安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1202民初5625号原告：安徽阜阳建工集团有限公司，住所地阜阳市西湖大道**，统一社会信用代码91341200151820778N。法定代表人：梁玉岭，该公司经理。委托诉讼代理人：李建敏，安徽金睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐婉丽，安徽金睿律师事务所律师被告：阜阳市少年宫，住，住所地阜阳市颍州区清河街道办事处阜南路**一社会信用代码12341200485880463R。法定代表人：郭家新，该单位主任。委托诉讼代理人：李彦，安徽松鼎律师事务所律师。原告安徽阜阳建工集团有限公司（以下简称:建工集团）诉被告阜阳市少年宫（以下简称：市少年宫）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理，原告于2019年7月30日申请鉴定，本院委托安徽正诚项目管理有限公司进行鉴定，该公司于2019年10月29日作出鉴定结论，依法适用简易程序两次公开开庭进行了审理，庭前庭后各留出1个月自行调解无果，原告建工集团的委托诉讼代理人李建敏、徐婉丽、被告市少年宫的委托诉讼代理人李彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建工集团向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告市少年宫赔偿原告因工程停工造成的各项经济损失总计人民币2854407.2元；2、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2009年9月21日原被告签订《建设工程施工合同》，合同约定：原告承建市少年宫活动中心二期工程。合同签订后，原告即投入大量专业施工人员、施工机械设备进驻施工。2010年11月被告以缺乏建设资金为由单方面通知原告停工，暂停施工期间无法确认。因涉案工程在2010年11月已经施工到关键时间，且随时可能恢复施工，现场管理人员、施工设备均无法撤离，只有在现场待命。2014年9月被告才通知原告恢复施工。工程于2015年已经竣工验收，并交付给被告使用多年。被告单方面通知停工给原告方造成了巨额经济损失，被告虽表示理解，但一直未予赔偿。原告认为，被告违反合同约定单方面通知原告停工，其违约行为客观存在，依照法律规定，应当赔偿因其违约行为给原告的造成的各项损失。现为维护自身合法权益，诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。原告建工集团为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、建工集团营业执照，证明原告公司法人状况；2、建设工程施工合同，证明原被告就阜阳青少年活动中心二期工程存在建设工程施工合同关系；3、监理日志，涉案工程在正常施工情况下，被告市少年宫于2010年11月14日单方面通知停工；4、建工集团《关于解决市少年宫二期工程复工前有关事宜的函》、市少年宫《阜阳市青少年活动中心二期工程复工问题的请示》、阜阳市教育局《关于市少年宫活动中心二期工程建设复工问题的回复》教办函〔2014〕26号、市少年宫《关于市少年宫二期工程延期交付的说明》，证明涉案工程被告因资金问题单方面通知停工的事实、原告就停工期间的损失向被告索赔的事实、被告及其主管部门明确表示对于合理损失予以赔付的事实、涉案工程于2014年9月复工的事实；5、安徽中信工程咨询有限责任公司《工程造价审核报告》，证明涉案工程停工前已经完成的工程量对应价款为10639086.03元；6、阜阳市审计局关于涉案工程的审计报告、市少年宫支付工程款电子回单、工程竣工验收综合表，证明涉案工程于2009年10月8日开工，于2016年4月22日竣工，工程质量验收为合格、因建设单位原因造成工期延误2149天、涉案工程于2019年1月9