湖南省龙山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘3130民初2740号 原告：彭某甲，男，1949年7月14日出生,土家族，湖南省龙山县人。 委托诉讼代理人：彭某乙（系原告之女），女，1987年8月15日出生，土家族，湖南省龙山县人。特别代理。 委托诉讼代理人:李远政，男，湖南湘龙律师事务所律师。一般代理。 被告:龙山县中医院,住所地龙山县民安街道办事处新建路**。 法定代表人：田永波，该医院院长。 委托诉讼代理人：赵某某，龙山县中医院工作人员，男，1970年10月20日出生，土家族，湖南省龙山县人。特别代理。 委托诉讼代理人：鞠小鹏，男，湖南湘龙律师事务所律师。一般代理。 被告：中华联合财产保险股份有限公司龙山支公司（以下简称“中华保险公司”），，住所地湖南省龙山县华塘街道办事处岳麓大道中段罗心忠私房 法定代表人：向斌，该单位负责人。 委托诉讼代理人：向庆，男，1992年10月6日出生，土家族，湖南省龙山县人。一般代理。 原告彭某甲与被告龙山县中医院、中华保险公司医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，由本院审判员田代飞于2019年12月17日独任公开开庭进行了审理，原告彭某甲及其委托诉讼代理人彭某乙、李远政，被告龙山县中医院的委托诉讼代理人赵某某、鞠小鹏，被告中华保险公司的委托诉讼代理人向庆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭某甲向本院提出诉讼请求：1.请求被告龙山县中医院赔偿原告各项损失（医疗费用、护理费用、误工费用、营养费用、住院期间伙食费用、必要的交通费用、鉴定费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）共计人民币152120元；2.被告中华保险公司对原告所有损失优先赔偿，不足部分由被告龙山县中医院承担；3.由被告龙山县中医院承担本案所有诉讼费用。事实与理由：原告因发现右腹股沟肿块，于2017年10月3日入住龙山县中医院治疗。入院诊断为：右侧腹股沟可复性疝、左侧腹股沟疝、右侧附睾头小囊、右侧少量精索鞘膜积液。2017年10月5日被告龙山县中医院对原告行右侧腹股斜疝腹腔镜疝修补术，在手术过程中被告龙山县中医院不慎损伤原告小肠壁，随后扩大皮肤切口进行肠修补术和无张力疝修补术。术后，被告龙山县中医院未及时告知原告手术的基本情况，原告饮食致使病情扩大，逐转院至湖北民族学院附属民大医院治疗。出院后，经原告与被告龙山县中医院协商，就原告的伤情在长沙湘雅附二医院进行鉴定。鉴定结果为：被告龙山县中医院对原告的损伤承担主要责任，原告因此次损伤构成十级伤残，休养期为8个月、护理期为9个月、营养期为6个月。鉴定作出后，原告多次要求与被告龙山县中医院协商赔偿事宜，被告龙山县中医院均以其在被告中华保险公司投了责任保险，要求被告中华保险公司优先赔偿，不足部分由被告龙山县中医院承担为由,未能达成协议。综上所述，原告因赔偿事宜多次找两被告协商，两被告均相互推诿，导致原告的赔偿不能实现。为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求支持原告的诉请。 原告为支持其诉讼请求，依法向本院提交了以下证据： 1.原告住院病历资料和费用发票各一份，用以证明原告住院治疗的原因和经过及所花费的费用等事实。 2.湘雅二医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，用以证明被告龙山县中医院对原告的损伤负有主要责任，原告因案涉损伤构成十级伤残，休养期为8个月、护理期为9个月、营养期为6个月的事实。 3.《劳动合同书》、《租屋合同书》原件及房屋所有权证复印件各一份，用以证明原告受伤之前在龙山县国峰副食商行从事仓库保管工作，每月工资为1600元；2014年至2017年间原告租住在王定运家中，即原告在城镇居住满一年以上。 4.医疗费收据复印件5张，用以证明原告因被告龙山县中医院的医疗过错行为，产生的医疗费用共计59477元，原告垫付了10449元，其余是中医院负担的事实。 被告龙山县中医院辩称，答辩人对原告起诉状陈述的事实没有异议。原告的案涉损伤进行了鉴定，答辩人愿意就原告的损失按照法律规定的标准承担相应的责任。根据司法鉴定意见答辩人承担主要责任，按照惯例应按“三七”比例划分责任，合情合理。