河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2942号上诉人（原审原告）：王秀荣，女，1931年6月5日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：吴刚，河南名人（禹州）律师事务所律师。上诉人(原审被告)：安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地：许昌市紫云路金阁丽苑****。负责人：王晋，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜海滨，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：杨存义，男，1968年4月10日出生，汉族，住禹州市。上诉人王秀荣、安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司因与被上诉人杨存义机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初4429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王秀荣的委托诉讼代理人吴刚、上诉人安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司的委托诉讼代理人姜海滨、被上诉人杨存义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王秀荣上诉请求：撤销一审判决第二项的判决内容，依法改判，将少判决的护理费4603.6元支付给上诉人。事实和理由：在一审中上诉人和被上诉人共同选定了许昌钧州法医临床司法鉴定所对王秀荣的伤残等级、护理和营养期限进行司法鉴定，鉴定结果为七级伤残、护理期和营养期均为360日，一审将护理期和营养期酌定为257日和200日不当，还存在适用赔偿标准的错误。在一审判决前决前，2019年河南省人身损害赔偿标准已经被人民法院广泛适用，在新标淮中居民服务业就业人员平均工资是45677元，而2018年老标准居民服务业就业人员年平均工资是39522元，一审应适用2019年标准计算护理费即(45677÷365)×(16+257）=34163.9元，一审适用2018年标准错误，请求二审支持上诉人上诉请求。安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司辩称：1、2019年的护理费标准未经高院下文不能引用；2、一审中其公司已经对王秀荣的护理期鉴定，原告损伤最高护理期是180天，但是鉴定结论确定360天，该结论远远超出三期评定规范，一审法院采纳其公司的意见于法有据。安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司上诉请求：1、依法改判减少残疾赔偿金及精神抚慰金41874元赔偿责任；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决依据的许昌钧州法医临床司法鉴定所意见书存在如下问题：一、本次鉴定活动鉴定机构未通知上诉人到场监督鉴定过程，鉴定人是否确实到场进行鉴定无法确认，本次鉴定程序不合法。二、依照鉴定意见书所述系在被上诉人家中进行，并未对被上诉人骨折部位进行拍片检查恢复情况，仅凭手动查体所做出的检査结论不客观、不科学。综上，请求二审法院依法组织对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定。王秀荣辩称，1、一审鉴定书从程序到内容都没问题，鉴定实际经过对外委托，提前经过各方当事人共同选定的鉴定机构，鉴定结论没有问题；2、上诉人的两条上诉理由应当是一审时当庭提出的质证意见，一审质证时候应当举出相应的证据，上诉人在一审中并没有提出意见，也没提出任何证据证明其观点，一审判决保险公司承担责任没有问题，上诉人的上诉没有法律和事实依据，请求二审予以驳回。杨存义针对安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司、王秀荣的上诉述称，认可保险公司的意见，其他不再补充。王秀荣向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、残疾辅助器具费等各项损失计167000元（当庭增加请求后数额）。一审法院认定事实：2018年10月10日9时许，被告杨存义驾驶本人的豫Ｋ×××**号小型轿车沿禹州市禹王大道由西向东行驶至陶瓷城路段时，与由北向南步行的原告王秀荣相撞，造成原告受伤的交通事故；后禹州市公安交警大队作出道路交通事故认定书认定，被告杨存义负事故的全部责任。事故发生后，原告王秀荣被送往禹州市第二人民医院住院治疗16天，支付医疗费29311．16元。经本院委托许昌钧州法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2019年6月24日作出鉴定意见，原告王秀荣的伤情鉴定为七级伤残。另查明：1．本案事故车辆在安诚财险许昌公司投保有交强险；2．被告杨存义在事故发生后向原告垫付有医疗费2500元；3．被告安诚财险许昌公司向原告垫付有医疗费10000元；4．2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874．19元／年，居民服务业和其他服务业就业人员平均工资为39522元／年。一审法院认为，禹州市公安交通警察大队对本次事故作出的道路交通事故认定书认定，被告杨存义负此次事故全部责任，该认定事实清楚，责任划分并无不当，依法予以确认。对事故给原告造成的损失，应当由被告杨存义按照事故责任区分（主要责任100％）予以赔偿。本次事故给原告王秀荣造成的损失有：1．医疗费：29311．16元；2．护理费：29560．29元［39522元／年÷365天×（16天＋257天）］；3．住院伙食补助费：800元（16天×50元／天）；4．营养费：4000元（200天×20元／天）；5．伤残赔偿金：63748．38元（31874．19元／年×5年×40％）；6．精神抚慰金：20000元；7．鉴定费：2100元；8．交通费：320元（16天×20元／天）；9．残疾辅助器具费：3000元（酌定）；以上损失共计152839.83元。因被告杨存义肇事的车辆在被告安诚财险许昌公司投有交强险，为此，原告的上述损失，首先在交强险的医疗项下赔偿原告10000元（被告安诚财险许昌公司已垫付），伤残项下赔偿原告110000元（交通费、护理费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、鉴定费）；剩余32839.83元，由被告杨存义按全部责任比例全部承担。判决：一、限被告安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司自判决生效之日起十日内赔偿原告王秀荣各项损失共计110000元（已扣除垫付10000元医疗费用）；二、限被告杨存义自判决生效之日起十日内支付原告王秀荣各项损失32149.83元（已扣除剩余垫付款690元）；三、驳回原告王秀荣的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1810元，由被告杨存义承担（已从垫付款中扣除）。本院二审期间，王秀荣提交视频资料两份，证明王秀荣至今仍需要家人深度护理和照顾。安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司质证称，该视频没有介绍拍摄人身份，拍摄地点和时间形式不合格，不能作为证明使用。杨存义质证称没有意见。本院经审查认为，该证据的客观性缺乏必要证据印证，达不到其证明目的，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、伤残鉴定意见书能否作为定案依据；2、一审适用2018年护理费标准是否有依据；关于焦点1，鉴定部门在对被上诉人王秀荣的伤残进行鉴定时，是根据王秀荣的治疗和恢复状况予以确定，鉴定地点对其各项检查不具有影响；安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司认为未通知其到场监督鉴定程序不合法，经查，一审中该公司对伤残鉴定意见书质证时，并未对其公司未到场监督提出异议，一审结合当事人伤情，依据鉴定意见书确认本案事实有相应依据。关于焦点2，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算”。第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。第三十五条规定“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’是指一审辩论终结时的上一统计年度。”本案一审于2019年8月23日开庭，应适用一审辩论终结前上一年度的相关标准，故一审采用2018年标准确定护理费符合法律规定。综上所述，安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司的上诉费847元由其公司负担，王秀荣的上诉费50元由其本人负担。本判决为终审判决。审判长  孟晓克审判员  孙根义审判员  李艳伟二〇一九年十二月三日书记员  吴 涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口