新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终1882号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区青年路125号。 法定代表人：肖华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姬鸣，男，人保财险伊犁分公司法律部职工。 被上诉人(原审原告)：桑志强，男，1966年10月29日出生，汉族，糖厂职工，住新疆维吾尔自治区霍城县。 委托诉讼代理人：曾凡玲，新疆生产建设兵团第四师司法局法律援助中心律师。 被上诉人(原审被告):甘鸿席，男，1982年1月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区霍城县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称人民财险乌市分公司）因与被上诉人桑志强、甘鸿席机动车交通事故责任纠纷一案，不服霍城县人民法院（2018）新4023民初306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。上诉人人民财险乌市分公司的委托诉讼代理人姬鸣，被上诉人桑志强及其委托诉讼代理人曾凡玲到庭参加诉讼。被上诉人甘鸿席经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人民财险乌市分公司上诉请求：撤销原判决第一项，改判人民财险乌市分公司赔偿39,114.38元。事实和理由：一审法院认为桑志强以前的陈旧伤并未导致其伤残，交通事故是导致伤残的直接原因，未采纳参与度鉴定意见判决有误。桑志强辩称，一审法院认定事实清楚适用法律正确，驳回上诉请求，维持原判。一审法院审理过程中，人民财险乌市分公司对桑志强的伤残等级和参与度申请重新鉴定，鉴定结果均为十级伤残，因此一审认定伤残赔偿金数额正确，参与度鉴定是在事故发生近两年后做出，该鉴定报告有很多猜测性语言且明确写明该参与度比例划分仅供参考，因此一审法院未采纳该参与度比例合情合理。 桑志强向一审法院起诉请求：1.人民财险乌市分公司在保险额范围内赔偿因交通事故造成的医疗费3526.09元，误工费51,684元，护理费1239元，生活补助费175元，伤残赔偿金68,178元，交通费1584.5元，鉴定费800元，以上合计132,186元；2.保险合同范围以外的由甘鸿席赔偿；3.诉讼费用由甘鸿席承担。 一审法院认定事实：2017年1月20日11时许，甘鸿席驾驶×××号小型轿车由南向北行驶至事故地点，将桑志强碰撞造成受伤的交通事故。该事故经霍城县交警部门认定甘鸿席负事故的全部责任，桑志强无责任。甘鸿席的×××号小型轿车在人民财险乌市分公司投保机动车交通事故强制保险和第三者责任险（50万元），事故发生在保险期限内。事故发生当天，桑志强被送往霍城县中医医院住院治疗3天，中医诊断：伤筋病；西医诊断（1）左肩、左肘软组织韧带损伤；（2）左肩、左肘创伤性关节炎；（3）桡骨小头骨折。花费医疗费972.18元（甘鸿席已支付）。出院医嘱：（1）休息三周，建议患肢石膏固定；（2）定期来院复查（2周、1月）；（3）对症治疗；（4）门诊随访。2017年2月27日桑志强再次入住霍城县中医医院住院治疗4天，中医诊断：伤筋病，西医诊断（1）左肩、左肘软组织韧带损伤；（2）左肩、左肘创伤性关节炎，支付医疗费1380.5元。出院医嘱：（1）口服药物巩固治疗；（2）慎起居、避风寒；（3）指导下行患肢功能性锻炼；（4）一月一次X片复查；（5）门诊随访。2017年8月21日桑志强前往解放军第十一医院门诊治疗，诊断为：（1）左肩损伤术后；（2）左肘创伤性关节炎，支付医疗费78.5元。医嘱：（1）加强功能锻炼；（2）不适门诊随访。2017年11月6日桑志强前往河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）门诊治疗，诊断为：（1）左肩损伤术后再损伤；（2）左肘创伤性关节炎，支付医疗费2066元。医嘱：（1）继续门诊治疗；（2）定期来院复查。桑志强伤残程度，经新疆中业司法鉴定所法医鉴定，左上肢损伤伤残等级为十级，支付鉴定费800元。人民财险乌市分公司不服新疆中业司法鉴定所对桑志强的十级伤残的鉴定意见，申请重新鉴定，一审法院依法委托新疆新医司法鉴定所进行了重新鉴定，其鉴定意见为被鉴定人桑志强目前遗留左肩关节功能丧失31%，左肘关节功能丧失23%（不足25%），伤残等级为十级；其中左肩关节功能障碍所致伤残与2017年1月10日车祸有一定的间接因果关系，参与度考虑为30%，人民财险乌市分公司交纳鉴定费2000元。另外，甘鸿席的×××号小型轿车在人民财险乌市分公司投保机动车交通事故强制保险和第三责任险（50万元），事故发生在保险期限内。另外查明，桑志强系兵团第四师64团1连职工，自2015年10月20日至今居住在霍城县可克达拉镇。