湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂10民终1957号上诉人（一审被告）：安华农业保险股份有限公司四平中心支公司，住所地：吉林省四平市铁西区海丰大路943号。负责人：赵晓飞，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张良，1994年7月14日出生，汉族，该公司员工，住吉林省四平市铁东区。被上诉人（一审原告）：代百英，男，1979年12月30日出生，汉族，住湖北省洪湖市。委托诉讼代理人：刘生祥，洪湖市峰口法律服务所法律服务工作者。被上诉人（一审被告）：刘恒国，男，1979年3月16日出生，满族，住吉林省东丰县。被上诉人（一审被告）：华安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地：长春市朝阳区西安大路1688号太平金融大厦13层。负责人：丰明君，该分公司总经理。上诉人安华农业保险股份有限公司四平中心支公司因与被上诉人代百英、刘恒国、华安财产保险股份有限公司吉林分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省洪湖市人民法院(2019)鄂1083民初1207号民事判决,向本院提出上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安华农业保险股份有限公司四平中心支公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人代百英的残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费按农村居民标准、残疾赔偿金计算系数按31%计算；允许上诉人对代百英的误工期、护理期进行重新鉴定；并由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：1、被上诉人代百英系农业户口。其向一审提交的居委会证明不能证明其在城镇居住的时间超过六个月，其提交的购房协议和收款收据为复印件。其提交的劳动合同、领款单及银行流水明细均为复印件，而银行流水并没有记载为工资收入字样，故一审按城镇居民标准计算其残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费不当；2、被上诉人关于误工期、护理期的鉴定意见鉴定依据错误，一审以上诉人超过举证期限为由不准许上诉人的重新鉴定申请不当。被上诉人代百英辩称：1、一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判；2、上诉人对误工期、护理期鉴定的重新鉴定申请不符合程序法的规定，一审未予以准许并无不当；3、被扶养人代韵、代梦娜均随答辩人在城镇上学，一审判决被扶养人生活费标准正确；4、一审认定残疾赔偿金计算系数正确；5、一审认定误工费正确。被上诉人刘恒国未向本院提交书面答辩状。被上诉人华安财产保险股份有限公司吉林分公司未向本院提交书面答辩状。一审原告代百英向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告刘恒国、安华农业保险股份有限公司四平中心支公司、华安财产保险股份有限公司吉林分公司赔偿原告因交通事故造成的经济损失：医疗费49210.84元、住院伙食补助费2950元、营养费2000元、护理费9591.04元、误工费23999.40元、交通费1000元、伤残赔偿金220512元、被抚养人生活费99823.34元、鉴定费2500元、辅助器具费257元、精神损害抚慰金15000元，合计426843.62元。其中精神损害抚慰金在交强险中优先支付；2、本案诉讼费用由三被告负担。一审法院认定事实：2018年12月31日22时30分许，刘恒国驾驶吉Ｄ×××××重型仓栅式货车行驶至洪湖市××200米时，因夜间驾车未确保行车安全将行人代百英撞倒，造成代百英受伤的交通事故。经洪湖市公安局交通警察大队认定：刘恒国负此次事故的全部责任。事故发生后，代百英入住洪湖市人民医院住院治疗59天，支付医疗费46210.84元（其中刘恒国垫付医疗费11000元、华安财产保险股份有限公司吉林分公司垫付医疗费10000元），住院辅助器具费257元。经洪湖兴中法医司法鉴定所司法鉴定：代百英外伤致脾破裂行切除术伤残程度八级、外伤致肝破裂行修补术伤残程度十级、后期医疗费3000元、误工时间180日、护理时间90日。代百英支付鉴定费2500元。另认定：吉Ｄ×××××重型仓栅式货车事故期间在华安财产保险股份有限公司吉林分公司投保了交强险，在安华农业保险股份有限公司四平中心支公司投保了商业三者险。还认定：代百英居住地属城镇规划区，事故前从事物业水电维修安装业，月收入4000余元，其父母为退休职工，代百英夫妻生育有两女（代韵2003年10月19日出生、代梦娜2011年9月25日出生）。