陕西省西安市中级人民法院 刑事附带民事判决书 (2019)陕01刑终598号原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）高栋，男，1989年1月19日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，住西安市长安区，无业，2019年2月8日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕，现羁押于西安市雁塔区看守所。辩护人李宏良、种谱，陕西泽诚律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人陈某甲，男，1990年4月14日出生，汉族，住西安市未央区，公司员工，系本案被害人。委托代理人陈文刚，男，1964年1月5日出生，汉族，住西安市未央区，无业，系被害人陈某甲之父。原审附带民事诉讼原告人肖某甲，男，1969年1月6日出生，汉族，住西安市雁塔区，销售经理，系本案被害人。西安市雁塔区人民法院审理雁塔区人民检察院指控原审被告人高栋犯抢劫罪、故意伤害罪一案，于2019年7月12日作出（2019）陕0113刑初704号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈某甲、肖某甲未提出上诉，原审被告人对民事部分未提出上诉，本案民事部分已在上诉期限届满后发生法律效力。原审被告人高栋对刑事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2011年12月6日22时许，张某甲（已判决）得知其朋友“强子”在寻找被害人李某，便主动与李某联系见面，李某叫来其男友被害人陈某甲陪同到西安市雁塔区电视塔附近与张某甲见面。张某甲驾驶租赁的一辆黑色别克轿车将陈某甲、李某带至西安市长安区XX村。下车后，在此等候的被告人高栋、“强子”、“玄儿”、“二哥”（均另案处理）一起殴打陈某甲、李某，期间陈某甲借机逃走时被张某甲和高栋追回又遭到张某甲殴打。随后，张某甲等人又驾车将陈某甲、李某带至石砭峪水库，威逼陈某甲、李某在车头前脱光衣服并用车灯进行照射，“玄儿”持刀捅伤陈某甲背部，“强子”持刀捅伤陈某甲右臂处。陈某丁迫提出花钱了事，并打电话联系其姑姑陈某乙借款10000元。陈某乙的丈夫被害人肖某甲和肖某乙、张某乙、段华四人开车来到西安市雁塔区XX街与丈八东路十字的德克士快餐店门口与张某甲等人见面。双方见面后，肖某甲拉开张某甲等人所驾车辆右后门欲让陈某甲下车，张某甲等人见状驾车逃跑，将肖某甲拖行至雁环路红星美凯龙门口停下，并抢走肖某甲手中的10000元现金。“强子”等人将陈某甲、李某拉下车并对肖某甲进行殴打，后五人逃离现场。经鉴定，陈某甲的损伤程度属轻伤一级，肖某甲的损伤程度属轻伤二级。2019年2月8日，被告人高栋被公安机关抓获归案。另查明，被害人陈某甲所受损失为24050.64元，被害人肖某甲所受损失为40457.99元。同案犯张某甲因本案被西安市雁塔区人民法院以故意伤害罪、抢劫罪判处有期徒刑五年又六个月，并处罚金10000元，同时被判处向被害人肖某甲、陈某甲分别赔偿损失40457.99元和24050.64元。在本案审理过程中被害人肖某甲、陈某甲未提交证据证明有新的物质损失产生。据此，原审法院认为，被告人高栋结伙故意伤害他人身体致二人轻伤，又强行劫取他人财物，其行为已构成故意伤害罪和抢劫罪，属共同犯罪。被告人高栋对因其本人及其同伙的犯罪行为致被害人肖某甲、陈某甲所受的物质损失依法应承担连带赔偿责任，因被害人肖某甲、陈某甲在同案犯张某甲被判处刑罚时提起附带民事诉讼，原审法院已做处理，在本案诉讼过程中因二被害人未提交证据证明有新的物质损失产生，故对二被害人的赔偿限额应以（2015）雁刑初字第00909号刑事附带民事判决书中确定的民事赔偿限额为准。