河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3528号上诉人(原审被告)：河北中凯建设工程有限公司，住所地河北省保定市清苑区清苑南街**，统一社会信用代码：91130608106120000U。法定代表人：张红星，董事长。委托诉讼代理人：翟喜龙，男，公司员工。被上诉人(原审原告)：王德晏，男，汉族，住河南省光山县。委托诉讼代理人：刘小飞，河南科序律师事务所律师。上诉人河北中凯建设工程有限公司因与被上诉人王德晏合同纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初2942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河北中凯建设工程有限公司的委托诉讼代理人翟喜龙，被上诉人王德晏的委托诉讼代理人刘小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北中凯建设工程有限公司上诉请求:1.撤销河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初2942号民事判决书，依法改判；2.一、二审诉讼费由王德晏承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，且王德晏提交的证据不能证明其主张。河南省汝州市人民法院作出的（2019）豫0482行审523号行政裁定书及2016年9月6日中西部对外建设工程有限公司西安分公司与汝州佰德网络硅谷投资有限公司（以下简称“佰德公司”）的补充协议复印件可以证明王德晏提交的收条及电汇凭证均与河北中凯建设工程有限公司无关。王德晏提交的收条签订时间为2016年10月21日，且是中西部对外建设工程有限公司西安分公司直属十五处出具的，而电汇凭证载明的电汇日期为2016年10月，当时云联盟公司没有取得该土地的使用权，云商小镇及配套设施建设项目还未进行施工，且河北中凯建设工程有限公司当时也并未参与该工程。事实上，2014年11月7日佰德公司取得本案所涉项目用地，于2016年9月6日与中西部对外建设工程有限公司西安分公司签订了补充协议，由中西部对外建设工程有限公司西安分公司对佰德公司开发的约8万平方米高层、多层进行施工，汝州市人民政府于2016年12月23日解除了与佰德公司出让合同，2016年12月21日经汝州市发改委汝改（2016）551号文件同意由云联盟公司承建云商小镇工程项目，2017年元月云联盟公司才开始动工建设。上述事实均证实该收条所收取款项如真实存在也是中西部对外建设工程有限公司西安分公司收取的，与河北中凯建设工程有限公司无关。而电汇凭证收款人系许金红，其不是河北中凯建设工程有限公司的员工，也不是王德晏所称的张稳桥的妻子，其与河北中凯建设工程有限公司无关，其无权代表河北中凯建设工程有限公司收款，不能够证明河北中凯建设工程有限公司收到了该笔款项，汇款人亦不是王德晏，而是云联盟公司的高级管理人员，且时间早于河北中凯建设工程有限公司参与该工程的时间，该转账行为与本案不具有关联性。对于一审法院认为“张稳乔为河北中凯建设工程有限公司汝州项目负责人已经本院相关判决认定”，事实上，一审法院作出的判决即（2017）豫0482民初8296号民事判决书并未生效，河北中凯建设工程有限公司已提起了上诉，因此该判决书认定的事实不能作为有效依据，张稳乔并非河北中凯建设工程有限公司云商小镇工程项目的负责人，也从未设立过云商小镇工程项目部，也就不可能刻制该项目部的印章，故张稳乔的相关行为不可能是职务行为。而河北中凯建设工程有限公司对于张稳乔收取王德晏款项的行为，事前既未授权事后亦未进行追认。根据王德晏提交的2017年8月4日张稳乔出具的委托书中载明的“即日起本人与王德晏之间所签合同协议及相关手续费，一律作废”，可以看出张稳乔签订此委托书的目的是为了解决其个人与王德晏之间的纠纷，逃避其本人的债务，其与王德晏之间有恶意串通的嫌疑，故该委托书对河北中凯建设工程有限公司不发生效力，不能作为认定事实的依据。综上，王德晏提交的证据不能证明河北中凯建设工程有限公司与王德晏之间存在合同关系，河北中凯建设工程有限公司也未收到过王德晏转来的任何款项，一审法院认定事实不清，证据不足。二、一审法院严重违反法定程序。在一审过程中，河北中凯建设工程有限公司于2019年9月18日向一审法院提交了书面的追加被告申请书，请求人民法院依法追加中西部对外建设工程有限公司西安分公司直属十五处、张稳乔、许金红作为被告参加诉讼，河北中凯建设工程有限公司在申请书中详细阐述了追加上述三人作为被告的理由，根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”，但一审法院收到当事人提交的追加被告申请书后并未对该申请作出任何回应，已经严重违反了法定程序。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，且严重违反法定程序，请求撤销一审判决，依法改判。王德晏辩称，原审认定事实清楚，河北中凯建设工程有限公司的上诉理由不能成立。一、河北中凯建设工程有限公司2016年3月29日与河南云联盟信息产业发展有限公司签订合同，承建汝州市云商小镇及配套建设项目，而张稳乔是该项目负责人，这个事实是由汝州市法院多个生效判决认定的事实，因此张稳乔出具的委托书认可的所欠绿化定金款500000元及利息，河北中凯建设工程有限公司应当偿还。二、原审不存在程序违法情况，河北中凯建设工程有限公司在所有庭审及质证程序终结后，向法院邮寄追加被告的申请，其追加申请缺乏事实和法律依据，请求驳回河北中凯建设工程有限公司的上诉请求。王德晏向一审法院起诉请求：1.