代百英的损失：1、医疗费49210.84元（含后期治疗费3000元）；2、住院伙食补助费2950元（50元/日×59日）；3、营养费酌定1200元；4、护理费9591.04元（38897元÷365日×90日）；5、误工费24000元（4000元÷30日×180日）；6、伤残赔偿金274263.04元（34455元/年×20年×32%+代韵被抚养人生活费23996元/年×3年×32%÷2+代梦娜被抚养人生活费23996元/年×11年×32%÷2）；7、交通费酌定800元；8、鉴定费2500元；9、住院期间辅助器具费257元；10、精神损害抚慰金酌定10000元。共计374771.92元。一审法院认为：根据交警部门道路交通事故认定，刘恒国负此次事故的全部责任即应对代百英因该次交通事故所造成的损失承担全额赔偿责任。同时，因代百英的伤情如不通过鉴定不能确定其伤情程度及赔偿依据，即鉴定费亦是该起交通事故审核理赔的必要费用。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，代百英的损失374771.92元，由华安财产保险股份有限公司吉林分公司在交强险医疗费责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元，在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、住院辅助器具费、精神损害抚慰金110000元，扣减其已垫付的医疗费10000元，其还应赔付110000元。交强险不足部分254771.92元（374771.92元-120000元）由安华农业保险股份有限公司四平中心支公司在第三者责任险限额内赔偿。刘恒国已垫付11000元，代百英在获得保险公司赔付后应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起10日内在吉Ｄ×××××重型仓栅式货车交强险限额内赔偿原告代百英110000元；二、被告安华农业保险股份有限公司四平中心支公司于本判决生效之日起10日内在吉Ｄ×××××重型仓栅式货车第三者责任险限额内赔偿原告代百英254771.92元；三、原告代百英在获得上述保险公司赔付后当日返还被告刘恒国11000元；四、驳回原告代百英的其他诉讼请求。本案案件受理费7702元，减半收取计3851元，由原告代百英负担1051元，被告刘恒国负担2800元。二审审理中，被上诉人代百英向本院提交水电费发票共计十四张，拟补强其在城镇居住生活的事实。上诉人安华农业保险股份有限公司四平中心支公司质证意见：对上述发票的真实性无异议。但对证明目的有异议，不能证明该水电费系代百英本人缴纳，也不能证明水电费对应的住所系代百英本人居住。被上诉人刘恒国、华安财产保险股份有限公司吉林分公司未发表质证意见。上诉人安华农业保险股份有限公司四平中心支公司、被上诉人刘恒国、华安财产保险股份有限公司吉林分公司均未向本院提交二审新证据。本院认为：上诉人提交的水电费发票为书证，该发票记载的用户为代百英、用户地址为小港广电小区1栋301室，上诉人对真实性无异议，且该发票与上诉人提交的联建经济房售楼合同、交付房购款凭证、洪湖市小港管理区港东社区居民委员会出具的证明能够相互印证，具备客观性、合法性和关联性，应予采信。双方当事人除对残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理期限有异议外，对一审判决认定的其他事实均无异议，本院予以确认。本院认为：本案二审争议的焦点为，1、一审认定残疾赔偿金标准、被扶养人生活费标准及残疾赔偿金计算系数是否适当；2、一审认定误工费是否适当；3、一审未准许上诉人关于误工期、护理费鉴定的重新鉴定申请是否适当。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费计算标准及残疾赔偿金计算系数。被上诉人代百英针对残疾赔偿金、被扶养人生活费计算标准，向一审提交了联建经济房售楼合同、交付购房款凭证、洪湖市小港管理区港东社区居民委员会出具的证明、洪湖市洪港物业有限公司物业劳动合同、建筑施工特种作业操作资格证、领取工资凭证、代百英的借记卡帐户历史明细单、银行卡交易明细单，向二审提交了用户为代百英、地址为小港广电小区1栋301室的水电费发票，上述证据能够相互印证，证明代百英在洪湖市××小区××室居住，在洪湖市洪港物业有限公司从事水电工作。上诉人虽予以反驳，但未提交反驳证据，应由其承担举证不能的法律后果。故一审按城镇居民标准计算代百英的残疾赔偿金、被扶养人代韵、代梦娜的生活费并无不当。经查，代百英因本案交通事故致其身体多处损伤致残。经洪湖兴中法医司法鉴定所司法鉴定：其人身损伤构成一处八级伤残，一处十级伤残。一审按32%计算其残疾赔偿金计算系数并无不当。上诉人关于残疾赔偿金计算系数应为31%的主张无法律依据，本院不予采信。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。按照上述司法解释规定，认定误工时间的标准有两个：一是根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。