新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 行 政 判 决 书 （2019）新40行终52号 上诉人(原审原告)：何秀华，女，1972年8月6日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。 委托诉讼代理人：王炳峰，北京晏清事务所律师。 被上诉人（原审被告）：奎屯市住房和城乡建设局，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市喀什西路**。 法定代表人:潘正茂，该局局长。 委托诉讼代理人：王倩，奎屯市自然资源局工作人员。 委托诉讼代理人：李春雷，新疆元正盛业律师事务所律师。 上诉人何秀华因与被上诉人奎屯市住房和城乡建设局（以下简称奎屯市住建局）不服规划行政行为纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院（2019）新4003行初5号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人何秀华及其委托诉讼代理人王炳峰，被上诉人奎屯市住建局的委托诉讼代理人王倩、李春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审审理查明，2016年9月28日奎屯市住建局作出奎规认决字2016108号规划核实结果决定书，何秀华对该决定不服向一审法院提起行政诉讼要求撤销奎规认决字2016108号规划核实结果决定书。一审法院于2017年12月4日作出（2017）新4003行初18号行政判决书，判决驳回何秀华的诉讼请求。何秀华对判决不服上诉至本院，2018年4月13日本院作出（2018）新40行终4号，判决撤销奎屯市人民法院（2017）新4003行初18号行政判决书，责令奎屯市住建局重新作出行政行为。2018年6月奎屯市住建局两名工作人员对何秀华的房屋进行了现场调查，并制作了现场复核调查笔录，2018年6月18日，奎屯市住建局重新作出编号为奎规认决字2018108号规划核实认定结果决定书，决定书内容如下：“根据我局现场调查及查阅相关资料，你位于乌鲁木齐路以北、鄯善街以西的湖兰布拉克48－2号砖木结构主房66.4平方米，附属房55.8平方米，共占地约198平方米（具体位置详见附图），已纳入奎屯市河道治理和防护林工程规划用地范围。经核实，你2008年购买的湖兰布拉克48－2号的主房及其南侧附属房，于1993年翻新建设，未取得规划许可证件，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条及《新疆维吾尔自治区实施〈城乡规划法〉办法》第五十九条的规定，认定为尚可采取改正措施消除对规划实施影响的建筑。如对此认定结果有异议，应当自收到认定结果3日内向奎屯市住房和城乡规划建设局申请复核，也可以在收到认定结果起60日内依法向奎屯市人民政府或者伊犁州住房和城乡建设局申请行政复议，或者6个月内向奎屯市人民法院提起行政诉讼”。2018年6月20日奎屯市住建局工作人员向何秀华达达了规划核实结果决定书。 原审法院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第十一条规定：国务院城乡规划主管部门负责全国的城乡规划管理工作。县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。新疆维吾尔自治区实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第四条规定：县级以上人民政府城乡规划行政主管部门统一负责本行政区域内的城乡规划管理工作。根据上述规定，奎屯市住建局具有对不符合城乡规划的违法行为进行管理的职权。奎屯市住建局在作出决定书前对何秀华房屋的现状进行了调查，作出认定后将认定结果送达给了何秀华，并告知何秀华救济途径，奎屯市住建局的认定事实清楚，程序合法。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《新疆维吾尔自治区实施〈城乡规划法〉办法》第五十九条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划行政主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价5％以上10％以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价10％以下的罚款。上述两条规定是规划核实结果决定书中载明法律依据，上述两条规定均是处罚类规定，奎屯市住建局在履行管理职责过程中适用上述规定，适用法律正确。综上，奎规认决字2018108号规划核实结果认定书系奎屯市住建局履行法定职责的管理行为，该具体行政行为认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。遂判决，驳回何秀华的诉讼请求。 上诉人何秀华不服，上诉称，原审法院认定事实错误，请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求，撤销被上诉人作出的《规划核实认定结果决定书》。