湖北省通山县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1224民初2224号原告：余胜松，男，1987年3月7日出生，汉族，湖北省通山县人，住通山县。委托诉讼代理人：陈迪泉，湖北晨丰律师事务所律师。被告：通山县妇幼保健院，住所地：通山县九宫大道388号。法定代表人：刘会同，通山县妇幼保健院院长。委托诉讼代理人：王桂芹，湖北仁贤律师事务所律师。原告余胜松与被告通山县妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告余胜松的委托诉讼代理人陈迪泉，被告通山县妇幼保健院的委托诉讼代理人王桂芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余胜松向本院提出的诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、丧葬费等共计611618元；2.本案的诉讼费由被告负担。事实和理由：2013年10月，原告先母徐金钗因患宫颈腺癌（早期），被告误诊为慢性宫颈炎，并经住院治疗后出院。2014年12月，先母功能性子宫出血，被告再次检查诊断仍为慢性宫颈炎。2015年6月，先母因病情不断恶化，到通山县人民医院和湖北省肿瘤医院检查，结果为宫颈腺癌。2015年6月至12月，先母在湖北省肿瘤医院进行放疗、化疗及子宫和附件切除。2015年9月，先母与被告共同委托湖北中真司法鉴定所，对被告诊疗是否存在过错、先母宫颈腺癌与被告诊疗过错是否存在因果关系及该过错参与度等进行司法鉴定，结论为，被告在对先母宫颈腺癌疾病早期诊断和治疗中，存在过错，其过错责任与医疗后果存在一定的因果关系，参与度理论系数值为75%。而后，先母与被告对医疗过错造成损失赔偿事宜，协商多次未果，向通山县人民法院提起诉讼，经法院委托湖北中真司法鉴定所进行鉴定，结论为，先母伤残程度五级，其后期治疗与医疗过失存在因果关系，其伤残参与度系数值为40%－60%，误工期为90天，护理期为60天，建议给予后续治疗费各项检查费每年2700元，药物治疗费每年5000元或据实结算，一般二年后不再给予病因治疗费。2017年11月2日，经通山县人民法院调解，双方达成协议，已经发生的赔偿项目，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补费、营养费、交通费、精神抚慰金、被抚养人生活费、伤残赔偿全、后续医疗费等确定总额为808000元，由被告以约60%比例承担赔责任并支付赔款495000元。2017年11月20日，先母病情再次恶化，先后在湖北肿瘤医院、湖北省人民医院、武汉协和医院及通山县人民医院等医疗机构治疗因宫颈腺癌IV期，治疗无效，于2019年6月28日不幸去世。原告认为，先母去世系宫颈腺癌晚期及并发症导致，依据湖北中真司法鉴定所鉴定意见，被告应当承担赔偿总额75%的赔偿责任。为了维护合法权益，原告特提起诉讼，请求依法裁判。原告余胜松围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：证据1.诊断证明书及出院记录，证明死亡原因及治疗时间。证据2.农村合作医疗住院报销登记表及住院结算发票单，证明原告母亲住院治疗时间312天，治疗费自付部分为123384.67元的事实。证据3.湖北中真司法鉴定所（2015）1542号、（2016）78号《司法鉴定意见书》二份、通山县法院（2016）鄂1224民初956号《民事调解书》一份，证明被告对原告母亲治疗过程中存在过错及过错参与度为75％，以及伤残参与度为60％和被告以60％比例赔付的事实。证据4.亲属关系证明、原告余胜松《司法鉴定文书》，证明原告与母亲系母子抚养关系及原告构成三级伤残，完全丧失劳动能力。证据5.死亡证明书，证明原告母亲于2019年6月23日不幸去世。证据6.原告身份证明及常住人口登记表，证明原告身份信息及非农户口性质。被告通山县妇幼保健院辩称，1.被答辩人亲属徐金钗亡故与答辩人无关。被答辩人亲属徐金钗死亡原因为多器官功能衰竭、宫颈腺癌多处转移，徐金钗是其因自身身体疾病原因亡故，与答辩人无关。2.徐金钗因宫颈腺癌引发的纠纷，答辩人已一次性赔偿结案，被答辩人起诉答辩人没有事实依据和法律依据。被答辩人亲属徐金钗以其丈夫余建生为诉讼代理人，于2016年7月25日以答辩人存在医疗过错为由已向贵院提起诉讼。2017年2月19日贵院委托湖北中真司法鉴定所对徐金钗早期误诊过错参与度进行司法鉴定，在贵院主持下达成调解协议，协议内容为答辩人赔偿徐金钗495000元，徐金钗因宫颈腺癌引发的纠纷一次性赔偿结案，就该起医疗纠纷不再主张任何民事赔偿责任。通山县人民法院（2016）鄂1224民初956号《民事调解书》已经生效并履行完毕，被答辩人起诉答辩入没有任何事实依据和法律依据。3.被答辩人应当退还答辩人已支付给徐金钗的部分伤残赔偿金。