为了保护公民的人身和财产权利不受侵害，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十四条和《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：（一）被告人高栋犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，数罪并罚后决定执行有期徒刑五年又六个月，并处罚金一万元；（二）责令被告人高栋（与同案犯张某甲共同）向被害人肖某甲退赔赃款一万元；（三）被告人高栋应于本判决生效之日起十日内（与同案犯张某甲共同）赔偿附带民事诉讼原告人肖某甲损失四万零四百五十七元九角九分、陈某甲损失二万四千零五十元六角四分。                      上诉人高栋提出：1.他仅是跟随张某甲前往现场，既没有打人，也没有拿到被害人钱财，系从犯；2.原审未认定其认罪态度好，对他量刑过重。其辩护人提出：1.本案系在抢劫过程中致人受伤，依法仅构成抢劫罪一罪；2.高栋系本案从犯，依法应从轻或减轻处罚；3.高栋系初犯、偶犯，具有坦白情节，认罪认罚，依法可对其从轻处罚；4.高栋积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法可从轻处罚。经审理查明，原审判决认定原审被告人高栋犯抢劫罪、故意伤害罪的事实清楚、正确，有经原审法院开庭质证、认证的下列证据予以证明：       接受刑事案件登记表、报案材料、受理公民报警求助情况登记表证明：陈某乙报警称2011年12月7日1时许，其侄子陈某甲打电话称玩赌博游戏机输了钱，要借款1万元，因其知道陈某甲从来不玩赌博游戏机，故感蹊跷，但还是让其丈夫肖某甲带钱赶到和陈某甲约定的地点，当日肖某甲、陈某丁他人捅伤，肖某甲随身携带的1万元被抢，遂报警。2.立案决定书、抓获经过证明：2011年12月9日，公安机关对陈某甲、李某被绑架案立案侦查。2019年2月8日，被告人高栋被公安机关抓获归案。3.辨认笔录及照片（1）同案犯张某甲辨认出西安市长安区某村子一处空地就是他伙同“强子”等人控制陈某甲并殴打陈某甲的地方；辨认出西安市雁塔区雁环路西就是他与“强子”等人将陈某甲、李某、陈某甲姑父撵下车后继续殴打的地方；辨认出西安市雁塔区XX街与丈八东路十字德克士门口就是他伙同“强子”等人和陈某甲姑父交易钱财的地方；辨认出被告人高栋就是案发当晚与他共同控制、殴打陈某甲、李某并索要钱财的人。（2）高栋辨认出张某甲就是案发当日将被害人强行带走、导致被害人受伤并向被害人索要钱财的人；辨认出西安市长安区XX村某处就是他和张某甲见面的地方、长安区石砭峪水库某处就是他和张某甲等人殴打被害人的地方、雁塔区XX街与丈八东路十字西北角某处就是与被害人家属交易的地方、西沣路（原红星美凯龙门口）某处就是他和张某甲等人殴打被害人家属并将被害人家属扔下车的地方。4.鉴定意见证明：被害人陈某甲的损伤程度属轻伤一级；被害人肖某甲的损伤程度属轻伤二级。5.证人证言（1）证人陈某乙证明：2011年12月7日1时许，她接到她侄子陈某甲的电话，说在游戏厅输了钱，急需1万元，不给当晚就回不去了，语气好像是被劫持了。她就急忙给张某乙打电话，据她向张某乙了解，陈某甲从来不去游戏厅，所以她感觉有问题，但还是让他丈夫肖某甲、她儿子肖某乙、张某乙、张某乙的朋友共四人去XX街德克士门口给钱。这期间她和肖某甲一直保持通话，突然听到电话里很嘈杂，似乎出了什么问题，她就急忙报了警。后来她赶到521医院，肖某甲门牙掉了四颗、颅脑出血、胳膊、大腿被刀刺伤，陈某甲身中两刀。（2）证人张某乙证明：2011年12月6日晚他和陈某甲、段华、郝峰一起吃饭喝茶，约22时许，陈某甲的女朋友李某打电话说有人要绑架李某。于是他把陈某甲送到北山门，看到陈某甲的女朋友蹲在路边哭，他因为有事要去咸阳就先离开了。次日1时许，郝峰给他打电话说陈某甲的姑姑打电话称陈某甲玩赌博游戏机欠了别人1万元，急需要钱还账。他们几个朋友都知道陈某甲从来不玩赌博游戏机，就觉得事情有点不对劲。他就不停地给陈某甲打电话，陈某甲说这钱必须今天晚上拿出来，他听后觉得更不对劲，于是就着急从咸阳往回赶。在XX街与丈八东路十字的德克士门口与陈某甲姑父碰面。