贵州省毕节市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）黔05执复67号 复议申请人（被执行人）：云南水电十四局昆华建设有限公司，住所地：云南省昆明市五华区青年路北延长线中段滨江大厦****，组织机构代码：21670288-7。 法定代表人：刘怀炯，系公司董事长。 申请执行人：刘湘东，男，1974年8月25日生，汉族，住湖南省娄底市。 被执行人：贵州省威宁县金钟大营煤矿，，住所地：威宁县金钟镇独乍村组织机构代码：69751613-7。 法定代表人：肖永刚，执行合伙事务人。 被执行人：李永忠，男，1969年8月17日生，汉族，高中文化，住云南省昆明市五华区。 被执行人：陈戈，男，1963年10月20日生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。 被执行人：崔逸，男，1969年8月20日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。 被执行人：肖永刚，男，1967年3月14日生，汉族，住云南省昆明市五华区。 贵州省威宁县人民法院在执行刘湘东与云南水电十四局昆华建设有限公司（以下简称云南昆华公司）、贵州省金钟大营煤矿（以下简称金钟大营煤矿）、李永忠、陈戈、崔逸、肖永刚承揽合同纠纷一案中，云南昆华公司不服威宁县人民法院（2019）黔0526执异21号异议裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 云南昆华公司向威宁县人民法院提出异议称:一、根据（2017）黔0526民初3324号民事判决书的要求，异议人履行支付义务的前提是：由大营煤矿在判决生效后支付刘湘东工程款，被告等人对金钟大营煤矿不能清偿的部分承担连带责任，即案件的被执行人是金钟大营煤矿，只有在穷尽对金钟大营煤矿的执行措施而未能得到清偿的部分，异议人才承担连带支付责任。二、虽然金钟大营煤矿已转让给吉龙投资有限公司小河头煤矿，有关采矿权也归属吉龙投资有限公司小河头煤矿所有，表面上看金钟大营煤矿已无财产可供执行，但截至目前，吉龙投资有限公司小河头煤矿尚有437万元的转让款未能付清，且与金钟大营煤矿合伙执行人肖永刚共同实施挪用资金犯罪的罗辉未归案，其诈骗金钟大营煤矿的1270万元尚未追回。这些高达1700万元的应收债权或款项一旦收回就足以完全支付申请人的债权及执行费用。因此，在尚未对金钟大营煤矿采取措施，也未对金钟大营煤矿的应收债权进行清收并在法律及事实上穷尽执行措施之前，不应得出金钟大营煤矿不能清偿债务的结论，更不应违背判决书执行要求异议人履行义务。三、毕节市中级人民法院（2017）黔05民终1170号民事判决书、（2017）黔05民终1266号民事判决书、（2017）黔0526民初3324号民事判决书已将崔逸列为承担金钟大营煤矿不能清偿部分的连带责任人，威宁县人民法院（2018）黔0526执6号执行通知书未能将崔逸追加为被执行人，违背了判决要求。 威宁县人民法院查明：刘湘东与金钟大营煤矿、云南昆华公司、李永忠、陈戈、崔逸、肖永刚承揽合同纠纷一案，因异议人云南昆华公司未履行（2017）黔0526民初3324号民事判决书确定的义务，威宁自治县人民法院于2018年3月13日向云南昆华公司送达（2018）黔0526执6号执行通知书要求云南昆华公司接到该通知后向申请执行人支付劳务费369600.00元，并支付执行费5496.00.00元。另查明，本院于2018年4月17日依据（2018）黔0526执20号执行裁定书查封了金钟大营煤矿证号为C5200002011091120118584的采矿权。以（2018）黔0526执6号执行案件于2018年1月4日对被执行人金钟大营煤矿名下银行存款、车辆、证券等进行查询。 威宁县人民法院认为：金钟大营煤矿现在处于停产状态，且该煤矿已转让给吉龙投资有限公司小河头煤矿，金钟大营煤矿已无可供执行财产；异议人云南昆华公司虽然认为吉龙投资有限公司小河头煤尚欠金钟大营煤矿437万元，但没有提供相关证据予以证明该债权属于已到期债权；异议人认为金钟大营煤矿合伙执行人肖永刚共同实施挪用资金犯罪的罗辉未归案，其诈骗金钟大营煤矿的1270万元尚未追回，因该案涉及刑事犯罪，且资金未追回，不能把该资金纳入本案被执行人可供执行财产范畴。