陕西省商洛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）陕10行初20号 原告：商南县利明农畜产业专业合作社，住所地：商南县。 法定代表人：刘奇明，总经理。 委托诉讼代理人：年宇令，北京在明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁曼曼，北京在明律师事务所律师。 被告:商南县人民政府，住所地:商南县东街。 法定代表人:崔华锋，县长。 委托诉讼代理人:赵有群，商南县人民政府工作人员。 委托诉讼代理人:严良杰，陕西秦东律师事务所律师。 原告商南县利明农畜产业专业合作社（以下简称利明合作社）与被告商南县人民政府（以下简称商南县政府）确认行政行为违法及行政赔偿一案，于2019年6月17日向本院提起诉讼，本院同日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告利明合作社的法定代表人刘奇明及其委托诉讼代理人年宇令，被告商南县政府的委托诉讼代理人赵有群、严良杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告利明合作社诉称，原告系合法生产经营企业，2018年3月前生产经营状态良好。2018年3月23日，商南县XX镇建设项目作出《商南县人民政府关于征收富水镇茶坊村部分集体土地的预通告》，原告的生产经营场所在征收范围内。被告责令原告停产停业，尽快完成搬迁，并要求原告在3日内委托第三方评估公司予以评估。原告遂停止生产经营，低价处理了机器设备等财产。但到2018年10月，原告从征收机关获知，由于项目选址变化，原告的生产经营场所已经不在征收范围之内。原告于2018年10月22日向被告递交了补偿申请书，2019年1与3日，商南县富水镇政府答复原告称，原告配合征收的基本情况属实，但原有征收项目已经搁浅，不再对原告生产经营场所进行征收补偿。2019年1月14日，原告再次提交了补偿申请书，但被告至今不予答复。因被告改变和终止征收的行政行为给原告造成了严重经济损失，特诉至法院，请求：1、确认被告改变征收和终止征收原告生产经营场所的行政行为违法；2、被告赔偿原告财产损失2600306.8元；3、本案诉讼费用由被告承担。 原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据： 1．营业执照； 2.刘奇明身份证复印件。 证据1-2证明原告主体资格。 3.商南县政府关于征收富水镇茶坊村部分集体土地的预通告； 4.商南县XX镇项目建设管理处2018年3月21日拆迁告知书一份； 5.商南县XX镇项目建设管理处通知一份。 证据3-5证明被告征收行为存在。 6．2019年1月3日商南县富水镇人民政府答复意见书。证明被告停止和改变征收行为的存在。 7.赔偿项目与金额； 8.拆迁照片一张； 9.2013年商南县建设项目征地拆迁补偿标准； 10.茶坊小镇项目土地附着物登记确认表； 11.购种猪发票； 12.关于全县畜禽养殖场拆迁关停工作汇报； 13.收款收据； 14.养乐畜牧设备销货清单； 15.照片三张； 16.收款收据； 17.陕西省物价局财政局陕价行发（2011）152号文件； 18.收条； 19.利润表3张； 20.公司合作社经营性借款本金不含利息。 证据7-20证明原告的损失及计算方法。 21.商南县茶坊小镇暨茶坊小食品产业园开工仪式； 22.商发2010年9号文件； 23.商南县政府正常扶持规模养殖项目建设合同书； 24.养殖场建设规划审批表； 25.商国土发2012年85号文件； 26.养殖业同意备案花名册； 27.动物防疫条件合格证； 28.租地协议及补充协议。 证据21-28证明原告经营经过合法批准没有违法。 29.2018年10月22日、2019年1月14日补偿申请书两份，证明原告向被告提起过补偿申请。 被告商南县政府辩称，商南县政府实施的茶坊小镇建设项目用地征收程序合法，征地项目启动后，项目管理处征迁组对规划范围内的地面附着物进行逐一登记，确定原告在征收范围内，征迁组向原告送达了拆迁告知书，并与原告负责人就拆迁补偿事宜多次进行协商，最终没能达成一致意见，政府无奈停止征收，导致征收终止的原因在原告，被告没有过错。原告本身的经营占地及建筑不合法，经营场所本身在禁养区范围，无论是否拆迁，原告在此养殖都是违反国家规定的，应当依法停止养殖。故被告改变征收和终止征收原告的生产经营场所是原告造成的，不违反法律的规定。原告要求政府赔偿损失没有依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告商南县政府在法定举证期限内，向本院提交了以下证据： 1.1商洛市委办商办字（2018）18号文件。