广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤06民初419号原告：兴业银行股份有限公司佛山分行。住所地：广东省佛山市禅城区。代表人：李锦奎，该分行行长。委托诉讼代理人：杜晓，广东天伦（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜耀广，广东天伦（佛山）律师事务所律师。被告：邝耀均，男，汉族，1963年5月29日出生，住所地：广东省广州市天河区。被告：何倩仪，女，1969年11月19日出生，香港特别行政区居民。被告：邝耀鸿，男，1960年7月14日出生，香港特别行政区居民。原告兴业银行股份有限公司佛山分行（以下简称兴业银行佛山分行）与被告邝耀均、何倩仪、邝耀鸿保证合同纠纷一案，兴业银行佛山分行于2016年10月8日向本院提起诉讼，本院于2016年10月9日立案受理。本院受理后，依法由罗凯原、梁亦民、禤敏婷组成合议庭对本案进行审理。2018年4月10日，因审判工作需要，本案合议庭组成人员变更为罗凯原、梁亦民、谢达辉。本院于2018年9月20日对本案进行公开开庭审理，兴业银行佛山分行的委托代理人姜耀广到庭参加庭审。邝耀均、何倩仪、邝耀鸿经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兴业银行佛山分行向本院提出诉讼请求：1.判令邝耀均、何倩仪、邝耀鸿就广东银一百创新铝业有限公司（以下简称银一百铝业）所欠兴业银行佛山分行借款本金9922903.07元（暂计至2016年9月29日，利息为4295913.18元，之后利息按借款利率上浮50%计算至实际清偿之日止）承担连带清偿责任;2.判令邝耀均、何倩仪、邝耀鸿向兴业银行佛山分行支付本案律师费26.7万元；3.判令邝耀均、何倩仪、邝耀鸿承担本案受理费、保全费等全部诉讼费用。事实和理由：一、签约事实1.签订《流动资金借款合同》（1）2014年9月2日，兴业银行佛山分行与银一百铝业签订编号为兴银粤保质借字（石湾）第201408280792号《流动资金借款合同》，约定由兴业银行佛山分行向银一百铝业发放借款1667万元，借款期限为12个月，自2014年9月2日至2015年9月1日。合同第五条第一款约定，借款利率=定价基准利率+3.7%，定价基准利率为中国人民银行人民币存款基准利率三个月期限档次。（2）2014年9月12日，兴业银行佛山分行与银一百铝业签订编号为兴银粤保借字（石湾）第201409120884号《流动资金借款合同》，约定由兴业银行佛山分行向银一百铝业发放借款500万元，借款期限为12个月，自2014年9月12日至2015年9月11日。合同第五条第一款约定，借款利率=定价基准利率+4.3%，定价基准利率为中国人民银行人民币存款基准利率三个月期限档次。上述两份《流动资金借款合同》第一条第二款约定，债权人实现债权的费用，是指贷款人釆取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用；第五条约定，每月的20日为结息日，借款人应当在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日结清其余本息；借款逾期的，贷款人有权对逾期的贷款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。2.签订《最高额保证合同》（1）2013年3月7日，邝耀鸿、何倩仪与兴业银行佛山分行签订编号为兴银粤个保字(拓展)第201303060249号《最高额保证合同》，自愿为银一百铝业对兴业银行佛山分行所负债务提供连带责任的保证担保。保证额度有效期自2012年8月14日起至2017年8月14日止。合同第四条约定，合同项下的保证最高本金限额为6000万元。（2）2014年2月23日，邝耀均、何广权与兴业银行佛山分行签订编号为兴银粤个保字（石湾）第201402220606号《最高额保证合同》，自愿为银一百铝业对兴业银行佛山分行所负债务提供连带责任的保证担保。保证额度有效期自2013年8月1日起至2017年8月14日止。合同第四条约定，合同项下的保证最高本金限额为6000万元。上述《最高额保证合同》第四条第二款均约定，在该最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，保证人承担的连带保证责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）。二、违约事实银一百铝业于2015年3月16日申请破产，兴业银行佛山分行依法向银一百铝业破产管理人申报了债权。邝耀均、何倩仪、邝耀鸿作为承担连带清偿责任的保证人依法应对银一百铝业对兴业银行佛山分行所负债务承担连带清偿责任。三、起诉依据根据《最高额保证合同》第十二条“违约责任”的约定：“保证人违约，债权人有权釆取以下一项或多项措施：……（二）宣布主债务履行期提前届满，要求保证人立即代为清偿债务；……（五）要求保证人赔偿损失。”另，兴业银行佛山分行为实现本案债权，签订《民事委托代理合同》并聘请了律师，支付了律师费26.7万元。该项律师费的计算符合广东省物价局、广东省司法厅联合发布的《律师服务收费管理实施办法》的规定，且兴业银行佛山分行已实际支付，属于《最高额保证合同》规定的“要求保证人赔偿损失”之情形，亦属于“债权人实现债权的费用”之范畴，依法应由邝耀均、何倩仪、邝耀鸿承担。邝耀均、何倩仪、邝耀鸿没有发表答辩意见，也没有提交证据，视为其放弃抗辩、举证、质证的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对兴业银行佛山分行起诉主张的事实，本院予以确认。另查明，银一百铝业破产重整案由我院受理，案号为（2015）佛中法民二破字第14号。