四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初5460号 原告：四川博迈康生物科技有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府大道中段********。 法定代表人：熊玉霞，执行董事。 委托诉讼代理人：何妍雨，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余灏，四川恒和信律师事务所律师。 被告：李孜，女，1968年6月18日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：四川卓鼎创新科技有限公司，住所地四川省成都市青羊区青龙街**********。 法定代表人：付佳蕊。 以上二被告共同委托诉讼代理人：胡本俊，四川谷雨律师事务所律师。 原告四川博迈康生物科技有限公司（以下简称“博迈康公司”）与被告李孜、四川卓鼎创新科技有限公司（以下简称“卓鼎公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告博迈康公司的委托诉讼代理人余灏、被告李孜及其与被告卓鼎公司共同委托诉讼代理人胡本俊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 博迈康公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告停止对原告的侵权行为；2.判令二被告向原告赔偿损失，暂计100000元；3.判令本案全部诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年3月，被告李孜与案外人陶军共同成立了原告公司，注册资本1000万元，其中被告李孜出资525万元、陶军出资475万元，原告公司经营范围包括生物技术推广、销售医疗器械等。2018年5月，因与案外人陶军不合，被告李孜自行搬出了原告办公室中的全部办公用品，并与案外人关世豪成立了被告卓鼎公司，卓鼎公司的注册资本同样为1000万元，其中李孜出资800万元，关世豪出资200万元，被告卓鼎公司经营范围同样包括生物技术推广、销售医疗器械等。被告李孜作为原告公司股东，至今未遵守股东对公司的义务，反而滥用其作为股东所拥有的知情权，获取原告公司的商业秘密，自行成立被告卓鼎公司并开展同等业务，抢夺原告的市场资源，该行为已构成同业竞争。二被告的行为已经侵犯了原告的合法权益，给原告造成了巨大的损失。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告李孜和被告卓鼎公司共同辩称：首先，原告未在法院指定的期限内提交证据，应视为放弃举证的权利，应当承担逾期举证的法律后果。其次，卓鼎公司向四川司法警官总医院供货不构成对原告的侵权行为。西安康拓医疗器械有限公司和四川前茂医疗器械发展有限公司分别给予原告向该医院销售气管切开插管及附件和内固定钛网板系统内固定颅骨锁系统医疗产品的授权，授权期限均截止至2018年12月31日；卓鼎公司在原告向该医院供货授权到期后，即自2019年才开始向该医院销售原告所诉产品，且卓鼎公司向该医院提供的气管切开插管及附件产品并非从四川前茂医疗器械发展有限公司采购。最后，原告所谓基于行业的利润率要求被告赔偿损失10万元无依据。原告未明确其所指行业性质、又未明确利润率及其计算方式，因此，原告要求被告赔偿损失10万元的请求不成立。卓鼎公司向该医院销售的产品只有切开插管及附件，数量很少，价值很低。上述供货行为属于正常的市场竞争，不违反法律规定以及原告公司章程，不构成对原告的侵权，二被告不应承担侵权赔偿责任。 经审理查明，2016年3月28日博迈康公司注册成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本1000万元，法定代表人为陶军。公司经营范围为生物技术推广、技术开发、技术咨询、技术转让；计算机技术服务；销售医疗器械（限Ⅰ、Ⅱ类无需许可的项目）、机械设备。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年3月26日，李孜、陶军召开股东会决议，会议内容：1.全体股东一直审议通过“四川博迈康生物科技有限公司”章程共十一章，四十七条；2.全体股东一致同意选举陶军为公司执行董事（即法定代表人），任期三年；3.全体股东一致同意聘请陶军为公司经理，任期三年；4.全体股东一致同意选择李孜为公司监事，任期三年。李孜、陶军在决议尾部签字。博迈康科技公司《章程》载明：1.李孜出资525万元、陶军出资475万元，出资时间为2026年3月26日。2.