江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终9503号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市龙蟠中路**。主要负责人：娄伟民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：黄李应，上海恒量（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金华玉，女，1952年6月2日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：韩艳，江苏名俱扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：周玉龙，江苏名俱扬律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：鲁冰晶，女，1989年2月6日出生，汉族，住南京市鼓楼区。被上诉人（原审被告）：丁虹，男，1962年11月26日出生，汉族，住南京市鼓楼区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京市分公司）因与被上诉人金华玉、鲁冰晶、丁虹机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106民初1688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保南京市分公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判。2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、人保南京市分公司认为金华玉受伤部位不构成伤残。根据金华玉提交的医疗就诊材料，金华玉受伤部位为右胫腓骨远端骨折，骨折部位未累及踝关节面，对于踝关节活动度影响较小，且内固定在位，应当视为其治疗未终结，其鉴定时机不成熟，故其鉴定结论不能作为定案依据，人保南京市分公司一审时申请重新鉴定，但一审法院未能准许，故人保南京市分公司认为金华玉受伤部位不构成伤残。二、金华玉自行进行伤残等级鉴定程序有瑕疵。根据《司法鉴定程序通则》第十一条“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”，该案金华玉自行委托鉴定，相关检材未经我司质证，且单方鉴定使得我方无法参与鉴定过程，故人保南京市分公司对于其该次鉴定的程序合法性及真实性不予认可。金华玉辩称，1.金华玉受伤部位靠近踝关节，对活动度存在很大影响。能否构成伤残应当由有资质的法医按规定进行评定。因我方鉴定选择的是有鉴定资质的鉴定机构，且检材客观真实，故在程序合法，适用法律正确的情况下，依法作出的鉴定报告，一审法院依法进行认可并无不当。2.金华玉在鉴定时已67周岁，其自愿放弃取出内固定，在目前伤情稳定的情况下，进行伤残评定，符合鉴定时机的规定。3.金华玉依法律规定，有委托鉴定机构进行伤残鉴定的权利。且检材在一审法院中均已质证完毕。鲁冰晶辩称，同意一审法院的判决。丁虹辩称，同意一审法院的判决。金华玉向一审法院起诉请求：1.判令鲁冰晶、丁虹赔偿其130431.3元（医疗费74085.6元；营养费20元/天×90天=1800元；误工费100元/天×190天=19000元；护理费1430元+100元/天×77天=9130元；残疾赔偿金47200元/年×14年×0.1=66080元；残疾辅助器具费1050元；精神损害抚慰金3000元；交通费500元；维修费400元；鉴定1740元，以上费用合计176785.6元。其中医疗项下：医疗费74085.6元+营养费1800元-10000元=65885.6元，按60%责任计算鲁冰晶、丁虹承担39531.36元。）；2.判令人保南京市分公司在保险限额内承担赔偿责任；3.判令鲁冰晶、丁虹、人保南京市分公司承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：2018年4月20日16时，鲁冰晶驾驶车牌号为苏Ａ×××**的小型客车，在幕府西路张家大院门口右转弯时，与沿幕府西路由西向东逆向行驶骑电动自行车的金华玉碰撞，致金华玉受伤和两车受损。该事故经南京市公安局交通管理局第六大队认定：金华玉与鲁冰晶负同等责任。金华玉伤情经南京东南司法鉴定中心鉴定，金华玉右踝关节功能丧失50%以上构成十级残疾，误工期限为190日，护理期为90日，营养期为90日。苏Ａ×××**的小型客车车主为丁虹，事故车辆在人保南京市分公司投保交强险和商业三者险500000元（含不计免赔）。事故发生后，金华玉即被送往东南大学附属中大医院就诊，诊断为：右胫腓骨骨折、高血压病3级高危、乙型××，住院13天。