连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初9311号原告：张华。委托代理人：周进。被告：杨思勤。委托代理人：嵇永根。被告：徐竟博。委托诉讼代理人：高玉春。原告张华诉被告杨思勤、徐竟博合伙纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张华及其委托诉讼代理人周进、被告杨思勤及其委托诉讼代理人嵇永根、被告徐竟博及其委托诉讼代理人高玉春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张华向本院提出诉讼请求：1、判决终止原、被告之间合伙协议，被告返还出资款2万元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由如下：2016年10月19日，原告与被告杨思勤签订一份《股东投资合作协议》，约定原告向家家来超市投资2万元为其股东，原告于当日支付了2万元股金，但被告并没有进行实质性经营。被告杨思勤于2016年11月已不再从事家家来超市经营业务，也没有公开财务、分配利润，后被告杨思勤于2017年2月3日将超市注销。2017年原告通过上诉才知道被告徐竟博也是家家来超市股东。原告认为，被告杨思勤要求原告入股并收取2万元，目的显然不是为了合伙经营超市，而是假借投资入股的名义占有原告的2万元股金，“所谓”的入股至今，被告杨思勤既没有实际经营，也没有公开财务、分配利润，被告杨思勤的行为显然是为了骗取原告2万元股金。被告杨思勤辩称，1、原、被告之间签订的协议还在履行中，协议约定一年内不得退股，第二年退股需经全体股东同意，但只能退50%；2、被告于2016年8月10日与仁和康硕经贸有限公司签订加盟合同，约定该公司应支付被告保证金10万元没有到帐，故无法退还原告股金；3、被告实际投资家家来超市15万元用于经营，因经营不善停止营业，对家家来超市亏损，原告应该承担风险责任；4、原告在解除合伙关系的时候，已经领到家家来超市剩余的部分物品，该行为应认为是对合伙期间账目的最终清算，原告不应该再主张权利被告徐竟博辩称，首先原告诉被告的主张不能成立，答辩人是在2016年7月至8月初左右投入家家来超市2万元在一起合伙，一共干了2个多月，当时原告经常来超市玩，看到经营情况比较好，原告也投入了2万元一起合伙，后来因为哈尔滨仁和康硕经贸有限公司不及时供货同时返点不及时，造成家家来超市不能正常经营，经全体合伙人在一起研究决定，对家家来超市予以停业，并对超市相关的物品进行管理上分配，原告当时已分有部分物品，因物品较多无法运回，答辩人还参与将物品送回原告家中。原告的主张不能成立，同时通过送货这一情节，原告已经认可亏损的这一事实的存在。其次，答辩人不应该作为本案的被告，属于主体不适格，答辩人和原告一样都是以出资2万元入伙，最终均是亏损的一方，如果答辩人给付原告的损失，那么答辩人的损失由谁来给付。我们的观点是既然是合伙，就应该承担必要的风险，共享利润，应对自己做出的行为负责。答辩人既不是法人，同时也不是负责人，不应该作为本案的第二被告，请求法庭驳回原告对被告的起诉。经审理查明：2016年7月1日，被告杨思勤作为个体工商经营者，在本市海州市场监督管理局幸福路分局登记注册海州区家家来超市，资金数额5万元。被告杨思勤在成立上述家家来超市后，以家家来超市名义与案外人仁和康硕经贸有限公司（以下简称仁和公司）签订一份创客空间产销互助联营旗舰店加盟合同，约定该超市作为仁和公司授权开设的旗舰店进行经营，合同有效期自2016年7月1日至2017年7月1日止，合同中约定家家来超市向仁和公司交纳加盟金5万元、保证金15万元。加盟利润按月结算，即每个月末最后一天双方进行利润结算，于次月10日由仁和公司以银行转账方式支付家家来超市营业额的百分之八利润。被告杨思勤在庭审中提交的一份汇款凭证显示，其在2016年6月24日向案外人张绪汇款50万元，称该款包括加盟金、保证金及预付货款。庭审中，两被告一致确认，在与仁和公司成立加盟关系时，家家来超市系两被告合伙经营，被告徐竟博曾与被告杨思勤签订能够一份股东投资合作协议并支付2万元合伙款。2013年10月19日，杨思勤向原告张华提供其拟定的《股东投资合作协议》，该协议约定杨思勤为家家来商超的法定代表人，商超实行股份合伙制，每一股份为2万元，每一股东限购一股，共同投资人以其出资额为限对超市经营共享利润、共担风险，超市按月分红、月结月清，利润到帐3日，应公布当月账目，超市成立一年内不得退股，第二年退股需经全体股东同意并只能退入股的50%。