陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕09民终1147号 上诉人（原审被告）：赵刚飞，男，1992年4月14日出生，汉族，住陕西省汉阴县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 被上诉人（原审原告）：胡朝升，男，1979年6月29日出生，汉族，住陕西省汉阴县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：胡艳，（胡朝升妻子），女，1983年3月23日出生，汉族，住陕西省汉阴县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：张立，陕西理衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司。住所地：陕西省安康市汉滨区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX6181。 负责人：王瑞，总经理。 委托诉讼代理人：唐华，陕西宁康律师事务所律师。 上诉人赵刚飞因与被上诉人胡朝升、中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初1085号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，以不开庭方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赵刚飞上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审。理由是：第一，胡朝升八级伤残的鉴定意见与事实不符，没有进行治疗终结后的相关检查，安康残联博爱医院的心理测验报告不足以证明智能损害，鉴定未通知上诉人参与监督，不认可该鉴定意见，应重新鉴定。第二，医疗费过高，病历记载胡朝升患有乙型肝炎，未提供用药清单，上诉人不认可与外伤无关的治疗和用药费用。第三，护理费标准过高，护理人胡艳系农村居民，未提供收入证明。第四，误工费过高，一审仅凭证人证明胡朝升是泥瓦工、每天工资230元以上即认定误工费标准，证据不足。第五，不认可伤残赔偿金，鉴定内容与事实不符，也不应参照城镇居民标准。第六，不认可被扶养人生活费，胡朝升属于治愈康复出院，未经权威医院相关检查，不能构成伤残。第七，不认可鉴定费，鉴定未通知上诉人，鉴定内容与事实不符。第八，交通费、住宿费过高，不符合实际。第九，不认可精神抚慰金，医院证明胡朝升治愈出院。第十，上诉人承担70%责任过高，胡朝升未戴安全头盔，导致主要是头部受伤，但与发生交通事故无因果关系，不在交通事故认定责任内，应在事故责任基础上再减轻或者免除上诉人的赔偿责任。 胡朝升答辩称：第一，司法鉴定程序合法、客观真实、依据充分，赵刚飞在一审中认可，且未申请重新鉴定。第二，医疗费有据可查，真实可信。第三，一审认定各项费用均符合法律规定。第四，一审确定赵刚飞承担70%赔偿责任偏低。故应驳回上诉维持原判。 平安保险公司答辩称：请二审法院依法判决。 胡朝升向一审法院起诉请求：1.平安保险公司在交强险范围内承担122000元，2.二被告共同赔偿胡朝升各项损失306796元；3.诉讼费由二被告共同承担。 一审法院认定事实：2018年6月27日下午18时，赵刚飞驾驶陕GSX3**号小型轿车在汉阴县XX镇自南向北行驶至温洞路8km+500m处，遇胡朝升驾驶陕GXXX**号二轮摩托车自北向南行驶，两车在会车过程中发生碰撞，造成胡朝升受伤、车辆受损的交通事故。胡朝升当即被送入汉阴县人民医院抢救，诊断主要伤情为急性重型颅脑损伤，住院治疗33天，伤情稳定后于7月30日出院。后分别于8月、9月、10月到西京医院门诊治疗，11月3日在西京医院做右侧颅骨缺损修补术，住院治疗15天，11月18日出院。胡朝升受伤治疗共支出医疗费141238元（其中赵刚飞已付104500元）。事故经汉阴县公安交警大队认定，赵刚飞负事故主要责任，胡朝升负次要责任。2019年3月12日，陕西安康秦巴司法鉴定所鉴定胡朝升伤残程度为八级。赵刚飞驾驶的陕GSX3**号小型轿车在平安保险公司购买交强险和第三者责任保险。 一审法院认为：依据《侵权责任法》第六条、《道路交通安全法》第七十六条规定，赵刚飞应对胡朝升承担侵权责任，平安保险公司应在保险承保的范围内承担相应责任。对于胡朝升主张的各项损失，胡朝升提供医疗费票主张医疗费共计141608.6元，赵刚飞对购药发票和理发收据提出异议，经审查，该费用均为受伤治疗所用支出，医院告知药物需另购，故予以认可，确定胡朝升诉讼请求主张的141458元。对护理费，胡朝升主张按在岗职工平均工资计算200天，赵刚飞不认可，根据胡朝升两次住院治疗共计48天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，按照2018年陕西省居民服务业年平均工资48480元计算护理费为6375.45元。