江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0902民初107号原告：陈某，男，1971年11月24日出生，汉族，宜春市袁州区人，身份证住址江西省宜春市袁州区官园街张家山社区孙家组116号三单元101室。委委托诉讼代理人：易某，江西省宜春市法律援助中心指派法援律师（江西某律师事务所律师）。被告：江西某房地产开发有限公司，住所地：江西省宜春市高士北路东侧市红十字医院六楼，统一社会信用代码：913609005638096553。法定代表人：晏某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：聂某，江西某律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏某，该公司员工，身份证住址：江西省宜春市袁州区，原告陈某（以下简称原告）诉被告江西某房地产开发有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2019年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告请求判令：1.被告支付解除劳动关系经济补偿金19800元（6600元/月×3个月）；2.被告支付拖欠的工资13500元；3.被告支付一次性伤残补助金72600元（6600元/月×11个月）；4.被告支付一次性工伤医疗补助金66000元（6600元/月×10个月）；5.被告支付一次性伤残就业补助金138600元（6600元/月×21个月）；6.被告支付住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；7.被告支付停工留薪待遇39600元（6600元/月×6个月）；8.被告支付护理费18395元（5255.75元×70%×5个月）；9.被告支付拆内固定费用10000元；10.被告为原告补缴2016年1月至2018年6月期间的社会养老保险费；11.被告支付护腰器具费用338元；12.案件受理费由被告承担。被告答辩要点：宜春市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宜春市仲委会）作出的宜市宜劳人仲案字〔2018〕第166号仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，法院应支持该第166号仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。1.关于原告工资标准问题。原告自2017年3月被魏某聘请从事扎钢筋的工作至2018年1月，因没有带班，每天工资为160元、每月按20天工作时间计算、原告工资为3200元/月，而不是原告主张的每天220元、6600元/月。2.关于原告的伤残等级问题。《初次（复查）鉴定结论书》鉴定原告的伤残情况符合九级13、14条，应按九级伤残计算各项赔偿，其晋升为八级伤残没有法律依据，其主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应以3200元/月按九级伤残计算。3.关于经济补偿金问题。本案中，原告未提供证据证明被告解除其劳动关系的事实，且原告自2018年1月14日起未继续上班提供劳动，应当认定从2018年1月14日起在原告主张的5个月停工留薪期满后，原告于2018年6月14日起以实际行为单方解除与被告的劳动关系，故原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求应予驳回。4.关于拖欠工资问题。因原告未带班，故没有带班费，所有的带班都是魏某的另一合伙人彭连生带领，被告每月都按时支付工资给了原告，从未拖欠原告工资，故原告要求被告支付拖欠的工资13500元与事实不符。5.关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、拆内固定费用、护腰器具费问题。被告为原告参加了工伤保险，根据《江西省实施工伤保险条例办法》第八条规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、拆内固定费用、护腰器具费均是由工伤基金支付，与被告无关。6.关于停工留薪待遇问题。原告在仲裁申请中仅请求5个月停工留薪期，视为主动放弃了1个月的停工留薪期，现原告在诉讼请求中又主张6个月的停工留薪期，属出尔反尔，应予驳回。7.关于护理费问题。根据《江西省实施工伤保险条例办法》第二十条规定，原告未提供收治的医疗机构出具的需要护理的证明，同时，根据《初次（复查）鉴定结论书》的鉴定结论，护理等级为无，故原告要求被告支付住院期间的护理费的诉讼请求无事实依据，应予驳回。8、关于社会养老保险问题。被告将天御蓝湾三期31-32号楼钢筋业务发包给了自然人魏某，魏某聘请了原告等人从事扎钢筋工作，原告是受魏某的雇佣从事扎钢筋工作的，与被告没有关系，被告不认识原告，与原告不存在劳动关系，故被告没有义务为原告缴纳社会养老保险费，且原告的该项诉讼请求已过诉讼时效，应予驳回。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：2016年10月17日，原告与魏某签订钢筋工程承包合同，将天御蓝湾31号楼、32号楼钢筋工程发包给魏某施工，魏某雇佣原告从事扎钢筋工作。