新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终1518号 上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司新源分公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县县城青年街**。 负责人：娄淑英，该公司经理。 委托诉讼代理人：袁玉新，新疆边塞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王曼玲，女，1973年5月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁县。 委托诉讼代理人：王国平（系被上诉人王曼玲父亲），住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县。 上诉人中国电信股份有限公司新源县分公司（下称“电信新源分公司”）与被上诉人王曼玲劳动争议一案，不服新源县人民法院作出的（2019）新4025民初729号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法成合议庭，于2019年10月25日公开开庭审理了本案。上诉人电信新源分公司的委托诉讼代理人袁玉新，被上诉人王曼玲及其委托诉讼代理人王国平等到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 电信新源分公司上诉请求：依法撤销新源县人民法院（2019)新4025民初729号民事判决书，发回重审或依法改判。事实与理由：1.一审法院违反法定程序。被上诉人在一审中主张上诉人补缴其1995年5月至2000年9月的社保与事实不符。1998年10月新源县邮电局开始改制为邮政局与电信局，根据法律规定，法人分立之后，原法人的债务由分立后的法人共同承担，即被上诉人在1998年10月之前的社保费用应当由邮政局与电信局共同补缴，一审法院判决由上诉人承担违反法律规定；2.一审认定事实不清，证据不足。一审中，被上诉人提供了1995年9、10、11月其在新源县邮电局七十一支局工作的工资单，但当时并未改制，1998年10月19日至11月14日被上诉人在深圳巨龙公司培训是由新源县邮电局派遣的。邮电局改制后分立为邮政局与电信局，为提供工作效率，上诉人将大量的工程外包，或使用劳务派遣，不存在聘用制职工，一审法院认定被上诉人与上诉人存在事实劳动关系的证据不足；3.被上诉人在一审中的主张巳过权利处置期。若电信局与被上诉人在1998年10月之后存在劳动关系，被上诉人在2000年9月离开工作岗位，根据劳动法和劳动合同法的规定，在劳动关系存续期间不便主张的劳动者权益也应于劳动者辞职之后一年之内提出，被上诉人并未提交其在离职一年之内主张权利的证据，应承担举证不能的后果；4.被上诉人的诉讼请求巳超过诉讼时效。一审人民法院认为本案属确认之诉是错误的，被上诉人的诉讼请求非常明确，要求上诉人支付其1995年5月至2000年9月的社会保障金，属于典型的给付之诉。应适用民法通则和民法总则中关于诉讼时效的规定，驳回被上诉人的诉讼请求。 王曼玲辩称，驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.邮电局改制前后，被上诉人一直是电信机务员，属于电信岗位，邮电分营前后被上诉人一直都在七十一团电信局机务员岗位上班，外出学习也是分营后的电信局派遣的，2008年电信局开具的证明也证实被上诉人是聘用制机务员；2.追缴社保基金没有时效限制，本案为确认劳动关系的“确认”之诉，不受仲裁、诉讼申请时效规制，上诉人以超过诉讼时效期间为由进行抗辩没有法律依据。3.劳动法第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。人力资源和社会保障部令（第13号）第十九条规定，用人单位在终止或者解除劳动合同时拒不向职工出具终止或者解除劳动关系证明，导致职工无法享受社会保险待遇的，用人单位应当依法承担赔偿责任；4.人社建字[2017]105号，全国人大五次会议第5063号对全国人民代表大会关于追缴时限问题的答复：“判断违法行为是否存在连续或者继续状态以确定劳动保障监察执法时效”。电信公司不给被上诉人缴纳社保是违法行为，这种违法行为一直持续到现在，在违法期间可以随时追缴、追诉。在劳动关系确定之后，给被上诉人补缴所欠社保基金是电信公司应尽的法律责任和义务，不属于给付之诉。 一审法院认定事实：王曼玲于1995年9月至1998年10月9日期间为原新源县邮电局71团支局聘用制职工，从事机务员工作。1998年10月新源县邮电局分营为新源县邮政局与新源县电信分公司，1998年10月9日至2000年9月期间王曼玲为新源县电信分公司71团农村客户部聘用制职工，从事机务员工作。2018年春节前王曼玲去相关部门办理社会保险时与被告产生争议。2019年2月14日，王曼玲向新源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年2月18日新源县劳动人事争议仲裁委员会依法做出新劳人仲字[2019]2号仲裁裁决。