陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4224号上诉人（原审原告）：张浩，男，汉族，住陕西省靖边县。委托诉讼代理人：陈岭，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋杰，陕西云德律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区肤施路。负责人：杨波，系该公司经理。委托诉讼代理人：胡海洋，陕西格道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王增，男，汉族，住陕西省靖边县。被上诉人（原审被告）：杜帅，男，汉族，住陕西省靖边县。上诉人张浩、中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称大地财险榆林公司）因与被上诉人王增、杜帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院(2018)陕0824民初3525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张浩上诉请求：1、依法改判被上诉人大地财险榆林公司、王增、杜帅按138839.8元赔偿上诉人残疾赔偿金（一审判决按43113元支付）；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院对上诉人残疾赔偿金判决错误。首先，上诉人长期居住地是靖边县城，对于伤残赔偿金应当适用城镇标准。上诉人已在靖边县城居住多年，生活消费水平与城镇户口的人的生活水平是一样的，而且至今一直在城市生活，经济收入水平、消费与城镇居民相差无几，故应按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金。请求依法支持上诉人张浩的上诉请求。上诉人大地财险榆林公司上诉请求：1、撤销靖边县人民法院（2018）陕0824民初3525号民事判决书，依法予以改判。争议金额7000元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人认为被上诉人张浩在一审中提交的伤残鉴定意见书不合理。作出该鉴定意见书鉴定机构的选择，鉴定过程上诉人均未参与有失公允。鉴定的误工期、护理期为24个月也不客观，明显过长。二、一审法院支持被上诉人的误工费错误。被上诉人并未提交工作证明，不能表明其有误工损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，即便本次交通事故对被上诉人造成误工损失，应当按照被上诉人相近或相同行业即农、林、渔、牧行业上一年度平均工资予以确定误工费计算标准，一审法院按照上年度全省职工平均工资计算误工费错误。三、一审法院判决商业险赔偿金额错误，多判7000元。一审判书明确计算出上诉人在商业险内承担的金额为343448.95元，但在判决的部分却判决上诉人在商业险赔偿350448.95元，明显有误。综上，请求支持上诉人的上诉请求。上诉人张浩针对上诉人大地保险公司的上诉辩称：大地财险榆林公司所持鉴定过程其未参与有失公允，误工期、护理期鉴定结果不客观的理由，均没有事实依据。首先，法院摇号选择鉴定机构前，通知了案件当事人参与，选定鉴定机构后也再次通知了案件当事人，确定鉴定时间后也会通知案件当事人，大地财险榆林公司如果没有参与，应当是其自身原因，而不能将此归咎于鉴定程序不公。其次，张浩因该事故致重型颅脑损伤，手术后一直未愈合，进行过多次治疗，至今还在家康复治疗，预计两三年内不能工作。关于误工期、护理期的鉴定结论有充分的事实依据，并未违反鉴定规定。地财险榆林公司所持按全省在岗职工平均工资计算张浩误工费错误的理由，属于对法律的片面理解。大地财险榆林公司在上诉请求中特别列明“争议金额为7000元”即法院在商业险范围内多判决7000元，对于其他判项并未在诉请中提出明确异议，应当视为予以认可。大地财险榆林公司在上诉期内未对原审判决确定误工期、护理期、误工费标准提出明确上诉请求，也未缴纳相应的诉讼费，不属于其“上诉请求”，请求对该部分内容不予以审查。上诉人大地财险榆林公司针对张浩的上诉辩称：一审法院认定张浩为农村户口的事实正确，且张浩未提交证据证明其主张，所以应支持答辩人的上诉请求。被上诉人王增未向本院陈述答辩意见。被上诉人杜帅未向本院陈述答辩意见。张浩向一审法院起诉请求：1、依法判令王增、杜帅、大地财险榆林公司赔偿张浩医疗费346902元、误工费134866元、护理费41450元、住院伙食补助费4950元、营养费14600元、交通费2432元、住宿费2070元、伤残赔偿金139939.8元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金10500元、鉴定费3140元，共计712849.8元；2、本案诉讼费用由王增、杜帅、大地财险榆林公司承担。