常州市金坛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0413刑初651号 公诉机关常州市金坛区人民检察院。 被告人傅某，男，1992年9月5日生，汉族，浙江省舟山市人，高中文化，无业，户籍地浙江省舟山市定海区，现住浙江省舟山市。曾因犯非法经营罪于2018年6月被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月2日转取保候审，经本院决定，2019年12月25日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 常州市金坛区人民检察院以坛检诉刑诉[2019]642号起诉书指控被告人傅某犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。经常州市中级人民法院指定管辖，本院于12月10日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。常州市金坛区人民检察院指派检察员张卫强出庭支持公诉，被告人傅某到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关起诉指控：2019年4月至6月间，被告人傅某明知张鑫磊（另案处理）销售的“HanBOT”、“NC国服”外挂程序用于《英雄联盟》网络游戏，具备“持续显示攻击、技能范围”、“走砍”等功能的情况下，仍在互联网上向游戏玩家销售，共计88人次。 经福建中证司法鉴定中心鉴定，上述外挂程序存在对《英雄联盟》游戏运行程序实施未授权的增加、修改操作，对游戏的正常操作流程和正常运行方式造成了干扰，属于破坏性程序。 本院另查明，被告人傅某从上述销售行为中共获利人民币148.56元。现被告人傅某已退出全部违法所得。 2018年6月29日，被告人傅某因犯非法经营罪，被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期自2018年7月17日起至2019年7月16日止），罚金已缴纳。 被告人傅某归案后能如实供述自己的犯罪事实，并在审查起诉环节自愿签署认罪认罚具结书。 案发后，公安机关从被告人傅某处扣押作案用OPPO手机1部、硬盘1块，另扣押其自用iphone手机1部。 上述事实，不仅有被告人傅某的供述，还有证人张鑫磊、王明、王刚等人的证言笔录，常州市公安局金坛分局制作的搜查笔录、扣押清单、电子数据检查笔录、网络在线提取工作记录，QQ聊天记录截图、账单详情、淘发卡销售明细，福建中证司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，常州市公安局金坛分局薛埠派出所民警出具的发破案经过，江苏省代收罚没款收据，认罪认罚具结书等证据予以证实。关于被告人傅某的前科情况，有浙江省龙游县人民法院刑事判决书、缓刑执行通知书在卷佐证。 本院认为，被告人傅某违反国家规定，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具，情节严重，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关起诉指控被告人傅某的罪名成立，应予采纳。被告人傅某归案后能如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人傅某自归案后至庭审中均自愿认罪认罚，亦可依法从宽处理。在本案审理期间，被告人傅某能退出违法所得并预缴罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。本院对公诉机关的量刑建议予以采纳。被告人傅某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。为维护社会秩序，保护计算机信息系统的安全，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第二款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二条、第三条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省龙游县人民法院（2018）浙0825刑初144号刑事判决中以犯非法经营罪判处被告人傅某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元的缓刑执行部分。 二、被告人傅某犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；与前罪所判有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元实行并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年12月25日起至2021年1月26日止。因本案被先期羁押的二十九日已折抵刑期。罚金已缴纳） 三、被告人傅某退出的违法所得人民币148.56元及公安机关扣押的作案工具OPPO手机1部、硬盘1块予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 刘丽疆 二〇一九年十二月二十五日 法官助理 居惠玲 书 记 员 严 萍 附本案判决适用的法律条文: 《中华人民共和国刑法》第二百八十五条：违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二条：具有下列情形之一的程序、工具，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具”： （一）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权获取计算机信息系统数据的功能的； （二）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权对计算机信息系统实施控制的功能的； （三）其他专门设计用于侵入、非法控制计算机信息系统、非法获取计算机信息系统数据的程序、工具。 第三条：提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”： （一）提供能够用于非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的专门性程序、工具五人次以上的； （二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的； （三）明知他人实施非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的违法犯罪行为而为其提供程序、工具五人次以上的； （四）明知他人实施第（三）项以外的侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具二十人次以上的； （五）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （六）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。