甘肃省玉门市人民法院民事判决书（2018）甘0981民初30号原告（反诉被告）：玉门市好日子建筑装饰有限责任公司。法定代表人：党某。委托诉讼代理人：郑某。委托诉讼代理人：柏某。被告（反诉原告）：刘某委托诉讼代理人：张某。原告（反诉被告）玉门市好日子建筑装饰有限责任公司（以下简称好日子公司）诉被告（反诉原告）刘某装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年1月3日受理，于2018年2月6日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）好日子公司的法定代表人党某及其委托诉讼代理人郑某、柏某，被告（反诉原告）刘某及其委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）好日子公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告给付原告装修款141666.80元。事实和理由：2017年9月23日，原、被告签订装修协议两份，约定由原告为被告装修位于玉门市老城区“杨大师鸭恋虾”火锅店。被告于2017年9月24日向原告给付装修款48000元，后因被告消防手续不全，故于2017年10月10日消防备案完毕后才开始施工。在装修期间，被告除合同约定的项目外又增加工程量。因被告未按合同约定足额支付工程款，原告垫资施工后工程未能如期完工。2017年12月18日，被告以工期拖延为由，终止合同，原告在终止施工合同上签字后，被告拒绝对完工的工程进行结算。2018年10月15日，原告以被告未按时支付工程款81400元，导致原告无法继续施工为由，提交增加诉讼请求申请书，要求被告支付违约金69660元（81400元×85.57天×1%=69660元）计69660元、价格评估鉴定费9000元、诉讼费1567元、公证费900元、鉴定人员出庭费1000元，合计82127元。被告（反诉原告）刘某辩称，双方于2017年9月23日签订的装修施工合同，约定工期为40天。合同履行中，好日子公司严重违约，施工合同约定的装修项目未完工，未能验收，无法结算。刘某已向好日子公司超付装修款。施工合同约定，装修材料由刘某认可后才可使用，但好日子公司选用材料未经刘某认可，完成的装修存在质量问题，且好日子公司在逾期42天后仍未完工。好日子公司的违约行为造成他的火锅店无法正常营业。造成的损失，他已提起反诉。好日子公司无权请求装修费。刘某（反诉原告）向本院提出反诉请求：要求好日子公司赔偿损失110000元（22天×5000元/天）。事实和理由：2017年9月23日，双方签订施工合同，约定由好日子公司为刘某的火锅店进行装修，工期为40天。合同还对双方其他权利义务进行约定。装修工程逾期后，经刘某多次交涉，双方于2017年11月11日签订补充协议，约定工期延期15天，好日子公司应于2017年11月26日前全部完工，逾期则按5000元/天赔偿刘某损失。补充协议签订后，好日子公司仍未按期完工。双方于2017年12月18日协商后签订终止施工合同。2018年1月，好日子公司将刘某起诉至法院，要求刘某支付装修款141666.80元。刘某遂提起反诉，要求好日子公司承担损失110000元。原告（反诉被告）好日子公司未对刘某提起的反诉进行书面答辩，庭审中辩称，刘某未按施工合同约定支付装修费，他无法继续进行工程。补充协议签订后，刘某再未向好日子公司付款。在签订终止合同时，他与刘某约定结算工程款后才签订终止协议，但是终止协议签订后，刘某拒绝算账，并撕毁核算清单，现对刘某的损失不予承担。对于双方当事人没有争议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，对当事人有争议事实，本院经审理认定事实如下：2017年9月23日，刘某与好日子公司签订装修施工合同。合同约定，好日子公司包工包料装修位于玉门市老城区“杨大师鸭恋虾”火锅店，工期为2017年9月23日至2017年11月6日，共计40天，工程总价款160000元，施工方式为包工包料，付款方式为刘某在合同签订时，付100%工程材料款和60%施工工费。木工工程结束，刘某给付第二次工程材料款和施工费35%，剩余5%的尾款，刘某在竣工验收后结算；施工日期从付款之日算起，若刘某在合同约定的应付款时间未按期付款属于违约，好日子公司有权停止施工。验收合格未结算工程款，不得交付使用工程。合同还约定若工程延期是由好日子公司造成，则按工费1%/日向刘某支付违约金。如果工程延期系刘某造成，刘某则按装修价款中的人工费1‰承担误工费，施工合同还对其他事项作了约定。2017年9月23日，刘某付给好日子公司装修款48000元。因装修火锅店需要向消防部门申报批准，刘某申请消防获取批复后，好日子公司于2017年10月8日开始装修，2017年11月8日应好日子公司要求，刘某又向好日子公司给付装修费5000元。