对误工费，胡朝升主张每天230元计算258天，并申请证人出庭作证，证实胡朝升常年做泥瓦工、每天230元至300元，结合胡朝升工作情况，误工费每天230元合理，予以认可。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，确定误工时间自受伤之日至定残前一日共计258天，计算误工费59340元。对住宿费，胡朝升提供四张住宿费收据合计1010元，赵刚飞以不是正式发票而不认可，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，结合外出治疗的实际情况，该费用属于合理支出，予以认可。对住院伙食补助费，胡朝升主张在汉阴住院治疗33天按每天40元，在西安住院治疗15天按每天80元，合计2520元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，予以认可。对营养费，胡朝升主张以住院天数48天按每天30元计算，赵刚飞以没有加强营养的医院医嘱而不认可，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，考虑伤残情况，支持每天20元48天的营养费960元。对残疾赔偿金，胡朝升八级伤残，主张按本地上一年度城镇居民人均可支配收入33319元计算为199914元。赵刚飞虽对鉴定意见提出异议，并称应按农村居民标准计算，但未申请重新鉴定，且胡朝升常年以非农收入养家，故对胡朝升主张的伤残赔偿金予以支持。对被扶养人生活费，胡朝升子女胡婷婷生于2006年6月9日、胡庭华生于2008年4月23日，主张按照本地上一年度城镇居民人均消费性支出21966元计算为45828元。赵刚飞认为应按农村居民赔偿，经审查，胡朝升常年以非农收入养家，应按城镇居民标准计算，胡朝升主张45828元未超过被扶养人生活费总额，故予以认定。对摩托车损失费，胡朝升主张8200元，但未提交证据证明，故按平安保险公司定损金额2000元予以认定。对鉴定费840元，予以认定。对交通费，胡朝升主张2708元，已提供相应票据，结合胡朝升住院、复查等情况，予以认定。对精神抚慰金，胡朝升因交通事故受伤致残，酌情确定为3000元。以上各项损失合计465953.45元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、胡朝升各项损失共计465953.45元，由平安保险公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金110000元、摩托车损失2000元，共计122000元；超出部分医疗费131458元、护理费6375.45元、误工费59340元、住宿费1010元、住院伙食补助费2520元、营养费960元、残疾赔偿金89914元、被扶养人生活费45828元、精神抚慰金3000元、交通费2708元，共计343113.45元，其中70%即240179.42元，由平安保险公司承担100000元，赵刚飞承担140179.42元；鉴定费840元，由赵刚飞承担588元；其他损失由胡朝升负担；上述赔偿款项，平安保险公司已给付75000元，再给付147000元；赵刚飞已给付29500元，再给付111267.42元；均限于本判决生效后30日内履行；二、驳回胡朝升的其他诉讼请求。案件受理费1322元（已减半），由胡朝升负担397元，赵刚飞负担925元。 本院二审期间，上诉人赵刚飞对胡朝升的伤残程度和误工期申请重新鉴定。理由是：胡朝升在空军军医大学第一附属医院治愈并康复出院，鉴定意见书记载胡朝升的相关情况与相对权威的医院病案记录相矛盾，胡朝升进行司法鉴定未通知赵刚飞参与、监督，鉴定机构欠缺精神残疾鉴定资质，该鉴定结果缺乏真实性、合法性。经本院审查，陕西安康秦巴司法鉴定所是经依法批准的具有法医临床司法鉴定资质的鉴定机构。鉴定机构根据鉴定资料记载胡朝升因严重颅脑损伤手术治疗后遗留智能损害等症状体征，结合鉴定人对胡朝升进行检查检验的情况，评定伤残等级为八级，与鉴定意见适用依据的条款内容相一致。胡朝升到西安在空军军医大学第一附属医院住院治疗15天，是对颅骨缺损进行修补的手术治疗，医院诊断仅右侧颅骨缺损，病历显示出院情况一栏和出院证载明的治愈，是对右侧颅骨缺损这一诊断治疗情况的表述，且在出院医嘱和注意事项中均载明：院外继续用药（需另购）、康复及后期注意事项、门诊复查、不适随诊。赵刚飞在一审中经对该鉴定意见进行质证，并未申请重新鉴定，故对其在二审中申请重新鉴定，不予准许。 二审认定事实与一审认定的事实基本一致。 本院认为，根据当事人的诉、辩意见，本案在二审中的争议焦点是，1.一审判决划分赔偿责任比例是否适当；2.赵刚飞申请重新鉴定的理由是否成立；3.一审判决确定胡朝升的各项损失是否正确。 对于第一个焦点问题。