重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终8298号上诉人（原审被告）：大连银行股份有限公司重庆分行，营业场所重庆市渝北区龙山街道松牌路105号米兰天空6幢4-1，统一社会信用代码915001125656494809。负责人：曹梦，行长。委托诉讼代理人：张玉诏，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。上诉人（原审原告）：李爽，男，1974年10月3日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：周红志，重庆达美律师事务所律师。上诉人大连银行股份有限公司重庆分行（以下简称大连银行重庆分行）因与上诉人李爽劳动争议一案，均不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人大连银行重庆分行的委托诉讼代理人张玉诏，上诉人李爽的委托诉讼代理人周红志均参加了审理。本案现已审理终结。大连银行重庆分行上诉请求：撤销一审判决，改判驳回李爽一审全部诉讼请求；本案一、二审案件受理费均由李爽负担。事实和理由：1.根据《大连银行重庆分行员工年度考核管理办法》规定，李爽在2017年度全行员工考核中排名最末，也不按规章制度考勤，应直接评定为不合格E等级。2.依据李爽2017年考核结果，按《大连银行重庆分行员工年度考核管理办法》和《大连银行薪酬管理办法》、《关于免职干部薪酬发放标准的说明》，免去李爽职务，将其任命为客户经理，并适用客户经理中级三档薪资，具有制度依据，完全符合同工同酬的法律原则。3.大连银行重庆分行对李爽进行免职、调岗并重新确定薪酬，不属用人单位未按劳动合同约定提供劳动条件情形，也不符合《劳动合同法》第三十八条其他规定，李爽可解除劳动合同情形。4.李爽未按大连银行请假流程申请病休或完善病假手续，按规章制度已构成旷工缺勤，不应获得相应的病假工资。对李爽进行免职、调岗、调薪具有制度依据，即便应补发病假工资，工资基数也应按8280元计算，一审按15042元计算错误。5.因李爽在病休届满后，未按大连银行请假流程申请续假，处于状态不定情形，大连银行无恶意拖欠、拒不足额支付病假工资的故意，李爽不可据此解除合同并获得经济补偿金。6.根据《绩效薪酬延期支付管理实施细则》，延期支付绩效应以持续在职为前提条件，因任何原因离职，均不应获得延期支付绩效。该制度已公示，且李爽知悉、签名确认。李爽离职完全系因其单方原因，不应获得延期绩效。7.根据《最高人民法院》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。李爽2018年3月就知道大连银行重庆分行对其职务、岗位、薪资进行调整，未在1个月内提出异议，直到2018年9月14日才申请仲裁，李爽的主张不应被支持。李爽辩称，大连银行重庆分行提供的只是15人的支行考核结果，没有整个全行的考核结果，称李爽考核最末与事实不符；上诉请求和事实理由不成立。李爽上诉请求：撤销一审判决第一项，改判大连银行重庆分行向李爽补足病假工资162568.2元；二审诉讼费用由大连银行重庆分行承担。事实和理由：1.《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》制定未经职工代表大会或全体职工讨论，未与工会或职工代表协商；内容也违反《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，下浮的比例一般不超过各档次标准的5%；大连银行重庆分行的病假待遇严重低于上述法定标准，并违反职工本人工资规定，将病假期间绩效工资、补贴、福利等排除在工资构成之外。2.李爽病休前12月平均工资依法应为36948元，作为本人工资按90%计算病假待遇。大连银行重庆分行辩称，1.李爽2018年2月27日请病假15天结束后，未续假，处于持续缺勤旷工状态，不应获得病假工资。大连银行重庆分行按《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》向其支付了不低于最低工资标准的待岗工资，符合制度及法律规定。2.《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》在2016年7月经大连银行职工代表审议，并经法律合规部、工会会签，于2016年7月12日正式发布；2018年6月对该细则修订，也听取了职工代表的意见。