答辩人在被告中华保险公司投保了医疗责任保险，答辩人应承担的医疗赔偿责任，保险公司应按照合同约定承担80%的理赔责任。 被告龙山县中医院为支持其辩称意见，依法向本院提交了以下证据： 1.中华联合财产保险股份有限公司医疗责任保险保单复印件一份，用以证明被告龙山县中医院向被告中华保险公司投保医疗责任保险，理赔比例为投保人应当承担赔偿责任的80%。 2.鉴定费发票一张，用以证明被告龙山县中医院支付4850元鉴定费的事实。 3.医疗费票据复印件3张，用以证明龙山县中医院向原告垫付50028.05元医疗费的事实。 被告中华保险公司辩称，对鉴定意见和原告主张的其他事实没有异议；对责任比例划分，按照一般的惯例主次责任是按照“三七”比例划分，请求法院依法支持。答辩人的理赔责任一般是龙山县中医院承担法律赔偿责任的80%。 被告中华保险公司未向本院提交证据。 经当庭举证、质证，原告及被告龙山县中医院提供的证据均来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，本院均予以采信并在卷佐证。 根据各方当事人的当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年10月3日至2017年10月20日原告因自身疾病在被告龙山县中医院住院治疗17天。入院诊断为：1.右侧腹股沟可复性疝；2.左侧腹股沟疝？；3.右侧附睾头小囊；4.右侧少量精索鞘膜积液。出院诊断为：1.肠瘘；2、肠粘连术后；3.右腹股沟直疝；4.左侧腹股沟疝？；5.右侧附睾头小囊；6.右侧少量精索鞘膜积液；7.高尿酸血症。出院医嘱为：1.转上级医院治疗注意休养，半年内勿负重；2.注意休养，合理饮食，半年内勿负重；3.随诊左侧腹股沟疝，如有不适及时复诊。2017年10月20日至2018年4月16日原告在湖北民族学院附属民大医院住院治疗178天，出院院诊断为：1.肠瘘；2.不全性肠梗阻；3.肝功能不全；4.右侧腹股沟疝无张力修补术后；5.肠粘连松解术后。出院医嘱为：1.院外清淡易消化饮食；2.多饮水、多膳食纤维改善便秘，可行乳果糖院外口服调整；3、不适随诊。原告因案涉损伤共住院治疗195天，花费医疗费用59477.01元。经原告与被告龙山县中医院协商，就造成原告的案涉损伤，被告龙山县中医院的医疗行为是否有过错及参与度、伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费用等在湘雅二医院司法鉴定中心进行司法鉴定。2018年12月17日湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二[2018]临鉴字第1792号《司法鉴定意见书》，该司法鉴定意见书作出以下鉴定意见：1.龙山县中医院在对彭某甲的诊疗过程中存在过错，该过错与其“肠瘘”的发生存在因果关系，为主要原因；2.被鉴定人行肠修补术后，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.4.3项之规定，评定为十级残；3.被鉴定人肠瘘已痊愈，目前已无特殊治疗；4.根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，结合被鉴定人实际，休养期评定为8个月，两人护理2个月，1人护理5个月，营养期限6个月。庭审中，原、被告均未对湘雅二医院司法鉴定中心作出的鉴定意见提出异议。 另查明，被告龙山县中医院垫付了原告在湖北民族学院附属民大医院住院治疗期间的医疗费50028.05元。被告龙山县中医院在被告中华保险公司投了医疗责任保险，根据保险合同的约定，被告中华保险公司对被告龙山县中医院应承担的赔偿金额负担80%的理赔责任。原告从2014年4月起至受到案涉损伤前一直在龙山县国峰副食商行从事仓库保管工作，并租住在龙山县民安街道办事处五爱社区居民王定运家中。 根据各方当事人的当庭陈述及本院依法认定的事实，本院认为，本案的争议焦点为：一、原告因案涉损伤造成的损失为多少；二、被告龙山县中医院就原告的案涉损伤应承担多大侵权责任；三、被告中华保险公司是否应当就原告因案涉损伤造成的损失，向原告及被告龙山县中医院承担理赔责任。 争议焦点一、原告因案涉损伤造成的损失为多少的问题。 1、医疗费。经各方当事认确认，原告在龙山县中医院及湖北民族学院附属民大医院共支出医疗费59477.01元，并提供了相应的医疗费票据，本院依法予以确认。 2、护理费。结合原告因案涉损伤作出的司法鉴定意见和湖南省2019年度居民服务行业的平均收入，本院对原告的护理费损失酌情支持44973.86元。 