云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云29刑初111号公诉机关云南省大理白族自治州人民检察院。被告人赵福祥，男，白族，1992年9月14日出生，初中文化，云南省大理市人，农民，家住大理市，捕前暂租住大理市下关镇三环郡城A幢2307号。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2012年1月31日被大理市人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币8000元，2012年5月31日刑满释放。2014年8月29日因赌博，被大理市公安局处理罚款500元，没收赌资780元。2015年12月29日因吸食毒品，被大理市公安局行政拘留10天，社区戒毒三年，期间，2016年5月30日因吸毒，再次被行政拘留10天，并强制隔离戒毒两年，于2018年1月7日强制戒毒期满。因本案于2019年3月28日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押在大理市看守所。辩护人和平，云南欣晨光律师事务所律师云南省大理白族自治州人民检察院以大州检第二检察部刑诉［2019］46号起诉书指控被告人赵福祥犯贩卖毒品罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月19日在本院公开开庭审理了本案。大理白族自治州人民检察院指派检察员杨兴梅出庭支持公诉，被告人赵福祥，辩护人和平到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人赵福祥系吸毒人员，并以贩养吸。2018年间，被告人赵福祥向吸毒人员李某、张某1、汪某、杜某、杨某1等人多次贩卖毒品。2019年3月27日23时许,赵福祥在大理市下关镇大凤路三环郡城小区门口被民警抓获,当场从其挎包内一个西瓜霜润喉片铁盒内查获使用透明塑料袋包装的晶体状甲基苯丙胺毒品10袋、蓝色塑料袋包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品1袋、透明塑料袋包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品1袋、塑料吸管包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品4条;从黑色车钥匙包内查获塑料吸管包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品17条;从黑色钱包内查获塑料吸管包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品3条。经称量,查获甲基苯丙胺毒品合计净重60.78克。针对指控的事实，公诉机关当庭提交书证、物证、证人证言、鉴定意见、电子物证检查工作记录、被告人的供述与辩解等证明材料，供法庭质证和认证。公诉机关认为，被告人赵福祥向多人多次零星贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。提请法院依法判处。被告人赵福祥辩解，其没有向他人贩卖毒品，公安民警从其身上查获的毒品甲基苯丙胺是用于自己吸食，其行为应构成非法持有毒品罪。辩护人和平提出，指控赵福祥贩卖毒品的证据不足，赵福祥的行为应构成非法持有毒品罪；赵福祥持有的毒品被公安机关及时查获，毒品没有流入社会，请求人民法院对赵福祥以非法持有毒品罪惩处。经审理查明，被告人赵福祥长期吸食毒品，并多次向吸毒人员李某、张某1、汪某、杜某、杨某1等人零星贩卖毒品甲基苯丙胺。2019年3月初，大理市公安局禁毒大队民警发现赵福祥零星贩卖毒品的线索后，展开侦查，于2019年3月27日23时许在大理市下关镇大凤路三环郡城小区门口,抓获赵福祥,当场从赵福祥挎包内一个西瓜霜润喉片铁盒里查获使用透明塑料袋包装的晶体状甲基苯丙胺毒品10袋、蓝色塑料袋包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品1袋、透明塑料袋包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品1袋、塑料吸管包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品4条;从汽车钥匙包内查获塑料吸管包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品17条;从黑色钱包内查获塑料吸管包装的红色片剂状甲基苯丙胺毒品3条。经称量,查获甲基苯丙胺毒品合计净重60.78克。认定上述事实有如下公诉机关当庭出示和宣读的证据证明：1、户口证明、刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、社区戒毒、强制戒毒决定书证实，赵福祥身份、住址情况，以及前科犯罪情况属实。2、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，大理市公安局禁毒大队民警在2019年3月初获悉赵福祥零星贩卖毒品的线索后，经侦查，于当月27日23时许在大理市下关镇大凤路三环郡城小区门口抓获赵福祥，当场从赵福祥随身携带的深灰色挎包查获有红色片剂状毒品可疑物和晶体状毒品可疑物。3、搜查证、搜查笔录、物证照片、提取笔录、称量记录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片证实，民警当场从赵福祥深灰帆布包内一个西瓜霜润喉片的铁盒里，查获用透明塑料袋包装的晶体状毒品可疑物10袋，用蓝色塑料袋包装的红色片剂状毒品可疑物1袋，用透明塑料袋包装的红色片剂状毒品可疑物1袋，用塑料吸管包装的红色片剂状毒品可疑物4条；从赵福祥的车钥匙包里，查获用塑料吸管包装的红色片剂状毒品可疑物17条；从赵福祥黑色钱夹里面查获用塑料吸管包装的红色片剂状毒品可疑物3条。经称量，上列查获毒品可疑物，合计净重60.78克。同时，民警还查获赵福祥随身携带的手机4部、人民币现金12000元、汽车钥匙1把，以及赵福祥使用的汽车1辆。公安机关对上述物品依法提取、扣押。4、取样记录、毒品检验报告证实，公安机关对查获赵福祥的毒品可疑物净重60.78克取样送检，经鉴定，送检的检材中均检出毒品甲基苯丙胺成分。