浙江省金华市金东区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0703民初2102号原告：金华优嘉建设工程有限公司，住所地浙江省金华市金东区太古嘉福国际广场2号楼123号，统一社会信用代码：91330703329867232U。法定代表人：刘锦凌，执行董事。委托诉讼代理人：童美玲，浙江金奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈煦，浙江金奥律师事务所律师。被告：金华市金东区浅兮聚巢歌厅，住所地浙江省金华市金东经济开发区法华北街388号，统一社会信用代码：92330703MA29NMCF36。经营者：徐梁，男，1988年11月8日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。委托诉讼代理人：何基鹏，浙江振进律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐怀君，浙江振进律师事务所实习律师。原告金华优嘉建设工程有限公司与被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年4月20日立案后，依法适用简易程序于2018年11月20日公开开庭进行了审理。原告金华优嘉建设工程有限公司的法定代表人刘锦凌及委托诉讼代理人童美玲，被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅的经营者徐梁及委托诉讼代理人何基鹏、徐怀君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金华优嘉建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款554203.35元；2、判令被告支付原告违约金66504.40元（违约金按月息2%从2017年12月1日起计算至2018年5月1日止，此后利息按此计算至付清为止）；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年9月8日，原、被告签订装饰装修合同，约定：工程地点为金华市金东区，装饰施工内容按预算清单项目，预算清单中确认施工单价以预算中的单价为准，工程量按实际计算；工程总价款65万元；经双方认可变更施工内容的，变更部分的工程款按实另计；被告未按合同约定付款的，每逾期一天，按逾期未付款的5%支付违约金。2017年11月1日，被告变更施工内容，增加施工项目，确定增加项目的造价为125000元，并在联系单中确认后期被告增加项目由被告自行承担。原告按照合同约定完全履行合同并交付被告使用，而被告却迟迟拖延时间不与原告结算。2017年12月，原告对该工程进行实际决算，决算的金额为1144203.35元。被告支付部分工程款后，剩余工程款至今未付。原告为此诉至本院，请求判如所请。被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅辩称，双方签订装饰装修合同属实。合同签订后，原告并未按约完成相应的工程量，也没有完全按照施工图纸施工，有部分工程是原告完成的。被告已支付了60.5万元工程款。合同约定的完工时间是2017年12月13日，由于原告没有按照约定的时间完工，被告只能自行施工，导致被告产生房租等损失。原告所施工的项目也存在质量问题导致无法正常使用，影响了被告正常活动。原告主张工程款114万余元与事实不符，请求判令驳回原告的诉讼请求。原告金华优嘉建设工程有限公司向本院提交了以下证据：1、公司营业执照、法定代表人身份证明及工商信息各一份，证明原、被告主体资格；2、《金华市住宅装饰装修施工合同》及预算清单各一份，证明原、被告之间存在施工合同关系，双方约定了工程地点、施工内容、工程价款计算方式、工程款支付方式及违约金等内容；3、工程联系单及工程预决算清单各一份，证明被告变更施工内容增加工程项目，该工程的工程款为1144203.35元的事实；4、照片三张，证明原告已将工程交付被告，被告已使用的事实；5、鉴定报告一份，证明鉴定报告所列明的施工量原告是有异议的，对鉴定人员徐洪的资格也有异议，其资格证已超过有效期；6、申请鉴定人员出庭接受质询，证明鉴定结论不符合实际情况，鉴定依据明显错误；7、申请证人李某、潘某出庭作证，证明目前存有的装饰装修工程均系由原告施工的事实。被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅向本院提交了以下证据：1、收款收据及银行转款电子回单各二份，证明被告已支付工程款60.5万元的事实；2、合同预算清单中原告未做部分清单一份，证明合同约定的工程量中有165070.30元工程量未做，应在工程款中予以扣除。对原、被告提交的证据，结合双方质证意见及庭审调查，本院认证如下：1、对原告提交的公司营业执照、法定代表人身份证明、工商信息，经质证，被告对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院对该组证据予以确认。2、对原告提交的《金华市住宅装饰装修施工合同》、预算清单及工程联系单，经质证，被告对其真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。3、原告提交的工程预决算清单，经质证，被告认为该证据系原告单方制作，未送达给被告，并未经过被告认可。本院对该证据不予确认。4、原告提交的照片，结合现场勘验，本院对该组证据的真实性予以确认。5、被告提交的收款收据及银行转款电子回单，经质证，原告认可已收到工程款60.5万元，本院对该组证据予以确认。6、原告提交的鉴定报告、申请鉴定人员出庭接受质询、申请证人出庭作证及被告提交的合同预算清单中原告未做部分清单，均为证明工程款的数额问题。本院认为，关于鉴定程序及鉴定人员资质问题，相关鉴定机构已做出书面说明并提交了相应依据，该鉴定报告具有真实性、合法性、关联性，本院对此予以确认。