四川省平武县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0727民初714号 原告:华开新，男，1966年5月13日出生，汉族，住陕西省安康市旬阳县。 委托诉讼代理人：严之，四川龙洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨小勇，四川龙洲律师事务所律师。 被告：新疆志诚天路劳务有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区中亚南路308号1栋伍层8512号，统一社会信用代码91650100673447421J。 法定代表人：魏裕民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汤云萍，平武县水晶法律服务所法律工作者。 被告：新疆北新路桥集团股份有限公司，住所地新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区高新街217号盈科广场A座16-17层，统一社会信用代码916500009287328820。 法定代表人：汪伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚建华，男，该公司工作人员。 第三人：陈正猛，男，1988年3月28日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区县。 原告华开新与被告新疆志诚天路劳务有限责任公司（以下简称新疆志诚公司）、新疆北新路桥集团股份有限公司（以下简称新疆北新路桥公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月29日立案受理后依法适用简易程序，于同年11月6日公开开庭进行了审理。庭审中，被告新疆志诚公司当庭申请追加陈正猛为本案第三人，本院予以准许。第三人陈正猛自愿放弃举证期、答辩期，当庭应诉。原告华开新及其委托诉讼代理人严之、杨小勇，被告新疆志诚公司的委托诉讼代理人汤云萍、被告新疆北新路桥公司的委托诉讼代理人姚建华、第三人陈正猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华开新向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告新疆志诚公司赔偿原告各项经济损失105449.55元；2.由被告新疆北新路桥公司承担连带付款责任；3.本案诉讼费由两被告承担。庭审中，原告当庭变更诉讼请求，将误工费增加6531.45元，误工费共计为23250元。事实和理由：2019年4月21日，原告经朋友陈正猛介绍拉机械进场，在北新路桥广平高速13标项目部高村河大桥3-1桩基就位开工干活。4月29日，施工中发生意外，因钢丝绳断裂导致锤头坠落孔底，后被告新疆志诚公司现场负责人李沛源要求原告想办法将锤头捞出。5月12日上午10时左右，原告在捞锤头过程中，孔壁上方突然落石，砸在原告左肩上，将原告砸爬在泥地上，但原告没有顾及自己的身体，继续挖锤头。中午发现受伤严重，下午朋友带去平武县人民医院检查，认定为骨折。5月13日，到江油市人民医院住院治疗，医院诊断原告为：1.左冈上肌腱损伤；2.左肩胛骨粉碎性骨折；3.左喙突骨折；4.左肩峰骨折。住院5天，于2019年5月18日出院，出院医嘱休息贰月，住院期间及休息期间需陪护壹人，长期门诊复查、随访指导后续康复治疗。2019年8月14日，经绵阳维益司法鉴定中心鉴定原告为十级伤残。原告受伤后，多次找被告方商讨赔偿事宜，二被告均以各种理由推诿，不予理睬。现为维护原告的合法权益，起诉来院，请求判如所请。 被告新疆志诚公司辩称:1.原告的诉讼不实，原告未在被告公司项目工地上受伤，直到诉讼被告公司才知道原告受伤一事，故被告公司不应当承担赔偿责任。2.