宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2019）宁0303民初1308号   原告：杨某1，住宁夏回族自治区吴忠市。   委托诉讼代理人：任某，宁夏马家明律师事务所律师。（特别授权代理）   被告：吴忠市红寺堡区教育局。   法定代表人：杨某2。   委托诉讼代理人：金某。（一般授权代理）   委托诉讼代理人：王某，吴忠市红寺堡区法律援助中心律师。（一般授权代理）   原告杨某1与被告吴忠市红寺堡区教育局（以下简称教育局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月12日立案后，依法适用普通程序，三次公开开庭进行了审理。第一次、第二次开庭原告杨某1及其委托诉讼代理人任某、被告教育局委托诉讼代理人金某、王某均到庭参加诉讼，第三次开庭原告杨某1及其委托诉讼代理人任某、被告教育局委托诉讼代理人王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告杨某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告签订的劳动合同；2.判令被告支付原告经济补偿金52000元（离职前12个月平均工资4000元×13年）；3.判令被告给原告补交自2005年10月至2012年12月的养老保险及失业保险；4.由被告向原告返还自2018年6月至2018年12月的养老保险4246.2元；5.判令被告向原告补发自2005年9月至2018年9月的同工同酬差额工资260000元（离职前平均年差额工资20000元×13年）；6.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2005年，原告与被告签订了劳动合同，约定原告在被告下属学校从事教师工作，在工作期间实施同工同酬，并由被告为原告缴纳社会保险及住房公积金。合同签订后，原告于2005年9月份前往红寺堡区大河中心小学参加工作。自2005年9月份至2018年3月份原告工作期间，被告实施同工不同酬待遇，且未给原告解决编制问题、不准予原告同等晋级。面对如此不公平的待遇，原告实属无奈于2018年3月份向红寺堡区大河中心小学提交离职申请书，但截至目前被告一直未与原告签订书面解除劳动合同，也未口头告知原告解除劳动合同事宜。2018年10月24日，原告经催告向社会事业保险缴费机构缴纳2018年社会保险时发现被告一直未给原告缴纳自2005年10月至2012年12月的养老保险及失业保险，只为原告缴纳了医疗保险及住房公积金。原告就社会保险问题及同工同酬问题多次找到被告相关负责人，但被告一直没有明确的答复。原告工作期间被告一直实施同工不同酬待遇，原告认为被告应向原告补交此期间的社保及补发工作期间同工同酬差额工资，同时被告应支付原告经济补偿金，弥补原告因被告行为所遭受的经济损失。被告的行为违反了《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，严重损害了原告的合法权益。2019年4月1日，原告向吴忠市红寺堡区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，吴忠市红寺堡区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月4日作出了红劳人仲字（不予受理）[2019]第002号不予受理通知书。但原告是自2018年10月24日为自己缴纳社会保险时才知道被告自2005年10月至2012年12月的养老保险及失业保险没有为原告缴纳，原告的申请没有超过时效，且因“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受规定的仲裁时间的限制”。原告在庭审中补充第二项经济补偿金“离职前12个月平均工资4000元×13年”不再以该方式计算，待法庭核实原告离职前12个月工资后再以该标准计算。   被告辩称，第一、原告自2018年3月4日向被告单位提交离职申请后未履行请假手续、也未上班，连续旷工超过十五日，按照劳动合同法的规定已经与被告单位解除了劳动合同；第二、原告当庭变更经济补偿金的计算标准，但未明确经济补偿金如何计算，对该项诉讼请求被告不予认可；第三、对于被告诉称的养老保险、失业保险，根据庭审举证情况被告提供答辩意见；第四、原告于2018年3月4日离职，要求返还养老保险4246.2元无事实、法律依据支持；第五、原告系被告单位临时聘用人员属于编外控制数教师，应当按照编外控制数教师的工资标准，自原告进入被告单位起计算，因此，要求补发的差额工资每年20000元无事实、法律依据支持。