昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0103民初10631号原告:申万宏源集团股份有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市高新区北京南路358号大成国际大厦20楼2001室。法定代表人：陈亮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭若薇，云南政通人和律师事务所律师。一般授权代理。被告：云南旅游股份有限公司，住所地：云南省昆明市白龙路世博园。法定代表人：张睿，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙玲，云南利玛律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：万文娟，云南利玛律师事务所律师。特别授权代理。原告申万宏源集团股份有限公司与被告云南旅游股份有限公司合同纠纷一案，本院于2018年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告申万宏源集团股份有限公司的委托诉讼代理人郭若薇，被告云南旅游股份有限公司的委托诉讼代理人孙玲、万文娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的《独立财务顾问协议》。2.判令被告向原告支付财务顾问费100万元，并按中国人民银行同期贷款利率向原告支付自2010年9月23日至付清之日止的利息。3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原宏源证券股份有限公司于2010年9月1日和原昆明世博园股份有限公司签署《昆明世博园股份有限公司与宏源证券股份有限公司之独立财务顾问协议》（以下简称《独立财务顾问协议》），合同总金额为390万元。协议第五条约定协议签署生效后5日内支付90万元，在本次发行股份购买资产报告书草案公告之日起5个工作日之内支付100万元。原宏源证券股份有限公司按照合同约定为原昆明世博园股份有限公司完成了股份购买资产报告书草案并于2010年9月17日在深交所公告。按约定，2010年9月23日已具备合同约定的付款条件，原宏源证券股份有限公司仅支付了90万元，还剩100万元未支付。后原告项目组一直催收该款未果。2014年12月1日，经中国证监会批复同意，申银万国证券股份有限公司以换股吸收合并方式吸收合并宏源证券股份有限公司，合并后的公司更名为申万宏源集团股份有限公司，即本案原告继承了原宏源证券股份有限公司拟的合同权利和义务。原昆明世博股份有限公司于2010年9月15日公告将公司名称变更为云南旅游股份有限公司，即本案被告，并办理工商变更手续。综上，原被告签订的《独立财务顾问协议》合法有效，原告已履行完毕合同约定的阶段性顾问服务协议，被告至今未向原告支付财务顾问服务费的行为，损害了原告的合法权益，原告有权要求被告支付财务顾问服务费及逾期付款利息。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款规定，原告有权解除双方签订的《独立财务顾问协议》。被告云南旅游股份有限公司辩称，原告不是本案适格主体,其对被告的诉讼请求依法应予驳回。与被告签订独立财务顾问协议的主体是宏源证券股份有限公司，该公司仍然存续且具备独立的法人主体资格。原告申万宏源集团股份有限公司与被告无直接的合同关系，不是本案的适格原告。造成《独立财务顾问协议》所涉项目停止的原因是因为2010年4月17日国务院发布了《国务院关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知（国发[2010]10号）》，明确要求证监部门对房地产开发企业暂停批准其上市、再融资和重大资产重组。中国证监会自2010年8月就不再受理涉房地产企业的资产重组申请，造成这个项目停止并非是被告主观原因造成，所以依据合同约定，非因被告方主观原因造成项目停止的未支付的财务顾问费就不再进行支付。根据原告所述，本案所涉100万元的财务顾问费，在2010年9月就已经具备了合同约定的付款条件，原告现才向被告主张这一权利，已经远远超过了两年的诉讼时效，故原告主张的诉讼请求依法应予以驳回。