山西省长治市潞州区人民法院   民事判决书   （2019）晋0403民初2592号   原告罗志卫，男，1976年2月28出生，汉族，山西省长治市人，无业，现住山西省长治市。   委托代理人田甜，山西大路律师事务所律师。   被告王红卫，男，1975年2月7日出生，汉族，山西省长治市人，无业，现住山西省长治市。   委托代理人孔永昌，长治市潞州区江河法律服务所法律工作者。   被告河南天河建设工程有限公司山西分公司。   统一社会信用代码：×××。   住所地：山西省太原经济技术开发区开元街15号地和苑2-4-1102   法定代表人秦建周，职务经理。   原告罗志卫与被告王红卫、河南天河建设工程有限公司山西分公司健康权纠纷一案，本院于2019年10月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗志卫及其特别授权代理人田甜、被告王红卫及其委托代理人孔永昌均到庭参加了诉讼。被告河南天河建设工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费等损失共计125318.03元；2、被告承担本案的诉讼费、鉴定费。事实与理由：被告河南天河建设工程有限公司山西分公司承包了阳城凤冠国际小区的建设工程，承包后又将该工程分包给不具备建设工程施工资质自然人王红卫，之后被告王红卫雇佣原告在工地做水电工。2017年7月29日14时许，原告在工地干活时突然从梯子上摔下来，后由其工友将其送至阳城县中医院接受治疗，因该医院医疗条件有限，随即原告又转至长治市第二人民医院治疗，经诊断原告的伤情为右跟骨粉碎骨折、右距骨骨折，对受伤部位接受了切开复位内固定术，住院26天后出院。而后在2019年7月2日，原告在长治市第二人民医院进行了第二次右跟骨骨折术后骨愈合术，住院13天。2019年8月20日经山西永鼎司法鉴定中心认定原告因本次事故受伤致右跟骨损伤为十级伤残。原告因本次事故受伤，所造成的各项损失包括：医疗费7272.73元、护理费10315.6元、住院伙食补助费3900元、营养费3900元、误工费39161.5元、交通费4000元、残疾赔偿金41844元、鉴定费1714元、被扶养人生活费3210.2元、精神损害抚慰金10000元，总计125318.03元。被告王红卫支付第一次住院的医疗费外，再未向原告支付任何其他费用。双方多次协商赔偿事宜，但均未达成一致。被告河南省天河建设工程有限公司山西分公司因将工程分包给不具备任何施工资质的王红卫，根据相关法律规定应当与被告王红卫承担连带赔偿责任。   被告王红卫辩称：1、原告所称的在工地干活受伤不是事实，原告实际是在居住的宿舍路边摔伤；2、原、被告之间不存在雇佣关系，且原告不是在施工期间受伤，故被告不应当承担赔偿责任；3、被告对原告私自委托出具的鉴定意见不予认可；4、被告为原告垫付第一次住院医疗费30000余元后，于2017年12月借给原告5000元，2019年2月3日通过微信借给原告1000元。综上，被告王红卫不应当承担赔偿责任。   被告河南天河建设工程有限公司山西分公司未答辩。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的以下证据：诊断证明书、出院证、病例、医药费票据、户口本、借条、微信转账记录等，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据认定如下：山西永鼎司法鉴定中心出具司法鉴定书、鉴定费票据，该鉴定机构及鉴定人员资质完备，鉴定结论依据充分、明确，本院予以认定。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   原告罗志卫是被告王红卫雇佣的工人。被告王红卫与被告河南天河建设工程有限公司山西分公司未签订承包或分包合同。被告河南天河建设工程有限公司山西分公司承包阳城凤冠国际小区的建设工程，被告王红卫带领原告罗志卫等人在该工程中做水电。2017年7月29日14时许，原告从宿舍到施工现场时，因当天雨天路滑不慎摔倒，被送至阳城县中医院治疗。同日，原告转至长治市第二人民医院住院治疗，2017年8月24日出院，实际住院26天，出院诊断为:“右跟骨粉碎骨折、右距骨骨折”，诊疗经过：术前检查完善，右足肿胀消退后，在手术室麻醉下行右跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术，术后给予对症消肿、止痛等治疗，切口定期更换敷料，愈合良好，已拆线。