广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初33222号原告：刘国华,男,汉族，1974年10月12日出生,住所地：江西省赣州市于都县,委托代理人：严凡，广东品科律师事务所律师。委托代理人：王嘉声，广东品科律师事务所实习律师。被告：曾庆云，男，汉族，1968年9月9日出生，住所地：福建省龙岩市新罗区，委托代理人：周聚江,广东冠杰律师事务所律师。原告刘国华诉被告曾庆云劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月6日受理后，依法由审判员张翼飞适用简易程序独任审判，于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人严凡、被告的委托代理周聚江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘国华向本院提出的诉讼请求:1、确认原告与被告之间不存在劳动关系；2、原告无须向被告支付工伤保险待遇（一次性伤残补助金37400元、一次性工伤医疗补助金13600元、一次性伤残就业补助金51000元）；3、原告无须向被告支付2017年4月1日至2017年8月15日的停工留薪期工资15300元、住院期间伙食补助费3450元、护理费4500元、劳动能力鉴定费805元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:一、原告与被告之间不存在劳动关系，且被告与东莞市华文服装有限公司的劳动关系于2017年8月15日解除。被告于2016年10月正式入职原告投资的东莞市华文服饰有限公司，从事厨师一职，月工资为3000元。被告在2017年4月1日发生交通事故并于同日入院治疗，在2017年5月16日出院，医嘱休息3个月，被告为8级伤残，而8级伤残并非劳动关系解除的法定情形，因此被告应在2017年8月15日回到公司上班，但被告在休息3个月期满后拒绝回到公司上班，应视为被告单方解除劳动关系。所以被告与东莞市华文服饰有限公司的劳动关系在2017年8月15日解除，原告与被告之间不存在劳动关系。二、东莞市华文服装有限公司已于2018年7月9日已依法办理注销，原告在公司注销清算过程中并不存在过错，依法不需要支付相关工伤保险待遇。东莞市社会保障局于2018年5月23日就被告受伤一事作出工伤认定书，东莞市劳动能力鉴定委员会在2018年7月5日作出伤残八级的鉴定结论书，原告在公司注销期间前对上述认定及鉴定并不知晓，也未收到过有关工伤认定及伤残鉴定的书面通知。另外，工伤认定时间与2017年4月1日发生事故时已经超过一年时限，该工伤认定违反法律规定。综上，原告在东莞市华文服饰有限公司依法注销后才知晓被告做了工伤认定及伤残鉴定，原告对此不存在过错，被告也未举证证明原告在公司注销过程中存在过错，应当承担举证不利的后果。仲裁庭根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条裁决原告承担赔偿责任属于认定事实不清，适用法律错误。三、本案为劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤的情形，被告申请的实际损失应当减去已赔付金额及侵权人承担的份额。根据被告提交的《认定工伤决定书》，被告于2017年4月1日因在上班途中与一辆小车发生碰撞构成工伤的情形，交警认定被告负事故的次要责任，根据《侵权责任法》等法律法规规定，第三人肇事者承担主要责任，通常应当按照70%的比例向被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等实际损失。退一步说若原告在公司注销过程中存在过错，需要承担赔偿被告工伤保险待遇，原告也仅应当在被告医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、误工费等实际损失的30%范围内进行赔偿。另外，根据被告与第三人肇事者的机动车交通事故（2017）粤1971民初24293号调解书，第三人肇事者已与被告达成协议，向被告一次性赔偿191000元，该款项包括但不限于医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等，仲裁庭裁决原告支付被告全额的住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资（误工费）明显错误，被告如就其实际损失得到双重赔付，依法将构成不当得利。