海南省第一中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼96民终2016号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司海南分公司，住所地海南省海口市龙昆北路西侧22-1号。 法定代表人：符健，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王璐，女，1995年12月31日出生，汉族，住海南省海口市，系上诉人员工。 被上诉人（原审原告）：吴店妹，女，1954年8月3日出生，汉族，住海南省文昌市。 委托诉讼代理人：伍文娘，海南颍川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曾献成，男，1979年7月3日出生，汉族，住海南省文昌市。 被上诉人（原审被告）：邢爱旋，女，成年，汉族，住海南省文昌市。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司海南分公司（以下简称大地公司）因与被上诉人吴店妹、曾献成、邢爱旋机动车交通事故责任纠纷一案，不服海南省文昌市人民法院（2019）琼9005民初2578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判大地公司向吴店妹赔偿医疗费、护理费等各项费用合计86562.6元；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定误工费错误。吴店妹未举证其误工情况或从事某种劳动，也未举证其因本次事故造成的误工损失证明，不能证明其收入情况。同时，吴店妹年龄为64岁，已达退休年龄领取退休补贴，不产生误工损失。二、一审判决认定护理费错误。因吴店妹没有提供家人的工作证明材料或者护理人员收入的材料证明，不能证明其因本次事故所产生的护理人员的费用，一审判决护理费过高，应以120元/天予以认定，共计18000元。三、一审判决上诉人赔偿鉴定费、诉讼费错误。上诉人对本次事故的发生以及诉讼的引起无过错，并且根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款的规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。鉴定费不属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》应当赔偿项目中，属于其他相关费用。上诉人依法不承担鉴定费。一审判决上诉人承担诉讼费及鉴定费适用法律错误。因此，上诉人应当赔偿的项目为护理费18000元、交通费1000元、残疾赔偿金47562.6元、精神损害赔偿金10000元，合计76562.6元，及医疗项下10000元，共计86562.6元。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求改判，保障上诉人的合法权益。 吴店妹辩称,1.一审判决误工费正确。有无误工费应当根据当事人是否丧失劳动能力，结合当地的生活习惯予以综合认定。退休不代表公民就没有误工。且事故发生时，吴店妹从事务农及照料家庭幼儿的工作。2.一审判决认定护理费为150元/天，我方认为是合理的。3.我方对一审判决鉴定费和诉讼费的分担数额没有异议。 曾献成未作答辩。 邢爱旋未作答辩。 吴店妹向一审法院起诉请求：1.判令大地公司在保险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等计228827.23元；2.判令大地公司承担案件受理费。 一审法院认定事实：2017年9月4日19时30分，被告曾献成驾驶×××号普通二轮摩托车，沿文昌市潭牛镇乡道行驶至文昌市××道米处，由于精神不集中碰撞到行人吴店妹，致吴店妹受伤及车损坏的交通事故。同日，文昌市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》,认定被告曾献成承担此次事故全部责任,原告吴店妹无责任。事故发生后，原告被送往文昌市人民医院治疗，诊断为：右股骨颈骨折。2017年9月7日，原告出院，出院医嘱：“继续院外治疗”。原告住院3天，支出医疗费2235.23元。2017年9月8日，原告被送往中国人民解放军第五三五医院继续住院治疗，诊断为：“右股骨颈骨折”。2017年9月27日，原告出院，出院医嘱：“继续卧床休息，避免患肢负重及剧烈运动，渐进性加强患肢功能锻炼”。2019年4月16日，原告依法委托海南公平司法鉴定中心进行伤残等级、后续治疗费及“三期”评定。2019年4月22日，海南公平司法鉴定中心出具琼公平鉴[2019]医鉴字第148号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“1.被鉴定人吴店妹因交通事故致右股骨颈骨折，行右侧全髋关节置换术治疗，评定为九级伤残；2.被鉴定人吴店妹的后续治疗费用评定为6000元；3.被鉴定人吴店妹“三期”评定为：误工期365日，护理期150日，营养期180日（自2017年9月4日起计算）。”鉴定费用为2,900元。另查明，事故发生时，被告曾献成驾驶的×××普通二轮摩托车的车主系邢爱旋，该车向大地公司投保了机动车交通事故责任强制险，事故发生在保险期限内。 一审法院认为：本案的争议焦点为：原告各项赔偿项目的计算标准是否合理、被告大地公司对原告的损失是否应当承担赔偿责任以及应当承担的赔偿数额。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》以及参照《海南省公安厅关于2018-2019年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》的规定，确认原告合理的赔偿项目和金额为：1.医疗费。经核实医疗票据，原告治疗产生的医疗费用为2235.23元，对原告的主张予以照准。2.误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……”的规定，原告误工期为365日，参照农、林、牧、渔业34665元/年的标准计算,误工费为34665元。3.护理费。原告的护理期为150日，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬150元/天的标准计算，为22500元（150元/天×150天=22500元）。