广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0981民初2834号 原告（反诉被告）：潘太文，男，1966年11月2日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：陈慕平，广西玉洲律师事务所律师。 被告（反诉原告）：北流市信誉职业培训学校，住所北流市城西二路**。统一社会信用代码：524509815768378583。 法定代表人：赖洪才，该校负责人。 被告（反诉原告）：赖洪才，男，1963年4月21日出生，汉族，住北，住北流市div> 两被告的共同委托诉讼代理人：李传杏，广西昊卓律师事务所律师。 被告赖洪才的委托诉讼代理人：赖钊，男，1984年6月4日出生，汉族，住北，住北流市洪才的儿子。 原告潘太文(反诉被告)与被告北流市信誉职业培训学校（反诉原告，以下简称信誉职业学校）、赖洪才（反诉原告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月31日立案，于2019年10月25日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈慕平，被告北流市信誉职业培训学校、赖洪才的共同委托诉讼代理人李传杏、赖钊到庭参加诉讼。证人梁某、陈某到庭陈述证言。本案现已审理终结。 原告潘太文（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、二被告支付第三期工程款尾款95665元给原告；2、二被告支付拖欠工程款利息约5000元给原告（利息的计算方法：以第三期剩余工程尾款95665元为基数，从2018年10月20日起计算至本案生效判决确定的履行期限届满之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计至起诉之日利息约为5000元）。2019年10月25日原告向本院提出增加诉讼请求：1、二被告支付剩余总工程款的55%（即2934648元）给原告；2、二被告支付拖欠工程款利息给原告（利息计算方法：以2934648元为基数，从2019年10月13日起计至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率3倍计算）；5、本案诉讼费用由二被告承担。 原告认为，2017年5月24日，本案原告二被告签订《教学楼钢架结构工程安装合同》。双方约定：二被告将北流市信誉职业培训学校教学楼建设工程承包给原告建设，工程内容包括：教学楼主体基础、钢架、钢梁、钢檩条及其附件的采购、制作及现成测量、吊装、焊接等安装工作、楼面混凝土。施工工程造价为5335723元。合同约定工程款分期支付（第一期：地基工程进场后甲方付给乙方工程进度款100万元；第二期：钢架机构材料进场后甲方付给乙方100万元；第三期：竣工验收并办理结算后支付至总工程款的45%，即2507725元）；余下总工程款的55%甲方在一年内结清给乙方。2018年9月1日前该工程已经全部完工并于2018年10月13日交付被告方使用，双方于2018年10月13日签写一份工程竣工证明，其中明确写到被告方有权于2018年10月20日前就该工程属于施工方责任范围内的质量问题提出整改，若被告方未有异议则视为验收合同，并出具工程验收合格证明书。期间被告方对工程质量并未有异议，根据合同约定，被告方在竣工完成后应需支付总工程款的45%（即2401075元）给原告，但通过结算被告目前欠原告第三期工程款95665元。之后原告多次向其追讨，但被告方据不履行支付义务。本案中涉及的广西鼎拓建设工程有限公司于2019年6月11日出具一份声明，内容为本案涉及建设工程为该公司委托原告与被告方签订，该工程实际施工方也是由原告组织承建，自愿放弃原告资格主体主张以上合同工程款的权利，由实际施工人潘太文行使诉权。按照双方约定，余下总工程款的55%即2934648元在工程竣工交付使用后一年内结清，现该工程交付给被告使用将近一年，所以原告提出了增加诉讼请求申请，要求支付第三期工程款。 