天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津02民初499号原告：于保义，男，1977年2月28日出生，汉族，天津汇银天下资产管理有限公司总经理，住天津市西青区。委托诉讼代理人：李希远，国浩律师（天津）事务所律师。被告：刘小鸥，男，1977年1月26日出生，汉族，天津市欧邦投资管理有限公司董事长，住天津市河西区。委托诉讼代理人：徐凯，天津则立律师事务所律师。被告：天津市欧邦投资管理有限公司，住所地天津市河西区马场道59号天津经济贸易中心-1610。法定代表人：刘小鸥，董事长。被告：天津市欧邦汽车租赁有限公司，住所地天津市河西区马场道59号天津经济贸易中心-1610-B。法定代表人：姜大龙，董事长。被告：天津宏泰汇达商贸有限公司，住所地天津滨海高新区塘沽海洋科技园河北路5348号二层。法定代表人：刘少波，董事长。被告：天津机械施工有限公司，住所地天津市河西区黑牛城道31号。法定代表人：梁鸿政，董事长。被告：张爱民，男，1972年12月16日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。被告：刘少波，男，1984年10月28日出生，汉族，天津宏泰汇达商贸有限公司法定代表人，住天津市河西区。被告：张力，男，1985年5月12日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。被告：袁晓琳，女，1985年12月20日出生，汉族，无职业，住天津市河北区。被告：徐妍萍，女，1984年5月31日出生，汉族，无职业，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：丁维，天津盈冠律师事务所律师。被告：王冠，男，1981年12月16日出生，汉族，住天津市河东区。原告于保义与被告刘小鸥、天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、徐妍萍、王冠民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于保义的委托诉讼代理人李希远、被告刘小鸥的委托诉讼代理人徐凯、被告天津市欧邦汽车租赁有限公司的法定代表人姜大龙、被告天津宏泰汇达商贸有限公司的法定代表人刘少波、被告张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、被告徐妍萍的委托诉讼代理人丁维到庭参加了诉讼。被告天津市欧邦投资管理有限公司、天津机械施工有限公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。被告王冠经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于保义向本院提出诉讼请求：1.判决刘小鸥偿还于保义借款本金37,500,000元，并以37,500,000元本金为基数按照年利率24%的标准支付自2017年10月21日至实际给付之日止的利息；2.判决天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、徐妍萍、王冠对上述请求事项承担连带给付责任；3.案件受理费、保全费、公告费用由各被告共同负担。事实与理由：2017年1月4日，于保义与刘小鸥、天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、徐妍萍、王冠签订《借款及担保合同》一份，合同约定：一、在本合同规定的条件下，甲方（于保义）同意在本合同有效期内向乙方（刘小鸥）提供人民币40,000,000元整的最高借款额度。在借款额度的有效期限及额度范围内，乙方使用上述借款额度时，不限次数，并可循环使用，但单笔借款期限不得超过两个月。二、借款额度使用期限为：自2017年1月9日起至2018年1月8日止，乙方在该期限内向甲方提出借款要求时，甲方根据自身资金状况在本合同约定的借款额度内向乙方提供资金。五、借款利息及还款方式：借款利息为日息1‰，按天计算，利随本清，乙方将本息转入甲方指定账户，借款期限超过一个月，每月结息一次。自2017年1月23日至2017年3月3日，于保义通过其上海浦东发展银行天津河西浦瑞支行的账户以转账方式向刘小鸥在《借款及担保合同》中指定的账户分四次给付借款25,500,000元。于保义于2017年4月5日、6月19日向刘小鸥在招商银行天津中山路支行的账户分两次给付借款12,000,000元。上述《借款及担保合同》还约定天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、徐妍萍、王冠为《借款及担保合同》的担保人。天津机械施工有限公司为《还款协议书（补充）》增加的担保人。《借款及担保合同》约定：上述担保人对《借款及担保合同》承担连带责任，对该合同项下借款负无限连带责任。