陕西省延安市中级人民法院     民 事 判 决 书   (2018)陕06民初153号   原告：中建六局第三建筑工程有限公司 。   法定代表人：孙显庆，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：尉畅，男，1992年8月22日出生，汉族 。   委托诉讼代理人：张海燕，陕西嘉陵律师事务所律师。   被告：陕西诚合房地产开发集团有限公司 。   法定代表人：惠树翔，该公司执行董事兼总经理。   原告中建六局第三建筑工程有限公司与被告陕西诚合房地产开发集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建六局第三建筑工程有限公司的委托诉讼代理人尉畅、张海燕到庭参加诉讼，被告陕西诚合房地产开发集团有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。   原告中建六局第三建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原、被告签订的关于“延安市甘泉县诚合美水小镇一期工程”项目的所有合同；2.依法判令被告退还原告工程履约保证金6000000元，以及至实际退还之日的资金占有损失（按照中国银行同类同期贷款利率计算，其中2000000元自2014年7月29日暂算至起诉之日为552000元、其中4000000元自2014年12月12日暂算至起诉之日为984000元,上述的保证金和资金占有损失暂计为7536000元；3.依法判令被告向原告支付违约金2100000元；4.依法判令被告支付原告项目无法施工的预期收益暂计400000元；5.依法判令被告承担本案诉讼费以及其他费用。事实与理由：2014年11月26日，原、被告签订合同，约定原告承包被告所发包的“延安市甘泉县诚合美水小镇一期工程”项目，约定工期自2014年11月28日至2017年6月1日止，约定合同总价款21000万元。原告在原被告缔约前的磋商阶段向被告支付了工程履约保证金200万元，后于签订合同后又应被告的要求向其支付了400万元保证金。原告自2014年11月28日进场，并按照要求在施工现场进行临建搭设、并聘请专用管理人员等，为此产生了巨额费用。但是，由于被告的建设手续和工程手续一直无法办理，导致本工程至今也没有如期开工，项目已无法施工。而经与被告商谈解决，被告一直拖延返还收取的原告的履约保证金。根据原被告之间的合同约定“发包人单方面解除合同或者因发包人的原因造成本工程不能按本合同规定如期正常施工，发包人应当按照工程总造价的1%向承包人支付违约金”。原被告也约定本合同发生纠纷双方可以向工程所在地法院起诉解决。因为被告的原因，使得本工程无法开工建设，导致合同目的无法实现，被告应当承担缔约过失责任，赔偿原告的损失，退还原告的履约保证金和资金占用损失，并按约定承担违约责任。   庭审中，原告中建六局第三建筑工程有限公司提出变更诉讼请求，将诉讼请求第1项变更为：依法判令解除原、被告签订的关于“延安市甘泉县诚合美水小镇一期工程”项目的《框架协议》《补充协议》《建设工程施工合同》《补充合同》；将诉讼请求第5项变更为：依法判令被告承担本案诉讼费。   被告陕西诚合房地产开发集团有限公司未到庭参加诉讼,亦未提交书面答辩意见。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告中建六局第三建筑工程有限公司向本院提交的第三组证据民事判决书两份，证明因原告向第三人返还保证金并承担利息损失，故该保证金及利息损失应由被告承担。被告陕西诚合房地产开发集团有限公司未出庭参与诉讼，也未对原告中建六局第三建筑工程有限公司提交的该组证据提出异议。经合议庭评议认为，对原告提交的第三组证据的真实性予以认可，但原、被告在合同中明确约定“保证金不计利息”，故对该组证据的证明目的不予采信。原告中建六局第三建筑工程有限公司向本院提交的第四组证据合同解除告知函一份，证明原告通知过被告解除合同，并告知被告承担相应的损失和违约金等费用。被告陕西诚合房地产开发集团有限公司未出庭参与诉讼，也未对原告中建六局第三建筑工程有限公司提交的该组证据提出异议。经合议庭评议认为，原告提交的该组证据仅能证明“合同解除告知函”系由其出具，并不能证明被告收到了该告知函，故对该组证据的证明目的不予采信。   另，依据原告中建六局第三建筑工程有限公司的申请，本院依法调取了《关于“延安市甘泉县城合美水小镇一期工程”项目的情况说明》《延安市甘泉县西门坪旧区（片区）改造项目合同书》。原告对该组证据的真实性予以认可,认为该组证据可以证明合同约定的项目因被告自身的原因一直没有实施，被告应当承担违约责任。被告陕西诚合房地产开发集团有限公司未出庭参与诉讼，也未对该组证据提出异议。经合议庭评议认为，该组证据与原告提交的其他证据能够相互印证，故对该组证据的真实性及证明目的均予以采信。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2012年4月7日，被告陕西诚合房地产开发集团有限公司与陕西省延安市甘泉县住房和城乡建设规划局签订《延安市甘泉县西门坪旧区（片区）改造项目合同书》，用于开发建设延安市甘泉县诚合美水小镇一期工程，双方约定由被告负责该项目的资金筹措、策划、设计、征迁安置、施工建设等工作。2014年7月18日，原告中建六局第三建筑工程有限公司与被告陕西诚合房地产开发集团有限公司签订《框架协议》，约定被告将延安市甘泉县“诚合美水小镇”项目工程总承包给原告施工。