湖南省娄底市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘13民终2259号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地湖南省娄底市娄星区娄星南路水域中央****。 负责人：张志雄，该公司经理。 委托诉讼代理人：向锋，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：刘忠良，女，1963年5月5日出生，汉族，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，现住湖南省娄底市娄星区。 委托诉讼代理人：黄仁斌（被上诉人刘忠良之夫），住湖南省娄底市娄星区。 委托诉讼代理人：黄芳（被上诉人刘忠良之女），住湖南省娄底市娄星区。 原审被告：张娟，女，1984年10月28日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司（以下简称：“中华联合保险娄底中心支公司”）因与被上诉人刘忠良、原审被告张娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2019）湘1302民初1551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中华联合保险娄底中心支公司上诉请求：1、对误工费改判上诉人只承担27000元；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、对被上诉人的误工时间，上诉人在一审时已经申请重新鉴定，鉴定误工时间为9个月，湖南省湘雅司法鉴定中心作出的鉴定意见合法、有效，应当参照该鉴定意见对被上诉人误工时间进行确认，但一审法院按照住院时间计算误工时间，因被上诉人存在过度治疗的情况，故对此认定错误。2、误工费应当按照受害人实际减少的收入进行赔偿，被上诉人在一审中提供的证据每月收入4500元，但是没有提供相关的银行流水或者微信转账记录等相关证据进行佐证，仅凭一份雇主证明不足以证明被上诉人月收入4500元的事实，根据上诉人的了解，被上诉人月收入在3000元左右。一审判决对误工费按照居民服务业标准计算，高于被上诉人证明的标准，判决不合理。根据被上诉人工作的实际情况，误工费应当按照100元／天计算。综上所述，请求二审法院依法公正判决。 刘忠良辩称，上诉人的上诉请求无事实依据，一审法院计算被上诉人的误工费正确，请求驳回上诉，维持原判。 张娟未予答辩。 刘忠良向一审法院起诉请求：1、判决原告刘忠良的经济损失523176.5元，由被告中华联合保险公司在承保的交强险及第三者责任商业险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告张娟赔偿。2、本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2017年12月14日18时20分许，张娟驾驶湘Ｋ×××××轿车沿娄底市娄星区氐星路由南往北行驶至该路段家和快捷酒店地段，遇刘忠良由西往东横过氐星路，人和车相遇时，发生碰撞，造成行人刘忠良受伤，车辆受损的交通事故。经交通主管部门认定：张娟承担本次事故的主要责任，刘忠良承担本次事故的次要责任。刘忠良伤后即在娄底市中心医院治疗，自2017年12月14日至2019年2月1日在该院住院413天，后于2019年12月20日在中南大学湘雅三医院接受门诊治疗。刘忠良共花费医疗费108356.37元。经湖南星奥律师事务所委托，2019年2月20日娄底市湘中司法鉴定中心作出娄湘中司鉴中心［2019］临鉴字第83号司法鉴定意见书：刘忠良致残程度评定为捌级（Ｔ5椎体压缩性骨折、Ｔ12椎体压缩性骨折）、拾级（左尺桡骨远端骨折）；建议误工期从伤后起共计12个月；建议2019年2月20日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2019年2月21日始继续治疗与检查费用限贰仟元使用；建议陪护壹人陆个月；建议营养期限肆个月。为该次鉴定，刘忠良花费鉴定费1400元。被告中华联合保险娄底中心支公司伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费对该鉴定结果不服，申请重新鉴定。经一审法院委托，2019年6月17日，湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心［2018］临鉴字第274号法医学鉴定意见书：刘忠良Ｔ5、12椎体压缩性骨折构成捌级伤残，其左侧桡骨远端骨折遗留左侧腕关节活动部分受限构成拾级伤残;误工期为玖个月;护理期为肆个月，营养期为叁个月;后期无特殊治疗。各方当事人对该鉴定意见均无异议。被告张娟驾驶的湘Ｋ×××××号小型轿车在中华联合保险公司投保了交强险与保额为50万元的第三者责任商业险（不计免赔），本次事故发生在保险期间内。另查明：1、刘忠良、黄仕斌夫妇于2013年10月14日订立购房合同，在娄底市娄星区株山华府（华剑首郡）小区购买了住房一套，一家四口人于2015年冬季入住娄底市华剑首郡小区。本次事故发生前，原告刘忠良在事故发生前从事保姆工作。2、被告张娟已为原告刘忠良垫付医疗费1.5万元，被告中华联合保险公司为原告刘忠良垫付医疗费1万元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康权和财产权依法应当承担侵权责任。本案中，原告刘忠良合理经济损失有：医疗费108356.37元，住院伙食补助费24780元（原告主张按60元每天计算60×413天），刘忠良的误工费69279元（61227÷365×413，误工时间按实际住院时间认定为宜），护理费20409元（61227÷12×4），残疾赔偿金227528元[36698×20×（0.3＋0.01）]，精神损害抚慰金15150元，营养费2700元（30×90），交通费酌定5000元，鉴定费1400元，合计474602.37元。被告中华联合保险公司应在承包的交强险责任限额内赔偿原告刘忠良120000元（含精神抚慰金），余下损失扣除鉴定费1400元计353202.37元，由中华联合保险公司在被告张娟的过错范围内，在承保的第三者责任商业险责任限额内赔偿282562元（353202.37×0.8），由被告张娟赔偿原告鉴定费损失1400元。其他损失由原告自行负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、原告刘忠良的合理经济损失474602.37元，在本判决生效后十日内，由被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司在承保的交强险、第三者责任商业险责任限额内赔偿402562元（已垫付的1万元从中抵扣，另扣付12242元给张娟），由被告张娟赔偿1400元（从垫付的1.5万元中抵付）；二、驳回原告刘忠良的其余诉讼请求。案件受理费1358元，由被告张娟负担（从垫付的1.5万元中抵付）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 二审查证的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审中双方当事人争议的焦点问题为：被上诉人刘忠良的误工费如何认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上诉人主张误工时间应按鉴定意见载明的误工时间9个月认定，而一审法院按住院时间认定不当。本院认为，一审法院根据被上诉人刘忠良接受治疗的医疗机构出具的证明确定误工时间，符合上述法律规定，上诉人提出被上诉人存在过度治疗的情况，但未提供证据证明，本院不予支持。关于上诉人主张一审判决对误工费按照居民服务业标准计算不合理，被上诉人的误工费只应按100元／天计算。经查，被上诉人在一审中提供了雇主出具的工作证明一份，证明其在本案交通事故发生前从事保姆工作，但被上诉人未举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院参照居民服务业标准计算其误工费，且未超过被上诉人在一审中主张的误工费金额，符合上述法律规定。因此，上诉人的此一主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曾爱东 审判员  陈友红 审判员  刘 威 二〇一九年十二月三日 法官助理俞永清 书记员周昂 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。