日才审计完毕，被告在2019年4月4日才将原告工程款支付完毕，但没有赔偿原告方因被告单方通知停工所遭受的经济损失；7、涉案工程五大员资质证书，证明原告派驻现场质量员、安全员、施工员等五大员情况；8、机械设备租赁合同、结算单、付款凭证及钢周材租赁合同、结算单、付款凭证，证明因被告单方面通知停工导致原告设备租赁损失、周材租赁损失等损失总计390089元；9、涉案项目负责人、看场人员（白天、晚上）及五大员工资发放表，证明因被告单方面通知停工导致原告遭受现场管理人员及施工人员工资支出损失1715500元；10、市少年宫二期工程工程款支付明细表，证明被告实施支付工程时间明细情况，被告单方面通知停工，在停工时应当视为保证金具备返还条件，前期已经完成工程具备支付工程款条件，被告应当按同期银行贷款利率支付利息。被告市少年宫辩称，一、本建设工程施工合同所涉工程已验收合格，整个工程费用双方决算完成，决算总数额17038966.22元，市少年宫已付款17162238.15元，超额支付。建工集团提交的决算书中也没有提出延误工期索赔。所谓工程的决算就是对所完成的各类大小工程在竣工验收后的最后经济审核，包括各类工料、机械设备及管理费用等。其内容应包括从项目策划到竣工投产全过程的全部实际费用。其中当然包括工程的工期、质量、违约责任、损失计算等均应在工程决算时一并解决，本工程既然双方已完成工程决算，对该工程所产生的各种费用均已包含在决算数额中，当然也包括工期延误造成的损失。二、按建工集团诉状所称，涉案工程2010年11月停工，2014年9月恢复施工，那么，依据建设工程施工合同通用条款第36.2条第（一）项规定，建工集团应在索赔事件发生后28天内向工程师发出索赔意向通知，建工集团已失权。另该案从2014年9月至双方决算完成，按建设工程施工合同规定建工集团再提出任何索赔意向和要求，早过诉讼时效。三、工程的工期延误也不全是市少年宫的责任，也有建工集团的责任，如建工集团没按图纸设计的使用钢筋造成工程质量下降致使停工整改等。即使按原告诉状所称2010年11月停工，2014年9月恢复施工成立，那么该工程工期为240天，工程验收2016年4月22日，工程超期二年多，原告没有按合同约定的时间完工，延误工期二年多的责任应由原告承担。建设工程施工合同约定涉案工程质量标准为市优工程，而该工程验收时只达到合格，并没有达到合同约定的工程质量。根据第七条“发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理”规定。原告应赔偿因工期延误及质量不符合合同约定给被告造成的损失。四、对于因资金原因造成原告工期延误的损失，于2014年10月30日双方已达成协议。在协议中对原告的损失均已处理，现原告再提出工期延误损失没有任何法律依据。综上，答辩人认为工程决算时，建工集团在决算书中也没有提出延误工期索赔，现双方工程款已决算，建工集团再提出工期延误索赔不符合法律规定。对于原告的工期延误损失双方已达成协议，对于建工集团已按新的人工材料费标准进行计算，不能再向市少年宫进行索赔。如工程决算后还能进行索赔，那市少年宫反过来也可以向建工集团追究工期延误及质量未达到约定标准的法律责任。故答辩人认为建工集团起诉市少年宫要求支付停工造成的各项经济损失没有事实和法律依据，请求法庭予以驳回。被告市少年宫为支持其答辩主张，向本案提交以下证据：1、建设工程施工合同，证明市少年宫二期工程总承包价136600000元,工程质量标准为市优质工程,对于违约责任、索赔在专用条款中均没有约定,在通用条款索赔第36.2条第(1)(2)(3)(4)(5)规定“索赔事件发生后28天内,向工程师发出索赔意向通知”等内容；2、工程质量监督整改通知书、建设工程质量监督整改通知书、《关于对市少年宫二期工程地下室底板筋问题的处理意见》，证明因建工集团原因造成工程质量下降等而要求施工单位进行整改及对施工单位处罚，建设单位对停工也有的责任；3、建工集团施工日志、2011年7月16日工程联系单，证明至迟到2011年7月份建工集团还在施工,并没有其诉状所称2010年11月通知其停工的情况；4、2013年4月20日市少年宫的复工通知、2013年5月14日关于阜阳市青少年活动中心剧场钢网架安装整改问题的函，证明2013年5月14日之前已开始施工；5、建工集团“阜阳少年宮二期工程项目对帐单”，证明建工集团认可工程决算数额17038966.22元,市少年宫已付款数额17162238.15元,建工集团已开发票13818570.72元。