云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0722民初1072号原告：杨琼华，女，汉族，1981年10月13日生，云南省永胜县人，小学文化，农民，住永胜县。委托代理人：杨建明，男，汉族，1989年10月17日生，大学文化，云南省永胜县人，住永胜县，特别授权代理。被告：云南永保特种水泥有限责任公司。法定代表人：欧俊，职务:执行董事。统一社会信用代码:91530722709862230Q。住址:永胜县期纳镇满官村委会。委托代理人：尚睿、王晓庆，云南刘胡乐律师事务所律师。代理权限:特别授权。原告杨琼华诉被告云南永保特种水泥有限责任公司（以下简称永保公司）民间借贷纠纷一案，本院2018年11月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年12月24日公开开庭进行了审理，原告杨琼华的委托代理人杨建明，被告云南永保特种水泥有限责任公司的委托代理人尚睿、王晓庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨琼华向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付借款本金20000元及利息32928元，合计人民币52928元（1、详见《杨琼华借款本息支付情况及计算说明》；2、借款本金20000元的利息已计算至2018年11月6日，自2018年11月7日起至20000本金清偿为止的利息按年利率24%另行计算）；二、案件受理费由被告承担。事实和理由：2012年3月16日，被告的下属分公司云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司以公司以公司资金周转为由，与原告签订《借款协议》，向原告借款共计4万元，约定年利率为24%，借款期限分别为一年。原告将借款现金交付给被告后，被告书面出具了一份《收据》给原告。借款期限届满后，被告未如期归还借款，被告仅支付了2012年3月17日至2013年11月1日的利息，并于2015年9月9日偿还了借款本金2万元。经原告多次索要剩余借款本息未果，遂诉至法院，请求支持原告的上述诉讼请求。被告辩称，一、本案涉嫌非法吸收公众存款罪，请求将本案移送侦查机关。企业不可能使用高额利息的民间借款来维系企业，根据司法解释规定，在审理民事案件发现犯罪线索的，请求移送侦查机关处理，以防止国有资产流失。原被告签订的合同违反法律禁止性规定，因此合同无效。本案所涉金额已经超过民事审判范围，故请将案件移送侦查机关处理，以防止国有资产流失。二、涉案款项借发生于股权交接基准日之前，应由原股东谭国仁承担。根据股份转让协议，2012年4月30日前所产生的未披露债务应当由其谭国仁个人承担，应当由谭国仁承担还款责任。且谭国仁有严重欺诈行为。三、借款合同系实践合同，除当事人意思表示外，还需现实交付方能生效，被告不应承担任何民事赔偿责任。虽原告与被告的分公司签订了借款协议，但由于原告未能提供转款凭证，被告也未收到任何款项，且杨琼华与金山分公司签订的借款协议不应受到保护，根据民法规定，本案金山分公司的行为至今没有得到永保公司的追认，故金山分公司的行为不应得到法律保护。因此被告不应承担任何民事赔偿责任。我方认为本案系虚假诉讼。四、本案中部分协议约定的利息过高，被告已经严重资不抵债，如果承担如此高额款项，企业将面临破产，据不完全统计，被告现所涉集资款高达5.3亿元，已经严重资不抵债，同时围场堵门事件频频发生，被告已经无法正常经营。若企业破产有百害而无一利，届时集资户的债权无法得以实现，同时造成国有资产严重流失，更有甚者公司数百名员工亦会造成社会不稳定因素，故恳请法庭透过现象看本质，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件一份，被告企业信用信息公示报告复印件一份，拟证明原、被告的身份情况及诉讼主体资格。2、《收据》一份、《借款协议》一份，利息计算说明一份，拟证明原被告之间的借款事实及还本付息情况。经质证，被告对第一组证据三性认可;对第二组证据三性均不予认可，对利息计算说明三性不予认可,原告没有提交任何转款凭证予以证明，同时本案存在虚假诉讼嫌疑。经本院审查，认为原告提交的利息计算说明系原告方单独制作，不具备证据要件，对其效力不予确认；其他证据，其来源合法，内容真实，与本案有关联性，应予认定。被告向本院提交了以下证据：第一组：谭国仁与西南水泥有限公司关于云南永保特种水泥股份有限公司的《股权转让协议》、西南水泥有限公司与谭国仁关于云南永保特种水泥股份有限公司的《交接协议》复印件各一份，拟证明：1、被告公司原为自然人谭国仁控股，后谭国仁将公司100%的股权转让给西南水泥有限公司，谭国仁在股权转让时明确承诺已向新股东披露了全部公司债务。2、《股份转让协议》第14.1条约定：被告公司的或有负债，全部由谭国仁承担。“或有负债”具体包括但不限于：（1）因交接完成日之前的违法或违约行为、担保、诉讼、仲裁及行政处罚等事项，致使被告遭受的经济损失。（2）截至交接完成日已发生但未在截至交接基准日的《交接审阅报告》中反映的负债。