广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终4390号 上诉人（原审被告）：董红飞，男，1966年11月16日出生，汉族，户籍地：广西壮族自治区柳州市柳**，现住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：郑隽，广西仁清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦祖维，广西仁清律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韦宏柳，女，1981年9月2日出生，壮族，户籍地：广西壮族自治区忻城县，现住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：张敏，广西元亨泰律师事务所律师。 原审被告：韦幸，女，1988年9月1日出生，瑶族，住广西壮族自治区柳州市柳**。 上诉人董红飞因与被上诉人韦宏柳、原审被告韦幸民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 董红飞上诉请求：一、撤销一审判决，并判决上诉人不承担还款责任。二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审法院审理事实有误。上诉人应为本案借贷关系的担保人，且担保期限己过。上诉人在《借条》担保人处明确签字捺印，虽然在《抵押借款协议书》中借款人处签字，但上诉人未实际取得该笔借款并使用，且原审被告和被上诉人从未达成过任何委托收款的协议，故认定上诉人为本案借款的共同借款人毫无事实和法律依据。《抵押借款协议》第三条借款期限为132个月，从2017年12月21日起至2028年6月20日中的“132”及“2028”字迹明显有被更改的痕迹，再而，结合正常的生活常识，如此大的民间借贷金额，在无任何财产抵押登记的情况下，约定长达10年的借款期限实在不符合正常的行为规范。而本案的事实是借款期限为6个月，从2017年12月21日起至2018年6月20日，根据《中华人民共和国担保法》第十九条及第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故上诉人的保证期限应截止至2018年12月20日，而被上诉人于2019年1月2日才向法院提起诉讼主张债权，早已超过了保证人的保证期限，上诉人应该免除保证责任。二、一审法院遗漏必要诉讼参与人。2018年12月24日，原审被告韦幸的父亲韦仕康向上诉人出具承诺书，承诺书中载明“韦仕康系韦幸父亲，担保韦幸享有继承权（柳州市北雀路十区48栋2单元6-1号房屋)继承的部分偿还前述借款。”故韦仕康做为本案另一位担保人，应该参加本案诉讼，而一审法院未追加其为共同被告属于遗漏诉讼参与人。 韦宏柳辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，依法应予维持；上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，依法应予驳回。 韦幸未向本院陈述意见。 韦宏柳向一审法院起诉请求：1.判令解除本案双方于2017年12月21日签订的《抵押借款协议书》；2.判令韦幸、董红飞偿还韦宏柳借款本金400000元及该款利息（利息计算：以借款本金400000元为基数，按月利率2%从2017年12月21日起计算至借款本息清偿之日止，暂计至2018年12月20日为96000元）；3.判令韦幸、董红飞支付韦宏柳律师费11000元；4.判令韦幸、董红飞承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年12月21日，韦宏柳（作为抵押权人甲方）与韦幸（作为抵押人乙方暨借款人丙方）、董红飞（作为借款人丙方）签订《抵押借款协议书》，约定：借款金额为400000元，借款月利率2%，即每月8000元，借款期限为132个月，从2017年12月21日起至2028年6月20日止；如果丙方（即借款人韦幸、董红飞）未能按时付清利息给甲方（即韦宏柳），即属丙方违约，丙方除应按原定利息计付给甲方之外，还必须向甲方支付违约金，违约金金额为超过约定期限每天加收100元，如超过一个月仍未付清所欠利息及佣金，甲方有权终止协议；如丙方超过期限不归还借款即属丙方违约，丙方除按原定利息计付给甲方之外，还必须向甲方支付违约金，违约金金额为超过约定期限每天加收100元……因丙方违约所造成产生的甲、丙双方的诉讼费、包括甲方聘请的律师费等一切甲方为实现债权所产生的费用全部由丙方承担；等等。韦幸、董红飞在借款人处签名及捺印。同日，韦幸出具《借条》、《收条》一份交由韦宏柳收执。《借条》载明“今借到韦宏柳，身份证号：，人民币大写：肆拾万元整（¥400000元），此笔借款以现金及转账形式支付。