甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘04民终1333号上诉人（原审原告）：杨思栋，男，1974年7月14日出生，汉族，住甘肃省靖远县。上诉人（原审被告）：杨青荣，男，1970年2月15日出生，汉族，住甘肃省靖远县。上诉人杨思栋因与被上诉人杨青荣生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服甘肃省靖远县人民法院（2019）甘0421民初2466号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨思栋上诉请求：1.依法撤销原审判决，并判令被上诉人在上诉人原审诉讼请求90%的范围内承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一、原审判决比例划分错误。本案是因双方酒后发生争执，被上诉人持凳子殴打上诉人致使上诉人受伤住院治疗。对于本案事实经派出所调查处理后，对被上诉人做出了行政拘留七天罚款三百元的行政处罚；而对上诉人未进行行政处罚。所以说本案在民事纠纷处理过程中对于过错的划分被上诉人应该承担较大的过错责任。上诉人认为本案是因为被上诉人持凳子在上诉人不备之下殴打上诉人的，就算上诉人对于酒后发生争执引起有一定的作用，应该承担一定的过错责任，也只能按照10%的比例承担过错责任。而原判决对本案中被殴打的上诉人判决承担35%的过错责任是错误的。第二、原审判决对于上诉人首次出院后出院休息期间不计算误工费有误。同时上诉人经甘肃三联司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工费依法应计算到定残之日前一天。按照靖远县法院病例记载的医嘱为休息，继续对症治疗，必要时到上级医院进一步治疗。可以证明上诉人在靖远县医院出院病情并未治愈，需要进一步修养，必要时还需要进一步治疗。所以在靖远县医院出院修养期间也应该计算误工费。而原审判决仅将白银市第一人民医院医嘱中病休三月计算误工费，而对于靖远县人民医院的休息期间不计算误工费，造成了计算误工天数和上诉人实际损失的减少。同时且持续误工费依法计算至定残之日前一天，而原审判决依据医院的修养时间计算误工费，误工费的计算时间明显不符合法定时间。二审法院应予纠正。第三、后续治疗费计算过低。经鉴定机构鉴定上诉人的后续治疗费约需7000元—8000元，一审按最低支持7000元显然不公。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，二审法院应当依法查明事实改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人杨青荣辩称，此次是酒后打架，都有证人证言的，杨思栋说他看手机的时候我打他，这是不合逻辑的。刚开始杨思栋说木头板凳，后来派出所调查过说是塑料板凳。当时杨思栋的家人说让我拿三万，就不用管了，后来我也打电话问过，他也说没有什么问题。司法鉴定说是轻微伤，评估的是脱臼，后来杨思栋在五十六天以后跑到白银做手术，我也不知道因为啥做的手术。杨青荣上诉请求：一、请求撤销靖远县人民法院作出的（2019）甘0421民初2466号民事判决，依法改判；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人2018年11月28日住院所产生的费用上诉人不予承担。上诉人与被上诉人酒后打架事件发生在2018年9月1日，被上诉人于9月2日住院，10月4日出院共计住院32天。主要诊断为：创伤性脑损伤、脑震荡、头皮裂伤、多部位损伤、肩锁关节脱位，对于肩锁关节脱位可以手术治疗，也可以保守治疗，其主治医生杜进强可以证实，被上诉人选择保守治疗于是在住院期间被上诉人找来私人大夫复位，后经过两次复查，出院时肩锁关节正常。经靖远县公安司法鉴定中心鉴定，被上诉人的损伤程度评定为轻微伤，被上诉人对轻微伤的鉴定结果也无异议。时隔56天后被上诉人于2018年11月28日住院。诊断为：陈旧性左肩锁关节脱位；2.左侧肩袖损伤，住院治疗21天。2019年1月被上诉人对伤情申请重新鉴定，鉴定结果为轻微伤、轻伤。上诉人认为被上诉人第二次住院诊断的病情与上诉人无关，不是上诉人的行为引起的，被上诉人第一次住院长达32天之久。在已经完全康复的情况下才出院，关于这一情况，靖远县公安局司法鉴定中心鉴定书论证部分完全可以证实。第一次出院到第二次住院时隔56天之久，这期间究竟发生过什么，上诉人无从知晓。主治大夫也不能确定是劳损还是陈旧伤。最为重要的是被上诉人没有证据证明第二次住院诊断的伤是因打架引起的，无法证明所诊断的伤与上诉人的行为之间具有因果关系。而这种情况下，被上诉人应当承担举证不能的不利后果，一审法院将被上诉人第二次住院所产生的费用判决让上诉人承担，没有事实依据，恳请二审法院予以查明。二、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费与上诉人无关，上诉人不予承担。上诉人对被上诉人造成的伤是轻微伤，轻微伤根本达不到伤残的程度，因此伤残赔偿金、后续治疗费及鉴定费上诉人不承担。针对造成的轻微伤，靖远县公安局糜滩派出所对上诉人作出了拘留七天并罚款三百元的行政处罚，且已经执行完毕。被上诉人第二次住院后申请对伤情重新鉴定，公安机关准许其重新鉴定，程序不合法，因为早已经过了重新鉴定的期限，另外鉴定结果轻伤不是上诉人的行为造成，对于第二次伤的成因，被上诉人没有证据证实，因此伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费与上诉人无关，上诉人不予承担。综上，一审判决被上诉人第二次住院费用、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费让上诉人承担，属于认定事实不清，认定事实的证据不足，恳请二审法院查明事实依法改判。被上诉人杨思栋辩称，司法鉴定书可以证明，就是杨青荣打我造成的。杨思栋向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费29181.24元、误工费41400元、护理费7287.5元、住院伙食补助费2120元、营养费1060元、交通费2000元、伤残赔偿金17608.20元、二次手术费8000元、鉴定费3500元，共计112156.74元；2.