广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终30836号上诉人（原审原告）：金凤龙，男，1973年12月17日出生，汉族，身份证住址湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：黄维升，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市金色家园文化股份有限公司，住所地深圳市福田区园岭街道百花二路百花园**（裙楼）L318B。法定代表人：黄金汉，总经理。委托诉讼代理人：卢国伟，广东鹏港律师事务所律师。上诉人金凤龙因与被上诉人深圳市金色家园文化股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初24761号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金凤龙上诉请求：1.撤销（2019）粵0304民初24761号民事判决书；2.判决被上诉人支付休息日加班工资3015.7元；3.判决被上诉人支付法定节假日加班工资3461.55元；4.判决被上诉人支付正常工作8小时外晚上加班工资21464.40元；5.判决被上诉人支付律师费4000元；(以上2至5项合计31941.65元）6.判决被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一、本案劳动合同已在“第四（二）2”点中清楚、明确地约定以“入职协商的劳动报酬”确定上诉人工资，但原审法院却错误地按“第四（二）1”点的“每月正常工作时间工资2130元”认定上诉人工资，导致原审判决关于加班工资的计算基础出现根本性的错误，且导致后续计算出现一系列的错误，原审判决关于该部分的事实认定存在明显错误，且依法无据。上诉人从未与被上诉人在劳动合同中一致约定月工资标准为2130元，但原审判决却执意采纳了该双方都没有选择的“第四（二）1”点，也没有对该选择给出任何合理理由和法律分析，明显存在事实认定的错误，导致法律适用错误。即使根据常理，原审法院也应该对该金额提出质疑一一根据深圳地区的同类型、同等劳动强度、同等风险、同等职责及同等工作时长的岗位的薪酬情况，上诉人不可能同意按2130元的最低工资标准为被上诉人提供相关劳动服务，事实上，上诉人也从未同意按该薪酬标准为被上诉人提供劳动服务。被上诉人在一审庭审中多次罔顾劳动合同的明确约定，恶意发表意见认为上诉人的工资应按最低工资标准2130元计算，是其诸多不诚信表现之一。原审法院对此没有提出质疑，反而在缺乏相关证据的情况下采纳被上诉人的该错误观点，严重侵害了上诉人的合法权益，导致了后续一系列的事实认定错误。二、根据被上诉人管理人员林某的微信聊天记录等证据，可以清楚、明确地看出，被上诉人主动提出了“上诉人的月工资标准为6000元，按出勤天数计放工资，并以该标准另行计放加班工资”的薪酬计算方法，但在欺骗上诉人入职后，被上诉人却出尔反尔，从未按该标准足额发放相关加班工资，反而在庭审中“严词”责备上诉人“违反”诚信原则。原审法院在庭审中没有对上诉人提供的该确凿证据进行仔细审查，而是直接照搬劳动仲裁的认定，导致事实认定出现错误，法律适用错误。上诉人在一审起诉时提供了能够互相印证的林某微信个人页、微信聊天记录、被上诉人企业内档，足以证明被上诉人指派林某负责上诉人工资发放及保存有相关考勤管理，原审法院一概不进行分析，不予采纳，直接套用劳动仲裁结果，在被上诉人不能提供任何反证证据的情况下，直接驳回上诉人的请求，严重侵害了上诉人的诉讼权利。三、上诉人已经支付律师费人民币4000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》，由于原审判决在工资计算标准、加班费计算方法等方面存在事实认定的重大错误，应予纠正。上诉人认为，相关律师费是上诉人为了维护自身合法权益所支出的合理维权成本，且提供了《民事委托代理合同》、《律师费发票》等证据予以了充分证明，上诉人恳请二审法院根据本案查明的事实，依法予以全部支持。综上所述，由于一审法院认定事实不清，适用法律不当，为维护上诉人的合法权益，使本案得到公正审判，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院相关司法解释的规定提起上诉，请求二审人民法院查明本案事实，依法判决，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人深圳市金色家园文化股份有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。金凤龙向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付休息日加班工资3015.7元（2018年4月8日至2018年11月30日共26天，应支付加班费6000÷26×26×2＝12000元，被告已支付8984.34元，还应支付12000-8984.34＝3015.7元）；2.被告向原告支付法定节假日加班工资3461.55元（2018年5月1日劳动节、9月24日中秋节、10月1日-3日国庆节共5天，应支付加班费为6000÷26×5×3＝3461.51元）；3.被告向原告支付正常工作8小时外晚上加班工资（2018年8月1日至2018年11月30日）21464.40元；4.被告向原告支付律师费4000元；5.请求判令被告承担本案诉讼费。一审法院查明相关案情并判决，一、入职时间：2018年04月07日。二、职务：电工。三、劳动合同起止时间：2018年04月07日起至2018年12月31日止。四、解除劳动合同时间：2019年01月25日。五、月工资及加班工资情况：原告主张其工资为月固定工资，每月为6000元，不清楚其工资结构，并主张其离职前平均月实发工资为5722元。被告对原告主张的月平均实发工资5722元予以确认，对原告主张的月固定工资6000元不予确认，认为原告的工资以双方劳动合同的约定为准，并辩称双方劳动合同约定原告的月正常工作时间工资为2130元，被告为原告发放的工资总额中包括基本工资（2130元）＋加班工资＋交通补助（100元）。