湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘10民终4032号 上诉人（原审原告）：周圣必，男，1963年4月20日出生。 委托诉讼代理人：邹文莲（周圣必之妻）。 被上诉人（原审被告）：郴州市龙塘人力资源服务有限公司。 法定代表人：王卫东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈惠明，男，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：郭永会，女，该公司驻厂代表。 被上诉人（原审被告）：郴州市金贵银业股份有限公司。 法定代表人：曹永贵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李剑，男，该公司行政副厂长。 委托诉讼代理人：邓厚善，男，该公司法务。 上诉人周圣必因与被上诉人郴州市龙塘人力资源服务有限公司（以下简称龙塘公司）、郴州市金贵银业股份有限公司（以下简称金贵银业公司）劳动争议一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2019）湘1002民初3888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人周圣必及其委托诉讼代理人邹文莲，被上诉人龙塘公司的委托诉讼代理人陈惠明、郭永会，被上诉人金贵银业公司的委托诉讼代理人李剑、邓厚善参加了本院组织的调查询问。本案现已审理终结。 周圣必上诉请求：判决金贵银业公司继续履行与周圣必签订的劳动合同或者向周圣必支付赔偿金198,000元（月平均工资9000元×工作年限11年×违法解除劳动合同2倍赔偿）。事实与理由：龙塘公司解除与周圣必的劳动合同事由不符合双方签订的劳动合同约定及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，周圣必于2019年2月27日上班途中发生交通事故，已认定为工伤，故用人单位更不应该解除劳动合同，在解除劳动合同的程序上也存在严重违法。本案一审审理过程中，周圣必在资兴市人民法院提起行政诉讼，行政诉讼的案件正在审理，民事案件诉讼应当中止，但一审法院未中止审理本案，程序违法。 龙塘公司辩称:周圣必被依法解除劳动合同的事实清楚,适用法律准确，程序合法。一审法院及北湖区劳动人事争议仲裁委员会认定事实清楚，适用法律准确。周圣必要求龙塘公司支付补偿金198,000元，未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故对周圣必的请求应予以驳回。 金贵银业公司辩称：一、金贵银业公司解除与周圣必的协议并退回到龙塘公司有事实依据，符合法律规定，因为周圣必是通过龙塘公司劳务派遣来金贵银业公司上班，当时签订了劳务派遣协议，若违反协议约定，金贵银业公司有权解除与周圣必的上岗协议，并退回龙塘公司，金贵银业公司经调查，周圣必确实多次违反公司规章制度；二、本案已经经过劳动仲裁和一审判决，劳动仲裁和一审判决认定事实清楚，程序合法；三、本案周圣必的上诉状与原来一审的起诉状，诉讼请求没有变更，只在事实与理由部分增加了一个理由，称其在一审提出中止审理的申请，一审法院没有中止审理是违法的，而周圣必申请中止的理由是其被行政拘留，提起了行政诉讼，但其行政诉讼与本案没有关系，一审法院是依据周圣必严重违反了公司规章制度来认定的；四、其他的答辩理由以在一审法院提交的答辩状为准。 周圣必向一审法院起诉请求：判决金贵银业公司继续履行与周圣必签订的劳动合同或者向周圣必支付赔偿金198,000元（月平均工资9000元×工作年限11年×违法解除劳动合同2倍赔偿）。 一审法院认定事实：龙塘公司与金贵银业公司建立劳务派遣合同关系并签订《劳务派遣合同》，合同第三条第3款第（2）项规定，严重违反甲方（金贵银业公司）劳动纪律、规章制度的可以立即通知并退回乙方（龙塘公司）；第六条第1款规定，劳务派遣人员在甲方工作期间，其日常管理、安全教育、月评、季评及年度考核等工作均由甲方（金贵银业公司）负责落实。2010年9月1日，周圣必与龙塘公司签订期限为3年的《劳动合同书》，被派遣至金贵银业公司从事操作工，同时周圣必与金贵银业公司签订《劳务派遣人员上岗协议》，合同到期后续签劳动合同并派遣金贵银业公司及续签《劳务派遣人员上岗协议》。2016年8月31日，再次续签劳动合同并被派遣至金贵银业公司工作及续签《劳务派遣人员上岗协议》，此次劳动合同截止期限为2019年8月31日止，该《劳动合同书》第三条第四款规定“乙方（周圣必）同意接受甲方和用工单位依法制定的各项规章制度”；第七条第三款第6项规定“（三）乙方（周圣必）有下列情形之一，经用人单位解除上岗协议的，甲方（龙塘公司）解除劳动合同：……6、违反规定甲方或用工单位依法制定的规章制度，聚众闹事、打架斗殴，及《告应聘者书》、《员工手册》和用工单位《违规违纪处理办法》，影响生产和生活管理。”