福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0212民初948号 原告：李家学，男，1968年10月15日出生，汉族，住四川省红安县。 委托代理人：骆东如、庄世榕，福建闽荣律师事务所律师。 被告：郭土辉，男，1965年11月13日出生，汉族，住福建省惠安县。 被告：庄育鹏，男，1971年6月3日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托代理人：严洪，福建明嘉律师事务所律师。 被告：厦门市鹭弘建筑劳务有限公司，住所地福建省厦门市湖里区枋钟路2368号901室02单元。 法定代表人王异植，总经理。 委托代理人：严洪，福建明嘉律师事务所律师。 被告：中铁二十二局集团第三工程有限公司，住所地福建省厦门市思明区塔埔东路166号22层。 法定代表人邹德松，执行董事。 委托代理人严宏伟、苏光辉，公司职员。 原告李家学与被告郭土辉、庄育鹏、厦门市鹭弘建筑劳务有限公司（以下简称鹭弘公司）、中铁二十二局集团第三工程有限公司（以下简称中铁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员林荣堂适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李家学及其委托代理人庄世榕，被告郭土辉，被告庄育鹏、鹭弘公司之共同委托代理人严洪，被告中铁公司之委托代理人严宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李家学向本院提出如下诉讼请求：1.郭土辉赔偿李家学医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、营养费、司法鉴定费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金共计153203.9元；2.庄育鹏、鹭弘公司、中铁公司对郭土辉的赔偿义务承担连带责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年6月15日起，李家学受雇于郭土辉参与厦门北动车所客整所项目工程爆破钻孔施工。9月25日下午4点许，李家学在施工中突然被破裂的砂轮片打伤脸部。受伤后，李家学先被送到厦门市第三医院住院治疗，后转至厦门市大学附属中山医院住院治疗，经诊断为：右侧下颌骨粉碎性骨折，右侧上下牙齿脱落，共住院24天，支出医疗费70764.05元。2017年3月11日，福建天行司法鉴定所作出鉴定意见：李家学的损失评定为八级伤残，后续治疗费用评定为27000元左右。2018年7月30日，福建正大司法鉴定所接受司法鉴定委托作出鉴定意见：李家学后遗症构成九级伤残，附加一处十级伤残；后续医疗费用约16400元；后续内固定取出费用约12000元；误工期建议为120日，出院后护理期建议为30日；院外护理期为部分护理。李家学因该事故造成损失223967.95元（医疗费70764.05元、住院伙食补助费2400元、营养费7100元、后续治疗费28400元、护理费6204.9元（以福建省农、林、牧、渔业平均工资计算，出院后护理期30天，部分护理依赖，即为58068元/年÷365天×24天+58068元/年÷365天×30天×50%）、误工费19092元（以福建省农、林、牧、渔业平均工资计算，误工期120天，即58068元/年÷365天×120天）、残疾赔偿金68607元（以2018年福建省农村居民人均可支配收入标准计算，即16335元/年×20年×21%）、精神损害抚慰金15000元、交通费2000元、鉴定费4400元（2600元+1800元）。经查，2016年2月27日，中铁公司将承建厦门北动车所客整所项目工程的爆破钻孔劳务分包给庄育鹏挂靠的鹭弘公司。庄育鹏又将该爆破钻孔劳务违法以17元/平方米的价格转包给郭土辉，李家学受郭土辉雇佣参与该爆破钻孔劳务的施工。依照《侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，郭土辉作为雇主应当承担赔偿责任，中铁公司作为项目发包人、鹭弘公司作为分包人及庄育鹏作为转包人，知道或者应当知道雇主郭土辉没有资质或安全生产条件，应与雇主承担连带责任。 郭土辉辩称：郭土辉为老板庄育鹏打工。郭土辉出机台，郭土辉有时也与李家学共同干活，没有区分谁是雇主。 庄育鹏辩称：一、李家学是郭土辉雇员，郭土辉应承担赔偿责任。二、庄育鹏与郭土辉签订《协议书》，施工安全责任由郭土辉承担，故庄育鹏不承担赔偿责任。三、根据李家学自述，其提供劳务是打钻，其在从事高风险劳务过程中，明知砂轮机高速运转，没有对自身进行安全防护，造成面部及口腔等直接损伤，应承担过错责任。四、中铁公司为李家学投保了意外险。现李家学获得意外险52100元。李家学还收到郭土辉垫付的75764.05元（其中庄育鹏付了30000元），合计127864.05元，应当直接抵扣。五、李家学诉求的赔偿项目应依法认定。1.医疗费，金额没有异议。但已经部分理赔。2.伙食费，金额没有异议，但已部分理赔。3.营养费，没有医嘱，不应认定。4.后续治疗费，金额没有异议。5.护理费，应按照70元/天支付，即住院期间按照70元/天计算，院外部分护理按照70元/天×50%=35元/天计算。6.误工费，金额没有异议。7.残疾赔偿金，金额没有异议。8.精神损害抚慰金，数额过高，以3000元为宜。9.交通费，应按10元/天计算。10.鉴定费2600元，金额没有异议。 鹭弘公司辩称：一、鹭弘公司与庄育鹏是劳务分包关系，庄育鹏承担施工安全责任，鹭弘公司不承担施工安全责任，故鹭弘公司不承担赔偿责任。二、其他意见同庄育鹏答辩意见。 中铁公司辩称：李家学自认与郭土辉存在劳务关系。中铁公司对鹭弘公司与庄育鹏、郭土辉之间的关系不清楚。中铁公司不应承担连带责任。 经审理查明，中铁公司（甲方）将厦门北动车所路基石方爆破工程的钻孔工序劳务承包给鹭弘公司（乙方），承包内容包括：甲方提供的施工图中需要进行控制爆破的山体，包含山体石方、边坡、需控制爆破的排水系统及支挡结构与桥涵基坑，施工过程中的安全防护措施。工作内容含钻孔前准备工作、钻孔、钻孔后孔眼清理、安全防护。双方于2016年2月27日订立《工程劳务承包合同》，庄育鹏作为鹭弘公司代理人签字。