安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终3114号上诉人（原审原告）：安徽元利智能装备股份有限公司，住所地安徽省来安县。法定代表人：袁旎，该公司总经理。委托诉讼代理人：游为根，江苏永琰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：来安鼎兴园区建设发展有限公司，住所地安徽省来安县。法定代表人：胡学文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马媛容，江苏法德东恒律师事务所律师。上诉人安徽元利智能装备股份有限公司（以下简称安徽元利公司）因与被上诉人来安鼎兴园区建设发展有限公司（以下简称来安鼎兴公司）合同纠纷一案，不服安徽省来安县人民法院（2018）皖1122民初3303号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。安徽元利公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法发回重审；2.来安鼎兴公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：1.一审认定来安鼎兴公司举证的《说明》以及其中的内容，但是在该案一审中，来安鼎兴公司没有提交该《说明》的原件。2、一审程序违法。普通程序案件，审理期限一般为六个月，但是现在一审已经超过六个月。来安鼎兴公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，在主合同另案中确认解除后，本案中的从合同当然解除，因此一审判决并无不当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。安徽元利公司向一审法院起诉请求：1．判决确认来安鼎兴公司解除2017年6月5日双方签订的《资金共管协议》无效；2．来安鼎兴公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年1月11日，汊河管委会为甲方与江苏元利公司为乙方签订《投资协议书》，约定：甲乙双方本着“友好合作，互惠互利，诚实守信，共同发展”的原则，就乙方在安徽来安汊河经济开发区投资建设年产2000台高档数控机床制造项目的有关事宜，达成如下协议，共同信守，严格履行。一、甲方权利和义务。(一）根据固定资产投资规模和有关政策规定，经2016年12月22日召开的2016年来安县招商引资工作领导小组第十次会议研究批准，同意乙方项目进入安徽来安汊河经济开发区。1、根据乙方固定资产的投入规模，按照投资强度每亩人民币200万元以上的标准，甲方同意为乙方规划用地约135亩用于年产2000台高档数控机床制造项目建设（准确面积以县土地部门复核后提供的宗地平面图为准）。2、根据《来安县扶持现代产业发展实施细则（暂行）》〔来发改（2016）107号〕相关规定，给予乙方以下扶持政策：（1）厂房、设备等固定资产投资扶持：给予固定资产到位资金不超过4%的扶持，扶持总额不超过688万元；（2）企业快速成长补助：项目属通用、专用设备制造业，给予该项目第一年销售收入7.5‰比例的补助，以后每年增长达到20%，按比上年新增销售收入部分3倍的标准予以补助，补贴直至年销售收入增幅不足20%终止；（3）除上述两项扶持政策外，其他也按照来发改（2016）107号对照执行。(二）甲方提供给乙方的项目用地做到“五通一平”，即道路、供水、排水、供电、电信通畅和场地现状基本整平。自来水主管道、公用供电线路主干线通到乙方厂区围墙边，下接管道和线路由乙方负责。(三）经乙方同意，确定由华夏幸福来安区域为项目帮办单位，为乙方提供帮办服务，具体帮助乙方到相关部门办理宗地平面图、用电、用水、消防、环保、安全、规划、工商、税务、建设、国土、房产等有关证照手续，帮助乙方解决在建设、生产过程中所遇到的有关问题，为乙方在安徽来安汊河经济开发区投资兴业提供优质服务。二、乙方的权利和义务。(一）该项目总投资不少于61500万元，固定资产投入不少于57000万元，项目建设期为24个月。具体开工日期以甲方文字通知为准，在收到通知后1个月内未开工建设的，视为本协议无效，甲方届时将所选地块土地收回另行安排，由此造成的损失由乙方全部承担。(二）该项目在约定的竣工投产之日起24个月后，每亩用地年税收不低于10万元。