2018年1月14日下午，原告在天御蓝湾32号楼因脚下模板脱落，从第18层摔至第17层而受伤，受伤后，原告住院至2018年2月5日出院，共计住院22天。自2018年1月14日受伤之日起，原告未再到被告处上班。2018年4月20日，宜春市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，对原告收到的伤害认定为工伤。2018年5月28日，宜春市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴（2018）字388号《初次（复查）鉴定结论书》，对原告的伤残等级鉴定为八级伤残，护理等级为无，辅助器具配置为无辅助器具。后原告因工伤待遇等事宜向宜春市仲委会提出劳动争议仲裁，请求裁决：1.确认原告与被告解除劳动关系；2.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金19800元（6600元/月×3个月）；3.被告向原告支付拖欠的工资13500元；4.被告向原告支付一次性伤残补助金72600元（6600元/月×11个月）；5.被告向原告支付一次性工伤医疗补助金66000元（6600元/月×10个月）；6.被告向原告支付一次性伤残就业补助金138600元（6600元/月×21个月）；7.被告向原告支付住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；8.被告向原告支付停工留薪待遇33000元（6600元/月×5个月）；9.被告向原告支付护理费18395元（5255.75元×70%×5个月）；10.被告向原告支付拆内固定费用10000元；11.被告为原告补缴2016年1月至2018年6月期间的社会养老保险费；12.被告向原告支付护腰器具费用338元。2018年8月2日，宜春市仲委会作出宜市宜劳人仲案字〔2018〕第166号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告于2018年6月14日起解除劳动关系；二、被告向原告支付一次性工伤伤残就业补助金69573元；三、被告向原告支付停工留薪期工资16565元；四、被告应当凭宜春市社会保险经办机构的缴费凭证为原告补缴从2017年3月起自2018年6月止的养老保险费单位缴交部分，因被告未及时为原告缴交养老保险费产生的利息由被告承担；五、驳回原告的其他请求。原告于2018年8月21日签收该仲裁裁决书。后原告对该仲裁裁决不服，于2018年8月29日将被告诉至本院，本院于2018年9月4日立案受理后，于2018年9月26日依法作出（2018）赣0902民初5046号民事裁定，认为原告提供的《认定工伤决定书》未发生法律效力，原告的起诉不属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖，故驳回了原告的起诉。后原告对本院（2018）赣0902民初5046号民事裁定不服，上诉至宜春市中级人民法院。2018年11月13日，宜春市中级人民法院依法作出（2018）赣09民终2019号民事裁定，撤销本院（2018）赣0902民初5046号民事裁定指令本院审理。2019年1月3日，本院立案受理本案。另查明：原告在被告处工作期间，被告已为原告缴交工伤保险，但尚未为原告缴交基本养老保险单位缴交部分。判决的理由与结果认为。一一、关于原告的入职时间当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。虽然原告主张其系于2016年1月入职，但未提供任何证据材料予以证明，而被告主张原告于2017年3月入职，并提供了由社会保险事业管理局出具的《宜春市建设施工单位按工程项目参加工伤保险人员花名册》，该花名册显示原告系于2017年4月参加工伤保险，宜春市仲委会据此认定原告自2017年3月起在被告处入职工作，并无不妥，原告系自2017年3月起与被告建立了劳动关系，对此本院予以确认。二、关于经济补偿金根据《江西省工伤职工停薪留职期管理暂行办法》第七条规定，原告的停工留薪期为6个月，因原告在仲裁申请中仅请求5个月停工留薪期，视为主动放弃1个月的停工留薪期。本案中，原告未举证证明被告解除其劳动关系的事实，且原告自2018年1月14日起未继续在被告处上班，未再为被告提供劳动，应当认定自2018年1月14日起在原告主张的5个月停工留薪期期满后，原告于2018年6月14日以其实际行为单方解除与被告的劳动关系，故宜春市仲委会确认原告与被告于2018年6月14日解除劳动关系、原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求无事实依据而不应予以支持，并无不妥，本院对此予以确认。据此，原告主张被告向原告支付经济补偿金19800元，本院不予支持。三、关于拖欠的工资本案中，因原告提供的证据不足以证明被告拖欠了原告的工资，故原告主张被告向原告支付拖欠的工资13500元，证据不足，理由不充分，本院不予支持。