广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂02民终3780号 上诉人（原审原告）:柳城加美木业有限公司，住所地广西壮族自治区柳城县工业区沙埔片区。统一社会信用代码91450222569084501G。 法定代表人:韦美都，总经理。 委托诉讼代理人:韦锦标，广西旺国律师事务所律师。 委托诉讼代理人:韦炳快，广西旺国律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:赖开恩，男，1988年5月5日出生，汉族，住广西壮族自治区河池市金城江区。 委托诉讼代理人:郭翠兰，柳城县法律工作服务所法律工作者。 上诉人柳城加美木业有限公司因与被上诉人赖开恩劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳城县人民法院（2018）桂0222民初976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 柳城加美木业有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、三、四、五、六、七项；2.柳城加美木业有限公司不支付赖开恩住院伙食补助费540元、护理费3754.08元；3.柳城加美木业有限公司不支付赖开恩一次性生活补助1400元；4.柳城加美木业有限公司不支付赖开恩一次性伤残补助金23850.4元；5.柳城加美木业有限公司不支付赖开恩一次性工伤医疗补助金27102.6元；6.柳城加美木业有限公司不支付赖开恩一次性伤残就业补助金21079.8元；7.本案一、二审诉讼费全部由赖开恩负担。事实和理由：一审法院认定赖开恩受伤前月平均工资为3605.4元，从而支持赖开恩在仲裁阶段主张其受伤前本人工资为3407.2元是错误的。1.赖开恩2016年6月16日开始到柳城加美木业有限公司处工作，7月份领取6月份工资，其月工资也应按实际工作情况计算，且没有任何法律规定受伤前月平均工资的计算一定以足月工资为标准；2.一审法院以韦柳贤向赖开恩转账的款项认定为柳城加美木业有限公司向赖开恩支付的工资没有法律依据。韦柳贤不是柳城加美木业有限公司的法定代表人，其行为不能当然地理解为代表公司。在韦柳贤没有到庭进行说明的情况，不能排除有其它合理怀疑。韦柳贤的转账行为是否为柳城加美木业有限公司向赖开恩支付工资，举证责任应由赖开恩承担。综上，赖开恩于2016月11月26日受伤，其后不再提供劳动，故赖开恩受伤前的月平均工资应为：（871.47元+1856.17元+2323.48元+2525.93元+2568.09元+1775.59元）÷6个月=1986.79元。二、赖开恩的受伤是由于擅自离开岗位，违规操作设备造成的，赔偿责任应由其自行承担。赖开恩由柳城加美木业有限公司安排在电脑控制室工作，生产车间活体料仓挖料的工作并不是其工作范围，其违规进行操作而被液压机夹伤，责任应由其承担。因此：（一）柳城加美木业有限公司不需承担赖开恩住院期间的伙食补助费和护理费，且柳城加美木业有限公司在赖开恩住院期间也已支付全部伙食补助费和所请的护理工的费用；（二）根据《广西壮族自治区失业保险办法》的规定，一次生活补助属于失业保险的范畴，赖开恩之所以不缴纳社保完全是由于其个人原因要求不缴纳的，柳城加美木业有限公司也己经按其要求以社保补贴的方式每月支付了500元，赖开恩在劳动合同到期终止后未能享受失业保险待遇，过错在于其个人，柳城加美木业有限公司不应再向赖开恩承担一次生活补助；（三）柳城加美木业有限公司也不需向赖开恩支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，且一审法院计算计发的基数也是有错误的。 赖开恩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 柳城加美木业有限公司向一审法院起诉请求：判令柳城加美木业有限公司不需向赖开恩支付住院伙食补助费540元、护理费3754.08元、鉴定费373元、一次性伤残补助金23850.4元、一次性工伤医疗补助金27102.6元、一次性伤残就业补助金21079.8元、一次性生活补助1400元。 一审法院认定事实：赖开恩于2016年6月16日受聘到柳城加美木业有限公司从事操作工作，双方签订有《劳动合同》，合同期限为2016年6月16日至2017年6月16日，期间柳城加美木业有限公司没有为赖开恩缴纳社会保险费。2016年11月26日上午8时20分许，赖开恩在柳城加美木业有限公司生产车间活体料仓工作时被液压机夹伤右足，即日送柳城县人民医院住院治疗24天（2016年11月26日至2016年12月20日），经诊断：1.右第5趾骨粉碎性骨折；2.