规章制度即便未经民主程序，但内容不违反法律禁止性规定和公序良俗，经公示及告知劳动者，依法可作为用人单位管理依据。3.《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》中，虽病假工资比例低于法定标准，但在李爽不请病假期间向其支付的是待岗工资。病假工资的计算基数为基础薪资，即便计算李爽病假工资，也应当以8280元/月为基数，李爽请求以36948元作为基数，无事实和法律依据。李爽向一审法院起诉请求判令：1、大连银行重庆分行向李爽支付工资162568.2元；2、大连银行重庆分行向李爽支付解除劳动关系的经济补偿金146544元；3、大连银行重庆分行向李爽支付延期工资奖金20860.53元。一审法院认定事实：2011年3月2日，李爽与大连银行重庆分行签订书面劳动合同一份，合同约定自2011年3月2日起至2013年12月31日止，职位为总经理，具体工作内容和要求按照大连银行重庆分行相应岗位说明书要求工作。2014年1月8日，李爽与大连银行重庆分行签订劳动合同书一份，期限为2014年1月1日至2018年12月31日，岗位为银行部总经理，具体工作内容和要求：是按照大连银行重庆分行相应岗位说明书、岗位考核和考评制度要求。2017年5月19日，李爽被任命为交易银行部总经理。2018年2月24日，大连银行重庆分行免去李爽交易银行部总经理职务。2018年3月8日，李爽被任命为渝北支行客户经理。李爽举示的大连银行重庆分行2017年一本账显示，李爽年收入包含基本固薪202658元，绩效奖励197660元，标准福利为17000元，其他26060元，单位缴纳社保54284元，单位缴纳公积金为23310元。李爽举示的薪酬发放明细显示，李爽在2018年1月、2月的基础薪酬为15042元，有通讯补贴400元、交通补贴2000元，2018年3月-8月的基础薪酬为8280元，无交通补贴和通讯补贴，2018年3月扣款2898.95元，4月和5月的扣款均为2513元，6、7、8月的扣款均为4968元。2018年9月4日，李爽向大连银行重庆分行发出《解除劳动合同通知书》，称2018年3月9日因病住院治疗，征得大连银行重庆分行同意，申请休病假，病假期间，被免去了交易银行部总经理职务，调至渝北支行担任客户经理，同时在病假期间，大幅降低李爽的薪酬标准及社保缴纳基数，对此李爽多次提出异议。2018年9月3日，李爽病休到期，回单位报道，大连银行重庆分行不能恢复原职位及薪酬，且病假期间的工资不予补发，认为大连银行重庆分行严重违反劳动合同和劳动法的相关规定，发出通知解除李爽与大连银行重庆分行的劳动关系，要求大连银行重庆分行按照法律规定，足额补发工资、补缴社保、支付经济补偿，办理社保转移手续。2018年9月10日，大连银行重庆分行向李爽作出答复，称2018年9月5日收到了解除通知书，称在其同意在符合下列前提下解除劳动合同：1.李爽向大连银行重庆分行提请病假的期限为2018年2月27日至3月21日，合计15个工作日，2018年3月22日至今，李爽未按管理规定补提续假的OA审批手续，要求李爽在2018年3月22日至2018年9月2日期间补假审批流程，同时完善相关手续；2.妥善办理离职转移手续。李爽为证明其应享受的病假，举示了职工养老保险手册，手册显示李爽在1995年8月参加工作，李爽还举示门诊病例、住院资料等，该部分资料显示李爽左腓骨骨折术后，须休息，后住院做二次手术。李爽举示的微信记录显示其和“全洪兵”的人沟通过请假事宜，还称系统之后自己补。大连银行重庆分行2016年制定的《大连银行重庆分行员工年度考核管理办法》第七条规定，根据“职责指标”和“测评指标”，按相应的权重汇总计算后得出个人考核得分，考核等级由高至低划分为“A、B、C、D、E”5个等级，原则上，按以下比例强制分布：A：20%，B40%，D和E等级合计比例一般不低于2%，其他为C。第八条规定，考核人对被考核人等级打分的参考区间为A：90分以上；B：90-80分；C：80-60分；D：60-50分；E：50分以下。第九条规定考核结果是职务任免主要依据。第十五条规定对年终考核列入E等级的员工，次年起降1个等级工资，并视情作转岗、待岗、低聘、下岗处理。李爽2016年考核个人得分为70.9，在中干年度考评中为第12名（最后一名），考评等级为C。李爽2017年考核得分为82.2，在中干一把手考评中为第15名（最后一名），考评等级为E，2017年度考核表中A等级有5人，B等级8人，E等级2人。大连银行重庆分行称按照第七条之规定，D和E等级合计比例一般不低于2%，因为李爽排名最末因此定为E。