转账金额为肆拾万元整（¥400000）元，要求转入户名：韦幸，开户行：柳州浦发银行，卡号为：62×××37……”韦幸在借款人处签名及捺印，董红飞在担保人处签名及捺印；《收条》载明“本人已于2017年12月21日收到上述借款人民币现金大写肆拾万元整（¥400000元），本人已足额收到借款……”韦幸在收款人处签名及捺印。当日，韦宏柳指示案外人李秋妹向韦幸的上述银行账户转账400000元。后因韦幸、董红飞均未依约向韦宏柳支付借款利息，韦宏柳经多次追索未果，故诉至该院，提出前述请求。因未能向韦幸直接送达法律文书，该院于2019年3月6日依法向韦幸发出公告，限其自公告之日起六十日内到该院应诉，公告期届满，韦幸仍未到庭应诉，该院依法缺席审理。韦宏柳因本案支出公告费700元。庭审过程中，为查明案件事实，该院通知证人肖某到庭接受法庭及双方当事人的询问和质证，证人肖某证实其介绍韦幸、董红飞向韦宏柳借款400000元的事实。 另查明，韦宏柳为委托律师提起本案诉讼，于2019年1月2日与广西弘邦律师事务所签订一份委托代理合同，支付代理费11000元。 一审法院认为，债务应当清偿。韦宏柳主张韦幸、董红飞向其借款400000元的事实，有韦幸、董红飞与韦宏柳签订的《抵押借款协议书》、韦幸出具的《借条》、《收条》、转款凭证及证人肖某的证言等证据相互佐证证实，该院予以确认。因《抵押借款协议书》中对违约责任有明确约定，韦幸、董红飞未能依约按时向韦宏柳支付利息，构成违约，韦宏柳主张解除双方于2017年12月21日签订的《抵押借款协议书》及主张韦幸、董红飞归还借款本金400000元有事实依据，该院予以支持。对于董红飞提出其只是介绍韦幸与案外人肖某商谈房屋买卖的事宜，不存在与韦幸向韦宏柳借款400000元的事实，韦幸所收到的400000元是购房款而非借款的辩解，从其提交的证据来看，其内容也清楚载明韦幸收到韦宏柳的400000元款项是借款，与其辩解自相矛盾，故该院对其辩解不予采信。 关于借款利息，双方签订的《抵押借款协议书》中对于借款利息有明确约定，韦宏柳主张韦幸、董红飞支付以借款本金400000元为基数，按照月利率2%从2017年12月21日起计算至本案债务清偿之日止的利息，有事实和法律依据，该院予以支持。 关于律师费，《抵押借款协议书》中对律师费的负担也进行了明确约定，且该费用系韦宏柳为实现债权实际支出的费用，并有相应的委托代理合同、收款收据及完税发票予以证实，该院亦予以支持。另外，韦宏柳因本案支出公告费700元，应由韦幸承担。 一审法院判决：一、解除韦宏柳与韦幸、董红飞于2017年12月21日签订的《抵押借款协议书》；二、韦幸、董红飞应于一审判决生效之日起十日内向韦宏柳偿还借款本金400000元及支付该款利息（利息计算：以借款本金400000元为基数，按照月利率2%的标准，从2017年12月21日起计算至本案债务实际清偿之日止。）；三、韦幸、董红飞应于判决生效之日起十日内向韦宏柳支付律师费11000元；一审案件受理费8870元，保全费3055元，公告费700元，合计12625元（韦宏柳已预交），由韦幸、董红飞共同负担11925元；由韦幸负担700元。 本院二审期间，当事人没有提交新的证据。双方当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。二审另查明：二审庭审中董红飞认可《抵押借款协议书》尾部“丙方董红飞”签名是其本人所签名。 本院认为，综合当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：上诉人是否应当承担本案还款责任？ 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。 从本案中当事人举证具体情况来看，韦宏柳向韦幸、董红飞主张本案借款，于起诉中其向一审法院提供了由韦幸、董红飞作为借款人具名的《抵押借款协议书》、《借条》，及韦幸出具《收条》、转款凭证、证人肖某的证言等证据。故韦宏柳对其提出的诉讼主张已经提供了基本的证据。上诉人董红飞对其与韦宏柳间的借贷法律关系予以否认，并认为其仅作为借款担保人且该担保已经超过保证期间。董红飞的该事实主张与其自认的由其签名《抵押借款协议书》之载明内容以及证人肖某的证言内容相矛盾，且董红飞为具有正常智力、社会生活经验的成年人，对于本人签订《抵押借款协议书》这一具有明显债权凭证特征的重要文件所产生的不利后果应当具有正常的判断能力。至于案外人韦仕康出具《承诺书》问题因本案中债权人未就保证问题提出诉讼请求，故上诉人关于本案遗漏保证人的上诉理由亦不能成立。 综上所述，董红飞上诉主张既无证据证明又不符合常理，本院对此上诉主张不予采纳，董红飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8870元（董红飞已预交），由上诉人董红飞负担。 本判决为终审判决。 审判长 梁 斌 审判员 黄继湘 审判员 杨显强 二〇一九年十二月九日 书记员 覃 溪