山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终2060号 上诉人（原审被告）：东营方大电力工程有限责任公司，住所地东营市东营经济技术开发区鲁能方大电力工业园，统一社会信用代码913705001647247772。 法定代表人：王东海，董事长。 委托诉讼代理人：卜祥亭，山东诚正勤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王萍萍，山东诚正勤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：垦利天成电器材料中心，住所地东营市垦利区振兴路，统一社会信用代码92370521MA3CRBFT3P。 经营者：曹丽萍，经理。 委托诉讼代理人：郭岐贵，山东岐贵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王璐，山东岐贵律师事务所律师。 原审被告：东营方大电力工程有限责任公司垦利区分公司，住所地东营市垦利区胜兴路40号301室，统一社会信用代码91370521MA3N0X5H46。 负责人：郑国民，经理。 委托诉讼代理人：卜祥亭，山东诚正勤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王萍萍，山东诚正勤律师事务所律师。 上诉人东营方大电力工程有限责任公司（以下简称方大公司）因与被上诉人垦利天成电器材料中心（以下简称天成电器）、原审被告东营方大电力工程有限责任公司垦利区分公司（以下简称方大垦利区分公司）买卖合同纠纷一案，不服东营市垦利区人民法院（2019）鲁0505民初2374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 方大公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回天成电器的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由天成电器承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.本案中与天成电器发生业务关系的是东营市垦利区明珠电力工程有限公司（以下简称明珠电力公司）。2018年9月7日，明珠电力公司被方大公司吸收合并，并注销。明珠电力公司的债权债务应由方大公司承继。因此，天成电器应与方大公司进行对账，而不是与2018年4月23日新设立的方大垦利区分公司对账。方大垦利区分公司作为方大公司的分公司，未经方大公司授权不得进行对账。2.天成电器应提供买卖合同、供货单等证据证明买卖关系的真实存在，但天成电器仅提交了一份与方大垦利区分公司的对账函，该对账函不能证实天成电器与方大公司之间存在买卖合同关系及欠付货款的具体数额。3.方大垦利区分公司在一审中陈述，其确实向天成电器发出了《往来账款询证函》，但天成电器盖章后即交回方大垦利区分公司，因此天成电器手中不可能再持有该询证函原件，故方大公司要求鉴定询证函中方大垦利区分公司公章的真实性。但一审法院却未准许该鉴定申请错误。二、一审判决支持天成电器主张的违约金错误。即使认定方大垦利区分公司向天成电器发送《往来账款询证函》的行为具有法律效力，但询证函中未对违约金作出约定，故天成电器要求方大公司支付违约金不应得到支持。 天成电器辩称，一、一审判决认定事实清楚。涉案债务是明珠电力公司欠付天成电器的货款。2018年9月7日，明珠电力公司被方大公司吸收合并并注销，方大公司应依法承继明珠电力公司的债权债务。一审庭审中，方大垦利区分公司认可涉案债务已经在其财务上挂账，也认可《往来账款询证函》上加盖的其公司印章是真实印章，方大垦利区分公司对债务进行了确认。方大垦利区分公司与天成电器的对账行为是否经其授权，是方大公司的内部管理问题，天成电器不知情，亦与天成电器无关。并且，涉案欠款在方大公司吸收合并明珠电力公司时，已经会计师事务所审计认定，并在方大垦利区分公司挂账。一审法院根据双方对案件事实的陈述，综合全案证据，不准许方大公司的鉴定申请并无不当。二、一审法院支持天成电器诉请的违约金符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，天成电器有权要求方大公司支付违约金。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 方大垦利区分公司述称，认可方大公司的上诉意见。1.明珠电力公司注销，其债权债务由方大公司承继，方大垦利区分公司作为方大公司的分公司只能在自己的业务范围内从事经营活动，不能代表总公司认可对外债务。2.《往来账款询证函》仅是双方之间的往来对账并没有承诺付款，具体的付款时间要按双方合同约定或达成的还款协议支付。一审判决自2019年7月1日支付违约金无事实和法律依据。