广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初17552号原告：王仕春，男，1967年3月22日出生，汉族，住湖南省衡阳县，委托诉讼代理人：吴创庭，广东法丞律师事务所律师。被告：莫子旺，男，1963年9月16日出生，汉族，住广东省化州市，委托诉讼代理人：杨加放，广东万言律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄娟，广东万言律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司。住所地：广东省东莞市东城区东城中心东源路人保大厦。统一社会信用代码：91441900707836565X。负责人：杨松柏。原告王仕春与被告莫子旺、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司（以下简称人保东莞分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月24日立案后，依法适用简易程序，于2018年11月20日公开开庭进行了审理。原告王仕春及其委托诉讼代理人吴创庭，被告莫子旺的委托诉讼代理人杨加放到庭参加诉讼。被告人保东莞分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王仕春向本院提出诉讼请求：1.被告莫子旺赔偿原告评残费2092元、后续医疗费20000元、误工费100080元、住院伙食补助费23700元、营养费10000元、护理费23700元、残疾赔偿金139028元、被抚养人生活费11455元、精神抚慰金10000元，合计340055元；2.被告人保东莞分公司在保险金额600000元的范围内对被告莫子旺上述赔偿金额承担连带责任；3.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年8月18日，被告莫子旺与蔡茂秋签订了一份《乌沙建德花园建筑工程劳务承包合同》，约定被告莫子旺承包案外人蔡茂秋位于东莞市××路乌沙建德花园建筑工程，总建筑面积约28000平方米，被告莫子旺以包人工、包周转材料、包机械、包零星辅料、包管理人员的形式承包该工程，对工程质量、施工安全文明施工、施工进度负全部管理责任。原告自2017年10月受雇于被告莫子旺并同时在其工地施工。2017年11月9日早上8点左右在上班时，原告在工地二楼踩断一条木方直接从二楼摔到一楼，导致腰部和腿部发生骨折，当天被送往东莞长安医院住院治疗，到2018年7月4日出院，共住院237天。医院诊断为：1.左股骨颈基底部骨折；2.左股骨干骨折；3.腰1椎体压缩性骨折；4.左膝软组织挫裂伤。出院医嘱为：1.休息6个月，避免剧烈运动，逐渐加强功能锻炼；2.定期（术后9个月、12个月、15个月）复查左髋部及左股骨干X光，待骨折愈合可拆除内固定物，费用约20000元，具体以即时产生为准；3.住院期间留陪护一人。2018年7月9日，经被告人保东莞分公司委托广东康怡司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，结论为九级伤残。原告因此支付鉴定费2092元。原告住院期间共花去医疗费118402.5元，该费用已由被告莫子旺支付，被告莫子旺仍要赔偿原告的费用包括：1.评残费2092元及后续医疗费20000元；2.误工费100080元，包括住院期间237天及出院医嘱休息180天共计417天，按240元/天的标准计算；3.住院伙食补助费23700元，住院期间237天，按100元/天的标准计算；4.护理费23700元，参照当地标准100元/天的标准计算；5.营养费酌情10000元；6.残疾赔偿金139028元，按照城镇户口性质及伤残等级九级计算；7.被抚养人生活费11455元，原告有两个未满十八周岁的小孩（2001年6月26日出生、2003年6月1日出生），按城镇居民人均消费性支出计算；8.精神抚慰金10000元，以上共计340055元。涉案工程已向被告人保东莞分公司购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，其中意外残疾给付每人保险金额为600000元，意外医疗费用补偿为30000元。