金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0703民初5444号 原告：宋旭鹏，男，1976年7月3日出生，汉族，住金华市金东区。 委托代理人：陈丝，浙江金哲律师事务所律师。 被告：宋旭勇，男，1966年12月12日出生，汉族，住金华市金东区。 委托代理人：李军伟，浙江金果律师事务所律师。 原告宋旭鹏与被告宋旭勇物权保护纠纷一案，本院于2018年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋旭鹏及其委托代理人陈丝、被告宋旭勇委托代理人李军伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋旭鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告宋旭勇立即返还位于金华市金东区亩土地的使用权（土地编号：3307031032571100704，四至：东至道路，西至宋旭勇，南至道路，北至未发包集体土地），并支付自2012年开始计算至实际返还日止，该期间的损失（损失按照5000元/年的租金损失计算）；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告宋旭鹏与被告宋旭勇系兄弟关系，涉案位于金华市金东区亩土地的使用权（土地编号：3307031032571100704，四至：东至道路，西至宋旭勇，南至道路，北至未发包集体土地）的土地系集体土地，自1998年10月1日开始涉案土地使用权由原告宋旭鹏户经营承包，并由其经营使用。原告2005年开始一直居住在金华，未居住在上目宋村。涉案土地原先系洼地，2010年被告未经原告许可擅自将该洼地进行填埋，2011年洼地填埋后，原告回到家中发现已被填埋的事实前去和被告沟通，但被告认为该洼地系由其自行填埋，就应由其占有使用，并将涉案土地进行对外租赁收取租金。原告认为涉案土地系原告享有的土地承包经营用地，使用权应归原告享有，被告拒不返还涉案土地的行为，侵犯原告的合法权益。且原告多次和被告沟通，被告均拒不返还，故现原告为维护自身合法权益，诉至贵院，望判如所请。 原告宋旭鹏为证明上述主张，向本院提供如下证据： 1、原、被告身份证复印件1张、被告户籍证明1张，证明原、被告身份情况及诉讼主体资格； 2、农村土地（耕地）承包合同复印件1份，证明涉案土地系原告承包地，应由原告享有的事实； 3、同意调整定沙塘使用权确认书13份，证明村小队不包含原告有13户，均确认涉案土地系原告享有的事实； 4、协议书1份，证明被告一直侵占原告土地的事实，以及原告持续主张返还的事实； 5、照片5张、录音光盘及录音整理资料1份，证明涉案土地一直被被告侵占，被告未经许可对外出租土地，收取租金拒不退还的事实。 被告宋旭勇辩称，1、原告诉请被告返还上目宋村定沙塘1.425亩土地的使用权没有事实依据，该土地不是原告承包，原告也没有证据证明该土地是原告承包经营的，该土地系村集体所有，与诉状中的1998年10月1日开始享有土地承包经营权并由其经营使用事实不符合，本案原告不具备诉讼主体资格。2、原告主张损失按照5000元/年的租金损失计算没有事实和法律依据，土地非原告所有。3、原告对本案所涉土地不享有权利，原告诉请没有法律基础，诉讼费用应由原告承担。综上请求驳回原告诉请。 被告宋旭勇为证明上述主张，向本院提供如下证据： 情况说明1份，证明涉案土地2018年6月之前未发包，2018年6月至今暂停承包确权的事实。 庭审中，本院依职权出示了被告婚姻登记情况。 对原、被告提供的证据，经庭审质证，本院认证如下： 对于原告宋旭鹏提交的证据，证据1，被告宋旭勇真实性没有异议，但对原告身份证证明对象有异议，认为无法达到原告诉讼主体适格的证明目的，土地不是原告所有，原告没有诉讼主体资格；对被告的诉讼主体资格没有异议。本院对证据1予以认定。证据2，被告宋旭勇三性均有异议，原告没有提交原件，也达不到证明效果，不能证明原告自1998年10月1日至今对该土地享有承包经营权。经核实，本院对该证据予以认定。证据3，被告宋旭勇三性均有异议，13份包括本案被告宋旭勇的签名，被告不认可，且被告签字不是被告本人所签字。本院对其中宋某献、黄某秋、宋某亮等12份确认书（除被告宋旭勇）的真实性予以认定。证据4，被告宋旭勇质证认为协议证明2018年10月18日涉案土地还有争议，因为土地确权之事发生争吵，说明2018年10月18日涉案土地尚未确权给原告。