湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初4997号原告：朱武，男，生于1971年9月18日，土家族，湖北省巴东县人，居民身份证登记住址巴东县，委托诉讼代理人：王联祚，湖北楚峡律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：余新得，男，生于1982年7月16日，汉族，湖北省巴东县人，住巴东县，系原告朱武的妹夫，代理权限为特别授权。被告：恩施市雅颐丽景农业开发有限公司，住所地恩施市小渡船街道办事处何功伟村**，统一社会信用代码9142280155702515XX。法定代表人：余新安，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤敏，该公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李铭，湖北新理念律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：湖北高鼎爆破服务有限公司，住所地恩施市土司路**瑞园小区******，统一社会信用代码914228000740944763。法定代表人：柳丽华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：毛承锋，湖北中利律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：蒋壮，湖北中利律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告朱武诉与被告恩施市雅颐丽景农业开发有限公司（以下简称雅颐丽景公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，经被告雅颐丽景公司申请，通知湖北高鼎爆破服务有限公司（以下简称高鼎爆破公司）作为本案第三人参加诉讼，依法适用简易程序于2019年8月30日公开开庭进行了审理，原告朱武的委托诉讼代理人王联祚、余新得，被告雅颐丽景公司法定代表人余新安、委托诉讼代理人李铭，第三人高鼎爆破公司的委托诉讼代理人蒋壮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱武向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款165110.60元；2、判令被告承担诉讼费用。事实与理由：2015年7月24日原告与被告签订《土石方工程施工合同》，工程结束经验收后，确定工程款6535987元。2016年11月20日与被告结算时多扣了工程款。2018年3月8日原告向恩施市人民法院提起诉讼，要求被告向原告支付多扣工程款737588.40元，包括项目1500000元的借款利息、魏鹏程、余新安、汤敏，委托英才学校的两笔赔偿款。一审法院判决后，被告不服上诉，上诉期间原告与恩施高鼎爆破公司对账时，发现被告多扣原告爆破费165110.60元。二审审理期间，原告请求二审法院一并处理多扣的该笔费用，二审法院告知原告另行起诉。原告认为，被告虚列扣款项目，致使原告利益受损，为维护原告的财产权益，特诉至法院，请求支持。被告雅颐丽景公司辩称，1.原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求，2015年7月24日，原被告签订土石方工程施工合同，合同第七条明确约定价格是包干施工，工程爆破属于原告的施工范围，爆破费用应该由原告自行向爆破公司支付，但由于原告与爆破公司发生纠纷，原告找到被告组织原告、被告、第三人现场协商，同意爆破费用由被告直接在原告的工程款中扣除并代为向爆破公司支付。2.原告与被告的建设工程施工合同纠纷，在（2018）鄂28民终2135号民事调解书中已经全部了结，原告再次起诉不符合民诉法规定的一事不再理原则。综上请求驳回原告的全部诉讼请求。第三人高鼎爆破公司述称的意见与被告雅颐丽景公司辩称的意见相同。经审理查明，被告雅颐丽景公司是于2010年6月30日在恩施市工商行政管理局登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股）类型企业法人，登记经营范围有生态农业开发、房地产开发经营。第三人高鼎爆破公司是于2013年7月31日在恩施州工商行政管理局登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股）类型企业法人，登记经营范围有爆破作业设计施工。2015年7月24日，原告朱武个人作为施工单位（乙方）与作为建设单位（甲方）的被告雅颐丽景公司签订《土方工程施工合同》，约定甲方将其生态酒店二期工程土石方及平整场地项目承包与乙方施工，后经结算，双方对总计工程款的数额为6597224元无争议，但在工程款的具体支付上双方发生争议。