(三）土地价格按照国土资源部办公厅《国有建设用地使用权出让地价评估技术规范（试行〉》〔国土资厅发（2013)20号〕及国土资源部土地利用司《关于填写土地估价报告备案号的通知》规定的标准，以评估价作为每亩最低地价（企业门前代征绿化带不办土地证，土地总金额具体以县土地部门复核后提供的宗地平面图面积计算的金额为准）。(四）甲乙双方在本协议签订前，共同到现场选址。所选场地现状双方认可，不再平整。企业位置在纬一路南侧、长宁路西侧（四至和面积以县土地部门复核后的宗地平面图为准）。乙方必须在甲方划定的界线内建设，不得超越用地界线建设，如有超越，一经核实，要立即退出超占土地，并拆除超占土地上的建筑物及其它设施，由此所造成的一切责任和经济损失由乙方承担。乙方要在本协议书签订后10个工作日内，一次性交纳202万元作为合同履约保证金，否则本协议无效，甲方届时将所选地块土地收回另行安排，由此造成的损失由乙方全部承担。余款在土地摘牌时一次付清。(五）《投资协议书》签订后，要尽快在来安注册登记具有法人资格的企业。(六）乙方要选择具有资质的设计、勘探、监理、施工单位进行建筑工程的设计和施工，并履行建设工程招投标手续。建筑密度和容积率要严格按照相关规定标准执行。开工前乙方要向甲方提供企业建设平面布置图和立体效果图，经甲方审查同意后进行图纸设计。所设计的图纸要按规定报经规划、消防、建设、环保等相关部门审查，并经县规划委员会研究批准后，办齐所有相关建设手续，经甲方现场验线后，严格按规划设计图纸进行施工，如有变更必须报经甲方同意。施工中乙方要确保工程质量和安全，遵循甲方文明施工规定，因工程质量导致无法竣工备案等，后果由乙方承担。(七）项目必须符合环保、安全要求。乙方要按规定编制环评、安评报告并通过环评、安评的审批，严格按照环保、安全“三同时”要求建设和生产。(八）乙方需接受甲方的统一管理，严格遵守甲方的《管理实施细则》规定。(九）乙方所使用的土地不得擅自改变土地用途、不得擅自转让。(十）乙方在发展过程中，新增加的建设，必须符合规划要求，报经相关部门同意后建设。三、违约责任。(一）若乙方履约，甲方未按约定兑现上述扶持政策的，按照《合同法》有关规定承担相应经济责任。(二）若乙方未按协议规定时间开工建设（不可抗力因素除外），或没有在约定工期内竣工且拖延工期超过约定期限6个月的项目，不予享受上述扶持政策。(三）乙方在约定的项目竣工投产期限后，对未达到投资强度部分的土地将按每亩15万元的价格一次性补齐土地差价款。四、未尽事宜，甲乙双方另行商定，作为协议的附件，具有同等法律效力。五、在执行本协议过程中，如有争议，甲乙双方协商解决。协商不成的，可诉请人民法院裁决。六、本协议自签字之日起生效。2017年1月13日,来安鼎兴公司为甲方与江苏元利公司为乙方签订《安徽元利智能装备股份有限公司年产2000台高档数控机床制造基地建设项目土地交易服务委托协议》（以下简称土地交易服务委托协议），约定：1、甲方受汊河管委会全权委托，承载来安汊河经济开发区（以下简称“园区”）开发建设及招商引资工作，有权在委托的园区区域内从事招商引资工作及协助入园企业落实相关项目土地和项目投资事宜。2、乙方已于2017年7月13日与汊河管委会订立《投资协议书》，依照《投资协议书》约定，乙方同意与甲方订立本协议。3、乙方依照《投资协议书》约定，即将或已经园区设立专门从事园区生产项目的具有独立法人资格的全资或占股50%以上的控股公司（以下简称“新公司”)，乙方保证新公司成立后，由新公司承接本协议项下之土地使用权（即国有土地使用证为新公司名下），并承担本协议规定的乙方权利和义务，乙方承诺就新公司履行本协议各项义务承担连带保证责任。甲乙双方经协商一致，根据我国合同法等法律规定，按照等价有偿、诚实信用原则，就乙方委托甲方代为办理本协议项下土地取得并办理权属证书等土地交易相关事宜达成以下协议，供双方遵照执行。第一条、委托事项。乙方同意全权委托甲方代为办理本协议项下意向地块的土地交易手续，并为乙方新公司办理并取得意向地块的《国有土地使用证》，委托事项包括但不限于代理乙方参与土地使用权招投标程序、协助乙方缴纳土地出让金等相关税费、办理土地权属证明等与土地交易相关的事宜。第二条、意向地块的范围、面积和年限。1、乙方在《投资协议书》项下拟投资项目所对应的意向地块（以下简称“意向地块”）位于园区内，详见本协议附件所示的意向地块红线位置图。该等红线位置图的准确四至以《国有土地使用证》上记载的附图为准。2、地块的面积：共计135亩（其中代征面积亩，不计入《国有土地使用证》），最终的意向地块土地使用权面积以《国有土地使用证》记载为准。