文书内容广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初3123号原告：涂俊毅，男，1989年3月15日出生，汉族，住所地广东省翁源县，委托诉讼代理人：范立松，湖南郴华律师事务所律师。被告：邓永豪，男，1970年5月11日出生，汉族，住所地广州市天河区，被告：广州恒永实业投资有限公司，住所地广州市黄埔区埔北路2号3楼，统一社会信用代码9144010157998989X8。法定代表人：邓永豪。被告：广州凯路仕自行车运动时尚产业股份有限公司，住所地广州市黄埔区埔北路2号2栋2楼，统一社会信用代码914401015544127522。法定代表人：邓永豪。委托诉讼代理人：李健超，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘子平，广东卓建律师事务所律师。被告：广州凯路仕自行车有限公司，住所地广州市天河区五山路141号之一1705房,统一社会信用代码914401065895079465。法定代表人：邓永豪。委托诉讼代理人：吴丽君，女，1977年6月30日出生，汉族，住广州市海珠区，该司员工。被告：广州市恒开投资管理有限公司，住所地广州市黄埔区埔北路2号自编302室，统一社会信用代码91440101078400485B。法定代表人：邓永豪。被告：广州恒远投资管理有限公司，住所地广州市经济技术开发区科学大道97号1201房，统一社会信用代码91440101347475515R。法定代表人：邓永豪。被告：广州耀轮车业有限公司，住所地广州市黄埔区云埔工业区埔北路2号2搂，统一社会信用代码91440101737164528Q。法定代表人：邓永豪。本院在审理原告涂俊毅诉被告邓永豪、广州恒永实业投资有限公司（以下简称恒永公司）、广州凯路仕自行车运动时尚产业股份有限公司（以下简称时尚产业公司）、广州凯路仕自行车有限公司（以下简称凯路仕公司）、广州市恒开投资管理有限公司（以下简称恒开公司）、广州恒远投资管理有限公司（以下简称恒远公司）、广州耀轮车业有限公司（以下简称耀轮公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告涂俊毅的委托代理人范立松、被告时尚产业公司的委托代理人李健超、刘子平到庭参加诉讼；被告凯路仕公司经本院传票传唤，无正当理由不到庭；被告邓永豪、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司下落不明，经本院公告期限届满，没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告涂俊毅诉称：2017年5月11日，经广州璟诚担保有限公司、万惠投资管理有限公司提供居间等咨询服务，被告邓永豪与原告签订了《最高额借款合同》，约定被告邓永豪向原告借款2000万元，借款期限为3个月，利息按年息20%计算，若借款人逾期还款，违约金按欠款总额的每日千分之二计算。2017年5月16日原告通过网银向被告邓永豪转账2000万元。被告邓永豪于当天向原告出具借款收条确认收到上述2000万元借款。2017年5月11日，被告时尚产业公司与原告签订了《股票质押合同》，自愿以其持有的公司股票为被告邓永豪的上述借款向原告提供质押担保。2017年5月11日被告时尚产业公司、凯路仕公司、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司与原告签订《最高额保证担保合同》，自愿为被告邓永豪上述借款向原告提供连带责任保证担保。借款期限届满后，原告多次请求还款，但被告无理拖延拒付，为维护原告的合法权益，故起诉要求：（一）判决被告邓永豪立即向原告偿还逾期借款本金4255840元并按日利率0.1%计付从2018年2月3日起至借款清偿之日止的违约金；（二）判决被告邓永豪承担原告为实现债权所支出的财产保全担保费7920元；（三）判决确认原告对被告恒永公司质押的时尚产业公司200万股公司股票享有优先受偿权；（四）判决被告时尚产业公司、凯路仕公司、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司对上述债务承担连带清偿责任；（五）判决被告邓永豪、时尚产业公司、凯路仕公司、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司共同承担本案受理费、财产保全费。被告时尚产业公司辩称：时尚产业公司作为非上市公众公司（新三板挂牌公司），召开股东大会，根据《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则》、《公司章程》及《对外担保制度》的规定，公司对实际控制人及股东对外提供担保的，应当由董事会审议通过后召开临时股东大会，并经出席股东大会的股东所持表决权过半数通过，但被担保的股东及实际控制人不得参与表决，并且股东大会的召开通知需提前十五天在全国中小企业股权转让系统进行公告，股东大会决议作出后也应当进行公告。但被告时尚产业公司为股东提供担保的行为，未经时尚产业公司任何的表决程序，完全不符合公司法的强制性规定和公司对外担保的规定，是无权代表。原告提交的《股东会决议》明显是原告与被告时尚产业公司法定代表人邓永豪故意串通所做的无效的决议，其目的是非法获得时尚产业公司的担保。故被告时尚产业公司不应承担担保责任。此外，原告诉请的每日0.1%的违约金明显超过法律规定的限度，请求法院予以调整。根据原告提交的还款计息表，原告在2017年5月16日支付被告邓永豪借款本金2000万元的当天，收到邓永豪还款100万元，原告实际预先在本金中扣除利息，其借款本金应为1900万元。被告邓永豪、凯路仕公司、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司没有提出答辩意见及提供证据。经审理查明：2017年5月11日，原告（甲方、出借人）与被告邓永豪（乙方、借款人）、案外人广州璟诚担保有限公司（丙方、服务方1）、万惠投资管理有限公司（丁方、服务方2）签订了一份《最高额借款合同》（编号：2017年[借款]字第T0502号），合同约定，甲方同意向乙方提供最高额借款本金限额人民币贰仟万元整，期限自2017年5月16日起至2017年11月15日止。