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害了他人人身的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等费用以及因误工减少的收入；造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。2017年1月20日11时许，甘鸿席驾驶×××号小型轿车由南向北行驶至事故地点，将桑志强碰撞造成受伤的交通事故。该事故经霍城县交警部门认定甘鸿席负事故的全部责任，桑志强无责任。故桑志强要求赔偿的请求成立，予以支持。关于医疗费，依据有效票据核定为5105.27元（城县中医医院两次2959.77元、解放军第十一医院78.05元、河南省洛阳正骨医院2067元、其中甘鸿席垫付费用1579.18.元）；关于误工费，误工费标准每日177元，符合法律的规定，予以确认，双方争议的误工期，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”、“受害人因伤至残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，桑志强受伤致残，误工时间应为2017年1月20日至2017年11月12日（定残日前一天），共计297天，桑志强主张误工期292天予以确定，桑志强主张的误工费51,684元（177元×292天）予以确认；关于护理费，对于护理期限7天，双方无异议予以确认，护理费标准主张每日177元，符合法律规定，予以确认，护理费核定为1239元（177元×7天）；关于交通费1584元，桑志强提供票据不能反映实际支出，鉴于交通费的事实发生，本院酌情确定1000元；关于住院伙食补助费，桑志强主张每日25元，符合相关法律规定，予以确认，住院伙食补助费核定为175元（25元×7天）；关于伤残等级，一审法院依法委托新疆新医司法鉴定所进行了重新鉴定，其鉴定意见为被鉴定人桑志强目前遗留左肩关节功能丧失31%，左肘关节功能丧失23%（不足25%），伤残等级为十级，两次鉴定结论一致，故桑志强十级伤残的事实予以确认，桑志强2015年10月20日至今居住在霍城县可克达拉镇，伤残标准应按城镇计算，伤残赔偿金68,178元（34,089元×20年×10%），计算及标准符合相关规定予以确认，本次交通事故导致桑志强十级伤残的参与度经鉴定虽为30%，但桑志强的以前的陈旧伤并未导致其伤残，该次交通事故是导致其伤残的直接原因，故认为桑志强的伤残赔偿金应按100%予以赔偿；关于精神抚慰金，本次事故造成桑志强十级伤残，给其身心造成一定的痛苦，要求赔偿精神抚慰金的请求予以支持，桑志强主张的5000元精神抚慰金过高，酌情确定3000元；关于住宿费450元，桑志强未提供有效票据，不予确认；关于鉴定费800元，予以确认。综上，桑志强的各项损失核定为：（1）医疗费5105.27元（其中甘鸿席垫付费用1579.18.元）；（2）误工费51,684元（177元×292天）；（3）护理费1239元（177元×7天）；（4）交通费1000元；（5）住院伙食补助费175元（25元×7天）；（6）伤残赔偿金68,178元（34,089元×20年×10%）；（7）精神抚慰金3000元；（8）鉴定费800元，合计131,181.27元，该损失应在人民财险乌市分公司交强险、第三责任险范围内承担赔偿责任（鉴定费800元除外）；关于甘鸿席垫付费用1579.18元，人民财险乌市分公司可在桑志强赔偿款中扣除支付给甘鸿席；鉴定费800元不在保险范围之内，应由甘鸿席承担。判决：一、人民财险乌市分公司在交强险、第三责任险范围内赔偿桑志强各项损失130,381.27元，减去甘鸿席垫付费用1579.18元，余128,802.09元，于判决生效后十日内支付；二、甘鸿席赔偿桑志强鉴定费800元，于判决生效后十日内支付；三、驳回桑志强的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：参与度鉴定报告意见是否应当采纳。桑志强是否因个人陈旧伤而对交通事故导致的损害自行承担相应的责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案是机动车交通事故责任纠纷，属于侵权类案件，其责任归责基础是当事人是否存在过错，涉案交通事故责任认定书已认定桑志强无责任，桑志强作为该起交通事故的受害人并不存在过错，且桑志强目前左肩关节功能障碍所致十级伤残的损害结果与本次交通事故存在法律上的因果关系，虽桑志强以前存在陈旧伤，但其对十级伤残损害后果的影响不属于可以减轻侵权人甘鸿席承担侵权责任的法定情形，故一审法院未根据参与度鉴定报告意见减轻甘鸿席承担损害赔偿责任的认定并无错误。 综上所述，人民财险乌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2082.00元，由中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 慧 审判员 马 丽 审判员 刘云龙 二〇一九年十二月十七日 书记员 马嘉蓉