安徽省宿松县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0826刑初442号公诉机关安徽省宿松县人民检察院。被告人何某某，男，1973年9月24日出生，汉族，安徽省宿松县人，初中文化，农民，住安徽省宿松县。2011年7月因犯盗窃罪被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。2019年10月8日被合肥铁路公安处黄梅站派出所民警抓获，次日因涉嫌犯诈骗罪被宿松县公安局刑事拘留，同年11月11日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。辩护人刘佩良，安徽松圣律师事务所律师。安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉〔2019〕434号起诉书指控被告人何某某犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年12月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月25日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员洪某出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人刘佩良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。安徽省宿松县人民检察院指控，（一）诈骗事实：2019年7月，被害人胡某男朋友户华风因涉嫌盗窃罪被宿松县公安局刑事拘留，后被害人胡某到宿松县看守所探视户华风时认识被告人何某某，被告人何某某主动搭讪并称自己在公安局和法院有熟人，可以帮户华风办理取保候审和判缓刑。后何某某先后七次以给公安办案民警、法院熟人购买礼品和请客吃饭等为由，骗取被害人胡某21660元，其中被告人何某某转给黎某11200元用于活动经费。（二）盗窃事实：2019年8月20日，被告人何某某与被害人胡某居住在宿松县孚玉镇宿松路松程宾馆207房间，被告人何某某趁被害人胡某不注意，盗得胡某黄金手镯一只，黄金戒指一枚，黄金耳环一只。经宿松县价格认定中心鉴定，被盗物品价值人民币12708元。公诉机关当庭提交了书证、被害人的陈述、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据，该院认为，被告人何某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，同时以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条之规定，依法应以诈骗、盗窃罪追究其刑事责任且应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处，并建议判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金人民币五千至一万元。被告人何某某对公诉机关的指控无异议，并认罪认罚。其辩护人对公诉机关的指控何某某构成诈骗罪和盗窃罪无异议，辩护提出：何某某交给黎某的11200元，应从诈骗数额中扣除，并以被告人何某某具有坦白、认罪认罚、部分退赃等情节为由作罪轻的辩护。经审理查明，（一）诈骗事实：2019年7月，被害人胡某男朋友户华风因涉嫌盗窃罪被宿松县公安局刑事拘留，后被害人胡某到宿松县看守所探视户华风时遇见被告人何某某，被告人何某某主动搭讪并称自己在公安局和法院有熟人，可以帮户华风办理取保候审和判缓刑。后何某某先后七次以给公安办案民警、法院熟人购买礼品和请客吃饭等为由，索取被害人胡某21660元，其中被告人何某某转给黎某11200元用于活动经费，其余10460元占为己有。（二）盗窃事实：2019年8月20日，被告人何某某与被害人胡某居住在宿松县孚玉镇宿松路松程宾馆207房间，被告人何某某趁被害人胡某不注意，盗得胡某黄金手镯一个，黄金戒指一个，黄金耳环一个。经宿松县价格认定中心鉴定，被盗物品价值人民币12708元。案发后，黎某退赔用于活动的经费11200元给被害人胡某。被告人何某某近亲属向本院代其退缴了违法所得3000元，本院已发还胡某。2019年10月8日，被告人何某某被合肥铁路公安处黄梅站派出所民警抓获。上述事实，被告人何某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人何某某的供述和辩解，被害人胡某的陈述，证人黄某、虞某、陈某、黎某的证言，合肥铁路公安处黄梅站派出所出具的归案情况说明，宿松县公安局出具的户籍信息、违法犯罪记录查询证明、辨认笔录和照片、接受证据材料清单、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、调取证据通知书和清单、旅馆业治安管理信息、扣押决定书和清单、逮捕证，微信转帐和微信聊天记录及微信号截图，银行交易明细，被害人胡某的收条，宿松县价格认定中心鉴定价格认定结论书，浙江省宁波市鄞州区人民法院（2011）甬鄞刑初字第683号刑事判决书等证据证实，足以认定。关于被告人何某某诈骗的数额认定的问题，何某某先后七次以给公安办案民警、法院熟人购买礼品和请客吃饭等为由，索取被害人胡某21660元，何某某在骗取胡某钱财的同时也想帮助胡某，何某某转给黎某5000元用于购烟，转给黎某6200元用于请客吃饭，合计11200元用于黎某作为活动经费，被告人何某某实际诈骗数额为10460元；公诉机关亦认定何某某转给黎某11200元为活动经费。故对被告人何某某的辩护人对此的辩护意见予以采纳。本院认为，被告人何某某以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人何某某以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人何某某的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人何某某有前科，可酌情对其从重处罚。被告人何某某判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚。被告人何某某到案后如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，是坦白，可对其从轻处罚。被告人何某某认罪认罚，可从宽处理。被告人何某某近亲属退缴了何某某部分违法所得，可酌情对其从轻处罚。故对被告人何某某的辩护人以何某某具有坦白、认罪认罚、部分退赃等情节为由作罪轻的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人何某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对其进行处罚并采纳公诉机关的量刑建议。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月8日起至2021年4月7日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人何某某近亲属代其退缴的违法所得3000元，发还被害人胡某（已发还）。继续追缴被告人何某某违法所得20168元，发还被害人胡某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张小敏二〇一九年十二月二十五日书记员  何 莉附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。