广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0304民初39402号原告周泳清，女，汉族，1975年3月5日出生，住址广东省深圳市宝安区，委托代理人谢晨云，广东华途律师事务所律师。委托代理人詹幼迪，广东华途律师事务所律师。被告广州市达生市场推广有限公司，住所地广州市越秀区寺右新马路北二街**之**，统一社会信用代码91440101671823809E。法定代表人邓小雄。委托代理人温惠琼，女，汉族，1994年11月27日出生，住址广东省佛山市高明区，系公司员工。被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司，住所地广，住所地广州经济技术开发区友谊路**信用代码91440116618416948F。法定代表人IanBurton。委托代理人饶艳军，广东固法律师事务所律师。委托代理人欧占中，广东固法律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院受理后进行了开庭审理，现已审理终结。相关案情一、劳动合同签订情况：原告与被告广州市达生市场推广有限公司签订了两份劳动合同，首次签订的劳动合同期限自2015年1月1日至2016年12月31日，最后一份劳动合同期限自2017年9月1日至2018年8月31日止。二、工作岗位：理货员。三、工资结构：原告主张其工资结构为基本工资2580元+实际奖金2064元+通讯补贴50元+交通补贴200元+其他10元+奖金，每月工资中固定扣项有五险一金。被告广州市达生市场推广有限公司对原告主张的工资结构不予认可，但未提交其他证据证明其主张，故本院确认原告工资结构为基本工资2580元+实际奖金2064元+通讯补贴50元+交通补贴200元+其他10元+奖金。四、原告与被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司关系：被告广州市达生市场推广有限公司提交了《门店品牌服务项目合同》及《补充协议》以证明其与被告箭牌糖果（中国）有限公司之间是服务外包合同关系，且该合同于2018年4月30日终止，原告的原工作岗位也一并撤销。原告对该证据不予认可，主张该合同系两被告为规避《劳务派遣暂行规定》中的权利义务而制作的假合同及假补充协议，原告与被告广州市达生市场推广有限公司签订了劳动合同，但原告在工作中受被告箭牌糖果（中国）有限公司的管理，故原告与两被告系劳务派遣关系，被告广州市达生市场推广有限公司系用人单位，被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司系用工单位。本院认为，《门店品牌服务项目合同》及《补充协议》落款处有两被告的公章确认，而原告未能就其主张提交有效证据证明，应承担举证不能的不利后果，本院对于被告广州市达生市场推广有限公司与被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司为外包服务合同关系予以确认。《门店品牌服务项目合同》、《补充协议》及原告与被告广州市达生市场推广有限公司签订的劳动合同中均未载明有劳务派遣方面相关协议，原告也未提交有效证据证明双方当事人之间实际按劳务派遣关系履行各自的权利义务，故本院对原告关于其与两被告系劳务派遣关系的主张不予采信，并据此认定原告与被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司关系不存在劳动用工关系。五、关于违法解除劳动合同赔偿金：被告广州市达生市场推广有限公司主张因其与被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司的服务外包合同期满终止，导致被告广州市达生市场推广有限公司的经营业务情况发生了变化及存在原告无法再在原岗位提供劳动的事实，为此，被告广州市达生市场推广有限公司在保证新岗位的工资福利与原岗位标准一致的情况下对原告进行调岗，并于2018年5月16日向原告邮寄《工作变动通知书》，以公司业务经营情况发生变化为由，通知原告于2018年5月21日起到深圳达生办事处就职，工资标准与原岗位工资标准一致，并载明如有异议请于收到通知书后二日内提交书面异议说明；因原告拒不到岗，被告广州市达生市场推广有限公司于2018年5月22日向原告邮寄《上班通知书》，再次通知原告收到本通知的次日到深圳达生办事处报到上班，否则公司将会视为旷工处理，按照公司相关规章制度的要求，超过三天则视为严重违纪，公司将解除劳动关系并不予支付任何经济补偿金；因原告连续旷工，被告广州市达生市场推广有限公司于2018年5月28日向原告发出《关于无故缺勤数日拟按严重违纪予以立即解除合同关系的通知书》，通知原告如有2018年5月21日开始至该通知发出之日止可依法休假的相关证明资料的，请于收到本通知书二天内向公司提交并补办相关的休假手续，否则，将直接为旷工处理；最终因原告拒不到岗、连续旷工达三日，被告广州市达生市场推广有限公司于2018年6月8日以连续旷工严重违纪为由与原告解除劳动合同。