四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0703民初943号 原告：胥晓芬，女，汉族，生于1975年4月4日，户籍地四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：陈祖文，四川守信律师事务所律师。 被告：绵阳同城房产经纪服务有限公司经开区分公司，住所地：绵阳市经开区红桥西路****，统一社会信用代码：91510700326994340P。 负责人：赵修艳，分公司经理。 被告：绵阳同城房产经纪服务有限公司，，住所地：绵阳市游仙区滨江东路南段9好****注册号：510704000040148（1-1）。 法定代表人：杨帆，系公司总经理。 委托诉讼代理人：黄明钢，四川平戈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁瀚文，四川平戈律师事务所律师。 原告胥晓芬与被告绵阳同城房产经纪服务有限公司经开区分公司、绵阳同城房产经纪服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胥晓芬及其委托诉讼代理人陈祖文、被告绵阳同城房产经纪服务有限公司法定代表人杨帆及委托诉讼代理人黄明钢、梁瀚文到庭参加了诉讼，被告绵阳同城房产经纪服务有限公司经开区分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胥晓芬向本院提出诉讼请求：依法裁决二被告向原告支付未休年假工资15172.41元、克扣商业保险工资900元、拖欠工资3750元、解除劳动合同经济补偿金38500元，共计58322.41元。事实和理由：2014年11月，原告应聘到第二被告设立的经开区分公司从事房产经纪服务工作。原告工作期间为客户签订二手房买卖经纪合同，有时到第二被告所在地，有时在经开区分公司所在地办理签订合同事宜，另外，二被告每年以购买商业保险为由，由原告和单位共同承担600元，强行克扣300元工资，三年共计900元，至今未见保险合同。同时被告未能依法给原告办理社会保险，未能依法安排原告享有年休假，甚至在客户交纳了居间服务费后，以多种理由长时间拖欠原告应享有的提成工资（其中于2017年6月4日由何永清和原告共同促成的卖方何亮，买方党新蓉的一套房屋，成交价39.5万元，卖方支付佣金1.2万元，被告应支付原告3750元）至今未付，原告不得已于2018年3月离开单位。2019年1月17日绵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决。为保护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告绵阳同城房产经纪服务有限公司辩称：原、被告之间不是劳动关系，是合作关系。原告因为是基于合作关系，最后离开的时候没有向公司履行相关手续，她是自由的，且原、被告之间不存在解除劳动合同的补偿和年休假工资问题。因为是基于合作关系，后面有笔钱是原告终止合作关系后收到的。请依法驳回原告的诉讼请求。 被告绵阳同城房产经纪服务有限公司经开区分公司未作答辩。 原告胥晓芬围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告身份证信息以及二被告营业执照，证明原、被告主体情况；2、原告工作服及在工作单位的照片，证明由被告向原告安排的工作服，原告在被告所在地单位工作事实，证明原被告之间存在劳动关系；3、工作证,证明原告职务是销售以及进行房屋买卖租赁过户评估贷款，同时有二被告的单位名称以及电话住址，证明原、被告之间存在劳动关系；4、工资明细两份，均有原告的名字，上面记载有底薪500元以及业绩、提成工资等基本信息，证明有原告的工资、提成比例等的情况；还证明原被告之间存在劳动关系；被告在劳动仲裁提交的工资明细附件4，上面标注补贴、业绩、提成比例，时间2015年1月1日至2018年7月1日，该工资明细证明这期间原告为被告公司促成的业务，原告与被告形成劳动关系的事实；5、原告向劳动保障服务中心投诉的回执，证明经保障中心审查，原告是在被告处从事销售工作，至今欠工资4440元。经保障中心查明原告与被告公司成立劳动关系。6、原告同公司另外一个员工促成的一个房屋买卖的事实，2017年6月21日促成的交易事实；7、雇主责任保险的承保明细2年，2015年9月7日至2016年9月6日；2016年9月7日至2017年9月6日，上面显示每人年保费600元，其中300元是被告公司直接在原告的工资扣除300元来购买保险的。8、《二手房买卖经纪合同》2份，证明原告在工作期间促成客户签订二手房买卖合同，其中一个合同是被告2公司盖章签订的，时间是2017年1月22日，证明原告为被告提供劳动的事实。9、仲裁裁决书，证明该劳动争议依法经过仲裁委程序。被告依法提供了以下证据：1、何永清的仲裁裁决书，证明何永清与本案处理有利害关系，证明证人的证词不真实。2、微信聊天记录，证明当时购买保险是和原告和何永清明确过的，原告及何永清明确表示拒绝。本院依法组织双方当事人对上述证据予以质证并在卷佐证。 根据原、被告双方当事人的当庭陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2014年11月到同城公司经开区分公司处工作，原告在工作期间接受同城房产公司的考勤管理并由其以底薪加提成的模式支付工资；同城房产公司于2015年9月7日至2017年9月6日间，连续两年为原告购买了600元/年的雇主责任险，费用由原、被告各承担一半。2018年3月10日，原告从同城房产公司处离职，离职前12个月平均工资收入为9564元/月。 另查明，原告在被告处工作期间，未休年休假。 