江西省南昌县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0121刑初687号公诉机关江西省南昌县人民检察院。被告人谢冷,女,1995年5月16日出生于江西省丰城市,汉族,小学文化,无业，户籍所在地江西省宜春市丰城市，现住江西省南昌市南昌县。因本案于2019年7月9日被南昌县公安局行政拘留，同年7月24日被刑事拘留，2019年8月29日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。辩护人欧阳刚、崔哲媛，北京市中银（南昌）律师事务所律师。江西省南昌县人民检察院以南检刑诉[2019]17807号起诉书指控被告人谢冷犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌县人民检察院指派检察员汤某出庭支持公诉，被告人谢冷及其辩护人欧阳刚、崔哲媛到庭参加诉讼。现已审理终结。南昌县人民检察院指控：2019年4月至6月，被告人谢冷与支付宝昵称为“渡”的使用人约定后，由被告人谢冷利用手机在自己的新浪微博上发布“渡”所提供的淫秽视频链接，网民通过点击链接后付费观看视频，收费标准为8元/部。被告人谢冷可分取付费费用中的80%作为酬劳，由“渡”通过支付宝转帐给被告人谢冷，被告人谢冷从中分取收入共计人民币11423元。2019年7月8日，公安机关将被告人谢冷抓获，并扣押被告人谢冷所持有的手机六部。经依法检验被告人谢冷被扣押的手机并对手机中所分享链接的视频等信息予以提取固定，由南昌市公安局对上述被检出视频进行淫秽物品审查鉴定，认定其中有121个视频属于淫秽物品。针对上述指控，公诉机关举证了被告人谢冷的供述，鉴定意见，电子数据，刑事照片，归案经过等相关证据。公诉机关认为，被告人谢冷以牟利为目的，利用互联网等传播淫秽物品达121个，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。据此，提请本院依法惩处。被告人谢冷辩称自己行为属自首，她不知道淫秽物品的数量，其辩护人对抓获经过和鉴定有异议。经审理查明，2019年4月至6月，被告人谢冷与支付宝昵称为“渡”的使用人约定后，由被告人谢冷利用手机在自己的新浪微博上发布“渡”所提供的淫秽视频链接，网民通过点击链接后付费观看视频，收费标准为8元/部。被告人谢冷可分取付费费用中的75%作为酬劳，由“渡”通过支付宝转帐给被告人谢冷，被告人谢冷从中分取收入共计人民币11423元。2019年7月8日，公安机关将被告人谢冷抓获，并扣押被告人谢冷所持有的手机六部。经依法检验被告人谢冷被扣押的手机并对手机中所分享链接的视频等信息予以提取固定，由南昌市公安局对上述被检出视频进行淫秽物品审查鉴定，认定其中有121个视频属于淫秽物品。上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表，证实案发时间、案发地点、简要案情情况等。2、户籍信息，证实被告人谢冷于1995年5月16日出生，为完全刑事责任能力人，无前科。3、归案经过，证实谢冷于2019年7月8日上午7时30分许被依法抓获归案，被抓获时扣押手机6部。4、手机转账截屏图片，证实2019年4月27日至6月4日间，支付宝昵称“渡”共向谢冷转账32次，金额共计人民币11423元。5、手机截屏图片，证实谢冷的新浪微博账户昵称为“乃大性感小姨”，与其发布广告视频链接图片，图片链接打开图片为淫秽图片。6、调取证据通知书及清单，证实公安机关依法调取谢冷支付宝捆绑的邮政储蓄银行卡的资金往来情况。7、鉴定聘请书、受理鉴定确认书、司法鉴定意见书、污秽物品审查鉴定书，证实2019年7月22日南昌县公安局聘请江西省人民警察学院物证鉴定所的专业人员对谢冷微博上的链接依法提取的视频进行鉴定。鉴定事项为对谢冷手机中微博上有关链接内的淫秽视频进行提取、固定；恢复谢冷手机上所有使用过的微博号、微信号、QQ号；提取谢冷手机上的微博号，“渡”的支付宝给谢冷支付宝上转账金额及绑定的淫秽账号、手机号和身份信息等数据。经检出与“渡”相关微信数据，“渡”转账金额累计11423元。检出微博私信中有关于微博管理员的处理信息，显示投诉内容信息为2264条；经南昌市公安局鉴定，送审的128个视频，其中一个视频模糊不清，三个属于不健康物品，三个重复视频，其余121个视频属于淫秽物品。8、被告人谢冷的供述，供认她因想挣钱补贴家用，在新浪微博上加支付宝昵称“渡”的人为好友，并做“渡”的下线，帮“渡”传播淫秽视频链接，她利用其微博昵称“乃大性感小姨”等微博发的淫秽视频链接里面共有100部淫秽视频，里面的视频不会更新。点击每部淫秽视频观看需要8元钱，按75％算她可以得到6元，她获利总共11423元，大约1903部。上述证据已经法庭查证属实，且能相互印证，本院予以确认。庭审中，被告人的辩护人向本院提交了以下证据：1、病历、报告单，证实谢冷有抑郁症；2、病历、报告单，证实谢冷在2019年3月份有过流产；3、证明，证实谢冷的平时表现情况。经对证据审查，上述3组证据均与本案无关联，本院不予采信。关于被告人谢冷是否具有自首情节的问题，经查，从公安机关出具的归案经过看，公安机关在接到电信诈骗案件情报线索后，前往被告人谢冷家进行查处，并依法扣押了被告人谢冷的六部手机。在现场，公安人员从其手机中发现了大量的淫秽视频，并对其进行了简单的讯问，被告人谢冷称自己有传播淫秽物品的行为，其交待不具有主动性和自愿性。不符合有关自首的司法解释的规定，不构成自首。被告人及辩护人关于被告人谢冷具有自首情节的辩解、辩护意见，本院不予采纳。庭审中，被告人及其辩护人还对鉴定意见提出异议。本院认为，本案所涉案的淫秽物品数量，公安机关依照法定程序，委托第三方机构进行鉴定，鉴定机构依照事实作出了鉴定。该鉴定程序合法，鉴定结果客观真实，应予以采纳。故上述辩解、辩护意见，本院不予支持。本院认为，被告人谢冷以牟利为目的，利用互联网等传播淫秽物品达121个，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。因此，公诉机关指控的罪名成立，适用的法律规定恰当。被告人谢冷归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人谢冷传播淫秽物品达121个，牟利11423元，均具有酌情从重处罚情节。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢冷犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月9日起至2022年7月8日止）二、追缴被告人谢冷非法所得人民币11423元，上缴国库。三、扣押的被告人谢冷手机六部予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万军文人民陪审员  曾锦云人民陪审员  邓 峰二〇一九年十二月十九日法官助理简运祺书记员张灿附>第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。