大连银行重庆分行向一审法院举示的免职干部薪酬发放标准说明载明，免职干部是指由总行、分支行党委会通过，下发正式文件决定免去职务的干部，干部免职后没有新职务任命，而是临时安排到员工岗位工作的等待下一步安排的，按照员工岗位薪酬标准发放工资，因此将李爽原干部岗的中级3档工资15042元/月，调整至员工岗的中级3档工资8280元/月。大连银行重庆分行举示的OA系统的显示李爽仅在2018年2月27日办理了15天的病假审批流程，之后未办理病假审批流程。大连银行重庆分行举示的《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》，规定病假天数未超过10天的，不影响薪酬待遇，病假累计超过10天的扣发全部绩效薪资，当病假天数累计10天以上、两个月以内的，按天扣发基础薪酬的50%，医疗期内，从第三个月起发放基础薪酬的40%，从第七个月起发基础薪酬的30%，从第十三个月起发放生活补助费，支付标准为最低工资标准的80%。大连银行重庆分行称系按照该规定发放的李爽2018年2月至2018年8月的工资。李爽举示的延期支付明细显示，2016年年终奖延期支付，增加10464.53元，余额为10464.53元，2017年年终奖延期支付，增加13012元，余额为23476.53，2017年支付2016年延期的10%，减少2616元，余额为20860.53元。大连银行重庆分行举示的《大连银行重庆分行绩效薪酬延期支付管理实施细则》规定了年终绩效的延期支付比例，并规定延期支付对象人员调离集团公司时，尚未发生相关风险暴露的，即止付所有未支付绩效薪酬。2018年9月17日，李爽以大连银行重庆分行为被申请人向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付解除劳动关系的经济补偿金、补发工资及延期工资奖金，该委于2018年11月23日出具作出《超时未审结案件证明书》，证明逾期未作出仲裁裁决，李爽遂诉至一审法院。一审法院认为，首先关于大连银行重庆分行的调岗行为。大连银行重庆分行对员工进行年终考核系内部管理，有权对员工进行考核。然本案中李爽2017年考核得分为82.2分，按规定应当为B等级。大连银行重庆分行称按照第七条之规定，D和E等级合计比例一般不低于2%，因为李爽排名最末因此定为E，但大连银行重庆分行举示的考核表中其A、B、C等级的比例均未按照该条规定严格执行，因此其直接确定李爽为E等级缺乏考核依据。另即使李爽被确定为E等级，按照大连银行重庆分行考核规定，应当在次年起降1个等级工资，并视情作转岗、待岗、低聘、下岗处理，而大连银行重庆分行直接将李爽的干部岗免职转为员工岗，并非降低1个等级工资，其直接免去李爽的干部岗的行为也缺乏考核依据。综上，一审法院认为，大连银行重庆分行对李爽的调岗降薪缺乏行为制度依据，李爽有权据此提出解除劳动合同关系，并要求大连银行重庆分行补齐所降薪的工资。关于李爽病假期间的工资。用人单位制定本单位的医疗期待遇的规章制度时，应当参照国家及地方的相关法律、法规，而大连银行重庆分行规定的医疗期的待遇明显低于《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5%，经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5%，如情况特殊超过5%的，应报所在区县（自治县、市）劳动和社会保障行政部门批准。大连银行重庆分行未举示其规章制度经过职工讨论的相关证据，应当认定其擅自下浮不符合法律的规定，因此大连银行重庆分行应当按照上述规定补齐相关医疗期待遇。李爽在1995年8月参加工资，连续工龄为满20年不满30年的，应按本人工资的90%发放。绩效工资是对员工的劳动产生的业绩进行考核后发放的，津贴是补贴特殊或额外劳动的消耗，福利及其他待遇每年均有不确定性，李爽在病假期间未提供劳动，因此，大连银行重庆分行的规章制度规定在病假期间计算病假工资时不将绩效工资、补贴、福利等计算在内，并无不当，补足李爽的病假工资也仅应按其基础固定薪酬补足，因此大连银行重庆分行应当补发李爽2018年3月至8月期间的病假工资54375.75元（15042×90%×6-（8280×6-2898.95-2513×2-4968×3））。关于李爽离职前12个月的工资标准。