广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂05民终1675号 上诉人（原审原告）：樊泽洲，男，1973年10月23日出生，汉族，住广西壮族自治区北海市海城区。 委托诉讼代理人：王彤丹，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄建辉，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：北海昌振顺达物业服务有限公司，住所地广西壮族自治区北海市北海大道东延线368号中国电子北海产业园发展有限公司A01栋三楼北08A室。统一社会信用代码：91450500MA5LC2H39D。 法定代表人：李辉，总经理。 委托诉讼代理人：曾娟先，女，1990年7月7日出生，汉族，住广西壮族自治区合浦县。系公司员工。 上诉人樊泽洲因与被上诉人北海昌振顺达物业服务有限公司劳动争议一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 樊泽洲的上诉请求：撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1409号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定上诉人未能提供证据证实上诉人被无故开除错误。上诉人提供的通话记录录音足以证实其被开除的事实。二、一审判决在被上诉人反驳上诉人诉讼请求所依据的事实无任何证据的情况下，却违法认定上诉人承担举证不能的责任。三、被上诉人对视听资料证据发表的多次庭审意见前后矛盾，不能证明上诉人为自动离职。四、被上诉人称上诉人系自动离职，不符合常理，上诉人直到2018年12月11日仍在上班，12号却被通知其办理工作交接手续，这不符合常理。 北海昌振顺达物业服务有限公司辩称，其对上诉人提交的《物品交接清单》、《通话记录》、《通话录音、谈话录音》的真实性不予认可，2018年12月期间被上诉人未向本案的上诉人、也未委托任何人向上诉人提出要求其离职，在此情况下上诉人2018年12月12日起就没有来公司上班，上诉人属于因其自身原因主动离职，所以不存在违法解除的说法，被上诉人不应当承担经济赔偿金；2018年9月至12月期间上诉人没有发生法定节假日和休息日加班的事实，上诉人主张被上诉人支付法定节假日加班费1647元和休息日加班费3353元没有依据。 樊泽洲向一审法院起诉请求：1.判决被上诉人向上诉人支付经济赔偿金22000元；2.判决被上诉人向上诉人支付2018年9月至2018年12月法定节假日加班费1647元，休息日加班费3353元。 一审法院查明的事实：上诉人于2017年10月12日进入被上诉人公司工作，该日，双方签订《劳动合同书》一份，主要载明合同期限为2017年10月12日至2020年10月11日止，试用期至2018年1月11日止；上诉人担任项目经理岗位；上诉人薪资标准为2750元/月。上诉人在被上诉人单位正常工作至2018年12月12日。上诉人、被上诉人因经济补偿金、加班费等问题引发争议，上诉人向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年3月14日作出北劳人仲字[2019]第314-2号仲裁裁决书，裁决：一、被上诉人应向上诉人出具解除劳动关系证明；二、驳回上诉人申请支付2018年9月至2018年12月法定节假日加班费1647元、休息日加班费3353元的仲裁申请；三、驳回上诉人申请被上诉人申请解除劳动关系经济赔偿金22000元的仲裁请求。上诉人不服该裁决，向法院起诉提出上述诉讼请求。庭审中，上诉人主张其离职是由于被上诉人公司将其无故开除，被上诉人对此予以否认。上诉人主张其在2018年9月至12月期间，因工作需要自主于法定节假日及休息日加班。被上诉人对此不予认可。上诉人确认按被上诉人公司的制度要求，加班需填写加班申请表，同时自认在2018年9月至12月期间没有向被上诉人公司填写过加班申请表。被上诉人于2019年3月22日向上诉人出具了解除劳动关系证明。 一审法院认为，上诉人樊泽洲于2017年10月12日进入被上诉人公司工作，于2018年12月12日离职，双方在该期间存在劳动关系，一审法院对此予以确认。 上诉人主张其离职是由于被上诉人公司将其无故开除，被上诉人存在违法解除劳动合同的行为。上诉人对该主张提交的证据中，《工作请示单》、《物品交接清单》只证明上诉人2018年12月12日向被上诉人作出工作请示，以及与被上诉人办理了物品交接手续，无法证明上诉人离职的原因；提供的通话记录、电话录音、谈话录音属于视听资料，该证据的真实性被上诉人不予认可，且上诉人对此无其他相关联的证据相互佐证，该视听资料的内容，也不能确认被上诉人将上诉人无故开除的情形。综上，上诉人对该主张未能提供充分证据予以证明，故一审法院对上诉人该主张不予采信。