江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初3926号原告：廖亭亭，男，1987年7月15日出生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：简小勇、龙玥，江西弘杰律师事务所律师。被告：新余市华力成套电器有限公司，住所地新余市仙女湖市场和质量监督管理局，统一信用代码：91360502MA35F8FM65。法定代表人：吴晓艳，该公司法人。被告：吴晓艳，女，1977年9月20日出生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。二被告委托诉讼代理人：李新权，江西平权律师事务所律师。原告廖亭亭（下称原告）诉被告新余市华力成套电器有限公司（下称第一被告）、吴晓艳（下称第二被告）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，与人民陪审员胡春莲、李小云依法组成合议庭，于2019年6月28日、2019年11月14日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令二被告立即支付尚欠工程款4169000元及自2018年9月24日起至欠款还清之日止，以所欠4169000元为本金按照年利率6%计算资金占用期间的利息损失，截至2019年5月10日利息159116.83元；2、本案诉讼费、保全费、保全保险费由二被告共同承担。事实与理由：原、被告于2018年1月17日签订工程施工合同，被告一将位于仙女湖物流园区的新余市正大钢材市场仓储项目2#综合楼及2#厂房的土建工程发包给原告方施工建设。合同约定承包方式为包工包料，竣工日期为2018年8月17日，合同还约定了结算方式为以商品房住宅房、储藏间、车库等折抵工程款。2018年9月23日，原告编制了《工程结算书》等结算资料，并交与被告，要求被告及时审核并办理房产过户。但被告收到上述材料后拒不结算审核，也不办理房产过户，截至2019年3月14日被告仍有4169000元工程款未付。被告二作为被告一（自然人独自有限公司）的股东，当其无法证明被告一的财产独立于自己的财产时，应当对被告一的债务承担连带责任。综上，为维护原告的合法权益，特此提出前列诉请，请求法院予以公正裁决。第一、第二被告答辩：1、施工合同无效，案涉工程存在大量未完工程，承包人在未按施工图完成施工、未验收合格的情况下，不得向被告主张支付工程款；2、案涉工程的总工程款应当按施工图纸中的工程量如实计算；3、案涉工程总工程量只能以施工图纸载明的工程量计算，不得增加计算被告主张的签证工程量；4、隔热层施工不应当计算工程量和工程款；5原告应当按图施工但未施工部分工程量对应的工程款应当在总工程款中依法予以扣除；6、原告应当承担钢结构厂房屋面漏雨的保修义务，并将确定的维修工程款在总工程款中依法予以扣除；7、原告无权主张利息收益；8、被告有权扣留相当于总工程款金额5%的质保金，该款项在屋面5年质保期结束后再予以无息返还；9、本工程为全额抵房工程，原告不得主张被告现金支付工程款。经审理查明：原、被告于2018年1月17日签订工程施工合同，被告一将位于仙女湖物流园区的新余市正大钢材市场仓储项目2#综合楼及2#厂房的土建工程发包给原告方施工建设。合同约定承包方式为包工包料，竣工日期为2018年8月17日，合同还约定了结算方式为以商品房住宅房、储藏间、车库等折抵工程款。2018年9月23日，原告编制了《工程结算书》等结算资料，并交与被告，要求被告及时审核并办理房产过户。被告先后支付原告工程款7612286.85元。以上事实，有《工程施工合同》、工程图纸、江西渝南建设有限公司的证明、工程签证单、厂房平整场地及外围砌筑墙材料清单及人工费枢机费签证单各一份、单位工程竣工初验表两份、仙女湖风景名胜区城乡建设交通局验收回复函原告的陈述、庭审笔录等证据在案佐证，足以认定。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷，原被告双方所签的《工程施工合同》系双方真实意思表示，案涉工程也已实际交付使用，被告作为使用方已经享受到了该工程的价值，本院认为合同真实有效，双方应当恪守合同义务。本院认为本案有以下几个争议焦点：一是被告尚拖欠原告工程总价款及利息为多少？对案涉工程2#厂房的工程款，双方无异议，均同意以8832m2计算，单价670元/m2，2#厂房的工程款为5917440元。2#综合楼的面积，原告主张5106.01m2，被告主张以5049m2，本院认为，虽然合同约定是5106.01m2，但施工图纸确定的面积为5049m2，根据行业行规，应当按照施工图纸确定的面积计算。原告主张2#综合楼面积还应包括隔热层1264.15m2，本院认为，根据双方所签订的《工程施工合同》第四条施工要求办公大楼及厂房项目要求注明如下：……第（8）项屋面、找面、防水、隔热、保温、屋面，隔热层面积属合同包含内容，不应额外再算面积。因此2#综合楼的工程款应为900×5049m2=4544100元。