包头铁路运输法院 刑 事 判 决 书 （2019）内7101刑初13号 公诉机关包头铁路运输检察院。 被告人吴某，男，1978年7月13日出生于江西省上饶市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住江西省上饶市余干县。因本案于2019年8月10日被呼和浩特铁路公安局包头公安处刑事拘留，同年8月30日被包头铁路运输检察院批准逮捕，由呼和浩特铁路公安局包头公安处执行逮捕。现羁押于呼和浩特铁路公安局包头公安处看守所。 辩护人：刘学云、王娜，内蒙古铎誉律师事务所律师。 被告人江某1，男，1984年12月30日出生于江西省上饶市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住江西省上饶市余干县。因本案于2019年8月10日被呼和浩特铁路公安局包头公安处刑事拘留，同年8月30日被包头铁路运输检察院批准逮捕，由呼和浩特铁路公安局包头公安处执行逮捕。现羁押于呼和浩特铁路公安局包头公安处看守所。 辩护人：刘丽、其木格，内蒙古铎誉律师事务所律师。 被告人江某2，男，1988年4月11日出生于江西省上饶市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住江西省上饶市余干县。因本案于2019年9月28日被呼和浩特铁路公安局包头公安处刑事拘留，同年10月23日被包头铁路运输检察院批准逮捕，由呼和浩特铁路公安局包头公安处执行逮捕。现羁押于呼和浩特铁路公安局包头公安处看守所。 辩护人：刘慧敏，内蒙古天骄律师事务所律师。 包头铁路运输检察院以包铁检公诉刑诉（2019）13号起诉书指控被告人吴某、江某1、江某2犯诈骗罪，于2019年11月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月6日公开开庭审理了本案。包头铁路运输检察院检察员黄某出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人刘学云，被告人江某1及其辩护人其木格，被告人江某2及其辩护人刘慧敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 包头铁路运输检察院指控，2019年6月19日，被害人唐某乘坐K598次列车从包头站到北京西站。6月20日凌晨1时30分许，唐某在17号车厢21号中铺玩手机时，通过“茄子平台”直播软件，进入了被告人吴某、江某1、江某2等人事先在该直播平台开设的“扎金花”赌博诈骗视频直播间，被告人吴某、江某1、江某2等人经事先预谋，为躲避公安机关检查，被告人吴某伙同被告人江某1、江某2等前往景德镇市浮梁县洪源镇其堂姐吴某某家，并在吴某某家三楼卫生间内使用晾衣架、窗扇玻璃和麻将桌架设直播手机和直播“扎金花”的桌牌。通过事先准备好的作案工具扑克牌和四人的手机，在“茄子平台”开设“扎金花”直播间，被告人吴某、江某1、江某2等人以主播身份通过播放黄色视频招揽人员进入直播间，再使用提前准备好的作假道具扑克牌，有意给被害人唐某发放牌面较大足以使其加大赌注的牌诱使其下注，并由被告人江某1采取偷换虚构玩家牌面的方法，使其牌面大于被害人的牌面，致使被害人被骗输钱，被告人吴某、江某1、江某2等人在直播间使用微信骗取被害人唐某人民币2000元，使用支付宝转账的方式骗取被害人唐某人民币19000元，总计诈骗人民币21000元。诈骗所得钱款由被告人吴某、江某1、江某2等人平分。破案后，被告人吴某、江某1、江某2分别退赃7000元，共计退赃21000元人民币。 上述事实，被告人吴某、江某1、江某2在开庭审理过程中无异议，并有1、物证:被告人作案工具照片、被告人还原诈骗过程照片、被告人与被害人微信聊天记录截图照片、被害人向被告人支付宝转账截图照片、随案移送赃款、作案工具手机等。2、书证:被告人吴某、江某1、江某2的身份信息、被告人归案情况说明、被害人唐某所持火车票、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、调取证据通知书、调取证据清单、微信交易信息、支付宝交易明细、交通银行交易流水等。3、证人证言:证人胡某、汤某1、汤某2等证人证言。4、被害人陈述:被害人唐某的陈述及报案材料。5、被告人供述和辩解:被告人吴某、江某1、江某2的供述和辩解。6、辨认笔录及侦查实验笔录:被告人吴某、江某1、江某2辨认笔录;被告人江某2等演示诈骗经过侦查实验笔录。7、视频资料及电子证据：被害人微信聊天语音录屏光盘，被告人吴某、江某1、江某2演示其在网络直播平台上“扎金花”诈骗过程的视频光盘，支付宝公司调取电子证据、腾讯公司调取电子证据等证据在案予以证实，足以认定。 本院认为，被告人吴某、江某1、江某2以非法占有为目的，利用网络直播“茄子平台”，采用“扎金花”偷换牌面的方法，以虚构事实、隐瞒真相的手段骗取被害人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪。包头铁路运输检察院指控的犯罪及罪名成立，应对其处以刑罚。被告人吴某、江某1、江某2在共同犯罪过程中作用相当，不宜区分主、从犯。三被告人在庭审中能够如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，并自愿签署了《认罪认罚具结书》。结合三被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，其犯罪情节较轻，系初犯，并主动退赔赃款的案件事实，综合考量可以从轻处罚。公诉机关对被告人吴某、江某1、江某2均建议判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元的量刑适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 被告人吴某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月10日起至2020年5月9日止，罚金于判决生效之日起三十日内缴纳）。 被告人江某1犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月10日起至2020年5月9日止，罚金于判决生效之日起三十日内缴纳）。 被告人江某2犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2020年6月27日止，罚金于判决生效之日起三十日内缴纳）。 四、对随案移送的赃款人民币21000元，依法发还被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特铁路运输中级法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 赵 平 二〇一九年十二月六日 书记员 马雅婷 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。