贵州省余庆县人民法院执 行 裁 定 书（2019）黔0329执异23号异议人（申请执行人）：贵州余庆农村商业银行股份有限公司。住所地：贵州省余庆县子营街道中华中路**。法定代表人：宋道伦，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗敏模，男，该公司职工。委托诉讼代理人：靳龙旺，男，该公司职工。被执行人：杨毅，男，侗族，生于1987年9月4日，贵州省余庆县人，住余庆县。其他诉讼参加人：贵州省余庆县第一建筑安装工程公司。住所地：余庆县白泥镇同心路。法定代表人：杨正儆，男，该公司经理。在本院执行贵州余庆农村商业银行股份有限公司与杨毅、吴彬雁、余庆华厦房地产开发有限责任公司借款合同纠纷一案中，异议人贵州余庆农村商业银行股份有限公司对本院于2019年12月19日作出的（2019）黔0329执行1213号《执行决定书》不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人贵州余庆农村商业银行股份有限公司称，被执行杨毅在其申请执行沈波民间借贷纠纷一案中，取得了120万元的执行款（已执行到法院专户），异议人于2019年12月17日向余庆县人民法院提出申请，要求参与分配该案的执行款120万元。余庆县人民法院于2019年12月19日作出的（2019）黔0329执行1213号《执行决定书》，决定驳回异议人参与分配的申请。异议人认为，被执行人杨毅虽然提供的余庆县在中华中路华厦世纪阳光4栋3楼1号商业用房享有优先受偿权，但抵押权的设立并不意味着债务人仅在抵押财产范围内负清偿义务，债务人的全部财产除依据法律、司法解释的规定应当豁免执行之外，都应当是清偿债务的责任财产，申请执行人既可以申请执行已抵押的财产，也有权申请执行被执行人的未抵押的财产。因此，余庆县人民法院作出的决定于法无据，侵犯了申请人的合法权益，特向贵院提出异议申请，请求贵院依法撤销（2019）黔0329执行1213号《执行决定书》。被执行人杨毅称，虽然贵州省余庆县第一建筑安装工程公司申请执行被执行人杨毅的（2019）黔0329执行1285号案件是执行回转案件，但是没有相关法律规定贵州省余庆县第一建筑安装工程公司在杨毅申请执行的（2019）黔0329执恢12号案件取得的120万元的执行款享有优先权，且该120万元都是经执行法官在执行过程中主持执行和解，为了早日偿还贵州余庆农村商业银行股份有限公司的借款，给被执行人沈波减轻压力作出让步的情况下才得到的，故要求将120万元款项全部偿还给贵州余庆农村商业银行股份有限公司。其他诉讼参加人贵州省余庆县第一建筑安装工程公司称，贵州省余庆县第一建筑安装工程公司对于杨毅在（2019）黔0329执恢12号案件取得的120万元的执行款享有优先权。因为在贵州余庆农村商业银行股份有限公司申请执行杨毅、吴彬雁、余庆华厦房地产开发有限责任公司借款合同纠纷案件中，被执行人杨毅提供了抵押担保物，且贵州余庆农村商业银行股份有限公司提交分配申请时没有提供证据证明杨毅不能清偿其所有债权的事实及理由。故贵州省余庆县第一建筑安装工程公司因为原错误的判决而被执行其财产，并非因为自主交易而转移，不应当将其请求执行回转的权利作为普通债权对待。比照取回权制度，贵州省余庆县第一建筑安装工程公司都应对杨毅的款项享有优先受偿权。经审查查明，1、2016年11月21日，本院根据（2016）黔0329民初969号《民事判决书》以（2016）黔0329执775号案件立案受理了杨毅申请执行贵州省余庆县第一建筑安装工程公司、冉云飞、冉梁钦民间借贷纠纷一案。在执行过程中，本院于2016年12月27日，以（2016）黔0329执775号执行裁定，扣划了被执行贵州省余庆县第一建筑安装工程公司的执行款1033001元，后因贵州省余庆县第一建筑安装工程公司提出执行异议，本院于2017年6月12日将款支付给申请执行人杨毅。2、因余庆县人民检察院提起抗诉，（2016）黔0329民初969号《民事判决书》被撤销，本院于2019年12月13日根据（2019）黔0329民再2号《民事判决书》以（2019）黔0329执行1285号立案受理了贵州省余庆县第一建筑安装工程公司申请执行杨毅民间借贷纠纷执行回转一案。2019年12月18日，本院作出了（2019）黔0329执行1285号之一《执行裁定书》，提取了（2019）黔0329执恢12号案件中杨毅应领取的执行款1116717（含孳息83716元）。3、2019年1月11日，本院依据（2017）黔0329号《民事调解书》恢复执行了杨毅申请执行沈波民间借贷纠纷一案，执行案号为（2019）黔0329执恢12号。在执行过程中，被执行人沈波于2019年缴纳了执行款20万元（该款已于2019年11月26日发放给了贵州余庆农村商业银行股份有限公司）。