3、土地使用年限：工业用地50年，具体以《国有土地使用证》记载的日期为准。4、其他有关意向地块的基本信息和内容将以《国有土地使用证》上记载的内容为准。第三条、意向地块的土地性质和用途。1、意向地块的土地用途为工业用地，具体土地用途以《国有土地使用证》记载的为准。2、乙方必须根据其与汊河管委会订立的《投资协议书》，自行或者促使新公司本协议项下的意向地块用于《投资协议书》约定的生产项目。第四条、费用及相关约定。1、土地价格：根据最近一期招拍挂为基础，本协议项下地块土地使用权取得的预估价格为每亩66000元计算，共计为891万元，实际金额以当期招拍挂价格为准。乙方就依法取得意向地块的土地权属证明需支付的契税、印花税、耕地占用税、环境评估费、测量费、登记费等相关税费由乙方自行承担（如遇政策法规调整，乙方根据当期政策要求支付相关税费）。2、保证金：基于甲方将根据乙方项目需求开展本协议项下意向地块的土地整理工作，为依法取得意向地块的土地使用权，乙方同意在本协议签订之日起15个工作日内，向甲方支付履约保证金，金额为土地预估总价款的20%，共计为178.2万元。3、投资强度考核：根据《投资协议书》约定的进场施工之日起满24个月，若乙方项目经审计的落地投资额未达到39900万元的,则乙方应在期满后一个月内向甲方以货币的方式向甲方支付投资补偿款（如因甲方原因或政府行为等不可抗力因素影响的情况除外）。自乙方进场施工之日起满36个月，若乙方项目经审计的落地投资额未达到57000万元的（其中固定资产投资额不少于40000万元），则乙方应在期满后一个月内向甲方以货币的方式向甲方支付投资补偿款（如因甲方原因或政府行为等不可抗力因素影响的情况除外）。上述补偿金额为乙方当期实际落地投资额与本协议约定的落地投资额之间的差额。落地投资额系指乙方园区项目固定资产、在建工程、无形资产（土地使用权、商标、专利技术等）、土地房屋租赁、设备以及与落地投资有关往来科目的所有投资。4、税收考核：乙方承诺，自乙方进场施工之日起第四个会计年度（含当年）开始，每亩用地年税收不低于20万元（如因甲方原因或政府行为等不可抗力因素影响的情况除外）。5、如乙方按照本协议和《投资协议书》的约定全面如实履约时，甲方将为乙方项目提供产业扶持，支持其扩大再生产。有关项目产业扶持的具体事宜，双方将另行签署补充协议进行约定。第五、条权属证书办理。1、甲方收到乙方支付的保证金后即应开始代理乙方办理意向地块的土地取得等相关手续。当意向地块具备办理土地权属条件时，乙方应在接到甲方通知后10个工作日内向国土部门缴纳除按照本协议已付保证金金额以外的土地价款。乙方向国土部门缴清上述款项后10个工作日内，甲方将乙方向甲方已缴纳的保证金无息退还给乙方，由乙方缴纳到国土部门。2、甲方协助乙方办理取得土地使用证的相关手续，在乙方支付全部出让金及相关税费的60个工作日内，甲方应将新公司作为土地使用权人的意向地块的《国有土地使用证》交付新公司。3、如因乙方不能按时支付本协议约定的保证金、土地出让金及相关税费，或未能及时提供办理土地交易手续所须的相关文件资料，则甲方办理取得《国有土地使用证》手续的期限相应顺延。4、乙方应按照土地交易手续办理程序的要求，以及相关政府部门或第三方的要求，及时、完整的提供各项文件资料并配合完成甲方要求的其他工作。包括但不限于及时提供土地竞买手续所须提交的各项申请文件，及时完成土地使用权合同的签署工作等。第六条、不可抗力。因出现自然原因引起的，如水灾、旱灾、暴风雪、地震等；或因社会原因引起的，如战争、政府政策等；以及其他协议双方不能预见、不能避免并不能克服的客观情况引起的不可抗力。任何一方对由于不可抗力造成的部分或全部不能履行本合同不负责任，但应在条件允许下采取一切必要的补救措施以减少因不可抗力造成的损失。当事人因迟延履行所发生不可抗力的，不能免除责任。遇有不可抗力的一方，应在事发后24小时内将事件的情况以信件、电报、电子数据交换、传真、电子邮件等书面形式通知另一方，并且在事件发生后5个工作日内，向另一方提交合同不能履行或部分不能履行或需要延期履行理由的报告以及当地公证机关出具的证明文件。因此对双方履行合同所造成的影响和后果，双方应在公平合理的原则下协商解决。第七条、合同的补充、变更和解除。1、经双方协商一致，可以补充、变更或解除本协议，补充、变更或解除本协议须采用书面形式。2、发生下列情况之一，协议一方可以解除本协议：（1）、发生不可抗力事件，致使双方无法履行本协议。