陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕06民终2487号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地:延安市。负责人：王增光，该公司经理。委托诉讼代理人：白雪峰，陕西北望律师事务所律师。被上诉人(原审原告):王贵富。委托诉讼代理人：陈晓峰，志丹县148法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：陈曲曲。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省志丹县人民法院（2019）陕0625民初956号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的委托诉讼代理人白雪峰,被上诉人王贵富的委托诉讼代理人陈晓峰,被上诉人陈曲曲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人的上诉请求：请求二审法院依法撤销陕西省志丹县人民法院（2019）陕0625民初956号民事判决书第一项判决，改判上诉人不承担误工费24000元，应该扣除上诉人已经支付被上诉人共计35000元，请求依法对王贵富的伤残等级进行重新鉴定，并依据鉴定结论计算伤残赔偿金。本案诉讼费由被上诉人承担。理由：一审依据判决赔偿误工费没有事实及法律依据。本案上诉人垫付王贵富医疗费35000元，一审认定30000元错误。本案鉴定王贵富五级伤残等级错误，其伤情达不到五级伤残。 被上诉人王贵富辩称：误工费不应该根据退休年龄来定，应该看有无劳动能力，在出事前被上诉人有劳动能力，有固定收入，一审判决误工费正确。我们收到了保险公司给我们的25000元，收到了陈曲曲转来的13500元。鉴定中心和鉴定人员都具有相应的资质，一审鉴定程序合法，结论正确。 被上诉人陈曲曲辩称: 保险公司给我转了10000元，我给王贵富交医疗费了，另外我个人给王贵富交了3500元。被上诉人向一审法院起诉请求：1.依法判令由被告赔偿原告交通事故遭受的各项人身损害共计446394.37元（其中医疗费77568.57元、误工费36800元、护理费13500元、住院伙食补助费5300元、营养费2700元、残疾赔偿金239896.8元、鉴定费1880元）、被扶养人生活费43749元、精神损害抚慰金25000元；2、后续治疗费以实际支出为准；3、本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定，2018年11月2日被告陈曲曲在被告平安保险公司处为陕JXXXXX车购买交强险、第三者责任险，保险期间自2018年12月13日0时起至2019年12月12日24时止，医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元，机动车第三者责任保险限额1000000元。本次事故发生在保险期间内。2019年1月11日18时许被告陈曲曲驾驶自购的陕JXXXXX号小型普通客车，由志丹县麻地坪村驶往志丹县XX沟，当行驶至志丹县XX城XX队XX楼XX公路处时，将横过马路的原告王贵富撞倒，造成原告王贵富受伤及该车受损的交通事故。志丹县公安局交通警察大队志公交认字【2019】第13号道路交通事故认定书认定：被告陈曲曲负此次事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往志丹县人民医院接受治疗，被诊断为：一、急性重型闭合性颅脑损伤；1.弥漫性轴索损伤；2.双额叶、右颞叶及胼胝体膝部、压部脑挫裂伤；3.右颞骨骨折；4.外伤性蛛网膜下腔出血；5.右颞骨骨折；6.右额部头皮血肿并挫裂伤。二、右颧骨骨折；三、右侧颧部皮肤挫伤；四、胸部闭合性损伤；1.双下肺肺挫伤；2.左侧多发性肋骨骨折及左第一掌骨基底部骨折。原告为此先后住院53天，发生医疗费75500.4元、住院伙食补助费2650元，共计78150.4元。2019年8月27日，陕西中金司法鉴定中心受延安市中级人民法院委托，对原告的伤残等级等申请作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字704号司法鉴定意见书，鉴定意见：一、被鉴定人王故富此次外伤致急性重型闭合性颅脑损伤（弥漫性轴索损伤、双额叶、右颞叶及胼胝体膝部、压部脑挫裂伤、右额部挫裂伤、右额颞顶部及左颞部硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血），目前遗留四肢肌力Ⅳ级，评定为五级伤残；2.被鉴定人王故富此次外伤误工期限200日，护理期限90日、营养期限90日。原告为此产生残疾赔偿金272845.8元（包括被扶养人生活费32949元）、误工费24000元、护理费9000元、营养费2700元、鉴定费1880元，共计310425.8元。以上费用总计388576.2元。另查明：被告陈曲曲向原告垫付医疗费3500元、被告平安保险公司向原告垫付医疗费30000元。一审法院认为，本案诉讼焦点即是原告王贵富的赔偿数额应该依照农村标准还是城镇标准认定。本案经查，原告实际居住地在志丹县城内，户籍地虽然显示为志丹县保安街道办事处社区服务中心城关村民委员会，但是本县驻地即在该社区城关村民委员会，这是众所周知的事实，故原告的损失标准应按城镇标准认定。被告陈曲曲因违反《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，造成原告受伤的交通事故，该事故经志丹县公安局交通警察大队现场勘查、调查取证，依法作出道路交通事故认定书，该认定书认定：被告陈曲曲负此起事故的全部责任，原告无责任，本院对此予以采纳。法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分按照过错比例在商业三者险险内予以理赔。具体到本案中，被告陈曲曲于2018年11月2日与被告平安保险公司为其所有的陕JXXXXX车签订了机动车交通事故责任强制保险、商业险，该合同合法有效，被告平安保险公司理应依法律规定在交强险保险限额内先行赔偿原告医疗费等120000元，剩余266696.2元在机动车第三者责任保险限额内赔偿；根据保险合同约定，保险人不承担因交通事故产生的诉讼费用、鉴定费用，故被告平安保险公司不承担本案的诉讼费用、鉴定费用，由本案侵权人即被告陈曲曲承担。综上，原告的其他诉求无证据印证，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告王贵富因此次事故造成损失总计386696.2元，被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司于本判决生效后30日内在交强险限额内理赔原告120000元；在机动车第三者责任保险限额内理赔原告266696.2元（被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司已付原告医疗费30000元；原告在收到上述款项后即时返还被告陈曲曲垫付的3500元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7000元，减半收取3500元；鉴定费1880，合计5380元，由被告陈曲曲负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人上诉称因为被上诉人年龄已经超过60岁，故不应当承担误工费。依据《中华人民共和国民法通则》第119条、《中华人民共和国侵权责任法》第16条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……”。可见，法律和司法解释均未排除老人的误工费求偿权。只要遭受了收入的丧失或减少，无论年龄多大，都可以计算误工费。另上诉人称其已经支付被上诉人共计35000元，二审中双方均认可该金额，故上诉人在机动车第三者责任险限额内赔偿的金额应减去已支付的35000元。关于上诉人请求依法对王贵富的伤残等级进行重新鉴定，一审中对鉴定未提出异议，二审中对该异议不予认可。综上，上诉人的上诉理由部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省志丹县人民法院（2019）陕0625民初956号民事判决书第一项，维持第二项。一、被上诉人王贵富因此次事故造成损失总计386696.2元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司于本判决生效后30日内在交强险限额内理赔王贵富120000元；在机动车第三者责任保险限额内理赔王贵富266696.2元（上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司已付王贵富医疗费35000元；王贵富在收到上述款项后即时返还陈曲曲垫付的3500元）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3500元、鉴定费1880元，全部由被上诉人陈曲曲承担，二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。本判决为终审判决。   审   判  长   李  欣  南审   判  员   刘  小  涛审   判  员   樊      宁 二○一九年十二月十一日 法 官 助 理   吴  思  兰 书   记  员   樊      蓉  1