根据原告提供的证据证明原告是2008年2月进入被告单位，期间被告单位通过各种方式为原告提供条件解决编制问题，但是因原告自身问题多次丧失机会，不存在单位待遇不公，原告自2018年3月向红寺堡区大河乡中心小学提交离职申请书后，至此未按照单位规章制度履行请假手续、也不到岗，旷工至今，依照劳动合同法、劳动法连续旷工达到十五日以上视为解除劳动关系，原告诉称的2005年10月到2012年12月养老保险及失业保险现有的证据只能证明2008年2月起到2012年12月。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据、本院依职权调取了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据及本院依职权调取的证据分析认定如下：   原告提交的聘用合同一份，能够证明原、被告签订了聘用合同对聘用合同期限、工资待遇等事项进行了约定的事实，予以认定；红教发[2012]227号文件一份、红教发[2012]229号文件一份，能够证明被告就原告等8名编外教师工资标准核算提交了请示，被告、吴忠市红寺堡区财政局、吴忠市红寺堡区人事人才办下发了关于杨某1等8名聘用控制数教师工资发放办法的通知确定了工资发放办法的事实，予以认定；职工基本养老保险缴费台账一份、结业证十七本，被告质证后无异议，本院予以确认并在卷佐证；银行流水一份，能够证明被告自2009年4月起每月向原告实际支付工资的数额，予以认定；银行业务凭证一份、税收缴款书一份，能够证明原告自行缴纳了自2018年6月1日至2018年12月31日的养老保险的事实，予以认定；公告一份，系打印件，真实性无法核实，故不予认定；专业技术资格证书一本，能够证明原告取得了小学一级教师专业资格的事实，予以认定；国培计划结业证书两份，能够证明原告参加过培训的事实，予以认定；证书一份，能够证明原告参加过全区农村小学校长培训的事实，予以认定；荣誉证书一份，结合被告的质证意见能够证明原告于2015年到2016学年第二学期担任班主任并于2016年6月1日被评为优秀班主任的事实，予以认定；辞职申请书一份，能够证明原告于2018年3月4日向吴忠市红寺堡区大河乌沙塘小学提交了辞职申请书的事实，予以认定；专业技术职务聘任书一份，能够证明原告于2007年12月至2010年11月期间被聘任为小学一级教师的事实，予以认定；红人社函发（2018）19号复函一份，能够证明吴忠市红寺堡区人力资源和社会保障局出具复函要求被告按照相关规定和原告解除劳动合同的事实，予以认定；红劳人仲（不予受理）（2019）第002号不予受理通知书一份，被告质证后无异议，本院予以确认并在卷佐证。   被告提交的红寺堡区2013年聘用控制数教师6月份工资审核三份，能够证明原告2013年6月实际发放的工资为2577.06元的事实，予以认定；签到册十八页，能够证明原告自2018年3月4日起未上班的事实，予以认定；宁政发[2015]85号文件一份，对真实性予以认定；辞职申请书一份，能够证明原告于2018年3月4日向吴忠市红寺堡区大河乌沙塘小学提交了辞职申请书，吴忠市红寺堡区大河乌沙塘小学于2018年3月4日批示请到大河中心学校请领导批示，吴忠市红寺堡区大河中心小学于2018年3月12日批示请中心学校办公室以文件形式报教育局职改办、按相关程序办理，上述事实予以认定；红党办发201635号文件一份、红教发[2017]94号文件一份，对真实性予以认定；聘用控制数教师2017年民族团结奖、2016、2017年政府效能奖、取暖费审批表四页（复印件加盖印章），能够证明原告2017年民族团结奖、2016年及2017年政府效能奖、取暖费的发放情况，予以认定；红寺堡区聘用控制数教师2017年2月至2018年2月工资花名册十四页、红寺堡区聘用控制数教师2017年1月份及2018年2月份工资发放单两张、红寺堡区聘用控制数教师补发2017年政府效能奖一份、红寺堡区补发2017年控制编政府效能奖一份，能够证明原告自2017年3月至2018年2月每个月的应发工资均为3175元，2017年政府效能奖的发放金额为3500元的事实，予以认定。   本院依职权调取的事业单位专业技术人员基本工资标准表一份、宁政办发〔2015〕80号文件一份、国办发〔2016〕62号文件一份，来源合法、客观真实、与本案有关联性，予以认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告杨某1自2005年11月8日至2018年3月4日在被告教育局下属的学校上班。2005年，原、被告签订了劳动合同。2005年10月至2012年12月期间被告未给原告交纳养老保险。2011年11月1日，被告出具了《关于杨某1等8名编外教师工资标准核算的请示》。