湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1002民初510号原告（反诉被告）：荆州市今旺食品有限公司，住所地：荆州市沙市区关沮镇杨泗村**。法定代表人：肖明玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗德江，北京盈科（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾华华，北京盈科（武汉）律师事务所律师。上列二代理人代理权限：代为调查、提供证据、代为出庭、申请财产保全或证据保全、申请追加被告或第三人、自行和解、申请撤诉、提起上诉、代为承认、变更、放弃上诉请求、申请执行、执行和解、代为签署和受领有关文书、出席执行听证会、申请撤销、中止和终结执行、代为收取、保管执行财物和文件、代为支付诉讼或诉讼相关费用以及代收和保管法院退还的该类费用等特别授权。被告（反诉原告）：稻香村河北食品总部基地有限公司，住所地：石家庄市鹿泉区绿岛经济开发区青龙山大道**。法定代表人：周广海，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱春潮，河北时代经典律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、代收司法文书、提起反诉、上诉、调解等特别授权。被告：石家庄稻香村食品工业有限公司，住所地：石家庄市鹿泉高新区新城农业园。法定代表人：周广海。委托诉讼代理人：钱春潮，河北时代经典律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、代收司法文书、提起反诉、上诉、调解等特别授权。原告（反诉被告）荆州市今旺食品有限公司（以下简称“荆州今旺公司”）诉被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司（以下简称“稻香村河北公司”）、被告石家庄稻香村食品工业有限公司（以下简称“石家庄稻香村公司”）承揽合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）荆州今旺公司的委托代理人罗德江、曾华华，被告（反诉原告）稻香村河北公司、被告石家庄稻香村公司的委托代理人钱春潮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）荆州今旺公司诉称：被告一于2018年10月15日在石家庄市鹿泉区人民法院起诉原告称，其委托原告加工月饼，但原告生产的月饼全部长毛，要求原告返还被告一支付的货款50万元。后原告提起管辖权异议，石家庄市鹿泉区人民法院于2018年11月6日做出（2018）冀0110民初3969号民事裁定书，裁定原告荆州市今旺食品有限公司对管辖权提出的异议成立，本案移送湖北省荆州市沙市区人民法院处理。后被告一向石家庄中级人民法院提起管辖权异议上诉，在原告答辩后，被告一申请撤诉，石家庄市鹿泉区人民法院于2018年12月28日做出（2018）冀0110民初3969号民事裁定书，准许被告一稻香村河北食品总部基地有限公司撤诉。2018年7月初，被告一的业务代表与原告联系，要求按照2017年8月的交易方式，为被告一代加工月饼。被告一的业务代表陆燕丽通过微信方式向原告提供代加工产品的标签代码以及代加工相关事宜联系人及工作内容。被告一的生产联系人郭利通过微信方式向原告下单月饼加工生产订单，并与原告对接月饼的物流、接收事宜。原告先后于2018年7月7日、7月13日、7月17日、7月23日、7月27日、8月6日、8月14日，分7次代加工月饼并交付被告一，货款累计796875元。被告一于2018年7月2日、7月13日、7月25日分别向原告汇款100000元、200000元、200000元，合计支付了500000元货款。被告一的法定代表人周广海于2018年8月15日通过微信与原告对上述月饼加工明细进行对账，对账的文件名称为“稻香村对账明细”，总计7单，货款总额796875元，已支付500000元，未支付的余款296875元。周广海在上述打印出来的稻香村对账明细上签字、按手印，并手写“以上属实九月十五日结清对账”、“稻香村河北食品总部基地有限公司”，落款时间：2018年8月15日晚。