2019年11月21日，杨毅与沈波达成执行和解协议，双方约定被执行人沈波于2019年12月15日前履行120万元，在2020年1月24日前履行5万元，余款220万元在2020年5月21日前付清。后被执行人沈波按和解协议缴纳了执行款120万元，该款已进入本院一案一帐户内，该款已被本院作出的（2019）黔0329执行1285号之一《执行裁定书》提取了1104019（含孳息71018元）。4、2019年10月15日，本院根据（2019）黔0329民初字1725号民事调解书以（2019）黔0329执行1213号立案受理了申请执行人贵州余庆农村商业银行股份有限公司申请执行杨毅、吴彬雁、余庆华厦房地产开发有限责任公司借款合同纠纷一案。该案的执行内容为：一、由被告杨毅、吴彬雁分期偿还贵州余庆农村商业银行股份有限公司借款本金3515804.94元及利息；二、被告余庆华厦房地产开发有限责任公司对上述款项承担连带责任；三、若被告杨毅、吴彬雁未按上述协议履行，任意一期违约，原告贵州余庆农村商业银行股份有限公司有权对下欠的全部款项（包括未到期的部分）申请执行；四、原告贵州余庆农村商业银行股份有限公司对被告杨毅提供抵押的位于余庆县中华中路华厦.世纪阳光4栋3楼1号商业用房享有优先受偿权。在执行过程中，提取了（2019）黔0329执恢12号案件上杨毅作为申请执行人的20万元，该款于2019年11月26日后发放给了贵州余庆农村商业银行股份有限公司。5、2019年12月17日，贵州余庆农村商业银行股份有限公司向本院提出申请，要求划拨或参与分配本院到位的（2019）黔0329执恢12号的杨毅的执行款120元。本院于2019年12月19日作出（2019）黔0329执行1213号执行决定，在《执行决定书》因被执行人杨毅大借款时已提供了余庆县中华中路华厦.世纪阳光4栋3楼1号商业用房作抵押担保，贵州余庆农村商业银行股份有限公司又未提供证据证明被执行人不能清偿债务的事实、理由，故贵州余庆农村商业银行股份有限公司参与分配不符合《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条“被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行的财产不能清偿所有债务的，可以向人民法院申请参与分配”及第五百零九条第一款“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据”的规定，决定驳回贵州余庆农村商业银行股份有限公司的申请。本院认为，1、关于贵州余庆农村商业银行股份有限公司的申请是否符合参与分配的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条“被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行的财产不能清偿所有债务的，可以向人民法院申请参与分配”及第五百零九条第一款“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据”的规定，贵州余庆农村商业银行股份有限公司提出的对杨毅应领取的120元的执行款参与分配申请不符合上述解释的规定，且对于（2019）黔0329执行1213号执行案件中除了有多个被执行人外，还有抵押担保物保证贵州余庆农村商业银行股份有限公司债权的实现。2、关于被执行人杨毅的执行款120万元的分配问题。根据《最高人民法院执行工作办公室关于执行回转案件的申请执行人在被执行人破产案件中能否得到优先受偿保护的请示的答复》（【2005】执他字第27号）的规定，本院立案的（2019）黔0329执行1285号中的申请执行人贵州省余庆县第一建筑安装工程公司申请执行人有优先受偿的权利，故应先将120万元的执行款扣除贵州省余庆县第一建筑安装工程公司应领取的执行款1104019（含孳息71018元）后，余款再由被执行人杨毅的债权人按未履行完毕的标的比例分配。综上，本院本院于2019年12月19日作出（2019）黔0329执行1213号执行决定，并未侵害贵州余庆农村商业银行股份有限公司合法权益，故异议人贵州余庆农村商业银行股份有限公司的异议理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回贵州余庆农村商业银行股份有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向遵义市中级人民法院申请复议。审判长 李永国审判员聂国刚审判员 胡       越二〇一九年十二月二十四日书记员 谢   景   富