江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终9840号上诉人（原审被告）：昆山华星汽车销售服务有限公司，住所地昆山开发区东城大道**，统一社会信用代码91320583666383925N。法定代表人：徐永青，该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审原告）：胡刘旺，男，1986年2月9日出生，汉族，住福建省将乐县。委托诉讼代理人：乔航，上海市金茂（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王振，男，1995年1月14日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿城区。上诉人昆山华星汽车销售服务有限公司因与被上诉人胡刘旺、王振机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2018)苏0583民初18165号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。昆山华星汽车销售服务有限公司的上诉请求：撤销原判，依法改判驳回对上诉人的诉讼请求；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定王振在事发时系在工作属于认定事实不清。王振在事故发生的时候已经属于离职状态。根据上诉人提交的离职单，能够证明上诉人在2017年5月31日已获准王振离职。王振带客户试乘试驾的行为不属于履行职务行为，属于他个人的行为。原审法院采纳未出庭作证证人的证言不妥。证人证言上的签字与上诉人提交的离职单上的签字明显不一致。因此，对于本案的损失应当由王振个人承担，上诉人不应承担本案的赔偿责任。胡刘旺、王振二审中未作答辩。胡刘旺的诉讼请求：1.判令两被告赔偿胡刘旺医疗费30589.21元、交通费464.79元，伙食补助费750元，护理费36000元，误工费30000元，合计97804元；2.本案诉讼费用由被告承担。原审法院审理查明：2017年5月31日16时01分，王振驾驶悬挂车牌号为鲁Ｊ×××**过期临牌的小客车，沿昆山开发区邵泾路由南向北行驶至昆山开发区郭泽路邵泾路右转弯时，小型轿车前侧与胡刘旺驾驶的车牌号为苏Ｅ×××**的小型客车沿郭泽路由东向西行驶至上述路口时发生碰撞，致使王振、胡刘旺、陈某受伤及双方车辆损坏的交通事故。昆山市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书第3205835201715301号，认定王振的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”规定，负事故全部责任，胡刘旺无责，陈某无责。胡刘旺受伤后，至昆山市第一人民医院入院接受治疗，入院、出院诊断为右髌骨开放性骨折，期间行切复内固定术，2017年6月14日出院（共计住院14天），住院费用21899.38元；2018年6月8日入昆山市康复医院治疗，入院出院诊断为右髌骨骨折术后，髌下韧带损伤，入院后完善相关检查，康复治疗上予手法、超声波、MTT等康复训练，同时指导患者自我康复训练，2018年6月21日出院，住院费用3174.2元；门诊、购买轮椅、拐杖、护膝、股四头肌训练椅共计5257.01元。以上金额总计30330.59元。2017年5月31日至2017年6月14日（14天），支付陪护费用2700元。被告昆山华星汽车销售服务有限公司陈述垫付4601元，但未提供证据，胡刘旺诉状认可2000元。另查明:2018年11月28日,胡刘旺委托鉴定机构对三期、后续治疗费用进行鉴定，2018年12月12日，苏州同济司法鉴定所出具苏同司鉴所【2018】临鉴字第1790号鉴定意见书，鉴定意见：胡刘旺的误工期为十个月，护理期为伤后一人护理三个月，营养期为三个月（上述期限均包含二期手术取内固定之所需）；胡刘旺目前右髌骨骨折内固定在位，建议其择期行内固定取出术，费用一般在8000元左右，但病程转归存在个体差异性，具体费用也可以实际发生额为准。又查明：昆山鸿运昌精密机械有限公司出具收入证明，载明：胡刘旺系其公司员工，在公司从事销售工做，基本工资为5000元/月，综合薪资约为8000元/月。王振提供《昆山华星启辰专营店试乘试驾安全协议书》，该份协议书签订时间为2017年5月31日，有陈某签字。昆山华星汽车销售服务有限公司伏斐证实王振系其介绍至公司工作从事销售，销售工作是带客户介绍车况、性能，陪客户看车，陪客户试驾、陪客户选车，签订合同等事项。2017年5月底，王振在工作过程中，陪客户试驾时发生交通事故，后被迫辞职。昆山华星汽车销售服务有限公司出示一份《离职单》，离职单显示王振离职时间为2017年5月31日。王振不予认可，认为其在2017年5月31日仍在正常工作，且事发时车内还有销售经理陈某在车内陪同客户试驾。原审法院认为：本案所涉事故责任经公安交警部门认定，王振负全部责任，昆山华星汽车销售服务有限公司认为事发时王振已离职系擅自开车导致，结合王振提供的试乘试驾协议书、昆山华星汽车销售服务有限公司伏斐证言及陈某出事时亦与王振一起，综合认定事故发生时王振系在工作，根据法律规定，王振因履行行为造成他人损害，由用人单位承担侵权责任。故对于胡刘旺的损失，被告昆山华星汽车销售服务有限公司应承担赔偿责任。胡刘旺各项损失，原审法院认定如下：1.医疗费，由胡刘旺提供的病历、出院记录、医疗费发票等证实，因胡刘旺受伤部位康复所需的一些必要的护膝、拐杖、轮椅等花费，予以支持，经查明并核算为30330.59元。2.交通费。根据胡刘旺就诊情况，酌情支持300元。3.住院期间伙食补助费600元（14天*50元/天）。4.护理费。根据鉴定意见及胡刘旺住院期间护理情况，出院后参照当地护工100元/天标准，计算为10200元〔2700元+（90-15）×100元/天〕。5.误工费。胡刘旺提供昆山鸿运昌精密机械有限公司工作证明，结合鉴定报告、医事证明、胡刘旺从事销售，其主张的5000元/月也未超出同行业职工平均工资，根据鉴定意见，计算为30000元（5000元/月×6个月)。以上损失共计71430.59元。由被告昆山华星汽车销售服务有限公司负担，被告昆山华星汽车销售服务有限公司已付2000元，还应支付69430.59元。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十六条、第三十四条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告昆山华星汽车销售服务有限公司支付胡刘旺各项损失71430.59元，扣除已支付部分2000元，余款69430.59元于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回胡刘旺其他诉讼请求。上述款项支付至胡刘旺指定的账号，或支付至本院账号32×××60-32180，户名昆山市人民法院财务结算中心，开户行中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按照本判决履行义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定向本院申请执行。案件受理费878元，由被告昆山华星汽车销售服务有限公司负担515元，胡刘旺负担363元。二审中，当事人未提供新证据。二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。本案争议的焦点是：王振在事发时带客户试驾试乘的行为是否属于履行职务行为。本院认为，根据王振提供的试乘试驾协议书、昆山华星汽车销售服务有限公司伏斐证言，结合事发时昆山华星汽车销售服务有限公司工作人员陈某亦与王振在试驾车辆上的事实，可以认定事故发生时王振系在履行职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故原审法院判决昆山华星汽车销售服务有限公司承担赔偿责任并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院应予维持。昆山华星汽车销售服务有限公司的上诉请求依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费878元，由上诉人昆山华星汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 顾 平审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇一九年十二月十二日书记员 马晓娴法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。