河北省宁晋县人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）冀0528民初2139号之一 原告：宁晋县融成中小企业融资担保有限公司，住所地河北省邢台市宁晋县兴宁街教师新村**楼**。 法定代表人：靳炯彦，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘宁晓，系该公司员工。 委托诉讼代理人：胡立华，河北曹绍静律师事务所律师。 被告：楚树元，男，1964年1月13日出生，汉族，初中文化，群众，籍贯河北省邢台市宁晋县，住河北省石家庄市新华区。 被告：楚树强，男，1966年11月22日出生，汉族，初中文化，群众，籍贯河北省邢台市宁晋县，住河北省石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：郭利华，男，1971年2月7日出生，汉族，宁晋县司法局干部，住河北省邢台市宁晋县，系宁晋县耿庄桥镇冯家台村村民委员会推荐。 被告：楚树林，男，1962年8月13日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 被告：楚淑慧，女，1968年3月10日出生，汉族，住河北省邢台市宁晋县。 被告：楚淑娟，女，1969年5月17日出生，汉族，住河北省邢台市宁晋县。 原告宁晋县融成中小企业融资担保有限公司（以下简称融成公司）与被告楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚淑娟追偿权纠纷一案，本院于2018年5月31日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月8日公开开庭进行了审理。原告融成公司的法定代表人靳炯彦及其委托诉讼代理人刘宁晓、胡立华和被告楚树元、被告楚树强的委托诉讼代理人郭利华到庭参加诉讼，被告楚树林、楚淑慧、楚淑娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 融成公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚树娟连带偿还融成公司向河北宁晋农村商业银行股份有限公司代偿的借款本息4742549.49元，并以此为基数按年息24%向融成公司支付自2017年12月22日起至起诉之日的违约金474254.95元以及自起诉之日起至偿清之日止的违约金；2.本案诉讼费及相关实现债权的费用由楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚树娟承担。事实与理由：2011年2月2日，河北新业橡塑发泡制品有限公司向宁晋县农村信用合作联社借款500万元，双方约定借款期限自2011年2月2日至2012年2月1日。2011年1月26日，河北新业橡塑发泡制品有限公司委托融成公司为其此笔借款提供担保，双方当日签订委托保证合同；河北元帮制衣有限公司为融成公司提供反担保保证，并签订反担保保证合同。借款到期后，河北新业橡塑发泡制品有限公司未依约定偿还宁晋县农村信用合作联社借款本息。2012年3月22日，宁晋县农村信用合作联社从融成公司账户扣划了借款本息共计5111621.49元。2013年2月25日，河北新业橡塑发泡制品有限公司向宁晋县人民法院申请破产。2017年12月21日，宁晋县人民法院作出裁定，河北新业橡塑发泡制品有限公司破产偿还融成公司为其代偿款369072元，剩余4742549.49元未得到清偿。反担保人河北元帮制衣有限公司于2011年7月6日注销，楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚淑娟系该公司股东，也未履行保证责任。综上所述，河北元帮制衣有限公司注销后，楚树元、楚树林、楚树强、楚淑慧、楚淑娟做为公司股东应继续履行反担保义务。现诉于法院，请依法裁判。 楚树元辩称，河北元邦制衣有限公司为融成公司提供反担保是事实，河北元邦制衣有限公司已在宁晋县工商局办理了注销登记，办理注销登记系楚树林一人行为，其他股东都不知情。 楚树强辩称，1.融成公司起诉之后楚树强才得知河北元邦制衣有限公司曾经为河北新业橡塑发泡制品有限公司贷款提供过反担保，河北元邦制衣有限公司自成立至今没有就注销召开过股东会，河北元邦制衣有限公司的注销系楚树元伪造其他股东签字作出，2015年楚树强曾提起诉讼，宁晋县人民法院作出（2015）宁民初字1576号民事判决，已经确认河北元邦制衣有限公司注销公司的股东会纪要无效，对此河北元邦制衣有限公司对外担保产生的债务仍应由河北元邦制衣有限公司予以承担，楚树强作为股东之一，个人不应当承担责任；2.根据融成公司提交的反担保协议，本案借款人河北新业橡塑发泡制品有限公司以财产抵押方式签订过反担保抵押合同，河北新业橡塑发泡制品有限公司在破产时，融成公司作为抵押权人应当享有抵押物优先受偿权，河北元邦制衣有限公司应承担的担保义务应为扣除抵押权之后的不足部分；3.融成公司诉请的违约金计算没有事实依据，计算方式不合法。综上请求驳回融成公司对楚树强的诉讼请求。 楚树林、楚淑慧、楚淑娟未作答辩。 