东营市垦利区人民法院（2019）鲁0505民初2675号案件与本案属同类型案件，在该案中法院认为原告没有证据证实货款应支付时间，未支持原告诉请的逾期付款违约金。本案中，方大公司或方大垦利区分公司从未对欠款的支付时间作出承诺，故仅应当支付本金。 天成电器向一审法院起诉请求：1.方大公司、方大垦利区分公司支付货款673972.08元、违约金60000元，合计733972.08元；2、本案诉讼费用由方大公司、方大垦利区分公司承担。 一审法院认定事实：天成电器与明珠电力公司多次发生买卖电缆等业务。2018年9月7日，明珠电力公司被方大公司吸收合并，并予以注销。方大垦利区分公司是方大公司下属的不具有法人资格的分公司。2019年7月1日，方大垦利区分公司向天成电器发放《往来账款询证函》，载明：截至2019年6月30日，方大垦利区分公司欠天成电器673972.08元。双方在该询证函上加盖了公章予以确认。庭审中，方大垦利区分公司认可在其公司财务上确实有673972.08元的款项未支付。 庭审中，天成电器主张违约金为以673972.08元为基数，按照年息12%计算，自2017年12月30日起至起诉之日止。 一审法院认为，涉案债务是由明珠电力公司拖欠天成电器货款而形成，明珠电力公司被方大公司吸收合并后予以注销，其债务应由方大公司负责偿还。方大垦利区分公司向天成电器发放往《往来账款询证函》以及认可其公司财务上确实有673972.08元的款项未支付的行为，能够证明方大公司拖欠天成电器货款673972.08元。方大垦利区分公司系方大公司下属的不具备法人资格的分支机构，且明珠电力公司被方大公司吸收合并后予以注销，方大公司应当承担向天成电器支付货款的责任。因涉案债务已经在方大垦利区分公司的财务上记账，且方大垦利区分公司对往来账款询证函中加盖的公章予以认可，方大公司要求对询证函中方大垦利区分公司公章申请鉴定的请求，存在故意拖延履行债务之嫌，不予支持。对于天成电器要求违约金的主张，双方之间的债务数额在2019年7月1日才予以确认，因此，应以货款673972.08元为基数，自2019年7月1日计算至起诉之日，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条之规定，判决：一、东营方大电力工程有限责任公司于判决生效之日起十日内向垦利天成电器材料中心支付货款673972.08元。二、东营方大电力工程有限责任公司于判决生效之日起十日内向垦利天成电器材料中心支付自2019年7月1日起至起诉之日的违约金（以673972.08元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率标准计算）。三、驳回垦利天成电器材料中心的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11140元，减半收取为5570元，由东营方大电力工程有限责任公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审认定事实一致。 本院认为，方大垦利区分公司作为方大公司的分公司虽然没有法人资格，不能独立承担民事责任，但仍可以自己的名义从事民事活动。即使方大公司对于方大垦利区分公司的经营权限有内部规定，该内部规定也不能对抗与方大垦利区分公司从事交易的善意相对人。本案中，方大垦利区分公司根据其公司挂账情况，主动向天成电器发出询证函确认尚欠天成电器的款项，天成电器予以盖章确认。根据询证函的内容，方大垦利区分公司欠天成电器货款，方大垦利区分公司也认可询证函中其公章的真实性。因此，方大公司应当承担付款义务。方大公司、方大垦利区分公司以分公司没有权利对账为由否认涉案款项，无事实与法律依据，且明显有违诚信原则。 关于天成电器主张的违约金，方大垦利区分公司认可欠付天成电器的货款在其公司进行了挂账，在方大垦利区分公司发给天成电器的《往来账款询证函》中注明截至2019年6月30日，欠天成电器货款673972.08元。现方大公司、方大垦利区分公司又主张未到付款条件，方大公司、方大垦利区分公司应承担相应的举证责任，但两公司未提交相应证据予以证明，对方大公司、方大垦利区分公司上述主张，本院不予支持。同时，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中，虽然对账函中未约定违约金条款，但方大公司未支付货款，一审法院根据上述法律规定，判令方大公司支付自双方对账之日即2019年7月1日至起诉之日，按中国人民银行同期贷款基准利率标准计算的违约金，符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，方大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11140元，由上诉人东营方大电力工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  隋美玲 审判员  宋国蕾 审判员  郭芳芳 二〇一九年十二月二日 法官助理马冰 书记员于燕