证明涉案项目审批。 2．商南县人民政府关于征收富水镇茶坊村部分集体土地的预通告。证明征地范围、补偿标准。 3．会议纪要。证明征收准备工作。 4．项目合作备忘录。证明拆迁最后限定时间。 5．合作框架协议。证明项目投资方。 6.规划设计方案。证明规划范围。 7．国土局商国土发（2018）80号文件。证明项目用地审批。 8．协商拆迁照片； 9.协商拆迁会议记录。 证据8、9证明与原告的协商情况。 10.项目部会议记录。证明督促拆迁进度情况。 11.信访回复。证明项目停止原因。 12.商南政发（2017）166号文件，证明养殖区划定方案。 各方当事人提交的证据均当庭进行了质证。经质证，原告对被告提交的证据2、6、7无异议；对证据1的真实性无异议，对合法性和关联性有意义，认为该文件不能证明被告的证明目的；对证据3、4、5、9、10、11的真实性、合法性和关联性均不认可；对证据8的真实性和合法性无异议，但不认可其关联性，认为不能证明被告的证明目的；对证据12的真实性认可，但不认可其关联性和合法性。 被告对原告提交的证据质证后认为，对证据1-6、9、10、12、17、21、23、25、26、27、29无异议，但不认可原告的证明目的；对证据7、8真实性有意义，不能证明原告简易房是被告拆除的，不能证明原告的损失；对证据11的真实性、关联性有异议；证据13、14、15不具备举证要件，与本案没有关联性；对证据16真实性有异议，不是正式的发票；对证据18的证明目的不认可；证据19、20是原告自行制作的，与本案没有关联性，不能作为赔偿的依据；证据22只能证明政府扶持养殖业，与本案没有关联性。证据24证明原告知识取得了环保的评估意见和畜牧局的审批意见，但没有土地使用的审批意见；证据28与本案没有关联性。 本院对上述证据综合分析评定后认为：原告提交的证据1-6、8、9、10、15、16、、17、18、21、22、23、24、25、26、27、28来源合法，客观真实，与本案相关联，本院予以采信。原告提交的证据7、19、20系原告自己制作的赔偿清单，不符合证据要件；证据11、13、14无其他证据作证；证据12系非正式文书，来源不清，不予采信。被告提交的证据1-11来源合法，能够证明案件真实情况，本院予以采信；证据12与本案没有关联性，不予采信。 经审理查明，原告利明合作社位于商南县富水镇XX村XX组，成立于2011年3月10日，性质为农民专业合作经济组织，经营范围为：组织采购供应成员畜牧养殖、农作物种植所需的生产资料；组织收购、销售成员生产的农畜产品；开展成员所需的运输、贮藏服务；引进农畜新品种，开展畜牧养殖、农作物种植技术培训。合作社办理有用地审批备案及及动物防疫条件合格证。2018年3月5日，商洛市委、市政府发布了商办字（2018）18号《关于公布第二批秦岭特色小镇创建名单的通知》，确定建设商南县XX镇项目。2018年3月8日，商南县XX镇项目建设管理处工作人员对原告养殖场内养猪数量进行了登记。2018年3月21日，XX镇项目建设管理处向原告法定代表人刘奇明送达了拆迁告知书，通知原告即日起至2018年3月31日前积极与XX镇项目建设管理处联系，就征迁补偿事宜进行协商，并主动完成土地腾退及附着物拆除工作。2018年3月23日，商南县政府发布了《关于征收富水镇茶坊村部分集体土地的预通告》，成立XX镇项目建设管理处，办理土地征收补偿事宜，原告利明合作社在土地征收范围内。2018年3月31日，XX镇项目建设管理处向原告送达了《通知》，要求原告接到通知后立即与XX镇项目建设管理处签订拆迁协议并完成结算，在规定时间内自行拆除地表构筑物，如对拆迁补偿标准有异议，请在3日内委托第三方评估公司予以评估，逾期不评估将按照预通告公布的标准进行强制拆除。2018年4月1日，原告委托西安开元资产评估有限责任公司对其资产进行评估，西安开元资产评估有限责任公司出具了《评估报告书》，评估认定原告的总资产账面价值为482.94万元，评估价值为521.99万元，增值额为39.05万元，增值率为8.09%。原告支付评估费用30000元。原告随后拆除了库房一间，对养殖场内部分机械设备进行了处理。后茶坊小镇项目搁浅，商南县政府暂停该项目的土地征收工作。2018年10月22日，原告向被告递交了补偿申请书，要求被告对其停产停业及低价处理合作社资产和存栏牲畜的损失、租地费用等补偿190.4708万元。2019年1与3日，商南县富水镇政府答复认为：征收机关要求原告尽快完成搬迁，配合征收的基本情况属实，但原有征收项目已经搁浅，对原告低价处理相关财产造成的损失不予认可。2019年1月14日，原告再次提交补偿申请书，被告未作出答复。原告遂提起本次行政诉讼。 另查明，原告经营场地系租赁XX村XX组的集体土地，原告已向XX村XX组支付了2018年度地租23008元。 