河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5859号上诉人（原审原告）：任利娟，女，1983年11月10日生，汉族，希望幼儿园员工，现住安阳市北关区。委托诉讼代理人：梁叶楠，河南信腾律师事务所律师。上诉人（原审被告）：董金利，女，1975年6月18日生，汉族，无业，现住安阳市北关区。委托诉讼代理人：李立峰，河南永中律师事务所。上诉人任利娟、上诉人董金利生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初2261号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人任利娟上诉请求：1、撤销河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初2261号民事判决，并依法改判董金利赔偿上诉人医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费及检查费、精神损害抚慰金等各项损失共计72952.80元（不服金额23328.57元）；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院计算上诉人营养费、交通费较低，请求二审法院予以纠正。上诉人因本次交通事故造成右膝损伤等情况，根据中华人民共和国公安部发布的GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2.13胫骨平台骨折手术治疗后，营养期间为30日到60日，上诉人经过两次手术目前还是无法恢复正常，营养期间应当按照60日计算。2、原审法院酌定交通费用300元较低，上诉人请求二审法院按照每天20元标准，计算22天共计440元。3、原审法院计算上诉人的误工费用依据河南省居民服务业标准计算错误，且计算误工时间较短。上诉人已经提交误工证明、考勤表及工作单位的营业执照，可以证明上诉人从事教育行业，应当按照教育行业标准计算上诉人的误工费。上诉人两次住院实际天数较长，应酌定误工期限为210天。4、原审法院判决董金利承担各项费用赔偿比例较低，上诉人认为董金利对上诉人的各项损失应承担40%的赔偿责任。诉讼中，任利娟放弃上诉请求中住院伙食补助费部分的诉求。上诉人董金利上诉请求：1、请求撤销河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初2261号民事判决书，发回重审或依法改判驳回任利娟部分诉讼请求（上诉人不服判决金额为39624.23元）2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决上诉人承担30%责任，明显认定事实不清，责任划分错误。（1）一审责任划分错误，本案是一起典型的单方交通事故，上诉人与任利娟未发生碰撞，任利娟骑车过快下道未减速造成本次事故，一审法院裁量上诉人承担30%的赔偿责任显失公平。（2）一审认定事实不清，任利娟驾驶电动车，存在重大隐患属于机动车，应自行承担责任。2、一审判决上诉人赔偿数额过高。残疾赔偿金部分，任利娟是农村户口，并且有责任田，不应按城市户口计算赔偿金。一审误工费计算过高，任利娟不能提供收入证明，应以农村居民纯收入标准计算误工损失。误工期不应超过60日，一审计算190天明显过长。被扶养人生活费已经计入残疾赔偿金中，不应支持被扶养人生活费。精神抚慰金1500元认定错误。护理费计算标准和依据错误。一审判决上诉人承担49624.23元明显过高。3、从事故现场看被上诉人任利娟通过时，其旁边有一辆白色轿车快速通过，该车辆是导致任利娟跌倒的主要原因之一，而不是本案的董金利。上诉人应向该白色轿车主张责任，董金利不承担责任。任利娟对董金利的上诉请求辩称，1、安阳市公安局交警支队事故责任书认定事实清楚，主次责任认定正确，本案不是一起单方事故，发生原因是董金利未与任利娟保持安全距离，且董金利骑行速度过快。2、董金利称任利娟车辆规格超过国家标准并不属实，如任利娟的事故电动车不符合标准，董金利应在事故责任认定中提出车辆鉴定，但双方电动车都没有经过相关鉴定机构鉴定。董金利称任利娟的车辆制动系统有问题，实际上是董金利的车刹车不灵。3、一审法院计算上诉人的各项赔偿标准，符合法律规定。董金利对任利娟的上诉请求辩称，应依法予以驳回任利娟的上诉请求。一审计算任利娟被扶养人生活费与残疾赔偿金系重复，不应再计算被扶养人生活费。一审法院认定事实：2017年1月4日12时10分，原告任利娟驾驶电动自行车沿东工路东侧机动车道由南向北行驶至安阳市东工路永安街小学对面向东下道时，与被告董金利驾驶电动自行车沿东工路东侧机动车道由南向北行驶发生相撞，造成原告任利娟受伤、电动自行车受损的交通事故。2017年1月10日，安阳市公安交警支队事故处理二大队作出安公交认字［2017］事故第BG005号道路交通事故认定，认定：原告任利娟未实行分道通行，下道时未确保安全，负事故的主要责任，被告董金利未实行分道通行，负事故的次要责任。原、被告均不服认定，向安阳市公安交通警察支队申请复核，安阳市公安交通警察支队于2017年2月10日作出安公交复字［2017］第009号道路交通事故认定复核结论，复核决定维持［2017］事故第BG005号道路交通事故认定书。交通事故发生当日，原告任利娟被送至安阳市人民医院住院救治，于2017年1月20日出院，实际住院16天,出院诊断为：1、右胫骨外侧平台骨折（schazker分型5型）；2、右膝外侧半月板桶柄样损伤；3、右膝前交叉韧带损伤。出院医嘱：1、保持伤口清洁，定期换药，术后2周拆线；2、继续石膏固定术至术后2周，2周后拆除石膏，佩戴支具功能锻炼；3、术后3月后查膝关节MRI必要时行右膝关节半月板、交叉韧带、侧副韧带修复；4、术后1、3、6、12月门诊复诊，指导康复锻炼，骨折愈合后可行内固定取出；5、不适随诊。原告任利娟于2018年10月9日二次住院，取除骨折内固定物，于2018年10月15日出院，实际住院6天，出院诊断为：右胫骨骨折术后内固定存留。出院医嘱：1、保持手术切口清洁，定期换药（3-4天/次），术后14天拆线；2、坚持患肢功能锻炼；3、术后1、3月门诊复诊，指导功能锻炼；4、不适随诊。