吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终5654号上诉人（原审被告）：长春多华贸易有限公司，住所地长春市宽城区新月路**卓扬集团**。法定代表人：韩冬雪，经理。委托诉讼代理人：刘宇，男，1988年3月16日生，汉族，住长春市二道区。委托诉讼代理人：齐艳明，吉林万璋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱礼光，男，1962年12月13日生，汉族，住榆树市。委托诉讼代理人：朱微婷，女，1990年10月19日生，汉族，住榆树市，系朱礼光女儿。被上诉人（原审被告）：牛兵，男，1997年2月3日生，汉族，住榆树市。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市安，住所地广州市安河区体育东路****div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：庞广彪，吉林享和律师事务所律师。上诉人长春多华贸易有限公司（以下简称多华贸易公司）因与被上诉人牛兵、朱礼光、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服榆树市人民法院（2019）吉0182民初1952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。多华贸易公司上诉请求：一、撤销原判，发回重审或依法改判；二、本案诉讼费用由朱礼光、牛兵、平安财险广东分公司承担。事实与理由：对于事故发生无异议，但一审认定朱礼光经济损失过高，对于朱礼光的各项经济损失，在25万元以内应由平安财险广东分公司支付，超出部分应由多华贸易公司承担，牛兵应当与多华贸易公司承担连带赔偿责任。一、护理费用过高。二、案涉雇主责任险约定每次事故第三者责任保险累计赔偿限额25万元，在投保时平安财险广东分公司对特别条款没有向投保人尽到提示义务，故该条款属于无效的格式条款。根据合同法第四十条、保险法第十七条规定，本案保险合同系投保后系统自动生成，保险合同中特别条款关于免除保险人责任、加重我方责任、排除我方主要权利的条款无效，平安财险广东分公司应当在25万元的保险限额范围内承担保险责任。三、牛兵系我公司职工，但此次交通事故牛兵负全部责任，根据人损司法解释第九条规定，牛兵应当对此次事故承担连带赔偿责任。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求支持上诉请求。平安财险广东分公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。赔偿限额20万元，不是25万元，在保险赔偿的范围中有明确约定，在保险期间内，在美团指定的订单时间内造成财产损失，保险公司按照本合同约定的范围赔偿，误工费、营养费、伙食补助费、交通费、律师代理费不在保险合同约定的理赔范围。朱礼光辩称，我方的护理费均是按照榆树市居民服务业标准进行赔偿的，我方还需要二次手术，二次手术费用马上要发生，希望维持原判。不知道牛兵和多华贸易公司的关系，要求牛兵承担责任，责任认定书上是牛兵全责，要求牛兵和多华贸易共同承担赔偿责任。牛兵辩称，我在美团上班，和公司签订了劳动合同，也给我们上了保险，我希望平安财险广东分公司承担赔偿责任。朱礼光向一审法院起诉请求：要求被告赔偿朱礼光医疗费16062.3元、误工费10300.30元（73天×141.10元）、护理费10228.76元（73天×140.12元）、伙食补助费7300元、交通费500元、继续治疗费10000元及诉讼费、鉴定费、律师代理费。一审法院认定事实：牛兵受雇于多华贸易公司负责送外卖。2018年12月24日18时30分许，牛兵驾驶无牌照两轮电动摩托车，沿五棵树镇合发村九队水泥路由东向西行驶到世纪阳光小区（孔凡明卫生所）门前送外卖时，将同向行人朱礼光撞伤的交通事故。事故发生后朱礼光到榆树市人民医院住院治疗73天，诊断为右锁骨骨折，花医疗费16062.30元。牛兵支付朱礼光12500元。此起事故经交警部门进行责任认定，牛兵承担事故全部责任，朱礼光无责任。多华贸易公司在平安财险广东分公司投保雇主责任保险及雇主责任险附加险，其中三者人伤、死伤医疗：标准版20万、升级版40万，死亡赔偿金：按保险单约定的每人死亡伤残赔偿限额计算死亡赔偿金额。伤残赔偿金：依据伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，按每人死亡伤残赔偿限额及本条款所附“伤残等级赔偿限额比例表”规定的比例计算伤残赔偿金额。