辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民9402号上诉人（原审被告）：大连辽机路航特种车制造有限公司，住所地大连经济技术开发区铁山东三路55号。法定代表人：王文锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄炎，辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙伟，辽宁法大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑国太，男，1974年9月15日生，汉族，住大连市金州区。上诉人大连辽机路航特种车制造有限公司因与被上诉人郑国太劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2018）辽0291民初2723号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大连辽机路航特种车制造有限公司的委托诉讼代理人黄炎、被上诉人郑国太到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大连辽机路航特种车制造有限公司上诉请求：请求对一审判决第一项和第三项予以撤销或改判。事实与理由：一、应对原审判决第一项予以撤销或改判。1.郑国太的请求中从未包含过工龄工资，原审径行对工龄工资作出了裁判，违反法定程序，不符合不告不理原则。2.2013年至2016年期间的工龄工资已超过时效。3.一审判决对工龄工资径行判决，系对（2018）辽02民终872号民事裁定书的误读。二、应对原审判决第三项予以撤销或改判。1.一审判决将经济补偿金与赔偿金概念混淆。2.上诉人已为郑国太依法缴纳了社会保险，不应向其支付经济补偿金。3.郑国太的请求中，从未包括经济补偿金，一审判决径行对经济补偿金作出裁判，违反法定程序，不符合不告不理原则。郑国太辩称，不同意大连辽机路航特种车制造有限公司的上诉请求。理由：1.根据《实施中华人民共和国社会保险法若干规定》第27条，已明确将用人单位有未按时足额为职工缴纳社会保险费等行为定义为侵权行为。2.上诉人歪曲事实及片面理解相关法律。上诉人确实存在未依法为被上诉人缴纳社会保险的情形，其在上诉状中明确认可了侵权事实。上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费且经被上诉人书面要求依然无视，导致无法补缴，造成被上诉人无法挽回权益损害，被上诉人无奈解除了劳动关系。社保差额部分补偿是在解除劳动关系之后发生的，是被上诉人应得的无法补缴的部分，非经济补偿性质，与解除劳动关系及诉讼请求事项无关。赔偿金是因上诉人未依法定时间、程序、要求完成解除劳动关系相关义务及支付补偿金而衍生的。3.上诉人隐瞒了社保差额、补偿收据、员工总数、在职时间的员工花名册，应视为举证不能，并承担不利后果。4.上诉人无法证明被上诉人2016年9月14日至2016年9月18日期间旷工，应返还该日期内被克扣的双倍工资，并支付赔偿。5.重审判决中既已查明上诉人确实存在未依据制度支付被上诉人工龄工资情形，应认定未及时足额支付劳动报酬，并应支付相应赔偿。6.关于工资，根据劳动法第44条，劳动者正常工作时间的工资就是工资的概念，是劳动者提供了正常工作时法律强制企业必须按时足额支付，当然包括工资所有组成项目。郑国太向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付拖欠工资43206.22元及25%的赔偿金10801元。2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金56648.28元。3.判决被告向原告支付未签无固定期限劳动合同双倍工资40125.87元。以上合计150781.93元。一审法院认定事实：2011年11月1日，原、被告双方签订书面劳动合同，后分别于2012年12月25日、2015年12月30日两次续签固定期限劳动合同。原告入职后从事铆焊钣金工作，后任生产班长、焊装车间副主任工作，被告为原告缴纳五险一金，以银行转账形式向原告支付工资。2014年、2015年原告考核成绩均为D。2016年6月，因被告公司内部部门调整并依据原告的表现，被告免除原告焊接车间副主任职务，并对原告的工资作出相应调整。2016年9月19日，原告以被告未依法缴纳社会保险、克扣工资为由通知被告与其解除劳动合同，后再未至被告处工作。9月30日，被告向原告作出《解除劳动合同证明书》，上载明解除原因为“劳动者严重违反用人单位规章制度”，解除时间为2016年9月30日。原告2015年应享带薪年休假10天，实际休假3天5小时，2016年应享带薪年休假11天，实际休假4天3.5小时。又查，原告公司的《员工手册》第14页“工资调整”中第2项“即时调整，员工因转正、岗位变动、专业级别调整、违纪而进行的调薪”。《绩效考核方案》第5页第十三条“连续2次考核成绩为D以下给予调离原岗位或解聘处理”。上述规章制度系经民主程序制定且已向劳动者公示。再查，经原、被告协商一致，被告曾支付原告社保费用差额补偿12000元。另查，被告的《薪酬制度》第二章第(一)项1的规定，原告工资包括工龄工资在内，而该制度第(二)项1的规定，工龄工资实行“入司每满一整年增加标准为50元/月，每年调整两次，时间为1月和7月。原告入职时间为2011年11月1日，原告应于2013年1月开始享受工龄工资，其中2013年1至6月，工龄工资应为50元/月；2013年7月至12月，工龄工资应为100元/月；2014年1月至6月，工龄工资应为150元/月；2014年7月至2014年12月，工龄工资应为200元/月；2015年1月至2015年6月，工龄工资应为250元/月；2015年7月至2015年12月，工龄工资应为300元/月；2016年1月至2016年6月，工龄工资应为350元/月；2016年7月至9月，工龄工资应为400元/月。2016年12月21日，原告向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会申请，要求裁决上诉人拖欠工资、加班费、带薪年休假工资及25%赔偿金36494.16元，违法解除劳动合同赔偿金56648.28元，未签订无固定期限劳动合同二倍工资40125.87元。该仲裁委员会做出大金劳人仲裁字[2017]第182号仲裁裁决书，裁决被告支付原告工资910.23元，带薪年休假工资4372.47元；驳回原告其他仲裁请求。原告对该裁决不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，依法订立的劳动合同，劳动者与用人单位均应恪守履行。