山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁04民终3562号上诉人(原审被告)：滕州市创造者电子商务有限公司，住所地山东省枣庄市滕州市龙泉街道双庙居**，统一社会信用代码：91370481349291170L。法定代表人：耿常林，经理。委托诉讼代理人：江波，山东舜翔（枣庄）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司，，住所地天津市南开区延安路**中欣汽配城****统一社会信用代码：911201045693027160。法定代表人：胡文祥，总经理。委托诉讼代理人：王鑫，北京盈科（天津）律师事务所律师。原审被告：耿常林，男，1990年10月6日出生，汉族，住山东省滕州市。上诉人滕州市创造者电子商务有限公司因与被上诉人天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司、原审被告耿常林租赁合同纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481民初555号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。滕州市创造者电子商务有限公司上诉请求：1.撤销山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481民初555号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费、保全费由天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司承担。事实与理由：一、一审判决认为亚太威龙旗舰店被关闭，其经济损失参照合同10年的约定，按每年70000元的租金计算为700000元，认定天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的经济损失为655000元(700000元减去天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司已收到的10000元租金及已划扣的35000元)属于认定事实错误。具体理由如下：1.2016年10月11日双方签订的《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同》第一条合同双方，第1款中对使用权的范围作出了明确的规定。滕州市创造者电子商务有限公司每年向天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司人支付的7万元的提点、租金包含两项使用权，一是亚太威龙旗舰店网店的使用权，二是亚太威龙品牌下汽车太阳膜商标的产品经营权与使用权。对于两项使用权在7万元提点、租金中的分别占比，该合同并没有明确。一审中，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司没有提交任何证据证明亚太威龙品牌下汽车太阳膜商标因滕州市创造者电子商务有限公司的责任遭受损失。一审法院认定亚太威龙旗舰店被关闭，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的经济损失为700000元显然不当。2.既然亚太威龙旗舰店已被关闭，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的损失应该以亚太威龙旗舰店网店的价值为基础进行过错责任划分。一审中，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司并没有提供相应的证据证明亚太威龙旗舰店的价值。二、一审法院认定滕州市创造者电子商务有限公司对所造成的经济损失承担主要责任属于认定事实错误。合同履行期限内，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司严重违约，对未能交纳2019年度的年费承担主要过错责任，进而应当承担主要损失。具体理由如下：1.2018年11月12日，在滕州市创造者电子商务有限公司没有任何违约的情况下，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司未告知滕州市创造者电子商务有限公司，擅自通过银行自行更改了网银密码(重置了滕州市创造者电子商务有限公司单独使用的结算账号为：21×××85，企业网银管理员编号：9556809012901856，操作员编码：9556809012901869的U宝的管理员及操作员的登录密码)。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改网银密码导致滕州市创造者电子商务有限公司不能进行网银操作，严重影响了滕州市创造者电子商务有限公司的正常经营。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司在合同履行期内严重违约。2.亚太威龙旗舰店2019年度软件服务年费是3万元，交纳时间为2018年12月26日前。2018年11月12日，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司重置网银密码时，结算账号为：21×××85卡内余额为35521.22元，该金额足以用以交纳2019年的服务年费。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改网银密码后，滕州市创造者电子商务有限公司不能正常将卡内余额转入亚太威龙旗舰店绑定的ｔｊｓ×××＠163.ｃｏｍ支付宝账户内用以支付2019年的服务年费。3、虽然天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改网银密码后，滕州市创造者电子商务有限公司可以通过向亚太威龙旗舰店绑定的ｔｊｓ×××＠163.ｃｏｍ支付宝账户充值3万元的方式用以支付2019年的服务年费，但是在天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司已经严重违约的情况下再要求滕州市创造者电子商务有限公司继续支付2019年的服务年费，显然加重了滕州市创造者电子商务有限公司的义务。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的一系列行为足以使滕州市创造者电子商务有限公司合理怀疑其充值行为会使自身陷入资金安全风险。4、天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司对2019年服务年费的交纳时间及交纳金额是明知的，即使滕州市创造者电子商务有限公司不交纳，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司也可以通过向亚太威龙旗舰店绑定的ｔｊｓ×××＠163.ｃｏｍ支付宝账户充值的方式支付服务年费。在明知不交纳服务年费会导致亚太威龙旗舰店关闭的情况下，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司没有积极主动采取措施来避免网店被关闭后果。三、滕州市创造者电子商务有限公司向浙江网商银行股份有限公司贷款30万元，是天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改网银密码所迫，滕州市创造者电子商务有限公司非恶意贷款，且未造成天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司任何经济损失。具体事实如下：2018年11月12日，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改了网银密码(重置了滕州市创造者电子商务有限公司单独使用的结算账号为：21×××85，企业网银管理员编号：9556809012901856，操作员编码：9556809012901869的U宝的管理员及操作员的登录密码)。