按照被告方的计算方式，其已向原告支付工程款6578690.60元，只余18533.40元未付，已付的款项包据四个部分，一是借支2700000元、代付挖机费71427元、外欠工人工资1989377元、高鼎公司委托扣款194371元、魏鹏程委托扣款509350元、余新安委托扣款180000元、汤敏委托扣款50000元，此部分总计数额为5694525元，双方至今无争议（以下简称无争议部分）；二是赔偿英才学校25105元（20434元+4671元）、支付150W利息427500元、魏鹏程委托扣利息32550元、余新安委托扣款89400元、汤敏委托扣款8500元、代余新聘扣款136000元，此项总计金额为719055元，为原告前次诉讼的请求（以下简称为前次诉讼部分）；三是代付爆破款165110.60元，是双方本次诉讼争议所在（以下简称为本案诉讼部分）。2018年3月28日，原告曾以要求被告支付前述前次诉讼部分款项719055元和未支付的款项18533.40元共计737588.40元向本院提起诉讼，本院经审理后，于2018年8月17日作出（2018）鄂2801民初2229号民事判决，认定双方所签《土方工程施工合同》无效、工程已竣工验收合格并交付、前次诉讼部分中除赔偿英才学校25105元确属应扣外其余部均不成立，判决被告支付原告工程款712483.40元。后被告不服提起上诉，恩施自治州中级人民法院于2019年1月31日作出（2018）鄂28民终2135号《民事调解书》，调解书载明确认双方经该院主持调解达成的协议内容如下“一、上诉人恩施市雅颐丽景农业开发有限公司向被上诉人朱武支付工程款300000元，定于2019年1月31日支付100000元，余款200000元于2019年6月30日前一次性付清。逾期未支付的，上诉人恩施市雅颐丽景农业开发有限公司向被上诉人朱武支付违约金40000元；二、被上诉人朱武自愿放弃本案其他诉讼请求；三、双方就本案再无其他任何争议；四、本案诉讼费由人民法院确定”。现原告以诉称理由具状诉到本院，请求判准前述请求。另查明，2015年8月24日，被告雅颐丽景公司作为甲方与作为乙方的第三人高鼎爆破公司签订《爆破作业协议》，约定甲方将生态酒店土石方场地平整爆破设计、施工发包与乙方，合同附则第3项约定“协议期限自2015年8月24日起至2015年9月30日。原2015年8月13日签订的的《爆破作业协议》于2015年8月24日结算完费用后失效”，该协议期限后经双方协商延至2015年11月30日。2016年6月29日，被告曾出具《湖北高鼎爆破服务有限公司对账说明》一份，内容为“2015年8月24日至2015年11月28日爆破用共计574371.00元，余新得已支付380000.00元，尾款194371.00元公司代扣（实际金额待跟余新得核对的金额为准）”，该说明由原告在现场的经办人朱承魁于2016年10月18日签署“账目属实”的意见，由第三人法定代表人于2018年10月11日签字和公司签章。2016年8月15日，被告曾向第三人支付爆破费108110.60元，2016年9月22日，被告曾再次向第三人支付爆破费57000元，以上共计人民币165110.60元。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。就双方签订《土方工程施工合同》的履行和工程款结算事宜，在被告主张的前述工程款支付分类中，无争议部分不存在涉诉的情况，前次涉诉争议部分和应支付的下余部分已经前次诉讼解决。就双方本案争议的扣款165110.60元，被告主张此款扣除的原因是应由原告向第三人高鼎爆破公司支付，首先被告在审理中没有提交证据证明就此有其与原告的双方约定，或者与原告和第三人有三方约定存在，仅有其自己的陈述和第三人的说明不足以证明有此事实存在；其次从双方的往来来看，在就2015年11月30日之前的费用进行结算时，有三方签字确认的过程，说明被告的此种主张也不符合双方既有的习惯；第三是前次的诉讼是针对原告在该案中提出的诉讼请求，涉及的是前述前次诉讼争议部分，前次诉讼最终由恩施州中级人民法院调解结案的结果中指明的也是双方就该案中的相关纠纷全部了结，因此前次诉讼的结果不能视为双方之间的所有纠纷已全部了结，综上应认为被告对此款的扣除没有相关法律依据，对其相关辩解本院不予采纳，对原告要求其支付该款的诉讼请求，本院依法予以支持。前述款项作为工程款的下欠部分，被告及时向原告作一次性支付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告恩施市雅颐丽景农业开发有限公司于本判决生效之日起五日内一次性支付原告朱武工程款人民币165110.60元。本院执行标的款账户开户行：恩施市农业银行营业部，收款单位：恩施市人民法院，账号：17×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起进行计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费3602.20元，减半交纳1801.10元，由被告恩施市雅颐丽景农业开发有限公司负担。本判决在送达中如需进行公告，公告费用由造成公告原因的当事人承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施自治州中级人民法院，开户银行：农业银行恩施开发区支行，账号17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  尹学友二〇一九年十二月四日书记员  苏 蜀