贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黔23刑终299号 原公诉机关贵州省兴义市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陶富，男，1997年10月18日生于云南省罗平县，汉族，初中文化，无业，住罗平县。因本案于2018年8月13日被刑事拘留，同年9月19日被取保候审，2019年8月28日被逮捕。现押于兴义市看守所。 辩护人王志梅，贵州四通律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）钱兴旺，又名小瘪，男，1994年6月21日生于云南省曲靖市罗平县，汉族，初中文化，务工，住罗平县。因本案于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现押于兴义市看守所。 辩护人罗跃波，贵州四通律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周光文，曾用名周光艳，男，1998年11月27日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，务工，住兴义市。因本案于2018年9月6日被刑事拘留，同月19日被取保候审，2019年8月28日被逮捕。现押于兴义市看守所。 辩护人杨出波，贵州天生律师事务所律师。 原审被告人郭进岭，男，1998年12月25日生于云南省曲靖市罗平县，汉族，初中文化，务工，住罗平县。因本案于2018年5月10日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于贞丰县看守所。 贵州省兴义市人民法院审理贵州省兴义市人民检察院指控的原审被告人郭进岭、陶富、钱兴旺犯故意伤害罪，被告人周光文犯聚众斗殴罪一案，于2019年8月29日作出（2019）黔2301刑初118号刑事判决。宣判后，原审被告人周光文、陶富、钱兴旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年3月28日晚，被告人周光文在玩手游“绝地求生”时与同组的被告人郭进岭因琐事发生口角，游戏下线后周光文通过一起玩游戏的吕某某要到郭进岭的个人电话号码。两人通过电话联系上后继续争吵，并约定在兴义市幸福路人工湖打架。周光文从兴仁市赶往兴义市，同时邀约其朋友一同前往人工湖；郭进岭邀约被告人陶富，两人一同邀约了被告人钱兴旺等人，郭进岭、陶富各持刀与被邀约同伙前往人工湖。22时许，双方在幸福路人工湖公厕旁见面后，周光文先动手踢打郭进岭，随后双方便发生打斗，在打斗过程中，郭进岭持刀杀伤周光文背部，钱兴旺持刀杀伤周光文的臀部，陶富殴打周光文一方人员，周光文一方也持棍棒参与斗殴。经鉴定，周光文的右肩胛下区、左臀部均符合锐器损伤特征，周光文右肩胛下区损伤构成重伤二级、左臀部损伤构成重伤二级。 2018年8月13日，被告人陶富到兴义市坪东派出所投案，并如实供述了犯罪事实。 2018年9月6日，经兴义市坪东派出所民警电话通知，被告人周光文主动到派出所接受询问，如实供述了其犯罪事实。 2018年9月20日，被告人钱兴旺到开远铁路罗平站派出所投案，并如实供述了犯罪事实。 2018年10月23日，被告人钱兴旺向被告人周光文赔偿经济损失共计30,000元，并取得周光文的谅解。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二百九十二条，第二十五条第一款、第四款，第二十六条第一款、第四款，第九十七条，第六十七条第一款、第三款之规定，作出如下判决： 一、被告人郭进岭犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零八个月。 二、被告人陶富犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零三个月。 三、被告人钱兴旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。 四、被告人周光文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月。 