2012年12月17日，吴忠市红寺堡区教育局、吴忠市红寺堡区财政局、吴忠市红寺堡区人事人才办下发了《关于红寺堡区教育系统杨某1等8名聘用控制数教师工资发放办法的通知》，就聘用控制数教师工资发放办法确定如下：一、杨某1等8名编外教师占用红寺堡区教育局聘用控制数编制；二、工资待遇按照国家规定标准执行，各项经费由财政局以年度一次性核拨到主管部门，由主管部门按月考核发放；三、工资待遇与同级别的在职在编教师同工同酬，按照职称晋升岗位等级增加工资，同时按照年度考核结果增加晋升级别工资和薪级工资；四、绩效工资按照在职教师绩效工资的核算办法核发即基础性绩效工资÷7×3；五、现月工资及各项社会保险费用总额为4215.69元，即职务岗位工资649元、级别薪级工资279元、生活性补贴1340元、教护龄津贴3元、国家艰边地区津贴330元、奖励性绩效工资574.29元，单位缴纳的各项社会保险费用1040元。2013年1月18日，原、被告签订《红寺堡区聘用控制数教师聘用合同》，约定：一、聘用合同期限自2012年9月1日起至2017年8月31日止，本合同到期考核合格者继续聘用；二、…三、…；四、工资待遇1.工资待遇按国家规定标准执行，各项经费由财政局以年度一次性核拨到主管部门，由主管部门按月考核发放；2.工资待遇与同级别的在职在编教师同工同酬，按照职称晋升岗位等级增加工资，同时按照年度考核结果增加晋升级别工资和薪级工资；3.绩效工资按照在职教师绩效工资的核算办法核发即基础性绩效工资÷7×3；4.按照规定标准缴纳三险一金，即养老保险、工伤保险、医疗保险和住房公积金；…。2018年3月4日，原告向吴忠市红寺堡区大河乡乌沙塘小学提交了辞职申请书，吴忠市红寺堡区大河乌沙塘小学于2018年3月4日批示请到大河中心学校请领导批示，吴忠市红寺堡区大河中心小学于2018年3月12日批示请中心学校办公室以文件形式报教育局职改办、按相关程序办理。2018年4月2日，吴忠市红寺堡区人力资源和社会保障局出具复函要求被告按照相关规定和原告解除劳动合同等相关手续。2018年3月4日之后原告未上班。聘用合同签订后，被告未对原告进行年度考核。2012年9月至2018年2月被告按照应发工资3175.29元为原告发放工资，其中职务岗位工资为649元、级别薪级工资为279元；被告比照12级为原告发放工资。事业单位专业技术人员基本工资标准表薪级工资14级为273元。宁政办发〔2015〕80号宁夏人民政府办公厅文件中明确了事业单位专业技术人员基本工资标准表，实施时间从2014年10月起执行，中小学教师、护士的岗位工资和薪级工资提高10%，事业单位专业技术人员基本工资标准表岗位工资十二级为1220元，薪级工资14级为535元、15级577元。国办发〔2016〕62号国务院办公厅文件中明确了事业单位专业技术人员基本工资标准表，实施时间从2016年7月1日起执行，中小学教师、护士的岗位工资和薪级工资提高10%，事业单位专业技术人员基本工资标准表岗位工资十二级为1490元，薪级工资16级为767元、17级825元、18级890元。   本院认为，原告杨某1与被告教育局于2013年1月18日签订的聘用合同中约定期限自2012年9月1日至2017年8月31日、合同到期考核合格者继续聘用，2017年8月31日之后原告继续在吴忠市红寺堡区大河乌沙塘小学上班双方未签订书面劳动合同但形成劳动关系。对于原告要求解除原告与被告签订的劳动合同的诉讼请求，被告未及时足额向原告支付劳动报酬，原告有权解除合同，原告于2018年3月4日向吴忠市红寺堡区大河乡乌沙塘小学提交了辞职申请书，吴忠市红寺堡区人力资源和社会保障局于2018年4月2日出具复函要求被告按照相关规定和原告解除劳动合同等相关手续，故原、被告之间的劳动合同实际已经解除。原、被告签订《红寺堡区聘用控制数教师聘用合同》中约定工资待遇与同级别的在职在编教师同工同酬、按照职称晋升岗位等级增加工资、同时按照年度考核结果增加晋升级别工资和薪级工资，2012年9月1日至2018年2月28日被告未对原告进行年度考核视为原告考核合格，2012年9月1日至2018年2月28日被告按照应发工资3175元为原告发放工资，被告未按照合同约定为原告增加晋升级别工资和薪级工资，在原告职称未晋升的情况下被告没有为原告调整岗位工资，故被告应当为原告调整职务岗位工资和级别薪级工资。对原告要求被告补发自2005年9月至2018年9月的同工同酬差额工资260000元（离职前平均年差额工资20000元×13年）的诉讼请求，2012年9月1日之前原告的工资并没有证据证实应按照同工同酬予以计算；2012年9月1日至2018年2月28日期间的工资，被告未提交证据证明原告在此期间的年度考核结果及增加晋升级别工资和薪级工资的标准、相应的文件，本院按照宁政办发〔2015〕80号文件、国办发〔2016〕62号文件予以计算；对于原告的岗位工资，2012年9月1日至2014年9月30日为649元，2014年10月1日至2016年6月30日为1342元（1220元+1220元×10%），2016年7月1日至2018年2月28日为1639元（1490元