宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁05民终898号 上诉人（原审原告）：银川三建集团有限公司，住所地:宁夏回族自治区银川市兴庆区解放东街**。 法定代表人：陈明逵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨大勇，北京德恒（银川）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：张吉星，男，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：段文丽（法律援助），宁夏鸣钟律师事务所律师。代理权限为一般代理。 上诉人银川三建集团有限公司为与被上诉人张吉星劳动争议一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初2964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，以书面方式进行了审理。本案现已审理终结。 银川三建集团有限公司上诉请求：1.依法改判银川三建集团有限公司不承担张吉星的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资；2.依法改判银川三建集团有限公司不支付张吉星工资7000元；3.本案一、二审的诉讼费用由张吉星承担。事实与理由：1.张吉星系某某标段木工工程的承包人，非银川三建集团有限公司的员工。本案双方当事人未签订劳动合同，双方之间不存在任何关系。2.张吉星出示的证明、欠条存在重大问题，两份证据系同一人书写，其中银川三建集团有限公司未授权项目部给张吉星的证明上加盖“某某迁建项目工程(二标段)项目部”的公章，该证明系张吉星伪造，欠条明确载明韩某某欠张吉星人工工资而非工资。3.张吉星提供的证据并不能证明其是在涉案工地受伤。银川三建集团有限公司承建的某某迁建项目主体工程(二标段)已于2018年6月21日竣工，而张吉星自述其是2018年6月28日在工地上锯模板时锯伤右手中指和无名指与上述事实不符。综上，请求支持银川三建集团有限公司的上诉请求。 张吉星辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。1.银川三建集团有限公司系涉案工程的总承包方，将木工项目工程分包给韩某某，韩某某找张吉星等人干活，约定的工人工资是按照每人实际完工的平米计算。2.虽张吉星与银川三建集团有限公司未签订书面劳动合同，但根据建设领域劳动用工规定，银川三建集团有限公司必须按照劳动法等有关规定支付农民工工资不得拖欠、克扣，根据劳动法规定用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，双方自2018年4月起建立了劳动关系。3.一审认定张吉星在涉案工地受伤，证据充分，且张吉星依照申请工伤认定的程序申请了工伤认定。综上，银川三建集团有限公司作为用工主体，应当承担张吉星的工资及工伤保险责任。 银川三建集团有限公司一审诉讼请求：1.判决其不承担张吉星各项工伤赔偿费用共计111802.5元；2.判决其不支付张吉星工资7000元；3.诉讼费由张吉星承担。 一审法院认定事实：2018年11月19日，中卫市人力资源和社会保障局作出编号为*****号认定工伤决定书，认定张吉星的伤害为工伤，该工伤认定书查明：张吉星于2018年4月进入银川三建集团有限公司。2018年6月28日17时左右（张吉星的上班时间：7时至12时，14时至19时），张吉星在某某工地用手提锯锯模板时不慎锯伤右手中指和无名指，诊断意见为：右手环指末节部分指体缺损；右手中指末节指骨不全骨折伴部分骨质缺损；右手中指皮肤软组织裂伤。 2018年12月5日，中卫市劳动能力鉴定事务中心作出卫劳鉴发[2018]**号关于确定祁某等42名因工伤残职工停工留薪期的通知，确定张吉星的停工留薪期为7个月。 2019年3月4日，中卫市劳动能力鉴定委员会作出卫劳鉴委发[2019]*号关于雍某某等124名职工因工伤残劳动能力鉴定结论的通知，确定张吉星的伤残等级为十级。 2019年3月25日，张吉星作为申请人，以银川三建集团有限公司为被申请人对双方之间的纠纷向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月24日，中卫市劳动人事争议仲裁委员会作出卫劳人仲裁字（2019）***号仲裁裁决书，裁定：一、解除银川三建集团有限公司、张吉星之间的劳动关系；二、银川三建集团有限公司一次性支付张吉星各项工伤赔偿费用共计111802.5元：1.住院期间护理费586.5元；2.停工留薪期工资42000元；3.住院伙食补助费75元；4.一次性伤残补助金25473元；5.一次性工伤医疗补助金21834元；6.一次性伤残就业补助金21834元；三、由银川三建集团有限公司支付张吉星工资7000元；四、驳回张吉星的其他仲裁请求。该裁决书向双方送达后，银川三建集团有限公司因不服该裁决书在法定期间内起诉至一审法院并提出如上诉讼请求。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，结合某某劳动能力鉴定事务中心作出卫劳鉴发[2018]**号停工留薪通知可确定张吉星的停工留薪期为7个月及日工资为150元，故银川三建集团有限公司应支付张吉星停工留薪期工资26250元（150元/天×25天×7个月，结合工作情况以25天计算）。 