黑龙江省佳木斯市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）黑08刑终167号原公诉机关佳木斯市前进区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘文斌，男，1986年6月14日出生，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省佳木斯市东风区。2018年10月10日因殴打他人被佳木斯市公安局前进公安分局行政拘留10日，因涉嫌寻衅滋事于2018年10月17日被刑事拘留,同年10月26日被逮捕。现羁押于佳木斯市看守所。指定辩护人姜妍星，黑龙江三江律师事务所律师。原审被告人陈思佳，男，1988年7月9日出生于佳木斯市，汉族，小学文化，无职业，住黑龙江省佳木斯市郊区。2016年8月16日因犯聚众斗殴罪，被佳木斯市向阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌寻衅滋事于2018年10月17日被取保候审。原审附带民事诉讼原告人王某，男，1986年5月19日出生，汉族，个体工商户，住佳木斯市郊区。佳木斯市前进区人民法院审理佳木斯市前进区人民检察院指控原审被告人刘文斌、陈思佳犯寻衅滋事一案，于2019年9月16日作出（2019）黑0804刑初37号刑事判决。宣判后，被告人刘文斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年9月27日，被告人刘文斌得知女友严某与前男友被害人王某有纠纷后，纠集被告人陈思佳及其找来的韩某（另案处理）等三名男子，于同日16时30分开车跟随王某来到佳木斯市前进区西林路彤莱德火锅门前。刘文斌将王某拽出车外，陈思佳因王某态度不好用车钥匙捅王某胸部一下，而后双方厮打在一起，刘文斌趁机从轿车后备厢取出砍刀，陈思佳及其朋友在刘文斌车内取出棒球棒，一起殴打王某。被人拉开后刘文斌和陈思佳及同伙驾车逃离现场。刘文斌、陈思佳于2018年10月10日主动到公安机关投案。被告人陈思佳于2015年1月5日因聚众斗殴被取保候审，2016年1月5日至8月25日被监视居住七个月零二十一天。2016年8月16日因犯聚众斗殴罪，被佳木斯市向阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。另查明，经鉴定：1.被害人王某“轻型颅脑损伤”与2018年9月27日发生的事件有完全作用；2.未达到轻微伤程度；3.未达到致残程度；4.治疗终结时间为45天；5.误工45日，无需护理及营养。王某入住佳木斯市中心医院治疗27天，医疗费为人民币19619.48元；误工费为人民币64022年÷12个月×45天＝8002.50元；住院伙食补助费为人民币2700元；交通、复印费为人民币118元；法医鉴定费为人民币3000元，共计人民币33439.98元。原审认定上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提供，并经当庭质证、认证的下列证据证实：1、证人白某证实，我是被害人王某的姐姐，2018年9月27日16点30分左右，王某驾车拉我到西林路彤莱德火锅店给朋友送食物。车停到彤莱德火锅店门口，我下车去后备箱取食物给朋友后，看到一名男子和王某在争吵。随后王某下车，该男子就打王某一拳，我上前拉架，这时上来大约五六个人，他们手里拿着刀和棍棒，开始对王某殴打，具体怎么打的，打什么位置我没看清。我把王某拽了出来，王某喊报警，这些人就上车走了，我和王某去派出所报警。2、证人张某证实，2018年9月27日14点左右，刘文斌给我打电话，让我跟他去办点事，说要跟人谈谈，我答应了。16点左右，刘文斌开车来接我，车是一辆黑色马自达，我上车后看到刘文斌的对象也在车内。随后我们车到了秋林公司久昌七号门口，看到还有一辆奥迪车。刘文斌介绍奥迪车的司机叫小龙（陈思佳），随后我们简单的聊了两句，就各自上车了。不一会儿刘文斌看到了王某的车，我们两台车就开车跟着王某的车，直到王某将车停到西林路彤莱德火锅店门口。车停下后，我们两个车的人都下来了，我们车3个人，小龙车上下来四个男的，除小龙外我都不认识。刘文斌走到王某车的驾驶室前说了几句话，我没听清，随后王某下车了。这时小龙过去，用拳头怼了王某胸口一下，双方厮打起来。刘文斌和小龙共五人对着王某拳打脚踢，王某也用拳头打他们。