被告公司与原告是承揽合同关系，不是劳务合同关系，根据相关法律规定，即使原告在被告公司工地上受伤其损失也应该由原告自己承担。3.被告公司购买了团体意外伤害险，原告受伤后并未向被告公司报告，因此导致现无法向保险公司申报。4.对原告是否住院治疗存在疑问，原告的赔偿清单中，医疗费票据只有286元，因原告一直在工地上上班，且工资一直领到了8月份，故误工费、护理费、康复费不应该得到支持，对于残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、住宿费不予以认可。 被告新疆北新路桥公司辩称，原告受伤后未向公司报告，被告公司直到原告起诉到法院后才知道原告受伤一事。被告公司对于原告受伤所受损失不应该承担任何责任。 第三人陈正猛述称，原告在被告公司项目工地上务工、干活，在干活时出了事故受了伤。受伤后，原告多次找到被告公司请求协商解决，但被告公司一直没有答复和解决，对原告受伤一事，被告公司应该承担民事责任。 当事人围绕自己的诉讼请求和主张提交的证据，本院组织进行质证。对原告所举广平高速公路项目TJ13合同段项目经理部新疆志诚公司劳务人员工资表（2019年8月）、华开新借记卡帐户历史明细清单、音频资料、视频资料、华开新营业执照、旬阳县棕溪镇华峡村村民委员会出具的《证明》、吕福群户籍信息资料、鉴定费票据、四川省科学城医院门诊票据等，被告新疆志诚公司所举《工人进场承诺书》、广平高速公路项目TJ13合同段项目经理部新疆志诚公司劳务人员工资表（2019年5月至8月）、《广元至平武高速公路项目GPTJ13合同段建筑工程一切险、附加第三者责任险及施工人员团体意外伤害保险保险合同》《收据》《退场确认书》等，质证时对方当事人未提出异议，本院予以采信。对四川民生法医学司法鉴定所司法鉴定意见书（川民司[2019]临鉴字第1529号）各方当事人未提出异议，本院予以采信。对各方当事人庭审陈述无异议的部分，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下： （一）原告所举证据 1.平武县人民医院、江油市人民医院病历资料、票据等 原告拟证实，原告受伤情况、住院情况及产生医疗费2993.1元、误工费23250元、护理费6500元、住院伙食补助费100元、康复治疗费5000元。 被告新疆志诚公司质证认为，对原告住院5天的事实不予以认可。从考勤表及工资发放记录看，5月原告一直在工地上打桩基，其工资也是领了的，故不存在误工费、护理费等费用。 被告新疆北新路桥公司同意被告新疆志诚公司的质证意见。 第三人陈正猛质证认为，对该组证据无异议。 本院认为，该组证据符合证据的“三性”要求，予以采信。对于其是否能达到原告的证明目的将结合其他证据予以综合判断。 2.原告住院吴某陪护产生的住宿费、交通费及原告鉴定产生的住宿费票据 原告拟证实，原告住院吴某陪护产生住宿费122元，交通费无票据，估计为400元，原告鉴定产生住宿费267元。 被告新疆志诚公司质证认为，陪护人员应该在医院陪护，不应该产生陪护人员住宿费，对鉴定产生的住宿费及交通费不予以认可。 被告新疆北新路桥公司同意被告新疆志诚公司的质证意见。 第三人陈正猛质证认为，对该组证据无异议。 本院认为，根据证人吴某的证言，吴某于2019年5月13日陪原告到江油医院检查，原告住院后，吴某于当日就回到项目工地上了，故对于陪护产生的住宿费122元，本院不予以采信。对原告鉴定时产生的住宿费并非必然发生的费用，本院不予以采信。对交通费无票据予以证实，本院将结合其他证据在论述部分予以酌定。 3.《工伤证明》 原告拟证实，原告在被告新疆志诚公司项目工地上受伤的事实。 被告新疆志诚公司质证认为，该证据仅能证明原告与被告公司建立的是承揽关系，而不是劳务合同关系。 被告新疆北新路桥公司同意被告新疆志诚公司的质证意见。 第三人陈正猛质证认为，对该组证据无异议。 本院认为，本案当事人对该证据的真实性均无异议，且与本案具有关联性，本院予以采信。 4.