芮城县人民法院民 事 判 决 书(2019)晋0830民再3号原审原告：山西顺盈投资有限公司。住所地：芮城县XXX路X侧**。法定代表人：宋海龙，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姚百林，男，汉族，1963年4月8日出生，该公司职员。原审被告：运城市关公小额贷款有限责任公司。住。住所地：运城市盐湖区XXX街**（**楼**）/div>法定代表人：雷孟师，董事长。原审被告：雷金狮，男，1956年3月15日出生，汉族，住运城市盐湖区XXX大街****楼****。原审被告：崔玉宝，男，1958年5月7日出生，汉族，住夏县XX街，住夏县XX街路**居民区**原审被告：张旭婧，女，1966年1月19日出生，汉族，住运城市盐湖区XXX，住运城市盐湖区****** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>原审被告：闫云贵，男，1973年5月30日出生，汉族，住运城市盐湖区XXXX路XX，住运城市盐湖区XXXX路**le='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>原审被告：王开成，男，1960年11月28日出生，汉族，住万荣县XX镇XX村第**。上述六原审被告委托诉讼代理人：马郡，男，山西法实威律师事务所律师。再审被告：山西金星镁业有限公司。住所地：运城市夏县XX街。。住所地：运城市夏县XX街yle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：刘春宏，董事长。再审被告：山西凯胜生物科技有限公司。住所地：运城市盐湖区XXX。住所地：运城市盐湖区XXXXyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：王开成，董事长。上述二再审被告委托诉讼代理人：王珍珍，女，山西法实威律师事务所律师。原审原告山西顺盈投资有限公司与原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司、雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月8日作出（2016）晋0830民初1094号民事调解书，已经发生法律效力。2019年4月12日，原审六被告及二案外人以本院（2016）晋0830民初1094号民事调解书违法为由，向运城市中级人民法院申请再审。2019年4月19日，运城市中级人民法院函告本院，建议本院对该再审申请进行审查。经本院审判委员会讨论决定，于2019年5月23日作出（2019）晋0830民申3号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。审理中，本院根据山西顺盈投资有限公司的申请，追加山西金星镁业有限公司、山西凯胜生物科技有限公司为本案再审被告。原审原告山西顺盈投资有限公司特别授权委托诉讼代理人姚百林、原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司、雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成特别授权委托诉讼代理人马郡、再审被告山西金星镁业有限公司、山西凯胜生物科技有限公司特别授权委托诉讼代理人王珍珍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告山西顺盈投资有限公司称：本案审理已结束，再审没有道理。至于在程序上有无错误，是法院内部纠正的事情，与当事人无关，贵院应裁定补正，该调解书应继续执行。原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司、雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成辩称：六被告为原告所诉的2300万元借款及提供保证担保属实，但原告要求的月利率有误，2300万元借款是两笔借款，其中1400万元借款合同约定的月利率为1.6%，不应按月利率1.7%计息，同时原告要求按双倍利率计算违约后利息，超出了法定利率标准，不应予以支持。本案经贵院强制执行，六被告已偿还了851.5万元，剩余借款本金已非2300万元。再审被告山西金星镁业有限公司、山西凯胜生物科技有限公司辩称：1、在本案的原审诉讼过程中，因原告查封了二公司法定代表人的股权以及其他财产，为尽快与原告达成和解而做出妥协，二公司在法定代表人的要求下，在原审诉讼中的《和解协议》上加盖了公章，该《和解协议》在再审程序中不能作为对二公司不利的证据使用，二公司为本案涉诉债权的担保不是真实意思表示，也非自愿，二公司不应作为本案的被告，也不应承担任何责任；2、二公司作为依法成立的公司，为法定代表人兼股东提供担保，未经公司的股东会决议，违反了《公司法》第十六条的相关规定，应依法认定担保无效。综上，再审被告不承担任何担保还款责任。山西顺盈投资有限公司原审向本院起诉请求：2013年3月7日、2013年7月17日被告运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司与山西顺盈投资有限公司签订两份借款协议，共向原告借款4000万元整。协议约定由被告运城市关公小额贷款有限责任公司、被告崔玉宝承担连带保证责任。借款到期后，被告信达公司支付部分欠款后余款至今未清，其它担保人亦未承担还款责任。截止2016年8月07日被告运城市关公小额贷款有限责任公司尚欠原告借款本金2300万元及利息602.24万元。诉请被告承担上述还款责任。运城市关公小额贷款有限责任公司、雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成原审共同辩称：原告所诉借款及担保属实，我们愿与原告协议解决此案。原审诉讼中，经核实，原告所诉被告运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司已于2014年10月23日被工商机关注销，故本院不再列该公司为被告。