2017年11月11日，好日子公司法定代表人党某与刘某订立补充协议，按协议约定，好日子公司在协议签订15日内完成各项装修，若未完成，好日子公司按照5000元/天承担损失，且党某必须保证刘某火锅店的上水、下水、电、暖、通风、烟道、灯具等工程的质量，保证正常使用及安装费用，刘某支付给党某的工程款必须保证用到其火锅店装修中。2018年12月18日党某未按延长工期完成装修。当日刘某与党某协商终止施工合同，并订立合同终止协议书。双方未对好日子公司已完成的装修进行结算。后好日子公司找到刘某要求对已完成的工程进行结算，但被刘某拒绝。好日子公司遂于2017年12月22日向玉门市公证处提出对已完成的装修工程进行证据保全的申请。2018年1月2日，玉门市公证处作出（2018）甘玉证字第004号公证书。2018年1月3日，好日子公司向本院起诉，要求刘某支付房屋装修款141666.80元。刘某于2018年2月5日以好日子公司逾期交工，造成损失为由，要求好日子公司按5000元/天标准，承担逾期22天损失110000元。诉讼中，好日子公司向我院提交鉴定申请，申请对已经完工的装修进行价格鉴定，我院对此进行委托评估。甘肃华胜工程咨询有限公司接受委托后，进行了现场勘验，对好日子公司完成工程量进行现场测量，并经双方当事人确认。2018年7月30日甘肃华胜工程咨询有限公司出具鉴定报告，对涉案己完成装修项目的造价按施工合同内、施工合同外、双方有争议单列项目进行评估作价。鉴定报告向双方当事人送达后，好日子公司于2018年9月18日提交鉴定人出庭申请书，请求鉴定人出庭，2018年10月15日，鉴定人依申请出庭针对好日子公司提出的问题答复。2018年10月29日甘肃华胜工程咨询有限公司作出关于玉门市好日子建筑装饰有限责任公司与刘某装修合同纠纷一案2018年10月15日出庭问题的答复。另查明，2018年1月31日玉门市食品药品监督管理局向刘某颁发食品经营许可证，准许火锅店健康合格从业人员为5人。2018年2月5日玉门市公安消防大队给刘某办理公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证，确认“杨大师鸭恋虾”火锅店具备正式营业消防安全条件。因双方对装修部分项目存在争议，鉴定机构作出的鉴定报告也不能提供客观依据，为公正裁决，承办人向本地装修行业从业人员何淑香就双方争议项目的施工费用进行调查，结合甘肃华胜工程咨询有限公司现场工作取得经双方当事人确认的工程量，调查后形成调查笔录，综合鉴定报告、关于玉门市好日子建筑装饰有限责任公司与刘某装修合同纠纷一案2018年10月15日出庭问题的答复、庭审中双方协商的意见，核定玉门市好日子建筑装饰有限责任公司施工合同终止后，好日子公司已完成装修的费用如下：石膏板吊顶，工程量270.68㎡，合同价120元/㎡，计32481.60元，合同内价格下浮26.48%（即按73.52%计算，以下类同。备注：合同价下浮比例来自双方施工合同提供数据，好日子公司施工合同报价为217634元，施工结算价为160000元，按此比例计算，合同内项目报价应下浮26.48%），核定计价为23880.47元。石膏板造型吊顶，工程量84.84㎡，合同价120元/㎡，计10180.8元，合同内价格下浮26.48%，核定计价为7484.92元。雅座地台，工程量28.35㎡，只完成框架，不按合同价计算，按市场价126.68元/㎡，计3591.38元，市场价按造价鉴定通例下浮7%（即按93%计算，以下类同），核定价为3339.98元。后堂墙砖，工程量103.99㎡，合同价80元/㎡，计8319.2元，合同内价格下浮26.48%，核定价为6116.28元。卫生间地台，工程量5.93㎡，合同价600元/㎡，计3558元，合同内价格下浮26.48%，核定价为2615.84元。制冷管，工程量59.26㎡，合同价180元/㎡，计10666.8元，合同内价格下浮26.48%，核定价为7842.23元。吧台打底，工程量4.17㎡，只完成框架，不按合同价计算，按市场价332.99元/㎡，计1388.57元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，核定价为1291.37元。酒架，工程量8.5㎡，只完成框架，不按合同价计算，按市场价198.3元/㎡，计1685.55元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，核定价为1567.56元。上水（合同或写为“给水”），工程量62.73㎡，合同价40元/㎡，计2509.2元，合同内价格下浮26.48%，核定计价为1844.76元。下水（合同或写为“防水”），工程量62.73㎡，按合同价40元/㎡，计2509.2元，合同内价格下浮26.48%，核定计价为1844.76元，刘某对增加500元持有异议，综合装修从业人员何淑香的陈述、水路施工人裴永刚证言、答复意见，下水施工费用比上水施工费用高，应在1844.76元的基础上增加500元，下水核定价2344.76元。