一审法院认定的事实：2018年5月26日17时许，王增驾驶陕KAXX**号“丰田”牌小型普通客车，由东向西行至靖边县龙山路中段，在左转弯出道路的过程中，与由西向东超速行驶杜帅驾驶的“宗申”牌两轮摩托车（上载张浩）发生碰撞，造成张浩与杜帅受伤，两车受损的道路交通事故。靖边县公安局交通警察大队于2018年6月6日作出靖公交认字[2018]第220号道路交通事故认定书认定：王增承担此事故主要责任，杜帅承担此事故次要责任，张浩无责任。事故发生后，张浩先后被送往靖边县人民医院、榆林市第一医院、解放军第四军医大学唐都医院救治，累计住院96天，花费医疗费341548.35元。经张浩申请，榆林市中级人民法院委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对张浩的伤残等级、后续治疗费、护理期、误工期、营养期进行了鉴定，陕西榆林高科法医司法鉴定所于2019年3月7日作出陕榆高科[2019]临鉴字第101号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张浩因交通事故致重型头颅损伤并发左额颞叶脑脓肿行手术切除，属九级伤残；脑软化灶属十级伤残。后续治疗费约为12000元。误工期、护理期、营养期均为24个月。另查明，王增驾驶的陕KAXX**号“丰田”牌小型普通客车在大地财险榆林公司投保交强险1份，购买商业第三者责任险500000元。王增向张浩垫付医疗费35495元，大地财险榆林公司向张浩垫付医疗费28000元。本次事故另一伤者杜帅在靖边县中医医院住院治疗16天，花费医疗费25017.78元。一审法院判决认为，被告王增驾驶的陕KAXX**号“丰田”牌小型普通客车与被告杜帅驾驶的“宗申”牌两轮摩托车（上载张浩）发生碰撞，造成原告张浩与被告杜帅受伤，两车损坏的道路交通事故，被告王增承担此事故的主要责任，被告杜帅承担此事故次要责任，原告不承担责任。被告王增驾驶的陕KAXX**号“丰田”牌小型普通客车在被告大地财险榆林公司投保交强险1份，购买商业第三者责任险500000元。对原告的合理损失，首先由被告大地财险榆林公司在交强险赔偿限额内进行赔偿，不足部分由被告大地财险榆林公司在商业第三者责任险限额内进行赔偿。仍有不足的，由被告王增、杜帅按照责任比例进行赔偿。原告的户籍所在地为农村，所以伤残赔偿金应当按照农村标准进行计算。经核实，此次事故对原告张浩造成的损失为：医疗费341548.35元、误工费133200元（185元/天×720天）、护理费40800元（100元/天×96天+50元/天×624天）、住院伙食补助费4800元（50元/天×96天）、营养费14400元（20元/天×720天）、残疾赔偿金43113元（10265元×20年×21％）、后续治疗费12000元、鉴定费3140元、精神损害抚慰金7000元，交通费、住宿费本院酌情认定5000元，共计605001.35元。上述损失，首先由被告大地财险榆林公司在交强险赔偿限额内赔偿原告张浩医疗费10000元，误工费104360元，共计114360元（减去为本次事故另一伤者杜帅预留的5640元），不足部分490641.35元由被告大地财险榆林公司在商业第三者责任险赔偿限额内（按70%的比例）赔偿原告343448.95元；由被告杜帅按照责任比例（按30%进行赔偿）赔偿原告张浩147192.4元。被告王增向原告垫付的医疗费35495元，原告应当退还给被告王增。被告大地财险榆林公司向原告垫付的医疗费28000元在执行时予以扣除。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七第一款规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。被告大地财险榆林公司向本院提出重新鉴定申请，但未向本院提交相关证据证明存在重新鉴定的情形，故对被告提出的重新鉴定申请，本院不予准许。被告杜帅经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼的行为，是对法律的不尊重和对自身合法权益的放弃，由此产生的法律后果应由其本人承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干为题的解释》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告张浩医疗费、误工费114360元；在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告医疗费、误工费不足部分、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费350448.95元（被告大地财保向原告垫付的医疗费28000元在执行时予以扣除）；二、由被告杜帅于本判决生效后十日内赔偿原告张浩医疗费、误工费不足部分、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费150192.4元；三、由原告张浩于本判决生效后十日内退还被告王增垫付医疗费35495元；三、驳回原告张浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3684元，由被告王增负担2578元，由被告杜帅负担1106元。