浙江省松阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1124民初1351号 原告：中国电信股份有限公司松阳分公司，住所地：丽水市松阳县西屏街道北山路**，统一社会信用代码：91331124747042006H。 法定代表人：施益俊，任总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：项建裕，浙江绿谷律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般授权）：钟子才，该公司职工，男，1974年10月21日出生，汉族，住丽水市松阳县。 被告：浙江乐语通讯设备有限公司，，住所地：杭州市西湖区文三路******统一社会信用代码：91330000796484855J。 法定代表人：陶大海，任执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：陆钧，该公司职工，男，1977年2月7日出生，住杭州市下城区。 委托诉讼代理人（特别授权）：谢建明，该公司职工，女，1986年9月26日出生，住北京市通州区。 原告中国电信股份有限公司松阳分公司（以下简称电信松阳分公司）与被告浙江乐语通讯设备有限公司（以下简称乐语公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员周景根独任审判，于2019年7月16日第一次公开开庭进行审理。原告电信松阳分公司委托诉讼代理人项建裕、被告乐语公司委托诉讼代理人陆钧、麦泳妍到庭参加诉讼。后因被告申请，被告诉讼代理人麦泳妍变更为谢建明。于2019年11月1日第二次公开开庭进行审理。原告电信松阳分公司委托诉讼代理人项建裕、被告乐语公司委托诉讼代理人陆钧、谢建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告电信松阳分公司起诉称：2017年初，中国电信股份有限公司浙江分公司下发文件，要求下属各公司稳步推动强商进店工作；丽水分公司制定了具体的自有营业厅引商入店管理办法，并由丽水分公司统一进行了招投标。经过投标，被告取得了松阳县片区的驻厅经营资格，于是，原被告双方于2017年6月1日签订了合作协议，协议约定了相应的包括场地使用期限、场地使用管理费的标准及缴纳时间等合作内容，也约定了合作期内净增门店的房租总额标准以及未达标准的罚则等内容。按照该协议的约定，被告每月月底的保底销售额33.74万元，相应的场地使用管理费按6%计算，每月为20244元，也约定该款应该于每月的10日前交纳，逾期交纳按照日万分之六计算滞纳金。还约定了合作6个月内必须净增门店租金达268600元，否则缺口部分等额在合作商佣金或终端结算款中扣罚；合作期到2017年12月31日止，到期年度考核符合规定的，可以延续驻厅续签协议等内容。但到2017年底，经过考核，被告的业务指标未达到协议约定的条件，被告也未按照协议约定支付场地使用管理费和净增门店租金等款项，已经构成违约。原告多次发函催讨，被告依然没有履行。原告认为，原被告双方签订的《中国电信松阳分公司驻厅商合作协议》，是经过招投标，被告积极参与投标并中标后双方签订的协议，内容系双方真实意思表示，协议依法签订，双方应该依约履行。现被告未履行协议约定的义务，理应承担违约责任，理应支付约定款项，经原告催讨被告未履行，故诉至法院，请求判令：1、被告支付拖欠的场地使用管理费141708元及从2017年6月11日起按照每日万分之六计算的滞纳金；2、支付厅外门店建设费268600元；3、由被告承担本案诉讼费用。 被告乐语公司答辩称：一、原告未就其诉讼主张提供有效的依据。原告应提供每月实际终端销售额证明其管理费主张却未提供，故不能确认被告在协议期间应支付的管理费总额，其主张支付月固定管理费共141708元的依据不足。二、协议的合作期限为2017年6月1日起至2017年12月31日止，原告无权依据协议要求被告支付2018年1月1日以后的管理费，且原告未提供证据证明被告实际撤出时间，因此，原告无权依据上述协议向被告主张2018年1月1日以后的月固定管理费。三、原告主张被告支付净增门店房租损失268600元无事实和法律依据。1、在协议期间，被告销售终端产品、号卡或办理其他业务，原告均向被告支付佣金，结合协议2.8条约定，现双方早已终止合作，原告已无权在合作商佣金或终端结算款中扣罚房租，更无理由向被告主张。2、被告在协议中承诺了净增门店的房租总额，如未达成，也应向原告承担违约责任。该违约责任的承担，应以原告的实际损失为限，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素。如未达成的房租总额需被告支付，显失公平。原告未提供证据证明其因被告未达到净增门店的目标所遭受的实际损失，故原告要求被告支付净增门店的房租损失268600元没有法律依据。四、造成违约的主要原因系原告，故违约后果不应由被告承担。1、原告不按交易习惯进行管理费扣划且未尽告知义务，导致被告不知未缴纳管理费的事实。2、原告系统问题使得被告手机串码无法入库进行销售，直接导致了被告自进驻原告营业厅后便一直亏损。五、原告所主张厅外门店建设费不应得到支持，除被告不应承担违约后果之外，还有如下原因：1、首先，该合作协议为格式合同，本案中，原告在双方签署协议之时就明确告知被告为电信的制式合同，不可更改。其次，格式条款第2.8条加重了被告的责任，免除原告责任，并未采取合理措施提请被告注意，应被认定为无效条款。