协议还约定生效时间为共同投资人签字之日等内容。原告张华于当日在该协议上签字并以股金的名义向杨思勤交付现金2万元。杨思勤收到张华签字的上述协议和2万元现金后，既没有在该协议上签字，也没有向市场监督管理机关办理家家来商超的注册登记手续或变更登记海州区家家来超市共同投资经营者的手续，超市的经营情况也没有向张华公布。2017年11月底，该超市以实际关门停止营业。2017年2月23日，该超市被杨思勤吊销营业执照。在本案庭审中，原告称其在向杨思勤加纳2万元款项时，不知道被告徐竟博是合伙经营人，原告本人平时未参与超市经营及管理；被告杨思勤称，在张华与其商谈合伙经营超市经营时，已向其告知徐竟博也是合伙人，同时，在仁和公司不向超市供货导致超市无法经营时，其与张华、徐竟博共同商议了解散超市的事情，之后，三人将超市剩余货物进行了瓜分，张华拿走的货物价值数万元，而且是由两被告为张华将货物送回家，同时，杨思勤陈述，徐竟博不参与超市的日常经营管理，不经手超市的进货、日常销售事项及超市账目管理；被告徐竟博在庭审中陈述内容与杨思勤所述内容一致。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告举证的股东投资合作协议、收条、海州区家家来超市注册档案查询信息，被告杨思勤举证的加盟合同、股东投资合作协议、汇款凭证等在案予以证实。本院认为，本案原、被告约定合伙经营家家来超市，双方之间签订了书面协议，约定了各自出资数额及利润分配，且原、被告在庭审中一致确认双方之间为合伙关系，本院对此依法予以确认。现双方共同经营的合伙企业家家来超市已于2016年11月底关门停止营业，且在2017年2月该超市被杨思勤申请吊销营业执照并不再经营，因此，本案的合伙目的已无法实现，故本院对原告要求终止、解散双方之间合伙关系的请求予以支持。经庭审查明，家家来超市在合伙期间实际上是由被告杨思勤进行管理、经营，原告张华及被告徐竟博均为实际参与超市的经营管理，因此，应当认定杨思勤为合伙期间合伙事务的具体执行人，现因三方合伙的家家来超市停止营业并被吊销营业执照至无法继续经营，故应当由合伙事务的实际执行人杨思勤对合伙期间的相关事项进行组织清算，但被告杨思勤在注销家家来超市营业执照后，未组织或怠于组织合伙人对合伙期间的相关事项进行清算，因此，被告杨思勤应当依法承担相应的法律责任，本院对原告要求被告杨思勤退还合伙投入资金2万元的请求予以支持。关于两被告所称的在家家来超市停止营业后，三方口头协商解散合伙关系，且已经家家来超市的剩余商品进行了分配，应视为合伙清算的观点，本院认为，被告未能举证证明三方之间就合伙事务进行清算的三方协议，同时也未能举证证明原告从超市拿走分配商品的相关证据，且原告对此事实也不认可，故本院对被告的该观点不予支持。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条第（五）项、第（六）项、第八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告杨思勤于本判决生效之日起十日内向原告张华退还合伙投资款2万元。如果被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元（原告已预交），由被告杨思勤负担，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，应向该院预交上诉案件受理费（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。(此页无正文)审判员  陈康祥二〇一九年一月三十日书记员  尹 婷法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条：合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现;(六)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。第八十六条：合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行分行