云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云03刑终536号原公诉机关云南省罗平县人民检察院。上诉人（原审被告人）李老建，男，1976年1月12日出生，彝族，云南省罗平县人，小学文化，农民，家住罗平县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月24日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。上诉人（原审被告人）程建能，男，1976年11月24日出生，汉族，云南省罗平县人，小学文化，农民，家住罗平县雄街道办事处外纳村委会外纳村**，现住罗平县。曾因犯强奸罪于2018年3月19日被罗平县人民法院判处有期徒刑七个月，2018年5月4日刑满释放；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月11日被罗平县公安局刑事拘留，2019年7月19日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。上诉人（原审被告人）姜海益，男，1983年5月17日出生，汉族，云南省罗平县人，初中文化，农民，家罗平县号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月24日被罗平县公安局民警抓获，2019年8月25日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。上诉人（原审被告人）彭忠四，又名彭老四，男，1970年8月8日出生，汉族，云南省罗平县人，初中文化，农民，，家住罗平县九龙街道办事处把洪村委会高卷槽村**，现罗平县房曾因犯赌博罪于2008年8月19日被罗平县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月17日被罗平县公安局刑事拘留，2019年7月19日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。云南省罗平县人民法院审理罗平县人民检察院指控被告人李老建、程建能、姜海益、彭忠四犯开设赌场罪，于二〇一九年十一月十三日作出(2019)云0324刑初394号刑事判决。一审宣判后，被告人李老建、程建能、姜海益、彭忠四提出上诉，本院依法组成合议庭，认为本案事实清楚决定不开庭审理，并讯问了上诉人，本案现已审理终结。原判认定，1、被告人李老建、姜海益在罗平县板桥镇乐岩居委会大募舍村后山上等处开设赌场、聚众赌博，于2019年1月16日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达20人左右。2、被告人李老建、程建能、彭忠四、姜海益在罗平县腊山街道普妥村委会阿坝田村旁的山上等处开设赌场、聚众赌博，于2018年10月11日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达30余人。3、被告人李老建伙同梁明辉（另案）在罗平县九龙街道色依村旁山上等处开设赌场、聚众赌博，于2018年1月7日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达30余人。4、被告人李老建伙张某金（另案）马某红（另案）殷某兵(另案)罗某平县长底乡大海林村顾林家场院上等处开设赌场、聚众赌博，于2017年6月4日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达50余人。案发后被告人程建能、彭忠四接公安民警的电话主动到案，并如实供述自己的主要犯罪事实。本案在审查起诉阶段，被告人李老建、彭忠四均签署了认罪认罚具结书。上述事实，被告人在审理过程中也无异议，并有证人证言、辨认笔录及照片、书证、被告人及涉案人供述及辩解笔录等证据予以证实。一审法院根据以上事实和证据，认为被告人李老建、姜海益、程建能、彭忠四开设赌场聚众赌博，被告人李老建情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案被告人李老建、姜海益在第1桩的犯罪事实中，被告人李老建、姜海益、程建能、彭忠四在第2桩的犯罪事实中，系共同犯罪，作用相当，互为主从。被告人程建能具有累犯情节，被告人彭忠四具有同类犯罪前科劣迹行为，被告人李老建、彭忠四如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚，被告人程建能、彭忠四接公安民警电话通知后主动到案，并如实供述自己的主要犯罪事实，自首情节。被告陈某建自愿认罪认罚，被告人姜海益尚能承认自己的主要犯罪事实，均可依法相应对其从轻处罚；被告人程建能属累犯，被告人彭忠四具有同类犯罪前科劣迹行为，均应依法对其从重处罚，但鉴于均具有自首情节，被告人彭忠四自愿认罪认罚，可依法分别对其从轻处罚。被告人程建能认为自己接电话通知主动到案，应定自首情节的意见本院予以采信。被告人姜海益的辩护刘某方认为被告人姜海益参与的第1桩的参赌人数是9人，第2桩的参赌人数是26人的意见与查明的事实不相符，本院不予采信；认为被告人姜海益系从犯，具有坦白情节的意见不予采纳；认为其当庭自愿认罪认罚，系初犯的意见予以采纳；建议对其在有期徒刑一年以下量刑并适用缓刑的意见不予采纳。被告人彭忠四辩称自己接电话通知主动到案，应定自首情节及辩护人解道香认为被告人彭忠四自动投案，如实供述自己的犯罪事实，应定自首情节的意见予以采信；认为其自愿认罪认罚，悔罪态度较好的意见予以采纳；建议对其在有期徒刑一年以下量刑并适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第六十五条的规定，判决如下：一、被告人李老建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元；二、被告人程建能犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币25000元；三、被告人姜海益犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币25000元；四、被告人彭忠四犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币20000元宣判后，原审被告人李老建提起上诉，认为第二桩没有参与，不知道赌博的情况，第四桩是被邀约参与赌博，认了一些股份，认定是主犯且情节严重与事实不符。没有起主要作用，希望二审从轻处罚改判缓刑。被告人程建能上诉认为接到公安机关电话就主动到案，如实供述了犯罪事实，应认定为自首，应认定为自首，只参与一桩，盈利五千元，没有给他人造成损害。请求从轻处罚。被告人彭忠四上诉认为主动到案如实供述，应认定为自首，自愿签署认罪认罚具结书，一审量刑过重。被告人姜海益上诉认为，认定第一、二桩参与人数20或30余人不符合实际，应该是第一桩参与9人，第二桩参与26人，姜海益起辅助作用，仅仅是参与，是从犯，坦白情节，一审量刑上没有体现上述情节，罚金过高。经审理查明，1、原审被告人李老建、姜海益在罗平县板桥镇乐岩居委会大募舍村后山上等处开设赌场、聚众赌博，于2019年1月16日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达20人左右。2、原审被告人李老建、程建能、彭忠四、姜海益在罗平县腊山街道普妥村委会阿坝田村旁的山上等处开设赌场、聚众赌博，于2018年10月11日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达30余人。3、原审被告人李老建伙同梁明辉（另案）在罗平县九龙街道色依村旁山上等处开设赌场、聚众赌博，于2018年1月7日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达30余人。4、原审被告人李老建伙张某金（另案）马某红（另案）殷某兵(另案)罗某平县长底乡大海林村顾林家场院上等处开设赌场、聚众赌博，于2017年6月4日被罗平县公安局民警查获，参赌人数达50余人。案发后程建能、彭忠四接公安民警的电话主动到案，并如实供述自己的主要犯罪事实。本案在审查起诉阶段，被告人李老建、彭忠四均签署了认罪认罚具结书。以上事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）李老建、姜海益、程建能、彭忠四开设赌场聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人程建能，彭忠四上诉认为有自首情节，一审已认定，并从轻处罚，二审不再赘述；上诉人程建能系累犯，依法应从重处罚，彭忠四有同类犯罪前科，主观恶性深陈某建认为没有参与赌博的理由没有证据；姜海益认为第一桩参与9人，第二桩参与26人仅有其供述。综上，上诉意见均不予采纳。原判认定事实清楚，审判程序合法，量刑适当。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判本裁定为终审裁定。审判长 柏 桦审判员 邵 娅审判员 熊华东二〇一九年十二月六日书记员 宋红波