李爽在2017年的年薪为443378元（202658元+197660元+17000元+26060元），平均月薪为36948元/月，李爽在离职前被大连银行重庆分行擅自调岗，因此不能以调岗后的工资计算李爽的工资标准，应当以未调岗前的工资计算，未调岗前2017年月平均工资高于社平工资的3倍18318元/月，因此其经济补偿金的计算标准应按社平工资的三倍18318元/月，大连银行重庆分行擅自调岗，未足额支付病假期间的工资，李爽有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、第四十七条之规定，大连银行重庆分行应当支付李爽解除劳动关系的经济补偿金146544元（18318元/月×8个月）。关于延期支付的绩效问题。绩效工资属于劳动者的劳动报酬，用人单位便于管理可以延期发放，尽管大连银行重庆分行的规章制度规定延期支付对象人员调离出集团公司时，尚未发生相关风险暴露的，即止付所有未支付绩效薪酬，但李爽离职系因大连银行重庆分行的违法行为被迫导致，在该情形下，大连银行重庆分行应支付李爽延期绩效20860.53元。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、被告大连银行股份有限公司重庆分行于本判决生效之日起10日内补足原告李爽病假期间的病假工资54375.75元；二、被告大连银行股份有限公司重庆分行于本判决生效之日起10日内支付原告李爽解除劳动合同的经济补偿金146544元；三、被告大连银行股份有限公司重庆分行于本判决生效之日起10日内支付原告李爽延期工资奖金20860.53元；四、驳回原告李爽的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告大连银行股份有限公司重庆分行负担。二审查明，李爽与大连银行重庆分行签订《劳动合同书》第十一条均载明：李爽患病或非因工负伤的医疗待遇按国家和重庆市有关规定执行。李爽提交的基本养老保险缴费转移记载表明：李爽1995年8月参加工作至2000年7月在重庆建设银行工作，共缴费5年。2018年2月24日，大连银行重庆分行作出《关于石莉等同志免职的通知》载明，根据工作需要，经研究决定，免去包括石莉、牟睿、李爽三人的职务。2018年2月26日李爽诊疗证明为病毒性心肌炎，休半月;后因左腓骨远端骨折内固定术后2年不适门诊随访，多次建议休息，并于2018年4月9日至16日住院行取内固定术，多次建议休息。一审大连银行重庆分行还举示了其工会加盖公章作出的《关于2017年度全行员工考核结果真实性及石莉、李爽等同志免职经过的情况说明》并附2017年度全行员工考核结果表，载明：工会派代表调查核实认可大连银行重庆分行依据对李爽2017年度考核结果进行了免职并调岗到客户经理及定基础薪资为8280元/月，符合规章制度；2017年度全行227名员工考核结果显示李爽个人得分82.20分为全行员工的最后一名。大连银行重庆分行一审还提交了制定《大连银行重庆分行员工年度考核管理办法》、《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》的讨论会通知、签到表、法律合规部、工会会签稿，系统公示公告，《大连银行薪酬管理办法》、《绩效薪酬延期支付管理实施细则》、《关于免职干部薪酬发放标准的说明》的系统下发公示，及员工对《绩效薪酬延期支付管理实施细则》学习记录，李爽有签名。《大连银行重庆分行绩效薪酬延期支付管理实施细则》规定，绩效薪酬延期支付管理期限为三年，按比例支付；经分行问责工作领导小组认定，决定对相关问责对象实施止付的，即实施止付其延期支付绩效薪酬；延期支付对象人员调离出集团公司时，尚未发生相关风险暴露的，即止付所有未支付绩效薪酬；除在职干部员工对象外，绩效薪酬延期支付、止付、追索扣回规定，也适用分行内退、离行（含调动、退休、辞职）人员。大连银行重庆分行2018年1月至2018年8月期间已应发李爽工资合计分别为18447元、20447元、5386.05元、5772元、9872元、7412元、3312元、3406元。庭审中，双方认可，李爽2017年全年平均工资为36948元/月，剩余延期绩效20860.53元未发放，2018年9月5日李爽解除劳动合同。大连银行重庆分行认可与李爽微信联系的全洪彬是其负责请假审核环节的人员。本院二审认定的其他案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案争议焦点为，1.大连银行重庆分行对李爽免职、调岗及定薪酬是否合法；2.大连银行重庆分行是否欠付李爽工资、延期绩效、病假工资及金额；3.大连银行重庆分行应否支付李爽解除劳动合同的经济补偿金。一、关于大连银行重庆分行对李爽免职、调岗及定薪酬是否合法的问题。