重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终9555号上诉人（原审被告）：刘志洪，男，1968年10月27日出生，汉族，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：张映秋，重庆市沙坪坝区土主法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘小华，男，1958年1月23日出生，汉族，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：刘燕，女，1987年4月17日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区，系刘小华的女儿。被上诉人（原审被告）：吴定勇，1975年8月7日出生，汉族，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。上诉人刘志洪因与被上诉人刘小华、吴定勇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初7572号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。刘志洪上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审；一审未将上诉人垫付的7603元医疗费纳入一审计算，因第二次开庭记错了时间，所以没有到庭，我实际垫付了32001元；应当追加周长兴为本案被告，周长兴与上诉人是合伙人，应在本案中承担责任。刘小华答辩：上诉人没有举证证明其与周长兴存在合伙关系，应由其另行起诉周长兴。并提交书面答辩意见，表示上诉人称其垫付的5000余元不确认是否全部起诉还是部分起诉。吴定勇答辩：本人原来与刘小华产生的民事纠纷已由法院审判，本人已经履行了法院的判决赔付诉求，请法院明察。刘小华向一审法院起诉请求：1、请求刘志洪、吴定勇赔偿刘小华医疗费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、续医费、鉴定费、精神抚慰金、营养费等各项费用，共计218010.73元；2、请求刘志洪、吴定勇承担对上述费用承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由刘志洪、吴定勇承担。一审法院认定：刘小华系城镇户口，2018年6月受刘志洪雇佣，到重庆市沙坪坝区青木关镇凤凰桥村新房子社刘志洪承包的吴定勇的农村房屋改扩建工程工地从事木工。刘小华与刘志洪未签订书面的劳务合同，口头约定工资为300元/天。2018年7月24日，在施工过程中，因绳索脱落、房梁下坠导致刘小华从房内约4米的墙上摔下受伤。刘小华受伤后立即被送往重庆市沙坪坝区陈家桥医院救治。刘小华住院治疗20天于2018年8月13日出院，出院医嘱为：1、在医师指导下继续行肺功能康复训练，继续石膏外固定左下肢制动2-3周，出院后半月及第1.2.3.6.13月定期我科门诊随访复诊；2、避免左侧卧位至少3月，若出现畏寒、发热，胸痛、胸闷、气促、呼吸困难等不适及时来院就诊；3、出院带药：接骨七厘片，不适我科随访，影像学资料自带。刘小华住院期间共产生医药费71911.80元、医疗辅助用品费403元，出院后产生门诊检查、换药费1191.52元，挂号费12元（挂号6次，每次挂号费9元，医保报销7元），以上合计73518.32元，其中刘志洪垫付37000元（含周长兴10000元），吴定勇垫付10000元，刘小华自行垫付了26518.32元。刘小华出院后自行委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、护理时限进行了鉴定。2018年12月10日，重庆市法医学会司法鉴定所出具渝法医所[2018]临床B鉴字第1963号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘小华6根以上肋骨骨折，属十级伤残。2、刘小华的后期医疗费约需人民币叁万壹仟元。3、刘小华的护理时限建议为60日。刘小华支付了本次鉴定的鉴定费用共计2440元。另查明，吴定勇的房屋改扩建未经过相关行政部门的审批许可。刘志洪无建筑施工资质。刘小华于2019年3月11日诉至一审法院，请求刘志洪、吴定勇、周长兴连带承担原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、续医费、鉴定费、精神抚慰金、营养费等各项费用，共计218010.73元。审理中，刘小华撤回了对周长兴的起诉，并自认院外护理费的计算系数按30%计算。刘志洪、吴定勇对刘小华自行委托的司法鉴定机构出具的司法鉴定意见均表示无异议。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，刘小华在提供劳务的过程中受伤，有权就因受伤所致的损失请求赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中刘志洪承接房屋修建工程后，找到刘小华为其提供劳务，刘小华的工作内容由刘志洪指派，报酬由刘志洪按天支付，刘小华与刘志洪形成了劳务关系。刘小华在为刘志洪提供劳务过程中受伤，刘志洪应对刘小华的损害承担相应的赔偿责任。同时刘小华作为成年人，在提供劳务过程中也应当谨慎行事，善尽职责。其作为木工施工人员，应当熟知施工风险。其未充分尽到自身的安全注意义务，对其所受伤害负有一定过错，其自身应当承担一定的责任。至于吴定勇，本案中其发包的房屋改扩建未经过相关行政部门的审批许可，系违法建筑，且房屋改扩建施工中需登高作业，具有一定的安全风险，需一定技术与安全作业条件，其选任刘志洪个人承揽，对刘志洪有无安全作业条件未尽合理审查，存在选任等过错。综上，一审法院综合各方当事人的过错程度，对于刘小华此次受伤的事故，酌定由刘小华自负20%的责任，由刘志洪承担50%的责任，由吴定勇承担30%的责任，由刘小华自行承担20%的责任。刘志洪辩称其与周长兴共同承包房屋改建工程，但未举示相关证据予以证明，对刘志洪的该辩解，一审法院不予采纳。