福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽09民终1367号 上诉人（原审原告）：陆欢，男，1988年7月21日出生，汉族，住江苏省沛县。 委托诉讼代理人：刘善理，福建建达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁苏彬，福建建达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘春椿，男，1990年2月2日出生，汉族，住福建省古田县。 委托诉讼代理人：彭彦，福建和厚律师事务所律师。 上诉人陆欢因与被上诉人刘春椿民间借贷纠纷一案，不服福建省古田县人民法院（2019）闽0922民初1592号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陆欢的委托诉讼代理人丁苏彬、被上诉人刘春椿及其委托诉讼代理人彭彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆欢上诉请求：1.撤销古田县人民法院所作的（2019）闽0922民初1592号民事判决，并依法改判。2.一、二审诉讼费用由刘春椿承担。事实和理由：一、一审未能明晰陆欢出借信用卡给刘春椿以及刘春椿刷卡取现用于其个人投资是两个相互独立的行为，且未能从案件事实情况、双方聊天记录的全过程出发，剖析还原双方对于案涉款项的合意，对争议事实认定错误。本案中，在陆欢和刘春椿之间形成的是民间借贷法律关系，在刘春椿和广州大象健康公司之间形成的是投资法律关系。刘春椿主张双方之间存在委托投资关系，应就其主张提供相应证据。但刘春椿无法提供委托投资协议或存在分红的证据材料证明双方之间存在委托投资的合意，应承担举证不能的不利后果。若按刘春椿所述，双方之间系委托投资法律关系，支付投资款的义务应由陆欢负担。但根据刘春椿提供的银行流水显示，刘春椿在2018年4月7日至2018年7月9日期间，其足额代陆欢偿还信用卡账单，即其代陆欢承担了支付投资款的义务。前述事实与刘春椿主张自相矛盾的行为，恰恰说明了双方之间不可能是委托投资关系。另外，刘春椿所提供微信聊天系对事实情况的刻意歪曲，节选的聊天记录基本是在刘春椿怠于偿还信用卡后，内容往往是刘春椿方的自说自话或是恶意套取陆欢答复，无法看出双方曾沟通交流过刘春椿所谓的投资项目及相关的分红事宜。事实上，陆欢对刘春椿所谓的投资项目并不了解，就更不会去进行投资。一审错误认定“双方的聊天记录足以令人对民间借贷关系产生合理怀疑”。二、一审法院法律适用错误。本案中，刘春椿对于陆欢向其出借的信用卡的时间、产生的债务等事实并无异议，双方已形成了民间借贷法律关系。一审认定，2018月4月6日至2018年9月8日，陆欢所有的尾号为2196的信用卡的持卡使用人为刘春椿，通过刷卡取现的方式刘春椿获款100105.39元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（四）项的规定，出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得该账户实际支配权时，可以视为具备《合同法》第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件。本案中，双方订立借贷合同关系的形式是陆欢将信用卡账户的支配权授权给刘春椿。刘春椿自认在2018年4月6日取得案涉信用卡账户的实际支配权，即陆欢、刘春椿之间的借款合同在2018年4月6日发生法律效力。而一审法院错误援引《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条之规定，要求陆欢进一步举证证明双方存在借款合意。事实上，根据陆欢提供的微信聊天记录显示，陆欢多次督促刘春椿偿还信用卡账单，刘春椿承诺会还款，该事实能与陆欢陈述的信用卡出借事实相互印证。即陆欢提供的证据材料足以证明双方之间存在借贷合意。综上，请求二审判如所请。 刘春椿辩称，一、陆欢没有证据证明本案系民间借贷法律关系，根据相关法律规定应当承担举证不能的法律后果。本案没有借贷合同等依据，借款金额、利息、期限等民间借贷最常见、必备的约定都没有，完全不符合民间借贷的常理；双方没有借贷合意；陆欢诉称的刘春椿因店铺经营需要资金周转向其借贷的理由不成立，刘春椿并没有经营任何店铺；陆欢自身已欠大额的信用卡不能按期偿还，完全没有能力出借贷款。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。刘春椿已经提供相应的证据证明本案并非民间借贷关系。陆欢交给刘春椿的信用卡，经过刘春椿套现的资金已经全部投入“广州大象健康公司”（健康猫平台），相关的收益也转入了陆欢的信用卡。故陆欢应就借贷关系的成立承担举证证明责任。陆欢提供的证据不能证明其主张的借贷关系成立。其在微信聊天记录中也没有明确体现出双方具有借贷的合意，陆欢认为的刘春椿向其借款的内容也没有得到刘春椿的认可。而综合双方的微信聊天记录，反而体现出双方都提到了投资这个事实，以及陆欢对投资的安排及处理意见。根据相关法律规定，陆欢应当承担不利的法律后果。二、原审判决认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，说理分析逻辑清晰、充分。故请求维持原判，驳回上诉。 陆欢向一审法院起诉请求：判令刘春椿偿还借款本金100105.39元及逾期还款利息（以借款本金为基数，按年利率6%自2018年9月8日计算至借款实际还清之日止）。 一审法院认定事实：2018月4月6日至2018年9月8日，陆欢所有的尾号为2196的信用卡的持卡使用人为刘春椿，通过刷卡取现的方式刘春椿获款100105.39元，该款项用于投资广州大象健康公司（“健康猫”平台），后广州公安对广州大象健康公司（“健康猫”平台）涉嫌非法吸收公众存款罪立案侦查。 一审法院认为，根据民事诉讼证据规则，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。现陆欢主张其与刘春椿之间存在真实有效的借贷合同关系，故其应就该借贷合同成立并生效的事实承担举证责任。陆欢以借贷法律关系提起诉讼，而民间借贷合同具有实践性特征，合同的成立，不仅要有交付钱款的事实，还需双方当事人达成合意。根据本案查明的事实，可以确认陆欢与刘春椿之间存在钱款给付关系这一基础事实，但该款项给付的性质是否属于借款属于待证事实。