新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新21民终661号 上诉人（原审原告）：祝振洪，男，1974年11月15日出生，汉族，公民身份号码×××，，现住高昌区。 被上诉人（原审被告）：钱秀丽，女，1966年8月22日出生，汉族，公民身份号码×××，现住高昌区。 委托诉讼代理人：姚雪菲，新疆双源律师事务所律师。 上诉人祝振洪因与被上诉人钱秀丽不当得利纠纷一案，不服高昌区人民法院（2019）新2101民初899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人祝振洪、被上诉人钱秀丽及其委托诉讼代理人姚雪菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祝振洪上诉请求：1、请求依法撤销高昌区人民法院(2019)新2101民初899号民事判决，支持上诉人的诉讼请求；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：一审判决错误。一审判决认为，经原告申请，该院调取工商银行吐鲁番地区分行在2019年2月10日17：40分左右的监控录像进行查看，并未发现被告钱秀丽取款的视频录像。本人向一审法院提交调证申请后多次到银行咨询2月10日的取款监控，银行工作人员告诉本人监控录像可以保存到5月10日．只要法院及时来调证，是完全可以查看到取款人的视频。一审法院一直没有去调查。微信语音手机通话记录视频陈述第7项内容可以证实2万元是本人通过支付宝给被上诉人贷的款，2月10日被上诉人从取款机取走。第8项视频是本人报警后，在葡萄乡火焰山路都市118酒店调出被上诉人的儿子×××刷本人的信用卡在该酒店住宿消费。证人×××也出庭证实，本人与被上诉人通过协商，由被上诉人使用本人的信用卡并愿意将该款归还本人。 钱秀丽辩称，被上诉人没有持有过上诉人的信用卡，也没有使用消费过，被上诉人还向上诉人支付过医疗费、生活开支。上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 祝振洪向一审法院起诉请求：1、请求判令被告偿还在2019年2月份透支的中国银行信用卡和中国农业银行信用卡逾期未还本金和利息105000元（中国银行信用卡2019年3月18日前应还欠款38063.81元，中国农业银行信用卡2019年3月20日前应还欠款5547.54元，目前这两个信用卡因为没有及时还款已经产生利息，2019年1月15日被告请求原告申请了中国银行信用卡到期未还款15000元分三期付清，至今未还并且己产生利息），2019年2月10日被告从原告的工商银行卡里取出20000元，精神损失费30000元，共计155000元；2、判令被告归还原告的中国银行信用卡和中国农业银行信用卡，并赔礼道歉；3、禁止被告威胁辱骂原告。原告在庭审中放弃要求被告承担精神损失费30000元的诉讼请求。 一审法院认定事实：一、关于被告于2019年2月10日从原告工商银行卡支取20000元的事实争议。从银行借记卡账户历史明细清单记载的内容反应出，卡号×××的账户当天有多笔存入及支取交易发生，从显示的内容看，其中支取的一笔2500元，对方户名为钱*丽，被告仅对该笔费用表示认可，并称该笔费用也是应原告要求，用于为原告购买东西所支出。被告对其他各笔支出（取款）不予认可，该清单也没有显示是谁支取。该院对其中2500元转入被告账户的事实予以确认。经原告申请，该院调取工商银行吐鲁番地区分行在2019年2月10日17:40分左右的监控录像进行查看，并未发现被告钱秀丽取款的视频影像。故原告称有被告支取20000元无法得到证实。二、原告称2019年1月15日被告让原告申请分期还款15000元，导致未及时归还产生利息损失的事实争议。从中国银行信用卡账单记录显示，2019年1月15日存入金额15000元，在交易描述中显示：“分期成功，冲销原交易”，但该记录无法证实其他问题。