陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2346号 上诉人(原审被告）王炳生，男，1962年9月1日出生，汉族，村民，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：胡江记、胡雪琴，北京市盈科（西安）律师事务所律师。 上诉人(原审被告)陕西华海汽车运输服务有限公司。 住所地：陕西省西安市新城区XX路**。 法定代表人：吕培春，系该公司经理。 委托诉讼代理人：孟良，陕西德伦律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)党凤珍，女，1963年10月15日出生，汉族，，住陕西省泾阳县公民身份号码XXXXXXXXXX********。 法定代理人：许兴俊，男，1961年6月20日出生，汉族，，住址同上公民身份号码XXXXXXXXXX********，系党凤珍之夫。 委托诉讼代理人：耿渭杰，陕西为民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘淼，陕西为民律师事务所实习律师。 被上诉人(原审被告)西安笨笨畜牧有限公司。 住所地：陕西省西安市高陵区XX路XX段 法定代表人：陈亮，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：高奎博、赵涛，陕西端木律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)王玉坤，男，1990年9月10日出生，汉族，司机，，住陕西省汉中市宁强县公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人(原审被告)王海兵，男，1971年12月17日出生，汉族，村民，，住陕西省西安市长安区公民身份证号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：刘瑞妮，陕西世磐律师事务所律师。 原审被告：中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司。 住所地：西安市高新区XX路****楼** 负责人：雷兴权，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：何东来，系该公司员工。 上诉人王炳生、上诉人陕西华海汽车运输服务有限公司（以下简称“华海公司”）因与被上诉人党凤珍、被上诉人西安笨笨畜牧有限公司（以下简称“笨笨公司”）、被上诉人王玉坤、被上诉人王海兵、原审被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院(2019)陕0423民初2335号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王炳生上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持其在一审的诉讼请求。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:原判认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判第一项，判决上诉人不对党凤珍承担赔偿责任，应由笨笨公司承担雇主责任，王玉坤、王海兵承担连带赔偿责任。原判未载明王玉坤的连带责任，导致上诉人责任加重。原判对陈新虎垫付的50000元医疗费未做处理错误。 华海公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项中“被告陕西华海汽车运输服务有限公司对被告王炳生应赔偿款项承担连带责任（执行时扣除被告陕西华海汽车运输服务有限公司已给付20000元）”，改判笨笨公司赔偿党凤珍641058.91元，王玉坤、王海兵承担连带赔偿责任。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定事实不清，事故发生时，笨笨公司是事故车辆的承租人，是王玉坤的雇主，笨笨公司应承担赔偿责任。应根据实际发生费用确定护理费，不应依据鉴定意见判决。上诉人与王炳生不存在挂靠关系。 华海公司针对王炳生的上诉辩称：王炳生作为车辆出租人不应承担赔偿责任，应由笨笨公司承担赔偿责任。 王炳生针对华海公司的上诉辩称：车辆的营运证、行驶证、保险都是以华海公司名义办理的，也向该公司缴纳了管理费。 党凤珍针对以上上诉辩称：原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 笨笨公司辩称：答辩人与王海兵是加工承揽关系，为王海兵提供生猪代宰服务，至于在生猪运输途中发生了什么事情与答辩人无关。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 王玉坤辩称：原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 王海兵辩称：答辩人与王炳生就此次生猪运输存在运输合同关系，并非货车租用关系，作为货主并无过错，其系个人独资经营生猪业务，与笨笨公司系加工承揽关系，并无上诉人所称的承包关系，其不应被列为被上诉人。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 保险公司辩称：已经赔付，对原判无异议。 党凤珍向一审法院起诉请求：1、判令由五被告承担因交通事故造成原告人身损害赔偿费用1953278.32元（包括被告已支付的82000元），其中医疗费517848.63元、住院护理费58800元、出院后护理费720000元（暂计10年）、住院伙食补助费7740元、营养费5880元、交通费5000元，精神损害抚慰金50000元、残疾赔偿金528400元、误工费54713.69元、车辆损失费3496元、鉴定费1400元。