他开车带着陈某甲姑父到明德门招商银行取了9600元，又凑了点钱，凑够1万元。他和陈某甲姑父简单商量了一下这钱怎么给，并给陈某甲打电话让陈某甲来取钱。对方来后，陈某甲姑父跟对方交涉。他冲到对方车前，看到陈某甲大喊救命，他迅速将车门拉开，这时对方开始倒车，他和陈某甲姑父都扒着车不放手，就这样车子带着他和陈某甲姑父一起跑。车子开了200多米后，车内一名男子用刀在他手上扎了一下，他手一松就从车上掉下来了，陈某甲姑父继续扒着车被车拉走了。他爬起来开上车跟他朋友一起追对方的车，但没有追上。他给陈某甲打电话，陈某甲说在红星美凯龙，等他赶到的时候对方已经不见了。陈某甲姑父在马路中间躺着，满脸是血，陈某甲身中两刀，在路边躺着。他和他朋友见状立刻将人抬到车上，送去521医院。他总共看到对方五名男子，拿着砍刀和弹簧刀。其中一名男子胖胖的，光头，脖子上戴一条金链子，该男子还拿砍刀架在陈某甲脖子上。陈某甲的胳膊和背部被捅伤，陈某甲姑父的胳膊、大腿、头部受伤。5.被害人李某陈述：2011年12月6日21时许，她到北山门村附近找她男朋友陈某甲。这时她碰见了同学张某甲，张某甲问她在等谁并要求跟她一起等，她告诉张某甲她不等了。张某甲拉着她不让她走，并对她拉拉扯扯，她就哭着给陈某甲打电话，陈某甲过来后跟她一起上了张某甲的车。张某甲带着她和陈某甲到了XX村附近，她和陈某丙下车，就有六七个人围上来，什么都没说就把她和陈某甲打了，然后将她和陈某甲拉回车里。车开了40多分钟，停到一个土堆旁，对方要求她和陈某甲下车，她和陈某甲下车后对方就开始打陈某甲，并要求陈某甲脱衣服，陈某甲把衣服脱掉后，对方一个人拿刀把陈某甲捅伤了。她边哭边求对方不要打陈某甲，对方又让她脱衣服，她不脱，对方就打她，她没办法只好把衣服脱光，她和陈某丁要求站在车灯前，对方让她和陈某甲想好怎么办。陈某甲想到对方是想要钱，就想破财消灾，于是把这个想法给对方说了，对方同意了。陈某甲就给陈某甲姑姑打电话，谎称玩赌博游戏机输了钱，需要1万元还高利贷。陈某甲姑姑听后同意给拿钱。于是对方将车开到XX街。陈某甲姑父拿着钱在朱雀批发市场斜对面的德克士门口等着。对方把车开过去，将后车窗放下，要求把钱放进车内，陈某甲姑父不同意，要求先放人再给钱。这时对方发现了后方守着的陈某甲的朋友，于是要开着车离开，陈某甲姑父扒着车窗没有松手，就这样陈某甲姑父扒着车窗，车跑着，情况很危险。车一直开到红星美凯龙才停下来，期间车子开得飞快，还好陈某甲姑父抓得紧才没有掉下来。在这个过程中，陈某甲姑父把钱给了对方，对方才把车停下来。车停下后，对方的人全下来了，还拿着砍刀向陈某甲姑父的头上砍去。陈某丁一个胖子从后背捅了一刀。对方把人砍伤之后就迅速开车离开现场。之后陈某甲的朋友赶到开车把陈某甲和陈某甲姑父送去521医院。开始到XX村的时候对方是七个人，后来开车走的是五个人，有张某甲、“强子”、“二哥”、高栋。不知道对方为什么打她和陈某甲，她和对方也没有什么矛盾。6.被害人肖某甲陈述：2011年12月7日2时许，他和妻子陈某乙正在家中休息，突然接到侄子陈某甲的电话，陈某甲称和一名女子在游戏厅输了1万元。陈某甲让他在XX街德克士门口等着，有一辆没有牌照的黑色别克轿车停在他面前，车副驾驶的窗户摇下来后，一个他不认识的男子向他要钱，他称要见到陈某甲，后他顺手将车右后门拉开，看见陈某甲躺在座位上，车后座还坐了四个人，驾驶室一个人，副驾驶坐了两个人，对方让他赶紧给钱某某就要走，车上的一个人一把从他手里抢走1万元，他就用双手抓着后车门上的把手，脚踩在车边上，后门开着，被他们拉走了，对方开着车往西万路方向走。在此过程中他说对方已经拿到钱了，要求对方停车让他和陈某甲下车，车上有人威胁说他再说话就把他们弄死。对方没有停车的意思反而越开越快，车速大概在80公里每小时，而且车子左右摇摆。当车走到西万路后对方一个急刹车将他甩到了地上，之后对方六人拿着刀和棒之类的东西打他，围着他的一个人用棒一类的东西从他后脑勺打了一下他就倒地了，之后的事情他就不清楚了。7.被害人陈某甲陈述：2011年12月6日晚他和朋友张某乙在吃饭喝茶。