山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终3157号 上诉人（原审原告）：淄博钢城建材有限公司。住所地：淄博市开发区宝山路中段。 法定代表人：吴英花，经理。 委托诉讼代理人：高文慧，男，1955年12月25日出生，汉族，系淄博钢城建材有限公司办公室主任，住淄博市临淄区。 上诉人（原审原告）：淄博中钢经贸有限公司。住所地：淄博市开发区宝山路东侧**。 法定代表人：隽洪海，经理。 委托诉讼代理人：王本强，山东七品律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵娟辉，山东七品律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：山东宝山生态建材有限公司。。住所地：淄博市张店区潘南路东首 法定代表人：张洪禄，经理。 被上诉人（原审被告）：山东宝山生态建材有限公司破产管理人。。住所地：淄博市张店区华侨大厦** 负责人：董曙光，山东柳泉律师事务所主任。 委托诉讼代理人：王晓晴，山东建仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王金燕，山东建仑律师事务所律师。 上诉人淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司因与被上诉人山东宝山生态建材有限公司、山东宝山生态建材有限公司破产管理人损害债务人利益赔偿纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院(2019)鲁0306民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人淄博钢城建材有限公司的法定代表人吴英花及委托诉讼代理人高文慧、上诉人淄博中钢经贸有限公司的委托诉讼代理人王本强、赵娟辉、被上诉人山东宝山生态建材有限公司破产管理人的委托诉讼代理人王晓晴、王金燕到庭参加诉讼。被上诉人山东宝山生态建材有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司上诉请求：1.撤销淄博市周村区人民法院(2019)鲁0306民初421号民事判决，依法改判；2.判决被上诉人赔偿上诉人的投资复产损失44766000.00元；3.判决被上诉人赔偿上诉人购买山东张店农村合作银行抵押债权财产损失22441210.30元；4.判决被上诉人退还上诉人多余租金；5.判决被上诉人赔偿上诉人生产经营利润损失3212000.00元；6.判决被上诉人赔偿上诉人水泥熟料损失251300.00元；7.判决被上诉人承办本案一、二审案件诉讼费用。事实和理由：一、从淄博中钢经贸有限公司与山东宝山生态建材有限公司签订的《租赁经营合同》中的约定可以看出，租赁物为“两条旋窑生产线”而非厂区和附属设备，中钢经贸投资复产的部分产权归中钢经贸所有，宝山建材在收取中钢经贸2600万元租金后，宝山建材总厂的所有权归属于中钢经贸所有。二、双方签订的《租赁经营合同》的租赁标的物应张店区政府的介入已经发生了实质性变更，导致双方矛盾纠纷的产生。三、被上诉人恶意破坏法律原则，单方撕毁《租赁经营合同》，以控告淄博中钢经贸有限公司实际控制人隽洪宝涉嫌犯罪的手段导致隽洪宝被羁押，给淄博中钢经贸有限公司造成巨大经济损失。四、一审过程中，周村区法院对中钢经贸公司提出的证据保全申请和司法鉴定申请未予准许，严重违反法律程序。五、被上诉人宝山建材公司不能供应符合上诉人港城建材公司生产所需电力的违约行为，给上诉人造成了投资恢复生产的经济损失和生产经营损失。 被上诉人辩称：一、上诉人一审中未提供证据证明其在涉案厂区内由自己投资复产的财产；二、上诉人所称的因张店区政府行为导致涉案租赁合同无法履行不属实；三、上诉人所称被上诉人未提供足够电力致使其无生产所需电力与事实不符。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。 淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法分割被告与二原告之间共有、混同的财产，并归还属于二原告的财产；2.立即停止被告的违法拆除行为，赔偿给二原告造成的经济损失100万元；3.诉讼费用由被告承担。本案审理过程中，二原告增加诉讼请求如下：1.判决被告赔偿原告投资复产的财产和设备损失44766000.00元；2.判决原告对购买山东宝山生态建材有限公司抵押给山东张店农村合作银行的财产享有所有权，判决被告赔偿原告财产损失10323619.88元；3.判决被告山东宝山生态建材有限公司退还原告多交付的租金3863700.00元；4.判决被告赔偿原告因违约行为给原告造成的生产经营利润损失32120000.00元；5.判决被告赔偿原告原材料、水泥熟料损失251300.00元；6.二被告承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2008年1月22日被告山东宝山生态建材有限公司（甲方）与原告淄博钢城建材有限公司（乙方）签订《租赁协议》一份，约定甲方无偿将其126变电站租赁给乙方使用，租赁期限30年。