截止起诉之日，在多次催促之后，被告一仍未向原告支付余款296875元。查询国家企业信用信息公示系统，根据被告一的2017年度报告，被告二系被告一的股东，被告二认缴出资额为240万元，实缴出资额为122万元，实缴出资时间2016年9月3日，被告二未足额出资的金额是118万元。根据《公司法》的规定，出资不实的股东应在未足额出资的部分对公司债务承担连带责任，因此，被告二应当在未足额出资的部分对被告一的上述债务承担连带责任。据此，原告为维护自身合法权益，依照法律规定，特提起诉讼，请求判令：1、判令被告一向原告支付货款296875元及从2018年9月15日起至实际付清之日止按照银行同期贷款利率计算的利息；2、判令被告二在未足额出资的部分对被告一的上述债务承担连带责任；3、判令两被告承担本案的诉讼费用。被告（反诉原告）稻香村河北公司针对本诉辩称：驳回原告对被告一的诉讼请求。1、原告生产的月饼全部长毛，属不合格产品，被告无法销售，不能按照双方的约定在进行结算；2、2018年8月16日晨被告法定代表人在原告打印好的对账单上签字这一行为是在受到原告威胁下完成的，并于第二天到沙市区立新派出所进行了报案；3、该对账单最后四个字是“结算对账”，这是正因为原告提供的月饼不符合质量要求，所以才用了对账两个字，而不是完全认可其没有质量问题，否则就会用结算两个字，而不用对账两字。被告石家庄稻香村公司辩称：对被告一的出资第一笔122万已于2016年9月3日出资到位，剩余118万元于2036年3月14日才到认缴时间，根据2015年12月24日《最高人民法院关于当前商事审判工作中的若干具体问题》第三条，明确说明了不能加速到期股东未认缴部分的出资义务。被告（反诉原告）稻香村河北公司反诉称：2018年5月，反诉人将加盖好公章的《代工合同》邮寄给了被反诉人，合同中约定了被反诉人为反诉人生产月饼，约定了价格、付款时间、送货时间等，并约定反诉人所在地为纠纷的管辖地，反诉人也已付被反诉人货款50万元。而被反诉人生产的月饼全部长毛，不能销售。在反诉人因质量问题起诉被反诉人一案中，被反诉人否认收到该《代工合同》，显然是违反诚实信用原则的，因为该合同涉及的内容较多，不签订书面合同就开始履行，不符合常理。从被反诉人提交的证据中就能看出被反诉人生产的月饼出现长毛情况，正常情况下，反诉人的法定代表人周广海不会在被反诉人出具的《稻香村对账明细》上签字的，正是由于周广海到被反诉人处协商被反诉人如何赔偿反诉人时，被反诉人采取不让周广海睡觉、语言恐吓等措施，胁迫周广海在《稻香村对账明细》上签字。周广海等被反诉人的人员离开后，便马上报警，根据《民法通则》第58条第三款之规定，应属无效的民事行为。因被反诉人生产的月饼全部长毛，各经销商全部将装有被反诉人生产的月饼的礼盒全部退回，给反诉人造成了巨大的损失，该损失不包括正在和将要面临的各经销商的索赔。据此，为维护反诉人的合法权益，依照法律规定，特提起诉讼，请求判令：1、依法撤销反诉人的法定代表人周广海于2018年8月15日所签署《稻香村对账明细》的民事行为；2、判令被反诉人返还反诉人货款50万元；3、本诉和反诉的诉讼费用由被反诉人承担。原告（反诉被告）荆州今旺公司针对反诉辩称：驳回反诉人的反诉请求。1、2018年8月15日，双方所签订的稻香村对账明细合法有效。具体数额在反诉人提供证明材料当中也能体现数额是真实的，同时反诉人也到相关的警方报过案，但是警方未立案，双方签订的合法不是违法的，也没有威胁的行为，所以该对账明细没有被相关司法部门认定为无效；2、反诉人和被反诉人之间共进行了多次货物和资金的往来，时间跨度两个月左右，反诉人和被反诉人根据双方的约定，支付了50万元货款，余下的29万余元的货款应该继续支付，对方提供的反诉理由不能成立，被反诉人不仅不退回反诉人50万元，还应该要求其继续支付余下的款项。因为反诉人在反诉状中陈述，被反诉人提供的产品全部长毛，但到目前为止我们没有收到反诉人寄回的长毛的产品，反诉人没有证据证明。