广东省东莞市第三人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）粤1973刑初1509号 公诉机关东莞市第三市区人民检察院。 被告人李卫（曾用名李卫卫），男，1990年11月21日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省衡阳县(以上身份情况均属自报)。曾因本案于2017年4月4日被羁押，同月5日被刑事拘留，同年5月5日被东莞市公安局取保候审。因涉嫌犯抢劫罪于2017年9月2日被羁押并刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。 辩护人徐春德、郭雨雷，广东品峰律师事务所律师。 东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2018]228号起诉书指控被告人李卫犯抢劫罪，于2018年1月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，2018年3月7日公开开庭审理了本案,于2018年4月17日作出（2018）粤1973刑初382号刑事判决，被告人李卫提出上诉。东莞市中级人民法院于2018年6月26日作出（2018）粤19刑终426号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，审理期间东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑追诉[2018]7号追加起诉决定书指控被告人李卫还有犯诈骗罪，本院于2018年12月17日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员牛京智出庭支持公诉。被告人李卫及其辩护人郭雨雷到庭参加诉讼。公诉机关于2018年10月12日向本院申请延期审理，于2018年11月12日向本院申请恢复审理，本院均予以准许。现已审理终结。 东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人李卫从事摆地摊，以抽奖的方式卖东西，期间李卫安排同伙假扮群众抽到奖以此吸引群众。为了避免派出所、城管部门查处，李卫向被害人李某缴纳费用，李某介绍李卫摆地摊。李某先后介绍李卫摆地摊五六次均没有被查处。2016年6月26日，李某介绍李卫到东莞市谢岗镇一广场摆地摊，但李卫被相关部门查处，李卫要求李某将被查处的东西拿回来，李某称要过一段时间。2017年6月27日李某介绍李卫到东莞市樟木头镇金河五眼桥旁边摆地摊，李卫与同伙胡某、“胖子”和“咪老”等人商量等李某过来时打一顿李某。当日15时许，李某来找李卫收取当天的费用，李卫上到李某的车上与李某谈，李卫要求李某将被查处的东西拿回来，李某称暂时拿不回来，双方因此发生争执，胡某等人见状就冲过使用砖头打砸李某的轿车，致使该轿车前挡风玻璃、驾驶室门等多处损坏，且伙同李卫一起殴打对李某，致使李某身体多处受伤。李卫趁同伙拖扯李某下车时，强行将李某身上的钱包、现金800元、手机两部（一部OPPO手机，价值约1199元；一部杂牌手机，价值约399元）抢走，并威胁李某前往附近银行柜员机取款1500元，后李某故意输错密码并趁机逃跑。李卫等人便追打李某，并将李某手上的一张银行卡抢走，后因附近围观的群众越来越多而被迫停止作案并离开现场。 后东莞市第三市区人民检察院对东三区检刑诉〔2018〕228号起诉书作如下补充：2016年12月底，被告人李卫伙同胖子等人（另案处理）在东莞市厚街等镇、广东省广州市内多地，多次通过骗人抽奖的方式实施诈骗。李卫等人先购买杂牌手机、手表等廉价货物作为奖品，购买刮卡纸制作抽奖箱（里面的刮卡纸都是号码7），然后让同伙手持其他号码的刮卡纸充当路人进行抽奖并中奖，以此引诱被害人抽奖。