二审审理期间，张浩提交《居住证明》一份、《工作证明》及其营业执照一份、《证明》一份。证明张浩在城镇居住生活其残疾赔偿金等损失应以城镇居民标准计算认定。其余当事人均未提交新证据。针对上诉人张浩提交的证据，大地保险公司发表意见称：对真实性和证明目的均有异议，该证据不属于新证据，且据民事诉讼法解释第一百一十五条，该证据不符合证据的形式要件。王增发表意见称：同意保险公司代理人意见。杜帅未发表意见。本院认为：上诉人张浩提交的证据属其故意或者重大过失逾期提交的证据，不作为证明本案争议事实的证据采信。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审法院采信鉴定意见认定案件事实，确定上诉人张浩各项损失并按农村居民标准计算残疾赔偿金，判决上诉人大地财险榆林公司在商业第三者险内承担赔偿数额的判决是否正确的问题。上诉人张浩为证明自己因案涉交通事故受伤所致伤残等损失事实，向一审法院申请、经一审法院决定准许并依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出伤残等级等等鉴定意见，一审法院组织当事人进行质证后，上诉人大地财险榆林公司虽提出否定的质证意见，并申请重新鉴定，但未能提交其符合法律及司法解释规定申请重新鉴定应当具备情形的证据，一审法院未予准许其重新鉴定申请，并采信鉴定意见认定上诉人张浩伤残等级、护理费、营养费计算期限等事实符合法律规定。上诉人所持一审法院采信鉴定意见有失公允的上诉理由不能成立。关于上诉人张浩诉请赔偿的残疾赔偿金的认定问题。本案为机动车交通事故责任纠纷，上诉人张浩诉请的残疾赔偿金等损失应当按城镇居民标准计算认定，一审法院以农村居民标准计算认定不当，本院予以纠正。关于上诉人张浩诉请赔偿的误工费计算和认定问题。虽鉴定意见鉴定的误工期为24个月，但从事故发生之日至定残日（2019年3月7日）的前一天为285天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”上诉人张浩的误工费应当以285天计算认定，一审法院以720天计算与上述规定相悖，本院应予纠正。对于一审法院认定张浩请求赔偿的其他项目认定，双方当事人均未提出上诉，本院可以确认。则上诉人张浩诉请包括残疾赔偿金、误工费在内各项损失按其诉请时的标准计算认定为：医疗费341548.35元、误工费52725元（185元/天×285天）、护理费40800元（100元/天×96天+50元/天×624天）、住院伙食补助费4800元（50元/天×96天）、营养费14400元（20元/天×720天）、残疾赔偿金129402元（30810元×20年×21％）、后续治疗费12000元、鉴定费3140元、精神损害抚慰金7000元，交通费、住宿费酌情认定5000元，共计610815.35元。关于一审法院判决上诉人大地财险榆林公司在商业第三者险内承担赔偿数额的判决是否正确的问题。由于一审法院对上诉人张浩的残疾赔偿金、误工费的计算适用标准有误，致使认定该两项损失数额错误，故其对上诉人大地财险榆林公司在商业第三者责任险限额承担的赔偿数额错误，本院应予纠正。即上诉人大地财险榆林公司在交强险限额内赔偿杜帅和上诉人张浩114360元外，张浩下余损失496455.35元，按事故责任比例由上诉人大地财险榆林公司承担70%即347518.75元的赔偿责任。当事人对一审法院的其余事实认定及其他主体义务承担的判决均未提出上诉，视为服判。综上所述，一审法院判决认定事实清楚，但对上诉人张浩的误工费、残疾赔偿金认定和计算有误，应予纠正；其余事实认定和判决并无不当，应予维持。上诉人张浩所持其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算、上诉人大地财险榆林公司所持一审法院对上诉人张浩的误工费认定有误的上诉请求成立，本院应予支持外，二上诉人的其余上诉请求均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省靖边县人民法院（2018）陕0824民初3525号民事判决第二项、第三项、第四项及一审案件受理费负担的判决；二、变更陕西省靖边县人民法院（2018）陕0824民初3525号民事判决第一项为：由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告张浩医疗费、误工费114360元；在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿张浩医疗费、误工费不足部分、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费347518.75元（大地财险榆林公司已给张浩垫付的医疗费28000元在执行时予以扣除）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2270元，由张浩负担2220元，中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十二月十一日书记员  王 媛