广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初25511号原告：韶关国储石化有限公司，住所地广东省韶关市浈江区，办公地址广州市天河区林和西路。法定代表人：朱华仁。委托诉讼代理人：熊英，广东易春秋律师事务所律师。被告：大连渤洋石油化工有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛经济区。法定代表人：胡思禄。委托诉讼代理人：宁月芹，辽宁圣权律师事务所律师。原告韶关国储石化有限公司（下简称韶关石化公司）与大连渤洋石油化工有限公司（下简称大连石油公司）买卖合同纠纷一案，本院2017年12月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人熊英，被告的委托诉讼代理人宁月芹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韶关石化公司向本院提起如下诉讼请求：1、判令立即解除双方签订的编号为20171010001《油品销售合同》；2、判令被告立即赔偿因违约给原告造成的损失2990000元；3、本案诉讼费、财产保全费等由被告承担。事实与理由：原告与被告系油品买卖合同关系。2017年10月10日，原、被告签订编号为20171010001的《油品销售合同》，约定原告向被告购买5000(±5)%吨符合国家GB19147-2016质量标准的0#车用柴油(V)，含税单价为人民币5815元／吨，总货款为人民币29075000元。原告需在合同签订后一个工作日内预付总货款10%为保证金，在货到指定地点且验收合格后一个工作日内，原告需按目的港船板数支付总货款的70%给被告，被告收款后方可卸油，原告收到被告合法有效的全额增值税发票后一个工作日付清余款；交货方式由被告送到，交货地址为广东省湛江港石化码头，交货期限为2017年11月5日前；若因被告原因造成未按合同约定时间送到油品，原告有权选择解除合同或选择继续履行合同，若原告选择继续履行合同，每逾期一日，被告需以逾期交货部分货款总值的干分之五向原告支付违约金（滞纳金），同时约定违约方应赔偿由于违约给守约方造成的损失等。合同签订后，原告依约向被告支付总货款10%即人民币2907500元作为合同保证金。2017年10月24日，原告与被告签订编号为20171010001-1《补充协议》，将合同约定的交货期限由“2017年11月5日前”变更为“2017年11月15日前”，其他合同条款不变。但是，被告并未按照合同及补充协议的时间约定，在2017年11月15日前将油品送达至指定地点。交货期届满后，原告多番口头和书面催促交涉，被告均以种种理由拖延，至今未交付任何油品给原告。综上所述，原告认为，涉案合同是原、被告在公平自愿前提下的真实意思表示，合同合法有效，缔约各方均应恪守履行。现被告在无任何理由的情况下，拒不履行油品交付之义务，其行为已严重违反合同约定及法律规定，构成违约。且由于被告的违约行为，导致原告无法向己签署合同的下游客户交付货物，不但合同可预期利益无法实现，还面临被下游客户追究违约责任，对原告的商业信誉造成极大负面的商业影响。因此，原告在穷尽其他方式无果的情况下，依照《合同法》和《民诉法》的相关规定，诉诸法院。被告大连石油公司辩称：一、我司是因为上游炼厂的原因，不能履行油品销售合同。我司作为经营公司，是在与炼厂提前签订油品采购合同后，再销售给原告。因合同签订后，炼厂企业受国家政策调整等因素影响，无法履行与我司签订的油品销售合同，导致转售合同中，我司也无法履行与原告签订的油品销售合同。导致合同解除的原因，是因为我司的上游企业造成的，这也是我司无法预知和控制的。二、为了减少双方的经济损失，我司己及时通知原告解除油品销售合同。我司在与原告签订油品销售合同后，就积极关注和督促上游炼厂的生产经营销售情况，在发生无法在约定的时间发货的情况下，第一时间通知原告，在催促上游炼厂发货的同时与原告积极协商，变更合同履行期限。