在此期间和最高借款本金限额内，乙方可循环使用借款额度，不再逐笔签订借款合同。每笔借款金额、期限和利率等信息应以每次《借款凭证》的记载为准，各分次实际用款时间及利息分别计算。如实际借款期限与本合同约定不一致的，各方同意以实际借款期限为准。乙方在本合同项下的借款综合费率为借款总额的20%/年，各方一致确认一年以360天计算。乙方以按季结息的方式向甲方还本付息，付息日为每季度的16日，最后一次付息日为本合同到期日；乙方授权甲方根据每笔借款凭证的约定，将借款金额直接划入如下账户：开户名称：邓永豪,账户：62×××41,开户银行：工商银行广州第一支行；乙方任一次未按合同约定的时间向（甲方）足额支付借款利息和/或本金的，不论何种原因均视为逾期。乙方逾期还款的，应按全部借款金额的每日千分之二向甲方支付违约金；本合同生效后，各方均应履行本合同项下的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同的，均构成对本合同的违约，违约方应向守约方承担违约责任，违约方应承担由此造成的一切损失，包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及甲方为实现债权的诉讼费或仲裁费、财产或证据保全费、财产保全担保费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等各项费用；等。2017年5月11日，被告邓永豪向原告出具《借款凭证-壹》，其载明：本凭证为“2017年[借款]字第T0502号”《最高额借款合同》项下的第壹笔借款凭证；借款金额为人民币贰仟万元整；本次借款期间为3个月，即自2017年5月16日起至2017年8月15日止；借款利率为20%/年；资金借入方同意并确认资金出借方将本次借款以银行转账方式汇付到《借款收条-壹》中约定的账户内;资金借入方于本次借款到期日向资金出借方清偿本次借款的全部本金、利息、相关费用等。2017年5月16日，原告通过中国民生银行向被告邓永豪中国工商银行股份有限公司广州第一支行的银行账户（账号：62×××41）转账20000000元。当日，被告邓永豪出具《借款收条-壹》，其载明：借款人邓永豪现确认已于2017年5月16日收到合同编号为“2017年[借款]字第T0502号”《最高额借款合同》项下《借款凭证》中约定的借款人民币20000000元。2017年5月11日，被告恒永公司（出质人）为确保原告基于《最高额借款合同》的合同权利得以实现，与原告（质权人）签订股票质押合同，被告恒永公司同意将其在被告时尚产业公司（股票代码：430759）享有的1000万股的股票及其派生的权益以股票质押的方式向原告提供担保。股票质押合同担保的为主合同项下借款人对质权人负有的全部责任和义务。同日，该1000万股的出质信息已在中国证券登记结算有限责任公司登记，后经多次部分解除质押登记，截至2017年11月14日，该质押股票尚余200万股。2017年5月11日，对原告与被告邓永豪签订的《最高额借款合同》，被告时尚产业公司、凯路仕公司、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司与原告签订《最高额保证担保合同》，主要内容为：上述六被告以借款人的担保人身份向原告提供唯一的、无条件的、不可撤销的连带责任担保，包括但不限于全部债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、资金占用费、实现原告债权及担保物权的一切费用；保证期间为最后一笔主债务履行期间届满之日起另增加两年，最长至还款宽限期届满日起两年；被告邓永豪提供了物的担保的，原告放弃该物的担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，本合同项下担保人的连带保证责任不因此有任何减免，即上述六被告同意继续按照本合同约定提供并承担连带责任保证。其中，被告时尚产业公司对借款相关事宜召开股东会并作出决议。被告时尚产业公司经书面方式通知的全体发起人后（股东会决议将其记载为公司全体股东），即被告邓永豪、恒永公司、恒开公司（合计持有该公司63.99%股份），于2017年5月10日召开股东会全体会议，决议主要内容为：1.知悉并同意邓永豪向出借人涂俊毅借款人民币贰仟万元整，本公司将按编号2017年[借款]字T0502号《最高额借款合同》和相关《借款凭证》的约定向出借人承担责任和义务。2.本公司一致同意就借款人的上述借款行为向出借人提供连带保证责任；借款人不能按时向出借人履行还款义务的，本公司将根据2017年[借款]字T0502号《最高额保证担保合同》立即向出借人履行所有担保义务。被告邓永豪以股东身份在股东会决议中签名，被告恒永公司、恒开公司盖章并由其法定代表人邓永豪签名。庭审中，原告表示被告邓永豪已偿还借款15笔共1810万元，详见下表：            还款日期              收款账户              还款金额                  2017/5/16              涂俊毅民生银行3737              1000000                  2017/8/15              涂俊毅民生银行3737              1000000                  2017/11/1              涂俊毅民生银行3737              1000000                  2017/11/2              涂俊毅民生银行3737              1000000                  2017/11/7              涂俊毅民生银行3737              3000000                  2017/11/9              涂俊毅民生银行3737              5000000                  2017/11/13              涂俊毅民生银行3737              5000000                  