上、下水之水路改造，核定价为1844.76元+2344.76元=4189.52元。轻质隔墙，工程量85.74㎡，施工合同未对此项工程进行约定，按市场价113.05元/㎡，计9692.9元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，核定价为9014.41元。石膏板隔墙，工程量132.25㎡，施工合同未对此项工程进行约定，按市场价114.15元/㎡，计15096.34元，市场价格按造价鉴定通例下浮7%，核定价为14039.60元。雅座隔墙，工程量46.85㎡，施工合同未对此项工程进行约定，按市场价140.06元/㎡，计6561.81元，市场价格按造价鉴定通例下浮7%，核定价为6102.48元。后堂地台，工程量53㎡，施工合同未对此项工程进行约定，按市场价119.5元/㎡，计6333.5元，市场价格按造价鉴定通例下浮7%，核定价为5890.16元。通风管道，使用材料为PVC管，工程量59.41㎡，施工合同未对此项工程进行约定，按市场价86.29元/㎡，计5126.49元，市场价格按造价鉴定通例下浮7%，核定价为4767.64元。砸墙清理垃圾，工程量3.67m3，按鉴定机构提供的市场价65.15元/m3计价，双方当事人对人工费争议较大；补洞换窗户，工程量5个，按鉴定机构提供的市场价230.51元/个，计价1152.55元，双方当事人对人工费争议较大；洞口抹灰，工程量6个，按鉴定机构提供的市场价252.87元/个，双方当事人对人工费争议大，以上三项，根据玉门市装修市场用工情况，采用鉴定报告提供工程量，结合公证书图片、法院向本地装修行业从业人员何淑香调查笔录、施工人员王建军证言，综合认定，砸墙清理垃圾、补洞换窗户、洞口抹灰三项，予以调整，按施工客观事实，核定价为4500元。调料台，工程量2.6㎡，是合同外项目，好日子公司认可只完成调料台框架，综合鉴定报告的市场价、公证书调料台图片、本地装修行业从业人员何淑香的调查笔录，调料台核定价1200元。文化砖，装修中使用的44箱文化砖全部由好日子公司购入，好日子公司离场时，己完成24箱文化砖铺设，计工程量24.17㎡，按市场价铺砖人工、水泥、砂石料计57.55元/㎡，好日子公司离场时贴文化砖的人工费计1390.98元。余下20箱文化砖好日子公司在离场时未带走，由刘某另雇佣的工人铺设，文化砖材料费66.98元/㎡，文化砖24箱，材料费计1618.91元，根据比例关系，可以推算20箱材料费为1349.09元，文化砖合计是1390.98+1618.91+1349.09元=4358.98元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，文化砖人工费、材料费，核定价为4053.85元。窗户，工程量9.43㎡，施工合同未对此项工程进行约定，按市场价263.54元/㎡，计2485.18元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，核定价为2311.22元。所有材料上楼人工费用2000元，答复意见中独立增加此项费用，核定价为2000元。厨房边石膏吊顶和厨房边石膏造型吊顶工程由谁完成的，双方存在争议，好日子公司主张由其完成，但未向法庭提供证据证明其事实主张，应当承担举证不能的不利后果，本项不予支持。刮腻子，双方对刮腻子遍数有争议，好日子公司的证人到庭证实粉刷过程中刮腻子两遍，刘某证人证实，刮腻子只有一遍，双方各执一词，鉴定报告书对刮腻子的次数未确定。双方均无其他证据对各自证人证言印证，本院依据对本地装修行业从业人员何淑香调查笔录、公证书图片记载现场施工状况，确定好日子公司的刮腻子费用，按双方约定的合同价18元计算，参考鉴定报告工程量642.23㎡，没有证据证明好日子公司对642.23㎡墙面打砂皮、刷漆，故应当扣减这两道工序的费用，再减去工程漆的材料款，每项工作量，每平方米，扣减1元工程款。好日子公司完成刮腻子，按15元/㎡，价格不浮动，刮腻子核定价为9633.45元。电路铺设，工程量319.28㎡，按市场价44.4元/㎡，计14176.03元，庭审中，经电路的实际施工人杨建军证实，好日子公司在撤场时电路己完成大部分，刘某以电路负荷小，不适用火锅店使用为由，对电路进行了改动。经当庭调解，刘某与好日子公司协商一致，电路铺设工程核定价为7000元。原吊顶拆除，先由好日子公司的工人进行拆除，因党某不能及时支付工人拆除费，工人离场，后刘某的工人进场继续施工。拆除的工程量319.28㎡，按市场价9.93元/㎡，共计3170.45元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，核定计价为2948.52元。