湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终4025号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市经济技术开发区通海路御景华都商务写字楼**，统一社会信用代码914306007533800527。负责人：李阳波，总经理。委托诉讼代理人：李湘涛，公司员工。上诉人（原审原告）：夏秋香，女，1946年7月7日出生，汉族，住湖南省岳阳市君山区。法定代理人：赵宏才，男，1967年2月3日出生，汉族，住湖南省岳阳市君山区，系夏秋香之子。委托诉讼代理人：王绪兵，系岳阳市君山区广兴洲镇联合村村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：钟爱平，男，1967年12月27日出生，汉族，住湖南省岳阳市君山区。上诉人天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称天安财险岳阳中心支公司）、夏秋香因与被上诉人钟爱平机动车交通事故责任纠纷一案不服湖南省岳阳市君山区人民法院（2019）湘0611民初620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理本案。本案现已审理终结。天安财险岳阳中心支公司上诉请求：撤销一审判决，护理费用与住院伙食费多计算了5353.32元，发回重审或直接改判。事实与理由：夏秋香于2018年5月7日发生交通事故，特重型颅脑外伤。其在岳阳市中医院重症医学科重症监护病房住院28天，重症监护病房（ICU），属医院特殊病房。按ICU病房要求，并不需要家属或者护工进行护理和饮食安排，由医院方提供护理和饮食，相关费用已在住院费用中收取。一审法院又计算该28天的护理费和住院伙食补助费系重复认定，重复认定部分应当予以核减。夏秋香上诉请求：一、撤销一审判决第一项，依法改判天安财险岳阳中心支公司向上诉人赔偿患者植物生存状态下至少赔偿二年生存期医疗费438000元，营养费43800元，住院伙食补助费43800元，依法改判天安财险岳阳中心支公司向上诉人赔偿误工费39265.6元。合计在原判决基础上增加患者植物生存状态下二年生存期赔偿金564865.6元；二、由天安财险岳阳中心支公司承担本案诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定基本事实错误。岳阳市二人民医院于2018年10月26日、2019年5月9日、2019年8月25日出具的三份病情诊断《证明书》，病情诊断为患者目前呈植物生存状态，建议住院费用分别约为600元、400元、500元。岳阳市平安司法鉴定所作出的岳平安司鉴所[2019]临鉴字第303号《司法鉴定意见书》及岳阳市巴陵司法鉴定中心作出的岳巴陵司法鉴定中心[2019]临鉴字第457号《司法鉴定意见书》，说明夏秋香呈持续性植物生存状态。一审法院认定基本事实错误，其应当对伤者夏秋香呈持续性植物生存状态这一基本事实予以认定，并确定患者呈持续性植物生存状态下至少二年生存期的医疗费、营养费、住院伙食补助费的赔偿金额；二、一审判决适用法律错误。一审判决认定后期护理期暂计算两年，后期护理费为95768.7元，但对患者该两年的医疗费、营养费、住院伙食补助费却认定在住院结束后另行主张权利。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第2款、34条规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行调整。定期金按照赔偿权利人的实际生存年限给付。综上，患者呈持续性植物生存状态下至少二年生存期的医疗费、营养费、住院伙食补助费应当给付。三、一审法院枉法裁判，偏袒了赔偿义务人。夏秋香针对天安财险岳阳中心支公司的上诉辩称，一、原审判决认定夏秋香的护理费和住院伙食补助费的事实清楚，证据确实充分，适应法律正确，二审法院应当予以确认。夏秋香于2018年5月7日入院至2019年8月20日重新鉴定结论作出时，住院403天，护理403天，夏秋香暂请求住院护理和住院伙食补助368天具有事实根据和法律依据；二、上诉人天安财险岳阳中心支公司在一审中没有提出要求减少夏秋香的护理费与住院伙食补助费5353.32元，且其在二审中没有提供新的证据支持减少夏秋香的护理费与住院伙食补助费5353.32元。