湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0104民初9986号原告封加军，男，1971年6月10日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托代理人李润松，湖南日月明律师事务所律师。被告刘灿，女，1980年9月4日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被告李一红，男，1969年9月2日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。委托代理人禹纯辉，湖南坚铮律师事务所律师。本院受理原告封加军诉被告刘灿、李一红民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员秦海松担任审判长，与人民陪审员成冠军、廖寓舒组成合议庭进行公开开庭审理。书记员苏萌担任庭审记录。原告封加军的委托代理人李润松、被告李一红的委托代理人禹纯辉到听参加了诉讼，被告刘灿经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告封加军诉称：2017年4月14日，被告与原告签订了《借款抵押合同》，并进行了相关公证(公证书：(2017)湘潭乡证内字第xxx号）。根据该借款抵押合同约定：被告从原告处借款人民币160万元整，利率为年利率为4.35%，借款期限为一年，即到2018年4月13日必须到期还款，利息按月支付；并以被告刘灿合法拥有的坐落于湖南省湘乡市新湘路办事处五金大市场的铺面（房屋所有权证：湘房权证湘乡市字第××号，建筑面积428.80平米，国有土地使用证：湘乡国用（2011）第xxxx、湘乡国用(2011)第xxxx）的房屋作为被告向原告借款人民币160万元的抵押物。该抵押也进行了合法的抵押登记。在签订《借款抵押合同书》后的2017年4月21日至4月24日期间，原告通过华融湘江银行长沙分行5次转账给被告刘灿160万元整。2017年4月21日，被告李一红（被告刘灿的朋友）与原告签定了担保协议，自愿为本案所涉债务承担连带担保责任。2018年5月，原告曾向法院提起维权诉讼，后经双方协商，原告方撤回了起诉，并达成了新的《和解协议》。双方约定剩余所有债务于2018年10月1日前结清。但是现今己早过了约定的还款日期，被告在原告多次催告下置之不理。被告的行为违背了诚信用原则，未按合同约定履行义务，严重损害了原告的合法权益，并且给原告带来额外的损失：为此委托律师维护自己合法权益而额外增加的费用损失。原告诉至法院，请求判令：1、被告立即归还借款130万元及相应的利息138933元（其中：1、69600元利息按照约定年利率4.35%暂计算期为2017年4月14日至2018年4月13日；2、利息69333元，按照约定利息年利率为8%，暂计算期为2018年4月14日至2018年12月14日，剩余利息计算至还清所有款项为止）；合计1438933元。2．被告承担原诉讼费用10408元及两次诉讼的律师费110000元；合计120408元；3．判令被告承担本案全部的诉讼费用及为实现债权所需的全部申请执行、拍卖、变卖以及抵押登记等费用。被告李一红辩称：2017年4月14日被答辩人与被告刘灿签订了《借款抵押合同》，约定被告刘灿从被答辩人处借款160万元，并以其合法拥有的铺面做担保，办理相应的抵押担保手续。因答辩人与被答辩人、被告刘灿都相识，当时被告刘灿急需钱用，而被答辩人手中有存款可出借，答辩人介于朋友情谊，为被答辩人与被告刘灿之间的借贷牵了线，并应被答辩人的要求为被告刘灿的借款提供连带担保。谁知被告刘灿并未按约定按时偿还借款，2018年5月被答辩人曾向法院提起诉讼，经答辩人多次从中协调，最终由答辩人代被告刘灿偿还30万元给被答辩人，三方达成和解协议。现被告刘灿未按和解协议履行。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”和第一百七十八条规定“《中华人民共和国担保法》与本法的规定不一致的，适用本法”。在本案中，被答辩人与被告刘灿之间的债权既有物的担保又有人的保证，被告刘灿以自己的房屋对其向被答辩人的借款提供抵押担保，被答辩人应当先就该房屋抵押担保实现债权，答辩人仅在在该房屋抵押担保之外承担保证责任。且答辩人在被答辩人第一次主张债权时己代被告刘灿偿还了部分借款，已尽到相应的保证责任。综上所述，被答辩人与被告刘灿之间的债权债务纠纷，被告刘灿以其自有房屋对被答辩人的债权提供了担保，被答辩人应当先就该房屋抵押担保实现债权，且答辩人己尽到相应的保证责任。被告刘灿经本院合法传唤未到庭进行答辩，也未提交书面答辩意见，视为其放弃答辩的权利。经审理查明：2017年4月14日，原告封加军（甲方）与被告刘灿（乙方）签订《借款抵押合同》，约定乙方因资金需要向甲方借款人民币1600000元整，时间为1年，即自2017年4月14日起至2018年4月13日止(以具体到账时间为准）。自支用借款之日起，按实际支用数计算利息，年利率为4.35%，利息每月支付。乙方同意将位于湖南省湘乡市新湘路办事处工贸新区五金大市场（房屋所有权证：湘房权证湘乡市字第××号，建筑面积428.80平方米，国有土地使用证：湘乡国用(2011)第xxx号、湘乡国用(2011)第xxx号）的房屋作为乙方向甲方借款人民币壹佰陆拾万元整的抵押物。后，原告于2017年4月21日向被告刘灿银行转账1410000元；于2017年4月24日向被告刘灿银行转账190000元。