原告（反诉被告）对其陈述及答辩事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证；2、房产证明及居住地证明；3、全国组织机构统一社会信用代码公示查询；4、教学楼钢架结构工程安装合同；5、工程竣工证明；6、工程结算单；7、声明书，8、楼面混凝土工程报价单；9、钢结构工程报价单；10、建设图纸；11、信访事项程序性受理告知书。 被告信誉职业学校、赖洪才（反诉原告）答辩及反诉称，原告诉请二被告支付第三期工程款尾款95665元及支付该款的贷款利息，没有事实和法律依据，请依法判决驳回其诉讼请求。事实和理由是：一、赖洪才不是本案适格的被告，原告将其列为被告并诉请其共同承担本案债务的偿还责任纯属错误。理由在：（一）与原告签订本案施工合同的是北流市信誉职业培训学校而非赖洪才，赖洪才只是该学校的法定代表人而已，并不是该合同的一方当事人，其签字行为属于职务行为。根据合同的相对性原则，该合同不能调整和约束赖洪才本人。（二）北流市信誉职业培训学校是经当地民政部门注册登记依法成立的民营非法人组织，具有民事权利能力和行为能力，是可以独立承担民事责任的一个主体。而赖洪才只是该主体的法定代表人，而非一般法律意义上的公司里的股东，故赖洪才无须为其所在的单位对外所负的债务承担责任。二、本案工程原合同暂定造价金额为5335723元，但经有资质鉴定机构最终审定的总造价金额为3172812.9元。合同约定竣工后第三期应付款达到45%，即1427765.8元。但被告实际已付款2305410元，被告比约定的付款金额多出877644.2元工程款。对这多付的部分款项留作冲减竣工一年后应付给被答辩人的工程结算款。因此，原告诉请被告支付第三期工程款无事实依据。既然被告已经按照合同约定付款，而且已经远远付超了第三期工程款，就无需再支付欠款利息。所以，原告主张按银行同期同类贷款利率计算，自2018年10月20日起计算至本息还清之日止，是没有事实根据和法律依据的。请法庭驳回原告该项请求。另原告所完成的这栋楼中有部分工程量（即办公楼一楼材料及楼顶倒置）是被告自我完成的，应当从原告请求中减除被告完成工程量部分，原告签订合同时总报价4281686元，根据我方通过具有资质的评估机构，评估合同造价仅为三百多万，应按实际评估价值认定本案合同造价。因此，被告要求驳回原告的诉讼请求，并向本院提出反诉请求：判令被反诉人支付反诉人逾期交付建设工程违约金412466元；本案反诉受理费由被反诉人负担。 原告针对被告的反诉请求辩称，本案不是原告拖延交付建设工程，而是被告逾期支付工程款，根据与赖钊的微信聊天记录来看，原告多次追讨工程进度款，但被告一直未及时交付，被告的反诉请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回。 被告（反诉原告）为其辩解及主张在举证期限内向本院提供的证据有：1、赖洪才身份证；2、北流市信誉职业培训学校的注册登记信息；3、教学楼钢结构工程安装合同；4、工程竣工证明；5、工程结算审核定案表（附结算清单）；6、北流工程转款数；另外的当天提交证据7、钟毅大岭私宅工程商品混凝土结算单；8、招标控制价。 经过庭审举证、质证。本院认证如下： 对于原、被告提供的相对方无异议的证据，本院予以认定；对向对方提出异议的上述证据，本院综合各份证据间以及与本案诉讼主张的关联程度、证明力大小进行评判后予以认定，作为认定与本案具有关联的法律事实的依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 经证人陈某介绍，原告潘太文以作为案外人广西鼎拓建设有限公司代理人的名义（乙方）与被告信誉职业学校（甲方）签订《教学楼钢结构工程安装合同》，主要约定：结合本工程的具体情况，经发包人、承包人充分协商，同意在双方于2017年6月1日签订的《北流市信誉职业培训学校教学楼建设工程施工总承包合同》的基础上签订本补充协议。1、工程名称为北流市信誉职业培训学校教学楼，工程地点为广西北流市城西二路0055号。