上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，缺乏依据，一审法院不予支持。 上诉人主张其于2018年9月至12月期间，在法定节假日及休息日自主加班，要求被上诉人支付加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利法律后果”的规定，上诉人该项主张的举证责任在于上诉人。案件在审理过程中，上诉人未能提供证据证明其加班的事实，故上诉人应当承担举证不能的不利后果。上诉人要求被上诉人支付2018年9月至2018年12月法定节假日加班费及休息日加班费的诉讼请求，没有依据，一审法院亦不予支持。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回上诉人樊泽洲诉讼请求。案件受理费10元，由上诉人樊泽洲负担。 本院二审期间，各当事人均未提交新证据，亦未对一审查明的事实提出异议，对一审查明的事实，本院予以确认。另查明，上诉人在被上诉人公司月工资为5500元。 综合双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、双方解除劳动关系的原因是无故辞退还是自动离职；二、上诉人的诉请是否有事实和法律依据。 焦点一即关于双方解除劳动关系的原因问题。上诉人主张由被上诉人原人事部门领导以口头通知的方式将其无故开除，被上诉人主张系上诉人无故旷工后自动离职。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供。用人单位不提供的，应当承担不利后果”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负责举证”的规定，劳动争议案件应当遵循“谁主张、谁举证”的一般民事案件的举证责任分配规则，但具有法律规定的情形的，应当依法遵循举证责任倒置规则。劳动者提起劳动争议诉讼，并非一概免除其举证责任，其应当提供相关证实其诉讼主张的基础证据，在涉及被诉用人单位所掌握的证据时，才发生举证责任分配的转移，由用人单位承担举证义务。本案中，上诉人主张其被被上诉人无故开除，其应当提供相应证据证实其被无故开除或辞退事实的存在，而不是直接将证明责任倒置给被上诉人。同理，被上诉人主张上诉人是自动离职也应提交相应证据予以证实。对于上诉人的上述主张，上诉人提交了录音光盘及书面整理材料、证人证言、工作请示单、物品交接单等证据以证实，但工作请示单、物品交接单无法反映出上诉人是被无故开除或辞退；对于录音光盘及书面整理材料、证人证言，被上诉人予以否认，在上诉人未进一步提交其他证据佐证的情况下，不能单独作为定案依据。故上诉人提交的证据不足以证明其主张。对于被上诉人主张上诉人是自动离职，作为负有管理责任的用人单位被上诉人也未能提供证据证明上诉人是自动离职，故对被上诉人的该主张，本院也不予支持。 焦点二即关于上诉人的诉请是否有事实和法律依据的问题。对于经济补偿金，本院认为，依前述，上诉人与被上诉人均未能充分举证证实双方解除劳动关系的原因，再结合上诉人在被上诉人正常工作至2018年12月12日并于该日与被上诉人签署前述《物品交接单》以及双方均确认自该日起劳动关系确已解除的情况，可以认定双方一致同意自2018年12月12日起上诉人无须到被上诉人公司上班，应视为双方协商一致解除案涉劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，被上诉人应当支付解除劳动关系经济补偿金给上诉人。上诉人于2017年10月12日入职，于2018年12月12日离职,工作时间为1年2个月,其与被上诉人解除劳动关系前的月工资为5500元，则经济补偿金数额应为5500元+5500元÷2=8250元。对于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利法律后果”的规定，上诉人未按照公司的制度填写加班申请表，亦未能提交证据证实其存在加班的事实，故上诉人请求被上诉人支付加班费没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，樊泽洲的上诉请求部分成立，本院予以支持，其余予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1409号民事判决； 二、被上诉人北海振昌顺达物业服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金8250元给上诉人樊泽洲； 三、驳回上诉人樊泽洲的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一、二审案件受理费各10元共20元,均由北海振昌顺达物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  文 全 审 判 员  何能媛 审 判 员  文庆强 二〇一九年十二月五日 法官助理  冼玉凤 书 记 员  曾惠敏