河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7288号上诉人(原审被告)：叶振合，男，汉族，1956年9月12日出生，住所地：卧龙区。被上诉人(原审原告)：来瑞平，女，汉族，1968年10月2日出生，住卧龙区。委托诉讼代理人：徐林超，男，汉族，1970年12月16日出生，住卧龙区，系来瑞平丈夫，特别授权。委托诉讼代理人：杨清雷，河南昊宏律师事务所律师，一般代理。上诉人叶振合因与被上诉人来瑞平民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2019）豫1302民初7377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人叶振合，被上诉人来瑞平的委托诉讼代理人徐林超、杨清雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶振合上诉请求：1.撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。不服金额98000元。2.二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序违法。一审法院给上诉人送达的书面开庭传票定于2019年9月26日上午9时30分开庭。被上诉人接到一审法院开庭通知的时间与上诉人的开庭时间是一样的。开庭当天上午9时，上诉人的委托代理律师（特别授权）就到了一审法院的红泥湾法庭等候开庭。9时30分开庭时间到时，被上诉人未按时到庭，也未向法庭说明合理情况。上诉人一直等到10时也未见被上诉人到庭，上诉人委托代理人向法庭提出被上诉人未到庭且没有说明合理理由，应按撤诉处理，一审法官未置可否。上诉人委托代理人一直在法庭等到11时提出离开法庭时，一审法官临时告诉上诉人委托代理人定在下午开庭，如不到庭按缺席判决。一审法院不顾上诉人的反对，而上诉人又抗衡不了一审法院的决定，只好按一审法院的要求去做。一审法院严重违反《民事诉讼法》的相关规定，不尊重上诉人的法律权利，随意剥夺应享有的诉讼法律权利，随意改变开庭时间，程序严重违法。二、一审法院认定事实错误。第一，本案的5万元民间借贷和被上诉人交纳的25万元购房款是交叉在一起的，如不计算被上诉人出借的5万元，被上诉人实际所交纳的购房款是20万元，购房款还差5万余元。在被上诉人分次交纳购房款中，上诉人将5万元借款加上使用一年的利息6千元共计5.6万元抵交了购房款，与被上诉人交纳的20万元加起来总金额25万余元，交清了购房款，也就是说，被上诉人的25万余元的购房款中包含有上诉人以5.6万元借款直接抵交的房款。第二、在上诉人给被上诉人出具的2011年7月8日10万元收据上注明是无息借款，2011年8月25日5万元收据上注明是借款，既然两笔都是借款，被上诉人为何只起诉5万元，而不起诉另一笔10万元，这不符合常理；如果被上诉人认为出借的5万元未偿还，那么另一笔10万元是怎么偿还的。事实上被上诉人交给上诉人的两笔15万元是为交纳购房款临时存放在上诉人处的，如上诉人只是把10万元一笔抵交了房款，5万元一笔不抵交房款，被上诉人如何能够交清购房款，又如何能够占有房屋，何况当时被上诉人的经济条件也不宽裕。第三、就本次诉讼来说，被上诉人未向法庭提交向上诉人催要过借款的任何证据，假设借款是成立的，被上诉人因未在诉讼时效内主张权利而丧失法律上的胜诉权。三、一审判决错误。一审法院不做区分将借款本金和利息一起判决是错误的。综上所述，上诉人所借款项已偿还，不再下欠被上诉人借款，一审法院程序违法，认定事实错误，判决错误，损害了上诉人的合法权益，特提起上诉，恳请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。来瑞平辩称，1.一审程序合法。一审时我们接到传票按时到庭参加诉讼。2.一审法院认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立，购房款和个人借款是完全分开的。2011年8月25日打的借据我们不知情，不予答辩。3.因借据中没有约定借款期限但约定有利息，所以我们什么时候起诉都可以。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。来瑞平向一审法院起诉请求：1、请求判令被告立即偿还所欠原告现金人民币50000元，利息48000元，合计人民币98000元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原被告系同乡，2011年8月25日，被告因急用钱向原告借款50000元，并给原告出具收据一张，内容为“收据今收到来瑞平人民币伍万元整50000，借款年利率12％单位盖章叶振合收款人叶振合”该收据加盖了叶振合个人印章。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，原告持被告书写并加盖个人印章的收据主张双方成立借贷关系，被告辩称被告系南阳市天晟房地产开发有限公司的员工，负责原告购买的鸿源小区房款收缴工作，收据上的50000元款项及记载的年利息12％已于收款一年后冲抵购房款56000元，原告称购房款是分期缴纳，最后将所有收据上交给公司后换了一张总收据，该总收据加盖有公司公章，因此原告持有的收据系被告个人向原告借款，与公司收取的购房款无关。本案争议的收据至今仍在原告处，按照常理，公司给购房户出具总收据时应当收回分期缴纳的收据换取总收据，并且公司收取的购房款在公司应当有对应的记账联予以印证，被告也未能提交该收据在公司的记账联用于证明收据上的款项系公司收取的购房款，故对被告的辩解理由一审法院不予采信，该借款系被告个人借款，并非公司收取的购房款，原被告之间民间借贷关系成立，合法有效，被告叶振合应按照约定承担还款责任。故原告来瑞平诉请被告叶振合归还借款50000元，并按照年利率12％计付利息48000元符合法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：被告叶振合于本判决生效后十日内偿还原告来瑞平98000元。如果被告未按判决书指定期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1125元（已减半收取），由被告叶振合负担。本院二审期间，上诉人叶振合向法庭提交了如下证据：1、2012年8月18日叶振合出具的8万元房款收据；2、南阳市天晟房地产开发有限公司出具的证明，拟证明叶振合收取来瑞平18万元房款并交付给公司；3、叶振合的笔记本记录和2011年8月25日的5万元收据的第三联；4、叶振合代收房款登记表。被上诉人来瑞平针对上诉人提交的证据发表了如下质证意见：1、该证据是伪造的，虚假的；2、南阳市天晟房地产开发有限公司的证明中部分内容是虚假的，并且没有证明人的签字，被上诉人的房款都是交给公司了，没有交给个人；3、笔记本是上诉人自己书写的，5万元的收据中的部分文字是上诉人后加的，是虚假的。上述证据，第一组证据不能证明与本案的关联性；第二组证据无其他证据相印证，不能证明其证明目的；第三组、第四组证据系上诉人叶振合自己的记载，无法证明其真实性。本院依法不予采信。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。叶振合虽主张案涉的5万元借款在结算后冲抵了购房款，但却不能提供证据加以证实，而来瑞平如今持有收据，该收据上不仅注明了利率，而且有叶振合的签名及盖章，叶振合依法应当承担还款责任。因此，根据本案证据情况，叶振合的上诉理由不能成立。综上所述，叶振合的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2250元，由上诉人叶振合负担。本判决为终审判决。审判长 屈云华审判员王勇审判员李晓伟二〇一九年十二月十九日书记员 李      壮      壮