（2）、协议一方或双方当事人根本违约，导致本协议无法继续履行。（3）、法律法规规定的当事人可以解除协议的其他情形。3、乙方与汊河管委会依照《投资协议书》的约定解除《投资协议书》时，本协议亦应当解除。4、本协议权利义务及于甲乙双方及乙方在园区设立的新公司，未经各方书面约定，本协议权利义务不得转让。第八条、违约责任。1、甲方因自身原因未按照本协议约定的期限为乙方办理《国有土地使用证》时，应充分向乙方说明理由，并在经乙方书面同意的新的期限内交付该权属证明，如果乙方主张损失赔偿时，甲方应按照乙方已支付保证金的日万分之一向乙方支付违约期间的违约金。2、乙方未按照本协议约定的期限向甲方支付保证金时，应充分向甲方说明理由，并在经甲方书面同意的新的期限内支付，如果甲方主张损失赔偿时，乙方应按照逾期支付款项的日万分之一向甲方支付违约期间的违约金。3、除本协议已约定的情况外，发生下列情形之一，亦构成当事人对本协议的根本违约：(1）甲方因自身原因，无正当理由不能为乙方办理土地权属证明手续，逾期6个月仍未将新公司名下的《国有土地使用证》办理完毕的。（2）乙方未按照本协议约定的期限或者甲方书面同意的新的期限向甲方支付保证金，逾期超过90个工作日的。（3）本协议第四条第3款约定的期届满后，乙方项目经审计的落地投资额仍未到达约定标准且未向甲方补足的。（4）乙方在园区实际经营年限少于10年或乙方年度纳税额连续3年未达到本协议约定纳税额度要求且未以其其他方式向甲方补足差额的。（5）乙方于《国有土地使用证》办理完毕后30日内仍没有正式开工（以进场开槽为准）的。(6)本协议约定其他根本违约的情形。4、任何一方根本违约，另一方有权解除本协议，同时有权要求违约方赔偿因违约给其造成的直接经济损失。5、因乙方根本违约甲方解除协议时，意向地块按以下约定处理：(1)乙方未取得意向地块《国有土地使用证》的，乙方应在甲方指定期限内退出意向地块（包括搬迁设施设备、职工撤场）并按照甲方要求的标准向甲方返还意向地块，逾期返还意向地块的，视为乙方放弃投资设施设备所有权，甲方有权自行进行处置且无须向乙方进行任何赔偿。乙方按照本条约定及甲方要求向甲方返还意向地块后60日内，甲方向乙方无息返还已收取的保证金。（2）乙方已经取得意向地块的《国有土地使用证》的，乙方应在甲方要求的期限内将意向地块土地使用权按出让价格（即意向地块国有土地使用权出让合同约定的出让金价格）转让给甲方或甲方指定的第三方（双方由此产生的税费均由乙方实际承担），并共同配合完成意向地块的土地使用权变更过户手续，确保受让方取得新的土地证。乙方应在甲方指定期限内退出意向地块（包括搬迁设施设备、职工撤场）并向甲方或甲方指定第三方交付意向地块，逾期交付意向地块的，视为乙方放弃地块上的投资设施设备所有权，甲方有权自行处置且无须向乙方进行任何赔偿。(3）若意向地块存在厂房等地上不动产的，甲方与乙方应协商处理办法，如达不成一致意见，乙方应将其全部拆除并清理出现场并承担由此产生的全部费用，乙方未在甲方或甲方指定第三方要求的时间内拆除并清除现场的，甲方或甲方指定的第三方可以自行进行上述工作，相关拆除清理费用由乙方承担，但项目经审计的落地投资额达到本协议约定的落地投资额60%以上的，对该地上物甲方应本着公平合理原则给予合理补偿。6、因乙方根本违约导致甲方解除本协议的，乙方在无本协议约定的情况下擅自终止本协议的，甲方有权要求乙方以现金方式向甲方返还本协议第四条第5款约定的产业扶持资金。7、当事人虽然违约，但经双方协商一致减轻或免除其违约责任，或本协议有减轻或免除违约责任的明确约定时，违约方的违约责任应当减轻或免除。第九条、争议处理办法。本协议履行过程中若发生争议，双方应依照本协议的相关约定，通过友好协商的方式予以解决，协商不成时，双方同意向意向地块所在地的人民法院起诉。第十条、协议生效及其他。1、双方及代表联系信息。2、以本合同为目的或与之相关的任何文件或通知，均应以中文书写，且应以亲自递交、邮递、特快专递或传真、电子邮箱发第1款列明的联系地址或联系方式，否则不发生效力；通知的形式还包括在项目所在地报纸公告（如：安徽日报、滁州日报）。3、如果拟接受通知的合同一方的联系地址或联系方式发生变更，则其应在发生变更情况之日起一日内以书面形式通知另一方，于对方接到一方发出的变更其地址的通知之前，该方地址仍以先前地址为准。如一方以面交方式送达该等文件或通告，于收件人或其授权人、继承人、雇员、代理人签字接收之日视为已送达收件人。