湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12043号上诉人（原审原告）：武汉京汉之星酒店管理有限公司。住所地：湖北省武汉市武昌区首义路**。法定代表人：赵红岩，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘燚，湖北景盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：计应云，男，1969年1月26日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：刘超，湖北晨丰律师事务所律师。上诉人武汉京汉之星酒店管理有限公司（以下简称京汉之星酒店）因与被上诉人计应云劳动合同纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初12470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，经过阅卷和询问当事人，因双方当事人均未提交新的事实、证据，经合议庭评议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。京汉之星酒店上诉请求:撤销一审判决，判决支持该酒店一审诉讼请求，本案诉讼费及其他费用由计应云承担。事实与理由:一审法院对双方劳动关系解除的事实认定不清，证据不足，适用法律错误，应当认定计应云主动提出解除劳动关系。一审法院通知京汉之星酒店员工徐启志出庭作证。在此过程中查明的事实为：京汉之星酒店于2018年12月15日晚通过徐启志与包括计应云在内的多名晚班保安工作人员谈话，说明京汉之星酒店经营困难的事实，希望能与部分员工协商解除双方之间的劳动合同，计应云当场表示在别的单位有同岗位工作，可以解除合同。2018年12月16日，双方办理解除手续，京汉之星酒店留存有计应云签名捺印的落款日期为2018年12月16日的《劳动合同解除》文书，内容为“兹证明计应云，身份证号,于2011年5月入职我酒店保安部担任保安，至2018年12月15日申请离职，在此期间无不良表现，工作良好，同事关系融洽。经酒店慎重考虑准予离职，己办理交接手续”。对此证人证言计应云也表示认可，并且计应云在庭审过程中自认，其所持有的落款时间为2018年12月15日的《劳动合同解除》证明书是其自行打印并在未通知京汉之星酒店的情况下盖章的，应当认定计应云主动提出解除劳动合同。计应云辩称，京汉之星酒店的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。京汉之星酒店向一审法院起诉请求：1.判令该酒店无需向计应云支付违法解除劳动合同赔偿金52,928元；2.判令该酒店无需向计应云支付2017年和2018年未休年休假工资2,738.34元；3.判令计应云承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年5月，计应云入职京汉之星酒店从事保安工作。因京汉之星酒店岗位调整计划裁减人员，2018年12月15日晚上保安队长徐启志通知计应云离职。2018年12月16日，京汉之星酒店向计应云出具《劳动合同解除》证明书，载明：“兹证明计应云，身份证号，于2011年5月入职我酒店保安部担任保安，至2018年12月15日申请离职，在此期间无不良表现，工作良好，同事关系融洽。经酒店慎重考虑准予离职，已办理交接手续。特此证明。”计应云在《劳动合同解除》证明书上签字，落款日期为2018年12月16日。2019年3月12日，计应云向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1.确认2011年5月至2012年11月期间计应云与京汉之星酒店之间存在事实劳动关系；2.京汉之星酒店向计应云支付违法解除劳动合同赔偿金52,928元；3.京汉之星酒店补偿计应云20**年至2018年每年五天年休假三倍工资7,582元。该委于2019年5月31日作出昌劳人仲裁字（2019）第413号仲裁决定书，裁决：一、确认2011年5月至2012年11月期间京汉之星酒店与计应云之间存在劳动关系；二、京汉之星酒店于本裁决书生效之日起十五日内支付计应云20**年和2018年未休年假工资2,738.34元；三、京汉之星酒店于本裁决书生效之日起十五日内支付计应云违法解除劳动合同赔偿金52,928元。四、驳回计应云的其他仲裁请求事项。因京汉之星酒店不服仲裁裁决，故依其诉请诉至一审法院。审理中，双方确认计应云离职前月均工资为3,303.83元，2017年至2018年未休年休假9天。同时查明计应云在仲裁及诉讼期间提交的落款日期为2015年12月15日并加盖“武汉京汉之星酒店管理有限公司”公章、内容为“兹有计应云，身份证号，于2011年5月入职我酒店保安部门担任保安，由于酒店管理不善，导致裁剪（减）人员，现给予2018年12月15日终止劳动合同，交接工作完毕”的《劳动合同解除》证明书系计应云伪造的证据。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条指定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，京汉之星酒店于2018年12月15日晚通知计应云离职，虽然计应云在2018年12月16日办理了离职手续，但不存在计应云申请并与京汉之星酒店协商一致离职的情形。京汉之星酒店单方面解除与计应云的劳动关系，且未能提供证据证明解除劳动关系的理由符合法律规定，故对其无需向计应云支付违法解除劳动合同赔偿金52,928元的诉讼请求，依法不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，2017-2018年，计应云未休年休假，且京汉之星酒店未提供证据证明计应云自愿放弃年休假的证据，故对其无需向计应云支付2017年和2018年未休年休假工资2,738.34元的诉讼请求，依法不予支持。因双方对仲裁裁决的第一项、第四项均无异议，依法予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、驳回武汉京汉之星酒店管理有限公司的诉讼请求；二、确认2011年5月至2012年11月期间武汉京汉之星酒店管理有限公司与计应云之间存在劳动关系；三、武汉京汉之星酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内支付计应云20**年和2018年未休年假工资2,738.34元；四、武汉京汉之星酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内支付计应云违法解除劳动合同赔偿金52,928元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由武汉京汉之星酒店管理有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提供新证据。原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为京汉之星酒店是否违法解除与计应云劳动合同关系。经查，2018年12月15日，京汉之星酒店单方面通知计应云离职，却未提供合法解除的理由及依据。虽然计应云在京汉之星酒店出具的《劳动合同解除》证明书上签字，但不能仅凭此证明书认定计应云系主动申请离职，且计应云对此予以否认，鉴于京汉之星酒店上诉称计应云主动提出解除劳动关系无充分证据证明，故应承担举证不能的法律后果。据此本院认为京汉之星酒店属于违法解除与计应云的劳动合同关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，应支付违法解除劳动合同赔偿金。故原审判决京汉之星酒店向计应云支付违法解除劳动合同赔偿金52,928元并无不当。综上所述，上诉人京汉之星酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武汉京汉之星酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王伟审判员  陈祥审判员  李娜二〇一九年十二月二十日法官助理廖正国书记员廖正国