山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民终2288号上诉人（原审被告）：惠民县久盛铝业有限公司，住所地惠民县胡集镇乐胡路。法定代表人：宓健，该公司经理。委托诉讼代理人：杨克民，山东宏臣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：桑云友，男，1982年4月29日出生，汉族，居民，住惠民县。委托诉讼代理人：平宝凯，山东民杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘成，山东民杰律师事务所律师。上诉人惠民县久盛铝业有限公司因与被上诉人桑云友工伤保险待遇纠纷一案，不服惠民县人民法院(2019)鲁1621民初1345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人惠民县久盛铝业有限公司上诉请求：1.撤销惠民县人民法院于2019年5月31日作出的(2019)鲁1621民初1345号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：首先，本案时工伤保险待遇纠纷，应依法处理被上诉人的工伤保险待遇，不应该一并处理解除劳动关系后的经济补偿纠纷，经济补偿纠纷是一个独立的劳动争议，应另行主张。因此，一审判决上诉人支付被上诉人经补偿金22215元无法律依据。其次，一审判决上诉人支付被上诉人生活津贴8886元无法律依据。因为被上诉人的伤残被评定为九级，根据法律规定，伤残九级是不影响上班工作的，更不存在不能工作的问题，因此不具备支付生活津贴的法定条件，生活津贴不应支持。第三，根据工伤保险条例第三十七条的规定，构成七到十级伤残的享受的待遇为：1、一次性伤残补助金；2、解除劳动合同后，享受一次性工伤医疗补助金和一次性工伤就业补助金。没有其他项目，而一审法院却判令上诉人给付住院伙食补助费450元、护理费1216元，显然无法律依据，应依依法不予保护。第四，上诉人向被上诉人支付了三万多元的医疗费，而一审法院只认定了三万元，属认定有误。综上所述，恳请二审法院，夜清事实,秉公裁决，以维护上诉人的合法权益。桑云友辩称，一、本案虽为工伤保险待遇纠纷，但答辩人主张的经济补偿金与解除劳动关系及工伤保险待遇问题密不可分，与工伤劳动争议合并审理并无不当；同时原审判决已查明答辩人受伤前12个月的平均工资为4443元，自2017年4月份到被答辩人处工作，至一审起诉期间，共五年工作年限，应享受的经济补偿金为22215元，原审判决并无不当。二、结合《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，答辩人的伤情为右肩关节拖尾伴肱骨近端骨折（肱骨头骨折），对答辩人的日常生活及工作造成极大影响，被答辩人主张根据法律规定，伤残九级不影响上班工作无事实及法律依据，且原审已查明答辩人主张两个月的生活津贴符合法律规定，原审判决并无不当。三、答辩人在于被答辩人建立劳动关系后，未依法为答辩人缴纳工伤保险，经惠民县人社局认定答辩人在上班过程中受伤，构成工伤；《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。综上，原审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决内容并无不当，上诉人的上诉请求不能成立，请求法庭依法予以驳回原判。桑云友向一审法院起诉请求：1、判决原告与被告解除劳动关系；2、判决被告向原告支付医药费33470.26元、拖欠停工留薪期工资66000元、生活津贴11000元、经济补偿金27500元、高温补贴54000元、工龄费1200元、一次性伤残补偿金49500元、一次性工伤医疗补助金31830.75元、一次性伤残就业补助金54567元、工伤住院期间伙食补助费450元、交通费1000元、护理费1915.01元。一审法院认定事实：原告桑云友于2014年7月到被告惠民县久盛铝业有限公司处工作，系被告处的维修工，被告没有为原告桑云友交纳工伤保险费。2017年8月17日16时左右，原告桑云友在被告惠民县久盛铝业有限公司冶炼车间维修行车时，不慎被电击伤右胳膊。2017年12月18日，原告桑云友被惠民县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月23日，经滨州市劳动能力鉴定委员会鉴定为原告劳动功能障碍程度九级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2019年3月18日，惠民县劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）惠劳人仲案字第002号裁决书，裁决如下：1、由被告惠民县久盛铝业有限公司支付给原告桑云友一次性伤残补助金24030元（9个月×2670元），一次性医疗补助金31150元（7个月×4450元），一次性就业补助金53400元（12个月×4450元），医疗费3364.26元。2、住院伙食补助费240元（16天×15元）。3、停工留薪期12080.10元（工作期间工资4026.7元×3）。上述款项共计124264.36元，自本裁决书之日起十日内支付，支付完毕后双方劳动关系、工伤保险关系终止。原告桑云友对仲裁裁决不服，诉至法院。原告桑云友受伤后在惠民县人民医院住院5天，在滨州医学院附属医疗住院11天，共计住院16天。原告的医疗费为33364.26元，被告为原告垫付医疗费30000元，尚有3364.26元没有支付。