2008年5月10日被告山东宝山生态建材有限公司（甲方）与原告淄博中钢经贸有限公司（乙方）、隽洪宝（丙方）签订《租赁经营合同》一份，约定乙方整体租赁甲方位于淄博市潘南路东首公司内的两条旋窑生产线；租赁费共计人民币2600万元，第一期租赁前期即租赁保证金交付甲方107万元，第二期为第一年度500万元，第三期第二年度500万元，甲方收取乙方租金人民币2600万元完毕止；其他事项约定，甲方所欠乙方的货款93万元及水泥3000吨，抵顶租金，租金的支付从复产后计算。2010年1月14日，山东宝山生态建材有限公司因经营亏损严重，不能清偿到期债务，淄博市张店区人民法院受理山东宝山生态建材有限公司的破产申请。2010年2月10日，山东宝山生态建材有限公司破产管理人向两原告发出通知，就租赁合同的履行意愿征求原告的意见，2010年3月16日，两原告回复破产管理人，认为租赁协议签订后，已投入大量的起动、复产资金，现该企业在多方努力下已正常生产，并安置该企业的百余名下岗职工，要求继续履行租赁协议。2010年7月31日，山东宝山生态建材有限公司破产管理人与两原告、山东宝山生态建材有限公司法定代表人张洪禄对山东宝山生态建材有限公司破产财产现场全部资产清点并制作交接清单。2011年7月1日淄博钢城建材有限公司与山东瀚坤拍卖有限公司签订竞买协议一份，竞拍取得山东张店农村商业银行股份有限公司享有的山东宝山生态建材有限公司债权700万元以及利息，2011年7月26日淄博钢城建材有限公司与山东张店农村商业银行股份有限公司签订债权交接清单一份，山东张店农村商业银行股份有限公司将上述债权以及抵押物清单交付给淄博钢城建材有限公司。2012年7月3日，山东宝山生态建材有限公司破产管理人向两原告以及隽洪宝发出通知，通知原告因自合同签订之日起，原告从未按合同约定向原宝山公司支付租金，属严重违约，破产管理人决定终止履行租赁合同，原告在收到通知一个月内向破产管理人交付财产，同时退出宝山公司厂区，并交付所欠租金。2012年7月13日，淄博市张店区中小企业局收取原告转账支票一张，金额200万元，收据中注明“代宝山生态建材有限公司破产管理人收取淄博钢城建材有限公司预付款”。2014年10月24日，山东宝山生态建材有限公司破产管理人给淄博钢城建材有限公司出具收据二份，收取设备房屋场地使用费共计300万元。2017年7月24日，山东宝山生态建材有限公司破产管理人接管山东宝山生态建材有限公司，两原告退出经营。2018年8月8日山东宝山生态建材有限公司破产财产经淄博市拍卖行有限公司拍卖成交。原告以破产管理人处置的财产中有自己的财产为由，向山东宝山生态建材有限公司破产管理人要求赔偿未果，向法院提起诉讼。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张山东宝山生态建材有限公司破产管理人处置的财产中有二原告的财产，应该提供充分的证据予以证明，通过双方提交的上述证据，无法证明二原告与被告之间共有或者混同的具体财产，故对二原告要求分割与被告之间共有、混同的财产并归还属于二原告财产的诉讼请求，依法不予支持。原告淄博钢城建材有限公司通过竞拍取得山东张店农村商业银行股份有限公司享有的山东宝山生态建材有限公司债权700万元以及利息，对抵押财产的债权设立，并非取得所有权。山东宝山生态建材有限公司破产管理人接管山东宝山生态建材有限公司破产财产并依法处置，二原告无证据证明被告处置破产财产的行为给其造成经济损失，故对二原告要求被告赔偿各项经济损失的诉讼请求，依法不予支持。被告山东宝山生态建材有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和答辩的权利，可就查明的事实依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百四十四条规定，判决：驳回原告淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司的诉讼请求。案件受理费13800.00元，财产保全费5000.00元，共计18800.00元，由原告淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供证据1：2019年9月6日，淄博鲁中水泥有限公司出具的证明及明细原件，证实上诉人从2013年8月20日起至2014年6月1日期间，在淄博鲁中水泥有限公司购买水泥熟料的事实。说明被上诉人出租给上诉人的两条旋窑生产线始终没有恢复使用，没有投入生产的事实，被上诉人向上诉人主张两条旋窑生产线年500万元租金的事实不存在。证据2：隽洪宝与翟常利的谈话录音，证明被上诉人即破产管理人张店区政府有关领导参与协调，在两条旋窑生产线不能恢复生产的前提下，上诉人与宝山生态建材有限公司两条旋窑生产线以外的其他设备进行加工生产水泥的租金数额以及交付问题。租金变更为100万元的事实经过。证据3：隽洪宝洪宝与杨维华的谈话录音，证明张店区政府协调的年租金为120万元，上诉人认可的年租金为100万元。2012年7月13日收款收据和转账支票复印件，证明张店区政府接受了隽洪宝认可的年租金100万元的事实。证据4：2012年7月13日会议纪要及录音原件，证明厂区没有符合生产需求的电力，上诉人投入的生产设备不能运行，造成生产经营损失的事实。