另，此次交通事故中，鲁冰晶垫付10000元，人保南京市分公司垫付医疗费10000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证明。关于人保南京市分公司提出的重新鉴定问题，人保南京市分公司主要认为金华玉内固定在位影响关节活动度数，故不认可鉴定部门关于伤残的认定，一审法院认为，金华玉在做伤残鉴定时已年满64岁，为避免可能的手术风险，可以带内固定进行鉴定，因此对人保南京市分公司重新鉴定申请，不予支持。关于本案过错责任问题，南京市公安局交通管理局第六大队作为专业处理交通事故的部门作出的责任认定具有客观性、合法性，一审法院支持南京市公安局交通管理局第六大队对本次交通事故责任认定，但本起交通事故系金华玉逆向行驶所致，责任较大，关于责任比一审法院拟按金华玉、鲁冰晶各50%分担。关于金华玉损失的认定：1.医疗费，根据金华玉提交的东南大学附属中大医院病历、出院记录、医疗费票据、费用清单，一审法院认定医疗费74085.38元。至于两张2018年4月20日姓名为鲁文的136元医疗费，据鲁冰晶陈述，系其父亲鲁文在金华玉住院前以自己名义交付的检查费用，鲁冰晶的陈述具有可信性，一审法院认定与本案具有关联性；2.营养费，金华玉主张1800元于法有据，予以支持；3.护理费，一审法院根据金华玉的伤情、医嘱、本地区护工报酬水平及金华玉提交的护理费票据予以认定，住院期间1430元，有票据为证，予以认定，出院后酌定以每天80元计算，计6160元（77天×80元/天），合计7590元；4.交通费，根据金华玉的治疗和事故处理情况、本地区交通费水平，酌定为300元；5.误工费，金华玉提交了南京市鼓楼区玺优百货经营部误工证明，以证明实际误工，但人保南京市分公司工作人员在2018年4月22日即金华玉住院期间向其做了跟踪调查，金华玉当时自称“早已退休，在家带小孩”，金华玉当时的陈述能反映客观事实，故对金华玉要求误工费的主张，不予支持；6.残疾赔偿金，根据金华玉的伤情、实际年龄、鉴定意见，依法应确定为66080元；7.精神损害抚慰金，根据金华玉伤情、当事人过错程度、本地区生活水平等因素，依法确定为2500元；8.财产损失，金华玉仅提交了电动车发票，一审法院认定400元；9.残疾者辅助器具费1050元，金华玉已提交了相关证据材料，予以确认；10.鉴定费2900元，有鉴定意见书及票据为证，予以确认。金华玉主张精神抚慰金在交强险中优先予以赔偿及由保险公司直接支付保险限额内的赔偿款给金华玉的主张，符合法律规定，予以支持。上述费用除鉴定费外合计为153805.38元，由人保南京市分公司在交强险限额内赔偿金华玉77920元（已扣除人保南京市分公司垫付的医疗费10000元），在商业三者险限额内赔偿金华玉32942.69元（65885.38元÷2），以上合计赔偿金华玉110862.69元。鉴定费2900元，由金华玉自担1450元，鲁冰晶赔偿1450元，抵扣鲁冰晶垫付的10000元及应承担的诉讼费526元，人保南京市分公司在给付金华玉赔偿款中扣除8024元，直接给付鲁冰晶。一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于判决生效之日起十日内赔偿金华玉110862.69元（并在给付金华玉赔偿款中扣除8024元，直接给付鲁冰晶）；二、鲁冰晶于判决生效之日起十日内赔偿金华玉1450元（此款已在上述款项中抵扣，无需另行支付）；三、驳回金华玉的其他诉讼请求。二审中当事人未提供新证据。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。上述事实，有各方当事人陈述、事故认定书，行驶证、驾驶证、保单、门诊病历、出院记录、医疗费票据、费用清单、鉴定意见书、鉴定费、误工证明、护理费发票、轮椅及拐杖购买发票、车辆维修费发票、收条等证据证实。本院认为，本案二审的争议焦点为：案涉司法鉴定意见书是否应予采信。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，案涉鉴定虽系金华玉诉前单方委托，但系因此次处理交通事故向法院提起诉讼而委托鉴定以确定因本次交通事故造成的具体损失,人保南京市分公司虽对鉴定意见提出异议，但其未能提交相关证据证明南京东南司法鉴定中心的鉴定存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形。对于其认为案涉鉴定结论不能作为定案依据的主张，本院经审核认为，南京东南司法鉴定中心出具的案涉鉴定意见书在鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序、鉴定意见依据等方面符合法律规定，不存在缺陷，故对该鉴定意见书的证明效力予以认定。综上，人保南京市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1052元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  羊震审判员  朱莺审判员  沈廉二〇一九年十二月二日书记员  魏璇