担保人担保范围为本合同及其项下每一笔借款所产生的本、息及相关费用，担保期限为本合同及项下每笔借款约定的债务履行期限届满之日起两年。借款期限届满，刘小鸥未能按《借款及担保合同》的约定偿还上述借款本金及利息。其他被告也未按照《借款及担保合同》的约定承担担保责任。2017年10月31日，于保义与刘小鸥、天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司就《借款及担保合同》的履行签订了《还款协议书（补充）》一份。经对账协议确认，截止于2017年10月31日刘小鸥向于保义共计支付借款利息7,041,200元，尚欠借款利息1,775,000元。刘小鸥于2018年3月26日向于保义支付借款利息1,456,700元。《借款协议书（补充）》约定天津机械施工有限公司为增加的担保人，其同意为刘小鸥履行《借款及担保合同》义务提供保证担保。此后，十一位被告未按《借款及担保合同》以及《还款协议书（补充）》的约定，按期偿还37,500,000元借款及利息，严重损害于保义的合法权益。此外，该借款发生在徐妍萍和刘小鸥夫妻关系存续期间，刘小鸥通过其公司员工黄国栋向徐妍萍转账4,165,150元，徐妍萍名下的奔驰牌轿车也由刘小鸥出资购买，用于家庭共同生活和经营，徐妍萍还应当承担共同还款责任。刘小鸥辩称，不同意于保义的诉请，对于2018年1月31日之后的利息没有约定，不应当支付。2018年3月26日的汇款1,456,700元是偿还的本金。对超过年利率36%的利息的部分应当冲抵为本金。天津市欧邦汽车租赁有限公司辩称，对借款事实不知情，不同意承担连带责任。天津宏泰汇达商贸有限公司辩称，对借款事实不知情，不同意承担连带责任。张爱民辩称，借款事实存在，但本人没有使用。刘少波辩称，借款事实存在，只同意借款合同项下列明的刘少波名下的房屋做担保，不同意用本人的其他财产承担担保责任。张力辩称，借款事实存在，只同意借款合同项下列明的张力名下的房屋做担保，不同意用本人的其他财产承担担保责任。袁晓琳辩称，只同意借款合同项下列明的袁晓琳名下的房屋做担保，不同意用本人的其他财产承担担保责任。徐妍萍辩称，其没有在借款协议上签字，对借款不知情，不应当承担连带责任。于保义当庭主张本案借款是夫妻共同债务，但就该请求在此前并未提出，不应当在本案中解决。天津市欧邦投资管理有限公司、天津机械施工有限公司、王冠未到庭答辩。于保义围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的于保义提交的证据：1.借款及担保合同；2.浦发银行个人划款汇出回单；3.还款协议书（补充）；4.确认书；5.浦发银行个人汇款汇入回单；6.招商银行天津中山路支行交易明细；7.招商银行天津泰达支行交易明细；8.天津市河西区人民法院财产保全执行结案通知书；9.徐妍萍结婚、离婚登记表及离婚登记说明书；10.招商银行南北大街支行交易明细、泰达支行交易明细。依徐妍萍申请，本院委托天津开平司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书。本院认定如下：于保义提供的证据1-6、9以及司法鉴定意见书均具有真实性、合法性、关联性，予以采信。证据7、8、10与本案争议不具关联性，不予采信。本院认定如下事实：2017年1月4日，以于保义为甲方（出借人），以刘小鸥为乙方（借款人），以天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津亚泰投资发展有限公司（后更名为天津宏泰汇达商贸有限公司）、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠为丙方（担保人）签订了《借款及担保合同》。相关权利义务条款约定有：一、在本合同规定的条件下，甲方同意在本合同有效期内向乙方提供人民币40000000元整的最高借款额度。在借款额度的有效期限及额度范围内，乙方使用上述借款额度时，不限次数，并可循环使用，但单笔借款期限不得超过两个月。二、借款额度使用期限为：自2017年1月9日起至2018年1月8日止，乙方在该期限内向甲方提出借款要求时，甲方根据自身资金状况在本合同约定的借款额度内向乙方提供资金。五、借款利息及还款方式：借款利息为日息1‰，按天计算，利随本清，乙方将本息转入甲方指定账户，借款期限超过一个月，每月结息一次。六、丙方为担保人，承担连带责任，对该合同项下借款负无限连带责任。担保人在本合同签字或盖章后即视为担保人向甲方出具最高额不可撤销担保书，担保人以其所有及其依法有权处分的所有财产作抵押，同时以：天津亚泰投资发展有限公司名下塘沽区房产、刘小鸥名下西青区中北镇万源路与卉安道交口某小区64-2、刘小鸥名下河西区10-1-902、刘少波名下西青区中北镇17-3、张力名下西青区某小区17-2、袁晓琳名下西青区中北镇9-105、王冠名下天津亚泰投资发展有限公司股份抵押。并质押天津亚泰投资发展有限公司公章。