四、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、拆内固定费用、护腰器具费《江西省实施办法》第八条规定：“工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；……（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；……”本案中，原告主张的拆内固定费用、护腰器具费用系治疗工伤的医疗费用和康复费用，根据《江西省实施办法》第八条规定，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、拆内固定费用、护腰器具费均应由工伤保险基金支付，故对原告主张由被告支付的上述费用，本院不予支持。五、关于住院护理费《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”本案中，原告未提供收治的医疗机构所出具原告需要护理的任何相关证据材料，其提供的证据又不足以证明其在停工留薪期内生活不能自理需要护理，故原告主张住院护理费18395元，证据不足，理由不充分，本院不予支持。六、关于一次性伤残就业补助金对原告的伤残等级，被告辩称应为九级伤残，但未提供任何证据材料予以证明，且未在规定时间内就原告的伤残等级向相关部门申请再次鉴定，视为放弃该项权利，故对被告的该辩称，不予采信；原告主张其构成八级伤残，本院予以支持。《江西省实施办法》第二十二条规定：“五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，……一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。”《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条规定：“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供时的，应当承担不利后果。”本案中，原告的工资收入情况属于用人单位掌握管理范围，被告应当对原告的工资收入情况进行举证，但是，因原、被告各自提供的证据均不足以证明原告在被告处的每月工资收入情况，故本院结合《劳动保障部公布月平均工作时间和工资折算方法》之年工作日为250天、月工作日为20.83天/月，对原告按江西省2017年度城镇私营单位建筑业就业人员43586元/年即3632元/月计算工资标准。经计算，被告应向原告一次性支付一次性伤残就业补助金76272元（3632元/月×21个月）；对于原告超出部分的主张，不予支持。七、关于停工留薪期工资《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”此外，根据《江西省工伤职工停薪留职期管理暂行办法》第七条规定，原告的停工留薪期为6个月，且原告在仲裁申请中仅请求5个月停工留薪期，视为主动放弃1个月的停工留薪期，故本院支持的原告停工留薪期工资为18160元（3632元/月×5个月）；对于原告超出部分的主张，不予支持。八、关于补缴基本养老保险费根据《社会保险法》第十条、《社会保险征缴暂行条例》第三条规定，用人单位为劳动者缴交基本养老保险时用人单位的法定义务，故被告应凭宜春市社会保险经办机构的缴费凭证为原告补缴自2017年3月起至2018年6月止的基本养老保险费单位缴交部分，因被告未及时为原告缴交基本养老保险费所产生的利息，经宜春市社会保险经办机构核算，由被告承担；对于原告超出部分的主张，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《社会保险法》第十条、《社会保险征缴暂行条例》第三条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、《江西省实施办法》第八条、第二十条、第二十二条第一款、第二款、《江西省工伤职工停薪留职期管理暂行办法》第七条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条、《劳动保障部公布月平均工作时间和工资折算方法》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告陈某与被告江西某房地产开发有限公司于2018年6月14日解除劳动关系；二、被告江西某房地产开发有限公司自本判决生效之日起五日内向原告陈某一次性支付一次性伤残就业补助金76272元；三、被告江西某房地产开发有限公司自本判决生效之日起五日内向原告陈某一次性支付停工留薪期工资18160元；四、被告江西某房地产开发有限公司凭宜春市社会保险经办机构的缴费凭证自本判决生效之日起五日内为原告陈某补缴自2017年3月起至2018年6月止的基本养老保险费单位缴交部分，因被告江西某房地产开发有限公司未及时为原告陈某缴交基本养老保险费所产生的利息，经宜春市社会保险经办机构核算，由被告江西某房地产开发有限公司承担；五、驳回原告陈某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告陈某负担4元，被告江西某房地产开发有限公司负担1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07；开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不预交，按自动撤回上诉处理）。审 判 员  葛 涛二〇一九年一月二十五日代书记员  易心雨