如果抽到不同的数字，则中奖，如果抽到相同数字则需要支付每次抽奖800元的费用。如果被害人没有携带足够的现金，李卫等人则让被害人在事先准备好的pos机上面刷卡。经查，李卫所使用的pos机从2016年12月开户至2017年4月4日，一共刷卡16万余元，涉及银行卡44张，均为李卫诈骗所得。具体犯罪事实如下： （一）2016年12月9日20时许，被害人曹某在东莞市厚街镇宝塘村毅达鞋厂附近路段被被告人李卫等人诈骗了3600元，其中3200元是刷卡的。 （二）2016年12月16日20时许，被害人叶某在东莞市道滘镇南丫村广场附近被被告人李卫诈骗了3100元现金和6500元刷卡。 （三）2016年12月18日，被害人罗某在东莞市厚街镇寮夏村鸿运鞋城附近东莞农商银行对面路段马路上被被告人李卫骗了共计3200元。之后罗某发觉被骗，后李卫返还给罗某2000元。 （四）2016年12月31日20时许，被害人邓某在东莞市虎门镇镇口怡心夜市路段被被告人李卫抽奖诈骗了9600元，均是通过刷卡。 （五）2017年2月22日，被害人黄某在东莞市常平镇被被告人李卫诈骗2400元，其中1600元是刷卡的。 （六）2017年3月5日12时许，被害人在东莞市高埗镇嘉荣广场附近被诈骗了，共刷了两次卡被骗1400元。 （七）2017年3月28日，被害人黄某2在广东省广州市增城市新塘镇坭紫村茅山夜市内被被告人李卫诈骗了7600元，其中7000元是通过刷卡。 公诉机关提供了现场勘验材料，法医学人体损伤程度鉴定书，被害人李某的陈述，证人胡某的证言，病历材料及车辆维修清单等书证，银行交易明细等书证，黄某2等被害人的陈述，被告人李卫的供述与辩解等证据，公诉机关据此认为被告人李卫无视国法，以非法占有为目的，伙同他人使用暴力手段劫取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任，被告人李卫还无视国法，诈骗公私财物，数额较大，其行为同时触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当同时以诈骗罪追究其刑事责任，公诉机关建议本院对被告人李卫犯抢劫罪判处有期徒刑三年至五年，并处罚金，提请本院依法判处。 在法庭上，被告人李卫否认公诉机关指控的事实及罪名，提出其没有抢劫被害人钱财的故意，没有拿被害人的财物，不构成抢劫罪，公诉机关指控的刷卡金额16万元不是全部诈骗所得，指控的七宗诈骗都是属实的，在诈骗中都是刷卡的，没有收过现金的辩解意见。 被告人的辩护人提出1.本案的证据不足以证实被告人李卫抢劫了800元及两部手机、也不足以证明李卫要求受害人到银行取款的行为，不构成抢劫罪的意见；2.公诉机关指控的被告人诈骗16万元的证据不足；3.证实被告人的行为构成诈骗罪的证据不足的辩护意见。 经审理查明： 一、抢劫的犯罪事实 被告人李卫从事摆地摊，以抽奖的方式卖东西，期间李卫安排同伙假扮群众抽到奖以此吸引群众。为了避免派出所、城管部门查处，李卫向被害人李某缴纳费用，李某介绍李卫摆地摊。李某先后介绍李卫摆地摊五六次均没有被查处。2016年6月26日，李某介绍李卫到东莞市谢岗镇一广场摆地摊，但李卫被相关部门查处，李卫要求李某将被查处的东西拿回来，李某称要过一段时间。2016年6月27日李某介绍李卫到东莞市樟木头镇金河五眼桥旁边摆地摊，李卫与同伙胡某、“胖子”和“咪老”等人商量等李某过来时打一顿李某。当日15时许，李某来找李卫收取当天的费用，李卫上到李某的车上与李某谈，李卫要求李某将被查处的东西拿回来，李某称暂时拿不回来，双方因此发生争执，胡某等人见状就冲过使用砖头打砸李某的轿车，致使该轿车前挡风玻璃、驾驶室门等多处损坏，且伙同李卫一起殴打对李某，致使李某身体多处受伤。李卫趁同伙拖扯李某下车时，强行将李某身上的钱包、现金800元、手机两部（一部OPPO手机，价值约1199元；一部杂牌手机，价值约399元）抢走，并威胁李某前往附近银行柜员机取款1500元，后李某故意输错密码并趁机逃跑。