四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1502民初6207号 原告：关雪莲，女，1982年9月21日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 被告：宜宾三立贸易有限责任公司。住所地：四川省宜宾市临港区白沙湾组团地中海蓝湾营销中心，统一社会信用代码：91511500692298943P。 法定代表人：向学，总经理。 委托诉讼代理人：刘俊杰，系宜宾三立贸易有限责任公司工作人员。 委托诉讼代理人：姚永刚，四川丰宜律师事务所律师，执业证号：15115201410701361。 原告关雪莲与被告宜宾三立贸易有限责任公司（以下简称三立公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告关雪莲，被告三立公司的委托代理人刘俊杰、姚永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告关雪莲向本院提出诉讼请求：1.要求被告承担不能继续履行《滨城尚都（众生商业广场）认购定金协议》的违约责任，即要求被告支付原告违约罚金10万元、退还定金5万元；2.被告赔偿原告造成的资金损失及利息和精神损失费5万元；3.诉讼过程中的所有费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年6月29日签订了《滨城尚都（众生商业广场）认购定金协议》（以下简称《定金协议》），被告缴纳了等值5万元的现金，原告为了购买众生商业二期1栋4层B号商铺，到处挪用购房资金40余万元，损失利息及拆借费用数万元，原告按被告约定的时间2019年7月2日去签正式合同，却告知要推迟几天签订，并说是公司内部程序问题不会影响正式合同，但是此后原告一直要求签订正式合同，被告都借口推辞，直至现在双方仍然没有签订正式合同。被告一二再，再而三的造成事实违约，按认购定金协议的规定，应支付双倍定金作为罚金。原告在万般无奈的情况下诉至法院，请求判决支持原告的诉讼请求。 被告三立公司辩称，一、原告要求支付违约罚金的诉讼请求不符合合同约定和法律规定，不应得到支持，2019年6月29日双方签订《定金协议》约定是在七日内签订正式《商品房买卖合同》，在该期间该房源不得出售给第三方，否则才支付双倍定金作为罚金，被告与原告签订《定金协议》后一直将该房源保留至今，未出售给第三方，也无其他违约行为；二、原告要求的精神损失费、资金损失及利息的诉请不符合合同约定和法律规定，不应支持，本案系合同纠纷并非侵权纠纷，不存在精神损失费项目，另《定金协议》也无精神赔偿约定、资金损失及利息的约定；三、《定金协议》第四条约定，原告未能在协议签订后7日内与被告签订《商品房买卖合同》及附件，原告的行为已经构成违约，被告有权不予退还定金。综上所述，请求法院在查明事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据：原被告双方身份信息、收款收据、《滨城尚都（众生商业广场）认购定金协议》、银行流水清单、租金计算、VIP铂金卡申领协议等，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月27日原告与宜宾康贝大药房连锁有限责任公（以下简称康贝公司）、被告签订了《宜宾康贝（众生）大药房VIP铂金卡申领协议》，约定：原告自愿加入康贝公司“宜宾康贝（众生）大药房联盟”，且自愿向康贝公司交纳会员费用10万，成为该联盟VIP铂金卡会员，可以享受在康贝公司的管理企业即被告所修建的众生商业广场地产项目选购该项目（第一期）的物业壹间、该项目商铺在双方签订买卖协议时可额外享受购房总价款5%的优惠，缴纳的10万元费用，可以抵扣部分购房款。 2019年6月29日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《定金协议》，约定：“一、乙方ＶＩＰ卡号：ＮＯ00×××53，分房房号众生商业广场（又名“滨城尚都”）二期（Ｂ区）1栋4层Ｂ号，建筑面积566.03㎡，单价8710.00元，总价：4930000元，最终合同总价2877146元；二、甲乙双方在签订本认购定金协议时，乙方须支付5万元的认购定金给甲方，作为甲方保留上述房源的定金；三、乙方签订本认购协议后，须在7天内签定正式《商品房买卖合同》及相关附件，并根据乙方的付款方式补足上述房源的剩余房款。该期间该房源不得出售给第三方，否则甲方应支付乙方双倍定金金额作为罚金；四、如甲乙双方在约定的时间内签定《商品房买卖合同》及相关附件，本认购定金抵作房款，如乙方在约定时间内没有签订正式《商品房买卖合同》及相关附件或未补足剩余房款的，甲方有权解除本协议，不再为乙方保留上述房源，且甲方有权扣留乙方缴纳的上述定金不予退还。