辽宁省大连市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽02刑终652号原公诉机关辽宁省大连市甘井子区人民检察院。上诉人（原审被告人）张祥，男，1985年6月14日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省电白县。因本案于2018年6月12日被刑事拘留，2018年7月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。指定辩护人孟令宇，辽宁恒海律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘国宪，男，1962年3月25日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地辽宁省大连市甘井子区，住大连市甘井子区。2012年因吸毒被行政拘留十五日。因本案于2018年6月12日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人毛惺、高倩倩，北京德恒（大连）律师事务所律师。原审被告人于春玲，女，1964年9月15日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地黑龙江省庆安县，住大连市甘井子区。因本案于2018年6月12日被刑事拘留，2018年7月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。辽宁省大连市甘井子区人民法院审理辽宁省大连市甘井子区人民检察院指控被告人张祥、于春玲犯贩卖毒品罪、刘国宪犯非法持有毒品罪一案，于2019年10月10日作出（2019）辽0211刑初200号刑事判决。宣判后，原审被告人张祥、刘国宪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。大连市人民检察院指派检察员孔明爽、门月峰出庭履行职务，上诉人张祥及辩护人孟令宇、上诉人刘国宪及辩护人毛惺、高倩倩、原审被告人于春玲均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人刘国宪与被告人于春玲系情人关系。2018年6月初，刘国宪让于春玲帮忙联系上家购买毒品。2018年6月3日至11日，刘国宪通过银行转账、微信转账、现金等形式给付于春玲共计人民币156700元(其中现金4万元)用于购买毒品。于春玲遂联系被告人张祥欲购买400克冰毒，并通过多种方式向张祥支付共计人民币157600元(其中现金4万元)。2018年6月11日18时许，张祥从广东经鲅鱼圈乘坐于春玲所约车辆带冰毒到大连，在大连市甘井子区内与于春玲见面，并将4袋净重共计436.23克冰毒交给于春玲，于春玲将现金人民币4万元交给张祥。2018年6月11日19时许，刘国宪由毕延庆开车拉至于春玲家楼下与于春玲见面，于春玲将上述冰毒中3袋较大的用黑色塑料袋包装交给刘国宪，自留1袋较小的。于春玲回家后将该袋冰毒分装成若干小袋，其中8小袋(经称重共计11.56克)与剩余的用黑色塑料袋包装的冰毒(经称重为49.8克)藏到家门外的水表箱里。当晚，刘国宪回到其位于大连市甘井子区家中后，打开其中1袋冰毒分装成44小袋，刘国宪将41小袋冰毒装在扁盒中，被警察抓获时将扁盒放在门口鞋架上(经称重为36.7克)；2小袋放在其手包中(经称重共计5.86克)；1小袋放在古董架上的绿色瓷罐中(经称重为1.25克)。其他2袋(经称重共计321.1克)用黑色塑料袋包装后放在透明塑料医用急救箱里，用灰色网线把塑料箱拴在窗外空调外挂机上。2018年6月11日21时许，于春玲与王东军经微信联系后，在于春玲家楼下附近以1400元价格向王东军贩卖1.46克冰毒。2018年6月11日21时许，于春玲与王剑经微信联系后，在于春玲家楼下附近以6000元价格向王剑贩卖6袋8.5克冰毒。2018年6月12日0时30分许，刘国宪开门准备出门时在其家中被抓获；当日1时许，于春玲在其家中被抓获；当日14时30分许，张祥在其居住的大连市甘井子区汉庭酒店530房间被抓获，现场查获张祥持有的现金人民币39311.3元和白色晶体4克、疑似麻古片剂1.5克及2部手机。经鉴定，案涉毒品均检出甲基苯丙胺成分。综上，张祥贩卖毒品甲基苯丙胺共计441.73克(436.23+4+1.5)，于春玲贩卖毒品甲基苯丙胺共计71.32克(11.56+49.8+1.46+8.5)，刘国宪非法持有毒品甲基苯丙胺共计364.91克(36.7+5.86+1.25+321.1)。另查，公安机关扣押案涉毒品均已依法罚没。