湖北省阳新县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0222刑初371号公诉机关湖北省阳新县人民检察院。被告人章武平，男，1968年2月3日出生于湖北省阳新县，汉族，小学，个体，住阳新县。1987年12月8日因犯盗窃罪被阳新县人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年11月3日被阳新县公安局刑事拘留，同年12月11日被逮捕，现羁押于阳新县看守所。辩护人王义锋，湖北富川律师事务所律师。湖北省阳新县人民检察院以阳检诉刑诉[2019]335号起诉书指控被告人章武平犯非法采矿罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖北省阳新县人民检察院指派检察员石磊出庭支持公诉，被告人章武平及其辩护人王义锋到庭参加诉讼。现已审理终结。阳新县人民检察院指控，2017年4月至5月，在未取得采矿许可证且明知在采矿属非法的情况下，被告人章武平伙同周某、柯某、漆某、王向去（均另案处理）共同出资160余万元（人民币，下同）在江苏省购买船的零部件，在湖北省阳新县组装两艘地炮采砂船（分别登记船号为“阳新县17号”“阳新49号”）用于非法采砂，其中被告人章武平占三分之一股份，周某和柯某共同占三分之一股份，漆某和王某1共同占三分之一股份。2017年4月至5月期间，“阳新49号”采砂船在进行非法采砂，并将盗采的江砂销售给阳新县沙场老板伍某（另案处理），非法获利3.7万元。2017年9月至10月期间，两艘采砂船在富某长江流域非法开采江砂，所盗采江砂通过阳新县富某黄沙公司过驳的方式销售，非法获利58万余元，其中阳新县富某黄沙公司收取“资源费”17万余元，黄沙公司通过戴某（另案处理）将剩余40.78万元砂款分10次通过转账给被告人章武平老婆王某362×××78农业银行卡上。案发后，被告人章武平退出非法所得2万元。公诉机关认为，被告人章武平违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，鉴于被告人章武平自愿如实供述犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，故建议判处其三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人章武平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且已签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，但提出：1.被告人投入巨资，仅开采一个月，收益与投入不成正比，且已竭尽所能退出非法所得2万元，恳请法院根据其家庭情况依法从轻处罚；2.被告人认罪、悔罪并已签署了认罪认罚具结书，有积极的悔罪态度，可以从轻处罚；3.被告人章武平虽共同出资购买船只，但无实际控制权，如采砂地点、采砂时间、采砂量、销售、过驳、支付款项等行为全部不是章武平能左右的，既然公诉机关将黄沙公司所收取的资源费纳入其犯罪数额，那么也应区分两者之间的作用，章武平在本案中所起作用相对较小，可以减轻处罚；4.公诉机关对被告人的量刑不当。根据最高人民法院颁布的法释[2016]25号关于办理非法采矿、破坏性采矿的司法解释的规定，情节严重的为10万元至30万元，情节特别严重的为五倍以上。湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院于2019年9月19日下发通知，规定实施非法采矿行为，开采的砂产品价值为10万元以上的为情节严重。被告人的行为均发生在湖北省高院通知下发之前，且本案在通知下发之前已起诉到人民法院，公诉机关第一次与被告人签署的认罪认罚具结书提出的量刑建议为一年六个月，湖北省高院的通知对本案不具有约束力，应根据根据法释[2016]25号司法解释的规定对被告人量刑，充分适用从旧兼从轻原则，作出对被告人有利的判决。综上，被告人章武法因为不懂法走上犯罪道路，建议人民法院给其一个改过自新的机会，建议法庭对其在二年以下予以量刑为宜。经审理查明，2017年4月至5月，在未取得采矿许可证且明知在采矿属非法的情况下，被告人章武平伙同周某、柯某、漆某、王向去共同出资160余万元在江苏省购买船的零部件，在湖北省阳新县组装两艘地炮采砂船（分别登记船号为“阳新县17号”“阳新49号”）用于非法采砂，其中被告人章武平占三分之一股份，周某和柯某共同占三分之一股份，漆某和王某1共同占三分之一股份。2017年4月至5月期间，“阳新49号”采砂船在进行非法采砂，并将盗采的江砂销售给阳新县沙场老板伍某，非法获利3.7万元。2017年9月至10月期间，两艘采砂船在富某长江流域非法开采江砂，所盗采江砂通过阳新县富某黄沙公司过驳的方式销售，非法获利58万余元，其中阳新县富某黄沙公司收取“资源费”17万余元，黄沙公司通过戴某将剩余40.78万元砂款分10次通过转账给被告人章武平老婆王某362×××78农业银行卡上。案发后，被告人章武平退出非法所得2万元。上述事实，被告人章武平在庭审中均无异议，且有地炮采砂船照片、采砂区域卫星图，户籍证明、到案经过、阳新县水利和湖泊局关于富某采砂许可情况说明、阳新县价格认证中心价格认定结论书、阳新县国土资源局证明材料、前科材料、退赃凭证、银行流水等书证，证人王某3、张某1、漆某、王某1、戴某、张某2、彭某、鲍某、柯某、王某2、洪某、朱某1、伍某等人的证言，被告人章武平的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人章武平违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关的指控成立。被告人当庭自愿认罪，并已签署认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚。被告人已退出小部分违法所得，酌情从轻处罚。被告人有前科，酌情从重处罚。辩护人提出被告人章武平当庭自愿认罪、部分退赃的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人提出被告人到案后一直认罪伏法、在本案中作用相对较小的辩护意见，经查认为，被告人章武平于2018年11月3日被抓获当天的笔录供述自己组装了一条船、只采了4、5天，对其伙同他人组装两条船，于2017年9、10月份至年底均进行了非法采砂的主要事实未予供认。被告人伙同他人共同出资组装船只非法采砂，系积极的实行犯，辩护人未提供证实被告人在共同犯罪中作用相对较小的证据。故辩护人提出的此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出对被告人应适用法释[2016]25号司法解释的规定，不适用湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院于2019年9月19日鄂高法[2019]106号通知的规定，建议对被告人在二年以下量刑的辩护意见，经查认为，法释[2016]25号司法解释于2016年12月1日施行，该司法解释规定实施非法采矿行为，开采的砂产品价值为10万元以上的为情节严重；五倍以上的为情节特别严重；同时规定，各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院，可以根据本地区实际情况，在本解释第三条、第六条规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准。湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院根据上述规定确定10万元为本罪情节严重的标准，适用司法解释施行后未追究或正在追究的犯罪行为。被告人章武平的犯罪数额为61.8万元，情节特别严重，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑、并处罚金。被告人章武平无法定可减轻处罚情节，在三年以下判处刑罚无法律依据。故辩护人提出的此节辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第四条第二款第一项、第八条、第十二条、第十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人章武平犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年十一月三十日起至二○二一年十一月二日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳)；二、对被告人未退出的违法所得人民币四十二万四千八百元继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  冯进干人民陪审员  李公良人民陪审员  柯彤彤二〇一九年十二月六日书 记 员  姜 舟