广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂刑再2号 抗诉机关广西壮族自治区人民检察院。 原审被告人黄洪力，男，1974年4月9日出生，汉族，初中文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月9日被刑事拘留，6月11日被逮捕。 原审被告人钟铃，女，1983年10月10日出生，汉族，中专文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月8日被刑事拘留，6月11日被逮捕。2019年3月7日被取保候审。 原审被告人李中南，男，1959年10月22日出生，汉族，初中文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月9日被刑事拘留，6月11日被逮捕。2019年3月8日被取保候审。 原审被告人曾薇薇，女，1987年2月25日出生，汉族，中专文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月8日被刑事拘留，6月12日被逮捕。2019年3月7日被取保候审。 原审被告人陈瑞威，男，1994年4月12日出生，汉族，初中文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月3日被刑事拘留，7月19日被逮捕。2019年4月2日被取保候审。 原审被告人蒙月凤，女，1955年3月7日出生，汉族，小学文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月9日被刑事拘留，6月11日被逮捕。2019年2月8日被取保候审。 原审被告人廖艳，女，1969年11月27日出生，汉族，小学文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月8日被刑事拘留，6月12日被逮捕。2019年2月7日被取保候审。 原审被告人黄喜艳，女，1984年8月7日出生，壮族，高中文化，住上思县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月8日被刑事拘留，6月11日被逮捕。2019年2月7日被取保候审。 原审被告人黄翠华，女，1970年6月22日出生，壮族，小学文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月17日被刑事拘留，8月20日被逮捕。2019年2月1日被取保候审。 原审被告人黄艳玲，女，1973年8月13日出生，壮族，初中文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月8日被刑事拘留，6月11日被逮捕。2019年2月1日被取保候审。 原审被告人严伟桓，男，1992年11月24日出生，汉族，中专文化，住防城港市防城区。因犯贩卖毒品罪于2014年10月17日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2015年4月2日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被刑事拘留，7月6日被逮捕。2019年2月1日被取保候审，12月9日被逮捕。现羁押于广西防城港市第二看守所。 辩护人韦运安，广西万通律师事务所律师。 原审被告人陈丽，女，1975年1月19日出生，汉族，初中文化，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月11日被刑事拘留，7月19日被逮捕。2019年2月1日被取保候审。 原审被告人黄吉萍，女，1988年8月11日出生，汉族，高中文化，住防城港市港口区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月18日被刑事拘留，同年7月18日、8月8日、2019年1月4日被取保候审。 防城港市防城区人民法院审理防城港市防城区人民检察院指控原审被告人黄洪力、钟铃、李中南、曾薇薇、陈瑞威、蒙月凤、廖艳、黄喜艳、黄翠华、黄艳玲、严伟桓、陈丽、黄吉萍犯开设赌场罪一案，于2019年2月1日作出（2019）桂0603刑初10号刑事判决：一、被告人黄洪力犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人钟铃犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人李中南犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人曾薇薇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人陈瑞威犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人蒙月凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人廖艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；八、被告人黄喜艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人黄翠华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十、被告人黄艳玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十一、被告人严伟桓犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十二、被告人陈丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十三、被告人黄吉萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十四、扣押在案的现金三万六千元，予以没收，由扣押机关防城港市防城区人民检察院上缴国库。宣判后，原审被告人黄洪力提出上诉。防城港市中级人民法院于2019年4月16日作出（2019）桂06刑终38号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。上述裁判发生法律效力后，广西壮族自治区人民检察院于2019年6月25日按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院检察员卢达芳、温程捷出庭履行职务。原审被告人严伟桓及其辩护人韦运安到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民法院一审判决认定，2018年3月底，被告人黄洪力、李中南等人商量在防城港市防城区木头滩社区蔗园组开设赌场，并纠集被告人曾薇薇、严伟桓、陈瑞威、陈丽、钟铃、黄吉萍及李某、周某等人入股，于2018年4月至5月在“蔗园”赌场、木头滩社区城头组黄某的旧屋聚众赌博。并以被告人黄洪力、严伟桓伙同同案其他被告人开设专门用于进行赌博的场所，聚众赌博的行为均已构成开设赌场罪，依法作出判决。 防城港市人民检察院二审提出，一审未认定严伟桓是累犯并适用缓刑，属于部分事实认定不清，适用法律错误，但不适宜二审判决纠正或发回重审，建议驳回上诉，维持原判。 防城港市中级人民法院二审裁定认定的事实、证据与一审判决相同。根据上诉不加刑的原则，二审裁定驳回上诉，维持原判。 广西壮族自治区人民检察院抗诉认为，本案原审裁判认定原审被告人黄洪力等13人开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，对除严伟桓某外的12人量刑适当；一、二审判决、裁定对严伟桓量刑错误。 辩护人辩护提出原审被告人严伟桓在开设赌场共同犯罪中起辅助作用，属于从犯，认罪态度好，有悔罪表现。 经再审审理查明，一、二审裁判认定原审被告人黄洪力、严伟桓等开设赌场的犯罪事实，有公安机关现场收缴的赌资及粉红色塑料颗粒等物证，现场勘验检查笔录、辨认笔录、电子证据检查笔录、收缴物品清单以及扣押物品、文件清单，证人证言，同案人黄洪力、钟铃、李中南、曾薇薇、陈瑞威、蒙月凤、廖艳、黄喜艳、黄翠华、黄艳玲、陈丽、黄吉萍的供述予以证实。原审被告人严伟桓亦供认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，原审被告人严伟桓伙同他人开设专门用于进行赌博的场所，聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，严伟桓起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。严伟桓归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。严伟桓因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑九个月，刑满释放后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第七十四条规定，对于累犯，不适用缓刑。广西壮族自治区人民检察院抗诉意见成立，予以采纳。辩护人提出原审被告人严伟桓在开设赌场共同犯罪中起辅助作用，属于从犯，作用较小，认罪态度好，有悔罪表现的意见成立，予以采纳。原审裁判违反法律规定，对累犯适用缓刑不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条第一款、第二百三十六条第一款第（二）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 维持防城港市中级人民法院（2019）桂06刑终38号刑事裁定和防城港市防城区人民法院（2019）桂0603刑初10号刑事判决对原审被告人严伟桓的定罪部分； 撤销防城港市中级人民法院（2019）桂06刑终38号刑事裁定和防城港市防城区人民法院（2019）桂0603刑初10号刑事判决对原审被告人严伟桓的量刑部分； 三、原审被告人严伟桓犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2020年1月3日止）。 本判决为终审判决。 审 判 长 苏建规 审 判 员 周卫平 审 判 员 徐 丽 二〇一九年十二月十二日 法官助理 甘政宏 书 记 员 黄通海