宣判后，原审被告人陶富、钱兴旺、周光文均不服；陶富以“未参与商量携带刀具打架；未对周光文一方进行殴打，而是被对方殴打；系从犯”为由，提出上诉，辩护人提出“陶富应构成聚众斗殴罪，原判定性错误；周光文对本案的发生存在过错；系从犯”的辩护意见；钱兴旺以“具有自首情节；归案后如实供述了同案犯的姓名、联系方式，具有立功情节；在本案中所起作用较小，应系从犯”为由，提出上诉，辩护人提出“所起作用较小，应系从犯；积极赔偿周光文损失并取得谅解；周光文对本案的发生存在过错”的辩护意见；周光文以“具有自首情节，自愿认罪，郭进岭对本案的发生具有过错，请求改判缓刑”为由，提出上诉，辩护人提出“自愿认罪，郭进岭、陶富及钱兴旺对本案的发生存在过错”的辩护意见。 经审理查明，原判认定2018年3月28日晚，上诉人周光文与原审被告人郭进岭因琐事发生口角后相约打架，周光文邀约其朋友，郭进岭邀约上诉人陶富后两人又邀约上诉人钱兴旺等人；郭进岭、钱兴旺各持刀同被邀约同伙和周光文等人发生打斗，后郭进岭、钱兴旺持刀杀伤周光文背部，钱兴旺持刀杀伤周光文的臀部，陶富殴打周光文一方人员，周光文一方也持棍棒参与斗殴；周光文的右肩胛下区、左臀部均损伤均构成重伤二级；案发后，陶富、钱兴旺、周光文主动投案，钱兴旺赔偿周光文经济损失30,000元，并取得周光文的谅解的事实清楚。认定上述事实的证据已在原判判决中列举并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人陶富、钱兴旺、周光文及辩护人均未提出新的证据，本院对原判认定事实和所列证据予以确认。 本院认为，上诉人陶富、钱兴旺及原审被告人郭进岭在聚众斗殴中故意伤害他人身体，致一人重伤，三人的行为构成故意伤害罪；上诉人周光文召集多人持械斗殴，其行为构成聚众斗殴罪；对四人均应依法惩处。在共同犯罪中，郭进岭、陶富召集斗殴人员，郭进岭、钱兴旺持械杀伤周光文，均起主要作用，系主犯，郭进岭的作用稍大于陶富、钱兴旺。陶富及辩护人所提“系从犯”、钱兴旺及辩护人所提“所起作用较小，应系从犯”的上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。陶富、钱兴旺、周光文自动投案，如实供述所犯罪行，系自首；郭进岭归案后如实供述犯罪事实，系坦白。钱兴旺所提“具有自首情节”及周光文所提“具有自首情节，自愿认罪，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，原判均已认定并在量刑时予以考虑，本院不再重复考虑。钱兴旺对周光文进行赔偿并取得谅解，可酌情对钱兴旺从轻处罚。钱兴旺辩护人所提“积极赔偿周光文损失并取得周光文谅解”的辩护意见，经查，原判已经认定并在量刑时予以考虑，本院不再重复考虑。陶富所提“未参与商量携带刀具打架，未对周光文一方进行殴打，而是被对方殴打”的上诉理由及辩护人所提“陶富应构成聚众斗殴罪，原判定性错误”的辩护意见，经查，陶富明知郭进岭与人斗殴，积极协助郭进岭邀约他人，其在斗殴前已明知钱兴旺等人携带刀具，斗殴过程中殴打他人，上述事实有其本人在公安机关的供述、钱兴旺供述、周光文供述、吕某某证言、鉴定意见等证据相互印证，足以证实；陶富虽然未直接致周光文受伤，但其基于共同的故意，实施追打周光文一方受伤的行为，应当作为共犯对致人重伤的后果承担刑事责任，以故意伤害罪定罪处罚，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。陶富辩护人、钱兴旺辩护人所提“周光文对本案的发生具有过错”及周光文辩护人所提“郭进岭、陶富及钱兴旺对本案的发生存在过错”的辩护意见，经查，双方积极相约斗殴，均促成案件发生，危害了社会公共秩序，不能以对方有过错来从宽处罚，该辩护意见不能成立，不予采纳。钱兴旺所提“归案后如实供述同案犯的姓名、联系方式，具有立功情节”的上诉理由，经查，供述同案犯基本信息属于应当如实供述的范围，已依法认定其具有自首情节，其未协助公安机关抓获同案犯，依法不能认定为立功，该上诉理由不能成立，不予采纳。周光文所提“请求改判缓刑”的上诉理由，经查，周光文与他人产生矛盾后，邀约他人在公共场合斗殴，危害社会公共秩序，原判未适用缓刑并无不当，该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈昌泽 审判员  刘 忠 审判员  高华育 二〇一九年十二月二日 书记员  曾月菱