由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月1日17时许，被告杨青荣与原告杨思栋酒后发生争吵，继而撕扯，杨青荣持地上的塑料凳子朝杨思栋的头部砸了一下，随后将杨思栋摔倒在地并骑在身上，对着杨思栋左眼部打了几拳，致杨思栋受伤，被送往靖远县人民医院住院治疗，伤情诊断为：创伤性脑损伤、脑震荡、头皮裂伤、多部位损伤、肩锁关节脱位、眼球挫伤，住院32天后原告出院。2018年11月28日，原告又入住白银市第一人民医院治疗，诊断为：陈旧性肩锁关节脱位（左）、肩袖损伤（左），住院治疗21天后出院。2018年11月16日，靖远县公安局作出靖公（糜）行罚决字[2018]23号行政处罚决定书，对杨青荣处以行政拘留七日并处罚款三百元。2019年7月28日，甘肃三联司法鉴定所作出甘三联司法鉴定[2019]临鉴字269号司法鉴定意见书，评定杨思栋的伤残等级为十级伤残，后续治疗费约需7000元-8000元。另查明，被告杨青荣已支付杨思栋2000元医疗费。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原、被告系同村村民，本应当按照团结互助、公平合理的原则，正确处理各方面的关系，但双方酒后发生争执，被告杨青荣将原告杨思栋致伤，经靖远县公安局司法鉴定中心鉴定为轻微伤,被告应承担侵权赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，本案原告酒后与被告发生争执，遇事处理方法不当，对自身损害结果也应承担相应责任。原告合理损失认定如下：（1）医疗费：有效票据证实支出28471.24元（10913.07元+17558.17元），予以认定；（2）误工费：根据白银市第一人民医院的出院医嘱，原告需病休三个月，则误工费为143天（32天＋21天＋90天）×145.56元/天=20815.08元；（3）护理费：53天×145.56元/天=7714.68元；（4）住院伙食补助费：53天×40元/天＝2120元；（5）营养费：53天×20元/天＝1060元；（6）交通费：酌定800元；（7）伤残赔偿金：8807.10元/年×20年×10%=17614.20元；（8）后续治疗费：认定7000元；（9）鉴定费：认定3500元；以上共计89095.20元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条第一款之规定，判决如下：一、被告杨青荣按照65%的责任比例赔偿原告杨思栋医疗费等各项费用共计57911.88元（89095.20元×65%＝57911.88元），于判决生效后十日内付清；二、原告按照35%的责任比例自行承担31183.32元（89095.20元×35%＝31183.32元）；三、驳回原告杨思栋的其他诉讼请求；案件受理费660元，减半收取330元，原告杨思栋负担151元，被告杨青荣负担179元。二审中，上诉人及被上诉人均未提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：1.双方应承担的责任比例；2.杨思栋的第二次住院应否由杨青荣承担赔偿责任。一、关于双方承担责任比例的问题。杨思栋对一审承担责任的比例划分存在异议，认为其在本次纠纷中责任较小，应承担10%的责任。根据查明的事实，双方因酒后发生冲突，导致上诉人杨思栋受伤住院治疗，双方均有责任，一审法院综合审查双方的过错程度，认定上诉人杨青荣承担主要责任，上诉人杨思栋负承担次要责任，对杨思栋的损失，由杨青荣承担65%赔偿责任，杨思栋自身负担35%，并无不当；二、关于杨思栋的第二次住院治疗费用应否由杨青荣承担。双方发生肢体纠纷过程中杨思栋受伤，之后杨思栋被送往靖远县人民医院，医院对其伤情进行了诊断，随后杨思栋住院32天，2018年11月28日，杨思栋又到白银市第一人民医院，住院21天后出院。现上诉人杨青荣对于杨思栋第二次住院的合理性产生异议。经查明，一审卷宗中《甘肃三联司法鉴定所司法鉴定意见书》中载明：“被鉴定人杨思栋被他人致伤，伤后靖远县人民医院诊断中包含左肩锁关节脱位，入住白银市第一人民医院时诊断为陈旧性左肩锁关节脱位。被鉴定人外伤史明确，损伤结果为被鉴定人左肩部直接受到钝性外力作用所致，符合左肩锁关节脱位的病例特征，非被鉴定人的自身疾病，被鉴定人左肩锁关节脱位是2018年9月1日的外伤所致。”该鉴定报告证明上诉人杨思栋此次住院治疗系因2018年9月1日的外伤所致，并非其自身疾病，故杨青荣应当承担杨思栋2018年11月28日住院所产生的费用。三、上诉人杨思栋认为原审判决对于上诉人首次出院后休息期间不计算误工费有误，后续治疗费用计算过低。经查明，一审严格按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定进行计算，不存在计算有误及费用计算过低的情形，因此对上诉人的该项诉讼请求不予支持。四、上诉人杨青荣认为伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费与上诉人无关，不予承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”以及第十六条：“侵害他人造成人身损害的侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”上诉人杨青荣酒后将杨思栋致伤，应承担相应的侵权赔偿责任，因此一审判令上诉人杨青荣承担伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费并无不当，应予维持。综上所述，上诉人杨思栋、上诉人杨青荣的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1320元，由上诉人杨思栋负担660元，上诉人杨青荣负担660元。本判决为终审判决。审 判 长 张军忠审 判 员 张霞明审 判 员 魏 茹二〇一九年十二月五日法官助理 刘 圆书 记 员 宋文婷