江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终368号原公诉机关江西省高安市人民检察院。上诉人（原审被告人）周某甲，男，1986年4月17日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，养殖，家住高安市。2015年5月19日，因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪被高安市人民法院判处决定执行有期徒刑七个月，缓刑一年。2019年4月24日，因涉嫌犯非法采矿罪被刑事拘留，同年5月29日被依法逮捕，现羁押于高安市看守所。江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人周某甲犯非法采矿罪一案，于2019年10月25日作出（2019）赣0983刑初503号刑事判决。宣判后，原审被告人周某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人（原审被告人）周某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：新街镇月塘村周家自然村周家山因他人非法开采瓷土自然形成了水库，被告人周某甲欲通过深挖此水库出售所挖瓷土，便多次向其父周某乙（时任月塘村委会书记，另案处理）提议向新街镇政府打报告深挖周家村水库。2016年左右，在被告人周某甲多次提议下，周某乙请人以周家自然村的名义，拟写了深挖水库的报告，递交给了新街镇政府和新街水管站。在取得镇政府同意后，被告人周某甲在未取得采矿证等相关手续的情况下，先与太阳镇东阳陶瓷厂和新阳陶瓷厂联系了瓷土销路，后又请挖机帮其在周家山开采瓷土，并联系了黄某，黄某叫了其车队队员贾某乙、黄某甲、吴某、鄢某乙、鄢某甲、李某等人帮周某甲拖运瓷土至新阳、东阳陶瓷厂销售，其中2016年7月和2017年1月，分别销售3127.9吨和4978.2吨瓷土（土砂）给江西新阳陶瓷有限公司，销售价格为每吨19元，销赃得款150500元（含运费）；2016年7月，销售2962.2吨瓷土（土砂）给江西东阳陶瓷有限公司，销售价格为每吨20元，销赃得款59170元（含运费）。2018年以每吨3元的价格卖给贾某甲3000吨瓷土（土砂），销赃得款9000元。综上，被告人周某甲伙同周某乙非法采矿并销售瓷土（土砂）14068.3吨，销赃得款218670元。以上事实，有下列证据证实：1．江西新阳陶瓷有限公司应付账款明细账，证实2016年7月31日进账周某甲砂101车，3127.9吨，共计价值57700元，该款于2016年8月31日入账支付结清；2017年2月28日进账周某甲砂242车，4978.2吨，价值92800元，该款于2017年3月31日入账支付结清。2．江西东阳陶瓷有限公司过磅单、领条及转账凭证，证实了2016年7月31日进周某甲砂2962.2吨价值59200元。2016年7月25日付30000元；2016年9月13日付29170元。3．被告人周某甲在侦查阶段的供述，供认了2016年下半年到2017年开始到周家自然村开采过三次瓷土卖到东阳和新阳陶瓷厂以及贾某甲。卖给贾某甲3000吨，得9000元。但挖机和运费都是贾某甲支付的。新阳瓷厂和东阳瓷厂的瓷土是他自己请挖机和车辆运送到瓷厂，他要支付司机运费和挖机费用。4．证人周某乙的证言，证实2015年下半年，村里向镇里打报告挖水库周某甲知道就跟他讲，村里挖水库要将土挖走，他想到这里挖土卖到陶瓷厂去，他跟周某甲说要挖就去找村长。2016年村里开始挖水库，周某甲就请了车去拖瓷土，将挖来的瓷土卖给陶瓷厂，一直挖到2017年，后来国土局多次来，并且两次责令停止开采通知书，但周某甲还是在开采。5．证人贾某甲的证言，证实2018年7至9月期间，他从周某甲手上买过3000多吨瓷土。当时是周某甲事先在他们村瓷土矿挖好了瓷土，堆放在现场。叫他去买，3块钱1吨。他就叫了司机去拖运。他付了9000元货款给周某甲。周某甲从来没有从他手上购买过瓷土转卖到陶瓷厂。6．