医疗费用包括：1）治疗费、手术费、检查费、医疗费、材料费；2）住院期间的床位费；以下项目和费用为除外责任：营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、伙食费、误工费、丧葬费、养费、赡养费等。该事故发生在保险期内。一审法院认为，牛兵驾驶两轮电动摩托车撞伤行人朱礼光发生事故，牛兵负全部责任，朱礼光无责任，因本案两轮电动摩托车未达到机动车标准，故本案的案由应为生命权、健康权、身体权纠纷。牛兵受雇于多华贸易公司负责配送外卖，其公司在平安财险广东分公司投保雇主责任保险及雇主责任附加险，其中含有三者人伤、死伤医疗费部分且不超过限额，故按照合同的约定应由平安财险广东分公司在保险责任限额内对朱礼光医疗费进行赔偿。由于牛兵受雇于多华贸易公司，其造成的损害后果应由雇主多华贸易公司承担赔偿责任，故对于平安财险广东分公司不予理赔部分误工费、护理费、伙食补助费、交通费、律师代理费应由多华贸易公司承担赔偿责任，朱礼光主张的交通费保护200元为宜；朱礼光主张的继续治疗费、鉴定费的请求，证据不足不予支持。对平安财险广东分公司提出医疗费应扣减非医保用药费用进行赔偿及住院时间过长的观点，理由不充分，不予支持。牛兵支付朱礼光12500元应视为多华贸易公司赔付，应在赔偿款中扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，一审法院判决：一、平安财险广东分公司在保险责任限额内赔偿朱礼光医疗费16062.30元；二、多华贸易公司赔偿朱礼光误工费10300.30元、护理费10228.76元、伙食补助费7300元、交通费200元，律师代理费2000元，合计30029.06元扣除12500元为17529.06元；三、驳回朱礼光的其他诉讼请求。以上款项于判决生效后立即给付。一审案件受理费1160元，减半收取580元由多华贸易公司负担480元、朱礼光负担100元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，平安财险广东分公司在一审中提交的美团加盟商后台投保截图显示，加盟商在投保雇主责任险时，需要在网页界面上勾选“我已阅读并同意《保险产品说明》《保险经纪委托协议》”。本院认为，关于护理费是否过高的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”本案中，朱礼光共住院73天，一审法院依照上述规定参照“居民服务、修理和其他服务业”平均工资标准计算护理费并无不当。多华贸易公司上诉主张护理费过高没有事实和法律依据，本院不予支持。关于涉案保险合同中的除外责任条款是否系免责条款的问题。涉案保险合同系网络投保，其不同于普通保险合同中合同双方当事人可以当场协商的特性。该保险合同系保险人通过网络平台发出要约，要约内容包括“保险赔付范围、保险限额、保费数额”等主要内容，合同相对人经过对该要约内容尽到普通人应当尽到的审慎义务并支付保费后，视为接受要约，保险合同即成立生效，保险人按照约定合同内容及时间开始承担保险责任。多华贸易公司以投保时不需阅读保险条款即可投保抗辩保险人已尽到保险合同主要内容的告知义务，本院不予支持。涉案保险合同约定了陪护费、伙食费、营养费、交通费、取暖费等费用为除外费用，系对保险赔付范围的约定，而非免除保险人责任的免责条款。一审判决平安财险广东分公司赔偿朱礼光医疗费符合保险合同约定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，牛兵与多华贸易公司系雇佣关系。因牛兵在本次交通事故中承担全部责任，对事故的发生存在重大过失，故应当与雇主多华贸易公司承担连带赔偿责任。综上所述，多华贸易公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持榆树市人民法院（2019）吉0182民初1952号民事判决第一项；二、撤销榆树市人民法院（2019）吉0182民初1952号民事判决第三项；二、变更榆树市人民法院（2019）吉0182民初1952号民事判决第二项为长春多华贸易有限公司与牛兵连带赔偿朱礼光误工费10300.30元、护理费10228.76元、伙食补助费7300元、交通费200元，律师代理费2000元，合计30029.06元，扣除12500元后，为17529.06元；三、驳回朱礼光其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1160元，减半收取580元由长春多华贸易有限公司与牛兵共同负担480元、朱礼光负担100元；二审案件受理费238元，由长春多华贸易有限公司与牛兵共同负担。本判决为终审判决。审 判 长 吕玉玉审 判 员 高云燕审 判 员 肖 瑶二〇一九年十二月三日法官助理 高 源书 记 员 邢艺缤