江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0724民初4391号原告：周某，男，1979年12月18日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：黄金国，灌南县堆沟港法律服务所法律工作者。被告：江苏道博化工有限公司，统一社会信用代码913207005795347804，住所地灌南县堆沟港镇化工产业园区。法定代表人：许芸霞，董事长。委托诉讼代理人：周达华，江苏海西律师事务所律师。原告周某与被告江苏道博化工有限公司（以下简称道博化工公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周某及委托诉讼代理人黄金国，被告的委托诉讼代理人周达华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告工伤医疗费28537.53元、工伤期间护理费15000元（100元×150天）、住院伙食补助费2320元（40元×58天）、营养费1740元（30元×58天）、交通费4000元、工伤停工留薪期待遇差额97229.47元（2016年10月13日至2018年12月7日）、七级伤残一次性伤残补助金71360.12元（5489.24元×13个月）、2019年1月至4月份期间的放假工资6480元（1620元×4个月），合计226676.12元。事实和理由：原告于2012年2月23日入职被告处工作，2016年10月份前连续12个月平均工资为5489.24元每月。原告在2016年10月13日10:55分时，发生意外事故受伤住院治疗，伤情被诊断为左髋关节翻修术后股骨假体远端骨折。2016年11月30日被灌南县人社局认定为工伤，2108年12月7日被连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。期间还多次被连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定需要进行工伤康复治疗。支出治疗费用98821.45元，经医保处报销70283.92元，剩余28537.53元医疗费用，以及住院期间伙食费、营养费、出院后卧床休息期间的护理费、交通费等费用，至今被告没有给付原告。原告在工伤治疗康复休息期间，被告未按原告受伤前的工资标准给付停工留薪期待遇，没有给付工伤一次性伤残补助金。从2019年1月至今一直停产放假，未给付放假工资。经灌南县劳动争议仲裁委员会处理，至今未果。特提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告江苏道博化工有限公司辩称：对原告被认定为工伤及鉴定为七级伤残无异议。被告已经为原告办理了工伤保险，原告诉讼请求中除住院期间护理费、停工留薪工资与被告有关外，其余费用均由工伤保险基金支付。被告的合同期到2017年7月21日，合同期内发生工伤，合同期限应当截止到原告的停工留薪期满。原告的停工留薪期应当以劳动能力鉴定委员会鉴定的期限为准，原告所主张的期限明显超过法律规定。2018年12月，被告已经书面通知原告领取一次性就业补助金，也就是告知原告双方的劳动关系终止。原告主张护理费15000元要以原告的实际住院天数作为依据。原告主张的2019年1至4月份的放假工资没有依据，双方劳动关系终止，被告也没有通知原告放假，不存在放假工资。请求查明事实后依法判决。本院经审理认定事实如下：2012年2月份原告到被告处上班，并签订了劳动合同，合同期至2017年7月21日。2016年10月13日10:55左右，原告在上班过程中摔倒，左大腿疼痛难忍，无法站立，当即被送往医院就诊。并转入淮安市第一人民医院住院治疗，诊断为：左髋关节翻修术后股骨假体远端骨折。2016年10月15日，行骨折切开复位内固定术。10月19日治愈出院，医嘱：建议当地医院继续康复治疗，卧床休息二个月，严禁下床负重活动。2016年11月30日，灌人社工认字[2016]第257号工伤认定决定书，认定周某为工伤。2017年8月14日，原告入淮安市第一人民医院诊断：左股骨假体远端骨折内固定术后骨不连，并作相应治疗，于2017年8月21日好转出院。医嘱：建议外院进一步治疗。2017年8月24日，入江苏省中医院检查治疗，29日行左髋环抱器取出+人工髋关节翻修+自体髂骨加异体骨板植骨术。2017年9月7日好转出院，医嘱：注意休息、保护伤口、加强营养，适当功能锻炼，恢复关节屈伸功能；术后2月左下肢避免下地负重。2017年10月13日，连云港市劳动能力鉴定委员会作出连劳鉴初字[2017]1483号鉴定结论通知书，结论为：进行工伤康复，半年后再行鉴定。2018年4月11日，作出连劳鉴初字[2018]0535号鉴定结论通知书，结论为：进行工伤康复，三个月后再鉴定。