原告申万宏源集团股份有限公司为证明其主张向本院提交以下证据：一、原告的营业执照、《企业名称变更核准通知书》、被告的《企业信用信息公示报告》、被告的《关于公司名称及简称变更的公告》；二、《昆明世博园股份有限公司与宏源证券股份有限公司之独立财务顾问协议》、《云南旅游股份有限公司发行股份购买资产暨关联交易报告书（草案）》节选、《云南旅游股份有限公司发行股份购买资产暨关联交易报告书（草案）》在深圳证券交易所公告截图、《北京市邮电通信业、金融保险业专用发票》复印件；三、2011年12月16日《付款通知》、2015年12月29日《催收函》及国内挂号信函收据、2016年12月30日《催收函》及EMS快递单与送达凭证、2017年12月30日《催收函》及顺丰快递单与送达凭证；四、《关于核准申银万国证券股份有限公司发行股票吸收合并宏源证券股份有限公司的批复》。被告云南旅游股份有限公司对原告提交的证据质证认为：对于一的真实性、合法性予以认可，对关联性不认可，原告不是本案的适格主体，宏源证券股份有限公司还存续；对证据二的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明内容不予认可，《独立财务顾问协议》不是原告签订的，《云南旅游股份有限公司发行股份购买资产暨关联交易报告书（草案）》是宏源证券股份有限公司完成的，《北京市邮电通信业、金融保险业专用发票》无原件无法核实，被告没有收到《付款通知》及催收函，最早的催收函是2015年12月发出，已超过诉讼时效；对证据四的真实性无异议，但中国证监会的批复是行政行为，针对的是宏源证券股份有限公司与申银万国证券股份有限公司，不能约束被告，该批复要求本案的原告解散宏源证券股份有限公司，但本案原告并未解散宏源证券股份有限公司，宏源证券股份有限公司主体依然存在。被告云南旅游股份有限公司提交以下证据：一、宏源证券股份有限公司的《企业信用信息公示报告》；二、《国务院关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知（国发[2010]10号）》、《证监会重申暂缓受理房地产开发企业并购重组申请》；三、《上市公司行业分类指引》、《证监会行业分类与上市公司索引》。原告申万宏源集团股份有限公司对被告云南旅游股份有限公司提交的证据质证认为：对证据一的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明内容不予认可，宏源证券股份有限公司被吸收、合并，合同权利义务由原告承继，原告有诉讼主体资格；对证据二的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可；对证据三不予认可，是原告方在网站上下载的，真实性、合法性原告都不能确定。本院经审查认为，对原告提交的《北京市邮电通信业、金融保险业专用发票》，因该发票系复印件，本院对其不予采信。对原被告提交的其他证据，符合证据的真实性、合法性特征，故本院依法对上述证据的真实性、合法性予以确认。对于本院予以确认的证据能否证明原被告主张，本院将结合案件事实加以综合评判。综合上述证据及原被告双方在庭审中的陈述，本院确认如下法律事实：2010年9月1日，昆明世博园股份有限公司（甲方）与宏源证券股份有限公司（乙方）签订《独立财务顾问协议》，约定甲方聘请乙方为其提供中国证监会规定的与上市公司发行股份购买资产相关的独立财务顾问服务；乙方提供独立财务顾问服务的期限应至股份发行购买资产经中国证监会核准之日，乙方持续督导服务期限，自本次发行股份购买资产活动完毕之日起，不少于一个会计年度；独立财务顾问费指乙方从前期进场直至上市公司发行股份购买资产获得核准、乙方完成对甲方持续督导的整个期间的费用，为390万元；独立财务顾问费按乙方完成的工作量及工作进度分段支付，支付时间及方式：（1）尽职调查、资产规范、确定方案阶段财务顾问费90万元，甲方在协议生效之日起五个工作日内向乙方支付，（2）预案、草案阶段财务顾问费100万元，甲方应在本次发行股份购买资产报告书草案公告之日起五个工作日内向乙方支付，（3）股东大会、申报材料阶段财务顾问费50万元，甲方应在本次发行股份购买资产申报材料报送中国证监会并取得《受理通知书》之日起五个工作日内向乙方支付，（4）审核阶段财务顾问费100万元，甲方应在本次发行股份购买资产获得证监会重组委审核通过起五个工作日内支付，（5）事实阶段财务顾问费50万元，甲方应在乙方就项目《实施情况报告书》的独立财务顾问意见公告之日起五个工作日内向乙方支付；本协议签订后，若由于政治、经济、金融、法律等发生重大变动或出现地震、台风、水灾、战争等不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力因素以及国家政策出现重大调整，致使甲、乙一方或双方不能履行、不能完全履行本协议的，则一方应当及时向另一方发出书面通知，并在其后的十日内提供证明不可抗力事件发生及其持续的足够证据。