本院认为：本案的争议焦点在于原告是否与同城房产公司经开区分公司或同城房产公司建立了劳动关系。庭审中，同城房产公司辩称双方一直是合作关系，并非劳动关系，但是在仲裁程序中，其又辩称双方是劳务关系而非劳动关系。同城房产公司在两次庭审中作出了不同的表述，违反了诚实信用原则。同时，在房产中介行业工作的特殊性，不应当以工作时间内人身相对自由以及值班时间的长短来判定双方是否存在劳动关系。劳动关系的确定应当根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定。庭审查明，原告在同城房产公司工作，且同城房产公司的规章制度适用于原告，原告受其管理，并有相关报酬，且原告从事的劳动是同城房产公司的业务组成部分，故对被告绵阳同城房产经纪服务有限公司关于原、被告之间是合作关系并非劳动关系的辩解意见，本院不予采纳，同时确认原告与绵阳同城房产经纪服务有限公司建立了劳动关系。 原告自2014年11月入职，2018年3月10日离职，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”和《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，原告2015年11月开始享受带薪年休假，2015年度带薪年休假天数为0天（60天÷365天×5），2016、2017年度带薪年休假天数合计10天，2018年度带薪年假天数为0天（69天÷365天×5）。根据《企业职工带薪年假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，被告绵阳同城房产经纪服务有限公司应当支付原告未休年休假工资13191.72元（9564元／月÷21.75天／月×10天×300%），原告要求被告支付未休年假工资15172.41元，本院不完全支持。 关于退还商业保险900元的诉讼请求，同城房产公司当庭认可了为原告购买雇主责任险的事实，原告提交了保险单予以佐证。本院认为，购买商业险系自愿行为。同城房产公司为原告购买商业保险，双方各承担一半的费用属实，但原告未提交证据证明同城房产公司在告知其要支付300元／年购买商业险时提出过异议，现原告要求被告退还其支付的300元/年保险费用，有违诚实信用原则，对原告关于要求被告退还其保险费用900元的诉求，本院不予支持。 关于拖欠工资3750元的诉讼请求，原告提供2份工资明细，明确记载底薪500元、业绩、提成工资等基本信息，被告绵阳同城房产经纪服务有限公司在劳动仲裁提交的工资明细附件4。绵阳同城房产经纪服务有限公司对该组证据真实性予以认可，以上证据能够证明原告工资提成比例的情况。对原告关于被告应当向其支付提成工资3750元的诉求，本院予以支持。 关于经济补偿金的诉讼请求。原告诉称被告同城房产公司克扣工资、拒不为原告办理社会保险，被迫离职。被告同城房产公司辩称单位打算购买社保，但原告拒绝，同时单位也没有拖欠工资。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第六十条之规定“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”为员工缴纳社会保险是企业的义务，是属于法律强制性规定，企业在员工个人缴纳部分也有代扣代缴义务。企业的义务不因个人与公司的约定而免除。同时在被告同城房产公司提交的微信聊天中也能够证明其知道或者应当知道相关法律法规。根据《劳动合同法》三十八条之规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的”第四十六条之规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经纪补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”第四十七条之规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告在被告处工作期间为2014年11月至2018年3月10日，共计满3年又4个月，可以计算3个半月工资的经济补偿金。原告离职前12个月平均工资为9564元/月，故经济补偿金应当计算为33474元，对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金38500元的诉求，本院不完全支持。 被告绵阳同城房产经纪服务有限公司经开区分公司系被告绵阳同城房产经纪服务有限公司设立的分公司。按照《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”上述民事责任均应当由被告绵阳同城房产经纪服务有限公司承担，对原告要求被告绵阳同城房产经纪服务有限公司经开区分公司承担给付未休年假工资、克扣商业保险工资、拖欠提成工资、解除劳动合同经济补偿金的诉求，本院不予支持。 综上所述，为了维护当事人的合法权益，依照《劳动合同法》三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）第一条、《职工带薪年休假条例》第三条、第十二条之规定，判决如下： 一、被告绵阳同城房产经纪服务有限公司在本判决生效之日起十日内向原告胥晓芬支付未休年假工资、提成工资、解除劳动合同经济补偿金合计50415.72元； 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告胥晓芬的其他诉讼请求。 案件减半收取受理费5元，由被告绵阳同城房产经纪服务有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  王智春 二〇一九年十二月二日 书记员  杨柳萍