……”。当日，原告以所交纳的会员费中的5万元作为选购“众生商业广场”（即“滨城尚都”）二期（Ｂ区）1栋4层Ｂ号商铺的定金。此后，原告一直要求被告按《定金协议》的约定签订正式《商品房买卖合同》未果，故诉至本院要求判如所请。 庭审中，被告陈述原、被告双方在《定金协议》中约定的最终合同总价2877146元为合同总价4930000元×95%-5年租金1018854元-利息787500元（截止2019年6月29日），因被告不能给原告享受总价款5%的优惠（即优惠246500元），即要求原告按3123646元（2877146元+246500元）支付购房款，故双方一直协商不能达成一致至今未签订正式《商品房买卖合同》及相关附件，且被告明确表示现已不愿意继续履行双方签订的《定金协议》。原告陈述其主张的利息以向他人借款40万元为基数，按年利率12%计算。 本院认为，依法成立的合同，对双方当事人均有法律约束力，应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《定金协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按协议约定履行自己的义务，原告在《定金协议》后支付了对应的购房定金，则双方应在协议约定的期限内签订正式的《商品房买卖合同》及相关附件，但合同约定的期限内，被告就原告不能享受购房款5%的优惠为由要求原告以高于最终合同总价2877146元的价格支付购房款致使原被告双方在签订《定金协议》后7日内未能签订正式《商品房买卖合同》及相关附件，且庭审中被告明确表示不愿继续按照《定金协议》约定的内容履行，被告已构成违约，根据《合同法》的规定，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行合同义务的，原告可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任，故原被告双方签订的《定金协议》确已不能履行，原告可以要求被告承担相应的违约责任。 原告诉请要求被告退还定金5万元，现因被告明确表示不愿再继续履行《定金协议》的义务，原告要求被告退还定金五万的诉请符合法律规定，本院予以支持；原告诉请要求被告按《定金协议》第三条约定支付罚金10万元，根据双方签订的《定金协议》第三条约定：“该期间该房源不得出售给第三方，否则甲方应支付乙方双倍定金金额作为罚金”，该条明确约定了罚金的适用条件即被告将涉案房源出售给第三方，而非原告认为的一旦双方没有签订正式《商品房买卖合同》及相关附件即应支付罚金，且原告没有证据证明被告存在将涉案房源出售给第三方的违约行为，应承担举证不能的法律后果，故原告的该诉请本院不予支持。被告辩称系原告的原因未能签订正式《商品房买卖合同》及相关附件，定金不予退还，本案系被告因违反诚实守信的原则要求原告支付更高的购房款而怠于与原告签订正式合同造成的，而并非原告不愿意签订，故被告的该辩称本院不予采信。 原告诉请要求被告赔偿资金损失及利息（以40万元为基数，按年利率12%计算）和精神损失费共计5万元。本案中被告已违约，应该承担相应的违约责任。关于原告诉请的利息部分，原告向被告交纳的定金为5万元，且因被告的原因双方未签订《商品房买卖合同》及相关附件，被告为原告造成的损失即为利息损失，故对该主张本院依法支持资金占用利息为以定金5万元为基数，从2019年6月29日始计算至被告退还定金5万元之日止，按年利率6%的标准计算，以利息5万为限。原告诉请资金损失，因原告已主张利息，其向被告交纳5万元定金产生的损失即为利息，且其未向本院提交证据证明有其他经济损失，故该诉请本院不予支持；原告诉请精神损失费，因本案系合同纠纷，且被告的违约行为并未造成原告人身侵权，原告的该诉请于法无据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告宜宾三立贸易有限责任公司于本判决生效之日起10日内退还原告关雪莲定金5万元； 二、被告宜宾三立贸易有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告关雪莲资金占用利息（计算方式为：以定金5万元为基数，从2019年6月29日始计算至本院确定的给付之日，按年利率6%的标准计算。如被告到期不履行给付义务，则上述利息计算至被告退还定金5万元之日止，利息以5万元为上限）。 三、驳回原告关雪莲其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，减半收取为2150元，由原告关雪莲负担1650元，被告宜宾三立贸易有限责任公司负担500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 员  赵 杨 二〇一九年十二月九日 法官助理  李 会 书 记 员  李皓琦