天安财险岳阳中心支公司针对夏秋香的上诉辩称，夏秋香提出的上诉理由并无法律依据，所列举的事实都出于医院建议书和司法鉴定意见书，医院的诊断建议住院费为2019年600元，2019年5月9号400元，2019年8月25日建议住院费500元。每个时期医院建议的费用不一样，夏秋香出示的后期住院费、护理费、伙食费并无准确依据。请求法院予以驳回。钟爱平辩称，同意天安财险岳阳中心支公司的上诉意见，其对夏秋香上诉的答辩意见与天安财险岳阳中心支公司的答辩意见一致。一审法院认定事实：2018年5月7日16时20分，钟爱平驾驶湘Ｆ×××**号小型客车沿君山区广兴洲镇胜利街由北向南行驶至中国电信综合信息营销中心路段时，与道路右侧的居民大棚及坐在大棚内的夏秋香、赵国清、付和平相撞，造成夏秋香、赵国清、付和平受伤，车辆受损的交通事故。此次事故经岳阳市交警支队君山大队认定，钟爱平负此次事故全部责任，夏秋香、赵国清、付和平无责。2018年5月7日夏秋香受伤后被送往岳阳市中医院住院治疗，花费医疗费用194796.41元，该医疗费用由钟爱平支付。夏秋香于2018年6月4日转入岳阳市第二人民医院继续治疗，至2019年8月27日，花费医疗费用338773.82元。钟爱平支付了医疗费用161600元。保险公司支付了医疗费110000元。夏秋香伤情经司法鉴定为一级伤残，需完全护理依赖。湘Ｆ×××**号小型客在天安财险岳阳中心支公司投保了交强险及责任限额100万元的商业三者险（含不计免赔特约险）。天安财险岳阳中心支公司已支付夏秋香医疗费用110000元，钟爱平已支付夏秋香医疗费用356396.41元。对于夏秋香提供的交通费用的证据，因该交通费用票据无法证明系夏秋香住院期间花费的费用，故一审法院不予采信。对于村民委员会出具的职业证明，夏秋香仅凭该单一证据无法证明其从事修理行业。一审法院委托岳阳市巴陵司法鉴定中心重新鉴定，当事人双方对重新鉴定结论无异议。一审法院认为，本案的主要争议焦点有：一、夏秋香的损失认定；二、钟爱平、天安财险岳阳中心支公司在此次交通事故中分别应承担的赔偿责任。关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条的规定，夏秋香获得的赔偿范围和标准为：1、至2019年8月27日止其医疗费533570元。2、夏秋香主张误工费39265.6元，因其年满71周岁，且无充分证据证明其务工情况，故该项主张不予支持。3、夏秋香主张住院期间护理费48277.92元，符合法律规定，予以支持。4、住院伙食补助22080元（60元／天×368天）。夏秋香暂时主张368天住院伙食补助，其现在仍在住院治疗，后段住院期间不能确定，后段住院伙食补助夏秋香在住院结束后可另行主张权利。5、交通费1472元。6、住院期间营养费22080元（60元／天×368天）。夏秋香现在仍在住院治疗，后段住院期间不能确定，后段营养费夏秋香在住院结束后可另行主张权利。7、残疾赔偿金126837元。夏秋香年满71周岁，伤残赔偿金计算9年，参照2018-2019年湖南省道路交通事故损害赔偿项目农村居民人均可支配收入计算（14093元／年×9年）。8、夏秋香主张后续医疗费730000元。因其尚在医院住院治疗，其后段医疗费应当以实际发生为准，夏秋香在治疗终结后可另行主张权利。9、后期护理费95768.7元。夏秋香因一级伤残，生活无法自理，护理期限暂计算两年，一人护理。如果二年到期后夏秋香还需护理，其可另行主张权利。10、精神损害抚慰金，根据当事人双方过错责任酌定50000元。11、法检费3000元。12、夏秋香主张辅助器具费5000元及住宿费6624元无证据证实，不予支持。以上损失合计903085.62元。关于焦点二，湘Ｆ×××**号小客车为钟爱平所驾驶，本次交通事故中钟爱平为直接侵权人。此次交通事故经交警部门认定，钟爱平负全部责任。夏秋香的损失应当由钟爱平负责赔偿。湘Ｆ×××**号汽车在天安财险岳阳中心支公司投保了交强险和商业三者险并购买了不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第76条之规定，夏秋香因本次交通事故所造成的损失，首先应由天安财险岳阳中心支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任。不足部分，钟爱平承担的赔偿责任应由天安财险岳阳中心支公司依据保险合同在商业三者险保险责任限额内赔付。