证人黄某的证言，证实2016年他帮周某甲装运过瓷土到太阳新阳陶瓷厂。7．证人周某2的证言，证实2015年左右，周某甲叫挖机挖村里的瓷土矿装到陶瓷厂。周某甲不是天天挖，挖挖停停，挖了两年左右到2017年就没挖了。后面周某甲请挖机把挖的瓷土填平了。8．证人贾某乙的证言，证实2016年、2017年期间，他帮周某甲装运过瓷土，是从新街月塘周家村山上装的，装到了三个地方，一个是太阳镇东阳陶瓷厂，一个是太阳镇新阳陶瓷厂，一个是一家瓷土加工厂。运费都还欠他1000到2000元没给。新阳运费是9元一吨。东阳10元一吨。9．证人吴某、鄢某甲、鄢某乙、李某的证言，均证实帮周某甲装运过瓷土，是从周家村山上运到东阳瓷厂、新阳瓷厂和一个加工厂。运费都没有结算。10．证人贾某丙的证言，证实2018年贾某甲在周某甲那里买了3000吨瓷土，叫他请车队帮他运，他叫了车队帮贾某甲将瓷土从周家村山上运送到新阳瓷厂。11．证人范某的证言，证实2016年周某乙对他说想把周家自然村的水库挖深点，用于防汛搞旱，他说你要走相关程序，要向水管站打报告，要向政府主要领导报告。还告诉他挖的土不能拿去卖。2016年7月的一天，接到举报周某甲非法采矿，他就同国土资源局的工作人员到了现场。对在现场采矿的周某甲进行劝止。过了不久，又有人举报周家村水库那边有人采矿，他又同国土局的去过现场制止。12．证人周某丙的证言，证实周某甲采矿开始村里几个队长是不知道的，后来周某甲的父亲周某乙要周某甲向村集体交6000元，作为采矿的补偿。但这笔钱没有交。13．高安市国土资源局证明，证实周某甲未申办采矿许可证，其在新街镇月塘行政村周家村土地上挖瓷土，属违法开采。14．责令停止违法行为通知书、国土资源局巡查记录情况和照片，证实2016年7月22日和2017年1月5日二次向周某甲下达责令停止违法行为通知书。15．（2015）高刑初字第2号刑事判决书，证实2015年5月19日，周某甲因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年。原审法院认为：被告人周某甲违反矿产资源法规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自采矿（瓷土），情节严重，其行为构成了非法采矿罪。被告人周某甲曾因犯罪被处以刑罚，有酌情从重情节。被告人周某甲当庭认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款之规定，判决：被告人周某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币50000元。上诉人周某甲提出其销售到新阳陶瓷有限公司的8000多吨瓷土中有3000吨左右是其从贾某甲那里拖的，不是自己挖的，不能认定为其非法采矿的金额，原审判决量刑过重。经本院二审审理查明的事实，与原审判决认定的事实一致。原审判决列举的证据已经一审庭审质证属实，本院审理期间，上诉人周某甲未提交新的证据，本院对一审判决列举的证据予以确认。本院认为：上诉人周某甲违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自采矿（瓷土），情节严重，其行为构成了非法采矿罪。周某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。关于周某甲上诉提出其销售到新阳陶瓷有限公司的8000多吨瓷土中有3000吨左右是其从贾某甲那里拖的，不是自己挖的，不能认定为其非法采矿的金额，原审判决量刑过重的上诉意见。经查，证人贾某甲的证言证实周某甲从来没有从他手上购买过瓷土转卖到陶瓷厂，且帮周某甲装运瓷土到陶瓷厂的司机黄某、贾某乙的证言证实只在周家村山上周某甲挖瓷土的地方帮周某甲装运过瓷土，没在其他地点装运过，周某甲提出从贾某甲处拖瓷土去陶瓷厂转卖没有任何证据证实，且与现有证据相矛盾。原审判决量刑系在法定刑幅度之内，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖作锡审判员  雷珑婕审判员  黄 鑫二〇一九年十二月二十日书记员  夏馨雯