山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终2351号 上诉人（原审原告）：李林娃，男，1946年9月8日出生，汉族，住址山西省永济市。 委托诉讼代理人：邵代奇，永济市法学会驻会理事。 上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司。住所地：运城经济技术开发区禹都市场11区南楼1号3楼301-312室。 负责人：宁江梅，该公司经理。 委托诉讼代理人：董企洋，山西大懿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王建娃，男，1959年1月23日出生，汉族，住址山西省永济市。 上诉人李林娃、安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王建娃机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初702号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 李林娃上诉请求：一、撤销一审判决书第一条判决的“保险公司赔偿李林娃各项损失26057.24元”的判决内容，改判为“保险公司赔偿李林娃各项损失31307.24元”；二、一审、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实及理由：一审法院适用法律错误。一审法院在计算赔偿数额时，计算办法有误。一审法院认定的李林娃的各项损失为：1、医疗费：20459.95元+1049.08元，2、住院伙食补助费：3500元，3、误工费：12500元，4、护理费：3500元，5、营养费：2500元，6、交通费：500元，7、财产损失：1000元。根据《交强险条例》等相关法律规定及《保险合同》条款约定，李林娃应得的赔偿数额为：一、医疗费项下数额： 医疗费+住院伙食补助费+营养费=27509.03元其中交强险赔偿：10000元，商业三者险赔偿12256.32元[（27509.03一10000）×70%]。二、死亡伤残等项下数额：误工费+护理费+交通费+财产损失=17500元，因本项下各项数额未超出交强险赔偿的保险限额，故17500元保险公司应全额赔偿。三、交强险、商业三者险合计赔偿：10000+12256.32+17500=39756.23元。四、扣除保险公司与王建娃垫付的8449.08元，实际应赔偿39756.32-8449.08=31307.24元。综上，保险公司应赔偿上诉人31307.24元，请二审人民法院审核改判。 保险公司辩称，请法庭依法核实，予以裁判。 保险公司上诉请求：一、依法变更原审（2019）晋0881民初702号民事判决书，改判上诉人不承担误工费12500元或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《国务院关于工人退休、退职暂行办法》等文件规定的退休年龄，超过60周岁已达到退休年龄。本案中一审原告已达到72岁高龄，远远超过退休年龄，且在原审庭审中未提供相关的工作证明及工资减少证明。因此，原审判决误工费无事实依据。二、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间及收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，原审庭审中原告未对其工资减少提供证据。因此，原审判决误工费无法律依据。综上，上诉人认为一审法院未查明本案的基本事实，导致上诉人权益受到侵害，为维护上诉人的合法权益，现请求二审法院重新查明本案事实，予以改判或发回重审。 李林娃辩称，一、上诉人所说的《国务院关于工人退休、退职暂行办法》，此办法适用对象是工人，不适用农村务工人员。工人退休后收入是退休金，退休金收入与交通事故没有影响，农民60岁之后收入仍靠自己的劳务获得，发生交通事故受伤后无劳动能力必然减少劳动所得，故应适当计算误工费。二、农民收入与当年气候有关，只能参照全省农业收入平均值适当计算。三、李林娃递交了村委会的相关证据，并非没有递交证据。 王建娃对李林娃、保险公司的上诉未陈述意见。 李林娃向一审法院起诉请求：一、判令第一被告在其承保范围内赔偿原告因交通事故造成的人身伤害各项损失共计46000元（被告保险公司垫付的4400元已扣除），保险限额不足以赔偿的，由第二被告赔偿；二、判令被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年12月17日17时32分许，原告李林娃驾驶电动车沿永济东外环路由南向北行驶至汉广药材厂路口处向左转弯时，遇被告王建娃驾驶晋Ｍ×××××号轿车在后方同向行驶，双方发生交通事故，致原告李林娃受伤，双方车辆损坏。事故发生后，原告李林娃即被送往永济市人民医院住院治疗35天，其伤情被诊断为：脑挫裂伤、头皮擦挫伤、左外踝骨折、左髋部软组织挫伤，花支医疗费20459.95元、门诊费1409.08元。2019年1月9日，永济市公安局交通警察大队对案涉交通事故作出了第140881120180000243号交通事故认定书，认定原告李林娃负事故的次要责任，被告王建娃负事故的主要责任。同时查明，被告王建娃驾驶的案涉晋Ｍ×××××号小轿车在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，保险期间为：2018年9月1日起至2019年8月31日止；机动车第三者责任保险，保险期间为：2018年9月12日至2019年9月11日，保险限额为50000元。案涉交通事故发生后，被告保险公司垫付医疗费4400元，被告王建娃垫付医疗费3000元，花支门诊费1049.08元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案交通事故发生后，永济市公安局交通警察大队依据事故发生原因作出的道路交通事故认定书，原、被告对此无异议，故一审对该事故责任认定予以确认。