广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤01民终17739号上诉人（原审被告）：广州天马发展有限公司，住所地：广州市越秀区环市西路168号天马大厦﹝市场地址：环市西路168号负一层至八层（三楼餐厅部分除外）天马国际时装批发中心；环市西路180号一至三层天马精品皮具批发中心﹞。法定代表人：赖钦祥，总经理。委托诉讼代理人：王蓓、敬娴，均系该公司员工。被上诉人（原审原告）：广州市文化广电旅游局（原名称:广州市旅游局），住所地：广州市越秀区东风西路140号13至15楼。负责人：刘瑜梅。委托诉讼代理人：何永韬，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：何静，广东广信君达律师事务所律师。上诉人广州天马发展有限公司（以下简称天马公司）因与被上诉人广州市文化广电旅游局（以下简称旅游局）房屋租赁合同纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2018）粤0104民初35880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。天马公司上诉请求：1.改判一审判决第二判项中逾期支付租金的违约金按中国人民银行制定的同期贷款基准利率计算，判定2017年11月1日至2019年3月31日租金的违约金为480917.08元(暂计至2019年6月17日)；2.撤销一审判决第三判项中保险费9100元、案件受理费60878.7元、保全费5000元由天马公司负担的判决；3.本案二审诉讼费用由旅游局承担。事实和理由：一审判决书第二项判决逾期支付租金的违约金按中国人民银行制定的同期贷款基准利率上浮30％计算的标准明显过高，违约金应该按中国人民银行制定的同期贷款基准利率计算。天马公司与旅游局之间于2004年2月27日关于广州市越秀区环市西路180号房屋所签订的《租赁协议书》中，只在第十三章约定了争议解决方式为双方协商不成，任何一方可向有管辖权的人民法院起诉，并没有约定诉讼费用及诉讼保全费的承担或分配事项。一审法院判决由天马公司承担全部诉讼费用，有失公平。此外，债务人实现债权必然产生的费用并不包括诉讼保全担保保险费、保全费等诉讼保全费。因此，一审法院判决由天马公司承担诉讼保全担保保险费、保全费，没有法律依据。被上诉人旅游局二审答辩称：不同意天马公司的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。一审已经调低违约金，诉讼保全担保保险费等费用均应由天马公司承担。旅游局向一审法院起诉请求判令：1.天马公司向旅游局支付广州市越秀区环市西路180号房屋从2017年11月起至一审判决发生法律效力之日止的租金（每月按658518.67元计算）；2.天马公司立即向旅游局支付逾期交付租金的违约金（每天按逾期应交租金总额的千分之一为标准，从2017年11月6日计至款项实际清偿日止）；3.天马公司承担本案诉讼费、财产保全费、保险服务费。一审诉讼中，旅游局变更其第一项诉讼请求为：判令天马公司向旅游局支付广州市越秀区环市西路180号房屋从2017年11月起至2019年3月31日止的租金（每月按658518.67元计算）。一审法院经审理查明：据1996年9月19日的穗房地证字第××号《房地产证》记载：越秀区环市西路180号房屋的权属人为广州市服务旅游局（即本案旅游局），钢筋混凝土结构7-1/2层，总建筑面积4812.99平方米，房屋用途为办公。2004年2月27日，旅游局（甲方）与天马公司（乙方）签订《租赁协议书》，其中约定：甲方同意把环市西路180号旅游局办公楼出租给乙方作为经营场地使用。第二章、租赁期限，2.1本协议期限定为十五年，自2004年4月1日起至2019年3月31日止。期满后如需延续，由双方另行商定，在同等条件下，乙方有优先权。第三章、租赁条件及方式，3.2本大楼按出租面积计算，每月每平方米租金为106元，即每月应交租金额为541764.94元。该出租场地正式交付乙方使用之日起第四个月起计交，租金按月缴交，每月的5日前由乙方向甲方交付（如遇法定休息日则顺延）。3.3合同期内，租金每三年递增一次，每次递增率为上期租金标准的5%。最后5年租赁期，甲乙双方将根据市场情况就租金递增幅度另行商议。第九章、协议期满及财产处置，9.3协议期满或提前终止、解除协议之日起一个月内，双方应共同检查交接租赁场地设备、设施，如发现有非正常损坏，由乙方按实际损失负责赔偿。第十章、违约责任，10.2如乙方未能按本协议规定依对交纳租金，每逾期一天，按逾期应交租金总额的1‰计收违约金等。天马公司按5%的递增标准即每月658518.67元向旅游局支付租金至2017年10月。旅游局因提出诉讼保全于2019年3月13日向中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司支付了诉讼保全担保保险费9100元。天马公司于2019年4月1日将涉案房屋交回给旅游局。一审法院认为：旅游局与天马公司自愿签订的《租赁协议书》是双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应恪守履行。该《租赁协议书》已明确约定：“合同期内，租金每三年递增一次，每次递增率为上期租金标准的5%。最后5年租赁期，甲乙双方将根据市场情况就租金递增幅度另行商议。”上述协议书所约定的最后5年租赁期即从2014年4月1日起至2019年3月31日止，即天马公司从2014年4月1日起至2017年10月31日都是按每月658518.67元的标准向旅游局支付租金，故双方已从实际履行过程中对租金标准达成了一致意见，因此，旅游局要求天马公司按每月658518.67元的标准支付2017年11月1日起至2019年3月31日止的租金理由成立，一审法院予以支持。天马公司在双方已对租金标准达成一致的情况下拒绝向旅游局支付租金已构成违约，旅游局要求天马公司支付逾期交纳租金的违约金合法有理，一审法院予以支持。经审查，逾期缴纳租金的违约金按每日1‰计算显属过高，宜调整为按中国人民银行制定的同期同类贷款基准利率上浮30%的标准计算。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的,裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，旅游局可以通过出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。因天马公司的原因引起本案诉讼，旅游局为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费系旅游局支出的合理必要费用，属旅游局的损失部分,旅游局要求天马公司承担该费用理由成立，一审法院予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条之规定，于2019年5月30日作出如下判决：一、天马公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，将从2017年11月1日至2019年3月31日的租金（按每月658518.67元的标准计算）一次性支付给旅游局；二、天马公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，将逾期支付租金的违约金（以同期应付而未付的租金为本金，从2017年11月6日起至清付租金之日止，按中国人民银行制定的同期同类贷款基准利率上浮30%的标准计算）一次性支付给旅游局，违约金的总额不能超过同期应付而未付的租金；三、天马公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，将诉讼保全担保保险费9100元一次性支付给旅游局。一审案件受理费60878.70元，保全费5000元，由天马公司负担。经审查，一审查明事实无误，本院予以确认。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。对于双方当事人均未提出上诉的一审认定及处理，本院不作审查并予以维持。针对天马公司的上诉，二审主要争议焦点为逾期付租违约金的标准问题。对此，一审法院在查明案情的基础上，酌情调低违约金的标准为按中国人民银行制定的同期同类贷款基准利率上浮30%计算，属于依法行使自由裁量权，并无明显不当。天马公司上诉要求调低为按中国人民银行制定的同期贷款基准利率计算，但天马公司在二审中既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可一审法院对事实的分析认定，即对天马公司的上诉请求，不予支持。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。由于本案纠纷系天马公司欠租行为引起，故一审据此判令天马公司应承担旅游局为此而支出的诉讼保全担保保险费，并负担一审案件受理费、保全费，并无不当。天马公司对此的上诉缺乏理据，本院不予采纳。综上所述，天马公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12000元，由上诉人广州天马发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 卉审判员 赵云川审判员 黄 嵩二〇一九年十二月五日书记员 张冰玲李逸丹