吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终5727号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司公主岭支公司，住所地公主岭市西郊。负责人：姚大为，经理。委托诉讼代理人：刘非非，吉林司评律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘子厚，男，1958年12月23日出生，汉族，住长春市绿园区。委托诉讼代理人：李铁石，吉林实达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜兴臣，男，1968年10月2日出生，汉族，住吉林省公主岭市。被上诉人（原审被告）：崔晓亮，男，1985年3月4日出生，汉族，住吉林省公主岭市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市驻一汽集团支公司，住所地长春市绿园区东风大街**。负责人：王红刚，经理。委托诉讼代理人：窦宇波，吉林卓行律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司公主岭支公司（以下简称人保公主岭公司）因与被上诉人刘子厚、姜兴臣、崔晓亮、中国人民财产保险股份有限公司长春市驻一汽集团支公司（以下简称人保一汽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省长春市绿园区人民法院（2019）吉0106民初1619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保公主岭公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误，适用法律不当。一、正达鉴定所出具的三期鉴定结论过高，存在明显漏洞，与事实伤情不符。二、我公司已申请鉴定，但一审法院未予支持。请求二审法院依法予以改判。刘子厚辩称，一审法院认定事实清楚，法律依据充分，程序合法，应当予以维持。正达鉴定所出具的鉴定结论，具有法律效力，人保公主岭公司未在规定的期限内，参加重新抽签，应当视为承认该鉴定机构出具的鉴定书中的各项内容以及一审法院判决书中所判定的各项事由，故应当依照一审法院的判决书给付相关的赔偿。人保一汽公司提交书面答辩状称，一审判决中对刘子厚此次损伤的护理期限、误工期限、营养期限均评定为定残前一日明显不合理，因人保公主岭公司申请了重新鉴定，我公司未申请。一审中因人保公主岭公司的原因没有进行重新鉴定，但一审法院按照鉴定结论保护882天的护理期、误工期、营养期明显错误。姜兴臣、崔晓亮在二审均未发表答辩意见。刘子厚向一审法院起诉请求：1.判令人保公主岭公司与人保一汽公司在商业险范围内和姜兴臣、崔晓亮承担连带赔偿刘子厚医疗费100896.40元、伤残赔偿金161418.30元、后续治疗费10000元、护理费219287.80元、误工期277161.50元、营养费156500元、精神损害赔偿金20000元、住院伙食费11700元、鉴定费3900元，交通费2000元，以上合计962864×50％=481432元；2.诉讼费由原审被告承担。一审法院认定事实：2014年10月28日8时30分，刘子厚驾驶×××号普通二轮摩托车沿岳家大街由南向北行驶至春华路时，遇姜兴臣驾驶×××号重型半挂牵引车牵引挂车车号×××沿春华路由东向西行驶，两车相撞，致两车损坏，刘子厚受伤。刘子厚受伤后到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右胫腓开放粉碎骨骨折，共住院21天（从2018年10月28日至2014年11月18日）。2015年3月9日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右胫腓骨粉碎骨折术后延迟愈合并缺损，共住院24天（从2015年3月9日至2015年4月2日）。2017年2月22日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右胫腓骨骨折术后延迟愈合、胫骨骨外露，共住院16天（从2017年2月22日至2017年3月10日）。2017年10月18日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右胫腓骨骨折术后骨不连，共住院14天（从2017年10月18日至2017年11月1日）。2017年11月20日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右胫骨骨折术后局部感染，共住院17天（从2017年11月20日至2017年12月7日）。2017年12月18日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，胫骨骨折术后局部渗出，共住院11天（从2017年12月18日至2017年12月29日）。2018年5月31日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右胫骨骨折术后，共住院15天（从2018年5月31日至2018年6月15日）。2018年10月31日到中国人民解放军第二〇八医院住院治疗，诊断为，右小腿外伤术后贴骨瘢痕形成，共住院44天（从2018年10月31日至2018年12月14日）。刘子厚自2017年2月20日起至一审法庭辩论终结前共花费医疗费100730.40元。此次事故，经长春市公安局交通警察支队绿园区大队处理，认定刘子厚承担事故同等责任，姜兴臣承担事故同等责任。