这时刘文斌就把车的后备箱打开了，里面有把刀和两个棒球棒。刘文斌拿着刀在王某的头上比划了下，没有砍到王某，随后两个男子拿了棒球棒，冲向了王某，具体怎么打的我没看清，然后我们就停手开车走了。3、证人严某证实，我和王某之前是情侣关系，现已分手，因之前的琐事王某在微信上骂我，还去单位找我，我就将此事告诉现男友刘文斌了。2018年9月27日14时，刘文斌找到陈思佳，并和陈思佳说了王某的事，然后他俩商量找几个人和王某谈谈，如果谈不妥就吓唬吓唬他，意思是让他知道我们人多，别再找其麻烦。当天下午4点左右刘文斌打电话叫了一名男子，然后去二旅社将这个男子接上车。然后我们就在秋林公司久昌七号门口等陈思佳，不一会陈思佳开着奥迪车来了，车上还有三个男子，我不认识。就在他们聊天时看到了王某的车，于是我们就上车跟着王某的车，在西林路彤莱德火锅店附近王某将车停下了，王某的姐姐下车给另一名女子东西。我们的车停下，所有的人都下了车。刘文斌走到王某车的驾驶室前说了几句话，随后王某下车了。这时陈思佳过去用拳头怼了王某胸口一下，随后双方厮打起来。陈思佳车上的三个男子的对着王某拳打脚踢，王某也用拳头打着我们。这时其看到刘文斌从他车的后备箱拿出了一把刀去砍王某，但是没砍到。陈思佳和一个男子从后备箱拿出来木棒去打王某，打在王某的胳膊和腿处，随后王某喊让他姐报警。我们就离开了。4、被害人王某陈述，2018年9月27日中午我给严某发微信，让她把我给她买的手机钱给我，手机是我俩恋爱的时候我给她买的，分手了我向她要钱，如果不给我，我就去她家要去，严某答应了。下午我和我姐白某开车从红旗家具城出来到秋林公司久昌七号买个手机壳，又到西林路彤莱德火锅店给我姐的朋友送东西。送完东西我和其姐刚要走，这时有一辆马自达和一辆奥迪停停在其车前面，下来十多个人，领头的是刘文斌，他叫我下车要和他聊聊严某的事。我刚下车，这时一个男子拿着车钥匙怼其的胸口和肚子各一下，并辱骂我。我问了一句怎么了，然后又来了一名男子就用拳头打向我头部。这时刘文斌从他驾驶的马自达轿车的后备箱取出了一把砍刀，其他男子拿着棒子，对我殴打。我看到刘文斌拿着刀要砍我，我就躲开砍刀，这些人用棒子打在我的后背、后脑、肩膀、胳膊。当时人太多，我也不清楚是谁拿着棒子。我姐从人群中将我拉了出来，我喊报警，打我的这些人就都跑了，我就和我姐到派出所报案了。5、到案经过证实，被告人刘文斌、陈思佳于2018年10月10日主动到公安机关投案。6、被告人陈思佳供述，我原名陈龙，绰号小龙。2018年9月27日14时许，刘文斌找到我，说他女友严某和王某的事，想和我商量下这个事怎么办。我们商量的结果是让我找几个人，一起跟王某谈谈，如果谈不好就吓唬吓唬王某，意思是让王某知道我们人多，别再找严某麻烦。然后我就找到朋友王立国，他找了他的两个朋友小宇和小强。大约16时，我们四个人就到秋林公司久昌七号门口去找刘文斌。到了以后我看到张某也在，我就下车和他们聊了一会儿天。而后我就开车跟着刘文斌的车后，行驶至西林路彤莱德火锅店饭店门口，我看到刘文斌下车了，我也就下车了。看到刘文斌和一个白色车车主在说话，我就过去了，看到他俩吵了起来，我就挺生气，拿着钥匙捅了该男子肚子一下，问他能不能好好说话，该男子一拳打在我的脸上，我就和这个男子厮打其来。见我被打，小强他们三人就上来和该男子一起厮打。我看到刘文斌从他车的后备厢拿了一把砍刀向该男子挥了一下，我从刘文斌车后备箱拿了一根棒球棒，向该男子的胳膊和后背部打去，之后我就被拉开了，该男子被一个女子拉走了，我们也就离开了。7、被告人刘文斌供述，2018年9月27日12点多，我开车接女友严某，见面后严某和我说王某管他要手机的事。14时许，我去找陈思佳和他商量下这事情怎么办，我们商量的结果是让陈思佳找几个人，一起跟王某谈谈，如果谈不好就吓唬吓唬他，意思是让他知道我们人多，别再找严某麻烦。16时许，我又给朋友张某打电话，我跟他说，让他跟我办点事，张某便答应了，然后我驾车和对象去二旅社接的张某。之后我给陈思佳打电话告诉我们在秋林公司久昌七号门口等他。过了一会陈思佳开着辆奥迪来了，车上还有他的三个朋友，这几个人我不认识，我就下车和陈思佳聊天。没聊几分钟，我看到王某开车从西林路往东走行驶，我就马上开车跟着王某的车。王某的在彤莱德火锅店门口停下来，我们也停下车，一共七个人都下车了。我走到王某车前和他说，咱们聊聊严某的手机怎么是你给买的呢，王某说，我送我姐呢，等一下，我说就聊几句，王某同意下车了。这时陈思佳觉得王某和我说话的态度不好，就拿车钥匙桶王某的肚子一下，意思是让王某说话的态度好点。