如果有证据证明被告王海兵系笨笨公司的承包人，被告王海兵应该承担连带赔偿责任。2、由保险公司在交强险和商业险范围内先承担，精神损害抚慰金在交强险范围内优先承担，不足部分由其他被告承担。本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：2015年7月27日9时50分许，王玉坤驾驶陕AXXX**号重型特殊结构货车沿S107公路由西向东行驶至泾阳县XX镇黑张十字西200米处时与由南向北横过公路党凤珍驾驶的绿驹牌二轮电动车相撞，致党凤珍受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经泾阳县公安局交通警察大队作出的第2015130号交通事故认定书认定：“王玉坤负本起事故的主要责任，党凤珍负本起事故的次要责任。”司机王玉坤具有驾驶重型特殊结构货车资格。事故发生两个月前，王玉坤受雇于王炳生，为其驾驶陕AXXX**号重型特殊结构货车拉货。事发时，王玉坤正驾驶着陕AXXX**号货车由礼泉县烟霞镇向泾阳县行驶，车上载着60头活猪，陈新虎坐于该车的副驾驶位置。2015年7月27日11时，党凤珍被送往泾阳县医院住院治疗，住院1，住院1天为左额颞急性硬膜下血肿。同日19时，党凤珍被转院至解放军第四军医大学唐都医院，住院2，住院2天为开放性颅脑外伤。同年7月29日，因经济原因，党凤珍被转院至西安中医脑病医院，住院5，住院54天为创伤性重度颅脑损伤、肺部感染、高血压病3级。同年9月21日，党凤珍被送至泾阳县永安医院治疗，住院1，住院15天为：1.创伤性重度颅脑损伤术后，2.肺部感染，3.低蛋白血症。同年10月5日，党凤珍被转院至西安中医脑病医院治疗，经诊断为创伤性重度颅脑损伤，住院1，住院117天6年3月10日，党凤珍被送至西安中医脑病医院治疗，住院4，住院46天于2016年4月26日，党凤珍被送至西安中医脑病医院，住院2，住院25天XX**号重型特殊结构货车系王炳生从陕西华海汽车销售有限公司借款分期购买的，双方签订的《借款协议》约定“借款期内，本次借款所购车辆落户至出借方指定车队并由该车队代办车辆营运相关手续”。该车经检验具备上路行驶条件，事发时分期款尚未付清，且行驶证的登记车主为陕西华海汽车运输服务有限公司。该车在中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和限额为300000元的商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”），有不计免赔险，投保人均为陕西华海汽车运输服务有限公司，保费实际由王炳生支付。本起交通事故发生在保险期间内。2016年6月7日，经咸阳市中级人民法院委托，陕西咸阳市司法医学鉴定中心出具陕咸司医鉴【2016】第124号《司法鉴定意见书》，经鉴定，党凤珍残疾程度为一级，护理依赖程度属完全生活自理障碍（完全护理依赖），需24小时专人护理。本次鉴定花费1400元。党凤珍从2010年开始租住在泾阳县XX镇XX村。事发后，王玉坤给党凤珍垫付了医疗费20000元，王炳生支付了2000元；陈新虎支付党凤珍家属现金48000元，通过银行转账2000元，共计50000元;保险公司支付了10000元。执行案件中保险公司支付了412000元，华海公司支付20000元。一审法院认为：本案争议焦点为：一、事故责任应如何认定;二责任主体认定，即应由谁来承担赔偿责任；三、原告因该事故应得到的赔偿项目及数额。一、交警队划分责任依据为被告王玉坤违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款及第三十八条之规定，负事故主要责任，原告党凤珍违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款之规定，负事故次要责任。因被告王玉坤未能提交证据推翻事故认定依据，故本院对交通事故认定书予以确认。该起交通事故，一方为机动车，另一方为非机动车，机动车一方应承担交强险责任外的90%责任。二、因事发前王玉坤受王炳生雇佣驾驶涉事车辆从事道路运输经营，王炳生辩称事发当月，双方变更了雇佣关系，连车带司机租赁给了笨笨公司王海兵，但未提供充分证据予以证明，故王玉坤在雇佣活动中造成他人损害，王炳生应当承担侵权责任，司机王玉坤在本案中不承担责任，但王玉坤具有重大过失，实际承担责任后王炳生可进行追偿，故王玉坤已支付的款项在王炳生应赔偿的款项中应予以扣除。王炳生购买车辆以华海公司名义对外经营，属于以挂靠形式从事道路运输经营活动，华海公司作为被挂靠人，应对王炳生应付的赔偿款承担连带责任。三、经本院认定的赔偿项目：1.医疗费，以本院认定的正式医疗票据为准，泾阳县医院住院医疗花费3369.62元，门诊花费4859.7元，共计8229.32元。解放军第四军医大学唐都医院住院医疗花费74845.67元。西京医院门诊花费1346.5元。西安中医脑病医院产生的医疗费，住院医，住院医疗花费367532，门诊花费1160元，外购药花费43631.6元，共计412323.69元。西安唐城医院门诊花费4323.5元。泾阳县永安医院住院医疗花费15027.55元，外购药花费1667元，共计16694.55元。以上医疗费用共计517763.23元。2.住院伙食补助费，被告无异议，以30元/天的标准计算，原告主张住院258天，确定为7740元。3.营养费，以20元/天的标准计算，原告主张294天（2015年7月27日到2016年5月21日），被告认可住院期260天，争议点在2016年1月30日到3月10日之间未住院的期间，因2016年1月30日的出院医嘱有“加强饮食营养”的记载，故支持原告诉请，以294天计算，确定为5880元。