原告提供了中国银行分别于2019年3月11日和3月15日发布的信息截图，显示：“您的信用卡3194于2019年03月11日人民币账户账单分期成功：分期金额29757.00元，期数9期，手续费1285.50元”，“温馨提示：您的信用卡×××本期账单截至2019年3月12日人民币欠款8306.81元，到期还款日为2019年3月18日，请提前办理还款或检查您的自动还款账户余额。如未及时还款，您的逾期信息将被报送至人民银行个人征信数据库。如您已还款，请忽略此短信。”该两条短信也只能证明分期成功及欠款8306.81元的事实，对其他争议事实无法证实。三、关于原告主张的中国农业银行信用卡2019年3月20日前应还欠款5547.54元，因为没有及时还款已经产生利息的事实争议。对此未提供相应证据，原告提供了信用卡交易明细查询回单，显示中国农业银行×××信用卡2019年2月16日交易地点吐鲁番众汇商行跨行消费金额4260元，被告不认可该跨行消费是由其本人消费支出。另从以上回单中反应出×××账号分别于2018年6月10日新疆维吾尔自治区建工医院跨行消费5000元、2018年8月31日昌吉市柏占帅中医诊所跨行消费2800元，被告对该两笔支出亦不予认可，称与其本人无关。以上证据不能证实原告的事实主张。原告提交的通话录音资料，确实反应出双方发生矛盾的事实，但仍不能直接证明原告主张的相关事实属实。四、被告称曾经也给原告支出数万元，并提供了一些笔记记录等证据，原告不予认可。被告所主张事实也无法得到证实。一审法院认为，一、原被告之间曾存在恋爱同居关系，原告受伤住院治疗期间，被告曾予以陪护照顾，双方之间发生过一些经济往来。但原告诉称的被告从原告处不当得利125000元，没有相应证据证实。原告称将两张银行信用卡交给被告使用，如发生支取钱款行为，也应属于其自愿，不属于被告不当得利行为。原告要求被告归还信用卡，庭审中被告不认可持有原告的中国银行及农业银行信用卡，双方对此各执一词，该院亦不予确认，原告也可通过挂失的方式重新补办信用卡，故原告要求被告归还信用卡并赔礼道歉该院不予支持。二、原告要求禁止被告威胁辱骂原告，该院认为，双方发生矛盾后互相争吵出现语言粗鲁的情形，但目前双方已断绝往来，原告的要求已无实际意义。如今后再有发生，原告可向治安行政管理机关举报处理。三、原告在庭审中放弃要求被告承担精神损失费30000元的诉讼请求，其做法不违反法律规定，该院予以准许。判决驳回原告祝振洪的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人祝振洪在二审提供录音资料，证明一审法院没有去调看银行取款监控录像。被上诉人钱秀丽质证意见，对三性均不认可，如果没有调取，判决书不会有相应记载，上诉人主观推断，没有事实依据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，双方当事人对在恋爱同居关系存续期间发生纠纷的事实没有异议。关于被上诉人认可支取2500元的性质。因上诉人承认其将银行卡交被上诉人持有使用，且是在恋爱同居关系存续期间持有使用。故原判认定上述款项系上诉人自愿将银行卡交被上诉人持有使用，不产生民事上的权利义务关系，不属于不当得利并无不妥。关于一审法院是否到银行调看银行ATM机上取款监控视频。因一审判决对调看的时间、地点、内容等有具体的描述及认定，故本院对上诉人认为一审法院未到银行调看取款监控视频的主张不予采信。关于上诉人主张的除被上诉人承认支取的2500元以外的其它款项。因上诉人未能提供被上诉人支取其它款项的证据，原判认定被上诉人未持有使用上诉人的银行信用卡支取上述其它款项，由其承担举证不能的法律后果，并无不当。原判对上诉人要求被上诉人赔礼道歉的诉求也未予支持，亦无不当。原判指引上诉人就禁止被上诉人威胁、辱骂行为的请求，告知其向公安机关举报的意见，亦无不妥。综上，上诉人祝振洪的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2800元，由祝振洪负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 斌 审判员 王纳新 审判员 常昳华 二〇一九年十二月四日 书记员 丁 茜