甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘05民初64号 原告：天某。 法定代表人：王某，该行董事长。 委托诉讼代理人：郭某，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。 被告：天水同鑫房地产开发有限公司。 法定代表人：史某1，该公司总经理。 被告：史某2，住甘肃省天水市。 被告：乔某，住甘肃省天水市。 被告：史某3，住甘肃省清水县。 被告：史某1，住甘肃省天水市。 被告：清水鑫能电锌有限公司。 法定代表人：史某4，该公司总经理。 被告：清水邽太矿业有限公司（原清水县鑫淼农畜产品开发有限公司）。 法定代表人：崔某，该公司总经理。 原告天某（以下简称秦州农合行）与被告天水同鑫房地产开发有限公司(以下简称同鑫公司)、史某2、乔某、史某3、史某1、清水鑫能电锌有限公司(以下简称鑫能公司)、清水邽太矿业有限公司(以下简称邽太公司)金融借款合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦州农合行委托诉讼代理人郭某到庭参加诉讼，被告同鑫公司、史某2、乔某、史某3、史某1、鑫能公司、邽太公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告秦州农合行向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告同鑫公司给付原告借款本金4958.6万元和截止2019年9月19日的利息1426.827597万元（共计6385.427597万元），并支付自2019年9月20日至实际给付之日的利息（逾期利息及复利均按年利率10.92％计付）；2、本案诉讼费、保全费、律师代理费及原告为实现债权而产生的费用由被告同鑫公司承担；3、依法确认原告对被告同鑫公司抵押的甘（2019）清水县不动产证明第0001111号不动产登记证明所记载的46套房屋（附抵押的46套房屋清单）享有抵押权，并有权在抵押担保范围内以其折价或者拍卖、变卖所得价款对上述债权优先受偿；4、依法确认原告对被告史某2抵押的房屋享有抵押权，并有权在抵押担保范围内以其折价或者拍卖、变卖所得价款对上述债权优先受偿；5、依法判令被告史某2、乔某、史某3、史某1对第一被告的上述债务承担连带保证责任；6、依法确认原告对被告鑫能公司抵押的清国用（2002）第0139号国有土地使用权享有抵押权，并有权在抵押担保范围内以其折价或者拍卖、变卖所得价款对上述债权优先受偿；7、依法确认原告对被告邽太公司抵押的他项权证号为清他项（2013）第001号国有土地使用权享有抵押权，并有权在抵押担保范围内以其折价或者拍卖、变卖所得价款对上述债权优先受偿。 原告当庭变更第三项诉讼请求为：依法确认原告对被告同鑫公司抵押的甘（2019）清水县不动产证明第0001812号不动产登记证明所记载的42套房屋（附抵押的42套房屋清单）享有抵押权，并有权在抵押担保范围内以其折价或者拍卖、变卖所得价款对上述债权优先受偿；事实与理由：2016年9月24日，原告与被告同鑫公司签订借款合同,被告向原告借款5000万元；借款用途固定资产项目建设；借款期限24个月，即自2016年9月27日起至2018年9月26日止；年利率8.4%，按月结息，借款到期，利随本清；逾期归还借款本息的，在合同约定利率基础上加收50%的利息，对逾期支付利息的，从逾期之日起计收复利，借款到期日前，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。被告同鑫公司违约，致使原告通过诉讼或仲裁等方式实现债权的，原告为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由被告同鑫公司承担。同日，原告与被告同鑫公司签订抵押担保合同。合同约定：抵押人同鑫公司同意以抵押物清单所列在建工程为上述借款作为抵押物提供抵押担保；抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年12月8日，被告同鑫公司对其名下位于××县等61套抵押的房屋办理了抵押登记，不动产登记证明号为甘（2017）清水县不动产证明第0000815号；后经被告同鑫公司于2019年6月5日重新办理抵押登记，现抵押登记的房屋为46套（附抵押的46套房屋清单），本案立案后，在10月29号被告同鑫公司将抵押登记的房屋为46套变更为42套，其不动产登记证明号由甘（2019）清水县不动产证明第0001111号变更为甘（2019）清水县不动产证明第0001812号。