但是令人遗憾的是，在变更履行期限后，炼厂也无法履行交货的义务，无奈为了防止双方损失的进一步扩大，在2017年11月14日我司通过发电子邮件、电话、邮寄的方式，通知原告解除油品销售合同，同时将收取预付货款全部返还给原告。当日原告给我司回复，收到解除合同通知书，并在11月17日给我司回复两个函件。三、原告提出赔偿请求数额，没有事实和法律依据。对于合同解除，造成原告的经济损失，符合法律和合同约定的部分，我司同意给予赔偿。本案中原告的经济损失是预期收益的损失，即转售合同中经济损失。故原告的请求，没有事实依据和法律规定。综上，我司认为，此案是因为上游炼厂的原因，造成我司无法履行与原告签订的油品销售合同。在情况发生后，我司及时通知原告，履行通知、告知的义务。对于解除合同造成原告的经济损失，在符合合同约定和合法的前提下，我司是同意赔偿的。我司认为合同已于2017年11月14日实际解除了，原告应依据或期待利益主张损失75000元，请法院在查明案件事实的基础上，依法驳回原告超出合同和法律规定的请求金额部分。经审理查明：2017年10月10日，韶关石化公司（买方）、大连石油公司（卖方）签订编号为20171010001的《油品销售合同》，约定买方向卖方购买5000(±5)%吨符合国家GB19147-2016质量标准的0#车用柴油(V)，含税单价为人民币5815元／吨，总货款为人民币29075000元；买方需在合同签订后一个工作日内预付全部货款的10%给卖方作为保证金，在货到指定地点且验收合格后一个工作日内，需按目的港船板数支付总货款的70%给卖方，卖方收款后方可卸油，收到卖方合法有效的全额增值税发票后一个工作日付清余款；交货方式由卖方送到，交货地址为广东省湛江港石化码头，交货期限为2017年11月5日前；违约责任：1、卖方交付的油品不符合合同约定，由双方协商解决；2、发生其他违约情形，违约方应赔偿由此给对方造成的损失。如属双方过错，应各自承担相应责任；3、买方延迟提货应按照每日1.5元/吨的标准，以未提数量为准，支付未提货物滞纳金。如逾期超过10日，卖方有权终止合同，同时买方按合同金额10%支付违约金。4、买方逾期付款的，应向卖方支付逾期付款的滞纳金，滞纳金以12%年息按日计，如逾期超过5日，卖方有权终止合同，同时买方按合同金额10%支付违约金。5、若因卖方原因造成未按合同约定时间送到油品，买方有权选择解除合同或选择继续履行合同，若买方选择继续履行合同，每逾期一日，卖方需以逾期交货部分货款总值的千分之五向买方支付违约金；因本合同发生争议，双方应协商解决，协商不成交广州市天河区法院裁决。2017年10月10日，韶关石化公司（卖方）、湛江XXX有限公司（买方，下简称XXXX公司）签订编号为20171010001的《油品销售合同》，约定买方向卖方购买5000(±5)%吨符合国家GB19147-2016质量标准的0#车用柴油(V)，含税单价为人民币5830元／吨，总货款为人民币29150000元；买方需在合同签订后一个工作日内预付全部货款的10%给卖方作为保证金，在货到指定地点且验收合格后一个工作日内，需按目的港船板数支付总货款的70%给卖方，卖方收款后方可卸油，收到卖方合法有效的全额增值税发票后一个工作日付清余款；交货方式由卖方送到，交货地址为湛江港石化码头，交货期限为2017年11月5日前；违约责任：1、卖方交付的油品不符合合同约定，由双方协商解决；2、发生其它违约情形，违约方应赔偿由此给对方造成的损失。如属双方过错，应各自承担相应责任；3、买方延迟提货应按照每日1.5元/吨的标准，以未提数量为准，支付未提货物滞纳金。如逾期超过10日，卖方有权终止合同，同时买方按合同金额10%支付违约金。4、买方逾期付款的，应向卖方支付逾期付款的滞纳金，滞纳金以12%年息按日计，如逾期超过5日，卖方有权终止合同，同时买方按合同金额10%支付违约金。5、若因卖方原因造成未按合同约定时间送到油品，买方有权选择解除合同或选择继续履行合同，若买方选择继续履行合同，每逾期一日，卖方需以逾期交货部分货款总值的千分之五向买方支付违约金；因本合同发生争议，双方应协商解决，协商不成交广州市天河区法院裁决。2017年10月11日，韶关石化公司交付大连石油公司货款10%保证金人民币2907500元。