云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0111民初9719号原告：刘裕淳，女，1965年10月6日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：詹晴洲、杨薇，云南君晟律师事务所律师，特别授权代理。被告：王宝新，男，1969年2月1日生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：云南宝泰轻化机械有限公司，住所云南省玉溪市澄江县龙街街道办事处提古社区提古一组。法定代表人：王宝松，总经理。被告：王宝贤，男，1965年4月13日生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。三被告共同委托诉讼代理人：陈菊梅，云南万捷律师事务所律师，特别授权代理。三被告共同委托诉讼代理人：王莹，云南万捷律师事务所实习律师，特别授权代理。原告刘裕淳诉被告王宝新、云南宝泰轻化机械有限公司（以下简称“宝泰公司”）、王宝贤股权转让纠纷一案，本院于2017年10月27日受理后，被告王宝新在答辩期内提出管辖异议，本院于2018年1月26日作出（2017）云0111民初9719号民事裁定，被告王宝新对管辖权提出的异议成立，本案移送浙江省温州市龙湾区人民法院处理。原告刘裕淳不服裁定提起上诉，云南省昆明市中级人民法院于2018年8月22日作出（2018）云01民辖终597号民事裁定，撤销昆明市官渡区人民法院（2017）云0111民初9719号民事裁定书，本案由云南省昆明市官渡区人民法院管辖。本院依法适用普通程序于2019年1月2日公开开庭进行审理。原告刘裕淳的委托诉讼代理人詹晴洲、杨薇，被告王宝新、宝泰公司、王宝贤的共同委托诉讼代理人陈菊梅、王莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘裕淳向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《股权转让协议》。2、判令被告王宝新立即归还原告已经支付的首期股权转让价款80万元。3、判令被告王宝新承担未履行《股权转让协议》的违约责任，即违约金人民币130万元。4、判令被告王宝新承担原告刘裕淳为本案支出的律师费人民币10万元及本案所有诉讼费用。5、判令被告云南宝泰轻化机械有限公司、王宝贤在保证范围内对上述所有款项承担连带保证责任。事实和理由：2015年10月28日，原告与被告王宝新签订《股权转让协议》，约定被告王宝新将昆明奥博斯轻工机械有限公司40%的股权转让给原告，股权的转让价格为448万元。具体付款方式为：原告在《股权转让协议》签订后7个工作日内支付80万元首期股权转让价款，支付至指定账号案外人王宝通名下；在首期股权转让价款支付后3个工作日内，双方应互相配合办理全部股权工商变更登记手续。《股权转让协议》签订后，原告于2015年11月3日向被告王宝新支付了80万元的首期股权转让价款，王宝新向原告出具了收条。但收款后被告王宝新迟迟不肯办理股权工商变更登记手续。另查，被告王宝新已将其持有的昆明奥博斯轻工机械有限公司全部股权转让给林乐和，另一股东王宝通将其全部股权转让给了陈俊杰，并于2016年1月4日办理了工商变更登记手续。至此，被告的违约行为已经让原被告双方签订的《股权转让协议》无任何履行的可能性，合同目的已经无法实现。根据《股权转让协议》的约定，如昆明奥博斯轻工机械有限公司任意股东未按照约定履行办理股权变更登记手续的，原告有权单方面解除本协议，要求被告王宝新返还已支付的全部款项。此外，《股权转让协议》还约定违约责任，守约方有权要求违约方履行或解除本协议，违约方除承担本协议约定的相关义务，赔偿因违约给守约方造成的全部直接及间接经济损失外，还需向对方支付人民币130万元作为违约金。因任何一方违约引起的诉讼或仲裁，产生的全部诉讼或仲裁费用（包括但不限于仲裁费、诉讼费、律师费、保全费、执行费、查封费等）均由违约方承担。同时，约定被告云南宝泰轻化机械有限公司、王宝贤为王宝新向原告承担连带保证责任，保证范围包括给原告造成的全部直接及间接损失、违约金、诉讼费、律师费等。原告认为，双方基于平等自愿、互相信任的基础签订《股权转让协议》，在协议履行的过程中，原告如约支付了首期股权转让价款，被告却迟迟不肯办理股权变更登记相关手续，并暗中将股权转让与第三人，此种行为存在严重的主观恶性，给原告造成了巨大的损失。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定及《股权转让协议》的约定，原告有权单方面解除协议，同时要求被告归还首期股权转让价款、赔偿违约金及因此给原告造成的直接或间接损失。