湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂01刑终1515号原公诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。上诉人（原审被告人）李建红，女，1970年8月1日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无职业，户籍地武汉市武昌区，现住武汉市硚口区。2017年2月因贩卖毒品罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。2018年6月20日因吸食毒品被武汉市公安局硚口区分局决定强制戒毒二年，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年8月23日经武汉市公安局硚口区分局决定被取保候审。2019年3月15日因吸食毒品被强制戒毒二年，同月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。指定辩护人任淑萍，湖北昊楚律师事务所律师。湖北省武汉市硚口区人民法院审理湖北省武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人李建红犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月23日作出（2019）鄂0104刑初914号刑事判决。原审被告人李建红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年6月19日23时许，被告人李建红在其位于本市硚口区天声巷19号2楼的住处以人民币50元的价格将重0.10克的毒品海洛因贩卖给中年男子崔某后被民警在其上述住处大门附近守候于同日23时许被告人开门时将其抓获，当场从其随身携带挎包内查获重0.11克的毒品海洛因，从本市硚口区天声巷19号2楼房间床头柜上查获绿色铁盒一个、土黄色“西瓜霜”含片铁盒一个，在房间床上床头处查获红色“金嗓子喉宝”铁盒一个、银色铁盒一个，在床头靠墙角处查获大塑料袋一个，在床上查获粉红色花纹手袋一个，其中绿色铁盒内有共重0.73克的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4小袋和共重0.27克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）2小袋，土黄色“西瓜霜”铁盒内有共重0.77克的毒品海洛因11袋，红色“金嗓子喉宝”铁盒内有共重0.70克的毒品甲基苯丙胺6袋，银色铁盒内有共重3.77克的毒品海洛因15袋，大塑料袋内有共重14.28克的毒品海洛因2袋和重9.61克的毒品甲基苯丙胺片剂1袋，粉红色花纹手袋内有重2.26克的毒品甲基苯丙胺片剂1瓶及现金人民币495元等物。2019年3月14日14时许，被告人李建红在本市硚口区鑫昌祥招待所3048房内以人民币500元的价格贩卖毒品“麻果”10颗、“冰毒”一袋给男青年褚某，当日19时许，被告人李建红在同一地点以人民币300元的价格再次贩卖毒品“麻果”6颗给男青年褚某，后被民警抓获（上述毒品均被吸食完毕）。民警当场从被告人李建红身上查获重0.26克的毒品甲基苯丙胺片剂一袋、重0.33克的毒品甲基苯丙胺一袋、重0.07克的毒品海洛因一袋。上述事实，有下列证据予以证实：1、刑事侦查照片、微信聊天及转账记录（截图）：证实被告人李建红于2018年6月19日因涉嫌贩卖毒品罪后，其住处经现场搜查查获涉案毒品的情况以及被告人李建红于2019年3月14日与购毒者，即证人褚某之间就买卖毒品的交流及转账支付毒资的情况以及民警抓获被告人李建红时当场从其身上查获的毒品情况。