重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0113民初15879号 原告：张承刚，男，1972年11月5日出生，汉族，住重庆市南川区。 委托诉讼代理人：谈邦应，重庆市南川区和谐法律服务所法律服务工作者，执业证号32217141100112，代理权限为特别授权。 被告：中航佳恒建设有限公司星同分公司（原名中航长城大地建工集团神洲建设有限公司星同分公司），住所地重庆市渝北区华怡路34号附6号，统一社会信用代码91500112573435116F。 负责人：何光林。 原告张承刚与被告中航佳恒建设有限公司星同分公司（以下简称“星同分公司”）劳动争议一案。本院于2018年11月20日受理后，依法适用简易程序，于2018年1月23日公开开庭进行了审理。原告张承刚及其委托诉讼代理人谈邦应到庭参加了诉讼，被告星同分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张承刚向本院提出诉讼请求：1.确认原告张承刚与被告星同分公司终止劳动关系；2.判令被告星同分公司一次性支付原告张承刚各项工伤赔偿金191252.35元（1.一次性伤残补助金7800元/月×9个月=70200元,2.一次性伤残就业补助5462元/月×9个月=49158元，3.一次性工伤医疗补助金5462元/月×4个月=21848元，4.停工留薪工资7800元/月×6个月=46800元，5.治疗费1010.15元，6.鉴定检查费836.2元，7.鉴定费400元，8.交通费1000元。事实及理由：原告于2017年4月20日经人介绍到被告承建的重庆市巴南区安澜镇老年养老公寓项目（以下简称“老年公寓项目”）上班，从事木工工作。2017年5月19日15时20分左右，原告在该工地拆钢管架时不慎从三米高处摔下致左脚受伤，被工地负责人送至重庆市巴南区安澜镇卫生院（以下简称“安澜卫生院”）治疗，因该卫生院条件有限，未查出明显异常，建议作CT检查。后原告左脚疼痛、肿胀，于2017年5月23日到重庆市南川区人民医院治疗（以下简称“南川人民医院”），并诊断为：1.左距骨骨折，2.左脚第5跖骨骨折。原告在该院实施外固定术后回家。重庆市渝北区人力资源和社会保障局（以下简称“渝北人社局”）于2017年12月5日作出工伤认定书，认定原告此次受伤为工伤；重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会（以下简称“渝北鉴定委”）于2018年7月18日作出初次鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为九级。后原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“巴南仲裁委”）申请仲裁，该委于2018年11月20日作出不予受理通知书，故原告诉请如上。 被告星同分公司未到庭，亦未提交答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2017年5月19日15时20分左右，原告在被告承建的老年公寓项目工地拆钢管架时，从三米高处摔下受伤，受伤部位为左足、左距骨，受伤后在安澜卫生院、南川人民医院治疗，诊断为左足踝部软组织损伤，左距骨骨折，左足第5跖骨骨折。治疗期间花费医疗费1010.15元。渝北人社局于2017年12月5日作出渝北人社伤险认字〔2017〕2332号《认定工伤决定书》，认定原告所受的前述伤害为工伤，由被告承担“工伤主体责任”。现该决定书已经生效。后渝北鉴定委于2018年7月18日作出渝渝北劳初鉴字[2018]629号《初次鉴定结论书》，对原告的伤残情况鉴定为：“左足第5跖骨骨折，左距骨骨折，左足踝部软组织损伤”，伤残等级鉴定为：“伤残玖级，无生活自理障碍”，原告在鉴定过程中垫付鉴定检查费836.2元、鉴定费400元。原告于2018年11月20日以被告为被申请人，向巴南仲裁委递交劳动（人事）争议仲裁申请书，提出以下仲裁请求：“一、申请裁决申请人与被申请人终止劳动关系；二、申请裁决被申请人一次性支付各项工伤赔偿金191252.35元”。巴南仲裁委于2018年11月20日作出巴南劳人仲不字〔2018〕第178号《不予受理通知书》，决定对原告的仲裁申请不予受理，主要理由为“根据渝北人社伤险认字〔2017〕2332号认定工伤决定书，申请人承担工伤主体责任，而非劳动关系下的工伤责任，申请人的仲裁请求不属于本委受理范围”。原告遂向本院提起诉讼。 另，原告系依法设立的企业，于2018年6月8日办理企业名称变更登记，由“中航长城大地建工集团神洲建设有限公司星同分公司”更名为“中航佳恒建设有限公司星同分公司”。原告在庭审中自述其未与被告签订书面劳动合同，其到老年公寓项目工地上班，是经朋友张成波介绍，包工头为尤大云，尤大云与被告之间的关系原告不清楚。 上述事实，有当事人的当庭陈述，结合原告提交的《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、《不予受理通知书》、重庆市门诊医药费专用收据13份、非税收入一般缴款书（收据）、工商登记变更情况查询页等证据在卷为凭，足以认定。 