湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终11769号上诉人（原审原告）：武汉市醉江月饮食服务有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区紫阳路**。法定代表人：苏忠高，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲁军锋，湖北津廷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何求军，男，1994年10月16日出生，汉族。委托诉讼代理人：张帅，湖北多能律师事务所律师。委托诉讼代理人：左可波，湖北多能律师事务所律师。上诉人武汉市醉江月饮食服务有限公司（以下简称醉江月公司）因与被上诉人何求军工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2018）鄂0106民初12417号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。醉江月公司上诉请求：一、依法撤销一审判决；二、依法改判驳回何求军全部诉讼请求或发回重审。事实和理由为，一、一审遗漏支付8,000元的事实。何求军在住院期间已经拿走账户余款大约为8,000多元，但一审并未认定，属于遗漏事实。二、一审适用法律错误。本案系因案外人行为导致何求军受伤，不应当按工伤进行处理，何求军的各项损失应当由案外人承担。何求军因自身原因导致未办理社保，并向醉江月公司申请每月300元的社保补贴，其亦出具并承诺愿意承担相关不利后果。该承诺系何求军真实意思表示，应当对双方具有法律效力，故应当由何求军自行承担全部损失。三、一审认定工资数额有误，离职时间错误，认定停薪留职工资数额有误，计算项目、计算标准均发生错误。何求军答辩认为一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。醉江月公司一审诉请：1.醉江月公司不予支付何求军一次性伤残补助金18,091.92元、一次性伤残医疗补助金28,251.6元、一次性伤残就业补助金37,668.8元、停工留薪期工资5,787.55元、住院伙食补助费255元；2.何求军承担本案诉讼费用。一审审理查明，2015年9月9日，何求军入职醉江月公司从事打荷工作，醉江月公司未为何求军交纳社会保险。2016年5月6日17时许，何求军在厨房工作时，同事周虎拉其一起去外面买水，何求军因在工作时间担心被主管批评表示不想去，推拉之间何求军由于地滑不慎摔伤。何求军被送往武汉大学人民医院住院治疗，于2016年5月25日出院，住院天数为19天，经诊断为左锁骨骨折。何求军受伤后未再到岗工作，醉江月公司也未再向何求军支付劳动报酬。2017年2月4日，武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2016）第5150号认定工伤决定书，认定何求军所受伤害为工伤。醉江月公司对该决定书不服，向武汉市江汉区人民法院提起行政诉讼，该院作出（2017）鄂0103行初167号行政判决书，驳回了醉江月公司的诉讼请求。醉江月公司提起上诉，武汉市中级人民法院作出（2018）鄂01行终16号行政判决书，驳回上诉，维持原判。现以上行政判决书均已生效。2017年7月19日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2016）1763号鉴定结论通知书，审定何求军工伤的致残程度为十级。何求军受伤前的月平均工资为1,929.25元。2015年度全市职工月平均工资标准为4,708.60元。醉江月公司因不服《行政服务事项不予受理通知书》，对湖北省人力资源和社会保障厅、湖北省劳动能力鉴定委员会提起行政诉讼，要求撤销《行政服务事项不予受理通知书》，并要求对武劳鉴结字（2016）1763号鉴定结论重新鉴定。武汉铁路运输法院作出（2018）鄂7101行初115号行政裁定，驳回该公司的起诉。醉江月公司不服提起上诉，武汉铁路运输中级法院作出（2019）鄂71行终1号行政裁定书，驳回上诉，维持原裁定。何求军于2018年3月21日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令醉江月公司支付一次性伤残补助金21,653.1元、一次性医疗补助金30,933元、一次性就业补助金41,244元、停工留薪期工资6,600元、经济补偿金2,200元、住院伙食补助费255元、营养费255元、护理费1,700元。该委作出昌劳人仲裁字[2018]第275号仲裁裁决，裁令醉江月公司支付一次性伤残补助金18,091.92元、一次性工伤医疗补助金28,251.6元、一次性伤残就业补助金37,668.8元、停工留薪期工资5,787.55元、住院伙食补助费255元，并驳回何求军的其他仲裁请求事项。醉江月公司不服该裁决，诉至法院。一审法院审理认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项“下列事实，当事人无需举证证明：（四）、已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”的规定，已有生效的法律文书，即认定工伤决定书、（2017）鄂0103行初167号行政判决书、（2018）鄂01行终16号行政判决书，确认了何求军属于工伤的事实，且醉江月公司在庭审中提出关于撤销《行政服务事项不予受理通知书》，以重新鉴定的行政诉讼，亦由（2018）鄂7101行初115号行政裁定和（2019）鄂71行终1号行政裁定驳回该公司的起诉，故醉江月公司坚持认为何求军不属于工伤而不支付相关工伤待遇的主张，无事实与法律依据，不予支持。