大连市普兰店区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0214刑初356号公诉机关大连市普兰店区人民检察院。被告人王兆鹏，男，1985年4月17日出生于辽宁省大连市普兰店区，汉族，初中文化，农民，住大连市普兰店区。曾因犯盗窃罪，于2014年12月15日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，于2015年4月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月16日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于大连市普兰店区看守所。被告人杜亮，男，1987年2月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省黑山县，捕前住大连市普兰店区。曾因犯盗窃罪，于2015年10月13日被判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月9日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于大连市普兰店区看守所。被告人王小一，男，1994年5月19日出生于辽宁省大连市普兰店区，汉族，初中文化，农民，住大连市普兰店区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月13日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于大连市普兰店区看守所。被告人刘创业，男，1996年10月15日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地河南省上蔡县，现住大连市普兰店区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年4月22日被刑事拘留，同年4月30日被取保候审。被告人王平，女，1993年4月23日出生于辽宁省大连市普兰店区，汉族，初中文化，无业，住大连市普兰店区。因涉嫌犯销售假药罪，于2019年2月2日被取保候审。大连市普兰店区人民检察院以普检刑诉〔2019〕343号起诉书指控被告人王兆鹏犯盗窃罪、销售假药罪、被告人杜亮、王小一犯盗窃罪、被告人刘创业犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、被告人王平犯销售假药罪，于2019年11月7日向本院提起公诉，建议本案适用认罪认罚制度进行审理，对被告人王兆鹏所犯盗窃罪在有期徒刑二年六个月至三年幅度内量刑，并处罚金，所犯销售假药罪在有期徒刑八个月至一年幅度内量刑，并处罚金；对被告人杜亮在有期徒刑九个月至一年幅度内量刑，并处罚金；对被告人王小一在有期徒刑六个月至十个月幅度内量刑，并处罚金；对被告人刘创业在有期徒刑六个月至一年幅度内量刑，并处罚金，建议适用缓刑；对被告人王平在有期徒刑八个月至一年幅度内量刑，并处罚金，建议适用缓刑。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连市普兰店区人民检察院指派检察员李振双出庭支持公诉，被告人王兆鹏、杜亮、王小一、刘创业、王平到庭参加了诉讼。现已审理终结。被告人王兆鹏、杜亮、王小一、刘创业、王平对公诉机关起诉指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均没有异议，并同意对本案适用认罪认罚制度进行审理。经审理查明：(一）盗窃事实2018年12月1日凌晨，被告人王兆鹏伙同他人驾车来到大连市普兰店区阿塔其大一互电器有限公司外，王兆鹏翻墙进入厂内，从车间内盗出20余捆成轴铜线，并用车拉至被告人刘创业经营的废品收购站，向刘创业销售并获得赃款人民币8500元。经大连市普兰店区价格认证中心认定，被盗铜线价值人民币37284元。2018年12月10日凌晨，被告人王兆鹏再次驾车来到阿塔其大一互电器有限公司外，王兆鹏翻墙进入厂内，从车间内盗出30余捆成轴铜线，在其欲将铜线扔出墙外拉走时，被厂内工作人员发现，后其逃跑。经大连市普兰店区价格认证中心认定，被盗铜线价值人民币52543元。2019年4月2日23时许，被告人杜亮驾驶车辆搭载被告人王兆鹏、王小一来到阿塔其大一互电器有限公司外，王兆鹏翻墙进入厂内，杜亮、王小一二人在厂外路边等候。王兆鹏将8个成轴铜线盗出后，与王小一一起将铜线搬至杜亮的车内。次日7时许，三被告人将铜线拉至被告人刘创业经营的废品收购站，将铜线卖给刘创业并获得赃款人民币8700元。后王兆鹏分得赃款人民币3200元，杜亮分得人民币2800元，王小一分得人民币2700元。经大连市普兰店区价格认证中心认定，被盗铜线价值人民币13440元。综上，被告人王兆鹏实施盗窃作案三起，其中盗窃既遂二起，盗窃财物总价值共计人民币50724元，盗窃未遂一起，盗窃财物价值人民币52543元，获得赃款共计人民币11700元。被告人杜亮实施盗窃作案一起，盗窃财物价值人民币13440元，获得赃款人民币2800元。被告人王小一实施盗窃作案一起，盗窃财物价值人民币13440元，获得赃款人民币2700元。另查明，被告人王兆鹏、杜亮系被抓获到案，被告人王小一自动到公安机关投案，三被告人均如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。上述事实，被告人王兆鹏、杜亮、王小一在开庭审理过程中均无异议，且有物证照片，产品检验报告，营业执照及授权委托书，案件来源及抓捕经过，户籍证明及前科查明证明，刑事判决书及刑满释放证明书，证人刘某1、高某、苑某的证言，被告人王兆鹏、杜亮、王小一、刘创业的供述，大连市普兰店区价格认证中心价格认定结论书及鉴定意见通知书，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。(二）掩饰、隐瞒犯罪所得事实被告人刘创业在大连市普兰店区太平街道办事处柳家社区经营一家废品收购站。2018年12月1日5时许，被告人刘创业在明知被告人王兆鹏向其出售的成轴铜线为盗窃所得的情况下，仍进行收购，并通过现金和微信转账的方式向王兆鹏支付人民币8500元。2019年4月2日7时许，被告人刘创业再次在明知被告人王兆鹏向其出售的成轴铜线为盗窃所得的情况下仍进行收购，并通过微信转账的方式向王兆鹏支付人民币8700元。另查明，被告人刘创业经公安机关电话通知到案，并如实供述了自己的犯罪事实。案发后，刘创业赔偿了被害单位阿塔其大一互电器有限公司经济损失人民币50724元并取得了谅解。本案审理期间，刘创业主动交纳罚金人民币20000元。上述事实，被告人刘创业在开庭审理过程中亦无异议，且有物证照片，产品检验报告，营业执照及授权委托书，收条，罚没款收据，户籍证明及前科查询证明，案件来源及到案经过，证人张某、王某、刘某2、苑某的证言，被告人刘创业、王兆鹏、杜亮、王小一的供述，大连市普兰店区价格认证中心价格认定结论书及鉴定意见通知书，辨认笔录及照片，大连市普兰店区司法局调查报告等证据证实，足以认定。