通知被视为送达的日期应按如下方法决定：专人递交的通知在专人递交之时视为有效送达；以（预付邮资）的挂号信件发出的通知，应在寄出日（以邮戳为准〉后第三日视为有效送达；以快递发送的通知应于交予合法的快递服务发送后第三日视为有效送达；以图文传真发出的通知，在传送日后第一个工作日视为有效送达。电子邮件到达对方代表电子邮箱之日、报纸刊发公告之日即视为对方收到通知并知悉通知内容。4、乙方保证其在园区设立的新公司应于设立后以书面方式对本协议项下乙方权利义务的承继事宜进行确认或与甲方和乙方共同签署三方协议进行确认，如新公司在设立后未作此书面意思表示的，不影响其与乙方共同承担在本协议项下乙方的权利义务。5、双方在讨论、签订、履行本协议的过程中，对对方在提供文件、资料或商业信息时有着明确保密要求的，另一方应当负有保密义务，否则应当参照本协议约定承担违约责任。无论本协议变更、解除或终止，本条款保持有效。6、本合同受中华人民共和国法律的管辖，并按中华人民共和国法律解释。7、本协议一式陆份，甲方执肆份，乙方执贰份，具有同等法律效力。8、本协议经甲乙双方盖章（公章或者合同章）之日起生效。2017年1月13日，来安鼎兴公司为甲方与江苏元利公司为乙方签订《补充协议》，约定：2017年1月13日，甲乙双方签订了《土地交易服务委托协议》，依据该协议约定，在乙方全面如实履约的前提下，甲方将给予乙方如下产业扶持：(1）专项扶持资金：甲方向乙方支付总额为1500万元的专项扶持资金用于购置土地和建设厂房，由甲乙双方建立共同账户管理。（2）税收扶持资金：若自乙方取得《建筑施工许可证》之日起满36个月，乙方项目经审计的落地投资额达到57000万元的，则甲方同意给予乙方取得《建筑施工许可证》之日起第4会计年度纳税额度地方留存甲方所得部分的100%的税收扶持资金，第5会计年度纳税额度地方留存甲方所得部分的50%的税收扶持资金。就上述产业扶持政策的具体落实事宜，甲乙双方经协商一致，达成本补充协议：一、乙方应按照甲方要求与甲方或者其指定第三方配套签订相关协议，用以落实扶持资金，乙方应向甲方或者其指定第三方开具等额合法合规的增值税专用发票，并承担相应税金。乙方未按约定提供增值税专用发票的，甲方有权拒绝付款。二、专项扶持资金的申领、支付等事项：乙方按时足额交纳履约保证金且在土地出让金缴纳期限届满前，乙方向甲方申领900万元用专项扶持资金用以支付土地出让金，土地使用证办理完毕后，乙方应将意向土地抵押给甲方并于出证当日办理完毕抵押登记手续；项目开工之日起5日内，乙方向甲方申请600万元专项扶持资金用以项目建设，项目建设完成且办理完毕不动产登记证后，乙方应将厂房抵押给甲方并于出证当日办理完毕抵押登记手续，项目试生产后，乙方应向甲方支付600万元厂房回购款，回购款支付完毕后甲方配合乙方办理意向土地、厂房的解押手续。具体回购及解押时间，双方另行协商，但回购时间最晚不得迟于2021年12月31日。三、甲乙双方确认，本协议项下的项目扶持资金仅能用于乙方缴纳土地出让金以及在园区内的项目建设。未经甲方事先书面同意，乙方不得将项目扶持资金挪作他用。否则甲方有权立即解除本协议，要求乙方按原路径返还全部项目扶持资金。四、甲乙双方承诺，对本协议约定内容予以严格保密，不得向任何第三方透露，如有违反，造成对方损失的，应承担全部赔偿责任。乙方违反本条规定的，甲方有权拒绝履行产业扶持。五、甲乙双方确认，《土地交易服务委托协议》解除的，本协议一并解除。如乙方违反《土地交易服务委托协议》约定，导致甲方解除该协议和／或本协议的，甲方有权要求乙方全额返还已支付的扶持资金，乙方不得以签订的《技术服务委托协议》或者提供了工作成果为理由拒绝返还。六、本协议为《土地交易服务委托协议》的补充协议，与《土地交易服务委托协议》的不同约定以本协议为准，《土地交易服务委托协议》的其他内容不变。七、本协议一式陆份，自双方盖章（公章或者合同章）之日起生效。甲方执四份，乙方执两份，具有同等法律效力。2017年1月13日，汊河管委会为甲方、来安鼎兴公司为乙方、江苏元利公司为丙方签订《关于履约保证金和扶持资金的备忘录》，约定：一、《投资协议书》中第二条第（四）款中约定的丙方需向甲方支付的履约保证金按约定缴纳后，由丙方向甲方出具《委托函》，委托甲方将履约保证金支付至乙方；甲方收到《委托函》和履约保证金后5个工作日内将履约保证金全额支付至乙方账户。二、《投资协议书》中第一条第(一)款第2项中约定的固定资产投资扶持资金无需由甲方向丙方支付；应由乙方根据《投资协议书》的约定向丙方提供项目扶持，扶持资金支付完毕后，乙方就该款项与甲方按照双方的约定另行结算。