依据《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，醉江月公司未依法为何求军缴纳工伤保险，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向何求军支付费用。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，按照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定何求军的停工留薪期为2016年5月6日至2016年8月5日，醉江月公司应向何求军支付停工留薪期工资5,787.55元（1,929.25元/月×3个月）。何求军受伤后再未到岗工作，醉江月公司亦再未向其发放工资，双方以实际行动解除了劳动关系，故双方之间的劳动关系自停工留薪期满时解除，即2016年8月6日。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，醉江月公司认为何求军的伤残等级为十级的认定有误，但该公司却未提交任何证据对该主张进行证明，对醉江月公司的该项主张不予支持。依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条及《湖北省工伤保险实施方法》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为十级伤残为7个月本人工资；(二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动，聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准:十级伤残为8个月。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，醉江月公司未依法为何求军缴纳社会保险，应由该公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，且因何求军的月工资为1,929.25元，低于统筹地区职工平均工资的60%即2,884.56元（4,708.6元/月×60%），故一次性伤残补助金的计算基数应为2,884.56元，醉江月公司应当向何求军支付一次性伤残补助金19,776.12元（2,825.16元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金28,251.6元（4,708.6元/月×6个月）和一次性伤残就业补助金37,668.8元（4,708.6×8个月）。但仲裁裁决的一次性伤残补助金为18,091.92元，何求军未起诉，视为认可该项裁决结果，予以照准。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通，食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。醉江月公司未依法为何求军办理并缴纳工伤保险，何求军住院治疗19天，应由醉江月公司支付何求军住院的伙食补助费285元（15元/天×17天）。但仲裁裁决的伙食补助费为255元，何求军未起诉，视为认可该项裁决结果，予以照准。关于何求军在仲裁期间主张的护理费、营养费、经济补偿金，因何求军未向人民法院进行主张，视为认可仲裁裁决不支持上述仲裁申请的结果，对上述仲裁事项不予处理。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款第（四）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行方法》第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审判决：一、驳回醉江月公司的全部诉讼请求；二、醉江月公司向何求军支付一次性伤残补助金18,091.92元、一次性工伤医疗补助金28,251.6元和一次性伤残就业补助金37,668.8元；三、醉江月公司向何求军支付停工留薪期工资5,787.55元；四、醉江月公司向何求军支付住院伙食补助费255元。上述各项由醉江月公司在本判决书生效之日起十日内履行。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由醉江月公司承担。二审审理中，双方当事人均未提交新的证据。二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，何求军所受伤害经武汉市人力资源和社会保障局认定为工伤，经武汉市劳动能力鉴定委员会审定为十级伤残。醉江月公司对上述认定不服，提起行政诉讼，但其诉讼请求均被驳回。醉江月公司上诉仍认为何求军所受伤害不应按工伤处理，缺乏事实和法律依据。醉江月公司认为由于何求军自身原因不能办理社保，且何求军承诺愿意承担不利后果，但根据我国社会保险法的规定，为员工办理社会保险并缴纳相关费用，是用人单位的法定义务，该法定义务不因员工的承诺而免除。关于何求军拿走医疗费8,000余元未归还，醉江月公司没有提交相应的证据。醉江月公司认为一审判决认定工资数额有误，离职时间错误，认定停薪留职工资数额有误，计算项目、计算标准均发生错误，亦未提交相应证据予以证明。醉江月公司的上诉理由，缺乏事实和法律依据，其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉市醉江月饮食服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马海波审判员  廖艳平审判员  陶 歆二〇一九年十二月六日法官助理何鑫敏书记员徐梦窈