广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初1447号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人汤观兴，男，1966年6月25日出生，汉族，文化程度初中，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月31日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月7日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人朱铮哲、朱丹红，均系广东广开律师事务所律师。被告人黄汉英（绰号“客家婆”），女，1966年10月22日出生，汉族，文盲，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月26日被羁押，同日被刑事拘留，2018年11月1日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。被告人蒋有方（绰号“肥仔”），男，1968年8月8日出生，汉族，文化程度小学，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月7日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人黄杜良（绰号“鸡佬”），男，1966年6月20日出生，汉族，文化程度小学，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。因赌博2018年7月30日行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年8月2日转为刑事拘留，2018年9月7日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人李夏琳，广东厚载律师事务所律师。被告人黄伯中，男，1962年10月28日出生，汉族，文化程度高中，出生地广东省广州市，户籍所在地广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2018年11月1日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉[2018]1384号起诉书指控被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中犯开设赌场罪，于2018年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，分别于2018年12月20日、2019年1月16日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员王博韬、廖慧芳出庭支持公诉。被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中及辩护人朱铮哲、朱丹红、李夏琳到庭参加诉讼。本案审理期间，公诉机关因需补充侦查，于2018年12月29日建议对本案延期审理，本院予以同意，公诉机关于2019年1月15日补充侦查完毕，本院于同日恢复法庭审理。现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月至6月期间，被告人汤观兴、蒋有方、黄杜良、黄汉英、黄伯中等人在广州市黄埔区镇龙九楼荔枝岭花木场一瓦房开设赌场，聚集周边村民以“三公”形式进行赌博，从中抽头渔利，并按照约定分成。其中，被告人汤观兴、黄汉英及许金连、郑伟庭(均另案处理)负责轮流发牌、抽水；被告人黄杜良负责保管“水钱”以及分配赌资；被告人蒋有方负责看风；被告人黄伯中在赌场开设期间加入，参与抽水。2018年7月30日，被告人黄杜良被公安机关抓获归案；2018年7月31日，被告人汤观兴被公安机关抓获归案；2018年8月1日，被告人蒋有方被公安机关抓获归案；2018年9月26日，被告人黄汉英被公安机关抓获归案；2018年9月28日，被告人黄伯中被公安机关抓获归案。公诉机关认为：被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中与他人结伙开设赌场，其行为已共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究各被告人的刑事责任。被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中判处一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，被告人黄汉英请求法庭对其适用缓刑，其他四名被告人均未提出量刑意见。被告人汤观兴的辩护人对公诉机关指控被告人汤观兴犯开设赌场罪不持异议，对本案量刑提出如下辩护意见：1.被告人汤观兴于2018年7月31日接到其儿子的电话叫其去镇龙派出所，后其主动前往镇龙派出所配合调查，且在公安机关第一堂讯问中就已如实供述自己的罪行，归案至今一直稳定供述，当庭亦表示认罪，其行为应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。2.被告人汤观兴主观恶性不大，犯罪情节轻微，社会危险性较小。（1）从规模与组织的严密性上看，本案中被告人主要是在村中废弃的房屋中聚众赌博，人员流动较小，参赌的均是固定为居住在附近的老年人，汤观兴本人也是参赌人员之一，同时没有配备齐全的赌博工具和设置各种各样的赌博方式，也没有设定庄家，每局赌资在10-50元之间，金额非常小，组织形式较为松散，没有详细的具体分工，更没有雇用他人与制定明确的上下级关系和工作制度。（2）从时间上来看，被告人汤观兴等人纠集赌博的多为老人，一般赌博时间为2个小时，不是每天固定时间聚赌，具有临时性和短暂性，而非长期持续不断进行。（3）从开设赌场的控制力看，本案被告人汤观兴及同案人只是将参赌人员聚集起来，规则由参赌人员共同商定，并不具有完全的控制权。（4）从开设赌场的目的上，被告人汤观兴有其他收入，且输多赢少，另还要买水、买烟与参赌的人员分食以及给钱某，汤观兴实际上没有收益，其参赌是为了满足自己的好赌心理与消遣、娱乐。3.被告人汤观兴没有前科，本次犯罪是初犯，且其表示认罪认罚，具有明显的悔罪态度。综上，建议对被告人汤观兴从轻处罚，对其在拘役六个月以下进行量刑并适用缓刑。被告人黄杜良的辩护人对公诉机关指控被告人黄杜良犯开设赌场罪不持异议，对本案量刑提出如下辩护意见：1.被告人黄杜良于2018年7月30日因赌博被公安机关调查询问，在未被采取刑事拘留强制措施的情况下主动如实供述了其伙同他人开设赌场的犯罪事实，其行为构成自首。2.被告人黄杜良是2018年5月底才开始保管水钱，时间较短，且赌资也是同案人都在场的情况下均分赌资，且有同案人供述汤观兴和郑伟庭不在场的情况下就不开场，可见被告人黄杜良在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯。3.本案在赌场赌博的以老人妇女居多，且各被告人也未主动揽客，投注金额也极小，以娱乐性质为主，抽取的水钱也不多，且黄杜良也是因本人文化程度及好赌才参与，其主观恶性较小，犯罪情节轻微，社会危害性小。4.被告人黄杜良身体状况欠佳，不适宜长期羁押。综上，建议对被告人黄杜良判处拘役的刑罚。