内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民再52号   再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：杨某，男，1959年11月14日出生，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：王某（杨某妻子），住内蒙古自治区包头市。   再审被申请人（一审被告、二审上诉人）：冶某，男，1987年3月9日出生，户籍所在地宁夏回族自治区海源县。   一审被告：张某，男，1951年8月6日出生，住内蒙古自治区包头市。   一审被告：包某，住所地内蒙古自治区包头市。   法定代表人：郭某1。   委托诉讼代理人：郜某。   委托诉讼代理人：郭某2。   再审申请人杨某因与被申请人冶某、一审被告张某、一审被告包某租赁合同纠纷一案，不服本院（2017）内02民终2177号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2019年6月27日作出（2018）内民申2583号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人杨某及其委托诉讼代理人王某，一审被告包某的委托诉讼代理人郜某、郭某2到庭参加诉讼，被申请人冶某经公告送达，一审被告张某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨某申请再审称，请求撤销二审判决，发回重审。事实与理由：二审法院认定事实不清，证据不足。二审法院审理本案时依据冶某提供的7张租赁费计算单及1张丢失租赁物的计算单便草率的予以改判，对杨某提出的以上结算单并非最终结算单的答辩置之不理。杨某与冶某签订的《建筑器材租赁合同》第四条明确约定，双方最终结算应以领料单即提货单及退货单作为最终结算依据。二审法院对于杨某提交的数张提货单及退货单未做任何认定。杨某在一审过程中提交了20张提货单和25张退货单，提货单和退货单相差的数量为冶某至今未还或者已丢失的货物总和。2015年8月，杨某还给冶某送了一张结算单，冶某并未在二审中出示，至2015年8月后冶某再未与杨某进行结算。故二审法院以此证据对本就已查清事实的案件进行改判，属认定事实不清。   包某辩称，本案与包某无关，张某将工程部分转包给冶某，冶某与杨某之间的租赁合同第五建筑工程有限公司并不知晓，也不是合同当事人，不应当承担任何责任。租赁合同上的公章也并非是包某的公章，仅是第二项目部的资料专用章，内部使用并不能对外使用。   冶某、张某未答辩。   杨某向一审法院起诉请求：判令被告支付原告租赁费101230.96元，器材损失费32799元，违约金6522元并承担本案诉讼费。   一审法院认定事实：2012年10月16日，包头建工（集团）股份有限公司、被告建工第五公司与被告张某签订建设工程经营承包合同，约定将隶属于被告建工第五公司的工程项目卜尔汉图中心集镇移民二期工程承包给被告张某。后被告张某与被告冶某签订建筑工程劳务承包合同，约定承包方式为扩大劳务承包，包括安全文明施工、工程质量、工程施工管理、施工所有机具、包辅材提升机、钢筋设备、木方、木模板、电料小料等小型材料等。经被告张某与被告冶某结算，工程总造价为677900元，被告张某已全额支付给被告冶某。被告冶某在施工过程中与原告杨某签订《建筑器材租赁合同》一份，双方约定了租赁物数量、日租金并约定被告冶某向原告交纳2万元定金，如逾期不交租金，按全月租金合计金额的2%收取违约金；同时双方在合同附件中约定了退租验收标准及收费规定。合同签订后，被告冶某向原告支付押金20000元，原告依约向被告冶某提供租赁物，双方共发生租赁费140230.96元，后被告支付原告租赁费19000元，退还部分租赁费，尚欠租赁费121230.96元未付，未还租赁物价值32799元。   一审法院判决：原告杨某与被告冶某之间的租赁合同关系，有原、被告双方签订的《建筑器材租赁合同》、建筑器材租赁用品提货单、退货单足以证实，被告冶某有义务按约定给原告支付物品租赁费用及损失费，被告冶某未能支付租赁费用的行为已构成违约。原告主张双方共发生租赁费140230.96元、被告已实际支付原告租赁费19000元、押金20000元，尚欠101230.96元未付，其金额的计算方式均为双方合同约定，被告冶某虽提出异议，但未提出相关证据加以否定，故一审法院对原告主张的租赁费及损失费的金额予以支持。