河南省商水县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1623民初4779号原告：代力士，男，汉族，1966年5月23日出生，住商水县。委托诉讼代理人：许爱生，河南众望律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：商水县新渠预制厂，统一社会信用代码：92411623MA457DY098。经营者：朱新渠，地址：商水县。委托诉讼代理人：李春江，河南碧轩律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：戴国亭，男，汉族，1968年2月5日出生，住商水县。委托诉讼代理人：王冬冬，河南明辨（商水）律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：许望民，男，汉族，1964年12月19日出生，住商水县。委托诉讼代理人：智卫强，河南睿东律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告代力士诉被告商水县新渠预制厂、戴国亭、许望民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月24日受理后，适用简易程序于2019年10月8日、2019年12月12日两次公开开庭进行了审理。原告代力士及其委托诉讼代理人许爱生到庭参加了诉讼，被告商水县新渠预制厂经营者朱新渠及其委托诉讼代理人李春江，被告戴国亭及其委托诉讼代理人王冬冬、被告许望民及其委托诉讼代理人智卫强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告代力士向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决三被告共同赔偿原告医疗费、误工费等费用95660.35，二倍惩罚性赔偿191320.7元，合计286981.05元；2、请求法院依法判决三被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：被告许望民在商水县××省道与固墙村××交叉口向××米路东自建两层楼房，2018年11月12日被告戴国亭雇佣的原告代力士在两层楼房房顶施工时，二楼楼板突然断裂，造成正在施工的原告代力士从二楼摔落至一楼楼顶，一楼楼顶楼板又突然断裂，造成原告代力士摔落至一楼地面，造成原告代力士受伤住院治疗。现了解到被告许望民自建两层楼房所使用的楼板是被告许望民在被告商水县新渠预制厂处购买，该楼板存在严重的质量问题，经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者按照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求损失二倍以下的惩罚性赔偿。原告代力士受伤住院治疗经诊断为双侧多发肋骨骨折并胸腔积液、头外伤，头皮撕脱伤，腰2—4椎体右侧横突骨折，腰3椎体骨挫伤等疾病，由此产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用。但三被告拒不赔偿，原告无奈，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律及司法解释的相关规定，特向贵院提起诉讼，恳求判如所请。被告商水新渠预制板厂答辩称：一、原告起诉主体错误，法律关系混乱。本案如按照产品责任纠纷，按照规定应当起诉生产商或者销售者，原告将房主和代工工头起诉为被告不知是何种法律关系。如按照人身损害赔偿纠纷起诉，商水新渠预制板厂不是直接侵权人，不应将答辩人列为被告。二、原告依据《消费者权益保护法》要求双倍惩罚性赔偿，引用法律错误。预制板并非《消费者权益保护法》所保护范围的生活消费品，不适用该法律规定。三、答辩人不存在过错，答辩人销售到其他使用者手里的楼板无质量问题。本案是使用者使用不当所致，与答辩人无关。鉴定报告也明确说明，使用者的操作不当是主要原因，答辩人的楼板每年都有主管部门检测并未发现问题，综上，答辩人不应承担任何赔偿责任。被告戴国亭答辩称：原告代力士起诉答辩人没有事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。一、本案是产品质量责任纠纷，楼板的质量问题与答辩人没有任何关系，答辩人既不是经营者也不是销售者更不是购买者，原告的损伤与答辩人没有任何关系，不应当承担任何赔偿责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定，产品质量责任纠纷适用无过错责任原则，无果产品质量存在问题，应由生产者和经营者承担责任，原告既然主张了产品质量责任及双倍赔偿，就不应再主张其他赔偿。二、原告代力士也不是受答辩人雇佣提供劳务。首先根据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，答辩人不是接受劳务的一方，原告代力士提供劳务的对象也不是答辩人，而是房主，答辩人与原告代力士同属于同一施工队。该施工队并不是每次工地都进行结账，而是一段时间一结算，结算时一般会包括几个工地的欠款，而且也不是由答辩人进行结算。