股东的义务包括按期足额缴纳各自所认缴的出资额；以认缴的出资额为限承担公司债务；公司办理工商登记注册后，不得抽回出资；遵守公司章程规定的各项条款。3.公司执行董事、监事、经理应遵守公司章程、《中华人民共和国公司法》和国家其他相关法规的规定。4.执行董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职责，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。执行董事、监事不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。5.执行董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司经营相同或相近的项目，或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。2016年6月23日，原告博迈康公司取得成都市食品药品监督管理局颁发的医疗器械经营许可证，经营范围为眼科手术器械、注射穿刺器械、医用电子仪器设备以及手术室、急救室、诊疗室设备及器具等多种器械。 2018年1月1日，西安康拓医疗技术有限公司出具授权书，授权博迈康公司为西安康拓医疗技术有限公司四川大学华西医院、成都上锦南府医院、成飞医院、四川省司法警官总医院、攀枝花市中心医院之指定经销商，负责西安康拓医疗技术有限公司内固定钛网板系统、内固定颅骨锁系统产品的销售。有效期自2018年1月1日至2018年12月31日。原告博迈康公司持续向四川省司法警官总医院销售上述医疗用品，供货额度已达50万元以上。 2018年5月18日卓鼎公司注册成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本1000万元，法定代表人付佳蕊，经营范围为软件开发；生物技术推广服务；信息系统集成服务；销售：医疗器械、电子产品、机械设备。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。卓鼎公司《章程》载明：李孜出资800万元、关世豪出资200万元，出资时间为2038年5月9日。成都市食品药品监督管理局于2018年6月28日向卓鼎公司颁发医疗器械经营许可证，经营范围为眼科手术器械、注射穿刺器械、医用电子仪器设备以及手术室、急救室、诊疗室设备及器具等多种器械。 2018年7月12日，博迈康公司向登记机关提交变更登记申请，并提交有“陶军”、“李孜”二人签名的、会议召开时间为2018年7月12日的《股东会决议》以及变更后的公司《章程》1份，《股东会决议》的内容为：1、全体股东一致同意李孜退出股东会；2、全体股东一致同意李孜将其持有的博迈康科技公司525万元认缴525万元、实缴0万元（占注册资本52.5%）股权转让给股东陶军；3、全体股东一致同意免去李孜监事职务，重新选举杨丽为监事，任期三年；4、本次会议决议作为公司股东会决议记录存档，并通过公司新章程；5、同意公司类型变为有限责任公司（自然人独资）。《章程》登记股东为陶军一人，公司类型由自然人投资或控股变更为自然人独资。同日，李孜与陶军还签订《股权转让协议》一份，约定：转让方李孜将其持有的在四川博迈康生物科技有限公司的525万元认缴525万元，实缴0万元（占注册资本52.5%）股权转让给受让方陶军。李孜所转让的股权不含国有资产，股权转让价款及付款方式由双方另行约定，但签署本协议时，视为已完成股权转让的全部法律手续，并已实现股权交割。李孜保证持有的股权真实有效，未做任何质押、抵押。此协议自双方签字之日起生效。李孜和陶军分别在转让方、受让方处签字确认。经核对，李孜的签名与《股东会决议》中签名系同一人所签。四川省成都市中级人民法院于2019年2月21日作出（2019）川01民终763号民事判决书【一审裁判文书为：四川省成都高新技术产业开发区人民法院作出的（2018）川0191民初16962号民事判决书）】，认定上述《股东会决议》签名并非李孜本人签字，因此上述《股东会决议》并不成立，李孜仍系博迈康公司的股东。2019年6月4日，原登记于陶军名下属于李孜的股份，重新变更登记至李孜名下。现博迈康公司股权结构为：李孜持股比例为52.5%，熊玉霞持股比例为47.5%。熊玉霞任博迈康公司执行董事兼经理，杨丽任公司监事。 2019年1月1日，西安康拓医疗技术有限公司出具授权书一份，授权卓鼎公司有权作为其经销商在四川省司法警官总医院销售内固定钛网板系统、内固定钛颅骨锁系统、PEEK颅骨锁、聚醚醚酮颅骨修补系统产品，有效期自2019年1月1日至2019年12月31日。2019年1月1日，威海世创医疗科技有限公司授权卓鼎公司在四川省司法警官总医院销售其生产的“一次性使用微创颅脑引流套装”、“一次性使用经皮穿刺气管切开套件”产品及该产品的售后事宜，有效期自2019年1月1日至2019年12月31日。 