山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终2130号上诉人（原审被告、反诉原告）：大同市华林有限责任公司，住所地山西省大同市小南街路西。法定代表人:李光忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭振钢，山西沙龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：斐乐服饰有限公司，住所地厦门市思明区嘉义路**安踏营运中心****。法定代表人:赖世贤，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：白雪峰，山西韵森律师事务所律师。上诉人大同市华林有限责任公司（以下简称华林公司）因与被上诉人斐乐服饰有限公司（以下简称斐乐公司）联营合同纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初4067号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华林公司的委托诉讼代理人郭振钢、被上诉人斐乐公司的委托诉讼代理人白雪峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人华林公司向本院上诉请求：1、判令撤销山西省大同市平城区人民法院(2019)晋0213民初4067号民事判决书第一项,改判在原判决认定数额内扣减2019年6月、7月的抽成及管理费129284.16元;2、请求判令撤销(2019)晋0213民初4067号民事判决书第二项;3、诉讼费由被上诉人斐乐公司承担。事实与理由：一、关于斐乐公司是否应当支付上诉人2019年6月、7月的抽成及管理费129284.16元问题。合同法第三十七条规定,采用合同书形式订立合同,在签字盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。本案中,华林公司与斐乐公司在2018年5月签订的《经营合同》于2019年5月31日到期后,双方仍按该合同约定的权利义务实际履行,华林公司向斐乐公司提供经营场地供其经营,斐乐公司也按合同约定在华林公司处经营,没有撤场的意思表示,双方以实际履行的方式成立了事实合同关系,一直延续至今,应认定为双方对原《经营合同》约定权利义务的承认,原《经营合同》的顺延。综上,斐乐公司应当支付华林公司6月、7月的抽成和管理费。原审判决在认定事实和适用法律方面存在错误,不支持2019年6月、7月的管理费及抽成的诉讼请求判决错误,请二审人民法院依法改判。二、关于原审法院判决华林公司支付自2019年6月1日至全部货款清偿之日止的利息的判决,华林公司认为该判决错误,请二审人民法院撤销,理由如下:1、华林公司与斐乐公司签订的《经营合同》未对迟延支付货款情形约定利息。华林公司与斐乐公司签订的合同系双方真实意思的表示。合同内容真实、合法、有效,合同未对迟延支付货款情形约定给付利息,应认定为斐乐公司在出现该情形时放弃主张利息的权利,故原审人民法院判决华林公司支付利息没有法律依据。2、斐乐公司没有提供有效证据证明因逾期付款造成的损失,该诉讼请求缺乏事实依据。综上所述,原审判决错误,请二审人民法院予以纠正,依法改判。被上诉人斐乐服饰有限公司辩称，一、一审判决未支持华林公司关于2019年6月、7月抽成及管理费正确。双方《经营合同》期限自2018年6月1日至2019年5月31日。双方对于上述合同期限内的结算有明确约定，但就6月以后双方如何结算并未达成一致，华林公司主张2019年6、7月仍按照16%主张抽成，缺乏事实及法律依据。因此，一审法院未予支持华林公司关于合同期限外的抽成及管理费主张并无不当。二、华林公司关于不支付逾期付款利息的主张缺乏依据。首先，华林公司未否认逾期付款事实及欠款本金数额。其次，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，双方没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，一方主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。一审法院仅按同期贷款利率且只从2019年6月1日起计算逾期付款违约金，其标准及起算时间较上述司法解释已属偏低。斐乐公司为尽早解决纠纷未就此项内容提出上诉。因此，斐乐公司关于不支付逾期付款利息的主张缺乏依据。综上，斐乐公司请求二审法院驳回上诉，维持原判。斐乐公司向一审法院起诉请求：1、华林公司支付斐乐公司货款本金2,563,579.31元；2、华林公司支付斐乐逾期付款损失至全部货款清偿之日（暂计算至2019年6月30日为人民币58999元);3.全部诉讼费用由华林公司承担。一审法院查明，原告斐乐服饰有限公司与被告大同市华林有限责任公司订立《经营合同》，合同期限自2018年6月1日至2019年5月31日。被告提供位于山西省大同市华林新天地百货卖场二层运动部的经营场地给原告销售斐乐品牌运动品类商品,原告斐乐服饰有限公司商品销售货款统一由被告收取，被告大同市华林有限责任公司从原告（反诉被告）当月销售额中提取16%作为经营的分成，并将剩余的销售货款支付给原告（反诉被告）斐乐服饰有限公司，月销售金额结算期为当月的1日到月末。