天津市静海区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0118民初5673号原告：高恩发，男，1964年7月28日生，汉族，住天津市静海区。委托诉讼代理人：张秋苓（系原告之妻），1965年7月29日生，汉族，住天津市静海区。委托诉讼代理人：郝慧慧，天津益清律师事务所律师。被告：天津市鑫诚同创商贸有限公司，住所天津市西青区杨柳青镇一经路立交桥东隐贤村路**。法定代表人：李玉清，经理。委托诉讼代理人：李芹，天津桑榆律师事务所律师。委托诉讼代理人：何敏群，天津群胜律师事务所律师。原告高恩发与被告天津市鑫诚同创商贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高恩发及其委托诉讼代理人、被告法定代表人李玉清及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高恩发向本院提出诉讼请求如下，请求判令被告赔偿原告暂定106849元；2．伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等费用待鉴定后确定具体数额；3．保留追诉二次手术费的权利；4．案件受理费、鉴定费由被告承担。经鉴定后，原告要求被告赔偿损失数额为：医疗费119623.28元、住院伙食补助费3800元、交通费1000元、住院期间护理费11674元、伤残赔偿金46130元、误工费47400元、生活护理费7380元、营养费9800元、精神损害抚慰金10000元、被扶养费生活费23065元、鉴定费3000元。事实和理由：2019年4月，原告受被告雇佣为其位于静海区的分厂搭建彩钢房。2019年4月14日原告在搭建彩钢房的过程中摔伤。原告受伤后，在静海区医院住院治疗，经诊断为急性重症闭合性颅脑损伤及多处软组织挫伤，期间损失医药费116913.4元、护理费7000元、误工费4159.6元、住院伙食补助费3400元、交通费340元，共计131849元，被告仅支付25000元。原告在受被告雇佣从事其指定的工作时受伤，被告作为雇主应承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，故成讼。被告天津市鑫诚同创商贸有限公司辩称，请求依法驳回原告的全部诉请，原告所述受雇于被告，与事实不符，双方并不存在所谓的雇佣关系，而是加工承揽关系。被告基于亲情关系将厂房内设置两个功能区的工程，交由原告以22000元承揽，材料、工具、劳力均由原告负责，具体工作时间、工作内容、工作方式被告方均不参与，且在施工期间被告的法定代表人李玉清已尽到提醒安全注意的义务，原告还一意孤行造成其受伤的后果，故损失应由原告自行承担。综合原、被告举证、质证及当事人当庭陈述，本院对本案的事实确认如下：原告高恩发与被告法定代表人李玉清系亲戚关系。2019年4月10日左右，被告方欲在其承租的静海区天津市昌海科技有限公司厂房院内安装彩钢房，原、被告协商将2间彩钢房安装工程交由原告高恩发等五人组成的临时施工队。双方口头约定，材料费用、人工费用等共计22000元。2019年4月14日14时许，高恩发站在高约1.9米的脚手架上（脚手架高1.7米，下方装由高约0.2米的万向轮4个）作业，此时脚手架的万向轮并未固定，由原告工友孟兆强及被告法定代表人李玉清手扶脚手架。高恩发在往屋顶托举彩钢板过程中，不慎从脚手架上跌落至地面，导致脑部后方出血，被送医救治。2019年4月14日至2019年5月18日，高恩发在天津市静海区医院住院治疗，经诊断为：双额、左基底节区脑挫裂伤，双额、右顶硬膜下血肿，右额、右颞顶硬膜外血肿，双侧顶骨骨折，顶部头皮擦伤，右眼眼眶内侧壁骨折，右眼周软组织挫伤，颈部软组织挫伤，右肺下叶创伤性肺改变，心肌挫伤，低钾血症、社区获得性××，泌尿系感染，右颞脑梗死。高恩发第一次住院治疗34天，共支出住院医疗费116641.4元、护理费7000元（28天）、门诊医疗费412元。2019年7月11日至2019年7月15日，高恩发二次住院4天，诊断为颅脑外伤术后，支出住院医疗费2569.88元。原告住院期间被告为原告垫付医药费25000元。2019年5月30日，天津市静海区应急管理局对被告安全生产问题展开调查。2019年6月12日，天津市静海区应急管理局出具《天津市鑫诚同创商贸有限公司“4.14”工伤事故的调查报告》对事发的时间、经过及事故原因进行确认，其中事故原因描述如下：“（一）事故直接原因为高恩发在天津市鑫诚同创商贸有限公司安装彩钢房屋过程中从高约1.9米的脚手架上跌落受伤。（二）事故间接原因：1、天津市鑫诚同创商贸有限公司未依法落实安全生产主体责任，一是未按照《中华人民共和国安全生产法》第四十六条的规定将安装彩钢房屋的项目以口头约定的形式发包给不具备相应资质的个人；二是未按照《中华人民共和国安全生产法》第二十五条的规定对外来人员（从业人员）进行安全教育和培训。2、高恩发等人在安装彩钢房屋的过程中虽然安排人员手扶脚手架，但未对脚手架下方的万向轮进行固定，且未佩戴安全帽等劳动防护用品。”天津市静海区应急管理局决定对被告存在的对外来人员未进行安全教育和培训的违法行为予以行政处罚人民币40000元。被告接受行政处罚后未提出异议。诉讼中，原告向本院提出鉴定申请，要求对原告所受伤害的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定，本院依法委托天津市天宏物证司法鉴定所进行了法医学鉴定。2019年9月19日天津市天宏司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人高恩发颅脑损伤符合十级伤残；2、被鉴定人高恩发应自外伤之日起误工期至评残前一日止，护理期60日，营养期60日”。被告已给付建造彩钢房的款项22000元，代收人为由原告召集共同参与建造彩钢房的案外人孟兆强、胡玉树、赵庆红、曹洪炜。庭审中，原告申请孟兆强出庭作证，孟兆强陈述：“我与高恩发有时在一起干活，这次是高恩发联系我干彩钢房安装，约定每天300元，谁找我干活谁负责向主家要钱，然后给我工资。