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告辩称：一、原告和被告之间的股权转让协议已依法解除，被告在收到首期股权转让款后就按约履行合同并委托第三方公司代办股权转让的变更事宜，因原告方未配合办理，导致股权变更手续无法完成，被告已经给予原告合理的时间履行合同，无奈只有依据股权转让协议第5.2项的约定解除合同，被告的行为符合合同的约定；二、关于违约金及律师费的问题，之前官渡区人民法院做出的（2015）官民二初字第1825号民事判决书已经对此予以确认，被告认为该生效判决认定了刘国经诉王宝通一案以及刘裕淳诉王宝新案件两个案件的违约金以及律师费问题，原告不应当重复主张；三、云南宝泰轻化机械有限公司对外提供担保时并未经过公司股东会的决议，因此担保无效，对外不应当承担担保责任。前述一、二点答辩意见是三被告的共同答辩意见，第三点是被告云南宝泰轻化机械有限公司的答辩意见。另一代理人补充如下：一、《股权转让协议》被告已经在2015年12月合法解除，因此不存在支付违约金的问题；二、关于违约金和律师费，在另案（2015）官民二初字第1825号中，违约金和律师费都已经按较高金额主张，并且已经得到法院的支持，因此我们认为在本案当中该项请求不应该在得到支持。原告针对其主张向本院提交如下证据：一、《股权转让协议》、中国农业银行回单、收条，欲证明2015年10月28日原被告双方签订《股权转让协议》，原告按照协议约定支付了股权首期转让款80万元；二、（2015）官民二初字第1825号民事判决书、（2017）云01民终5640号民事判决书，欲证明原、被告签订《股权转让协议》后，原告的父亲刘国经通过银行转账向王宝通支付了200万元股权转让款，其中包括刘裕淳股权转让款80万元、刘国经股权转让款120万元，被告分别出具了两张收条；2015年12月31日，正值原告与被告积极沟通协商之际，被告在原告不知情的情况下，将股权转让给案外人并于2016年1月4日办理了股权变更登记手续，构成严重违约；三、委托代理协议、保全费发票、保函发票，欲证明原告为主张债权产生了律师费、保全费等相关费用，被告的违约行为给原告造成了严重损失。被告王宝新针对其辩解主张向本院提交证据：一、办理股权转让协议及收条，欲证明被告于2015年11月7日委托云南嘉世通商务秘书公司代办与原告的股权转让事宜，该公司于2015年11月8日收到办理股权变更的材料；二、证明一份，欲证明被告多次前往云南嘉世通商务秘书服务有限公司办理股权变更业务，由于原告并未前往办理，导致无法办理工商手续；三、云南信息报B版面2015年12月22日通知，欲证明被告王宝新已通知原告，由于原告未按约办理股权转让手续，属于违约，股权转让协议已于登报之日即2015年12月22日解除。经质证，被告对原告提交的证据一真实性、关联性、合法性均无异议，对证据二真实性、合法性认可，关联性和证明目的不认可，对证据三真实性、合法性认可，关联性和证明目的不认可。原告对被告王宝新提交的证据一、证据二的三性均不认可，对证据三的真实性无异议，合法性和关联性不认可；被告宝泰公司、被告王宝贤对被告王宝新提交的证据无异议。本院对以上证据认证如下：原告提交的证据一客观真实，被告无异议，本院予以采信；证据二系生效的法律文书，内容与本案关联，予以采信；证据三，被告对真实性无异议，内容与本案关联，予以采信。被告王宝新提交的证据一、证据二涉及案外人云南嘉世通商务秘书服务有限公司代办股权转让工商变更登记手续的事宜，因原告与被告签订的《股权转让协议》中并未约定委托他人代办股权变更工商登记手续，故对被告王宝新的证据观点不予采纳；证据三，客观证实，对被告主张的证明观点，本院将在说理部分予以阐述。经审理，本院确认本案法律事实如下：昆明奥博斯轻工机械有限公司，原法定代表人系王宝通，注册资本16.8万元，住所地为云南省昆明市大板桥昆明国际印刷包装城A-4-1，公司仅有两位股东，分别为被告王宝新、王宝通。