本案在原审审理过程中，双方当事人请求本院确认其自行达成的如下协议：一、被告运城市关公小额贷款有限责任公司就被告运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司所欠原告的借款本金2300万元及自借款日至2016年8月7日的利息568.86万元，承担全部偿还责任；二、被告运城市关公小额贷款有限责任公司于2017年3月25日前给付原告借款本金人民币500万元；三、被告运城市关公小额贷款有限责任公司于2017年12月25日前付清剩余欠款及利息，未结利息其中900万元按月利率1.8％计算，1400万元按月利率1.7％计算，计算至款付清之日止；四、被告雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成对上述债务承担连带担保责任；五、案外人山西金星镁业有限公司、山西凯盛肥业集团有限公司在调解过程中自愿作为担保人对上述债务承担连带还款责任；六、如被告运城市关公小额贷款有限责任公司未按期履行上述任意一项，原告有权申请执行全部剩余欠款及利息；案件受理费156800元，减半收取78400元，诉讼保全5000元，共计83400元，由被告运城市关公小额贷款有限责任公司承担。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。本院再审认定案件事实如下：2013年3月7日，2013年7月17日，原审原告山西顺盈投资有限公司（出借人）与原运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司（借款人）及原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司、崔玉宝作为担保人分别签订二份借款协议，协议约定，运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司因经营业务需要，向原审原告借款人民币1000万元、人民币3000万元。借款期限为原审原告款汇出之日起到2013年4月05日止和2013年8月17日止。借款利率分别为月利率1.8%，月利率1.6%。利息按日计算（逾期后，月利率按两倍计算）。原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司、崔玉宝对上述款项和费用提供共同连带责任保证。协议签订后，原审原告按约定分别于2013年3月7日及2013年8月17日运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司汇款1000万元和3000万元，运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司收到借款后给原审原告开具了财务收据。借款到期后运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司在支付了部分欠款和利息后，余款一直违约未还。2014年12月25日，原审被告向原审原告出具声明一份，内容为：“声明人：运城市关公小额贷款有限责任公司。运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司于2013年3月7日和2013年7月17日分别向贵公司借款人民币1000万元和人民币3000万元。截止2014年12月25日，欠款余额分别为1000万元和1400万元，合计人民币2400万元（利息已结算至2014年12月25日）。本公司现作声明如下：1、上述2400万元债务全部由本公司承担，包括借款本金及相应利息。2、本公司承诺：2015年1月10日前归还借款本金500万元；2015年3月31日前归还借款本金1000万元；2015年6月30日前归还借款本金900万元。3、本声明是本公司的真实意愿表示，本公司愿意承担因该声明引起的一切法律责任。声明人：运城市关公小额贷款有限责任公司（加盖公章）代表人签字：雷金狮印章担保人：崔玉宝本人签字：崔玉宝。声明日期：2014年12月25日”。2015年12月9日，原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司向原审原告出具了还款计划，内容为：“山西顺盈投资有限公司：本公司的关联企业，运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司分别于2013年3月7日，2013年7月17日向贵公司借款人民币1000万元和人民币3000万元整。截止2015年12月10日，尚欠贵公司款项分别为900万元和1400万元，合计尚欠借款本金2300万元整，利息257.52万元。本公司承诺：该项欠款本息，由我公司分批次偿还。我公司保证在2015年12月30日前，偿还借款本金壹佰万元；至2016年6月30日前，将剩余借款本息全部还清。债务人：运城市关公小额贷款有限责任公司（加盖公章）代表人签字：崔玉宝保证人签字：雷金狮、张旭婧、闫云贵、王开成、崔玉宝”。在原审诉讼中，原审原告山西顺盈投资有限公司与原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司、雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成以及案外人山西金星镁业有限公司、山西凯胜生物科技有限公司于2016年8月7日，达成和解协议。主要内容为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律的规定，原、被告及担保人经协商一致，就被告方欠原告方借款相关事宜达成如下协议：第一条、原、被告经财务对帐，确认截止2016年8月07日运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司尚欠原告借款本金人民币：贰仟参佰万元整(2300万元)，借款利息人民币：568.86万元。第二条、由于被告运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司(公司现已注销)未能履行全部还款义务，为了保证原告的债权能早日实现，原、被告及担保方叁方就该欠款事宜达成如下约定:1、被告运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司所欠原告的上述借款本金2300万元及利息568.86万元，由运城市关公小额贷款有限责任公司承担全部偿还责任。