文书内容江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣03民终672号上诉人（原审原告）：曾有凤，男，1970年10月18日出生，汉族，户籍所在地江西省芦溪县，现住江西省芦溪县。委托诉讼代理人：郭锦奇，芦溪县法律援助中心律师。委托诉讼代理人：刘星军，芦溪县法律援助中心实习律师。被上诉人（原审被告）：萍乡市鑫桥钢构制造有限公司，住所地江西省芦溪县工业园，统一社会信用代码：913603230697082345。法定代表人：谭德保，该公司董事长。委托诉讼代理人：王峰，江西赣西律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭勇，江西赣西律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈建国，男，1970年3月29日出生，汉族，住江西省芦溪县。委托诉讼代理人：欧阳裕，江西振武律师事务所律师。上诉人曾有凤因与被上诉人萍乡市鑫桥钢构制造有限公司（以下简称鑫桥公司）、陈建国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省芦溪县人民法院（2019）赣0323民初904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曾有凤及其委托诉讼代理人郭锦奇，被上诉人鑫桥公司的委托诉讼代理人王峰、彭勇，被上诉人陈建国及其委托诉讼代理人欧阳裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾有凤上诉请求：判决鑫桥公司、陈建国在一审判决基础上向曾有凤共增加赔偿金额104940.3元。事实和理由：一、陈建国、鑫桥公司应在一审基础上增加误工费赔偿金额50402.4元。曾有凤为城镇居民，从事的行业为建筑业。曾有凤的误工费应该按照江西省统计局2019年6月25日公布的《2018年江西省城镇非私营单位在岗职工年平均工资情况》建筑行业在岗职工年平均工资57869元计算。一审法院认定“2018年江西省城镇私营企业就业人员平均工资36868元/年”也与江西省统计局公布的数据不符。曾有凤的误工费应为57869元/年×3年=173607元，陈建国、鑫桥公司应在一审基础上增加误工费赔偿金额（173607元-110604元）×80%=50402.4元。二、陈建国、鑫桥公司应在一审基础上向曾有凤增加支付残疾赔偿金54537.9元。根据法律规定，上诉人定残之日为48周岁，残疾赔偿金的计算年限为20年，而一审法院却仅计算11年。曾有凤为城镇居民，残疾赔偿金应该按照江西省统计局2019年3月20日发布的《江西省2018年国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入33819元/年、城镇居民人均消费支出20760元/年计算。曾有凤的残疾赔偿金应为（33819元/年×20年×0.2）+（20760元/年×10年÷4×0.2）=145656元，陈建国、鑫桥公司应向曾有凤增加支付残疾赔偿金（145656-77483.6）元×80%=54537.9元。综上，请求二审法院支持曾有凤的上诉请求。鑫桥公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈建国答辩称，对一审法院认定的赔偿项目及标准没有异议，请求二审法院依法裁判。曾有凤向一审法院起诉请求：判决鑫桥公司、陈建国连带赔偿曾有凤医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等共计620248.22元。一审法院认定事实：鑫桥公司中标承建江西发动机厂（以下简称江发工地）钢结构安装工程。2016年3月份，陈建国承包鑫桥公司江发工地钢结构的安装施工。同年5月14日，曾有凤经陈建国同意，来到江发工地务工，工资由陈建国支付。2016年5月16日15时30分左右，曾有凤在施工拧螺丝时，从高处摔落并受伤。当日送往芦溪县人民医院住院治疗至2016年10月22日，住院160天。因未治愈，曾有凤先后于2016年12月29日至2017年2月25日在萍乡汉和医院住院治疗58天，2018年9月11日至2018年10月8日在萍乡市人民医院住院治疗27天，2018年12月15日至2019年1月16日在宜春欧阳骨科医院住院治疗32天，2019年4月18日至2019年5月15日在宜春欧阳骨科医院住院治疗27天，共计住院治疗304天，共花费医疗费及检查费216580.22元。