经审理，根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，本院对本案事实认定如下：2017年9月8日，原告金华优嘉建设工程有限公司（乙方，施工方）与被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅（甲方，委托方）签订《金华市住宅装饰装修施工合同》一份，约定：装饰施工地点位于金华市金东区，装饰施工内容为按预算清单项目；工程期限60天，从2017年9月13日开工，至2017年11月13日竣工；工程总价款为65万元，经双方认可变更施工内容的，变更部分的工程款按实另计；合同签订后甲方支付总价款的50%计32.50万元，木工进场前（木工先施工、泥工进场前）甲方支付总价款的30%计19.50万元，油漆进场前甲方支付总价款的10%计6.5万元，灯具安装前甲方支付总价款的10%计6.5万元，尾款甲方应在本工程竣工验收合格后一次付清；在施工过程中，甲方提出设计修改意见及增减工程项目时须提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后，方能进行该项目的施工，由此造成费用增减或工期改变的，由甲乙双方商定，凡甲方私自与工人商定更改施工内容所引起的一切后果，甲方自负，给乙方造成损失的，甲方应予赔偿；工程竣工后，乙方应及时通知甲方验收，甲方自接到验收通知七日内进行验收；本合同签订生效后，甲乙双方应履行合同所规定的各项条款（包括经双方确认的合同附件、预算及图纸等），不得擅自变更或解除，否则违约方将付给对方工程预算总造价的10%的违约金，并承担因此造成的其他经济损失；甲方未按合同的约定付款的，每逾期一天，按逾期未付款的5%支付违约金；由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方支付甲方200元；其他约定事项约定为乙方在甲方付清首付款后进场施工。合同附加条款约定：合同签订后甲方材料到场，开工两天，甲方交付乙方工程总额50%预付款；工程承包方式双方商定采取包工包料（详见预算）；双方约定的施工过程中分下列几个阶段对工程质量进行验收，1、水电施工改造完工，开关插座定位验收，防水层经48小时试水不漏，2、泥工粉砌新墙完毕，墙、地砖铺贴完工，3、木工吊顶，木制品完工，4、油漆工程完工，5、全部工程完工；甲方未按期支付每次工程进度款的（验收签字三日内），每延误一天向对方支付违约金发包价2%，七天后乙方可中止合约；合同附件为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同签订后，原告安排人员进场施工。工程施工过程中，原告于2017年11月1日出具了《工程联系单》一份，联系事宜为工程增加项目及减除项目，合计200000元，打折后为125000元，并注明“以上内容为图纸及工程清单补充内容，以后施工按图纸施工，图纸上有的项目不另做增项，后期甲方增加项目由甲方自行承担。”被告在该《工程联系单》签章予以确认。原、被告双方均未向本院提交工程竣工验收报告等有关工程竣工验收的证据；根据原告提交的证据，可认定被告已于2018年3月18日正式营业。被告已陆续支付了60.5万元工程款。诉讼过程中，经原告申请，本院依法委托浙江宏誉工程咨询有限公司为本案所涉装饰装修工程的工程款进行鉴定。2018年10月29日，浙江宏誉工程咨询有限公司出具浙宏工鉴（2018）008号鉴定报告，鉴定结论为：金华市金东区浅兮聚巢歌厅装饰装修工程鉴定造价为830534元，其中原合同预算清单内项目及甲方认可变更项目鉴定造价为511817元，无工程项目变更单的争议部分造价为248880元，无法明确具体由哪方施工的争议部分的鉴定造价为69837元。本院认为，原、被告签订的《金华市住宅装饰装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定行使各自权利、履行各自义务。原、被告双方对被告已支付工程款60.5万元的事实均无异议，本案的争议焦点为涉案工程的工程造价问题。对此，结合浙江宏誉工程咨询有限公司出具的鉴定报告及其他证据，本院认为：1、原合同预算清单内项目及甲方认可变更项目，该部分造价为511817元，双方对此无异议，应计入工程造价。2、无工程项目变更单的争议部分。经鉴定，该部分造价共计248880元。该部分工程项目虽然没有相应的工程项目变更联系单，但被告也未举证证明在原告实际施工过程中就此提出异议，现该部分工程正由原告实际施工完成，故该争议部分应当计入工程造价。3、无法明确具体由哪方施工的争议部分。经鉴定，该部分工程造价为69837元，原、被告对该部分工程具体由哪方实际施工存在争议。本院认为，原告系本案工程的施工方，在被告未向本院提交证据证明该部分工程系由其自行施工或委托第三方施工完成的，本院对被告该项抗辩不予采信。被告对此应承担举证不能的不利后果，本案工程系原告实际施工完成，该争议部分应计入工程造价。故本案工程造价共计830534元（511817元+248880元＋69837元），被告已支付605000元，还应支付工程款225534元。被告未支付尚欠工程款，属违约行为，应承担相应的违约责任。对原告要求自2017年12月1日起按月利率2%计付违约金的诉讼请求，本院认为，根据合同约定，工程款应在工程竣工验收合格后付清，因原、被告双方未向本院提交证据证明本案工程的竣工验收日期，鉴于被告已于2018年3月18日正式营业的事实，故本院酌定违约金自2018年3月18日起算，双方在合同中约定“甲方未按合同约定付款的，每逾期一天，按逾期未付款的5%支付违约金”，本院认为该违约金约定过高，本院依法予以调减为按月利率2%计算违约金。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百一十四条第一款、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十八条第（一）项，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：一、由被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅于本判决生效后十日内支付原告金华优嘉建设工程有限公司工程款225534元并支付违约金（违约金自2018年3月18日起按月利率2%计算至履行完毕之日止）；二、驳回原告金华优嘉建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5004元（已减半收取），由原告金华优嘉建设工程有限公司负担2614元，由被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅负担2390元；鉴定费元10800元（原告已预交），由原告金华优嘉建设工程有限公司负担5400元，由被告金华市金东区浅兮聚巢歌厅负担5400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 丁丽娜二〇一九年一月二十二日代书记员 莫群红