广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初6382号原告：党裕，男，1974年10月5日出生，汉族，住广西北流市。被告：东莞市展诚劳务派遣服务有限公司，住所地：广东省东莞市厚街镇赤岭村东福路横一街11号，统一社会信用代码：91441900555589162R。法定代表人：郭兰刚，总经理。委托诉讼代理人：邵文强，男，1984年10月15日出生，汉族，住贵州省思南县。被告：东莞峰景高尔夫有限公司，住所地：广东省东莞市东城区石井村凤山村，统一社会信用代码：914419006183617649。法定代表人：尉智敏，董事长。委托诉讼代理人：黎学辉，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢文婷，广东法制盛邦（东莞）律师事务所实习律师。原告党裕诉被告东莞市展诚劳务派遣服务有限公司（以下简称展诚公司）、东莞峰景高尔夫有限公司（以下简称峰景公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2018年5月30日公开开庭审理，原告党裕，被告展诚公司的法定代表人郭兰刚，被告峰景公司的委托诉讼代理人黎学辉、谢文婷到庭参加诉讼。后本院依法组成合议庭，于2018年8月9日公开开庭审理，原告党裕，被告展诚公司的法定代表人郭兰刚，被告峰景公司的委托诉讼代理人黎学辉、谢文婷到庭参加诉讼。因案情复杂，经本院院长批准，本案延长审限6个月。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：一、同工不同酬的工资差额（包括加班费、年终奖的差额，自2016年10月8日起至2017年6月30日止）6484元；二、违法退回造成的损害以及因无效劳动合同造成的损害：1.违法解除劳动合同赔偿金9744元；2.应得工资收入损失，按每月4872元支付，自2017年7月1日起至判决之日止；3.补缴自2017年7月1日起至判决之日止的社会保险；4.补缴自2017年7月1日起至判决之日止的住房公积金；三、本案诉讼费由被告承担。后原告增加诉讼请求：2017年7月1日起至判决之日止的工资收入损失加付25%的赔偿金。原告主张的事实理由：原告于2016年9月2日应峰景公司邀请应聘司机一职，后于2016年10月8日入职。入职半个月后才被告知，要求原告与展诚公司签订劳动合同。原告被迫签订劳动合同后，很长时间都没有与展诚公司发生任何接触与联系。峰景公司的司机排班没有制度可言，由车队长独权专断排班，有时候严重损害当事人权益。除法定节假日外，加班没有支付过加班费。甚至还要求司机长期使用无牌无证、无保险、无年检、已达报废标准的小货车在数平方公里的营业范围内使用。原告对峰景公司上述违法事实进行举报后，次日峰景公司公然对原告进行打击报复，强行将原告退回展诚公司。展诚公司辩称，峰景公司因工作需要，需招募司机1名。考虑到司机岗位的特殊性及专业性，展诚公司与峰景公司商议后，委托峰景公司在网站上邀请符合峰景公司要求的候选人员到峰景公司面试及办理入职手续。峰景公司面试原告时说明是以劳务派遣形式用工，原告没有提出异议。签订劳动合同时，原告也没有对劳动合同主体为展诚公司提出异议。原告被峰景公司退回后，展诚公司通知原告前来报到并安排工作，原告要求办理离职手续。因此，原告是自愿签订劳动合同，自愿申请离职，不存在其所称恐吓威胁。峰景公司辩称，一、峰景公司并未违反劳动法规定的同工同酬原则。二、峰景公司不存在欺诈胁迫原告签订劳动合同的情形。峰景公司合法将原告退回展诚公司，无须支付赔偿金。三、峰景无须补缴原告自2017年7月1日起的社会保险费与住房公积金。经审理查明，2016年5月16日，峰景公司与展诚公司签订《劳务外包服务合同》，约定：展诚公司为峰景公司提供整体劳务外包服务，期限为2016年5月16日至2017年5月15日。峰景公司于2016年9月2日委托“智通人才网”向原告发出面试邀请，面试岗位为司机。2016年10月8日起，原告担任峰景公司人力资源部司机。原告与展诚公司签订的劳动合同约定，期限为2016年10月8日至2021年10月7日，工作部门为人力资源部，岗位为司机，工作地点为东城区迎宾路，实行标准工时制，正常工作时间初始工资为3100元/月，试用期为3个月，试用期工资为2790元，等等。