4.交通费。虽然原告未提供交通费票据，但鉴于其治疗以及后续治疗期间确需产生交通费，交通费酌情确认为1,000元。5.住院伙食补助费。原告住院22天，其主张参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食100元/天的标准计算，为2200元（100元/天×22天=2200元），予以照准。6.营养费。原告的营养期为180日，原告主张按照50元/天的标准计算为宜，营养费为9000元（50元/天×180天=9000元），予以照准。7.残疾赔偿金。原告的伤残等级评定为九级，事故发生时，原告为63周岁，系农业户口，未在城镇居住满一年，参照2018年度我省农村常住居民人均可支配收入13989元/年的标准计算，残疾赔偿金为47562.6元（13989元/年×20%×17年=47562.6元）。8.后续治疗费。原告主张鉴定意见确定的6000元，予以照准。9.精神损害抚慰金。原告主张精神抚慰金12000元，结合原告的伤情且被告曾献成在此次交通事故中负全部责任，依法酌定精神损害抚慰金10000元。11.鉴定费。鉴定费系为查明和确定本次交通事故造成原告受伤程度所支付的必要的、合理的费用，应属于保险理赔范围，鉴定费为2,900元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿……”的规定，本案中，医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计19435.23元，由大地公司在交强险医疗费责任限额内向原告赔偿10000元，不足部分为9435.23元。误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金合计118627.6元，由大地公司在死亡、伤残责任限额110,000元内向原告赔偿，不足部分为8627.6元。综上，大地公司需赔偿原告各项损失共计120000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司海南分公司向原告吴店妹赔偿医疗费、误工费、护理费等各项合理费用共计120000元，限于本判决生效后五日内付清；二、驳回原告吴店妹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2366.19，由原告吴店妹负担1126.19元，被告中国大地财产保险股份有限公司海南分公司负担1240元，限被告于本判决生效之日起七日内向本院一次性交纳案件受理费1240元，原告吴店妹预交的1240元于本判决生效后予以退回。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案中，大地公司对一审判决确认的医疗费2235.23元、交通费1000元、住院伙食补助费2200元、营养费9000元、残疾赔偿金47562.6元、后续治疗费6000元和精神损害抚慰金10000元均无异议，本院予以确认。 本案二审需要解决的问题是：1.大地公司应否在交强险赔偿限额内向吴店妹赔偿误工费和鉴定费；2.大地公司主张护理费按120元/天计算是否应予支持；3.大地公司应否承担诉讼费。 1.关于大地公司应否在交强险赔偿限额内向吴店妹赔偿误工费和鉴定费的问题。 误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的逾期财产利益损失。我国现有法律及司法解释均没有规定自然人在多大年龄下丧失劳动能力。本案中，经鉴定，吴店妹因本次交通事故误工时间为365日，且至今为止大地公司未能提交吴店妹已丧失劳动能力或已领取退休补贴的相关证据，故本院对其上诉主张不应赔偿误工费的请求不予支持。一审判决大地公司赔偿误工费并无不当，本院予以维持。 根据侵权责任法第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条：“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失”的规定，在我国现行法律及司法解释的规定中，交强险应承担的人身损害赔偿项目包括医疗费、护理费等，并未包括鉴定费。故一审判决大地公司在交强险赔偿限额内赔偿鉴定费不当，本院予以纠正。 2.关于大地公司主张护理费按120元/天计算是否应予支持的问题。大地公司上诉主张一审判决护理费按150元/天过高，应以120元/天为标准，但目前为止，其并未提供充分的证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民法院共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由大地公司承担不利后果。一审判决按150元/天计算护理费并无不当，本院予以维持。 3.关于大地公司应否承担诉讼费的问题。 根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。大地公司上诉主张其不应当承担诉讼费用于法无据，一审判决其承担部分诉讼费用并无不当，本院予以维持。 如前所述，本次交通事故给吴店妹造成误工费损失34665元、护理费损失22500元、交通费损失1000元、残疾赔偿金损失47562.6元和精神损害抚慰金损失10000元，合计115727.6元,大地公司应在伤残赔偿限额110000元内向吴店妹赔偿110000元，加上医疗费用责任限额内向吴店妹赔偿10000元，大地公司应向吴店妹赔偿各项损失120000元。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费19326元，由中国大地财产保险股份有限公司海南分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王东史 审 判 员 吴罗南 审 判 员 林芝静 二〇一九年十二月六日 法官助理 苏琳婧 书 记 员 杨 宇 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （2原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （3原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （4原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。