河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终4241号上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：河南省郑州市上街区济源路与金华路交叉口德宝城墅**楼商铺。统一社会信用代码：91410100MA3XBG7J6X。法定代表人：王成，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾发权，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：常腾飞，河南中豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨中满，男，1964年7月24日出生，汉族，住河南省固始县。被上诉人（原审被告）：胡会国，男，1963年10月10日出生，汉族，住河南省固始县。上诉人富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人杨中满、胡会国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初5426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司的委托诉讼代理人常腾飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：1.请求贵院依法改判或发回重审（不服金额37542元）；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院事实认定错误，被上诉人杨中满驾驶的三轮车应参照机动车在商业险内划分责任，上诉人在商业险范围内承担70%为宜。根据事故认定书显示，被上诉人杨中满驾驶的为三轮车且承担次要责任，该车辆应当参照机动车予以处理。一审判决处理不当，判决认定的事实不能推导出上诉人承担全部责任的必然结果。一审开庭过程中，杨中满一方并未向上诉人出示任何关于责任划分的证据，在事实不清、证据不足的情况下，足以影响判决的事实认定。2.一审判决忽视被上诉人杨中满护理期、误工期超出长远三期规范、没有单独针对三期进行司法鉴定的事实，并且在其不构成伤残的情况下支持以上费用，判决结果有失公正。杨中满的伤情并不构成伤残等级，关于误工期、护理期也没有通过人民法院委托专业评估机构进行鉴定，其入院记录显示的时间与实际伤情明显不符，存在无法解释的矛盾。杨中满主张的误工期、护理期为218天，但根据事故认定书显示的案发时间，即使截止到开庭为止，也没有超过半年。3.一审判决未考虑病历档案记载的营养期意见，酌定90天没有依据，应依法予以撤销。上诉人关于杨中满提供误工期、护理期、营养期缺乏客观真实性的答辩意见，一审法院亦不予采信，一味采信杨中满的单方意见。杨中满向一审法院起诉请求：1、依法判决二被告赔偿原告住院医疗费等各项损失76174元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1、被告保险公司认为医疗费应扣除非医保用药，也未具体指出哪些是非医保用药，其依据的是保险合同的约定，本院认为原告受伤治疗用药是必需的，原告不是医保报销，不应依据医保的规定，且保险条款是格式条款，保险公司没有明确说明，理解发生争议，应作出不利于提供格式条款一方的解释，原告作为第三人，保险合同对其不发生效力，故本院对保险公司的意见不予采纳。2、被告保险公司认为原告住院存在挂床现象，但未提供证据证明，仅仅从病历医嘱用药情况来判断，无事实和法律依据，故本院对保险公司的意见不予支持。3、被告保险公司认为原告不构成残疾不应存在辅助器具费用。经查明，原告的伤情为：1.L1.2.3椎体右侧横突骨折，2.左侧6.7肋骨骨折，3.左侧胸腔积液，4.腹腔积液；出院医嘱原告的伤情需要辅助器具进行固定，且原告提交有正规票据，该项费用是必然发生的，同时法律没有明确规定辅助器具费必须定残后方才产生，故本院对保险公司的意见不予支持。另查明，被告胡会国垫付2000元医疗费，维修原告的车辆花费500元。针对原告的各项具体诉讼请求，一审法院依据查明的事实和证据并结合相关法律，认定如下：1、医疗费14351.87元，有医疗费票据，本院予以确认；2、护理费，原告住院38天，出院医嘱需一人护理，休养半年，结合原告的伤情，院外护理本院酌定为120天，共计158天，金额为158天×45677元/年÷365天=19773元，本院予以确认；3、营养费，原告住院38天，原告主张营养期90天，本院结合原告的伤情、医嘱等予以认可，金额为90天×20元/天=1800元，本院予以确认；4、住院伙食补助费，原告住院38天，金额为38天×50元/天=1900元，本院予以确认；5、交通费760元，本院予以确认；6、辅助器具费2800元，有医嘱和票据，本院予以确认；7、误工费，原告是城镇居民，收入不详，根据法律规定，其误工标准应按河南省居民服务业工资标准计算，原告住院38天，出院医嘱需休养半年，共计218天，金额为218天×45677元/年÷365天=27281元，本院予以确认。