江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0582民初12563号 原告：巩道明，男，1975年4月29日出生，汉族，住山东省夏津县。 委托诉讼代理人：李媛媛，江苏润众律师事务所律师 委托诉讼代理人：包新东，江苏润众律师事务所律师。 被告：重庆市中豪建筑劳务有限公司，住所地重庆市涪陵区义和镇兴义南路（政府办公楼）。 法定代表人：魏建红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：余强，男，该公司工作人员。 被告：江苏天宇建设集团有限公司，住所地江苏省宝应县苏州北路41号. 法定代表人：蒋彬。 原告巩道明与被告重庆市中豪建筑劳务有限公司（以下简称中豪劳务公司）、江苏天宇建设集团有限公司（以下简称天宇公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告巩道明及其委托诉讼代理人李媛媛、被告中豪劳务公司的委托诉讼代理人余强到庭参加诉讼，被告天宇公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告巩道明向本院提出诉讼请求：中豪劳务公司支付原告一次性伤残补助金、一次性伤残津贴、一次性伤残生活护理费、停工留薪期工资、定残前护理费、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、残疾辅助器具费等合计1539173.63元，天宇公司对前述赔偿金中超过20万元部分的60%承担连带赔偿责任。事实与理由：原告为中豪劳务公司职员。中豪劳务公司自天宇公司分包了金科廊桥雅苑20#、21#、24#及地库工程的水电安装工程。2015年6月3日，原告在该工程中工作时受伤，被送至张家港市第一人民医院治疗，诊断为多发伤、两肺挫伤、双侧胸腔积液、肝挫伤、腹腔积液、T10骨折伴截瘫、全身多处软组织挫裂伤。2016年10月18日，张家港市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2016年11月22日，苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成二级伤残、大部分护理依赖。被告中豪劳务公司与天宇公司签订了《水电劳务分包合同》，约定单次赔偿金额在20万元以内时由中豪劳务公司进行承担，赔偿金额超过20万元的部分，由天宇公司承担超出部分的60%。现要求中豪劳务公司承担工伤赔偿责任，天宇公司按约定承担连带赔偿责任。 被告中豪劳务公司辩称，法院生效判决查明原告由谢成文的管理人员介绍到工地上施工，原告的工资由谢成文负责发放、工作由谢成文安排。我公司与谢成文之间是劳务分包合同关系，故我公司与原告不存在劳动关系，不应承担工伤保险责任。且原告在工伤保险待遇计算上也存在错误。 被告天宇公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2013年3月31日张家港保税区金科瑞丰房地产开发有限公司（以下简称金科公司）与天宇公司签订《建设工程施工合同》，约定金科公司将金科·廊桥雅苑三期一批次（D24#商业及附属商业、G203、G21#高层及各自对应地库）土建安装工程发包给天宇公司。2013年5月20日，天宇公司与中豪劳务公司签订《水电劳务分包合同》，约定天宇公司将前述工程中的水电安装单项工程劳务承包给中豪劳务公司，该合同第9条“安全施工”约定：乙方（中豪劳务公司）进场时必须配合甲方（天宇公司）对全体现场工作人员进行安全教育，同时与每个工作人员签订安全责任书，确保自身及工作人员的财产及人身安全。乙方及乙方工作人员在工程施工过程中的一切伤、残、病、死等事故，其单次赔偿金额在20万元以内时由乙方自行承担；当赔偿金额超过20万元，由甲方承担超出部分的60%，乙方承担超出部分的40%。2013年6月19日中豪劳务公司与谢成文签订《水电劳务分包合同》，约定该工程水电安装单项工程劳务由谢成文承包。 2015年5月原告经谢成文的工人孔德全介绍到上述工地从事水电安装工作。2015年6月3日，原告在工作时从高处坠落受伤，被送至张家港市第一人民医院治疗，入院诊断为：多发伤，两肺挫伤，双侧胸腔积液，肝挫伤，腹腔积液，T10骨折伴截瘫，T12椎体及附件、L1双侧横突、L2右侧横突多发骨折，全身多处软组织挫裂伤。2016年10月18日，张家港市人力资源和社会保障局作出苏（张）工伤认字[2016]02949号工伤保险责任认定书，认定根据《江苏省实施办法》第三十六条之规定，原告2015年6月3日受伤的情形，应认定为工伤，中豪劳务公司承担巩道明受伤的工伤保险责任。中豪劳务公司向江苏省昆山市人民法院提起行政诉讼，2017年12月28日，该院作出（2017）苏0583行初156号行政判决书，驳回中豪劳务公司诉讼请求。中豪劳务公司向江苏省苏州市中级人民法院提起上诉，该院判决驳回上诉，维持原判。