文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终3324号上诉人（原审被告）：江苏明冠电源科技有限公司，统一社会信用代码91321182346189322L，住所地扬中市西来桥镇星光路**。法定代表人：孟展帆，总经理。委托诉讼代理人：虞兴文，扬中市长旺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:戴章女，女，汉族，1951年11月19日生，住江苏省扬中市。委托代理人：钱吉飞，扬中市兴隆法律服务所法律工作者。上诉人江苏明冠电源科技有限公司（以下简称明冠公司）因与被上诉人戴章女身体权纠纷一案，不服江苏省扬中市人民法院（2019）苏1182民初1525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明冠公司上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：双方系事实上诉劳动关系，应按工作处理。被上诉人的赔偿请求不具有选择权，一审法院适用法律错误。戴章女答辩称：被上诉人在从事劳动中受伤。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。戴章女向一审法院提出诉讼请求：1、明冠公司赔偿戴章女各项损失合计178890元；2、诉讼费、鉴定费由明冠公司承担。事实和理由：戴章女于2017年去明冠公司处从事上下货工作。2018年8月18日下午1时许，戴章女与两名同事在厂区清理废料、物品，因场地上有油污积液，戴章女在搬运过程中不慎滑倒。戴章女经医院诊断为左股骨颈骨折，后行全髋置换术。明冠公司支付了医疗费。现戴章女为维护自身合法权益，依法提起诉讼。明冠公司辩称，1、戴章女是在休息期间在厂区场地上散步，踩在有油污积液的水泥地上导致滑倒，戴章女在他人搀扶起来后，站立行走并活动自己的脚关节，戴章女在此过程中第二次跌倒造成伤害。2、戴章女在此前曾发生交通事故，有低血糖史，其摔倒与自身的身体素质有关，戴章女对事故发生具有主要过错，戴章女至少应承担40%的责任。3、戴章女超过法定就业年龄，原、明冠公司是劳务关系，无固定收入标准和劳动合同，戴章女长期居住地和收入来源地均在西来桥镇，是农村居民，赔偿标准不能按城镇居民标准计算。4、住院伙食费标准应按18元/计算，营养费按15-20元/天计算，交通费未提供发票，应按300元计算，鉴定费应按过错程度进行分担。庭审后，明冠公司提交补充意见，认为戴章女在明冠公司处工作，工作由明冠公司统一安排，工作量固定，上下班时间固定（上午8时至下午5时30分），明冠公司从2017年起实行固定工资制，接受公司管理，按照最高院（2010）行他字第10号答复，双方系劳动关系，本案非劳务关系或雇佣关系，本案应按工伤处理，驳回戴章女的起诉。戴章女围绕诉讼请求向一审法院提交了其身份证复印件、出院记录、门诊病历、司法鉴定意见书及鉴定费发票。审理中，明冠公司申请证人郭某1、郭某2出庭作证。根据以上证据及当事人的当庭陈述，一审法院经审理认定事实如下：戴章女于2017年起在明冠公司处从事上下货工作，未签订劳动合同。2018年8月18日上午，明冠公司安排戴章女等人吃过午饭后去新厂从事钢管分类工作。午饭后，约12时许，戴章女、郭某1、王义合、张正权步行去新厂厂房。到厂房后，戴章女在车间内步行时跌倒，郭某1、王义合将戴章女拉起。几分钟后，戴章女再次跌倒，郭某1、王义合将戴章女拉起，戴章女无法站立。戴章女提交了当时厂区照片，载明地面有油污，戴章女陈述跌倒的位置在油污区附近。审理中，郭某1陈述戴章女于2017年曾发生交通事故，据戴章女说其经常失眠。2018年8月18日至2018年9月15日，戴章女至扬中市人民医院治疗。扬中市人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明戴章女因“跌伤致左髋部肿痛、活动受限2小时”，明冠公司于2018年8月21日行左侧人工全髋置换术，经鉴定，戴章女构成九级伤残，建议误工期180日、护理期90日、营养期90日。戴章女向明冠公司主张赔偿损失178890元。