原告桑云友住院期间的护理费16天×76=1216元。原告桑云友住院期间的伙食补助费16天×30元=480元，但原告仅主张伙食补助费450元。原告的伤情为：右肩关节脱位伴肱骨近端骨折（肱骨头骨折）。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》肩关节脱位S43.0对应的停工留薪期为3个月；肱骨上端骨折S42.2对应的停工留薪期为6个月。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条规定：对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加。因此，原告桑云友的停工留薪期应为6个月（2017年9月—2018年2月）。《工伤保险条例》第三十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。另查明，2016年度滨州市职工月平均工资为4450元。原告桑云友受伤前12个月的平均工资为4443元。原告受伤后，2017年9月份原告实际发放工资4155元。因此，原告停工留薪期间的工资为4443元×6个月=26658元。被告应为原告补足停工留薪期间的工资26658元-4155元=22503元。根据《工伤保险条例》及山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法的相关规定，原告桑云友应享受的一次性伤残补助金为4443元×9个月=39987元；一次性医疗补助金为4450元×7个月=31150元；一次性伤残就业补助金为4450元×12个月=53400元。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。原告主张2个月的生活津贴符合规定。原告应享受的生活津贴为4443元×2个月=8886元。因被告未给原告交纳工伤保险费并拖欠停工留薪期工资，原告据此提出解除劳动合同关系，原告应当享受经济补偿金。原告2014年7月到被告处工作，至2019年起诉期间，共5年工作年限，应享受5个月的经济补偿金4443元×5个月=22215元。一审法院认为，原告桑云友与被告惠民县久盛铝业有限公司之间存在劳动关系，原告在上班过程中受伤，构成工伤，事实清楚，证据充分，依法应当享有工伤保险待遇。因被告惠民县久盛铝业有限公司没有为原告桑云友交纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因此，原告主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、生活津贴、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、应当由被告支付。原告主张的交通费没有提供证据，本院不予支持。原告主张的高温补贴、工龄费与本案不是同一个劳动争议，本院不予支持。原告主张的经济补偿金与本案原告提出的解除劳动合同关系不可分，应当与工伤劳动争议合并审理。原告桑云友以被告未给其交纳工伤保险费并拖欠停工留薪期间的工资，违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释﹝2001﹞14号）第六条，参照山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十一条、第二十五条、第二十九条，参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条之规定，判决：一、解除原告桑云友与被告惠民县久盛铝业有限公司的劳动合同；二、被告惠民县久盛铝业有限公司支付给原告桑云友解除劳动关系经济补偿金22215元，于判决生效后十日内付清。三、被告惠民县久盛铝业有限公司支付给原告桑云友停工留薪期工资22503元，于判决生效后十日内付清。四、被告惠民县久盛铝业有限公司支付给原告桑云友医疗费3364.26元，住院伙食补助费450元，停工留薪期间的护理费1216元，生活津贴8886元，一次性伤残补助金39987元，一次性医疗补助金31150元，一次性伤残就业补助金53400元，计款138453.26元，于判决生效后十日内付清。五、驳回原告桑云友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告惠民县久盛铝业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，桑云友自2014年7月到惠民县久盛铝业有限公司工作，工作期间桑云友不慎被电击伤右胳膊经鉴定为劳动功能障碍程度九级，事实清楚，证据充分。由于惠民县久盛铝业有限公司没有为桑云友交纳工伤保险费，一审法院判决惠民县久盛铝业有限公司支付桑云友的工伤保险待遇，并将经济补偿金一并处理并无不当。上诉人惠民县久盛铝业有限公司上诉称本案为工伤保险待遇纠纷，不应该一并处理解除劳动关系后的经济补偿纠纷，一审判决上诉人支付被上诉人生活津贴8886元、住院伙食补助费450元、护理费1216元无法律依据，上诉人向被上诉人支付了三万多元的医疗费，而一审法院只认定了三万元，属认定有误，理由及证据不充分，本院不予支持。综上所述，上诉人惠民县久盛铝业有限公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人惠民县久盛铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵慧莲审判员  崔诗君审判员  张 珊二〇一九年十二月三日法官助理徐丽萍书记员王楠