丙方承诺以上抵押物不再以任何形式对外进行抵押担保。八、担保人担保范围为本合同及其项下每笔借款所产生的本、息及相关费用，担保期限为本合同及项下每笔借款约定的债务履行期限届满之日起两年。2017年1月23日，于保义向刘小鸥指定的收款人刘少波汇款20,500,000元。2017年2月20日，于保义向刘小鸥指定的收款人刘少波汇款2,000,000元。2017年2月20日，于保义向刘小鸥指定的收款人刘少波汇款3,000,000元。2017年4月5日，于保义向刘小鸥汇款6,000,000元。2017年6月19日，于保义向刘小鸥汇款6,000,000元。以上共计37,500,000元。2017年10月31日，以于保义为甲方（出借人），以刘小鸥为乙方（借款人），以天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司为丙方（担保人），三方签订了《还款协议书（补充）》。约定：一、根据2017年1月9日签订的借款及担保合同，乙方（刘小鸥）分六次向甲方（于保义）借款人民币37500000元，乙方因自身原因至今不能偿还该款项，现申请延期至2018年1月31日偿还，甲方同意接受乙方的延期还款申请。丙方（天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司）同意继续为其提供担保。二、截止到2017年10月31日，乙方经本人和通过黄国栋代为转账共计支付利息人民币7041200元，现乙方还欠付甲方利息1775000元，该款项应于2018年1月31日前付清，延期后借款利率按原合同执行，并于每月30日支付利息，还款时一次性结清本息。若因乙方不能按时还款及支付利息给甲方造成的损失由乙方承担。三、担保人天津亚泰投资发展有限公司现更名为天津宏泰汇达商贸有限公司，并变更了股东和法定代表人，该公司股东和法定代表人一致同意继续为该笔借款提供担保，并以该公司名下坐落于塘沽区的房地产抵押给甲方。同时，增加天津机械施工有限公司为担保人。天津机械施工有限公司以名下坐落于天津市的房地产抵押给甲方，在本协议签署后3日内依法到房地产管理部门办理抵押手续。四、担保人的担保期限按本协议约定的还款期限相应延长，担保期限为该借款所产生的本息及相关费用全部清偿之日止。担保债权的范围为本金、利息、违约金等全部债权。五、本协议是对原合同部分条款的调整和补充，本协议若有与原合同相抵触的内容，以本协议为准，原合同的其他条款继续有效，各方当事人同意继续信守。上述补充协议签订后，刘小鸥未依约向于保义偿还借款本金和利息。天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠亦未履行担保义务。2018年5月30日，本院依照于保义的申请，作出（2018）津02执保102号民事裁定书，裁定冻结刘小鸥、天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、徐妍萍、王冠银行存款42,905,000元或查封、扣押其他相应等值财产。于保义为此交纳保全费5,000元。2018年10月10日，天津市开平司法鉴定中心出具鉴定意见：《借款及担保合同》3/3页上“丙方：（单位盖章及法定代表人签字/自然人签字）”处，“徐妍萍”署名上的指印不是徐妍萍十指捺印所留。2018年10月12日，天津市开平司法鉴定中心出具鉴定意见：《借款及担保合同》3/3页上“丙方：（单位盖章及法定代表人签字/自然人签字）”处，“徐妍萍”的签名字迹不是徐妍萍书写。本院审理过程中，于保义明确其在本案中提出的要求徐妍萍基于夫妻共同债务应对刘小鸥所负债务承担共同偿还责任的意见，不作为本案增加的诉讼请求，但保留另行向徐妍萍主张的权利。本院认为，本案系民间借贷纠纷，争议焦点是：一、如何认定案涉债务的具体本金、利息；二、天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、天津机械施工有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、徐妍萍、王冠是否应当对刘小鸥所负债务向于保义承担连带给付责任。关于争议焦点一，案涉《借款及担保合同》有于保义和刘小鸥的签名，刘小鸥作为该合同项下的借款人对《借款及担保合同》的真实性予以认可，故本院认定该《借款及担保合同》系于保义、刘小鸥的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护。该合同签订后，于保义依约向刘小鸥出借本金37,500,000元。结合《还款协议书（补充）》、《确认书》、银行转账凭证以及双方当事人的陈述，能够认定截止到2017年10月31日，刘小鸥已向于保义支付利息7,041,200元，欠付本金37,500,000元。据此，刘小鸥应当偿还于保义借款本金37,500,000元。