更改密码前一日为“双十一”，滕州市创造者电子商务有限公司在双十一的销售金额为30万元左右，该30万元款项都在亚太威龙旗舰店绑定的ｔｊｓ×××＠163.ｃｏｍ支付宝账户内。由于ｔｊｓ×××＠163.ｃｏｍ支付宝账户不能进行转账，滕州市创造者电子商务有限公司提现的唯一渠道就是把资金提取到结算账号为：21×××85卡内，由于天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司已经更改了密码，滕州市创造者电子商务有限公司基于资金安全的考虑不能通过此渠道提现。经向浙江网商银行股份有限公司咨询，亚太威龙旗舰店绑定的ｔｊｓ×××＠163.ｃｏｍ支付宝账户可以开立一个支付宝子帐户，向浙江网商银行股份有限公司的贷款只能进入子帐户，而不能进入主帐户，滕州市创造者电子商务有限公司可以通过主帐户内30余万元的货款偿还浙江网商银行股份有限公司30万贷款的本息。滕州市创造者电子商务有限公司向浙江网商银行股份有限公司贷款30万元，完全是天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改网银密码所迫，在滕州市创造者电子商务有限公司担心资金安全及对外付款需要的情况下进行的合法操作。滕州市创造者电子商务有限公司在将贷款转出后，归还了浙江网商银行股份有限公司30万元贷款的本息，并没有给天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司造成任何经济损失。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司答辩称，上诉人在其上诉状中所陈述的三点理由没有任何事实和法律依据，仅是其单方辩称，而且上诉状中的部分内容是相互矛盾的。因此请求法院依法驳回上诉请求。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司向一审法院起诉请求：1.判令解除滕州市创造者电子商务有限公司与天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司签订的《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同》、《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同补充合同》、《亚太威龙合作附加变更协议》；2.判令滕州市创造者电子商务有限公司、耿常林连带支付自2018年1月1日至2018年12月31日为止的租金，提点额6万元、货款1万元；3.判令滕州市创造者电子商务有限公司、耿常林连带赔偿自2019年1月1日至2028年4月23日止的损失63万元；4.诉讼费、保全费等费用由滕州市创造者电子商务有限公司、耿常林承担。一审法院认定事实：2015年9月8日滕州市创造者电子商务有限公司注册成立，法定代表人为耿常林，为自然人独资的有限责任公司。2016年10月11日，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司与滕州市创造者电子商务有限公司签订了《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同》、《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同补充合同》。合同约定天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司将其拥有的天猫商铺旗舰店（旺旺名：亚太威龙旗舰店，店铺域名：yataiweilong.tmall.com）、所绑定的支付宝账户：tjsjxkz@163.com及亚太威龙品牌下汽车太阳膜产品销售权、定价权等全权出租给滕州市创造者电子商务有限公司用于此店铺的经营和线下的范围经营。合同对租赁期限、租金及支付方式各方权利义务、违约责任等进行了约定，其中约定了天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司应在滕州市创造者电子商务有限公司支付租金及押金之日将上述账户、密码交付滕州市创造者电子商务有限公司；滕州市创造者电子商务有限公司“不能用此店进行抵押、贷款活动”；“租赁期间，此店如因违规被处罚、封店、屏蔽等”由滕州市创造者电子商务有限公司“承担全部责任并赔偿”天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司经济损失等合同内容。2018年4月25日，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司与滕州市创造者电子商务有限公司法定代表人耿常林又签订了《亚太威龙合作附加变更协议》，协议约定自2018年1月1日起，滕州市创造者电子商务有限公司交付原告的费用（包括店铺租金与提成）计算方式变更为按照店铺营业的0.66%作为总费用交付原告；自2018年1月1日起，滕州市创造者电子商务有限公司不再交付租金及0.66%意外的任何形式的费用；滕州市创造者电子商务有限公司保证每年总费用不低于7万元；合同期限：自签订日起10年，2018年4月25日-2028年4月23日，期间内任何一方不得提出提前结束合同，提出提前结束合同则视为违约；合同到期后3个月内订单所产生售后问题由滕州市创造者电子商务有限公司负责处理；违约条款：双方其中一方合同期内提出提前结束合同，则需向另一方支付30万元违约金。合同签订后，被告支付租金10000元，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司交付给滕州市创造者电子商务有限公司使用的企业网银的管理员及操作员的登录密码。2018年11月12日，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司在未告知滕州市创造者电子商务有限公司的情况下，即通过银行自行更改了网银密码。2018年12月3日，在未经天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司知道并同意的情况下，滕州市创造者电子商务有限公司以天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的名义在浙江网商银行股份有限公司贷款300000元，收取贷款账户为支付宝账户tjsjxkz@163.com。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司知道后曾于2019年1月8日报警，后滕州市创造者电子商务有限公司归还了该笔贷款。因滕州市创造者电子商务有限公司未在2018年12月26日18时前缴纳商家的服务年费30000元，亚太威龙旗舰店被运营商关闭，该网店现已无法运营。原告于2019年1月7日，在即将缴纳商家年费前，以冲抵滕州市创造者电子商务有限公司欠其货款为由，通过网银从账户中支取属于滕州市创造者电子商务有限公司所有的存款35000元。庭审中，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司对主张滕州市创造者电子商务有限公司尚欠其货款10000元，未能提供充分有效的证据。滕州市创造者电子商务有限公司否认欠天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司货款，并且要求天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司退还从账户中支取的款35000元。耿常林对其财产独立于滕州市创造者电子商务有限公司的财产，没有提供相应的证据。双方在庭审中均表示同意解除所订立的合同。一审法院认为，本案争执的焦点是：1.滕州市创造者电子商务有限公司是否欠天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司货款10000元？2.