因此被告人保东莞分公司应当在上述保险额度内对被告莫子旺的赔偿金额承担连带责任。原告为了维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。被告莫子旺辩称：原告并未与被告莫子旺建立劳动合同关系，其起诉的依据是双方之间存在劳务关系，故不能依据工伤的无过错原则。本案中，原告对本次事故发生有很大过错，具体表现在：第一，在作业区没有使用门字框作为支架，而是冒险踩在一根木方上，木方很细，根本不能承受人体重量，所以最终断裂发生事故。第二，在作业区下方1米左右设置有防护网，但现场的防护网没有按照要求网眼小于20厘米，导致无法起到保护作用，从而使原告摔落至一楼，原告作为具有施工经验的成年人，对于上述危险本身应该提出改正，但其没有提出就冒险作业，所以其自身具有过错。关于原告索赔的费用，被告莫子旺已向原告支付生活费和护理费共计22600元。至于保险赔付了30000元意外医疗赔偿以及30000元伤残保险金，根据保险不能获利的原则，该医疗费及伤残保险金原告已经获得赔付，故应相应减少被告莫子旺的赔付义务。原告是按照城镇户口的标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费，但原告提供的证据无法证明其在事发前已经连续稳定在城镇生活居住并收入来源于城镇，故应该按照原告农村户口标准计算各项费用。对于误工费，原告计算的标准过高，其在被告莫子旺处工作不足1个月，工资数额不足100元/天，应该按照实际工资标准计算误工费用。至于精神损害抚慰金，因为原告也有过错，故不应支持该项费用。被告人保东莞分公司辩称：第一，本案为提供劳务者受害责任纠纷，被告人保东莞分公司不是本案适格被告。第二，被告莫子旺在被告人保东莞分公司处投保了《建筑施工工人团体意外伤害保险》，事故发生后，原告已经提交索赔资料至被告人保东莞分公司处，被告人保东莞分公司已按照合同的约定履行了赔偿义务（意外医疗费补偿根据保障内容以30000元为限，残疾赔偿金根据特别约定第六点，九级伤残的保险金给付比例为5%），其中意外医疗费补偿30000元，九级伤残保险金给付30000元，赔款已经汇至原告账户，因此原告将被告人保东莞分公司列为被告之一无事实和法律依据。第三，被告人保东莞分公司不需承担本案的诉讼费用。综上，请求驳回原告对被告人保东莞分公司的诉请。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告莫子旺承包案外人蔡茂秋位于东莞市××路乌沙建德花园的工程，并签订了《乌沙建德花园建筑工程劳务承包合同》，约定工期从2017年8月18日至2018年8月18日，工程造价按投影面积450元/平方米结算，如需要用计时工，杂工170元/工日，技工220元/工日。被告莫子旺雇佣原告在该项工程中工作。在2017年11月9日早上8点左右，原告站在电梯井的一条木方上扎钢筋，期间木方断裂导致原告从二楼摔下至一楼受伤。原告称其是在当天凌晨4点开始工作，有佩戴安全帽，但没有佩戴安全绳。被告莫子旺则称原告是在当天8点左右才开始上班，其已经提供了安全绳，当时原告自己没有佩戴而已，原告摔下的电梯井下方是有防护网，但刚好原告摔下的地方的防护网处有一个洞，恰好够一人穿过，最后才导致原告直接摔下一楼。原告受伤后被送往东莞市长安医院进行治疗，于2018年7月4日出院，住院天数237天，出院诊断为：左股骨颈基底部骨折、左股骨干骨折、腰1椎体压缩性骨折、左膝软组织挫裂伤；出院医嘱为：1.休息6个月，2.定期复查左髋部及左股骨干X光，待骨折愈合可拆除内固定物，费用约20000元，3.住院期间留陪护一人。原告因本次事故共产生了医疗费118402.25元，被告莫子旺已垫付该费用。2018年7月9日，人保东莞分公司委托广东康怡司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2018年7月25日出具康怡司鉴中心[2018]临鉴意字第1546号法医临床司法鉴定意见书，认为王仕春腰1椎体骨折内固定术后遗留腰部活动度部分丧失，评定为九级伤残。原告为此支付了鉴定费2092元。原告提供的常住人口登记卡显示其为农业户口，其与妻子陈翠娥两人育有一子二女，大女儿王印在事发时已满18周岁，小儿女王丽于2003年6月1日出生，儿子王丹于2001年6月26日出生。