文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终3167号上诉人（原审被告）：长葛市英硕农机销售有限公司，住所地河南省长葛市新华路西段南侧。法定代表人：张中林，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡海民，河南七星灿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丹阳市沃得农业机械销售有限公司，住所地江苏省丹阳市丹北镇埤城西沟荡村。法定代表人：朱林军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张志成，该公司法务。原审被告：张浩玉。原审被告：朱芳。原审被告：王改花。原审被告：张中林。上诉人长葛市英硕农机销售有限公司（以下简称英硕公司）因与被上诉人丹阳市沃得农业机械销售有限公司（以下简称沃得公司）、原审被告张浩玉、朱芳、王改花、张中林买卖合同纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2018）苏1181民初8823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人英硕公司的委托诉讼代理人蔡海民、被上诉人沃得公司的委托诉讼代理人张志成到庭参加诉讼。原审被告张浩玉、朱芳、王改花、张中林经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。英硕公司上诉请求：1、撤销江苏省丹阳市人民法院（2018）苏1181民初8823号民事判决，依法改判或发回重审；2、上诉费由沃得公司承担。事实和理由：1、一审判决将英硕公司与沃得公司之间的委托代理销售合同关系认定为买卖合同关系，继而判决英硕公司给付货款141400元，系认定基本事实错误。英硕公司与沃得公司签订的《产品代理销售合同》第一条第1款第3项、第2款第3项、第二条第5款第1项等约定，均可以看出双方之间是委托代理销售合同关系。在代理销售合同关系下，根据民法总则第161条、162条规定，英硕公司代理销售的拖拉机未销售或存在质量问题的情况下，后果应当由沃得公司承担。2、一审判决适用法律错误。既然认定案涉拖拉机仍在英硕公司处，沃得公司已经明确确认拖拉机存在严重质量问题，按照产品质量法第40条规定，沃得公司应当承担负责修理、更换、退货的法律责任。一审仅以沃得公司不同意退货为由，告知英硕公司另行主张权利，加重了英硕公司负担。沃得公司辩称：1、英硕公司认为双方是委托代理关系而非买卖合同关系是错误的。产品销售代理合同前言部分阐述，代理是对品牌的代理，产品销售中英硕公司是以自己的名义向客户销售农机产品。合同第五条货款结算管理也明确约定，英硕公司需要在货物销售后3个工作日内把货款汇入沃得公司指定账户，案涉拖拉机一审时英硕公司也明确已经销售并办理了补贴，该事实可以证明案涉拖拉机英硕公司已经以自己的名义完成销售，应当按照合同约定，交付拖拉机后3个工作日内交付货款给沃得公司。2、英硕公司一审提交的时某某的证言称是因为王某某、李某某说购买的农机有质量问题，担心自己的拖拉机有质量问题才要求退货，英硕公司陈述的拖拉机存在质量问题的观点与时某某证言明显不符，不是法定的退货理由。在英硕公司没有证据证明案涉拖拉机存在现实质量问题的情况下，主张退货没有法律依据和事实依据。3、一审中对英硕公司提交的证人证言，沃得公司没有异议的陈述是错误的，一审沃得公司出庭的代理人从未参与过法庭庭审，对法庭程序和法庭质证均不了解，且对证人证言所涉及内容未向沃得公司相关人员了解核实情况，发表的质证意见显然不具有真实性合理性。综上，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张浩玉、朱芳、王改花、张中林未到庭，亦未提交书面答辩意见。沃得公司向一审法院起诉请求：1、请求判令英硕公司立即给付价款141400元及利息(自2018年1月1日起至英硕公司实际给付之日止按年利率6%计算)、承担交通费、住宿费3000元；2、张浩玉、朱芳、王改花、张中林对上述债务承担连带清偿责任；3、英硕公司、张浩玉、朱芳、王改花、张中林承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年1月9日，沃得公司与英硕公司就英硕公司在双方约定的地区代理销售沃得品牌系列农机产品签订产品代理销售协议一份，货款结算约定：英硕公司须在货物交付最终用户(即销售)后3个工作日内将货款打入沃得公司指定账户；协议有效期为2016年1月1日至2016年12月31日。协议期满或沃得公司单方解除后，英硕公司应在七日内与沃得公司结清往来账目；若英硕公司处有库存样机，除英硕公司买断样机外，英硕公司应无条件配合沃得公司将库存样机调出。同日，张浩玉、朱芳向沃得公司出具了不可撤销连带责任担保函一份，对英硕公司与沃得公司间发生的业务往来中英硕公司的债务承担连带保证责任；并特别约定对此前所有的结欠沃得公司的到期未付款亦承担连带担保责任；保证期限为两年。