新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终4286号上诉人（原审被告）：新疆小松工程机械有限公司。法定代表人：谢邦荣，新疆小松工程机械有限公司董事长。委托诉讼代理人：吴荣，女，1981年10月19日出生，汉族，新疆小松工程机械有限公司副总经理，住乌鲁木齐市头屯河区。被上诉人（原审原告）：程新建，男，1971年4月20日出生，汉族，新疆中建高空平台租赁有限责任公司员工，住乌鲁木齐市经济技术开发区。委托诉讼代理人：冯海荣（系程新建妻子），1972年4月7日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市经济技术开发区。上诉人新疆小松工程机械有限公司（以下简称新疆小松工程机械公司）因与被上诉人程新建劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初1795号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭进行了审理。上诉人新疆小松工程机械公司委托诉讼代理人吴荣、被上诉人程新建及其委托诉讼代理人冯海荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆小松工程机械公司上诉请求：撤销（2019）新0106民初1795号民事判决，改判：新疆小松工程机械公司不支付程新建解除劳动合同经济补偿金110556.39元、2018年未休年休假工资1200.8元、法定节假日加班工资2904.6元。事实和理由：程新建因集体跳槽到与我公司有竞争关系的单位上班，属于单方解除劳动关系，应当依照劳动合同法规定30日内以书面形式通知我公司程新建没有履行通知义务，因此，我公司不应支付其经济补偿金。程新建的各项请求已超过仲裁时效，一审法院不予审查违反法律规定。程新建辩称：我没有违反劳动合同约定，也不存在我单方解除劳动合同的情形，所以新疆小松工程机械公司应该支付解除劳动合同经济补偿金、未休年休假工资及法定节假日加班工资。程新建向一审法院起诉请求：1、新疆小松工程机械公司出具解除劳动关系证明书；2、新疆小松工程机械公司支付解除劳动关系经济补偿金115281元（10529.18元/月×11个月）；3、新疆小松工程机械公司支付未休年假工资48413.7元；4、新疆小松工程机械公司支付2017年9月至2018年1月期间双休日加班工资22100.8元；5、新疆小松工程机械公司支付2017年9月至2018年1月期间法定节假日加班工资4972.68元。一审法院认定事实：程新建于2007年7月入职新疆小松工程机械公司，新疆小松工程机械公司于2007年11月至2018年2月为程新建缴纳各项社保，程新建在新疆小松工程机械公司工作至2018年2月，2018年3月1日振鑫山推机械公司向新疆小松工程机械公司发出调函，载明程新建自2018年3月5日起调往振鑫山推机械公司工作。新疆小松工程机械公司于2018年3月2日回函。一审庭审中新疆小松工程机械公司认可与振鑫山推机械公司系关联公司及因工作需要将程新建调往振鑫山推机械公司工作的事实。振鑫山推机械公司具有独立法人资格。程新建与振鑫山推机械公司于2018年3月14日签订劳动合同，双方约定劳动合同期限自2018年3月5日至2021年3月5日止。振鑫山推机械公司从2018年3月开始为程新建缴纳社会保险并发放工资。一审诉讼时，程新建申请仲裁，要求振鑫山推机械公司支付2018年3月至2019年1月期间解除劳动关系经济补偿金。新疆小松工程机械公司通过程新建名下的华夏银行及中国光大银行两个工资卡分别发放程新建在职期间的每月工资，程新建提供的以上2个银行工资卡明细及社会保险缴费明细显示，程新建离职前（2017年3月至2018年2月期间）十二个月应发工资合计数分别为：9676.61元、13406.59元、12026.47元、15916.3元、3598元、7740.42元、10362.23元、10959.24元、7504.38元、20279.02元、10981.41元、3899.43元。以上月平均工资为10529.18元。新疆小松工程机械公司提出以上10529.18元平均工资中包含绩效工资，故程新建的工资标准应按双方劳动合同中约定的3400元计算。程新建提供2017年9月至2018年1月27日工作期间“新疆PS本部”微信群聊天记录，用于证明期间共计20个双休日及3个法定节假日加班时发送的工作消息。新疆小松工程机械公司对此微信聊天记录真实性认可，但认为不是该单位工作群，对有效性不认可。新疆小松工程机械公司提交原告的请假调休单显示程新建2017年10月2日、3日加班进行调休的事实。程新建2019年1月28日从振鑫山推机械公司离职后向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月21日，该仲裁委作出乌经（头）劳人仲字[2019]第316号仲裁裁决书，裁决：一、新疆小松工程机械公司为程新建出具解除劳动关系证明书；二、新疆小松工程机械公司支付程新建2018年度带薪年休假工资1200.8元；三、驳回程新建的其他申诉请求。该裁决为终局裁决。程新建不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为：程新建2007年7月入职新疆小松工程机械公司工作后双方建立劳动关系，程新建工作至2018年2月，新疆小松工程机械公司依职权将程新建调整至其关联公司振鑫山推机械公司工作，导致双方劳动合同关系于2018年2月解除，新疆小松工程机械公司作为用人单位有义务为程新建出具解除劳动关系证明书，予以确认。根据查明事实，双方劳动合同解除原因属于用人单位提出劳动者同意解除的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，新疆小松工程机械公司应当支付程新建解除劳动合同经济补偿金。