浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙1081刑初1288号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人陈小伟，男，1982年7月24日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2018年4月11日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人陈素华，浙江台温律师事务所律师。 被告人廖宝，男，1991年5月2日出生于湖北省公安县，汉族，小学文化，农民，住公安县。因本案于2018年4月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕。经本院决定，于2019年1月18日被取保候审。 辩护人陈波，浙江台温律师事务所律师。 被告人王军庆，男，1977年7月15日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2018年4月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月15日被温岭市公安局取保候审。 辩护人祝苏英，浙江乾衡（温岭）律师事务所律师。 被告人梁永宾，男，1975年11月16日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2018年4月18日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕。经本院决定，于2019年1月18日被取保候审。 辩护人蒋正辉，浙江台温律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2018）1302号起诉书指控被告人陈小伟、廖宝、王军庆、梁永宾犯非法经营罪，于2018年8月30日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序审理，因案情复杂，转为普通程序审理，并于2019年1月18日公开开庭进行了审理。温岭市人民检察院指派检察员王佳出庭支持公诉，被告人陈小伟、廖宝及本院通过温岭市法律援助中心分别指派的浙江台温律师事务所律师陈素华、陈波、被告人梁永宾及其辩护人蒋正辉、被告人王军庆及其辩护人祝苏英到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 被告人陈小伟在未办理成品油销售许可证的情况下，从非法渠道购得大量柴油，并雇佣被告人廖宝、王军庆及辛某、颜某（均另案处理）帮其进行贩卖，并从中获利。被告人梁永宾明知被告人陈小伟的柴油从非正常渠道取得，仍为被告人陈小伟联系买家，并帮助被告人陈小伟押车。在贩卖过程中，被告人廖宝负责过磅、押车。被告人王军庆系改装油罐车驾驶员。具体分述如下： 一、2018年4月1日晚，被告人陈小伟联系好买家后，由被告人王军庆、廖宝驾驶油罐车前往路桥沃尔沃小镇附近，将约20吨柴油贩卖给元忠姐夫（另案处理）。被告人陈小伟得赃款人民币8万元许。 二、2018年4月2日晚，被告人陈小伟联系好买家后，由辛某负责拉油管为油罐车加油，并由被告人廖宝、王军庆将油罐车开至松门镇华信医院附近，将重约6吨柴油贩卖给他人。被告人陈小伟得赃款人民币2.32万元。 三、2018年4月5日晚，被告人陈小伟联系好买家后。由辛某拉皮管为油罐车加油，并由被告人王军庆及另一名驾驶员负责运输，被告人廖宝、梁永宾负责押车，前往椒江开发大道附近，将40吨柴油贩卖给他人。被告人陈小伟得赃款人民币16万元许。 四、2018年4月8日，被告人梁永宾向被告人陈小伟介绍柴油买方王某。当晚，辛某、颜某拉油管为油罐车加好油后，被告人王军庆、廖宝将油罐车开到松门镇南咸田村，将20余吨柴油贩卖给王某。被告人陈小伟得赃款人民币97000元许。 2018年4月9日20时30分许，温岭市公安局礁山边防派出所接群众举报，在温岭市远洋船厂内抓获正在抽油的被告人廖宝、王军庆等人。2018年4月11日，该所民警又传唤被告人陈小伟到案。同年4月18日，该所民警抓获被告人梁永宾。被告人陈小伟、廖宝、王军庆、梁永宾到案后，均如实供述其涉案事实。 上述事实，被告人陈小伟、廖宝、王军庆、梁永宾在开庭审理过程中亦无异议，并有证人俞某、王某、周某、林某、梁某、陈某的证言，同案犯辛某、颜某的供述，情况说明，过磅照片，柴油鉴定意见，现场勘验，检查笔录，扣押笔录，抽油现场笔录，留样笔录，户籍资料及侦查人员出具的到案经过证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈小伟、廖宝、王军庆、梁永宾与人结伙，非法经营行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈小伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯。鉴于被告人廖宝、王军庆、梁永宾在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，被告人陈小伟、廖宝、王军庆、梁永宾到案后，均如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，被告人廖宝、王军庆、梁永宾确有悔罪表现，决定对被告人陈小伟依法予以从轻处罚，对被告人廖宝、王军庆、梁永宾依法分别予以从轻处罚并适用缓刑。各辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。但被告人陈小伟的辩护人提出对其适用缓刑的意见，根据本案犯罪事实、性质、情节及被告人陈小伟在共同犯罪中的地位、作用，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈小伟犯非法经营罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月11日起至2021年6月10日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人廖宝犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人王军庆犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人梁永宾犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、被告人陈小伟犯罪所得人民币七万元，被告人廖宝犯罪所得人民币一千元，被告人梁永宾犯罪所得人民币六百元，依法予以追缴，上缴国库；作案工具手机三部、改装油船一艘、改装油罐车二辆等，由扣押机关温岭市公安局依法予以处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  叶慧奇 人民陪审员  张孝成 人民陪审员  戴剑锋 二〇一九年一月十八日 代书 记员  张雅如 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。