当日22时许，他女朋友李某打电话说有人想讹自己。于是张某乙开车送他来到北山门村附近，他看到李某在路边站着，于是他就下车找李某，张某乙开车离开。他问李某发生什么事，李某哭着说李某的朋友和自己有点误会，让他陪着去给李某的朋友解释一下。于是他和李某走到一辆停在旁边的无牌照黑色轿车前，车辆驾驶室坐着一名男子，该男子叫张某甲，长安子午人，和李某是同村。张某甲让他和李某上车。他上车后给张某甲说跟李某有什么事跟他说，张某甲说此事他做不了主，要带他和李某去找另一个人。车开到长安县XX村村口停下，有六个人走到车前，张某甲让他下车，他刚下车对方七人就拿着砖和啤酒瓶把他打翻在地，他站起来后对方又将他和李某强行拉上车。这期间还有几人殴打李某，边打边骂，李某称跟自己没关系，对方说知道不关李某的事，但对方找不到李某的朋友，就找李某，让李某认倒霉。他和李某被对方用刀架上车后，车开到一片空地，周围还有坟地。对方把他和李某拉下车，又把他和李某打了一顿。后由于车太小，对方只有五人上了车，加上他和李某共七人。对方打完他和李某又威胁他和李某，称要把他和李某埋了。对方还用刀架在他脖子上，并让他闭上眼睛，其他几人开始调戏李某，他看了一眼，对方就把他眼睛打流血了。没过多久，对方又把他和李某弄上车，拉到一个他不知道的地方。在车行驶过程中，他被对方用刀逼着不能动，李某被对方扒光衣服乱亲乱摸。车停下后，对方先把他拉下车，又打了一顿，打完让他把衣服脱光，他刚脱光衣服，就有人用刀在他背上捅了一刀，他当时就倒地了。对方又开始打他。等他站起来后，对方另一个人拿刀在他右胳膊捅了一刀，之后就让他站直。这时李某也被拉下车，对方也让李某脱衣服。李某被逼无奈就脱光衣服，对方让他和李某站在车灯前，用车灯照着，然后对方让他和李某穿上衣服上车。车不知道开到什么地方，对方问这件事准备怎么处理，他没吭声，对方接着说不管他和李某谁拿出1万元就把他和李某放了。他就给他姑打电话谎称玩赌博游戏机输了钱。对方警惕性很高，绕了好多圈，最终约在XX街的德克士交钱。当时他姑父一个人在路边等着，对方将车开过去没有停，准备接钱，但他姑父没给，意思是先放人再给钱，对方不愿意，就开车要跑。这时他强行把门打开，他姑父扒着车门，一只脚已经踩在车上了。他朋友张某乙和段华赶来，但是没有赶上他坐的车。车越开越快，他姑父扒着车没有放手，车最后开到了南二环附近的红星美凯龙，在这期间对方一直说把钱给了就放人，他姑父一直说先放人再给钱，“强子”一把把钱抢走了。对方拿到钱后把车开到红星美凯龙才停车，停车后对方又把他姑父打了一顿，把他也打了几下，打完之后对方就驾车跑了。对方拿有匕首、砍刀、砖头、啤酒瓶等凶器，车后备箱还有两把铁锹。他右胳膊那刀是“强子”捅的。对方在车上的所有人都打了他。对方把他拉到空地打完一顿之后有三人暂时离开了，只剩下张某甲和另一个人，他见状撒腿就跑，张某甲等二人就追他，张某甲追上他之后从地上捡起一块砖拍了他好几下，边拍边骂他，嫌他跑了。8.同案犯张某甲供述：2011年底，“强子”给他打电话说联系不到李某，让他帮忙联系，他就给李某打电话说“强子”找李某有事，他和李某约好晚上九点多见面。李某带着男朋友陈某甲在电视塔转盘见到了他，他开车（黑色无牌照别克轿车）带着李某和陈某甲到了XX村村口，后他给“强子”打电话说李某到了，“强子”带了三名男子过来，“强子”看见李某后打了李某两巴掌，陈某甲就拦住“强子”，“强子”又拳打脚踢打了陈某甲，随后将李某和陈某甲拉上了他开的车，“强子”开车，他们几人一起坐上车到了村子外面一片空地上，车停下后“强子”让陈某甲下车，“强子”和其他两名男子对陈某甲拳打脚踢，打了四五分钟又把陈某甲拉上车，他们将车开到石砭峪水库，到了水库后他们一开始都没有下车，“强子”问李某怎么解决问题，李某说没有钱，等过几天给，“强子”不同意，非要让李某当晚就给钱，“强子”和李某说不妥，就开始打李某，陈某甲就挡，说这钱陈某甲来给。陈某甲还说了一句话，具体内容记不清了，“强子”就生气了，将李某和陈某甲带下车，他也下车了，“强子”让陈某甲脱掉衣服，“玄”在陈某甲背上捅了一刀，“强子”拿过刀，在陈某甲胳膊上捅了一下，李某往前扑，“强子”扇了李某两巴掌。