汉中市汉台区人民法院     民事判决书     (2018)陕0702民初2334号     原告宝鸡市旺江工贸有限责任公司。   住所地：陕西省宝鸡市金台区XX路XX号XX城XX幢XX层XX号。   统一社会信用代码：91610303773839983W。   法定代表人苏建兵，公司总经理。   委托代理人胡暄，陕西宝吉律师事务所律师。   被告陕西建达实业集团有限公司。   住所地：陕西省汉中市汉台区XX路XX号。   统一社会信用代码：91610700755211439N。   法定代表人任继锋，公司总经理。   委托代理人周佳伟，公司员工。   委托代理人任楠，陕西修业律师事务所律师。   被告卞英杰，男，汉族，生于1967年3月2日，住汉中市楼201，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。     原告宝鸡市旺江工贸有限责任公司诉被告陕西建达实业集团有限公司和被告卞英杰买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡暄，被告陕西建达实业集团有限公司委托代理人任楠到庭参加了诉讼，被告卞英杰经送达起诉状副本、举证通知书及开庭传票，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。   原告诉称，原告系一家经营金属钢材销售业务的企业法人，第一被告系一家经营建筑工程的企业法人，第二被告系第一被告南郑县XX路XX市场建设项目的实际控制人。2015年8月3日，第一被告因其南郑县XX路XX市场建设项目与原告签订了一份《钢材购销合同》，约定由原告向第一被告供应线材、三级螺纹钢、盘螺等钢材，第一被告向原告支付货款；合同对定价标准、交货地点及交货时间、结算方式、违约责任等事项进行了约定。合同签订后，原告按合同约定向第一被告供应各型钢材合计2006364.98元，但第一被告并未按照合同约定及时付款。经原告多次催要，第一被告仍不付款。原告认为，原告与第一被告之间的《钢材购销合同》合法有效，原告向第一被告履行了供货义务，第一被告未按合同约定付款，其行为构成违约，且给原告造成了巨大损失；第二被告作为该笔合同项下的付款保证人应当承担保证责任。为保护原告的合法权益，故诉至法院，请求：1、判令二被告连带支付原告货款2006364.98元，并以前述金额为本金，按照人民银行同期基准贷款利率的4倍支付原告从2015年12月10日起至款清之日止的资金占用费920197.01元（暂计至2018年4月27日），共计2926561.99元；2、诉讼费由被告承担。。   被告陕西建达实业集团有限公司辩称，原告诉状中涉及的南郑县XX路XX市场工程由答辩人承建，建设单位汉中市鹏程置业发展有限公司于2015年9月7日向答辩人发出中标通知书，于2015年9月9日与答辩人签订《建设工程施工合同》。该工程于2015年9月13日正式开工，2016年11月7日主体验收合格，2018年4月4日工程整改竣工验收合格。原告在诉状中称2015年8月3日答辩人与其签订了一份《钢材购销合同》，对此答辩人不予认可。2015年8月3日答辩人还未中标南郑县XX路XX市场工程，未与任何钢材供应商签订过买卖合同，故对原告所称的《钢材购销合同》和供货行为的真实性提出质疑。另外，原告在起诉前从未向答辩人催要过任何款项或主张任何权利，答辩人也从未向原告支付过任何费用。综上，答辩人与原告之间不存在合同关系，不应对原告所谓货款及资金占用费承担支付义务，故请人民法院依法驳回原告对于答辩人的诉讼请求。   被告卞英杰未答辩。   经审理查明，陕西万泰建设实业有限公司于2003年11月3日经汉中市工商行政管理局汉台分局注册登记成立，法定代表人任继锋。2015年9月7日，被告陕西万泰建设实业集团有限公司作为建设单位中标“南郑县XX路XX市场”工程。2015年9月9日，发包人汉中市鹏程置业发展有限公司和陕西万泰建设实业有限公司签订《建设工程施工合同》。被告陕西万泰建设实业集团有限公司中标后，将该“南郑县XX路XX市场”工程承包给第二被告卞英杰，第二被告卞英杰为该工程实际施工人，为挂靠承包关系。2015年8月3日，第二被告卞英杰以“陕西万泰建设实业有限公司南郑县XX路XX市场工程资料专用章”委托下属杨英和原告签订《钢材购销合同》，约定：由原告向该项目部供应钢材，以供方送货当日“我的钢材网”西安网价同品牌、同规格型号网价每吨加120元装运费结算。合同约定每月26日至下月24日内所送货物结算一次，结算后5日内付清货款；如果未付清该批次货款，则从送货之日起在原单价基础上每天每吨加3元计算资金占用费。