原告为维护自身合法权益，特诉至法院。被告曾庆云答辩称:第一，被告于2016年2月入职东莞市华文服装有限公司，被告于2017年4月1日在劳动关系存续期间发生工伤，用人单位因此承担被告的工伤赔偿责任。虽然东莞市华文服装有限公司于2018年注销，但是原告是东莞市华文服装有限公司的唯一股东及法定代表人，应对被告承担工伤待遇赔偿责任。第二，交通事故与工伤适用不同的法律关系，被告有权主张相应的权利。根据相关的法律规定，在交通事故中赔偿的医疗费、丧葬费除外，被告有权获得相应的赔偿。本院经审理查明：被告曾庆云于2016年入职东莞市华文服装有限公司，任职厨师一职，双方未签订书面的劳动合同，东莞市华文服装有限公司未为被告购买社保。东莞市华文服装有限公司系自然人独资企业，原告刘国华为其法定代表人。2017年4月1日8时25分许，被告在上班途径东莞市石龙镇华南桥南侧引桥时，与一辆小车发生碰撞，导致身体多处受伤，事后被送往东莞市第八人民医院治疗，至同年5月16日出院，住院45天，出院医嘱：1、加强营养，全休3个月，继续佩戴支具活动两个月；2、1月后返院复查，1年后返院行内植物取出术，费用约13000元，住院期间陪护1人；3、建议往上一级医院诊治头晕及左眼视力下降；4、不适门诊随诊。本次交通事故，经东莞市公安局交通警察支队石龙大队认定，被告负本次事故的次要责任。2017年11月1日，被告与交通事故肇事车辆保险公司达成协议，由保险公司赔偿被告本次交通事故损失共计191000元，该款项包括但不限于医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等，并确认肇事方及保险公司已经支付的医疗费42506.6元。上述赔偿款项已经支付完毕。被告2017年5月16日出院后，经过3个月的全休期，并未回去上班。原告对此解释是，原告让被告回去上班，但被告以自己要处理交通事故为由，不肯回去上班，原告主张劳动合同关系于2017年8月15日解除。被告对此解释是，东莞市华文服装有限公司已经在被告住院期间另招员工顶替被告职位，因此无法回去上班，被告主张劳动合同关系于公司注销之日即2018年7月9日解除。双方对为何被告未回公司上班，各自均无证据证明。被告于2018年3月20日向东莞市社会保障局提交工伤认定材料，申请认定工伤。东莞市社会保障局于2018年5月23日认定被告的上述受伤为工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2018年7月5日作出鉴定书，认定被告伤残等级为八级，未达护理等级。2018年7月9日，东莞市华文服装有限公司在东莞市工商行政管理局办理注销登记。被告于2018年9月10日向东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭申请仲裁，请求原告向被告支付如下款项：1、住院期间伙食补助3150元；2、住院期间护理费4500元；3、工伤发生之日至2018年7月4日期间的停工留薪期工资52020；4、劳动能力鉴定费805元；5、一次性伤残补助金37400元、一次性医疗补助金13600元、一次性伤残就业补助金51000元。石龙仲裁庭于2018年10月10日作出如下裁决结果：1、确认被告与东莞市华文服装有限公司之间的劳动关系于2018年7月9日解除；2、原告应向被告支付一次性伤残补助金37400元、一次性工伤医疗补助金13600元、一次性伤残就业补助金51000元、2017年4月1日至2017年8月15日的停工留薪期工资15300元、住院期间伙食补助3150元、护理费4500元、劳动能力鉴定费805元；合计125755元；3、驳回被告提出的其他申诉请求。原告不服该仲裁裁决结果，向本院提起诉讼。对于被告的工资情况，被告提交由东莞市华文服装有限公司出具的一份工作证明，证明称：“被告于2016年2月22日进入我单位工作，每月平均工资为3400元左右。因2017年4月1日发生交通事故，受伤住院，无法正常工作，我单位在此期间已停发全部工资。”被告提交的从2016年2月至2017年3月的工资条亦显示从入职第二月起，被告工资为3400元。原告主张被告实际工资为3000元/月，原告出具前述证明，是为了配合被告获得交通事故赔偿，并提交一份原告妻子与被告的通话录音，拟证明被告的实际工资为3000元。