对赔偿金额部分，一审法院逐项评述如下：1、关于医疗费，刘小华主张73664.36元，经一审法院审查，刘小华举示的票据中有64元的商品名称为“黑百特”，有40.04元的商品名称为“农夫山泉纯净水”，二笔共104.04元支出并非医疗费用，一审法院不予认可，同时刘小华举示的挂号费单据显示医保共报销挂号费42元，刘小华共实际支出挂号费12元。故一审法院确认医疗费为73518.32元（刘志洪垫付37000元，吴定勇垫付10000元）。2、关于住院伙食补助费，刘小华共住院20天，一审法院确认刘小华可主张的住院伙食补助费为1200元（60元/天×20天）。3、关于护理费，根据鉴定意见刘小华的护理时限为60日，住院20天的护理费为2400元（120元/天×20天），院外40天的护理费为1440元（120元/天×30%×40天），合计3840元。4、关于误工费，刘小华无固定收入，未举示休假证明，根据重庆市沙坪坝区陈家桥医院的出院记录，亦无法确定刘小华的误工时间。刘小华住院20天，故误工时间以住院时间为准，其误工费为2000元（100元/天×20天）。5、关于营养费，刘小华出院记录中并无加强营养的医嘱，但考虑到刘小华的年龄及伤情，一审法院酌定营养费为300元。6、对残疾赔偿金，刘小华为城镇户口，残疾赔偿金应按照城镇标准计算，计算方式为城镇居民人均可支配收入，刘小华自认按照32193元/年的标准计算，其伤残等级为十级，定残之日刚满60周岁，其残疾赔偿金为64386元（32193元/年×20年×10%）。7、对续医费，刘小华依鉴定意见主张31000元，刘志洪、吴定勇对续医费金额均无异议，一审法院确认刘小华的续医费为31000元。8、对于鉴定费，刘小华凭票据主张2440元，一审法院予以确认。9、对于精神损害抚慰金，刘小华酌情主张赔偿10000元，一审法院根据其伤残等级酌定可主张精神损害抚慰金为3000元。综上，刘小华有权主张的各项赔偿共计178684.32元（不含精神损害抚慰金3000元），根据过错责任划定，刘小华与刘志洪、吴定勇各按20%、50%、30%比例承担，刘小华自行负担35736.86元；刘志洪承担89342.16元及精神损害抚慰金1875元（3000元×62.5%），合计91217.16元，扣除刘志洪已经实际垫付的37000元，还需向刘小华支付54217.16元；吴定勇承担53605.30元及精神抚慰金1125元，合计54730.30元，扣除吴定勇已实际垫付的10000元，还需向刘小华支付44730.30元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限被告刘志洪于本判决发生效力后十日内赔偿原告刘小华54217.16元；二、限被告吴定勇于本判决发生效力后十日内赔偿原告刘小华44730.30元；三、驳回原告刘小华的其他诉讼请求。案件受理费1520元，减半交纳760元，由被告刘志洪负担380，由被告吴定勇负担228元，由原告刘小华自行负担152元。本院二审期间，上诉人刘志洪举示医药费票据8张，载明：票据时间均为2018年7月24日，其中4张（金额分别为2000元、1700元、2000元、1300元，合计7000元）为住院医药费票据，是向重庆市沙坪坝区陈家桥医院预付的医疗费，另外4张分别为西药费、治疗费、材料费等。上诉人刘志洪举证认为，上列票据共计7603元，系其垫付的费用，要求在本案中予以抵扣。被上诉人刘小华质证称，对上列证据的真实性无异议，但对其中的费用是否计入其诉讼请求中无法确认。本院认证认为，双方对上列8张医疗费票据的真实性均无异议，本院予以确认。二审中，经本院对刘小华的医疗费票据进行审核，并组织双方当事人对医疗费票据尤其是上诉人在二审中举示的8张医药费票据进行了核对，双方当事人一致确认：1.上诉人刘志洪二审中举示的8张医药费票据中，其中4张金额合计为7000元属于事故发生当日刘小华被送医院抢救时由刘志洪向医院预付的费用，该7000元已经计入一审判决所认定的刘志洪垫付了27000元（不含周长兴垫付的10000元）之中，即该7000元在一审判决中已经抵扣；2.对于上诉人二审中举示医药费票据中还有4张涉及金额603元的问题，被上诉人刘小华认可该笔费用确为刘志洪垫付，并未计入其诉讼请求中，同意按照一审判决认定的责任比例，退还一半即301.5元给刘志洪，但要求该退款在本案中进行抵扣，双方对此达成一致意见。二审审理查明的其他事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，关于上诉人刘志洪提出“应当追加周长兴为本案被告，周长兴与上诉人是合伙人，应在本案中承担责任”的上诉意见，被上诉人刘小华在一审中撤回了对周长兴的诉讼请求，刘志洪认为其与周长兴在本案中系合伙关系，但未举示相应证据印证，因此，上诉人刘志洪的该项上诉意见无事实依据而不能成立。关于上诉人刘志洪对其垫付的费用提出的上诉意见，根据双方当事人在二审中对涉及的医疗费进行核对后达成的一致意见，双方同意对未作抵扣的603元在本案中予以抵扣，本院对双方的一致意见予以尊重。故上诉人刘志洪的该项上诉意见部分成立。上诉人刘志洪在本案中应承担的赔偿金额为54217.16元-301.5元=53915.66元。因二审出现新的事实，故对一审判决依法予以改判。依照中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十一条第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初7572号民事判决第二项、第三项；二、变更重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初7572号民事判决第一项为，限上诉人刘志洪于本判决发生法律效力后十日内赔偿被上诉人刘小华医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、续医费、鉴定费、精神损害抚慰金等经济损失53915.66元。一审案件受理费1520元，减半交纳760元，由刘志洪负担378元，由吴定勇负担228元，由刘小华负担154元；二审案件受理费589元，由刘志洪负担570元，由刘小华负担19元。本判决为终审判决。审 判 长  张 力审 判 员  李立新审 判 员  吴长渝二〇一九年十二月九日法官助理  王美阳书 记 员  陈 思