陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4595号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市高新技术产业区明珠大道西侧阳光城写字楼****。负责人：曹建平，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘琦，男，汉族，住陕西省榆林市榆阳区，系公司法务。被上诉人（原审原告）：杨伟，男，汉族，陕西省神木市。委托诉讼代理人：贺小芳，陕西省神木市148法律服务所法律工作者。原审被告：邱银都，男，汉族，陕西省神木市人。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人杨伟、原审被告邱银都机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初3569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：一、请求依法改判上诉人不应承担误工费及鉴定费16350元。二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案一审原告系无业人员，其误工费不应按照城镇在岗职工工资水平进行计算，应当以陕西省最低工资标准进行计算。另外杨伟在前次伤情并未恢复，在前次伤情中已经造成长期误工，并非完全是由此次事故造成其误工的情形。鉴定费等间接费用不再保险承担的范围内，我司不应承担。被上诉人杨伟答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一、鉴定程序合法，误工时间合理，因答辩人无固定工作，一审法院按照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资计算符合法律规定。本案中，答辩人的误工期系神木市人民法院委托具有资质的鉴定机构鉴定，程序合法。二、鉴定费是受害人为查明案件事实、确定案件损失所支付的必要的，合理的费用，应当由保险公司负担。原审被告邱银都未提交书面答辩状。杨伟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费3613.41元、住院伙食补助费9天×50元/天计450元，营养费60天×20元/天计1200元，误工费71983÷365天×150天计29582.06元、护理费30天×100元/天=3000元、后续治疗费3600元、交通费800元、精神抚慰金1000元，鉴定费1800元，共计45045.47元。2、本案保全费、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年2月24日19时许，被告邱银都驾驶陕EX**号小轿车由西向东行驶至神木市神木镇惠安路中段时与同向右侧行驶的杨伟驾驶的两轮电动摩托车相撞，结果致使原告杨伟受伤，两车不同程度受损。经神木市公安交警大队认定，被告邱银都承担本次事故的主要责任，原告杨伟承担次要责任。肇事当日，原告被送往神木第二医院进行住院治疗。经诊断为：1、左股骨内髁骨折；2、左髌骨骨折；3、左肘部皮肤擦伤；4、左外踝皮肤擦伤，进行住院治疗9天，支出医疗费2277.41元。出院后，原告杨伟检查支出340元，复印病例支出16元。本案在审理过程中，依原告申请本院委托陕西公正司法鉴定中心对原告人身损失的后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，该中心出具司法鉴定意见书认为，被鉴定人杨伟后续治疗费预计为3600元，误工期150日，护理期30日，营养期为60日，原告为此支出鉴定费1800元。肇事车辆陕EX**小轿车登记所有人为李永富，该车辆通过他人介绍购买未办理转移登记，被告邱银都认可为实际车辆管理人，该车辆在安盛财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保有交通事故强制保险，事故发生在保险期限内。另，原告在本案起诉前申请扣押了肇事车辆陕EX**小轿车，支出保全费120元。2018年度陕西省在岗职工的平均工资为71983元。一审法院判决认为，侵权人应当赔偿被侵权人因侵权行为所造成的损失。被告邱银都驾驶车辆在变更车道时与原告杨伟驾驶的电动车相撞发生事故，结果致使原告受伤，两车不同程度受损。经神木市公安交警大队认定，被告邱银都承担本次事故的主要责任，原告杨伟承担次要责任。该认定符合案发的客观事实，本院予以认可，并据此作为确定事故双方承担民事责任的依据。被告邱银都应该对原告的损失承担相应的民事赔偿责任，因涉案肇事车在被告安盛保险投保有机动车强制保险，故应在保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告邱银都承担。经本院审查对原告因此次事故产生的合理费用认定如下：1、医疗费住院9天支出医疗费及检查费2617.41元，复印费16元；2、护理费1950元（9天×100元/天+21天×100元/天×50%）；3、住院伙食补助费450元（9天×50元/天）；4、误工费因原告没有固定工作，故按2018年陕西省在岗职工年平均工资计算为29550元（150天×197元/天）；6、后续治疗费3600元；7、营养费为1200元（60天×20元/天）；8、鉴定费1800元，以上合计41183.41元，以上诉讼请求超出部分，本院不予支持。上述费用，由被告安盛保险在交强险限额范围内予以赔偿。原告请求赔偿交通费及精神抚慰金，因原告未提交交通费支出费用的证据，且原告的伤情未达到伤残，故对原告该两项诉讼请求本院不予支持。被告安盛保险认为误工费应当按陕西最低工资标准每天60元计算，鉴定费不在保险范围内，不予承担，因被告安盛保险的该辩称理由于法无据，故不予采纳。原告的经济损失已由被告安盛保险足额赔偿，故被告邱银都不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起五日内交强保险限额内赔偿原告杨伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费等损失共计41183.41元。二、被告邱银都在本案中不承担赔偿责任。三、驳回原告杨伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，保全费120元，由被告邱银都负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司提出“被上诉人杨伟系无业人员，其误工费应当以陕西省最低工资标准进行计算及鉴定费属于间接损失，其不承担”之上诉理由，经查:《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案的被上诉人杨伟未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院按受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费，并无不当。另，安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉认为，鉴定费属于间接损失，其不承担的问题，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。故鉴定费是必要的、合理的费用，应该由上诉人承担。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费209元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决审判长  杨忠东审判员  王 娟审判员  惠莉莉二〇一九年十二月十日书记员  张 秀