根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《宁夏回族自治区实施条例办法》第三十一条“工伤职工经鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，处按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人平均缴费工资为基数,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为……十级六个月……。（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人平均缴费工资为基数,由工伤保险基金支付一次性伤残就业补助金，标准为……十级六个月……。”之规定，银川三建集团有限公司应当支付张吉星一次性伤残补助金25473元（3639元/月×7个月），支付一次性伤残就业补助金21834元（3639元/月×6个月），支付一次性工伤医疗补助金21834元（3639元/月×6个月）。 根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”及第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”之规定，结合张吉星向法庭提交的住院病案能够证明张吉星因治疗伤情就医地点及住院天数，故应当对其住院期间伙食补助费予以支持，经核定住院伙食补助费为75元（15元/天×5天）。 《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”之规定，结合张吉星提供的证据及其陈述，对其主张的7000元工资予以支持。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《宁夏回族自治区实施条例办法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：1.驳回银川三建集团有限公司的全部诉讼请求；2.银川三建集团有限公司与张吉星之间的劳动关系予以解除；3.银川三建集团有限公司于判决生效之日起十日内支付张吉星一次性伤残补助金25473元、一次性伤残就业补助金21834元、一次性工伤医疗补助金21834元、停工留薪期工资26250元、住院伙食补助费75元，以上合计95466元；4.银川三建集团有限公司于判决生效之日起十日内支付张吉星工资7000元。案件受理费5元，由银川三建集团有限公司负担。 本院二审期间，银川三建集团有限公司为证明所述，向法庭提交了承诺书两份（一份原件、一份打印件），拟证明张吉星承揽涉案工程的木工，其本人不属于农民工，本案不应当按照建筑领域内的法律规定的标准进行裁判。张吉星针对银川三建集团有限公司出示的证据质证认为对承诺书的真实性、合法性无异议，但不认可关联性及证明目的，张吉星系韩某某承包工程的带班人给韩某某打工，其主要工作就是考勤及帮韩某某发放工人工资，为工人发放工资时必须先签承诺书，不签承诺书不给支付工资。 本院认证认为，银川三建集团有限公司出示的证据不足以否定张吉星出示的工伤认定决定书的证明效力，故对银川三建集团有限公司的证明目的不予采纳。 依据双方当事人一、二审陈述及法院确认效力的证据，本院除对一审查明的事实予以确认外，另查明，银川三建集团有限公司未按法律规定向张吉星缴纳工伤保险。张吉星出示的工资欠条载明：某某二标段木工组，今欠到张吉星人工工资12200元（壹万贰仟贰佰元），欠款人韩某某，2018年8月31日。 本院认为，本案争议的主要焦点：1、对张吉星主张的工伤待遇银川三建集团有限公司应否承担责任。2、张吉星主张的工资应当如何处理。 关于焦点一、中卫市人力资源和社会保障局作出编号为*****号认定工伤决定书认定张吉星涉案伤情为工伤，其明确载明用人单位系银川三建集团有限公司，对该认定工伤决定书银川三建集团有限公司在规定期限内既未提起行政复议也未向人民法院提起诉讼，故该认定工伤决定书属生效法律文书，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，因银川三建集团有限公司未为张吉星缴纳工伤保险，故一审依据上述法律规定判决由银川三建集团有限公司承担张吉星的各项工伤保险待遇认定事实清楚，适用法律正确。 关于焦点二、张吉星陈述韩某某承包涉案工程，其为韩某某承包的工程带班，向法庭出示的欠条载明欠款人为韩某某，在诉讼过程中银川三建集团有限公司对上述欠条不予认可，且张吉星并未将韩某某列为当事人，也未将其申请出庭作证，致使工资欠条的真实性及实际欠款数额无法核实，依据民事诉讼“谁主张谁举证”的举证规则，应由张吉星承担举证不利的法律后果，对其主张的工资因证据不足不予支持，一审对此处理有误，应予纠正。 综上，上诉人银川三建集团有限公司的部分上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初2964号民事判决第二、三； 二、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初2964号民事判决第一、四项； 三、驳回银川三建集团有限公司其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人银川三建集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐青山 审 判 员 郭群杰 审 判 员 王 军 二〇一九年十一月二十一日 法官助理 赵 鑫 书 记 员 田茹菁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。