3、住院伙食补助费。原告因案涉损伤共住院治疗195天，其住院伙食补助费损失本院依法确认为19500元。 4、营养费。结合原告因案涉损伤作出的司法鉴定意见，参考原告受伤的部位和年龄，本院对原告的营养费损失酌情支持9000元。 5、误工费。结合原告因案涉损伤作出的司法鉴定意见和原告案涉损伤前的实际收入情况，对原告主张12800元误工费的诉讼主张，本院依法予以确认。 6、残疾赔偿金。原告的主要收入来源地和经常居住地均在龙山县城内，其因案涉损伤构成十级伤残，且已年满68周岁，故对原告主张44037.6元残疾赔偿金的诉讼主张，本院依法予以确认。 7、必要的交通费。虽原告在庭审中未提供交通费票据，但原告因案涉损伤在湖南省龙山县湖北省恩施市共住院治疗195天，并前往湖南省长沙市做司法鉴定，其本人及必要的陪护人员均有一定的交通费或其他开支，故本院对原告的交通费损失酌情支持8000元。 8、鉴定费用9700元，各方当事人均无异议，本院依法予以确认。 9、精神损害抚慰金。原告因案涉损伤构成十级伤残，对其主张5000元精神抚慰金的诉讼主张，本院依法予以确认。 综上所述，原告因案涉损伤造成的各项损失共计212488.47元。 二、被告龙山县中医院就原告的案涉损伤应承担多大侵权责任的问题。 患者在诊疗活动中受到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，应当由医疗机构承担赔偿责任。从事医疗服务行业需要很强的专业知识，医疗行为通常对患者的身体均有不同程度的侵袭性，故医务人员在诊疗过程中应当向患者说明病情和医疗措施。本案中，原告因患有疾病在被告龙山县中医院住院治疗，两者之间形成合法有效的医疗服务合同关系。被告龙山县中医院在履行医疗服务合同中，实施了加害给付行为，侵害了原告的健康权，且根据司法鉴定意见系造成原告案涉损伤的主要原因，应依法承担相应的侵权责任。结合原告因案涉损伤作出的司法鉴定意见、参考原告的年龄、受损伤的部位、因案涉损伤对以后生活的影响程度、构成十级残疾等因素，对原告要求被告龙山县中医院承担75%的侵权责任的诉讼主张，本院依法予以支持。 三、被告中华保险公司是否应当就原告因案涉损伤造成的损失，向原告及被告龙山县中医院承担理赔责任的问题。被告龙山县中医院在被告中华保险公司投保了医疗责任保险，双方形成合法有效的保险合同关系，依法受法律保护。庭审中，被告中华保险公司就其作为被告参加诉讼，及对被告龙山县中医院要求其直接承担理赔责任未提出异议，为节约诉讼成本、减轻当事人诉累，本院对被告龙山县中医院要求被告中华保险公司就原告因案涉损伤造成的各项损失承担80%的保险理赔责任的诉讼主张，依法予以支持。被告龙山县中医院提出在其应当向原告支付的赔偿款中扣除其已经因案涉损伤支付的医疗费、鉴定费的诉讼主张，及就其已经因案涉损伤支付的医疗费、鉴定费，要求被告中华保险公司承担相应的理赔责任的诉讼主张，符合情理，且不违反法律规定，本院依法予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决如下： 一、限被告中华联合财产保险股份有限公司龙山支公司于本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告彭某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计104488.30元（212488.47×75%-16015.6-34012.45-4850）； 二、限被告中华联合财产保险股份有限公司龙山支公司于本判决生效之日起五日内一次性向被告龙山县中医院支付23004.78元（212488.47×75%×80%-104488.30）保险理赔款。 三、驳回原告彭某甲的其他诉讼请求。 案件受理费3342元，减半收取1671元，由原告彭某甲负担671元，由被告龙山县中医院负担1000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告申请执行的期间为判决确定自动履行期间届满后二年内。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审判员  田代飞 二〇一九年十二月十七日 法官助理唐俊 书记员姚媛 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十六条因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。