三、《投资协议书》、《土地协议》中的其他约定不变。四、本备忘录自各方盖章之日起生效。2017年1月13日，来安鼎兴公司为甲方与江苏元利公司为乙方签订《技术服务合同》，约定：本合同甲方委托乙方就数控机床制造制造产业进行专项技术服务，并支付相应的技术服务报酬。双方经过平等协商，充分地表达各自意愿的基础上，根据《中华人民共和国合同法》的规定，达成如下协议，并由双方共同恪守。第一条甲方委托乙方进行技术服务的内容如下：1、技术服务的目标：协助甲方调研数控机床制造产业；2、技术服务的内容：数控机床制造产业调研及咨询；3、技术服务的方式：提供产业研究及咨询服务。第二条乙方应按下列要求完成技术服务工作：1、技术服务地点：来安县汊河经济技术开发区；2、技术服务期限：2017年1月-2018年12月；3、技术服务的质量要求：符合国家规范。第三条为保证乙方有效进行技术服务工作，甲方应当及时向乙方提供下列工作条件和协作事项，如乙方认为材料不足的，应当书面向甲方说明，甲方应在接到乙方通知后及时补充或重新提供，如甲方未能及时提供材料的，乙方有权中止服务工作，并不构成违约：1、提供技术资料：（1）数控机床生产行业发展报告；（2）数控机床生产产业投资报告；2、提供工作条件：乙方自行安排。第四条甲方向乙方支付技术服务报酬及支付方式为：1、技术服务费总额为人民币1500万元（大写壹仟伍佰万元整），服务费采用总价包干的方式，即为乙方妥善完成本技术服务事项、甲方应向乙方支付的全部费用，该费用包括但不限于现场踏勘、成果制作、方案汇报、后续服务等。差旅、利润、增值税税金及服务事项涉及的其他所有费用，除本合同另有明确约定外，不再调整。甲方无需就本合同向乙方或第三方支付任何其他费用。2、甲方付费前，乙方应提供适用6%税率（征收率）的正式合法有效足额的增值税专用发票，若乙方提供的增值税专用发票为虚假、违法、无效或者过期的，甲方有权暂不支付相应的服务费。3、甲方无正当理由，未能按照本合同约定支付服务费用，每延迟支付1日，乙方有权要求甲方每日按未支付金额的万分之一的标准向乙方支付违约金，直至全部费用支付完毕，并赔偿因此给乙方造成的损失，损失包括但不限于直接经济损失、律师费、交通费、诉讼费、差旅费等。第五条双方确定以下列标准和方式对乙方的技术服务工作成果进行验收：1、乙方完成技术服务工作的形式：数控机床制造行业发展研究报告。2、技术服务工作成果的验收标准：数控机床制造行业产业投资报告。3、技术服务工作成果的验收方法：产业研究报告通过甲方认可。第六条双方确定，在本合同有效期内，甲方指定高鹏为甲方项目联系人，乙方指定袁旎为乙方项目联系人。一方变更项目联系人的，应当及时以书面形式通知另一方。未及时通知并影响本合同履行或造成损失的，应承担相应的责任。第七条双方确定，出现下列情形，致使本合同的履行成为不必要或不可能的，可以解除本合同：1、发生不可抗力；2、任何一方迟延履行，导致合同目的无法实现的。第八条双方因履行本合同而发生的争议、应协商、调解解决。协商、调解不成的，依法向有管辖权的人民法院起诉。第九条本合同一式五份，甲方执四份，一方执一份，经双方盖章后生效。2017年5月5日，江苏元利公司向来安鼎兴公司出具一份《说明》，内容为：来安鼎兴园区建设发展有限公司：2017年1月13日，我司与贵司签署《土地交易服务委托协议》及补充协议，协议约定贵司向我司支付总额为1500万元的专项扶持资金用于购置土地和建设厂房，由双方建立共同账户管理。现我司委托江苏君柰斯进出口贸易有限公司（以下简称江苏君柰斯）与贵司签署《技术服务合同》，代为收取贵司首期需要支付的200万元专项扶持资金款项，由江苏君柰斯出具相应的增值税专用发票，并承担相应税金。我司承诺此款项专用于在汊河经济开发区新设立的安徽元利智能设备股份有限公司（以下简称安徽元利）土地出让金所用。为督促款项的用途，贵司将安徽元利共同设立共管账户，监管资金使用，在贵司向江苏君柰斯支付200万元专项扶持资金前，我司保证安徽元利共管账户上已存入200万元。特此说明。2017年6月5日，来安鼎兴公司为甲方与安徽元利公司为乙方签订《资金共管协议》，载明：2017年1月13日，甲方与江苏元利公司共同签署了《土地交易服务委托协议》和相关补充协议，约定甲方需向江苏元利公司支付总额为1500万元的专项扶持资金，用于江苏元利在汊河经济开发区新设公司（即本合同乙方）购置土地和建设厂房，为督促款项的用途，甲乙双方约定设立共管账户，监管资金使用。