李卫等人便追打李某，并将李某手上的一张银行卡抢走，后因附近围观的群众越来越多而被迫停止作案并离开现场。 上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实： （一）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 现场勘查记录、现场图及现场照片：证实案发现场位于东莞市樟木头镇金河社区五眼桥旁边，第一现场位于五眼桥旁边，为被害人被抢劫位置，已变动，没有提取到有价值痕迹物证；第二现场位于第一现场西侧100米的沿河路路边处，停放着一辆粤ST549V小轿车，前挡风玻璃有三处凹陷破损，前车灯旁可见点状血迹，驾驶室车门外侧有血迹，车门呈凹陷状。 （二）书证 1.抓获经过：证实被告人李卫系被动到案，无自首、立功情节。 2.常住人口基本信息：证实被告人李卫的身份情况。 3.病历记录、彩超报告单、放射科DR诊断报告单、CT诊断单：证实李某多处软组织挫伤，头面部软组织挫伤；双侧睾丸鞘膜腔少量积液。 4.维修结算申请单及维修发票：证实李某的车辆维修费用为1398元、2815元，共计4213元。 （三）证人证言 胡某：称伙同李卫等人殴打李光头（李某），时候听李卫他们讲拿了李光头800元和两部手机。 2017年7月14日在石新派出所第一份笔录：（1）2016年6月份一天中午的时候，李卫打电话叫胡某到东莞市樟木头镇金河社区摆摊，当日15时许胡到金河社区找到李，当时和李在一起还有“咪老”、“胖子”等四五名跟李一起做事的男子。当时李就跟其等说他被一个叫“李光头”的人骗了，他说“李光头”叫他到谢岗广场去摆地摊，承诺帮忙处理好关系，去摆摊不会有什么事，然后“李光头”就收了李卫的钱，但李卫摆摊第一天就被派出所查了，就因为这事李卫就找“李光头”给个说法，当时“李光头”就不接电话。李卫就联系“李光头”到樟木头来收费，到时由李卫和“李光头”谈判，到时谈不好的话就给电话“胖子”，然后其等一起过去帮忙。于是李卫就给打电话给“李光头”说已经到樟木头摆摊，要麻烦“李光头”处理关系，叫“李光头”过来收费，结果“李光头”答应过来。当日19时许，“李光头”就开一辆轿车过来，李卫一个人过去上了“李光头”的车，他们两个在车上谈，其等在附近100米的地方等待。大概6分钟后，咪老收到李卫发来的短信，于是其等一起过去，过去后叫李光头下车，当时李光头不听并把车门锁上了。胖子就用脚踹车门，其在地上捡起一块砖头砸车玻璃，把玻璃砸烂。当时砸的时候其的手受伤流血，然后其就到附近的小店买东西止血。再次返回的时候看见警车来了，就跑了。晚上其等坐李卫的面包车去大朗吃饭，在车上李卫说有“李光头”的800元，还有李光头的两部手机也被抢了，但是手机具体是谁抢的不清楚，有人拿出一部手机说是打架的时候捡到“李光头”的一部手机，因为手机很破烂，就把手机里的卡拿出来然后和手机一起扔掉了。（2）问：李卫和你们是如何商量去处理和“李光头”之间的事情的？答：他就是说给了钱“李光头”但是事情没有搞定，就是要找“李光头”把钱搞回来。问：具体如何把钱搞回来？答：意思就是把他骗过来后谈不好的情况下，我们就一起过去人多，到时候李光头害怕就会把给钱。问：你有无殴打“李光头”？答：有，我用手打了李光头一个耳光。问：是何人抢劫“李光头”的财物的？答：当时我离开去止血了，至于他们何人抢劫财物的我就不清楚，只是后来在车上听说是李卫抢的钱，但是手机是谁抢的我就不清楚了。（3）当时胡某在清理伤口，没有看到李卫等人带“李光头”去柜员机取钱。 2017年7月28日在看守所第四份笔录：称（1）在大朗吃饭的时候听李卫说之前被“李光头”骗了，李卫说“李光头”叫他去谢岗广场摆地摊，承诺帮忙处理好关系，然后李光头就收了李卫的钱（800元还是1000元），但是李卫去摆摊第一天就被派出所查了，因为这个案发当晚才找“李光头”给个说法，吃饭花了200多元，吃饭钱是李卫给的。