原告主张其于事发时已经在广东省××一年以上并有固定收入，为此提供了两份《证明》予以为证，其中一份《证明》系由衡阳县洪市镇印山村村民委员会于2018年9月10日出具，载明“兹有我村村民王仕春、陈翠娥夫妇近几年一直在广东打工挣钱供小孩读书，平时生活在广东，只有春节过年才回老家”，另一份《证明》系由广州新采装修工程有限公司于2018年11月20日出具，载明“兹有王仕春从2016年5月至2017年9月在本公司扎钢筋工作，工作期间工资每天200元，现金发放，工作地点为广州，晚上工人统一由班车接至顺德居住”，从原告提交的营业执照显示广州新采装修工程有限公司于2017年12月25日成立。原告主张应按照240元/天计算误工费，为此提供了由王湘秋于2018年9月17日出具的《证明》予以为证，该《证明》载明“今王仕春于2017年10月份开始在东莞市××乌沙村建德花园工地做事扎钢筋（每天240元）”，原告称王湘秋为施工团队的班长。被告莫子旺不确认该《证明》的真实性，但确认王湘秋系在案涉工地工作，并主张原告在案涉工地工作的工资为100元/天。被告莫子旺主张其还向原告支付了生活费、护理费共22600元，但仅能提供10600元的收据予以为证，且该收据中仅有5000元的生活费单据有原件。原告仅确认收到被告莫子旺支付的5000元生活费。被告莫子旺提交的其中一份收据复印件载明“收到王仕春住院护理费（长安医院）共计3600元，收款人卢啟贞，证明：王仕春、陈翠娥，2017年12月21日”；原告认为该份收据是复印件，对该份收据不予确认，但原告称被告莫子旺聘请了卢啟贞对其护理了20天，每天护理费180元，被告莫子旺共向卢啟贞支付了护理费3600元；被告莫子旺则称卢啟贞不是其聘请的，是原告的亲戚，原告住院期间一直由卢啟贞护理，被告莫子旺向卢啟贞支付的3600元是原告整个住院期间的护理费，不是20天的护理费。被告莫子旺在被告人保东莞分公司处为案涉东莞市××路乌沙建德花园建筑工程购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，投保人为莫子旺，约定：1.保障内容：意外身故、残疾给付，每人保险金额600000元，意外医疗费用补偿，每人保险金额30000元，每次事故门、急诊限额30000元，每次事故免赔额100元，给付比例90%；2.保障期间，共12个月，自2017年8月24日零时至2018年8月23日二十四时止；3.本保险合同的伤残评定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》，其中8-10级伤残时的保险金给付比例为：8级8%、9级5%、10级2%。被告人保东莞分公司已经向王仕春支付了医疗费限额30000元、九级伤残的赔款30000元，合计60000元。本院认为，综合各方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、被告莫子旺在本次事故中的过错程度如何；二、原告的各项损失如何确定；三、原告要求被告人保东莞分公司在保险金额600000元范围内承担连带责任是否合理有据。关于第一个争议焦点。本次事故的发生是原告在电梯井口处施工过程中从二楼摔下至一楼，而该电梯井口的防护网恰好有缺口以致未能防范事故的发生。被告莫子旺作为雇主，其未尽现场管理职责，未为原告提供必要的施工安全保障条件，该行为具有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告莫子旺应对原告的受伤承担赔偿责任。原告主张其长期从事建筑行业，事发时其踩在一根木方上进行施工却未采取相应的防护措施，未尽足够的安全注意义务，其本身亦存在过错，应自行承担一定比例的责任。综上，综合考虑双方的过错以及其行为对损害结果的原因力比例，本院认为被告莫子旺应就案涉事故承担80%赔偿责任，由原告自行承担20%责任。关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院对原告的各项损失核定如下：1.住院伙食补助费。原告因本次事故受伤住院237天，按100元/天计算为23700元（100元/天×237天）。2.营养费。根据原告的伤残情况，本院酌情认定营养费为800元。3．后续医疗费。根据病历资料显示原告待骨折愈合后需拆除内固定物，费用约20000元，被告莫子旺对此予以确认，故本院认定后续医疗费为20000元。