江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏03民终8164号上诉人（原审被告）：张梦，男，1990年11月15日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：张云龙，徐州市贾汪区合力法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张传海，男，1968年9月20日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：张明，系张传海之子，1988年12月4日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：李昌田，江苏浩然风律师事务所律师。原审被告：紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市泉山区金山东路33-1号。负责人：范海玲，该公司总经理。上诉人张梦因与被上诉人张传海、原审被告紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2017）苏0305民初6343号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张梦的上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：一、张传海为农村户口，一直生活在农村，且以承包土地从事农业生产作为自己的主要收入来源，其虽然注册了企业并办理了营业执照，但并没有证据证明实际经营。因此，张传海的赔偿应当按照农村标准计算。二、一审法院未通知张梦选择鉴定机构，剥夺了张梦选择鉴定机构的权利，程序违法，致使张传海在肢体障碍并不严重的情况下，以伪装的形式使得鉴定机构误认为其肢体存在严重障碍。三、张传海恢复较好，可以依靠手杖行走，其护理期限应当以两年为限，若两年后还需护理，可以另行起诉，原审判决20年的护理期明显过长，且护理标准明显过高。被上诉人张传海答辩称：一、张传海从2009年开始就在城镇从事非农业工作，先后开办了物业公司和其他加工厂，从事经营。根据法律以及司法解释的规定，当事人以城镇收入作为主要生活来源的，赔付标准应当参照城镇居民收入和消费水平进行裁决。二、一审对于张传海的伤情启动了司法鉴定程序，程序合法。鉴定的结论客观真实，张梦虽然对鉴定结论持有异议，但没有提出重新鉴定申请。三、根据徐州市中心医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，张传海的护理依赖程度为大部分护理依赖，因此，一审认定护理期限为20年是适当的。如果是绝大部分护理的话，就是20年2人。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告紫金公司未到庭亦未提供书面答辩意见。被上诉人张传海向一审法院起诉请求：1、依法判决张梦、紫金公司赔偿医疗费50412.76元、住院伙食补助费21450元、营养费14586元、护理费77220元、后期护理费（大部分护理依赖）697952元、误工费51909元、残疾赔偿金785196元、交通费4000元、鉴定费7402元、残疾器具费2026元、精神抚慰金40500元，总计1752653.76元。2、本案的诉讼费、车辆保全费由张梦、紫金公司承担。一审法院查明：2017年2月11日13时30分许，张梦驾驶其所有的苏Ｃ×××××号小型轿车沿贾汪区马庄村7组西南北道路由北向南行驶至村西南路口南处，与张传海驾驶的电动自行车发生交通事故，致张传海受伤，两车受损。该事故经徐州交警贾汪大队认定，张梦负此次事故的全部责任，张传海无责任。苏Ｃ×××××号小型轿车在紫金公司处投保了交强险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任险限额为500000元，且投保了不计免赔。事故发生在保险期间内。本案审理期间，张传海申请司法鉴定，2018年3月2日，徐州市东方人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人张传海患有脑外伤所致精神障碍：器质性智能损害（中度），其符合日常生活能力明显受限，需要指导。2018年4月11日，徐州中心医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人张传海颅脑损伤遗留肢体功能障碍构成三级伤残，颅脑损伤致失语构成四级伤残，颅脑损伤致智能缺损构成五级伤残，颅脑损伤手术所致颅骨缺损构成十级伤残，颞骨骨折不构成伤残。误工期至评残前一日，护理期、营养期至评残前一日。护理依赖为大部分护理依赖。张传海于2012年4月23日注册成立徐州市俊杰物业管理有限公司，任法定代表人，并持有税务登记证，经营范围为物业管理、保洁服务、废旧金属回收。事故发生后，张传海先后至徐州市贾汪区第二人民医院、徐州市中心医院就诊，共计住院279天。2017年9月18日至2017年11月17日，张传海在徐州市中心医院产生费用50412.76元。张传海为购买残疾器具支出2026元，支出鉴定费7402元。经当事人之间及一审法院（2017）苏0305民初2181号、（2017）苏0305民初4362号两案处理，张梦已经支付张传海64000元，紫金公司已经支付355092.76元（含交强险限额内医疗费10000元）。