甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘07民终1275号 上诉人（原审原告）：宋鑫鸿，男，1987年3月24日出生，汉族，农民，住临泽县。 委托诉讼代理人：魏烈霞，甘肃民申律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司淄博中心支公司。住所地：山东省淄博市张店区共青团路136号金石丽城沿街公建6层。统一社会信用代码：9137030078347675X9。 负责人：杜厚民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵菲菲，安邦财产保险股份有限公司甘肃分公司员工。 原审被告：淄博羽泽物流有限公司。住所地：山东省淄博市临淄区皇城镇淄东张村100米。统一社会信用代码：91370305MA3C4A5G5L。 法定代表人：张福亭，该公司总经理。 上诉人宋鑫鸿因与被上诉人安邦财产保险股份有限公司淄博中心支公司、原审被告淄博羽泽物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2018）甘0723民初2205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宋鑫鸿的委托诉讼代理人魏烈霞，被上诉人安邦财产保险股份有限公司淄博中心支公司委托诉讼代理人赵菲菲到庭参加诉讼。原审被告淄博羽泽物流有限公司经本院送达开庭传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 宋鑫鸿的上诉请求:请求撤销临泽县人民法院（2018）甘0723民初2205号民事判决书第一项，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实清楚，证据充分，但对减少误工费，护理费不支持,对营养费和摩托车损失的判处，明显不当。2016年7月4日22时50分许，上诉人与原审被告司机驾驶的×××号重型半挂牵引车发生事故，事发后经临泽县交警大队事故认定，原审被告雇员张淑滨承担本次事故的次要责任，上诉人承担主要责任。×××号重型半挂牵引车，×××车均在安邦保险股份有限公司投保了交强险，事故发生在保险期内，以上事实一审法院已查明，但是在具体判决计算损失时的认定上明显偏袒被上诉人，一审减少误工天数12天，缺乏证据，上诉人伤后首次住院12天，出院时医生根据上诉人伤情医嘱全休三个月，一审按3个月认定误工天数，缺乏证据，少判12天的误工费3000元。护理费根据上诉人的伤情，首次住院12天，出院5天后，因为会阴及阴茎皮肤挫裂伤疼痛难忍，再次住院治疗19天，上诉人伤后36天里都在医院住院。出院因左肩疼痛，在家休养期间家人继续护理一个月，一审法院少计算一个月护理时间的损失4069.2元。上诉人发生事故后身体受伤部位达九处之多，医生每天给上诉人及家属交代加强营养，不能因为医生的疏忽没有在病例中记载，就认为上诉人不需要加强营养。另外，摩托车在事故发生后完全报废，购买了摩托车的价款已向一审提交，就算估算残值也是有的，一审法院驳回上诉人的该诉请显然不合适。综上，请求二审法院依法审查后改判支持上诉人的诉讼请求。 安邦财产保险股份有限公司淄博中心支公司辩称，一审法院判决适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 宋鑫鸿向一审法院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告因交通事故受伤的各项损失32488.4元（其中医药费5000元，误工费25250元，护理费8138.4元，住院伙食补助费450元，营养费1350元，交通费300元，修理费2000元）；2.要求被告保险公司在保险范围内承担保险理赔责任；3.本案受理费用由被告承担。庭审中，原告变更部分诉讼请求：医药费5068.66元，误工费25500元，住院伙食补助费465元，损失合计42822.06元，扣除被告已支付的1万元外，要求二被告再赔偿32822.06元。 一审法院认定的事实：2016年7月4日22时50分许，原告宋鑫鸿醉酒后持“D”型机动车驾驶证驾驶自购的×××号南雅牌普通二轮摩托车由东向西行驶至临泽县G312线2683km+608.7m（沙河镇沙河派出所门前道路）处时，与临时停放在道路北侧的由被告淄博羽泽物流有限公司雇员张淑滨持“A2”型机动车驾驶证驾驶该公司所有的×××号重型半挂牵引车牵引的鲁C1U62号挂车发生碰撞，造成两车受损、原告宋鑫鸿受伤的道路交通事故；该事故经临泽县公安局交通警察大队勘查认定，原告宋鑫鸿承担本次事故的主要责任，张淑滨承担次要责任。