黑龙江省佳木斯市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）黑08刑终177号原公诉机关黑龙江省抚远市人民检察院。上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）李波，女，1971年2月5日出生，汉族，初中文化，无职业，住抚远市。因本案于2018年11月26日被刑事拘留，抚远市人民检察院于12月7日作出不批准逮捕决定，同日由抚远市公安局决定取保候审。辩护人暨诉讼代理人王洪军，黑龙江鸿君律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人李某1，女，汉族，1973年3月17日出生，初中文化，无固定职业，住抚远市。诉讼代理人李新焕，抚远县法律援助中心援助律师。黑龙江省抚远市人民法院审理抚远市人民检察院指控原审被告人李波犯故意伤害罪一案，于2019年10月24日作出(2019)黑0833刑初20号刑事附带民事判决，宣判后，被告人李波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，通过讯问上诉人李波，听取李波辩护人的意见，询问原审附带民事诉讼原告人及其代理人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，被告人李波与被害人李某1均是抚远市正阳贸易大市场的商户。2018年9月10日上午7时许，在抚远市正阳贸易大市场内，李波与李某1因塑料人体模特的归属问题发生矛盾。李波称人体模特系其个人在商铺附近捡到的，李某1称模特系其从商户手里购买过来被李波借用的。案发前，模特被李波摆放在其商铺门前。李某1找李波索要模特，李波不给。7时28分许，李某1来到模特身边，将模特身上的衣服脱下，准备将模特拿走，李波见状跑上前推了李某1一把，把李某1推开后李波又跑到李某1面前，李某1放下手中的模特与李波撕扯在一起，双方互相抓着对方的衣领和头发，在场商户见状将二人拉开。随后，李波手拿挑杆来到李某1店铺理论，双方在李某1店铺互相抢夺挑杆又撕扯起来，被人拉开后，李波便回到自己商铺，李某1又跑向李波，推了李波一下，随后双方又在李波商铺门前撕扯在一起。双方在撕扯过程中同时倒地。经鉴定，被害人李某1左侧股骨颈骨折、左侧第四指骨骨折，损伤程度属轻伤一级。经抚远市人民法院医院诊断，李波后枕部及腰背部软组织挫伤，左手小指皮肤挫裂伤。2018年11月26日，被告人李波接到公安机关电话传唤后，主动到公安机关接受调查。原审认定上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：1.书证受案登记表证实公安机关受案情况。2.书证户籍证明证实李波的身份情况，无前科劣迹。3.书证到案经过证实2018年11月26日，李波经公安机关电话传唤后，主动到抚远市公安局投案接受调查。4.抚远市公安局刑事技术大队鉴定书证实李某1损伤程度属轻伤一级。5.抚远市公安局现场勘验检查工作记录，证实案发现场位于抚远市抚远镇正阳路正阳市场内。6.证人于某证实，2018年9月10日7时30分，接到自己妻子李波打来电话，称在正阳大市场与人打起来了便骑摩托车赶到大市场，见李波侧躺在店铺的门槛上，腰疼动不了，便打电话报警，称妻子李波被李某1打伤。7.证人白某证实，2018年9月10日7点多，李某1和李波吵了起来，被商户拉开。7点40分左右，李某1与李波又在李波店铺门口打了起来，我到现场的时候，看见李某1和李波互相拽着对方的胳膊撕扯，双方一拽，李某1就倒地上了，在倒地之前李某1推了李波一下，李波也倒地上了。我见李某1起来后就回自己的店铺了，李波还倒在地上。8.证人郭某证实，2018年9月10日7点40分，我听见有人吵架，就过去看见李某1和李波厮打在一起，两人用双手厮打对方，我就过去把她俩拉开了。没过多久，李某1与李波又厮打在一起，等我过去的时候两个人都倒在地上。9.证人柳某证实，早上7点半，我听见店铺那边有人喊，就跑了过去，看到李波与李某1打在一起，当时李波拽着李某1的衣服和头发，李某1也拽着李波的衣服和头发，两个人厮打在一起。厮打一会儿，两个人同时倒在地上。李某1起身回了自己的店铺，李波说腰疼躺在自己店铺旁没有起来。10.被害人李某1陈述，李某1与李波发生争执的起因是因为两个塑料模特归属问题。11.被告人李波供述和辩解证实案件起因在于两个塑料人体模特的归属问题。12.案发现场监控录像，证实双方相互撕扯打仗的过程。附带民事部分，经审理查明，李某1受伤后，于2018年9月10日至12日在抚远市人民医院住院治疗2天后，于2018年9月13日乘坐火车至哈尔滨，于9月14日至9月30日在哈尔滨医科大学附属第二医院骨外科四病房住院治疗16天。