湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂08民终1194号上诉人（原审原告）：江苏省江建集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区引江路11号。法定代表人：鲍玉龙，总经理。委托诉讼代理人:朱敏，江苏江业律师事务所律师。委托诉讼代理人:景菁杰，江苏江业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐晓华，女，1966年3月27日出生，汉族，住湖北省宜昌市。委托诉讼代理人：徐广林（徐晓华之父）,男，住荆门市东宝区。被上诉人（原审被告）：王红兵，男，1977年8月3日出生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：马蓉，江苏马蓉律师事务所律师。上诉人江苏省江建集团有限公司因与被上诉人徐晓华、王红兵案外人执行异议之诉一案，不服荆门市东宝区人民法院（2019）鄂0802民初1469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江苏省江建集团有限公司上诉请求：撤销原判，改判停止对时代佳苑1幢1单元201号商铺的执行拍卖程序，并解除查封。事实及理由：1、江苏省江建集团有限公司对案涉商铺享有所有权。2017年1月20日短信联系江苏省江建集团有限公司的董事长鲍玉龙，可以说明王红兵与江苏省江建集团有限公司之间已有将案涉房屋抵偿债务的合意。2、2017年4月10日，王红兵确认其欠付江苏省江建集团有限公司2109.378万元债务，该金额远超案涉商铺价值。3、王红兵将其购房合同、产权证书交与江苏省江建集团有限公司，并将案涉商铺交付给了江苏省江建集团有限公司。4、原判对证据A3不予采信错误，江苏省江建集团有限公司自案外人朱俊兰出具声明后，已经知道案涉商铺属于王红兵个人所有，民事调解书中的相关约定不能对抗第三人即江苏省江建集团有限公司。徐晓华辩称，江苏省江建集团有限公司无证据证实其对案涉商铺享有所有权，人民法院查封、拍卖王红兵的房产偿还其欠付徐晓华的债务，符合法律规定，请求二审法院驳回上诉、维持原判。王红兵经本院传票传唤，未到庭发表答辩意见。江苏省江建集团有限公司向一审法院起诉请求：1、判令撤销荆门市东宝区人民法院（2019）鄂0802执异10号执行裁定书；2、停止对时代佳苑1幢1单元201号商铺的执行拍卖程序，并解除查封。一审法院认定事实：2011年11月14日，王红兵向荆门市红宇置业有限公司购买时代佳苑商品房项目，用途为商铺，约定建筑面积共610.36平方米，经备案，该房屋坐落于时代佳苑1幢201室，房屋分户平面图显示实际产权面积为606.55平方米。2016年2月5日，王红兵出具还款承诺书一份，载明：“我父亲朱松山生前向徐丽华借款人民币肆拾贰万元，年利率百分之二十五，向徐晓华借款人民币叁拾万元，年利率百分之二十五。去年我父亲病故后，其父亲生前债权债务均由我本人继承，以上两笔债务我将于2016年3月份前后，用我时代佳苑二楼门店610平方的房产抵押贷款的资金归还，按原借条本息予以还清”。后王红兵未能依约履行还款义务，徐晓华、徐丽华分别向一审法院提起诉讼，经双方协商一致，该院于2017年5月12日分别作出（2017）鄂0802民初546号、（2017）鄂0802民初569号民事调解书，王红兵偿还徐晓华借款本金30万元及利息12万元，合计42万元；偿还徐丽华借款本金42万元及利息6万元，合计48万元。因王红兵未按照上述生效法律文书履行偿还徐晓华、徐丽华借款共计90万元的义务，一审法院于2017年9月16日作出（2017）鄂0802执660号之一执行裁定书，查封王红兵购置于荆门市红宇置业有限公司“时代佳苑”的1幢201号商铺；于2018年3月28日作出（2017）鄂0802执660号之四执行裁定书，拍卖王红兵购置的位于荆门市红宇置业有限公司“时代佳苑”的1幢201号商铺。后江苏省江建集团有限公司提出书面异议，一审法院于2019年3月25日作出（2019）鄂0802执异10号执行裁定书，驳回案外人江苏省江建集团有限公司的异议申请，并于2019年4月26日向江苏省江建集团有限公司送达该执行裁定书。江苏省江建集团有限公司对该裁定不服，向一审法院提起执行异议之诉。