原告受伤后在临泽县人民医院先后住院治疗31天，其伤情被诊断为：头面部外伤、头面部软组织损伤、面部两处皮肤裂伤（已缝合）、外伤性头痛，左肩部外伤、左肩后部软组织损伤、左肩胛骨骨折，双膝部软组织损伤，阴茎背皮肤挫裂伤，支付住院费5068.66元。 一审法院另查明：原告宋鑫鸿于2016年4月1日与临泽县鑫腾工程劳务有限公司签订了劳动合同，约定原告工资250元/日，2016年4-6月，原告应发工资分别为7500元、7750元、7000元。被告淄博羽泽物流有限公司所有的×××号重型半挂牵引车在被告安邦财险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期限内；原告住院期间被告淄博羽泽物流有限公司垫付医药费1000元，被告淄博羽泽物流有限公司在临泽县公安局交通警察大队交纳的事故保证金10000元，由原告领取。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，不受非法侵害；侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被告淄博羽泽物流有限公司雇员张淑滨在履行职务过程中停放机动车辆忽视交通安全，发生交通事故造成原告受伤，负事故的次要责任，因交通事故产生的民事赔偿责任应由被告淄博羽泽物流有限公司承担；原告在该次事故中承担主要责任，具有一定过错，应适当减轻被告淄博羽泽物流有限公司的赔偿责任。被告淄博羽泽物流有限公司的车辆在被告安邦财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，对于原告的合理损失，应由被告安邦财险公司在交强险责任限额内予以赔偿。因无相应的医嘱或病历记载证实原告在伤后需加强营养，故对原告主张的营养费不予支持。原告主张的摩托车修理费损失因未能提交充分的证据证实，依法不予支持。综上，原告宋鑫鸿要求被告淄博羽泽物流有限公司、安邦财险公司赔偿其损失的部分诉讼请求成立，依法予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司淄博中心支公司赔偿原告宋鑫鸿的医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计32537.26元，限被告于该判决生效后三十日内付清；二、被告淄博羽泽物流有限公司给原告宋鑫鸿垫付的医药费及原告宋鑫鸿领取的被告淄博羽泽物流有限公司交纳的事故保证金共计11000元，由原告宋鑫鸿从被告安邦财产保险股份有限公司淄博中心支公司的赔偿款中返还给被告淄博羽泽物流有限公司。三、驳回原告宋鑫鸿的其他诉讼请求。案件受理费612元，减半收取306元，由原告宋鑫鸿负担206元，被告淄博羽泽物流有限公司负担100元。 在二审期间中，宋鑫鸿提交了临泽县公安局交通警察大队公安交通管理行政强制措施凭证复印件一份，拟证明摩托车损失为2000元。经质证，被上诉人认为该证据无法直接证明摩托车的损失。因上述证据无法证明摩托车已报废及损失价值为2000元，对该证据本院不予采信。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算”。第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，上诉人宋鑫鸿对其伤后造成的伤残情况、误工、护理期限、是否需要加强营养未申请相关部门进行鉴定，一审法院结合宋鑫鸿的伤势及临泽县人民医院出具的病人出院病情证明书确定宋鑫鸿的误工费、护理费、营养费并无不当。 对宋鑫鸿所提摩托车损失的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，宋鑫鸿认为因该次交通事故的发生，造成其驾驶的摩托车报废。被上诉人应向其支付修理费2000元。对此，宋鑫鸿未提交摩托车已报废及摩托车损失价值为2000元的相关证据予以印证，故对该主张本院亦不予支持。 综上，上诉人宋鑫鸿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费612元，由上诉人宋鑫鸿负担。 本判决为终审判决。 审判长  袁建银 审判员  岳小芸 审判员  杨祝续 二〇一九年一月三日 书记员  李 颖 附：适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；