王曼玲不服提起诉讼。一审法院认为，王曼玲提供电信新源县分公司于2008年1月8日出具的证明，用于证实王曼玲为电信新源县分公司的聘用制职工，从事机务员工作。电信新源县分公司主张证明的公章为“新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司”与其现在的名称“中国电信股份有限公司新源分公司（成立日期为2004年5月26日）”不符，因电信新源县分公司于1998年10月从新源县邮电局分营出来，并成立新源县电信分公司，至2004年5月26日，一直使用“新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司”名称，王曼玲也是按照常理认定电信新源县分公司出具证明上的盖章是其单位，电信新源县分公司主张“新疆维吾尔自治区电信有限公司”是“中国电信股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司”下属的三产公司，未提供证据证实。电信新源县分公司出具的证明中“因原邮电局工资档案保存不完整，只找到95年工资单”与王曼玲提供邮电支局所职工工资单新源县局95年9、10、11月的工资单相互印证。王曼玲提供1998年新源县邮电局办公室编写的新源县各单位主要电话号码簿中第四十四页七十一支局的交换点有王曼玲的名字与联系方式。另深圳巨龙公司于1998年10月19日至11月14日的HJD04中级技术培训班的花名册显示，王曼玲的工作单位为新疆新源县邮电局，同期培训的工作单位显示为新疆新源县邮电局的“刘某”、“刘某某”都在电信新源县分公司提供的正式职工工资名单中，特别是“刘某”现在电信新源县分公司担任副经理的事实，公司也予以确认，能够相互印证，已经形成了较为完整的证据链条，可以清晰地反映出王曼玲在电信新源县分公司处工作的“痕迹”和状态，足以认定双方存在事实劳动关系。电信新源县分公司否认与王曼玲告存在劳动关系，未提供用人单位掌握的与争议事项有关的证据，应当承担不利后果。参照劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第十三条规定：“用人单位发生分立或合并后，分立或合并后的用人单位可依据其实际情况与原用人单位的劳动者遵循平等自愿、协商一致的原则变更原劳动合同。”新源县邮电局于1998年10月分营后，新源县电信分公司在未变更工作性质的情况下继续沿用原告从事机务员工作，自此，应视为用人单位已转变为新源县电信分公司。此后，新源县电信分公司与王曼玲虽未签订书面劳动合同，但双方之间延续之前王曼玲与新源县邮电局之间的事实劳动关系，故推定王曼玲与电信新源县分公司于1995年9月至2000年9月期间存在劳动关系。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费用的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”，第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费用的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”。《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款规定：个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。依据上述规定，王曼玲起诉要求被告补缴社会保险费用，符合相关法律规定，对王曼玲要求电信新源县分公司为其补缴1995年9月至2000年9月期间未缴纳部分的社会保险费用的诉讼请求予以支持，但具体需要补缴的社会保险费用的标准及数额应以社会保险经办机构核准的数额为准。本案系确认之诉，不受仲裁申请时效规制，电信新源县分公司以超过诉讼时效期间为由进行抗辩没有法律依据，不予采纳。原审依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十一条、第七十二条、第七十八、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十三条第三款、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告王曼玲与被告中国电信股份有限公司新源分公司自1995年9月至2000年9月期间存在事实劳动关系。二、被告中国电信股份有限公司新源分公司于本判决生效之日起十五日内为原告王曼玲补缴1995年9月至2000年9月期间未缴纳部分的社会保险费用（具体标准及数额由社会保险经办机构核准）。三、驳回原告王曼玲的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中国电信股份有限公司新源分公司承担。 本院二审期间，上诉人电信新源分公司未提供新证据。被上诉人王曼玲提交了刘某某于2019年4月5日出具的证言，证明其离开71团电信局的时间及在71团电信局担任机务员的事实，刘某某当时是支局长。