四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初3637号 原告：四川建蓉建材有限责任公司，住所地为四川省什邡市马井镇玉马村**。 法定代表人：王巨斌,总经理。 委托代理人：尹朝阳（特别授权），四川高杨（郫都）律师事务所律师。 被告：何志杨，男，汉族，生于1989年8月15日，住四川省南充市顺庆区。 被告：何生晏，男，汉族，生于1972年8月22日，户籍地为四川省南充市嘉陵区。 第三人：四川佳杰建筑工程有限公司，住所地为四川省成都市武侯区长益路********。 法定代表人：何志杨，执行董事。 原告四川建蓉建材有限责任公司（以下简称：建蓉公司）诉被告何志杨、何生晏及第三人四川佳杰建筑工程有限公司（以下简称：佳杰公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本案于2019年11月4日立案受理，依法由审判员何泽祥适用简易程序，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告建蓉公司的委托诉讼代理人尹朝阳到庭参加诉讼，被告何志杨、何生晏及第三人佳杰公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告建蓉公司向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令被告何志杨在认缴出资而未实际出资19600000元本息范围内对佳杰公司债务1053698元承担清偿责任；2.请求判令被告何生晏在认缴出资而未实际出资400000元本息范围内对佳杰公司债务1053698承担清偿责任；3.请求判令本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告建蓉公司诉佳杰公司买卖合同纠纷一案，南充市嘉陵区人民法院作出（2019）川1304民初895号民事判决书，确认佳杰公司向我公司支付货款748362.5元及违约金。判决生效后，佳杰公司未履行生效判决书确定的义务，我方向法院申请强制执行,因被执行人佳杰公司名下无可供执行的财产，终结了本次执行程序。在佳杰公司的工商档案中发现,佳杰公司曾用名为四川佳平建筑工程有限公司，于2012年5月5日登记设立，法定代表人为刘俊，注册资本为5000000元，股东刘俊认缴出资为2500000元，刘显聪认缴出资为2500000元。2012年7月5日，二股东决定增资，并由股东刘俊认缴出资3000000元，刘显聪认缴出资3000000元，同时经验资，二股东缴足注册资金6000000元。2013年4月24日，股东刘俊将手持3000000元股权转让给严忠辉，刘显聪将手持900000元股权转让给严忠辉，将所持2100000元股权转让给林群光，转让后严忠辉持股65%，林群光持股35%，严忠辉任执行董事兼法定代表人。2013年7月1日，股东严忠辉将所持股权转让给刘俊，林群光将所持股权转让给吴洪旭，转让后刘俊持股65%，吴洪旭持股35%，公司注册资本为6000000元，刘俊任执行董事兼法定代表人。2013年8月26日，刘俊将所持股权转让给被告何志杨，吴洪旭将所持股权分别转让给何志杨、何生晏，转让后，何志杨持股98%，何生晏持股2%，注册资本为6000000元，何志杨任执行董事兼法定代表人。2014年4月1日，四川佳平建筑工程有限公司名称变更为佳杰公司，2014年5月9日，佳杰公司增加注册资本20000000元，增资后注册资本为26000000元，其中何志杨增资认缴出资19600000元，增资后认缴出资额为25480000元，持股比例为98%，认缴出资时间为2016年5月8日；何生晏增资认缴出资400000元，增资后认缴出资额为520000元，持股比例为2%，认缴出资时间为2016年5月8日。2014年6月4日，何志杨、何生晏二股东修改公司《章程》并承诺认缴出资时间为2014年6月4日。同时股东会通过修改公司《章程》，公司《章程》第四条规定：股东以认缴出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任；第十三条规定：股东按期缴纳各自所认缴的出资额，并以认缴的出资额为限承担公司债务。