证据5：是2019年3月17日的证明原件，证明租赁经营合同约定的租赁物两条生产线，是因为环保因素，禁止生产水泥熟料，所以租赁物两条旋窑生产线没有恢复生产。2012年才开始购买水泥，熟料进行研末生产水泥，到2014年5月29日就被停产；证据6：2019年3月18日证明复印件，证明两条旋窑生产线处于停产状态。2012年仅用外购熟料研末水泥，是2014年5月底被停止生产。证据7：2019年2月25日证明复印件，证明2011年7月至2012年5月份，受宝山建材破产管理人张慧平委托，同上诉人负责人隽洪宝商谈租赁经营相关事宜。最后确定年租金100万元，由隽洪宝继续生产经营。证据8：2013年9月19日，两条旋窑生产线的照片原件，表明两条旋窑生产线处于静止生锈，没有使用的状态。证据9：是张店区人民政府体育场街道办事处对山东宝山生态建材有限公司查封的封条、照片原件，证明2017年7月24日，张店区人民政府体育场街道办事处以及公安特警，将上诉人从被上诉人总厂驱赶离开生产厂区，将上诉人的投资的生产设备、原材料、购买的水泥熟料以及办公用品、财务账册封存在被上诉人总厂厂区范围内，至今全部毁灭；证据10、2019年7月14日，山东宝山生态建材有限公司被拆除水泥成品库照片原件，证明水泥库拆除后库存的报废水泥，证明被上诉人从2017年7月24日强行封存上诉人生产厂区的原材料及产成品，给上诉人造成的财产损失的事实。证据11，2010年7月31日，被上诉人与上诉人进行租赁厂区财产清点交接清单总目录，包括明细表，证明租赁经营合同所涉及的被上诉人出租给上诉人的厂区、机械设备的交接时间是2010年7月31日。在2012年7月13日开始起算，上诉人应当按照年租金100万元向被上诉人交付租金。证据12、淄博市看守所释放证明书，证明从2012年7月13日，上诉人给被上诉人交付租金以后，被上诉人以上诉人的实际控制人假冒注册商标为由控告上诉人的实际控制人隽洪宝，因此隽洪宝被张店区公安分局刑事拘留。拘留的时间是2014年5月27日，至2016年8月9日释放。在此期间，上诉人承租的被上诉人总厂被公安机关查封，停止生产的原因，是被上诉人破产管理人的控告造成的，此期间上诉人不应当向被上诉人交付租金。被上诉人质证认为对证据1的真实性有异议，该组证据与上诉人一审中提供的鲁中水泥厂出具的证明相互矛盾，该组证据也不能证实涉案租赁合同项下两条旋窑生产线未生产的客观事实。对证据2、3的真实性有异议，该证据不符合录音证据的关于原始性、完整性及内容真实性、可辩性。对证据4的真实性有异议，该会议纪要没有任何相关人员的签字确认，是一个记录件。证据5、6的真实性有异议，相关证人应出庭接受质证，上诉人也没有提供证明人的相关身份。证据7，对徐伟、南汉的证明有异议，其在一审当中提交过该两位证人的证明材料。对证据8至10照片的真实性有异议，其应当提供拍摄照片的原始载体。对证据11交接清单的真实性没有异议，对证明内容有异议。该证据证实原破产管理人与破产单位负责人及承租方就破产单位现场的库存材料、机器设备、办公用具、土地使用证、房屋建筑物这五项进行的清点。 本院认为，本案的争议焦点是上诉人要求被上诉人归还财产及赔偿损失是否有事实及法律依据。 1、被上诉人依据2010年7月31日《山东宝山生态建材有限公司破产财产现场全部资产清点交接清单总目录》，对于其中的机器设备和房屋建筑物进行了评估拍卖，上诉人主张被上诉人处置的财产有其共有混同财产，没有提供有效证据证实，对此本院不予采信。对其要求返还财产及赔偿损失的主张不予支持。 2、上诉人对于取得的山东张店农村商业银行股份有限公司对山东宝山生态建材有限公司的抵押权，可依法向破产管理人申报债权，通过破产程序处理，上诉人主张取得对于抵押物的所有权无法律依据。 3、对于熟料损失，双方对于山东宝山生态建材有限公司破产管理人阻止上诉人拉运熟料的事实无异议，管理人认为熟料的所有权不明，因此阻止上诉人拉运，根据查明的事实，上诉人自2008年一直在山东宝山生态建材有限公司厂区内经营至2017年，《山东宝山生态建材有限公司破产财产现场全部资产清点交接清单总目录》中未有本案所涉熟料，被上诉人自2017年控制厂区，也未提供任何证据证实该熟料归其他人所有，可以认定该熟料归上诉人所有，被上诉人阻止上诉人拉运，熟料已经报废无法使用，根据《中华人民共和国企业破产法》第一百三十条规定，对于该部分损失管理人应予赔偿。对于熟料的吨数双方均未提供有效证据证实，结合上诉人提供的淄博鲁中水泥厂出具的证明，本院对于上诉人主张的457吨价值251300.00元熟料款酌情予以支持。 综上所述，淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省淄博市周村区人民法院（2019）鲁0306民初421号民事判决。 二、山东宝山生态建材有限公司破产管理人赔偿淄博钢城建材有限公司损失251300.00元。 三、驳回上诉人淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费13800.00元，财产保全费5000.00元，共计18800.00元，二审案件受理费13800.00元，均由淄博钢城建材有限公司、淄博中钢经贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 禚慧聪 审 判 员 倪玲玲 审 判 员 边存鑫 二〇一九年十二月五日 法官助理 车俊鹏 书 记 员 孙丰芝