2017年10月24日，韶关石化公司、大连石油公司签订编号为20171010001-1《补充协议》，将合同约定的交货期限由“2017年11月05日前”变更为“于2017年11月15日前”，其他合同条款不变。同日，韶关石化公司、湛江石化公司也签订编号为20171010001-1《补充协议》，将合同约定的交货期限由“于2017年11月05日前”变更为“于2017年11月15日前”，其他合同条款不变。后大连石油公司并未按照《补充协议》约定在2017年11月15日前将油品送达至指定地点，并于2017年11月14日退回韶关石化公司上述货款保证金人民币2907500元。2017年11月16日，XXXX公司向韶关石化公司发出《通知函》，要求韶关石化公司在本月20日前给出确切的交货时间和保证，并完成交货义务，否则将直接进行法律诉讼。2017年11月17日，韶关石化公司向大连石油公司发出《业务联系函》称：贵我双方签订的油品销售合同（合同编号：20171010001）及2017年10月27日签订的补充协议（编号：20171010001-1），谈定5000吨柴油的最后交货期限为2017年11月15日。时至今日贵方仍未告知明确装船进展。由贵方指定的接货单位，作为我方下游客户的XXXX公司，已来函催促我方交货，否则将运用法律手段解决问题，且口头告知我方，贵方已派高管人员到湛江市就该事宜与XXXX公司进行了磋商。为维护各方正当权益和诚信经营的市场环境，我方郑重要求贵方1、2017年11月20日前对交货事宜作明确安排和承诺，2、及时书面告知我方，贵方与XXXX公司磋商的进展情况。特此告知。附XXXX公司《通知函》。大连石油公司未有回复，2017年11月29日，韶关石化公司发出《律师函》，要求大连石油公司立即履行合同，在2017年12月1日前将油品交付至指定地点，如否，则追究违约责任。未果。韶关石化公司于2017年12月14日诉至本院，提出上述诉讼请求。2018年4月25日庭审中，原告表示，对于终止合同或解除合同时守约方有权要求违约方按照合同金额10%支付违约金，本案合同中虽然只约定了原告需要向被告（有权终止的情况下）应按合同10%支付违约金，但按照权利义务对等原则，若原告提出终止或解除合同，也应当参照该条款追偿违约方的违约金；合同第10.5条约定若因被告原因造成未能按照双方约定的时间送到油品，原告有权选择继续履行合同或解除合同。若原告选择履行，逾期一日应按照逾期交货部分货款总金额每日千分之五追索违约金；现原告要求解除合同，故参照原告与案外人XXXX公司合同中涉及的违约损失为依据，及原、被告双方就案涉合同的可预期利益7.5万元相加而得出诉请金额2990000元（29150000元×10%+75000元）；如果XXXX公司要求原告继续履约，即可向原告主张每日尚未交付货款部分5‰违约金，以该依据计算违约金每月高达近400万元，故原告根据损失暂定调整为合同总金额的10%，该金额2915000元为原告向XXXX公司赔偿的直接经济损失，此外，原告与XXXX公司签订油品销售合同，转售利润为75000元，该利润为可预期利润，两项暂定损失赔偿额为2990000元。若XXXX公司向原告主张的金额超过2990000元，则原告保留继续追偿的权利。针对损失额的计算，原告提出由两部分组成，若被告拒不承认其已知晓原告与XXXX公司之间的合同关系，原告也可引用原、被告之间合同第10.5条，由于双方之间约定交货时间为2017年11月15日前，在该截止日期后原告已多次通过业务联系函和律师函方式书面要求被告继续履行合同，则可按照合同第10.5条要求被告以逾期交货总额的日5‰向原告支付违约金，该违约金计算为每日130837.5元，根据原告于2017年12月14日向法院提起诉讼提出解除双方之间的销售合同时间为2017年12月14日，被告在此期间逾期时间恰好为30天，以30天为计算，每日130837.5元，共计3925125元，该金额仍高于原告诉请主张的299万元，因此原告仅暂时酌情要求被告赔偿299万元符合合同法第113条规定及双方的合同约定。被告认为，对原告主张按合同金额10%计付违约金有异议，根据合同法等相关法律规定，当事人对违约责任有约定的按照约定处理，无约定按照法律规定处理。