因此，天安财险岳阳中心支公司首先应当在交强险责任限额内赔偿夏秋香其他损失110000元，医疗费用10000元。夏秋香医疗费533570元，超过交强险责任限额523570元，双方同意按15%非医保用药核减，核减部分为78535.5元。夏秋香损失903085.62元减除交强险赔偿部分及非医保用药核减部分78535元为704550元，天安财险岳阳中心支公司依照保险合同，在商业三者险限额内赔偿。天安财险岳阳中心支公司已支付夏秋香110000元，所以，天安财险岳阳中心支公司还应当在保险责任范围内赔偿夏秋香损失714550元。非医保用药核减78535.5元由钟爱平承担。另天安财险岳阳中心支公司已向钟爱平支付了赔偿款80000元。因此，天安财险岳阳中心支公司实际应赔偿夏秋香损失634550元。钟爱平已支付夏秋香医疗费用356396.41元，其中包含天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司支付的赔偿款80000元。钟爱平实际向夏秋香多支付医疗费197860元。夏秋香在天安财险岳阳中心支公司后应予返还。判决：一、由天安财险岳阳中心支公司赔偿夏秋香损失634450元；二、驳回夏秋香的其他诉讼请求。上述款项限天安财险岳阳中心支公司在判决生效后十日内付清。如未按判决确定的期限履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的利息。案件诉讼费23709元，减半收取11854元，由钟爱平负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一、一审判决计算了夏秋香在重症监护室住院28天的护理费和住院伙食补助费是否正确；二、一审判决未计算夏秋香在后续护理费2年内的医药费、营养费、住院伙食补助费是否正确；3、一审判决未认定夏秋香的误工费是否正确。关于焦点1，一审判决计算了夏秋香在重症监护室住院28天的护理费和住院伙食补助费是否正确的问题。夏秋香虽在重症监护室住院治疗了28天，期间除了医护人员需经常进行观察外，仍然需要其近亲属的看护、护理，且通常进行看护的近亲属不止一人，同时受害人夏秋香在该段时间也需加强补充营养，故一审判决认定该段时间的护理费、住院伙食补助费并无不当。关于焦点2，一审判决未计算夏秋香在后续护理期2年内的医药费、营养费、住院伙食补助费是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。本案中，夏秋香构成一级伤残，呈植物人状态，需完全护理依赖，至2019年8月27日止，产生的医疗费为533570元，故一审判决认定该实际产生的医药费并无不当。一审判决虽暂时计算了夏秋香后续两年的护理期，但因夏秋香仍在住院治疗，后期医药费数额并不明确，故一审判决未予支持后续医疗费但认定其待实际发生后另行主张权利并无不当。一审起诉时，夏秋香主张暂时按368天计算住院伙食补助费和营养费，一审判决均予以支持，但因考虑夏秋香仍在住院治疗，后段住院期间不能确定，故认定其后段住院期间产生的住院伙食补助费和营养费可待夏秋香住院结束后另行主张权利并无不当。一审判决关于夏秋香后续的医疗费、住院伙食补助费、营养费的判决并未剥夺夏秋香的权益，其该项诉请可待实际发生后或住院结束后另行起诉。关于焦点3，一审判决未认定夏秋香的误工费是否正确的问题。本案交通事故发生时，夏秋香已71周岁，已达国家法定退休年龄。其仅提供了一份村委会出具的证明，加盖有广兴洲镇人民政府公章，证明其从事修理行业，但该份证明无经办人或单位负责人签字，不符合单位出具证明的法定形式要件，且无其他证据佐证夏秋香从事修理行业，其提供的证据不能证明其务工情况，故一审法院未予计算其误工费并无不当。综上所述，天安财险岳阳中心支公司、夏秋香的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9498元，由天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担50元，由夏秋香负担9448元。本判决为终审判决。审 判 长  闾开海审 判 员  肖芝乐代理审判员  宋红燕二〇一九年十二月十二日书 记 员  廖梓婷附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。