事实与理由如下：1.原审判决认定被诉行政行为事实清楚属错误认定，被诉的规划认定决定书是上诉人的房屋已纳入棚户区改造的范围之内的情况下作出的，上诉人提交的证据足以证实房屋建设的合法性，但被上诉人在原有的规划认定被撤销的情况下，依然认定上诉人没有规划手续，否定上诉人房屋的合法性，导致上诉人的合法利益极大的损害。2.原审判决认定被诉行政行为适用法律正确严重错误。上诉人房屋建设的年代早于城乡规划法的实施时间，法不溯及过往，所以核实认定不应适用该规定，且新疆维吾尔自治区建设厅的答复函（新建法函[2004]12号）第二款说明：“列入拆迁范围的房屋，未办理规划审批手续的，应区分情况予以处理：如被拆迁人在拆迁范围确定前，城市规划部门未事先认定为违章建筑的，应当由拆迁管理部门告知被拆迁人向城市规划行政主管部门申请补办批准手续，城市规划行政主管部门应补办相关手续，可依法予以处罚，拆迁人应当按照实际状况予以安置补偿。”可是被上诉人对此视而不见，作出被诉规划认定的目的即为了降低上诉人的拆迁补偿或者不予补偿。3.原审判决认定被诉行政行为程序合法属严重错误。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第24条规定：“市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理”。本案中，被上诉人在人民政府作出房屋征收决定后，才对上诉人的房屋作出认定，不符合上述规定，属程序违法，且上诉人的房屋已实际存在30年左右，被上诉人却才作出规划认定，原审判决严重错误，应当予以撤销。 被上诉人奎屯市住建局辩称，1.作出被诉行政行为认定事实清楚，程序合法，在作出规划认定结果决定书之前，已依法收集了相关证明资料，已经履行了执法人员现场勘验、调查的程序，行政行为事实清楚，证据充分。2.被诉行政行为适用法律准确。被上诉人在查明基本事实的基础上，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《新疆维吾尔自治区实施〈城乡规划法〉办法》第五十九条之规定，认定上诉人房屋为尚可采取改正措施消除影响的建筑，适用法律依据正确。故请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 二审期间被上诉人奎屯市住建局向本院提交一份证据：2019年3月22日奎屯市人民政府对上诉人何秀华作出的奎房补决字（2019）004号《房屋征收补偿决定》，且该补偿决定已进入诉讼程序，证明本案涉案的规划认定结果决定书已作为房屋征收补偿决定书的证据，应当在征收补偿案件中一并审查，不应单独审查。上诉人对该证据的真实性认可，但对其合法性和关联性不予认可，认为与本案审理无关。本院对该证据真实性、合法性、关联性予以确认。 本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，2019年奎屯市人民政府对上诉人何秀华作出了奎房补决字（2019）004号《房屋征收补偿决定》，何秀华对该决定不服提起复议，伊犁哈萨克自治州人民政府作出维持该补偿决定的复议决定，何秀华不服，已向本院提起行政诉讼，该案本院正在审理中。 本院认为，本案的争议焦点为被上诉人奎屯市住建局对上诉人作出的规划核实结果认定决定书是否合法。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四的规定，奎屯市住建局作为城乡规划行政主管部门，对奎屯市行政区域内的建筑物是否属违法建设具有认定权。奎屯市住建局在本院责令其针对上诉人的房屋重新作出行政行为后，进行了现场复核调查并制作了调查笔录，听取了上诉人的陈述意见，上诉人也提交了相关材料，被上诉人作出规划核实认定结果决定书后向上诉人进行了送达，并告知其享有的救济权利，程序合法。因上诉人现无法证明其房屋确属农七师造纸厂的土地和规划审批手续范围内，其也未领取过房屋产权证书，故被上诉人认定上诉人的房屋未取得合法的规划许可手续，认定事实清楚，并根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《新疆维吾尔自治区实施〈城乡规划法〉办法》第五十九条之规定，认定上诉人房屋为尚可采取改正措施消除影响的建筑，适用法律依据正确，一审判决对此认定正确，本院予以确认。关于上诉人主张其房屋属于农七师造纸厂的土地和规划审批手续范围内，即具有合法的规划许可的上诉理由，根据规划认定部门的专业意见，在用地图纸中标有数字表示具体面积的部分属于规划许可的面积，其他阴影部分为已存在的建筑，根据庭审中上诉人的指认，上诉人的房屋位置不在标有数字图块的范围内，无法认定其房屋具有合法的规划许可手续，故上诉人的该项上诉理由没有事实依据，本院不予采信。 上诉人何秀华的上诉请求不能成立，本院不予支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元由上诉人何秀华负担。 本判决为终审判决。 审判长  张学珍 审判员  田金华 审判员  李 霞 二〇一九年十二月十七日 书记员  肖楚男