2018年7月8日，原告入连云港市中医院康复治疗，7月28日好转出院。出院医嘱：继续坚持康复锻炼，定期复查，门诊随诊。2018年8月21日，连云港市劳动能力鉴定委员会作出连劳鉴初字[2018]1099号鉴定结论通知书，结论为：进行工伤康复至2018年10月12日。2018年10月1日，原告入连云港长寿医院康复治疗，10月12日好转出院，出院医嘱：继续康复训练；继续用药。2018年12月7日，连云港市劳动能力鉴定委员会作出连劳鉴初字[2018]1817号鉴定结论通知书，周某的伤残情况鉴定为七级。2019年4月25日，原告向灌南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月25日，灌南县劳动人事争议仲裁委员会作出灌劳人仲决字[2019]第374号决定书，决定终止审理。原告遂向本院提起诉讼。审理中，原告提出双方终止合同，要求被告支付一次性伤残就业补助金40500元，被告无异议。但对其他支付项目的数额，经调解双方未能达成一致意见。根据原告提供的银行账户流水明细清单，计算出原告2016年10月份前的12个月平均工资为5379.02元。上述事实，有原被告陈述、连云港市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论通知书、灌南县劳动人事争议仲裁委员会的决定书、出院记录、医疗费发票、银行流水明细清单等证据，经质证，在卷佐证并相互印证。本院认为，原告周某与被告道博化工公司建立了劳动关系，双方签订了劳动合同，被告已经为原告办理了参加工伤保险。在劳动合同履行期间，原告发生工伤事故。根据法律规定，原告因工伤所享受的相应待遇，应由工伤保险基金和用人单位分别承担。故对原告诉称的事实予以认定，对其要求被告支付停工留薪期工资、治疗工伤期间的护理费、终止劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金的诉讼请求，依法予以支持。对其要求被告支付营养费、放假工资的诉讼请求，因无法律依据，不予支持。对其要求被告给付的其他待遇，应从工伤保险基金中支付，原告可向相应机构提出申请。停工留薪期一般不超过12个月，特殊情况需要延长的，应由设区市的劳动能力鉴定委员会确认。原告的伤情经连云港市劳动能力鉴定委员会三次鉴定，均要求进行工伤康复，且明确要求康复至2018年10月12日。由此，认定原告的停工留薪期应为24个月，工资额应以原告受伤前的12个月平均工资为标准计算，即24×5379.02元=129096.48元。原告在发生工伤后从被告处已经领取的工资或生活费，应从该款中扣减。原告评定伤残等级后，按法律法规的规定应享受伤残待遇。原告被鉴定为七级伤残，劳动合同期满即可终止劳动合同，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原告在治疗工伤至评定残疾期间，劳动合同期已满，劳动合同终止。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法及连云港市确定的标准，七级伤残一次性伤残就业补助金为45000元×90%=40500元。原告主张的在治疗工伤期间的护理费，应根据住院治疗情况及天数和出院医嘱予以确定。第一次住院时进行了手术治疗，天数为6天，出院医嘱为出院后卧床休息二个月，严禁下床负重活动，此次需要护理的天数应为66天；第三次住院时也进行了手术治疗，住院14天，出院医嘱术后2月左下肢避免下地负重，此次需要护理的天数应为65天。因此，确定原告需要护理的天数应为131天。护理费标准应参照当年护工标准计算，即每天80元，数额为10480元。综上所述，为解决劳动争议，维护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（二）项、第六十四条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条的规定，判决如下：一、原告周某与被告江苏道博化工有限公司的劳动合同终止。二、被告江苏道博化工有限公司支付原告周某停工留薪期工资129096.48元（含原告发生工伤后已领取的工资或生活费）、一次性伤残就业补助金40500元、护理费10480元，合计180076.48元，于本判决发生法律效力之日起十日内兑现。三、驳回原告周某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告负担，原告已预交。被告在兑现上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  郭如勤二〇一九年十二月五日书记员  郑智文法律条文附录《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。