关于月饼长毛的问题，有以下几个环节，包括生产环节、包装环节、运输环节、再分装环节及销售环节、仓储环节和展示环节等，每个环节出现问题都可能导致月饼长毛，所以现在反诉人在没有证据的情况下说所有产品长毛，我们也没有看到产品，所以对方应当提供证据证明是什么原因造成的，而现在我们没有看到证据，故对于对方的陈述月饼长毛、长毛多少、什么原因长毛，都要用证据来说明，所以我们不认为反诉人说的月饼长毛与被反诉人之间有因果关系，鉴于此，请求法庭驳回反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）荆州今旺公司为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：证据一、微信截图；证据二、微信截图；证据三、微信截图，证据一至三共同证明原告为被告一代加工月饼，系承揽合同关系；证据四、微信截图；证据五、稻香村对账明细；证据六、荆州市今旺食品有限公司货物清单，证明四至六共同证明：1、原告为被告一代加工月饼货款总额796875元，已支付500000元，未支付余款296875元；2、未支付余款应在2018年9月15日结清；证据七、被告一2017年年度报告，证明1、被告二未足额出资的金额为118万元；2、被告二应在未足额出资的部分对被告一的上述债务承担连带责任；证据八、告知书，证明1、被告一截止到2018年8月13日未结算货款金额为296875元，剩余货款应当在2018年9月15日之前全部结清；2、出现问题商品经双方确认，原告方进行处理。被告一对可能出现的商品问题没有提供积极的协助义务，且目前仍自行保管相关商品，视为商品质量合格，任何不利后果由被告一承担。被告（反诉原告）稻香村河北公司及被告石家庄稻香村公司对原告（反诉被告）荆州今旺公司所举证据质证意见为：证据一、二真实性、关联性、合法性无异议，但是该微信的原告联系人是洪文华，与被告提供的证据四微信截图中的原告联系人是同一微信账号、同一人，均为洪文华。证据三真实性、关联性、合法性无异议，但也能证明确实是因原告生产的月饼长毛，我们通过起诉的方式进行了主张和维权，要求原告承担违约及损坏赔偿责任。证据四真实性、关联性、合法性无异议，但是该微信的原告联系人是洪文华，与被告提供的证据四微信截图中的原告联系人是同一微信账号、同一人，均为洪文华，原告只摘录了对其有利的部分，未全部显示对其不利的内容。证据五、六证明性不予认可，五六只能证明被告收到了原告的总货款数额，不能证明均符合质量要求，被告不应当按照296875元的剩余货款支付。证据七真实性关联性认可，证明性不认可，同答辩意见，因为认缴期限未到。证据八真实性关联性认可，证明性不认可，恰恰该告知书说明了原告生产的商品确实有问题，其中第三条明确约定问题商品我方派人24小时到达，经双方确认我厂将商品召回，而不是原告所单方陈述的我方将问题商品送回至原告，另外原告所述的积极协助义务及自行保管视为质量合格没有任何事实和法律依据，与实际的双方约定的事实相矛盾。被告（反诉原告）稻香村河北公司为支持其反诉主张，向本院提供了如下证据：证据一、电子回单及反诉被告提供的对账单，证明反诉原告已对反诉被告付了货款50万货款；证据二、委托书、承诺书、派人过来核实月饼长毛的视频，证明1、月饼长毛后反诉被告派人过来核实情况；2、月饼确实都长毛了；证据三、告知书，证明月饼确实存在长毛的问题及反诉被告未召回；证据四、微信聊天记录，证明月饼长毛的原因确属反诉被告自己所致；证据五、录音一、二、三，证明出现月饼长毛后反诉原告亲自过去协商月饼长毛问题及邻近中秋出现此事后对自己和各经销商的善后问题；证据六、录音四、五，证明告知书、对账单的签字是反诉被告在对反诉原告威胁、恐吓、不让睡觉的情形下逼反诉原告在空白去签的；证据七、录音六、公司报案登记表、2018年10月15日反诉原告在鹿泉法院起诉反诉被告维权材料。证明反诉原告在被反诉被告威胁、恐吓、不让睡觉签字后报警处理了此事及后续维权过程。原告（反诉被告）荆州今旺公司对被告（反诉原告）稻香村河北公司所举证据质证意见为：证据一真实性认可。证据二委托书、承诺书真实性认可，但是只能说明我们公司去核实情况，不能证明月饼长毛，对于视频，不能作为证据使用，我们一共发了一万多箱月饼，无法证明真实性。证据三真实性无异议，但内容中并未显示月饼长毛，证明目的有异议。证据四证明目的有异议。证据五都是被告法定代表人自己的说话，不能达到其证明目的，录音二、三真实性有异议，我方法定代表人并未联系过被告。证据五、六三性均有异议，该证据不符合证据规则，且内容无法看出月饼长毛、产品质量有问题以及原告对被告进行了威胁、恐吓等事实。证据七的录音六真实性合法性关联性有异议，是违法行为，构成犯罪，涉嫌窃取国家机密，警方的笔录及问话非经法定程序允许，任何人不能够非法获取；报案表上确实是报案了，但是上面说的是协调经济纠纷，也就是说没有任何犯罪、威胁的行为，并且警方建议双方通过司法诉讼解决。