具体约定如下：1、明确资金共管账户，1.1、在本协议签订之日起30日内，乙方以其名义在中国工商银行新设立监管账户；1.2、共管账户形式采用印鉴共管，即乙方预留财务专用章，甲方预留法定代表人名章，共管账户不得开设网银功能，若必须开设，需经甲乙双方协商一致，否则视为违约。2、共管资金的使用范围如下：（1）土地出让：土地出让保证金/土地出让金缴纳；（2）厂房建设：项目厂房、办公楼及综合楼等建设，包括设计、围墙、勘探等前期费用及建设各类费用。3、各方权利义务，3.1、甲方有权对监管账户内的资金进行监管，同时，应及时按相关约定将扶持资金向共管账户划款，积极配合乙方的正常付款；3.2、转入共管账户的资金使用完毕后，甲方应在乙方提出要求后三个工作日内及时配合乙方撤销对监管账户的共管；3.3、乙方应按合作协议和本协议的约定使用共管账户内的资金，不得挪用，不得擅自变更资金用途。4、违约责任，4.1、本协议生效后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定的任何条款，由此给对方造成的损失，应予以赔偿；4.2、如乙方违反本协议约定，甲方有权解除本协议，甲方已支付的专项扶持资金乙方应予退还；4.3、本协议未尽事宜，双方应参照《土地交易服务委托协议》和相关补充协议、书面文件的约定执行，未约定的事宜，经双方协商一致，另行签订补充协议；4.4、本协议自双方盖章之日起生效，本协议一式六份，甲方执四份，乙方执两份。由于江苏元利公司未按《土地交易服务委托协议》约定时间向来安鼎兴公司交纳履约保证金，来安鼎兴公司于2018年5月31日通过顺丰速运向江苏元利公司发出《协议解除通知函》，载明：“2017年1月11日江苏元利公司与来安鼎兴公司签订了《土地交易服务委托协议》及其《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备忘录》（以下简称《备忘录》)，约定江苏元利公司在来安汊河经济开发区投资建设年产2000台高档数控机床制造项目。根据协议的约定，江苏元利公司应在《土地交易服务委托协议》签订后15个工作日内一次性缴纳178.2万元履约保证金。直至本函发出日止，江苏元利公司仍未缴纳任何保证金。基于上述协议及事实，江苏元利公司已构成根本违约，现郑重通知贵司以下事项：一、上述《土地交易服务委托协议》及其《补充协议》、《备忘录》(以下统称“项目主协议”）于本函送达之日起解除；请贵司于本函送达之日起30日内退出项目地块（包括但不限于搬迁设施设备、职工撤场），否则，视为贵司放弃投资设施设备的所有权，相关设备设施将按照《土地交易服务委托协议》的约定进行处置。二、项目主协议签订后，为配合支付项目扶持资金，江苏元利公司与来安鼎兴公司于2017年1月13日签订了《技术服务合同》、江苏君奈斯(江苏元利公司指定单位)与来安鼎兴公司于2017年5月5日签订了《技术服务合同》，该两份《技术服务合同》为项目主协议的从协议，与项目主协议一并解除。三、项目主协议签订后，安徽元利（江苏元利公司实际控制人在来安汊河经济开发区成立的项目公司）与来安鼎兴公司于2017年6月5日签订了《资金共管协议》。来安鼎兴公司于2017年6月22日成立监管账户，并支付专项扶持资金共计人民币200万元。《资金共管协议》为项目主协议的从协议，与项目主协议一并解除；请安徽元利公司于本函送达之日起30日内向来安鼎兴公司返还200万元扶持资金，扶持资金返还完毕后，来安鼎兴公司将配合安徽元利解除对监管账户的共管。请贵司并于收到本函后3日内与来安鼎兴公司联系处理合同解除及退场、退款等事宜，否则，我方将保留利用司法途径向贵司索偿的权利，届时贵司将可能承担更大的损失。请贵司务必重视。特此通知！”江苏元利公司于2018年6月7日签收了《协议解除通知函》。另查明，2019年5月23日，来安县人民法院作出（2018）皖1122民初3032号民事判决，驳回江苏元利公司请求确认来安鼎兴公司解除2017年1月11日《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备忘录》和2017年1月13日签订的《技术服务合同》无效的诉讼请求。一审法院认为，来安鼎兴公司与江苏元利公司签订的《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备忘录》、来安鼎兴公司与安徽元利公司签订的《资金共管协议》是当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，是合法有效的合同。