安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖11民终3233号上诉人(原审被告、反诉原告):嘉士伯啤酒(安徽)有限公司,住所地安徽省天长市经济开发区纬一路**,统一社会信用代码:913411817668893929。法定代表人：王继军，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈于蓝，江苏宏银律师事务所律师。委托诉讼代理人：包琳儿，江苏宏银律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告、反诉被告):章士宏,男,1978年10月8日出生,汉族,住安徽省天长市。委托诉讼代理人：吴振国，安徽李志萍律师事务所律师。上诉人嘉士伯啤酒(安徽)有限公司（以下简称嘉士伯公司）因与被上诉人章士宏劳动争议纠纷一案，不服安徽省天长市人民法院作出的(2019)皖1181民初3366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。嘉士伯公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持嘉士伯公司全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由章士宏负担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，嘉士伯公司并未违法解除与章士宏的劳动合同，不应赔偿57731.58元赔偿金。二、关于赔偿金的计算标准，原审判决认定事实不清，赔偿金的计算存在错误。在二审中，嘉士伯公司对上诉理由进行了补充，对原审判决赔偿金计算无异议，但主张该笔金额不应支付。章士宏答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。章士宏向一审法院起诉请求：1、判令嘉士伯公司支付违法解除劳动关系赔偿金61560元（6840×4.5×2）；2、请求判令嘉士伯公司赔偿失业保险金损失26082元（1242×21）；3、诉讼费由嘉士伯公司承担。嘉士伯公司一审法院反诉请求：1、确认嘉士伯公司与章士宏之间的劳动合同已于2018年12月21日合法解除，判决嘉士伯公司无需向章士宏支付解除劳动合同赔偿金；2、诉讼费由章士宏承担。一审法院认定事实：2014年11月18日，章士宏与重庆啤酒集团安徽天岛啤酒有限公司（后变更名称为本案嘉士伯公司）签订无固定期限劳动合同，章士宏从事高级销售代表岗位，工作地点在苏皖，月基本工资2100元。同时合同约定，“甲乙双方必须按照国家和省有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳社会保险，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴”。同日，章士宏在员工手册签收回执签字，证明其已收到《嘉士伯东部资产员工手册》并阅读和了解该《员工手册》的全部内容。2018年7月3日，嘉士伯公司作出纪律处分通知书并邮寄送达章士宏，告知章士宏：在2018年5月5日ESALES系统记录中查询到，章士宏对门店八里商店（编号CBESX009434）的拜访记录为“因公未拜访”。根据公司规定，如因公（如市场冲击、处理投诉案件、商务谈判等）不能进行正常拜访线路，须经直接上级提前一天报RD审批。经查证……已违反公司的《员工手册》相关规定，特给予警告纪律处分。同年12月20日，嘉士伯公司作出纪律处分通知书并邮寄送达章士宏，告知章士宏：自2018年10月30日至11月1日，11月19日至21日，11月23日，11月26日至11月29日，章士宏未按照公司规定，执行销售线路拜访任务，同时E-sales未有上线记录。经多次沟通，章士宏拒绝听从上级主管的合理工作布置……已违反公司的《员工手册》相关规定，特给予严重警告纪律处分。12月21日，嘉士伯公司再次作出纪律处分通知书向章士宏邮寄送达，告知章士宏：自2018年12月3日至12月7日，章士宏未按照公司规定，执行销售线路拜访任务，同时E-sales未有上线记录……已违反公司的《员工手册》相关规定，特给予严重警告纪律处分。同日，嘉士伯公司向章士宏邮寄《解除劳动合同通知书》，该《解除劳动合同书》载明“因您在2018年度收到了两次严重警告和一次警告，根据《员工手册》纪律处分相关规定，我司决定即时无条件解除您于2014年11月7日与我司签订的《劳动合同》，该解除于2018年12月22日生效……”。章士宏认为嘉士伯公司解除劳动合同的行为违法，向天长市仲裁委申请仲裁，请求裁决：一、嘉士伯公司支付章士宏违法解除劳动关系赔偿金54504元（6056×4.5×2）；二、嘉士伯公司因未能提前三十日提前通知而终止劳动关系，应向章士宏支付通知金6056元；三、嘉士伯公司向章士宏支付2018年度目标年终奖7267.4元；四、嘉士伯公司向章士宏支付21个月失业保险金。2019年6月5日，天长市仲裁委作出天劳人仲裁字【2019】第12号仲裁裁决书，依法裁决：一、嘉士伯公司应支付章士宏违法解除劳动合同赔偿金48024元（5336×4.5×2）；二、驳回章士宏的其他仲裁请求。