被告刘灿依照借款合同就上述抵押办理了《不动产登记证明》，权证号：湘（2017）湘乡市不动产证明第xxxx号。2017年4月21日，被告李一红出具《担保协议》，内容载明：我李一红（身份证号码：4307241969××××××××）自愿为刘灿（身份证号码：4303811980××××××××）向封加军（身份证号码：4328011971××××××××）于2017年4月21日借款人民币1600000元负连带担保责任。因被告未能偿还借款，原告封加军曾于2018年5月11日将被告刘灿诉至本院，案号：（2018）湘0104民初3559号，缴纳诉讼费用10408元。2018年7月16日，原告封加军（甲方）与被告刘灿（乙方）、被告李一红（担保人）达成《庭外和解协议书》，内容载明：三方共同确认，乙方尚欠甲方借款本金共计1600000元，利息为69600元（利息计算自2017年4月14日至2018年4月13日）。原借款合同约定的抵押担保、及第三方提供担保的协议条款继续有效，直至甲方的所有债权实现完结。考虑到乙方目前的情况，甲乙方和担保方共同同意乙方采取以下方式偿还本协议款项：1、2018年7月17日前，由担保方支付甲方人民币300000元，剩余款项，由担保方协助乙方通过银行借款或其他途径于2018年10月1日前付清。2018年4月14日至2018年10月1日期间，乙方如约还款，则不计利息。甲方在收到第一笔款后，应于2018年7月18日前向法院提交撤回对乙方的起诉。乙方如果违约，应承担违约责任：包括甲方为实现债权所产生的诉讼费、律师费、差旅费及法院执行等一切费用。并支付甲方延迟支付借款本金的利息，按银行同期贷款利率8%年息计算，自2018年4月14日起计算至付清为止。现被告未能如约还款，原告因之成诉。另查明，原告在庭审中认可2018年7月16日收到被告支付的300000元。上述事实，有当事人当庭陈述，原告封加军提交并经庭审质证的借款抵押合同、担保协议、银行转账明细、诉讼费票据、委托代理合同、代理费发票等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：原告封加军与被告刘灿达成《借款抵押合同》，原告向被告刘灿支付借款的行为，被告李一红为借款提供连带责任担保的行为均系各方当事人的真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效。本案的争议焦点为：一、原、被告之间的借款本金及利息的计算问题。原告主张被告偿还未付借款本金1300000元及利息，依照三方当事人订立的《庭外和解协议书》的约定，本院依法认定被告刘灿应向原告支付2017年4月14日至2018年4月13日的利息69600元；2018年4月14日计算至2018年7月16日的利息以1600000元借款本金按照8%年利率计算为32613.7元（1600000元×8%/365×93天），共计102213.7元。按照约定，被告向原告支付了借款本金300000元，故2018年7月17日至本息清偿之日的利息以借款本金1300000元按照8%年利率计算。二、被告李一红的担保责任范围。被告李一红向原告出具《担保协议》，自愿为刘灿向封加军借款1600000元负连带担保责任，现借款本金已减至1300000元，故被告李一红担保范围应为1300000元。被告李一红抗辩认为被告刘灿以其名下房产进行了抵押担保，涉案借款存在物保与人保的情形，被告李一红应在实现抵押物权外的债务承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。本院认为，被告刘灿以其名下位于湖南省湘乡市新湘路办事处工贸新区五金大市场房地产进行抵押，原告所主张债务应在抵押物价值范围内优先实现债权，超出抵押物价值范围的债务，由被告李一红在未偿还借款本金范围能承担保证责任。三、关于原告所产生的诉讼费用及律师费问题。《庭外和解协议书》约定诉讼费用10408元由被告刘灿承担，本院予以支持。至于律师费，原告与被告刘灿约定：如刘灿违约应承担违约责任：包括原告为实现债权所产生的诉讼费、律师费、差旅费及法院执行等一切费用。本案中，原告与被告并未具体约定律师费金额，且该项费用并非必要产生，另《委托代理合同》为原告与第三方签署，并不能直接约束被告刘灿。故本院酌情支持律师费50000元。至于原告所主张的其他损失，因并未提交相应证据予以佐证，本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告刘灿于本判决生效之日起十日内向原告封加军偿还借款本金1300000元及利息102213.7元，并支付以借款本金1300000元为基数，按照年利率8%标准自2018年7月17日至本息清偿之日的利息。二、限被告刘灿于本判决生效之日起十日内向原告封加军支付律师费50000元、（2018）湘0104民初3559号案件诉讼费用10408元。三、被告李一红对抵押物湖南省湘乡市新湘路办事处五金大市场01栋401等（不动产权书证号：国有土地使用证：湘乡国用(2011)第xxxx号、湘乡国用(2011)第xxxx号、湘房权证湘乡市字第××号）实现本案债务超出部分在本金范围内承担连带偿还责任。四、驳回原告封加军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18834元，由被告刘灿承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  秦海松人民陪审员  成冠军人民陪审员  廖寓舒二〇一九年一月十五日书 记 员  苏 萌