同日，原、被告签订《补充协议》，约定框架协议和补充协议签订后，原告应待甲方通知后三日内日向甲方交工程保证金600万元，不计利息。2014年7月29日，原告通过银行转账的方式向被告交纳保证金200万元。2014年11月26日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，双方约定由原告承包延安市甘泉县“诚合美水小镇”一期工程，工程地点位于延安市甘泉县西门坪，进场日期为2014年11月28日，竣工日期为2017年6月1日，合同总价为21000万元。同时该合同第39.1条约定“发包人单方面解除合同或者因发包人原因造成本工程不能按合同规定如期正常施工，发包人应当按照工程总造价1%向承包方支付违约金”。2014年11月26日，原告与被告签订《补充合同》，约定补充合同及正式总承包施工合同签订后，乙方待甲方通知三日内向甲方追加缴纳工程保证金200万元，待正式施工后再向甲方缴纳工程保证金200万元，加上之前已缴纳工程保证金200万元，共计缴纳工程保证金600万元，不计取利息；保证金在工程施工至＋0时退还50%，施工至单栋八层后随第一笔进度款全部退完。2014年12月12日，原告通过银行转账的方式向被告交纳保证金400万元。后由于被告自身原因，延安市甘泉县“诚合美水小镇”一期工程项目没有实施。   本院认为，依法成立的合同，具有法律约束力。原告中建六局第三建筑工程有限公司与被告陕西诚合房地产开发集团有限公司签订的《框架协议》《补充协议》《建设工程施工合同》以及《补充合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告双方应当按照合同约定履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，原告中建六局第三建筑工程有限公司按照合同约定履行了交纳保证金的义务，但被告陕西诚合房地产开发集团有限公司因自身原因未实际实施合同约定的项目，致使合同目的无法实现，故对原告要求解除与被告签订的《框架协议》《补充协议》《建设工程施工合同》《补充合同》的主张，本院依法予以支持。   关于被告是否应当返还保证金及资金占用损失的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案被告由于自身原因未实施约定项目，合同无法继续履行，故本院对原告要求被告向其返还保证金600万元的诉讼请求予以支持。关于保证金资金占用损失，因原、被告在合同中明确约定对工程保证金不计取利息，且双方对资金占用损失未作出约定，故本院对原告要求被告支付保证金资金占用损失153.6万元的主张不予支持。   关于被告是否应当支付违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告陕西诚合房地产开发集团有限公司未按照合同约定履行相关义务，导致合同约定的项目未能施工，其行为构成违约，应当按照合同约定向原告支付相应的违约金。根据原、被告签订的《建设工程施工合同》，发包人单方面解除合同或者因发包人原因造成本工程不能按合同规定如期正常施工，发包人应当按照工程总造价1%向承包方支付违约金。经审查，案涉工程合同总价为21000万元，故被告应当按照工程总造价的1%，即210万元向原告支付违约金。   关于项目无法施工的逾期收益问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告中建六局第三建筑工程有限公司虽然主张被告应向其支付项目无法施工的预期收益40万元，但原告就其主张未提供任何证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。故原告要求被告承担项目无法施工的逾期收益无事实和法律依据，本院不予支持。被告经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审判。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、依法解除原告中建六局第三建筑工程有限公司与被告陕西诚合房地产开发集团有限公司签订的《框架协议》《补充协议》《建设工程施工合同》《补充合同》；   二、被告陕西诚合房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中建六局第三建筑工程有限公司返还保证金6000000元；   三、被告陕西诚合房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中建六局第三建筑工程有限公司支付违约金2100000元；   四、驳回原告中建六局第三建筑工程有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费82160元，由原告中建六局第三建筑工程有限公司负担15849元，由被告陕西诚合房地产开发集团有限公司负担66311元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。         审判长  程 晓 元   审判员  贾 玉 玉    人民陪审员  常 丽 丽      二〇一九年十一月二十六日     法 官助 理  姜  峰   书记员  周 俞 呈            1