安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019)皖11民终3446号 上诉人(原审原告):安徽沃尔顶密封工业有限公司，住所地安徽省凤阳县板桥镇凤宁产业园，统一社会信用代码91341126MA2RXLAR7Q。 法定代表人：王少磊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘飞飞，安徽濠梁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:谢香香，女，1991年4月7日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 上诉人安徽沃尔顶密封工业有限公司（以下简称沃尔顶公司）因与被上诉人谢香香劳动争议纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院作出的（2019）皖1126民初5000号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年12月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 沃尔顶公司上诉请求：撤销一审判决第二、四项，改判：1、不支付谢香香未订立书面劳动合同二倍工资差额；2、不需为谢香香办理社会保险参保手续，不需缴纳2019年2月至2019年6月期间的社会保险费用，谢香香也不用向沃尔顶公司返还已纳入工资发放的社会保险费。事实与理由：1、2019年2月16日，谢香香入职时，公司与其签订了入职协议，该协议的条款内容虽没有标准的劳动合同详细，但足以证明双方建立了劳动关系。关于谢香香的工资，公司也是按照正式员工发放的；关于谢香香的保险，公司也是按照社保局的标准发放的社保补助。之后双方还补签了劳动合同。2、沃尔顶公司和谢香香达成了一致意见，由用人单位将社会保险费以社保补助的形式纳入劳动者工资中，该约定应予以尊重。退一步说，相关法律没有规定用人单位在职工入职当月就要为其办理社会保险。从实践做法上来看，2019年2月的社保费用已在上个月扣除，故最多只能从3月份开始办理社保手续。3、一审法院虽然判决了谢香香返还已纳入到工资中发放的社会保险费，但是并没有明确金额。 谢香香答辩称，1、沃尔顶公司没有和其签订劳动合同是事实，故一审判决该公司支付其二倍工资是正确的。2、招工的时候，说明工资是三到四千，并没有说工资里包括了保险补助。另外如果劳动者不同意的话，公司也不会发工资，这是沃尔顶公司强制的。入职时招工简章上没有写有保险补助这一块，其认为其拿到手的工资不包括保险。 沃尔顶公司在一审的诉讼请求为：1、判决其公司不支付谢香香未签订书面劳动合同的工资差额，依法判决其公司不支付谢香香赔偿金。2、判决其公司不为谢香香缴纳2019年2月至2019年6月的社会保险费。 一审法院查明：2019年2月16日，谢香香进入沃尔顶公司从事检验员岗位工作。当日，沃尔顶公司与谢香香签订了一份《安徽沃尔顶密封工业有限公司新员工入职协议书》，双方对厂区内的治安保卫、消防安全、交通安全、安全生产进行了约定。2019年6月1日，双方签订了《全日制用工劳动合同书》。合同期限自2019年6月1日起，至2020年5月31日止。其中，试用期自2019年6月1日起，至2019年9月1日止。谢香香在职期间，沃尔顶公司未为其办理社会保险参保手续，缴纳社会保险费，应由用人单位负担的社会保险费，沃尔顶公司均以社保补助的方式在谢香香的工资中予以发放。2019年2月至2019年6月,扣除沃尔顶公司的社保补助后，谢香香的工资分别为681元、2155元、2174元、2199元、1373元。2019年7月1日，谢香香因事请假一个月，并得到沃尔顶公司的批准。请假期满，谢香香准备上班时被沃尔顶公司微信告知，因公司经营不善，其被公司辞退。谢香香不服向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沃尔顶公司为其缴纳工作期间的社保；支付违法解雇劳动合同赔偿金18000元。在仲裁庭审中，谢香香变更仲裁请求为要求沃尔顶公司为其缴纳工作期间的社保；支付违法解雇劳动合同赔偿金18000元；支付双倍工资18000元。凤阳县劳动人事争议仲裁委员会经审理于2019年9月10日作出[2019]凤劳人仲裁字第118号仲裁裁决书，裁决沃尔顶公司支付谢香香未签订书面劳动合同的双倍工资差额10108元；支付赔偿金2784.50元；沃尔顶公司为谢香香办理社会保险参保手续，缴纳2019年2月-2019年6月的社会保险费，已纳入工资中以社保补助形式发放的社会保险费用应予返还。具体金额以凤阳县社会保险基金征缴管理中心计算为准。沃尔顶公司不服仲裁裁决，提起诉讼。 一审法院认为：综合双方当事人的举证、质证和诉辩意见，本案争议焦点为：1、沃尔顶公司应否支付谢香香未签订书面劳动合同的工资差额及赔偿金？