山东省济宁高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0891民初3588号原告：邵作胜，男，1961年12月15日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：张辉，山东士合律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘咸会，男，1957年9月29日出生，汉族，住济宁市任城区。原告邵作胜与被告刘咸会追偿权纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邵作胜的委托诉讼代理人张辉，被告刘咸会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵作胜向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘咸会偿还原告垫款24942.91元及利息319.48元（自2018年7月1日暂计算至2018年10月15日，之后利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际清偿之日）。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2004年10月26日，原告分别与被告刘咸会等签订《组建“济宁亿丰投资有限公司”股份委托协议书》，约定被告刘咸会为济宁亿丰投资有限公司的实际出资人，委托原告代持股份，被告刘咸会出资20000元。2016年5月6日，案外人山东宏利达投资发展有限公司以济宁亿丰投资有限公司、原告邵作胜等28名自然人股东为被告诉至山东省济宁市中级人民法院，山东省济宁市中级人民法院于2017年4月18日作出（2016）鲁08民初145号，山东省高级人民法院于2017年11月6日做出（2017）鲁民终1329号民事判决书，判决原告作为显名股东代包括被告刘咸会在内的各隐名股东共向案外人山东宏利达投资发展有限公司偿还72.2097万元，并认定原告承担责任后，可以基于与隐名股东之间的协议行使自己的权利。原告于2018年7月份前将上述判决义务履行完毕，济宁市中级人民法院出具裁定书，现被告刘咸会欠付原告24942.91元及相应利息拒不偿还，为维护原告合法权益，现依法向贵院提起诉讼，望判如所请。被告刘咸会辩称，不同意原告的诉讼请求。被告刘咸会自2008年12月12日已与原告邵作胜及亿丰公司无任何权利义务关系，如果有也应由鲁泰公司来行使。原告邵作胜在诉状中所述2004年10月26日，由多人投资（包括被告）组建济宁亿丰投资有限公司，情况属实，但是2008年亿丰公司转让给了鲁泰煤业公司，从此投资人刘咸会与亿丰公司及委托持股人邵作胜终止了任何权利义务关系及委托代理关系。该事实在山东省高级人民法院（2017）鲁民终1329号民事判决书可以得到证实。2004年组建济宁亿丰投资有限公司编号0182股份委托协议第七条：乙方不得以受托股权对外抵押、担保。第九条：本协议经甲、乙、丙三方签字后生效，公司解散清算后失效。原告称济宁市中级人民法院（2016）鲁08民初145号、山东省高级人民法院（2017）鲁民终1329号民事判决书中，认定原告承担责任后，可基于隐名股东之间的协议行使权力，要求被告刘咸会偿还所谓的垫付款24942.91元及相应利息，没有道理。高院的判决对隐名股东没有约束力。依据组建委托协议第九条，公司及被告与原告之间没有任何权利义务关系，且股权应由鲁泰行使；再一方面，组建济宁亿丰投资有限公司编号0182股份委托协议书第七条明确表示没有对外抵押、担保、转让的权利，原告滥用代理权限、超越代理权限，在股东不知情的情况下，隐瞒转让公司财产事实真相，已侵害了股民的利益，将16969.69万元的资产以4178万元转让给宏利达公司，原告与宏利达公司恶意串通，处理公司资产，其行为已构成犯罪，原告的代理行为，股民一无所知，现在才知道原告与宏利达公司打官司，了解了一些原告的代理真相和事实。所以原告的违法代理，超越代理权限的行为和后果应自己承担，原股民不承担任何责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告邵作胜为支持自己的主张，提交如下证据：证据一：组建“济宁亿丰投资有限公司”股份委托协议书。