2016年11月22日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出《苏州市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定巩道明伤残等级为二级，护理等级为大部分护理依赖。 2016年12月9日巩道明向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求中豪劳务公司与天宇公司支付工伤待遇。同年12月12日，仲裁委员会因巩道明与中豪劳务公司、天宇公司之间不存在劳动关系而作出不予受理决定。巩道明向本院提起诉讼，2018年9月3日巩道明申请撤诉。2018年9月28日巩道明再次向仲裁委员会申诉，要求中豪劳务公司与天宇公司支付工伤待遇。次日，仲裁委员会作出不予受理决定。巩道明第二次起诉来院。 中豪劳务公司认为其与巩道明不存在劳动关系，不应承担工伤保险责任；其与天宇公司签订的《水电劳务分包合同》系中豪劳务公司与天宇公司之间的约定，并非对巩道明作出的承诺，事实上天宇公司已经承担其他多个工人受伤的赔偿金。 巩道明认为双方存在劳动关系；中豪劳务公司与天宇公司之间的《水电劳务分包合同》中有关施工人员受伤赔偿项目的效力及于巩道明。 巩道明与中豪劳务公司关于各项工伤待遇的主张如下： 停工留薪期工资巩道明要求按照《2014年江苏省分细行业在岗职工平均工资》建筑业年平均工资53252元/年（4437.67元/月）为基数计算16个月，为71002.72元。中豪劳务公司对计算基数无异议，但认为超出12个月的停工留薪期应当以劳动能力鉴定委员会出具的鉴定意见为准，其认为巩道明停工留薪期按6个月计算为宜。 定残前护理费巩道明认为其需要2人护理，要求按120元/人/天计算16个月，为115200元。中豪劳务公司认为护理期限按1人护理6个月计算，对巩道明主张的计算基数无异议。本院主任法医师认为，巩道明存在终身护理依赖，即出院后终身需要1人护理，双方对此无异议。 一次性伤残补助金巩道明要求按照4437.67元/月计算25个月，为110941.75元。中豪劳务公司对此无异议。 一次性伤残津贴巩道明要求按照4437.67元/月的85%计算19年，为860020.56元。中豪劳务公司对此无异议。 一次性生活护理费巩道明要求按照5118元/月的40%计算19年，为466761.6元。中豪劳务公司对此无异议。 辅助器具配置费巩道明主张4800元，并确认该项费用并未实际发生。中豪劳务公司要求以实际发生的为准。 住院伙食补助费巩道明主张按50元/天的70%计算9.4个月，为9870元，并提交了出院记录。被告对出院记录及巩道明主张的标准均无异议。 鉴定费巩道明主张200元。中豪劳务公司对此无异议。 巩道明放弃关于医疗费224元的主张。 本院认为，关于中豪劳务公司是否应承担工伤保险待遇：苏（张）工伤认字[2016]02949号工伤保险责任认定书已生效，无论巩道明与中豪劳务公司之间是否存在劳动关系，中豪劳务公司均应对巩道明承担工伤保险责任。 关于天宇公司是否应向巩道明承担赔偿责任：首先，本案为工伤保险待遇纠纷，应适用《工伤保险条例》的规定确定用人单位应向劳动者承担的工伤保险待遇；其次，按照合同相对性原则，中豪劳务公司与天宇公司在水电劳务分包合同中的约定只适用于合同当事人之间，巩道明据此要求天宇公司在超出20万元的范围内承担60%的连带责任，本院无法支持。 关于工伤保险待遇的标准：巩道明与中豪劳务公司无争议的部分，本院予以确认，一次性伤残补助金为110941.75元、一次性伤残津贴为860020.56元、一次性生活护理费为466761.6元、鉴定费为200元。巩道明为二级伤残，其在定残之前不可能有劳动能力，巩道明要求按16个月计算停工留薪期工资，并无不当，本院予以支持，停工留薪期工资为71002.72元。根据巩道明的伤情、伤残等级及双方确认的咨询意见，巩道明出院后至定残前护理费应按1人护理计算，本院酌情认定巩道明住院期间由2人护理，定残前护理费应为98760元。按照双方确认的住院时间与标准，巩道明住院伙食补助费应为9870元。巩道明主张的辅助器具配置费尚未发生，本院不予支持。巩道明放弃关于医疗费的主张，并无不当，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条的规定，判决如下： 一、被告重庆市中豪建筑劳务有限公司于判决生效后10日内支付原告巩道明一次性伤残补助金110941.75元、一次性伤残津贴860020.56元、一次性生活护理费466761.6元、鉴定费200元、停工留薪期工资71002.72元、定残前护理费98760元、住院伙食补助费9870元，合计1617556.63元。 二、驳回原告巩道明其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行，户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76。 审判员  张知悦 二〇一九年一月八日 书记员  姚嘉欢