2015年10月28日，原告刘裕淳（乙方）与被告王宝新（甲方）签订《股权转让协议》，约定被告王宝新将昆明奥博斯轻工机械有限公司40%的股权转让给原告，股权的转让价格为448万元；付款方式约定为乙方在《股权转让协议》签订后7个工作日内向就甲方支付80万元首期股权转让价款，款项支付至王宝通，账号62×××722，开户行为农行锦苑支行；在首期股权转让价款支付后3个工作日内，双方应互相配合办理全部股权工商变更登记手续，工商变更登记后7个工作日内乙方向甲方支付108万元股权转让款，2016年2月4日前乙方向甲方支付240万元股权转让款；如乙方未按照协议约定时间支付款项，甲方有权单方面解除协议；第5.1条约定，甲乙双方均应当严格按照本协议约定享有权利并履行义务，除下列情形外，任意一方不得单方面擅自解除本协议，否则，除向对方返还已支付的款项和相关费用、赔偿因违约给对方造成的全部损失外，还应当向对方支付130万元违约金；第5.1.1条约定“本协议签订生效后，甲方给予乙方一定的考察期，甲方同意乙方自行或由乙方委托律师事务所、审计机构等对目标公司及甲方持股各项情况进行调查，甲方应无条件配合。乙方依据尽职调查的结果确定是否如期向甲方支付约定的转让费，如乙方未按照本协议第2.1款约定的期限向甲方支付首期股权转让款项的，则本协议自动解除，双方互相不负任何违约责任，甲乙各自产生的相关费用，各自承担。”第5.1.2条约定“甲方承诺本协议3.2条所述建筑物系于2013年12月前建设完成。根据甲方提供的《云南省昆明空港经济区综合执法局关于对昆明奥博斯轻工机械有限公司生产区及配套设施未批先建行为免予行政处罚的通知》，目标公司建筑物属于该通知明确的“未批先建，免于行政处罚范围”。甲方应当按照本协议3.2款的约定按时办理地上的建筑物的初始登记，取得房产证并确保登记在目标公司名下。如甲方未能在本协议签订之日起2年内办理完毕该手续的，或者目标公司土地上的地上建筑物在任何情况下被证实不具备办理房屋产权登记条件的（例如被确认为违章建筑等）的，乙方有权单方面解除本协议，要求甲方返还乙方已支付的全部费用，将目标公司股权工商登记变更回本协议生效之前状态（因办理股权变更登记手续所产生的甲方和乙方的一切税费均由甲方承担），同时甲方构成违约。如甲方已在协议签署之日起两年内将办理房产证所需全部资料准备齐全，但因政府工作拖延致使未能在两年期限内取得房产证的，经甲乙双方另行协商一致，可适当延长该时限。”第5.1.3条约定“基于乙方拟购买目标公司100%的股权，并对目标公司业务进行统一的管理与调整，经甲乙双方协商一致确定，如目标公司现任意股东未与乙方签订股权转让协议并按照约定履行办理股权变更登记手续的，乙方有权单方面解除本协议，要求甲方返还乙方已支付的全部款项，如已办理股权变更登记手续的，需将股权工商登记变更回本协议生效之前状态（因办理股权变更登记手续所产生的甲方和乙方的一切税费均由甲方承担）”；违约方除支付违约金130万元，还应承担全部诉讼费或仲裁费，包括但不限于仲裁费、诉讼费、律师费、保全费、执行费、查封费等；被告宝泰公司、被告王宝贤自愿为甲方向乙方提供连带责任保证，担保范围包括甲方应当向乙方返还的股权转让价款，及因此产生的违约责任（包括但不限于因甲方给乙方造成的全部直接及间接损失、违约金、诉讼费、律师费等），保证期限为2年，自债务履行期限届满之日起算。2015年11月3日，原告通过刘国经的账户向王宝通支付了200万元的首期股权转让价款，其中包含本案《股权转让协议》约定的股权首期转让款为80万元，以及刘国经向王宝通支付的120万元股权首期转让款。同日，被告王宝新向原告刘裕淳出具了收条，内容如下：“今收到刘裕淳交来的股权转让金人民币捌拾万元（800000元），收款人：王宝新”。被告王宝新及案外人王宝通于2015年12月22日在云南信息报上登报发出《通知》，内容如下：“刘国经先生、刘裕淳女士：你们与王宝通、王宝新于2015年10月28日订立《股权转让协议》后，至今未按协议第二条第二项约定按期办理股权工商变更登记手续，造成协议无法履行，你方已属违约。根据协议第五条第二项约定，现通知你方解除2015年10月26日订立的《股权转让协议》的履行，并由你方按协议第五条第二项约定承担违约责任，特此通知，通知人：王宝通、王宝新。”2015年12月31日，案外人王宝通及被告王宝新将其持有的目标公司昆明奥博斯轻工机械有限公司分别作价10.08万元和6.72万元转让给案外人林乐和、陈俊杰，并于2016年1月4日办理了股权转让工商变更登记。原告刘裕淳及案外人刘经国于2016年1月19日通过邮寄方式向被告发送《律师函》，内容如下：“一、鉴于王宝通、王宝新已将股份转让，《股权转让协议》已无继续履行可能，因此我方要求立即解除王宝通与刘国经签订的《股权转让协议》；二、立即返还刘国经首期股权转让价款120万元人民币，立即返还刘裕淳首期股权转让价款80万元人民币；三、立即向刘国经支付200万元违约金、向刘裕淳支付130万元违约金；四、立即赔偿因你方违约给刘国经、刘裕淳造成的直接经济损失50万元及因本次纠纷产生的律师费20万元。”本案双方当事人争议焦点如下：一、被告王宝新是否存在违约行为；二、本案合同是否解除以及解除时间如何认定；三、违约金是否应当调整以及如何调整、律师费10万元有无依据；四、被告王宝贤、宝泰公司是否应当承担连带保证责任。