展诚公司为原告缴纳了社会保险，原告工资由展诚公司法定代表人以银行转账发放。2017年1月、3月、6月的排班表显示，李某均安排上A班，其他司机均有安排上A班和B班。原告主张，李某一直上A班，从未上过B班，证明员工是否上B班是自愿的，峰景公司排班不公平不合理。峰景公司主张，该排班制度并未违反劳动法规定的工时制度，且司机可与车队长协商排班，并无不当。峰景公司处有2台没有车牌的“小四轮”车。原告主张峰景公司强令司机驾驶该车，因此拒绝相应的工作任务不属于违反劳动纪律。峰景公司主张“小四轮”车仅供公司场内使用，原告拒绝驾驶后并未要求原告继续驾驶该车。2017年5月27日，原告在工作微信群中发声明，称：不再参加没有任何保障的所谓评优方案，不上扰乱生活习惯的B班，原则上不加班，足额支付加班费除外，不参加胡乱编排的排班，不驾驶不合乎国家规范和要求的车辆。2017年6月20日，东莞市人力资源局劳动监察部门作出受理情况告知书，称对原告举报峰景公司违规使用劳务派遣工、违反加班工资支付规定、违反工资支付规定的事项予以立案。2017年6月22日，峰景公司致函展诚公司，称原告多次不服从管理，拒绝工作安排，工作期间做私人事情，和同事争吵，并顶撞管理人员，因此将原告退回。同日，展诚公司通知原告被峰景公司退回，要求原告次日回展诚公司报到。原告回复将于次日下午到展诚公司办理离职手续。原告于2017年6月23日的《辞工书》中手写注明“1.本人对派遣公司无异议。2.因峰景高尔夫公司单方违法退回派遣公司导致劳动合同无法继续履行，所以被迫解除劳动合同。”原告主张，当时展诚公司电话跟原告沟通，称原告被退回已是事实，原告不前来办理离职手续则不发放工资。2017年7月起，展诚公司未为原告缴纳社会保险及住房公积金。峰景公司主张其合法退回原告，提供《员工奖惩面谈记录单》等证据佐证。《员工奖惩面谈记录单》之一显示，2017年6月6日17:15上班期间，原告不服从车队安排开粤Ｓ×××××车到公司荔枝园拉广告物料，拒绝出车，消极怠工，给予最后警告处分。《员工奖惩面谈记录单》之二显示，2017年6月7日16:59上班期间，原告不服从车队安排开粤Ｓ×××××车到公司荔枝园拉广告物料，拒绝出车，消极怠工，给予最后警告处分。《员工奖惩面谈记录单》之三显示，2017年6月13日17:10上班期间，原告不服从公司安排返回银行接公司财务及客人，拒绝出车，消极怠工，给予最后警告处分。原告称从未见过《员工奖惩面谈记录单》，且相关处罚缺乏制度依据，不予确认。峰景公司的司机班组工资明细显示，司机包括钟建芬（车队长）、司机李某、司机赖雪岳、司机党裕。2017年4月至6月的工资明细表显示，各人的月薪标准分别为：钟建芬4000元、司机李某3200元、司机赖雪岳3400元、司机党裕3100元，各人的月度奖励分别为：钟建芬100元（6月为150元）、司机李某100元、司机赖雪岳400元、司机党裕100元。原告明确，其诉请的同工不同酬的工资差额是指原告与同岗位司机赖雪岳之间的工资差异，具体为：1.原告基本月薪比赖雪岳少300元，绩效工资比赖雪岳少300元，由此导致在职期间8.77个月的工资收入减少5262元；2.因基本月薪减少导致3天加班费减少124.2元；3.因基本月薪减少导致年终奖减少1098元；以上合计导致原告工资收入减少6484元。对此，峰景公司主张，赖雪岳入职已达6年之久，入职初期月薪标准仅为1980元，鉴于工作表现好，连续几年考核为优秀，因此逐步调整赖雪岳的月薪标准及奖励金；原告入职不满一年，工作表现未及赖雪岳，两者工作年限、工作业绩不同，因此月薪标准及奖励金不同；峰景公司系合法行使用工管理权。原告申请证人李某出庭作证。李某陈述，原告入职一段时间后，峰景公司的人力资源部找原告签合同，合同签订后，原告回来抱怨称合同主体不是峰景公司，基本工资也比其他司机少100元；峰景公司安排司机驾驶性能不好、没有购买保险的“小四轮”车运送广告物资；峰景公司没有奖惩、规章制度，出车以微信或电话通知，没有排班制度；节假日只固定给2个司机加班，李某和原告均不安排加班；峰景公司有值班制度，李某因不满意值班报酬，所以申请不值班；峰景公司的评优方案未经讨论；不清楚峰景公司的工资制度、考核制度；等等。峰景公司申请证人赖某出庭作证。