文书内容广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0118民初6980号原告：增城市兆昌荣木器制品有限公司，住所地广东省广州市增城区石滩镇沙庄上塘村。法定代表人：周合，职务总经理。委托诉讼代理人：李明，广东莞诚律师事务所律师。被告：刘明飞，男，汉族，1989年1月1日出生，住安徽省界首市。委托诉讼代理人：温富春、许小云，广东大洲律师事务所律师、律师助理。原告增城市兆昌荣木器制品有限公司（以下简称兆昌荣公司）诉被告刘明飞劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兆昌荣公司的委托诉讼代理人李明、被告刘明飞的委托诉讼代理人温富春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兆昌荣公司向本院提出诉讼请求：1、原告按月平均工资2147元的标准向被告计付未结清工资、停工留薪期工资、双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2、原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金；3、原告于2017年9月20日、2017年9月25日向被告支付的8227.31元，应从原告向被告支付的赔偿总额中予以扣除；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告的劳动争议已经过劳动仲裁，现原告认为仲裁裁决认定的事实错误，裁决结果第一至第七项明显不当，理由如下：被告为新手木工，发生工伤时刚入职原告公司不久，尚处在试用考核阶段。月平均工资为2000元，餐补为147元/月，每月的工资及餐补均以银行转账记录发放至被告账户，有被告提供的银行流水可以查实。被告在职期间，原告共向被告转入以下6笔款项，如图表：            序号              日期              金额（元）              支付方式              备注                  1              2017年7月23日              7560              银行转账              支付2017年4、5、6、7月份工资                  2              2017年10月6日              1029              微信支付                  3              2017年7月23日              4560              银行转账              代付另一木工王刘旗的工资                  4              2017年9月9日              4194              银行转账              被告己垫付款，原告返还被告                  5              2017年9月20日              5227.31              银行转账              保险公司代原告向被告支付的伤残赔偿款                  6              2017年9月25日              3000              银行转账              支付伤残住院补贴费      综上图表序号1-2，可以查实被告受伤前的平均收入为2147元/月[（7560元+1029元）÷4=2147]。广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会认为，无法核算被告受伤前的平均工资数额，直接参照广州市2017年人力资源市场工资指导价（手工木工）认定被告在职期间的月平均工资为7500元，错误作出仲裁裁决中的第一至第七项的裁决。另外，原告对于第一项诉讼请求中的各个项目同意支付，但应按照月工资2147元来计算；原告无需支付经济补偿金是因为被告单方不回公司上班，应视为其辞职，不能视为双方协商一致；对于图表序号5-6项为原告另行向被告支付的赔偿款共计8227.31元，应依法在原告向被告的赔偿总额中予以相应扣除。综上所述，原告认为仲裁裁决没有查明本案事实，裁决显失公正。现原告为维护自身合法权益，特提起民事诉讼，请求判如所请。被告刘明飞辩称：第一，在仲裁过程中被告记错入职时间，被告的入职时间应为2017年5月1日，而非仲裁时所主张的4月1日。第二，被告5月至7月的平均工资为12165元，有银行流水佐证。被告提交的工资一览表均有银行流水佐证，同时结合原告的微信聊天记录，在2017年10月6日转款1029元才将7月份工资支付完整，因此，完全可以计算被告5月、6月、7月三个月的工资情况，从而计算出被告受伤前的平均工资。第三，关于工资约定，双方有约定被告底薪7500元/月，加班费另计，并通过银行流水完全可以证实原告支付工资的情况。第四，即使法院认定双方均无法举证证实工资数额，根据广东省工资支付条例第四十八条的规定，根据有利于劳动者的原则，结合2017年广州市在岗职工平均工资8218元/月为依据，仲裁按照7500元/月认定工资已属裁决款项低于法定赔偿。综上，原告的诉讼请求完全缺乏事实依据，请依法驳回。本院经审理认定事实如下：被告刘明飞于2017年4月1日入职原告兆昌荣公司处，任职木工，双方没有签订书面劳动合同，原告未为被告购买社保，但为被告购买了商业保险，被告在职期间的工资通过银行转账发放，工资发放时间不固定。2017年8月25日，被告在原告车间工作时不慎被锯木机锯伤左手，被送至医院住院治疗，至2017年9月6日出院，共住院12天，其伤情被诊断为：左中指远节锯伤并骨折及组织缺损。2017年12月28日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出穗增人社工伤认〔2017〕015595号《工伤认定决定书》，认定被告的受伤情形为工伤。2018年5月22日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴〔2018〕012725号《广州市劳动能力鉴定结论》，认定：被告的劳动功能障碍程度为十级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2017年8月25日至2017年10月24日。原告未支付被告停工留薪期工资。停工留薪期满后，被告并未回原告处上班，原告亦未通知被告回公司上班。