在“强子”捅陈某甲之前，陈某甲就已经给陈某甲姑父打电话，打完电话说可以给1万元，让他们到XX城XX市场取钱，他们就开车到了朱雀批发市场斜对面的德克士门口，见到了陈某甲姑父，陈某甲姑父上来就拉车门，“二哥”见势将车往前开，车在跑的过程中陈某甲姑父就一直扒在车门处，他们就一路加速，陈某甲姑父抓着车门把手走了一段路将钱扔到了车上，车开到红星美凯龙停了下来，他们这边的人把陈某甲、李某弄下车，他和“二哥”没有下车，“强子”和另外两个人将陈某甲姑父打了，打完后他们几人开车回到子午镇，回子午镇的路上“强子”说是8000元。他不知道“强子”为什么叫人打李某和陈某甲，他听说是“强子”和李某之间的经济纠纷。离开XX村的时候车上共有七个人，包括他自己、“强子”、高栋、“玄”、“二哥”、李某、陈某甲。从电视塔到XX村是他开的车，后来一直是“二哥”开的车。在XX村村口“强子”打了李某两巴掌，对陈某甲拳打脚踢，在石砭峪水库的时候“强子”打了李某两巴掌，“玄”在陈某甲背部捅了一刀，在红星美凯龙的时候大家都下车了，至于是谁打的人由于当时太混乱他没看清。他看到“玄”拿了一把十公分左右的黑色弹簧刀，其他人他没看到拿凶器。“强子”是华县人，戴着一条金链子。他只是负责联系李某，并驾车去XX村，在水库“强子”等人打人的时候他还去劝了。他和高栋负责看守陈某甲。陈某甲在中途曾经试图逃跑过，他和高栋在后面追，最后高栋把陈某甲按在地上，他才跑到跟前。作案刀具是“玄儿”一直拿着，最后怎么处理的他也不知道。9.上诉人高栋供述：2011年底某日，张某甲打电话让他帮个忙，他没问就答应了。当晚8点多，张某甲让他下楼，他看到张某甲开车拉了一男一女，随后这一男一女和张某甲一起下了车。张某甲和他还有这一男一女坐上了另一辆车。这辆车上有三个人，分别是“强子”、“玄儿”、“二哥”，加上他们四人，共七人。“二哥”开车，“强子”和“玄儿”坐副驾驶，他和张某甲还有那一男一女在后面挤着。车子开到石砭峪水库就停下了，他们都下了车，“玄儿”和“强子”开始打那名男子，并将该男子衣服脱光打，他没有动手。后“玄儿”拿出一把匕首，对该男子胳膊捅了一下，当时血就出来了，这时都停手了。然后“强子”就问那名女子要钱，否则不让走，但是那名女子没钱，那名男子就说找亲戚要钱，“强子”同意了，并约在XX街XX路十字的朱雀批发市场见面交易。后他们开车来到朱雀批发市场门口，那名男子的亲戚说在路北的德克士门口见，他们看到那名男子的亲戚在路边站着，车刚在那名男子的亲戚身边停稳，那名男子的亲戚就上前拉门，看样子是想救那名男子。然后他们发现有其他车围了过来，他们见势不妙就开车跑，谁知道那名男子的亲戚挂在了车上，也被他们拉着跑。这期间有人说要把那名男子的亲戚用刀捅下车，但是对方将一沓钱扔进了车里，这才没捅。“二哥”一直把车开到曹家堡附近的红星美凯龙南边附件的僻静小路上才停了下来，他和张某甲把那一男一女扔下车，“强子”、“玄儿”、“二哥”上前把那名男子的亲戚打了一顿后，他们五人赶紧上车跑了。车子一直开到XX村他们几人才分手，其他几人去了哪里他不清楚。他只认识张某甲，其他人不认识，过去也没见过，他听说是那名女子欠“强子”的钱。他没有分到钱。是“强子”让他和张某甲看管那一男一女，他只看见“强子”、“玄儿”有刀。10.西安市雁塔区人民法院（2015）雁刑初字第00909号刑事附带民事判决书、本院（2016）陕01刑终98号刑事附带民事裁定书证明，同案犯张某甲因本案故意伤害罪，被判处有期徒刑二年；因本案抢劫罪，被判处有期徒刑四年，并处罚金1万元，数罪并罚后决定执行有期徒刑五年又六个月，并处罚金1万元；责令张某甲向被害人肖某甲退赔赃款1万元；张某甲赔偿附带民事诉讼原告人肖某甲损失40457.99元、陈某甲损失24050.64元。 上述证据，本院予以确认。另查明，上诉人高栋在二审期间与原审附带民事诉讼原告人肖某甲及陈某甲亲属达成和解协议：高栋退赔涉案赃款1万元，并一次性赔偿肖某甲、陈某甲经济损失人民币4万元，原审判决第二、三项内容全部了结，双方再无任何债权债务关系。