广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终1668号 上诉人(一审原告)：樊其武，男，汉族，1978年10月15日出生，原籍桂平市，现住桂平市。 委托诉讼代理人：李坤志，桂平市城区法律服务所法律工作者。 被上诉人(一审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司贵港中心支公司，住所地：贵港市港**金港大道**院（欧景蓝湾）****。 负责人：冯丽新，总经理。 委托诉讼代理人：张铭，男，汉族，1984年8月20日出生，住贵港市港**。系该公司员工。 被上诉人(一审被告)杨溢生，男，汉族，1970年5月26日出生，住桂平市。 原审被告：王碧霞，女，汉族，1974年12月14日出生，原籍桂平市，现住桂平市。 上诉人樊其武因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵港中心支公司（以下简称保险公司）、杨溢生，原审被告王碧霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服桂平市人民法院（2018）桂0881民初4242号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人樊其武及其委托代理人李坤志，被上诉人保险公司委托诉讼代理人张铭、被上诉人杨溢生，原审被告王碧霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 樊其武上诉请求：1、判决撤销（2018）桂0881民初4242号民事判决书主文第二项；2、改判被上诉人保险公司在交强险限额范围内赔偿经济损失37968.23元给上诉人；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定上诉人的误工费为16612元错误。1、上诉人的误工日应以医院证明确定的时间45天为准。上诉人因交通事故受伤致右侧胫骨上段粉碎性骨折，于2018年3月2日住院治疗病情好转出院，共住院治疗25天。2018年4月15出院疾病证明及出院医嘱证明出院后需休息三个月（90天）继续服药治疗。出院医嘱要求3个月后复诊拍片了解骨折愈合情况，上诉人于2018年7月6日到医院拍片检查，医院出具证明由于行走尚有疼痛不适，需继续休息1个月进行治疗。上诉人的误工天数为145天，一审法院仅根据2018年4月15日出院疾病证明出院后休息三个月（90天），共计算误工115天，忽略了2018年7月6日上诉人到医院拍片检查，医院出具第二份疾病证明书证明还需继续休息1个月进行治疗的误工时间。根据2014年1月26日公安部发布的“人身损害误工期、护理期营养期评定规范”规定胫骨粉碎性骨折：误工50-180日。上诉人根据住院治疗时间和医院证明主张误工天数45天并没有超过上述规定的误工日，因此，上诉人的误工日应以145天为准。2、上诉人的误工费应以受伤前每月实领工资计算。上诉人在交通事故受伤之前有固定的单位和固定的工作，误工费应以上诉人每月实发工资为标准计算。上诉人于2010年至2011年2月在广东省顺德市大良区万珍楼饭店工作，2013年4月至2015年4月在佛山市南海区世豪渔港酒店工作，2017年10月至2018年3月发生交通事故前在佛山市顺德区德景酒家有限公司工作，以上事实有佛山市社会保险基金管理局出具的佛山市社会保险参保缴费证明证实。上诉人在佛山市顺德区德景酒家有限公司工作的每月工资8000元，因超过了缴纳个人所得税5000元的起征点，故公司分为两笔数付到上诉人的工资卡上，但在工资卡的个人客户交易清单只显示2017年11月15日代发工资一项实发工资5573元，2017年12月15日代发工资5551元，2018年1月5日代发工资5440元，2018年2月13日代发工资5467.51元。2018年3月上诉人因家里有事回家处理于3月21日发生交通事故受伤。上诉人在提出起诉时以月工资5000元计算日误工费166.66元，有交通银行个人客户交易清单予以证实。一审法院不支持上诉人的计算标准，以城镇居民服务业计算误工费存在错误，应纠正误工费为24165.7元（145天x166.66元）。二、一审判决在交强险死亡伤残赔偿额110000元项下的护理费、误工费计算错误。一审法院判决认定护理费为3502元，误工费为6612元，交通费300元。但在计算赔偿项目时却以护理费2835元、误工费6112元、交通费300元计算，合计19247元。认定的护理费和误工费明显少了1167.53元。保险公司在交强险死亡伤残赔偿额110000元项下的护理费3502.53元、误工费24165.7元、交通费300元，合计27968.23元。保险公司应承担赔偿经济损失37968.23元（27968.23元十医疗费10000元）。综上所述，因一审判决计算误工费标准和计算护理费存在错误，致使上诉人的损失少了8721.23元。为此，特向二审法院提出上诉，请判决支持上诉人的上诉请求。 保险公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 杨溢生答辩称，同意保险公司的意见。 