2017年1月1日，沃得公司与英硕公司就英硕公司在双方约定的地区代理销售沃得品牌系列农机产品签订产品代理销售协议一份，货款结算约定：英硕公司须在货物交付最终用户(即销售)后3个工作日内将货款打入沃得公司指定账户；协议有效期为2017年1月1日至2017年12月31日。同日，王改花、张中林向沃得公司出具了不可撤销连带责任担保函一份，对英硕公司与沃得公司间发生的业务往来中英硕公司的债务承担连带保证责任；并特别约定对此前所有的结欠沃得公司的到期未付款亦承担连带担保责任；保证期限为两年。2017年11月11日，经双方对账，截止2016年12月31日，英硕公司确认尚欠沃得公司货款32200元；处库存拖拉机1台、配置：前配重2套。审理中，经双方确认上述库存拖拉机1台，价值为106000元，前配重2套，价值为3200元，上述价款合计141400元。此后，英硕公司未能付款。另查，上述库存拖拉机英硕公司曾于2016年9月销售给时某某并办理了相关农业补贴，后时某某又将拖拉机退回英硕公司。一审法院认为，沃得公司与英硕公司发生农机产品业务往来是事实。现英硕公司结欠沃得公司价款141400元事实清楚，证据充分，其理应及时给付。沃得公司主张的利息符合双方约定及法律规定，应予以支持。另沃得公司诉讼主张的交通费、住宿费3000元缺乏依据，不予支持；同时，根据连带责任担保函的约定，张浩玉、朱芳、王改花、张中林应对英硕公司的上述债务承担连带清偿责任。关于英硕公司辩称双方是代理销售关系，英硕公司处尚有一台拖拉机没有销售需要退给沃得公司，双方合同关于货款结算的约定系英硕公司代理销售沃得公司的农机产品后3个工作日内由英硕公司直接与沃得公司结算货款；英硕公司称需退货的拖拉机为样机沃得公司不予认可，其也未能举证证明。另该拖拉机英硕公司也曾经销售给客户过，故英硕公司按约理应付款给沃得公司。至于英硕公司接受退货的的拖拉机是否确实存在质量问题及是否应向沃得公司作退货处理，英硕公司可另行主张。英硕公司辩称其垫付的8292元运费应从价款中扣除，英硕公司提供的证据显示托运主体并非沃得公司，沃得公司也不予认可，英硕公司也未能举证证明该费用应由沃得公司承担，故对该辩称意见不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、英硕公司应于判决生效后10日内给付沃得公司价款141400元，并承担自2018年1月1日至实际付清价款之日止按年利率6%计算的利息。二、张浩玉、朱芳、王改花、张中林对英硕公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回沃得公司的其他诉讼请求。案件受理费3188元，财产保全费1242元，合计4430元，由沃得公司负担230元，英硕公司、张浩玉、朱芳、王改花、张中林负担4200元。二审期间，当事人没有提交新证据。但2019年11月18日，英硕公司法定代表人张中林、王改花在本院进行了询问谈话，张中林、王改花称，时某某购买了案涉拖拉机，时某某已付款4万余元，尚欠6万元，时某某将拖拉机开回后没有使用，又将拖拉机退回给英硕公司，但相关农业补贴已由时某某领取。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。本院认为，代理销售合同系买卖合同的一种形式，一审法院将本案案由确定为买卖合同纠纷，并无不当。沃得公司与英硕公司签订的《产品代理销售协议》系双方当事人之间真实意思的表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。英硕公司在收到并销售沃得公司供应的拖拉机后，应及时给付货款，逾期应承担相应的违约责任。经双方对账，英硕公司尚欠结沃得公司货款141400元，其中包括案涉拖拉机一台，价值106000元。英硕公司称因双方是代理销售合同关系，案涉拖拉机应予退回。根据沃得公司与英硕公司签订的《产品代理销售协议》约定，在拖拉机未销售或存在质量问题的情况下，沃得公司应将拖拉机予以退回。但英硕公司认可案涉拖拉机已经销售给了时某某，时某某已支付了部分拖拉机货款，尚欠货款6万元，相关农机补贴也已办理并支付给时某某。该拖拉机已不符合未销售予以退回的条件。英硕公司又称案涉拖拉机存在质量问题导致购买人时某某退货，但并未提供任何证据证明案涉拖拉机存在有质量问题，且在时某某出具的证言中也表述，时某某尚未使用该拖拉机，仅仅是担心案涉拖拉机会出现质量问题，并非真实存在质量问题。在案涉拖拉机已销售，已支付部分货款并办理了相关农机补贴，且无证据证明实际存在质量问题的情况下，英硕公司要求将该拖拉机退回沃得公司，不符合双方协议约定的退回条件，沃得公司不同意退回案涉拖拉机并无不当。按照英硕公司与沃得公司在《产品代理销售协议》中的约定，英硕公司应在货物销售后三个工作日内将货款全额汇入沃得公司指定账户。综上所述，上诉人英硕公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3188元，由上诉人长葛市英硕农机销售有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 戴晓东审 判 员 朱宝华审 判 员 沈 荷二〇一九年十二月二日法官助理 郭婧凯书 记 员 许宏远