治疗期间，鑫桥公司支付了150092.58元医药费及其它费用。2019年7月8日，经江西萍乡司法鉴定中心鉴定，曾有凤为伤残等级为9级，误工期从2016年5月16日到2019年5月15日、需护理期270天、营养期290天，曾有凤支付鉴定费用1400元。一审法院认为，本案争议焦点：一、案件受理是否违法。1．根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。本案提起的是提供劳务者受害责任纠纷，属于侵权之诉，一审法院应依法受理。2．曾有凤在佣工过程中受伤三方并无争议，争议的是对曾有凤受伤各自的过错责任，不属于劳动工伤案件。故一审法院受理本案合法，对陈建国的答辩意见不予采纳。二、鑫桥公司、陈建国、曾有凤之间的法律关系。关于鑫桥公司与陈建国之间：1．鑫桥公司与陈建国之间未签订江发工地安装承包合同，但该工地的安装是由鑫桥公司交由陈建国安装的事实陈建国、鑫桥公司均认可，并无争议。2．从2016年陈建国结算第二项，芦溪江发工地承包安装钢结构厂房，结算款为21150元，陈建国签了字同意，证明陈建国是认可江发工地由其承包；3．一审法院（2017）赣0323民初809号民事判决书认定，陈建国自述鑫桥公司将江发工地等多处钢结构的安装工程发包给陈建国，陈建国与其他人员前往务工，证实江发工地确实发包给了陈建国；4．从2013年起，鑫桥公司多次将钢结构的安装工程发包给陈建国，并订有合同，江发工地的钢结构安装发包给陈建国符合双方长期合作习惯。故认定鑫桥公司与陈建国是承包关系，鑫桥公司是分包人，陈建国是承包人。对鑫桥公司关于其已尽义务，费用应由陈建国承担的答辩意见不予采纳。关于陈建国与曾有凤之间；1．曾有凤陈述是陈建国同意其来江发工地务工，工资由陈建国支付；2．鑫桥公司陈述只与陈建国有承包关系，否认与曾有凤有佣工关系；3．从陈建国完成鑫桥公司其他钢结构的安装工程证实，人员由陈建国自行定员。故认定陈建国与曾有凤系雇佣关系，陈建国是雇主，曾有凤是雇员。对陈建国关于与曾有凤之间不存在雇佣关系的辩解意见与事实不符，不予采纳。三、赔偿项目及数额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定确定为：1．医疗费：216580.22元。2．误工费：110604元。按江西省2018年度城镇私营企业就业人员平均工资36868元/年，101元/天计算，根据司法鉴定误工从2016年5月16日到2019年5月15日，共计3年，36868×3=110604元。3．护理费：37269元。按江西省2018年度城镇非私营居民护理服务行业标准50382元/年计算，根据司法鉴定护理270天，50382/365×270=37269元。4．交通费：6080元。住院304天，虽未提供交通费发票，但考虑到芦溪发费交通费较少，宜春、萍乡又仅陪护人员一人需往返，根据实际情况酌定按20元/天，304×20=6080元。5．住院伙食费：15020元。住院304天，原告请求按50/元一天计算，未超出芦溪县当地国家机关一般工作人员平均伙食计助标准，应予支持。304×50=15020元。6．营养费：5800元。有司法鉴定营养期为290天，考虑伤残为9级，酌定20元/天，290×20=5800元。7．残疾赔偿金：68635.6元。按江西2018年度城镇居民支配收入31198元/年，仅自定残之日起按20年计算，但六十周岁以上，年龄每增加一岁，减少一年。原告2030年满60岁，至2039年10月年龄增加9岁应，应减少9年，按11年计算。31198×11×20%=68635.6元。8．被抚养人员生活费：8848元。原告父母均已满70岁，各计算5年共10年，共有4兄弟姐妹。每人承担1/4，父母系城镇户口，按2018年江西城镇居民人均消费性支出17696元/年计算，17696×10÷4×20%=8848元。9．精神抚慰金：8000元。考虑只伤残九级，被告同意支付8000元，按8000元酌定。10．鉴定费：1400元，有鉴定机构发票证实。上述各项损失共计：478236.82元。一审法院认为，鑫桥公司与陈建国系承包关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，鑫桥公司明知陈建国不具备相应的资质和安全生产条件而将安装工程交给其承揽，作为分包方，存在过错，应承担相应的过错责任，并与陈建国承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定。