2017/12/6              涂俊毅民生银行3737              250000                  2017/12/14              涂俊毅民生银行3737              250000                  2017/12/22              涂俊毅民生银行3737              250000                  2017/12/29              涂俊毅民生银行3737              100000                  2018/1/5              涂俊毅民生银行3737              100000                  2018/1/12              涂俊毅民生银行3737              50000                  2018/1/26              涂俊毅民生银行3737              50000                  2018/2/2              涂俊毅民生银行3737              50000                  合计              18100000      由于七被告一直未能清偿借款，故原告委托广东汇盈融资担保有限公司为本案诉讼财产保全提供担保，支付了担保费7920元。上述事实有原告最高额借款合同、电子银行业务回单、借款凭证、借款收条、股票质押合同、证券质押登记证明、最高额保证担保合同、股东会决议，以及原告涂俊毅、被告广州凯路仕自行车运动时尚产业股份有限公司在庭审中陈述等在案佐证。本院认为：原告主张被告邓永豪向其借款20000000元，提供了最高额借款合同、电子银行业务回单、借款凭证、借款收条为证证实，故本院对原告主张的借款事实予以采信，原告涂俊毅与被告邓永豪的借款合同成立。原告涂俊毅与被告邓永豪约定，借款以360天为一年，年利率为借款总额的20%，于每季度的16日付息，并没有违反法律规定，本院予以采纳。但约定逾期还款违约金的日利率为0.1%，超过法律保护的范围，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷司法解释》）第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，本院将年利率调整为24%。根据《民间借贷司法解释》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”之规定，被告邓永豪偿还本息如下：            借款日期              借款本金              还款日期              还款金额              计息天数              日利率              应收利息              已收利息              未还息      总额              冲抵本金                  2017/5/16              20000000               2017/5/16              1000000                                                                                     1000000                                19000000               2017/8/15              1000000               91              0.00056               960555.56               960555.56               0.00               39444.44                                 18960555.56              2017/11/1              1000000               78              0.00056               821624.07               821624.07               0.00               178375.93                                 18782179.63              2017/11/2              1000000               1              0.00056               10434.54               10434.54               0.00               989565.46                                 17792614.17              2017/11/7              3000000               5              0.00056               49423.93               49423.93               0.00               2950576.07                                14842038.10               2017/11/9              5000000               2              0.00056               16491.15               16491.15               0.00               4983508.85                                 9858529.26               