本案中违约金也应按此履行，不适用权利义务相对应原则。本案在审理过程中，湛江石化公司于2018年6月13日诉至广东省湛江市霞山区人民法院，起诉要求判令立即解除双方签订的编号为20171010001《油品销售合同》及补充协议，要求韶关石化公司立即赔偿因违约造成的损失额2990000元；并承担案件诉讼费。2018年9月10日，广东省湛江市霞山区人民法院作出（2018）粤0803民初1091号民事判决书，判决：一、解除XXXX公司、韶关石化公司于2017年10月10日签订的《油品销售合同》及于2017年10月24日签订的《补充协议》；二、韶关石化公司支付XXXX公司违约金2915000元。案件受理费30720元，由XXXX公司负担770元，韶关石化公司负担29950元。该判决于2018年10月9日发生法律效力。韶关石化公司尚未自动履行该判决。2018年12月24日，大连石油公司认为上述（2018）粤0803民初1091号民事判决侵害了其权益，向广东省湛江市霞山区人民法院提起第三人撤销之诉，广东省湛江市霞山区人民法院已受理该案[案号（2018）粤0803民初2346号]。2018年12月25日，大连石油公司向本院提出申请，要求中止本案的审理。本院认为：原、被告签订的《油品销售合同》及《补充协议》为双方真实意思表示，买卖合同关系成立，双方理应全面依约履行各自义务。原告依约交付货款保证金人民币2907500元后，被告未能依约履行交货义务，已构成违约，依法应当承担违约责任。现原告要求解除双方签订《油品销售合同》，本院予以支持。被告于2017年11月14日单方退回原告货款保证金2907500元，属其违约情形之一，被告以此行为主张合同于该日实际解除的辩解，本院不予认定。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。原告主张的损失额2990000元，包含两部分：一、原告认为合同只约定了若原告违约需向被告按合同金额10%支付违约金，但按照权利义务对等原则，若原告提出终止或解除合同，被告也应当参照该条款追偿违约方的违约金，故原告根据与下游客户XXXX公司签订的《油品销售合同》中约定的违约条款，原告需给付XXXX公司违约金2915000元，主张该部分损失应当由被告承担；二、若实际履行合同，原告可获得预期利益为7.5万元。上述两部分损失中，预期利益7.5万元事实清楚，双方均无异议。对原告需给付XXXX公司违约金2915000元，虽在本案诉讼过程中，广东省湛江市霞山区人民法院作出（2018）粤0803民初1091号民事判决予以确认，但原告尚未自动履行该判决，该损失尚未实际发生，且被告已就该民事判决向广东省湛江市霞山区人民法院提起第三人撤销之诉，因此该部分损失是否会实际发生，尚处于待定状态。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。因此对原告可获得预期利益损失7.5万元部分，本院可先行判决，对原告主张的需给付XXXX公司违约金损失2915000元部分，待实际发生后，本院再另行判决处理。此外，本案的纠纷系由被告的违约行为引起的，被告负有主要过错责任。因此本案的诉讼费、财产保全费，本院决定全部由被告负担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条的规定，判决如下：被告大连渤洋石油化工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告韶关国储石化有限公司预期利益损失75000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30720元、财产保全费5000元，由被告大连渤洋石油化工有限公司负担（该费用原告已预交本院，本院予以退回，由被告迳向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  杨昌南人民陪审员  叶小玲二〇一九年一月八日书 记 员  余颖蓉凤敏仪