(三）销售假药事实2018年2月，被告人王兆鹏、王平以牟利为目的，从他人处购进性药，并在明知所购性药是假药的情况下，先后利用其在普兰店区平安里小区经营的“幸福成人用品”店、在普兰店区经营的“三合足道”店进行销售，共获利人民币1465元。2018年12月26日，大连市普兰店区市场监督管理局查获了王兆鹏、王平正在销售的性药虫草鹿龟胶囊2盒、京丰补肾口服液40支、蓝色药片17板、水能硬7盒、金牌玛卡1盒、一粒爽1盒、一片大好2盒、延时王1盒、极品狼1号8粒、必利劲1瓶、天天硬1盒、奥斯顿（红色伟哥）3盒、肾黄金7盒、双效硬得快5盒、特效百分百60盒。后大连市普兰店区市场监督管理局将涉案15种保健用品各一盒移交大连市食品药品监督管理局进行产品性质认定。经大连市食品药品监督管理局认定，被查获的一粒爽、双效硬的快、肾黄金、天天硬、特效百分百、延时王、一片大好、极品狼1号、PRILGY必利劲为假药，其余药品虫草鹿龟胶囊、水能硬、奥斯顿（红色伟哥）、金牌玛卡、京丰补肾口服液、SildenafilCitrateTablets不宜按假药论处。另查明，被告人王平被公安机关电话通知到案，后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，被告人王兆鹏亦能如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。涉案剩余假药“双效硬的快”4盒、“肾黄金”6盒、“特效百分百”59盒、“一片大好”1盒已被公安机关予以扣押。本案审理期间，王平主动退缴了违法所得人民币1465元，并交纳了罚金人民币6000元。上述事实，被告人王兆鹏、王平在开庭审理过程中均无异议，且有案件移送函、户籍证明及前科查询证明、案件来源及到案经过、罚没款收据、大连市食品药品监督管理局关于对王平涉嫌销售假药鉴定的请示的批复、现场检查笔录及扣押清单、扣押决定书及扣押清单、被告人王兆鹏、王平的供述、大连市普兰店区司法局调查报告等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王兆鹏以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额巨大，被告人杜亮、王小一以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，三被告人的行为侵犯了他人财产所有权，已构成盗窃罪；被告人刘创业明知是盗窃所得赃物而予以收购，其行为妨害了社会管理秩序和国家司法机关的正常工作，已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；被告人王兆鹏、王平违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，二被告人的行为侵犯了国家的药政管理制度和公民的健康权，已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人王兆鹏犯盗窃罪、销售假药罪、被告人杜亮、王小一犯盗窃罪、被告人王平犯销售假药罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。王兆鹏、杜亮、王小一在实施第三起盗窃犯罪中系共同犯罪，王兆鹏、王平在实施销售假药犯罪中系共同犯罪。王兆鹏一人犯数罪，应予并罚。王兆鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应被判处有期徒刑以上的故意犯罪，系累犯，对其从重处罚。王兆鹏多次实施盗窃犯罪，杜亮有犯罪前科，对二被告人酌情从重处罚。王兆鹏盗窃犯罪既有既遂，又有未遂，且在同一量刑幅度，以盗窃罪既遂处罚，未遂部分作为调节基准刑的量刑情节予以考虑。王小一、刘创业、王平自动投案后如实供述犯罪事实，系自首，王兆鹏、杜亮到案后如实供述犯罪事实，且五被告人均认罪认罚，对五被告人从轻处罚。刘创业主动退赔被害单位经济损失并取得谅解，积极缴纳罚金，王平主动退缴违法所得并积极交纳罚金，对二被告人酌情从轻处罚。根据被告人王兆鹏、杜亮、王小一、刘创业、王平犯罪的事实、性质、情节和社会危害性，结合司法机关调查评估意见，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十三条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人王兆鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元；犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2022年6月15日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）二、被告人杜亮犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月9日起至2020年3月8日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）三、被告人王小一犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月13日起至2020年1月12日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）四、被告人刘创业犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）五、被告人王平犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）六、禁止被告人王平在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。七、被告人王平的退缴在案的违法所得人民币一千四百六十五元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人王兆鹏的违法所得人民币一万一千七百元、被告人杜亮的违法所得人民币二千八百元、被告人王小一的违法所得人民币二千七百元。八、涉案假药予以没收，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  范珍珍人民陪审员  石玉双人民陪审员  石忠砚二〇一九年十二月四日书 记 员  张 鑫附件相关法律、司法解释条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（一）以数额巨大的财物为盗窃目标的；（二）以珍贵文物为盗窃目标的；（三）其他情节严重的情形。盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决评议中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。