本院认为，首先，关于原告要求确认原、被告终止劳动关系的诉讼请求，渝北人社局《认定工伤决定书》已确认被告应承担“工伤主体责任”，而原告既未按照法定程序确认双方的劳动关系，在本案审理中亦未举证证明双方存在劳动关系，故本院不能认定原、被告存在劳动关系，原告的该项诉请无事实和法律依据，本院不予支持。其次，原、被告之间虽不成立劳动关系，但渝北人社局《认定工伤决定书》确认被告应承担“工伤主体责任”，即用工主体责任，参照劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或者自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，被告应当按照《工伤保险条例》规定的项目承担工伤保险待遇赔偿责任。就被告应当承担的具体赔偿项目及金额，本院作如下认定： 1.一次性伤残补助金。依照《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称“工伤保险条例”）第三十七条第一项的规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”，本案中原告的伤残等级为九级，应该一次性伤残补助金为9个月的本人工资，原告自称其日工资为300元，月工资7800元，但未举证证明，故本院酌情按照原告受伤时上一年度即2016年重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资67386元（折合月平均工资5616元）计算一次性伤残补助金，即5616元/月×9个月=50544元。 2.一次性伤残就业补助及一次性工伤医疗补助金。依照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金……”，一次性伤残就业补助及一次性工伤医疗补助金的计算基数本应为解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资，现原告自愿按照5462元/月计算，系其对自身权利的自由处分，本院予以认可，故其一次性工伤医疗补助金计为5462元/月×4个月=21848元；原告于1972年11月5日出生，至今距法定退休年龄在10年以上，一次性伤残就业补助金应按全额计算，计为5462元/月×9个月=49158元。 3.停工留薪期工资。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇；……”本案中，根据渝北鉴定委渝渝北劳初鉴字[2018]629号《初次鉴定结论书》，原告的伤残情况为：“左足第5跖骨骨折，左距骨骨折，左足踝部软组织损伤”，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》距骨骨折S92.1和跖骨骨折S92.3，停工留薪期最高为6个月，其停工留薪期工资计为5616元/月×6个月=33696元。 4.医疗费、鉴定费用及交通费 原告主张的医疗费1010.15元、鉴定检查费836.2元、鉴定费400元，有相应的证据支持，本院予以确认；其主张的交通费1000元，原告未举示相关证据，本院结合原告受伤地点、治疗地点、治疗次数等具体情况，酌情主张600元。 综上所述，原告的诉讼请求，部分成立。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当自行承担相应的不利后果，本院可以依法缺席判决。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项，《中国人民共和国工伤保险条例》第二条、第三十三条第一款、第三十七条第一项、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十二条、第三十六条的规定，判决如下： 一、限被告中航佳恒建设有限公司星同分公司于本判决生效之日起5日内向原告张承刚支付一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金21848元、一次性伤残就业补助金49158元、停工留薪期工资33696元、医疗费1010.15元、鉴定费（含鉴定检查费）1236.2元、交通费600元，共计工伤保险待遇158092.35元； 二、驳回原告张承刚的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告负担，限被告于本判决生效之日起5日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时预交案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提交缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回上诉的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  钟宇斌 二〇一九年一月三十日 书记员  刘 玲