王碧霞述称，请求法院按照法律规定判决。 樊其武向一审法院提出诉讼请求：1、判令中国太平洋财产保险股份有限公司贵港中心支公司在交强险限额范围内先予赔偿原告经济损失医疗费10000元、误工费30000元、护理费3525元、抚养费4587.25元、交通费500元、残疾赔偿金61004元、精神抚慰金5000元，合计114616.25元；不足部分由被告杨溢生按70％比例承担损失3200.29元。共计117816.54元。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明，2018年3月21日7时20分左右，杨溢生驾驶电动自行车沿桂平市迎宾大道由桂贵路方向往玉桂公路方向行驶，至迎宾大道郁江二桥路段，因未注意观察路面情况，碰撞到由王碧霞停靠在路旁的桂Ｒ×××××号小型桥车，造成正在桂Ｒ×××××号小型桥车车位排除故障的樊其武受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经桂平市公安局交通警察大队处理，作出浔公交认字［2018］第03211号《道路交通事故认定书》，认定：杨溢生负本次事故的主要责任，王碧霞、樊其武负本次事故的次要责任。上述事故造成原告自2018年3月21日在桂平市人民医院住院至2018年4月15日，共住院25天。 桂平市人民医院疾病证明书证明：原告樊其武住院期间及出院后需陪护人员一名，出院后休息三个月，注意加强营养。 出院后，原告委托桂林市正诚司法鉴定中心对其因道路交通事故受伤后的伤残等级进行评定，该中心于2018年10月16日作出桂林正诚司鉴字（2018）临鉴字第1079号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：樊其武因道路交通事故受伤致残程度属十级伤残，原告支付了鉴定费1100元。 被告保险公司就本次事故造成原告的伤残程度申请重新鉴定，经委托，广西公众司法鉴定中心于2019年4月1日作出桂公众司鉴中心［2019］临鉴字第3号《司法鉴定意见书》，结论为：樊其武因本次交通事故造成右胫骨上端粉碎性骨折致右膝关节功能丧失18.9％的伤残程度未达到伤残等级。被告保险公司支付了鉴定费1080元。 原告自愿放弃对被告王碧霞在本次事故中应当承担的超出交强险部分的民事赔偿责任。被告杨溢生垫付了医疗费2300元给原告。 另查明，原告提供的工资收入流水账证明2017年11月、12月，2018年1月、2月的工资收入状况。 一审法院认为，根据上述事实，本案需要解决的问题为：1、本次事故责任如何划分？民事责任如何分担？2、本次事故造成原告的损失是多少？被告应如何赔偿原告的损失？ 首先，杨溢生驾驶未经公安机关登记的非机动车在道路上行驶，没有注意观察路面情况，没有遵守有关交通安全的规定，是造成本次交通事故的主要原因，在本次交通事故中存在严重过错。王碧霞驾驶机动车在道路上发生故障，停车排除故障时没有在来车方向设置警告标志等措施扩大示警距离，没有迅速报警，是造成本次事故的次要原因，在本次交通事故中存在一定过错。樊其武在车行道内停留，是造成本次事故的另一个次要原因，在本次事故中也存在一定过错。桂平市交通警察大队经过现场勘查、调查取证、检验鉴定后作出的浔公交认字［2018］第03211号《道路交通事故认定书》，处理认定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确、划分责任适当，对认定书的证明效力依法予以确认，可作为定案依据。综合本次事故发生的原因力大小及各方过错程度，依法确认相应的民事责任按7：3分担，即被告杨溢生承担70％的民事赔偿责任，樊其武、王碧霞共同承担本次事故的30％责任（各负15％的责任）。因樊其武自愿放弃对被告王碧霞在本次事故中应当承担的超出交强险部分的民事赔偿责任，故樊其武实际应承担15％的民事赔偿责任。 针对本次事故造成原告的经济损失是多少、被告应当如何赔偿的问题。原告提供国有土地使用权证（国有土地使用权证证号：浔国用（2000）字第xxx号）、社保证明、工资、银行交易清单等，证明原告在发生交通事故前在城镇生活持续满一年以上，依法确认原告经济损失按广西区2018年度城镇居民标准计算，原告的经济损失为： 1、医疗费：根据原告提供的出入院记录、疾病诊断证明书等证据证明，本次原告共住院治疗25天，共开支医疗费9921.85元；2、住院伙食补助费：25天×100元／天=2500元；3、营养费：750元；4、护理费：依法确认为3502.53元；5、误工费：误工时间根据受害人接受的医疗机构出具的证明确定。原告在本次事故中未达到伤残等级，医院疾病证明其出院后全休三个月，即计算误工期应为住院25天＋出院全休90天，共115天，原告提供的工资收入流水账未能证明其最近三年的平均收入状况，故参照广西区2018年度居民服务、修理和其他服务业赔偿项目标准计算为：16612元［51137元／年÷365天×（25天＋90天）=16612元］，予以确认；6、交通费：酌情确定为300元。上述经济损失合计：33086.38元。 