安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖03民终2501号上诉人（原审被告）：固镇县城关寒勇低温食品配送中心，住所地安徽省蚌埠市固镇县。法定代表人：王寒勇，该公司经理。委托诉讼代理人：张艳美，固镇县城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张萍，女，1964年3月8日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。被上诉人（原审被告）：华润苏果超市（蚌埠）有限公司，住所地安徽省蚌埠市。法定代表人：陈兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：王成兵，该公司员工。委托诉讼代理人：张翼，该公司员工。上诉人固镇县城关寒勇低温食品配送中心(以下简称寒勇配送中心)与被上诉人张萍、华润苏果超市（蚌埠）有限公司（以下简称苏果蚌埠公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省五河县人民法院（2019）皖0322民初2526号民事判决向本院提出上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人固镇县城关寒勇低温食品配送中心委托的诉讼代理人张艳美、被上诉人张萍、被上诉人苏果蚌埠公司委托的诉讼代理人王成兵、张翼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寒勇配送中心上诉请求：撤销（2019）皖0322民初2526号民事判决，发回重审或依法改判并由被上诉人张萍、苏果蚌埠公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院未认定张萍是因给苏果蚌埠公司下货而受伤的事实系认定事实错误；未适用《中华人民共和国侵权责任法》系适用法律错误。被上诉人张萍当庭答辩称：没有意见。被上诉人苏果蚌埠公司当庭答辩称：我方与上诉人寒勇配送中心之间关于上诉人的员工在我司范围内造成的事故由上诉人承担，双方是协议一致的。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张萍向一审法院起诉请求：1、请求判令两被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、误工费、二次手术费、后期治疗费、精神损害抚慰金等80000元；2、诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：2018年5月1日，张萍与寒勇配送中心签订了《厂商驻店促销人员劳务协议》、《驻店促销人员须知》、《厂商驻店促销人员承诺书》。《厂商驻店促销人员承诺书》中约定：“促销人员系促销厂商聘用的员工，促销厂商全额支付劳动报酬；促销厂商承担促销人员在苏果门店工作期间发生的工伤、劳动争议、侵权、人身损害赔偿等所有责任”。《厂商驻店促销人员劳务协议》中约定：“寒勇配送中心派张萍驻五河县淮河路购物广场工作期间所发生的一切意外伤害由寒勇配送中心承担；促销时间为2018年5月1日至2020年5月1日”。2018年5月1日，苏果超市与寒勇配送中心签订了《厂商驻店促销人员协议》，约定：“寒勇配送中心向苏果超市派驻促销人员并委托苏果超市对其促销人员进行日常管理、考勤；促销人员负责补货、清洁、整理排面，为顾客提供服务，协助门店进行顾客疏导以及门店安排的其他相关工作；促销人员在苏果超市门店工作期间所发生的一切行为或事故，其责任均由寒勇配送中心承担”。2019年2月7日，张萍在苏果超市下货时受伤。后被送入五河县人民医院治疗，入院诊断为右腓骨下段骨折。张萍实际住院29天，共花去医疗费用17574.43元。事发后，寒勇配送中心已为张萍垫付医疗费用5300元。2019年2月20日，张萍向五河县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2019年4月17日，五河县人力资源和社会保障局以张萍已办理企业职工养老保险退休并享受退休待遇为由，驳回其工伤认定申请。2019年4月26日，安徽信和正司法鉴定所对张萍的后续医疗费、误工、护理、营养时限进行评定，鉴定意见为：被鉴定人张萍意外砸伤误工期为120日、营养期为90日、护理期为90日；被鉴定人张萍意外砸伤后续医疗费用为8500元。张萍为此支付司法鉴定费1200元。依据法律规定并结合相关统计数据确定张萍因意外砸伤所造成的损失为：医疗费26074.43元（包含后续医疗费用8500元）、住院伙食补助费1450元（29日×50元/日）、营养费4500元（90日×50元/日）、护理费原告主张7972.8元、误工费酌定9600元（120日×80元/日）、精神损害抚慰金酌定1700元、司法鉴定费1200元、交通费酌定290元，合计52787.23元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，张萍与寒勇配送中心之间存在雇佣关系，故寒勇配送中心应对张萍在雇佣活动中遭受的损害承担赔偿责任。张萍与苏果蚌埠公司之间无劳动合同关系，苏果蚌埠公司对于张萍因意外砸伤所造成的各项损失，不应承担赔偿责任。张萍作为成年人，其在从事雇佣活动中，理应注意自身安全，对可能出现的危险情况和损害后果应有所防范，张萍未能尽到安全注意义务而受伤，其自身对损害的发生亦有过错，故本院酌定张萍对其自身损失应承担20﹪的责任，寒勇配送中心对张萍因意外砸伤所造成的损失承担80﹪的赔偿责任。寒勇配送中心已为张萍垫付的医疗费用5300元，应从其赔偿款总数中予以扣除。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〔中华人民共和国民事诉讼法〕的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告固镇县城关寒勇低温食品配送中心应赔偿原告张萍因意外砸伤所产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、司法鉴定费、交通费等各项损失合计42229.78元，扣除被告固镇县城关寒勇低温食品配送中心已垫付的医疗费用5300元，现被告固镇县城关寒勇低温食品配送中心还应赔偿原告张萍各项损失36929.78元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告张萍的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取计900元，由原告张萍负担485元，被告固镇县城关寒勇低温食品配送中心负担415元。庭审中上诉人寒勇配送中心对原判认定的“2019年2月7日，张萍在苏果超市下货时受伤。”有异议，认为应当表述为“张萍是在给苏果超市下货时受伤，且是因为超市工作人员操作失误造成的张萍受伤。”对其他事实无异议。被上诉人张萍、苏果蚌埠公司对原判认定事实无异议。庭审中被上诉人张萍、苏果蚌埠公司亦认可“张萍是在给苏果超市下货时受伤，且是因为超市工作人员操作失误造成的张萍受伤。”这一事实。对各方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。二审中双方当事人均未向法院提交新证据。本院认为，寒勇配送中心与张萍之间存在雇佣关系，张萍虽是在给苏果超市下货时由于超市工作人员操作失误造成张萍受伤，但张萍是在履行寒勇配送中心与苏果超市签订的《厂商驻店促销人员协议》。该协议约定：“寒勇配送中心向苏果超市派驻促销人员并委托苏果超市对其促销人员进行日常管理、考勤；促销人员负责补货、清洁、整理排面，为顾客提供服务，协助门店进行顾客疏导以及门店安排的其他相关工作；促销人员在苏果超市门店工作期间所发生的一切行为或事故，其责任均由寒勇配送中心承担”。故原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》判决寒勇配送中心对张萍在雇佣活动中遭受的损害承担赔偿责任并无不当。综上所述，寒勇配送中心的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费724元，由上诉人固镇县城关寒勇低温食品配送中心负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  钟如君审判员  熊爱军审判员  庞 玲二〇一九年十二月二日法官助理张倩书记员刘姗姗附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定。