二误工时间可以计算至定残日前一天。一审按鉴定意见确定代百英的误工时间没有法律依据，应予以纠正。综合本案实际情况，代百英的误工时间可计算至定残前一日止。代百英的误工时间应为98天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人代百英针对其误工费标准问题，向一审提交了洪湖市洪港物业有限公司物业劳动合同、建筑施工特种作业操作资格证、领取工资凭证、代百英的借记卡帐户历史明细单、银行卡交易明细单，上述证据能够相互印证证明代百英的月收入为4000元。上诉人虽予以反驳，但未提供反驳证据，应由其承担举证不能的法律后果。故一审按4000元/月标准计算代百英的误工费并无不当。综上，代百英的误工费应为4000元÷30天×98天=13066.7元。关于一审未准许上诉人申请误工期、护理期的重新鉴定申请是否适当。如前述，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款对于误工时间的认定有明确的规定。故一审法院未准许上诉人关于误工时间的重新鉴定申请并无不当。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。首先，上诉人向一审、二审均提出对护理期限进行重新鉴定的申请，本院在二审中征询上诉人的意见，上诉人明确表示不要求鉴定人出庭作证，系其放弃相关诉讼权利。其次，代百英出院后是否需要护理及护理期限属于专门性问题，上诉人以原鉴定意见认定的护理期超过其适用的护理期规范规定的护理上限为由申请重新鉴定。经查，原鉴定意见适用的规范是《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第8.2.2、第8.3.2条款及附录A4的规定。第8.2.2条款规定：修补术及部分切除术，护理30-60日。第8.3.2条款规定：部分切除或者全脾切除术，护理期为30-60日。附录A4规定，多处损伤的，不能将多处损伤的“误工期、护理期、营养期”进行简单累加；一般以“误工期、护理期、营养期”较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限予以考虑，必要时酌情延长。本案中，代百英因本案交通事故身体多处损伤致残，鉴定意见认定代百英的护理期为90天，并未违反《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第8.2.2、第8.3.2条款及附录A4的规定。故上诉人申请重新鉴定的理由不成立。综上，一审认定护理期并无不当。综上，一审认定代百英误工时间不当，应当予以改判。代百英的损失：1、医疗费49210.84元；2、住院伙食补助费2950元；3、营养费1200元；4、护理费9591.04元；5、误工费13066.67元；6、伤残赔偿金274263.04元；7、交通费800元；8、鉴定费2500元；9、住院期间辅助器具费257元；10、精神损害抚慰金10000元，共计363838.59元。安华农业保险股份有限公司四平中心支公司应在第三者责任险限额内赔偿243838.59元。一审判决华安财产保险股份有限公司吉林分公司在交强险责任限额内赔偿代百英110000元，代百英返还刘恒国垫付款11000元，双方当事人均未提出上诉，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省洪湖市人民法院(2019)鄂1083民初1207号民事判决第一项、第三项（一、被告华安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起10日内在吉Ｄ×××××重型仓栅式货车交强险限额内赔偿原告代百英110000元；三、原告代百英在获得上述保险公司赔付后当日返还被告刘恒国11000元；）；二、撤销湖北省洪湖市人民法院(2019)鄂1083民初1207号民事判决第二项、第四项（即：二、被告安华农业保险股份有限公司四平中心支公司于本判决生效之日起10日内在吉Ｄ×××××重型仓栅式货车第三者责任险限额内赔偿原告代百英254771.92元；四、驳回原告代百英的其他诉讼请求。）；三、上诉人安华农业保险股份有限公司四平中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿被上诉人代百英243838.59元；四、驳回被上诉人代百英的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，在本判决书生效后十日内履行。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费减半收取3851元，二审案件受理费3992元，两项合计7843元，由上诉人安华农业保险股份有限公司四平中心支公司负担3992元，被上诉人代百英负担1051元，被上诉人刘恒国负担2800元。本判决为终审判决。审判长  王传益审判员  殷 芳审判员  葛筱立二〇一九年十二月二日书记员  张雅文