章士宏、嘉士伯公司均不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。2019年7月4日，本院作出（2019）皖1181民初3411号民事裁定书，裁定将（2019）皖1181民初3411号案件并入到本案审理。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、嘉士伯公司解除与章士宏的劳动合同的行为是否违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定？2、如果嘉士伯公司违法解除劳动合同，其向章士宏支付赔偿金的计算标准如何确定？3、章士宏要求判令嘉士伯公司赔偿失业保险金损失26082元的诉讼请求是否能够得到支持？关于争议焦点1，首先，嘉士伯公司于2018年7月3日作出的纪律处分通知书的依据为章士宏在2018年5月25日“因公未拜访”且未提前提交请假申请，但嘉士伯公司未举证证明章士宏存在上述行为，故其作出的处分决定没有事实依据。其次，嘉士伯公司于2018年12月20日、21日连续两天以“章士宏拒绝听从上级主管的合理工作布置，仍不愿意按照公司规定执行线路拜访”的同样理由给予章士宏两次严重警告纪律处分，有违常理，不能让人信服，其处分依据不足。据此，嘉士伯公司依据两次严重警告和一次警告纪律处分而作出的即时无条件解除与章士宏的劳动关系的行为明显依据不足，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位单方解除劳动合同的规定。最后，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。章士宏辩称嘉士伯公司在仲裁时未提交日期为2018年12月21日的《关于解除章士宏劳动合同的工会说明》，对其制作时间有所怀疑。因嘉士伯公司未提交其他证据证明其已在解除劳动关系时通知了工会，也未提交证据证明其在起诉前补正相关程序，故应认定嘉士伯公司解除劳动关系的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》规定的程序要件。综上，嘉士伯公司系违法解除劳动合同，应当向章士宏支付赔偿金。关于争议焦点2，庭后章士宏向法庭补充提交了其社保缴费和住房公积金缴费情况，认为其解除劳动关系前12个月（2017年12月至2018年11月）的应发工资分别为5660.16元、14008.95元、5479.76元、6161.39元、6096.78元、5376.87元、5794.95元、5985.6元、6842.17元、5657.07元、4984.74元、4927.07元，合计76975.51元，即月平均工资为6414.62元。因嘉士伯公司未向本院提交章士宏每月应得工资清单，故本院对章士宏主张的月平均工资予以确认。结合章士宏的工作年限，嘉士伯公司应向章士宏支付违法解除劳动合同赔偿金57731.58元（6414.62元×4.5×2）。关于争议焦点3，嘉士伯公司已为章士宏办理和缴纳了失业保险，章士宏的失业保险金应当按照相关法律规定向失业保险经办机构申领。现章士宏要求判令嘉士伯公司赔偿失业保险金损失26082元的诉讼请求没有事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决：一、被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）章士宏赔偿金57731.58元；二、驳回原告（被告）章士宏的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）章士宏负担。（2019）皖1181民初3411号案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司负担。二审查明的案件事实与原审一致，对原审查明的案件事实，本院予以确认。本院认为：章士宏与嘉士伯公司于2014年建立劳动关系，2018年12月21日，嘉士伯公司向章士宏邮寄了《解除劳动合同通知书》。嘉士伯公司作出《解除劳动合同通知书》的依据是对章士宏的三次纪律处分。嘉士伯公司2018年12月20日作出的纪律处分，系章士宏2018年10月30日至11月29日期间的违纪行为，而2018年12月21日作出的纪律处分，系章士宏2018年12月3日至7日期间的违纪行为。嘉士伯公司连续两天给予章士宏纪律处分，其中12月21日所处分的违纪行为发生在12月20日处分之前，嘉士伯公司对此也不能作出合理解释。故嘉士伯公司主张其是依法解除与章士宏的劳动合同，不应支付解除劳动合同赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，嘉士伯公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人嘉士伯啤酒(安徽)有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 柳 冰审判员 高 峰审判员 董凡睿二〇一九年十二月十三日书记员 杜元亨附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。