湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂11刑终376号原公诉机关湖北省武穴市人民检察院。上诉人（原审被告人）彭十江，男，1991年9月28日出生于湖北省武穴市，汉族，大学文化，武穴市国土资源局工作人员，户籍所在地湖北省武穴市，住武穴市武穴街道碧月园**。因涉嫌犯强奸罪于2018年9月3日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。2019年10月2日被取保候审。现在家。辩护人孙洪清，湖北文赤壁律师事务所律师，执业证号14211200710100249。湖北省武穴市人民法院审理湖北省武穴市人民检察院指控原审被告人彭十江犯强奸罪一案，于2019年9月10日作出（2019）鄂1182刑初169号刑事判决，原审被告人彭十江不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年4月，被告人彭十江经人介绍与被害人陈某1认识后发展成男女朋友关系，2018年6月、8月陈某1因与彭十江性格不合等原因，先后两次提出与彭十江分手，但在彭十江的坚持下，未能彻底分手。2018年9月2日晚，二人相约到城市新街华夏影城看电影，观看电影前，二人购买了两杯饮料后进场观看电影。陈某1上厕所将饮料交由被告人彭十江拿着，回来后将饮料喝完后中途失去记忆，待恢复记忆发现在彭十江家（碧月园608室）床上。彭十江正在脱其内裤，陈某1极力反抗，在窗户、阳台先后两次向外求救，双方厮打后陈某1跑进厨房与彭十江僵持至9月3日早晨。等彭十江父母到后彭十江离开房间，陈某1将彭十江欲强奸她一事告诉彭十江父母，并寻找手机和内裤未果，陈某1遂离开彭十江房间坐出租车去报警，彭十江父母跟随叫其不要报警，后彭十江母亲跟着陈某1上了出租车，出租车司机将二人放在武穴市房产局门口，在路人帮助下报警。经武穴市人民医院2018年9月3日妇产科诊断:陈某1右前庭粘膜抓伤、7点处女膜撕裂伤。经武穴市公安局司法鉴定中心鉴定陈某1损伤程度属轻微伤。经公安部物证鉴定中心检验陈某1血液、尿液检材中均检出三唑仑。2018年9月3日11时许，武穴市公安局刑侦大队民警到武穴市国土资源局将彭十江传唤到武穴市公安局接受调查。案发后，被告人彭十江赔偿被害人陈某1经济损失20万元，并取得谅解。上述事实，有公诉机关、辩护人提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被害人陈某1的陈述，证实被告人想脱其内裤，企图与其发生性关系，其抵抗不肯，彭十江就不停地殴打其。（2）证人陈某2证言：陈某1指着她手臂上的伤说：“这是彭十江昨天晚上打的，她在厨房里拿着菜刀将厨房门反锁了”。我问：“你们两人为什么事打起来了？”陈某1就跟我说：“我睡着了，彭十江想跟我亲热，我这时候就醒了，我不肯，我们就打起来，我后来就到厨房拿菜刀把房门锁上，我们僵持了一晚上”。陈某1跟我说她的手机和她内裤不见了。（3）证人彭某证言：听陈某1说她睡着了，我儿子要脱她裤头，把她脱醒了，两人打起来一直到天亮。（4）武穴市公安局刑事侦查大队抓获经过，证实被告人彭十江到案的情况。（5）武穴市公安局刑事侦查大队前科查询，证实被告人彭十江无违法犯罪前科。（6）武穴市公安局司法鉴定中心（武）公（刑）鉴（法）字[2018]677号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见，陈某1的损伤，依据所提供的现有材料，其损伤程度属轻微伤。(7)公安部物证鉴定中心公物证鉴字[2019]453号检验报告，证实陈某1血液、尿液检材中均检出三唑仑。（8）现场勘验笔录、现场示意图及现场照片。（9）检查笔录及照片。（10）武穴市第一人民医院病历资料及诊断证明，证实陈某1右前庭粘膜抓伤、7点处女膜撕裂伤。（11）武穴市第一人民医院诊断证明，证实陈某11、双眼视网膜震荡。2、鼻骨骨折；3、双眼血肿；4、头面部挫伤；5、全身多处软组织挫伤。