3、原告主张2012年3月16日的借款形成于股权交接基准日之前，应当由谭国仁承担还款责任。4、根据《交接协议》，双方确定的交接基准日为2012年4月30日。第二组：金山分公司营业执照复印件一份、金山分公司民间借贷的本金审计及利息审计报告复印件各一份，拟证明永保公司系依法成立的法人主体，具有完全民事行为能力，金山分公司为永保公司于2004年设立的分支机构，营业范围为水泥制造销售；2、金山分公司以自己名义对外签署借款协议已经超出其经营范围，至今未得到永保公司的追认，原告与金山分公司签订的《借款协议》不应当受到保护，应当认定合同无效；3、原告明知金山分公司并仅为被告依法设立的分公司，经营范围为水泥的生产销售。在借贷过程中，未尽合理审查义务，存在重大过错，基于原告的过错所产生的损失，依法不应当由被告承担。经质证，原告对被告提交的第一组、第二组证据的三性均不予认可，认为与本案无关联性。经审查，本院认为，被告提交的证据虽系复印件，但其内容与原告的陈述能够相互印证，故对被告提交的上述证据的效力本院予以认定。综合原、被告的陈述和认定的证据，本院认定本案法律事实如下：2012年3月16日，云南永保特种水泥股份有限公司金山分公司（被告云南永保特种水泥有限责任公司变更前的分公司名）向原告杨琼华借款人民币40000元，原告将款项交付给云南永保特种水泥股份有限公司后，云南永保特种水泥股份有限公司金山分公司书面出具一份《借款协议》和一份《收据》给原告，《借款协议》中载明：“借款金额，月利率2%，借款期限为一年”等内容。原告借款后，被告向原告支付了2012年3月17日至2013年11月1日的利息，并于2015年9月9日偿还了借款本金20000元后，经原告多次索要剩余借款本息未果，遂诉至法院，要求被告偿还本息，并承担本案诉讼费。本院认为，被告永保公司认为本案涉嫌非法吸收公众存款刑事犯罪，本院原已将同类相关线索材料移送永胜县公安局后，永胜县公安局以“云南永保特种水泥有限公司所涉借贷属民间借贷。其所涉民间借贷法律关系属民事法律调整范畴”复函我院，未予立案。故对被告永保公司关于该案涉嫌刑事犯罪、有待侦查机关侦查终结、就债权债务的真实性、债权金额确定之后才能处理偿还问题的主张，本院不予支持。原告杨琼华与云南永保特种水泥股份有限公司金山分公司的民间借贷行为，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方的借款合同依法成立并生效。借款合同生效后，双方应本着诚实信用原则、按合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，原告履行了出借款项的义务，但被告永保公司在借款期限届满后，未按约定还本付息，其行为已属违约，依法应当承担相应的民事责任。借贷关系虽发生在原告与云南永保特种水泥股份有限公司金山分公司之间，但依据《中华人民共和国公司》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，金山分公司的债务应当由云南永保特种水泥股份有限公司承担；原告杨琼华与云南永保特种水泥股份有限公司的借款行为，虽发生在被告云南永保特种水泥有限责任公司的公司名变更前，但依据《中华人民共和国公司》第九条第二款规定：“有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继”，故该债务应由被告永保特种水泥有限责任公司承继清偿。原、被告双方约定的借款资金占用费实际系利息，其计息利率标准年利率24%，未违反相关法律规定，应受法律保护。利息应按照还款金额递减分段计算：从2013年11月2日至2015年9月9日期间的利息为17786.67元（以本金40000元计算，共1年零307天，40000元×24%×1年+40000元×24%÷360天×307天），从2015年9月10日至2018年11月9日期间的利息为15200元（以本金20000元计算，共3年零60天，20000元×24%×3年+20000元×24%÷360天×60天），综上所述，至2018年11月9日，被告已偿还原告借款本金20000元，尚欠借款本金人民币20000元、利息32986.67元；2018年11月10日起的利息按照本金20000元年利率24%另行计算。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司》第十四条第一款、第九条第二款，以及《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后30日内给付原告杨琼华借款本金人民币20000元及支付利息人民币32986.67元。从2018年11月10日起的借款利息按年利率24%另计。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1123元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至云南省丽江市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判长  唐芹英审判员  赵正华审判员  欧国卿二〇一九年一月十一日书记员  关亚林