上述事实，有原告提交的原告妻子与被告的通话记录、东莞市第八人民医院出院小结、东莞市华文服装有限公司工商登记信息、工伤认定决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会初次鉴定（确认）结论书、（2017）粤1971民初24293号民事调解书、东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭仲裁裁决书、送达回执、全体投资人承诺书、清税证明，被告提交的认定工伤决定书、住院病历、诊断证明、工作证明、工资条、鉴定费、检查费发票、工伤认定提交材料通知书等及本案的庭审笔录附卷为证。本院认为，东莞市华文服装有限公司是自然人独资企业，原告作为其法定代表人，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条的规定，应以其个人财产对企业债务承担无限责任。东莞市华文服装有限公司于2018年7月9日经核准注销，被告受伤、认定工伤、评定伤残等级均在东莞市华文服装有限公司注销前，原告清楚知晓被告遭受工伤仍注销公司，给被告造成损害，应作为责任主体，承担赔偿责任。东莞市华文服装有限公司作为用人单位，原告作为其存续期间的法定代表人，应承担关于劳动者工资、入职时间等的举证责任。原告虽不确认自己出具的工作证明，但其提交的录音证据语焉不详，不能体现被告入职时间及工资情况，应由其承担举证不能的不利后果，故本院采信被告的主张，确认被告的入职时间为2016年2月22日，月工资为3400元。对于解除劳动合同关系的原因及时间，被告于2018年7月5日被评为伤残八级，原告主张被告离职时间在伤残等级鉴定之前，本院不予采信；东莞市华文服装有限公司于2018年7月9日注销，且原告无证据证明被告受伤后拒绝回公司上班，因此，本院采信被告与东莞市华文服装有限公司的劳动关系于2018年7月9日解除。被告于2017年4月1日发生交通事故，于2018年3月3月20日向东莞市社会保障局申请工伤认定，并未超过法定期限，本院对原告所称东莞市社会保障局的违法认定工伤的意见，不予采纳，关于停工留薪期工资。原告于2017年4月1日入院，共住院45天，2017年5月16日出院后，根据出院医嘱，全休3个月，故停工留薪期为2017年4月1日至2017年8月15日，原告应付的停工留薪期工资为3400元/月×4.5个月=15300元。关于住院期间护理费。被告住院期间，原告未派人护理，故应由原告参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向被告支付护理费，计算为100元/天×45天=4500元。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。原告应按伤残八级的标准向被告支付工伤待遇，其中一次性伤残补助金为3400元×11月=37400元，一次性工伤医疗补助金为3400元×4月=13600元，一次性伤残就业补助金为3400元×15月=51000元。关于住院伙食补助费，被告因工伤产生的住院伙食补助费应由原告承担，被告住院45天，按照法律规定住院伙食补助费为70元/天×45天=3150元。关于劳动能力鉴定费，被告自行支付了伤残鉴定费805元并提交相应鉴定费发票予以证明，该笔费用应由原告承担。因东莞市华文服装有限公司未依法缴纳工伤保险费，被告因此主张由原告支付工伤保险待遇，于法有据。原告所称应扣减的侵权纠纷已获赔偿部分份额，与本案工伤保险待遇并无重合，对于原告该项主张，本院不予采纳。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认东莞市华文服装有限公司与被告曾庆云已于2018年7月9日解除劳动关系；二、原告刘国华应在本判决发生法律效力之日起五日内向被告曾庆云支付停工留薪期工资15300元、住院期间护理费4500元、住院伙食补助费3150元、一次性伤残补助金37400元、一次性工伤医疗补助金13600元、一次性伤残就业补助金51000元、劳动能力鉴定费805元，以上合计125755元；三、驳回原告刘国华的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告刘国华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  张翼飞二〇一九年一月三十一日书记员  何晓华《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。