江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏09民终4602号上诉人（原审被告）：顾为美，女，汉族，1976年9月14日生，住江苏省盐城市大丰区。委托诉讼代理人：宋步荣，江苏苏辰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：季顺海，男，汉族，1967年9月29日生，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：胡光强，江苏一正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大丰市海源房地产咨询有限公司，住所地在江苏省盐城市大丰区幸福西大街国土资源局**。法定代表人：顾为美，该公司执行董事。上诉人顾为美因与被上诉人季顺海、大丰市海源房地产咨询有限公司（以下简称海源公司）请求变更公司登记纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2018）苏0982民初5977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顾为美上诉请求：1.撤销原判，依法驳回季顺海的一审诉讼请求；2.本案上诉费和一审诉讼费用由季顺海承担。事实与理由：上诉人未接到股东会召集通知，临时股东会召集程序不合法，临时股东会议决议应当认定无效。江苏省盐城市亭湖区人民法院作出的（2018）苏0902民初4871号民事判决载明季顺海担任法定代表人的盐城海创置业有限公司（以下简称海创公司）应偿还海源公司借款210万元及利息。截至本案上诉之日，（2018）苏0902民初4871号二审已经开庭审理完毕。一旦海源公司的法定代表人变更登记为季顺海以及行政章、财务章移交给季顺海，将会对上诉人造成不可挽回的损失。后在本案二审中，顾为美当庭提出放弃本案临时股东会议决议应当认定无效的上诉主张。季顺海答辩称：本案纠纷发生的主要原因是股东之间存在矛盾，上诉人顾为美和被上诉人季顺海均为海源公司的股东，同时也均是海创公司的股东，两公司实为关联公司。另外，季顺海在海源公司占股80%，由于季顺海长期在盐城经营海创公司，海源公司由顾为美经营并由小股东顾为美担任法定代表人。但由于股东之间发生矛盾，顾为美未经公司股东会决议向关联公司提起了诉讼，目的是为了侵吞公司的财产，因此在海源公司向海创公司提起民间借贷诉讼后，季顺海才向法院提起诉讼，请求变更公司法定代表人，否则海源公司的利益将被小股东侵害，季顺海在海源公司的合法权益也不能得到及时维护。综上，上诉人提起上诉与公司章程不符，与公司利益不符，是上诉人为了实现自己的个人目的，并非公司意志，请求二审法院驳回上诉，维持原判。海源公司未提出答辩意见。季顺海向一审法院起诉请求：1.判令顾为美、海源公司办理海源公司法定代表人由顾为美变更为季顺海的公司登记变更手续；2.判令顾为美将海源公司的行政印章、财务印章移交季顺海；3.本案诉讼费用由顾为美、海源公司承担。一审法院认定事实：海源公司成立于2002年7月19日，名称曾进行了数次变更，现法定代表人为顾为美，公司注册资本为100万元，其中季顺海出资80万元、占股80%，顾为美出资20万元、占股20%。2015年7月7日，海源公司法定代表人由季顺海变更登记为顾为美，海源公司的印章现由顾为美保管。季顺海、顾为美签名制定的海源公司章程第十九条：公司股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构；第二十条：公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；第二十一条：股东会行使下列职权……2.选举和更换执行董事……；第二十二条：股东会的议事方式和表决程序，股东会会议分为定期和临时会议……，代表四分之一以上表决权的股东，可以提议召开临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日前将会议日期、地点和所议内容通知全体股东……；第二十四条：公司设执行董事一名，由股东会会议选择产生，得票多数者当选；第二十六条：……因特殊原因需要解除（执行董事）的，须经代表三分之二以上表决权的股东同意；第二十九条：执行董事、监事……限制性规定……不得担任公司的董事、监事……个人所负数额较大的债务到期未清偿；第三十条：执行董事为公司的法定代表人。季顺海与顾为美在海源公司运转过程中产生矛盾，季顺海遂于2018年9月5日以发函方式向公司执行董事即顾为美提议召集、召开公司临时股东会，审议公司执行董事、监事人员变更等事项，顾为美未召集。2018年9月17日，季顺海又以发函方式向公司监事即顾为美的哥哥顾小平提议召集、召开公司临时股东会，顾小平未召集。2018年9月25日，季顺海遂以海源公司股东身份通过发函方式，向顾为美发出召开临时股东会的函，同时也向公司监事顾小平发了函，函中载明其以股东身份召集、召开临时股东会会议的原因，依据、会议的时间、地点、所议事项等。2018年10月12日，季顺海在顾为美未出席情况下主持召开海源公司股东会（监事顾小平曾到会），并以代表海源公司股东会80%表决权的股东作出股东会决议，决议主要内容为：公司执行董事由顾为美（法定代表人）变更为季顺海（法定代表人），公司监事由顾小平变更为顾为美；股东顾为美在2018年10月30日前将公司所有章印移交股东季顺海；本决议作出后30日内向公司登记机关申请变更登记等。此后，顾为美未能向季顺海移交公司印章，也未以海源公司名义办理公司法定代表人变更登记手续。2018年11月16日，季顺海向一审法院提起诉讼。