辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终9282号上诉人（原审原告）：大连中洋混凝土有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区甘井子街道海茂村。法定代表人：孙亚志，董事长。委托诉讼代理人：陈雷，辽宁瑾宸律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆阳，辽宁瑾宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谭东辉，男，1974年2月8日生，汉族，无职业，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：宋晶美，辽宁德中律师事务所律师。上诉人大连中洋混凝土有限公司因与被上诉人谭东辉劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初9335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。大连中洋混凝土有限公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或查清事实后依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：一审法院认定事实错误。1.金梅与上诉人己无任何关系，其与被上诉人的银行流水与上诉人无关，不应认定为工资构成。2.刘晗与被上诉人的聊天记录与上诉人无关，被上诉人既然提供了其与刘晗的微信记录，就应让刘晗出庭作证，否则，微信聊天记录不属于任何证据形式，不应被采信。3.被上诉人的基本工资是1620元/月，其他工资由计件完成，2018年6月实发工资2588.76元、7月实发工资3170.13元，而其8月即受伤，故应以该2个月的平均工资计算一次性伤残就业补助金。而停工留薪期工资应以基本工资1620元/月计算。谭东辉辩称,不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。大连中洋混凝土有限公司向一审法院起诉请求：原告无须支付被告停工留薪期工资25087.53元、一次性伤残就业补助金76020元。一审法院认定事实：1.被告于2018年6月2日到原告处工作，双方于当日签订书面劳动合同，合同期间自2018年6月2日至2019年12月31日，被告岗位为驾驶员，该合同约定被告的基本工资为1620元每月。被告在原告处工作期间，原告为被告缴纳了社会保险。2.原告成立于2014年8月8日，金梅原系原告经理、投资人；2017年1月12日后，金梅不再担任经理一职。3.被告于2018年8月12日在工作中受伤，经诊断为颈6、7棘突骨折，胸5、6、7椎体骨折，脑震荡，头皮裂伤，双肺下叶肺挫伤。被告于当日至2018年9月10日住院治疗。2018年10月11日，被告所受伤害经大连市甘井子区人力资源与社会保障局认定为工伤；2019年1月3日，被告经大连市劳动能力鉴定委员会鉴定为停工留薪期满、伤残九级。4.双方劳动关系存续期间，原告于2018年9月4日支付被告2588.76元，同日金梅支付被告1482.17元；2018年10月17日原告支付被告3170.13元，金梅支付被告2570元；2018年10月29日原告支付被告2842.86元，金梅支付被告1048.27元；2018年10月30日原告支付被告3170.13元，金梅支付被告400元。此后，原告再未给付被告任何工资待遇或停工留薪期工资。5.被告向法庭提交一份被告与原告出纳兼人事刘晗的微信聊天记录，2018年9月4日，被告询问原告其工资好像不对，刘晗称8月3号借过2000块钱(故应从实发工资中扣除)，这次发了4070.93元，一共打了两笔，一笔是2588.76元，还有一笔是1482.17元，合计就是四千多。6.被告伤后再未到原告处工作。2019年2月26日，被告向原告送交《解除劳动关系通知书》，以原告未及时足额发放停工留薪期工资为由与原告解除劳动关系。7.被告因与原告就工伤待遇发生争议，于2019年3月12日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月28日，该委做出甘劳人仲案字(2019)第327号仲裁裁决：原告支付被告停工留薪期工资差额25087.53元、一次性伤残就业补助金76020元，合计101107.53元，驳回被告其他和超额部分的仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至一审法院。一审法院认为：双方当事人对于原、被告自2018年6月2日起建立劳动关系的事实均无争议。被告于2019年2月26日以原告拖欠停工留薪期工资解除劳动关系，对此，停工留薪期工资属于工伤保险待遇范畴，并非劳动者以其劳动所得的工资报酬，该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可单方解除劳动合同的情形，故被告向原告发出的《解除劳动合同通知书》，应视为原告单方离职，双方劳动关系自2019年2月26日解除。现双方争议焦点为，被告受伤前的月平均工资。对此，原告主张通过原告原股东金梅支付被告的款项均不是被告的工资，被告工资均为原告账户直接向被告支付。但根据被告提供的参保职工缴费证明、微信聊天记录，可以证明刘晗的身份为原告工作人员，被告的工资由原告账户和金梅个人账户共同支付的事实。对于原告该项主张，一审法院不予采信。因此，一审法院确认原告向被告发放工资及停工留薪期工资情况为：2018年6月工资为6070.93元(2588.76元+1482.17元+2000元)，7月工资为5740.13元，8月工资(包含伤后当月停工留薪期工资)为3891.13元，9月停工留薪期工资为3570.13元。被告受伤前实际领取了两个工资发放周期的工资，即2018年6月、7月，故被告平均工资应为(6070.93元+5740.13元)/2，即5905.53元。现双方对于被告停工留薪期为2018年8月12日至2019年1月3日共4个月22天均无异议，原告向被告支付的2018年8月工资3891.13元中，包含8月1日至8月11日提供劳动期间的工资为5905.53元×9天/21.75天，即2443.67元，故原告已支付被告的停工留薪期工资为3891.13元-2443.67元+3570.13元，即5017.59元。依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告需支付被告停工留薪期工资差额计算方式为：5905.53元×4.7个月-5017.59元，即22738.4元。对于原告应支付被告的一次性伤残就业补助金，参照《工伤保险条例》第三十七条第一款第(二)项和《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十九条及原告伤残等级，原告一次性伤残就业补助金应为12个月×5905.53元/月，即70866.36元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十九条之规定，一审法院判决：一、原告大连中洋混凝土有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告谭东辉停工留薪期工资差额22738.4元。二、原告大连中洋混凝土有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告谭东辉一次性伤残就业补助金70866.36元。三、驳回原告大连中洋混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原、被告各自负担2.5元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明相关事实属实，本院予以确认。本院认为，对于上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金，上诉人并无异议。双方争议焦点在于被上诉人工资标准及上述两项费用数额的认定。对于被上诉人受伤前的工资标准，上诉人不认可案外人金梅的转款为工资一部分。根据被上诉人提供的参保职工缴费证明、被上诉人与上诉人时任财务部门人员刘晗的微信聊天记录、被上诉人和上诉人原员工王朝奎的工资银行流水能够相互印证被上诉人的工资由上诉人账户和金梅个人账户共同支付的事实。上诉人虽对此有异议，但未能提供足以反驳的相反证据，本院不予采纳。一审法院认定被上诉人受伤前6、7月份的平均工资为5905.53元并以此为标准计算被上诉人的停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金数额正确。综上所述，上诉人大连中洋混凝土有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连中洋混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  刘婷娜审判员  苏 娓二〇一九年十二月二日书记员  朱彦锡