二被害人对高栋表示谅解，建议法庭对高栋从轻或减轻处罚。上述事实有双方当事人提供的赔偿协议书、谅解书、收条及委托书在案予以证明。本院认为，上诉人高栋伙同他人故意伤害被害人身体致二人轻伤，又强行劫取被害人财物，其行为已构成故意伤害罪和抢劫罪，属共同犯罪，应依法予以惩处。对上诉人高栋及其辩护人所提高栋属从犯，依法应对其从轻、减轻处罚之上诉理由、辩护意见，经查，被告人高栋与他人结伙将被害人陈某甲、李某带至案发现场，并负责看管被害人陈某甲、李某、在陈某甲逃跑时又将陈某甲追回，后又结伙劫取被害人财物，足见其在共同犯罪中作用积极主动，显系主犯，故对该辩解、辩护意见均不予采纳。但高栋在共同犯罪中作用小于同案犯张某甲，在量刑时可比照张某甲酌情从轻处罚。对高栋及其辩护人所提高栋认罪态度好，属坦白，依法可从轻处罚之辩护意见，经查，虽然高栋在审理期间承认参与了案件，但对起诉书指控的事实及罪名均有异议，不属于坦白，故该辩解、辩护意见不能成立。对高栋辩护人所提本案系在抢劫过程中致人受伤，依法仅构成抢劫罪一罪之辩护意见，经查，根据被害人陈述、证人证言及被告人供述等证据，证明对被害人陈某甲的殴打和刀刺均发生在实施抢劫行为之前，且对方当时并未向陈某甲索要钱物，高栋及其同案犯在其后又实施了对肖某甲的抢劫行为，高栋的犯罪行为依法应构成故意伤害罪和抢劫两罪，故该辩护意见不能成立。对其辩护人所提高栋系初犯、偶犯，建议法庭对其酌情从轻处罚之辩护意见，经查，高栋虽系初犯、偶犯，但其伙同他人殴打被害人，致二被害人轻伤，又抢劫被害人财物，犯罪情节及损害后果严重，不足以此理由对其从轻处罚，故该辩护意见不能成立。对其辩护人所提高栋积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法可从轻处罚之辩护意见，经查属实，予以采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，惟考虑高栋在二审期间能够积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，且主动退还涉案赃款，在共同犯罪中作用要小于同案犯张某甲，依法可对其从轻处罚。原审判决对其量刑有重，依法应予改判。上诉人高栋对原审判决第二项已实际履行，故对第二项可予以撤销；高栋对第三项已履行大部分赔偿款，原审附带民事诉讼原告人亦放弃追究其下余款项的连带赔偿责任，对下余赔偿款项24508.63元二原审附带民事诉讼原告人可依法向张某甲要求执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十一条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113刑初704号刑事附带民事判决第一项、第二项，即被告人高栋犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。数罪并罚后决定执行有期徒刑五年又六个月，并处罚金一万元。责令被告人高栋（与同案犯张某甲共同）向被害人肖某甲退赔赃款一万元。 二、上诉人高栋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又六个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金一万元。数罪并罚后决定执行有期徒刑四年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年2月8日起至2023年8月7日止），并处罚金一万元（限判决生效后三个月内缴纳）。本判决为终审判决。                    审 判 长    张  燕  萍                   审  判  员    骆  成  兴                   审  判  员    袁      兵        二〇一九年十一月二十五日                     书 记 员    侯      婧 1