安徽省蚌埠市禹会区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0304刑初306号公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。被告人卢某1（小名“大昌”），男，1988年7月22日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住安徽省蚌埠市蚌山区。被告人卢某1因犯开设赌场罪，于2017年10月26日被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，于2018年6月15日刑满释放。被告人卢某1因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月14日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年7月8日经蚌埠市禹会区人民检察院批准，当日被蚌埠市公安局禹会分局逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。指派辩护人宋在庆，安徽明钰律师事务所律师。被告人卢某2，男，1988年1月18日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住安徽省蚌埠市淮上区。被告人卢某2因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月10日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，于同年7月12日被该分局取保候审，同年12月9日被本院决定逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。指派辩护人朱新华，安徽淮河律师事务所律师。被告人张某，男，1982年12月17日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，个体户，住安徽省蚌埠市淮上区。被告人张某因犯故意伤害罪，于2012年7月19日被蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。被告人张某因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月4日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年7月8日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日被蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人王垚，安徽张家和律师事务所律师。被告人童某，男，1992年9月1日出生于安徽省蚌埠市，回族，高中文化，无业，现住安徽省蚌埠市禹会区。被告人童某因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月14日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，于同年6月26日被该分局取保候审，同年12月9日被本院决定逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。指派辩护人张卫星，安徽元方圆律师事务所。被告人吴某，男，1988年6月23日出生于安徽省蚌埠市，汉族，中专文化，务工，住安徽省蚌埠市龙子湖区。被告人吴某因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月29日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，于同年6月26日被该分局取保候审。指派辩护人杨平，安徽史怀畅律师事务所律师。被告人王某，女，1988年7月1日出生于安徽省蚌埠市，汉族，中专文化，置业顾问，住安徽省蚌埠市龙子湖区。被告人王某因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月29日被蚌埠市公安局禹会分局取保候审。指派辩护人潘丽芳，安徽淮河律师事务所律师。蚌埠市禹会区人民检察院以禹检一部刑诉［2019］227号起诉书指控被告人卢某1、卢某2、张某、童某、吴某、王某犯开设赌场罪，于2019年11月14日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员周某1出庭支持公诉，被告人卢某1及指派辩护人宋在庆、被告人卢某2及指派辩护人朱新华、被告人张某及辩护人王垚、被告人童某及指派辩护人张卫星、被告人吴某及指派辩护人杨平、被告人王某及指派辩护人潘丽芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市禹会区人民检察院指控：2018年10月底至2018年11月19日，被告人卢某1（小名“大昌”）、张某、卢某2建立微信赌博群，通过添加好友以及好友再拉人的方式将参赌人员拉进微信群进行赌博，并雇佣被告人吴某、王某对赌博输赢进行结算。卢某1等人将购买的“大牌九”等赌博房间链接发送至微信赌博群，参赌人员点击链接进入赌博房间以比大小的方式进行赌博，通过微信转账与吴某、王某结算输赢，卢某1、张某、卢某2按照10%、5%自每局输赢排行榜第一名、第二名处抽水，抽水所得三人均分。2018年11月份，被告人童某加入并帮助拉人参赌，并与卢某1、张某、卢某2平分抽水利润。截至2018年11月19日，参赌人员赌资累计共51万余元，其中童某参与抽水期间赌资金额为12万余元,王某提供资金结算服务期间赌资金额为47万余元。公诉机关认为，被告人卢某1、卢某2、张某、童某利用网络组织赌博活动，从中抽头渔利进行分成，被告人吴某、王某明知卢某1等人利用网络组织赌博而提供资金结算帮助，六人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其六人刑事责任。被告人卢某1、卢某2、张某、吴某参与期间赌资数额51万余元，王某参与期间赌资数额累计47万余元，系情节严重。被告人吴某、王某在共同犯罪中起到次要、辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人卢某1被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人卢某2、张某、童某、吴某、王某自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，建议判处被告人卢某2有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；判处被告人张某有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；判处被告人童某有期徒刑一年至两年，并处罚金；判处被告人吴某有期徒刑三年至三年六个月，适用缓刑，并处罚金；判处被告人王某有期徒刑三年至三年六个月，适用缓刑，并处罚金。审理期间，公诉机关对被告人吴某、王某调整量刑建议，认为二被告人系从犯，依法应减轻处罚，建议判处被告人吴某有期徒刑一年六个月至二年，适用缓刑，并处罚金；判处被告人王某有期徒刑一年六个月至二年，适用缓刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人卢某1当庭对指控的犯罪事实及罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人对指控亦不持异议，同时认为卢某1系初犯，具有坦白情节，当庭自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。