海南省高级人民法院   民事裁定书   （2019）琼民申1505号   再审申请人（一审原告、二审上诉人)：三亚华宇旅业有限公司。住所地：海南省三亚市亚龙湾开发区华宇度假酒店**。   法定代表人：赵华山，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张绍辉，山西三晋律师事务所律师。   被申请人（一审被告、二审被上诉人)：广州孚姆新材料科技股份有限公司。住所。住所地：广东省广州市南沙区望江二街****div>   法定代表人：李军，该公司经理。   委托诉讼代理人：万朝阳，湖北獬志律师事务所律师。   再审申请人三亚华宇旅业有限公司（以下简称华宇公司）因与被申请人广州孚姆新材料科技股份有限公司（以下简称孚姆公司）承揽合同纠纷一案，不服海南省三亚市中级人民法院作出的（2019）琼02民终117号民事判决（以下简称二审判决），向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   华宇公司申请再审称，首先，二审判决认定基本事实不清，缺乏证据证明。第一，双方并未达成变更工期的合意，申请人一直强调工程未经验收，且存在严重质量问题，不存在双方达成变更工期的合意。即使被申请人与监理公司签订了《竣工验收报审表》，该表只是监理单位单方出具的意见，单方面表示对涉案工程可以组织正式验收，申请人并未组织验收，未在该表上签字或盖章确认。第二，被申请人承揽涉案工程，逾期竣工已构成违约。本案中，被申请人实际竣工时间比合同约定竣工时间晚七个月。2016年1月25日，被申请人还被安排对涉案工程进行整改。因此，被申请人逾期竣工的违约事实清楚，应当向申请人支付逾期竣工违约金。第三，涉案工程在保修期内出现质量问题，且被申请人拒绝整改。在一年保质期内申请人就告知涉案工程存在质量问题并要求被申请人进行整改，但被申请人一直拒绝整改。一审法院对此不予认定，属于认定事实错误。其次，一审法院审理程序违法。一审诉讼中，申请人向一审法院提交工程质量鉴定申请和后续维修费用鉴定申请，一审法院却以涉案工程已过保质期为由，驳回申请人的申请。申请人认为，涉案工程即使超过保质期，质量问题是否可以鉴定，应由专业的鉴定机构予以认定。退一步而言，涉案工程超过保质期，质量问题无法鉴定，但后续维修费的鉴定是为了解决涉案工程后续的维修问题。一审法院不予准许鉴定，程序违法。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项之规定申请再审，请求撤销二审判决，对本案依法再审。   孚姆公司提交意见称，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，华宇公司的再审申请于法无据，应被驳回。   申请再审期间，华宇公司提交了《监理整理通知单》、《监理工作联系单》及《监理证明书》，证明：1、孚姆公司工程存在严重质量问题，监理单位多次发函督促整改，但孚姆公司置之不理拒绝整改；2、证明2016年1月25日，监理组织的验收，只是为了开业完善手续，并非真正竣工验收；3、证明监理公司已将质量整改函件发至孚姆公司。孚姆公司发表质证意见认为，上述证据形式上不合法，应当加盖公章并由经办人签字，不予认可。本院认为，《监理整改通知单》、《监理工作联系单》系监理公司自2016年1月至2016年10月期间出具的。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十八条之规定：“再审申请人证明其提交的新的证据符合下列情形之一的，可以认定逾期提供证据的理由成立：（一）在原审庭审结束前已经存在，因客观原因于庭审结束后才发现的；（二）在原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或者在规定的期限内不能提供的；（三）在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的。……”，华宇公司提交的上述证据《监理整改通知单》、《监理工作联系单》,在原审结束前已经存在，华宇公司明知该证据存在未自行调取提交法院，也未申请法院前往调取，申请再审期间才提交，不符合上述规定，本院不予采纳。而《监理证明书》系监理公司出具的对上述《监理整改通知单》进行详细说明的证明，华宇公司应当在一、二审期间申请监理公司出庭作证或请求监理公司出具该证明，华宇公司无正当理由于再审申请期间才出具该《监理证明书》，本院不予采纳。   本院经审查认为，华宇公司的再审申请不能成立，理由如下：根据一、二审法院查明的事实，2015年4月5日，华宇公司与孚姆公司签订《建筑安装施工合同》，约定华宇公司将三亚亚龙湾迎宾馆项目GRC安装工程发包给孚姆公司，开工日期为2015年4月1日，竣工日期为2015年6月21日。后双方又签订《三亚亚龙湾迎宾馆艺术中心GRC羽毛板生产及安装工程补充协议》，约定在双方签订《建筑安装施工合同》的基础上，部分变更施工内容，并约定孚姆公司必须在2016年1月5日前完成。2016年1月25日、2016年1月26日，《工程竣工验收单》载明，验收合格。华宇公司、孚姆公司及监理公司均签字或盖章确认。随后，涉案项目工程交付并投入使用。2018年5月，华宇公司提起本诉，请求孚姆公司承担工程质量缺陷返修费、工程质量缺陷违约金、工程逾期竣工违约金等。根据双方签订的《建筑安装施工合同》约定，工程质量保修期为1年，从工程实际竣工备案之日起算。本案中，涉案工程竣工验收后已经实际交付使用超过2年，华宇公司未能举证证明其在保修期内曾向孚姆公司主张过因工程质量问题要求维修的事实，应由华宇公司承担举证不能的法律不利后果。鉴于此，二审判决认为，双方签订补充协议变更竣工日期，孚姆公司不存在逾期竣工，且华宇公司未在保修期内对质量问题提出异议，故对华宇公司请求的维修费、逾期竣工违约金等主张不予支持，并无不妥。另，因华宇公司诉请孚姆公司承担工程质量缺陷返修费、工程质量缺陷违约金、工程逾期竣工违约金等，上述主张均无事实及法律依据，故华宇公司申请对涉案工程是否存在质量问题进行鉴定，一、二审法院不予准许，并无不当。   综上，华宇公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：   驳回三亚华宇旅业有限公司的再审申请。   审 判 长 唐赐伟   审 判 员 苏堆玉   审 判 员 刘兰英     二○一九年十二月十一日   法官助理 邹 卫   书 记 员 符晓红   附:适用本案的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：   （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；   （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；   （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；   （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；   （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；   （六）原判决、裁定适用法律确有错误的；   （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；   （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；   （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；   （十）未经传票传唤，缺席判决的；   （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；   （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；   （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。   第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。   当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。