贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔06民终1778号上诉人（原审被告）：贵州铜仁市贵康房地产开发有限公司，住所地贵州省铜仁市碧江区锦江东路**。法定代表人：吴贵山，董事长。委托诉讼代理人：龙超州，贵州乾锦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵州铜仁品易装饰工程有限公司，，住所地贵州省铜仁市碧江区时代商汇******法定代表人：姚永发，总经理。上诉人贵州铜仁市贵康房地产开发有限公司（以下简称贵康公司）因与被上诉人贵州铜仁品易装饰工程有限公司（以下简称品易公司）装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院(2019)黔0602民初445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人贵康公司的委托诉讼代理人龙超州，被上诉人品易公司的法定代表人姚永发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵康公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判贵康公司无需向品易公司支付资金占用费；2、诉讼费、鉴定费由品易公司承担。事实及理由：一、双方在签订的《锦江御都售房部装饰装修工程施工合同》中已对付款的方式作了明确约定，原审法院判令贵康公司按年利率6%向品易公司支付资金占用费，于法无据。贵康公司已向品易公司支付工程款185万元，但至今品易公司未向贵康公司开具任何发票，根据合同第八条第二款第三项的约定，贵康公司再继续支付涉案项目工程款的条件应是品易公司向贵康公司提供发票后，根据《合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的后履行一方有权拒绝其履行要求”之规定，在品易公司未按合同约定提供发票的情况下，贵康公司完全可以拒绝支付工程款项。二、涉案工程进行鉴定系品易公司单方提起，且系因品易公司的原因导致鉴定，鉴定费应由品易公司承担。根据合同约定，品易公司应于2015年12月1日将工程完工交付贵康公司使用，因品易公司的原因，涉案工程未能按期完成，经双方协商一致，在未进行验收的情况下，于2016年5月14日将涉案工程先行交付贵康公司使用。贵康公司使用涉案工程后，发现工程存在质量问题，多次要求品易公司整改，并向贵康公司报送竣工资料及工程决算清单，便于审核决算后进行余款支付，品易公司作出承诺后，并未进行整改，更未向贵康公司报送工程决算资料。品易公司为了规避返工整改的责任，以贵康公司长时间使用涉案工程，视为对涉案工程质量的认可为由，故意在涉案工程交付使用二年后才提起诉讼索要工程款，鉴定费用理应由品易公司承担。品易公司辩称：贵康公司支付资金占用费，合理合法。工程因未验收、未付款导致品易公司提起诉讼，贵康公司应承担诉讼费。品易公司是在原审法院的协调下同意启动鉴定程序，鉴定费应由贵康公司承担。品易公司向一审法院起诉请求：1、判令贵康公司向品易公司支付工程款人民币794908.70元（以鉴定结果为准）；2、判令贵康公司支付品易公司资金占用费，资金占用费以第一项工程款为基数，按照中国工商银行同期贷款利率的三倍计算，从2016年5月14日起，至工程款结清为止；3、本案诉讼费由贵康公司承担。一审法院认定事实：2015年9月21日，品易公司与贵康公司签订《装饰装修工程施工合同》，约定贵康公司将位于铜仁市××区开发区东山桥头锦江?御都售房部装饰装修工程发包给品易公司装修完成；承包方式为工程预算清单内容的包工包料；承包内容详见工程预算项目单及施工图；室内工程包干总价为1900000元；室内装修面积约1378㎡，室外装修面积根据实际施工收方测量计算；付款方式为：合同生效且乙方（品易公司）人员及材料进场后3个工作日，甲方（贵康公司）付款比例为到场材料款的90%，合同隐蔽工程完工经甲方验收合格后7个工作日甲方支付乙方已完工作量的80%；工程竣工经甲方验收合格并且交付给甲方后的7个工作日，乙方向甲方提供合同款全额发票后，甲方支付乙方至合同总价的95%；剩余合同总价的5%作为质保金，于工程竣工验收合格且交付甲方后1年，甲方无息支付乙方。合同还对双方的其他权利和义务进行了约定。合同签订后，品易公司对案涉工程进行了装修，并于2016年5月14日将装修完成的工程交付贵康公司使用。双方对品易公司装修完成的工程未进行结算。品易公司提起诉讼后，经品易公司申请，依法委托贵州正业建设工程造价事务有限公司对案涉装饰装修工程造价进行鉴定。该公司于2019年6月24日作出司造（2019）440号《鉴定意见书》，鉴定意见为：品易公司完成的“锦江御都售楼部装饰装修工程”总价款为2348985.85元，其中合同范围内价款为2311745.42元（室内部分价款1786348.73元，室外部分价款525396.69元），合同范围外价款为37240.43元。品易公司因申请鉴定，产生鉴定费45000元。贵康公司已向品易公司支付工程款1850000元，至今尚欠品易公司工程款498985.85元未予支付。一审法院认为，本案的争议焦点：1、品易公司与贵康公司签订的《装饰装修工程施工合同》是否合法有效；2、贵康公司是否尚欠品易公司工程款，品易公司主张的欠款金额是否于法有据，贵康公司应否向其履行支付义务；3、贵康公司是否存在违约行为，应否向品易公司支付资金占用费，品易公司所主张的资金占用费的计算标准是否于法有据。民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则，民事法律行为应当是行为人真实意思表示。双方在平等自愿的基础上签订的《装饰装修工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人应当按照合同约定全面履行各自义务。