右第4趾趾骨骨折；3.右第5趾间关节损伤；4.右第4、5趾腓浅神经嵌压；5.右第5趾背动脉、静脉嵌压；6.右第4趾背静脉嵌压；7.右第5趾背静脉血栓形成；8.右足多发血肿形成；9.右骰骨骨折；10.右足软组织挫裂伤并异物残留；11.右足软组织挫伤。出院医嘱：全休三个月，住院期间留陪人壹名。2017年3月20日，柳城县人民医院出具疾病证明书建议赖开恩全休一个月。2017年4月22日，赖开恩再次到柳城县人民医院住院治疗6天（2017年4月22日至2017年4月28日），经诊断：1.右足第5趾趾骨骨折术后骨性愈合；2.右足第5趾慢性溃疡；3.右足第4趾趾骨骨折。出院医嘱：全休一个月，住院期间留陪人壹名。出院后，柳城县人民医院于2017年6月9日、2017年7月12日、2017年8月16日分别出具疾病证明书建议赖开恩各全休一个月。2018年1月26日，赖开恩又到柳城县人民医院住院治疗6天（2018年1月26日至2018年2月1日），经诊断：1.右第4趾趾骨骨折术后骨性愈合；2.右足第4趾骨化性肌炎；3.右足第4趾伸肌腱粘连。出院医嘱：全休一个月，住院期间留陪人壹名。柳城加美木业有限公司支付了赖开恩的全部医疗费用。 2017年2月6日，赖开恩本次事件受伤经柳州市人力资源和社会保障局以柳人社工伤字［2017］40002号认定工伤决定书认定为工伤；2017年3月23日经柳州市劳动能力鉴定委员会以柳劳工鉴字［2017］261号劳动能力鉴定结论通知书鉴定赖开恩因右4、5趾骨骨折术后造成拾级伤残。本次鉴定赖开恩支付了鉴定费250元和检查费123元，但柳城加美木业有限公司收执了票据原件。 2018年2月22日，柳城县劳动人事争议仲裁委员会立案受理赖开恩的仲裁申请，赖开恩请求确认柳城加美木业有限公司与赖开恩自2016年6月16日至2018年2月10日期间存在劳动关系，于2018年2月11日解除劳动关系；请求柳城加美木业有限公司向赖开恩支付住院伙食补助费、护理费、劳动能力伤残等级鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2016年12月1日至2018年1月10日停工期间工资、终止劳动关系经济补偿、非法解除劳动关系赔偿金、失业保险待遇损失等。柳城县劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月20日以柳城劳人仲字（2018）第40号仲裁裁决书作出裁决：一、确认申请人赖开恩与被申请人柳城加美木业有限公司于2016年6月16日至2017年6月16日期间存在劳动关系，2017年6月16日双方劳动关系终止；二、被申请人柳城加美木业有限公司于本裁决生效之日起五日内向申请人赖开恩支付住院伙食补助费540元、护理费3754.08元、鉴定费373元、一次性伤残补助金23850.4元、一次性工伤医疗补助金27102.6元、一次性伤残就业补助金21079.8元；三、被申请人柳城加美木业有限公司于本裁决生效之日起五日内向申请人赖开恩支付一次性生活补助1400元；四、申请人赖开恩的其他仲裁请求缺乏依据，本委不予支持。柳城加美木业有限公司对仲裁裁决书的第一项、第四项裁决无异议，对第二项、第三项裁决中住院伙食补助费、护理费、鉴定费、一次性生活补助的数额无异议，但认为不应支付；对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算本人工资基数有异议，故向该院提起诉讼。 一审法院另查：1.2017年柳城县最低工资标准为1000元/月； 2.2016年柳州市城镇单位在岗职工年平均工资为60228元； 3.柳城加美木业有限公司自2016年6月至2017年6月期间通过银行转账给赖开恩的工资记录为：2016年7月28日871.47元、2016年8月25日1856.17元、2016年9月22日2323.48元、2016年10月21日2525.93元、2016年11月24日2568.09元、2016年12月22日1775.59元、2017年1月20日1670.06元、2017年2月24日1722.88元、2017年3月22日1727元、2017年4月25日1727元、2017年5月25日1727元、2017年6月22日1500元、2017年7月25日1360.94元。 4.柳城加美木业有限公司的执行董事韦柳贤通过银行转账给赖开恩的工资记录为：2016年9月22日1894.32元、2016年10月21日1389.48元、2016年11月24日1864.04元、2016年12月29日2085.79元、2017年1月20日300元（奖金）。 5.赖开恩于2017年7月18日、2017年7月25日分别签领2017年5月、6月份工资各1500元。 6.