出院医嘱：1、右足避免负重，右踝关节无负重功能锻炼；2、扶双拐下地功能锻炼；3、不适随诊，定期复查。被告王红卫为罗志卫垫付本次住院医疗费。   2019年7月2日原告罗志卫在长治市第二人民医院住院治疗，同年7月15日出院，实际住院13天，出院诊断为:“右跟骨骨折术后骨愈合”，诊疗经过：患者入院后，完善各项化验检查，于2019年7月4日行内固定取出术。出院医嘱：1、注意休息、加强营养；2、定期换药，皮肤愈合后拆线；3、不适随诊。本次住院花费医疗费7232.13元，由原告罗志卫自行垫付。2019年7月19日原告在长治市第二人民医院花费医疗费28元，2019年8月7日原告在长治市第二人民医院花费复印费12.6元。   2019年8月13日，山西大路律师事务所委托山西永鼎司法鉴定中心对原告罗志卫伤残等级进行鉴定，该中心于2019年8月20日出具永鼎司鉴[2019]临鉴字第100号司法鉴定意见书：被鉴定人罗志卫本次受伤致右跟骨损伤为十级伤残。原告罗志卫垫付鉴定费1500元，检查费214元。   原告罗志卫系家庭户口，与妻子崔雪丽共同生育长女罗雨萌2001年5月25日出生，次女罗雨如2004年9月9日出生。   另查明：2017年12月，被告王红卫借给原告5000元。2019年2月3日被告王红卫通过微信向原告转账1000元。   本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。2017年原告应得到赔偿有：1、住院伙食补助费100元×26天=2600元；2、营养费50元×26天=1300元；3、误工费按2016年山西省建筑业46893元÷365天×26天≈3328元；4、护理人员崔雪丽的护理费参照2016年山西省居民服务业36872元÷365天×26天≈2626元；5、被扶养人罗雨萌的生活费为2016年度农村居民人均生活消费支出8029元×2年×10%÷2≈803元；6、被扶养人罗雨如的生活费为8029元×5年×10%÷2≈2008元；7、交通费酌情保障500元。以上共计13165元。   2019年原告应得到赔偿有：1、医疗费7232.13元+28元+12.6元+214元=7486.73元；2、住院伙食补助费100元×13天=1300元；3、营养费50元×13天=650元；4、误工费按2018年山西省建筑业55878元÷365天×13天≈1989元；5、护理人员崔雪丽的护理费参照2018年山西省居民服务业46693元÷365天×13天≈1664元；6、残疾赔偿金按2018年山西省农村居民人均生活消费支出与农村居民人均可支配收入之和标准计算即（11750+9172）×20年×10%＝41844元；7、被扶养人罗雨如生活费为9172×3年×10%÷2≈1376元；8、鉴定费1500元；9、精神损害抚慰金酌情保障3000元；10、交通费酌情保障300元。以上共计61109.73元。综上，原告的损失共计74274.73元。根据庭审查明的事实可以看出，原告系被告王红卫雇佣的工人，去施工现场途中因雨天不慎摔倒，由于原告自已的过失造成本次事故，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。原告应承担30%的责任，被告王红卫承担70%的责任，被告应向原告支付51992元，被告当庭举证其曾向原告支付6000元，应予以折抵，综上，被告王红卫向原告支付各项损失45992元。关于原告主张要求被告河南天河建设工程有限公司山西分公司承担连带赔偿责任的请求，原、被告均未向法庭举证证明该公司将阳城凤冠国际小区的建设工程分包给不具备资质的被告王红卫，故原告的该项主张，与法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告王红卫于判决生效后三日内赔偿原告罗志卫各项损失共计45992元；   二、驳回原告罗志卫的其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费，减半收取1403元，由被告王红卫承担515元，原告罗志卫承担888元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。   审判员 李惠园     二〇二〇年一月二日   书记员 郭骏骝