本院对于证据4的真实性予以认定。证据5，被告宋旭勇对照片三性均有异议，真实性无法确认，证明目的更无法确认。录音资料三性均有异议，原告提供的录音资料里一个姓余的说“宋旭勇现在这地是他弟弟宋旭鹏的，以前宋旭勇说这地是他的，反正我搞不清楚”也不能证明原告享有承包经营权。鉴于照片系打印件且较模糊，录音资料中的承租人俞某华的身份无法核实，本院对于证据5不予认定。 对于被告宋旭勇提交的证据，原告宋旭鹏请求法庭对情况说明的真实性进行核实，该情况说明不能证实涉案土地归属情况。因土地承包合同系由同一主体即上目宋村股份经济合作社出具情况说明和承包合同权属归属相反的材料，土地承包合同系签订时就依法成立并生效，且目前该合同双方主体并未解除，土地经营权归属属于本案原告。结合调查情况，本院对该证据真实性予以认定。 对于本院依职权调取的证据，双方均无异议，本院予以认定。 结合当事人举证、质证，以及陈述等，本院认定本案法律事实如下： 2018年6月，原告宋旭鹏因妻子、儿子无承包土地，遂向所在生产队（十一生产队，共14户）申请承包案涉土地。 2018年6月28日、29日、30日，生产队12户分别签字向原告宋旭鹏出具了统一格式的《同意调整定沙塘使用权确认书》，该确认书载明：本小队成员宋旭鹏的妻子、儿子属本村户口。现没有土地。本队有定沙塘面积共950平方米可供调整。本人同意小队将定沙塘使用权调整至宋旭鹏名下。另有署名宋旭勇确认书一份，经查系宋旭勇前妻叶某茶所签。 稍后，金东区曹宅镇上目宋村股份经济合作社（发包方）与原告宋旭鹏（承包方）签订《农村土地（耕地）承包合同（家庭承包方式）》，载明：承包土地情况（地块名称：定沙塘，地块编码：3307031032571100704，东至：道路，西至：宋旭勇，南至：道路，北至：未发包集体土地，面积（亩）：1.425，质量等级：四等地，等等）；承包期限：30年：1998年10月1日至2028年9月30日。 2018年10月18日，原告宋旭鹏与被告宋旭勇签订《协议》，载明：兹有本村宋旭勇和宋旭朋（鹏）为定沙塘土地确权之事引起争吵，已致动手打架。宋旭勇手指受伤，用掉医药费捌千元正（8000元），由宋旭朋（鹏）一次性付清。以后如有任何出现问题，与宋旭朋（鹏）无关。 原告宋旭鹏与上目宋村集体经济组织签订承包合同至今，案涉土地一直由被告宋旭勇实际占有并出租给他人使用。 另查明，被告宋旭勇与案外人叶某茶于2010年9月14日补结婚登记，于2014年7月2日离婚登记。 本院认为，农村土地承包合同自成立之日起生效；承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。原告宋旭鹏与金东区曹宅镇上目宋村股份经济合作社（发包方）签订的《农村土地（耕地）承包合同（家庭承包方式）》，自成立之日起生效，原告宋旭鹏取得土地承包经营权。被告宋旭勇辩称，原告宋旭鹏未取得案涉土地承包经营权，因无足以反驳上述承包经营权的证据支持，本院不予采信，在此情形下，被告宋旭勇对涉案土地的占用无合法依据，应予返还。鉴于原告基于农村土地承包权诉请被告返还土地并支付占用期间损失，本案案由应为物权保护纠纷。关于该合同签订时间，结合双方当事人举证、陈述，以及本院调查情况，酌定为2018年7月1日。原告主张按5000元/年计算租金损失，经调查相对合理，本院予以采信。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条、第一百二十七条、《中华人民共和国农村土地承包法》第十九条、第二十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条之规定，判决如下： 一、被告宋旭勇于本判决生效后十日内返还原告宋旭鹏位于金东区亩享有承包经营权土地（地块编码：3307031032571100704，东至道路，西至宋旭勇，南至道路，北至未发包集体土地）； 二、被告宋旭勇支付原告宋旭鹏土地占用损失（自2018年7月1日起按5000元/年计算至上述土地返还之日止）； 三、驳回原告宋旭鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元（已减半），由被告宋旭勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员 方 林 二〇一九年一月十一日 书记员 梁剑芳