以上共计68666元(小数点后数字省略)。一审法院认为，原告因交通事故受伤，应当获得赔偿，被告胡会国作为侵权人，应当赔偿原告的损失。因其驾驶的车辆在被告保险公司投有交强险商业险，其赔偿责任由被告保险公司在交强险限额内承担，超出交强险限额的部分损失，由被告保险公司在商业险限额内按事故责任比例承担。因被告胡会国承担事故的主要责任,原告杨中满承担事故次要责任，双方为机动车与非机动车，按照法律规定由被告胡会国承担80%的赔偿责任，即由被告保险公司在商业险限额内承担80%的赔偿责任。被告胡会国给原告维修车辆花费500元，是其应承担的赔偿责任，因原告杨中满并未请求被告保险公司在交强险2000元财产损失限额内赔偿，故车辆维修费500元，原告不应返还给被告胡会国。综上所述，对原告合理合法的诉讼请求，本院予以支持。原告的损失共计68666元，由被告富德财险郑州公司在交强险限额内赔付60614元，下余8052元由被告富德财险郑州公司在第三者责任险限额内赔付6442元。被告胡会国垫付2000元费用，扣除其应承担的诉讼费，余款由原告在获得赔偿后予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、第三十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条之规定，判决：一、被告富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险和第三者责任险限额分别赔付原告杨中满各项损失60614元和6442元，于本判决生效后三日内付清；二、被告胡会国垫付2000元费用，扣除其应承担的诉讼费，余款由原告在获得赔偿后予以返还。履行方式：将赔偿款交至固始县人民法院账户，户名：固始县人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××31。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1680元，减半收取840元，由被告胡会国负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案争议的焦点问题在于：1.一审判决确定的责任比例是否适当；2.一审判决确定的误工期、护理期、营养期是否正确。本案中，固始县公安交通警察大队《道路交通事故认定书》认定杨中满驾驶的电动三轮车与胡会国驾驶的小型客车发生交通事故，而电动三轮车应为机动车，故一审判决确定双方为机动车与非机动车之间发生交通事故并据此划分责任比例不当，应确定双方为机动车之间发生的道路交通事故，本院确定双方的责任比例为3：7，即杨中满承担30%的责任，胡全国承担70%的责任；一审中，杨中满向人民法院提交了固始县人民医院出院证，该出院证的出院医嘱载明“休养半年，壹人护理；”，故一审判决据此确定误工期和护理期，并无不当；因出院医嘱并未载明营养期，故一审判决酌定营养期90天缺乏依据，应予纠正，本院确定以住院时间38天为营养期。据此，本院计算医疗费14351.87元、护理费19773元、营养费760元（20元/天×38天）、住院伙食补助费1900元、交通费760元、辅助器具费2800元、误工费27281元，共计67626元（小数点后四舍五入），其中医疗费、营养费、住院伙食补助费合计17012元，扣除其对应的交强险中医疗费限额10000元，下余7012元，按70%比例为4909元，其余护理费、交通费、辅助器具费、误工费合计50614元。综上所述，富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初5426号民事判决第二项，即：二、被告胡会国垫付2000元费用，扣除其应承担的诉讼费，余款由原告在获得赔偿后予以返还；二、变更河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初5426号民事判决第一项为：一、被告富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险和第三者责任险限额分别赔付原告杨中满各项损失60614元（50614元+10000元）和4909元，于本判决生效后三日内付清。三、驳回杨中满的其他诉讼请求。二审案件受理费739元，由上诉人富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担370元，由被上诉人杨中满负担369元。本判决为终审判决。审判长 朱 峰审判员 姚 涛审判员 马 勇二〇一九年十二月一日书记员 汪玉娇