证人吴某出庭证言 原告拟证实，5月12日，原告在被告新疆志诚公司项目工地上受伤的事实及原、被告建立劳务合同关系。 被告新疆志诚公司质证认为，证人吴某的证言不能证明原告在被告新疆志诚公司项目工地上受伤的事实。 被告新疆北新路桥公司同意被告新疆志诚公司的质证意见。 第三人陈正猛质证认为，对证人吴某的证言无异议。 本院认为，5月12日证人吴某与原告一同打捞锤头，能够证明当天工作的具体情况，对其证言予以采信。 5.车票 原告拟证实，2019年11月11日至16日期间，因伤残等级重新鉴定原告往返于绵阳至旬阳之间的车费共计779.5元。 被告新疆志诚公司质证认为，只认可平武至绵阳的费用，其他费用应由原告自己承担。 被告新疆北新路桥公司同意被告新疆志诚公司的质证意见。 第三人未发表质证意见。 本院认为，该组证据符合证据的“三性”原则，予以采信。 （二）被告新疆志诚公司所举证据 1.广平高速公路项目TJ13合同项目经理部新疆志诚公司劳务人员月勤表（5月至7月） 被告新疆志诚公司拟证实，从2019年4月21日至7月20日，原告天天均在工地上上班。 原告质证认为，考勤表上的签字是原告为了领取劳务费应管理人员的要求而补签的字，原告受伤后住院是客观的事实，被告提交的该组证据不能否认原告住院的事实。 被告新疆北新路桥公司对该组证据无异议。 第三人陈正猛的质证意见与原告的质证意见一致。 本院认为，华开新于2019年5月12日受伤后住院为客观事实，该考勤表不能否定该事实。 2.《证明》 被告新疆志诚公司拟证实，原告华开新等人愿意由陈正猛代领工程款，原告承揽工程费用其中30%以劳务费的形式支付，70%按工程款支付。 原告质证认为，对该证据不予以认可，代领不属实，每个月劳务费是以工资的形式发放。 被告新疆北新路桥公司对该组证据无异议。 第三人未发表质证意见。 本院认为，该证据符合证据的“三性”原则，予以采信。 3.2019年7月24日李沛源出具的《欠条》一份 被告新疆志诚公司拟证实，第三人陈正猛承揽了案涉项目的桩基工程，后又承包给华开新，陈正猛系原告的老板。 原告质证认为，该证据与本案没有关联性。 被告新疆北新路桥公司对该组证据无异议。 第三人对该证据予以认可。 本院认为，该《欠条》客观、真实，予以采信。 按照当事人的陈述和上列被采信的证据，本院认定案件事实如下： 被告新疆北新路桥公司中标承建广平高速公路ＴＪ13合同段项目，后于2018年10月24日将广平高速公路ＴＪ13合同段项目的桩基劳务工程分包给被告新疆志诚公司。2019年4月21日，原告经第三人陈正猛介绍到河大桥打桩基。原告与被告新疆志诚公司未签订书面合同，口头约定打桩基单价为245元／立方米，原告自带钻机，打桩基所需的其他材料及吊车、罐车等工具由被告新疆志诚公司提供。2018年5月12日上午，原告在打捞锤头的过程中，左肩受伤，中午发现受伤严重。当日下午，原告的工友送原告到平武县人民医院检查，被诊断为左肩胛骨骨折。5月13日，原告的工友送原告到江油市人民医院住院治疗。5月18日出院，出院诊断为：1.左冈山肌腱损伤；2.左肩胛骨粉碎性骨折；3.左喙突骨折；4.左肩峰骨折。出院医嘱：1.休息贰月，住院期间及休息期间需陪护壹人；2.患肢禁止负重，防止外伤；3.门诊随访指导后续治疗。住院期间共花费门诊检查治疗费299.2元，住院治疗费2693.9元。原告出院后回到案涉项目工地，并于2019年8月10日离场。2019年8月14日，经绵阳市维益司法鉴定中心鉴定原告左肩关节多发性骨折伴冈上肌腱损伤致左肩关节功能丧失40%的伤残等级按人体损伤致残程度分级标准评定为十级伤残。原告支付鉴定费1000元。 另查明，原告为个体工商户，在陕西省安康市旬阳县周家沟经营“旬阳县开心油坊”。原告华开新之母吕福群，1948年4月22日出生，无劳动能力，现由其子华开新、华开吉、华开金三兄弟共同赡养。 还查明，被告新疆志诚公司对原告的伤残等级鉴定有异议，向本院申请重新鉴定，本院予以准许。经原、被告共同委托的鉴定机构四川民生法医学司法鉴定所鉴定，原告华开新的伤残等级为十级伤残。