戴章女提交赔偿清单如下：1、医疗费6万元明冠公司已支付；2、住院伙食补助费38天*50元/天=1900元；3、营养费90天*33元/天=2970元；4、误工费（90+180）天*3000元/月=2.7万元（含欠6-8月工资）；5、护理费90天*150元/天=13500元；6、残疾赔偿金4.75万元/年×13年×20%=122720元；7、精神抚慰金1万元；8、交通费800元。戴章女另支付鉴定费2900元。审理中，明冠公司认为住院伙食费标准应按18元/计算，营养费按15-20元/天计算，交通费应按300元计算。戴章女提交了其2017年、2018年工资表，载明戴章女月工资为2850元；明冠公司认可戴章女欠戴章女三个月工资，按3000元计算，在本案中一并处理。原、明冠公司陈述一致护理费中应扣除住院期间38日。一审法院认为，戴章女在明冠公司处从事上下货工作，在明冠公司厂区跌倒受伤，明冠公司对此应当承担侵权责任。戴章女提交照片载明明冠公司厂房地面有油污，戴章女陈述其在油污区附近跌倒；根据照片同时可见，油污旁尚有正常道路可供通行。故一审法院认为戴章女在油污区跌倒，未充分尽到注意义务，自身亦存在一定过错。至于明冠公司陈述戴章女曾发生交通事故、有低血糖等，明冠公司无证据证明戴章女的身体存在疾病，是事故发生的直接原因。对戴章女的损失，一审法院酌定戴章女承担20%，明冠公司承担80%。对明冠公司辩称双方系劳动关系，本案应驳回戴章女的起诉并按工伤处理。对此，《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”。事故发生后，明冠公司未按此规定在30日内提出工伤认定申请；且明冠公司未与戴章女签订劳动合同，现戴章女选择诉讼方式维护其权利并无不当。故对明冠公司的此项抗辩意见，一审法院依法不予采信。对戴章女的损失数额，一审法院认定如下：1、医疗费6万元明冠公司已支付；2、住院伙食补助费，一审法院酌定按20元/天计760元；3、营养费，一审法院酌定按20元/天计1800元；4、误工费，戴章女提交了其2017年、2018年工资表，载明戴章女月工资为2850元，故戴章女误工费应为17100元；5、护理费，扣除38日计7800元；6、残疾赔偿金122720元；7、精神抚慰金1万元；8、交通800元，戴章女虽未提供票据，但结合戴章女的治疗时间、地点，一审法院依法予以支持；8、鉴定费2900元。综上，戴章女损失共计223880元，明冠公司应承担80%即179104元，扣除明冠公司已支付的医疗费6万元，明冠公司应承担119104元。庭审中，明冠公司同意支付另欠戴章女的三个月工资9000元，对此不违反法律规定，一审法院依法予以认可。综上，依据《中华人民侵权责任法》三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、明冠公司应赔偿戴章女损失119104元，限于本判决生效后十日内一次性付清；二、明冠公司应支付戴章女工资9000元，于本判决生效后十日内一次性付清；三、驳回戴章女的其他诉讼请求。在二审审理中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，戴章女在明冠公司处从事上下货工作，在明冠公司厂区跌倒受伤，明冠公司对此应当承担侵权责任。戴章女提交照片载明明冠公司厂房地面有油污，戴章女陈述其在油污区附近跌倒；根据照片同时可见，油污旁尚有正常道路可供通行。故本院认为戴章女在油污区跌倒，未充分尽到注意义务，自身亦存在一定过错。本院酌定戴章女承担20%，明冠公司承担80%。对明冠公司辩称双方系劳动关系，本案应驳回戴章女的起诉并按工伤处理。对此，《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”。事故发生后，明冠公司与戴章女均未按此规定在30日内提出工伤认定申请；而工伤认定与工伤鉴定是伤者获得赔偿的条件，且明冠公司已超出国家规定的劳动年龄也未与戴章女签订劳动合同，本案戴章女在未获得工伤赔偿的情况下，以提起损害赔偿的诉讼方式维护其权利并无不当。故对明冠公司的上诉意见，本院依法不予采信。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1041元，由上诉人江苏明冠电源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 铭审判员 姜 玲审判员 李守斌二〇一九年十二月十二日书记员 童 丹