2、搜查笔录、提取、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单：证实证人崔某于2018年6月19日23时许在本市硚口区天声巷19号2楼找一女性购买的毒品及被告人李建红于2018年6月19日及2019年3月14日涉嫌犯贩卖毒品罪被公安机关抓获归案后，在见证人的见证下经当场对被告人李建红住处及人身进行搜查，后对证人崔某购买的毒品和被告人李建红被抓获归案后经当场搜查查获的毒品以及手机等物均在见证人的见证下依法扣押的事实，证人崔某、被告人李建红对扣押事实均签名确认。3、称量笔录、取样笔录、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的鉴定意见：证实被告人李建红于2018年6月19日及2019年3月14日所贩卖的（即证人崔某购买的，证人褚某购买的已吸食完毕）及贩卖当场从其人身及住处查获的物品经称量及鉴定，分别为共重14.16克毒品甲基苯丙胺和共重19.10克的毒品海洛因，称量及取样均在见证人的见证下进行，相应笔录被告人李建红签名确认。4、证人崔某的证言：证实2018年6月19日23时许，我在家看完世界杯准备看下一场比赛就想买几颗“麻果”吸食提下神，于是就从家里出发走到“大头”家楼下（距离我家几百米远），对着楼上窗户喊了一声“有没有人？”，楼上窗户里面就出现一个女的，什么都没说。我就把人民币50元递给她说买“豆子”，她收了钱之后就递给我一团卫生纸，我拿着就往家里走，走到门口准备开门进去的时候就被民警抓获了。民警抓获我的时候，我将买到的毒品（一小团卫生纸）丢在了地上，民警捡起来打开发现是一包用透明塑料袋包装的一小块灰色粉末，应该是毒品海洛因，这时我才知道卫生纸里包的是海洛因，不是我要买的“豆子”（毒品“麻果”）。我平常出去买菜都会经过“大头”家门口，经常听到人说他家在卖毒品，今天是第一次去他家买，没有事先联系直接去的，没有见到“大头”，是一个女的收我的钱，卖给我的毒品，这个女的我以前没有见过，就普通妇女模样，当时她在二楼，我在楼下，透过窗户看得不是蛮清楚，我只知道是个女的。5、证人杨某的证言：证实2018年年初，我通过丈夫余学楚（已去世）认识的“红红”（指李建红）和她老公“大头”。因为“红红”请我到她家做晚饭，每天50元，每天下午四点左右去她家，做完饭有时在她家吃有时不在。昨天（指2018年6月19日）晚上我在她家吃完晚饭，她要我清理一下家里的衣服准备给她家小狗做个窝，我就留下来了。“红红”家这个房子，我听说是她娘家的，平时是“红红”一个人在这边住，“大头”经常会过来但是不在这里住。从一楼开门进去是一个走道，一楼没有房间，上楼梯到二楼有两个房间，靠前面的房间是“红红”住的卧室，靠后面的房间是做饭的位置。我平常一般都在做饭房间活动，“红红”不让我到前面的卧室，昨天是因为清理衣服、搬箱子才让我去的。民警进来的时候，我坐在卧室床上，人不舒服，“红某”说她下楼准备出去拎水，下楼没一会就被民警抓获，民警上楼当着我和“红某”的面从“红某”房间床头柜子上搜出了透明塑料袋装着的红色颗粒状毒品“颗颗”，还搜出一些其他我不认得的东西。在公安机关查获我们之前十来分钟，有一个男的来找“红某”，在楼下喊说买50元钱白的，同时往二楼窗户递过来钱，因为我在窗户附近，“红某”在房间里面，“红某”叫我把钱接过来，我拿了钱交给“红某”，“红某”就从她床头柜子上面一个铁盒子里拿出一个小包子（小透明塑料袋装，里面什么东西我不知道），从床头卫生纸盒里抽了一张卫生纸递给我，我拿卫生纸将小包子包裹起来递给了外面的那个男子。6、证人喻某的证言：证实我今天（指2018年6月19日）晚上11点多钟在武汉市硚口区天声巷一栋私房楼前想找一个叫“红某”的女人买毒品的时候正好碰到民警抓获了“红某”，民警见我可疑就把我也一起带到派出所。“红某”大约四、五十岁，短头发，体型中等，身高1.6米左右，她家住在武汉市硚口区天声巷一栋私房的二楼。我在六月初一天找“红红”买过人民币100元的“麻果”，她给了我2颗，还送了一点“冰毒”给我，当时我在她家楼下喊“红红”，她到窗户边上来，我就跟她说拿100元的货，她就在二楼窗户往外把货递出来，我踩在她家楼下的斜坡上接了货并把钱给她。