江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终10844号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地河南省郑州市金水区黄河路**豫粮大厦**及东配楼**。负责人：贾国军，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张广杰，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟自芳，女，1967年6月18日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。委托诉讼代理人：张婷，江苏禾顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王丙森，男，1975年5月10日出生，汉族，住河南省温县。被上诉人（原审被告）：温县佳捷汽车运输有限公司，住所地河，住所地河南省温县新洛路西祥云镇大尚段v>法定代理人：马某，该公司总经理。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：乔克栋，男，温县佳捷汽车运输有限公司职工。被上诉人（原审被告）：周爱年，女，1969年2月17日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地江，住所地江苏省南京市兴隆大街**v>法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州支公司）因与被上诉人翟自芳、王丙森、温县佳捷汽车运输有限公司（以下简称佳捷运输公司）、周爱年、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2019）苏0111民初5019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险郑州支公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1.根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条第一款第（六）项约定，保险责任限额内只负责赔偿医疗费中属于交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准范围之内的花费。超出该部分的非医保用药花费，保险人不承担赔偿责任。本案按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准，应在翟自芳的医疗费用中扣除20%的非医保用药。2.一审法院对翟自芳的误工费认定有误。关于误工费标准，翟自芳提供的误工证明无开具此证明的负责人签字，亦无写明月收入金额，更无备案劳动合同相互佐证；关于误工期限，本案中南京江北人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系翟自芳单方委托，鉴定意见书中误工期评定为210日，明显过长，与事实严重不符；3.根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，本案中有两人受伤，现翟自芳一人起诉，因此，在交强险范围内需要预留另外伤者周爱年的赔偿份额。翟自芳辩称，1.上诉人未并未就医疗用药中的非医保用药相应代替用药品种及金额进行举证，故不应在医疗费中扣除20%的非医保用药费。2.南京江北人民医院司法鉴定所具有鉴定资质，所出具的鉴定意见书合法有效，应予以采信；翟自芳受伤前在南京信息工程大学从事保洁小时工的工作。3.本案另一伤者周爱年受伤情况并不严重，且其在一审审理中并未提出要在交强险限额内预留份额。综上，请求驳回上诉，维持原判。佳捷运输公司、王丙森均辩称，1.翟自芳因本案事故受伤住院，期间在主治医生诊断下合理用药，且上诉人并未就医疗用药中的非医保用药相应代替用药品种及金额进行举证，一审法院认定并无不当。2.关于误工期限，一审法院认定并无不当。3.本案交通事故后，佳捷运输公司已经支付了周爱年的全部医疗费4000余元及电动车车损1200元。请求二审法院依法判决。周爱年辩称，本案交通事故其伤情为三根肋骨骨折，产生的医疗费4000余元已由佳捷运输公司支付。翟自芳伤情较重，损失较大，我方不要求在交强险限额中预留赔偿份额，同意在交强险限额内优先赔偿翟自芳的各项损失。关于上诉人的其他上诉意见请求二审法院依法判决。紫金保险公司未作陈述。翟自芳向一审法院起诉请求：1.判令原审被告赔偿其医疗费144927.8元、住院伙食补助费1400元、营养费2700元、护理费10800元、误工费11886.9元、残疾赔偿金198240元、精神损害抚慰金10500元、交通费1500元、鉴定费2100元，合计384054.7元；2.请法院一并处理交强险和商业险；3.本案诉讼费由原审被告承担。一审法院认定事实,2018年9月20日11时40分许，王丙森驾驶豫Ｈ×××**/豫Ｈ×××**号重型半挂货车沿南京市江北新区盘新路由西向东行驶至南京信息工程大学北门附近时，刮撞同方向行驶的周爱年驾驶的电动自行车，电动自行车上乘坐翟自芳，造成翟自芳与周爱年受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经南京市公安局江北新区分局交警支队第一大队出具的道路交通事故认定书认定：王丙森承担事故主要责任，周爱年承担事故次要责任，翟自芳无责任。事故发生后，翟自芳被送往东南大学附属中大医院住院治疗，经诊断翟自芳的伤情为：骨盆粉碎性骨折、L2-3左侧及L4、5右侧横突多发骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、双侧胸腔积液、左足第1近节趾骨基底部骨折、头皮撕裂伤，于2018年9月26日行骨盆骨折、右侧髋臼骨折切开复位内固定术，至2018年10月18日出院。2019年2月19日医嘱建议：内固定物无特殊不适无需取出。后经翟自芳委托，南京江北人民医院司法鉴定所对其的伤情进行了鉴定，并于2019年5月6日出具了南江北司鉴所[2019]临鉴字第176号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人翟自芳骨盆多发骨折致骨盆严重畸形愈合构成九级残疾；其腰2-3左侧及腰4-5右侧横突骨折，影响功能构成十级残疾；2.被鉴定人翟自芳所需误工、护理、营养期限分别给予210日、90日和90日为宜。