涉案的2017年6月5日签订的《资金共管协议》是为双方履行前述《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备忘录》的约定，解决扶持资金支付途径而签订的合同，具有从属性，系从合同。来安鼎兴公司根据合同约定在主合同履行过程中出现根本违约，根据合同约定有权行使解除权，依照法律规定向江苏元利公司、安徽元利公司发出《协议解除通知函》，该书面通知且有效到达两公司。现来安鼎兴公司通知解除与江苏元利公司签订的《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备忘录》的行为已经该院审理并依法判决，判决确认来安鼎兴公司解除行为合法有效，且该判决已发生法律效力,故对安徽元利公司请求确认来安鼎兴公司解除2017年6月5日签订的《资金共管协议》无效的诉讼请求，因缺少事实和法律依据，故对安徽元利公司的诉讼请求该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》四十四条第一款、第六十条第一款、第五十二条、第九十三条第二款、第九十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二〉》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告安徽元利公司的诉讼请求。案件受理费80元，由原告安徽元利公司负担。当事人所举证据与原审相同，相对方质证意见同于一审。因一审时来安鼎兴公司举证的《说明》系复印件，来安鼎兴公司并没有举证其他证据予以佐证，且与本案无关联，本院对其证明效力不予确认。本院其他认证意见与一审一致。二审查明除了一审认定2017年5月5日江苏元利公司向来安鼎兴公司出具一份《说明》以外，其他事实与一审一致，对一审查明的其他事实本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点为：安徽元利公司主张来安鼎兴公司解除双方于2017年6月5日签订的《资金共管协议》系无效是否应当得到支持。本院认为，安徽省来安县人民法院（2018）皖1122民初3032号生效民事判决书证实，江苏元利公司与来安鼎兴公司于2017年1月13日签订的《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备案录》均已解除。而案涉安徽元利公司与来安鼎兴公司于2017年6月5日签订的《资金共管协议》是为双方履行前述《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备案录》的约定，解决监管专项扶持资金而签订的合同，具有从属性，系从合同。案涉《土地交易服务委托协议》、《补充协议》、《关于履约保证金和扶持资金的备案录》均已解除，故案涉安徽元利公司与来安鼎兴公司于2017年6月5日签订的《资金共管协议》也应解除。关于安徽元利公司上诉认为案涉《说明》不应被采信的问题，本院经审查认为，一审时来安鼎兴公司举证的《说明》系复印件，来安鼎兴公司并没有举证其他证据来佐证《说明》的真实性，且案涉争议焦点系《资金共管协议》是否应当被解除，来安鼎兴公司举证的《说明》与本案无关联，本案中，本院对案涉《说明》的证明效力不予确认。关于一审程序违法问题，该案的审理须以安徽省来安县人民法院（2018）皖1122民初3032号一案的审理结果为依据，一审法院裁定该案中止诉讼，且安徽元利公司代理人与安徽省来安县人民法院（2018）皖1122民初3032号一案中江苏元利公司代理人系同一人，安徽元利公司在一审审理时并未提出异议，故安徽元利公司提出的一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，本案中，一审法院采信案涉《说明》有误，本院予以纠正，但不影响双方于2017年6月5日签订的《资金共管协议》解除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人安徽元利智能装备股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  王 铖审判员  邓见阁二〇一九年十二月九日书记员  姚 远附本案适用的相关法律条文：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。