辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽09民终1429号上诉人（原审原告）郑万朋，男，1955年9月30日出生，汉族，住址辽宁省阜新市海州区。委托代理人李慧源，系辽宁诚为律师事务所律师。被上诉人(原审被告)程磊，男，1982年1月24日出生，汉族，住址辽宁省阜新市。被上诉人(原审被告)安华农业保险股份有限公司阜新中心支公司（以下简称安华保险公司），住所地辽宁省阜新市开发区迎宾大街**7门。负责人史鸣，系该公司总经理。委托代理人王新闯、蒋菁，系该公司职员。郑万朋诉程磊、安华保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，郑万朋不服阜新市海州区人民法院（2019）辽0902民初1468号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2019年11月29日公开开庭进行了审理，上诉人郑万朋及其委托代理人李慧源，被上诉人程磊，被上诉人安华保险公司委托代理人王新闯、蒋菁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。郑万朋上诉请求：将本案依法改判或发回重审。上诉理由：1.原审法院将由北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书作为本案的证据，其证明并不客观，且鉴定结论是违背医疗常识的。上诉人住院是由医院安排的，并不是上诉人主观决定的，上诉人在住院期间的治疗情况是根据医院和医生的专业诊断记录的。原审以北京华夏物证物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书来确定上诉人的住院时间和医疗费是错误的。该份司法鉴定意见书只能做参考，并不能完全取代医院病志。上诉人可以提供医院要求其治疗的证据，上诉人的住院治疗是请示保险公司工作人员且同意的。上诉人总医疗费为66324.49元人民币，原审法院判定被上诉人给付被上诉人医疗费36704.17元人民币，仅报销部分医疗费，既没有事实也没有法律依据是错误的。2.上诉人因交通事故造成的腰伤至今未痊愈，原审法院将误工费完全按照北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书来确定，实属不符合实际，仅照搬国家标准并不科学。上诉人在治疗期间采取的护理措施完全按照医院及主治医生的医嘱确定的，该份司法鉴定意见书脱离上诉人的实际治疗情况和医疗机构诊断病志来断定误工期、护理期、营养期是违背客观和实际的，不可采信。3.原审法院认定事实不清，证据不足且错误，鉴定程序违法，审理程序违法。上诉人一直对该份司法鉴定意见书的鉴定结论持不同的态度，原审法院未向上诉人确定是否存在不同意见，是否申请重新鉴定，直接采信该证据，应属程序违法。4.医疗费是上诉人不能提供继续治疗的相关要件，造成上诉人至今不能进行二次治疗手术。二次治疗手术的延后，致使上诉人伤情至今未愈，并直接影响上诉人的伤残鉴定。原审法院及被上诉人认定上诉人原有腰脱等病灶，对有证据证明因该起交通事故造成上诉人骨伤、腰伤，强调治疗高血压等常见病的药不予报销是不合理的，人在受到剧烈创伤的情况下，必然血压升高导致病情加重。上诉人认为病情复发甚至加重与创伤之间存在直接因果关系，被撞后治疗伤情系列药物费用不予报销既不合法也不合理。程磊在二审辩称，与一审答辩意见一致。安华保险公司在二审辩称，根据上诉人的伤情，我司已对其住院期间用药合理性、医疗期、损伤因果关系参与度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，并已缴纳鉴定费用15000元。上诉人确定诊断为：头外伤、额部头皮挫伤擦皮伤、颈腰部软组织挫伤。事故发生时，上诉人已存在颈腰椎退行××变，鉴定报告中第8页审查诊疗过程，鉴定机构确认颈腰椎退行××变的形成与本次交通事故一次性暴力无因果关系。上诉人在住院期间所用的奥拉西坦、依那普利、硝苯地平缓释片等（鉴定书第11页）与其伤情无关联性，不具有用药合理性。根据鉴定报告，医疗期评定为6个月，误工期、护理期、营养期分别评定为180日、60日、60日。一审法院依据北京华夏物证鉴定中心司法鉴定意见书中的鉴定结论进行判决，此鉴定系阜新市中级人民法院摇号选取的鉴定机构，具有权威性及合法性，一审法院认定事实清楚，我司认可一审判决结果，请求法院驳回上诉人的请求。郑万朋在一审诉称，2016年4月30日，原告郑万朋骑电动自行车带当事人张本臣下班途中，行至海州区人民大街与和平路路口时(约当日7时58分)，被告程磊驾驶的辽Ｊ×××**号长安牌出租车将原告郑万朋、张本臣撞伤。