答辩人在该施工队中的地位尚不如原告代力士。另外，原告代力士受伤过程中，答辩人不存在任何过错，原告受伤的原因是其自身操作不当以及楼板质量问题，与答辩人无关，原告的操作没有受到答辩人任何指示及安排。三、由于答辩人不承担任何责任，答辩人为原告垫付的22500元应当予以返还。被告许望民答辩称：1.本案是由于产品缺陷导致的损害赔偿纠纷，许望民无过错，不应当承担赔偿责任：本案是产品质量纠纷，依据《产品质量法》第二十六条“生产者应当对其生产的产品质量负责”，第四十三条“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿，属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿”及《侵权责任法》第四十一条“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任”之规定，许望民既不是涉案楼板的生产者，也不是销售者，且产品的生产单位具备生产的资质，因产品质量导致代力士遭受损害，许望民无任何的过错，不应当承担赔偿责任。2.许望民在使用过程中不存在过错，不应当承担赔偿责任。许望民将自建房交由长期从事农村房屋建设行业的被告戴国亭承包建设，施工过程中均是由承包人负责，包括人员配置，机械设备，施工方式等，许望民不参与具体的施工过程，对本案事故的发生无任何的过错，产生的安全责任应当由承建人承担，许望民与代力士既不存在承包合同关系，也不存在劳务合同或雇佣关系，不应当对代力士的损害承担责任。3.代力士在施工过程中为佩戴安全防护用具，未尽到安全注意义务，自身对损失的产生及扩大存在有过错，应当对自身过错承担责任。4，在之前的诉讼中已经查明，许望民购买的楼板的生产者被告朱新渠具备生产楼板的资质，这说明许望民在选购楼板时无过错，不应当承担责任。事故的原因是楼板存在质量问题和吊机放置不当，楼板质量是被告许新渠的责任，吊机放置不当是被告戴国亭的施工队的责任，许望民不存在任何的过错。综上，许望民仅是在具备生产资质的生产者处购买了不合格的产品即楼板，不参与具体的使用过程和房屋建设过程，许望民自身也是事故的受害人（保留索赔的权利），对事故的发生及原告代力士的损害无任何的过错，不应当承担赔偿责任，请求人民法院查明案件事实，驳回原告对被告许望民的诉讼请求。原告向本院提交的证据材料有：1、照片15张；2、住院证、出院证、诊断证明书，病历各一份；3、医疗住院收费票据及费用汇总，门诊收费票据，××人费用清单；4、鉴定书一份；5、鉴定费票据及检查费票据；6、证明一份；7、证明及户口本、身份证各一份；8、交通费票据；9、评估费票据一份；10、鉴定意见书一份。被告商水县新渠预制厂向本院提交证据材料有：鉴定书一份。被告戴国亭向本院提交证据材料有：收条复印件一份。被告许望民未向本院提交证据材料。庭审中，本院依法组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院综合认定如下：1.对原告提交的周口阳城法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告均对鉴定意见中原告构成十级伤残的鉴定意见持有异议，根据被告商水县新渠预制厂的申请，本院再次委托鉴定机构对原告的伤情进行了鉴定，对原告主张的自己的伤情构成十级伤残本院不予确认，具体理由详见本院认为部分。2.对原告提交的务工证明，不足以认定原告的收入情况，不予采信。3.对原告提交的其他证据的真实性被告均没有异议，证据也均为书证，对证据的真实性本院予以确认。4.对被告商水县新渠预制厂提交的鉴定书，原告虽有异议，但并未提供证据证实自己的主张，对该鉴定书的鉴定内容本院予以确认。5.对被告戴国亭提交的收条，虽为复印件，但原告予以确认，对证据的真实性本院予以认可。经庭审调查及原被告的陈述，依据有效证据，本院确认以下案件事实：许望民在商水县××省道与固墙村××交叉口向××米路东自建两层楼房，2018年11月12日戴国亭雇佣的施工人员代力士在两层楼房房顶施工时，二楼楼板突然断裂，造成正在施工的代力士从二楼摔落至一楼楼顶，一楼楼顶楼板又突然断裂，造成代力士摔落至一楼地面，代力士受伤后在周口人合医院住院治疗18天，花费医疗费8675.87元。许望民自建两层楼房所使用的楼板是许望民在商水县新渠预制厂处购买，经河南众惠工程鉴定服务有限公司鉴定，商水县新渠预制厂生产的涉案楼板存在安全隐患，施工过程中施工设备搁置不当也加快了空心楼板的断裂。代力士的伤情经周口阳城法医临床司法鉴定所鉴定，构成十级伤残、误工期限为150日、护理期限为60日、营养期限为90日。被告商水县新渠预制厂申请重新鉴定，周口三川司法鉴定所鉴定，代力士的损伤达不到伤残的程度。被告商水县新渠预制厂申请重新鉴定垫付鉴定费、检查费1500元。被告戴国亭为原告受伤垫付22500元。另查明，2019年河南省农、林、牧、渔业人均纯收入为40990元／年，2019年河南省居民服务业、修理和其他服务员为每年39522元／年。本院认为，从原告主张的事实和诉讼请求来看，本案的法律关系应当为提供劳务者受害责任纠纷，立案时将案由定为产品责任纠纷不当，本院予以纠正。本案争议的主要焦点是重新鉴定是否于法有据，及两份鉴定结论如何认定。