原告为就其伤情重新进行司法鉴定产生检查费420元，交通费779.5元。 本院认为，综合原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、原告身体受伤发生的时间、地点及与案涉工程的关系？二、本案是劳务合同纠纷还是承揽合同纠纷？三、原告身体受伤所受经济损失及如何承担？针对上述争议焦点，本院评述如下： 一、原告受伤发生的时间、地点及受伤与案涉工程的关系。 本案中，对于原告华开新受伤发生的时间、地点及受伤原因存在争议。被告新疆志诚公司、新疆北新路桥公司对于原告华开新在广平高速公路ＴＪ13合同段项目工地上受伤的事实不予以认可，但被告新疆志诚公司、新疆北新路桥公司未提出相应的证据证实其主张，故对被告的抗辩意见本院不予以采纳。根据证人吴某的证言及结合其他确认的证据，可以证实原告华开新于2019年5月12日在河大桥施工打捞锤头的过程中，左肩受伤。故对于原告所主张系施工中受伤的事实，本院予以确认。 二、本案是劳务合同纠纷还是承揽合同纠纷问题。 本案中，原、被告就其基础法律关系存在争议，原告主张原、被告为劳务合同关系，被告新疆志诚公司抗辩为承揽合同关系。根据原、被告所举证据，本院认为，第一，根据原告所从事的工作内容来看，原告自行携带钻机工具到被告工地上打桩基，原告华开新只负责按被告公司的深度、宽度等要求把基坑泥土打出来，而打出的泥土等由被告新疆志诚公司负责运出，其他为打桩基配套的混凝土等材料及设备等均由被告新疆志诚公司负责，原告打桩基施工项目需与除原告外的其他人及其他设备配合才能完成；第二，被告新疆志诚公司与原告华开新口头约定工资计算按照245元／立方米计算，该方式宜理解为计件工资务工形式；同时，从被告提供的原告华开新签具的《工人进场承诺书》，“一、知悉本项目的各项规章制度、…自愿配合公司落实实名制管理”“三、本人定期与劳务公司核实确定工资款，不虚报出勤，不冒领工资”等承诺看，工作期间原告受被告新疆志诚公司的管理；被告新疆志诚公司按月对原告进行考勤，并按月通过银行支付劳务工资。施工结束后，原告签具了《退场确认书》，该确认书明确原告于2019年8月10日退场离开工地，与被告新疆志诚公司解除（终止）劳动关系。第三，被告新疆志诚公司未举证证实本案第三人陈正猛与被告新疆志诚公司、原告华开新存在承揽关系。故原告华开新与被告新疆志诚公司双方成立劳务合同关系，被告新疆志诚公司系接受劳务者，原告华开新为提供劳务者。 三、原告受伤所受经济损失及应该如何承担问题。 按照本案的事实并依照相关法律和司法解释规定，就原告华开新主张的各项损失，本院认定如下： 1.医疗费：被告新疆志诚公司、新疆北新路桥公司对于原告在江油市人民医院的住院费用票据不予以认可，认为不是住院费报销联原件且超过举证期限，原件有可能原告用作了其他保险报销，但被告并未举证证实其主张。本院认为，原告在庭审中通过举证“江油市人民医院住院病员费用汇总清单”予以证实原告在江油市人民医院产生住院费用2693.9元，庭后提交的《住院费用结算票据》虽非结算票据原件，但该票据加盖有江油市人民医院的印章，该证据进一步佐证了其主张。对原告超过举证期限的举证行为，本院予以了训戒，但原告华开新受伤住院客观事实成立，故对《住院费用结算票据》本院予以采信。本院确认原告在平武县人民医院、江油市人民医院门诊检查费和住院治疗费共2993.1元（其中，门诊检查费299.2元、住院治疗费2693.9元）。 2.误工费、护理费：本院认为，被告新疆志诚公司给原告华开新发放了2019年5、6、7、8四个月的工资，不存在误工损失及护理费支出，故对误工费、护理费，本院不予以支持。 3.住院伙食补助费：住院治疗5天，按照20元／天计算，为100元。 4.营养费：住院治疗5天，按照20元／天计算，为100元。 5.康复治疗：现有证据未证实后续治疗费用发生的必然性，该项主张可待实际发生后，另行主张。 6.