本院认为，针对焦点一，原告与被告王宝新签订的《股权转让协议》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。原告刘裕淳已按照协议约定时间向被告王宝新支付了80万元首期股权转让价款，双方应当依约在首期股权转让款支付后3个工作日内办理股权变更工商登记手续。被告王宝新系股权转让的出让方，在受让方即原告刘裕淳按约定履行了支付首期股权转让款对价义务后，办理股权变更登记手续是被告王宝新的主要合同义务，被告王宝新辩称已经通知原告刘裕淳办理变更登记手续，但其并未提供证明予以证明，被告王宝新辩称原告刘裕淳拖延和拒绝办理变更手续的主张无事实依据，本院不予支持。在原告刘裕淳没有违约情形下，被告王宝新、王宝贤擅自将股权转让给案外人，并办理股权变更登记手续，其行为违约。针对争议焦点二，被告王宝新于2015年12月22日在云南信息报上登报发出《通知》，要求解除与原告刘裕淳之间的《股权转让协议》，因原告刘裕淳并没有违约，被告王宝新以登报通知方式要求解除合同不符合合同约定解除情形，也不具有法定解除情形，其解除合同的行为无效。被告王宝新于2016年1月4日将其持有的目标公司的股权全部转让变更登记至案外人陈俊杰名下，表明被告王宝新不愿意向原告刘裕淳履行转让股权登记手续，其行为违约，导致本案合同目的无法实现，原告刘裕淳于2016年1月19日通过邮寄方式向被告发送《律师函》，要求解除合同以及返还股权转让款，原告刘裕淳主张解除合同的行为符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除情形。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”被告确认收到了《律师函》，但庭审中未明确收到具体时间，因是同城邮寄，本院认定一周内邮寄送达，即确认原告刘裕淳与被告王宝新签订的《股权转让协议》于2016年2月26日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案合同已经解除，原告要求被告王宝新返还首期股权转让款80万元具有事实和法律依据，本院予以支持。针对争议焦点三，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本案中，原告依据《股权转让协议》的约定主张违约金130万元，被告抗辩认为违约金过高要求调整，原告刘裕淳没有提交证据证明被告王宝新的违约行为造成其130万元的损失，本院依据原告刘裕淳已付转让股权款预期可能产生的损失等情况酌情调整违约金为100000元。另，原告刘裕淳主张的律师费10万元，原告并未提交支付律师费的发票以及支付凭证，本院不予支持。原告主张的保全申请费属于诉讼费范围，且系原告采取财产保全措施支出的必要费用，本院予以支持。原告主张的保全保险费6600元，不属于诉讼费范围，也非必然损失，本院不予支持。针对争议焦点四，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，《股权转让协议》中明确约定被告王宝贤、被告宝泰公司承担连带责任，约定明确，且在约定的保证期间内，故被告宝泰公司、王宝贤应当对本案主债权以及违约金承担连带责任。被告宝泰公司抗辩其作出担保没有经过股东会决议因而无效，被告的抗辩是其公司内部股东决议问题，对原告而言不具有对抗效力，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告刘裕淳与被告王宝新于2015年10月28日签订的《股权转让协议》于2016年2月26日解除；二、由被告王宝新于本判决生效之日起五日内返还原告刘裕淳股权转让款800000元；三、由被告王宝新于本判决生效之日起五日内支付原告刘裕淳违约金100000元；四、由被告云南宝泰轻化机械有限公司、被告王宝贤对上述股权转让款800000元及违约金100000元承担连带清偿责任；五、驳回原告刘裕淳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25200元，由被告王宝新、云南宝泰轻化机械有限公司、王宝贤负担15000元，由原告刘裕淳负担10200元。保全申请费5000元，由被告王宝新、云南宝泰轻化机械有限公司、王宝贤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  颜芬芬人民陪审员  陈绍梅人民陪审员  朱 瑄二〇一九年一月十七日书 记 员  欧云霞