赖开恩自2016年11月26日受伤后，不再向柳城加美木业有限公司提供劳动。 一审法院认为，综合诉辩双方的意见，该院确认双方无异议的事实：柳城加美木业有限公司与赖开恩于2016年6月16日至2017年6月16日期间存在劳动关系，2017年6月17日双方劳动关系终止；归纳本案的争议焦点为：1.柳城加美木业有限公司是否应当向赖开恩住院伙食补助费、护理费、鉴定费、一次性生活补助；2.关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数及具体数额问题。 本案中，赖开恩受聘到柳城加美木业有限公司工作，柳城加美木业有限公司未为赖开恩缴纳社会保险费。赖开恩在工作过程中致右足受伤，经柳州市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，柳城加美木业有限公司应按工伤保险待遇项目和标准支付费用给赖开恩。 一、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、一次性生活补助问题。 赖开恩受伤后先后三次到柳城县人民医院住院治疗共36天，医嘱住院期间需陪护1人。根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工作医疗待遇”、第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，柳城加美木业有限公司应当支付给赖开恩住院伙食补助费540元、护理费3754.08元。至于柳城加美木业有限公司提出其已经向赖开恩支付该二项费用的主张，因未提交证据加以证实，该院不予采纳。 赖开恩的伤经柳州市劳动能力鉴定委员会作伤残鉴定，产生鉴定费250元和检查费123元，该费用赖开恩已经交纳，根据广西壮族自治区人民政府关于修改《广西壮族自治区实施办法》的决定（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十一条“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（三）未能加工伤保险的，由用人单位承担”之规定，鉴定费及检查费应由柳城加美木业有限公司负担。本案中，赖开恩虽然已经交纳了鉴定费和检查费，但柳城加美木业有限公司收执有上述费用票据原件，足以证明柳城加美木业有限公司已经向赖开恩支付了上述费用，故柳城加美木业有限公司不应再向赖开恩支付鉴定费和检查费，柳城加美木业有限公司该项请求合法有理，该院依法予以支持。 一次性生活补助，是指农民合同制职工连续工作满一年，其用人单位已经按照规定缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由经办机构对其支付一次性生活补助，其属于失业保险金的一种。本案中，赖开恩受聘到柳城加美木业有限公司工作，柳城加美木业有限公司未为赖开恩缴纳失业保险费，根据广西壮族自治区人民政府《广西壮族自治区失业保险办法》（广西壮族自治区人民政府令第5号）第二十四条第一款“农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助，缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月”，第二十条第一款“失业保险金的具体发放标准为：累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放”，第三十六条“用人单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任；赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”之规定，柳城加美木业有限公司应当向赖开恩支付一次性生活补助1400元（1000元/月×70%×2倍），而柳城加美木业有限公司以其已经向赖开恩支付终止劳动合同经济补偿（赖开恩签领的2017年5、6月份工资共3000元）为由不应支付一次性生活补助的主张，与法相悖，该院不予采纳。 二、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数及具体数额问题。 1.“韦柳贤”通过银行转账给赖开恩的工资是否属于柳城加美木业有限公司支付给赖开恩工资的一部分问题。经查，“韦柳贤”是柳城加美木业有限公司的执行董事，其在柳城加美木业有限公司以银行转账的方式向赖开恩支付工资的同日，亦通过银行转账的方式向赖开恩支付“工资”或“奖金”，柳城加美木业有限公司未能提供证据证明韦柳贤与赖开恩之间存在其他法律关系及经济往来，不能合理解释其公司的执行董事按月转账给本公司劳动者赖开恩款项的原由，故该院采信赖开恩所述韦柳贤通过银行转账给赖开恩的工资属于柳城加美木业有限公司支付给赖开恩工资一部分的意见。 