答辩人于2017年已按20年一次性支付了徐金钗的伤残赔偿金，徐金钗于2019年6月26日亡故，被答辩人应当返还18年的伤残赔偿金。答辩人保留反诉的权利。综上所述，被答辩人亲属徐金钗亡故与答辩人不存在因果关系，答辩人医疗过错一案已处理终结。请求贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。通山县妇幼保健院向本院提交了如下证据：证据1.通山县人民法院（2016）鄂1224民初956号《民事调解书》，证明本次纠纷经法院主持调解，法律文书已经生效并履行完毕。经庭审质证，一、被告的委托诉讼代理人王桂芹对原告提交的证据发表了质证意见，证据1与被告无关，诊断证明书是自身患有疾病，死亡原因是因为自身有病以及宫颈腺癌多处转移导致死亡。病是原告亲属徐金钗自身固有的，不是被告的过错行为发生的。原告亲属徐金钗的死亡与被告不存在因果关系。证据2是2017年11月发生的都已经支付过。证据3是之前发生的，民事调解书是经过通山县人民法院主持达成调解的，鉴定意见之前形成，法院依据鉴定意见书采信，都不是新的证据，在上次起诉都已经提供并达成调解，法院已经处理过了。证据4徐金钗的直系亲属不仅仅是原告，还有其他第一顺位直系亲属。本次起诉主体程序上有问题，还有其丈夫等在本案均未列明。户口本上户主是徐金钗，而原告与户主的关系是孙子，不知道是不是同一个户口本。证据5没有异议，死亡原因是自身固有的疾病发病死亡。证据6身份证、户籍登记无异议。说明一点，通山县人民法院（2016）鄂1224民初956号民事调解书上写明，今后原告不再向被告主张任何责任，本案是重复起诉。二、原告的委托诉讼代理人陈迪泉对被告提交的证据发表了质证意见，该证据系原告已经提交民事调解书，该民事调解书不能达到被告所需证明的对象和目的。三、本院依职权调查余建生、余美奇询问笔录、离婚登记档案信息、余美奇申明书、徐金钗父、母死亡时间证明。原、被告对本院依职权调取的证据均不持异议。本院认为，对双方当事人无异议的证据在卷佐证，对有异议的证据作如下认证：因原告提交的证据可以证明原、被告之间的医疗损害责任法律关系成立，具有证据的真实性、关联性、合法性，故本院对上述证据的证明力予以确认。被告提交的证据系原告已经提交民事调解书，该民事调解书不能达到被告所需证明的本案医疗损害死亡结果与被告无关的证明对象和证明目的。对本院依职权调查余建生、余美奇询问笔录、离婚登记档案信息、余美奇申明书、徐金钗父、母死亡时间证明等证据均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月，原告母亲徐金钗（已故）因患宫颈腺癌（早期），被告误诊为慢性宫颈炎，并经住院治疗后出院。2014年12月，徐金钗功能性子宫出血，被告再次检查诊断仍为慢性宫颈炎。2015年6月，先母因病情不断恶化，到通山县人民医院和湖北省肿瘤医院检查，结果为宫颈腺癌。2015年6月至12月，徐金钗在湖北省肿瘤医院进行放疗、化疗及子宫和附件切除。2015年9月，徐金钗与被告通山县妇幼保健院共同委托湖北中真司法鉴定所进行司法鉴定，委托鉴定事项：130450号.140888号病理切片未诊断出宫颈腺癌（漏诊），是否存在过错，若存在过错，患者徐金钗宫颈腺癌与通山县妇幼保健院诊疗行为是否存在因果关系及评定过错参与度。2015年9月28日，湖北中真司法鉴定所作出鄂中司鉴2015法鉴字第1542号《司法鉴定意见书》，结论为，被告在对徐金钗宫颈腺癌疾病早期诊断和治疗中，存在过错，其过错责任与医疗后果存在一定的因果关系，参与度理论系数值为75%。后原告母亲徐金钗与被告多次对医疗过错造成损失赔偿事宜协商未果，无奈，徐金钗向通山县人民法院提起民事诉讼。在2016年11月24日诉讼期间内，经通山县人民法院委托湖北中真司法鉴定所重新进行鉴定，委托鉴定事项：1.伤残等级与医疗行为（早期误诊）的因果关系及过错参与度；2.早期与中、晚期手术对人体损伤的区别及生存期状态；3.误工、护理、后期治疗时间及后期治疗费用。2017年2月19日，湖北中真司法鉴定所作出鄂中司鉴2016法鉴字第78号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人徐金钗因宫颈癌在通山县妇幼保健院治疗后行“子宫切除+双件切除+淋巴结切除”等情况评定为五级残疾，其后果与医疗过失（错）有因果关系，其伤残参与度系数值为40-60%；其生存期状态与临床期别病理类型及治疗方法密切相关；其误工期为90日、护理期为60日，建议给予后续治疗费各项检查费：2700元/年，药物治疗费5000元/年或据实确定，一般二年后不再给予病因治疗费用。从2017年11月8日起，原告母亲病情恶化，至同年12月29日先后在通山县中医院、湖北肿瘤医院等住院治疗4次共38天，总费用42569.48元，自费22669.39元。