刘子厚自行委托吉林正达司法鉴定中心鉴定，吉林正达司法鉴定中心于2019年3月29日出具吉正达司鉴中心［2019］临鉴字第225号司法鉴定意见书，鉴定意见为，刘子厚此次外伤致右下肢损伤后果评定为八级伤残；刘子厚二次手术取髓内针的费用需10000元；刘子厚此次损伤的护理期限评定为定残前一日；刘子厚此次损伤的误工期限评定为定残前一日；刘子厚此次损伤的营养期限评定为定残前一日。审理中，人保公主岭公司申请对刘子厚的伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限进行重新鉴定。经一审法院合法传唤，人保公主岭公司无正当理由未到庭参加抽签，视为放弃该主张，故重新鉴定程序不再进行。另查明，姜兴臣驾驶的×××号牵引车和×××号重型厢式半挂车的所有人为崔晓亮，姜兴臣系崔晓亮雇佣的司机，具有合法的驾驶资格，事故发生时系履行职务行为。×××号车在人保公主岭公司投保交强险和商业三者险，商业三者险保险限额为50万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。×××号车在人保一汽公司投保商业三者险，保险限额为50000元，有不计免赔，事故发生在保险期限内。另查明，刘子厚于2016年6月12日因本起交通事故向一审法院提起诉讼，一审法院于2017年1月10日作出（2016）吉0106民初1432号民事判决书，一审法院判决：一、人保公主岭公司于判决生效后立即在交通事故强制责任医疗费用赔偿限额内赔偿刘子厚10000元，在死亡伤残费用赔偿限额内赔偿刘子厚110000元，在财产损失赔偿限额下赔偿刘子厚摩托车损失2000元；二、人保公主岭公司于判决生效后立即在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿刘子厚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费（手术取固定物）、护理费、误工费、交通费合计101194.23元；三、人保一汽公司于判决生效后立即在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿刘子厚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费（手术取固定物）、护理费、误工费、交通费合计10119.42元；四、姜兴臣、崔晓亮于判决生效后立即连带赔偿刘子厚各项损失复印费、鉴定费合计2618.80元；五、驳回刘子厚的其他诉讼请求。现（2016）吉0106民初1432号民事判决书已生效且实际履行完毕。一审法院认为，各方当事人对姜兴臣驾驶的×××号牵引车和×××号重型厢式半挂车发生事故，刘子厚在事故中受伤的事实均无异议，且各被告对刘子厚自行委托吉林正达司法鉴定中心所作出的鉴定意见未提出重新鉴定申请，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及相关司法解释的规定，刘子厚因此次受伤合法的经济损失应当得到赔偿。一、关于刘子厚合法经济损失数额的认定。1.医疗费100730.40元，刘子厚因此次事故自2017年2月20日起至一审法庭辩论终结前共发生医疗费100730.40元，有票据为凭，依法应予支持。此款包含（2016）吉0106民初1432号民事判决书中保护的且被告已经实际给付的后续治疗费19500元，故吉01**民初1432号民事判决书中保护的刘子厚后续治疗费19500元，应在刘子厚花费的医疗费中予以扣减，其中人保公主岭公司已给付8863.64元，人保一汽公司已给付886.36元；2.伤残赔偿金73815元，刘子厚因本次事故受伤，依据鉴定意见构成八级伤残，刘子厚系1958年12月23日生，且为农业户口，刘子厚主张保护19年，依据吉林省高级人民法院《关于二0一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，刘子厚主张伤残赔偿金73815元（12950元×19年×30％），依法应予支持；3.护理费123585.84元，依据鉴定意见，刘子厚护理期限评定为定残前一日，（2016）吉0106民初1432号民事判决书中已保护刘子厚24个月的护理费，应予扣减，故本次保护自2016年10月28日起至2019年3月28日期间的护理费，即882天。应按照《吉林省高级人民法院关于二0一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，以居民服务业标准计算123585.84元（140.12元×882天）为宜；4.营养费88200元，依据鉴定意见，刘子厚营养期限评定为定残前一日，（2016）吉0106民初1432号民事判决书中已保护刘子厚24个月的营养费，应予扣减，故本次保护自2016年10月28日起至2019年3月28日期间的营养费，即882天。按照每日100元标准计算，营养费88200元（100元×882天），依法应予支持；5.误工费124450.20元，依据鉴定意见，刘子厚误工期限评定为定残前一日，（2016）吉0106民初1432号民事判决书中已保护刘子厚24个月的误工费，应予扣减，故本次保护自2016年10月28日起至2019年3月28日期间的护理费，即882天。应按照《吉林省高级人民法院关于二0一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，以农、林、牧、渔业标准计算124450.20元（141.10元×882天）为宜；6.精神损害抚慰金15000元，依据鉴定意见，刘子厚因此次事故构成八级伤残，精神损害抚慰金应保护15000元为宜；7.住院伙食补助费11700元，依据住院病案，刘子厚因此次事故自2017年2月20日起中国人民解放军第二〇八医院住院治疗117天，刘子厚要求住院伙食补助费11700元，依法应予支持；8.