原告提交劳动合同证明双方的劳动关系，被告确认该劳动合同的真实性，并称该份劳动合同证明了原告的月工资标准及关于加班工资的约定，且原告的月工资总额中已包含了加班工资并被告已足额发放。根据双方确认的劳动合同中第四项劳动报酬第（二）项第1点，约定原告每月正常工作时间工资为2130元；第（四)项，约定加班工资、假期工资及特殊情况下的工资支付按有关法律、法规的规定执行。原告主张加班工资，仲裁时未就其主张的时间段存在加班事实举证证明，庭审提交考勤记录、空调运行记录等证明其主张，但同时确认该证据为自行电脑制作。被告认为，原告提供的考勤记录与其提交的空调运行记录不一致，且考勤记录为自行制作，时间上明显不符合常识，也无被告方确认，不予认可。原告的证据存疑，法院不予采信。法院认为，双方确认原告月工资的约定标准为2130元、月平均实发工资为5722元，其中包含有加班工资、津贴、奖金等，其小时工资高于深圳市最低小时工资标准，且双方就各月工资核发情况均无证据证明存在过异议，因而法院确认被告已足额支付原告加班费。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告应承担举证不能的不利后果。原告主张的上述期间的休息日加班工资、法定节假日加班工资、延长工作时间加班工资没有事实依据，法院不予支持。六、律师费：原告提交民事委托代理合同及律师费发票证明其因本案律师费支出4000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，因原告诉讼请求未获支持，其主张被告支付律师费，法院不予支持。七、仲裁案号：深劳人仲案[2019]1782号。八、仲裁请求：1.请求被申请人（被告）支付2018年04月08日至2018年11月30日期间法定休息日加班工资3015.7元;2.请求被申请人（被告）支付2018年05月01日（劳动节）、2018年09月24日（中秋节）、2018年10月01日至2018年10月03日(国庆节）法定节假日加班工资3461.55元；3.请求被申请人（被告）支付2018年08月01日至2018年11月30日期间延长工作时间加班工资21464.4元。九、仲裁结果：1.驳回申请人（原告）的全部仲裁请求。十、诉讼请求：1.被告向原告支付休息日加班工资3015.7元（2018年4月8日至2018年11月30日共26天，应支付加班费6000÷26×26×2＝12000元，被告已支付8984.34元，还应支付12000-8984.34＝3015.7元）；2.被告向原告支付法定节假日加班工资3461.55元（2018年5月1日劳动节、9月24日中秋节、10月1日-3日国庆节共5天，应支付加班费为6000÷26×5×3＝3461.51元）；3.被告向原告支付正常工作8小时外晚上加班工资（2018年8月1日至2018年11月30日）21464.40元；4.被告向原告支付律师费4000元；5.请求判令被告承担本案诉讼费。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：驳回原告金凤龙的诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担（未交纳，应在判决发生法律效力后七日内向法院交纳）。二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院二审查明，上诉人于2018年04月7日入职被上诉人公司，上诉人在原审提交的与被上诉人公司文员林某的微信聊天记录显示，上诉人于2018年5月6日发微信向林某了解2018年4月份工资计算方式，上诉人所发微信内容为：“林小姐，下午好！我昨天工资卡收到工资了，因为我是从4月8号开始上班，中途没有休息一直到30日，我想了解一下我工资的计算方式，望抽空回复告知，谢谢！”，林某回复上诉人的内容为：“你1至7是没工资的，所以你上班就8号到30号，一共上了23天，6000÷30×23＝4600未休3天6000÷30×3×1（倍数）＝600社保扣196.01元个税扣45.40元4600＋600-196.01-45.40＝4958.59”，上诉人回复：“好的，清楚了，谢谢！”。另查明，被上诉人主张未对上诉人进行考勤。上诉人主张2018年12月开始进行考勤，此前没有考勤，但出勤时间与开始进行考勤一样。原审法院查明的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案劳动争议纠纷。上诉人上诉主张其月基本工资为6000元，上诉请求被上诉人支付休息日加班工资3015.7元、法定节假日加班工资3461.55元、正常工作8小时外晚上加班工资21464.40元及律师费4000元。对此，本院认为，上诉人上诉虽在原审及二审均坚持主张其月基本工资为6000元，但由其自己提交的与被上诉人公司文员林某的微信聊天记录可知上诉人在2018年5月6日就知晓其工资结构为包含了加班工资的包月工资6000元，故上诉人关于其月基本工资为6000元的上诉主张不能成立，本院不予采纳。关于上诉人所主张的加班时间和加班费差额，本院认为，上诉人的职位为电工，劳动合同约定上诉人的基本工资为每月2130元，且按双方入职协商的劳动报酬确定，上诉人提交的微信聊天记录显示双方入职协商的上诉人的工资结构为包月工资6000元，故上诉人的月工资标准为包含每月基本工资2130元的包月工资6000元。双方均未提交充分证据有效证明上诉人的出勤时间和加班事实，故本院酌情认定上诉人的加班情况为每月工作日一共加班30小时，休息日一共加班32小时（4天），由此核算的小时工资为21.2元【6000元÷（174＋45＋64）】，不低于最低工资标准，故应认定上诉人已经足额领取了加班工资，本院对上诉人关于加班费和律师费的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人金凤龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金凤龙承担。本判决为终审判决。审判长 沈 炬审判员 易 静审判员 郑寒江二〇一九年十二月十三日书记员 邓 懿附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。