安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖03民终2699号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路**，统一社会信用代码913713007060562254。负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱利发，山东鼎元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹秀兰，女，1956年12月2日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托诉讼代理人：夏永飞，五河县法律援助中心指派律师。原审被告：赵洪启，男，1970年4月14日出生，汉族，住山东省莒南县。委托诉讼代理人：张洪余，临沂高新区直法律服务所法律工作者。原审被告：临沂市奥翔运输有限公司，，住所地山东省临沂市兰山区临西十三路北段统一社会信用代码91371302664417052N。法定代表人：杨纪军，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称人保财险临沂分公司）因与被上诉人曹秀兰、原审被告赵洪启、临沂市奥翔运输有限公司（以下简称奥翔运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省五河县人民法院（2019）皖0322民初2316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险临沂分公司的委托诉讼代理人朱利发、被上诉人曹秀兰的委托诉讼代理人夏永飞参加诉讼。原审被告赵洪启、奥翔运输公司经本院合法传唤，未参加诉讼，本院依法对其按缺席进行了审理。本案现已审理终结。人保财险临沂分公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，依法改判或发回重审;2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。该条法律规定适用的前提应首先举证证明其存在劳动收入,并且存在持续误工,一审中被上诉人并未提交任何证据证实其有劳动收入,仅提供村委会证明证实从事农业生产,并且年满60周岁,因此不应支持其误工费的主张。曹秀兰辩称，根据安徽高院相关指导意见，虽然曹秀兰年满60岁，但仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，其误工费依法应得到支持，请求驳回上诉，维持原判。赵洪启书面述称，一审判决适用法律正确，事实清楚，请求维持原判。奥翔运输公司未作陈述。曹秀兰向一审法院起诉请求：一、请求判令被告赔偿医疗费（含后续医疗费）、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、施救费等损失74234.56元；二、保留残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费诉权；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月31日8时50分许，曹秀兰驾驶三轮电动车，沿京福线由北向南行驶至933KM＋980M处，左转弯通过人行横道向东横过京福线时，与赵洪启驾驶奥翔运输公司名下的鲁Ｑ×××**号“欧曼”牌重型半挂牵引车、鲁Ｑ×××**号“汇达”牌重型低平板半挂车发生刮撞，造成曹秀兰受伤和车辆损坏的道路交通事故。事发后，曹秀兰被送入五河县人民医院治疗，入院诊断为左胫腓骨远端骨折。曹秀兰实际住院30天，共花去医疗费用27877.16元。2018年11月21日，五河县公安局交通管理大队作出了第340322120180000441号道路交通事故认定书，认定：曹秀兰和赵洪启分别承担本次道路交通事故的同等责任。鲁Ｑ×××**号“欧曼”牌重型半挂牵引车、鲁Ｑ×××**号“汇达”牌重型低平板半挂车的登记所有人为奥翔运输公司，该车在人保财险临沂分公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险的赔偿责任限额为1000000元，且投保了不计免赔率特约险，事故发生在保险责任期间内。2019年2月21日，五河县交警大队事故中队委托安徽信和正司法鉴定所对曹秀兰因交通事故致伤的后续医疗费、误工、营养、护理时限进行评定。2019年3月11日，安徽信和正司法鉴定所作出皖司信和正（2019）临鉴字第39号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹秀兰交通事故受伤误工期为180日、营养期为90日、护理期为90日；被鉴定人曹秀兰交通事故受伤后续医疗费用为8500元。曹秀兰为此支付司法鉴定费1200元。另查明，事发后，赵洪启已为曹秀兰垫付医疗费用10000元。依据法律规定并结合相关统计数据确定曹秀兰因本次交通事故致伤所造成的损失为：医疗费（含后续治疗费）36377.16元、住院伙食补助费1500元（30日×50元/日）、营养费4500元（90日×50元/日）、护理费11113.2元（90日×123.48元/日）、误工费17818.2元（180日×98.99元/日）、司法鉴定费1200元、车辆施救费380元、交通费酌定300元，合计73188.56元。一审法院认为，五河县公安局交通管理大队认定“曹秀兰和赵洪启分别承担本次道路交通事故的同等责任”合法有效，应予以采信。曹秀兰因交通事故导致人身和财产损失，其依法有权获得相应赔偿。由于肇事车辆在人保财险临沂分公司投保了交强险和商业第三者责任险，人保财险临沂分公司应在交强险赔偿限额内先行赔偿，对超出交强险赔偿限额的部分，人保财险临沂分公司应承担50％的赔偿责任。三被告辩称曹秀兰在交通事故发生时已年满六十周岁，其误工费不应支持。但曹秀兰所提供的村委会证明能够证实其受伤前仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，故对三被告的该抗辩意见，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司应赔偿原告曹秀兰因本次交通事故致伤所产生的医疗费（含后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、司法鉴定费、车辆施救费、交通费等合计56999.98元，于本判决生效后十日内付清；二、原告曹秀兰应返还被告赵洪启垫付的医疗费用10000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告曹秀兰的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费542元，减半收取计271元，由原告曹秀兰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。曹秀兰提交了“承包方家庭成员情况栏注明：姓名：曹秀兰，与户主关系：配偶，身份证号码：”的农村土地承包经营权证，证明曹秀兰一直从事农业生产劳动，误工费应得到支持。人保财险临沂分公司质证认为，对该证据真实性无异议，但该证据不能证实曹秀兰事故发生前从事农业生产，达不到其证明目的。本院审查认为，该证据与曹秀兰一审提交的曹秀兰身份证载明的住址信息，五河县武桥镇郑庄村村民委员会出具的曹秀兰一直在家从事农业生产且以此为主要生活来源的证明相互印证，能够证明曹秀兰属于年满60周岁仍然从事农业生产并以此为主要生活来源的农村居民。经审理查明：一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人人保财险临沂分公司主张曹秀兰年满60周岁，没有劳动收入，其误工费不应得到支持，但曹秀兰提供的证据足以认定其虽年满60周岁，仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，上诉人却未提交任何反驳证据证明其抗辩主张，故上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据，依法不能成立。综上所述，人保财险临沂分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费542元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王宇堂审判员  卞新春审判员  吴公礼二〇一九年十二月十三日法官助理王锦书记员王丽雅附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。