山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终2093号 上诉人（原审原告）：冯建华,男,1973年4月1日出生,汉族,山东省梁山县。 委托诉讼代理人：林秀真(系冯建华之妻),住址同上。 委托诉讼代理人：李晨，济南市中正荣凯法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：冯树安,男,1991年5月16日出生,汉族,现住东营市垦利区。 第三人：东营中通运输有限公司,住所地山东省东营市北外环以南、石大东路以东。 法定代表人:戴礼汉，总经理。 上诉人冯建华因与被上诉人冯树安、第三人东营中通运输有限公司（以下简称中通公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服东营市垦利区人民法院（2019）鲁0505民初1003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 冯建华上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人全部承担。事实与理由：一、一审法院按照2018年度山东省农村居民人均纯收入标准计算上诉人伤残赔偿金、护理费错误。上诉人常年在东营市从事货车运输工作，已在东营市工作并居住一年以上，其主要生活来源以非农业收入为主。上诉人护理人员林秀真、冯秋梅已在山东省梁山县县城工作并居住一年以上，其生活来源以非农业为主，故上诉人的伤残赔偿金、护理费应按照2018年城镇居民人均可支配收入39549元计算。二、一审法院认定上诉人交通费为440元错误。自上诉人受伤后先被送往眉县人民医院救治，后又被转送至中国人民解放军第三医院治疗，上诉人家人居住于济宁市梁山县，需乘坐十余小时汽车，途中还需转乘，故上诉人主张交通费6180.5元应予支持。三、一审法院认定上诉人护理人员住宿费601元错误。上诉人脑干严重受损，生活无法自理，住院治疗期间需数人照顾，护理人员因生活所需购买生活用品消费应予支持。四、一审法院支持上诉人精神损害抚慰金2000元错误。上诉人虽被鉴定为人体损伤十级、九级伤残，但其脑干神经受损严重，现仍有意识不清、无法控制四肢活动的症状，仍需陪护，上诉人主张的精神损害抚慰金10000元应予支持。 冯树安、中通公司未作答辩。 冯建华向一审法院起诉请求：1.依法判令冯树安赔偿冯建华医药费99054.89元、住院伙食补助费4400元、护理费11920元、交通费2106.5元、辅助器具费480元；残疾赔偿金、误工费、营养费、后续治疗费待司法鉴定意见出具后另行确定，后变更该项诉讼请求为医疗费114670.79元、司法鉴定费3746.4元、辅助器具费480元、交通费6180.5元、住院伙食补助费4400元、误工费59760元、营养费9000元、护理费14740元、残疾赔偿金174015.6元、被扶养人生活费119857元、精神抚慰金10000元、生活住宿费4188.73元、拖欠的工资5000元，共计525229.02元；2.本案涉诉费用由冯树安承担。 一审法院认定事实：2019年1月11日9时许,冯建华驾驶鲁Ｅ×××××、鲁Ｅ×××××车在连霍高速陕西段由东向西行驶至1166km+120m处时，车辆失控与中央护栏及边护栏碰撞，造成驾驶人冯建华、乘坐人王立国受伤，车辆及高速公路设施受损的道路交通事故。2019年1月23日，宝鸡市公安局交通警察支队高速公路交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定冯建华承担事故的全部责任，王立国无责任。事故发生后，冯建华由眉县人民医院转入中国人民解放军第三医院住院治疗44天（2019年1月11日至2019年2月24日），共计产生医疗费用98543.69元；冯建华因此次交通事故受伤花费残疾辅助器具费480元。冯建华住院期间由其妻子林秀真及女儿冯秋梅护理，现均住于梁山县小路口镇大王村，均无业；出院护理期间由林秀真护理。冯秋梅在冯建华住院期间共计产生住宿费601元。冯树安为冯建华垫付各项费用104000元。根据冯建华申请，一审法院依法委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心就冯建华因涉案事故导致的伤残等情况进行司法鉴定，鉴定结论为：1.