黑龙江省大庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑06刑终436号抗诉机关大庆市萨尔图区人民检察院。一审被告人刘树全，男，1979年5月3日出生，汉族，初中文化，无业，住黑龙江省庆安县。1997年4月3日因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪被哈尔滨市道里区人民法院判处有期徒刑十年；2004年9月3日因犯抢劫罪被哈尔滨市道里区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五千元；2014年7月30日因犯盗窃罪被伊春市伊春区人民法院判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币二万元，2019年1月20日刑满释放。2019年4月13日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于大庆市第一看守所。辩护人岳婷，北京岳成（大庆）律师事务所律师。大庆市萨尔图区人民法院审理大庆市萨尔图区人民检察院指控一审被告人刘树全犯诈骗罪一案，于2019年10月12日作出（2019）黑0602刑初244号刑事判决。原公诉机关大庆市萨尔图区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市人民检察院指派检察员张衍黎出庭支持抗诉，一审被告人刘树全及辩护人岳婷到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定：1.2019年3月29日12时许，被告人刘树全尾随被害人苏某1及其朋友张某行至大庆市萨尔图区肯德基餐厅门口，趁被害人苏某1开门之际将苏某1放在外衣右侧兜内的一部玫瑰金色IPHONE7Plus型手机（价值人民币2150元）盗走。2.2019年4月13日13时30分许，被告人刘树全在大庆市萨尔图区老工贸大棚附近胡同内尾随被害人董某夫妻二人行至会战大街苏某2购商场门前，趁被害人董某不备将董某放在大衣左侧兜内的一部紫色OPPOK1型手机（价值人民币1320元）盗走，尔后将手机丢弃在一个垃圾箱内。综上，被告人刘树全盗窃财物合计价值人民币3470元。2019年4月13日15时许，被告人刘树全在大庆市萨尔图区老工贸大棚南侧一胡同内被大庆市公安局会战分局民警抓获。一审法院认定上述事实的证据如下：物证作案工具照片，书证发破案经过、抓获经过、户籍证明、扣押物品清单、刑事判决书、罪犯档案资料、人脸识别图像、价格认定结论书，证人焦某、张某的证言，被害人苏某1、董某的陈述，被告人刘树全的供述与辩解，辨认笔录，视听资料等。一审法院据此认为，被告人刘树全以非法占有为目的，采用秘密窃取手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘树全具有以下量刑情节：归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人刘树全犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；责令被告人刘树全退赔被害人苏某1人民币二千一百五十元、退赔被害人董某人民币一千三百二十元。抗诉机关的抗诉理由：1.刘树全共实施二起扒窃行为，归案后仅供述一起，且其供述的犯罪事实与没有供述的犯罪事实相比较轻，属于部分如实供述，其当庭认罪，属酌定从轻处罚情节，一审判决对其适用坦白条款属适用法律错误。2.刘树全系刑满释放后不满一年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的累犯，社会危险性大，鉴于其已达到盗窃数额较大认定标准，且二次作案手段均为扒窃，一审判决对其量刑畸轻。一审被告人刘树全及其辩护人认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。经审理查明：1.2019年3月29日12时许，一审被告人刘树全尾随被害人苏某1及其朋友张某行至大庆市萨尔图区肯德基餐厅门口，趁被害人苏某1开门之际将苏某1放在外衣右侧兜内的一部价值人民币2150元的玫瑰金色IPHONE7Plus型手机盗走。