镇江市丹徒区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1112民初1760号 原告：上海祥符园林绿化有限公司，住所地上海市松江区小昆山镇广富林路4855弄55号1层。 法定代表人：杨松波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：相伟华，上海市申松律师事务所律师。 被告：镇江宝龙置业发展有限公司，住所地江苏省镇江市丹徒新城金谷东路18号-2。 法定代表人：许健康，该公司董事长。 委托诉讼代理人：龚志强，江苏江成律师事务所律师。 第三人：杜庆华，男，1977年6月27日生，汉族，住江苏省常州市新北区。 委托诉讼代理人：薛晓军，江苏常辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：奚敏，江苏常辉律师事务所律师。 原告上海祥符园林绿化有限公司（以下简称祥符公司）与被告镇江宝龙置业发展有限公司（以下简称宝龙公司）以及第三人杜庆华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案，后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告祥符公司的委托诉讼代理人相伟华、被告宝龙公司的委托诉讼代理人龚志强、第三人杜庆华的委托诉讼代理人薛晓军（第二次庭审到庭）和奚敏（第一次庭审到庭）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祥符公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款3618055.43元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年7月30日，原、被告签订工程施工合同，约定由原告承接被告位于镇江宝龙商业街后八栋景观绿化及室外雨污水管网工程的施工，工程中标价4051482.72元。现工程已完工并交付使用，但被告仅支付工程款433427.29元，尚欠3618055.43元。现原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告宝龙公司辩称，1.被告已支付工程款3115974.29元（433427.29元+扣除履约保证金202547元+代原告垫付2480000元）。被告直接向原告支付433427.29元，扣除履约保证金202547元，另代原告垫付材料款、工人工资等2480000元（因原告单位管理混乱，无力调配施工队，以致工程中后期多次停工，并引发大量民工工资和材料款纠纷，经原告项目部申请由被告代付2480000元）；2.涉案工程实际价款为3952078.73元，该价款应作为本案处理的依据，目前剩余工程款为836104.44元；3.因原告未出具发票、未报送竣工图等验收资料，目前尚不具备付款的条件。 第三人杜庆华辩称，第三人与原告签订的项目承包协议约定由第三人作为实际施工人进行项目施工和管理，自负盈亏，故原告主张工程款，无法律和事实依据。 本院经审理查明如下事实：2013年7月30日，原告（承包人）与被告（发包人）签订工程施工合同一份，约定工程内容：镇江宝龙商业街后八栋景观绿化及室外雨污水管网工程施工（含中标标段及相应图纸中涉及的所有内容）；本标段总价包干（含税）为4051483元，本工程合同价款基于招标图纸的内容和范围，采用总价包干合同，综合单价固定不变，设计变更按相应的合同单价调整，合同中没有的单价，按承包人投标时的组价原则，并经优惠后，重新报价经建设单位审定后执行；进场时间暂定2013年8月1日，总工期100日历天，竣工日期：2013年11月8日；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用，发包人强行使用时，质量问题即其他问题，由发包人承担……其中合同第三部分专用条款第26条约定，当工程款支付额达到实际完成的工程价款的85%时暂停付款，待工程验收合格提供完整的竣工资料进行结算后：硬景部分及室外管网（除软景以外的部分）支付到工程结算总价的95%，余下的5%作为保修金，保修金支付按工程质量保修书执行，二年后付5%；软景部分（绿化种植）余下的20%作为保修金，保修金支付按工程质量保修书执行，苗木成活后，第一年支付10%，第二年支付10%；在中标人向建设单位在具备提供与当期产值金额相等的发票及相关资料下，建设单位方履行付款义务。工程款支付至硬景结算价95%以及软景结算价的80%时，中标人应提供含保修金的全额发票；合同第三部分专用条款第41条约定，承包人应于签订本合同后3日内向发包人提交金额为合同总价5%的履约银行保函（人民币202500元），该银行保函应为发包人可接受的于开立时生效的，无条件见索即付银行保函，并作为对项目合同履行、工期及质量的担保；未能按约定的时间提交履约银行保函的中标人，建设单位可中止合同，另行确定中标人；履约担保的有效期应当截止到工程承包合同规定的工程综合竣工验收合格之后三十日内，承包人完成建设工程施工合同约定的施工任务，通过综合竣工验收合格后，三十日内发包人将履约银行保函（扣除违约金及赔偿金后的银行保函）返还给承包人……在该合同承包人处，第三人以委托代理人的身份进行签名，并加盖原告公司的印章。 合同签订后，相关人员进场施工。原告陈述，第三人系其公司的员工、涉案工程的项目经理，该工程属于内部承包。第三人陈述，我与原告系挂靠关系，涉案工程实际由我负责经营管理。 施工过程中，涉案工程存在增项、甩项。工程结束后，双方未办理竣工验收的手续，后被告对涉案工程进行实际使用，具体日期双方均未能确定。