证据六、会议纪要、复工协议，证明2014年10月30日因被告方资金问题造成停工,经原、被告双方协商对原告停工损失的处理达成协议，（1）未完工工程量按《关于“阜阳市青少年活动中心二期复工有关问题的会议纪要”》执行,最终以审计部门的审计为准;(2)附属配套工程由乙方施工;(3)工程进度款据实支付;(4)附属工程验收合格后,工程量及金额经审计部门审计后与主体工程款一并支付。现工程已经审计部门决算审计完毕,原告停工造成的损失,已以人工材料费的调整得到弥补,不能再重复主张。被告少年宫又提供《决算报告》复印件一份，用以证明决算的时候原告没有要求提供损失。经审理查明：2009年9月原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告将阜阳市青少年活动中心二期工程项目发包给原告，承包范围为施工图、招标文件、答疑及本次招标范围内的工程，开工日期以实际开工为准，合同工期总日历天数240天，工程质量标准为市优，合同价款13660000元，工程内容为建筑面积9037平方米，框架局部六层，地下一，地下**等款第26项工程款（进度款）支付约定：按月支付进度款，每月25日前按当月完成工程量价款的75%支付，工程进度款累计至合同价款的85%停止支付，工程竣工验收合格审计结束5日内支付至结算价的95%，余5%作为质保金，待竣工验收合格壹年后10日内无息付清。2009年10月9日涉案工程项目开始施工，2010年11月涉案工程项目停止施工。2014年3月28日原告建工集团对市少年宫发出《关于解决市少年宫二期工程复工前有关事宜的函》，内容为：我公司施工的贵单位二期工程自2010年底停工至今,已3年零4个月,现贵单位要求复工,复工前我单位提出以下几点要求,请贵单位给予解决，一、由于停工时间较长,对该工程已完工程量进行审核决算,审核后对所欠工程款应全部支付我方,并同时应付所欠工程款同期银行贷款利息。二、对未进行施工的工程量,按现行有关规定进行人工及材料费按实结算。三、我单位自2009年7月打入贵单位的合同履约金,应全额退回。停工期间履约金应支付同期银行贷款利息要求对已完工程量进行决算，支付尚欠工程款并支付同期银行贷款利息，对未施工工程按现行规定进行人工及材料费按实结算，合同履约金应全额退回并支付同期银行贷款利息。四、停工期间的人员工资及停工期间机械费用、安全防护费用应据实支付。五、根据安徽省地方税务局2013年第1号据实调整该工程企业所得税。2013年4月20日被告少年宫向建工集团发出《复工通知》，内容为：阜阳市青少年活动中心二期工程建设因资金等原因由2010年停工至今，现根据上级及主管部门要求，二期工程网架及幕墙等装饰项目前期工作完备，具备复工条件，将于2013年5月1日正式复工，贵公司为网架及幕墙总包施工单位，请按时派有关项目人员进驻工地，以便工程的顺利进行。2014年7月15日市少年宫向阜阳市教育局就建工集团函提请请示《阜阳市青少年活动中心二期工程复工问题的请示》，内容为：单阳市青少年活动中心二期工程土建部分因资金问题于2010年停工,目前,二期网架及幕墙装饰工程已基本完工,现在土建所需资金已到位,具备复工条件，少年宫已通知建工集团尽快复工,以便该工程交付使用。由于停工时间较长,四年期间人工费、主材费有较大变动,建工集团要求少年宫予以调整以补偿停工期间造成的损失，我们原签订的施工合同是固定价款,施工单位提出的上述要求是客观现实,少年宫向市审计局、市招标局进行咨询,两部门认为应予调整。