江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终6648号上诉人（原审原告）：张明强，男，1984年1月6日生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：李海春，南京知识（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王猛，男，1986年8月3日生，汉族，住安徽省霍邱县。被上诉人（原审被告）：苏州市腾云运输有限公司，住所地江苏省苏州高新区运新路**（浒关分区）。法定代表人：曹植愿，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地江苏省苏州市人民路**万融国际大厦**。负责人：周明，公司总经理。委托诉讼代理人：李栋臣，公司员工。上诉人张明强因与被上诉人王猛、苏州市腾云运输有限公司、紫金财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称紫金财保苏州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院(2019)苏0507民初3219号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年9月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张明强的上诉请求:1、撤销一审法院判决中对残疾赔偿金（含被扶养人生活费）以及对护理费金额的认定，改判紫金财产保险股份有限公司苏州分公司向上诉人赔偿残疾赔偿金（含被扶养人生活费）137119.9元，赔偿护理费9000元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对被扶养人的人数认定错误，且计算金额有误。上诉人有两位婚生子女，根据离婚协议，离婚后该两名子女由上诉人抚养，抚养费也由上诉人承担。2018年11月12日，上诉人与黄某另生育有一名非婚生女儿，故也应当计算被扶养人生活费。2、一审法院对护理费计算错误。涉案各方当事人对上诉人的护理天数90天均没有异议，按照每天每人100元计算，护理费金额应当为9000元，而一审法院认定护理费为6000元，属于计算有误。王猛、紫金财保苏州分公司表示服从原审法院判决。苏州市腾云运输有限公司二审中未作答辩。张明强的诉讼请求：各被告赔偿319550.82元(详见赔偿清单)，由紫金财保苏州分公司在交强险和商业险中优先支付；本案诉讼费由被告承担。原审法院审理查明，2017年10月5日19时33分左右在，张明强驾驶电瓶三轮车由相城大道由南向西左转进入辅道，被告王猛驾驶苏Ｅ×××**中型罐式货车沿相城大道辅道由南向北行驶。苏Ｅ×××**汽车前部与电瓶三轮车左后相碰撞。致电瓶三轮车侧翻倒地，电瓶三轮车损坏，张明强受伤。2017年10月17日，苏州市公安局相城分局交通警察大队出具编号为1622573的道路交通事故认定书（简易程序），认定被告王猛负全部责任。事故发生当日，张明强进入苏州市相城人民医院住院治疗，2017年10月13日出院。2017年10月13日，张明强进入苏州大学附属第一医院住院治疗，2017年10月27日出院。2019年2月28日，张明强进入苏州平江医院住院治疗，2019年3月4日出院。经南京知识（苏州）律师事务所委托，苏州同济司法鉴定所对张明强的伤残程度，误工、营养、护理期及人数进行了鉴定，于2019年3月28日出具苏同司鉴所[2019]临鉴字第1120号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张明强因车祸致右内外后踝骨折伴踝关节脱位遗留右踝关节功能障碍构成十级残疾。2、被鉴定人张明强的误工期为十个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。张明强为此支付鉴定费3060元。另查，肇事车辆系被告苏州市腾云运输有限公司所有，在被告紫金财保苏州分公司处投保了交通事故责任强制保险及第三者责任险1500000元，且投保不计免赔，事故发生在保险期内。庭审中当事人一致确认，事故发生后，被告王猛垫付55000元，在本案中一并处理。张明强主张其损失包括：1.医疗费：104331.42元，依票据为准。2.住院伙食补助费：50元/天×(8+14+4)天=1300元。3.营养费：50元/天×90天=4500元。4.护理费：120元×90天=10800元。5.误工费：76699/12×10=63916元（按2017年装卸搬运和运输代理行业标准计算），并举证运输合同书、营业执照。