河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终22224号上诉人（原审原告）：张雲龄，男，汉族，1975年2月4日出生，河南省桐柏县。委托诉讼代理人：郭水林，河南华威律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜炳灿，河南华威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州陈中教育科技有限公司，住所地郑州市金水区文化路******，统一社会信用代码：914101055516031582。法定代表人：刘杰，总经理。委托诉讼代理人：耿学魁，大沧海律师事务所郑州分所律师。上诉人张雲龄因与被上诉人郑州陈中教育科技有限公司劳动争议纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初10122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月01日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张雲龄上诉请求：1.撤销郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初10122号民事判决书第二项，改判上诉人与被上诉人签订的《竞业限制协议》已经于2018年8月20日解除；被上诉人向上诉人支付竞业限制补偿金101282元。或者依法撤销原判，发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、2016年8月中旬，上诉人从被上诉人处离职，即上诉人应当遵守的竞业限制期间为2016年8月20日至2018年8月19日，即自2018年8月20日起，《竞业限制协议》已经解除；二、上诉人请求竞业限制补偿金具有事实依据和法律依据。郑州陈中教育科技有限公司辩称，一、被上诉人已向上诉人支付竞业限制补偿金，被上诉人向上诉人发放工资时，工资构成包含竞业限制经济补偿金，上诉人已履行该项义务；二、上诉人违反竞业限制协议，违约在先，以过错主张权益，于法无据。张雲龄向一审法院起诉请求：1.判令原告与被告于2014年5月6日签订的《竞业限制协议》已经于2018年8月20日解除；2.被告向原告支付竞业限制期间的经济补偿金101282元（4220元/月×24个月）；3.被告向原告支付2016年8月份的工资10292.9元；4.本案的案件受理费由被告负担。事实与理由：2014年5月份，原告到被告处工作，担任教师职务。2014年5月6日，双方签订了《竞业限制协议》，但是未约定竞业限制的期限和经济补偿金标准；2014年9月1日，双方签订了无固定期限《劳动合同书》。2016年8月中旬，原告因家中有事向被告请假离职。离职后的期间内，原告一直遵守《竞业限制协议》的约定，但是被告未向原告支付任何竞业限制经济补偿金，也未向原告支付2016年8月工作10天的劳动报酬。之后，又经原告多次请求，被告一直拒绝向原告支付竞业限制经济补偿金和拖欠的工资。2019年1月23日，原告就上述请求向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，同日，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会作出《金水区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书》，以此案不属于劳动人事争议仲裁受案范围为由，决定不予受理。因《竞业限制协议》未约定竞业限制期限和补偿金标准，依据我国《劳动合同法》第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第六条的规定，竞业限制期限应为两年，即自2016年8月20日至2018年8月19日。原告在此期间已经履行了竞业限制的义务，被告应当按照双方解除劳动合同的前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。双方解除劳动合同的前十二个月平均工资的30%为4220元，按照24个月计算，被告应当向原告支付经济补偿金共计101282元。一审法院认定事实：2014年5月6日，原告张雲龄以张亚南为名与郑州晨钟（陈中）教育集团签订《竞业限制协议》，主要载明：鉴于乙方在甲方工作期间任职重要工作岗位，已经与甲方签订劳动合同，且乙方已经知悉或可能知悉甲方的商业秘密、竞争优势等重要信息资料，据此，为防止出现针对甲方的不正当竞争行为，保护双方的合法权益，双方按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则签订本协议，以共同遵守。无论何种原因乙方从甲方离职的，离职后，未经甲方事先的书面同意，乙方在从甲方离职后不得亲自或通过投资、受雇、许可使用其个人名义等方式在全国经营直接或间接与甲方业务形成竞争的企业（包括但不限于培训机构、全日制学校、非全日制教育机构）；乙方与新单位建立劳动关系后，应在一周之内将新单位的名称及乙方的就职岗位通知甲方。同时乙方应将自己负有竞业限制责任的情况告知其新的工作单位；本协议中所述的直接或间接与甲方业务形成竞争的企业，包括但不限于甲方从事同类服务的培训机构，从事辅导业务的机构，从事全日制或非全日制教育的机构。如果乙方违反本协议，应向甲方一次性以现金形式支付违约金，违约金为200万元；如果不足以弥补甲方损失的，乙方还应赔偿甲方损失。同时，乙方因违约行为所获得的收益归甲方所有。甲方有权对乙方违约行为进行处理。甲方因调查乙方的违约行为而支付的合理费用，包括但不限于住宿费、交通费、律师费、鉴定费等，全部由乙方承担等。2014年9月1日，原告张雲龄以张亚南为名与被告郑州陈中教育科技有限公司（甲方）签订一份劳动合同书，合同期为无固定期限，自2014年9月1日至法定终止条件出现止，试用期自2014年9月1日至2014年11月30日止，共计3个月；根据甲方工作需要，乙方同意从事中学物理教师岗位；甲方每月22日以货币形式按月支付乙方上个月的工资。另查明，被告支付原告工资表情况如下：2015年8月工资18226元；2015年9月工资13828.7元；2015年10月工资13484.5元；2015年11月工资13190.6元；2015年12月工资11931.2元；2016年1月工资11660.3元；2016年2月工资26531.6元；2016年3月工资13074.3元；2016年4月工资7320.5元；2016年5月工资7073.2元；2016年6月工资3713.4元；2016年7月工资31039.9元。月平均工资为14256.18元。2019年1月23日，原告向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、原告与被告于2014年5月6日签订的《竞业限制协议》已经于2018年8月20日解除；2、被告向原告支付竞业限制期间的经济补偿金101282元（4220元/月×24个月）；3、被告向原告支付2016年8月份的工资10292.9元。同日，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字[2019]0150号《不予受理通知书》，认定此案不属于劳动仲裁受案范围，不予受理。庭审过程中，原、被告均认可原告曾于2017年7月份在其他地方上课。一审法院认为，劳动报酬应当及时给付。2014年9月1日，原告与被告签订无固定期限的《劳动合同书》,原告与被告之间形成劳动关系。2016年8月中旬，原告因家中有事向被告请假离职，被告未支付原告8月份的工资。结合该院查明的事实，2016年8月原告在被告公司上班10天，原告月平均工资为14256.18元，故被告应支付拖欠的原告工资4752.06元（14256.18元÷30日×10天）。原告的其他诉讼请求，证据不足，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州陈中教育科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告张雲龄工资4752.06元；二、驳回原告张雲龄的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告张雲龄负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，双方当事人签订的《竞业限制协议》系当事人双方的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。根据一审查明的事实，上诉人主张涉案《竞业限制协议》于2018年8月20日解除，并要求被上诉人支付其竞业限制补偿金101282元，证据不力，不予采纳，一审判令被上诉人郑州陈中教育科技有限公司支付上诉人张雲龄工资4752.06元，并无不当，应予维持。综上所述，上诉人张雲龄的上诉讼请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张雲龄负担。本判决为终审判决。审判长  刘文琳审判员  高 镭审判员  石卫华二〇一九年十二月十六日书记员  曹 恒