广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初30700号原告：白珂，男，1987年10月16日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：叶志群，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶锦琪，广东法制盛邦（东莞）律师事务所实习律师。被告：东莞市七宠智能科技有限公司，住所地：广东省东莞市莞城街道兴塘社区旗峰路200号万科中心6号楼215商铺，统一社会信用代码：91441900MA4X0Q7C8T。法定代表人：王若滢，经理。委托诉讼代理人：邱小玲，广东展创律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟学臻，广东展创律师事务所律师助理。原告白珂诉被告东莞市七宠智能科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年11月7日公开开庭审理，原告白珂及其委托诉讼代理人叶志群、叶锦琪，被告的委托诉讼代理人邱小玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请判令：一、确认原告与被告的劳动关系已解除；二、被告支付原告2018年3月1日至2018年5月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资28275.86元；三、被告支付原告2018年2月8日至2018年5月31日期间工资36275.86元；四、被告支付原告2018年2月8日至2018年5月31日期间加班工资71885.06元、其中工作日加班工资为54413.79元，周六加班工资为174713.26元；五、被告支付原告2018年2月8日至2018年6月31日提成42735.70元；六、本案诉讼费用由被告承担。原告主张的事实理由：原告于2018年2月8日入职被告处，担任运营总监，主要负责公司美容部等部门的运营。原告每周工作6天，试用期1个月，工资8000元，转正后每月工资10000元。但被告始终未与原告签订书面劳动合同，也从未支付劳动报酬。根据原告起诉状所附工资说明可知，原告主张每月加班情况为：工作日每天加班8小时，周末加班2天，每天加班16小时。被告辩称，一、原、被告不存在劳动合同关系。原告是被告的合伙人之一，原告负责的工作范围多重，不仅是其声称的运营，还包括人事管理，库存清点等，以及整个店的经营。综合三名合伙人成立被告时的约定，合伙人每月拿到的所谓工资，实际是预备分红，因为具体视公司的经营情况确定。二、原、被告不存在劳动合同关系，因此也不存在所谓的未签订劳动合同二倍工资差额问题。三、原告的入伙资金于2018年2月到账，原告2018年3月开始参与经营管理，其主张的2月份工资与事实不符。四、即使原、被告存在劳动关系，原告对其主张的加班事实亦应提供证据证实。原告于仲裁阶段已确认，其所谓的加班或请假均不需要被告批准，原告可自行决定。五、原告主张2018年2月至6月对万达店及被告的所有经营数额均按月5%计算提成。原告该主张缺乏事实依据。综上，请求法院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2018年2月3日，王若滢、白天明、白珂签订《七宠科技有限公司合伙经营协议书》，约定：各方共同经营位于东莞市××城区××号万科中心6栋215铺的店铺，王若滢出资份额为55%，白天明出资份额为30%，白珂出资份额为15%，出资须于2018年2月7日前完成，等等。原告与王若滢的微信聊天记录显示，2月7日起，双方一直商谈各项与店铺经营相关大小事宜。微信文件《2.24早高层会议纪要》内容显示，原告第一个月工资为8000元，第二个月工资为8000元，第三个月为10000元，第四个月工资为12000元，并注明“可根据实际情况进行沟通调整”。4月24日发送在微信聊天群“七宠股东议事群”的工资表显示，原告应发工资为8000元。原告主张，2018年2月7日起，原告全面负责万科店的运营，原告每天必须到店，提供全职劳动，因此被告承诺给予原告工资；原告于5月24日开始休假，6月15日返店；原告曾提出要求签订劳动合同，其他股东称原告为股东，没有必要，原告也同意了；因管理混乱，2月份的工资表未制作，3月份工资白天明制作后在电脑商向各股东展示过，5月份工资情况管理层未合议；原告主张的提成是参照门店其他人员的工资构成提出，该部分提成未经股东合议。被告主张，原告于2018年3月初至5月中旬参与万科店经营管理，但不是劳动合同关系，且原告的到店时间很随意，可以随时离开；《2.24早高层会议纪要》仅是初步协商结果，并未实际执行；“七宠股东议事群”的工资表仅是约定预备分红。双方确认，没有约定加班费计算基数。因本案争议，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院莞城仲裁庭申诉。东莞市劳动人事争议仲裁院莞城仲裁庭于2018年9月18日作出东劳人仲院莞城庭案字[2018]124号仲裁裁决书，裁决驳回原告全部申诉请求。原告不服，于法定期限提起本案诉讼。本院认为，本案争议焦点在于原告与被告是否成立劳动关系。根据《七宠科技有限公司合伙经营协议书》可知，原告为被告的股东之一。现行法律法规对股东以劳动者身份进入公司任职并无禁止性规定，原告与被告具备建立劳动关系的资格。原告负责店铺经营管理，工作内容属于被告的经营范围。《2.24早高层会议纪要》及发送于“七宠股东议事群”的工资表均显示，原告可获得工资收入。因此，原告主张与被告成立劳动关系，本院予以确认。现原告已没有再为被告提供劳动，其主张与被告的劳动关系已解除，本院予以确认。原告经与其他股东协商，同意不签订书面劳动合同，因此被告无须承担未签订劳动合同的不利后果，原告诉请被告支付未签订劳动合同二倍工资差额，本院不予支持。从原告与王若滢的微信聊天记录可知，原告于2月7日起即参与店铺运营管理。因原告同时系被告股东，不能仅以其参与管理即认定与被告成立劳动关系，应以双方合意成立劳动关系的时间认定。《2.24早高层会议纪要》内容显示，原告前两个月工资为8000元，第三个月为10000元，第四个月工资为12000元，而4月24日发送在微信聊天群“七宠股东议事群”的工资表显示，原告应发工资为8000元，原告主张5月份工资未经管理层合议，因此可推断原告3月、4月应发工资均为8000元，该3、4月即应发放工资的第一、第二个月，2月不发放工资。至于原告提供劳动至何时结束，原告主张至5月23日，被告主张至5月中旬，双方均未提供证据证实。被告作为用人单位负有举证义务，应承担举证不能的不利后果，本院对原告的主张予以采信。综上，本院认定被告应支付原告2018年3月1日至5月23日期间工资合计23419.35元，对原告诉请超出部分，本院予以驳回。原、被告未约定加班费计算基数，应以东莞市同时期最低工资标准核算认定被告是否足额支付加班费。原告可获得月工资不低于8000元，高于依据东莞市同时期最低工资标准及原告主张的加班时间计算得可获得的正常上班工资及加班费之和，因此，原告诉请被告支付加班费，本院不予支持。原告诉请被告支付工作提成，因未能提供证据证实与被告存在关于工作提成的约定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告白珂与被告东莞市七宠智能科技有限公司的劳动关系已解除；二、被告东莞市七宠智能科技有限公司应自本判决发生法律效力之日起五日内支付原告白珂2018年3月1日至5月23日期间工资23419.35元；三、驳回原告白珂的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周汝丽二〇一九年一月七日书记员  黄婉婷车静雅（代）附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工作报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。