第一次住院花费医疗费39628.72元、第二次住院花费医疗费8187.06元、门诊花费1834.4元，共计49650.18元。经原告任利娟申请，一审法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对原告任利娟的伤残等级、护理期间、人数进行鉴定。2019年4月8日，安阳殷都法医临床司法鉴定所作出安阳殷都司鉴所[2019］临鉴字第031号和031-1号司法鉴定意见，鉴定意见为：任利娟因交通事故致右胫骨平台骨折，右膝半月板及韧带损伤，经手术治疗后，现遗留右膝关节活动受限，其损伤已构成十级伤残；护理期限90日，住院期间护理人数2人/日，余护理人数为1人/日。任利娟支付鉴定费1300元、检查费140元。原告任利娟于1983年11月10日出生，户籍地为安阳县××××号，2014年与丈夫许志法购买安阳市北关区宜居燕苑9号楼1单元2303号房屋，2015年年底交房后在该房屋居住。原告任利娟有一女许慧珍，2004年11月28日出生，现就读于安阳县第二高级中学附属初中，有一子许泽旗，2007年12月15日出生，现就读于安阳市兴安小学。另，被告董金利申请法院调取的监控视频，在庭审中其已自行提供手机拍摄视频。一审法院认为，原告任利娟驾驶非机动车上道路行驶，未实行分道通行，下道时未确保安全，负事故的主要责任；被告董金利驾驶非机动车上道路行驶，未实行分道通行，负事故的次要责任。根据事故双方过错程度，确定被告董金利对原告任利娟的损害后果承担30%的民事赔偿责任。关于原告任利娟因本次交通事故的合理损失如下：医疗费49650.18元；住院伙食补助费按50元/天标准，计算住院期间22天为440元；营养费按20元/天标准，计算30天为600元；原告任利娟未提供误工损失证明、劳动合同、纳税凭证等相关证据，仅提交了收入证明及2张考勤表，不足以证明其真实的误工损失，故误工费参照河南省2018年度居民服务和其他服务业职工平均工资39522元/年的标准，计算190天为20573.10元；护理费参照河南省2018年度居民服务和其他服务业职工平均工资39522元/年的标准，住院22天计算2人护理，出院68天计算1人护理，为12118.4元；残疾赔偿金参照河南省2018年度城镇居民人均可支配收入31874.19元/年及十级伤残等级系数，计算20年为63748.38元，被扶养人许慧珍、许泽旗在原告任利娟定残之日分别为14周岁、11周岁，按河南省2018年度城镇居民人均消费性支出20989.15元/年的标准十级伤残等级系数，计算4年、7年共计为11544.03元，并入残疾赔偿金共计75292.41元；交通费一审法院根据实际住院情况酌定为300元；鉴定费及鉴定检查费1440元，残疾辅助器具费因原告任利娟未提供正式发票，故不予支持，以上共计160414.09元，按30%的责任为48124.23元。因原告任利娟构成十级伤残，根据侵权人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权所造成的后果、本地平均生活水平，一审法院确定精神损害抚慰金为1500元。综上所述，原告任利娟诉讼请求的合理部分，一审法院予以支持，被告董金利赔偿原告任利娟医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费及检查费、精神损害抚慰金共计49624.23元。关于被告董金利辩称诉讼时效问题，因原告任利娟2018年10月15日伤情才治疗完毕，其与被告董金利就赔偿如无法协商一致才能确定要求赔偿的权利受到侵害，从即日起计算诉讼时效并未超过法定的时效，故对被告董金利的该辩称理由，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、被告董金利于本判决生效后十日内赔偿原告任利娟医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费及检查费、精神损害抚慰金等共计49624.23元；二、驳回原告任利娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1648元，减半收取计824元，由原告任利娟负担304元，被告董金利负担520元。二审期间，当事人各方均未提交新证据。本院二审认定的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案所涉道路交通事故认定书、道路交通事故认定复核结论的内容，一审对本案双方事故责任比例的认定无不当。关于任利娟误工损失如何认定的问题。因任利娟未提交其误工损失证明，结合任利娟伤情，一审按照河南省2018年度居民服务和其他服务业职工平均工资39522元/年的标准，计算任利娟190天误工费为20573.10元无不当。关于任利娟营养费如何认定的问题。结合任利娟的伤情，当地经济发展状况，一审按照20元/天标准，计算任利娟营养费30天为600元无不当。关于任利娟被扶养人生活费应否支持的问题。因本次事故造成任利娟十级伤残，导致任利娟丧失部分劳动能力，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，一审对任利娟诉请被扶养人生活费的认定无不当。关于任利娟精神损害抚慰金应否支持的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定，一审认定任利娟精神损害抚慰金1500元无不当。关于任利娟赔偿标准应如何认定的问题。结合任利娟提供的证据，其购买房屋证明，孩子上学证明，一审按照城镇标准计算任利娟相关损失无不当。结合任利娟住院时间，鉴定意见的内容，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，一审对任利娟护理费赔偿数额的认定无不当。综上所述，上诉人任利娟的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人董金利的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1174元，由上诉人任利娟负担383元，由上诉人董金利负担791元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇一九年十二月五日书记员  张思光