被告人卢某2对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控亦不持异议，同意公诉机关的量刑意见，同时认为卢某2系初犯，具有自首情节，陪同参赌人员杨某、张某2接受调查，具有立功表现，自愿认罪认罚。被告人张某对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控亦不持异议，同时认为张某犯罪作用较小，具有坦白情节，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。被告人童某对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控亦不持异议，认为童某系初犯，参与赌博时间较短，赌资数额较小，具有坦白情节，自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人吴某对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控亦不持异议，认为吴某系从犯，具有自首情节，认罪认罚，主动退赃，是初犯，主观恶性较小，建议对其减轻处罚，并适用缓刑。被告人王某对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控亦不持异议，认为王某系从犯，具有坦白情节，认罪认罚，主动退赃，主观恶性较小，建议对其减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2018年10月底至2018年11月19日，被告人卢某1（小名“大昌”）、张某、卢某2建立微信赌博群，通过添加好友以及好友再拉人的方式将参赌人员拉进微信群进行赌博，并雇佣被告人吴某、王某对赌博输赢进行结算。卢某1等人将购买的“大牌九”等赌博房间链接发送至微信赌博群，参赌人员点击链接进入赌博房间以比大小的方式进行赌博，通过微信转账与吴某、王某结算输赢，卢某1、张某、卢某2按照10%、5%自每局输赢排行榜第一名、第二名处抽水，抽水所得三人均分。2018年11月份，被告人童某加入赌博群并帮助拉人参赌，并与卢某1、张某、卢某2平分抽水利润。截至2018年11月19日，被告人卢某1、张某、卢某2、吴某参与期间，参赌人员赌资累计共511732.88元，其中童某参与抽水期间赌资金额为124660元,王某提供资金结算服务期间赌资金额为478605元。另查明:2018年8月22日，被告人吴某因开设赌博游戏厅，为赌博提供条件，被蚌埠市公安局龙子湖分局行政处罚。2019年5月29日，公安机关在蚌埠市华艺地产售楼部门口将被告人王某抓获；同日，被告人吴某经公安机关通知后主动到案；同年6月4日，公安机关在蚌埠市胜利西路朝阳桥南将被告人张某抓获；同年6月13日，公安机关在蚌埠市蚌山区南翔城市广场公寓楼将被告人卢某1抓获；同年6月14日，公安机关在蚌埠市禹会区新船厂小区将被告人童某抓获；同年7月10日，被告人卢某2主动到公安机关投案。同年12月5日，被告人张某、童某、吴某、王某分别向法院退缴违法所得9000元、2000元、3000元、4000元；同年12月9日，被告人卢某2向法院退缴违法所得9000元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的户籍信息，抓获经过，前科证明，刑事判决书，微信群成员情况截图和赌博光荣榜截图，微信支付账号查询单、参赌人员赌资明细表，手机照片，调解协议书，行政处罚决定书、扣押决定书、扣押物品清单，辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，电子数据检验报告，电子光盘，情况说明，退赃收据，证人孙某、赵某、张某1、崔某、万某、汪某、周某2、许某1、丁某、张某2、杨某、郑某、朱某、许某2、徐某、侯某证言，被告人卢某1、卢某2、张某、童某、吴某、王某的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人卢某1、卢某2、张某、童某利用网络组织赌博活动，从中抽头渔利进行分成，被告人吴某、王某为卢某1等人利用网络组织赌博而提供资金结算帮助，六人的行为均已构成开设赌场罪，其中被告人卢某1、卢某2、张某、吴某、王某系情节严重。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人卢某1、卢某2、张某、童某系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，被告人吴某、王某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人卢某2的辩护人提出卢某2陪同参赌人员接受调查属于立功的意见于法无据，本院不予支持。被告人卢某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人卢某2、吴某主动投案，后如实供述其犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人卢某1、张某、童某、王某归案后能如实供述所犯罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人张某有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人吴某曾因为赌博提供条件被公安机关行政处罚，可以酌情从重处罚。被告人张某、童某、吴某、王某主动退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。鉴于被告人吴某、王某系从犯，自愿认罪认罚，确有悔改表现，且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人卢某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2022年12月12日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人卢某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2022年12月5日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2022年8月3日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人童某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2020年11月25日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）五、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币八千元；（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）六、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八千元；（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）七、相关违法所得予以追缴、扣押在案的作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴文利审 判 员  周 平人民陪审员  孙 云二〇一九年十二月九日法官助理常玲书记员徐少博附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。