经阜新市公安局交警支队海州大队认定程磊付此事故全部责任，郑万朋、张本臣无责任。事故发生后，原告郑万朋被120急救车送往阜新市中心医院救治(2016年4月30日至2017年9月6日)共495天,花医疗费(12张)41092.83元；经阜新市中心医院准许，原告郑万朋到辽宁中医药大学附属医院住院治疗(2017年9月13日至2017年10月14日)计32天十住院待床期(2017年9月7日至12日)6天，共计38天，花医疗费(1张)12654.47元；由于住宿不便，辽宁中医药大学附属医院诊断打休，让原告郑万朋回家用药治疗(2017年10月15日2017年11月7日)共计24天。由于伤情需要并经保险公司同意，郑万朋于2017年11月9日到阜新市中医医院住院治疗(2017年11月9日至2018年1月19日)计72天，出院后打休21天，共计93天，花医疗费(4张)12577.19元。损失项：1.医疗费66324.49元；2.误工费650天×(2450元/月：21.5天)=74067.5元；3.护理费650天×100元/天=65000元(护理人郑洪曦，原告侄子)；4.营养费5000元；5.住院伙食补助费50元/天×650天=32500元；6.120急救费160元；7.交通费650天×5元/天+1840元(往返沈阳四次)=5090元；8.复印费116.5元；9.财物损失600元(电动车)+200元(衣服)+1200元(李宁运动鞋)+200元(手机)=2200元；10.精神损害赔偿10000元；11.二次治疗费100000元。以上合计360458.49元。对于鉴定意见，该鉴定结论没有结合原告的伤情，只是照搬了国家标准，是不切合实际、不科学的，原告认为该鉴定结论只能做参考，不能作为定案依据，具体治疗、误工、护理等费用应参照医院病志。请求人民法院：请求判令被告赔偿原告交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、事故现场120急救费、交通费、复印费、财务损失费、精神损害赔偿等费用，合计260458.49元。程磊在一审辩称，交通事故属实，我没开那么快，原告要求的赔偿数额不合理，原告已达退休年龄，不应有误工费。我的车投全险，应由保险公司承担赔偿责任。安华保险公司在一审辩称，被保险人张荣菊在我公司投保交强险和50万元三者险不计免赔。原告医疗费我公司已经垫付10000元，此案涉及两名伤者，交强险需要预留份额。财产损失只承认电动车损失，庭后定损；医疗费方面，对与此次事故无关的费用包括头部CT、盆腔、颅脑等不予赔偿，收据中5张外购药无医嘱不同意赔偿，另外3张未加盖现金收讫章；120急救费用其中1张是张本臣的，不能作为本案证据；复印费、诉讼费属于间接损失，不属于保险公司赔偿范围；误工费部分，原告在事故发生时已61周岁，到达社保退休年龄，我公司不同意赔偿，且根据原告伤情，误工天数过多，根据标准误工期是60至120日，原告提供的误工证据无工资扣减明细和劳动合同，我公司不予认可；对于护理费我公司同意按原告户籍性质给付，护理期应为30至60日；营养费无医嘱不同意赔偿；伙食补助费结合住院天数，每天30元；交通费结合住院天数，每天5元；精神损失费因原告未构成伤残，不同意赔偿；二次治疗费无医嘱、未实际发生，不同意赔偿。根据鉴定意见，不合理用药应予以剔除，无因果关系的应剔除相应治疗费用，有因果关系的应根据参与度计算赔偿数额；与颈5/6椎间盘突出症有关的检查费应按次要因素进行赔偿；阜新市中医医院和辽宁省中医院费用因与颈椎间盘突出症有关应剔除无关费用后按次要因素进行赔偿；医疗期鉴定为180日，床位费和护理费均应按照180天给付；误工时间、伙食补助费、交通费应按180天计算，护理时间应按60天计算。一审法院查明，2016年4月30日7时58分许，被告程磊驾驶辽Ｊ×××**号长安牌小型轿车由海州区人民大街与和平路路口人行道上驶入人民大街过程中，与沿和平路由西向东行驶原告郑万朋驾驶(载张本臣)的电动自行车发生交通事故，造成两车部分损坏，郑万朋、张本臣受伤的后果。此次事故经阜新市交通警察支队海州大队认定，程磊负此次事故的全部责任，郑万朋、张本臣无责任。郑万朋受伤后被送往阜新市中心医院住院治疗494天(2016年4月30日至2017年9月6日)，均为二级护理，被诊断为：头部外伤、额部头皮挫伤擦皮伤、颈腰部软组织挫伤、多发腔隙性脑梗塞、颈椎退行××变、颈5/6椎间盘突出、颈3/4、4/5椎间盘膨出。出院医嘱：已进行健康教育，注意休息，避免过度劳累及精神刺激，适当功能锻炼，适当增强营养，患者症状未见明显好转，要求去上级医院进一步手术治疗。