原告要求被告建工第五公司对欠款承担连带给付责任，并提供的建筑器材租赁合同的上加盖的“包头建工（集团）第五公司卜尔汉图中心集镇移民二期工程第二项目部资料专用章”予以佐证。关于资料专用章是否具备法律效果的问题，首先，涉案的资料专用章为被告建工第五公司在建设工程中出于工程资料备案需要刻制的仅为内部使用，其次被告冶某并非包头建工（集团）第五公司卜尔汉图中心集镇移民二期工程第二项目部的负责人，其签订租赁合同的行为并非职务行为，且被告冶某一直以自己名义向原告支付租金，提退租赁物，结合上述三点，原告提供的《建筑器材租赁合同》上加盖“包头建工（集团）第五公司卜尔汉图中心集镇移民二期工程第二项目部资料专用章”对被告建工第五公司并不发生效力，对原告要求被告建工第五公司承担连带还款责任的要求，一审法院不予支持。被告张玉龙不是租赁合同的相对方，不应承担还款责任。因双方约定的违约金过高，一审法院予以适当调整，按照中国人民银行同期贷款利率予以计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十二条规定，判决：一、被告冶某于本判决生效之日起三十日内给付原告杨某租赁费101230.96元及违约金（按照中国人民银行同期贷款利率计算自2016年11月2日起至欠款付清止）；二、被告冶某于本判决生效之日起三十日内给付原告杨某器材损失费32799元；三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。本案适用简易程序，案件受理费减半收取2146元（原告杨某已预交），由被告冶某负担。   冶某不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由杨某负担。   二审法院认定事实：除尚欠租赁费和丢失租赁物赔偿金的数额之外，一审判决认定的其他事实清楚，二审法院予以确认。另查明，杨某提交的《提货单》共20张，其中5张的提货人处有冶某的哥哥冶彦毅的签字，其余15张的提货人处的签字为“冶飞”。杨某提交的《退还单》中提货人处既有“冶飞”的签字，也有冶彦毅、冶某雇佣的材料员张润环的签字，还有名为张帅、张润祥等人的签字。杨某陈述称，《提货单》、《退还单》上的“冶飞”指的就是冶某，其中“冶飞”的字迹不是冶某本人所写，是冶某所雇佣的工人所写。冶某陈述称，所有的“冶飞”都不是冶某本人所签；对冶彦毅和张润环的签字予以认可。二审期间，冶某向本院提交一组新证据，为7张《租赁费计算单》和1张丢失租赁物的计算单。冶某以此证明其与杨某于2013年10月31日进行了结算，从2013年6月18日开始，到2013年10月27日结束，共产生租赁费54185.7元，丢失租赁物合款17647元。杨某质证称，对该组证据的真实性认可，这是我妻子王某和冶某、冶某的哥哥还有冶某家的老二四个人共同对账的。17647元是已经确定丢失的租赁物金额，此外还有三个龙门架在工地，未归还。这些结算单是2013年的租赁费，不是最终结算。   二审法院认为，杨某与冶某签订的《建筑器材租赁合同》及其附件《退租验收标准及收费规定》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方均应依约履行。首先，关于租赁费和丢失租赁物赔偿金的准确数额问题。从《提货单》、《退还单》来看，冶某自2013年6月至9月提货，2013年7月至2013年10月退货，至2013年10月23日退货截止，之后再无提、退货行为的发生。同时，双方于2013年10月31日出具《租赁费计算单》和丢失租赁物的计算单，确认尚欠租金为54185.7元，丢失租赁物合款17647元。因双方自2013年10月23日之后再无提、退货行为的发生，《建筑器材租赁合同》再未履行，所以2013年10月31日《租赁费计算单》和丢失租赁物的计算单应视为双方当事人的最终结算。杨某提出的上述单据不是最终结算的主张，与事实不符，二审法院不予支持。二审法院依据2013年10月31日《租赁费计算单》和丢失租赁物的计算单认定冶某尚欠杨某租赁费及丢失租赁物赔偿金的总额为32832.7元（54185.7元+17647元-39000元）。