河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终3698号上诉人（原审被告、原告）：焦作金邦杰贸易有限公司。住所地：河南省。法定代表人：张连忠，执行董事。委托诉讼代理人：王莎莎，河南星歌律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）:张凤雷，男，1986年5月14日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：杨帆，河南尚领律师事务所律师。上诉人焦作金邦杰贸易有限公司（以下简称金邦杰公司）因与被上诉人张凤雷劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院(2019)豫0811民初3783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。金邦杰公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回张凤雷对金邦杰公司的起诉；2、本案受理费由张凤雷承担。事实与理由：一、张凤雷至今未办理完工作交接手续，不符合解除劳动合同的条件。张凤雷在金邦杰公司担任总经理助理职务，2018年12月底，其在未提前通知公司、未提交辞职材料的情况下就擅自离职，至今未按金邦杰公司要求办理完工作交接手续，直接导致其负责对接的业务中部分款项无法结算，给公司造成了巨大的经济损失。依据《劳动合同法》第五十条之规定，金邦杰公司认为，双方应当在办理完工作交接手续后，才能解除劳动关系。二、即使金邦杰公司和张凤雷于2019年5月28日解除劳动关系，金邦杰公司也无须支付张凤雷经济补偿金、双倍工资及失业保险金，原审法院对经济补偿金、双倍工资及失业保险金的计算也有悖事实和法律规定。1、未签订劳动合同、未缴纳社保的责任在于张凤雷，金邦杰公司无须支付张凤雷经济补偿金、双倍工资及失业保险金。张凤雷系金邦杰公司任命的总经理助理，协助总经理全面处理公司事宜，当然包括签订劳动合同、缴纳社保等。因为张凤雷对其工作职责的懈怠和失职，才没有给金邦杰公司的员工依法缴纳养老保险，其现在却以此为借口要求金邦杰公司支付经济补偿金、双倍工资及失业保险金，有悖于诚实信用原则。2、即使需要支付，原审法院对经济补偿金、双倍工资及失业保险金的计算也有悖事实和法律规定。(1)经济补偿金的数额应为4667元，而非8000元。根据《劳动合同法》第四十七条第三款、《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，月工资是指劳动合同解除或终止前12个月的平均工资，平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。而张凤雷在解除劳动合同前12个月即自2018年5月29日至2019年5月28日之间的总工资为28000元，月平均工资为2333元。(2)双倍工资的数额应为28000元，而非44000元。双倍工资差额属于法律对用人单位不履行法定义务而做的惩罚，在法律性质上属于法定赔偿责任。原审判决确认金邦杰公司和张凤雷解除劳动关系的时间为2019年5月28日，双倍工资的仲裁时效应从未签订劳动合同的第二个月起按月分别计算。因此，双倍工资差额应自2017年11月计算至2018年5月，共计7个月28000元。(3)关于失业保险金。首先，失业保险金支付主体是社会保障部门，而不是用人单位，金邦杰公司没有支付张凤雷失业保险金的法定义务。其次，张凤雷在未提前通知金邦杰公司、未提交辞职材料的情况下擅自离职，属于因个人意愿中断就业的情形，不符合《社会保险法》第四十五条规定的领取失业保险金的条件。最后，即使支付失业损失，依据《河南省失业保险条例》及司法实践，缴费不足两年的，领取失业保险金的期限也不应超6个月，支付12个月明显过高。综上，望二审法院考虑张凤雷的具体职务及擅自离职的事实，切实维护企业的合法权利，秉公判决。张凤雷辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张凤雷向一审法院起诉请求：1.依法解除张凤雷与金邦杰公司之间劳动关系；2.判决金邦杰公司向张凤雷支付经济补偿金8000元（4000元×2个月）；3.判决金邦杰公司向张凤雷支付失业赔偿金18240元（1900元×80%×12个月）；4.判决金邦杰公司向张凤雷支付2018年未报销费用29555元；5.判决金邦杰公司向张凤雷支付未签订劳动合同双倍工资44000元；以上5项共计99795元；6.本案诉讼费用由金邦杰公司承担。金邦杰公司向一审法院起诉请求：1.依法判令金邦杰公司和张凤雷办理工作交接后才能解除劳动合同；2.依法判令金邦杰公司无需支付张凤雷经济补偿金和二倍工资；3.案件受理费由张凤雷承担。一审法院查明事实：张凤雷于2017年10月起到金邦杰公司工作，双方未签订书面劳动合同，金邦杰公司未为张凤雷缴纳各项社会保险。2018年3月10日，金邦杰公司任命张凤雷为公司总经理助理。张凤雷每月工资为4000元，金邦杰公司将张凤雷的工资发放至2018年12月。