天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初13018号原告：王光才，男，1988年7月20日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：宫文广，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告：刘飞，男，1984年7月13日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：马芳芳，天津益清律师事务所律师。原告王光才与被告刘飞买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王光才及其委托诉讼代理人宫文广，被告刘飞及其委托诉讼代理人马芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王光才向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告为原告更换型号为3200ATPLUSH6的喷绘设备；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月，原告通过被告在微信朋友圈中发布的喷绘机广告信息，从被告处订购了一台型号为3200ATPLUSH6的喷绘设备及一台外置烘干器。双方约定价款为164000元，并由被告将设备送至原告处，进行安装及售后维护。后因被告提供设备存在质量问题，不能达到其实物样品宣传的时速，且喷绘出的产品存在质量问题，导致原告生产经营活动不能正常进行，故成讼。被告刘飞辩称，请求依法驳回原告全部诉讼请求，诉讼费由原告承担。原、被告系通过朋友介绍相识，双方于2019年1月建立买卖合同关系，原告并非通过被告朋友圈发布的广告信息向被告订购设备。首先，被告于2019年3月18日将涉案设备运送至原告处，并经原告验收合格，予以接收。其次，被告对原告所称涉案设备不能达到宣传时速的陈述不予认可。事实上，售前的宣传时速为测试速度，并且提示因不同的计算处理，速度会存在10%左右的偏差。另外，原告接收涉案机器至今已使用半年有余，其对机器的使用方法、后期养护手法均会对机器的运转时速产生不同程度的影响，也会导致机器的运转时速与接收时存在更大的偏差。且该情况属于正常损耗，不属于质量问题。再次，原告所述被告拒不履行修理维护义务与事实不符。涉案机器售出后被告应原告要求，多次上门调试维护，而且截至2019年6月24日，被告检测过程中均未发现机器存在质量问题。原告也从未就质量问题提出过异议，直至2019年7月被告起诉要求原告支付拖欠货款，原告为实现不支付或少支付的目的，才开始以机器存在各种问题为由拖延给付。经法庭调解，原告同意支付上述款项，但事后仍未积极履行，在被告申请强制执行时原告方提起本案之诉。由此可见，原告系为达到不支付或少支付货款的目。另，即便现在涉案机器设备存在问题，也系原告的不当使用和不当维护所致。喷绘喷头属于易耗品，不在质保范围内。且长时间使用、操作方法、机器的运转环境、后期养护、长时间停用、使用其他厂家供应的墨水，都会影响喷绘喷头。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年1月，原告从被告处订购了一台型号为3200ATPLUSH6的喷绘设备及一台外置烘干器，双方约定价款为164000元。2019年1月31日，原告通过掌上银行向被告支付定金10000元。2019年3月18日，被告将涉案设备送至原告处，并完成安装调试。此后，因原告仅向被告支付了100000元货款，就其拖欠的64000元货款、3950元墨水费，被告将其送至本院。在该案中双方达成了原告于2019年8月15日前向被告一次性支付货款67950元的调解协议。后经被告申请执行，原告已将全部款项付清。庭审中，原告向本院提交了被告微信朋友圈截屏、喷绘机作业照片、双方电话录音，欲证明被告曾于2019年3月28日在朋友圈发布广告宣传涉案机器同型号喷绘机喷绘速度为400平方米/小时，但涉案设备的作业速度仅为200平方米/小时，且被告对此是知情的，并拒绝维修。被告对原告上述证据的真实性无异议，但不认可其证明目的，并向法庭提交了农业银行交易明细清单、宣传册、照片、视频、被告与原告哥哥王光乐的微信聊天记录、通话录音，欲证明厂家对外宣传的时速为测试速度值，且因不同计算机处理速度会有10%左右的偏差，还证明被告曾多次前往原告处调试设备，经被告检测设备完好无质量问题，并发现原告未使用原厂家的墨水喷绘，且长时间停用设备和对设备进行不当维护。审理过程中，原告申请对涉案喷绘机在2019年3月18日的最高喷绘速度进行司法鉴定。遂，承办人将该鉴定转至本院司法辅助部门，司法辅助部门法官于2019年11月14日给原、被告作笔录，告知目前鉴定名册中没有能进行上述相关问题的具有司法资质的鉴定机构，要求双方于七日内各向本院提供二至三个具有相关司法资质，能对上述内容进行鉴定的鉴定机构。提供的机构经本院审核后若具备鉴定资质，可作为备选摇号的鉴定机构，逾期未提供视为不能提供，则该鉴定无法进行。并定于2019年11月21日上午8点30分到本院第六法庭，申请人逾期未到，视为放弃鉴定，被告申请人逾期未到，视为放弃权利，并不影响鉴定的进行。2019年11月21日上午9时原告方未到庭，被告到庭。被告表示没有找到能够鉴定上述相关问题，具有司法资质的鉴定机构。司法辅助部门法官明确表示，由于目前没有找到能够进行上述相关问题，具有司法资质的鉴定机构，申请人及代理人均未按规定时间内到庭，该案退回审判庭。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告提供的证据均无法证明被告将涉案喷绘设备出售给原告时的最高喷绘速度达不到宣传时速，故其应承担举证不能的不利后果。综上，原告主张更换型号为3200ATPLUSH6的喷绘设备的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告王光才全部诉讼请求。案件受理费515元，由原告王光才负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  谢莉莉二〇一九年十二月十三日书记员  陈 芸附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。