2018年7月3日，张传海与紫金公司达成协议，约定紫金公司给付张传海260000元，保险限额内剩余部分其他损失张传海放弃，本案剩余部分损失由张传海向张梦主张。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成第三者损害的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由当事人按照责任比例分担。苏Ｃ×××××号小型轿车在紫金公司处投保了交强险，因此，紫金公司首先应在交强险限额范围内予以赔偿。对于超出交强险限额的部分，应由张梦承担100%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，紫金公司同时作为苏Ｃ×××××号小型轿车商业第三者责任险的承保人，应对张梦所应承担的上述赔偿责任，在商业第三者责任保险限额范围内承担，不足部分由张梦承担。张传海主要收入来源地为城镇，有关损害赔偿费用应根据当地城镇居民的相关标准计算。张传海各项损失依法计算为：1、医疗费48002.76元，2017年9月18日至2017年11月17日，张传海在徐州市中心医院产生费用50412.76元。其中，膳食费2410元应予以扣除；2、住院伙食补助费50元/天*279天=13950元；3、营养费34元/天*424天=14416元；4、护理费80元/天*424天=33920元；后期护理费（大部分护理依赖）80元/天*365天*20年*80%=467200元；5、误工费120元/天*424天=50880元；6、伤残赔偿金43622元/年*20年*90%=785196元；7、精神抚慰金40500元；8、交通费酌定4000元；9、残疾辅助器具费2026元；总计1460090.76元。因张梦承担全部赔偿责任，紫金公司已经支付张传海355092.76元，本案中张传海与紫金公司就保险责任限额范围内赔偿已达成调解协议，故对原应由紫金公司承担赔偿部分应予以扣除。张梦还应承担1460090.76元-（620000-355092.76）元=1195183.52元。鉴定费7402元亦由张梦承担。综上，遂判决：一、张梦于本判决生效后十日内赔偿张传海各项损失计1195183.52元；二、驳回张传海其他诉讼请求。本案二审的争议焦点为：一、原审判决按照城镇标准确定张传海的各项损失是否正确。二、本案鉴定意见能否作为定案依据。三、原审判决关于张传海护理期限和护理标准的确定是否适当。二审期间，张传海提供了：1、2001年7月30日的合同一份和2002年12月9日的转让协议一份，证明张传海竞拍了一处水泥制品厂，经营至案发前。2、2009年张传海办理的城镇居民医疗保险证一份，证明张传海在事发前从事非农业工作，主要收入来源于城镇。张梦经质证认为：证据1，属于一审中能够提供而未提供的证据，不属于新证据。合同加盖公章部分缺失，无法确认该合同及转让协议真实性，不能证实张传海的证明观点。证据2城镇居民基本医疗保险证，真实性有异议，且加盖印章不清晰，打印人员姓名等身份信息不清晰，请法院对此予以核实。本院经审查，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，一、关于赔偿标准的问题。一审中，张传海为证明其各项损失应当按照城镇标准计算，提供了其担任法定代表人的徐州市俊杰物业管理有限公司的营业执照和税务登记证，证人张某1、张明亮、张某2亦出庭作证证明本案事故发生前张传海还从事楼板厂经营。二审中，张传海另提供了2001年7月30日马庄村第七村民小组与该组村民张传锦签订的关于张传锦通过竞拍购买村办企业金场制品厂的合同，和2002年12月9日落款为张传锦的关于张传锦将金场制品厂转让给张传海的转让协议。上述证据可以相互印证，证明张传海的收入来源于非农业。据此，原审判决按照城镇标准确定张传海的各项损失，具有事实依据，并无不当。二、关于本案鉴定意见能否作为定案依据的问题。张梦主张原审未通知其选择鉴定机构，剥夺了其选择鉴定机构的权利，程序违法，并致使张传海在肢体障碍并不严重的情况下，以伪装的形式使得鉴定机构误认为其肢体存在严重障碍。对此，经查，原审法院于2018年1月10日就张传海的精神智力司法鉴定的问题组织了当事人就有关证据进行质证和选择鉴定机构，该次鉴定活动张梦经原审法院合法传唤未到庭；2018年3月14日，原审法院又就张传海的伤残等级等问题组织当事人就有关证据进行质证和选择鉴定机构，并组织当事人就张传海的精神智力问题的司法鉴定意见进行质证，张梦到庭并在笔录中签字。张梦的上述主张与原审法院两次组织当事人参与鉴定活动的事实不符，本院不予采信。另外，张梦虽然对鉴定意见持有异议，但并未能提供充分的证据予以反驳，故原审判决以本案鉴定意见作为定案依据，并无不当。三、关于张传海的护理期限和护理标准的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。原审判决按照20年的期限计算张传海的护理费，符合上述规定，并无不妥。张传海另主张80元/天的护理费标准明显过高，因该主张并无事实依据，本院亦不予采纳。综上，上诉人张梦的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6376元，由上诉人张梦负担。本判决为终审判决。审判长  祁贵明审判员  陈 颖审判员  黄传宝二〇一九年一月三十日书记员  何柏村