本院认为，本案的主要焦点是：1、商南县政府对原告所涉集体土地的征收行为是否违法，是否应当赔偿原告的损失。2、原告的损失应当如何确定。 关于商南县政府对原告所涉集体土地的征收行为是否违法，是否应当赔偿原告损失的问题。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条、第四十八条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条的规定，征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。被征收土地的所有权人、使用权人应当在公告规定的期限内，持土地权属证书到公告指定的人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有异议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。本案中，被告因茶坊小镇建设项目需要征收原告合作社所涉集体土地，其应当在取得法定审批手续后，就征收事项予以公告，拟定征收补偿方案，与原告就地面附着物的征收拆迁事项先行协商，在达成协议的情况下，可以与原告签订拆迁补偿协议。如果不能协商一致达成征收补偿协议，被告应当及时依法作出相应的征收补偿决定。本案中，被告在未取得涉案土地合法征收审批手续的情况下启动茶坊小镇建设项目，发布《关于征收富水镇茶坊村部分集体土地的预通告》，并依据该通告直接两次向原告发出拆迁告知书及通知，要求原告积极配合自行拆迁，告知如不配合，将组织强行拆迁，如对拆迁标准有异议，3日内委托第三方评估公司予以评估。在原告拆除库房、变卖养殖的生猪及机械设备并委托评估公司对资产进行评估后，最终又未能进行土地征收，被告商南县政府存在征收补偿程序混乱，滥用行政权力的情形，其对原告合作社所涉集体土地的征收程序违法，由此给原告造成的损失依法应予赔偿。 关于原告的损失应当如何确定的问题，《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任，故本案原告应当依法对其赔偿主张承担举证责任。本案中，原告对其相关财产损失主张主要包括已拆库房损失、猪的低价处理损失、机械低价处理损失、资产评估费、地租费、看场人工费、停产停业损失费几项。1、库房的损失。原告依据被告发出的拆迁通知拆除了一间库房，因最终并未征收，所造成的损失应由被告承担。原告主张库房57.96平方米，每平方米以230元计算，共计13330.80元，符合实际情况，本院予以支持。2、原告所主张的猪及机械因低价处理造成的损失。应当说明的是：本案是原告自行处理财产，而并非被告强制拆除行为所致，故对于原告自行处理的相关财产造成的差价损失，原告应当提供相应的证据证实。本案原告并没有提交其处理价与市场价之间存在差额的证据，无法证明其是否低于市场价处理造成了合理的损失，故对该项主张本院不予支持。3、资产评估费损失30000元。该支出系原告按照被告的拆除通知，委托评估机构对资产进行评估产生的，被告应予赔偿。4、土地租赁费损失。因原告已经向出租方支付了2018年度土地租赁费23008元，土地最终没有被征收，原告该年度由于被告原因也未生产经营，故该项损失应当由被告承担。2019年度土地租赁费原告自述没有缴纳，故对此没有产生的损失不予认定。5、对于原告主张的看场人工费、停产停业损失及其他损失，因原告未提供相关证据证明，且属于间接损失，本院不予支持。综上，被告应当赔偿给原告造成的损失共计66338.80元（13330.8元+30000元+23008元）。 综上，本案被告在对原告合作社的征收中，违反法定的征收程序，不当作出拆除通知，在原告主动配合征收后又不再履行征收补偿义务，对该违法征收行为给原告造成的经济损失，被告依法应予赔偿。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项、第三十六条第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十四条之规定，判决如下： 一、被告商南县政府对原告利明合作社所涉之集体土地的征收行为违法； 二、由被告商南县政府在本判决生效之日起30日内赔偿原告经济损失66338.80元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告商南县政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 长  李军宏 审 判 员  张 瑞 人民陪审员  耿侃成 二〇一九年十二月十六日 法官 助理  郑祥甫 书 记 员  房亚东 1