另查明，王丙森驾驶豫Ｈ×××**/豫Ｈ×××**号重型半挂货车为案外人贾金雷等三人名下，挂靠在佳捷运输公司名下从事营运，王丙森系实际车主贾金雷等三人雇佣的驾驶员。豫Ｈ×××**号主车在人寿财险郑州支公司投保了交强险、第三者责任险1000000元并不计免赔，豫Ｈ×××**车在人寿财险郑州支公司投保了第三者责任险50000元并不计免赔，保险期间均为2018年5月18日至2019年5月17日。事故发生后，佳捷运输公司为翟自芳垫付了医疗费4150元。紫金保险公司为翟自芳垫付医疗费58268.26元。又查明，翟自芳为南京信息工程大学后勤服务总公司物业服务中心工作人员，根据其银行工资流水，翟自芳2017年10月至2018年9月共发放工资20377.6元，伤后无工资。一审法院经审查对于翟自芳的损失认定为：1.医疗费144927.79元；2.住院伙食补助费1222.1元（50元/天×28天-177.9元）；3.营养费2700元（30元/天×90天）；4.护理费9380元（2280元＋100元/天×71天）；5.误工费11886.9元（20377.6元/年×7个月）；6.交通费600元；7.残疾赔偿金198240元（47200元/年×20年×21%）；8.精神抚慰金10500元。以上合计379456.79元。一审法院认为，公民享有生命健康权。南京江北人民医院司法鉴定所出具的南江北司鉴所[2019]临鉴字第176号鉴定意见书系有相关鉴定资质的机构作出的鉴定意见，翟自芳单方申请鉴定并不违反鉴定程序，法院对于该鉴定意见予以采信，对于人寿财险郑州支公司提出的重新鉴定申请不予准许。翟自芳因本起事故受伤，王丙森、周爱年作为侵权人应承担相应的民事赔偿责任。因王丙森所驾驶的肇事车辆豫Ｈ×××**/豫Ｈ×××**号重型半挂货车的主车在人寿财险郑州支公司投保了交强险及第三者责任险，故人寿财险郑州支公司首先应在交强险责任限额内对翟自芳的损失承担相应的民事赔偿责任。据此，人寿财险郑州支公司在交强险医疗费用限额10000元项下赔偿翟自芳医疗费、住院伙食补助费、营养费148849.89元中的10000元；在伤残限额110000元项下赔偿翟自芳护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金230606.9元中的110000元（含精神抚慰金8400元）。因本起事故发生在机动车与非机动车之间，根据法律规定，应当适当减轻非机动车的责任，故翟自芳的损失超出交强险限额的部分，根据王丙森在本起事故中的责任比例，由人寿财险郑州支公司在商业三者险范围内承担80%赔偿责任，赔偿翟自芳207565.43元（259456.79元×80%）。由周爱年赔偿翟自芳51891.36元（259456.79元×20%）。王丙森为雇员，其在履行职务活动中对造成他人损害的，应由其雇主承担侵权责任，而本案中王丙森的雇主与佳捷运输公司系挂靠关系，故本案诉讼费、鉴定费的80%即2608元由佳捷运输公司承担，佳捷运输公司为翟自芳垫付的费用扣除其应承担的诉讼费、鉴定费，超出的部分1542元（4150元－2608元）应予返还。紫金保险公司要求优先返还其为翟自芳垫付的道路救助基金，符合法律规定，应予支持。对于人寿财险郑州支公司提出的扣除非医保用药的辩解意见，法院认为人寿财险郑州支公司并未就医疗用药中的非医保用药相应的代替用药品种及金额进行举证，故对人寿财险郑州支公司的此点辩解意见不予采信。一审法院判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿翟自芳各项损失327565.43元，扣除应返还给温县佳捷运输有限公司的1542元，扣除应优先返还给紫金财产保险股份有限公司的58268.26元，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司应实际给付翟自芳267755.17元，并直接给付温县佳捷运输有限公司1542元，给付紫金财产保险股份有限公司的58268.26元；二、周爱年于判决生效之日起十日内赔偿翟自芳各项损失51891.36元；三、驳回翟自芳的其他诉讼请求。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审中，各方当事人均未提供新证据。本案二审争议焦点为：1.上诉人要求在医疗费中扣除非医保用药是否应当予以支持；2.被上诉人翟自芳的误工费应如何认定。针对焦点1，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中上诉人提出应当扣除非医保用药部分，则应当对翟自芳治疗费用的不必要性和不合理性的部分承担举证责任。翟自芳受伤后，医院根据其伤情及治疗所需开具用药医嘱，患者对于医院所用药品是否属于医保范围无从选择和控制，并已实际支付相应费用，其支出的医疗费用属于实际损失。上诉人亦未能举证证明用药中存在的非医保用药明细金额及相应替代性用药的明细金额，故对于上诉人要求扣除非医保用药费用的上诉意见，本院不予采信。针对焦点2，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。关于误工期限，南京江北人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见评定翟自芳的误工期限为210日，该鉴定虽为翟自芳诉前单方委托，但鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资质、鉴定程序合法，上诉人未能提供足以反驳该鉴定意见的证据，故一审法院依法采信该鉴定意见并据此认定翟自芳的误工期限为210日，该认定并无不当。关于误工费标准，翟自芳主张其事故发生前在南京信息工程大学后勤服务总公司物业服务中心从事保洁小时工的工作，提供了该单位出具的工作证明及工资卡银行交易明细，一审法院依据翟自芳受伤前一年的工资流水核定其年工资收入为20377.6元，认定其误工费为11886.9元，该认定适当，本院依法予以确认。关于上诉人人寿财险郑州支公司提出的，应当为本起事故的另外一名伤者周爱年预留交强险份额问题，根据查明事实，佳捷运输公司已经支付了周爱年的医疗费4000余元，其对一审法院未在交强险范围内为周爱年预留份额无异议，周爱年因本起交通事故所受损伤相对较轻，且其二审中明确表示不要求交强险为其预留赔偿份额，故一审法院未为周爱年预留交强险份额并无不当。综上所述，人寿财险郑州支公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵珺珉审判员  陈礼苋审判员  胡庆东二〇一九年十二月十八日书记员  陈思羽