工程内容为教学楼主体基础、钢架、钢梁、钢檩条及其附件的采购、制造及现场测量、吊装、焊接（含焊接点抛光除锈、涂装）等安装工作、楼面混凝土。承接形式为包工包设备包主辅材，具体包括主、次钢构系统、屋面檩条、墙面檩条、支撑、拉条、套管、隅撑、钢撑、钢梯、地脚螺栓（易耗品、焊条、焊丝等）。该项目的所有材料均为国内大钢厂材料。2、开工日期：2017年6月1日、竣工日期：2017年8月30日，（1）合同工期总日历天数90天，具体开工进场日期以甲方书面通知为准。（若因下雨天数与非乙方原因造成的停工天数，经双方负责人商议并签字确认后，工期可顺延。）（2）项目进展汇报：自钢结构施工开工之日起应于乙方每周周一下班前向甲方代表或指定人员书面汇报项目进展周报，内容应包含：天气状况、施工安全措施及现状、质量控制状况及验收计划、项目进展情况（工程量统计表、相对基准计划是否延期及赶工措施）、材料准备和进场、现场管理人员和施工人员工种和数量、下周工作安排、需与甲方协调处理的问题等。3、合同价款：施工工程造价5335723元，本合同价不含税，如需开具发票，甲方须支付开具发票的费用。4、付款方式：工程款：第一期：地基工程进场后甲方付给乙方工程进度款100万元，第二期：钢架结构材料进场后甲方付给乙方100万元，第三期：竣工验收并办理结算后支付至总工程款的45%（即2507725元）。余下总工程款的55%，即（2934648元）甲方在1年内结清给乙方。如超出一年未支付剩余工程款，按银行3倍利息付给乙方。（2）施工过程中，乙方不得以任何理由拖延工程工期，造成工程工期延误的，每延期一天应当向甲方支付总工程款的3‰违约金。（3）施工过程中，甲方因任何手续问题拖延工程工期，造成工程工期延误的，超过15天后，每延期一天应当向乙方支付总工程款的3‰违约金。5、双方责任：提供水准点及坐标控制点，以书面形式通知乙方，进行现场交验，组织有关单位会审。甲方负责“三通一平”，即开工前接通施工现场电源（甲方只提供二级配电箱到施工现场）、路通，场地平整，符合施工条件，排除施工障碍。甲乙双方相互协作做好市政交通、现场钢结构安装相关措施。乙方工具进场须有存放地，为乙方施工人员提供住宿问题，甲方提供现场设备堆放活动房三间和看场人员住宿一间。乙方负责现场勘查，测量核实主体预埋情况，负责跟钢构加工方进行对接，负责制定整个工序的施工方案及施工进度安排。按施工图纸及有关施工验收规范要求进行施工，按合同约定完成施工计划。若发现合同图纸及工料规范之内或互相之间有任何差异，须立即书面通知甲方，说明差异之处，而甲方须书面给予指令。乙方保证按照合同约定保质保量，如期完工。质量符合业主、监理及业主指定的第三方检测单位质量验收标准。如果由于以下原因造成竣工工期的延误，乙方有理由延期完成工程或部分工程，从下列原因产生起至下列原因消除止，该段时间应从工期中予以扣除：（1）甲方或第三方造成的延误、障碍与阻止；（2）有关部门阻止施工或不可抗力因素；（甲方代表的检查，检测不应影响施工正常进行。如影响施工，检验不合格的，影响施工的费用和损失由乙方承担，检验合格的则由甲方承担，并顺延工期。因建设主管部门检查监督而造成的工期损失不予顺延。）（3）经双方确认的其他原因。6、工程验收及质量评定：（1）工程完工后按验收部门标准验收，因乙方安装质量方面原因造成返工的，乙方承担返工所有费用（包括人工费、所需材料费用等）；（2）工程完工后，验收时间和质量合格标准以业主、监理及业主指定的第三方检测单位组织的质量验收为主，甲方在验收合格后按双方约定对工程进行结算。（3）工程未竣工，因乙方资金问题不能继续施工完成工程的，在15天内，不进行施工的，视乙方为放弃该工程施工资格，乙方不得以任何理由拆除与毁坏工程，所完成的工程量归甲方所有，甲方不支付给乙方任何费用（包括施工人员的工资等）。（4）工程完工未组织验收，甲方不经乙方同意擅自使用，视为该工程符合国家及双方约定的质量标准。被告信誉职业学校在甲方落款处盖章，代表人赖洪才予以签名；案外人广西鼎拓建设工程有限公司在乙方落款处盖章，原告潘太文作为广西鼎拓建设工程有限公司的委托代理人予以签名。 2017年7月29日，原告潘太文与被告信誉职业学校决定按第二方案施工但约定的合同价格不变，双方分别在工程报价单、工程设计图上在签字确认。 