贵州省福泉市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔2702刑初129号 公诉机关贵州省福泉市人民检察院。 被告人谢焕近，男，1974年3月3日出生于贵州省福泉市，汉族，小学文化，务农，住贵州省福泉市。因本案于2019年5月30日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审而释放。现在家候审。 指定辩护人凌飘飘，贵州仁贵律师事务所律师。 被告人王必林，男，1977年3月7日出生于贵州省福泉市，苗族，小学文化，务农，住贵州省福泉市。因本案于2019年5月30日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审而释放。现在家候审。 指定辩护人冯文举，贵州煜众律师事务所律师。 被告人王光华，男，1968年10月9日出生于贵州省福泉市，苗族，小学文化，务农，住贵州省福泉市。因本案于2019年5月30日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审而释放。现在家候审。 指定辩护人王泽军，贵州平越律师事务所律师。 被告人刘华荣，男，1995年2月15日出生于贵州省福泉市，汉族，初中文化，务工，住贵州省福泉市。因本案于2019年5月30日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审而释放。现在家候审。 指定辩护人方道平，贵州希尔胜律师事务所律师。 被告人谷成贵，男，1990年8月26日出生于贵州省福泉市，汉族，初中文化，务农，住贵州省福泉市。因本案于2019年5月30日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审而释放。现在家候审。 指定辩护人李思文，贵州望江律师事务所律师。 贵州省福泉市人民检察院以福检刑诉〔2019〕598号起诉书指控被告人谢焕近、王必林、王光华、刘华荣、谷成贵犯非法持有枪支罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。贵州省福泉市人民检察院指派检察员邓迪出庭支持公诉，五被告人及其指定辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省福泉市人民检察院指控: 1.2016年夏天，被告人谢焕近以300元钱左右的价钱向张某1（已判刑）购买了一支改装的射钉枪，用于打鸟，玩了几次后就放于家中。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 2.2015年夏天，被告人王必林以190元钱左右的价钱向张某1（已判刑）购买了一支改装的射钉枪，用于守护自己的山羊，山羊卖后将枪支存放于家中。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 3.2016年年初，被告人王光华通过王必林帮忙以300元钱左右的价钱向张某1（已判刑）购买了一支改装的射钉枪，用于打鸟，玩了几次，就没有玩而放于家中。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 4.2016年夏天，被告人刘华荣将自己的射钉器交给张某1（已判刑）改装成射钉枪，并向张某1支付改装射钉枪配件钱170元，刘华荣在拿到射钉枪后将枪带到山上打鸟时被被告人谷成贵看见之后，谷成贵用自己的鱼竿和刘华荣交换了射钉枪玩耍。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 针对指控，公诉机关提供了相关书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、指认照片、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人谢焕近、王必林、王光华、刘华荣、谷成贵的行为构成非法持有枪支罪，特提起公诉，并提出对被告人谢焕近、王必林、王光华、刘华荣、谷成贵判处有期徒刑一年至一年零六个月，可适用缓刑的量刑建议。 庭审中，法庭向控辩双方释明，五被告人的罪名涉嫌非法买卖枪支罪，公诉机关认为，本案的罪名仍应为非法持有枪支罪。 被告人谢焕近对公诉机关的指控无异议，对法庭释明的罪名涉嫌非法买卖枪支罪，提出其只是买枪支，并没有出卖，具体罪名请求法庭依法确定。指定辩护人凌飘飘认可公诉人非法持有枪支罪的意见。另提出被告人仅在司法机关发现犯罪事实，尚未对其采取强制措施时，自动投案，应认定为自首，且系初犯、偶犯，主观恶性小，对社会未造成危害后果，应从轻或减轻处罚。 被告人王必林对公诉机关的指控无异议，对法庭释明的罪名请求法庭依法判决。指定辩护人冯文举提出应以非法持有枪支罪定罪。另提出，被告人王必林系自首，初犯，主观恶性小，应从轻处罚，并建议判处有期徒刑八个月，宣告缓刑。 