赖某陈述，峰景公司送餐有使用无牌无证的“小四轮”车；2017年6月7日晚使用该“小四轮”车运送广告物料；不清楚原告入职情况、原告工资情况，不清楚峰景公司的员工是否入职当日签订劳动合同；不清楚李某何时起不参加值班；不清楚峰景公司有无对值班费用进行说明；赖某一直按照值班表值班，一直获得值班费，工资结构没有变化；不清楚新的值班方案其他司机有何意见；不清楚新的值班制度，对值班制度无异议；上A班与上B班工资是一样的；峰景公司有张贴规章制度在司机办公室；等等。因本案争议，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭申诉。东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭于2018年2月7日作出东劳人仲院东城庭案字[2018]54号终局裁决书，裁决：一、确认原告与展诚公司的劳动关系于2017年6月23日已解除；二、驳回原告申诉请求。原告不服，于法定期限提起本案诉讼。本院认为，本案争议焦点之一为原、被告之间的关系。峰景公司与展诚公司成立劳务派遣合同关系。原告与展诚公司签订劳动合同，展诚公司为原告缴纳社会保险，并按月发放原告工资，原告与展诚公司成立劳动关系。原告实际为峰景公司提供劳动，峰景公司为原告的用工单位。本案争议焦点之二为峰景公司是否对原告实行同工不同酬。同工同酬是指用人单位对于从事相同工作、付出等量劳动且取得相同劳动业绩的劳动者，应支付相等的劳动报酬。《劳动合同法》第六十三条规定，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。由于被派遣劳动者存在个体差异，能力水平、熟练程度等不可能完全一样，要求绝对的同工同酬既不公平也不现实。在对同工同酬的理解和把握上，对最低工资、劳动安全保障费用、有毒有害等特殊工作环境的津贴等方面，应当同工同酬，而对于奖励福利、附加报酬等，应当允许灵活掌握。同时，在同一个岗位工作的劳动者，无论是合同制职工还是被派遣劳动者，他们的工资由基本工资、绩效工资、工龄工资等组成，需要根据劳动者的工作效率和工作质量来确定工资，在这些因素的影响下，劳动者的工资一般不会完全相同，这种情况也符合按劳分配的原则。本案中，虽原告与其他同岗位的劳动者存在工资金额上的差异，但工资差异并非悬殊，且峰景公司对工资差异原因作出了合理说明，不能据此认定工资差异系源于身份的歧视，不能认定属于同工不同酬。因此，原告诉请展诚公司、峰景公司支付因同工不同酬造成的工资差额，本院不予支持。原告与展诚公司的劳动合同关系已解除，本案争议焦点之三为解除劳动关系的原因及峰景公司、展诚公司应否承担解除劳动关系的经济补偿。原告主张被峰景公司退回后，展诚公司要求原告前去办理离职手续，否则不予结算工资。展诚公司对原告该主张不予确认。原告对其主张未能提供有效证据证实，本院不予采信。根据《辞工书》显示，峰景公司将原告退回展诚公司后，原告以被迫离职为由向展诚公司申请解除劳动合同。因劳动者被用工单位退回不意味着劳务派遣单位与劳动者之间的劳动合同无法继续履行或自动解除，原告的离职不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，依法不能获得离职的经济补偿。原告诉请展诚公司、峰景公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。原告与展诚公司的劳动合同解除后，原告没有为展诚公司或峰景公司提供劳动，其诉请展诚公司、峰景公司支付2017年7月后的工资及相应25%赔偿金、补缴相应社会保险、住房公积金，本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第五十八条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告党裕与被告东莞市展诚劳务派遣服务有限公司的劳动合同关系已解除；二、驳回原告党裕的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  周汝丽人民陪审员  莫翠娴人民陪审员  党志民二〇一九年一月二十四日书 记 员  黄婉婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。