辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终16230号上诉人（原审原告）：海南安新工程有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市皇姑区黑龙江街**（核源招待所**）。负责人：王刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：王海峰、李桐，辽宁润理律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王天民，男，汉族，1965年1月7日出生，住沈阳市沈河区。上诉人海南安新工程有限公司辽宁分公司因与上诉人王天民劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初7211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。海南安新工程有限公司辽宁分公司上诉请求：撤销一审判决依法改判不予支付被上诉人经济补偿金，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人王天民是上诉人的雇佣人员，即使双方之间存在劳动关系，劳动关系的起算点也应从2015年11月起计算。王天民上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判被上诉人支付上诉人违法解除赔偿金48000元。事实与理由：一审法院认定双方协商一致解除劳动合同是错误的，被上诉人属于违法解除劳动合同，应支付赔偿金。海南安新工程有限公司辽宁分公司与王天民均辩称，同各自上诉意见。海南安新工程有限公司辽宁分公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令原告不予支付被告违法解除赔偿金48000元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实:2007年6月1日，被告王天民在沈阳市大东区（现上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司）从事消防监控、消防设备维修维护工作。先后入职辽宁正兴工业工程有限公司、沈阳消防信合有限公司等单位。2015年11月原告因承揽上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司的外委消防工程，被告继续在原岗位为原告单位工作，双方未签订书面劳动合同。2018年12月28日，原告口头通知被告解除劳动关系，被告自2019年1月1日起未到工作地点工作。被告离职前12个月平均月工资为2000元。被告于2019年2月1日以原告为被申请人请求“1、支付解除劳动关系经济补偿金88000元；2、支付未签订劳动合同双倍工资48000元。”向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年5月22日作出沈皇劳人仲字［2019］131号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付违法解除赔偿金48000元，原告不服该仲裁结果，起诉至法院。一审法院认为,劳动者的合法权益受法律保护。关于原告不予支付被告违法解除赔偿金的诉讼请求，首先，双方是否存在劳动关系，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备三种情形的，劳动关系成立。原、被告之间虽未签订劳动合同，但从用人单位的名称、劳动者的身份信息、工作岗位、工资待遇的实际情况分析判断，原、被告之间已经具备了劳动关系成立的要件，该院确认双方自2015年11月起存在劳动关系。其次，双方解除劳动关系是否为违法解除，原告于2018年12月28日以电话方式通知被告解除劳动关系，被告未提出异议，且自2019年1月1日起未到原告处工作，视为双方协商一致解除劳动合同，原告应依法向被告支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案被告先后就职于辽宁正兴工业工程有限公司、沈阳消防信合有限公司、原告单位，被告自入职开始一直在通用公司厂区内工作且工作岗位未发生变化，并始终由朱立勋管理，故应将被告在原用人单位的工作年限合并计算为原告工作年限。关于工作年限的问题，被告以门禁卡及朱立勋录音证据证明其工作时间，虽原告均予以否认，但未向法庭提供证据对门禁卡的真实性及朱立勋非原告方管理人员加以证明，故对被告提供的证据予以采信，该院确认被告工作时间自2007年6月至2018年12月。故原告应当支付被告经济补偿金数额为24000元（2000元×12个月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、原告海南安新工程有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告王天民支付经济补偿金24000元；二、驳回原告海南安新工程有限公司辽宁分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告海南安新工程有限公司辽宁分公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于海南安新工程有限公司辽宁分公司提出双方之间并非劳动关系的主张。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案双方当事人符合法律、法规规定的主体资格，王天民从事的消防设施维修维护等工作是海南安新工程有限公司辽宁分公司的业务组成部分，海南安新工程有限公司辽宁分公司按月为王天民发放工资，一审法院根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，认定双方存在劳动关系并无不当。海南安新工程有限公司辽宁分公司主张王天民是临时雇佣人员，双方不存在劳动关系，因未提供证据证明本院不予采信。关于王天民主张的赔偿金。经查，2018年12月28日，海南安新工程有限公司辽宁分公司电话通知王天民12月31日后不用再到岗上班，王天民未提出异议并于2019年1月1日起未再到岗工作，双方对于上述解除过程均认可，一审认定双方系协商一致解除劳动关系并无不当，海南安新工程有限公司辽宁分公司应支付王天民解除劳动关系经济补偿金而非违法解除劳动关系赔偿金。至于经济补偿金的支付年限。王天民主张其2007年6月开始就在沈阳市大东区（现上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司）从事消防监控、消防设备维修维护工作，用人单位分别是辽宁正兴工业工程有限公司、沈阳消防信合有限公司。2015年年末海南安新工程有限公司辽宁分公司接手上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司的消防监控以及设备维修维护工作，王天民一直在该处工作，工作内容一直未发生变化，并且现场一直接受朱立勋的领导。王天民一审时提供了门禁卡及与朱立勋的通话录音作为证据。海南安新工程有限公司辽宁分公司对王天民的陈述不予认可，但并未提供证据反驳。一审时，一审法院为查清事实询问海南安新工程有限公司辽宁分公司如下三个问题：1、在上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司现场工作的人员如何招聘的，是否承接原先公司的人员；2、王天民举证的上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司现场的门禁卡是何时办理的；3、海南安新工程有限公司辽宁分公司对上海通用（沈阳）北盛汽车有限公司现场的工作人员由谁负责管理。海南安新工程有限公司辽宁分公司当庭表示不清楚，需要庭后核实。但其并未在一审法院指定的期间核实上述问题，二审时，海南安新工程有限公司辽宁分公司对上述问题仍不能作出明确答复。海南安新工程有限公司辽宁分公司承认朱立勋是其单位员工，但主张朱立勋现已离职，在单位工作了多长时间不清楚。综合以上海南安新工程有限公司辽宁分公司怠于举证以及怠于回答法庭询问的情况，一审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，将王天民从2007年6月开始在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，并判决海南安新工程有限公司辽宁分公司支付王天民解除劳动关系经济补偿金24000元（2000元×12个月）并无不当。综上所述，海南安新工程有限公司辽宁分公司与王天民的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人海南安新工程有限公司辽宁分公司与上诉人王天民各负担10元。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  徐文彬审判员  丛凤钢二〇一九年十二月十七日书记员  郑晓彤