经审理查明:2018年3月至6月期间，被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中伙同同案人许金连（另案处理）、郑伟庭（另案处理）在广州市黄埔区镇龙九楼荔枝岭花木场一瓦房开设赌场，聚集周边村民以赌“三公”形式进行赌博，从中抽头渔利，并按照约定扣除支出后平分水钱。此间，各被告人均有轮流负责发牌，并由发牌的人负责抽水，抽取的水钱前期由黄汉英及许金连保管及分配了一段时间，后期转由黄杜良保管及分配，被告人蒋有方负责看风；被告人黄伯中于2018年5月加入赌场，参与平分水钱。赌场抽取的水钱会定期拿出一部分由汤观兴拿给一个叫汪陆水的男子为赌场提供庇护。2018年7月30日，被告人黄杜良因赌博被公安机关行政拘留，在被行政拘留期间被公安机关询问时主动交代了伙同汤观兴等人开设赌场抽水平分水钱的事实；2018年7月31日，被告人汤观兴接到电话通知后主动前往公安机关接受调查；2018年8月1日，被告人蒋有方被公安机关抓获归案；2018年9月26日，被告人黄汉英被公安机关抓获归案；2018年9月28日，被告人黄伯中被公安机关抓获归案。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人欧某、蒋某1、蒋某2、王某、胡某的证言及辨认笔录、证人蒋某3的证言、《现场勘验笔录》、现场照片、作案工具手机照片、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、参赌人员的行政处罚决定书、手机转账记录截图、手机通话记录截图、广州市公安局黄埔区分局镇龙、萝岗派出所出具的《抓获经过》及《情况说明》、户籍材料、被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。另查明：被告人黄汉英曾两次因赌博被公安机关处以行政拘留的处罚。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《行政处罚决定书》2份予以证实。本院认为：被告人汤观兴、黄汉英、蒋有方、黄杜良、黄伯中结伙共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控五名被告人犯开设赌场罪的罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人汤观兴在接到电话通知后主动前往派出所接受调查，属自动投案，且其归案后如实供述了自己的罪行，其行为构成自首；被告人黄杜良因赌博被行政拘留期间，公安人员因怀疑其涉嫌开设赌场犯罪而对被告人黄杜良进行询问，被告人黄杜良即主动交代了其伙同汤观兴等人开设赌场的犯罪事实，其行为符合因特定违法行为被行政拘留期间主动向公安机关交代尚未被掌握的犯罪行为，应当视为自动投案，且被告人黄杜良被转为刑事拘留后能如实供述犯罪事实，其行为构成自首；本院依法对二被告人从轻处罚。被告人汤观兴及黄杜良的辩护人提出二被告人有自首情节的辩护意见本院予以采纳。2.被告人蒋有方、黄汉英、黄伯中虽不具有自首情节，但归案后均如实供述自己的罪行，本院依法对三被告人从轻处罚。3.被告人黄汉英有赌博劣迹，本院酌情对被告人黄汉英从重处罚。本案有被告人汤观兴及其他多名被告人供述汤观兴是邀约提议开设赌场的人，且汤观兴还联络他人为赌场提供庇护，故本案各被告人在共同犯罪中所起的作用虽不足以区分主从犯，但被告人汤观兴所起作用相对其他四名被告人还是相对较大，本院将会在量刑时予以区分。被告人黄伯中参与开设赌场犯罪的时间相较其他被告人时间较短，本案按照各被告人参与犯罪的时间及各自的量刑情节对各被告人分别进行量刑。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的相关意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人汤观兴、黄杜良、蒋有方、黄汉英的罪责相适应，本院予以采纳，但建议对被告人黄伯中判处有期徒刑的意见与其罪责不相适应，本院不予采纳。二辩护人提出的量刑建议与二被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。被告人黄汉英请求法庭对其适用缓刑的量刑意见与其罪责不相适用，本院不予采纳。关于被告人汤观兴及黄杜良的辩护人提出本案赌场有别于规模大、组织严密、分工明确的赌场，二被告人的行为社会危险性较小的辩护意见。经查，根据各被告人的供述，本案赌场从2018年3月至6月期间，除了天气原因基本每天开场，参赌人员均是附近的村民，在一定范围内为公众知晓，具有一定程度的开放性，参赌人数多的时候达到十几、二十余人，各股东之间有相对较为固定的分工，有人负责发牌抽水，有人保管水钱及分配，有人望风，设定“赌三公”的赌博规则，提供赌具和固定的场所聚集赌客赌博，为赌客服务，且从中抽水在股东中分配，从上述行为特征来看，各被告人的行为符合开设赌场罪的客观要件，至于二辩护人提出本案赌场有别于规模大、组织严密、分工明确的赌场，因公诉机关并未指控本案属于开设赌场情节严重的情形，故对二辩护人提出的上述意见本院将在认定二被告人构成开设赌场罪的基础上，在量刑时酌情予以考虑。关于被告人黄杜良的辩护人提出被告人黄杜良是从犯的辩护意见。经查，被告人黄杜良作为赌场股东，负责保管水钱及分配，且其与其他赌场股东共同平分水钱，在赌场中所起的作用与其他被告人相比并无明显的主次之分，故被告人黄杜良并非是从犯，上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款及第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人汤观兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月31日起至2019年3月30日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人黄汉英犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2019年5月25日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人蒋有方犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2019年3月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、被告人黄杜良犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月30日起至2019年2月29日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）五、被告人黄伯中犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月28日起至2019年2月27日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）六、没收公安机关扣押作案工具华为、vivo、oppo牌手机各1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 阮 丹二〇一九年一月十六日书记员 刘翠霞附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。