经佳木斯市中医院司法鉴定所鉴定，李某1系左侧股骨颈骨折，左手第4指近节指骨骨折，头皮下血肿，属九级伤残，治疗终结期确定为6个月，误工180天，护理90日，住院期间2人护理，其余时间1人护理，营养90日。李某1于2017年6月起在抚远镇山水家园F栋2单元402室居住至今。李某1的父亲李某21947年10月出生，母亲李某31951年5月出生，现居住在黑龙江省绥滨县富强乡五道岗村，李某2、李某3夫妇共计生育4名子女，均已成年。案发后，李波支付5000元给李某1，庭审后，经本院调解，李波又支付李某120000元。附带民事诉讼原告人遭受的经济损失为：医疗费85261.06元、误工费30390元、护理费18234元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、交通费1606元、住宿费496元、鉴定费3000元、伤残赔偿金116764元、被抚养人生活费11417元，上述损失共计273468.06元。对于附带民事诉讼原告人李某1提出精神抚慰金20000元的诉讼请求，不属于本案受案范围，本院不予支持。原审认定上述事实，有医疗费票据、佳木斯市中医院鉴定书、交通费票据、李某1身份证复印件、黑龙江省绥滨县富强乡五道岗村村民委员会证据等证据证实，足以认定。原审认为，被告人李波在与李某1撕扯过程中，造成李某1轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人及其辩护人提出李某1左侧股骨颈骨折的损伤，是李某1踢踹李波时自己摔倒在地上造成的，该损伤不是李波造成，李波的行为不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见，经查，监控录像显示，李某1跑向李波并推一下李波后，二人便撕扯在一起，二人均是在相互撕扯过程中倒地，该案发情节，有在场证人证实，现场监控录像也记录了二人撕扯在一起的过程，没有证据证实李某1是在踢踹李波时自己摔倒在地；李波在与李某1相互撕扯时，明知自己的行为可能会造成李某1损伤的后果，仍放任损害后果的发生，最终导致李某1倒地后造成左侧股骨颈骨折，足以认定李波的行为构成故意伤害罪。被告人李波到案后如实供述自己的罪行，系坦白情节，可以从轻处罚。被害人李某1不能以正确冷静态度处理矛盾纠纷，对案件的发生存在一定过错，可以适当减轻李波的罪责，李波应当对李某1经济损失承担主要责任，李某1对所受的经济损失，应当自行承担次要责任。经评估，李波符合社区矫正条件，综合考虑李波行为的社会危害、犯罪情节等因素，对其可以适用社区矫正，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：1、被告人李波犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；2、被告人李波赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失人民币166427.64元（273468.06元×70%=191427.64元，扣除李波已经支付的25000元）；3、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。上诉人李波及其辩护人暨诉讼代理人诉称，李某1的损伤系因李某1踢踹李波的时候自己倒地所致，没有直接证据证实是上诉人所致；原审民事赔偿比例划分不合理，判决上诉人承担比例过高。其辩护人暨诉讼代理人意见同上。二审审理查明，原审判决认定李波犯故意伤害罪的事实清楚。二审期间，上诉人及其辩护人均未提交新的证据，对原审判决认定的事实和原审判决书中列明的证据，本院予以确认。关于上诉人李波及其辩护人诉称李某1的伤害结果系因李某1踢踹上诉人的时候自己倒地所致，没有直接证据证实是上诉人所致的上诉理由及辩护意见，经查，被害人李某1的损伤系发生在与上诉人打架过程中，结合视频材料、被害人陈述及相关证人证言，对该上诉理由和辩护意见不予支持。关于上诉人及其诉讼代理人提出的原审民事赔偿比例划分不合理，判决上诉人承担比例过高的上诉理由及代理意见，经查，被害人李某1的损伤系发生在与上诉人打架过程中，被害人李某1对案件的发生发展存在一定过错，原审认定李某1对自己所受的经济损失承担次要责任，上诉人承担主要责任并无不当。原审附带民事诉讼原告人李某1及其诉讼代理人答辩称，由于上诉人的行为导致其摔倒在地，上诉人应当依法承担刑事和民事赔偿责任，请求二审法院维持原判。本院认为，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。附带民事部分判决合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李海艳审判员  赵晓华审判员  王云礼二〇一九年十二月三日书记员  王虹玲