之后，原告潘太文按第二方案进场施工，2018年1月2日原告为本案“北流圆梦清华幼儿园”工程向南宁智创贸易有限公司购买钢材料，至此钢结构进场施工。 签订《教学楼钢架结构工程安装合同》后，被告信誉职业学校陆续支付了部分工程款，双方对已付工程款进行结算，载明：2017年8月1日支付40万元，2017年8月8日支付80万元，2017年9月6日支付40万元，2017年10月30日支付20万元，2017年12月5日支付10万元，2018年1月22日支付20万元，2018年4月2日支付10万元，2018年4月8日支付20760元，2018年4月12日支付23万元，2018年5月28日支付20万元，2018年6月12日支付20万元，2018年6月14日支付2万元，赖洪才支出一楼混凝土34650元合计支付2305410元。被告信誉职业学校对该结算盖章予以确认。 2018年10月13日，原、被告签订《工程竣工证明》，载明：位于北流市信誉职业培训学校教学楼工程包括教学楼主体基础，钢架，钢梁及其附件的采购，制造及现场测量，吊装，焊接等安装工作，楼面混凝土。该工程已于2018年9月1日前全部完工，并于2018年10月13日交付信誉职业学校使用。业主方有权于2018年10月20日前就该工程属于施工方责任范围内的质量问题提出整改，若业主方未有异议则视为验收合格，并出具工程验收合格证明书。双方代表在落款处签名确认。 2019年6月11日，案外人广西鼎拓建设工程有限公司出具《声明书》如下：2017年5月24日广西鼎拓建设工程有限公司与信誉职业学校签订的《教学楼钢架结构安装合同》系其委托潘太文与对方签订；以上合同约定的工程项目由潘太文作为承建方组织承建，合同相应的权利义务主体亦为潘太文和信誉职业培训学校，以及施工过程中发生的一切事故和风险均与我公司无关；现因信誉职业学校拖欠工程款，经潘太文与我公司说明情况，我公司自愿放弃原告主体资格主张以上合同工程款的权利，由实际施工人潘太文行使诉权。 另查明，被告信誉职业学校为依法成立的民办非企业单位，领取的是《民办非企业单位（法人）登记证书》。 本院认为，关于本案建设工程施工合同当事人如何确定的问题。2017年5月24日签订的《教学楼钢架结构工程安装合同》承包方与发包方虽分别署名为广西鼎拓建设有限公司与信誉职业学校，但确认工程施工方案、购买建设施工材料，组织工人进场施工、垫付、收支工程款及材料款、工程进度报告工程结算等均由被告潘太文进行。广西鼎拓建设有限公司除在工程安装合同上盖章外并未实际施工亦未签订转包合同转包给被告潘太文，且广西鼎拓建设有限公司出具《声明书》释明本案的建设工程由潘泰为作为承建方，2017年5月24日潘太文以其名义签订《教学楼钢架结构工程安装合同》的权利义务主体是潘太文与信誉职业学校，并自愿放弃合同权利，认可实际施工人为潘太文，因此本院认定系潘太文借用广西鼎拓建设有限公司的名义签订本案建设工程施工合同，该合同的当事人实际为承包人潘太文、发包人为信誉职业学校。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，潘太文作为实际承包人未取得建筑施工企业资质且借用有资质的建筑施工企业的名义签订合同的，应认定无效。本案原告潘太文与被告信誉职业学校之间的建设工程施工合同无效。但根据该司法解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合同，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”虽在施工开始前双方变更了施工方案，但发包方与承包方均同意方案按修改后的进行建设，但合同价格不变。涉案工程原告已于2018年10月13日提交书面报告交付给发包方信誉职业学校进行验收，被告信誉职业学校在合理期限内并未对工程质量提出异议，视为本案建设工程已验收合格。因此原告潘太文要求被告信誉职业学校按合同约定支付本案的剩余工程款，理由成立，证据充分，本院依法予以支持。被告抗辩称涉案工程造价不应按合同约定进行结算，应按其委托的中介鉴定机构出具的竣工结算总价进行确定工程款。