材料是高恩发购买的，我去干活时材料已经在现场，干活工具有时我们自己带。22000元款项的收条上签字是我签的，内容和真实性均认可，但是收条上没写包工包料。在原告受伤之后，我和其他工人有为被告购买过材料，但是未告知被告费用支出情况，也没有找被告要过垫付的费用。原告受伤时我和被告法定代表人李玉清扶着脚手架底端，李玉清曾建议用叉车，但我们没有使用，原告往屋顶放置彩钢板时摔下来的，具体怎么摔得我没看清。我们去那儿干活，上下班时间是我们几个人商量着定的。”另查明，原告无安装彩钢房屋的相应资质。原告为农业家庭户口，被扶养人为其母亲毕士芬，毕士芬生于1938年3月24日，系农业家庭户，育有三儿两女。以上事实由原告出示的医疗费票据、住院证明及诊断证明、护理协议、费用票据及护理单位资质证明、司法鉴定意见书及费用票据、证人证言、被抚养人关系证明及户口页复印件，被告出示的视频资料及收条、谈话录音、视频截图，本院依申请调取的天津市静海区应急管理局天津市鑫诚同创商贸有限公司“4.14”公司事故相关材料以及庭审笔录为据。本院认为，公民的人身权、健康权等合法权益受法律保护。一、关于本案涉及法律关系及当事人法律地位的认定。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”本案中天津市鑫诚同创商贸有限公司将其彩钢房安装工程交由高恩发，双方达成口头协议，原告按被告要求安装彩钢房屋，约定总款项为22000元，原、被告之间的协议符合承揽合同的构成要件，高恩发系承揽人，天津市鑫诚同创商贸有限公司系定作人。虽原告辩称系受雇于被告，但在项目实际操作中，由原告购买彩钢板材料并负担运费、召集人员至工作地点、工作人员自带工具、工作时间和工作方式均由高恩发与孟兆强等人协商，另，原告亦认可其负担材料款、运费等费用后未告知被告费用支出情况，这种自主支配资金、自由安排工作内容的做法与雇佣关系中受雇人需要按照雇佣人的意志提供劳务并形成劳动力的支配和被支配关系的情形不符，故对于原告的抗辩主张不予采纳。二、关于本案中各方当事人的责任分担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告作为长期从事彩钢房安装作业人员，理应尽到在高空作业时的安全注意义务，但其在作业中未采取任何安全保护措施，致使其遭受人身损害后果，原告存在重大过错应承担主要责任。另，彩钢房建造作业具有一定的危险性，要求建造者须具备相应资质并，被告天津市鑫诚同创商贸有限公司作为定作人未选用有资质的承揽人进行施工作业，且未对承揽工作人员进行安全教育和培训，应对原告所受伤害承担次要的赔偿责任。综合原、被告各自过错程度，本院认定对原告合法损失承担的责任比例为：原告高恩发70%，被告天津市鑫诚同创商贸有限公司30%。三、关于赔偿范围及具体的赔偿数额。经本院对证据的认证，原告合法医疗费损失为：天津市静海区医院住院费用119211.28元，门诊医疗费412元，医疗费合计119623.28元；原告住院共计38天，住院伙食补助费为3800元（38天×100元/天）；关于护理费，护理期为60天，原告提供其住院期间护理费收费票据证实原告住院28天的护理费为7000元，对于剩余32天的护理费，原告未提供护理人员的信息及收入证明，故该期间护理费应按上一年度居民服务、修理和其他服务业的标准计算，应为3950.12元（45056元÷365天×32天），护理费共计10950.12元；关于误工费，经鉴定原告误工期自外伤之日（2019年4月14日）起至评残前一日（2019年9月18日）止，共计158天，因原告未提供证据证实其工资收入，故误工费亦应按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算，误工费为19503.69元（45056元÷365天×158天）；营养费考虑到原告伤情况酌定按50元/天计算，营养期为60天，故营养费用为3000元（60天×50元/天）；关于伤残赔偿金，原告受伤构成人体损伤十级伤残，上一年度农村居民人均可支配收入为23065元，原告现年55周岁，伤残赔偿金应为46130元（23065元×20年×10%）；关于被抚养人生活费，原告有一个被扶养人，其被抚养人毕士芬现年81周岁，有五个子女，故被抚养人生活费为1686.3元（16863元/年×5年÷5人×10%）；鉴定费3000元，双方均无异议，本院予以认定；虽原告未提供充足的证据证实其交通费支出1000元，但本院考虑到原告的伤情、就医次数及行程酌定为600元；原告因伤致残，给其精神造成了一定的打击，其提出精神抚慰金的请求合法有据，但因原告在本次事故中自身存在一定的过错，故本院酌定支持精神损害抚慰金5000元。上述原告合法损失数额总计213293.39元，被告应承担30%赔偿责任，即63988元，扣除被告已赔付25000元，被告实际应赔付原告38988元。关于原告主张保留追诉二次手术费用的权利，因原告未实际发生二次手术，且该项请求非明确的诉请内容，故不予处理。综上，案经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津市鑫诚同创商贸有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告高恩发医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、伤残鉴定费、精神损害抚慰金共计213293.39元的30%即63988元，扣除被告已赔付的25000元，被告天津市鑫诚同创商贸有限公司实际给付原告38988元。二、驳回原告高恩发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费417元，由原告高恩发负担292元，被告天津市鑫诚同创商贸有限公司负担125元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  肖印明二〇一九年十二月五日书记员  田 琳