2017年8月31日，因涉案工程已具备结算条件，被告向原告发送工作联系函，要求原告于接函后一周内报送结算资料，协助被告办理结算，否则被告将单方面按现有相关资料进行结算，视为原告对结算结果无异议。后被告单方对涉案工程进行了结算，确定涉案工程款项为3952078.73元（合同价4051482.72元+增项221340.56元-甩项320744.55元）。原告陈述，甩项320744.55元不予认可。第三人陈述，对上述金额3952078.73元予以认可。 原告分别于2014年4月21日、2014年5月20日、2014年12月16日向被告开具建筑业统一发票三张，金额为1939626.61元。案件审理过程中，原告又向被告开具建筑业统一发票两张，金额为2012452.12元。以上开票金额合计3952078.73元。 关于被告付款情况。1.被告向原告付款433427.29元，原、被告及第三人均无异议；2.履约保证金202547元（根据专用合同第41条约定，原告未缴纳，被告从工程款中予以扣除），被告要求从工程款中扣除，原告及第三人不予认可；3.经第三人出具借条、申请，被告代为支付原告或第三人等人的供应商、材料费、工人工资合计2480000元（400000元+1000000元+700000元+380000元），原告对此不予认可，第三人对代付款2480000元无异议。 又查明，原告祥符公司具备园林绿化工程施工、园林绿化景观设计等资质。 以上事实由当事人提供的工程施工合同、发票、借条、申请、银行转账记录、委托书、工资结算单、材料供应商明细、工程联系单及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告经合法招投标程序与被告签订工程施工合同，因原告具有相应的施工资质，双方所签订的合同合法有效，双方均应遵照履行。 关于涉案工程价款确定问题。因涉案工程存在增项、甩项，原告要求按中标价4051482.72元支付工程款，无事实依据，本院不予支持。因工程已具备结算条件，2017年8月31日被告向原告发送工作联系函，要求原告一周内进行结算，后由于原告未配合被告进行结算，应承担不利的法律后果，后被告单方确定工程价款为3952078.73元（合同价4051482.72元+增项221340.56元-甩项320744.55元），且第三人（原告在涉案项目的实际负责人）对该金额3952078.73无异议，故被告单方确定的价款3952078.73元，可以作为本案处理的依据。又因双方无法确定被告实际使用涉案工程的时间，但为了处理本案纠纷，根据被告向原告发送的工作联系函，本院将2017年9月8日（2017年8月31日一周后）视为涉案工程实际使用的日期。因涉案工程被告已实际进行了使用，工程价款为3952078.73元，现原告已向被告开具了3952078.73元的发票，故被告应向原告支付相应的工程款。被告辩称，原告未报送竣工图等验收资料，不具备付款的条件，但被告已单方进行了结算，并确定了工程价款，符合付款的条件，即使原告未报送竣工图等验收资料，被告也可另行向原告主张权利，故对被告的该项辩解，本院不予采信。 关于尚欠工程款问题。1.付款433427.29元，原、被告及第三人均无异议，本院予以确认；2.履约保证金202547元，根据双方合同约定，履约担保的有效期应当截止到工程承包合同规定的工程综合竣工验收合格之后三十日内，承包人完成建设工程施工合同约定的施工任务，通过综合竣工验收合格后，三十日内发包人将履约银行保函（扣除违约金及赔偿金后的银行保函）返还给承包人。因涉案工程被告已进行了使用，并于2017年单方进行了结算，视为涉案工程已竣工验收合格，故该履约担保有效期已过（有效期截止到竣工验收合格之后三十日内），且涉案工程被告已实际使用，履约保证金也应予以退还，现被告要求扣减该款项，无事实和法律依据，本院不予采信；3.代付款2480000元。原告陈述第三人系其公司在涉案工程的项目经理，第三人陈述与原告系挂靠关系。本案中，无论第三人系原告公司的项目经理，还是与原告系挂靠关系，因原、被告签订的工程施工合同中，第三人系以原告委托代理人的身份进行签名，并加盖原告公司的印章，被告有理由相信第三人具有代理权，后被告根据第三人的要求，代为支付材料款、工人工资等共计2480000元，应在涉案工程款中予以扣除。故工程价款3952078.73元，扣除被告已付款2913427.29元（433427.29元+2480000元），被告应支付原告工程款1038651.44元（3952078.73元-2913427.29元）。 综上，被告应向原告支付工程款1038651.44元。至于原告与第三人之间的纠纷，双方可另行处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告镇江宝龙置业发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告上海祥符园林绿化有限公司工程价款1038651.44元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35744元，由原告上海祥符园林绿化有限公司承担20000元，由被告镇江宝龙置业发展有限公司承担15744元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，同时预交相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  陈文勇 人民陪审员  王国梅 人民陪审员  吴永泉 二〇一九年十二月三日 法官 助理  朱明文 书 记 员  袁 鸳 附法律条文： 1.中华人民共和国合同法》 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。