陈建国与曾有凤之间构成雇佣关系，陈建国作为雇主即接受劳务一方，对雇员的劳务疏于安全注意和劳务保护的职责义务，对曾有凤受伤，应承担过错责任；曾有凤作为成年人，明知没有安全保证时高处作业的危险性，没有充分注意安全，自身亦有过错，应自担相应的责任。综上，一审法院确认对曾有凤的损失由鑫桥公司承担60%，陈建国承担20%，曾有凤自担20%。鑫桥公司已付的150092.58元，从其应付款额中予以减除。判决：一、陈建国赔偿曾有凤医疗等各项损失478236.82元的20%，即95647.4元。二、鑫桥公司赔偿曾有凤医疗等各项损失478236.82元的60%，即286942.09元，品除已支付的150092.58元，还需支付136849.51元。三、鑫桥公司对第一项陈建国的债务承担连带赔偿责任。案件受理费10002元，由曾有凤负担2942元，陈建国负担1440元，鑫桥公司负担5620元。本案二审期间，上诉人曾有凤与被上诉人鑫桥公司、陈建国均未向本院提交证据。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，各方当事人对一审判决确定的赔偿项目和责任承担比例均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一审判决对于曾有凤误工费、残疾赔偿金金额的认定是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案曾有凤在向陈建国提供劳务时受伤，其未提供证据证明误工损失和所从事行业种类，且其雇主陈建国和分包方鑫桥公司均不是非私营单位，故曾有凤要求按照2018年江西省城镇非私营单位建筑行业在岗职工年平均工资计算误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持。经本院查询江西省统计局公布的《2018年江西省城镇私营单位就业人员年平均工资情况》，确认2018年江西省城镇私营单位就业人员年平均工资为43733元，曾有凤的误工费应为43733元×3年=131199元，一审法院计算金额错误，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。曾有凤定残时未满49周岁，其残疾赔偿金应自定残之日起按二十年计算，应为31198元×20年×20%=124792元，一审法院适用法律错误，本院予以纠正。综上，一审判决少计算曾有凤损失76751.4元[（误工费131199元-110604元）+（残疾赔偿金124792元-68635.6元）]，曾有凤损失共计554988.22元(478236.82元+76751.4元)。综上所述，上诉人曾有凤的上诉理由部分成立，予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，处理不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条和第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江西省芦溪县人民法院（2019）赣0323民初904号民事判决；二、陈建国赔偿曾有凤医疗等各项损失554988.22元的20%，即110997.6元，限本判决生效之日起十日内履行；三、萍乡市鑫桥钢构制造有限公司赔偿曾有凤医疗等各项损失554988.22元的60%，即332992.9元，品除已支付的150092.58元，余款182900.32元限本判决生效之日起十日内履行；四、萍乡市鑫桥钢构制造有限公司对第二项陈建国的赔偿义务承担连带赔偿责任。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10002元，由上诉人曾有凤负担2942元，被上诉人陈建国负担1440元，被上诉人萍乡市鑫桥钢构制造有限公司负担5620元。二审案件受理费2398.81元，上诉人曾有凤负担644.41元，被上诉人陈建国负担438.6元，被上诉人萍乡市鑫桥钢构制造有限公司负担1315.8元。本判决为终审判决。审判长  缪德敏审判员  刘 敏审判员  姚 赛二〇一九年十二月十九日            本件与原本核对无异      法官助理王一清书记员朱郭萍