庄育鹏挂靠鹭弘公司，将钻孔业务分包给郭土辉。2016年7月11日，庄育鹏与郭土辉订立《协议书》。郭土辉雇佣李家学进行钻孔作业。2016年9月25日下午4时许，李家学在提供劳务的过程中，被破裂的砂轮片打伤脸部，造成李家学下颌骨粉碎性骨折等后果。伤后，李家学被送往厦门市第三医院住院治疗，而后转院至厦门大学附属中山医院住院治疗，合计住院24天，共计支出医疗费70764.05元。李家学自行委托福建天行司法鉴定所对伤残程度、后续治疗费用进行鉴定，鉴定意见为：李家学的损伤为八级伤残；李家学的后续治疗费用评定为27000元。李家学为此支出鉴定费1800元。审理中，经本院委托司法鉴定，李家学损伤后遗症构成九级伤残，附加一处十级伤残；李家学牙齿修复后续医疗费约16400元，后续内固定取出费用约12000元；误工期建议为120日，出院后护理期建议为30日；院外护理期内为部分护理依赖，之后不需要护理依赖；医疗费用为合理用药。李家学为此支出鉴定费2600元。 庄育鹏通过中铁公司为包括李家学在内的21人投保“无忧团体意外伤害保险”，李家学因本案事故获得保险理赔款52100元。事故发生后，庄育鹏通过郭土辉垫付30000元赔偿款，郭土辉自行垫付45764.05元赔偿款，合计75764.05元。 上述事实，有工程劳务承包合同、授权委托书、门诊病历、医疗发票、鉴定意见等证据以及庭审笔录在案为证，并经本院审查核实，可以采信。 本院认为，本案的争议焦点如下：一、各被告如何承担责任；二、李家学因伤致残所遭受的损失情况。关于第一个争议焦点：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。郭土辉作为接受劳务一方理应对李家学受伤所造成的损失承担赔偿责任。李家学在施工过程中未采取任何安全保护措施，对损害后果主观上负有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，结合李家学的过错，本院酌情认定李家学对其自身的损失承担20%的责任。庄育鹏对外发包钻孔业务，是发包方，未能保障现场安全施工条件，应与郭土辉承担连带责任。庄育鹏挂靠在鹭弘公司名下对外发包钻孔业务，鹭弘公司未能审查庄育鹏是否能够提供安全生产条件，负有主观过错，应与庄育鹏、郭土辉承担连带赔偿责任。中铁公司对外发包无过错，不承担侵权责任。 关于本案的第二个争议焦点，李家学因本次事故受伤造成的各项损失本院逐一分析认定如下：1.医疗费，李家学受伤期间花费医疗费70764.05元，有病历和发票在案为证，可以认定；2.误工费，李家学因伤致残，经鉴定误工期为120天，本院参照厦门市建筑业平均工资予以认定，误工费为120天×129.5元/天=15540元；3.护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。李家学因伤住院24天，出院后护理期限经鉴定为30天，护理费本院酌情认定为54天×70元/天=3780元（不区分全部护理或部分护理，酌情按70元/天计算）；4.住院伙食补助费，根据法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，李家学因伤住院24天，住院伙食补助费为2400元；5.交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，本院酌情认定为500元；6.残疾赔偿金，李家学因伤导致九级伤残附加一处十级伤残，应获得残疾赔偿金。李家学主张按照福建省农村居民人均可支配收入16335元/年计算，本院予以照准。故李家学残疾赔偿金为16335元/年×20年×0.21=68607元。7.鉴定费，李家学支付鉴定费2600元，有票据为证，应予认定；李家学自行鉴定产生的费用，因鉴定意见未被本院采纳，所产生的鉴定费应由李家学自行承担；8.营养费，李家学因伤构成伤残，对营养的加强有客观需求，李家学主张7100元，本院酌情认定为4000元。9.后续治疗费，李家学后续治疗费经鉴定约为28400元，李家学主张28400元，系属合理，本院予以认定。据此，李家学因伤致残遭受损失合计196591.05元。综上，郭土辉应当赔偿196591.05元×80%=157272.84元。扣除郭土辉、庄育鹏垫付的理赔款75764.05元以及保险获赔52100元，郭土辉尚应支付29408.79元。庄育鹏通过中铁公司为李家学投保意外险，是为了弥补在承担侵权责任中自身责任的损失，相应赔偿数额应予抵扣，李家学辩称不应抵扣，本院不予采纳。李家学因伤致残，必然遭受精神上的损害，根据其伤残情况等因素，本院酌情认定精神损害抚慰金为8000元。庄育鹏、鹭弘公司应对郭土辉所承担的赔偿义务承担连带清偿责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告郭土辉应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李家学经济损失人民币29408.79元； 二、被告郭土辉应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李家学精神损害抚慰金人民币8000元； 三、被告庄育鹏、被告厦门市鹭弘建筑劳务有限公司对本判决第一项、第二项确定的被告郭土辉承担的赔偿义务承担连带赔偿责任； 四、驳回原告李家学的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币1266元，适用简易程序减半收取人民币633元，由原告李家学负担478.5元，被告郭土辉、庄育鹏、鹭弘公司共同负担154.5元；款均限于本判决生效之日起三日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 林荣堂 二〇一九年一月十八日 代书记员 叶彩女 附本案适用法律条文： 1．《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 4.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 5．《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。