2018年1月2日起，至同年11月20日在湖北省人民医院、武汉协和医院等住院治疗9次共111天，总费用59247.97元，自费25689.41元。2019年1月3日起，至同年6月26日在湖北省人民医院、武汉协和医院等住院治疗11次共158天，总费用113414.13元，自费75025.87元。以上从2017年11月8日起至2019年6月26日共治疗住院24次计307天，总费用293833.18元，其中自费部分123384.67元。原告母亲徐金钗终因宫颈腺癌IV期，连续治疗20个月无效，不幸于2019年6月28日去世。为此，原告余胜松以母亲徐金钗去世系宫颈腺癌晚期及并发症导致，依据湖北中真司法鉴定所鉴定意见，被告应当承担赔偿总额75%的赔偿责任。为了维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法裁判。同时查明，2017年11月2日，经通山县人民法院主持调解，原、被告双方自愿达成协议，通山县人民法院（2016）鄂1224民初956号《民事调解书》确认：1.原告徐金钗因患宫颈腺癌在诊疗过程中造成的损失共计按808000元计算（含医疗费、误工费、护理费、住院伙食补费、营养费、交通费、精神抚慰金、被抚养人生活费、伤残赔偿全、后续医疗费）。由被告通山县妇幼保健院赔款495000元，减已给付190000元，余款305000元于2017年11月10日前付清；原告徐金钗承担313000元。2.原告徐金钗因患宫颈腺癌引发的纠纷已一次性赔偿结案，今后原告就本起医疗纠纷不再向被告主张任何民事赔偿责任。被告通山县妇幼保健院于2017年11月10日前已经付清余款305000元。另查明，原告先母徐金钗与余建生共同生育一子一女，儿子余胜松，1987年3月7日出生，因患强直性脊椎炎，于2017年6月3日，经通山县人民医院司法鉴定所对其劳动能力评定为完全丧失劳动能力；女儿余美奇，1994年11月15日出生，经本院调查女儿余美奇，已书面声明放弃主张先母徐金钗医疗损害死亡赔偿份额，亦不再参与到本案诉讼中。2017年8月3日，余建生与徐金钗已协议解除婚姻关系，离婚证书已遗失，经查民政部门档案离婚证号码为：L421224-2017-000861。徐金钗的父亲徐恢军于2010年1月去世，母亲阮典于1990年9月去世。本院认为，本案原告余胜松可否另行提起死亡赔偿主张及如何计算赔偿数额是本案的焦点？原告认为，一是之前的调解书中，“宫颈腺癌引发的纠纷”没有涉及到针对其他人的赔偿，也没有涉及到死亡。该纠纷与死亡纠纷不是一回事，认定的事实是早期误诊引起的相关费用。本次是死亡，引发了新的纠纷，不是原来的纠纷，第一次的纠纷也没有提到本次的原告，也没有涉及到死亡问题。二是两个司法鉴定，第一个是医患双方自己委托的，第二个鉴定并不是推翻第一个鉴定，是对伤残比例的鉴定。三是医疗费有法医鉴定，应该查阅之前的卷宗，如果包含了就予以核减。患者徐金钗于2019年6月22日至2019年6月26日，住院4天时间死亡，出院诊断：1.不完全性肠梗阻；2.宫颈腺癌IV期（肝、肺、淋巴结、腹膜、盆腔M）；3.多浆膜腔积液；4.直肠造痿术后均与“宫颈腺癌引发的纠纷”导致死亡后果的发生相关联。被告认为，原告的主张缺乏事实和法律依据，一是我方与徐金钗之间只有一次医疗纠纷，此次纠纷原告认为我方负全部责任，我方不认可。专家认为我方存在失误，过错参与度是40-60%，自我认识不应该代替专家的认识，专家的认识是有依据的。之所以说两年的医疗费，是因为预计到两年之后不需要医疗费，并不是原告认为的可以继续活下去。原告的亲属徐金钗与我方存在的医疗纠纷就此一次，过错参与度应该以专家意见为准。第二次鉴定是通山县人民法院委托，其中包含了过错参与度等鉴定，鉴定结论我方参与度是40-60%，该鉴定已经涵盖了所有。医疗纠纷就这一起，该起纠纷已经通过人民法院调解，民事调解书也已经载明，其中的“任何”包括死亡结果的发生。原告的起诉缺乏事实和法律依据，该纠纷已经结案。二是原告的起诉系敲诈勒索，徐金钗已经亡故，原告需要有新的鉴定意见支撑才能够起诉。依据之前的已经处理终结的鉴定报告来起诉，没有任何依据。三是根据原告的观点，之前的被抚养人生活费等都已经按照60%赔付，现在再来主张是重复起诉。请求法庭驳回原告全部诉讼请求。本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，因生命健康权受到不法侵害的，赔偿权利人有权要求侵权行为人承担民事赔偿责任。在2017年11月2日，原告先母徐金钗起诉医疗损害侵权诉讼经通山县人民法院调解，双方就已经发生的赔偿项目，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补费、营养费、交通费、精神抚慰金、被抚养人生活费、伤残赔偿全、后续医疗费等确定总额为808000元达成协议，由被告以60%比率承担赔责任并支付赔款495000元。