其等摆摊虽然有实物交易，但有时是靠忽悠群众参与抽奖，抽到什么一定要买什么，有时会有社区的巡逻队员来驱散，其等为了做生意，就会给类似“李光头”这种角色的人一点钱，来处理好关系，让其等顺利摆摊。（2）辩称李卫叫其到樟木头金河社区摆摊，事前李卫并没有与其预谋，是李光头自己过来的，“李光头”过来后，李卫叫其在原处等，李到“李光头”的车上谈事。过了约十分钟，“咪老”等人说过去打，接着“胖子”就过去踢“李光头”的车门，胡某捡砖头砸车玻璃，后胡手受伤就去附近小店买水清理伤口。过了一会儿，其看见“李光头”路过，就上前打了“李光头”一巴掌，后其继续清理伤口。处理好伤口后，其看见李卫等人在桥上追打“李光头”，附近好像来了巡逻车。其就自己跑开了。过了十几分钟，李卫打电话联系其一起回大朗镇吃饭。（3）问：李卫和“李光头”在车上谈事情的时候，你们当中谁说的要过去打“李光头”的？答：我不认识的男子。问：他怎么知道要动手呢？答：可能是李卫给他手机发了信息。问：是何人抢劫李光头的财物的？答：当时我离开去止血了，至于他们何人抢劫财物的我就不清楚，只是后来在车上听说是李卫抢的钱，但是手机是谁抢的我就不清楚。 辨认笔录：胡某辨认出作案现场。 4.被害人陈述 李某：称被李卫等六七名男子殴打，车也被砸，同时李卫抢走其800元现金和两部手机，李卫还强迫其到银行取5000元钱。 （1）2016年6月27日15时许，其到东莞市樟木头镇金河广场与李卫谈摆地摊事情，李卫上了其的副驾驶位，李卫发火称“你介绍我去谢岗广场旁边摆地摊，被派出所查了”并要求其赔偿100元车费。接着车旁来了六七名男子拿砖头砸烂车玻璃，后李卫将其的钱包抢走，那六七名男子打其的头和脸，强行将其拉小车进行拳打脚踢，其中还有人拿砖头砸其的头部，有人拿棍子打其的腰部。打完后，李卫从其的钱包拿出邮政储蓄银行卡，要求其至少取钱5000元，否则就废掉其。之后李卫等人押着其去银行柜员机取钱，当时其被打晕了，连续两次输错密码。输第三次密码时，李卫说再输错就打死其，但其想不起密码，后其趁机往桥上逃跑。其跑到桥中时，被李卫等人拦住，按在地上拳打脚踢。李卫等人将其的车开过来，想拉其上车，其一直不肯上车。后来警察过来，李卫等人将车开走200米左右，便弃车逃跑。其的两台手机（一部OPPO手机价值1199.0元、一部杂牌手机价值399.0元）、一张邮政储蓄银行卡、现金约800元不见了。那部杂牌手机是放在其车上的，其发现他们砸车后就想拿这台手机报警，踢车门的胖子在车窗玻璃砸烂后就把该手机摔在地上，之后就没再见过该手机。800元现金是李卫在车上的时候抢走的，OPPO手机是李卫从其身上抢走的。目前其头部很晕，头上和脸部都被打肿了，脖子背部也被棍子打淤青肿起，手背、腿上、腰部都有被殴打的痕迹，右手指甲也被打破，全身多处软组织挫伤。（2）其事前并没有收取李卫摊位介绍费1500元。（3）2016年3、4月份李卫有一个老乡在谢岗镇赵林社区那边摆摊，其是跑车的，李卫他们坐其的车，就这样认识了李卫。之前一天，其介绍李卫他们到谢岗广场摆摊，那天其收了50元油钱。2016年6月27日，李卫跟其打电话，问其哪里可以摆摊，其就说金河社区哪里人多，因为其介绍了人多的地方给李卫，李卫说可以给其100元油钱。其之前介绍了五六次给他们摆摊，每次都是给其100元的油钱。（4）问：李卫说在2016年6月26日谢岗广场摆摊时候，你收了他1500元好处费，用来处理关系，有没有这回事？答：没有。问：李卫说你那天过来金河社区是过来收600元费用的，有没有这回事？答：没有。问：他们有无坐你的车？答：没有。问：你在2016年6月27日过去跟李卫说了什么，会吵起来？答：他答应给我的100元油钱，后来我到了金河社区以后，他只肯给我50元，就为这事，我们在车上吵起来，接着，他们就动手砸车、打人。 