（12）武穴市公安局刑事侦查大队情况说明：武穴市第一人民医院妇产科主任周某就被害人陈某1受伤成因从专业知识角度解释，其伤情的形成系犯罪嫌疑人是用手指插入阴道内抠刮形成的。其本人表示不愿意写笔录，伤情诊断上已写得很清楚准确。（13）被告人彭十江户籍证明，证实被告人的身份情况及具有完全刑事责任能力。（14）武穴市公安局刑事侦查大队办案说明：2018年9月3日8时许，陈某1到武穴市公安局报警称其被彭十江强奸且被打伤。经查：2018年9月2日晚上，陈某1与彭十江在武穴市华夏影院看电影时趁陈某1不注意时在其饮料里投下迷魂药，后将陈某1带回家。彭十江想与陈某1强行发生性关系，遭到陈某1激烈反抗。彭十江将陈某1头部、手臂、大腿等多处打伤。侦查人员在其手机发现三唑仑、苯巴比妥药物名称，遂怀疑彭十江使用此类药物将陈某1迷晕，并及时提取被害人的血液及尿液样本放在武穴市第一人民医院进行封存。2018年9月17日，将被害人的血液及尿液样本送到黄冈市公安司法鉴定中心理化室，由于设备原因没有检测出迷药成分。2019年1月21日，再次将被害人的血液及尿液样本送到湖北省公安厅技术总队理化实验室，检测出迷药成分三唑仑，由于检验方法未通过资质认证，无法出具鉴定书。2019年2月18日，最后将被害人的血液及尿液样本送到公安部，检测出迷药成分三唑仑并出具鉴定文书。（15）收条、谅解书，证实赔偿谅解情况。（16）被害人陈某1手机号码181××××****的通话记录（2018年9月2日-9月4日），其中第三条是于9月2日22时与其父亲时长36秒的通话记录。（17）工伤认定，证实被告人在2016年上班时摔伤，左手骨折。（18）被告人彭十江的供述和辩解及接受讯问视频光盘，称自己没有对陈某1实施强奸行为，只是两人互相打架。（19）武穴市华夏影城现场视频录像光盘。原审人民法院认为，被告人彭十江违背妇女意志，使用暴力手段试图强行与妇女发生性行为，其行为构成强奸罪。被告人彭十江已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人彭十江赔偿被害人经济损失，并取得谅解，量刑时酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二十三条之规定，判决：被告人彭十江犯强奸罪，判处有期徒刑一年一个月。上诉人（原审被告人）彭十江上诉诉称及辩护人提出，1、原审侦查、审查起诉程序违法。侦查阶段故意隐瞒对被告人有利的黄冈市公安局司法鉴定中心的没有检出迷药的检验报告，本案被害人是司法机关工作人员，审查起诉时相关机关没有回避。2、原判认定事实错误，证据不足。上诉人不构成强奸罪。经审理查明，二审查明的事实和证据同一审一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，对一审认定的事实和证据本院予以确认。关于上诉人彭十江及辩护人提出鉴定意见方面的上诉理由，经查，武穴市公安局刑事侦查大队办案说明已将本案检材的真实性、鉴定意见的合法性作出说明，本案没有相反证据足以推翻本鉴定意见，故本案应当采信公安部物证鉴定中心公物证鉴字[2019]453号检验报告。本案由武穴市人民检察院审查起诉符合法律规定。彭十江违背妇女的意志，使用暴力手段试图强行与妇女发生性行为的事实，一审判决已列举相关证据足以证实，上诉人彭十江及辩护人认为原判认定事实错误，证据不足的上诉理由不能成立，本院不予采信。本院认为，上诉人（原审被告人）彭十江违背妇女意志，使用暴力手段试图强行与妇女发生性行为，其行为构成强奸罪。被告人彭十江已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。彭十江一审赔偿被害人经济损失，并取得谅解，量刑时酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈友才审判员  张应利审判员  张 庆二〇一九年十二月十日法官助理李笑笑书记员熊韵文