4.伤残鉴定费。原告已经提供了2092元鉴定费发票予以为证，本院予以认可。5.护理费。原告住院期间陪护一人，住院237天，原告主张按100元/天的标准计算护理费，本院予以准许，计算出护理费为23700元（100元/天×237天）。6.误工费。对于原告的工资标准，原告仅能提供王湘秋出具的《证明》予以证明，未能提供其他支付凭证予以佐证，故本院对原告该主张不予采信。对于原告的工资情况，原告及被告莫子旺均未能提供合法有效的证据予以证明各自的主张，故本院酌情参考上一年度国有房屋建筑业同行业在岗职工平均工资59019元/年的标准计算原告的误工费。因原告系在2018年7月25日定残，故误工费应计算至定残日前一天即2018年7月24日为41555.84元[59019元/年÷365天×（237天+20天）]。7.残疾赔偿金。原告主张其在受伤前一直居住在城市，但其提供的系其老家村委会的证明，并非实际居住地村委会的证明，故本院对该村委会证明不予采信，而广州新采装修工程有限公司于2017年12月25日才成立，其却出具原告从2016年5月至2017年9月在其公司从事工作的证明，显然自相矛盾，故本院对广州新采装修工程有限公司出具的证明亦不予采信。原告未能提供其它合法有效的证据予以证明其在受伤前一直居住在城市，而其户口为农业户口，故残疾赔偿金、被扶养人生活费应按照农村标准计算。（1）残疾赔偿金。按2017年广东省全省农村居民人均可支配收入15780元/年的标准计算，计得残疾赔偿金为31560元（15780元/年×20年×10%）。（2）被扶养人生活费。被扶养人王丹于2001年6月26日出生，原告受伤时其16岁4个月，尚需扶养1年8个月，由2人扶养；被扶养人王丽于2003年6月1日出生，原告受伤时其14岁5个月，尚需扶养3年7个月，由2人扶养。按2017年广东省农村居民人均消费支出13200元/年的标准计算，计得被扶养人生活费为3465元，即[13200元/年×（1年+8个月÷12个月）×1/2×10%+13200元/年×(3年+7个月÷12个月）×1/2×10%]。8.医疗费。原告和被告莫子旺均确认原告因治疗案涉受伤产生了医疗费118402.25元，本院对此予以确认。以上各项合计265275.09元，由被告莫子旺承担80%为212220.07元。原告确认被告莫子旺已向其垫付了医疗费118402.25元、生活费5000元。原告确认被告莫子旺已向护理人员卢啟贞支付了护理费3600元，但其主张该3600元是针对20天的护理费，原告未能提供证据证明其主张，故本院对原告该主张不予采信。原告还确认被告莫子旺已为其购买被告人保东莞分公司处的《建筑施工人员团体意外伤害保险》，并从被告人保东莞分公司处获取了赔偿款60000元。扣除上述118402.25元、5000元、3600元、60000元后，被告莫子旺仍应向原告支付25217.82元（212220.07元-118402.25元-5000元-3600元-60000元）。另外，因原告确有因案涉事故造成九级伤残，有一定的精神损害，故本院结合案件情况及本次事故双方的过错酌定其精神损害抚慰金数额为8000元。因此，被告莫子旺对原告所需赔付的总额为33217.82元。关于第三个争议焦点。被告人保东莞分公司与被告莫子旺存在保险合同关系，与原告之间并不存在保险合同关系。本案为提供劳务者受害责任纠纷，原告要求被告人保东莞分公司按照保险合同的约定赔偿属于另一法律关系，与本案不属同一法律关系，不属本案审理范围，故原告在本案中要求被告人保东莞分公司承担赔偿责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告莫子旺于本判决发生法律效力之日起五日内向原告王仕春赔偿33217.82元；二、驳回原告王仕春的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3200元，由原告王仕春负担2887元（原告王仕春申请免交，本院予以准许），由被告莫子旺负担313元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邝小敏二〇一九年一月二十四日书记员  邓秀琳附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。