辨认笔录：李某辨认出李卫；辨认出胡某是砸车玻璃的男子。 5.被告人供述和辩解 李卫：拒不供认。承认伙同胡某、“咪老”、“胖子”和三名男子因摆地摊事情（李某向李卫收取了1500元摊位关系费，但李卫在谢岗镇摆地摊时还是被查了）砸李某的车，并殴打李，但否认在殴打过程中有抢劫李的钱财，并称只是叫李到银行取1500元还给其，没有索要5000元。 其是做摆摊抽奖的，其的自己人装成群众来抽奖就能抽中免费的小家电，其他人抽的话，就只能抽中买的券，他们就要出钱买，其的小家电、小物品，进货价便宜，卖给抽奖的人就贵了，就靠这个差价赚钱。李光头是其在桥头镇朋友介绍认识的，李光头说可以帮其处理社区治安队、派出所的关系，其在摆摊的时候靠他的关系，确实可以在那里摆摊，所以其才会相信他。之前李光头收了其1500元，叫其到谢岗广场摆摊。但是其等过去摆摊，没多久就有治安队员过来检查，把部分工具收了，李光头答应会到派出所将东西拿回来，并说其等可以先到樟木头金河社区那边摆着先。第二天下午18时许，其叫了朋友到金河这边摆摊，包括胡某、胖子、咪老、黄毛、还有一名不知名的老乡。其等摆了摊后在闲聊时其说不知道李光头是不是在骗其，收了其的钱，又没有处理好事情，胡某当时说之前李光头介绍他到桥头摆摊，李光头不诚信，其当时就说见到李光头要打他一顿的气话。过了会儿，李光头就开车过来，示意其上车，在车上，李光头说谢岗的东西暂时还不能拿出来，其现在在樟木头金河社区摆摊还要给李光头600元，其当时不同意，说谢岗的事情还没有搞定，其和李光头就在车上争执几句。这时，和其一起摆摊的朋友胡某就拿着砖头砸李光头的车，砸烂李光头驾驶位置的车窗玻璃，咪老、胖子等几个人就过去驾驶室拿拳头打李光头，并拖李光头下车，李光头不肯，其就解开李光头的安全带，并用脚踹李光头下车。下车后其等打了李光头一顿，并跟李光头说把1500元还给其。李光头说可以，到旁边的柜员机去取，其和咪老、胖子三人就跟着李光头到了柜员机那里，李光头就进去取钱，其等在外面等，但是李光头取钱的时候趁其等不注意就直接跑了，其等就马上追着他打，其用脚把李光头踹倒在地，其看到周围越来越多人围观，就叫其他人走了。接着其等就分别坐两部车离开了，其和胡某、咪老一起，上高速去虎门，然后大家就散了。（2）问：胡某等人是谁叫过去的？答：是我，我和胖子是这个生意的投资人，其他人都是我们两个叫过去。问：你和胖子在叫胡某等人过来樟木头金河社区帮忙摆摊时，有无说过要找李光头协商拿回钱的事？答：来之前没有说过，后来在摆摊的时候闲聊才说起这个事，最后我才说见到他要打他一顿的气话。问：你说这句话的时候，其他人怎么说？答：他们都没什么反应，以为我说气话而已。问：胡某等人为什么会出手砸车和拖李光头出去打？答：因为胡某和李光头之前也是认识的，我听说胡某以前也是因为摆摊跟李光头有冲突，胡某这次看李光头就出手砸车，其他四五个人看到胡某动手了也跟着一起动手砸车并拖李光头出来打。问：是不是你说了那句气话以后，他们以为你就是要打李光头？答：我不知道是不是我那句气话的原因，当时我和李光头在车内起争吵，胡某等人就过来砸车了，并动手打李光头想拉李光头下车，我就在副驾驶踢李光头并把李光头踢下车。（3）辩解没有拿李光头的800元，辩解看到李光头的两部手机，其中黑色的那部被其摔烂了，白色那部其看到在李光头被打的时候掉在地上了。 辨认笔录：李卫辨认出胡某就是一起殴打李某的男子；辨认出作案现场。 二、诈骗的犯罪事实 2016年12月底，被告人李卫伙同胖子等人（另案处理）在东莞市厚街等镇、广东省广州市内多地，多次通过骗人抽奖的方式实施诈骗。李卫等人先购买杂牌手机、手表等廉价货物作为奖品，购买刮卡纸制作抽奖箱（里面的刮卡纸都是号码7），然后让同伙手持其他号码的刮卡纸充当路人进行抽奖并中奖，以此引诱被害人抽奖。如果抽到不同的数字，则中奖，如果抽到相同数字则需要支付每次抽奖800元的费用。如果被害人没有携带足够的现金，李卫等人则让被害人在事先准备好的pos机上面刷卡。