原告主张签证工程款为135610元，原告提供的厂房平整场地及外围砌筑砖墙的材料清单及人工费机械费清单和现场签证单，均有被告方代表彭可华签字和监理单位盖章签字，本院对原告该项主张予以认可。因此，案涉工程总工程款应为5917440+4544100+135610=10597150元，且应先扣押5%质保金为529858元，该款项应在原告提交工程验收报告九十日起满两年后再支付给原告。现阶段被告尚应支付原告工程款为10067292元，被告已支付工程款7612286.85元，尚拖欠原告工程款为2455005.15元。双方约定工程竣工日期为2018年8月17日，原告以2018年9月24日起至2019年5月10日计算利息，本院予以认可，故其资金占用期间利息应当为2455005.15元×6%÷365×228天=92012.25元，因此，被告尚拖欠原告工程款和利息总计为2547017.4元，被告主张双方对垫资利息没有约定，原告不得主张垫资利息，本院认为本案所涉款项并非垫资，而是拖欠的工程款，因此，对被告的该项答辩请求，本院不予认可。原告要求对2#综合楼进行定额鉴定工程总价款的请求，根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条之规定，当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程进行鉴定的，不予支持，因此，本院对原告要求对2#综合楼工程总价款鉴定的申请不予支持。二是未完工部分工程价款金额和是否应当扣减？被告主张原告并未按图完成施工，存在未完成工程量，并委托法院申请对未完成工程量进行鉴定。2019年11月4日，新余市维克造价咨询有限公司出具司法鉴定意见书，意见书载明2#综合楼未施工部分和实际施工增加工程量价款为1900105.27元，厂房未施工部分和现场实际施工增加工程量价款为260548.54元，不确定部分造价为63116.99元，上述鉴定结果均以定额标准计算。本院认为，原被告双方所签订的《工程施工合同》约定按包干价综合楼900元/m2、厂房670元/m2，而该鉴定结果是以定额来计算未完工部分工程价款，违背了双方合同内容，且根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款，因此本院对该鉴定结果不予认可。且根据《工程施工合同》第九条违约责任第2点发包方的责任第（3）项，工程未经验收，发包方提前使用或擅自动用，由此而引发的质量或其他问题，由发包方承担责任，本案中，原告已将工程交付给被告，但被告并未组织验收竣工，且实际已经擅自使用，因此后果由被告自身承担。另根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。综上，本院认为，被告主张以鉴定结果扣减工程款的要求本院不予支持。根据《工程施工合同》第九条违约责任与奖励规定第1点承包方的责任第（1）项，工程质量不符合合同规定的，负责无偿修理或返工，因此对未完工部分，被告可要求原告返工。三、被告应以何种方式偿还工程款。根据《工程施工合同》第八条工程价款的支付与结算第1项之约定：本工程不付现金，发包方用其所有的在新余市范围内的商品住宅房、储藏间、车库全额抵工程款。具体抵房房产及房产交付时间，双方另行附表确定。第2项规定：抵工程款的商品住宅房、储藏间、车库以售楼部抵给发包方的价格为标准。原告主张原告已经为被告销售商品房所得收益已超过本案诉讼标的，要求被告以支付现金方式偿还工程款，但未提供证据证明，本院不予认可，因此，被告支付原告工程款的方式应以合同约定的方式支付。四是本案第二被告是否应承担责任？本院认为第二被告并未提供证据证明第二被告与第一被告财产彼此独立，因此，第二被告应对第一被告所欠工程款及利息承担连带清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条条、第七十七条、第一百一十四条、第二百八十六条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条、第二十二条《中华人民共和国公司法》第六十三条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告新余市华力成套电器有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告廖亭亭交付按照售楼部价格抵给被告在新余市范围内的商品住宅房、储藏间、车库用于偿还原告廖亭亭工程价款及利息2547017.4元。二、被告吴晓艳对上述偿还责任承担连带清偿责任。三、驳回原告廖亭亭其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41425元，保全费5000元，由原告廖亭亭承担19034元，被告新余市华力成套电器有限公司、吴晓艳承担27391元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  刘宇星人民陪审员  胡春莲人民陪审员  李小云二〇一九年十二月十三日书 记 员  陈细燕