依法判令河北中凯建设工程有限公司返还绿化订金500000元及利息，利息暂计380000元（2016年10月至2017年7月1日利息150000元，剩余利息按月息2分，自2017年7月2日起计算至实际清偿之日止）；2.本案相关保险费、保全费、诉讼费由河北中凯建设工程有限公司承担。一审法院认定事实：2016年3月29日河北中凯建设工程有限公司与河南云联盟信息产业发展有限公司签订合同，承包建设汝州市云商小镇及配套建设项目。河北中凯建设工程有限公司委派张稳乔为该项目负责人具体负责该项目的施工与管理工作。2016年10月份王德晏为从河北中凯建设工程有限公司处承接工程，向河北中凯建设工程有限公司交付订金500000元。所交500000元于2016年10月20日汇入河北中凯建设工程有限公司汝州项目部负责人张稳乔指定的账户。后王德晏未能从河北中凯建设工程有限公司处承接工程。2017年8月4日，张稳乔以河北中凯建设工程有限公司汝州项目部的名义给王德晏出具委托书一份，内容为：“河南云联盟信息产业发展有限公司董事长，河北中凯建设工程有限公司汝州项目部欠王德晏绿化定金五十万元整利息十五万元整，合计六十五万元整（16年10月21日至2017年7月1日利息），由于本项目部资金紧张，请贵公司从欠我公司工程款中优先代为支付。总计六十五万元整。”此款至今未付给王德晏。2019年3月14日王德晏向法院申请诉前保全，一审法院出具（2019）豫0482财保1188号民事裁定书，冻结了河北中凯建设工程有限公司的银行账号。王德晏支出了保全费4920元。一审法院认为，张稳乔为河北中凯建设工程有限公司汝州项目部负责人已经法院相关判决认定，张稳乔以河北中凯建设工程有限公司从事的汝州项目的相关行为属于职务行为。王德晏为承包河北中凯建设工程有限公司的工程按照河北中凯建设工程有限公司汝州项目部负责人张稳乔的指定账户汇款500000元，由王德晏提交的汇款单及河北中凯建设工程有限公司汝州项目部出具的委托书可以证实。因河北中凯建设工程有限公司并未与王德晏签订承包合同，王德晏要求河北中凯建设工程有限公司退还500000元订金的请求应予支持。关于王德晏要求上述借款的利息，河北中凯建设工程有限公司汝州项目部负责人出具委托书上认可的2016年10月21日至2017年7月1日前的利息150000元明显高出国家有关规定，其超出年息24％的部分不予支持，王德晏要求2017年7月1日之后的利息，双方没有约定，因王德晏出具委托书的目的是讨要款项，委托书的日期是2017年8月4日，讨要款项应有归还期限，酌定自2018年1月1日起可按中国人民银行规定的同期借款利率计算至还清之日。王德晏申请诉前保全支出的保全费4920元属于为实现债权的合理支出，应由河北中凯建设工程有限公司负担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：河北中凯建设工程有限公司在判决书生效后十日内退还王德晏500000元及利息（其中2016年10月21日至2017年7月1日之间的利息按年利率24％计算，2018年1月1日之后的利息按中国人民银行同期贷款利率计算至还清之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12600元，由河北中凯建设工程有限公司负担10000元，王德晏负担2600元。保全费4920元由河北中凯建设工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点在：一、河北中凯建设工程有限公司是否应当承担退还保证金及利息的责任。二、原审是否存在严重违反法定程序。本院分别评析如下：一、关于河北中凯建设工程有限公司是否应当承担退还保证金及利息的责任问题。根据另案当事人提交证据及法院判决确认的事实可以认定，2016年3月29日河北中凯建设工程有限公司与河南云联盟信息产业发展有限公司签订了《河南省建设工程施工合同》，河南云联盟信息产业发展有限公司将汝州市云商小镇及配套建设项目交由河北中凯建设工程有限公司河北中凯建设工程有限公司承建，由河北中凯建设工程有限公司的汝州项目部具体施工，且张稳乔系该项目部负责人，一直参与工程的施工与管理。王德晏提供的资金流水与张稳乔出具的收条可以相互印证张稳乔在2016年10月20日通过指定账户收取了王德晏50万元绿化保证金这一事实。虽然收条上加盖的是中西部对外建设工程有限公司西安分公司直属十五处的印章，但在2017年8月14日，张稳乔以河北中凯建设工程有限公司汝州项目部名义出具委托书，明确认可河北中凯建设工程有限公司汝州项目部拖欠王德晏绿化保证金50万元，并请河南云联盟公司拖欠河北中凯建设工程有限公司工程款中优先代为支付。由此可以认定，河北中凯建设工程有限公司自愿承担了退还王德晏保证金及利息的责任，王德晏基于此向河北中凯建设工程有限公司主张保证金及利息，符合法律规定和双方约定，河北中凯建设工程有限公司应当承担支付责任。二、关于原审是否存在严重违反法定程序问题。河北中凯建设工程有限公司在一审中申请追加被告，虽然《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条之规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”但从查明事实看，中西部对外建设工程有限公司西安分公司直属十五处、张稳乔、许金红与本案诉讼标的不具有共同的权利义务，不属于必须共同进行诉讼的当事人，其不参加诉讼，不影响本案的审理。一审法院收到当事人提交的追加被告申请书后未对该申请作出书面回应，不属于严重违反法定程序。综上所述，河北中凯建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9945.0元，由河北中凯建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭国会审判员谢小丽审判员李泉钦二〇一九年十二月二日法官助理雷东书记员薛梦杰