经查，李卫所使用的pos机从2016年12月开户至2017年4月4日，一共刷卡16万余元，涉及银行卡44张。具体犯罪事实如下： （一）2016年12月9日20时许，被害人曹某在东莞市厚街镇宝塘村毅达鞋厂附近路段被被告人李卫等人诈骗了3600元，其中3200元是刷卡的。 （二）2016年12月16日20时许，被害人叶某在东莞市道滘镇南丫村广场附近被被告人李卫诈骗了3100元现金和6500元刷卡。 （三）2016年12月18日，被害人罗某在东莞市厚街镇寮夏村鸿运鞋城附近东莞农商银行对面路段马路上被被告人李卫骗了共计3200元。之后罗某发觉被骗，后李卫返还给罗某2000元。 （四）2016年12月31日20时许，被害人邓某在东莞市虎门镇镇口怡心夜市路段被被告人李卫抽奖诈骗了9600元，均是通过刷卡。 （五）2017年2月22日，被害人黄某在东莞市常平镇被被告人李卫诈骗2400元，其中1600元是刷卡的。 （六）2017年3月5日12时许，被害人周某在东莞市高埗镇嘉荣广场附近被诈骗了，共刷了两次卡被骗1400元。 （七）2017年3月28日，被害人黄某2在广东省广州市增城市新塘镇坭紫村茅山夜市内被被告人李卫诈骗了7600元，其中7000元是通过刷卡。 上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.曹某被诈骗案 （1）曹某：称2016年12月9日20时许，我在厚街镇宝塘村毅达鞋厂附近路段被诈骗了3600元，其中3200元是刷卡的。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗的男子。 （2）银行流水清单：2016年12月9日曹某62****586被刷卡4次共计3200元，收款方为东莞市峰达电器店。 （3）李卫的POS机交易流水：曹某被刷卡3200元。 2.叶某被诈骗案 （1）叶某：陈述2016年12月16日20时许在道滘镇南丫村广场附近被诈骗了3100元现金和6500元刷卡。后来自己发现了后，对方给自己了一台平板电脑、一台手机、一块手表，平板电脑坏了，扔了。 （2）物证 手表一块、手机一部。 （3）银行交易明细：2016年12月16日，叶某的62****836被刷卡5700元，62****844刷卡800元。 （4）李卫的POS机交易流水：叶某分别被刷卡5700元、800元情况。 3.罗某被诈骗案 （1）罗某：称2016年12月份，我在厚街镇寮夏村鸿运鞋城附近东莞农商银行对面路段马路上被骗了共计3200元，之后我发觉被骗，后对方返还给我2000元。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗的男子。 4.邓某被诈骗案 （1）被害人陈述 邓某：陈述2016年12月31日20时许，在虎门镇镇口怡心夜市路段被抽奖诈骗了9600元，都是刷卡的。当时我是和老乡农某一起去的。2017年4月4日农某和我发现诈骗的人就报警抓了他。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗自己的人。 （2）证人证言 农某：称邓某被诈骗以及和邓某一起报警抓获诈骗分子的情况。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗分子。 （3）李卫的POS机交易流水：邓某两张卡分别被刷卡7200元、2400元情况。 5.黄某被诈骗案 （1）黄某：称2017年2月22日在虎门常平路段，被诈骗2400元，其中1600元是刷卡的。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗的男子。 6.周某被诈骗案 （1）周某：陈述2017年3月5日12时许，在高埗镇嘉荣广场附近被诈骗了，共刷了两次卡被骗1400元。