参照《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律问题若干问题的规定》第十七条，“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”本案中，刘春椿虽然承认通过刷卡取现的方式从陆欢所有的尾号为2196的信用卡中获款100105.39元，但其认为该100105.39元不是借款，而是陆欢委托其投资广州大象健康公司（“健康猫”平台）的投资款，结合双方的微信聊天记录亦足以令人对民间借贷关系产生合理怀疑。基于此，陆欢对该100105.39元确为借款的待证事实即原被告双方存在借款合意负有进一步举证证明的责任，但陆欢未能提供相应证据予以证明。综上所述，陆欢提供的证据不足以证明涉案100105.39元款项为借款，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，陆欢依法应当承担举证不能的法律后果，其要求刘春椿偿还100105.39元借款本金及逾期还款利息的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款之规定，判决：驳回陆欢的全部诉讼请求。案件受理费2385元，减半收取计1192.5元，由陆欢负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的当事人无争议事实，本院予以确认。对当事人二审争议事实等焦点问题，本院分析认定如下： 2018月4月6日至2018年9月8日期间，陆欢将本人尾号为2196的交通银行信用卡交由刘春椿实际持有、使用，双方对前述期间刘春椿通过POS机刷卡的方式获取、使用该信用卡资金产生信用卡欠款100105.39元均无异议。双方争议焦点为该款项性质属于民间借贷还是陆欢投资款。 本院认为，自然人之间的借款合同是实践合同，自贷款人提供借款时生效。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（四）项的规定，出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得该账户实际支配权时，可以视为具备《合同法》第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件。陆欢将本人尾号为2196的交通银行信用卡交由刘春椿实际持有、使用，刘春椿在2018月4月6日至2018年9月8日期间通过POS机刷卡的方式获取、使用该信用卡资金产生信用卡欠款100105.39元，应视为陆欢向刘春椿实际交付款项行为。陆欢以本案双方之间存在民间借贷法律关系起诉要求刘春椿清偿借款，已经完成相应举证责任。刘春椿否定双方之间存在民间借贷法律关系，抗辩陆欢因委托其投资广州大象健康公司（“健康猫”平台），且意图获利清偿信用卡陆欢原有欠款，因此产生的信用卡欠款属于陆欢投资款。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”的规定，刘春椿应对其主张的双方之间存在非借贷法律关系即陆欢委托其投资广州大象健康公司（“健康猫”平台）承担举证责任，其证明标准适用民事证据高度盖然性标准。二审中，刘春椿承认其通过POS机刷卡的方式获取、使用陆欢信用卡资金，该资金先进入刘春椿本人银行账户，再通过“健康猫”平台A**第三方支付（刘春椿为会员）投资广州大象健康公司（“健康猫”平台），其投资广州大象健康公司（“健康猫”平台）流水往来周期大概是一个月或者两个月，并未与陆欢进行中间对账、结算。可见刘春椿投资广州大象健康公司（“健康猫”平台）与其占用陆欢信用卡资金存在相对独立性，陆欢不具有按被占用信用卡资金份额即时对应获得投资收益。且经审查双方当事人提交的微信聊天记录，并无陆欢以交付信用卡给刘春椿使用交付资金、委托刘春椿投资广州大象健康公司（“健康猫”平台）的明确信息内容，刘春椿对主张的陆欢委托其投资广州大象健康公司（“健康猫”平台）举证不能满足民事证据高度盖然性证明标准，故本院对其抗辩主张依法不予支持。刘春椿对其在2018月4月6日至2018年9月8日期间通过POS机刷卡的方式获取、使用案涉信用卡资金所产生的信用卡欠款100105.39元，应向陆欢承担清偿责任，并支付相应利息。一审对举证责任分配错误，导致认定事实错误，本院依法予以纠正。 综上所述，陆欢的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第九条第一款第（四）项、第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款的规定，判决如下： 一、撤销福建省古田县人民法院（2019）闽0922民初1592号民事判决； 二、刘春椿应在本判决生效之日起十日内偿还陆欢借款本金100105.39元及逾期还款利息（以借款本金为基数，按年利率6%自2018年9月8日计算至借款实际还清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2385元，二审案件受理费2385元，均由刘春椿负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈万福 审判员  魏各永 审判员  关 萍 二〇一九年十二月十八日 书记员  张 颖 附：相关法律规定及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。 借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。 当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。 第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件： （一）以现金支付的，自借款人收到借款时； （二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时； （三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时； （四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时； （五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。