被告广州市达生市场推广有限公司提交了《员工手册》制定协商要约书、协商应答书、协商会议纪要、工会会员代表大会会议纪要等证据以证明《员工手册》经过民主程序制定。被告广州市达生市场推广有限公司提交了《关于解除周泳清劳动合同关系通知函》以证明其已将解除理由事先通知工会，并征得了同意。上述证据均有被告广州市达生市场推广有限公司工会公章盖章确认，另，在双方签订的劳动合同显示，原告已知晓《员工手册》的内容。原告主张其在2018年5月21日到深圳达生办事处报到后，被告广州市达生市场推广有限公司口头通知原告调岗至沃尔玛山姆会员店做促销员，并降低了工资标准，原告不同意该工作安排，并于2018年5月23日向广州市达生市场推广有限公司邮寄《关于上班通知书的回复》、2018年5月31日邮寄《关于无故缺勤数日拟按严重违纪予以立即解除合同关系的通知书的回复》对新岗位与工资待遇提出异议，不属无故旷工。本院认为，首先，原告与被告广州市达生市场推广有限公司签订的劳动合同中约定“若服务项目终止的，被告广州市达生市场推广有限公司有权另行根据公司业务发展需要，在保障原告服务区域不变的情况下变更具体工作场所以及服务项目”，故被告广州市达生市场推广有限公司有权根据双方的上述约定和自身生产经营需要合理调整原告的工作地点及岗位；其次，被告广州市达生市场推广有限公司与被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司的服务外包合同于2018年4月30日期满终止，原告的原工作岗位被取消，确实存在调整原告工作地点和岗位的客观必要性；再次，被告广州市达生市场推广有限公司在《工作变动通知书》中明确新工作岗位工资待遇与原岗位工资待遇一致，而原告主张被告广州市达生市场推广有限公司调整其工作岗位并降低其工资待遇，但其未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告该主张不予采信。《工作变动通知书》中载明的工作地点为深圳市福田中心区域，并未与双方签订的《劳动合同》约定的工作地点相悖，亦未因工作地点调整给原告在交通上带来的不便，可以认定被告广州市达生市场推广有限公司调整原告的工作地点并未导致其与原告在劳动合同的权利义务和其他方面的利益上产生明显失衡，原告应当服从被告广州市达生市场推广有限公司关于调整其工作地点的安排；最后，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同，原告在被告广州市达生市场推广有限公司反复通知其到深圳达生办事处报到和告知其不按要求报到或办理请假手续的不利后果的情况下，仅以被告广州市达生市场推广有限公司变更其工作岗位未与协商一致为由拒不到岗或办理请假手续的行为明显不当，被告广州市达生市场推广有限公司将原告的有关行为认定为严重违反规章制度制度行为，符合其员工手册的规定。综上，被告广州市达生市场推广有限公司在征得工会同意后，以原告严重违反公司为由与原告解除劳动合同的行为符合法律规定，原告关于要求被告广州市达生市场推广有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，无事实根据和法律依据，本院对此不予支持。六、仲裁案号：深罗劳人仲案[2018]821号。七、仲裁请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金55000元（5000×5.5×2);2、支付2013年5月9日至2013年5月31日被克扣工资2200元；3、支付2018年6月1日至2018年6月8日工资938元；4、两被告承担连带责任。八、仲裁结果：驳回原告周泳清的全部仲裁请求。九、诉讼请求：请求被告广州市达生市场推广有限公司、被告玛氏箭牌糖果（中国）有限公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金55000元。判决结果依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告周泳清的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，按规定收取5元，由原告负担（未缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 潘 捷二〇一九年一月三十一日书记员 刘倩恩