之后该男子给我一部手机。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗自己的男子。 （2）银行交易明细：2017年3月5日周某的62****418被刷了两次，共计1400元。 （3）物证，手机一部。 （4）李卫的POS机交易流水：周某被刷卡1400元情况。 7.黄某2被诈骗案 （1）黄某2：称2017年3月28日在广州增城市新塘镇坭紫村茅山夜市内被诈骗了7600元，其中7000元是刷卡的。 辨认笔录：辨认出李卫就是诈骗的人。 （2）银行交易明细：证实3月28日黄某2的账户62****632共刷卡3次，共计1700元；账户62****373被刷卡5300元。 说明：62****373的旧卡是62****179. （3）李卫的POS机交易流水：黄某2两张卡分别被刷卡5300元、1700元情况。 8.被告人供述和辩解 李卫供述：对自己在广州新塘、东莞市道滘镇、虎门镇、厚街镇、常平镇、高埗镇等地通过抽奖诈骗的方式诈骗的情况供认不讳。供认POS机中的消费记录都是自己诈骗的钱财。 我诈骗的方式是：首先在购买电子产品，手机约值100元，平板电脑约值200元，手表几十块钱，加起来大约400元，同时准备一些刮胡刀、电吹风。在网上定作一批刮卡纸，包括1至8八个数字，然后对应礼品，比如电吹风是1,标价5元，刮胡刀是2，标价5元，为了吸引人来抽奖，将奖项设置称抽一块手表就送一部手机和一部平板电脑，标价800元，数字是7。抽奖是免费抽，抽到什么商品就是什么商品，然后按照购买价购买物品。但是在抽奖箱中我们只有一种数字就是7，除掉购买商品外，我们可以净赚400元。但是抽奖的人不知道里面只有7，为了掩盖真相，我们就四五个人当托，他们总能抽到其他数字。为了吸引多次抽奖，我们承诺谁在抽奖箱中抽到代表不同商品的数字，那么我们就会抽奖人双倍的钱作为奖金，也就是如果抽中其他数字我们返还1600元，如果抽到还是抽到相同数字，对方要给我们1600元抽奖费，说白了只要第二次抽，我们就能骗到1600元。有些人不甘心输钱就会多次抽，这样我们就可以连续多次骗他钱，同时我们托儿还会不时抽出其他数字，引诱被害人继续抽签。对方可以与我们约定对赌金额，可以3200、4000、8000，只要被害人愿意出。有人输了钱，现场吵闹，说我们诈骗，我们就会将钱退给他们息事宁人。我们一般按照站台100，托儿80的比例分钱，至今我共分得五六万元。 我以妻子蒋某的名义申领了一台pos机，关联的商户名称是东莞市峰达电器店，该pos机是用来诈骗的，上面的刷卡记录都是诈骗的钱财。正常情况下pos中刷卡记录都应当是800的倍数，但是有时候被害人身上有一部分现金，不够的现金再刷卡。POS机一直由我使用。POS机中有些0.01元、0.02元是我平时试机时自己刷的。 2017年4月4日虎门镇镇口社区辉煌酒店对面路段摆摊诈骗，有两名男子带着巡逻人员过来对着我说“就是他诈骗的”，然后我就被带回。 我在虎门镇口那边摆摊四五次，镇口牌坊那里摆过两三次，辉煌酒店那里摆过一两次。可能在道滘镇摆摊过，但没有印象。在广州增城区新塘镇一个工业区里面摆过两三次。在高埗镇一个很大的步行街，一个很豪华的大超市那里摆过两次，那里好像有个肯德基，骗到几个人，具体忘记了。在厚街镇南五、白濠、汀山、宝塘等地方摆过，在厚街摆的最多，骗的人也最多。在谢岗、樟木头、桥头等附近摆过，但具体地点我不熟悉，都是李某带我去的。 本院认为，被告人李卫以非法占有为目的，伙同他人使用暴力手段劫取他人财物，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成抢劫罪，依法应予惩处；被告人李卫还以非法占有为目的，虚构事实骗取被害人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。对被告人李卫依法应当以抢劫罪和诈骗罪予以数罪并罚。