天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的经济损失额怎么认定？3.导致网店被关闭在责任是谁？双方对造成的损失应当如何划分和承担相应的责任？4.耿常林是否承担责任？关于焦点1.天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司提交的证据不能充分有效证明滕州市创造者电子商务有限公司欠其货款10000元，且滕州市创造者电子商务有限公司也予以否认，故对天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的该项主张不予支持；关于焦点2.由于滕州市创造者电子商务有限公司未按期缴纳年费导致天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的亚太威龙旗舰店被关闭，其经济损失参照合同10年的约定，应当按每年70000元的租金损失计算，应为700000元。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司自认2018年滕州市创造者电子商务有限公司已经交10000元租金，并已扣划货款35000元，因滕州市创造者电子商务有限公司否认欠天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司货款，且天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司未能提交欠款的证据，应当认定天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的经济损失为655000元（700000元减去天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司已收到的10000元租金及已扣划的35000元）；关于焦点3.合同明确约定天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司应当提供账户及密码，但天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司在未告知滕州市创造者电子商务有限公司的情况下，擅自改变密码，影响滕州市创造者电子商务有限公司的正常经营，已构成违约，应当承担相应的违约责任。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司在明知不交年费会影响其亚太威龙旗舰店的运营的情况下，在临近缴纳年费的时间到来之前还将亚太威龙旗舰店内属于滕州市创造者电子商务有限公司的35000元款，进行扣划支取，且也未积极主动采取措施来避免网店被关闭后果，故对所造成的经济损失应当承担次要责任；滕州市创造者电子商务有限公司违反合同约定，进行私自贷款，且不按期缴纳年费，导致网店被关闭，已构成违约，应当承担相应的违约责任，故对所造成的经济损失应当承担主要责任。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司更改密码并不影响滕州市创造者电子商务有限公司年费的缴纳，滕州市创造者电子商务有限公司辩解因密码更改而无法缴纳年费的理由不能成立；4.因耿常林对其个人财产独立于公司的财产负有举证责任，故在其未提供证据证明其财产独立于公司的财产情况下，应对公司的债务承担连带清偿责任。综上所述，双方之间签订的《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同》、《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同补充合同》及《亚太威龙合作附加变更协议》合法有效，现双方均同意解除上述合同，该院予以准许。双方应当按照合同约定履行各自义务，天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司存在违约行为，并且没有采取积极主动措施，造成损失扩大，对造成的经济损失承担次要责任，对其诉讼请求，予以部分支持。滕州市创造者电子商务有限公司的行为已构成违约，应当对造成的经济损失承担主要责任。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十四条的规定，判决：一、解除滕州市创造者电子商务有限公司与天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司签订的《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同》、《亚太威龙旗舰店及亚太威龙太阳膜商标租赁合同补充合同》、《亚太威龙合作附加变更协议》；二、滕州市创造者电子商务有限公司于判决生效后十日内向原告天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司支付经济损失393000元；三、耿常林对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元、保全费4020元，由天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司负担5928元，由滕州市创造者电子商务有限公司负担8892元。二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：1.滕州市创造者电子商务有限公司与天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司在本案合同履行中是否违约，及各方违约责任大小如何确定，2.天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的经济损失如何确定。关于焦点1，滕州市创造者电子商务有限公司违反合同约定，进行私自贷款，且不按期缴纳年费，导致网店被关闭，已构成违约，应当承担相应的违约责任，故其对所造成的经济损失应当承担主要责任。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司在明知不交年费会影响其亚太威龙旗舰店的运营的情况下，在临近缴纳年费的时间到来之前将亚太威龙旗舰店内属于滕州市创造者电子商务有限公司的35000元款，进行扣划支取，且也未积极主动采取措施来避免网店被关闭后果，故其对所造成的经济损失应当承担次要责任。关于焦点2，由于滕州市创造者电子商务有限公司未按期缴纳年费导致天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的亚太威龙旗舰店被关闭，其经济损失参照合同10年的约定，应当按每年70000元的租金损失计算，应为700000元。天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司自认2018年滕州市创造者电子商务有限公司已经交10000元租金，并已扣划货款35000元，因滕州市创造者电子商务有限公司否认欠天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司货款，且天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司未能提交欠款的证据，应当认定天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司的经济损失为655000元（700000元减去天津市金鑫凯泽汽车用品有限公司已收到的10000元租金及已扣划的35000元）。一审判决该项损失认定正确，应予维持。综上所述，滕州市创造者电子商务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10800元，由滕州市创造者电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  段修排审判员  王 丹审判员  刘广芳二〇一九年十二月二日书记员  高 天