2018年5月28日，刘明飞以兆昌荣公司为被申请人向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：兆昌荣公司支付2017年7月1日到8月25日工资18829元、未签书面劳动合同双倍工资差额41142元、解除劳动关系赔偿金34433.1元、一次性伤残补助金80343,9元、一次性工伤医疗补偿金11477.7元、一次性伤残就业补助金45910.8元、住院期间护理费用2400元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费390元、停工留薪期间工资16068.8元。以上合计251835.3元。2018年8月31日，广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会作出穗增劳人仲案〔2018〕731号仲裁裁决书，仲裁裁决认定双方的劳动关系存续期间为从2017年4月1日至2017年10月25日，裁决：一、兆昌荣公司支付刘明飞未结清工资为6250元；二、兆昌荣公司支付刘明飞解除劳动合同经济补偿金7500元；三、兆昌荣公司支付刘明飞停工留薪期工资10250元；四、兆昌荣公司支付刘明飞双倍工资差额36750元；五、兆昌荣公司支付刘明飞一次性伤残补助金52500元；六、兆昌荣公司支付刘明飞一次性工伤医疗补助金7500元；七、兆昌荣公司支付刘明飞一次性伤残就业补助金30000元；八、兆昌荣公司支付刘明飞住院伙食补助费840元；九、兆昌荣公司支付刘明飞劳动能力鉴定费390元；十、驳回刘明飞本案其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决第一至七项内容，在法定期限内向本院提起诉讼。被告服从仲裁裁决，未提起诉讼。原告主张被告入职时双方口头约定工资构成为基本工资2000元/月加餐补费147元/月，加班费另算，被告月平均工资为2147元，工资以银行转账形式发放，不需要签名确认，工资发放至2017年7月份，尚未结清被告2017年8月1日至8月25日的工资1666元；事故发生后其向被告支付过3000元伙食费及住院补贴费，保险公司通过原告向被告理赔了5227.31元。原告就其主张提供了如下证据：银行交易明细和微信聊天记录截图打印件。其中，银行交易明细显示被告在职期间原告共向被告账户发放了5笔款项：2017年7月23日分别转账7560元和4560元，9月9日转账4194元，9月20日转账5227.31元，9月25日转账3000元。微信聊天记录为刘明飞和原告公司负责人刘远安之间的聊天记录，刘明飞：“刘总，你给我打6000块钱！我先把出院办了！晚点我拿单子过去给你”、“370（工具）十3500（押金）十324（伙食）=4194”、“刘总，大概这么多钱!你再兑下单子”、“刘总！我七、八月份工资给我结一下吧。”，刘远安：“七月余下1029已转”，刘明飞：“收到了！刘总我八月份的什么时候发”。原告主张被告在微信中确认收到2017年10月6日原告向被告支付7月余下工资1029元，故被告在职期间原告仅支付过两笔工资，即2017年7月23日支付的7560元和2017年10月6日支付的1029元，该两笔款项包含了2017年4月-7月的工资，故被告在受伤前的月平均工资为2147元。被告质证称：对两份证据的真实性无异议，但原告漏算了2017年8月14日转账的15119元，该款项为6月份的工资，转账的账户为刘远安的账户，被告认为2017年7月23日转账的两次款项都是5月份的工资，8月14日转账的款项为6月份的工资，9月9日转账的款项为被告住院期间自行垫付的费用和伤残用具的费用，是原告后来报销给被告的费用，而不是工资，9月20日、9月25日、10月6日转账的款项都是7月份的工资，可以从微信记录中看出来，10月6日发的是7月份余下的工资。另，被告主张双方约定工资构成为底薪7500元/月加绩效，绩效按件计算，加班费另算，被告受伤前领取了2017年5、6月份2个月的工资，原告已结清8月份之前的工资，尚未支付8月份的工资。被告就其主张提交如下证据：工资一览表、银行流水、微信聊天记录截图打印件。原告质证称：对工资一览表的真实性确认，不确认其关联性，2017年7月23日转账的4560元为原告通过被告的账户支付王刘旗的工资；从银行流水中可以看到，被告于2017年7月28日向他人转出该笔款项，金额基本对应；2017年9月9日转账的4194元，被告已经明确该笔款为垫付款，不是工资，包括370元（工具）+3500元（押金）+324元（伙食），原告也通过微信举证进一步证实该笔款项确实为垫付款；2017年9月25日转账3000元，该款项并非工资，而是被告于2017年9月6日通过微信请求原告付款办理出院手续，故应在赔偿总额中扣除；2017年9月20日转账的5227.31元是承保的保险公司向被告支付的理赔款，该笔款应从原告向被告的赔偿款中扣除；微信中2017年10月6日所提到的7月余下1029元已转，进一步证实7月份其他的工资已经通过2017年7月23日转账的7560元中支付，即7月23日转账支付的7560元包含了2017年4、5、6、7月份的工资；2017年8月14日通过尾号9271的账户支付的15119元并非工资，而是其他资金往来。庭审中，原告明确表示同意支付仲裁裁决第八、九项费用给被告。被告确认银行流水中2017年7月23日转账的4560元为原告通过被告账户支付给王刘旗的工资。被告称其在仲裁阶段记错了入职时间，其入职时间应为2017年5月1日，但并未提供证据证明，原告亦不予确认。本院认为：被告刘明飞的受伤被认定为工伤，有广州市增城区人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》为据，予以确认。刘明飞被鉴定为劳动功能障碍程度十级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期为2017年8月25日至2017年10月24日，有《广州市劳动能力鉴定结论》为据，予以确认。由于原告兆昌荣公司没有为被告缴纳工伤保险费，依照《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，原告应依法向被告支付工伤保险待遇的费用。工伤保险是由用人单位承担全部责任的一种社会保险，而意外伤害险属于商业保险，两者是不能代替的。参加社会保险是用人单位的法定义务，而是否参加商业保险，则由用人单位自行决定。由于投保工伤保险是用人单位的法定义务，原告不能通过为被告投保商业保险的方式来规避该项义务。故对原告主张扣除相应款项的请求，不予支持。被告未就仲裁裁决提起诉讼视为其认可仲裁裁决，原告亦认可仲裁裁决认定的劳动关系存续期间，故本院确认双方劳动关系存续期间为从2017年4月1日至2017年10月25日。原告对仲裁裁决第八、九项没有提起诉讼，庭审中也同意支付该费用给被告，故原告应支付被告住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费390元。一、关于刘明飞受伤前的月平均工资。