王某直接就是一拳打在陈思佳的脸上，我们见陈思佳被打，我们几个就和王某厮打起来。然后我回到车上在后备箱取出了一把日本刀式的刀，拿起刀就朝着王某过去。我没有真的想砍王某，就朝着王某挥一下，被王某躲开了。然后陈思佳和他的一个朋友，一人拿个棒球棒开始打王某，具体打在哪里其也不太清楚，这时王某喊他姐报警，我们就开车离开了。8、佳木斯市中医院司法鉴定意见书结论为：1.被鉴定人王某“轻型颅脑损伤”与2018年9月27日发生的事件有完全作用；2.未达到轻微伤程度；3.未达到致残程度；4.治疗终结时间为45天；5.误工45日，无需护理及营养。法医鉴定费人民币3000元。9、佳木斯市中心医院住院病案证实，被害人王某被打后入住佳木斯市中心医院治疗27天，医疗费为人民币19619.48元。10、佳木斯市郊区佳宇信息咨询服务部营业执照副本证实，佳木斯市郊区佳宇信息咨询服务部经营者是王某。11、扣押物品清单证实，本院于2019年9月6日扣押被告人陈思佳赔偿款33439.98元。原审认为，被告人刘文斌、陈思佳伙同他人随意他人身体，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律意见正确，予以支持。本案系共同犯罪。附带民事诉讼原告人王某要求刘文斌、陈思佳共同赔偿医疗费19619.48元；误工费8002.50元；住院伙食补助费2700元；交通、复印费118元；法医鉴定费3000元，共计人民币33439.98元，符合相关法律规定，予以支持。刘文斌、陈思辩护人提出刘文斌、陈思佳犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，当庭认罪态度较好，请求对其从轻处罚的辩护意见予以采信。陈思佳在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。刘文斌、陈思佳持械寻衅滋事，应酌定从重处罚。刘文斌、陈思佳犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有法定从轻处罚情节。刘文斌、陈思佳当庭认罪态度较好，同意按照法律规定的数额赔偿被害人经济损失，且已将赔偿款交到本院，应酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：1、被告人刘文斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；2、撤销佳木斯市向阳区人民法院判处被告人陈思佳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分。被告人陈思佳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚决定执行有期徒刑三年八个月；3、被告人刘文斌、陈思佳赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费为人民币19619.48元；误工费为人民币8002.50元；住院伙食补助费为人民币2700元；交通、复印费为人民币118元；法医鉴定费为人民币3000元，共计人民币33439.98元。上诉人刘文斌诉称，原审量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。其辩护人认为，刘文斌有自首情节，依法应当从轻或减轻处罚；刘文斌平时表现良好，系初犯、偶犯，主观恶性较小；刘文斌认罪认罚，可酌情从轻处罚。一审刑期过重，请求二审法院对其从轻处罚。二审审理查明，原审判决认定刘文斌、陈思佳犯寻衅滋事罪的事实清楚。二审期间，上诉人及其辩护人均未提交新的证据，对原审判决认定的事实和证据，本院予以确认。关于上诉人及其辩护人提出的原审量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审量刑时综合考虑刘文斌自首、认罪认罚等量刑情节，对其判处有期徒刑一年五个月，量刑并无不当。故对该上诉理由和辩护意见不予支持。本院认为，原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。附带民事判决合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李海艳审判员  王云礼审判员  赵晓华二〇一九年十二月十七日书记员  王虹玲