甘肃省天水市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘05刑终178号原公诉机关天水市麦积区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某洋，曾用名王某，男，1972年1月10日出生于兰州市七里河区，汉族，初中文化，无职业，住兰州市七里河区。1991年10月17日因犯抢劫罪、盗窃罪被兰州市中级人民法院判处有期徒刑十七年；2007年1月22日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑两年六个月，并处罚金1000元；2010年6月7日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金5000元；2017年11月30日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2018年9月25日刑满释放。2018年11月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。指定辩护人张志宏，甘肃通融律师事务所律师。原审被告人常某建，男，1965年3月5日出生于天水市麦积区，汉族，初中文化，无职业，住天水市麦积区。1985年8月1日因犯奸淫幼女罪被天水县人民法院判处有期徒刑四年；1994年8月27日因犯贩卖毒品罪被原天水市北道区人民法院判处有期徒刑八年；2001年7月12日因犯贩卖毒品罪被天水市秦州区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金4000元；2008年1月8日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元；2014年12月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金3000元，2018年10月28日刑满释放。2018年11月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。原审被告人姚某东，男，1968年6月2日出生于天水市麦积区，汉族，初中文化，无职业，住天水市麦积区。1992年因犯盗窃罪被兰州市铁路运输法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年；2013年1月9日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；2015年5月20日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元，2016年12月31日刑满释放。2018年11月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。天水市麦积区人民法院审理麦积区人民检察院指控原审被告人王某洋犯运输毒品罪、原审被告人常某建、姚某东犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月27日作出（2019）甘0503刑初165号刑事判决，以被告人王某洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产2万元；被告人常某建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；被告人姚某东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；涉案毒品海洛因99.724克，依法没收。宣判后，原审被告人王某洋不服提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭审理了本案，天水市人民检察院指派检察员杨芳出庭履行职务，原审被告人王某洋及其指定辩护人张志宏到庭参加诉讼，现已审理终结。麦积区人民法院判决认定：2018年11月20日，被告人王某洋在甘肃省临夏回族自治州三甲集购买毒品海洛因约100克，后与他人驾车前往天水市麦积区。当晚20时许，王某洋驾车行驶至麦积区盘旋路口时，被天水市公安局麦积分局禁毒警察大队民警抓获，并现场查获毒品疑似物一包，净重100.902克。当天晚上，侦查人员将涉嫌购毒的被告人常某建、姚某东在杜某玲（另案处理）家中抓获。2018年12月6日，经天水市公安司法鉴定中心鉴定：从被告人王某洋处查获的毒品疑似物中检出海洛因成分。2018年11月5日、14日，被告人常某建分两次通过快递邮寄的方式向吸毒人员高某某贩卖毒品海洛因约2克，涉毒资2400元。2018年11月中旬，被告人姚某东给吸毒人员孙某某贩卖毒品海洛因约0.2克，涉毒资200元。同月20日12时许，被告人姚某东再次向吸毒人员孙某某贩卖毒品海洛因两小包，涉毒资500元。当日，吸毒人员孙某某在麦积区道北被天水市公安局麦积分局禁毒警察大队民警抓获，并当场从孙某某身上查获毒品疑似物一小包，净重0.189克。经天水市公安司法鉴定中心鉴定：从吸毒人员孙某某身上查获的毒品疑似物中检出海洛因成分。姚某东自2018年11月21日至2020年11月21日被天水市公安局麦积分局进行强制隔离戒毒。上述事实，有经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书，被告人王某洋、常某建、姚某东的供述，被告人王某洋号码为1336931****、1819423****的通话详单，证人高某某、马某虹、杨某虎的证言及车辆承租记录单，证人孙某某的证言及辨认笔录、证人王某中的证言，号码为17834131887的通话详单，单号为817016538287、517016533720的圆通快递单，微信转账记录，天水市公安局麦积分局禁毒警察大队出具的抓获经过，过路费票据，天水市公安局麦积分局扣押物品清单，称重笔录，辨认笔录，毒品取样笔录，抓获现场照片及视听资料，天水市公安局麦积分局强制隔离戒毒决定书，天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字[2018]1097号、1098号检验报告及被告人王某洋、常某建、姚某东前科犯罪材料，常住人口基本信息等证据予以证实。麦积区人民法院审理认为：被告人王某洋无视国法，明知是毒品海洛因并非法运输，破坏国家对毒品的管制，其行为已构成运输毒品罪；被告人姚某东、常某建无视国法，明知是毒品海洛因，以牟利为目的，向他人贩卖，破坏国家对毒品的管制，危害公民身体健康，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王某洋、常某建、姚某东到案后能如实供述其罪行，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，但三被告人均系毒品再犯、累犯，依法应从重处罚。据此，为了打击毒品犯罪，维护社会治安秩序，保护公民身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产20000元；被告人姚某东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；被告人常某建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。二、涉案毒品海洛因共计99.724克，依法没收，由扣押机关予以销毁。上诉人王某洋对于原审判决认定其运输毒品罪的事实与罪名不持异议，但辩称原审判决量刑过重，请求二审对其从轻处罚。其指定辩护人提出：上诉人王某洋的行为应以非法持有毒品罪定性处罚，同时鉴于其自愿认罪，具有坦白情节，可对其从轻处罚。经二审审理查明，一审判决认定上诉人王某洋运输毒品、原审被告人姚某东、常某建贩卖毒品的犯罪事实清楚，认定事实的相关证据，已经一审庭审质证、认证，并经二审查证属实，证据来源合法、内容真实可信。本院对一审判决认定运输、贩卖毒品罪的主要事实与证据，依法予以确认。关于原审被告人王某洋所持上诉理由及其辩护人辩护意见，经查，毒品犯罪具有严重的社会危害性，根据毒品犯罪的相关法律规定及司法解释，吸毒者在运输毒品的过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。同时被告人王某洋曾因抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑，又因贩卖毒品罪被多次判处有期徒刑以上刑罚，且刑满释放后2个月又再次犯罪，系累犯、毒品再犯，犯罪主观恶性较深且无法定减轻量刑情节，其所持应对其从轻、减轻处罚的上诉理由以及辩护人关于应以非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见，依法不能成立。本院认为，原审判决认定上诉人王某洋犯运输毒品罪、原审被告人姚某东、常某建犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪量刑均无不当，审判程序合法。上诉人王某洋及其辩护人所持相关辩解及辩护意见，事实与法律依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项，第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  赵 岷审 判 员  汪 文审 判 员  张富强二〇一九年十二月十日法官助理  任 斌书 记 员  窦 妍