冯建华因交通事故致广泛蛛网膜下腔出血、右颞叶及左顶叶脑内血肿、颅骨骨折，枢椎椎体及颈2右侧横突骨折，上述损伤及后遗症分别评定为人体损伤十级、九级伤残，左侧颧骨粉碎骨折不构成人体损伤伤残等级；2.上述损伤误工期限为180日，护理期限为90日，住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人，营养期限为90日；3.冯建华因交通事故致枢椎椎体及颈2右侧横突骨折，后续被鉴定人左下肢肌力减退可行康复锻炼治疗，其治疗费用以实际发生为准。因此次鉴定，冯建华支付鉴定费3746.48元。冯建华自2018年2月开始为冯树安提供劳务，涉案交通事故发生在提供劳务过程中，冯建华在事故发生前月平均工资为9940元。冯建华之母张乐兰，出生于1952年1月30日，现住梁山县小路口镇大王村，育有三子女，冯建华系其长子；冯建华之子冯昌鲁，户口本登记的出生日期为1997年8月16日，现住梁山县小路口镇大王村。事故发生时，冯建华具有A2准驾车型驾驶资格以及道路危险货物运输驾驶员从业资格。涉案车辆鲁Ｅ×××××、鲁Ｅ×××××号车系冯树安以33万元的价格于2017年11月2日从中通公司购得。 一审法院认为：公民享有生命健康权，生命健康权是公民最重要、最基本的权利，受国家法律保护。冯建华受冯树安雇佣在提供劳务的过程中受伤,事实清楚，依法予以认定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，冯树安作为雇主、作为接受劳务一方依法应对冯建华所遭受的损失承担赔偿责任。作为完全民事行为能力人，冯建华驾驶机动车在高速公路行驶未按照操作规范安全、文明驾驶（操作不当），未在工作中对自己的安全尽到注意义务，导致自己受伤，亦应承担相应的责任。本案中，冯树安接受冯建华的劳务成果，获得利益，但并未为冯建华的劳务提供安全且有保障的劳务环境，存在过错，对冯建华的损失承担70%的责任；冯建华在提供劳务过程中未尽到相应的注意义务，致使自己身体遭受损害，对己方的损失亦应承担30%的责任。对于冯建华在此次交通事故中的各项损失，一审法院认定如下，对冯建华主张的医疗费114670.79元，根据冯建华在庭审中提交的证据认定医疗费数额为98543.69元，对其多主张的部分因无正规票据或者购买主体不适格不予采信；对冯建华主张的司法鉴定费3746.48元、辅助器具费480元由其提供的票据予以证实，依法予以确认；对冯建华主张的交通费6180.5元，一审法院酌情按照住院期间10元/天予以计算，交通费数额为440元，对其多主张的部分不予支持；对冯建华主张的生活住宿费4188.73元，根据其提交的证据确认护理人员冯秋梅在冯建华住院期间的住宿费为601元，对其多主张的部分因无事实及法律依据，依法不予采信；对冯建华主张的住院伙食补助费4400元，酌情按照住院期间50元/天予以计算，住院伙食补助费数额为2200元，对其多主张的部分不予支持；对冯建华主张的误工费59760元，根据庭审中查明的事实，冯建华事故前的月平均工资为9940元，结合鉴定结论，其误工费数额为59640元（9940元÷30天×180天）；对冯建华主张的营养费9000元，酌情按照30元/天予以计算，结合鉴定结论，营养费数额为2700元；对冯建华主张的护理费14740元，因其提交的证据不足以证实护理人员属于城镇居民，一审法院按照2018年度山东省农村居民人均纯收入16297元予以计算，护理费数额为5983.01元（16297÷365×44×2+16297÷365×46×1）；对冯建华主张的残疾赔偿金174015.6元，因其提交的证据不足以证实冯建华属于城镇居民，按照2018年度山东省农村居民人均纯收入16297元予以计算，残疾赔偿金数额为71706.8元（16297元×20年×22%）；对冯建华主张的被扶养人生活费119857元，因其提交的证据不足以证实冯昌鲁为未成年人以及被扶养人及扶养人属于城镇居民，按照2018年度山东省农村居民人均消费性支出11270元予以计算张乐兰的扶养费，扶养费数额为10744.07元（11270元×13年×22%÷3人）；对于冯建华主张的精神损害抚慰金10000元，根据冯建华的伤残情况酌情支持2000元，对其多主张的部分不予支持；对于冯建华主张的拖欠的工资5000元，因与本案并非同一法律关系，在本案纠纷中不予认定，冯建华可依法另行主张。