另查明，四川省成都高新技术产业开发区人民法院作出的（2018）川0191民初16962号民事判决书（已生效）认定事实：李孜与陶军在微信中对公司业务等进行交流，其中2018年4月19日，陶军“你看哈，合作是你们，股份比例多少按你们，现在要分开是你们，怎么分也是你们提的方案…”、李孜“算了，多说也没什么意思？还伤了感情，那你拿出一个分配方案，可行的话我们就好和好散，以后还是朋友。”；2018年4月25日，李孜“其实公司分分合合都很正常，拿事情说来说去也没什么意义，现在就是拿出一个大家都接受的分配方案就行了，没必要搞的那么复杂。”“关老师本来就是技术入股，公司这些事他也没理由参与，何况他已打算退出了。”；2018年4月29日，李孜与陶军双方对话为：李孜“可以，那确认一下：你做攀中心、米易、警官，我做成飞、双流、邛崃；没问题就定下来，你要配合办理公司变更手续。”、陶军回复“你做：双流胶片（你给我1万）、邛崃、米易、攀枝花神经外科两个产品。我做攀枝花骨科（或者把攀枝花折成5年的费用给我后你拿去做）、成飞、警官，这就是我最后的让步。”李孜回复“攀枝花神外你能把公司置换成我指定的公司，也可以把骨科给你做，双流我给你一万，赵你说的警官你要给我五万。” 以上事实，有原告工商登记信息、被告主体身份信息、被告工商登记信息、公司章程、股东会决议、《西安康拓医疗技术有限公司授权书》、《威海世创医疗科技有限公司授权书》、金额明细、中国建设银行转账明细、发票、出库单、两份民事判决书以及原被告当庭陈述等在卷佐证。 本院认为，本案争议焦点有两个，现分别评判如下： 一、关于李孜、卓鼎公司是否存在对原告博迈康该公司的侵权行为。本案中，博迈康公司称李孜作为公司大股东，另行设立与博迈康公司经营范围相似的卓鼎公司，在获取博迈康公司商业资源后为卓鼎牟利，对此本院认为：其一，卓鼎公司成立于2018年5月，该公司成立之时，李孜与博迈康公司原法定代表人、股东陶军因公司经营发生分歧，李孜搬走了自己在博迈康公司的办公用品。后博迈康公司在股东李孜与陶军未就李孜退出公司、业务范围划分等事项协商一致的情况将李孜持有的博迈康公司股份全部转让给陶军，上述股权发生变更后，李孜于2018年9月29日以博迈康公司为被告、陶军为第三人向四川省成都高新技术产业开发区人民法院提起公司决议纠纷，要求确认博迈康公司于2018年7月12日作出的《股东会决议》不成立，在人民法院对该纠纷作出裁判之前，李孜并非博迈康公司股东的状态一直持续。李孜在该状态存续期间，其担任控股股东的卓鼎公司作为西安康拓医疗技术有限公司授权经销商，取得2019年1月1日至2019年12月31日期间对内固定钛网板系统、内固定钛颅骨锁系统等产品在四川省司法警官总医院进行销售的授权，并不能表明李孜及卓鼎公司存在损害博迈康公司利益的情形。其二，博迈康公司作为西安康拓医疗技术有限公司授权在四川省司法警官总医院指定销售商的授权期限为2018年1月1日至2018年12月31日，卓鼎公司取得2019年1月1日之后的相应授权之事实并不能证明李孜及卓鼎公司利用博迈康公司的商业资源进行牟利。其三，尽管博迈康公司作出的《股东会决议》被人民法院认定不成立，李孜作为博迈康公司股东身份被恢复，但博迈康公司提交的上述证据不能证明上述生效裁判作出之前李孜及卓鼎公司存在损害博迈康公司合法权益的侵权行为。故博迈康公司关于诉请李孜、卓鼎公司停止侵权行为的诉讼请求无事实和法律依据，本院对此不予支持。 二、关于博迈康公司主张李孜、卓鼎公司赔偿原告损失10万元。因博迈康公司未能明确侵权事实，且提交的证据不能证明李孜、卓鼎公司存在侵害博迈康公司利益的侵权行为，故其主张李孜、卓鼎公司赔偿10万元损失于法无据。对于博迈康公司关于要求调取四川省司法警官总医院与卓鼎公司自2018年5月至今的往来合同及转款凭证的申请，博迈康公司申请理由仅仅为“有理由相信”，故该申请调取事项系不确定之事实，不符合法院开具调查令的条件；同时，卓鼎公司已经提交了授权书，证明其在2019年1月1日至2019年12月31日有权向四川省司法警官总医院就固定钛网板系统、内固定钛颅骨锁系统等产品进行销售。故本院对博迈康公司提交的调查令申请不予同意。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决如下： 驳回原告四川博迈康生物科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费减半收取1150元，由原告四川博迈康生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 王 婷 二〇一九年十二月二日 书记员 熊仕琼