被告人王光华对公诉机关的指控无异议，对法庭释明的罪名请求法庭依法判决。指定辩护人王泽军提出应以公诉机关指控的非法持有枪支罪定罪。另提出，被告人王光华到案后如实供述，自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，建议判处有期徒刑一年，并适用缓刑。 被告人刘华荣对公诉机关的指控无异议，认为其没有制造枪支行为，主观上也没有买卖枪支的故意，应以非法持有枪支罪来定罪。指定辩护人方道平认可公诉机关指控的非法持有枪支罪罪名，另提出，被告人刘华荣系主动到案并如实供述，系自首，且没有犯罪前科，未造成危害社会的后果，应从轻或者减轻处罚，建议判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。 被告人谷成贵对公诉机关的指控无异议，认为其没有买卖枪支的行为和故意，仅是交换枪支，应以非法持有枪支罪定罪。指定辩护人李思文提出应以非法持有枪支罪定罪。另提出，被告人谷成贵系初犯、偶犯，且具有坦白情节，认罪态度较好，建议判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。 经审理查明： 1.2016年的一天，被告人谢焕近以300元左右的价格向张某1（已判刑）购买了一支改装的射钉枪用于打鸟，使用几次后一直存放于家中。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 2.2015年的一天，被告人王必林以190元左右的价格向张某1（已判刑）购买了一支改装的射钉枪用于守护其养殖的山羊，山羊出售后该枪支一直存放于家中。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 3.2016年的一天，被告人王光华通过被告人王必林以300元左右的价格向张某1（已判刑）购买了一支改装的射钉枪用于打鸟，使用几次后一直存放于家中。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 4.2016年的一天，被告人刘华荣将自己用于做工的射钉器交由张某1（已判刑）进行改装，后张某1将一支改装的射钉枪交给被告人刘华荣，刘华荣支付了300元给张某1。后被告人刘华荣在山上使用该枪打鸟时被被告人谷成贵看见，谷成贵用其鱼竿和被告人刘华荣进行了交换。经鉴定，该射钉枪是以火药为动力的枪支。 同时查明，2018年10月23日，被告人王必林主动到公安机关投案，并如实供述了其罪行。被告人刘华荣于2018年11月17日主动到公安机关投案，并如实供述了其罪行。被告人谢焕近、王光华、谷成贵归案后，在公安机关的讯问下，如实供述了各自的罪行。 公诉机关针对指控提交了如下证据予以证实： 1、书证：（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、释放证明通知书等程序性文书，证实本案程序合法；（2）人员信息，证实五被告人均系完全刑事责任能力人；（3）到案经过，证实被告人王必林、刘华荣主动到案，系自首；被告人谢焕近、王光华、谷成贵在公安机关的讯问下，如实供述，系坦白；（4）扣押决定书、扣押物品清单、扣押照片，证实福泉市公安局依法对涉案枪支进行扣押。（5）刑事判决书，证实张某1已被判刑的情况。 2、证人证言 （1）证人张某1证言，证实从2015年开始，他在网络上学到了制造枪支的方法，就在淘宝上购买了制造射钉枪、气枪的零件，在自己家中制造了五把射钉枪、一把气枪，帮张隆水在网上购买一个射钉器和配件，分别以140元和300元的价格卖给王必林两把射钉枪、以300元的价格卖给刘华荣一把射钉枪、以300元的价格卖给谢兴发（谢焕近）一把射钉枪。 （2）证人张某2的证言，证实谢焕近找过其弟张某1购买过枪支，但谢焕近给张某1多少钱，他不知道。 3、被告人的供述与辩解 （1）被告人王必林的供述，证实大约在2015年的时候，因担心山坡上的野狗比较多伤着其山羊，在这之前看见过张某1有枪，就花了190元向张某1购买了枪支和子弹，子弹买了一盒，有100粒（子弹打完了）。后将山羊出售后，枪支就一直存放于家里了。王光华见其有枪，就想自己购买一支，但因王光华不认识张某1，就拿了两三百元给他转给张某1买枪，后张某1做好枪之后，他就叫王光华来他家，之后张某1就把枪拿到他家交给王光华了。 （2）被告人王光华的供述，证实2016年左右的一天，其看到在山上放羊的王必林拿着射钉枪在玩，遂想买一支来自己玩，其就问王必林在哪里得的射钉枪，王必林说在张某1那里买的，因其不认识张某1，就委托王必林联系张某1购枪事宜。大概过了一个月左右，张某1在王必林家将一支射钉枪及两盒子弹交付给其，其支付了事先约定的300元完成了交易。目前枪已交到派出所。 （3）被告人刘华荣的供述，证实2015年至2016年期间，其因装修有一把射钉器，张某1就问其是否要做枪支，在问了张某1材料和价格后就将射钉器拿给了张某1，过了几天张某1就给了其一把枪和四盒子弹，其支付给张某1170元。