关于利息，双方约定的利率为日息千分之一，对应的年利率为36%，截止到2017年10月31日双方对账签订《还款协议书（补充）》时，刘小鸥已支付的利息7,041,200元，未超过按照年利率36%计算的应付利息数额。虽然于保义提出，案外人庞某于2018年3月26日代替刘小鸥向其支付利息1,456,700元，但未提供刘小鸥向庞某委托授权付款的证据，刘小鸥亦不能提供其委托庞某向于保义付款的证据，庞某也不能到庭对上述付款情况予以说明，为避免出现一款多债的情形，本院对该1,456,700元是否系庞某代刘小鸥支付以及该款系支付的本金还是利息不作认定，双方可另行解决。于保义以此1,456,700元折抵为欠息天数39天，并主张从2017年10月21日起计算债务利息的请求，本院不予支持。鉴于双方在《还款协议书（补充）》约定的对帐结算点是截止到2017年10月31日，现于保义主张按照年利率24%的标准计收借款利息，符合法律规定，予以支持。据此，刘小鸥应以37,500,000元本金为基数按照年利率24%的标准向于保义支付自2017年11月1日起至实际给付之日止的利息。关于争议焦点二，天津市欧邦汽车租赁有限公司对其在《借款及担保合同》上的盖章提出不是其加盖，但不能提供证据予以证明也不申请对公章的真实性进行鉴定，本院对其在合同上所盖印章的真实性予以确认。天津宏泰汇达商贸有限公司对其在《借款及担保合同》上天津亚泰投资发展有限公司盖章的真实性表示不清楚，但表示不申请鉴定，本院亦对该印章的真实性予以确认。天津市欧邦投资管理有限公司、王冠未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利，本院对其在《借款及担保合同》上盖章、签名的真实性予以确认。张爱民、刘少波、张力、袁晓琳均表示《借款及担保合同》上各自对应的签名均系本人签字，本院予以确认。据此，《借款及担保合同》亦为天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠的真实意思表示。《借款及担保合同》中明确约定天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠的合同地位为丙方（担保人），故该合同项下的有关担保条款对上述担保人发生法律效力。根据《借款及担保合同》的约定“丙方为担保人，承担连带责任，对该合同项下借款负无限连带责任。担保人在本合同签字或盖章后即视为担保人向甲方出具最高额不可撤销担保书，担保人以其所有及其依法有权处分的所有财产作抵押”内容，天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠依约应当对该合同项下刘小鸥对于保义所负债务承担无限连带责任，在承担给付责任后，有权向刘小鸥追偿。经鉴定，《借款及担保合同》3／3页上“丙方：（单位盖章及法定代表人签字／自然人签字）”处，“徐妍萍”的签名字迹不是徐妍萍书写，署名上的指印不是徐妍萍十指捺印所留，故于保义主张徐妍萍对刘小鸥所负于保义的上述债务承担连带给付责任，缺乏依据，不予支持。关于天津机械施工有限公司是否承担连带给付责任问题，《还款协议书（补充）》第三条约定：“增加天津机械施工有限公司为担保人，天津机械施工有限公司以名下坐落于天津市的房地产抵押给于保义，在本协议签署后3日内依法到房地产管理部门办理抵押手续。”该条款内容应视为天津机械施工有限公司与于保义达成了借款抵押担保合同的合意。虽然天津机械施工有限公司未依约办理抵押登记，但不影响担保合同效力，仍应在其提供担保的天津市地产的财产价值范围内对刘小鸥所负于保义的债务承担连带清偿责任，在承担给付责任后，有权向刘小鸥追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、刘小鸥于本判决发生法律效力之日起十日内向于保义支付借款本金37,500,000元及利息（自2017年11月1日起至实际给付之日止，按照年利率24%的标准计算）；二、天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠对上述第一项给付事项承担连带给付责任，在承担给付责任后，有权向刘小鸥追偿；三、天津机械施工有限公司对上述第一项给付事项在天津市地产的财产价值范围内承担连带给付责任，在承担给付责任后，有权向刘小鸥追偿；四、驳回于保义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费255050元、保全费50,00元、公告费560元由刘小鸥负担，天津市欧邦投资管理有限公司、天津市欧邦汽车租赁有限公司、天津宏泰汇达商贸有限公司、张爱民、刘少波、张力、袁晓琳、王冠连带负担，天津机械施工有限公司在天津市地产的财产价值范围内连带负担。鉴定费50000元，由于保义负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  张艳军代理审判员  卢 伟人民陪审员  王伟铭二〇一九年一月二十五日法官助理武耀明书记员康文娟