综上所述，被告保险公司应当在承保号车的交强险责任限额范围内先予赔偿原告的下列损失，其中死亡伤残赔偿限额110000元项下：护理费2835元、交通费300元、误工费16112元，合计：19247元。医疗费用赔偿限额10000元项下：医疗费9921.85元，住院伙食补助费2500元，营养费750元，合计：13171.85元（超出限额3171.85元），保险公司在医疗费用限额赔偿10000元。被告保险公司应当在交强险责任限额范围内先予赔偿合计29247元（19247元＋10000元），超出部分3171.85元，按确认的民事赔偿责任比例负担，即被告杨溢生承担2220.3元（3171.85元×70％），扣除杨溢生已垫付的医疗费2300元，被告杨溢生债务已清偿，赔偿义务消灭。其余部分475.8元（3171.85元×15％）由原告樊其武自行承担。 综上，原告请求判令被告保险公司对原告的损失承担赔偿义务，符合法律规定，依法予以支持。樊其武自愿放弃对王碧霞超出交强险部分的民事赔偿责任（即同时放弃对被告保险公司应当承担的该部分民事赔偿责任），是其真实意思表示，依法予以确认。庭审中原告撤回对被告中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司的起诉，符合法律的规定，予以准许。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十五条的规定，判决：一、准许原告樊其武撤回对被告中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司的起诉；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵港中心支公司应当在本判决生效之日起十天内在承保的桂Ｒ×××××号小型轿车机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿经济损失29247元给原告樊其武；三、驳回原告樊其武的其他诉讼请求。本案受理费1328元（原告已预交），鉴定费1100元（原告已预交）＋保险公司申请重新鉴定的鉴定费1080元（保险公司已预交），由原告樊其武负担3135元（诉讼受理费955元＋鉴定费1100元＋重新鉴定费1080元），由被告杨溢生负担373元。 本院经审理查明，桂平市人民医院于2018年7月16日出具了疾病证明书，主要内容如下：樊其武出院至今3个月，由于行走尚有轻微疼痛不适，需继续休息1个月继续治疗。另查明，发生交通事故前，樊其武于2017年10月至2018年3月在佛山市顺德区德景酒家有限公司工作，在工资卡的个人客户交易清单只显示2017年11月15日代发工资一项实发工资5573元，2017年12月15日代发工资5551元，2018年1月5日代发工资5440元，2018年2月13日代发工资5467.51元。其余事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，上诉人樊其武在本案交通事故发生前，长期在佛山市等地有固定工作，工资也稳定在5000元以上。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，上诉人请求按照月工资5000元计算日误工费166.66元，共24165.7元误工费，符合规定，本院予以支持。一审法院参照相近行业上一年度职工的平均工资计算不妥，本院予以纠正。另外樊其武的误工时间，应是住院时间加上两次停工休息的时间工共145天，一审确认上诉人的误工时间为115天，以及对护理费数额的错误确认，属认定事实有误，本院予以纠正。一审法院对樊其武的其余损失确认正确，本院予以确认。综上所述，保险公司应当在承保号车的交强险责任限额范围内先予赔偿上诉人的下列损失，其中死亡伤残赔偿限额110000元项下：护理费3502.53元、交通费300元、误工费24165.7元，合计：27968.23元，保险公司在医疗费用限额赔偿10000元，两项相加共37968.23元。综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下： 一、维持桂平市人民法院（2018）桂0881民初4242号民事判决的第一项、第三项； 二、变更桂平市人民法院（2018）桂0881民初4242号民事判决的第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司贵港中心支公司应当在本判决生效之日起十天内在承保的桂Ｒ×××××号小型轿车机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿经济损失37968.23元给原告樊其武。 本案一审受理费1328元，鉴定费2180元，共3508元，由上诉人樊其武负担3135元，被上诉人杨溢生负担373元。二审受理费50元由被上诉人杨溢生负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李志廉 审 判 员 李业佳 审 判 员 陈品泉 二〇一九年十二月二十日 法官助理 陈毅清 书 记 员 曾紫凡