但从2017年11月20日双方达成协议起，徐金钗的病情再次恶化，先后在湖北肿瘤医院、湖北省人民医院、武汉协和医院及通山县人民医院等医疗机构治疗宫颈腺癌IV期，终因医治无效，于2019年6月28日治疗不到二年时间去世。本案中，虽然原告先母徐金钗与通山县妇幼保健院达成调解协议，但该协议并未约定对死亡后果发生的赔偿内容，且在继续治疗的20个月内发生死亡结果，亦并非如湖北中真司法鉴定所作出鄂中司鉴2016法鉴字第78号《司法鉴定意见书》中所称，“一般二年后不再给予病因治疗费用”的结论情形。但该司法鉴定意见书亦载明有“…其生存期状态与临床期别病理类型及治疗方法密切相关”的结论意见。故依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条规定，超过确定的护理期限，辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。因原告余胜松作为完全丧失劳动能力的残疾人，对母亲医疗赔偿期间死亡提起诉讼具有法规和法理依据，同时，结合《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第七十三条第一款规定，对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。即本案原告余胜松提起诉讼符合其对赔偿协议具有重大的误解情形，故原告在徐金钗死亡事实发生后，在第一顺序继承人放弃主张赔偿权利时，有权根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条、第三十二条的规定，请求被告通山县妇幼保健院赔偿其合理损失的，人民法院可以依据立法原理适用填平原则酌情予以支持。关于如何计算赔偿数额的问题，根据原告余胜松提交的证据及诉讼请求，结合原告余胜松属于完全丧失劳动能力的残疾人身份并依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的立法精神，并参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，充分考虑在原有双方的调解协议以及协议后至死亡前徐金钗的住院天数达到307天，总医疗费用为293833.18元，其中个人自付部分达123384.67元的实际情况，本院依法酌情认定余胜松的合理损失为：1、医疗费：61692.33元（按自费数额123384.67元×50％）；2、丧葬费：15140.25元（按在岗职工平均工资（年）60561÷12×6＝30280.50×50％）；3、被扶养人生活费：59990元（23996×5×50％）4、死亡赔偿金：86137.50元（34455×5×50%）；5、精神抚慰金：6000元（30000×50％×40％），合计损失为228960.08元。综上所述，为妥善化解原、被告之间的矛盾纠纷，构建和谐社会关系和维护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第七十三条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十二条之规定，判决如下：一、限被告通山县妇幼保健院于本判决生效后30日内赔偿原告余胜松的各项损失人民币228960.08元。二、驳回原告其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4734元，由原告负担734元，被告通山县妇幼保健院负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  刘亚军人民陪审员  杨周复人民陪审员  汪 田二〇一九年十二月十六日书 记 员  张 宇附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，害他人财产、人身的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第七十三条第一款对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况则：本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的规定》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发：数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上-年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十二条规定超过确定的护理期限，辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。