合同第十一章约定，原、被告任何一方违反本合同，应承担违约责任，并承担由此给对方造成的损失。合同履行过程中,按照被告大同市华林有限责任公司供应链系统出具的联营结算单和费用单金额进行结算。2018年10月至2019年2月期间，被告大同市华林有限责任公司拖欠原告斐乐服饰有限公司货款人民币2563579.31元。2019年2月开始，斐乐服饰有限公司采取自收模式经营，未向被告支付抽成及管理费。2019年3月至2019年5月，原告欠被告抽成及管理费250578.08元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原告斐乐服饰有限公司与被告大同市华林有限责任公司签订的经营合同是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。原告与被告联营期间的结算手续已经按照《经营合同》约定履行完毕，原告主张由被告支付2018年10月至2019年2月期间货款2563579.31元，双方认可，一审法院予以支持。关于被告诉求原告支付2019年3月-7月的抽成及管理费，原告不予认可。按照双方的经营合同，合同期限内2019年3月至5月抽成及管理费，原告应予支付。扣减后，被告欠原告货款2313001.23元。被告主张2019年6月之后抽成及管理费，无事实及法律依据，一审法院不予支持。由于被告逾期付款的事实存在，原告主张按银行同期贷款利率主张利息损失，符合合同约定条款，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决：一、被告大同市华林有限责任公司向原告斐乐服饰有限公司支付货款2313001.23元；二、被告大同市华林有限责任公司自2019年6月1日起至清偿之日止以欠款2313001.23元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算，向原告斐乐服饰有限公司支付违约金；三、驳回原告斐乐服饰有限公司的其他诉讼请求；四、驳回大同市华林有限责任公司的其他反诉请求。以上一、二项于本判决书生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27781元，减半收取13890.5元，由原告斐乐服饰有限公司负担1640.5元，由被告大同市华林有限责任公司负担12250元。财产保全费5000元，由被告大同市华林有限责任公司担。反诉案件受理费3499元，由原告斐乐服饰有限公司负担2309元，由大同市华林有限责任公司负担1190元。经本院二审审查，双方对一审法院认定的事实均无异议。本院对双方当事人无争议的事实予以确认。双方当事人在二审期间均未提交新证据。本院认为，双方当事人签订的《经营合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。斐乐公司对华林公司计算的2019年6月、7月抽成及管理费金额129284.16元无异议，虽以合同到期后双方未对抽成及管理费如何结算达成一致为由，主张不应支付该费用，但双方当事人签订的原《经营合同》期限届满后，华林公司仍按原合同约定继续为斐乐公司提供经营场地，斐乐公司亦继续经营，应视为双方均认可按照原合同约定的标准继续履行合同，因而华林公司的该项上诉理由成立，华林公司主张扣减2019年6月、7月抽成及管理费129284.16元的诉讼请求应予支持。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。华林公司未能依该合同约定全部履行付款义务，已构成违约，应承担支付因逾期付款造成斐乐公司利息损失的违约责任。华林公司的该项上诉理由不能成立，对其相应的上诉请求本院不予支持。一审法院对此判决并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人华林公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初4067号民事判决；二、上诉人大同市华林有限责任公司在本判决生效后十五日内向被上诉人斐乐服饰有限公司支付货款2183717.07元，并支付自2019年6月1日起至清偿之日止的利息损失（以2183717.07元货款为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回被上诉人斐乐服饰有限公司的其他诉讼请求；四、驳回上诉人大同市华林有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费13890.5元，由上诉人大同市华林有限责任公司负担11807元，被上诉人斐乐服饰有限公司负担2083.5元；一审反诉案件受理费3499元，由被上诉人斐乐服饰有限公司负担；财产保全费5000元，由上诉人大同市华林有限责任公司负担。二审案件受理费4772元，由上诉人大同市华林有限责任公司负担2100元，被上诉人斐乐服饰有限公司负担2672元。本判决为终审判决。审判长 刘保平审判员 马卉妍审判员 张丽娟 二〇一九年十二月十一日书记员 王毅伟