建议:1、现在施工人工费可以按安徽省建设工程人工费调整造计[2013]16号和建标[2013]155号文件执行;2、现在施工材料价格可以按2014年《阜阳工程造价》第6期建材市场价格调整。(见附件)少年宫同意以上建议。2014年7月22日阜阳市教育局就被告少年宫的请示进行回复，并发出《阜阳市教育局关于市少年宫活动中心二期工程建设复工问题的回复》，内容为：《市少年宫活动中心二期工程建设复工间题的请示》收悉,经研究,回复如下：一、原则上同意施工单位的合理要求,尽快复工。二、市少年宫召开由少年宫基建领导小组、施工方、政府招投标局、市建筑质量监督管理局、监理单位及有关部门人员参与的协调会议,商定复工实施方案;会中做好会议记录,会后形成会议纪要,及时下发相关单位并做好存档工作市少年宫要进一步完善相关制度建设,根据工程进度,排出时间表,同时要加强监督管理,确保工程质量,确保资金使用。2014年8月5日市少年宫组织阜阳市教育局、建工集团及监理单位等就阜阳市青少年活动中心二期工程复有关问题进行论证形成的意见为：1停工前已完工程量按双方合同约定和计价依据据实结算2.复工后特完工程量按原招标文件计价依据和双方签订的施工合同约定的费率据实结算;3.定额人工费按安徽省建设工程人工费调整造计16号文件执行;4.复工待完工程量材料价格调整按《阜阳市建设工程造价管理站》发布的材料信息施工期间的平均价执行;信息价没有的和材料价高于信息价的,双方轻济签证认可后到定额部门各案实施;5.复工待完工程量施工期同采取的安全措施所产生的费用按有关规定据实结算;6.税金按税务部门颁发的现行规定执行。2014年9月8日安徽中信工程咨询有限责任公司出具《阜阳市青少年活动中心二期工程造价审核报告》，审核意见为：经审核后现状已施工造价为10639086.03元，未施工造价为3333181.38元。2014年10月30日原告建工集团与被告少年宫达成复工协议，内容为：未完成工程量按《关于阜阳市青少年宫活动中心二期工程复工有关问题的会议纪》执行，最终以审计部分的审计为准；附属工程由乙方施工；工程进度款据实支付；附属工程验收合格后，工程量及金额经审计部门审计后与主体工程款一并支付。涉案工程于2014年9月项目复工后，2016年4月22日竣工并通过验收。2019年1月22日市少年宫向阜阳市审计局出具《关于市少年宫二期工程延期交付的说明》，声明工程施工期间由于财政资金不到位不能持续施工，于2010年11月停工四年，复工后由于财政资金断断续续，致使工程工期延误，后经多方筹措资金，工程于2016年5月竣工并交付，工期延误与施工单位无关。2019年1月29日阜阳市审计局作出审投报〔2019〕17号审计报告，审计报告记载：市少年宫活动中心二期工程于2019年10月8日开工，2016年4月22日竣工，实际工期2389天，由于施工过程中财政资金拨付不到位导致施工单位停工撤场四年，复工后财政资金拨付断断续续，导致工程时常停工，共计延误工期2149天；审定造价17038966.22元。案件审理过程中，原告建设集团向本案递交司法鉴定申请书，申请内容为：1、对停工前申请人已施工完成工程量应付的工程款10639086.03元和应当返还的保证金130万元按同期银行贷款利率应付的利息进行司法鉴定；2、依法对申请人承建的市少年宫二期工程2010年11月份至2014年9月份停工期间的建筑设备租赁费用损失、安全防护器材租赁损失、项目负责人员、看管人员、建筑五大员工资损失进行司法鉴定。本院依法委托安徽正诚项目管理有限公司进行鉴定，2019年10月29日安徽正诚项目管理有限公司作出诚基造价鉴字[2019]第675号鉴定报告，鉴定结论为：1、市少年宫应付的10639086.03元工程款、及应当返还的130万元保证金，按同期贷款利率的利息，利息金额为458007.23元；2、2010年11月至2014年9月停工期间的建筑设备租赁费、安全防护器材租赁费、项目负责人、看管人员、建筑五大员工资费用，损失金额为789654.50元。以上两费用总计1247661.73元。原告为此垫付鉴定费5万元。