2、运城市关公小额贷款有限责任公司承诺在2017年3月25日前给付原告借款本金人民币:伍百万元整。3、运城市关公小额贷款有限责任公司承诺在2017年12月25日前付清全部剩余欠款及利息，未结利息其中900万元按月利率1.8％计算，1400万元按月利率1.7％计算，计算至款付清之日止。4、运城市关公小额贷款有限责任公司承担本案的诉讼费用。5、被告雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成对以上债务承担连带还款责任：山西金星镁业有限公司、山西凯盛肥业集团有限公司愿意作为担保人对上述债务承担连还款责任。第三条、双方当事人签订协议的行为和协议内容符合《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》之规定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，如运城市关公小额贷款有限责任公司未按期履行上述约定的任意一项，原告有权依调解书申请人民法院强制执行全部剩余欠款及利息。第四条、本协议经山西省芮城县人民法院确认后出具调解书。第五条、本协议自叁方签字盖章后生效。一式拾贰份，原、被告及担保人各执壹份，交法院留存一份。原告山西顺盈投资有限公司（加盖公章）委托代理人姚百林签名；被告运城市关公小额贷款有限责任公司（加盖公章）法定代表人雷金狮签名；被告雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成分别签名；担保人山西金星镁业有限公司、山西凯胜肥业集团有限公司分别加盖公章法定代表人雷金狮、王开成加盖印章。本院根据该和解协议制作了（2016）晋0830民初1094号民事调解书。另查明，原审原告以原审被告未按照调解书确定的义务履行为由，向本院申请强制执行，在执行过程中，原审被告共归还原审原告851.5万元。再查明，2017年7月份，山西凯盛肥业集团有限公司名称变更为山西凯盛生物科技有限公司。上述事实，上列当事人庭审中均无异议，经审查，原告提交的证据能够反映案件真实情况、与证明的事实相关联，来源和形式符合法律规定，本院予以确认。本案再审认为：《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十一条第二款规定，案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人。原审调解书未将案外人山西金星镁业有限公司、山西凯胜肥业集团有限公司（山西凯盛生物科技有限公司）列为担保人，属程序不当，应予撤销。山西顺盈投资有限公司与原运城经济开发区信达企业管理咨询有限公司签订的两份《借款协议书》、运城市关公小额贷款有限责任公司出具的《声明》以及运城市关公小额贷款有限责任公司、雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成向原告出具的《还款计划》均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，应认定有效。原审中上述当事人达成的《和解协议》，确定的还款数额及计算方式，当事人均无异议，应予确认。再审中原审被告提出其中1400万元借款原合同约定的月利率为1.6%，而和解协议按1.7%计算有误之辩解，由于该借款已逾期，该和解协议应视为系当事人对合同的从新约定，且未超出民间借贷法律规定的利率标准，对其辩解本院不予采纳。《和解协议》第二条第五项的约定“被告雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成承担连带还款责任；山西金星镁业有限公司、山西凯盛肥业集团有限公司愿意作为担保人对上述债务承担连还款责任”。查明，雷金狮为山西金星镁业有限公司的法定代表人（股东），又原系债务人运城市关公小额贷款有限责任公司的法定代表人；王开成为山西凯盛肥业集团有限公司的法定代表人（股东）。以上应理解为案外人是为其股东提供的担保，根据《公司法》第十六条第二款的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。原审案外人提供的担保违反了该强制性的规定，原审原告亦未提供相应证据证实已尽到审查担保效力的义务，故应认定该担保无效，再审被告不承担连带清偿责任。对于再审被告提出不承担担保还款责任的辩解理由，本院予以采纳。本院在执行中，原审被告归还原审原告851.5万元，应予以扣减。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款、《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第五十二条第五项、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款之规定，判决如下：一、撤销本院(2016)晋0830民初1094号民事调解书；二、原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司在本判决生效后三十日内归还原审原告山西顺盈投资有限公司借款2300万元及利息（其中900万元按月利率1.8％计算，1400万元按月利率1.7％计算，从2016年8月8日计算至款付清之日止。执行期间归还的851.5万元，予以扣减）三、原审被告运城市关公小额贷款有限责任公司在本判决生效三十日内归还原审原告山西顺盈投资有限公司原欠利息568.86万元。四、原审被告雷金狮、崔玉宝、张旭婧、闫云贵、王开成对上述债务承担连带担保责任。五、再审被告山西金星镁业有限公司、山西凯胜生物科技有限公司对上述债务不承担连带担保责任。原审案件受理费156800元，减半收取78400元，保全费5000元，共计83400元，由被告运城市关公小额贷款有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审判长 张永生人民陪审员宁月新人民陪审员张治兵二〇一九年十二月十八日书记员 张         翼         龙