故被告没有履行该条款，并不构成违约，不应支付26.86万元给原告，也没有另外建设门店的义务。2、被告虽未在厅外新建门店，但并未给原告造成任何损失，26.86万元的租金并非原告的预期可得利益损失。首先，原告未提供任何证据证明该部分为预期可得利益；其次，预期可得利益应是主办方将会发生而实际还未发生的必然损失，而不应是不确定的利益或额外的收入。原告将门店租金当做其预期可得利益，没有事实和法律依据，要求被告直接以确定的金额赔偿其所谓的可得利益损失，没有事实和法律依据，且不合情理。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。 本院经审理查明：2017年1月13日，中国电信股份有限公司浙江分公司向下属各市分公司印发《关于稳步推动强商进店工作的通知》。2017年11月22日，中国电信股份有限公司丽水分公司制定了《中国电信丽水公司自有营业厅引商入店管理办法》，并统一进行了招投标。经过投标，被告取得松阳片区的驻厅经营资格。2017年6月1日，原告电信松阳分公司与被告乐语公司签订《中国电信松阳分公司驻厅商合作协议》一份，协议约定了场地使用期限、场地使用管理费的标准及缴纳时间等合作内容，也约定了合作期内净增门店的房租总额标准以及未达标准的罚则等内容。按照该协议的约定，乐语公司使用营业场地的期限为2017年6月1日至2017年12月31日。电信松阳分公司向乐语公司提供销售场地，并向乐语公司收取管理费，管理费收取标准：按照中选的承诺销售额测算每月乐语公司应支付的固定管理费和浮动管理费。乐语公司承诺标段内松阳片区营业厅每月终端销售额达到33.74万元，电信松阳分公司按照实际终端销售额的6%进行提成，未达到承诺额的，按照乐语公司承诺终端销售额即33.74万元的6%进行提成。乐语公司每月10日前向电信松阳分公司缴纳上月管理费。逾期不缴纳则按照每日万分之六缴纳滞纳金。乐语公司承诺在标段内计划净增门店的房租总额达到2017年终端标底销售额的8%即26.86万元/年，应在正式履约之日起6个月内到达承诺的价值。如果乐语公司不能完成承诺，电信松阳分公司有权按净增门店价值的缺口部分，等额在合作商佣金或终端结算款中扣罚，直至双方合作中止。2017年11月22日，中国电信股份有限公司丽水分公司向被告乐语公司出具并送达了《关于督促浙江乐语通讯设备有限公司缴纳强商进店相关费用的函》，要求乐语公司根据协议缴纳松阳片区管理费累计约12.15万元。2018年5月18日，原告电信松阳分公司向乐语公司出具了函，告知不再续约，并要求乐语公司于2018年5月24日前退出松阳中心厅的终端销售供机工作并缴纳欠缴款项等。2018年6月26日，原告电信松阳分公司向乐语公司出具了函，要求乐语公司于2018年6月30日前退出松阳中心厅的终端销售供机工作并缴纳欠缴款项共41.03万元等。 上述事实，有原告提供的合作协议、欠款明细表、函件、文件、招投标材料及原、被告在庭审中的陈述等证据证实。 本院认为：原告电信松阳分公司与被告乐语公司签订的《中国电信松阳分公司驻厅商合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，应当认定合法有效。根据协议约定，被告乐语公司承诺标段内松阳片区营业厅每月终端销售额达到33.74万元，未达到承诺终端销售额的，管理费按照乐语公司承诺终端销售额的6%进行提成。因被告在约定的期限内每月实际终端销售额均低于其承诺终端销售额，故应按照33.74万元的6%计算每月管理费，即每月20244元。故场地使用管理费应按照20244×7=141708元计算，被告未依约支付管理费，应承担相应的违约责任。关于原告主张的厅外门店建设费268600元的问题。根据协议约定，被告乐语公司承诺在标段内计划净增门店的房租总额达到2017年终端标底销售额的8%即26.86万元/年，应在正式履约之日起六个月内到达承诺的价值。如果不能完成承诺，电信松阳分公司有权按净增门店价值的缺口部分，等额在合作商佣金或终端结算款中扣罚，直至双方合作中止。因被告对外是以中国电信名义从事经营业务，被告未能根据约定新增门店，一定程度上影响原告在本地通讯市场的市场占有率，结合被告的履行情况、原告的预期利益等，根据公平原则酌情调整被告应支付损失100000元，被告辩称不予以承担的理由不成立，本院不予采纳。综上，原告的合理诉求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江乐语通讯设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国电信股份有限公司松阳分公司场地使用管理费人民币141708元及滞纳金（截止2018年1月10日的滞纳金7644元，从2018年1月11日起滞纳金按照日万分之六计算至还清之日止）。 二、被告浙江乐语通讯设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国电信股份有限公司松阳分公司损失100000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4129元，由原告中国电信股份有限公司松阳分公司负担1000元，被告浙江乐语通讯设备有限公司负担3129元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 周景根 二〇一九年十二月九日 法官助理娄海韵 代书记员 江仙琴