关于原告主张的工资、加班工资，从原、被告提交的证据来看，被告工资、加班工资已按时足额向原告发放了工资，至于自2016年6月起被告对原告降薪，亦是被告依据原告的考核成绩、岗位变动在规章制度的范围内作出的合理调整，故原告要求被告支付拖欠工资的诉讼请求一审法院不予支持。关于原告主张的加班费，从被告的工资明细及考勤记录来看，被告已足额支付原告加班工资，故原告要求被告支付加班工资的诉讼请求一审法院不予支持。关于原告的工龄工资，从被告的工资明细看，被告仅2016年1月开始支付原告工龄工资，且数额低于实际应支付工龄工资。故被告应向原告支付工龄工资，其中2013年1至6月，应支付工龄工资300元，实际支付0元；2013年7月至12月，应支付工龄工资600元实际支付0元；2014年1月至6月，应支付工龄工资900元实际支付0元；2014年7月至2014年12月，应支付工龄工资1200元实际支付0元；2015年1月至2015年6月，应支付工龄工资1500元实际支付0元；2015年7月至2015年12月，工龄工资应为1800元实际支付0元；2016年1月至2016年6月，工龄工资应为2100元，实际支付1200元；2016年7月至9月，工龄工资应为1200元，实际支付750元。关于原告主张的带薪年休假工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告辩称，原告主张2015年以前的带薪年休假工资已超仲裁时效，一审法院被告此抗辩意见予以采纳。故原告向被告主张2016年之前的带薪年休假工资的诉讼请求已超法律规定的仲裁时效，一审法院不予支持。原告于1995年参加工作，原告2015年应享带薪年休假10天，实际休假3天5小时，2016年应享带薪年休假10天(262天÷365天×15天)，实际休假4天3.5小时。被告应支付原告2015年、2016年未休带薪年休假工资5278.63元(56339.18元÷12个月÷21.75天×200%×7天+36810.87元÷9个月÷21.75天×200%×6天)。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。2016年9月19日，原告以被告未足额缴纳社会保险、拖欠工资为由与被告解除劳动合同，在被告确存在未依法缴纳社会保险的情形下，双方的劳动合同关系即时解除，被告应依法支付原告解除劳动合同经济补偿金。至于后来被告基于认识错误又以原告旷工为由解除劳动合同，因双方的劳动合同关系在先已经由原告即时解除，故被告的解除行为并无法律效力。原告基于被告未依法缴纳社会保险为由与被告解除劳动合同，故被告应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金49122.92(4465.72元×5.5年×2)。关于原告主张的未签无固定期限劳动合同二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：……用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同……。本案中，原、被告双方第三次签订固定期限劳动合同前，原告已经书面确认同意签订固定期限劳动合同并实际与上诉人签订了固定期限劳动合同，故对原告要求被告支付双倍工资的诉讼请求一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、十四条、三十八条、八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、于判决生效之日起十日内大连辽机路航特种车制造有限公司支付原告郑国太2013年、2014年、2015年、2016年工龄工资7650元。二、于判决生效之日起十日内大连辽机路航特种车制造有限公司支付原告郑国太2015年、2016年未休带薪年休假工资5278.63元；三、于判决生效之日起十日内大连辽机路航特种车制造有限公司支付原告郑国太违法解除劳动合同赔偿金49122.92元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告郑国太负担。根据庭审审理情况和证据情况，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人之间所签订的劳动合同，合法有效，劳动者与用人单位均应恪守履行。关于上诉人主张的工龄工资一节，根据上诉人的《薪酬制度》第二章第(一)项1的规定，被上诉人的工资应包括工龄工资在内，工龄工资实行“入司每满一整年增加标准为50元/月，每年调整两次，时间为1月和7月。上诉人主张被上诉人本案中未曾主张过工龄工资，但被上诉人郑国太称其诉请的拖欠工资43206.22元包括欠付的工龄工资。本院认为，工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬。而根据《薪酬制度》和被上诉人的工资单均可以看出，工龄工资属于被上诉人工资组成的一部分。现上诉人所提供的证据中并不能证明被上诉人的诉请中不包含工龄工资，对此抗辩理由，本院不予支持。被上诉人入职时间为2011年11月1日，故应于2013年1月开始享受工龄工资，其中2013年1至6月，工龄工资应为50元/月。从上诉人提供的工资明细看，上诉人仅2016年1月开始支付原告工龄工资，且数额低于实际应支付工龄工资。一审已对工龄工资的应发数额和实际发放额予以了详细核实，本院予以认可，上诉人应向被上诉人支付所欠的工龄工资。关于被上诉人主张的违法解除劳动合同赔偿金一节，本院认为，被上诉人于2016年9月19日单方向上诉人发出《被迫解除劳动合同通知书》，双方的劳动合同关系由此即时解除，上诉人后续的解除行为并无法律效力。由于被上诉人单方先提出解除劳动合同，故无权向用人单位主张违法解除劳动合同赔偿金。本案上诉人确存在未及时足额支付劳动报酬的情形，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，被上诉人可以提出解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿。但本案中，上诉人诉请主张系违法解除劳动合同赔偿金并非经济补偿金，故对上诉人此项诉请，本院不予支持。综上所述，上诉人大连辽机路航特种车制造有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持大连经济技术开发区人民法院（2018）辽0291民初2723号民事判决第一、二项；二、撤销大连经济技术开发区人民法院（2018）辽0291民初2723号民事判决第三项；三、驳回郑国太的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由郑国太负担；二审案件受理费10元（大连辽机路航特种车制造有限公司已预交），由大连辽机路航特种车制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 畅审判员 王迎春审判员 陈 伟二〇一九年十二月三日书记员 董 芳