2.2019年4月13日13时30分许，一审被告人刘树全在大庆市萨尔图区老工贸大棚附近胡同内尾随被害人董某夫妻二人行至会战大街苏某2购商场门前，趁被害人董某不备将董某放在大衣左侧兜内的一部价值人民币1320元的紫色OPPOK1型手机盗走。综上，一审被告人刘树全盗窃犯罪数额为人民币3470元。2019年4月13日15时许，一审被告人刘树全在大庆市萨尔图区老工贸大棚南侧一胡同内被大庆市公安局会战分局民警抓获。上述事实，有下列证据予以证实：1.物证照片，证实刘树全盗窃时使用的作案工具。2.发破案经过、抓获经过，证实案件来源系被害人董某报警，刘树全系被抓获归案。3.户籍证明，证实刘树全具有完全刑事责任能力。4.刑事判决书、罪犯档案资料，证实刘树全有多次犯罪，最后一次犯罪释放时间为2019年1月20日。5.扣押物品清单，证实公安机关扣押刘树全随身携带的盗窃工具镊子、小剪刀、口罩、眼镜、刀片。6.人脸识别图像，证实经照片比对，刘树全即为在大庆市萨尔图区肯德基餐厅店门内盗窃的人。7.照片，系刘树全尾随他人准备盗窃的照片。8.大庆市价格认证中心价格认定结论书，证实被盗的IPHONE7Plus手机价值人民币2150元；OPPOK1手机价值人民币1320元。9.证人焦某的证言：2019年4月13日13时30分许，我到大庆市萨尔图区与老工贸大棚路口发宣传单，有一对夫妻带着孩子走在前面，一个瘦高个儿的男子跟在这对夫妻后面，从女子衣服兜内将手机偷走了。二十分钟后，我看见这个男子又回来了，并且去偷别人的钱，我跟在他后面拍了一张他盗窃时的照片，就打电话报警了。10.证人张某的证言：2019年3月29日12时许，我和朋友苏某1到大庆市萨尔图区肯德基餐厅吃饭，在进门时，有一个男子从我的后面挤到了苏某1右侧，将苏某1的手机盗走，手机是玖瑰金色IPHONE7Plus型手机。11.被害人苏某1的陈述：2019年3月29日12时许，我和好友张某到在大庆市萨尔图区肯德基餐厅吃饭，在进门时被人盗走一部玫瑰金色IPHONE7Plus手机，手机是2017年3月花了6300元购买的。12.被害人董某的陈述：2019年4月13日中午，我和爱人带着孩子到大庆百货大楼逛街，路过苏某2购商场时，路边发传单的一个女子提醒我，说我的手机被一个戴眼镜的男子偷走了。我的手机是OPPOK1型，2018年9月在京东商城上花1599元购买的。13.被告人刘树全的供述：2019年4月13日13时许，我在大庆溜达，看见一对夫妻抱着孩子从一个市场出来，就尾随在他们后面，把女子放在上衣兜内的一个手机偷出来，然后跑了。我转了一圈后又回到市场，见手机比较破，也不值钱，就扔到一个垃圾箱里。当庭对公诉机关指控的两起犯罪均无异议，盗窃的IPHONE7Plus手机丢失，盗窃的OPPOK1手机被其丢弃。14.辨认笔录，证实焦某辨认出刘树全就是在大庆市萨尔图区盗窃手机的人；苏某1、张某辨认出刘树全就是在东风新村肯德基快餐厅门口见到的人。15.视听资料，证实刘树全在大庆市萨尔图区肯德基餐厅门内盗窃苏某1手机的过程。本院认为，一审被告人刘树全以非法占有为目的，在公共场所秘密窃取他人随身携带的财物，其行为构成盗窃罪。刘树全曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；一审庭审中当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。关于抗诉机关提出的一审判决认定刘树全具有坦白情节错误的抗诉理由。经查，坦白应为从归案时起至一审庭审结束前均能如实供述自己罪行。一审判决认定刘树全归案后如实供述自己的罪行，并引用刑法第六十七条第三款的规定，确与事实不符，应认定其具有当庭自愿认罪的酌定从轻处罚情节，抗诉机关的抗诉理由成立；但鉴于一审判决基于坦白情节而对刘树全适用的从轻处罚的幅度并无不当，不影响对其定罪和量刑，故仅对一审判决相关表述作出纠正。关于抗诉机关提出的刘树全系刑满释放后不满一年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的累犯，社会危险性大，且已达到盗窃数额较大标准，具有扒窃情节，一审判决对其量刑畸轻的抗诉理由。经查，一审判决已考虑刘树全具有累犯、扒窃等情节，并根据犯罪的事实、性质、对于社会的危害程度等，在法定刑幅度内确定对其适用的刑罚，并无不当，故此抗诉理由不成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 于 涛审判员 陈 浩审判员 王卫星二〇一九年十二月五日法官助理刘建兴书记员李楠楠