另查明：2010年2月4日市少年宫下文对二期工程地下室地使用钢筋出现直径不达标问题作出处理意见，对监理单位罚款1万元，对施工单位罚款1.5万元。2015年5月市少年宫给建工集团发出《关于阜阳市青少年活动中心剧场钢网架安装整改问题的函》，内容为工程建设单位管理人员发现网架拼装存在几处螺栓球和杆件直接焊接的现象，建设单位要求立即停工整改，不许再出现类似现象。停工期间，原告建工集团在施工现场有部分施工器械和部分人员留守。原告提供2014年4月22日工程竣工验收报告显示，案涉工程质量等级为“合格”。上述事实,由《建设工程施工合同》、《监理日志》、《关于解决市少年宫二期工程复工前有关事宜的函》、《阜阳市青少年活动中心二期工程复工问题的请示》、《关于市少年宫活动中心二期工程建设复工问题的回复》、《关于市少年宫二期工程延期交付的说明》、安徽中信工程咨询有限责任公司《工程造价审核报告》、阜阳市审计局关于涉案工程的审计报告、市少年宫支付工程款电子回单、工程竣工验收综合表、复工通知、复工协议、会议纪要、鉴定报告等，予以证实。本院认为，《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立且生效，应对各方产生约束力，双方应全面适当履行合同义务。被告市少年宫因资金短缺致原告停工，后又因资金不能及时到位而致工期延误，市少年宫对此应承担赔偿责任。当然原告施工不规范，使用钢筋出现直径不达标等问题，建设单位责令停工整改，也是延误工期原因之一。对于停工期间产生的建筑设备租赁费用损失、安全防护器材租赁损失、项目负责人员、看管人员、建筑五大员工资损失，经安徽正诚项目管理有限公司鉴定，该损失客观存在，应由被告市少年宫予以适当赔偿。原告主张利息损失，依据不足，本院不予支持。被告市少年宫主张双方已对工程进行决算，建工集团的索赔权利已失权的主张，本院认为，涉案工程价款是由阜阳市审计局审计，并非双方工程价款、经济损失达成的结算、决算，从双方提供的证据看，原告建工集团在复工前以及在复工后就停工期间的损失已经向被告市少年宫提出权利主张，且原告建工集团也没有声明放弃要求被告市少年宫赔偿的权利，2019年1月22日被告市少年宫出具的《关于市少年宫二期工程延期交付的说明》也证实，截止该说明出具之日，被告市少年宫对于其违约的事实仍予以认可。涉案《建设工程施工合同》关于索赔期限的约定，与《民法通则》、《民法总则》规定2年、3年诉讼时效规定不一致，合同当事人不选择按该条款进行索赔，并不产生丧失实体权利的法律后果。因此对被告市少年宫主张工程已经结算，原告已过索赔时效约定和诉讼时效的主张，本院不予采纳。综合考虑案涉工程《建设工程施工合同》约定质量标准为“市优”，工程竣工验收报告显示质量等级为“合格”等因素，本院酌定被告赔偿原告停工期间的建筑设备租赁费、安全防护器材租赁费、项目负责人、看管人员、建筑五大员工资费用损失的50％，即394827.25元（789654.5×50％）。庭审中被告称工程决算数额17038966.22元,市少年宫已付款数额17162238.15元,已多付123271.93元，原告没有提出异议和反证，本院予以确认，该款项应从中扣除，被告还应支付赔偿款271555.32元。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告阜阳市少年宫赔偿原告安徽阜阳建工集团有限公司款271555.32元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告安徽阜阳建工集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29635元，减半收取14817元，由原告安徽阜阳建工集团有限公司负担12131元；由被告阜阳市少年宫负担2686元。鉴定费50000元，由原告安徽阜阳建工集团有限公司负担35000元，由被告阜阳市少年宫负担15000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  马怀利二〇一九年十二月二十六日书记员  许 静