辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终9349号上诉人（原审原告）：于恒德，男，1963年12月21日生，汉族，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：姚立平，辽宁政德律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭日志，辽宁政德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连船舶重工集团有限公司，住所地大连市西岗区沿海街**。法定代表人：刘征，该公司董事长。委托诉讼代理人：滕斌，该公司职员。委托诉讼代理人：孔德越，该公司职员。被上诉人（原审被告）：庄河市桂云花满族乡人民政府，住所地庄河市桂云花乡桂云花村。负责人：郭凤英，该单位乡长。上诉人于恒德因与被上诉人大连船舶重工集团有限公司（以下简称“船舶重工”）、庄河市桂云花满族乡人民政府（以下简称“桂云花乡政府”）劳动争议纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2019）辽0203民初1806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于恒德上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持于恒德的一审诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一审判决适用法律错误。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。于恒德的本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，因此于恒德的一次性伤残就业补助金的本人工资标准应按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2017年大连市社会平均工资6824元/月，故于恒德的一次性伤残就业补助金计算方式为6824元/月×60%×28个月=114,643元。船舶重工辩称，不同意于恒德的上诉请求。根据《工伤保险条例》第36条，职工因伤残被鉴定为5、6级伤残，应享受如下待遇：1.从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为5级伤残为18个月的工资。2.保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位发伤残津贴，标准为5级伤残的为本人工资的70%，并由用人单位按照规定缴纳应缴纳的社会各项费用，伤残津贴金额低于标准的由用人单位补足差额，经工伤本人职工提出，可以与用人单位解除合同，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市、人民政府规定。综上所述，根据《工伤保险条例》第36条，计算一次性伤残补助金的标准并非本人工资，而是由省、自治区、直辖市、人民政府规定，一审适用法律正确，请求法院驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。桂云花乡政府未到庭亦未提交书面答辩意见。于恒德向一审法院起诉请求：1.二被告支付原告一次性伤残就业补助金人民币114,660元(本人缴费工资4095元/月×28个月)；2.二被告支付原告经济补偿金人民币13,770元(解除前十二个月的平均工资1620元/月×8.5个月)。一审法院认定事实：原告与桂云花劳务队签订书面劳动合同，被派遣到船舶重工处从事起重吊运工作，原告当庭自认入职时间为2010年1月4日。2010年1月24日，原告在船舶重工进行吊装摘钩作业后，下梯子时全身多处摔伤，于2010年3月1919日被认定为工伤，2012年8月13日经大连市劳动能力鉴定委员会评定为伤残五级。2016年12月22日经复查，仍评定为伤残五级。原告受伤前12个月的月平均工资为1563.5元。2017年7月3日，因船舶重工不服赔偿伤残津贴的仲裁裁决诉至一审法院，一审法院作出(2017)辽0203民初2581号民事判决书，判决桂云花劳务队向于恒德支付2014年1月至2017年3月的伤残津贴54,150元，船舶重工承担连带赔偿责任，该判决现已生效。2018年3月21日，被告桂云花乡政府作出注销桂云花劳务队的决定，注销后债权、债务由被告桂云花乡政府处理，2018年3月23日，该劳务队注销。2018年10月31日，因原告主张伤残津贴诉至一审法院，一审法院作出(2018)辽0203民初4598号民事判决书，判决被告桂云花乡政府向于恒德支付2017年4月1日至2018年8月31日的伤残津贴26,730元，船舶重工承担连带赔偿责任，该判决现已生效。再查，自2018年1月1日起，中山区、西岗区、沙河口区、甘井子区、旅顺口区、长海县和各先导区月最低工资标准由1530元调整为1620元，原告终止劳动合同前12个月平均工资为1620元。2019年3月7日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求二被告支付一次性伤残就业补助金114,660元、解除劳动合同经济补偿金13,770元，该仲裁委员会以桂云花劳务队主体资格不符为由，作出不予受理通知书。原告不服该决定，诉至一审法院。