本案是否裁定追加崔逸为被执行人与直接执行异议人并无直接法律关系。综上，该案在执行过程中程序合法，适用法律正确。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定：“驳回申请异议人云南昆华公司的异议申请”。 云南昆华公司不服，向本院申请复议向本院申请复议。事实及理由：1、根据金钟大营煤矿与吉龙投资有限公司小河头煤矿签订的《采矿权转让协议》可知金钟大营煤矿转让的是采矿权，但金钟大营煤矿的其他资产仍可有效变现，并非原裁定认为的已无可供执行的财产，同时小河头煤矿对金钟大营煤矿的兼并重组转让过户手续已经完成，付款条件已成就，原审未依职权调取该证据实属不当；2、肖永刚被控挪用资金的犯罪已经（2015）黔威刑初字第113号刑事判决书确认，故原审应当依法对1270万元的赃款进行追缴后作为本案的执行款项；3、依照（2017）黔05民终1170号、（2017）黔05民终1171号、（2017）黔05民终1266号及（2017）黔0526民初3324号民事判决等已经依法确认崔逸为金钟大营煤矿不能清偿债务的连带责任人，故本案应当将崔逸追加作为被执行人，原审不予追加实属错误；4、根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第12条的规定应当进行听证，但原审法院未依法听证严重违反了法定程序。综上，故请求撤销（2019）黔0526执异21号执行裁定书。 本院经查阅威宁县人民法院（2018）黔0526执6号案件执行卷宗（2019）黔0526执异21号异议卷宗，查明以下事实：申请执行人刘湘东与被执行人金钟大营煤矿、云南省水电十四局昆华建设有限公司、李永忠、陈戈、肖永刚承揽合同纠纷一案，威宁县人民法院于2018年1月2日立案执行，案号为（2018）黔0526执6号，本案的执行标的额为373042.00元，威宁法院受理后分别于2018年6月经网络查控查询到被执行人李永忠有银行存款220000.00元可供执行，于2018年12月经网络查控查询到李永忠由银行存款1815388.00元可供执行，故将两笔款项依法予以扣划，到位金额总计为401538.00元，因威宁县人民法院（2015）黔威执字第0078号案件牵涉的被执行人也为金钟大营煤矿、李永忠、陈戈，故将扣划至执行账户上的401538.00元扣除该案的执行标的及执行费378538.00元后将剩余部分转入了（2015）黔威执字第0078号案件的执行账户，该案已于2018年12月27日以执行完毕方式结案。 本院认为，（2018）黔0526执6号案件的执行依据即（2017）黔0526民初3324号民事判决书载明：由金钟大营煤矿于本判决生效之日起十日内支付刘湘东劳务费人民币369600元，肖永刚、李永忠、陈戈、云南昆华公司对金钟大营煤矿不能清偿的部分承担连带责任。按照最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第一百三十一条“本解释所称“不能清偿”指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态”的规定可知，被执行人肖永刚、李永忠、陈戈、云南昆华公司仅是对金钟大营煤矿不能清偿的部分承担连带责任。执行中，在主债务人金钟大营煤矿不能清偿部分不明情况下，威宁县人民法院直接扣划李永忠银行存款401538.00元没有事实和法律依据，故复议申请人主张金钟大营煤矿资产未查清本院予以支持。综上，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项、第二款的规定，裁定如下： 一、撤销威宁县人民法院（2019）黔0526执异21号执行裁定； 二、发回威宁县人民法院重新审查； 三、驳回云南昆华公司的其他复议请求。 本裁定为终审裁定。 审判长  宗慧娟 审判员  刘崇高 审判员  陈 恒 二〇一九年十二月六日 书记员  杨 维