广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终23085号上诉人（原审原告）：喻岐山，男，1955年11月5日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区。被上诉人（原审被告）：广州市东泓氟塑料科技有限公司，住所地广东省广州市黄埔区永和开发区贤堂路**厂房。法定代表人：吴东建。委托诉讼代理人：鄢盛巧，该公司员工。上诉人喻岐山与被上诉人广州市东泓氟塑料科技有限公司（以下简称东泓公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初5096号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。喻岐山上诉请求：依法纠正一审判决中“由东泓公司承担70%赔偿责任，即4178.46元”，改判为：由东泓公司承担全部赔偿责任，即5833.33元（一个月病休）、135.9元医疗费，合计5969.23元。案件受理费25元由东泓公司负担。事实和理由：一审法院忽视了《广东省工伤保险条例（2011修订）》存在，其是针对广东地区改革开放外来务工人员居多特别补充而修订的，也是对国家有关法律的补充。《广东省工伤保险条例（2011修订）》第六十五条规定，劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。喻岐山与东泓公司不是简单的劳务关系，也是一种特别的劳动关系，只是没有在东泓公司享受工伤保险的权利，但是因工作原因受到伤害时，一样能得到同类别工伤保险待遇有关费用，由用人单位支付。东泓公司提交书面意见称，不同意喻岐山的上诉请求。喻岐山向一审法院提出诉讼请求：判令东泓公司赔偿喻岐山经济补偿金合计人民币6000元（含：病休一个月的工资5833.33元、医疗费135.9元、杂费30.11元）及享受同类工伤医疗（康复）待遇。后喻岐山当庭表示以人身损害赔偿主张权利，更改诉讼请求为：1.判决东泓公司赔偿喻岐山因工受伤的误工费5833.33元；2.判决东泓公司赔偿喻岐山因工受伤的医疗费135.9元及杂费30.11元。一审法院认定事实：喻岐山于2015年11月从原工作单位武汉市工程塑料有限公司退休并已享受退休待遇。喻岐山以退休返聘的方式到东泓公司处工作，喻岐山、东泓公司确认双方之间建立的是劳务关系，但未签订正式的劳务合同。双方约定以每年的7月8日至次年7月7日为一个工作年度，工资以年薪计，喻岐山离职前的上一个工作年度即2017年7月8日至2018年7月7日东泓公司的年薪是70000元，按照十二个月计算月薪为5833.33元。2018年9月12日，喻岐山在东泓公司处上班期间由于回答模压班长的问题时目光转移导致其分心，不慎将手中的榔头打偏，击中喻岐山左手大拇指。喻岐山受伤后，于2018年9月13日向东泓公司申请用车，到广州市萝岗区中医医院治疗，DR检查报告单载明左手第一指末节指骨甲粗隆骨折。疾病诊断书建议注意休息，全休一月。喻岐山于2019年4月22日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以申请人主体不适格为由决定不予受理。上述事实，有《解除续约协议》、《费用报销单》、《疾病诊断证明书》、DR检查报告单、武汉市工程塑料有限公司出具的《证明》、《不予受理案件通知书》和当事人陈述等证据证实，上述证据经过庭审质证，一审法院予以采信。喻岐山主张治疗期间花费医疗费135.9元，喻岐山向法庭提交费用报销单，东泓公司对此认可，一审法院予以确认。喻岐山主张其因治疗左手大拇指自行购买药品，花费30.11元，但并未提交相关票据予以证明，东泓公司对该花费不予认可。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。喻岐山、东泓公司共同确认喻岐山自2017年7月8日至2018年7月7日在东泓公司处工作，此时喻岐山系已享受退休待遇的人员，故喻岐山、东泓公司之间建立的应为劳务关系，2018年7月8日之后的下一个工作年度，双方之间发生劳务争议，但喻岐山、东泓公司共同确定双方之间的关系参照之前的约定，故对本案事故发生时双方之间的关系，一审法院按照劳务关系认定处理。喻岐山主张按照人身损害赔偿主张权利，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故喻岐山主张东泓公司应对其在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担责任于法有据。但根据喻岐山的自述，喻岐山在工作期间因回答问题注意力不集中导致手中的榔头击中左手。喻岐山作为完全民事行为能力人且其在工作岗位中工作多年，其明知在操作榔头时不集中注意力会导致受伤的风险，但其在工作时没有尽谨慎注意义务导致榔头击中左手受伤，对事故的发生存在一定的过错。故一审法院酌定喻岐山对其损失应承担30%的责任，东泓公司对喻岐山的损失承担70%的赔偿责任。对于喻岐山的各项损失，一审法院核定如下：1.医疗费135.9元。喻岐山受伤后到广州市萝岗区中医医院治疗，花费医疗费135.9元，喻岐山提交了费用报销单予以证明，一审法院予以支持。2.误工费5833.33元。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。喻岐山因受伤医嘱载明全休一个月，根据喻岐山主张其月平均工资为5833.33元/月，东泓公司对此予以认可，故一审法院予以采信，故喻岐山的误工费为5833.33元。喻岐山主张其自行购买药品花费30.11元，但喻岐山并未提交证据予以证明，一审法院不予支持。综上，一审法院核定喻岐山的损失为医疗费135.9元、误工费5833.33元，共计5969.23元。由东泓公司承担70%的赔偿责任，即4178.46元。一审法院判决：一、广州市东泓氟塑料科技有限公司自本判决生效之日起十日内向喻岐山支付4178.46元；二、驳回喻岐山的其他诉讼请求。债务人如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由喻岐山负担7.6元，东泓公司广州市东泓氟塑料科技有限公司负担17.4元。喻岐山预缴的诉讼费一审法院不再退还，东泓公司应负担的部分受理费由其履行本判决时迳付喻岐山。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决查明事实属实。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点为东泓公司应承担责任比例的认定。喻岐山于2017年7月8日至2018年7月7日在东泓公司处工作，此时喻岐山已经达到退休年龄并已经领取了退休待遇，因此依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，本案应该按照劳务关系审理。在劳务关系中，应根据双方各自过错比例来认定，喻岐山对涉案事件的发生的确存在未尽到相应的注意义务，应承担一定的过失。一审法院酌情认定东泓公司承担70%的赔偿责任，并无不当，本院予以确认。喻岐山对损失总额并无意见，本院对此予以确认。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，喻岐山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人喻岐山负担。本判决为终审判决。审判长 印 强审判员 苏韵怡审判员 杨玉芬二〇一九年十二月十六日书记员 唐亚玲陈培铮