依据《最高人民法院》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案，大连银行重庆分行提交了制定《大连银行重庆分行员工年度考核管理办法》、《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》的讨论会通知、签到表、法律合规部、工会会签稿，系统公示公告，《大连银行薪酬管理办法》、《绩效薪酬延期支付管理实施细则》、《关于免职干部薪酬发放标准的说明》的系统下发公示，及员工对《绩效薪酬延期支付管理实施细则》学习记录，李爽有签名；因此，上述规章制度符合民主制定程序。李爽上诉称《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》未经民主程序制定，与本院查明事实不符，本院不予支持。用人单位依据依法制定的规章制度，对劳动者进行绩效考核，并对评定为不能胜任工作岗位的劳动者，进行工作岗位及薪酬进行调整，属用人单位经营自主权的范畴。2016年制定的《大连银行重庆分行员工年度考核管理办法》第七条规定，根据“职责指标”和“测评指标”，按相应的权重汇总计算后得出个人考核得分，考核等级由高至低划分为“A、B、C、D、E”5个等级，原则上，按以下比例强制分布：A：20%，B40%，D和E等级合计比例一般不低于2%，其他为C；第八条规定，考核人对被考核人等级打分的参考区间为A：90分以上；B：90-80分；C：80-60分；D：60-50分；E：50分以下；第九条规定考核结果是职务任免主要依据；第十五条规定对年终考核列入E等级的员工，次年起降1个等级工资，并视情作转岗、待岗、低聘、下岗处理。结合大连银行重庆分行举示的免职干部薪酬发放标准说明，大连银行重庆分行对年终考核列入E等级的员工，可次年起降1个等级工资，并同时视情按转岗、待岗、低聘、下岗的不同岗位下调确定基础薪资。李爽病休前，在2017年度考核得分为82.2，按考核等级区间应为B级，但李爽的该考核得分不仅在15名中干一把手考评中为最后一名，也为2017年度全行227名员工考核结果中的最后一名。因此，大连银行重庆分行按全行人员考评比例和D和E等级合计比例一般不低于2%的规定，确定李爽2017年度考核等级为E，并在2018年2月24日免去李爽交易银行部总经理职务，2018年3月8日李爽被任命为渝北支行客户经理，同时，将李爽原总经理干部岗的中级3档工资15042元/月，调整至客户经理员工岗的中级3档工资8280元/月；还得到了大连银行重庆分行工会的认可。故大连银行重庆分行对李爽免职、调岗及定薪酬，符合规章制度；也未直接依据李爽考核末位解除劳动合同，符合法律规定，本院予以支持。李爽二审辩称，没有整个全行的考核结果，李爽考核最末与事实不符，不能成立，本院不予支持。关于大连银行重庆分行是否欠付李爽工资、延期绩效、病假工资及金额问题。大连银行重庆分行依据李爽2017年度考核结果，对其免职、调岗及重新按岗位定薪资，符合用人单位经营自主权，李爽要求补齐所降薪的工资，不能成立，本院不予支持。依据《大连银行重庆分行绩效薪酬延期支付管理实施细则》规定，绩效薪酬延期支付管理期限为三年，按比例支付；经分行问责工作领导小组认定，决定对相关问责对象实施止付的，即实施止付其延期支付绩效薪酬；延期支付对象人员调离出集团公司时，尚未发生相关风险暴露的，即止付所有未支付绩效薪酬；除在职干部员工对象外，绩效薪酬延期支付、止付、追索扣回规定，也适用分行内退、离行（含调动、退休、辞职）人员。本案庭审中，双方认可李爽剩余延期绩效20860.53元未发放，但李爽在2018年9月5日解除了劳动合同，则按该细则辞职人员同样应止付李爽所有未支付绩效薪酬。故李爽主张大连银行重庆分行支付延期绩效20860.53元，不符合规章制度规定，本院不予支持。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款第二项、第四条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期；实际工作年限十年以上的，在本单位五年以上十年以下的为九个月；医疗期九个月的按十五个月内累计病休时间计算。依据李爽提交的基本养老保险缴费转移记载表明：李爽1995年8月参加工作至2000年7月在重庆建设银行工作，从2011年3月至2018年9月5日在大连银行重庆分行工作，故李爽属实际参加工作年限十年以上的，在本单位工作五年以上十年以下的医疗期为九个月情形。本案，李爽从2018年2月27日起请病假，至2018年9月5日李爽主张解除劳动合同，未超过其医疗期九个月。