因前述原因不能履行合同的，根据影响程度，乙方或双方可以部分或者全部免除责任，甲、乙双方届时可以协商变更或终止本协议。2010年9月15日，云南旅游股份有限公司董事会发布《关于公司名称及简称变更的公告》载明，昆明世博园股份有限公司（证券简称：世博股份）的公司名称及证券简称自2010年9月16日变更为云南旅游股份有限公司（证券简称：云南旅游），证券代码（002059）不发生变更。该公告于2010年9月16日在深圳证券交易所网站“上市公司公告”栏内公布。2010年9月17日，深圳证券交易所网站“上市公司公告”栏公告了《云南旅游股份有限公司发行股份购买资产暨关联交易报告书（草案）》。后云南旅游股份有限公司向宏源证券股份有限公司支付90万元财务顾问费。原告向被告索要其余款项100万元未果即诉至本院要求判决。经审理还查明，2014年11月28日，中国证券监督管理委员会作出证监许可[2014]1279号批复即《关于核准申银万国证券股份有限公司发行股票吸收合并宏源股份有限公司的批复》，该批复载明：核准申银万国证券股份有限公司（简称申银万国证券）发行8,140,984,977股股份吸收合并宏源证券股份有限公司（简称宏源证券），吸收合并完成后，申银万国证券注册资本由6,715,760,000元变更为148××××4977元，宏源证券解散，原宏源证券证券营业部、分公司变更为申银万国证券证券经营部、分公司；宏源期货有限公司100%股权由宏源证券变更为申银万国证券持有；申银万国证券与宏源证券应当做好相关衔接工作，有序推进各项业务的合并，平稳处理现有客户相关事项，确保客户合法权益不受损害，扎实完成第三方存管系统、账户管理体系和信息技术系统的整合，妥善安置员工，维护社会稳定；本批复自下发之日起12个月内有效，宏源证券应当自本批复下发之日起12个月内完成工商注销登记工作，原宏源证券证券经营部、分公司、申银万国证券、宏源期货应当自本批复下发之日起12个月内完成工商变更登记工作，逾期未完成的，本批复自动失效。2014年12月11日，上海市工商行政管理局出具《企业名称变更核准通知书》，核准申银万国证券股份有限公司企业名称变更为申万宏源集团股份有限公司。后申万宏源集团股份有限公司在企业登记机关核准变更登记，并换发了营业执照。截止2018年12月25日，经国家企业信用信息公示系统查询，宏源证券股份有限公司的“登记状态”为“开业”，“企业经营状态”为“歇业”，宏源证券股份有限公司未完成工商注销登记。本院认为，首先，《中华人民共和国公司法》第一百七十九条第一款规定：“公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。”本案中，申银万国证券股份有限公司吸收合并宏源证券股份有限公司，并将企业名称变更为申万宏源集团股份有限公司，则登记事项发生变更，不仅申万宏源集团股份有限公司需要在企业登记机关核准变更登记、换发营业执照，宏源证券股份有限公司亦应完成工商注销登记工作。而经国家企业信用信息公示系统查询，宏源证券股份有限公司至今并未完成工商注销登记，状态显示为歇业，根据法律规定，其仍具备民事主体资格。其次，本案涉及的《独立财务顾问协议》系由昆明世博园股份有限公司与宏源证券股份有限公司签订，《独立财务顾问协议》的合同相对方为昆明世博园股份有限公司与宏源证券股份有限公司。根据已查明的事实，昆明世博园股份有限公司的名称自2010年9月16日变更为云南旅游股份有限公司，而宏源证券股份有限公司仍然存续。则根据合同的相对性，依据该《独立财务顾问协议》而产生的权利义务纠纷，权利义务人系云南旅游股份有限公司、宏源证券股份有限公司。故就《独立财务顾问协议》所产生的争议不应由申万宏源集团股份有限公司提起，即原告不是本案的适格主体，本院对其提出的诉讼请求依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，判决如下：驳回原告申万宏源集团股份有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币18147元，减半收取人民币,9073.50元，由原告申万宏源集团股份有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 周 錞二〇一九年一月二十三日书记员 江昌英