2.关于一次性伤残补助金的计发基数及具体数额问题。 赖开恩受伤前的本人工资：根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，赖开恩于2016年11月26日受伤，故其受伤前本人工资（2016年7到2016年10月期间的平均月工资）为3605.4元［（1856.17元+2323.48元+2525.93元+2568.09元+1894.32元+1389.48元+1864.04元）÷4个月，以足月工资计算］，赖开恩在仲裁阶段主张其受伤前本人工资为3407.2元，未超过以上金额，该院予以支持，故赖开恩受伤前本人工资为3407.2元。 根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”之规定，本案赖开恩的伤经柳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，故柳城加美木业有限公司应当支付给赖开恩一次性伤残补助金23850.4元（3407.2元/月×7个月）。 3.关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数及具体数额问题。 赖开恩终止劳动关系时本人工资：广西壮族自治区人民政府关于修改《广西壮族自治区实施办法》的决定（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十四条第二款规定：前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资；未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资300%计算；本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。本案中，双方劳动关系终止的时间为2017年6月16日，故其终止劳动关系时本人工资（2016年7到2017年5月期间的平均月工资）为2605.17元［（1856.17元+2323.48元+2525.93元+2568.09元+1775.59元+1670.06元+1722.88元+1727元+1727元+1727元+1500元+1894.32元+1389.48元+1864.04元+2085.79元+300元）÷11个月，以足月工资计算］，低于2016年柳州市城镇单位在岗职工年平均工资的60%即3011.4元（60228元/年÷12个月×60%），故赖开恩终止劳动关系时本人工资应按3011.4元计算。 根据广西壮族自治区人民政府关于修改《广西壮族自治区实施办法》的决定（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十四条“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金，以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数……，十级伤残计发9个月；（二）一次性伤残就业补助金，以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数……，十级伤残计发7个月。”之规定，故柳城加美木业有限公司应当支付给赖开恩一次性工伤医疗补助金27102.6元（3011.4元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金21079.8元（3011.4元/月×7个月）。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款，第三十三条第三款，第三十七条第（二）项，第六十二条第二款，第六十四条第二款；《广西壮族自治区失业保险办法》（广西壮族自治区人民政府令第5号）第二十条第一款，第二十四条第一款，第三十六条，广西壮族自治区人民政府关于修改《广西壮族自治区实施办法》的决定（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十一条第（三）项、第二十四条，《柳州市人力资源和社会保障局关于使用2016年柳州市城镇单位在岗职工年平均工资的通知》之规定，一审法院判决：一、确认柳城加美木业有限公司与赖开恩自2016年6月16日至2017年6月16日期间存在劳动关系，2017年6月17日双方劳动关系终止；二、柳城加美木业有限公司支付给赖开恩住院伙食补助费540元、护理费3754.08元；三、柳城加美木业有限公司支付给赖开恩一次性生活补助1400元；四、柳城加美木业有限公司支付给赖开恩一次性伤残补助金23850.4元；五、柳城加美木业有限公司支付给赖开恩一次性工伤医疗补助金27102.6元；六、柳城加美木业有限公司支付给赖开恩一次性伤残就业补助金21079.8元；七、柳城加美木业有限公司不需向赖开恩支付鉴定费和检查费373元。