湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1322民初3463号 原告：严喜元，男，1967年7月24日出生，汉族，农民，住湖南省隆回县。 委托诉讼代理人：肖先龙，新化县泰和法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。 被告：游先元，男，1964年10月9日出生，汉族，个体工商户，住新化县。 委托诉讼代理人：肖峰，新化县天骄法律服务所法律工作者,代理权限：一般代理。 被告：曾绘良，男，1973年2月6日出生，汉族，农民，住新化县。 原告严喜元与被告游先元、曾绘良提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告严喜元请求判令：1、请依法判决被告赔偿原告的医疗费、误工费、续治费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、停车误工损失费、鉴定费等共计人民币123241.78万元（包括被告垫付的医药费16000元）；2、诉讼费用由被告承担。 被告游先元答辩要点：诉讼请求损失过高，不合理。误工费210天，根据人身损害的标准，误工费最高只有180天；护理费根据重新鉴定的结论只是在住院期间护理，按照140天计算护理时间过长；住院伙食补助费过长，只能是住院期间的42天；营养费只是住院期间的42天；停车损失费不应予以计算。因此，原告的损失明显过高，请求法院予以核实核减后判决。在本案中，原告本身存在重大过错。原告是在驾驶员开另一辆车才过磅的，在装卸工通知原告走开后他又走了进去，这才导致被氧气瓶砸伤。原告作为正常的行为能力人，应该知道装卸过程中存在风险，应当避让，他却没有。装卸工程已经承包给了被告曾绘良，余下的责任应由被告曾绘良承担。 被告曾绘良答辩要点：事情是这样的，我卸货的时候叫原告走开他没走开，不小心把氧气罐滚到了他身上，我不是故意的。装卸的活确实承包给我了。 查明的事实 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 一、各方当事人无争议的事实 1、2017年原告严喜元从高安市长富物流有限公司租赁重型仓栅式货车一辆，雇请司机做货物装运生意。被告游先元在新化经营废品回收生意，雇请被告曾绘良为其装卸货物。2018年8月19日，被告游先元在隆回县六都寨购买了一批废钢材，通过物流信息联系到原告，要求租赁原告的车子将其所购的废钢材装运到新化。2018年8月20日晚上，原告随同司机将被告的货物运到了被告游先元的废品回收站，在双方对货物过磅时，被告曾绘良在废品站仓库里面卸氧气罐，其中一个氧气罐在其往下扔时，砸裂了瓶嘴，氧气带动气罐冲向原告，将原告的双脚冲伤。原告受伤后，被送到新化县中医医院治疗，经诊断，原告的伤情为：右胫骨骨折，右小腿皮肤裂伤，左足第5跖骨骨折。原告共计住院治疗42天，花费医疗费21355.73元，其中被告游先元垫付16000元，其余部分系原告自行垫付。 2、2019年1月7日，新化县司法局上梅司法所委托邵阳普爱司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人严喜元右胫骨中下段粉碎性骨折并经手术治疗、左足第五跖骨骨折，不构成伤残；建议误工期贰佰壹拾日，护理期壹佰贰拾日，营养期玖拾日；自鉴定之日起预计后续医疗费壹万元（包括取内固定手术费用）。此次鉴定费1500元系原告支付。本案审理过程中，被告游先元申请对原告的伤情进行重新鉴定，本院委托湖南省文成司法鉴定中心进行重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人严喜元本次外伤致右胫骨粉碎性骨折、左第五跖骨骨折；伤后误工期210天，住院期间护理，住院期间营养（含二期手术时间）；建议后期治疗费用壹万元。重新鉴定费1800元系被告支付。 二、各方当事人有争议的事实 1、原告严喜元的经济损失如何计算和确定。 原告的经济损失经本院核实后，参照《2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》确定为： （1）、医药费，原告提交了的医疗机构出具的正式医药费发票21355.73元（其中被告游先元垫付16000元，剩余部分系原告垫付），对原告的医药费损失认定为21356元； （2）、住院伙食补助费，根据原告的实际住院天数认定为4200元（100元/天×42天）； （3）、后续治疗费，根据鉴定意见认定10000元； （4）、营养费，根据鉴定意见酌情认定1800元（30元/天×60天）； （5）、护理费，根据居民服务、修理和其他服务业的收入标准及鉴定意见，考虑到后期取内固定需要护理的情况，酌情认定为10065元（61227÷365×60天）； （6）、误工费，原告提交了本人驾驶证复印件、车辆行驶证复印件、汽车租赁合同复印件、租车申请书复印件等证据，以证明原告在受伤前系从事交通运输行业，主张按交通运输业年平均工资81609元计算误工费为47605.25元。被告认为，根据相关法律规定，从事交通运输业必须取得道路运输从业资格证，原告没有提交相关证件，只提供了一个C1的驾驶证，达不到其证明目的，只能按原告的户口性质即农、林、牧、渔业计算误工费。