原告的伤情经周口阳城法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书，认定的构成十级伤残，同时建议给予误工期限150日，护理期限60日，营养期限90日的鉴定意见。对此，三被告均认为××致残等级》评定十级伤残有误，被告商水县新渠预制厂向本院递交了重新鉴定的申请，本院认为原告与被告戴国亭之间属于自然人之间形成的劳务关系，××致残等级》得出的鉴定结论缺乏法律依据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”之规定，本院认为商水县新渠预制厂向本院重新鉴定的申请符合法律规定，依法委托周口三川司法鉴定所对原告伤残程度进行重新鉴定。根据周口三川司法鉴定所出具的鉴定意见书，原告本次损伤达不到伤残程度范围，对此本院予以采信。由此商水县新渠预制厂垫付的鉴定费及检查费1500元由原告负担。原告本次受伤的误工期限、护理期限、营养期限，被告未申请重新鉴定，本院仍采用周口阳城法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见。原告主张其误工应按每月6000元计算，但并未提供充分证据证明自己的收入达到每月6000元，对原告的这一主张本院不予支持，对原告代力士的误工损失应按照农、林、牧、渔业平均标准计算。关于营养费，因原告不构成伤残，没有加强营养的证据，本院不予支持。关于精神抚慰金，因原告不构成伤残，损失没有达到严重的程度，本院不予支持。关于周口阳城鉴定机构的鉴定费用及检查费用，由原告负担920元，余1340元由被告按比例分担。关于责任如何承担。从庭审中原告和被告戴国停、许望民的陈述，可以认定原告与被告戴国停之间是雇员与雇主的关系。原告代力士在提供劳务过程中受害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被告戴国亭作为雇主，应当对原告代力士的损伤承担赔偿责任，本院综合认定被告戴国亭承担30%的损害赔偿责任。被告许望民自建房屋时，将房屋交由被告戴国亭承建，在施工过程中造成原告代力士受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，被告许望民在建设房屋时应将工程交由一定资格的、有安全生产条件的建设者，被告戴国亭不具备这些条件，因此对原告代力士的受伤有选任过错的责任，本院综合认定被告许望民应承担20%的赔偿责任。被告商水县新渠预制厂生产的楼板存在安全隐患，在使用过程中楼板发生质量问题是原告本次受伤的原因之一，《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第四十一条“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任”之规定，因此被告商水县新渠预制厂应当对原告的受伤承担一定的责任，本院综合认定被告商水县新渠预制厂应承担30%的赔偿责任。原告代力士在生产过程中应严格依照施工规范，由于原告未尽到合理注意，自身应当对自己的受伤负一定的责任，应自行承担20%的赔偿责任。原告主张惩罚性赔偿，但原告没有证据证明被告商水县新渠预制厂明知产品存在缺陷而销售，所以，对原告的该主张，本院不予支持。原告代力士的损失为：医疗费为8675.87元，误工费为16845元（40990元/年÷365天×150天），护理费为6057.21元（39522元/年÷365天×60天），住院伙食补助费900元（18天×50元/天），产品质量鉴定费10000元，交通费本院酌定为360元，部分鉴定费用1340元，上述损失共计44178.08元，原告代力士自己承担8835.62元（44178.08元×20%），被告许望民承担8835.62（44178.08元×20%），被告商水县新渠预制厂承担13253.42（44178.08元×30%），被告戴国亭承担13253.42元（44178.08×30%），被告戴国亭垫付的22500元，扣除应承担的部分，原告代力士应予退还。因依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、第四十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:被告许望民于本判决生效后十日内赔偿原告代力士医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等共计8835.62元；被告商水县新渠预制厂于本判决生效后十日内赔偿原告代力士医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、、鉴定费等共计13253.42元；原告代力士于本判决生效后十日应退还被告戴国亭9246.58元；驳回原告代力士的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5602元，减半收取2801元，由原告代力士负担560.2元，由被告许望民付担560.2元，由被告商水县新渠预制厂负担840.3元，由被告戴国亭负担840.3元。被告商水县新渠预制厂垫付的重新鉴定费用1500元，由原告代力士负担如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  杜五行二〇一九年十二月十七日书记员  王梓菡