周圣必与金贵银业公司签订的《劳务派遣人员上岗协议书》第二条第一、二、三款规定“（一）甲方（金贵银业公司）已告知乙方（周圣必）劳动纪律和工作要求。（二）乙方应严格遵守和执行国家法律法规、甲方的劳动纪律和与工作职责相关的规则制度。（三）甲方根据国家及湖南省有关规定，发生以下情形之一的，甲方有权将乙方退回：……4、乙方严重违反甲方规章制度的；6、乙方因违反《治安管理条例》受到治安处罚或被依法追究刑事责任的；”。 2013年9月9日，金贵银业公司通过了《郴州市金贵银业股份有限公司第四届第一次职代会暨工会代表大会决议》（郴金贵银［2013］134号），该决议第1条规定“选举刘娜（女）等九位同志组成第四届工会委员会，决定刘娜同志为工会主席，……”，第五条规定“批准通过了《员工纪律违规行为处理办法》、……”。第四届职工代表大会审议通过的《员工纪律违规行为处理办法》第二十条第三款规定“对于员工严重违规违纪行为的，给予留用察看至开除处分。”，第四十七条第（二）项规定“年内受治安处罚的，视情节轻重，给予通报批评至开除处分”。2019年1月24日，周圣必因多次猥亵妇女（同事周某某）的严重情形，被苏仙区公安分局于2019年1月25日行政拘留15日。行政拘留期满后，周圣必不知悔改，仍在金贵银业公司厂内通过其他方式散布谣言、侮辱诽谤受害人，后经受害人行政复议而转为了刑事案件立案。因周圣必的行为影响极坏，同时违反了《员工违规违纪行为处理办法》第二十条第三款、第四十七条第二款和《劳务派遣上岗协议》第二条第三款第4、6项的规定，金贵银业公司于2019年2月25日发起“综合回收厂对周圣必的处理意见”的内部流程，并通知了工会委员会由工会主席及各级领导签批了处理意见，2019年2月28日金贵银业公司作出《关于对周圣必严重违反公司制度的处理决定》，对周圣必作出开除处分并退回龙塘公司，同时送达给龙塘公司。2019年2月27日，周圣必因交通事故受伤住院至同年3月11日，此事故尚未认定为工伤。2019年2月28日，龙塘公司收到金贵银业公司的处理决定后，对周圣必的上述行为事实进行了调查核实，并作出了《关于解除周圣必劳动合同的通知》，以周圣必多次猥亵他人的事实，依据《劳动合同法》第三十九条第二款及劳动合同约定解除了与周圣必的劳动合同，并于2019年3月11日送达给周圣必。周圣必对此不服，于2019年5月10日向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与龙塘公司继续履行劳动合同。郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月1日作出郴北劳人仲案字〔2019〕第09号仲裁裁决书，驳回了周圣必的请求。 一审法院认为，本案属劳动争议。本案的焦点是：一、金贵银业公司解除与周圣必签订的《劳务派遣上岗协议》并将其退回龙塘公司是否合法；二、龙塘公司解除与周圣必的劳动合同是否合法。关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”、第六十五条第二款“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”的规定，结合金贵银业公司依法制定的《员工纪律违规行为处理办法》第二十条第三款、第四十七条第（二）项和与周圣必依法签订的《劳务派遣上岗协议》第二条第三款第4、6项均明确规定了周圣必如发生严重违反甲方（金贵银业公司）规章制度或是违反《治安管理条例》受到治安处罚或被依法追究刑事责任的，甲方（金贵银业公司）有权解除《劳务派遣上岗协议》并将乙方（周圣必）退回。本案中，周圣必于2019年1月24日，因多次猥亵妇女的严重情形，被苏仙区公安分局于2019年1月25日行政拘留15日，其行为恶劣、影响极坏，金贵银业公司鉴于周圣必的违法违规行为和上述规定，经解除的审批流程并通过工会及各级领导签批审批意见后，于2019年2月28日作出《关于对周圣必严重违反公司制度的处理决定》，对周圣必作出解除《劳务派遣上岗协议》、退回龙塘公司并送达，金贵银业公司的行为并未违反法律规定，对金贵银业公司称其行为合法的抗辩予以采信。关于焦点二。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项、第六十五条第二款的规定，龙塘公司可以依照周圣必的违法违章事实和适用用工单位金贵银业公司的规章制度进行解除与周圣必的劳动合同关系。因此龙塘公司解除与周圣必劳动合同的行为并未违反法律规定，从而也不存在周圣必诉请中的因违法解除劳动合同而产生需支付赔偿金的情形，且支付赔偿金应先由劳动仲裁机构仲裁，周圣必的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第六十五条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：“一、驳回原告周圣必的诉讼请求；二、解除原告周圣必与被告郴州市龙塘人力资源服务有限公司签订的劳动合同。本案案件受理费10元，予以免交。