辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽05民终1825号 上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司，住所地辽宁省本溪市明山区。 法定代表人：张鑫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邹小方，辽宁沈川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郎飞霞，女，1947年11月20日出生，满族，现住辽宁省本溪市明山区。 委托诉讼代理人：王湘宁，辽宁湘辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李明志，男，1977年5月26日出生，满族，现住辽宁省本溪市明山区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司（以下简称阳光财险本溪中心支公司）因与被上诉人郎飞霞、原审被告李明志机动车交通事故责任纠纷一案,不服本溪市明山区人民法院（2018）辽0504民初2797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。上诉人阳光财险本溪中心支公司的委托诉讼代理人邹小方、被上诉人郎飞霞、原审被告李明志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光财险本溪中心支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项的二次手术费10000元，二次住院护理费2300元，二次住院伙食补助费1000元，误工费57450元，共计70750元。2、上诉费用由郎飞霞承担。事实与理由：1、郎飞霞于2018年12月25日在本溪市中心医院司法鉴定所已经被鉴定有三处十级伤残，表明已经治疗终结，否则，伤残等级术前术后有区别，故二次手术费、伙食补助费、护理费不应当赔偿；2、事发时，郎飞霞已经70多岁，早已丧失劳动能力。有医师资格证不代表实际从事了相应工作，且误工证据不充分，没有证据证明存在误工减少；3、郎飞霞受伤之日至定残前一日其误工时间应当是357天，且不应当包含二次住院期间的误工费。 郎飞霞辩称：一审判决正确，阳光财险本溪中心支公司的上诉两项请求没有事实及法律依据，请求驳回上诉请求。事实和理由：因二次手术相关费用依据的是司法鉴定意见，是必要的支出费用，符合事法律依据。关于误工费，郎飞霞的误工事实有证据支持，且李明志也知晓郎飞霞在动物诊所工作，动物诊所负责人可以出庭证实此事。 李明志述称：同意阳光财险本溪中心支公司保险公司的上诉意见。 郎飞霞向一审法院起诉请求：一、判令李明志、阳光财险本溪中心支公司赔偿郎飞霞医疗费114649.67元、住院伙食补助费8350元、营养费8350元、护理费30840元、交通费370元、辅助器具费1958元、复印费113.60元、财物损失3298.8元、残疾赔偿金（71周岁）72435.51元、精神抚慰金24145.17元、误工费55200元、二次手术费10000元、二次手术期间的护理费2300元、二次手术期间的误工费3000元、二次手术期间伙食补助费1000元、二次手术期间交通费40元、鉴定费1720元。以上合计：337770.75元；二、诉讼费由李明志、阳光财险本溪中心支公司承担。 一审法院认定事实：2017年12月16日8时5分，李明志驾驶辽Ｅ×××××小型客车，由东芬方向沿解放北路驶往北地方向，行驶至如家酒店门前人行横道时，将其行进方向由右往左，在人行横道内横过道路的郎飞霞刮撞，致使郎飞霞受伤及财物受损。此事故经本溪市公安局交警支队明山大队认定，李明志负事故的全部责任，郎飞霞无责任。郎飞霞受伤后在本溪市中心医院住院治疗167天，一级护理90天，二级护理77天，禁食水及全流食共计9天。郎飞霞出院后建议休养201天。本溪市中心医院司法鉴定所受法院委托，对郎飞霞进行伤残等级鉴定，鉴定结论为：郎飞霞胸部损伤的伤残程度为十级、骨盆损伤的伤残程度为十级、左下肢损伤的伤残程度为十级；左下肢内固定取出手术费用约为10000元，二次手术按住院15至20天计算。李明志所有的辽Ｅ×××××小型客车在阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司投保交强险及第三者险（限额30万元）。 另查明，郎飞霞在本溪市爱心动物诊所从事兽医师工作，每月工资4500元，住院及休养期间未上班，未开工资。 一审法院认为，第一、辽Ｅ×××××小型客车在阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司投保交强险及三者险（限额30万元），故本案的损失首先由阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司在责任限额予以赔偿，不足部分，由李明志承担。第二、本案的赔偿范围。1、医疗费：郎飞霞治疗期间共花销医疗费116597.67元（含辅助器具费1958元），该费用系医治疾病的合理支出，本院予以支持。2、住院伙食补助费及营养费：郎飞霞住院治疗167天，其中禁食水及全流食9天，住院伙食补助费及营养费均按照每天50元计算。3、交通费，郎飞霞主张交通费数额合理，本院予以支持。4、误工费：按照郎飞霞实际工资损失及医疗机构出具的休养证明予以确认，郎飞霞住院及休养共计368天，每月工资4500元，误工损失54450元。5、护理费：按照辽宁省2018年度居民服务业标准计算，共计29683.50元。6、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，郎飞霞主张按照上浮为九级伤残主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金成立，本院予以支持。7、鉴定费、复印费均符合法律规定，应予支持。8、财产损失。双方均认可财产损失数额为1000元，本院予以确认。8、二次手术费及二次手术期间的相关费用均将实际发生，本院依法予以保护，保护标准同上。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司赔偿原告郎飞霞医疗费十二万六千五百九十七元六角七分（含二次手术费），伙食补助费九千三百五十元（含二次手术期间），营养费四百五十元，误工费五万七千四百五十元（383X150=57450）（含二次手术期间），护理费三万一千九百八十三元五角（含二次手术期间），交通费四百一十元（含二次手术期间），残疾赔偿金六万六千一百三十六元七角七分，精神抚慰金二万二千零四十五元五角九分，复印费一百一十三元六角、财产损失一千元，共计三十一万五千五百三十七元一角三分，于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费六千三百六十五元，鉴定费一千七百二十元，由被告李明志承担七千七百五十三元，原告郎飞霞承担三百三十二元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。 另查明，郎飞霞从受伤之日至伤残鉴定前一日误工天数是357天，误工费是357X150=53550元。 本院认为，关于阳光财险本溪中心支公司提出郎飞霞已丧失劳动能力，且受伤后没有证据证明其误工事实存在一节。经审查，郎飞霞受伤前在本溪市爱心动物诊所工作事实存在，且有该所负责人出庭证实其受伤前在该所工作，故一审判决赔偿其误工费正确，应予维持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案一审判决赔偿误工费天数已超过定残前一日标准，二审对超出定残前一日357天的误工费应予扣除，即误工费应为150X357=53550元。关于阳光财险本溪中心支公司提出不同意给付二次手术相关费用一节，因无法律依据不予支持。 综上所述，阳光财险本溪中心支公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销本溪市明山区人民法院（2019）辽0504民初2797号民事判决； 二、上诉人阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿被上诉人郎飞霞医疗费126597.67元、伙食补助费9350元、营养费450元、误工费53550元、护理费31983.50、交通费410元，残疾赔偿金66136.77元、精神抚慰金22045.59元、复印费113.60元、财产损失1000元，合计311637.13元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6365元，鉴定费1720元，由原审被告李明志承担7703元，被上诉人郎飞霞承担382元；二审案件受理费6033元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司5983元，被上诉人郎飞霞负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  李晓明 审判员  刘 颖 审判员  刘 杰 二〇一九年十二月十三日 法官助理鞠腊梅 书记员邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条 第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。