电信新源分公司对此证据真实性、合法性、关联性不予认可，认为证人未出庭作证，1999年7月至2000年12月期间，没有新源县71团电信支局这个单位。对于王曼玲提交的刘某某的证言，因不属于新证据，证人亦未出庭作证，对该证据真实性、合法性、关联性本院不予确认。 双方当事人对1995年9月至1998年10月间王曼玲在原新源县邮电局工作的事实没有异议，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2008年1月8日新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司出具的《证明》，写明：“王曼玲，1995年9月至1998年10月9日在原邮电局71团支局为聘用制职工，机务员，1998年10月9日至2002年4月在新源县电信分公司71团农村客户部为聘用制职工，机务员。（因原邮电局工资档案保存不完整，只能找到95年工资单），特此证明。”为此，本院调取了上诉人中国电信股份有限公司新源县分公司的工商注册档案，其中《分公司变更登记申请书》载明：2008年2月25日，新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司申请变更为中国电信股份有限公司新源县分公司。2019年11月25日，本院组织双方当事人质证，对中国电信股份有限公司新源县分公司的工商注册档案双方当事人该工商档案的真实性、关联性、合法性局均认可。本院对于上诉人的工商档案登记及该份《证明》予以采信，亦即对一审认定事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：一、本案是否超过仲裁时效；二、上诉人电信新源分公司与被上诉人王曼玲在1995年9月至2000年9月期间是否存在劳动关系；三、上诉人电信新源分公司是否应当为王曼玲补缴1995年9月至2000年9月的社会保险。关于本案是否超过仲裁时效的问题，确认劳动关系是对劳动者和用人单位是否存在劳动关系这一法律关系的确认，亦即对已经发生的事实进行确认，并不涉及对实体上的权利义务纠纷的处理，属于民事诉讼中的确认之诉，不适用仲裁时效的限制，故本案王曼玲主张与电信新源分公司之间存在劳动关系的诉请不存在超过仲裁时效的问题；关于上诉人电信新源分公司与被上诉人王曼玲是否存在劳动关系的问题，电信新源分公司对王曼玲于1995年9月至1998年10月间在原新源县邮电局工作的事实没有异议，依据新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司2008年1月8日出具的证明，被上诉人在1995年至1998年从事的是机务员工作（聘用制），1998年10月邮政和电信分营后，王曼玲在新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司71团农村客户部职工（聘用制），工种仍为机务员，由此说明机务员的工种属于电信业务的工种。另根据本院调取的电信新源分公司的工商档案中的记载，新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司于2008年2月25日申请变更为中国电信股份有限公司新源县分公司，电信新源分公司实际上承继了新疆维吾尔自治区电信有限公司新源县分公司的权利义务，据此，本院确认王曼玲与电信新源分公司在1995年5月至2000年9月期间存在劳动关系；关于电信新源分公司是否应当为王曼玲补缴的社会保险的问题，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，追缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的职责，对于用人单位未缴或少缴社会保险的，社会保险经办机构根据其核定具体的缴费项目、缴费标准和缴费比例等，可强制征缴，故征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理。”对于用人单位没有为劳动者办理社会保险手续且社会保险经办机构不能办理补交手续导致劳动者无法享受社会保险待遇，由此产生的赔偿损失纠纷，属于人民法院的受案范围，对于用人单位和劳动者就社会保险费欠缴、拒缴或因缴费年限、缴费基数等发生的争议，由社会保险管理部门解决处理，人民法院不予受理，因此，王曼玲此项诉讼请求不属于法院的受理范围。据此本案也不存在程序违法的问题。 综上所述，上诉人电信新源分公司的部分上诉理由能够成立，本院予以支持，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区新源县人民法院（2019）新4025民初729号民事判决第一项、第三项； 二、撤销新疆维吾尔自治区新源县人民法院（2019）新4025民初729号民事判决第二项。 二审案件受理费20元，由上诉人中国电信股份有限公司新源分公司负担10元、被上诉人王曼玲负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  张学珍 审判员  田金华 审判员  李 霞 二〇一九年十二月五日 书记员  邹 涛