江西省萍乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)赣03刑终226号原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄继红（绰号“继子”），男，1972年3月8日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，住萍乡市。因犯抢劫罪，于2002年7月17日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月20日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人黄继红犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月31日作出（2019）赣0302刑初310号刑事判决。宣判后，原审被告人黄继红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:1、2019年3月3日13时许，李某电话联系被告人黄继红购买毒品，二人约好在本市三医院马路对面的人行道见面，黄继红将约0.2克冰毒和1/4粒麻果拿给李某，李某通过微信向黄继红转账100元。2、2019年3月2日12时许，黄继红以上述同样方式贩卖给李某约0.3克冰毒和1/4粒麻果，李某通过微信向黄继红转账200元。3、2019年2月20日13时许，黄继红以上述同样方式贩卖给李某约0.2克冰毒和1/4粒麻果，李某通过微信向黄继红转账100元。2019年3月19日，被告人黄继红被公安机关抓获归案，侦查人员从黄继红的身上及住处查获4.32克毒品。上述事实，有如下证据证实：1、提取笔录及照片、微信支付账单明细，证实李某（微信昵称“狼兰花”）分别于2019年3月3日13时25分、2019年3月2日12时40分、2019年2月20日13时45分向被告人黄继红（微信昵称“过客”）微信转账100元、200元、100元。另2月26日李某向黄继红微信转账200元，2月24日转账300元，2月18日转账100元，2月15日转账200元。2、通话记录，证实黄继红手机号于2019年3月3日12时52分被叫李某手机号，同日13时23分主叫李某手机号；2019年3月2日12时6分被叫李某手机号，同日12时37分主叫李某手机号；2019年2月20日13时16分、13时40分两次被叫李某手机号。3、证人李某的证言：2019年3月3日13时许，我电话联系“摆子”要购买100元冰毒、麻果和锡纸等工具，并约好在市三医院门口见面。到约定地点后，“摆子”给我一个塑料袋子，里面有一个指甲盖大小的“包子”（少许冰毒和1/4粒麻果），还有锡纸、吸管等吸毒工具，我收到后微信转了100元给他（微信昵称“过客”）。3月2日12时许，我电话联系“摆子”购买200元冰毒和麻果，同样约在市三医院门口见面。见面后他拿了一个小塑料封口袋给我，里面有少许冰毒和1/4粒麻果，我通过微信转账200元给他。2月20日13时许，我电话联系“摆子”要他送100元冰毒和麻果到三医院。见面后他拿了一个白色塑料封口袋给我，里面有少许冰毒和1/4粒麻果，我通过微信转账100元给他。我与“摆子”的微信转账记录中，除了2019年2月26日、2月18日的转账是向他还钱，其他的都是购买毒品。辨认笔录及照片，证明李某经混合辨认，辨认出“摆子”（即黄继红）。4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片，证实2019年3月19日17时许，公安机关对黄继红的人身及住处进行搜查，从其卧室的书桌上查获白色塑料封口袋包装的疑似毒品白色晶体一包、红色药片一包，在其身上查获白色塑料封口袋包装的疑似毒品白色晶体和红色药片混合物四包及华为荣耀手机一部。公安机关对上述物品依法予以扣押。5、称量笔录及照片，证实从其住处及身上查获的白色晶体和红色药片净重4.32克。6、萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（司）鉴（理化检验）字［2019］033号检验报告，证实经萍乡市公安司法鉴定中心鉴定，上述白色晶体样本中检出甲基苯丙胺成分；红色药片样本中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色晶体和红色药片混合物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。7、被告人黄继红的供述：2019年3月3日13时许，我接到“狼兰花”电话，他说要买100元的毒品，我到三医院对面人行道与他见面后给了他一个“包子”（大约0.2克冰毒和1/4粒麻果），他用微信（昵称“狼兰花”）给我转账100元。2月15日至3月2日“狼兰花”与我的微信转账记录中，除有两次是还钱，分别是还100元和200元，其他转账都是向我购买毒品。我购买毒品是350元一个“包子”，其中1克冰毒，1粒麻果。我将这样的“包子”分成2个半“包子”，其中2个可以卖200元，另外半个卖100元。辨认笔录及照片，证明黄继红经混合辨认，辨认出“狼兰花”（即李某）。抓获经过，证明被告人黄继红于2019年3月19日被公安机关抓获归案。另查明，被告人黄继红因犯抢劫罪，于2002年7月17日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元。该事实有安源区人民法院（2002）安刑初字第121号刑事判决书等经法庭质证，并经本院确认的证据证实。原审法院认为：被告人黄继红违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪,应依法惩处。被告人黄继红贩卖毒品三次，属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。从黄继红身上及住处查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但鉴于其具有吸食毒品的情节，且被查获的毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。被告人黄继红曾因抢劫受过刑事处罚，有犯罪前科，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决被告人黄继红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万五千元。上诉人黄继红上诉提出其只有3月2日和2月20日的贩毒行为，3月3日没有贩卖毒品给李某，李某当日向其支付的100元是支付3月2日向其购买毒品的钱,一审法院量刑过重，希望从轻处罚。经审理查明：1、2019年3月3日13时许，李某电话联系上诉人黄继红购买毒品，二人约好在本市三医院马路对面的人行道见面，黄继红将约0.2克冰毒和1/4粒麻果拿给李某，李某通过微信向黄继红转账100元。2、2019年3月2日12时许，黄继红以上述同样方式贩卖给李某约0.3克冰毒和1/4粒麻果，李某通过微信向黄继红转账200元。3、2019年2月20日13时许，黄继红以上述同样方式贩卖给李某约0.2克冰毒和1/4粒麻果，李某通过微信向黄继红转账100元。2019年3月19日，上诉人黄继红被公安机关抓获归案，侦查人员从黄继红的身上及住处查获4.32克毒品。上述事实，有提取笔录及照片、微信支付账单明细，通话记录，证人李某的证言，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片，称量笔录及照片，萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（司）鉴（理化检验）字［2019］033号检验报告，上诉人黄继红的供述，辨认笔录及照片，抓获经过等证据证实。本院认为，上诉人（原审被告人）黄继红违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍多次予以贩卖，属情节严重，从黄继红身上及住处查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但考虑其吸食部分，可酌情从轻处罚。黄继红有犯罪前科，可酌情从重处罚。关于上诉人黄继红上诉提出其只有3月2日和2月20日的贩毒行为，3月3日没有贩卖毒品给李某，李某当日向其支付的100元是支付3月2日向其购买毒品的钱的意见，与事实不符，不予采纳。关于上诉人黄继红上诉提出一审法院量刑过重的意见，其理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄长林审判员  钟 琰审判员  袁绍萍二〇一九年十二月十一日法官助理刘浩书记员文洁婷