融成公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据1，融成公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证，证明融成公司的主体资格；证据2，企业借款合同、委托担保合同、财产共有人保证书、反担保保证合同、反担保担保书、申报企业关于贷款担保与反担保的决议、第三方企业反担保保证书，证明河北新业橡塑发泡制品有限公司向宁晋县农村信用合作联社借款500万元，河北新业橡塑发泡制品有限公司委托融成公司为该笔贷款提供担保，河北元邦制衣有限公司为融成公司提供反担保保证，反担保保证合同第七条明确约定，如河北元邦制衣有限公司违反约定或违约造成融成公司损失，承担万分之五的违约金；证据3，划扣通知书、电子凭证，证明宁晋县农村信用合作联社从融成公司账户划扣了借款本息共计5111621.49元，即融成公司承担了担保义务；证据4，河北新业橡塑发泡制品有限公司债权申报通知书，证明该公司向宁晋县人民法院申请破产；证据5，河北新业橡塑发泡制品有限公司破产财产分配方案、（2013）宁民破2-4号民事裁定书、（2013）宁民破2-4号民事裁定书，证明宁晋县人民法院作出裁定，认可了河北新业橡塑发泡品有限公司破产财产分配方案，并偿还了融成公司为其代偿款369072元，剩余4742549.49元未得到清偿；2017年12月26日，宁晋县人民法院裁定河北新业橡塑发泡品有限公司破产程序终结，认可河北新业橡塑发泡制品有限公司委托河北诚信拍卖行有限公司对机器设备以544254元进行拍卖，融成公司优先受偿392707元，扣除拍卖费、评估费最终受偿369072元；证据6，河北元帮制衣有限公司工商登记档案一份，证明该公司于2001年7月13日成立，楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚淑娟为公司股东；该公司以股东会议通过为由申请注销登记并提交了清算报告、清算报告确认书、股东会议纪要等材料，于2012年5月3日，由法定代表人楚树元办理了公司注销登记手续，清算报告第四条第三项明确表示该公司无债权债务，如注销后出现债权债务由原股东承担。经当庭质证。楚树强对1、3、4、5号证据无异议，对证据2真实性无异议，认为反担保合同第七条明确约定河北元帮制衣有限公司承担担保金额万分之五违约金，而不是日万分之五，也不是年利率24%；融成公司提交的反担保合同和动产抵押清单上的抵押权人为融成公司，而破产财产方案中出现了邢台市中小企业信用担保服务中心优先受偿机械设备拍卖款125347元，融成公司提交的证据中没有显示拍卖财产范围，有可能存在将抵押于融成公司的财产做不完全拍卖的可能，应当核实拍卖书和拍卖清单；对6证据有异议，认为股东会纪要和清算报告属于伪造，除楚树元外其他股东签字均为虚假，且其他股东没有参与公司注销的过程。楚树元与楚树强的质证意见一致。对当事人无异议的证据1、3、4、5，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据2、6，本院认定如下：证据2系对违约金的约定，应以合同约定为准，本院对该证据予以确认；证据6系河北元帮制衣有限公司用以注销工商登记的材料，楚树强提出异议认为股东会纪要和清算报告系伪造，结合其提交的宁晋县人民法院作出的对融成公司提交的股东会纪要认定为无效的（2015）宁民初字1576号民事判决，能够确认河北元帮制衣有限公司用以注销的股东会纪要和清算报告系伪造。 楚树强向本院提交了宁晋县人民法院（2015）宁民初字1576号民事判决，融成公司对该证据的真实性无异议，认为该证据只能证明注销公司的股东会议纪要无效，但不能证明其他相关的材料无效，也不能否认河北元帮制衣有限公司已经被注销的事实，各股东应当承担相应的法律责任。 2019年6月4日，楚树强向南宫市人民法院提起行政诉讼，请求撤销宁晋县市场监督管理局对“河北元帮制衣有限公司”作出的注销登记。该院经审理作出了撤销对“河北元帮制衣有限公司”作出注销登记的判决，该判决于2019年7月25日生效。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定“起诉必须符合以下条件：……（二）有明确的被告……”。本案争议的焦点问题是承担反担保责任的主体是河北元帮制衣有限公司还是作为河北元帮制衣有限公司股东的楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚淑娟。生效判决已对河北元帮制衣有限公司的注销登记予以撤销，河北元帮制衣有限公司尚处于存续状态，融成公司应向河北元帮制衣有限公司主张权利，而不应向作为河北元帮制衣有限公司股东的楚树元、楚树强、楚树林、楚淑慧、楚淑娟主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下： 驳回宁晋县融成中小企业融资担保有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 长  郭永来 审 判 员  石迎博 人民陪审员  蔡巧芳 二〇一九年十二月四日 书 记 员  闫 明