但截止至今，二被告认缴出资仍未足额出资，导致第三人佳杰公司不能清偿原告债务，被告何志杨、何生晏作为认缴出资而未全面履行出资义务的股东，因为二被告未全面履行出资义务的原因，原告债权未得到清偿，损害了原告的合法权益。原告依据有关法律之规定，特向人民法院起诉，请求判如所请。 原告建蓉公司为支持自己的诉讼请求，向法庭提供了如下证据： 1.原、被告身份信息复印件或打印件，拟证明原、被告主体身份适格； 2.（2019）川1304民初895号民事判决书复印件，拟证实佳杰公司应向原告支付货款748362.5元及违约金（违约金的计算方式为：以748362.5元为基数，从2015年7月26日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算至付清之日止。），若未按期履行，须加倍支付延期履行期间的债务利息，案件受理费5642元由佳杰公司承担并支付给原告。 3.企业名称核准通知书复印件，拟证明第三人佳杰公司曾用名四川佳平建筑工程有限公司。 4.公司设立登记申请书、股东出资信息、法定代表人信息、股东会决议、公司章程、承诺书、股东身份信息等复印件。拟证明2012年5月5日，股东刘俊出资2500000元、刘显聪出资2500000元，发起设立公司，刘俊任法定代表人。5.2012年7月5日公司变更登记申请书、股东出资信息、股东会决议、验资报告、公司章程等复印件，拟证实股东会决定增资1000000元，公司注册资本为6000000元，其中股东刘俊认缴出资3000000元，持股比例为50%，任执行董事、法定代表人；刘显聪认缴出资3000000元，持股比例为50%，任监事； 6.2013年4月24日公司变更登记申请书、股东出资信息、股东身份信息、股东会决议、股权转让协议、公司章程等复印件，拟证明股东刘俊将所持3000000元股权转让给严忠辉，刘显聪将所持900000元股权转让给严忠辉，将所持2100000股权转让给林群光，转让后严忠辉持股65%、林群光持股35%，严忠辉任执行董事、法定代表人，林群光任监事； 7.2013年7月1日公司变更登记申请书、股东出资信 息、股东身份信息、股东会决议、股权转让协议、公司章程等复印件，拟证明2013年7月1日，股东严忠辉将所持股权转让给刘俊，林群光所持股权转让给吴洪旭，转让后，刘俊持股65%，吴洪旭持股35%，公司注册资本为6000000元，刘俊任执行董事，法定代表人，吴旭洪任监事； 8.2013年8月26日公司变更登记申请书、股东出资信息、股东身份信息、股东会决议、股权转让协议、公司章程等复印件，拟证明2013年8月26日，刘俊将所持股权转让给何志扬，吴洪旭将所持股份分别转让给何志扬、何生晏，转让后何志扬持股98%、何生晏持股2%，注册资金为6000000元，何志扬任执行董事、法定代表人，何生晏任监事。 9.企业名称变更核准通知书、公司变更登记申请书、股东会决议、公司章程等复印件，拟证实2014年4月1日，四川佳平建筑工程有限公司名称变更为佳杰公司。 10.2014年5月9日公司登记申请书、公司章程等复印件，拟证明2014年5月9日，佳杰公司增加注册资本20000000元，增资后注册资本为26000000元，其中何志杨增资认缴出资为19600000元，增资后认缴出资为25480000元（5880000元+19600000元），持股比例为98%，认缴出资时间为2016年5月8日；何生晏增资认缴出资为400000元，增资后认缴出资为520000元，持股比例为2%，认缴出资时间为2016年5月8日；股东会通过修改公司章程，修改后公司章程第四条：“股东以认缴出资额为限对公司承担责任”、第十三条：“股东按期缴纳各自所所认缴的出资额，并以认缴的出资额为限承担公司债务”。 11.2014年6月4日公司登记（备案）申请书、股东会决议、公司章程等复印件，拟证明2014年6月4日，何志扬、何生晏二股东修改公司章程并承诺：认缴出资时间变更为2014年6月4日，何志杨出资25480000元，持股比例98%，何生晏出资520000元，持股比例2%，公司注册资金为26000000元。 被告何志杨、何生晏及第三人佳杰公司均未到庭应诉，未提交书面答辩状，也未在本院指定的举证期限内提交任何证据。 对原告建蓉公司围绕其诉讼请求提交的证据,经本院审查核实，上述证据均符合证据的真实性、合法性及关联性，加之被告何志杨、何生晏及第三人佳杰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未在本院指定的举证期限内提交任何证据，视为其放弃相应诉讼权利，应承担不利法律后果，对原告建蓉公司所举证据，本院依法予以采信。 