公诉机关提请本院以抢劫罪、诈骗罪对被告人李卫定罪处罚，罪名成立，本院予以支持，但指控的被告人李卫的诈骗数额不当，本院予以纠正，经查，公诉机关指控被告人李卫诈骗数额16万的证据不足，本院不予认定。被告人李卫及其辩护人所提辩护意见，经查，对于抢劫部分，证实被告人李卫有伙同他人对被害人使用暴力并当场取得财物的证据有证人胡某的证言及辨认笔录、被害人李某的陈述及辨认笔录，其中证人胡某的证言虽系听说李卫抢了800元及见到有一台很破烂的手机，但该部分的证言与被害人的陈述相互印证，且证人胡某是作为被告人李卫一方的证人，其所证明的不利于被告人的证言具有较高的可信度，应予以采信，因此，被告人李卫的行为构成抢劫罪；对于诈骗罪部分，被告人李卫当庭承认其实施了诈骗行为，且根据被告人李卫的供述及各被害人的陈述等，足以证实被告人李卫伙同他人利用抽奖箱做手脚、雇佣他人做托使群众蒙受欺骗，从而被害人被骗取钱财，其行为构成诈骗罪，对于诈骗的数额，被告人辩解其都是刷卡的并没有收取现金，而多名被害人均陈述当场有给付现金，不够的情况下才刷卡支付，被害人的陈述更具有现实合理性，被告人的上述辩解不成立，本院不予支持，而诈骗的数额，公诉机关根据被害人的陈述来予以认定，证据充分，本院予以采纳，对被告人李卫提出的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见，本院均不予采纳。公诉机关的量刑建议仅就被告人实施的抢劫部分，经查在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，具有合法性、合理性，对该部分的量刑建议本院予以采纳。 关于本案被告人李卫的身份问题。根据被告人归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，本院依法对本案被告人李卫以其自报身份予以判决。 根据被告人李卫的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十六条、第六十九条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李卫犯抢劫罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币1000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先前羁押的32天，即自2017年9月2日起至2022年7月31日止；罚金从本判决生效之日起30日内向本院缴纳，上缴国库）。 二、责令被告人李卫在本判决书生效之日起三十日内向被害人李某退赔人民币2398元、向被害人曹某退赔人民币3600元、向被害人叶某退赔人民币9600元、向被害人罗某退赔人民币1200元、向被害人邓某退赔人民币9600元、向被害人黄某退赔人民币2400元、向被害人周某退赔人民币1400元、向被害人黄某2退赔人民币7600元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 刘   仕   雯 审 判 员 高   平   平 人民陪审员 罗   伟   良 二〇一九年一月二十三日 书 记 员 黄汉聪（附页） 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： （一）入户抢劫的； （二）在公共交通工具上抢劫的； （三）抢劫银行或者其他金融机构的； （四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； （五）抢劫致人重伤、死亡的； （六）冒充军警人员抢劫的； （七）持枪抢劫的； （八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。