证明：1、原告与被告于2004年10月26日签订组建“济宁亿丰投资有限公司”股份委托协议书，被告出资20000元，原告与被告存在代持股权关系。2、被告以出资额承担投资风险，应享有的除收益权以外的股东权利和义务通过原告代表实现。证据二：山东省高级人民法院（2017）鲁民终1329号民事判决书。证明：1、2009年1月17日，济宁亿丰投资有限公司形成了《济宁亿丰投资有限公司股东会关于公司清算报告及相关问题的决议》，同意由中国银行济宁分行营业部代发股东应分配公司剩余资产。2、被告在明知自己已经将股权转让给山东鲁泰控股集团有限公司的情况下，仍然领取了济宁亿丰投资有限公司返还的股金及股息。3、原告作为显名股东承担责任后，可以基于与被告作为隐名股东之间的协议，依照法律规定行使自己的追偿权。证据三：济宁市中级人民法院（2017）鲁08执519号之四执行裁定书。证明：原告根据山东省高级人民法院的终审判决，已经完全履行了向案外人山东宏利达投资有限公司的赔偿义务，济宁市中级人民法院出具执行裁定书。证据四、原告申请高新区人民法院调取的中国银行济宁分行按济宁亿丰投资有限公司的指令将26080元实际发放至被告名下的银行开户清单，证明：亿丰公司通过该行将26080元已经实际发放于被告名下，该款项已经实际由被告占有及支配。对于上述证据，被告刘咸会的质证意见如下：对于证据一签名的真实性没有异议。对于证据二我不知情，与我们没有关系。对于证据三的情况我不了解。对于证据四我不记得领没领该款。被告刘咸会对自己的主张未提交证据。综合分析原告提交的证据，对于证据一，因被告对真实性没有异议，对该证据的证据效力予以认定。对于证据二、证据三系已生效的法律文书，证据效力予以认定。对于证据四，系银行留存的付款传票记录，证据效力予以认定根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年10月26日，刘咸会（甲方）与邵作胜（乙方）、亿丰公司（丙方）签订《组建“济宁亿丰投资有限公司”股份委托协议书》（编号0182），协议书记载甲、乙双方均为鲁泰煤业有限公司正式职工，甲方出资20000元入股丙方，持出资证明复印件委托乙方代表甲方形式股东权利和义务；甲方以出资额承担投资风险，应享有的除收益权以外的股东权利和义务通过乙方代表实现；乙方参股丙方，风险共担、利益共享，享有《公司法》规定的权利和义务；丙方对股东负责，并根据利润分配方案，按实际出资额直接向甲、乙方分配股利。2016年5月，山东宏利达投资发展有限公司起诉济宁亿丰投资有限公司及其股东，要求济宁亿丰投资有限公司返还梁山县大营地区煤田探矿权转让款41780000元并赔偿利息损失，并要求股东承担连带清偿责任。济宁市中级人民法院出具（2016）鲁08民初145号民事判决书，并认定以下主要事实：济宁亿丰投资有限公司成立于2004年10月，注册资本金3350万元。工商登记显示共有28名股东。2004年11月，济宁亿丰投资有限公司的法定代表人王克理等人在未经济宁市政府批准的情况下，虚构经济宁市政府研究决定的事实，以原探矿权人注销为由，违规操作，将梁山县大营地区煤田探矿权变更到济宁亿丰投资有限公司名下。2008年5月14日，济宁亿丰投资有限公司决定解散。并通过股东会决议，主要内容为：将梁山县大营地区煤田探矿权有偿转让，价格不低于清算费用、税款、煤田勘探成本、股息之和。股息约在30%左右。2008年6月29日，即山东宏利达投资发展有限公司注册成立后的第三天，且王克理在执行缓刑期间，济宁亿丰投资有限公司与山东宏利达投资发展有限公司签订了《山东省梁山县大营地区煤田普查探矿权转让合同》，2008年10月21日双方签订了《补充协议》，将该探矿权转让给宏利达公司，转让价款3880万元，另加298万元勘探费用，合计4178万元。山东宏利达投资发展有限公司经王克理协调，从山东天安矿业有限公司借款4098万元，向济宁亿丰投资有限公司支付了转让价款。济宁亿丰投资有限公司工商登记的股东只有28名，但是，大多数登记股东身后有几个到几百个不等的隐名股东。实际出资人共计2319名。2008年12月，亿丰公司的绝大多数实际出资人与鲁泰煤业签订了股权转让协议。鲁泰煤业按照实际出资数额向将股权转让给鲁泰煤业的实际出资人支付了股权转让金。2009年1月17日，济宁亿丰投资有限公司清算组出具《济宁亿丰投资有限公司清算报告》，公司将可分配资产46230000元按股东出资比例分配到每个股东。同日，济宁亿丰投资有限公司完成了清算，并委托中国银行济宁分行营业部代发股东应分配的公司剩余资产，银行于2009年1月16日为被告刘咸会开具了26080元的银行存单。