2019年5月28日，张凤雷作为申请人，以金邦杰公司为被申请人，向山阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.依法解除申请人与被申请人之间劳动关系；2.裁决被申请人向申请人支付经济补偿金8000元；3.裁决被申请人向申请人支付失业赔偿金18240元；4.裁决被申请人向申请人支付2018年未报销费用29555元；5.裁决被申请人向申请人支付未签订劳动合同双倍工资44000元。山阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月26日作出了山劳人仲案字（2019）第51号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人金邦杰公司自本裁决书生效之日与申请人张凤雷解除劳动合同；2、被申请人金邦杰公司自本裁决书生效之日起一次性支付申请人张凤雷经济补偿金8000元；3、被申请人金邦杰公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人张凤雷二倍工资44000元；4、驳回申请人张凤雷的其他申请请求。张凤雷和金邦杰公司均不服该仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，张凤雷于2017年10月起到金邦杰公司工作，双方形成劳动关系。金邦杰公司超过一个月不满一年未与张凤雷签订书面劳动合同，应向张凤雷支付2017年11月至2018年9月期间二倍工资差额，即4000元×11个月=44000元。张凤雷于2019年5月28日申请劳动仲裁，该项请求并未超过仲裁时效。金邦杰公司未为张凤雷缴纳社会保险，故对张凤雷要求与金邦杰公司解除劳动关系并要求支付经济补偿金的主张予以支持。解除劳动合同的时间应为张凤雷提出仲裁请求之日即2019年5月28日。因金邦杰公司2019年1月以后未向张凤雷发放工资，故应以张凤雷2018年1月至2018年12月的平均工资计算经济补偿金。因此，金邦杰公司应向张凤雷支付经济补偿金8000元（4000元×2）。关于张凤雷主张失业赔偿金的问题，因金邦杰公司未按规定为张凤雷缴纳失业保险费，致使张凤雷不能享受失业保险待遇，金邦杰公司应当赔偿由此给张凤雷造成的经济损失。按照《失业保险条例》和《河南省失业保险条例》的规定，张凤雷可以领取失业保险金的期限最长为十二个月，应自2019年6月起按照焦作市最低工资标准的80%逐月支付，直到支付完毕或出现《中华人民共和国社会保险法》规定的停止支付的情形止。张凤雷要求支付2018年未报销费用29555元，因其提供的证据不足以证明其主张，故不予支持。一审法院判决：一、确认张凤雷和焦作金邦杰贸易有限公司于2019年5月28日解除劳动关系；二、焦作金邦杰贸易有限公司于本判决书生效之日起十日内支付张凤雷经济补偿金8000元、未签劳动合同的双倍工资44000元；三、焦作金邦杰贸易有限公司支付张凤雷失业保险金十二个月，自2019年6月起按照焦作市最低工资标准的80%逐月支付，直到支付完毕或出现《中华人民共和国社会保险法》规定的停止支付的情形止；四、驳回张凤雷的其他诉讼请求；五、焦作金邦杰贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取10元，由焦作金邦杰贸易有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院予确认。本院认为，张凤雷2017年10月到金邦杰公司工作，金邦杰公司未与张凤雷签订书面劳动合同，亦未依法为张凤雷缴纳各项社会保险。金邦杰公司称，为员工签订劳动合同、缴纳社会保险属于张凤雷的职责范围，但对此并未提交充分有效的证据证明其事实主张，本院不予采信。用人单位支付劳动者未签订书面劳动合同双倍工资的责任可视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，仲裁时效期间从最后履行期限届满之日起算。张凤雷2017年10月到金邦杰公司工作，其请求的双倍工资仲裁时效期间应从2018年10月起算，张凤雷2019年5月28日申请劳动仲裁，未超过一年仲裁时效期间，金邦杰公司应当按照11个月支付张凤雷双倍工资差额44000元。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者请求解除劳动合同的，依据《劳动合同法》第四十六条之规定，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。本案中，金邦杰公司未依法为张凤雷缴纳社会保险费，张凤雷有权向金邦杰公司提出解除合同请求并主张经济补偿金，一审根据张凤雷的工作年限和工资收入状况，判决金邦杰公司支付张凤雷经济补偿金8000元并无不当。张凤雷在金邦杰公司工作期间，金邦杰公司未依法为其缴纳失业保险，导致其解除劳动合同后不能享受失业保险待遇，由此给张凤雷造成的损失，应当由金邦杰公司承担。综上所述，金邦杰公司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人焦作金邦杰贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇一九年十二月二十三日书记员  杜丹妮