一审另查明，季顺海系海创公司的法定代表人，该公司注册资本2000万元，于2006年11月6日登记成立，股东为上海壹瀚投资有限公司（占股90%，以下简称壹瀚公司）、季顺海（占股5.5%）、顾为美（占股2.5%）、刘双荣（占股2%）。壹瀚公司的法定代表人为顾为美，该公司注册资本2000万元，于2010年2月1日登记成立，股东为季顺海（占股55%）、顾为美（占股25%）、刘双荣（占股20%）。一审中，季顺海认可其将所持江苏星月测绘有限公司的股权对外进行了质押，但否认个人对外负有较大债务。2019年3月20日，江苏省盐城市亭湖区人民法院作出（2018）苏0902民初4871号民事判决书，判决海创公司偿还海源公司借款210万元及利息，该案正在二审审理中。一审法院认为，海源公司章程规定，公司股东会是公司最高权力机构，股东按出资比例行使表决权，股东会选举和更换执行董事，股东会会议分为定期会议和临时会议，代表四分之一以上表决权的股东可提议召开临时会议，解除公司执行董事职务的，须经三分之二以上表决权的股东同意，执行董事为公司法定代表人等内容，符合法律的规定，海源公司的股东均应遵照执行。本案中，季顺海持有海源公司80%的股权，其在先后向执行董事顾为美、监事顾小平提议召开临时股东会未果的情况下，以股东身份通知另一股东即顾为美及监事顾小平召开临时股东会，符合公司章程规定，顾为美未出席股东会议，并不影响会议的召开。因季顺海持有海源公司80%的股权，故其在临时股东会上作出本案所涉的公司执行董事由顾为美（法定代表人）变更为季顺海（法定代表人）、顾为美将公司所有章印移交季顺海、30日内向公司登记机关申请变更登记等的股东会决议，应为有效，海源公司全体股东均应遵照执行。顾为美在知悉临时股东会上述决议内容后，未能代表公司办理相应的公司变更登记手续，对形成的纠纷负有责任。季顺海担任法定代表人的海创公司是否结欠海源公司借款、欠款数额多少，至今尚未得到生效法律文书确认，同时现也不能确定海源公司法定代表人变更后就会放弃海源公司对海创公司的权利，况且顾为美同时也系海源公司、海创公司、壹瀚公司的股东，其日后认为自己的权利受到损害，可另行依法维权。故顾为美、海源公司称季顺海的诉求具有不法目的，不能成立。海源公司章程载明公司股东会是公司的最高权力机构，其所作决定也即为公司决定，理当有权最终决定公司的一切事务，顾为美、海源公司辩称股东会决议向季顺海移交公司印章越权依据不足；同时顾为美、海源公司也辩称公司印章应由法定代表人持有，否则公司无法经营，现海源公司股东会已作出公司法定代表人变更为季顺海的决议，故海源公司的印章由季顺海保管为宜。季顺海审理中认可其将所持与顾为美、海源公司无关的江苏星月测绘有限公司的股权对外进行了质押，但否认其个人对外负有较大债务，鉴于出质存在为本人、为他人、为单位等多种情形，故出质表明不了季顺海个人对外就负有较大债务，顾为美、海源公司更未举证季顺海未偿还到期较大债务。综上，一审法院判决：一、海源公司于判决生效后十日内至公司登记机关，将公司法定代表人顾为美变更登记为季顺海，顾为美协助海源公司办理上述变更登记手续。二、顾为美于判决生效后十日内向季顺海移交海源公司的公司行政、财务印章。案件受理费80元，由海源公司、顾为美各负担40元。本院二审期间，顾为美提供了本院作出的（2019）苏09民终2901号民事判决书的复印件，证明海源公司对海创公司享有210万元的债权，若海源公司的法定代表人变更登记为季顺海以及将海源公司的印章移交给季顺海，则季顺海会利用其法定代表人身份和印章撤回对该判决的执行，这将损害顾为美作为海源公司小股东的利益。季顺海质证认为，对该份判决书的真实性、合法性、关联性没有异议，但不能达到顾为美的证明目的。本院经审核认为，虽然该判决书本身不能达到顾为美的证明目的，但其真实性和合法性可以确认，亦与本案存在一定关联，故本院予以采纳。本院二审查明的事实与一审无异，对一审查明的事实本院予以确认。本院另查明：2019年11月4日，本院作出（2019）苏09民终2901号民事判决书，判决驳回上诉，维持江苏省盐城市亭湖区人民法院（2018）苏0902民初4871号民事判决，即海创公司应偿还海源公司借款210万元及相应利息。海源公司已向江苏省盐城市亭湖区人民法院申请执行，目前仍在执行中。本案二审争议焦点为：若根据海源公司的股东会决议，将海源公司的法定代表人变更登记至季顺海名下以及将海源公司的行政、财务印章移交给季顺海，是否会损害顾为美的利益。本院认为，股东会是有限责任公司的权力机构。股东会决议对全体股东均有约束力。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人变更，应当办理变更登记手续。海源公司股东会决议通过法定代表人变为季顺海，应当依法办理相应的工商变更登记手续，并将公司的行政、财务印章移交给新的法定代表人季顺海。顾为美以海源公司法定代表人变更登记为季顺海以及公司行政、财务章移交给季顺海将会对其造成不可挽回的损失为由，上诉要求驳回季顺海的诉讼请求，其主要依据即在于海源公司对季顺海担任法定代表人的海创公司享有债权，海源公司法定代表人变更后季顺海会不向法院申请执行生效的法律文书，对此，本院认为，首先，顾为美不能以尚未发生但可能会发生的事实拒绝履行股东会决议；其次，虽然季顺海代理人在二审中表示会撤回申请执行前次判决，但实现债权的方式有很多种，鉴于海创公司与海源公司系关联公司，放弃执行不代表肯定会损害海源公司的合法权益。如顾为美认为季顺海滥用股东地位损害了其作为公司股东的利益，其可依法另行维权。综上所述，顾为美的上诉主张缺乏事实和法律依据，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人顾为美负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 毅审 判 员  钟红梅审 判 员  赵 阳二〇一九年十二月二十二日法官助理  丁 莉书 记 员  朱 滢