2017年9月13日至2017年10月14日，原告郑万朋前往辽宁中医药大学附属医院住院治疗31天，均为二级护理，被诊断为：中医诊断：痹证、血瘀气滞证；西医诊断：颈椎间盘突出并椎管狭窄。出院医嘱：慎起居，避风寒，节饮食，畅情志；一周一次骨科门诊复查，病情变化随诊。2017年11月15日至2018年1月19日，原告前往阜新市中医医院住院治疗65天，均为二级护理，被诊断为：颈椎间盘突出症、气滞血瘀、眩晕；高血压病。出院医嘱：继续休息治疗，如病人症状无明显改善可考虑手术治疗；定期门诊复查，如有异常随诊。三次住院期间共花费医疗费66324.49元，其中包括外购药1123.1元。2018年10月23日，经被告安华保险公司申请，阜新市中级人民法院委托北京华夏物证鉴定中心对原告郑万朋伤情与交通事故因果关系及参与度、住院期间西医诊疗部分(鉴定机构的业务范围不包括中医)的用药合理性、医疗期、误工期、护理期、营养期进行鉴定。鉴定中心于2019年3月15日作出司法鉴定意见：1.郑万朋额部头皮擦挫伤、颈腰部软组织挫伤与本次交通事故存在直接因果关系，交通事故外力参与度为全部；颈5/6椎间盘突出症与本次交通事故存在一定的因果关系，交通事故参与度为次要因素；2.(1)在阜新市中心医院神经外科住院期间所用的拉西坦、依那普利、硝苯地平缓释片、缬沙坦胶囊、胞磷胆碱胶囊、氨溴索、头孢哌酮/舒巴坦钠等药物不具有合理性。(2)在辽宁中医药大学附属医院住院期间所用的脑苷肌肽、复方骨肽。2、奥拉西坦、聚乙二醇电解质散剂、缬沙坦胶囊、洛索洛芬钠药物不具有合理性。(3)在阜新市中医医院住院期间所用的硝苯地平缓释片、缬沙坦胶囊等药物不具有合理性。3.郑万朋交通事故多发损伤的医疗期为6个月。4.被鉴定人郑万朋交通事故多发损伤的误工期、护理期、营养期分别为180日、60日、60日。另查，肇事车辆辽Ｊ×××**号小型轿车在被告安华保险公司投保机动车交通事故责任强制险和50万元第三者责任保险不计免赔。被告安华保险公司已向原告郑万朋垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案交通事故经交通管理部门认定，被告程磊负事故全部责任，原告郑万朋无责任，本院予以确认，被告程磊应承担侵权损害赔偿责任。鉴于肇事车辆在被告安华保险公司投保了交强险和三者险，故应由被告保险公司在交强险限额和三者险限额内赔付，不应由保险公司赔付的由实际侵权人程磊赔偿。本案的争议焦点在于原告郑万朋因交通事故造成的损失数额认定问题，根据现有证据也可以将焦点认定为对司法鉴定意见书内容的认定。对于鉴定意见1，因涉及专业医学知识，且结果符合普通人的认知，本院对该项鉴定意见予以采纳。对于鉴定意见2，鉴定意见就住院期间部分用药与本次事故造成伤情不具有关联性、不具有合理性已经做出明确说明，本院予以采信。对于鉴定意见3、4，根据原告郑万朋的病症、原告提供三份病历中长期医嘱单及临时医嘱单记录的用药时间，本院对该两项鉴定意见亦予以认定。原告郑万朋诉称鉴定意见3、4没有考虑原告病情、年龄，只照搬了国家标准，不应作为定案依据的意见，本院认为原告医嘱单中的用药时间、药量的记录与鉴定意见接近，故对原告的意见不予支持。根据鉴定意见，原告的合理医疗期为6个月即180天，超出医疗期的床位费及护理费共计16852元应由原告自行承担，计算住院伙食补助费的时间及交通费时间应根据医疗确定。结合实际住院经验，住院过程中进行全身的检查属正常现象，故被告保险公司请求剔除某些部位CT、彩超等检查费用的答辩意见本院不予采纳。通过查看原告住院费用清单不能确定某项检查或用药与诊断中“额部头皮擦挫伤、颈腰部软组织挫伤以及颈5/6椎间盘突出症”的对应关系，故医疗费中扣除超出医疗期的床位费、护理费后，剩余费用由被告保险公司承担赔偿责任。外购药均与原告因交通事故造成的伤情有关，因此该部分费用本院予以支持。结合案情，原告郑万朋的各项损失认定如下：1.医疗费36704.17元[(66324.49元-16852元(床位费、护理费)-12768.32元(用药不合理部分费用)]；2.误工费14700元(2450元/月：30天x180天)，误工期参照鉴定意见180日，关于被告保险公司辩称原告已达到退休年龄不应有误工费的意见，本院认为不应剥夺达到退休年龄人员服务社会并谋生的权利，故对该项意见不予采纳；3.护理费6930元(42157元/年：365天x60天)，此节护理费按照辽宁省2018年居民服务业在岗职工平均工资标准计算，护理期参照鉴定意见；4.营养费3000元(50元/天x60天)，营养时间参照鉴定意见；5.