云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终9613号上诉人（原审被告）：中银保险有限公司云南分公司，住所地：云南省昆明市东风西路**中银大厦**。负责人：雷钧，副总经理。委托诉讼代理人：苏楊，男，中银保险有限公司云南分公司工作人员，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：谭夏成，男，1998年9月16日出生，汉族，现住云南省昆明市呈贡区。委托诉讼代理人：尹德周，云南凌云（曲靖）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：马贤超，云南凌云（曲靖）律师事务所实习律师，特别授权代理。原审被告：邓科玉，女，1979年9月22日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。上诉人中银保险有限公司云南分公司因与被上诉人谭夏成、原审被告邓科玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初12325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中银保险有限公司云南分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人的残疾赔偿金按照农村居民人均收入计算，误工费参照云南省住宿和餐饮业在岗职工平均工资计算至定残前一天；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人为农村户口，一审法院在未核实被上诉人提交的证据材料的情况下，直接认定被上诉人为城镇户籍并按照城镇常住居民人均可支配收入33488元/年核算赔偿金为154044.80元，事实不清，证据不足，被上诉人提交的乌龙街道三岔口社区居委会出具的证明均表明，其经常居住地是在昆明市呈贡区乌龙街道三岔口社区居委会上可乐村，根据国家统计局统计用区划代码和城乡划分代码查询，三岔口社区居委会上可乐村属于农村，根据《昆明市流动人口服务管理条例》第十四条规定，流动人口居住满6个月，符合有合法稳定就业、合法稳定住所、连续就读条件之一的，可以按照有关规定在居住地申领云南省居住证，被上诉人提交的证据无法证明其是城镇人口，也无法证明其在城镇居住且工作一年以上，一审法院在被上诉人没有暂住证明、没有审查居住证明的情况下，就认定其赔偿项目应按城镇居民标准计算，缺乏事实和法律依据，被上诉人的残疾赔偿金应当按照农村居民人均收入计算，即10768元/年×20年×20%=43072元。此外，一审法院认定被上诉人因伤造成九级伤残，残疾赔偿金的伤残系数按23%计算是错误的，九级伤残的伤残系数应为20%。本案中，被上诉人未能举证证明其实际减少的收入，根据呈贡双菊饭店出具的证明，其误工费应参照云南省住宿和餐饮业在岗职工平均工资计算，误工期为2019年3月6日至2019年6月30日（定残前一天），共116天，则误工费应为121.61元（44390元÷365天）×116天=14106.76元。综上，请求二审法院依法撤销一审判决并改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人谭夏成辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告邓科玉未到庭陈述意见。谭夏成向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告残疾赔偿金133952元（2018年城镇常住居民人均可支配收入33488元×20年×20％）、医疗费3952.44元、护理费13421.40元（223.69元/天×60天）、误工费25000.50元（166.67元×150天）、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、营养费3000元（50元/天×60天）、后续治疗费6000元、鉴定费4100元、交通费1000元、车辆维修费500元、精神抚慰金8000元，合计200426.34元。一审法院认定事实：原告系农村户口。2019年3月6日15时30分被告邓科玉驾驶云Ｄ×××**号小型轿车在会泽县仁合医院门口与原告骑电动自行车发生交通事故，造成原告受伤及两车不同程度受损。事故当天原告至会泽县人民医院治疗，住院15天（2019年3月6日至同月21日）。出院证载明原告入院诊断为胸椎骨折T11/T12，出院诊断为胸椎骨折T11/T12、腰椎骨折L2。原告支出医疗费3782.44元。2019年3月21日会泽县人民医院出具的护理证明载明原告住院期间需专人护理。2019年3月22日会泽县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书明确被告邓科玉负全部责任，原告无责任。2019年7月5日昆明医科大学司法鉴定中心作出的昆医大司法鉴定中心[2019]（临床）鉴字第1099号、1100号、1101号司法鉴定意见书分别载明鉴定意见为原告此次损伤所致“胸12、腰2椎体新鲜轻度压缩性骨折（共2个）”达九级伤残；原告此次损伤后期治疗费6000元；误工期150日、护理期60日、营养期60日。原告支出鉴定费4100元(其中三期鉴定费800元）。2019年7月1日呈贡双菊饭店（个体工商户字号）出具的工作及收入证明载明2015年10月17日起原告在该店工作，2017年12月起原告被聘为该店厨师，月薪5000元。