2017/11/13              5000000               4              0.00056               21907.84               21907.84               0.00               4978092.16                                 4880437.10               2017/11/15              0               2              0.00056               5422.71               0.00               5422.71               0.00                                 4880437.10               2017/12/6              250000              21              0.00067               68326.12               73748.83               0.00               176251.17                                 4704185.93               2017/12/14              250000              8              0.00067               25088.99               25088.99               0.00               224911.01                                 4479274.92               2017/12/22              250000              8              0.00067               23889.47               23889.47               0.00               226110.53                                 4253164.38               2017/12/29              100000              7              0.00067               19848.10               19848.10               0.00               80151.90                                 4173012.48               2018/1/5              100000              7              0.00067               19474.06               19474.06               0.00               80525.94                                 4092486.54               2018/1/12              50000              7              0.00067               19098.27               19098.27               0.00               30901.73                                 4061584.81               2018/1/26              50000              14              0.00067               37908.12               37908.12               0.00               12091.88                                 4049492.94               2018/2/2              50000              7              0.00067               18897.63               18897.63               0.00               31102.37                   尚欠本金              4018390.57                                                                                                                       从上表可知，截至2018年2月2日，被告邓永豪尚欠本金4018390.57元。原告要求被告偿还借款本金4255840元，以及每日按逾期借款本金0.1%计算自2018年2月3日至借款清偿之日止的违约金依据不足，本院不予采纳。至于原告对被告恒永公司质押的时尚产业公司200万股公司股票是否享有优先受偿权的问题，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定：“以基金份额、股权质押的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；……”。本案中，原告与被告恒永公司于2017年5月11日签订《股票质押合同》，并于当日在中国登记结算有限责任公司办理时尚产业公司无限售流通股（证券代码：430759）1000万股的质押登记，后经多次部分解除质押登记，截至2017年11月14日，原告确认仍享有该质押股票200万股的股权。