同日，原告与被告史某2签订《抵押担保合同》。该合同签订后，被告史某2以其房屋对被告同鑫公司的上述借款设定抵押，并分别于2016年10月31日、9月28日办理了抵押登记。抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。后经被告同鑫公司于2018年11月21日重新办理了抵押登记。同时，被告史某2、乔某、史某3、史某1出具还款承诺书，承诺被告同鑫公司到期不能还款，四被告自愿承担还款责任。此外，被告鑫能公司向原告出具抵押担保承诺书，承诺以其所有的清国用（2002）第0139号国有土地使用权对被告同鑫公司的上述借款设定抵押，并办理抵押登记。被告邽太公司前身清水县鑫森农畜产品开发有限公司以其位于××县使用面积11000平方米的国有工业用地设定抵押，抵押登记的他项权证号为清他项（2013）第001号。2016年9月27日，原告依约支付被告同鑫公司5000万元借款。借款期满后，截止2019年9月19日，被告同鑫公司归还原告借款本金41.4万元、利息184.999315万元，尚欠借款本金4958.6万元、利息1426.827597万元。故酿成纠纷。为维护原告的合法权益不受损害，原告特向法院提起诉讼，请求判如所诉。 被告同鑫公司、史某2、乔某、史某3、史某1、鑫能公司、邽太公司未出庭,奕未提交书面答辩状。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，第一组证据：固定资产借款合同1份。欲证明：1、原告下属西口支行（以下均称原告）与被告天水同鑫房地产开发有限公司（以下简称同鑫公司）签订固定资产借款合同。2、合同约定的基本事实：被告同鑫公司向原告借款5000万元；借款用途固定资产项目建设；借款期限24个月，即自2016年9月27日起至2018年9月26日止；年利率8.4%，按月结息，借款到期，利随本清等。第二组证据：原告与被告同鑫公司所签抵押担保合同、抵押物清单、不动产登记证明3份、不动产单元列表（3份）共8份。欲证明：1、原告与被告同鑫公司签订抵押担保合同,合同约定：抵押人同鑫公司同意以抵押物清单所列在建工程为上述借款作为抵押物提供抵押担保；抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用;2、同鑫公司对上述贷款再次办理抵押登记，其不动产登记证明号为甘（2019）清水县不动产证明第0001812号，其抵押登记的房屋为42套（附抵押的42套房屋清单）。第三组证据：原告与被告史某2所签抵押担保合同、抵押担保承诺书、结婚证、抵押物清单（2份）、房产证（2份）、不动产登记证明（4份）共9份。欲证明：原告与被告史某2签订抵押担保合同。该合同签订后，被告史某2以其房屋对被告同鑫公司的上述借款设定抵押，并分别于2016年10月31日、9月28日办理了抵押登记。抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。后经被告同鑫公司于2018年11月21日重新办理了抵押登记。第四组证据：还款承诺书及身份证（4份）共5份。欲证明：被告史某2、乔某、史某3、史某1愿为被告同鑫公司的借款承担连带保证责任。第五组证据：抵押担保承诺书、国有土地使用证（2份）、不动产登记证明（2份）共5份。欲证明：被告鑫能公司愿以其所有的清国用（2002）第0139号、清国用（2008）第057号国有土地使用权对被告同鑫公司的借款提供抵押担保。第六组证据：清国用(2009)第237号土地权证、他项权证1份。欲证明：邽太公司前身清水县鑫淼农畜产品开发有限公司以其位于××县使用面积11000平方米的国有工业用地设定抵押，抵押登记的他项权证号为清他项（2013）第001号。第七组证据：贷款发放通知单、复式记账凭证及机打凭条、借款借据共4份。欲证明：原告给被告同鑫公司依约履行了5000万元借款支付义务。第八组证据：借款本息说明及借款明细查询共2份。欲证明：截止2019年9月19日，被告同鑫公司拖欠原告借款本息的事实。第九组证据：《委托代理合同书》1份。欲证明：1、2019年9月20日，原告与上海市汇业（兰州）律师事务所签订了《委托代理合同书》；2、本案代理方式为风险代理；3、委托代理合同约定：原告按现金实际收回贷款本息以4%支付代理费，以物抵债价款以3.5%支付代理费。 