2019年7月5日昆明市呈贡区乌龙街道办事处上可乐社区居民委员会签章的居住证明载明原告自2015年10月17日至2019年5月5日居住在昆明市呈贡区乌龙街道三岔口社区上可乐村1069号，该房系该辖区居民出租给呈贡双菊饭店使用。另，被告邓科玉为其所有的上述轿车向被告中银保险有限公司云南分公司购买了机动车交通事故责任强制保险（保险期间2018年11月29日至2019年11月29日，死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），第三者责任保险（保险期间2018年11月29日至2019年11月29日，责任限额500000元）。一审法院认为，本案系机动车交通事故引起的诉讼纠纷。道路交通事故认定书明确被告邓科玉负全部责任。一审法院确定损害赔偿费用具体如下：一、医疗费3782.44元，后期治疗费6000元，住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）。根据原告的伤情，酌定营养费为2700元（30元/天×90天）。二、原告未举证证明其修理电动自行车支出500元，被告中银保险有限公司云南分公司认可修理费300元，故确认修理费为300元。三、原告自2015年10月17日起居住城镇，故残疾赔偿金参照2018年云南省城镇常住居民人均可支配收入33488元计算，残疾赔偿金应为154044.80元（33488元×20年×23％）。原告主张残疾赔偿金133952元系其权利处分的意思表示，一审法院予以认可。医院出具的证明载明原告住院期间需专人护理，一审法院确认护理费为1800元（120元/天×15天）。结合原告的伤情，确认误工费为15000元（5000元/月×3个月）。交通费酌情支持300元。该次交通事故致原告九级伤残，且被告邓科玉对此次交通事故负全部责任，一审法院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。以上一至三项损失合计170334.44元，由被告中银保险有限公司云南分公司赔付原告。四、鉴定费4100元，由被告邓科玉承担3300元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条规定，判决：“一、由被告中银保险有限公司云南分公司于本判决生效后十日内赔付原告谭夏成170334.44元；二、由被告邓科玉于本判决生效后十日内支付原告谭夏成鉴定费3300元。”案件受理费4306元，减半收取计2153元，由被告邓科玉负担。本院二审期间，上诉人中银保险有限公司云南分公司向本院提交国家统计局网站查询图片及城乡分类代码说明，欲证明上可乐村属于农村，经组织质证，被上诉人谭夏成对上诉人提交证据认为不属于二审新证据，不予认可；原审被告邓科玉未到庭发表质证意见。本院对上诉人提交证据形式上的真实性予以认可，至于是否足以证明上诉人的上诉主张，本院将结合全案事实和证据在下文一并评述，此不赘述。被上诉人谭夏成及原审被告邓科玉未向本院提交证据。二审中，经征询到庭当事人对于一审判决确认事实的意见，上诉人中银保险有限公司云南分公司对于一审确认的“2019年7月1日呈贡双菊饭店（个体工商户字号）出具的工作及收入证明载明2015年10月17日起原告在该店工作，2017年12月起原告被聘为该店厨师，月薪5000元。2019年7月5日昆明市呈贡区乌龙街道办事处上可乐社区居民委员会签章的居住证明载明原告自2015年10月17日至2019年5月5日居住在昆明市呈贡区乌龙街道三岔口社区上可乐村1069号，该房系该辖区居民出租给呈贡双菊饭店使用”事实提出异议，被上诉人谭夏成对一审判决确认事实表示无异议。针对上诉人所提事实异议，本院认为，一审法院确认的该部分事实有被上诉人一审提交的2019年7月1日《工作及收入证明》和2019年7月5日《居住证明》予以佐证，以上两份证明均由出具单位加盖印章并由负责人或经办人签字，形式上符合法定要求，在上诉人仅提出质疑但未能提交反驳证据的情况下，本院对上诉人的前述事实异议因证据不足，不予采纳。综上，二审查明事实与一审一致，对于经一审法院审理确认的案件事实，本院予以确认。综合到庭双方诉辩主张，本案二审争议焦点为：1、是否应按城镇居民标准计算被上诉人的残疾赔偿金；2、被上诉人主张的误工费应如何认定？本院认为：如前文所述，被上诉人一审提交的2019年7月1日《工作及收入证明》和2019年7月5日《居住证明》可以证明在事故发生前，被上诉人连续在昆明市呈贡区乌龙街道办事处上可乐社区居民委员会居住超过一年且有固定收入来源，虽然上诉人抗辩认为上可乐社区居民委员会系农村而非城镇并在二审中提交了国家统计局网站查询图片予以证明，但其所提交的图片并不足以成为划分昆明市城镇的标准，故本院对上诉人的该上诉理由不予采纳，一审法院按照云南省城镇常住居民人均可支配收入标准支持被上诉人残疾赔偿金133952元并无不当；另外，在上诉人未能提交反驳证据的情况下，一审法院对被上诉人提交的《工作和收入证明》予以采纳并酌情认定被上诉人误工费15000元亦无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人中银保险有限公司云南分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4306元，由上诉人中银保险有限公司云南分公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长  汪佳审判员  彭韬审判员  张霞二〇一九年十二月六日法官助理寸杨杰书记员黄琰钊