浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0681民初18962号 原告：杨苗余，男，1963年11月21日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：叶军强，浙江春森翔律师事务所律师。 被告：翁新雷，男，1965年6月1日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：陈韦羲、周巧玲，浙江墨恒律师事务所律师。 被告：陈迪光，男，1971年2月5日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：何建达，浙江越兴律师事务所律师。 原告杨苗余与被告翁新雷提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员谢玉山适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，本院依被告翁新雷申请追加陈迪光为被告参加诉讼，并依被告翁新雷申请对原告伤残等级重新进行了评定，并致本案暂缓审理。恢复审理后，因案情复杂，依法转为普通程序审理，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨苗余的委托诉讼代理人叶军强、被告翁新雷的委托诉讼代理人周巧玲、被告陈迪光及其委托诉讼代理人何建达到庭参加诉讼。原告杨苗余参加了第一次庭审。本案现已审理终结。 原告杨苗余向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项经济损失121484.99元，扣除已支付的1万元，尚应支付赔偿款111484.99元。审理中，对误工、护理费、残疾赔偿金要求按照新的标准，故赔偿总金额增加至128423.93元，并要求二被告共同赔偿，后又增加诉讼请求要求两被告赔偿其因第二次鉴定所致的误工交通费用500元。事实与理由：原告经人介绍于2018年3月13日开始到诸暨商贸城越美建材市场为被告翁新雷店铺装修做点工。2018年3月17日下午4点左右，原告在做木工过程中，被告翁新雷店铺安装的落地玻璃突然倾倒砸中原告，致原告腰椎骨折、头皮裂伤。原告伤后经诸暨市人民医院和诸暨市中医院抢救及康复治疗，住院82天，共花去医疗费32184.93元。后原告之伤经鉴定构成十级伤残。综上，原告在工作中受伤，被告应当承担赔偿责任，为维护原告合法权益，故诉至本院，要求判如所请。 被告翁新雷辩称：其与原告之间并不存在雇佣关系，其实际已经将涉案木工工程承包给了被告陈迪光，其与陈迪光之间也是按照承揽合同结算。原告诉称为翁新雷在做木工时受伤，但是原告并未受翁新雷雇请，应当是被告陈迪光雇佣原告来做木工，故在审理中已申请追加陈迪光为共同被告。 被告陈迪光辩称：本案中原告是受被告翁新雷雇佣，雇主应是翁新雷，其仅是替被告翁新雷管现场，原告的工资是按点工计算，是被告翁新雷支付。本案中原告受伤是因为落地玻璃突然倾倒砸到原告，是建筑物脱落致人损害，根据侵权责任法第八十五条的规定，本案中被告翁新雷是建筑物的所有人和管理人，故赔偿责任应由被告翁新雷承担。 经审理查明：2017年12月始，被告陈迪光为被告翁新雷装修位于诸暨商贸城的店铺。2018年3月13日，被告陈迪光叫原告杨苗余到上述店铺处做木工工作，工资每天250元，由被告陈迪光按点工结算给原告。2018年3月17日下午16时许，杨苗余在用汽钉枪为橱窗玻璃钉木条基层时，玻璃倒下，砸中杨苗余腰部，导致杨苗余受伤。杨苗余受伤后被被告陈迪光送至诸暨市人民医院住院治疗，被诊断为腰2腰椎骨折，头皮裂伤，住院7天；后又到诸暨市中医医院继续住院治疗，住院75天；此后，有多次门诊治疗，共计花去医疗费32184.93元。2018年6月19日，原告杨苗余之伤后遗症经浙江商检司法鉴定所评定，构成十级伤残，并建议误工期限自受伤之日起至评残前一日止，护理期限60天，营养补偿期限60天，原告为此花去鉴定费3350元。审理中，被告翁新雷对原告伤残等级提出异议，并申请重新鉴定。经本院委托杭州求正司法鉴定所评定，原告之伤后遗症仍构成十级伤残。另查明，被告翁新雷已支付原告医疗费1万元，被告陈迪光已支付原告医疗费5000元。审理中，对原告与两被告之间的法律关系，原告同意以法院认定为准。 以上事实由原被告庭审陈述及原告提交的门诊病历及住院病历、医疗费发票、鉴定报告及鉴定费发票，及证人姚某、徐某证人证言，本院出示的杭州求正司法鉴定所出具的鉴定意见书等证据证实。经质证，原被告均无异议，本院对其证明力予以认定。被告翁新雷为证明自己的主张，向本院提交了银行交易流水名单、两被告之间的通话录音。经质证，被告陈迪光对真实性无异议，本院对其真实性予以认定。被告陈迪光为证明自己的主张，向本院提交了自己制作的考勤表、微信聊天记录、其与工人之间的通话录音，以及与被告翁新雷之间的通话录音。经质证，被告翁新雷对考勤表及陈迪光与工人之间的通话录音不予认可，认为该考勤表系被告陈迪光对自己雇佣工人的考勤表，不能证明其与被告陈迪光之间系按点工结算，另陈迪光与工人之间的通话录音，工人并没出庭作证，且工人工资也系与陈迪光结算，他们并不清楚陈迪光与翁新雷之间的结算关系，故对该录音也不予认可。对翁新雷与陈迪光之间的录音，认为陈迪光作了剪接，录音有关于陈迪光承包亏损的内容。