6.交通费：1000元。7.鉴定费：3060元。8.残疾赔偿金：47200元×20×0.1=94400元。9.精神抚慰金：5000元。10.被抚养人生活费：29462×0.1×(7×2.5+4×1.5+7×0.5)=79547.4元，并举证出生证明、户口本、离婚证、离婚协议、新生儿预防接种卡。11.电动车拖车、维修费：5100元。12.辅助医疗器械费：1596元。经质证，被告紫金财保苏州分公司认为：医疗费，金额无异议。关于张明强所提供的器械费用1340元，因无相应的医嘱，故我司不予认可，其中256元胰岛素注射器系张明强治疗自身疾病所用，故我司不认可，其余费用我司主张扣除10%的非医保用药。认可住院伙食补助费，营养费，残疾赔偿金，精神损害抚慰金，电动车拖车、维修费。护理费，认可80元/天，天数90天。误工费，对于真实性无异议，但张明强未能提供相应的伤前及伤后的银行工资流水或企业的工资发放明细税单，故我司无法判定张明强伤前收入及伤后误工损失与真实的误工期限，按苏州最低工资标准2020元/月计算。交通费，认可500元。对鉴定费主张不承担。被抚养人生活费，对证据真实性无异议，但针对张明强所主张的长女张宝燕、次子张宝山均有张明强一人抚养不主张不认可，因现有材料证明该两人的亲生父母仍在世，母亲焦培华仍为以上两子女的监护人之一，故我司认定该两人为父母双方抚养。关于张宝悦未提供相应的出生医学证明，相应张明强的户口本中亦无其相应的户口登记，故对其被抚养人关系不能认可。辅助医疗器械费不认可。被告王猛质证认为：医疗费、鉴定费由法院依法裁判。其他同被告紫金财保苏州分公司意见。原审法院认为，事故造成张明强骨折伴踝关节脱位，使用辅助器具属客观必需，依张明强举证的就医证据，核定医疗费为104331.42元。被告紫金财保苏州分公司虽辩称应扣除非医保用药，但其未举证证明哪些医疗项目在医保范围之外且存在相应的替代项目，对其辩解不予采信。张明强主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失，合法有据且各被告均无异议，予以认定。参照本地护工从事同级别护理的报酬100元/人/天的标准计算护理费为6000元。原审法院认为，张明强举证的运输合同书、营业执照相互印证，能够证明其从事装卸搬运和运输代理行业，依鉴定结论误工期限十个月，按江苏省2016年度装卸搬运和运输代理行业在岗职工平均工资70998元计算误工费为59165元。张明强因治疗而支出的交通费应属客观必需，根据张明强伤情及就医情况酌定为500元。依票据认定鉴定费为3060元，被告紫金财保苏州分公司辩称其不承担，但未提供相应证据，不予采信。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。张明强举证的新生儿预防接种卡不能作为被扶养人存在的依据，且张明强举证的户口本、离婚协议也没有关于张宝悦的记录，张明强应承担举证不能的后果。依法核定被扶养人生活费为22096.5元。被扶养人生活费应计入残疾赔偿金范围，认定残疾赔偿金为116496.5元（含被扶养人生活费）。综上，原审法院认定张明强因本次事故的损失为：医疗费104331.42元，住院伙食补助费1300元，营养费4500元，护理费6000元，误工费59165元，交通费500元，鉴定费3060，残疾赔偿金116496.5元（含被扶养人生活费），精神损害抚慰金5000元，财产损失5100元，合计人民币305452.92元。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。本案中，肇事车辆苏Ｅ×××**汽车在被告紫金财保苏州分公司投保了交强险，事故发生在交强险保险期限内。故被告紫金财保苏州分公司应在交强险赔偿限额122000元范围内赔偿122000元（包括精神损害抚慰金1750元）。对于超出交强险部分损失计183452.92元，因在本案中，机动车一方负事故全部责任，故被告紫金财保苏州分公司在商业三者险范围内赔偿183452.92元。综上，被告紫金财保苏州分公司应赔偿张明强305452.92元。因张明强的损失由被告紫金财保苏州分公司足额赔偿，被告王猛、苏州市腾云运输有限公司除承担诉讼费用外无需再承担赔偿支付义务，王猛的垫付款55000元张明强应予返还。综上所述，原审法院判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张明强人民币305452.92元（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：×××××。二、张明强返还被告王猛55000元。