其主要是用枪打鸟，玩了几个月觉得没有意思就与谷成贵换了两支鱼竿，枪就一直由谷成贵保管使用。 （4）被告人谷成贵的供述，证实2014年左右，其看见刘华荣拿了一把枪支在玩，就借来玩，过了几天刘华荣便上其家中取回，说如果喜欢可以以800元的价钱卖给其，其说没有钱购买。后刘华荣看其在组装鱼竿，便提议用鱼竿换枪支，其便答应了。其主要是在房屋后面的山坡上练习射击。后其亲戚玩枪被处理了，因为害怕就把枪支锯断，把底座扔进厕所粪坑，枪管、弹簧和螺丝扔在院坝。后又配合警察交代了枪支的来源和扔进厕所的事实，并主动将枪支打捞起来，将枪支零件重新组装成枪交给了公安机关。 （5）被告人谢焕近的供述，证实2015年至2016年的一天，其去张某2家玩看见张某1拿着一把射钉枪，其就拿了三四百元钱给张某1帮其买一把枪，后张某1就拿了一把改装好的射钉枪和十多颗子弹给其，其拿到枪后在家门口玩过一次，直到2018年12月份其才知道购买枪支是违法的，其就将枪支交到公安机关了。 4、鉴定意见，证实本案涉案枪支经鉴定均系以火药为动力的枪支。 5、指认照片、辨认笔录 （1）指认照片，证实谢焕近指认其持有射钉枪照片一张。 （2）辨认笔录，证实谷成贵通过辨认，确定9号男子即是其使用鱼竿交换枪支的犯罪嫌疑人；刘华荣、谢焕近、王必林均通过照片辨认出张某1。 （3）现场辨认笔录，证实谷成贵带领侦查人员来到位于自己家住宅北面的厕所处，向侦查人员说明其手指的方向即是丢掉枪支枪身和枪栓的厕所粪坑；辨认粪坑完毕后，谷成贵带领侦查人员来到自己家厕所旁的一院坝处，向侦查人员说明其手指的方向即是丢掉枪支弹簧、螺丝的具体地点；随后，谷成贵带领侦查人员来到该院坝内的一横放的竹子处，向侦查人员说明，其手指的竹子即是将枪支锯掉之后，藏匿枪管的地方；谷成贵自由辨认出其手指的枪支即是自己非法使用鱼竿调换的射钉枪。 上述证据，经当庭举证、质证，具备证据“客观性、关联性、合法性”要件，相互间能形成证据锁链，能印证本案的事实，本院予以确认。 本院认为，被告人谢焕近、王光华、谷成贵、王必林、刘华荣违反国家枪支管理的规定，非法买卖以火药为动力能击发的枪支，五被告人的行为均已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控五被告人的罪名与本案查明事实不相符，本院根据庭审查明事实依法予以变更。被告人谢焕近辩称其只是买枪支，并没有卖枪支，被告人刘华荣、谷成贵均辩称其不具有买卖的主观故意，应以非法持有枪支罪来定罪。经查，五被告人所买卖的枪支是以火药为动力，能正常发射，具有一定致伤力和危险性，且不能通过正常途径购买获得，故对其辩解不予采纳。案发后，被告人王必林、刘华荣主动投案并如实交代了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人谢焕近、王光华、谷成贵到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。根据被告人谢焕近、王光华、谷成贵、王必林、刘华荣犯罪的事实、性质、情节和悔罪表现，并结合福泉市司法局调查评估后出具的五被告人符合社区矫正条件的评估意见，可对五被告人宣告缓刑。关于指定辩护人凌飘飘提出被告人谢焕近具有自首情节的意见，经查，公安机关是在掌握线索后，前往被告人谢焕近住所将其抓获，其到案后如实供述并上交枪支行为，应系坦白，故对指定辩护人凌飘飘的该辩护意见，本院不予采纳。对五辩护人提出的五被告人符合法律规定的从轻或者减轻处罚的辩护意见，予以采纳。为此，根据本案的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人谢焕近犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年五个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人王光华犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年五个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人谷成贵犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年五个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人王必林犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、被告人刘华荣犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴荣仙 人民陪审员  姜克胜 人民陪审员  王绪刚 二〇一九年十二月二日 书 记 员  徐 凤