本院认为，考勤表系陈迪光单方制作的考勤表，并未经被告翁新雷确认，故不能据此证明工人受被告翁新雷雇佣。被告陈迪光提交的其与工人之间的通话录音，因工人未到庭接受质证，无法核实其真实性，且工人为谁做点工也是工人与陈迪光之间的陈述，并未经翁新雷的认可，另工人个人工资也系与陈迪光结算，并不必然清楚翁新雷与陈迪光之间的结算关系，故对该证据的证明力不予认定。对微信记录，陈迪光虽发送了“45工×300元每工=13500元”的内容，但翁新雷回应了“下午一起量”，故不能据此证明两被告之间按点工结算。在陈迪光与翁新雷之间的录音中，翁新雷虽提到13500元，但并未明确其与陈迪光按点工结算，故对被告提交上述证据的证明目的，本院不予认定。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案的争议焦点主要为原告与何人存在雇佣法律关系。本院认为，杨苗余由被告陈迪光喊来做木工，并由陈迪光管理支配及安排工作，工资也由陈迪光按每天250元支付给原告，故原告杨苗余和被告陈迪光之间完全符合雇佣法律关系的构成要件，应当认定原告杨苗余为被告陈迪光提供劳务，受被告陈迪光雇佣。被告陈迪光抗辩其受被告翁新雷委托代为管理现场，并与被告翁新雷按点工结算，故杨苗余应系翁新雷雇佣。本院认为，根据被告陈迪光提交的其自行制作的考勤表，可以看出装修工人受被告陈迪光管理和支配，并由被告陈迪光计工，其抗辩其受被告翁新雷委托代为管理现场工人，但并没有提交其接受翁新雷委托管理的证据证明，且根据两人之间的通话录音，被告翁新雷一直强调两人之间按面积包工结算，只是因双方无工程联系单，对部分面积不予认可，被告陈迪光虽提到按点工结算，但换算成每平方米包工的价格，明显过高，超出口头约定价格，被告翁新雷不同意，双方并因此产生争议,且在录音的最后，经对方的反复确认，被告陈迪光也认可双方系口头协议约定包工的事实，故对被告陈迪光的关于杨苗余受翁新雷雇佣的抗辩，本院不予采信。杨苗余在受被告陈迪光雇佣期间，在做木工工作中受伤，事实清楚，证据充分，被告陈迪光作为雇主依法应当承担赔偿责任，但考虑到原告在为玻璃钉木条时，其自己没有尽到谨慎注意义务，其自身也存在一定过失，故本院酌定原告自行承担10%的过错比例。对被告翁新雷是否承担责任问题，本院认为，被告翁新雷虽非雇主，但考虑到原告在给玻璃钉木条时，由玻璃倒掉砸伤，因该玻璃并非陈迪光安装，故被告翁新雷作为已安装玻璃的所有人和管理人，对本次事故的发生也存在一定过错，当然如陈迪光采取一定的安全措施，比如两人协作装钉木条（一人稳住玻璃，另一人钉木条固定）等，也可能避免事故的发生，故本院结合过错程度，酌定翁新雷对原告因伤损失承担30%的赔偿责任，其余60%的赔偿比例由被告陈迪光承担。综上，原告诉请要求两被告赔偿经济损失，合法有据，本院就其诉请的合理部分予以支持。结合原告就诊时间、地点及原告鉴定所需，原告主张交通费1000元，未超合理范围，本院予以照准。原告诉请的合理经济损失为：医疗费32184.93元、住院伙食补助费2460元（30元/天×82天）、营养费1800元、误工费16926元（182元/天×93天）、护理费10920元（182元/天×60天）、残疾赔偿金54604元（27302元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3350元、交通费1000元，上述经济损失合计128244.93元，对其余诉请，不予支持。对原告上述经济损失，被告陈迪光依照其责任比例承担76946.96元（128244.93×60%），扣除已支付的医疗费5000元，尚应赔偿原告71946.96元，被告翁新雷依照其过错责任比例承担38473.48元（128244.93×30%），扣除已支付的医疗费10000元，尚应赔偿原告28473.48元。被告陈迪光抗辩原告受伤是因为落地玻璃突然倾倒砸到原告，属于建筑物脱落致人损害，根据侵权责任法第八十五条的规定，应由建筑物管理人或所有人承担责任。本院认为，为玻璃装钉木条系原告的工作内容，故本案并不适用物件损害责任，对其该项抗辩，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告陈迪光应赔偿原告杨苗余医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项经济损失计人民币76946.96元，扣除其已支付的医疗费5000元，余款71946.96元限本判决生效之日起十日内付清； 二、被告翁新雷应赔偿原告杨苗余医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项经济损失计人民币38473.48元，扣除其已支付的医疗费10000元，余款28473.48元限本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告杨苗余其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2530元，由被告陈迪光负担1700元，被告翁新雷负担830元。被告翁新雷已支付的第二次鉴定费1560元由其自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员  谢玉山 审 判 员  楼科威 人民陪审员  周德信 二〇一九年十二月十日 书 记 员  俞哲萍