交通费：原告就医交通费无发票，本院根据原告从高村乡到平武县人民医院、江油市人民医院就医的路程，本院酌定交通费为300元。原告进行第二次伤残等级鉴定发生交通费779.5元，本院予以确认。交通费共计1079.5元。 7.住宿费：证据分析部分已阐述，本院不予以支持。 8.残疾赔偿金：原告所举证据能够证明虽为农村户籍，但在旬阳县经营“旬阳县开心油坊”，其收入主要来源于个体经营收入与外出务工收入。为此，本院按四川省2018年度城镇居民人均可支配收入（33216元／年）计算残疾赔偿金。因原告的伤残等级为十级，定残之日不满60周岁，故本院确定残疾赔偿金的数额为66432元（33216元／年×20年×10%）。 9.鉴定费：两次鉴定费共计2500元。 10.检查费：原告华开新第二次鉴定检查费420元。 11.被扶养人生活费：被扶养人吕福群生活费标准应按照2018年四川农村居民人均消费性支出12723元予以计算；被扶养人生活费的计算起点应从定残之日起算，原告华开新母亲吕福群生于1948年4月22日，而原告华开新定残时间为2019年11月28日，故被扶养人生活费计算年限为9年，被告扶养人生活费为3816.9元（12723元×9年×10%÷3）。 12.精神损害抚慰金：2000元。 综上，本院对原告华开新因左肩胛骨骨折等所造成的各项经济损失的总额按“四舍五入”确定为79441.5元。 综上，按照《中华人民共和国侵权责任法》规定，本案应按过错责任归责。被告新疆北新路桥公司将广平高速公路TJ13合同段项目的桩基劳务工程分包给具有分包资质的被告新疆志诚公司，被告新疆北新路桥公司与被告新疆志诚公司的分包合法、有效，被告新疆北新路桥公司在本案中不存在过错，故对原告华开新所受损失不承担民事责任。第三人陈正猛与本案不具有关联性，对原告华开新所受损失亦不承担民事责任。原告华开新作为完全行为能力人并长期从事打桩基业务，在打捞锤头的过程中对于可能存在的安全隐患，未采取相关安全措施，对自身的身体受损存在一定过错。被告新疆志诚公司在接受原告提供劳务期间，在安全管理、防范措施上不到位，对原告身体受损存在主要过错。按照当事人的过错大小等因素进行综合考量，本院酌定原告华开新自负30%的责任，其数额为23832.5元（79441.5元×30%）；被告新疆志诚公司承担70%的责任，其数额为55609元（79441.5×70%）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条第一款、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告新疆志诚天路劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告华开新医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等经济损失共计55609元； 二、驳回原告华开新的其他诉讼请求。 如被告新疆志诚天路劳务有限责任公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2410元，减半收取计1205元，由原告华开新负担603元，由被告新疆志诚天路劳务有限责任公司负担602元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  伍元斌 二〇一九年十二月十七日 书记员  付 静 附：法律和司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用 法律若干问题的解释》 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 …… 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 …… 第二十八条…… 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。