案件受理费减半收取5元，由柳城加美木业有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：柳城加美木业有限公司对一审判决第5页第4项认定事实的部分有异议。本院审查认为，韦柳贤担任柳城加美木业有限公司的执行董事属实，且根据在卷都安县农村信用联社板岭信用社出具的明细查询，可证明在2016年9月22日-2017年1月20日期间，韦柳贤通过银行转账方式支付了赖开恩有关工资、奖金的事实，故一审法院对此认定依据充分。 经审理查明，本院对一审查明的事实予以确认。 综合诉辩双方的意见，对本案的争议焦点归纳为：一、一审法院认定赖开恩受伤前月平均工资为3407.2元是否有误；二、柳城加美木业有限公司是否应当支付赖开恩一次性生活补助1400元;三、柳城加美木业有限公司是否应当支付赖开恩住院伙食补助费540元、护理费3754.08元、一次性伤残补助金23850.40元、一次性工伤医疗补助金27102.60元、一次性伤残就业补助金21079.80元。 本院认为，关于焦点一：首先，韦柳贤在柳城加美木业有限公司担任执行董事,其应当有负责公司经营管理的职权；在柳城加美木业有限公司与赖开恩之间的劳动合同关系存续期间，韦柳贤每月通过银行转账方式支付了赖开恩相应的工资、奖金。有鉴于此，在柳城加美木业有限公司未能举证证明韦柳贤个人与赖开恩之间存在其他法律关系及经济往来的情况下,韦柳贤的上述支付行为，应当视为其代表柳城加美木业有限公司支付了赖开恩相应工资、奖金；其次，本案所涉的月平均工资是指用人单位的职工在一定时期内平均每人所得工资额，反映的是工资总体水平，不同于每个职工具体的工资额，故一审法院综合本案的事实和证据，认定和计算赖开恩受伤前本人月平均工资为3407.2元依据充分，本院予以维持。 关于焦点二：首先，赖开恩属非城镇户籍，其与柳城加美木业有限公司与赖开恩亦签订有书面劳动合同，且该劳动合同期满未续订，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条第一款的规定，赖开恩应符合领取失业保险之一次性生活补助的主体和条件；其次，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，柳城加美木业有限公司作为用人单位不为劳动者赖开恩缴纳社会保险费，并以社保补贴形式发放，违反法律规定；即使双方之间有约定或者赖开恩自愿放弃参加社会保险，亦均属无效。因此，柳城加美木业有限公司不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，致使赖开恩失业后不能享受失业保险待遇，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定，柳城加美木业有限公司作为用人单位应当承担赔偿损失责任，故一审法院依法认定柳城加美木业有限公司应当向赖开恩支付一次性生活补助1400元并无不当，本院予以维持。 关于焦点三：首先，根据柳州市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》(柳人社工伤字［2017］40002号)，赖开恩所受的事故伤害已认定为工伤，由此可确认赖开恩应属在履行工作职责的过程中受到了事故的伤害；其次，工伤赔偿责任属于无过错赔偿责任,换言之,只要劳动者被依法认定为工伤,即可以无条件享受工伤保险待遇,不论劳动者是否有过错,都不得减轻用人单位的赔偿责任；再次，本案所涉的住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均属工伤保险待遇的项目。因此，在柳城加美木业有限公司未依法为赖开恩办理工伤保险的情况下，根据《工伤保险条例》第六十条的规定，应当由柳城加美木业有限公司按照《工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准支付上述费用。一审法院对此认定和计算于法有据，本院予以维持。 综上所述，柳城加美木业有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（柳城加美木业有限公司已预交），由柳城加美木业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐宝华 审 判 员 韦泓涓 审 判 员 黄 晓 二〇一九年一月七日 法官助理 李 颖 代书记员 陈 露