根据采信的证据，并结合原告建蓉公司的当庭陈述，本院认定如下案件事实： 原告建蓉公司诉佳杰公司买卖合同纠纷一案，南充市嘉陵区人民法院于2019年4月16日作出（2019）川1304民初895号民事判决书，确认佳杰公司向原告建蓉公司支付货款748362.5元、违约金（违约金计算方式：以未付货款748362.5元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%进行计算，从2015年7月26日起至货款付清之日止）及案件受理费5642元。判决生效后，佳杰公司未履行生效判决书确定的义务，原告于2019年7月4日依法向南充市嘉陵区人民法院申请强制执行。2019年11月11日，南充市嘉陵区人民法院作出（2019）川1304执1271号执行裁定书，该裁定书载明因被执行人佳杰公司名下无可供执行的财产，申请执行人建蓉公司也不能提供被执行人佳杰公司其他可供执行的财产线索，本案目前不具备继续执行的条件，终结本次执行程序，申请执行人建蓉公司尚未实现的债权本金及违约金，被执行人佳杰公司应当继续清偿，并承担迟延履行期间的债务利息。2019年10月31日，在《中国执行信息公开网》发布的信息中，第三人佳杰公司应向原告建蓉公司未履行的债务金额为1005864元。原告建蓉公司现诉讼来院，请求判令被告何志杨、何生晏在认缴出资而未实际出资额的本息范围内对第三人佳杰公司应向原告建蓉公司支付的债务1053698元承担清偿责任。 同时查明：在第三人佳杰公司的工商档案中，佳杰公司曾用名为四川佳平建筑工程有限公司，于2012年5月5日登记设立，法定代表人为刘俊，注册资本为5000000元，股东刘俊认缴出资为2500000元，刘显聪认缴出资为2500000元。2012年7月5日，二股东决定增资，并由股东刘俊认缴出资3000000元，刘显聪认缴出资3000000元，同时经验资，二股东缴足注册资金6000000元。2013年4月24日，股东刘俊将手持3000000元股权转让给严忠辉，刘显聪将手持900000元股权转让给严忠辉，将所持2100000元股权转让给林群光，转让后严忠辉持股65%，林群光持股35%，严忠辉任执行董事兼法定代表人。2013年7月1日，股东严忠辉将所持股权转让给刘俊，林群光将所持股权转让给吴洪旭，转让后刘俊持股65%，吴洪旭持股35%，公司注册资本为6000000元，刘俊任执行董事兼法定代表人。2013年8月26日，刘俊将所持股权转让给被告何志杨，吴洪旭将所持股权分别转让给何志杨、何生晏，转让后何志杨持股98%，何生晏持股2%，注册资本为6000000元，何志杨任执行董事兼法定代表人。2014年4月1日，四川佳平建筑工程有限公司名称变更为佳杰公司。2014年5月9日，佳杰公司增加注册资本20000000元，增资后注册资本为26000000元，其中何志杨增资认缴出资为19600000元，增资后认缴出资额为25480000元，持股比例为98%，认缴出资时间为2016年5月8日；何生晏增资认缴出资为400000元，增资后认缴出资额为520000元，持股比例为2%，认缴出资时间为2016年5月8日。同时股东会通过修改公司《章程》，修改后的公司《章程》第四条：“股东以认缴出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”，第十三条：“股东按期缴纳各自所认缴的出资额，并以认缴的出资额为限承担公司债务”。2014年6月4日，何志杨、何生晏二股东修改公司《章程》并承诺认缴出资时间为2014年6月4日，其中何志杨出资25480000元，持股比例98%，何生晏出资520000元，持股比例2%，公司注册资本26000000元。 另查明：庭审中，原告建蓉公司将其诉讼请求中第三人佳杰公司应向其支付的履行不能债务金额1053698元，变更为《中国执行信息公开网》上显示的未履行金额1005864元。原告建蓉公司称何志杨、何生晏在工商档案中确认应认缴出资额为26000000元（其中何志杨为25480000元，何生晏为520000元），但时至今日，二被告认缴的出资仍未足额出资缴纳，导致佳杰公司不能清偿原告的债务，工商档案中对二被告增资后的出资额未有验资记录，二被告对此也未提供实际出资的任何证据。 