本案交通事故经交通管理部门认定，赵刚飞对路面观察不周、未遵循右侧通行原则，负事故主要责任；胡朝升对路面观察不周、未确保安全畅通的原则通行、且未佩戴安全头盔，负事故次要责任。赵刚飞上诉提出，交警队进行事故责任认定中未考虑未戴安全头盔情形，胡朝升主要损伤是头部受伤，应在事故责任基础上再减轻其赔偿责任，与道路交通事故认定书载明的事实和理由不相符，故对该上诉意见不予采纳。一审判决采信交通管理部门对事故责任认定的主、次责任意见，符合法律规定，确定赵刚飞承担70%的赔偿责任，较为适当，本院予以确认。 对于第二个焦点问题。赵刚飞上诉申请重新鉴定，经审查不符合重新鉴定的情形，其理由不能成立。一审判决采纳胡朝升提供的鉴定意见，不违反规定，本院予以确认。 对于第三个焦点问题。其一、医疗费，胡朝升虽患有乙型病毒性肝炎，但医院不是对该疾病发病期进行专项治疗，胡朝升提供其住院治疗的医嘱单、用药及医疗费用清单等病历资料已经当事人进行质证，赵刚飞在一审质证时和上诉中均未提出具体与治疗损伤无关的药物及事项，故对该上诉意见不予采纳。二、护理费标准，一审判决参照相近行业即居民服务业年平均工资确定胡艳的护理费标准，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十条的规定，故对该上诉意见亦不予采纳。三、误工费，经本院审查，一审出庭证人仅概括性证明胡朝升是从事建筑行业的泥瓦工及工资状况，不能以此证明胡朝升在受伤前有每天230元的固定收入，故对赵刚飞提出此项上诉意见，予以采纳。本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，参照相近行业即2018年度陕西省建筑业年平均工资58710元，折算每天160.85元，计算胡朝升受伤之日起至定残前一日合计258天的误工费为41499.3元。四、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费，赵刚飞均不认可，但未提供证据否定胡朝升受伤造成八级伤残的事实，故对该上诉意见不予采纳。五、交通费、住宿费，胡朝升已提供相应的票据予以证明，并做出合理说明，结合其受伤治疗等过程，符合客观实际，故一审判决确定交通费、住宿费数额正确，本院予以确认，对该上诉意见不予采纳。六、精神抚慰金，根据胡朝升受伤造成八级伤残的事实，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定，一审判决确定精神抚慰金数额适当，应予确认，故对该项上诉意见亦不予采纳。 本院变更确定胡朝升误工费的数额为41499.3元，胡朝升各项损失共计448112.75元。一审判决确定平安保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分，按事故责任由赵刚飞赔偿70%，平安保险公司另在第三者责任商业险10万元限额内赔偿10万元，符合法律规定，本院予以确认。 综上，赵刚飞的上诉请求及理由部分成立，予以支持。一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，本院二审变更认定误工费事实，相应变更一审判决的结果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初1085号民事判决第二项，即驳回胡朝升的其他诉讼请求； 二、变更陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初1085号民事判决第一项为：胡朝升各项损失共计448112.75元，由中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金110000元、摩托车损失2000元，共计122000元；不足部分，其中医疗费131458元、护理费6375.45元、误工费41499.3元、住宿费1010元、住院伙食补助费2520元、营养费960元、残疾赔偿金89914元、被扶养人生活费45828元、精神抚慰金3000元、交通费2708元，共计325272.75元，赵刚飞赔偿70%即227690.93元，由中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司在第三者责任险限额内赔偿100000元，赵刚飞赔偿127690.93元；其中鉴定费840元，由赵刚飞赔偿588元；上述赔偿款项，中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司已给付75000元，再给付147000元；赵刚飞已给付29500元，再给付98778.93元；均限于本判决生效后30日内向胡朝升履行。 二审案件受理费1322元，由被上诉人胡朝升负担200元，上诉人赵刚飞负担1022元。 本判决为终审判决。 审 判 长 方仁和 审 判 员 马 娟 审 判 员 李 颖 二〇一九年十二月十三日 法官助理 罗 潇 书 记 员 张晓警 1