杨某提出的冶某仍欠其三个龙门架未归还的主张，既与合同约定的租赁物内容不符，也无证据予以佐证，且杨某在本案一审期间从未提出过该主张，故二审法院对该主张不予支持。冶某虽不认可《提货单》、《退还单》中“冶飞”系其本人所签，进而主张一审法院认定的租赁费、丢失租赁物赔偿金数额错误。但杨某亦陈述称，《提货单》、《退还单》中的“冶飞”系冶某雇佣的工人所签，不是冶某本人所签。且双方又于2013年10月31日进行了最终结算，所以《提货单》、《退还单》中的“冶飞”是否为冶某本人或其雇佣的工人所签，已对本案租赁费及丢失租赁物赔偿金的数额认定没有影响，本院二审对冶某的这一主张不予支持。其次，关于杨某所主张的违约金数额问题。冶某在2013年10月31日最终结算之后，仍未付清租金和丢失租赁物的赔偿金，构成违约，应当给付杨某违约金。但杨某所计算的违约金，是依据其单方统计的冶某每个月欠付租金计算的，其中包括未归还的租赁物持续产生的租金。从双方均认可真实性的丢失租赁物计算单来看，杨某单方计算的丢失租赁物数量与双方均认可的丢失租赁物计算单中的数量有较大差距。例如：丢失钢管数量，杨某单方制作的《欠款单》写为1598米，而双方认可的丢失租赁物计算单中为623米；丢失扣件数量：杨某单方制作的《欠款单》中写为1337个，而双方认可的丢失租赁物计算单中为851个。所以杨某主张冶某向其给付违约金65522元的诉讼请求，本院据实予以部分支持，具体数额以租赁费及丢失租赁物赔偿金总额32832.7元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2013年11月1日起算至欠款32832.7元付清之日止。综上，因二审出现新的证据，导致一审法院对租金数额和丢失租赁物赔偿金这两项基本事实认定事实错误，本院二审依法予以纠正。冶某的上诉请求，本院二审予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决：一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2016）内0203民初5186号民事判决；二、上诉人冶某于本判决生效之日起十日内给付被上诉人杨某租赁费及丢失租赁物赔偿金32832.7元；三、上诉人冶某于本判决生效之日起十日内给付被上诉人杨某违约金，违约金的计算方法：以欠款总额32832.7元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2013年11月1日起算，至实际付清之日止，利随本清；四、驳回被上诉人杨某的其他一审诉讼请求；五、驳回上诉人冶某的其他上诉请求。一、二审案件受理费8584元，由上诉人冶某负担2103元，被上诉人杨某负担6481元。   再审期间双方当事人均未提交新的证据，本院再审认定的事实与一、二审认定的事实一致。本院再审予以确认。   本院再审认为，杨某主张冶某欠其租赁费101230.96元及租赁物损失32799元，原审诉讼中提交了20张提货单和25张退货单予以证明，对此冶某不予认可。二审期间，冶某提交了由杨某的爱人王某出具的7张“租赁费结算单”及1张已丢失租赁物折价明细表予以反驳。因冶某提供的“租赁费结算单”系双方对账的结果，再审期间杨某对该证据的真实性予以认可，故就本案中租赁费的数额及租赁物丢失的数量，二审法院以双方对账结果确认租赁费及租赁物损失数额并无不当。再审期间，杨某亦认可，双方将租赁费计算至2013年10月31日，并给冶某一个月的时间支付上述费用，之后冶某下落不明未如期支付，构成违约。二审法院判决冶某支付违约金符合法律规定。杨某以冶某未在约定时间内支付相应费用为由，将已丢失的租赁物继续计算租赁费没有事实及法律依据，本院再审不予支持。   综上所述，再审申请人杨某的再审请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   维持内蒙古自治区包头市中级人民法院（2017）内02民终2177号民事判决；   本判决为终审判决。   审判长 王雪冰   审判员 张 宽   审判员 高阿韬     二Ｏ一九年十二月十一日   书记员 何 欢   附：本裁判文书所适用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。   人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。