第十组证据：面签影像复印件4张。欲证明：七被告面签保证承诺书。 被告同鑫公司、史某2、乔某、史某3、史某1、鑫能公司、邽太公司未质证。本院认为，原告提供的证据一、二、三、四、五、六、七、八、十，与本案查明的事实相互印证，对该证据本院予以采信。对原告提供的证据九不能证明原告已实际支付代理费，对该证据不予采信。 经审理查明:2016年9月24日，秦州农合行西口支行与同鑫公司签订固定资产借款合同,合同约定同鑫公司向秦州农合行借款5000万元；借款用途为固定资产项目建设；借款期限24个月，自2016年9月27日起至2018年9月26日止；年利率8.4%，按月结息，借款到期，利随本清；逾期归还借款本息的，在合同约定利率基础上加收50%的利息，对逾期支付利息的，从逾期之日起计收复利，借款到期日前，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。同鑫公司违约，致使秦州农合行通过诉讼或仲裁等方式实现债权的，秦州农合行为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由被告同鑫公司承担。同日，秦州农合行与同鑫公司签订抵押担保合同。合同约定：抵押人同鑫公司同意以(编号D1000309436)抵押物清单所列在建工程为上述借款作为抵押物提供抵押担保；抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年12月8日，同鑫公司对其名下位于××县等61套抵押的房屋办理了抵押登记，不动产登记证明号为甘（2017）清水县不动产证明第0000815号；后经同鑫公司于2019年6月5日重新办理抵押登记，不动产登记证明号为甘（2019）清水县不动产证明第0001111号,抵押登记的房屋为鑫满江佳苑1-1-301等46套（附抵押的46套房屋清单），在本案立案后，在2019年10月29日,同鑫公司将抵押登记的房屋变更为42套，不动产登记证明号为（2019）清水县不动产证明第0001812号。2019年9月24日，秦州农合行与史某2签订抵押担保合同。该合同约定:史某2以其房屋对同鑫公司的上述借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。并分别于2016年10月31日、9月28日办理了抵押登记,不动产登记号分别为：天（2016）麦积区不动产证明第00700262号、天房他证麦积区字第201269**。后经同鑫公司于2018年11月21日重新办理了抵押登记。2016年9月5日，史某2及其配偶乔某出具抵押担保承诺书,同意以房屋抵押。2016年9月24日，史某2、乔某、史某3、史某1出具还款承诺书，承诺如同鑫公司到期不能还款，其以家庭所有资产及家庭收入为该笔贷款承担还款责任。2016年9月20日，鑫能公司出具抵押担保承诺书，承诺以其所有的清国用（2002）第0139号国有土地使用权对同鑫公司的上述借款设定抵押，并于2018年11月7日办理办理抵押登记，不动产登记号为：甘（2018）清水县不动产证明第0001226号。2016年11月3日，邽太公司前身（清水县鑫淼农畜产品开发有限公司）以其所有的清国用（2009）第273号土地权证，给秦州农合行办理他项权证延期，他项权证号为：清他项（2013）第001号。2016年9月27日，秦州农合行依约支付同鑫公司5000万元借款。借款期满后，截止2019年9月19日，同鑫公司归还秦州农合行借款本金41.4万元、利息184.999315万元，尚欠借款本金4958.6万元、利息1426.827597万元。2019年10月30日，原告秦州农合行就本案向本院申请诉讼保全，本院作出（2019）甘05民初64号民事裁定书，确定保全费5000元，由原告秦州农合行负担。 本院认为，秦州农合行与同鑫公司签订的固定资产借款合同是双方当事人真实意思表示，且原告秦州农合行已将所有贷款发放给被告同鑫公司，该合同应认定有效。同鑫公司未按约履行还款义务，应承担相应的违约责任。同鑫公司应偿还秦州农合行贷款本金4958.6万元及截止2019年9月19日产生的利息1426.827597元并支付自2019年9月20日至实际给付之日止的利息，逾期利息按照年利率10.92%计算。关于秦州农合行支付的本案保全费5000元，该笔费用属于秦州农合行为实现本案债权产生的合理费用，根据借款合同的约定，应由借款人承担。