对冯建华在一审法院委托鉴定机构作出上述鉴定结论后又要求进行其他鉴定的申请，在本案中不再受理，其可依法另行主张。故冯建华在此次事故中的合理经济损失为，医疗费98543.69元、司法鉴定费3746.48元、辅助器具费480元、交通费440元、住宿费601元、住院伙食补助费2200元、误工费59640元、营养费2700元、护理费5983.01元、残疾赔偿金71706.8元、被扶养人生活费10744.07元、精神损害抚慰金2000元，以上共计258785.05元。冯树安还应向冯建华支付的费用数额为258785.05元×70%-104000元=77149.54元。第三人中通公司经合法传唤无正当理由拒不到庭视为其对相应诉讼权利的放弃。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、冯树安于判决生效后十日内向冯建华赔偿费用77149.54元；二、驳回冯建华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9052.29元，减半收取4526.15元，由冯建华负担3861.15元,冯树安负担665元。 二审中，上诉人冯建华提交证据一组（梁山县诚信大姐家政服务中心证明一份、梁山县小路口镇大王村证明三份、房屋租赁合同一份、房屋所有权证一份），证明上诉人及其家人均在梁山县县城工作、居住满一年以上，应按城镇居民标准计算上诉人各项赔偿金。被上诉人、第三人二审未提交新证据。 二审审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：一审判决对上诉人各项赔偿费用的计算是否正确。 本院认为，上诉人冯建华具有A2准驾车型驾驶资格和道路危险货物运输驾驶员从业资格，被上诉人冯树安雇佣上诉人驾驶车辆从事道路危险货物运输工作。上诉人主要收入来源于交通运输工作，其二审提交的相关证据也能够证明其在城镇居住已满一年以上，故上诉人主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费应城镇居民标准计算。 2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元，按照该标准计算，上诉人的残疾赔偿金应为174015.6元（39549元×20年×22%）。2018年山东省城镇居民人均消费支出为24798元，按照该标准计算，上诉人冯建华主张的被扶养人生活费应为23640.76元（24798元×13年×22%÷3人）。 上诉人冯建华因本案交通事故产生的各项损失为：医疗费98543.69元、司法鉴定费3746.48元、辅助器具费480元、交通费440元、住宿费601元、住院伙食补助费2200元、误工费59640元、营养费2700元、护理费5983.01元、残疾赔偿金174015.6元、被扶养人生活费23640.76元、精神损害抚慰金2000元，以上共计373990.54元。按照一审判决认定的70%责任比例计算，被上诉人应向上诉人支付的赔偿款数额为:261793.38元，该款在扣除被上诉人垫付的104000元后，被上诉人还应向上诉人支付赔偿款的数额为157793.38元。 此外，一审判决对上诉人其他赔偿项目的计算正确，上诉人相关上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决对部分赔偿项目计算错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销东营市垦利区人民法院（2019）鲁0505民初1003号民事判决； 二、被上诉人冯树安于本判决生效之日起十日内向上诉人冯建华支付赔偿费用157793.38元； 三、驳回上诉人冯建华的其他诉讼请求； 四、驳回上诉人冯建华的其他上诉请求。 如果未本按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9052.29元，减半收取4526.15元，由上诉人冯建华负担3166.37元,被上诉人冯树安负担1359.78元。二审案件受理费9052.29元，由上诉人冯建华6332.73元，被上诉人冯树安2719.56元。 本判决为终审判决。 审判长  丁文强 审判员  童玉海 审判员  王 辉 二〇一九年十二月三日 法官助理李兰 书记员刘玉琪