根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”的规定，被告在职期间，原告向被告的银行账户转账支付了七笔款项，分别为：2017年7月23日转账7560元和4560元、8月14日转账15119元、9月9日转账4194元、9月20日转账5227.31元、9月25日转账3000元、10月6日转账1029元。原、被告均确认7月23日转账的4560元为被告代收员工王刘旗的工资，9月9日转账的4194元为原告支付给被告的垫付款，9月20日转账的5227.31元为保险公司代付的理赔款，7月23日转账的7560元和10月6日转账的1029元为被告在职期间的工资。但对于8月14日转账的15119元和9月25日转账的3000元，原告主张15119元为其他资金往来，并非工资，3000元为原告支付给被告的住院补贴，亦非工资；被告主张15119元为工资，转账人为刘远安，3000元亦为工资，因为7月份的工资是分三次发放的；但双方就各自的主张均无法提供其他证据予以佐证。原告作为用人单位应就员工的工资发放情况承担举证责任，但其未能提供工资台账或工资条予以证明，其应承担举证不能的法律后果，故按照有利于劳动者的原则，本院确认2017年8月14日和9月25日转账的两笔款项为被告在职期间的工资。原、被告均确认工资实际发放至2017年7月份，故原告实际向被告发放了4个月的工资。综上，被告的月平均工资为6677元=（7560元+15119元+3000元+1029元）÷4个月。二、关于未结清的工资。双方均确认尚未结清2017年8月1日至8月25日期间的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，原告应支付被告2017年8月1日至8月25日的工资为5564.17元（6677元/月÷30天×25天）。原告主张尚未结清被告2017年8月1日至8月25日的工资为1666元，理据不足，本院不予支持。三、关于停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”及第六十六条第（二）项“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”的规定，原告停工留薪期为2017年8月25日至2017年10月24日共2个月，但被告仲裁请求停工留薪期计算至2017年10月6日，系其自由处分民事权利，本院予以照准，故原告应支付被告停工留薪期工资为9125.23元（6677元/月×1个月+6677元/月÷30天×11天）。四、关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题。原被告双方未签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告于2017年4月1日入职原告处，于2017年10月25日离职，计算被告二倍工资的起止时间为2017年5月1日至10月25日。被告于2018年5月28日提起仲裁申请，故被告主张的2017年5月28日之前的二倍工资已超过一年的仲裁时效，故被告二倍工资的起止时间应为2017年5月29日至2017年10月25日，扣除原告已支付的工资及前文所述应支付的工资，原告还应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额为32494.73元（6677元/月×4个月十6677元/月÷30天×26天）。五、关于原告支付被告一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。依前所述，被告已被认定为工伤，劳动功能障碍程度为十级，现双方已解除劳动关系。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”、第六十六条第（一）项“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”的规定，原告应支付被告一次性伤残补助金46739元（6677元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金6677元（6677元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金26708元（6677元/月×4个月），该三项合计80124元。六、关于解除劳动合同经济补偿金。被告停工留薪期满后未回原告处上班，原告亦未催告被告回公司上班，鉴于双方均未能举证证明原告与被告解除劳动关系的原因，故本院视为由用人单位向劳动者提出并与劳动者协商一致解除劳动关系的情形。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，被告在原告处的工作年限为从2017年4月1日至2017年10月25日，已满6个月不满1年，经济补偿金应按照1个月计算，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金6677元（6677元/月×1个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十七条、第六十六条的规定，判决如下：一、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞2017年8月1日至8月25日的工资5564.17元；二、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞停工留薪期工资9125.23元；三、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞未签订书面劳动合同二倍工资差额32494.73元；四、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计80124元；五、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞经济补偿金6677元；六、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞住院伙食补助费840元；七、原告增城市兆昌荣木器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告刘明飞劳动能力鉴定费390元；八、驳回原告增城市兆昌荣木器制品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告增城市兆昌荣木器制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  王玉兰二〇一九年一月九日书记员  徐小卓陈帆