四川省巴中市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川19刑终231号 原公诉机关四川省平昌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭涛，男，1997年2月19日出生，汉族，初中文化，无职业，出生地四川省平昌县，户籍所在地四川省平昌县，住平昌县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年3月1日被平昌县公安局刑事拘留，同年4月2日经平昌县人民检察院批准逮捕，次日被平昌县公安局执行逮捕。现羁押于平昌县看守所。 指定辩护人李晓兰，四川九朝律师事务所律师。 四川省平昌县人民法院审理四川省平昌县人民检察院指控原审被告人谭涛犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月19日作出（2019）川1923刑初109号刑事判决。原审被告人谭涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月23日讯问上诉人（原审被告人）谭涛，听取指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1.2019年2月6日，被告人谭涛在平昌县三江大道路口用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员苟某甲基苯丙胺0.2克。 2.2019年2月7日20时许，被告人谭涛在平昌县丰宾馆楼下用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员苟某甲基苯丙胺0.2克。另收取现金人民币50元辛苦费。 3.2019年2月7日23时许，被告人谭涛在平昌县丰宾馆楼下用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员苟某甲基苯丙胺0.2克。 4.2019年2月10日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.2克。从中获利人民币30元。 5.2019年2月16日，被告人谭涛在平昌县龙潭旅社外用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员赵某甲基苯丙胺0.2克。 6.2019年2月17日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.2克。 7.2019年2月17日，被告人谭涛在平昌县风雷动网吧门口用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员易某甲基苯丙胺0.2克。 8.2019年2月19日，被告人谭涛在平昌县观光电梯处用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员代某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币100元。 9.2019年2月20日，被告人谭涛在平昌县观光电梯处用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员代某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币100元。 10.2019年2月20日，被告人谭涛在平昌县三江大道路口用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员赵兴甲基苯丙胺0.2克。 11.2019年2月21日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币150元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.2克。 12.2019年2月24日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币120元。 13.2019年2月27日，被告人谭涛在平昌县龙潭溪加油站附近用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员易某的朋友“瑶裤”甲基苯丙胺0.2克。 14.2019年2月28日，被告人谭涛在平昌县龙溪国际大酒店门口用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币100元。 2019年2月28日，被告人谭涛在平昌县龙溪大桥上被民警抓获归案。被告人谭涛到案后自愿如实供述自己的罪行。 原判认为，被告人谭涛无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，明知是甲基苯丙胺而多次向多人予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谭涛到案后自愿如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚。原判判决：1.被告人谭涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；2.追缴被告人谭涛违法所得赃款人民币3200元；3.对扣押在案的被告人谭涛手机一部依法予以没收。 上诉人（原审被告人）谭涛上诉称，其有立功表现，其检举郭跃名、曹伟涉嫌容留他人吸毒；贩卖次数虽多但克数不多，原审法院量刑过重，请求从轻或减轻处罚。指定辩护人认为，上诉人谭涛如实供述罪行，有坦白情节；上诉人谭涛贩卖毒品的方式更接近代为购买，赚取较小差价；以贩养吸，又系初犯，且有立功表现，建议从轻处罚。 经二审审理查明，1.2019年2月6日，被告人谭涛在平昌县三江大道路口用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员苟某甲基苯丙胺0.2克。 2.2019年2月7日20时许，被告人谭涛在平昌县丰宾馆楼下用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员苟某甲基苯丙胺0.2克。另收取现金人民币50元辛苦费。 3.2019年2月7日23时许，被告人谭涛在平昌县丰宾馆楼下用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员苟某甲基苯丙胺0.2克。 4.2019年2月10日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.2克。从中获利人民币30元。 5.2019年2月16日，被告人谭涛在平昌县龙潭旅社外用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员赵某甲基苯丙胺0.2克。 6.2019年2月17日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.2克。 7.2019年2月17日，被告人谭涛在平昌县风雷动网吧门口用现金支付的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员易某甲基苯丙胺0.2克。 8.2019年2月19日，被告人谭涛在平昌县观光电梯处用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员代某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币100元。 9.2019年2月20日，被告人谭涛在平昌县观光电梯处用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员代某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币100元。 10.2019年2月20日，被告人谭涛在平昌县三江大道路口用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员赵某甲基苯丙胺0.2克。 11.2019年2月21日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币150元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.2克。 12.2019年2月24日，被告人谭涛在平昌县金平广场用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币120元。 13.2019年2月27日，被告人谭涛在平昌县龙潭溪加油站附近用微信转账的方式以人民币200元的价格卖给吸毒人员易某的朋友“瑶裤”甲基苯丙胺0.2克。 14.2019年2月28日，被告人谭涛在平昌县龙溪国际大酒店门口用微信转账的方式以人民币300元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.3克。从中获利人民币100元。 2019年2月28日，被告人谭涛在平昌县龙溪大桥上被民警抓获归案。被告人谭涛到案后如实供述自己的罪行。 另查明，谭涛检举郭跃名容留他人吸毒，后郭跃明因犯容留他人吸毒罪被平昌县人民法院判处有期徒刑六个月。 上述事实，有受案登记表、立案决定书；拘留证、逮捕证；证人李某、苟某、赵某、易某、代某的证言；抓获经过；人身检查笔录、现场检测报告书；辨认笔录；指认笔录；现场勘验笔录、照片；谭涛手机内容提取笔录、微信转账记录；扣押物品清单；行政处罚决定书；户籍证明；谭涛检举郭跃名的情况说明；郭跃名被判刑的刑事判决书等证据证实，足以认定。 本院认为，上诉人（原审被告人）谭涛明知是甲基苯丙胺仍多次向多人予以贩卖，应以贩卖毒品罪予以刑罚处罚。上诉人（原审被告人）谭涛到案后如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚。原判认定2019年2月17日谭涛以微信转账的方式向易某贩卖毒品的事实与在案谭涛的供述、易某的陈述不符，两人交易方式是现金，本院予以纠正。在二审审理中，谭涛检举他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，且系初犯。综合全案，决定对谭涛从轻处罚。 关于谭涛贩卖毒品的方式为代为购买，且赚取较小差价的意见，经查，谭涛从他人处购买甲基苯丙胺又将甲基苯丙胺卖给吸毒人员，从中赚取差价，符合贩卖毒品罪构成要件，原判认定并无不当。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款，第六十八条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省平昌县人民法院（2019）川1923刑初109号刑事判决的第二项、第三项，即“二、追缴被告人谭涛违法所得赃款人民币3200元；三、对扣押在案的被告人谭涛手机一部依法予以没收。” 二、撤销四川省平昌县人民法院（2019）川1923刑初109号刑事判决的第一项，即“一、被告人谭涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；” 三、上诉人（原审被告人）谭涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月28日起至2023年12月27日止。） 本判决为终审判决。 本判决自宣告之日起发生法律效力。 审 判 长  马 瑛 审 判 员  罗纪才 审 判 员  许 莉 二〇一九年十二月四日 法官助理  李 爽 书 记 员  白桦林 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究其刑事责任，予以刑事处罚。 …… 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 …… 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为的，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 …… 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： …… （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； ……