住院伙食补助费9000元(50元/天x180天)；6.交通费1800元(10元/天x180天)，关于原告请求的往返沈阳的车费因未提供证据证明，本院不予支持；7.急救费80元，原告请求的另外80元急救费为张本臣的损失，原告郑万朋没有请求权，本院不予支持；8.复印费116.5元，原告请求的复印费数额在复印费票据数额范围内，本院予以支持；9.财产损失1100元，其中包括600元电动车损失以及本院酌定的衣物等其他损失500元。以上合计73430.67元。关于原告请求的精神损害赔偿因原告伤情未构成伤残等级且无其他证据证明，本院不予支持。关于原告请求的二次手术费，因原告并未手术，且已超过合理医疗期，对该项诉请本院不予支持。因保险公司已垫付10000元医疗费，故赔偿时医疗费数额应减去10000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项、第十九条、第二十条、第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决一、被告安华农业保险股份有限公司阜新中心支公司赔偿原告郑万朋医疗费26704.17元、误工费14700元、护理费6930元、营养费3000元、住院伙食补助费9000元、交通费1800元、急救费80元、财产损失1100元，合计63314.17元；二、被告程磊赔偿原告郑万朋复印费116.5元；三、驳回原告郑万朋的其他诉讼请求。上述款项在本判决生效之日起十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1802元，由原告郑万朋负担1068元，由被告程磊负担734元。二审查明的事实与一审相一致。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，本案交通事故经交通管理部门认定，被上诉人程磊负事故全部责任，上诉人郑万朋无责任，被上诉人程磊应承担侵权损害赔偿责任，鉴于肇事车辆在被上诉人安华保险公司投保了交强险和三者险，应由被上诉人保险公司在交强险限额和三者险限额内赔付，不应由保险公司赔付的由实际侵权人程磊赔偿，一审法院对此认定正确。关于上诉人郑万朋提出一审法院将由北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书作为本案的证据，其证明并不客观，且鉴定结论是违背医疗常识的，鉴定程序违法，一审法院审理程序违法的上诉意见。本案中，北京华夏物证鉴定中心出具的华夏物证鉴中心[2019]医鉴字第10号司法鉴定意见书，一审法院于2019年3月27日向上诉人郑万朋进行了有效送达，该司法鉴定意见书第11页由本院技术处盖章注明当事人如对鉴定结论有异议须于报告送达之日起十日内提交书面材料，同时该司法鉴定意见书在一审法院开庭审理中也经过各方当事人的质证，故对上诉人郑万朋的该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人郑万朋提出一审法院将由北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书作为赔偿的证据，一审法院判定被上诉人给付被上诉人医疗费36704.17元人民币，仅报销部分医疗费等，一审法院认定事实不清，证据不足，一审判决不合法也不合理的上诉意见。本案中，上诉人郑万朋伤情被阜新市中心医院诊断为：头部外伤、额部头皮挫伤擦皮伤、颈腰部软组织挫伤、多发腔隙性脑梗塞、颈椎退行××变、颈5/6椎间盘突出、颈3/4、4/5椎间盘膨出。被辽宁中医药大学附属医院诊断为：中医诊断：痹证、血瘀气滞证；西医诊断：颈椎间盘突出并椎管狭窄。被阜新市中医医院诊断为：颈椎间盘突出症、气滞血瘀、眩晕；高血压病。上诉人郑万朋分别三次住院治疗达590日之多，在此情况下，安华保险公司申请并由本院委托北京华夏物证鉴定中心对原告郑万朋伤情与交通事故因果关系及参与度、住院期间西医诊疗部分(鉴定机构的业务范围不包括中医)的用药合理性、医疗期、误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院依据北京华夏物证鉴定中心出具的华夏物证鉴中心[2019]医鉴字第10号司法鉴定意见并结合本案的实际作出的判决并无不当，故对上诉人郑万朋的该上诉意见，本院亦不予采纳。综述所述，上诉人郑万朋的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1802元，由上诉人郑万朋负担。本判决为终审判决。审判长  鹿金山审判员  焦海龙审判员  吴 晖二〇一九年十二月三日书记员  殷浩楠