结算依据为按照供方实际送货数量结算，结算以供需双方签订的确认单据为准。双方并约定违约责任为如需方未能及时付款，供方有权停止供货，且不承担由此引起的任何责任。该“陕西万泰建设实业有限公司南郑县XX路XX市场工程资料专用章”下方标注“此章仅供该项目资料使用，其他无效”。合同签订后，原告从2015年8月10日至2015年12月9日数次给南郑县XX路XX市场项目部供应钢材（提货单）共计货款2006364.98元。2016年11月17日，南郑县XX路XX市场项目工程主体完工。2016年12月2日，该公司变更企业名称为陕西建达实业集团有限公司。2018年4月4日，该工程整体竣工经验收合格并投入使用。2018年3月5日，第二被告卞英杰向原告出具《保证担保承诺书》，载明：“本人卞英杰自愿为陕西建达实业集团有限公司与宝鸡市旺江工贸有限责任公司关于陕西建达实业集团有限公司南郑县XX路XX市场项目《钢材购销合同》项下的到期债务（包括但不限于货款、迟延履行金、资金占用费）承担连带保证责任。保证期间从保证人作出保证承诺之日起两年”。后被告未支付钢材款。原告索款无果，遂诉至本院。   原告向本院提交以下证据：陕西建达实业集团有限公司工商档案，原告和陕西万泰建设实业有限公司签订的钢材购销合同一份、提货单14份；卞英杰于2018年3月5日出具的保证担保承诺书；中标通知书、建筑工程施工许可证、工程质量控制资料表。以上证据经当庭质证，对证据真实性予以确认。   被告陕西建达实业集团有限公司向本院提交以下证据：陕西建达实业集团有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件；企业名称变更核准通知书；汉中市建设工程中标通知书；陕西省建设工程施工许可证；开工报告；主体部分工程质量验收记录，建设工程竣工验收报告。以上证据经当庭质证，对证据真实性予以确认。   被告卞英杰未提交证据。   本院认为，被告陕西建达实业集团有限公司中标“南郑县XX路XX市场”项目后，将该工程承包给第二被告卞英杰，承包方式为挂靠承包。第二被告卞英杰在承包工程期间，以南郑县XX路XX市场工程项目部名义和原告签订《钢材购销合同》，该合同系双方真实意思表示。合同签订后，原告实际履行了向项目部供应钢材的合同义务，而被告卞英杰未按合同约定向原告支付货款，显属违约，理应承担向原告清结货款之民事责任。因被告卞英杰未履行给付货款的承诺，原告主张逾期付款利息的请求，于法有据，应予支持。因原、被告约定的迟延付款违约金明显过高，原告诉请按中国人民银行同期贷款利率四倍计付迟延履行金，不违反法律规定，予以支持。第二被告卞英杰以“陕西万泰建设实业有限公司南郑县XX路XX市场工程资料专用章”和原告签订《钢材购销合同》，该印章下方明确标注“此章仅供该项目资料使用，其他无效”，故原告明知该印章不能代表陕西建达公司签订合同，仍与项目部签订合同，未尽到谨慎注意审查义务。而被告卞英杰自始至终都是以其承包的项目部和个人名义与原告直接发生权利义务关系，故被告卞英杰与被告陕西建达实业集团有限公司之间不构成表见代理关系。对原告诉请由被告陕西建达实业集团有限公司连带支付原告货款及利息损失，理由不能成立。因第一被告陕西建达实业集团有限公司和第二被告卞英杰系挂靠承包关系，在开庭审理中被告陕西建达实业集团有限公司陈述双方尚未对工程款进行结算，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任，故被告陕西建达实业集团有限公司应在欠付被告卞英杰工程款范围内承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：   一、限被告卞英杰自本判决生效之日起30日内向原告宝鸡市旺江工贸有限责任公司清偿钢材款2006364.98元；   二、限被告卞英杰自本判决生效之日起30日内向原告宝鸡市旺江工贸有限责任公司支付迟延付款利息损失（从2015年12月10日算至本判决确定履行期限止，按中国人民银行同期贷款基准利率的4倍计付）；   三、由被告陕西建达实业集团有限公司在欠付被告卞英杰工程款范围内对上述债务负连带清偿责任。   如被告未按本判决书确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费30212元，由被告卞英杰负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。                     审判长余兰                人民陪审员薛灵芝                人民陪审员谢芝平        二〇一九年一月十一日                书记员李艳红