我记不清找“红红”买过几次毒品，有钱的时候总在找她买，因为没有她的电话所以才总在她家楼下喊，每次都是找“红红”买，只认得她，每次都是她把货递给我的。7、辨认笔录：证实证人喻某在公安机关组织的辨认中，在见证人朱某的见证下将被告人李建红辨认出来并指出李建红就是在本市硚口区天声巷一私房**卖毒品给其的人。8、证人褚某的证言：证实2019年3月14日15时左右，我一个人到李建红房间去，张某一个人在我们住的房间里等着，我找李建红买“麻果”，说好500元买10颗麻果，然后她送了我一点“冰”，我当时手机里没这么多钱，先佘着，因为我在李建红那买过多次毒品而且经常找她借钱玩游戏，事后都会还给她，所以她才可以让我先把钱欠着。这个500元钱是先我一个人出，我和张某在购买毒品前谈的是要买500元毒品的话，一个人出250元。10颗“麻果”我和张某一个人吸食了5颗都吸食完了，“冰毒”也吸食完了。大概晚上19时左右，我和张某又想吸食毒品，我就又采取同样的方式向李建红佘了300元的“麻果”6颗，张某拿了3颗就出去办事了，房间内就剩我一个人，我就把剩下的3颗“麻果”吸食完了。晚上22时左右，李建红敲门进来说“我来加个油”，说完就开始用我们的吸毒工具吸食“麻果”，这时我通过微信转了300元给她并说“剩下500元晚一点给你”，接着没过几分钟张某就回来了，再接着过了5分钟左右警察就来把我们抓获了。一个星期前，我通过朋友介绍在李建红那里买过毒品，所以我知道她现在在卖毒品。9、证人张某的证言：证实我和褚某是以前的同事，和他一起住在硚口区中山大道硚口公园正对面鑫昌祥招待所三楼的一个房间大概有10多天了，跟“红红”就是脸熟，我见到她都是每次她送毒品来。2019年3月14日当天我一共让褚某拿了两次毒品，第一次是14时左右，褚某问我要几个，我说要3个，褚某说200元给我5个，我答应了。我通过微信转给他700元，褚某就在对面房间找“红红”买了10颗“麻果”回来然后分给了我5颗，我和褚某就一起在房间吸食“麻果”，我当时吸食了4颗留了1颗。大概19时左右，褚某又问我要几个，我说3个，随后我又转给褚某700元。这第二次拿毒品，我估计他也是找“红红”拿的，因为我知道褚某经常找“红红”买毒品，他把毒品拿回来后给了我3颗，我有点事情就准备出门了，走之前我好像又吸食了1颗，其余毒品我出去后都给别人了。等我大概22时左右回房间的时候就看到“红红”在房间里，没过几分钟我们就被民警查获了。10、证人雷某的证言：证实我从出生就居住在本市硚口区天声巷**，住了50多年。天声巷19号是个两层楼的房子，楼上楼下两户人家，楼下户主姓吴，楼上户主姓李，户主是李某1的父亲，李某1去世之后就是他的几个儿女李某2、李建红、李某3在住，之前李某3在这里居住的多一些，去年李某3被抓了就很长时间没出现，李建红也经常在这里住。2018年6月份左右那个时候是李建红在这里居住，那时候李某3被公安机关抓走了，是李建红一个人在这里住。11、武汉市公安局现场检测报告书、武汉市公安局硚口区分局现场检测报告书、武汉市公安局硚口区分局强制隔离戒毒决定书、武汉市公安局强制隔离戒毒所收治凭单、武汉市公安局强制隔离戒毒所戒毒证明、武汉市公安局硚口区分局社区戒毒决定书、武汉市公安局硚口区分局行政处罚决定书、武汉市硚口区拘留所收拘回执：证实被告人李建红因涉嫌贩卖毒品罪于2018年6月19日被抓获归案后，一同抓获的还有崔某，被告人李建红因于当日早些时候有吸食毒品的情节并经尿液检测样本现场检测，检测结果呈吗啡类、甲基苯丙胺类毒品阳性并严重成瘾，次日被决定强制隔离戒毒二年并于同日被送交执行，崔某因涉嫌非法持有毒品于次日被处行政拘留十五日处罚。