安徽省宿松县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0826刑初378号公诉机关安徽省宿松县人民检察院。被告人施某某，男，1970年3月9日出生，汉族，安徽省宿松县人，小学文化，原宿松县嘉晟服饰制造有限公司实际控制人，住安徽省宿松县。2017年5月因犯危险驾驶罪被本院判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币四千元。2018年2月6日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被马鞍山市公安局刑事拘留，同年2月9日被取保候审，共羁押4日，2018年8月23日因犯虚开增值税专用发票罪被安徽省和县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十三万元。2019年4月29日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被宿松县公安局刑事拘留，同年6月4日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。辩护人高治友，安徽八里江律师事务所律师。安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉〔2019〕365号起诉书指控被告人施某某犯虚开增值税专用发票罪，于2019年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月21日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员洪某出庭支持公诉，被告人施某某及其辩护人高治友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省宿松县人民检察院指控：2017年1月，被告人施某某注册成立宿松县嘉晟服饰制造有限公司，法定代表人为田传枝（系施某某母亲），公司实际控制人为施某某。2017年12月，施某某为获取非法利益，接受芜湖蒂美纺织品有限公司虚开的增值税专用发票6张，并通过其控制的施某1帐户进行资金回流转帐操作，价税合计689280元，税额100151.82元，后施某某将该接受虚开的增值税专用发票进行认证抵扣，非法获利100151.82元。公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，据此认为，被告人施某某虚开增值税专用发票，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。被告人施某某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，符合《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，实行并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人施某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关的指控不持异议，并以被告人施某某具有坦白等情节为由作罪轻的辩护。经审理查明：2017年1月，被告人施某某注册成立宿松县嘉晟服饰制造有限公司，法定代表人为田传枝（系施某某母亲），公司实际控制人为施某某。2017年12月，施某某为获取非法利益，在没有交易的情况下，接受芜湖蒂美纺织品有限公司虚开的增值税专用发票6张，并通过其控制的施某1帐户进行资金回流转帐操作，价税合计689280元，税额100151.82元，后施某某将该接受虚开的增值税专用发票进行认证抵扣，非法获利100151.82元。2018年8月23日因犯虚开增值税专用发票罪被安徽省和县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十三万元（罚金款于判决生后十日内缴清）。2019年4月29日，被告人施某某被宿松县公安局民警抓获。本院审理过程中，被告人施某某退缴了抵扣的虚开的增值税（违法所得）100151.82元。上述事实，被告人施某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人施某某的供述和辩解，证人尹某、施某1、叶某、施某2、王某1、王某2、王某3、王某4、王某5的证言，宿松县公安局出具的户籍信息、抓获经过、辨认笔录和照片、接受证据材料清单、调取证据通知书和清单、情况说明，施某1短信截图，宿松县嘉晟服饰制造有限公司私营企业基本注册信息查询单，宿松县嘉晟服饰制造有限公司和芜湖蒂美纺织品有限公司的记帐凭证、应付账款明细账、业务回单、增值税专用发票、入库单、出库单、购销合同，场地证明，金融机构的公帐户交易明细、银行交易明细及对手信息、银行流水交易明细、银行卡交易明细，法人帐户明细信息，界首市公安局出具的死亡证明，公安部下发的云端材料，国家税务总局宿松县税务局出具的证明，安徽省和县人民法院（2018）皖0523刑初131号刑事判决书，本院（2017）皖0826刑初106号刑事判决书，施某某退缴增值税凭证和缴纳罚金凭证等证据证实，足以认定。本院认为：被告人施某某违反国家税收征管规定和发票管理制度，为获取非法利益，在没有交易的情况下，接受他人虚开的增值税专用发票，税额100151.82元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人施某某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，实行数罪并罚。被告人施某某有前科，可对其酌情从重处罚。被告人施某某到案后如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪，是坦白，可对其从轻处罚。被告人施某某主动退缴了抵扣的虚开的增值税，积极缴纳了罚金，可对其酌情从轻处罚。故对辩护人以被告人施某某具有坦白等情节为由作罪轻辩护的意见予以采纳。根据被告人施某某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，决定对被告人施某某进行处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款、第七十七条第一款、第五十二条、第六十九条第一、三款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第二百一十二条之规定，判决如下：一、撤销安徽省和县人民法院（2018）皖0523刑初131号刑事判决对施某某宣告缓刑二年的执行部分。二、被告人施某某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；与其前犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十三万元并罚，决定执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币十六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前因犯虚开增值税专用发票罪羁押4日抵刑期4日，即自2019年4月29日起至2021年5月24日止。）三、被告人施某某退缴抵扣的虚开的增值税款100151.82元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张小敏人民陪审员  高用九人民陪审员  张守国二〇一九年十二月二日书 记 员  何 莉附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。第二百一十二条犯本节第二百零一条至第二百零五条规定之罪，被判处罚金、没收财产的，在执行前，应当先由税务机关追缴税款和所骗取的出口退税款。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。