本院审查认为，根据原告提交的证据及庭审查明的情况，可以认定原告从高安市长富物流有限公司租赁重型汽车一辆，再雇请司机进行出租为他人运输货物，其本人并未取得道路运输从业资格证，故其误工费应该按租赁和商务服务业的年平均工资54290元并结合鉴定意见计算，对原告的误工费认定为31235元（54290元÷365×210天）； （7）、交通费，原告主张2000元，本院结合原告就诊治疗、鉴定等实际情况，酌情认定600元； （8）、鉴定费，根据鉴定机构的正式发票，认定鉴定费3300元。 原告主张有停车费损失3000元，但未提交足够证据证明，本院不予认定。 原告严喜元以上损失合计82556元。 2、原告的上述经济损失是否应全部由被告游先元赔偿，原告是否存在过错，被告曾绘良是否应承担赔偿责任。 原告认为，被告游先元租用原告的车辆为其运送货物，在到达目的地时，应被告游先元妻子的要求对货物过磅，其站在废品堆放仓库内查看重量时，因被告雇请的员工曾绘良在卸氧气瓶时忽视安全，导致氧气瓶破裂，致使原告受伤，原告在事故中没有过错，其并非在旁边观看卸氧气瓶，而是在看过磅的电子显示屏，故其损失应全部由被告游先元予以赔偿，被告曾绘良系被告游先元雇请的员工，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中导致别人受伤的，雇主承担责任。 被告游先元认为，被告曾绘良在卸货前，喊了原告要他走开的，原告没有避让，其自身存在过错，应承担部分损失。两被告之间不是雇佣关系，而是承包关系，被告游先元以8000元每月的价格将其废品站的装卸工作承包给曾绘良，曾绘良再请多少人由其自行决定，故原告的损失与被告游先元无关。 被告曾绘良认为，其是帮老板游先元做事，主要是装卸废品站的货物，是否承担责任由法院认定。 本院审查认为，根据原、被告双方的陈述和现场查看的情况及现场照片，原告车辆过磅的地方在面对仓库左侧的外面，原告陈述电子秤摆放在仓库左侧靠墙部位，但其受伤的地方在仓库靠右侧部位，与被告曾绘良卸货的车辆较近，且当时原告也看到了被告所卸的货物是氧气瓶，根据日常生活经验可以判断氧气瓶存在一定的危险性，但原告还是走到了卸货车辆附近，其自身并没有尽到安全注意义务，故对其受伤所产生的损失，原告自己应承担一定的过错责任。被告曾绘良为被告游先元装卸货物，其所提供的是劳务，故双方之间应系劳务关系。至于被告游先元主张其与被告曾绘良之间系承包合同关系，但其提交的《装卸承包合同》系2019年3月8日签订，无法证明事故发生时即2018年8月两人之间是否存在合同关系，故本院对其主张不予采纳。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任”，原告严喜元的损失应由被告游先元按责承担，被告曾绘良无须承担赔偿责任。 判决的理由与结果 本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷。被告曾绘良系提供劳务的一方，被告游先元系接受劳务的一方，根据相关法律规定，接受劳务者在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，被告游先元明知其安排被告曾绘良所卸的货物是氧气瓶等危险物品，但没有采取安全保障措施，尽到安全注意义务，造成原告受伤，根据侵权责任法的相关规定，被告游先元对原告的损失应承担主要过错责任，结合其过错程度，本院认为，由其承担80%的赔偿责任为宜。对于剩余20%的损失，因考虑到本次事故的发生，与原告自身缺乏安全意识、未尽到安全注意义务也有一定关系，原告自己负有一定的过错责任，故本院认为该部分损失应由原告自行承担。被告曾绘良因系提供劳务的一方，无须承担赔偿责任。经计算，原告的各项经济损失为82556元，由被告游先元承担66045元（82556元*80%），核减其垫付的医药费16000元和鉴定费1800元，被告游先元还需支付48245元，原告的剩余部分损失由原告自行承担。基此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告游先元赔偿原告严喜元经济损失48245元（已核减垫付的医药费16000元和鉴定费1800元）； 二、驳回原告严喜元的其他诉讼请求。 上述款项限本判决书生效之日起10日内付清。款项汇至：新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号8001574********。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费800元，由原告严喜元负担300元，由被告游先元负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  刘喜平 人民陪审员  邹秀泉 人民陪审员  廖继成 二〇一九年十二月十九日 代理书记员  谢听雨 1、对《中华人民共和国侵权责任法》的适用 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害; (二)排除妨碍; (三)消除危险; (四)返还财产; (五)恢复原状; (六)赔偿损失; (七)赔礼道歉; (八)消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。