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 周圣必提交了一份证据：郴州市人民政府郴政行复决字[2019]40号行政复议决定书，拟证明被上诉人在周圣必工伤治疗期间解除劳动合同违反法律规定。 龙塘公司质证意见：对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，龙塘公司是于2019年3月11日送达的解除劳动合同通知，当时周圣必已经出院，且已经回来上班了。 金贵银业公司质证意见：对合法性、真实性无异议，对关联性、证明方向有异议，金贵银业公司将周圣必退回龙塘公司并没有考虑其他因素，而是周圣必严重违反公司制度，该证据与其违反公司制度是无关联的，金贵银业公司依据的是《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定将周圣必退回龙塘公司的，而且作出决定时，周圣必发生交通事故的事金贵银业公司并不知情，周圣必也没有报告给金贵银业公司。 本院认证意见：该证据证明周圣必在上班途中发生交通事故，被认定为工伤的事实，但不能达到周圣必的证明目的。 二审查明的事实：2019年2月27日，周圣必因交通事故受伤，2019年7月4日，郴州市人力资源和社会保障局作出郴人社工伤认定[2019]Ｄ45号认定工伤决定书，认定周圣必于2019年2月27日交通事故受伤为工伤，龙塘公司不服该认定工伤决定，向郴州市人民政府申请复议，郴州市人民政府于2019年10月11日作出郴政行复决字[2019]40号行政复议决定，维持郴州市人力资源和社会保障局作出郴人社工伤认定[2019]Ｄ45号认定工伤决定。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、周圣必请求继续履行与龙塘公司、金贵银业公司签订的劳动合同是否应予支持；二、周圣必请求龙塘公司、金贵银业公司支付赔偿金198,000元是否应予支持；三、本案一审是否应中止审理。 关于争议焦点一。周圣必因多次猥亵受害人周翠菊被郴州市公安局苏仙分局作出行政拘留十五日的行政处罚决定，周圣必被行政处罚后仍在金贵银业公司厂内通过其他方式散布谣言、侮辱诽谤受害人，已被公安机关刑事案件立案，周圣必的行为违反了其与金贵银业公司签订的《劳务派遣上岗协议》及金贵银业公司《员工违规违纪行为处理办法》的规定，金贵银业公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（二）严重违反用人单位的规章制度的”及第六十五条第二款“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”的规定，通过其内部规定的流程对周圣必作出开除处分并退回龙塘公司；龙塘公司收到金贵银业的处理决定后，核实事实，依据上述法律规定依法解除与周圣必的劳动合同，程序合法，周圣必主张龙塘公司解除与周圣必的劳动合同事由不符合双方签订的劳动合同约定及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定与事实不符，本院不予采信；周圣必还主张其于2019年2月27日上班途中发生交通事故，已认定为工伤，龙塘公司解除劳动合同的程序上存在严重违法，经查，周圣必在上班途中发生交通事故受伤虽被认定为工伤，但其伤情已治愈，且未丧失劳动力，周圣必的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的用人单位不得解除劳动合同的情形；龙塘公司是根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项及第六十五条第二款的规定与周圣必解除劳动合同的，解除劳动合同程序未违反法律规定，故对其该项主张不予采信。据此，龙塘公司、金贵银业公司解除与周圣必的劳动合同关系符合法律规定，周圣必主张继续履行与龙塘公司、金贵银业公司签订的劳动合同于法无据，本院不予支持。 关于争议焦点二。如前所述，龙塘公司、金贵银业公司解除与周圣必的劳动合同关系符合法律规定，故不存在因违法解除劳动合同而需要对周圣必支付经济补偿金的情形，周圣必要求龙塘公司、金贵银业公司支付赔偿金198,000元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”故周圣必主张龙塘公司、金贵银业公司支付赔偿金198,000元需先由劳动仲裁机构进行仲裁，周圣必在本案中请求龙塘公司、金贵银业公司支付赔偿金198,000元，程序不合法，本院不予支持。 关于争议焦点三。周圣必不服郴州市公安局苏仙分局对其作出的行政处罚决定而向湖南省资兴市人民法院提起行政诉讼，该行政诉讼与本案的处理并无关联，一审法院不予中止审理本案没有违反法律规定。 综上所述，上诉人周圣必的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖志刚 审 判 员 李惠铭 审 判 员 杨爱华 二〇一九年十二月九日 法官助理 邝玲娟 书 记 员 何淑琪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。