同鑫公司、史某2分别与秦州农合行签订的抵押担保合同也系各方当事人真实意思表示，并办理了抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》的相关规定，该抵押担保合同有效，抵押权设立。秦州农合行与同鑫公司、史某2签订的抵押担保合同约定抵押担保的范围为借款本息及实现债权的费用，故如同鑫公司不能按期归还借款时，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条的规定“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”，秦州农合行有权对案涉抵押物行使优先受偿权。史某2、乔某、史某3、史某1共同出具的还款承诺书，其四人均签字捺印，该还款承诺书是各方当事人真实意思表示，该承诺书承诺：涉案借款发放后，借款人不能按约履行还款义务，本人及家庭所有成员自愿以家庭所有资产及家庭收入承担该笔贷款的还款责任，该还款承诺书没有明确担保的方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”,故史某2、乔某、史某3、史某1对涉案借款承担连带保证责任。鑫能公司与秦州农合行签订的抵押担保承诺书，鑫能公司法定代表人史某4签字盖章且加盖该公司公章，该抵押担保承亦系双方真实意思表示，合法有效。虽然该抵押担保承诺书上约定抵押土地使用权证为清国用（2002）第0139号和清国用（2008）第057号，但秦州农合行提供的不动产登记证及起诉只要求对清国用（2002）第0139号国有土地使用权享有抵押权，故秦州农合行依法对鑫能公司抵押的清国用（2002）第0139号国有土地使用权享有抵押权。邽太公司以秦州农合行为土地他项权利人办理清他项2013第001号他项权证，并进行延期登记，故秦州农合行有权对该他项权证所载土地享有优先受偿权。关于秦州农合行主张的律师代理费,虽然借款合同有约定,但原告并没有实际支付代理费，故该损失在本案中不能支持,可在原告实际支付律师费后另案起诉,故对该请求本院不予支持。综上所述,原告秦州农合行的部分诉讼请求依法成立,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条之规定，判决如下： 一、天水同鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向天某偿还贷款本金4958.6万元及截止2019年9月19日的利息1426.827597万元（共计6385.427597万元），并支付从2019年9月20日起至本息清偿之日止的利息（按年利率10.92%计算）； 二、天水同鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向天某支付5000元保全申请费； 三、天某对天水同鑫房地产开发有限公司抵押的甘（2019）清水县不动产证明第0001812号不动产登记证所记载的42套房屋（附抵押的42套房屋清单）在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归天水同鑫房地产开发有限公司所有，不足部分由天水同鑫房地产开发有限公司继续清偿； 四、天某对史某2抵押的房屋在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归史某2所有，不足部分由天水同鑫房地产开发有限公司继续清偿； 五、天某对清水鑫能电锌有限公司抵押的清国用（2002）第0139号国有土地使用权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归清水鑫能电锌有限公司所有，不足部分由天水同鑫房地产开发有限公司继续清偿； 六、天某对清水邽太矿业有限公司抵押登记号为清他项（2013）第001号国有土地使用权享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归邽太矿业有限公司所有，不足部分由天水同鑫房地产开发有限公司继续清偿； 七、史某2、乔某、史某3、史某1对本案上述债务承担连带清偿责任； 八、驳回天某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费361071.38元，由被告天水同鑫房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长 杨宏权 审 判 员 陈 萍 审 判 员 雒 璇 二〇一九年十二月九日 法官助理 刘 丹 书 记 员 李 元