李爽2018年3月8日被调岗至渝北支行客户经理后，已在病休，虽李爽仅完整审批了15天病休假，之后未完成请假审批手续，但李爽与大连银行重庆分行负责请假审核环节的全洪彬有微信沟通过请假事宜，还称系统之后自己补。直至李爽解除劳动合同时，有相应李爽诊断休息记录印证，大连银行重庆分行也一直同意其补办病休手续，故在李爽病休期间，依法应向李爽支付病假工资。大连银行重庆分行认可其制定的《大连银行重庆分行员工考勤休假管理实施细则》中，病假工资比例低于法定标准。且李爽与大连银行重庆分行签订《劳动合同书》载明：李爽患病或非因工负伤的医疗待遇按国家和重庆市有关规定执行。依据《最高人民法院》第十六条规定，用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。因此，本案李爽主张其病假工资按法定标准确定，本院予以支持。依据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第五条第一项规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以上的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的60%发给。本案李爽病休已超过6个月。李爽1995年8月参加工作至2000年7月在重庆建设银行工作，现从2011年3月至2018年9月5日在大连银行重庆分行工作，中间断10余年，无证据显示系非李爽本人原因中断就业，故李爽属连续工龄不满10年，按本人工资的60%发给病假工资的情形。李爽主张其连续工龄超过20年，无相应证据证明，本院不予支持。绩效工资是对员工的劳动产生的业绩进行考核后发放的，津贴是补贴特殊或额外劳动的消耗，福利及其他待遇每年均有不确定性，李爽在病假期间未提供劳动，因此，大连银行重庆分行的规章制度规定在病假期间计算病假工资时不将绩效工资、补贴、福利等计算在内，并无不当，补足李爽的病假工资也仅应按其基础固定薪酬计算补足。大连银行重庆分行已正常发放李爽2月份工资，双方无异议。因此，大连银行重庆分行依法应计发李爽2018年3月1日至2018年9月5日月期间的病假工资为31669.57元（15042元/月÷21.75天/月×6天×60%+8280元/月÷21.75天/月×16天×60%+8280元/月×60%×5月+8280元/月÷21.75天/月×3天×60%）。大连银行重庆分行2018年3月至2018年9月5日期间已应发李爽工资为5386.05元+5772元+9872元+7412元+3312元+3406元=35160.05元，超过了大连银行重庆分行应发李爽此期间的病假工资，故李爽主张补发病假工资，缺乏事实依据，也不符合法律规定，本院不予支持。大连银行重庆分行以李爽未获审批通过的休假，已构成旷工缺勤，但其并未对李爽作旷工处理，故上诉主张此期间李爽不应获得相应的病假工资，不能成立，本院不予支持。相应，李爽上诉主张大连银行重庆分行以李爽病休前12月平均工资36948元作为本人工资按90%计算补发病假工资162568.2元，也不能成立，本院不予支持。三、大连银行重庆分行应否支付李爽解除劳动合同的经济补偿金的问题。用人单位调整劳动者工作岗位，一般应当与劳动者协商一致，为变更劳动合同的一般规则。但本案中，李爽2017年度绩效考核被评定为E级不能胜任工作岗位，出现了变更劳动合同的特殊情形，不能适用劳动合同变更的一般规则即劳动合同法第三十五条的规定。基于上述分析，本案李爽以大连银行重庆分行对其免职、调岗及降薪、扣发工资，不符合法律规定为由提出解除劳动合同，理由不能成立，也不符合解除劳动关系应予支付经济补偿金情形。李爽据此主张大连银行重庆分行支付解除劳动合同的经济补偿金，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，大连银行重庆分行上诉请求成立，本院予以支持；李爽上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实错误，适用法律错误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十条第一款、第四十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初500号民事判决；驳回李爽全部诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由李爽负担。本判决为终审判决。审判长 宋 勇审判员 邓 山审判员 朱华惠二〇一九年十二月二日书记员 江 波