银一百铝业破产管理人在其出具的（2015）铝业破管字第6-165-2号《广东银一百创新铝业有限公司管理人债权审查结果通知书》中确认，兴业银行佛山分行申报的案涉两笔贷款项下产生的本息共15199153.86元（15199153.86元=14986161.6元本金+212992.26元利息）债权全部被确认为优先债权。案涉《最高额保证合同》第一条均约定，被担保债权包括本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用等。第六条均约定，债权人因履行合同项下权利而发生的所有费用和支出（包括但不限于律师费用、诉讼或仲裁费用等）均构成被担保债权的一部分。兴业银行佛山分行在庭审中确认，银一百铝业自破产后对本案本息进行了部分清偿，本息金额相比起诉时有所减少。兴业银行佛山分行在庭后向本院出具的《广东银一百铝业有限公司1667万贷款欠款明细表》《广东银一百铝业有限公司500万贷款欠款明细表》中确认，截止2018年9月20日，对金额为1667万元的贷款，银一百铝业拖欠贷款本金7884028.64元，利息及复利共162178.35元；对金额为500万元的贷款，银一百铝业拖欠贷款本金0元，利息、罚息和复利0元。兴业银行佛山分行在庭审中确认，该部分本息金额变更视作其自认。案涉《最高额保证合同》第十五条第一款均约定，合同适用中华人民共和国法律。本院认为：本案是保证合同纠纷。何倩仪、邝耀鸿是香港特别行政区居民，本案具有涉港因素，属于涉港商事纠纷案件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条的规定，本案参照适用涉外民事诉讼程序审理。关于法律适用问题，何倩仪、邝耀鸿与兴业银行佛山分行签订的《最高额保证合同》约定，该合同适用中华人民共和国法律。本案其他当事人均为内地民事主体，其间合同关系不具有涉外、涉港澳台因素，当然应适用内地法律。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，本案全案适用内地法律审理。案涉《流动资金借款合同》《最高额保证合同》是当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，本院对上述合同的效力予以确认。合同当事人应当按照合同约定履行义务，不得擅自变更或解除合同。关于兴业银行佛山分行本案主张的邝耀均、何倩仪、邝耀鸿提供保证的主债务本息金额认定问题，案涉《流动资金借款合同》约定兴业银行佛山分行向银一百铝业出借2000万元。结合银一百铝业破产管理人确认、兴业银行佛山分行庭审中的自认及兴业银行佛山分行庭后向本院出具的欠款明细表，本院确认银一百铝业尚欠兴业银行佛山分行案涉贷款本金7884028.64元，利息及复利共162187.35元。根据兴业银行佛山分行的诉请及本院查明的事实，银一百铝业所需清偿的债务具体如下：编号为兴银粤保质借字（石湾）第201408280792号《流动资金借款合同》项下的借款本金7884028.64元，利息及复利162178.35元。关于保证人的责任承担问题，兴业银行佛山分行与邝耀均、何倩仪、邝耀鸿签订的两份《最高额保证合同》约定，邝耀均、何倩仪、邝耀鸿为银一百铝业与兴业银行佛山分行产生的债务在最高本金限额6000万元范围内提供连带保证责任担保，保证范围包括案涉借款本息及实现债权的费用等。本院在上文所认定的兴业银行佛山分行可受偿债权，包括案涉贷款的尚欠本金、利息、复利等均在案涉《最高额保证合同》约定的担保范围内。由于银一百铝业作为主债务人未按时足额偿还债务本息，邝耀均、何倩仪、邝耀鸿应就上文认定的所欠债务承担连带清偿责任。邝耀均、何倩仪、邝耀鸿未举证证明已清偿保证债务，应承担举证不能的不利后果。兴业银行佛山分行要求邝耀均、何倩仪、邝耀鸿承担连带清偿责任，本院予以支持。关于律师费，案涉《流动资金借款合同》约定，兴业银行佛山分行对银一百铝业享有的债权包括案涉借款本息及实现债权的费用，该费用包括诉讼费及律师费等，案涉《最高额保证合同》约定，债权人因履行合同项下权利而发生的所有费用和支出（包括但不限于律师费用、诉讼或仲裁费用等）均构成被担保债权的一部分。兴业银行佛山分行为证明其律师费损失，向本院提交《民事委托代理合同》、网上银行收款回单及发票等，以证明其为实现本案债权委托广东天伦（佛山）律师事务所提起诉讼，且已实际发生律师费26.7万元的事实。基于邝耀均、何倩仪、邝耀鸿在本案中未清偿案涉债务的违约事实及案件难易程度，本院酌定兴业银行佛山分行基于本案诉讼产生的律师费损失5万元，由邝耀均、何倩仪、邝耀鸿承担。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条的规定，缺席判决如下：一、被告邝耀均、何倩仪、邝耀鸿应于本判决发生法律效力之日起十日内在最高本金限额6000万元范围内对编号为兴银粤保质借字（石湾）第201408280792号《流动资金借款合同》项下的借款本金7884028.64元、利息及复利共162178.35元承担连带清偿责任；二、被告邝耀均、何倩仪、邝耀鸿应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告兴业银行股份有限公司佛山分行赔偿律师费损失50000元；三、驳回原告兴业银行股份有限公司佛山分行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108714.89元，由被告邝耀均、何倩仪、邝耀鸿共同负担68123.44元，由原告兴业银行股份有限公司佛山分行负担40591.45元。如不服本判决，原告兴业银行股份有限公司佛山分行、被告邝耀均可在判决书送达之日起十五日内，被告何倩仪、邝耀鸿可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  罗凯原审判员  梁亦民审判员  谢达辉二〇一九年一月十日书记员  巫江禺