2、沃尔顶公司应否为谢香香办理社会保险参保手续，缴纳2019年2月至2019年6月的社会保险费？ 关于焦点1，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，谢香香于2019年2月16日进入沃尔顶公司从事检验员岗位工作，双方虽然于当日签订了沃尔顶公司新员工入职协议书，但未签订书面劳动合同。由于新员工入职协议书不具备劳动合同的基本条款，不能视为书面劳动合同，沃尔顶公司的行为违反了上述法律规定。根据该法第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，谢香香要求沃尔顶公司支付未订立书面劳动合同二倍工资的请求符合法律规定，应予以支持；扣除沃尔顶公司的社保补助后，谢香香2019年3月至2019年5月期间的工资分别为2155元、2174元、2199元，因此，沃尔顶公司应支付谢香香未签订书面劳动合同的双倍工资差额6528元。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，谢香香2019年3月至2019年6月平均工资1975.25元，沃尔顶公司违法解除其公司与谢香香之间的劳动关系，应支付谢香香经济赔偿金1975.25元。 关于焦点2，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，谢香香入职后，沃尔顶公司未依法为其办理社保参保手续、缴纳社会保险费用，违反了法律规定。谢香香要求沃尔顶公司为其参加社会保险，缴纳社会保险费，应予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、驳回原告安徽沃尔顶密封工业有限公司的诉讼请求；二、原告安徽沃尔顶密封工业有限公司于本判决生效后十日内支付被告谢香香未订立书面劳动合同二倍工资差额6528元；三、原告安徽沃尔顶密封工业有限公司于本判决生效后十日内支付被告谢香香经济赔偿金1975.25元；四、原告安徽沃尔顶密封工业有限公司为被告谢香香办理社会保险参保手续，缴纳2019年2月至2019年6月期间的社会保险费用，已纳入工资发放的社会保险费，被告谢香香应予返还。具体金额以凤阳县社会保险基金征缴管理中心计算为准。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告安徽沃尔顶密封工业有限公司负担。 沃尔顶公司二审未提供证据。 谢香香在二审中提供了沃尔顶公司招聘信息的照片一张，证明招工时，沃尔顶公司未写明工资中包括社保补助。 沃尔顶公司的质证意见为：真实性有异议。该份证据系打印件，也不能反映出拍摄时间，是否是谢香香入职时的也不清楚。 本院的认证意见为：对于谢香香提供的照片打印件，真实性无法核实，拍摄时间和地点无法确定，故本院对该份证据不予采信。 二审另查明：二审审理中，双方当事人均认可2019年2月至6月沃尔顶公司向谢香香发放的社会保险补助金额分别为353元、850元、850元、850元、687元。 二审查明的其他事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：1、沃尔顶公司是否应当支付谢香香未签订书面劳动合同的工资差额；2、原审判决沃尔顶公司为谢香香办理社会保险参保手续，并缴纳2019年2月至6月期间的社会保险费用是否正确。 焦点一、谢香香于2019年2月16日入职沃尔顶公司，双方签订了新员工入职协议书。因该份入职协议书的内容不包含劳动合同的部分基本条款，如劳动合同的期限、劳动报酬、工作地点及时间等，故该协议不能视为书面劳动合同。因此一审法院判决沃尔顶公司应支付谢香香未签订书面劳动合同的双倍工资差额正确，本院予以确认。 焦点二、沃尔顶公司上诉称其与谢香香达成一致意见，将单位应缴纳的保险费用打入谢香香的工资中，故不应再判决其公司为谢香香办理社会保险手续并缴纳社保费用。法律规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。通过上述条款可以看出，用人单位和劳动者依法参加社会保险是法定的义务，故本院对沃尔顶公司的上诉理由不予支持。沃尔顶公司上诉称即使缴纳保险，也应从2019年3月开始缴纳，因谢香香于2019年2月入职，故本院对该项上诉理由也不予支持。 另，沃尔顶公司上诉称一审判决谢香香返还已纳入其工资发放的社会保险费数额不明确，因双方对该数额不持异议，故本院对该数额予以确认。 综上所述，沃尔顶公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安徽沃尔顶密封工业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 柳 冰 审判员 董凡睿 审判员 高 峰 二〇一九年十二月十二日 书记员 司晓丽 附：本案处理适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；