因被告王建娃驾驶的晋Ｍ×××××号小轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，在保险有效期内该肇事车辆发生交通事故造成原告受伤，原告李林娃作为赔偿权利人，依法享有对被告保险公司的直接赔偿请求权，故原告诉讼要求被告保险公司赔偿其医疗费等损失之请求，合理合法，一审予以支持。被告保险公司垫付的4400元医疗费应予扣除。关于原告损失的确认，根据原告提供证据、被告质证意见和相关法律法规之规定，一审依法确定如下：1、医疗费20459.95元+门诊费1049.08元，有原告提供的医疗费、门诊费票据予以证实，且被告对此无异议，故一审予以确认。2、住院伙食补助费，原告主张每天按100元计算，被告对此无异议，按原告住院35天计算，应为3500元。3、误工费，原告李林娃虽已72周岁，但不能以此就断定其丧失劳动能力，不能从事劳动获取劳动报酬，故对被告保险公司的辩称一审不予支持；原告未能提供其误工损失情况，故该项请求，一审应根据原告的受伤和所能从事劳务的收入状况等情况综合确定，将其损失每天酌定为100元为宜，按住院35天及出院休息3个月，共计算125天，应为12500元。4、护理费，一审参照当地护工标准等情况将每天护理费数额酌定为100元为宜，其住院35天予以计算，应为3500元。5、营养费，结合本地区的生活消费水平及原告住院天数，出院医嘱综合判定，按50天计算，原告主张每天50元合情合理，故营养费为2500元。6、原告主张交通费500元，虽未提供证据，但考虑到该项费用确系客观必要花费，亦符合本案客观事实，故一审予以认定。7、原告主张的电动车损失，一审酌定为1000元。上述各项偿费用合计为45009.03元，按被告王建娃在此次事故中应负主要责任即70%计算，被告保险公司应在机动车强制险、第三者责任险范围内赔偿原告34506.32元，扣除保险公司垫付的4400元及被告王建娃垫付的4049.08元外，应再赔偿原告26057.24元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，之规定，判决如下：一、被告安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效之日赔偿原告李林娃因交通事故所产生的医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、财产损失费等共计26057.24元；二、被告安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效之日给付被告王建娃垫付的4049.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费475元，由被告王建娃负担。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，公民因他人侵权行为造成自己人身伤害和财产损失，应依法获得相应的赔偿。关于上诉人李林娃的误工费，其一审递交的村委会的证明，不能证明其收入状况；考虑其在事故发生时已年满72周岁，故本院酌定其误工费每日为50元，共计6250元（50元/天×125天）。上诉人保险公司认为上诉人李林娃已年满72周岁，不应计算误工费无事实依据，本院不予支持。一审认定上诉人李林娃的损失为：医疗费21509.03元，住院伙食补助费为3500元，营养费2500元，误工费6250元，护理费3500元，交通费500元，财产损失费1000元，一审共计38759.03元。上诉人保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿李林娃医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元，在商业三者险责任限额内赔偿李林娃医疗费、住院伙食补助费、营养费计12256.32元【（27509.03元-10000元）×70％】，在交强险伤残费用限额内赔偿李林娃误工费、护理费、交通费、财产损失费计11250元；以上上诉人保险公司共赔偿李林娃各项损失共计33506.32元，扣除其已支付的4400元，及被上诉人王建娃垫付的4049.08元，上诉人保险公司还应赔偿上诉人李林娃各项损失计25057.24元。 综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初702号民事判决第二项； 二、变更山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初702号民事判决第一项为：上诉人安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效之日赔偿上诉人李林娃因交通事故所产生的医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、财产损失费等共计25057.24元； 三、驳回上诉人李林娃其他诉讼请求； 四、驳回上诉人安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司其他上诉请求。 上述一、二项内容于本判决生效后十五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费475元，由被上诉人王建娃负担；二审案件受理费162.50元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司运城中心支公司负担56.25元，被上诉人王建娃负担106.25元。 本判决为终审判决。 审判长  胡东革 审判员  高军武 审判员  王玉林 二〇一九年十二月九日 书记员  续亚茹