后续治疗费10000元，依据鉴定意见，刘子厚二次手术取髓内针的费用需10000元，依法应予支持；9.鉴定费3900元，刘子厚为鉴定伤情支付鉴定费3900元，有票据为凭，依法应予支持；以上刘子厚各项经济损失共计551381.44元。二、关于各被告的责任。此次事故刘子厚承担同等责任，姜兴臣承担同等责任，原、被告应按照50％：50％的比例承担责任。姜兴臣驾驶的×××号牵引车在人保公主岭公司投保交强险和商业三者险，商业三者险保险限额为50万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期内。×××号在人保一汽公司投保商业三者险，商业三者险保险限额为50000元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期内。人保公主岭公司已在交强险限额内赔偿完毕。故人保公主岭公司应在商业险限额内按照姜兴臣的责任比例赔偿刘子厚的经济损失234946.11元，具体为：医疗费100730.40元、伤残赔偿金73815元、护理费123585.84元、营养费88200元、误工费124450.20元、住院伙食补助费11700元、后续治疗费10000元、鉴定费3900元，合计536381.44元×50％÷11×10-8863.64元＝234946.11元。人保一汽公司应在商业险限额内赔偿刘子厚的经济损失23494.61元，具体为：医疗费100730.40元、伤残赔偿金73815元、护理费123585.84元、营养费88200元、误工费111045.70元、住院伙食补助费11700元、后续治疗费10000元、鉴定费3900元，合计536381.44元×50％÷11×1-886.36元＝23494.61元。崔晓亮赔偿刘子厚精神损害抚慰金7500元（15000元×50％＝7500元）。姜兴臣对崔晓亮的赔偿责任承担连带责任。关于人保公主岭公司和人保一汽公司主张依据保险条款鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围，不同意承担赔偿责任的意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，刘子厚支付鉴定费是为查明其伤残程度，确定保险事故的性质和损失数额，因而鉴定费应当承担。关于诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费以及其他必要的、合理费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，刘子厚因此次事故进行诉讼所支付的诉讼费属于必要的合理费用，且被告提出的保险条款系免责条款，对于免责条款，保险公司在订立合同时应当作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，而人保公主岭公司和人保一汽公司未能证明其对投保人尽到足够的提示义务，应当承担诉讼费。关于刘子厚主张的交通费，因刘子厚提供的证据不充分，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及相关司法解释规定，一审法院判决：一、人保公主岭公司在商业险限额内赔偿刘子厚经济损失234946.11元（医疗费100730.40元、伤残赔偿金73815元、护理费123585.84元、营养费88200元、误工费124450.20元、住院伙食补助费11700元、后续治疗费10000元、鉴定费3900元，合计536381.44元×50％÷11×10-8863.64元＝234946.11元）；二、人保一汽公司在商业险限额内赔偿刘子厚经济损失23494.61元（医疗费100803.40元、伤残赔偿金73815元、护理费123585.84元、营养费88200元、误工费111045.70元、住院伙食补助费11700元、后续治疗费10000元、鉴定费3900元，合计536381.44元×50％÷11×1-886.36元＝23494.61元）；三、崔晓亮赔偿刘子厚精神损害抚慰金7500元（15000元×50％＝7500元）；四、姜兴臣对崔晓亮应赔偿的款项承担连带赔偿责任；五、驳回刘子厚的其他诉讼请求。以上条款于本判决生效后立即执行。一审案件受理费5289元，由人保公主岭公司承担4808.18元，由人保一汽公司承担480.82元，与前款一并执行。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百四十二条第一款规定：“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。”人保公主岭公司虽然在一审中对刘子厚自行委托吉林正达司法鉴定中心所作出的鉴定意见提出异议，并提出重新鉴定申请，但该申请被准许后，经一审法院合法传唤，作为申请人的人保公主岭公司无正当理由未到庭参加抽签，一审法院视为其放弃重新鉴定申请并无不当。人保公主岭公司以一审法院未准许其重新鉴定申请为由上诉，亦不能得到支持。故在人保公主岭公司未提供其他证据推翻吉林正达司法鉴定中心所作出的鉴定意见的情形下，一审法院根据该鉴定意见确定刘子厚的护理期限、误工期限及营养期限并无不当，本院予以确认。综上所述，人保公主岭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5289元，由中国人民财产保险股份有限公司公主岭支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吕玉玉审 判 员 高云燕审 判 员 肖 瑶二〇一九年十二月十七日法官助理 高 源书 记 员 邢艺缤