因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，故新疆小松工程机械公司应支付程新建2008年1月至2018年2月期间10.5个月工资的经济补偿金。关于经济补偿金工资计算标准，劳动者工作期间的绩效工资属于工资的组成部分，对新疆小松工程机械公司提出程新建工资为双方劳动合同约定的3400元的意见不予采信。故解除劳动合同经济补偿金应按程新建离职前十二个月应发工资10529.18元计算。新疆小松工程机械公司应支付程新建解除劳动合同经济补偿金110556.39元（10529.18元/月×10.5个月）。新疆小松工程机械公司提出程新建要求支付解除劳动关系经济补偿金的请求已过仲裁时效，经查，新疆小松工程机械公司在仲裁阶段并未就该项请求是否超过仲裁时效提出抗辩，对新疆小松工程机械公司该辩称理由不予审查。关于2008年至2017年期间未休年假工资是否超过仲裁时效，一审法院认为，未休年假工资不属于劳动者提供劳动后获取的劳动报酬，不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款中关于劳动报酬特殊时效的规定。故程新建在2019年申请仲裁要求新疆小松工程机械公司支付2008年至2017年期间未休年假工资已过仲裁时效，不予支持。新疆小松工程机械公司同意按仲裁裁决支付程新建2018年1月、2月未休年假工资1200.8元，予以确认。关于双休日及法定节假日加班工资，一审法院认为，程新建提交的微信聊天记录虽客观真实，但该微信群并不是新疆小松工程机械公司工作群，程新建未提供其他证据印证，以上聊天记录不能作为程新建双休日及法定节假日加班的有效证据，对以上证据的有效性不予认可。新疆小松工程机械公司在一审庭审中提交程新建2017年10月2日、3日加班调休的请假申请单，该证据能证明程新建存在2个法定节假日加班的事实，予以确认。一审法院认为，劳动者法定节假日上班的，相关法律法规并不因工作性质及企业生产特点赋予用人单位进行调休的权利并免除支付加班工资的义务，故新疆小松工程机械公司应支付程新建2017年10月2日、10月3日法定节假日加班工资。加班工资计算标准按程新建离职前十二个月应发工资10529.18元计算。故新疆小松工程机械公司支付程新建法定节假日加班工资2904.6元（10529.18元÷21.75元/天×2天×300%）。一审法院判决：一、新疆小松工程机械有限公司向程新建出具解除劳动关系证明书；二、新疆小松工程机械有限公司支付程新建解除劳动合同经济补偿金110556.39元（10529.18元/月×10.5个月）；三、新疆小松工程机械有限公司支付程新建2018年未休年假工资1200.8元；四、新疆小松工程机械有限公司支付程新建法定节假日加班工资2904.6元（10529.18元÷21.75元/天×2天×300%）；五、驳回程新建要求新疆小松工程机械有限公司支付双休日加班工资22100.8元的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、新疆小松工程机械公司支付程新建解除劳动合同经济补偿金是否有事实及法律依据。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。原用人单位已向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿或者金工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”据此，劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，与原用人单位依法解除、终止劳动合同的，可向原用人单位要求支付经济补偿。本案中，程新建自2018年3月起由新疆小松工程机械公司调往振鑫山推机械公司工作，与振鑫山推机械公司建立新的劳动关系，且于2018年3月14日与振鑫山推机械公司重新签订劳动合同，由此，程新建与新疆小松工程机械公司的劳动合同于2018年2月28日终止。新疆小松工程机械公司与振鑫山推机械公司系关联公司，程新建被调往振鑫山推机械公司工作非其本人原因，故程新建向原用人单位新疆小松工程机械公司主张解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，新疆小松工程机械公司不予支付的上诉理由依法无据，本院不予支持。二、关于程新建主张经济补偿金、法定节假日加班工、双休日加班工资是否超过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。……”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效限制；但劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”本案中，新疆小松工程机械公司上诉提出程新建主张的法定节假日加班工、双休日加班工资已超过仲裁时效。经本院查明，新疆小松工程机械公司已向仲裁委提出仲裁时效的抗辩意见，一审不予审查有误，本院予以纠正。程新建2018年2月28日与新疆小松工程机械公司终止劳动关系，其于2019年1月28日申请仲裁未超过上述法律规定的仲裁时效期间，故新疆小松工程机械公司不予支付于法无据，本院不予支持。新疆小松工程机械公司在一审中同意按照仲裁裁决支付程新建2018年1月、2月未休年假工资1200.8元，现提出超过仲裁时效，本院不予支持。综上，一审法院判决认定基本事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（新疆小松工程机械有限公司已预交），由新疆小松工程机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王      晴审判员 胡      颖审判员 瞿   佩   茹二〇一九年十二月四日书记员 海里曼奴尔买买提