一审法院认为，工伤职工的合法权益受法律保护。原告受工伤并被评定为伤残五级,应当享受工伤保险待遇。原告与桂云花劳务队之间存在劳动合同关系,但桂云花劳务队于2018年3月23日注销,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条,用人单位已不再具有用工主体资格,故原告与桂云花劳务队的劳动关系已于2018年3月23日终止。根据《工伤保险条例》第三十六条规定,终止劳动合同的,应当由用人单位支付一次性伤残就业补助金。现用人单位桂云花劳务队已注销,被告桂云花乡政府作为其债务承担者,应当向原告支付一次性伤残就业补助金。根据《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》(大人社发[2011]129号)第三条,“一次性伤残就业补助金的计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较,采取就高不就低的原则,计算工伤职工月平均工资。其中,五级伤残的为28个月”,原告解除劳动合同前12个月平均工资为最低工资标准1620元,高于受伤前12个月的月平均工资,故应当以1620元为计发基数,因此被告桂云花乡政府应当支付原告一次性伤残就业补助金45,360元(1620元/月×28个月)。被告船舶重工作为用工单位,应当提供相应的劳动条件和劳动保护,因其未尽到劳动保护义务，且在原告丧失部分劳动能力后无故退工，给被派遣劳动者造成了损害，违反了《劳务派遣暂行规定》第十三条，故根据上述规定第二十四条应按照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款执行，即被告船舶重工应当对原告的相应工伤赔偿承担连带责任，故被告船舶重工对原告主张的一次性伤残就业补助金承担连带责任。针对经济补偿金一节。原告与桂云花劳务队的劳动合同已经终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，用人单位应当支付经济补偿金，现被告桂云花乡政府作为用人单位的债务承担者，应当支付原告经济补偿金，原告当庭自认入职时间为2010年1月4日，被告均无异议，一审法院予以照准，故被告桂云花乡政府应当支付原告经济补偿金13,770元(1620元/月×8.5个月)。原告要求被告船舶重工承担连带责任，但原告与桂云花劳务队之间劳动合同的终止系因桂云花劳务队注销，与被告船舶重工无关，故对原告的该项请求，一审法院不予支持。据此，一审法院作出如下判决：一、被告庄河市桂云花满族乡人民政府、大连船舶重工集团有限公司于判决生效之日起十日内共同支付原告于恒德一次性伤残就业补助金45,360元；二、被告庄河市桂云花满族乡人民政府于判决生效之日起十日内支付原告于恒德经济补偿金13,770元；三、驳回原告于恒德的其他诉讼请求。如被告庄河市桂云花满族乡人民政府、大连船舶重工集团有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元(原告已预交)，由被告庄河市桂云花满族乡人民政府、大连船舶重工集团有限公司共同承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一审判决作出后，桂云花乡政府和船舶重工均未提起上诉，表明对一审判决结果予以认可。于恒德仅对一次性伤残就业补助金的数额提起上诉，故本案的争议焦点为于恒德的一次性伤残就业补助金应如何计算。各方当事人均认可于恒德要求二被上诉人支付一次性伤残就业补助金的法律依据是《工伤保险条例》第三十六条，该条第二款规定，终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。2018年2月1日起施行的《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，“一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较,采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中五级为28个月……”。一审法院适用《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》(大人社发[2011]129号)第三条的规定，与上述《辽宁省工伤保险实施办法》规定的内容一致，对一次性伤残就业补助金的计算方法并无不当。本案中，与于恒德存在劳动关系的桂云花劳务队已于2018年3月23日被注销，双方劳动合同无法继续履行，终止劳动合同前十二个月平均工资为最低工资标准1620元，高于于恒德受伤前12个月的月平均工资，故一审法院以1620元为计发基数，判令桂云花乡政府和船舶重工向于恒德支付一次性伤残就业补助金45,360元(1620元/月×28个月)并无不当，本院依法予以维持。鉴于《工伤保险条例》中并未直接规定用人单位支付一次性伤残就业补助金的计算方法，而是载明具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，故本案计算一次性伤残就业补助金应以《辽宁省工伤保险实施办法》等规定为依据进行，对于于恒德的上诉请求依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由于恒德负担。本判决为终审判决。审判长 吕 瑛审判员 张萍萍审判员 张 钱二〇一九年十二月三日书记员 杜玉洁