合同签订后，品易公司对案涉工程进行了装饰装修，并将装修完成的工程于2016年5月14日交付贵康公司使用，则，贵康公司理应按照合同约定向品易公司履行支付工程款的义务。庭审中，贵康公司提出案涉工程未结算，且品易公司未提供工程款全额发票，尚达不到合同约定的付款条件。双方合同约定案涉工程竣工经过甲方（贵康公司）验收合格并且交付给甲方后的7个工作日，乙方（品易公司）向甲方提供合同款全额发票后，甲方向乙方支付至合同总价的95%，余下5%作为质保金，于工程交付甲方后1年无息支付给乙方。2016年5月14日，品易公司已将装修完成的工程交付贵康公司使用至今。对工程质量问题，贵康公司未提起反诉，庭审中，经释明，贵康公司明确表示对案涉工程质量不申请鉴定，应视为贵康公司接受了品易公司的装修成果，贵康公司理应向品易公司履行支付工程款的义务。经鉴定，品易公司装饰装修完成的工程总价款为2348985.85元，扣减贵康公司已支付品易公司的工程款1850000元，尚欠工程款498985.85元，故，对品易公司的该部分主张，予以支持，超过部分不予支持。对工程款发票问题，在贵康公司向品易公司支付完毕案涉工程款时，品易公司应向贵康公司开具相应发票。对品易公司主张的资金占用费问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，贵康公司未如约履行付款义务，其行为已构成违约，给品易公司造成资金占用损失，双方对此未进行约定。庭审中，品易公司表示按照年利率6%予以计算，根据公平原则及平衡双方当事人的利益，品易公司的该部分主张合理，予以支持。资金占用费的起算时间从贵康公司应付款之日起算。按照双方合同约定，品易公司将案涉工程交付贵康公司后的7个工作日支付至总价款的95%，即贵康公司应于2016年5月21日支付品易公司工程款2231536.56元（2348985.85元×95%），贵康公司已支付品易公司1850000元，尚欠381536.56元未支付，则该部分欠款的资金占用费，以381536.56元为基数，从2016年5月21日起予以计算。剩余5%质量保证金部分款项，贵康公司应于案涉工程交付使用后1年支付，即117449.29元（2348985.85元×5%），贵康公司应于2017年5月14日支付给品易公司，贵康公司未如约支付，应从2017年5月14日起，以117449.29元为基数向品易公司支付资金占用费。故，对品易公司主张上述期间的资金占用费，予以支持，超过部分不予支持。综上所述，对品易公司要求贵康公司支付工程款498985.85元并要求按照年利率6%以381536.56元为基数从2016年5月21日起计算至款项付清之日止的利息，及以117449.29元为基数，从2017年5月14日起计算至款项付清之日止的利息的诉讼请求，于法有据，予以支持，超过部分不予支持。案涉工程于2016年5月14日交付贵康公司使用，贵康公司未能按约与品易公司履行结算及支付工程款的义务，导致品易公司提起诉讼，产生鉴定费，该费用应由贵康公司承担。根据《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、贵州铜仁市贵康房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付贵州铜仁品易装饰工程有限公司工程款498985.85元及资金占用费，资金占用费按照年利率6%的标准分段计算如下：以381536.56元为基数，从2016年5月21日起计算至款项付清之日止；以117449.29元为基数，从2017年5月14日起计算至款项付清之日止；二、驳回贵州铜仁品易装饰工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费11750元，已减半收取计5875元，鉴定费45000元，合计50875元，由贵州铜仁品易装饰工程有限公司负担1875元，贵州铜仁市贵康房地产开发有限公司负担49000元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点：1、品易公司未提供发票的情况下，贵康公司是否有权拒绝支付工程款，品易公司主张资金占用费是否有合法依据；2、案涉工程鉴定费应由哪方承担。关于焦点1，贵康公司上诉提出品易公司未按合同约定提供发票，贵康公司可以拒绝支付工程款，且不应支付资金占用费。2016年5月14日，品易公司已将装修完成的工程交付贵康公司，并向贵康公司提交工程资料，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，依据鉴定结论，贵康公司确未足额支付品易公司工程款，在贵康公司向品易公司付清工程款后，品易公司应向贵康公司出具相应发票，故对贵康公司提出不予支付资金占用费的上诉理由，本院不予支持。品易公司将工程移交贵康公司，7个工作日内应支付至总价款95%，5%质量保证金在交付使用后1年支付，故一审分段计算资金占用费正确，且品易公司主张按照年利率6%计算资金占用费并无不当，本院予以维持。关于焦点2，贵康公司提出工程存在质量问题，多次要求品易公司整改，品易公司作出承诺后，并未进行整改，故意在涉案工程交付使用二年后才提起诉讼索要工程款，认为鉴定费用应由品易公司承担。经一审法院释明，贵康公司明确表示对案涉工程质量不申请鉴定，对贵康公司提出工程存在质量问题的上诉理由不予采信。贵康公司未按照合同约定支付品易公司工程款，导致品易公司提起诉讼，双方对工程量无法达成一致意见，最终采取鉴定的方式确定工程量，贵康公司尚欠付工程款，对贵康公司提出其不承担鉴定费的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人贵康公司的上诉请求均不成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2181元，由贵州铜仁市贵康房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  代静云审判员  张 全审判员  熊 健二〇一九年十二月五日书记员  龙 丹