4.护理费，根据司法鉴定意见书确定的“完全护理依赖，需24小时专人护理”，原告的护理期可以分为两个阶段，（1）住院期）住院期和鉴定前护理期发生日（2015年7月27日）到鉴定意见作出日（2016年6月7日）共计317天，护理人数确定为2人，根据原告伤情以及鉴定意见，参照陕西省相关护理标准，对原告诉请的每天100元予以认可，护理费计算为63400元（100元/天×2人×317天）；（2）鉴定后持续护理期，从2016年6月8日至2021年6月7日，先行支持原告5年的持续护理期，后续若有护理费产生，原告可另行起诉，根据原告伤情与护理依赖程度，参考工伤职工护理标准，将护理费酌定为每人每月3000元，计算为360000元（3000元/月×2人×12月×5年）。护理费共计423400元。5.误工费，原告受伤前仍从事劳动，酌定其误工费标准每天80元，原告主张316天（2015年7月27日到2016年6月6日），予以支持，共计25280元。6.残疾赔偿金，原告主张按照城镇居民的标准，以26420元/年的标准计算20年，被告辩称应按农村户口计算，因原告没有证据证明应按城镇标准计算；原告未提供证据证明以城镇的稳定收入作为主要生活来源，故按农村居民认定，结合2015年陕西省农村居民人均可支配收入8689元，原告未满60周岁且属一级伤残，按照20年计算，确定为173780元。7.精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度、侵权人的过错程度以及本地经济生活水平等因素，本院将精神损害抚慰金酌定为30000元。8.交通费，原告主张5000元，根据原告的就医地点及次数，交通费酌定为4000元。9.车辆损失费，原告主张3496元，考虑车辆折旧及受损程度，酌定为2000元。以上费用共计1189843.23元，由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，在伤残赔偿限额内承担110000元，在财产损失限额内承担2000元；不足部分为1067843.23元，由保险公司根据事故责任比例90%在商业三者险范围内承担300000元；剩余661058.91元，由被告王炳生承担，被告陕西华海汽车运输服务有限公司对被告王炳生应赔偿款项承担连带责任，各自已支付款项各自扣除。案外人陈新虎垫付的医疗费50000元，应属另一法律关系，本案不予处理。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《陕西省实施办法》第六十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院的解释》第九条、第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告党凤珍人民币122000元，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告党凤珍人民币300000元，共计422000元（执行时扣除被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司已给付的422000元）；由被告王炳生赔偿原告党凤珍人民币661058.91元（执行时扣除被告王炳生已付的2000元和被告王玉坤已付的20000元）；被告陕西华海汽车运输服务有限公司对被告王炳生应赔偿款项承担连带责任（执行时扣除被告陕西华海汽车运输服务有限公司已给付20000元）。二、驳回原告党凤珍的其他诉讼请求。上述应付款项应在本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审受理费22379元（原告已预交11190元）、鉴定费1400元，由被告王炳生承担受理费6154元、鉴定费700元，由被告陕西华海汽车运输服务有限公司承担受理费6154元、鉴定费700元，由原告党凤珍承担受理费10071元。 本院经审理查明：一审法院认定事实清楚，予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中该起交通事故，一方为机动车，另一方为非机动车，一审法院认定机动车一方应承担交强险责任外的90%责任符合相关规定。因事发前王玉坤受王炳生雇佣驾驶涉事车辆从事道路运输经营，王炳生上诉称事发当月，双方变更了雇佣关系，连车带司机租赁给了笨笨公司王海兵，王海兵不予认可，王炳生未提供充分证据予以证明，故王玉坤在提供劳务活动中造成他人损害，王炳生应当承担侵权责任，司机王玉坤在本案中不承担责任，但王玉坤具有重大过失，实际承担责任后王炳生可进行追偿，故王玉坤已支付的款项在王炳生应赔偿的款项中应予以扣除。王炳生购买车辆以华海公司名义对外经营活动，属于以挂靠形式从事道路运输经营活动，一审法院认定华海公司作为“被挂靠人，应对王炳生应付的赔偿款承担连带责任”符合法律规定。原判就相关赔偿费用的计算正确合理合法。王炳生申请追加陈新虎为第三人参加本案诉讼并无明确依据，依法不予准许。 综上所述，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人王炳生、上诉人陕西华海汽车运输服务有限公司上诉请求均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26354元，由王炳生承担10411元，由陕西华海汽车运输服务有限公司承担15943元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇一九年十一月二十七日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；