+1490元×10%）；对于原告的级别薪级工资，2012年9月1日至2013年12月30日为279元，2014年1月1日至2014年9月30日为300元（273元+273元×10%），2014年10月1日至2014年12月30日为588元（535元+535元×10%），2015年1月1日至2015年12月30日为635元（577元+577元×10%），2016年1月1日至2016年6月30日为681元（691元+691元×10%），2016年7月1日至2016年12月30日为844元（767元+767元×10%），2017年1月1日至2017年12月30日为908元（825元+825元×10%），2018年1月1日至2018年2月28日为979元（890元+890元×10%）。2012年9月1日至2014年9月30日期间的差额工资为189元[（300元-279元）×9个月]；2014年10月1日至2014年12月30日期间的差额工资为3006元[（1342元-649元）×3个月+（588元-279元）×3个月]；2015年1月1日至2015年12月30日期间的差额工资为12588元[（1342元-649元）×12个月+（635元-279元）×12个月]；2016年1月1日至2016年6月30日期间的差额工资为6570元[（1342元-649元）×6个月+（681元-279元）×6个月]；2016年7月1日至2016年12月30日期间的差额工资为9330元[（1639元-649元）×6个月+（844元-279元）×6个月]；2017年1月1日至2017年12月30日期间的差额工资为19428元[（1639元-649元）×12个月+（908元-279元）×12个月]；2018年1月1日至2018年2月28日期间的差额工资为3380元[（1639元-649元）×2个月+（979元-279元）×2个月]；2018年3月至2018年9月，原、被告之间的劳动合同已经解除，故不再予以计算；据此，被告应当为原告支付的差额工资总计为54491元，超出部分不予支持。对原告要求被告支付经济补偿金52000元（离职前12个月平均工资4000元×13年）的诉讼请求，原告在庭审中补充第二项经济补偿金“离职前12个月平均工资4000元×13年”不再以该方式计算、待法庭核实原告离职前12个月工资后再以该标准计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；被告未及时向原告足额支付劳动报酬，根据法律规定应当向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2017年3月至2018年2月期间，原告的应发平均工资为4806.12元｛[（1639元+908元+1340元+3元+330元+574.29元）×10个月+（1639元+979元+1340元+3元+330元+574.29元）×2个月]÷12个月｝；原、被告建立劳动关系自2005年11月8日起至2018年3月4日，经济补偿金应计算12.5个月，原告的经济补偿金为60076.5元（4806.12元×12.5个月）。关于原告要求被告给原告补交自2005年10月至2012年12月的养老保险及失业保险的诉讼请求，根据相关法律规定，责令用人单位为劳动者缴纳养老保险及失业保险系劳动行政管理机关的职权范围不属于人民法院受理劳动争议的范围，故原告的该项诉讼请求不属于人民法院受理劳动争议的范围。对原告要求被告返还自2018年6月至2018年12月的养老保险4246.2元的诉讼请求，因双方的劳动合同已经解除，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：   一、被告吴忠市红寺堡区教育局于判决生效后十日内一次性支付原告杨某1经济补偿金60076.5元、差额工资54491元，合计114567.5元；   二、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟   案件受理费10元，由被告吴忠市红寺堡区教育局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审 判 长 王 春   人民陪审员 高 慧   人民陪审员 杨永红     二〇一九年十一月八日   书 记 员 李 贵   附法律条文：   《中华人民共和国劳动法》   第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者足额支付劳动报酬。   用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》   第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。