本院认为：根据已经发生法律效力的我院（2019）川1304民初895号民事判决书及（2019）川1304执1271号执行裁定书，能够证明原告建蓉公司对第三人佳杰公司的债权已经生效法律文书所确定，且经原告建蓉公司向我院申请强制执行，基于查明的相关事实，佳杰公司未清偿判决书所确定的债务为1005864元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“关于公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东，在未出资本息范围内，对公司债务不能清偿的部份承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，原告建蓉公司有权主张未履行或者未全面履行出资义务的第三人佳杰公司的股东何志杨、何生晏就第三人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。关于佳杰公司各股东的责任，根据前述查明的事实，目前佳杰公司的股东持股情况为何志杨增资认缴出资19600000元，增资后认缴出资额为25480000元，持股比例为98%，认缴出资时间为2016年5月8日；何生晏增资认缴出资400000元，增资后认缴出资额为520000元，持股比例为2%，认缴出资时间为2016年5月8日。后二股东又调整认缴出资时间为2014年6月4日。原告建蓉公司主张被告何志杨、何生晏均未履行增资部分的出资义务，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十条：“关于当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”之规定，因工商档案中对何志杨、何生晏的增资部分出资未有验资记录，且增资部分的认缴出资时间早已届满，佳杰公司的股东何志杨、何生晏应当就其已履行出资义务承担举证责任，对二被告履行增资部分出资义务的情况，因其均未到庭应诉及答辩，亦未提供证据证明其已履行出资义务。故对原告建蓉公司关于被告何志杨、何生晏就佳杰公司增资部分均未履行出资义务的主张，本院予以采信。作为第三人佳杰公司的股东何志杨、何生晏应当以增资部分的认缴出资金额为限承担相应责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款的规定，对原告建蓉公司要求被告何志杨、何生晏分别应以增资部分认缴出资而未实际出资的金额（即何志杨为19600000元、何生晏为400000元）为限，在（2019）川1304民初895号民事判决书所确定的第三人佳杰公司应向原告建蓉公司承担的债务支付义务1005864元范围内向原告建蓉公司承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告建蓉公司在诉讼过程中，将第三人佳杰公司应向其支付的货款、违约金及诉讼费等费用由1053698元变更为1005864元，系对其诉讼权利的自由处分，符合有关法律规定，本院予以采信。 为了结纠纷，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、限被告何志杨于本判决发生法律效力之日起10日内以19600000元为限，在（2019）川1304民初895号民事判决书所确定的第三人四川佳杰建筑工程有限公司应向原告四川建蓉建材有限责任公司承担的债务支付义务1005864元范围内，向原告四川建蓉建材有限责任公司承担补充赔偿责任； 二、限被告何生晏于本判决发生法律效力之日起10日内以400000元为限，在（2019）川1304民初895号民事判决书所确定的第三人四川佳杰建筑工程有限公司应向原告四川建蓉建材有限责任公司承担的债务支付义务1005864元范围内，向原告四川建蓉建材有限责任公司承担补充赔偿责任； 三、驳回原告四川建蓉建材有限责任公司的其余诉讼请求。 案件受理费减半收取计14384元，由被告何志杨承担14096元，被告何生晏承担288元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  何泽祥 二〇一九年十二月十二日 书记员  谭 谈