对此双方有争议，均不能提供证据证实各自的工程量，适用公平原则，各自占比50%，核定价为1474.26元。地台水槽，甘肃华胜工程咨询有限公司答复意见中增加工程量，按市场价计算为140.34元，市场价按造价鉴定通例下浮7%，核定计价为130.52元。以上各项核定价，总计130445.76元，是好日子公司撤离工地时已完成装修的价格。本院认为，好日子公司与刘某订立装修施工合同，好日子公司以包工包料的方式对刘某的火锅店进行装修，双方已形成装饰装修合同关系，该合同真实有效，双方应按合同约定全面履行各自的义务，该施工合同不违反法律规定，本院予以确认。好日子公司在约定的工期内未完成约定的工程量，双方订立延期协议后，好日子公司也未能按期交工，双方订立合同终止协议书时，未对完成的装修工程进行结算。原告在起诉后，申请对好日子公司完成火锅店装修部分的价格进行鉴定，鉴定机构2018年7月30日出具鉴定报告、2018年10月29日甘肃华胜工程咨询有限公司又做出关于玉门市好日子建筑装饰有限责任公司与刘某装修合同纠纷一案2018年10月15日出庭问题的答复，因以上两份报告均由具有司法鉴定资质专业鉴定机构作出，客观真实反映施工状况，鉴定意见合法有效，应予认定。双方争议项目的工程量，是现场勘验实地测量，双方均到场签字确认后形成的记录，该数据来源合法、客观科学、真实有效，本院应予采信。结合双方当事人庭审陈述、鉴定意见所记载的工程量和装修项目、双方到庭的证人提供的证言及装修行业从业人员的调查笔录、公证书记载核定施工费用，真实有效，应予采信。对于好日子公司请求的违约金69660元，装修开工时间为取得消防备案后的2017年10月11日开始施工，工期为40天，双方对此无争议。按施工合同对付款方式的约定：1.“合同签订，甲方（刘某）应付100%工程材料款和施工费的60%。”木工结束，甲方付第二次工程材料款和施工工费35%，剩余尾款待甲方对工程验收后结算……4.刘某未按合同规定期限预付工程款，每逾期一天按未付工程价款的1%支付给好日子公司。”经审查，施工合同中，好日子公司对工程材料款、施工费在工程价款160000元中所占比例未约定，导致刘某若按合同标准向好日子公司支付装修款数额不确定。预付装修款金额不明，刘某是否违约无参照标准，好日子公司请求刘某承担违约金不妥。好日子公司请求违约金依据不足，本院不予支持。刘某反诉要求好日子公司赔偿工期延长15天，仍未交工所造成的损失110000元，刘某确定损失的期间为2017年11月26日至2017年12月18日，共计22天，刘某付给好日子公司施工合同外装修项目、施工合同内装修项目的装修费合计53000元，施工合同已约定合同内项目工程款为160000元，按前述装修各分项核定，好日子公司已完成合同内装修项目、合同外装修项目费用共计130445.76元，对于好日子公司提出刘某未支付其他装修款无法继续施工的辩解理由，结合以上事实，可以认定刘某怠于支付装修款，导致延误工期的事实存在，刘某要求施工方赔偿损失虽有书面约定，但有悖常理，显失公平，违反合同平等的基本原则，本院不予支持。综上所述，本案双方当事人均为服务业经营者，在商言商，双方保有各自商业利益时，应共同恪守，诚信为本，惠利及人的商业准则，订立装修施工合同后，合同双方若能共同坚守诚信与责任，实难产生纠纷。刘某应给付好日子公司装修费130445.76元，扣除2017年9月23日刘某已给付的48000元，2017年11月8日给付的5000元，合计53000元，尚欠77445.76元未付，故应承担继续向好日子公司给付装修款的责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）刘某给付原告（反诉被告）玉门市好日子建筑装饰有限责任公司装修费77445.76元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告（反诉被告）玉门市好日子建筑装饰有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）刘某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。正诉案件受理费己减半收取2462元，原告（反诉被告）玉门市好日子建筑装饰有限责任公司负担1642元，被告刘某（反诉原告）负担820元；反诉案件受理费己减半收取1250元，由被告刘某（反诉原告）负担；价格评估鉴定费9000元，原告（反诉被告）玉门市好日子建筑装饰有限责任公司负担4500元，被告（反诉原告）刘某负担4500元；公证费900元，原告（反诉被告）玉门市好日子建筑装饰有限责任公司负担450元，被告（反诉原告）刘某承担450元；鉴定人出庭花费1000元，由玉门市好日子建筑装饰有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判员 张艳鸿 二〇一九年一月四日书记员 石佳鹭