原审认定上述事实的证据有案件来源、抓捕经过、户籍信息、行政处罚决定书、辽宁省罚没物品清单、检定证书、扣押清单、微信转账记录、银行账户流水、鉴定意见、勘验、检查笔录、辨认笔录、侦查实验笔录、证人纪某、曲某等证言、被告人张祥、于春玲、刘国宪的供述与辩解等。原审法院认为，被告人张祥、于春玲明知系毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘国宪明知系毒品甲基苯丙胺而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：1.被告人张祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元。2.被告人于春玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币六万元。3.被告人刘国宪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。4.公安机关扣押的案涉毒品，依法予以没收（公安机关已罚没）；公安机关查获被告人张祥毒资人民币39311.3元，依法予以没收（未移送本院）。上诉人张祥的上诉理由及辩护人的辩护意见是公安机关从其处查获的毒品仅供其吸食，原判认定其贩卖毒品的证据不足，希望二审法院依法改判。上诉人刘国宪的上诉理由及辩护人的辩护意见是原判认定其非法持有毒品的事实不清，证据不足，且没有排除非法证据，严重违反法定程序，希望二审法院依法纠正。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人及辩护人未提供新的证据。关于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：一、关于原审被告人于春玲供述的采信问题。于春玲在侦查阶段稳定供称刘国宪委托于春玲帮其购买冰毒，后于春玲从张祥处购买冰毒，并在于春玲家楼下将所购冰毒中的大部分交付给刘国宪的事实。庭审期间，于春玲辩称公安机关在刘国宪居住的鑫境界小区扣押的毒品归其所有，与刘国宪无关，公安机关还对其刑讯逼供。经查，首先，于春玲无法提供刑讯逼供的线索和来源，而入所体检表证实于春玲身体状况正常，因此，对于春玲的排非申请不予受理。其次，于春玲在侦查阶段供述稳定，有同步录音录像为证，且与在案证据相互印证，其庭审翻供无合理解释，因此，采信于春玲在侦查阶段的供述作为定罪证据。二、关于张祥是否构成贩卖毒品罪。上诉人张祥的上诉理由及辩护人的辩护意见是张祥不构成犯罪，经查，首先，证人纪某证实张祥跟她说过于春玲从张祥处购买毒品；其次，公安机关抓获张祥时从其处查扣部分毒品实物，还查获现金39311.3元，与于春玲供述的当场给付张祥4万元毒资的内容相互印证，可以认定该39311.3元现金系毒资；再次，银行转账记录、微信转账证实于春玲通过多种方式向张祥转账的事实，与于春玲供述的毒资给付经过相互印证；最后，于春玲稳定供称公安机关查扣的涉案毒品系从张祥处购买，而张祥供述的内容不仅不合常理，还与在案证据矛盾。综上，上述证据能够形成证据锁链认定张祥向于春玲贩卖毒品的事实。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，不予采纳。三、关于刘国宪是否构成非法持有毒品罪。上诉人刘国宪的上诉理由及辩护人的辩护意见是刘国宪不构成犯罪，经查，首先，公安机关在鑫境界小区6号楼204房间抓获刘国宪，并当场查获毒品364.91克，刘国宪对该房屋归其所有的事实并无异议，没有确实充分的反证证实该毒品归他人所有，因此，可以认定查获毒品归刘国宪控制和支配。上述事实有抓获经过、搜查、扣押笔录、称量笔录及称量录像等为证。其次，于春玲稳定供称刘国宪委托其购买冰毒，后将所购毒品的大部分交付给刘国宪，与刘国宪到案后第一次供述的鑫境界小区查获的毒品系于春玲代为购买后交付给刘国宪的内容相互印证。综上，上述证据足以认定364.91克毒品归刘国宪非法持有的事实。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，不予采纳。本院认为，上诉人张祥、原审被告人于春玲以牟利为目的贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘国宪非法持有甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵梦莅审判员  裴 宇审判员  张 贞二〇一九年十二月十八日书记员  袁 莉附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。