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”原告并未在该鉴定报告上签字同意，因此本案被告应付的工程款应为合同约定的工程款，对被告的该抗辩意见不予采纳。被告还辩称涉案工程有部分由其亲自完成，但通过双方提交的证据，被告支付的是混凝土款33810元，该款已经双方结算计入已支付的工程款中，故对被告的该抗辩本院亦不予采纳。合同约定本案的工程造价为5335723元，已付2305410元，根据合同约定工程款应于工程竣工后一年后付清，涉案工程竣工日期为2018年10月13日，至此距离竣工日期已过一年，因此发包方信誉职业应支付全部的剩余工程款3030313元，原告请求被告信誉职业学校支付上述未付工程款，理由成立，证据充分，本院依法予以支持。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”本案原告与被告信誉职业学校签订的《教学楼钢架结构工程安装合同》无效，原告请求被告信誉职业学校支付拖欠工程款利息，被告亦反诉称要求支付逾期交付工程违约金。原、被告均知道承包方即原告无建筑施工资质却签订合同，导致合同无效，双方均存在过错，且在合同履行的过程中被告本应在进场时即2017年6月1日支付进度款100万元，而被告却在2017年8月1日，2017年8月8日才支付共120万元，被告信誉职业学校未按进度及时支付工程款，导致了工期的延误；被告于2018年1月22日足额支付了进度款210万元后，原告也未按合同约定工期三个月内完成涉案工程的建设，双方虽都有损失产生，但双方均存在过错，故对原告请求支付工程款逾期支付利息及被告反诉请求支付工程逾期交付违约金均不予支持。 关于被告赖洪才应否承担支付本案工程款的问题。本院认为，根据《民办非企业单位登记管理暂行条例》第十二条“准予登记的民办非企业单位，由登记管理机关登记民办非企业单位的名称、住所、宗旨和业务范围、法定代表人或者负责人、开办资金、业务主管单位，并根据其依法承担民事责任的不同方式，分别发给《民办非企业单位（法人）登记证书》、《民办非企业单位（合伙）登记证书》、《民办非企业单位（个体）登记证书》。”被告信誉职业学校领取的为《民办非企业单位（法人）登记证书》，本案建设工程合同的发包方为信誉职业学校，被告赖洪才签字、支付工程款的行为是依法行使职务的行为，因此，根据《中华人民共和国民法总则》第六十条：“法人以其全部财产独立承担民事责任”规定，应由被告信誉职业学校以其法人财产独立承担支付本案工程款的责任，原告请求被告赖洪才支付本案的工程款并无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、第二十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条的规定，判决如下： 一、被告北流市信誉职业培训学校支付原告潘太文工程款3030313元； 二、驳回原告潘太文的其他诉讼请求； 三、驳回被告北流市信誉职业培训学校的全部诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费31082元（原告潘太文已预交15541元），反诉受理费3743元（被告北流市信誉职业培训学校已预交），由原告潘太文负担1532元，被告北流市信誉职业培训学校负担33293元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；于上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费34825元（开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57）；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林惠志 人民陪审员  林一平 人民陪审员  温 乔 二〇一九年十二月十三日 法官 助理  黄谟君 书 记 员  罗 镇