2011年6月9日，因王克理滥用职权将探矿权违规变更至济宁亿丰投资有限公司名下，兖州市人民检察院以滥用职权罪将其刑事拘留。2012年4月24日，兖州市人民法院作出（2012）兖刑初字第51号刑事判决书，判处王克理有期徒刑三年，并对探矿权予以追缴。2015年10月，基于执行关于追缴探矿权的刑事判决内容的结果，探矿权变更至山东鲁泰控股集团有限公司名下。济宁亿丰投资有限公司通过不正当手段取得涉案探矿权，没有支付对价，但是，亿丰公司却因为将该探矿权转让给宏利达公司而获得4178万元。股东将亿丰公司的资产以退还股金及股息的理由分配殆尽，造成了目前亿丰公司无资产向宏利达公司履行返还义务。而且，在亿丰公司清算组向股东分配资产前，绝大部分亿丰公司的实际出资人包括本案中的大部分自然人被告与鲁泰煤业公司签订了股权转让协议，并且收取了股权转让款。这些股东在已经将股权转让给了他人的情况下，仍然领取了亿丰公司返还的股金及股息。虽然大部分显名股东背后都有数量不等的隐名股东，这些股东承担责任后，可以基于自己与隐名股东之间的协议，依照法律的规定行使自己的权利。虽然分配公司资产的股东会决议上确定的股息分配为38%，但是，扣除税费后，股东出资与分配资产数额的比例为1：1.304。济宁亿丰投资有限公司应当返还给山东宏利达投资发展有限公司的款项与28位股东名下共分得款项的比例为0.9564。济宁市中级人民法院（2016）鲁08民初145号民事判决书的主要判决内容为：原告山东宏利达投资发展有限公司与济宁亿丰投资有限公司之间签订的煤田普查探矿权转让协议及补充协议为无效合同；被告济宁亿丰投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东宏利达投资发展有限公司返还4178万元；在被告济宁亿丰投资有限公司不能清偿山东宏利达投资发展有限公司4178万元的情况下，王克理等28名自然人被告承担赔偿责任。后该案上诉到山东省高级人民法院，2017年11月6日，山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1329号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年7月10日，济宁市中级人民法院出具（2017）鲁08执519号之四执行裁定书，该裁定书确认邵作胜等人已经按（2016）鲁08民初145号民事判决书所确定的赔偿义务已全部履行完毕。另查明，本院依据职权调取了中国银行股份有限公司济宁分行存档的人民币定期存单和储蓄取款凭条，显示2010年1月24日，刘咸会授权刘鹏（身份证号：）领取了该款，金额26668.93元（存单金额26080元，利息588.93元）。本院认为，原、被告签订的《组建“济宁亿丰投资有限公司”股份委托协议书》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议合法有效。济宁亿丰投资有限公司将探矿权非法转让给山东宏利达投资发展有限公司而获得的转让费，按照出资比例分配给济宁亿丰投资有限公司的出资人，其中包括本案原告和被告。后经生效判决书认定济宁亿丰投资有限公司应将探矿权转让费返还给山东宏利达投资发展有限公司，因济宁亿丰投资有限公司已将资产分配殆尽，没有履行能力，原告作为济宁亿丰投资有限公司28名显名股东之一，以其自身和被告分得款项所占的比例，向山东宏利达投资发展有限公司履行了返还义务，因此，原告有权向被告进行追偿。综上所述，原告向被告追偿垫付款的诉讼请求成立，理由正当，证据充分，予以支持。关于利息，未超过法律规定，予以采纳。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条第一款之规定，判决如下：限被告刘咸会于本判决生效之日起10日内向原告邵作胜偿还垫付款24942.91元（20000元×1.304×0.9564=24942.91元）及利息（以24942.91元为基数，自2018年7月10日起计算至实际给付之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费432元，减半收取计216元，由被告刘咸会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  田常明二〇一九年一月三十日书记员  郝莹莹