另查明，王红兵原系江苏省江建集团有限公司荆门分公司的负责人。2017年1月20日，王红兵短信联系江苏省江建集团有限公司董事长，承认自己挪用两个项目的工程款用于期货交易，亏空款项425万元，愿以名下一处六百平方的门面做抵押请求总公司帮助处理相关工人工资。2017年1月21日，王红兵出具欠条一份，载明：“今欠到江建集团总公司人民币肆佰壹拾万元整（小写：4100000.00元）备注：金鼎·盛世名园建设项目因占用工程资金以房产证做抵押”。2017年4月2日，王红兵之妻朱俊兰出具声明一份，认可王红兵对该房屋有权自行处分（变现或抵偿债务）。2018年12月19日，江苏省扬州市江都区人民法院作出（2018）苏1012民初8148号民事调解书，王红兵与朱俊兰协商一致离婚，坐落于湖北省荆门市××大道××时代××室的房屋权益王红兵与朱俊兰各半享有。现该房屋中部分门面已出租，房屋收益实际由王红兵占有。一审法院认为，本案系案外人执行异议之诉，争议的焦点为江苏省江建集团有限公司对涉案房屋即时代佳苑1幢201号商铺是否享有足以排除执行的权利。根据王红兵发送的短信以及出具的欠条等内容来看，王红兵存在通过以涉案房屋做抵押的方式请求江苏省江建集团有限公司帮助支付工人工资的意思表示，但双方并未依照法律规定进行抵押权登记，抵押权尚未成立；另，抵押不等同于抵偿，并不当然导致以房抵债的法律后果，且江苏省江建集团有限公司并未提交书面的以房抵债协议、债权凭证等证据证明双方最终是否实际达成以房抵债的合意，其提交的购房合同原件、购房发票原件的来源和方式尚存在争议，亦不能达到江苏省江建集团有限公司关于与王红兵成立以房抵债法律关系的证明目的，故江苏省江建集团有限公司对涉案房屋不享有足以排除执行的民事权益，其关于停止对涉案房屋执行拍卖并解除查封的主张没有事实和法律依据，不予支持。再者，王红兵签订购置时代佳苑1幢1单元201号商铺的合同后依约支付了全部房款，且已在房管部门办理了购房合同备案，房屋收益现仍由王红兵实际占有，因此，王红兵依法仍系时代佳苑1幢1单元201号商铺的实际所有权人，一审法院作出的（2019）鄂0802执异10号执行裁定书程序合法，并无不当，对江苏省江建集团有限公司关于撤销该执行裁定书的主张，亦不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第二项之规定，判决：驳回江苏省江建集团有限公司的诉讼请求。案件受理费5900元，由江苏省江建集团有限公司负担。二审中，徐晓华提交（2017）鄂0802执660号之一执行裁定书复印件一份、（2017）鄂0802执660号之四执行裁定书复印件一份、（2019）鄂0802执恢9号之一执行裁定书及送达回证复印件一份、2016年2月5日王红兵《还款承诺书》复印件一份、王红兵销售不动产统一网络代开发票复印件一份，证明江苏省江建集团有限公司滥诉，其对案涉商铺不享有所有权。本院经审核认为，徐晓华所提交证据均不属于二审中的新证据，不予采信。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：江苏省江建集团有限公司对涉案房产是否享有足以排除查封执行行为的实体权益。《中华人民共和国物权法》第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”《中华人民共和国物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”本案中，江苏省江建集团有限公司主张其与王红兵之间有债权债务关系，王红兵用涉案商铺抵顶了债务。但江苏省江建集团有限公司并未举出有效证据证实在江苏省江建集团有限公司与王红兵之间已经达成了以物抵债的合意。江苏省江建集团有限公司并未就案涉商铺办理预告登记或产权变更登记，其主张享有涉案商铺的所有权，无事实及法律依据。江苏省江建集团有限公司对王红兵享有的债权，不能对抗法院对涉案标的物的查封、拍卖等执行行为。综上所述，江苏省江建集团有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5900元，由上诉人江苏省江建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  向华波审判员  杨红艳审判员  罗艳红二〇一九年十二月六日书记员  陈锦书