被告人李建红因涉嫌贩卖毒品罪于2019年3月14日被抓获归案后，一同被抓获的还有褚某、张某，三人因于当日早些时候有吸食毒品的情节并经尿液检测样本现场检测，被告人李建红检测结果呈吗啡阳性并严重成瘾，褚某、张某检测结果呈甲基安非他明阳性，公安机关遂据此于次日对被告人李建红作出强制隔离戒毒二年的决定，同日送交武汉市公安局强制隔离戒毒所执行，同年3月19日结束强制隔离戒毒，对褚某作出社区戒毒三年的决定和行政拘留十五日的处罚并于同日执行行政拘留，对张某作出行政拘留十日的处罚并于同日执行行政拘留。12、湖北省武汉市硚口区人民法院刑事判决书：证实被告人李建红于2017年2月因贩卖毒品罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。13、身份材料：证实被告人李建红身份情况。14、公安机关出具的抓获经过、破案经过证明材料：证实被告人李建红涉嫌毒品犯罪被抓获的经过。15、被告人李建红在公安机关的供述，对公安机关于2018年6月19日晚等待其打开本市硚口区天声巷19号1楼大门后将其控制，并带其进入该处2楼房间当面从房间内及其身上查获本案涉案毒品的过程不持异议，但辩解称其系为了照顾生病的哥哥时不时住上述房屋有一个星期了，房间内的毒品不是其的，其也不清楚是谁的，从身上查获的毒品系其发现房间内有毒品后为了自己吸食从房间床头桌上拿的。后又供认其没有地方住所以借住上述房屋，房间内查获的毒品是其为了自己吸食购买的，上述房屋一直系其一人居住，其没有贩卖毒品。对2019年3月14日贩卖毒品的事实，先不承认贩卖毒品的事实，只承认系三人共同在宾馆开房吸毒，后供认当日16、17时左右贩卖了10颗毒品“麻果”给褚某，当日20、21时左右收到微信转账的毒资300元，还欠200元，后又供认2019年3月13日和同年3月14日14时许分别以人民币300元和200元的价格贩卖了两次毒品，每次均是毒品“麻果”5颗和毒品“冰毒”一袋，3月14日晚收到微信转账的毒资300元，还欠200元。原审法院认为，被告人李建红明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李建红曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，具有法定从重处罚情节。被告人李建红在一审法院审理期间，对公诉机关指控其2019年3月14日犯贩卖毒品罪的事实自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第三百五十六条之规定，认定被告人李建红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年九个月，并处罚金人民币四万二千元。上诉人李建红的上诉理由：原审判决量刑过重。其指定辩护人的辩护意见认为本案的毒品未流入社会，未造成严重社会后果，请求对上诉人李建红从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致，认定上述事实的证据均经原审庭审举证、质证，二审审查核实，其来源合法、有效，内容客观真实且相互印证，本院予以确认。关于上诉人李建红的指定辩护人提出本案的毒品未流入社会，未造成严重社会后果，请求对上诉人李建红从轻处罚的辩护意见。经查，本案的毒品未流入社会系因公安机关及时查获，不足以因此对李建红从轻处罚。故上诉人李建红辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人李建红明知是毒品海洛因19.1克，甲基苯丙胺14.16克而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据上诉人李建红的犯罪事实以及其具有毒品再犯、对部分事实自愿认罪等量刑情节，对其在法定刑幅度内判处刑罚并无不当。上诉人李建红诉称原判量刑过重的上诉理由和辩护人请求从轻处罚的辩护意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴艳审判员  袁锐审判员  杨毅二〇一九年十二月五日法官助理许婷婷书记员王杨