辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽13刑终353号原公诉机关辽宁省朝阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）付强，男，汉族，1988年6月22日出生辽宁省朝阳市，初中文化，无业，捕前住朝阳市双塔区。2018年11月19日因吸食毒品被朝阳县公安局行政拘留15日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月9日被逮捕，现羁押于朝阳县看守所。辩护人李芳，辽宁吉伟律师事务所律师。辽宁省朝阳县人民法院审理辽宁省朝阳县人民检察院指控被告人付强犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月25日作出（2019）辽1321刑初103号刑事判决，宣判后，被告人付强不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人付强，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年8月至2018年11月19日期间，被告人付强从他人手买来冰毒，以300元卖给刘某约0.2克，以200元卖给杨某1约0.1克，以500元卖给吴某约0.2克。公安机关于2018年11月19日将被告人付强抓获，当日扣押甲基苯丙胺(冰毒)1.15克，电子秤一台。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人付强的具体犯罪事实、性质、情节及社会危害程度依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、第四款、第七款，第五十二条,第五十三条第一款、第六十四条之规定认定被告人付强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。上诉人付强的上诉理由是：其贩卖毒品的性质与单纯地以获利为目的的贩卖毒品行为有明显区别；原审法院判决的刑期明显高于法定标准；检察机关量刑建议明显过高。辩护人意见除与上诉人付强的上诉理由一致外，上诉人付强如实供述罪行，当庭自愿认罪、悔罪，已足额交纳罚金，应予以从轻或减轻处罚。本院经审理查明，原判决认定上诉人付强的犯罪事实清楚。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人刘某证实：2018年11月23日～24日我吸食的冰毒是从付强那来的，我用微信和他联系的，他微信号码是×××，昵称是“。”，我的微信号是×××，昵称是“supermen”。2018年8月份我听朋友说付强有冰毒，我就在微信上问付强有没有冰毒，付强问我要多少，我说要300元钱的。付强让我微信转账，转账后，我俩在豪德锦州银行见的面，付强给我一小分装袋冰毒，我自己吸食了。第二次大约是2018年9月初的一天下午，我也是买300元钱的。第三次是2018年10月国庆放假期间，在豪德锦州银行，这次付强说他把冰毒放在锦州银行边上一个小区一栋居民楼3单元1楼的消防栓里，让我取，我到地方半天没找到，我给付强打电话，他正好回来了，他在这个消防栓后面给我取出来的。最后一次是一周前晚上五点多，我俩在微信上联系好后，付强让我去北大街兰亭汇公寓下见面，他把冰毒给我。我一共在付强手里买过四次冰毒，每次都是300元钱的，每次也就2分多点。2、证人杨某1证实：今年（2018年）10月份我在付强手买过一次冰毒，不到2分的量，我微信转账给他了200元钱。我没见到付强本人，付强把冰毒放在凤凰城小区大门走人的那个入口，用砖压着冰毒，我在那儿取的冰毒，拿回家自己吸食了。3、证人吴某证实：马某2跟我说过付强手中有冰毒。2018年11月9日，我想买冰毒，我通过微信找马某2，马某2把付强电话（133××******）给我，我给付强打电话，付强让我去八里铺小学门口找他，晚7点左右我过去后，付强给我一袋冰毒，我没称，也就三分左右的量。当天18点36分我给马某2转的1000元钱，我联系马某2时，跟马某2说买500元的冰毒。马某2的微信号是：×××，微信名是“风驰”，电话号是184××******。4、证人马某1的证实：2018年11月10日左右下午，吴某联系我，问我能不能联系到冰毒？我就联系了付强，付强说有冰毒，我说有人想买冰毒，付强说把电话直接给买冰毒的人就行，我就把付强的电话号给了吴某。后来我就没再过问这个事，但我知道付强和吴某肯定联系了。我通过微信把付强的电话告诉的吴某。付强的微信名是“。”，吴某的微信名“A制千者”，微信号是×××，吴某电话号是131××******。我朋友也管我叫马某2。5、辨认笔录证实：刘某、杨某1辩认出付强的情况。6、扣押物品清单及照片证实：2018年11月19日公安机关在付强处扣押甲基苯丙胺(冰毒)1.15克、电子秤一台。7、电子证据检查工作记录、微信转账截图证实付强与刘某发红包往来情况。8、朝阳市公安司法鉴定中心鉴定文书证实：公安机关扣押付强的冰毒中含甲基苯丙胺成分。9、上诉人（原审被告人）付强供述：我近期在“肖某”那儿购买过三次冰毒，两次2分的，一次8～9分的，有现金交易的也有微信交易的，其中一次是我帮我朋友刘某买400块钱的。2018年11月份的一天，具体哪天记不清了，刘某在微信上问我能整到东西（冰毒）吧，我说先问问别人，让他等信。我给肖某打电话，问肖某有吗？肖某说有，我说买600元钱的，分开装一袋装400元的，一袋装200元的，之后我和刘某在微信里说能买到，你把钱转给我吧，刘某就给我转了400元，我用微信给肖某转过去600元，让肖某把冰毒送到豪德锦州银行门口，过了10多分钟，肖某把冰毒给我送来的，我又在微信上联系刘某，让他去兰亭汇，见面后我把“东西”给了他。还有一次是我帮马某2联系的，马某2微信名“风驰”，大约我被抓10天之前，2018年11月10日左右，具体时间记不清了，马某2我俩在一起待着呢，有人问马某2能不能联系到冰毒，马某2问我，我正好要去肖某那儿买，马某2说买500元钱的，我就答应了，我也买500元钱的。我去肖某家楼下，肖某给我送下来的，马某2通过微信转账给我500元钱，我通过微信转账给肖某1000元钱，我就给马某2说的那个要买冰毒的人送过去了。2018年10月份还是11月份的一天，杨某1问我能买到冰毒吗，我说我问问别人，我问的“小胖”，“小胖”说有，然后我买了500元钱的，杨某1买200元的，我买300元钱，杨某1到豪德锦州银行那个日租房找的我，他用微信给我转200元钱，我再给“小胖”转500元钱。我只卖给刘某冰毒一次，约0.2克，他通过微信发给我300元红包。10、朝阳市公安局南塔分局行政处罚决定书证实：付强因吸食毒品于2018年11月19日被行政拘留15日。11、案件来源、抓捕经过证明本案的来源及上诉人村强被抓获的情况。12、付强户籍证明证明上诉人付强的主体身份情况。上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院依法予以确认。本院认为，上诉人付强违反国家毒品管理规定，多次向多人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1.65克，其行为构成贩卖毒品罪，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，其行为应认定为刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重，应予刑罚处罚。上诉人付强及辩护人所提付强贩卖毒品的性质与单纯地以获利为目的的贩卖毒品行为有明显区别的意见，经查，贩卖毒品罪不以获利为目的为构成要件，是否获利及获利多少并不作为量刑情节考虑，故对此节意见，本院不予采信。辩护人所提上诉人付强如实供述罪行，当庭自愿认罪、悔罪，足额交纳罚金的意见，经查，属实，本院予以采信。上诉人付强及辩护人所提原判对上诉人付强量刑重的意见，经查，原判根据付强的具体犯罪事实、性质、情节及社会危害程度对上诉人付强的量刑并无不当，对上诉人付强的上诉意见及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  毕振志审判员  张立冬审判员  王跃天二〇一九年十二月二十六日书记员  任兴隆