原告请求确认对被告时尚产业公司的200万股公司股票享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。至于被告时尚产业公司是否承担连带保证责任的问题，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议”，其目的在于防止公司股东或实际控制人利用控股地位，损害公司、其他股东或公司债权人的利益，故其实质为内部控制程序，不能以此约束交易相对人，因而该规定宜理解为管理性强制性规范，对违反该规范的，原则上不宜认定合同无效。本案中，被告时尚产业公司作为非上市公众公司，股东超过200人，涉及众多股民的利益保护问题，其内部控制制度较封闭性公司更为复杂，甚至需要外部审计以保障其内部控制的有效性，相应的，为保障交易安全及证券市场的稳定，法律对其规制也更多，亦更为严格。非上市公众公司除了遵守《中华人民共和国公司法》第十六条规定外，还需要遵守《非上市公司监督管理办法》等规范性文件。《非上市公司监督管理办法》第十八条规定，公众公司应当按照法律的规定，同时结合公司的实际情况在章程中约定建立表决权回避制度。时尚产业公司的《公司章程》及《对外担保管理制度》均在公司为其股东、实际控制人担保方面建立了表决权回避制度。被告时尚产业公司召开股东大会并未排除关联股东邓永豪及其支配的股东，即作出为其借款进行担保的决议，不符合证券法、公司法等相关法律法规的规定；其次，根据《全国中小企业股份转让系统信息披露细则（试行）》第四十六条第一款之规定，挂牌公司对外提供担保，应当自事实发生之日起两个转让日内披露，但被告时尚产业公司为被告邓永豪的借款提供担保后，并未履行信息披露义务。这将给该公司及其股东乃至整个证券市场带来潜在风险，被告邓永豪若未按期清偿债务，被告时尚产业公司作为担保人就必须以其资产代为履行清偿义务，导致公司净资产的减少，并波及其他股东的原有权益，以至于侵害了众多投资者的利益。另，时尚产业公司的法定代表人邓永豪订立《最高额保证担保合同》，原告涂俊毅是否已尽充分审查义务，亦是本案担保主体责任认定的关键。原告作为相对人，业已从质押的被告时尚产业公司股票登记信息中明确知晓被告时尚产业公司具有公众性，且据以担保的主债权数额高达2000万元，原告理应持审慎态度审查被告提交的《保证担保合同》及其股东会决议是否存在重大瑕疵，并根据审查结果确定是否接受被告时尚产业公司提供的连带责任担保。被告时尚产业公司提交的股东会决议没有排除关联股东及其受关联股东支配的其他股东参与即作出决议，有违《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，存在明显瑕疵。即使被告时尚产业公司提供担保时所使用的印章真实，也有其法定代表人真实签名，也无法补正股东会决议的瑕疵。据此，本院认为，原告在接收被告时尚产业公司的担保过程中的未尽充分审查义务，因而，对被告时尚产业公司的意见，本院予以采纳，故本院认定被告时尚产业公司未经合法的股东大会决议即为被告邓永豪提供担保的行为无效，原告据此请求被告时尚产业公司对被告邓永豪的债务承担连带清偿责任，本院不予支持。至于被告恒永公司、恒开公司、凯路仕公司、恒远公司、耀轮公司是否承担连带保证责任问题，本院认为，有限责任公司具有人合性、封闭性之特征，其不同于上市公司、非上市公众公司，非上市公众公司有信息披露的要求，而有限责任公司的信息基本上属于公司内部事务，不可能为公众所知悉，更无法对抗相对人；相应的，相对人通过公司的法定代表人知悉公司的意思表示。本案中，有限责任公司为其股东、法定代表人设定担保的，只需进行法定代表人签字或公章真实性审查，只要加盖公章或法定代表人签字真实，就应当认定为有效，不需要作实质审查。上述被告均在《最高额保证担保合同》上加盖公章并由其时任法定代表人签名，本院对该《最高额保证担保合同》的效力予以确认。《最高额保证担保合同》中约定，被告邓永豪提供了物的担保的，原告放弃该物的担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，本合同项下担保人的连带保证责任不因此有任何减免，即上述六被告同意继续按照本合同约定提供并承担连带责任保证。根据上述约定，上述被告承担的担保责任不因原告放弃部分质权而减少，原告要求上述被告承担连带清偿责任并无不妥，本院予以支持。至于诉讼保全担保费。原告与被告邓永豪签订的《最高额借款合同》已明确约定违约方应承担原告为实现债权的财产保全担保费，且提供了《诉讼保全担保协议书》及诉讼保全担保费发票证实实际产生诉讼保全担保费7920元，故对于原告要求被告邓永豪、凯路仕公司、恒永公司、恒开公司、恒远公司、耀轮公司承担本案诉讼保全担保费7920元的主张，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条之规定，判决如下：一、被告邓永豪在本判决生效之日起10日内向原告涂俊毅偿还借款本金4018390.57元，并从2018年2月3日起至实际清偿之日止以本金4018390.57元为基数按照年利率24%的标准向原告涂俊毅计付违约金；二、被告邓永豪在本判决生效之日起10日内向原告涂俊毅支付保全担保费7920元；三、被告广州恒永实业投资有限公司、广州凯路仕自行车有限公司、广州市恒开投资管理有限公司、广州恒远投资管理有限公司、广州耀轮车业有限公司对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任；四、如被告邓永豪不能按时清偿本判决第一、二项所确定的债务，原告涂俊毅有权对被告广州恒永实业投资有限公司出质的、被告广州凯路仕自行车运动时尚产业股份有限公司的200万股公司股票（股票代码430759）享有拍卖、变卖价款的优先受偿权；五、驳回原告涂俊毅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费47870.2元（其中受理费42870.2元，财产保全费5000元），由被告邓永豪、广州恒永实业投资有限公司、广州凯路仕自行车有限公司、广州市恒开投资管理有限公司、广州恒远投资管理有限公司、广州耀轮车业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  房小梅人民陪审员  王慧仪人民陪审员  缪瑞琴二〇一九年一月二十四日书 记 员  王 麒