5、法医学DNA检验报告证实，经法医鉴定，公安机关查获赵福祥的吸管包装物盒上检出的DNA分型与赵福祥的血样DNA分型在D3S1358等23个基因座基因型相同，其似然率为1.85×1027。6、现场检测报告书、检测照片证实，经现场检测赵福祥尿液，甲基安非他明呈阳性。7、通讯工具摘抄记录、调取证据通知书、机主信息、通话记录证实，经民警检查，赵福祥所持4部手机的手机卡机主均系他人身份，4部手机均无任何短信和微信记录，其中2部手机仅保存3月26日、3月27日通话记录，并且每天少于3条的通话记录，另外2部手机无通讯记录，但是通信公司记载的通讯记录显示，赵福祥所持4部手机均与他人有频繁通话情况。8、电子物证检查工作记录（附数据光盘1张)证实，经公安机关勘查，赵福祥所持苹果手机（iPhoneXSMas）内存有“500你要拿什么，冷的，还是红的，还是咋个说”，“在吃马，以后海洛因不要问我，我不有，我有马给要，卖给你”，“装的话我起码要装个十点零一小点，他们装给他么就装个十”等多个疑似贩卖毒品相关的语音、视频文件。9、收据、现金缴款单证实，公安机关对涉案款、物的保管情况。10、情况说明证实，因赵福祥无法提供“大麦地”、“二郎神”的真实身份和信息，公安机关无法对该二人查证。11、证人李某（吸毒人员）的证言证实，其向赵福祥购买红色片剂冰毒吸食，于2018年4月初买了10片冰毒，支付现金250元；2018年4月底买了20片冰毒；2019年3月买了10片冰毒，支付300元现金。其所购买的冰毒都是用透明塑料封口袋包装。12、证人张某1（吸毒人员）的证言证实，从2018年3、4月至8月，其大概一两个月买一次，一次购买10至20颗，每次100至200元，有现金支付的，也有玩游戏“太阳城”上分后折算抵扣毒资。13、证人汪某（吸毒人员）的证言证实，2018年10月中旬，其看到赵福祥驾驶的一辆黑色现代轿车上有一支仿M16的黑色枪支。其和赵福祥一同吸食毒品后，赵福祥还卖给他人毒品零包套餐，每个套餐是一些晶体状冰毒和一些红色片剂状冰毒。2018年11月，其在下关北站旁边巷道向赵福祥购买红色片剂小马7、8颗和晶体状冰毒1克多，支付现金500元。2018年12月，其找张某2购买毒品，张某2打电话让人送过来30克晶体状冰毒，赵福祥的一个马仔送过来60克晶体状冰毒给张某2。其用微信和赵福祥视频聊天时，赵福祥说要去中甸送毒品，看到用一个小塑料盒子包装的晶体状冰毒和红色片剂状冰毒。赵福祥有两个“马仔”，其中一人绰号“二郎神”，另一人是和赵福祥强制戒毒的老乡。14、证人陈某（吸毒人员）的证言证实，2018年10月中旬，赵福祥在大理三塔寺附近接到其和汪某、喳志刚后，驾车前往下关，途中有人打电话向赵福祥购买毒品。赵福祥停车两次，将毒品送给他人，并收取毒资。赵福祥贩卖晶体状和红色片剂的冰毒，都是用透明的小塑料袋包装。15、证人喳志刚（吸毒人员）的证言证实，赵福祥开车拉着其和汪某、陈某从大理三塔寺附近到下关的事实。16、证人杨某1（吸毒人员）的证言证实，其向赵福祥购买毒品吸食，从2018年2月开始到2019年1月份期间购买了30多次，种类有红色片剂和晶体状纯冰毒，每颗片剂25-30元，每克晶体纯冰毒250-300元，分别在大理南门、湾桥保中中学路边、大理交易毒品。17、证人杜某（吸毒人员）的证言证实，其向赵福祥购买毒品“小马”10多次，有时购买半组“小马”5片，价格200元，有时买一组10片，价格四百元。18、证人王某的证言证实，其和赵福祥是男女朋友，赵福祥贩卖红色片剂和晶体状冰毒，都是用透明的小塑封口袋包装。19、证人马某1、杨某2的证言及辨认笔录证实，该二人均不认识赵福祥。20、证人马某2（吸毒人员）的证言证实，2019年3月13日其借给赵福祥一辆白色大众轿车。21、辨认笔录证实，证人陈某、杜某、喳志刚、杨某1、张某1、马某2、李某、汪某分别辨认出赵福祥的事实。22、被告人赵福祥供述，其长期吸食毒品，公安民警查获其身上的毒品是其与杨某2、“大麦地”共同拼凑7300元向马某1购买。其所驾驶的白色无牌轿车是向马某2租赁。王某是其女朋友，其购买毒品后，和王某一起吸食。其有四部手机，有5个电话卡。其曾有一支玩具枪支，已扔了。“二郎神”是昭通人。上述证据，经庭审质证，形式要件合法，与本案相关联，足以证实上述认定事实，确认为有效证据，并采信。对于被告人赵福祥辩解，公安机关查获的毒品是其向马某1所购买，仅有其本人的供述，无其他证据证实，不予采信。本院认为，被告人赵福祥非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。赵福祥向多人多次零星贩卖毒品甲基苯丙胺，在其随身携带的物品中查获的毒品甲基苯丙胺（片剂和晶体）共计60.78克，应认定为其贩卖的毒品，依法惩处。赵福祥多次向多人贩卖毒品的事实，有吸毒人员李某、张某1、汪某、杜某、杨某1等人的证言及指认证实，并有查获的毒品甲基苯丙胺物证，以及抓获经过等证据印证和佐证，事实清楚，证据确实，对于被告人赵福祥及辩护人关于赵福祥的行为应构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，与案件事实不符，不予采信。对于辩护人提出查获毒品没有流入社会的辩护意见，赵福祥零星贩卖毒品甲基苯丙胺，公安机关当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺，毒品已实际处于在社会的流动状态，故对该辩护意见不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第二项、第六十一条、第四十七条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人赵福祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10000元。（有期徒刑的刑期，从判决确定之日起计算；判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月28日起至2034年3月27日止。）二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺（片剂和晶体）60.78克、手机4部、人民币12000元，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  杨友椿审判员  张寿清审判员  李月仙二〇一九年十二月十一日书记员  张春丽