三、驳回张明强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为人民币998.5元，由张明强负担50元，被告王猛、苏州市腾云运输有限公司负担938.5元（张明强预交的诉讼费用，由本院退还，被告负担的诉讼费用，应于本判决生效之日起十日内支付至苏州市相城区人民法院诉讼费专户，收款银行中国建设银行股份有限公司苏州相城支行营业部，收款账号×××××）。二审中，张明强向本院提供如下证据：1、安徽金盾司法鉴定所出具的一份鉴定报告，证明上诉人张明强主张其与黄某另生育一名女儿，该子女与黄某具有生物学母子关系。2、张明强所在村委会出具的一份证明，证明其与黄某生育的一名女儿于2018年11月12日出生，户口正在办理中。紫金财保苏州分公司质证认为，1、关于本案上诉人提交的安徽金盾司法鉴定所相关亲子鉴定文书，其鉴定结论仅证明黄某是小孩子的生物学母亲，并未证明上诉人张明强与该小孩存在生物学关系，加之后续其也未提供相应的户口本及出生证明，对于该小孩的被抚养人身份不予认可。2、对于村委会出具的证明真实性没有异议，但该证明与本案张明强与上述小孩子的抚养关系证明并无直接联系，仅说明了相关户口登记流程处于进行中的情况。王猛表示同意紫金财保苏州分公司上述质证意见。上述事实，由本院调查笔录予以证实。二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。关于被扶养人生活费。本案中，根据张明强二审中提供的安徽金盾司法鉴定所的鉴定报告，不能证明张明强主张的其与黄姓女子生育的一名子女与张明强之间存在生物学上的父女关系，只能证明黄姓女子与该名子女存在生物学上的母女关系。诉讼中，也没有其他充分有效证据证明该名子女由张明强实际抚养。因此，其主张该名非婚生子的被扶养人生活费依据不足，本院不予支持。关于护理费。原审诉讼期间，到庭当事人对于张明强的护理天数90天均无异议，争议的是护理费的标准问题，张明强主张按照120元/天/人计算，紫金财保苏州分公司、王猛主张按照80元/天/人计算，原审法院认定按照100元/天/人计算，即护理费应当为90天X100元/天=9000元，但原审法院判决认定的护理费为6000元，明显系笔误，本院应予以纠正。综上，张明强的赔偿费用本院重新认定如下：医疗费104331.42元，住院伙食补助费1300元，营养费4500元，护理费9000元，误工费59165元，交通费500元，鉴定费3060，残疾赔偿金116496.5元（含被扶养人生活费），精神损害抚慰金5000元，财产损失5100元，合计人民币308452.92元。故紫金财保苏州分公司应在交强险赔偿限额122000元范围内赔偿122000元（包括精神损害抚慰金1750元）。对于超出交强险部分损失计186452.92元，因涉案机动车一方负事故全部责任，故紫金财保苏州分公司应在商业三者险范围内赔偿186452.92元。综上，紫金财保苏州分公司应赔偿张明强308452.92元。王猛垫付的55000元，由张明强予以返还。据此，原审法院对张明强的护理费认定有误，本院应予纠正。张明强的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、维持苏州市相城区人民法院(2019)苏0507民初3219号民事判决主文的第二项、第三项；二、变更苏州市相城区人民法院(2019)苏0507民初3219号民事判决主文的第一项为：紫金财产保险股份有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张明强308452.92元（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：×××××）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为人民币998.5元，由张明强负担50元，被告王猛、苏州市腾云运输有限公司负担938.5元（张明强预交的诉讼费用，由原审法院退还，被告负担的诉讼费用，应于本判决生效之日起十日内支付至苏州市相城区人民法院诉讼费专户，收款银行中国建设银行股份有限公司苏州相城支行营业部，收款账号×××××）。二审案件受理费1997元，由上诉人张明强负担998.5元，由被上诉人王猛、苏州市腾云运输有限公司负担998.5元。当事人在履行本判决时一并互相结算。本判决为终审判决。审判长 顾 平审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇一九年十二月二日书记员 马晓娴法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。