经审理查明基本事实：2018年7月，被告（反诉原告）稻香村河北公司委托原告（反诉被告）荆州今旺公司为其代加工月饼，共计7单15625件，总价为796875元。原告（反诉被告）荆州今旺公司加工完成后即按批次向被告（反诉原告）稻香村河北公司发货，被告（反诉原告）稻香村河北公司于2018年7月2日、7月13日、7月25日分3次向原告（反诉被告）荆州今旺公司付款共计500000元。2018年8月15日，被告（反诉原告）稻香村河北公司法定代表人周广海在对账单上签名确认双方交易数量、总金额、及欠款296875元。后因被告（反诉原告）稻香村河北公司称原告（反诉被告）荆州今旺公司代加工的产品存在质量问题拒不支付余款，并要求原告（反诉被告）荆州今旺公司返还已支付的货款500000元并赔偿相应损失，双方协商无果，由此成讼。另查明：被告石家庄稻香村公司系被告（反诉原告）稻香村河北公司的股东，认缴出资2400000元，实缴出资1220000元，认缴出资到期时间为2036年3月14日。本院认为：原告（反诉被告）荆州今旺公司与被告（反诉原告）稻香村河北公司之间的承揽合同系双方真实意思表示，合法有效，双方虽未订立书面的合同，但仍应依照双方的口头约定、交易惯例等履行自己的合同义务。本案中，被告（反诉原告）稻香村河北公司辩称对账单系在被胁迫情形下签署，但其报案后公安机关并未认定立案并认定有胁迫行为，被告（反诉原告）稻香村河北公司报案时陈述的双方往来产品数量、总金额、欠款等数据均与对账单上载明一致，被告（反诉原告）稻香村河北公司并未否认对账单所证明双方交易往来数量、金额的真实性，也未提供证据予以推翻。可见该对账明细所记载的交易数量、金额、欠款等均为真实，故本院对2018年8月15日的对账明细的合法性、关联性予以认可，被告（反诉原告）稻香村河北公司以要求撤销确认对账明细的反诉请求本院不予支持。关于被告（反诉原告）稻香村河北公司提出原告（反诉被告）荆州今旺公司加工的产品存在质量问题，被告（反诉原告）稻香村河北公司提交的视频中不能显示系原告（反诉被告）荆州今旺公司生产的月饼，也无相关部门质检报告或司法鉴定意见，被告（反诉原告）稻香村河北公司提交的证据不足以证明原告（反诉被告）荆州今旺公司加工的产品存在质量问题，故被告（反诉原告）稻香村河北公司要求退还500000元货款的反诉请求本院不予支持。综上，本诉中，原告（反诉被告）荆州今旺公司主张被告（反诉原告）稻香村河北公司支付剩余货款296875元，本院予以支持。被告（反诉原告）稻香村河北公司法定代表人周广海在对帐函上载明九月十五日结清，但未依约履行承诺，存在违约，应当向原告（反诉被告）荆州今旺公司支付相应迟延履行利息，被告（反诉原告）稻香村河北公司应从2018年9月16日起至实际付清之日止参考银行同期贷款利率按照年息6%计算利息。关于原告（反诉被告）荆州今旺公司主张被告石家庄稻香村公司对此债务在未出资部分承担连带责任的诉请，原告（反诉被告）荆州今旺公司向本院提交的证据七“企业信用信息公示报告”中已经载明被告石家庄稻香村公司认缴出资到期时间为2036年3月14日，其出资期限并未届满，公司股东享有出资的期限利益是合法的，出资期届满前不应认定为“未履行或全面履行出资义务”，故该诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）荆州市今旺食品有限公司支付人民币296875元，并自2018年9月16日起至实际清偿之日止按年利率6%计算逾期付款利息；二、驳回原告（反诉被告）荆州市今旺食品有限公司本诉其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司的反诉请求。本案本诉诉讼费5753元减半收取2877元，反诉诉讼费4400元（已减半收取），由被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司负担。如被告稻香村河北食品总部基地有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件诉讼费，上诉人在上诉期满后7日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 尚 谦二〇一九年十二月九日书记员 姚达光