山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0283民初8013号原告（反诉被告）：中星联丰建设集团有限公司，住所地，福州市鼓楼区东大路88号建闽大厦四层B区8号，统一社会信用代码：91350100611327862H。法定代表人：陈锦阳，总经理。委托诉讼代理人：胡玥，北京市炜衡（南京）律师事务所律师。被告（反诉原告）：青岛佳龙腾置业有限公司，住所地，平度市李园街道办事处人民路217号，统一社会信用代码：91370283693761231Q。法定代表人：陈顽强，董事长。委托诉讼代理人：辛守玉，山东睿韬律师事务所律师。原告中星联丰建设集团有限公司与被告青岛佳龙腾置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中星联丰建设集团有限公司的委托诉讼代理人胡玥，被告青岛佳龙腾置业有限公司的委托诉讼代理人辛守玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中星联丰建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：请求被告支付原告工程尾款2584134.96元，并自2017年5月13日起至实际给付之日止的利息（计算到起诉之日的利息为145357.6元）。事实与理由：原告承接被告龙腾.华城裙楼外墙装饰工程项目，工程已于2017年5月12日完成竣工验收，2017年12月20日完成结算审核，工程款总计7467852.29元。按照合同约定，目前被告应付工程款总额的95%，即7094459.68元，被告仅支付4510324.72元，尚欠2584134.96元，被告一直拖延至今。青岛佳龙腾置业有限公司辩称，经查，我公司实际支付工程款的数额为4544724.72元，与原告主张的付款数额相差34400元。我公司代原告支付维修费12900元，应当从工程款中扣除。青岛佳龙腾置业有限公司向本院提出反诉请求：要求原告支付违约金及各项经济损失2336000元。事实与理由：2014年7月2日双方签订的建设工程施工合同约定，工期每延误一天扣罚4000元，工期延误给我方带来的一切损失由原告承担。双方于2015年4月29日签订的补充协议约定，开工日期为2015年5月5日，竣工日期为2015年10月5日，原告实际完工时间为2017年5月12日，延误工期584天。因原告的工期延误，导致已经出售的楼房迟迟不能交付业主，未出售的楼房无法及时出售，资金无法及时回收，为此，我公司支付了巨额银行贷款利息及违约金。中星联丰建设集团有限公司对青岛佳龙腾置业有限公司的反诉辩称，1、尽管合同约定的开工时间为2015年5月5日，但是，实际的开工时间为2015年7月16日。2、由于被告在施工过程中多次变更设计，且未能及时确认色板及更换材料的价格，我方多次发函请求确认色板、设计方案、更换材料等，本身就是对合同工期的再确认。另外，期间还受到其他施工队的干扰，破坏了已经施工完毕的现场，导致不断返工；因此，工程延期并非原告单方所致，不应当由原告承担延期损失。2、合同约定的违约金并非惩罚性违约金，被告主张的违约金比例过高，且未提供实际损失的证据，被告的反诉请求，依法不应当得到支持。3、双方已经对工程价款进行了最终确定，被告方并未主张延期施工违约金事宜，因此，该结算价款应当视为双方对涉案工程的最终结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。当事人无异议的证据如下：1.建设工程施工合同及补充协议；2.结算申请及结算审核认定表；3.工程竣工验收报告；4.2017年3月6日无法验收、移交的回复；5.2017年3月6日原告给被告出具的关于“龙腾.天下城”A区裙楼外墙装饰工程验收情况说明的回复；6.2015年10月12日至2016年4月2日期间工作联系单8份。当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供2016年6月2日、8月17日工作联系单2份。被告的质证意见，该两份证据中无被告方的签字或者盖章，对其真实性不予认可。被告提供A区外墙验收问题汇总及2016年1月19日现场签证单各一份。原告的质证意见，汇总的问题都是竣工验收合格以后发生的，且无原告方的签字或者盖章，对其真实性不予认可；外运垃圾的费用不是工程维修费用，而且，该费用发生在施工过程中，不应当由原告负担。本院对当事人所提供上述有争议证据的认定意见和理由如下:原告提供的2份工作联系单，被告提供的问题汇总表及现场签证单，均无对方工作人员签字或者盖章，而且，双方互不认可，因此，对双方提供的上述证据的真实性，本院均不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月3日福州联丰建筑装饰工程有限公司名称变更为中星联丰幕墙装饰工程有限公司，2017年9月8日中星联丰幕墙装饰工程有限公司的名称变更为中星联丰建设集团有限公司，中星联丰建设集团有限公司具有建筑幕墙工程专业承包一级资质。2014年7月2日原、被告双方签订建设工程施工合同一份，合同约定，工程名称为A区裙楼外墙装饰工程。关于工期延误：因发包人原因造成的工期延误，工期须经总监理工程师和发包人派驻的工程部负责人在相应文件中共同签证盖章后予以顺延。关于工程款支付：竣工验收合格后支付结算总价的95%，余款5%待保修期结束后全部付清，保修期2年。关于违约、索赔：本工程工期提前不予奖励，逾期将予以相应处罚。工期每延误一天扣罚4000元，……。工期延误给发包人带来的一切损失由承包人承担。若因发包人原因引起延误，经发包人签证同意后工期顺延。2015年4月29日双方签订补充协议，协议约定以下与本案有关的事项：合同总价暂定为6915908.57元，工期变更为2015年5月5日至2015年10月5日，工期150天。2016年11月2日原告提供工程竣工验收报告，被告于2017年1月12日提出四项整改意见：1、局部石材色差严重，需调换，2、由于地面沉降，地面与主体交接处缝隙较大部位需修整，3、部分破损石材需更换，4、局部玻璃未安装或损坏，需修整。2017年5月12日被告在验收报告中签字盖章，并签署“现场已整改，同意验收”。2017年5月26日原告提交结算申请，内容如下：我司承建的工程已于2016年11月2日完工，经甲方及监理单位验收合格，符合办理结算的条件，现申请办理竣工结算，结算金额为8501209元。2017年12月20日双方结算工程造价为7467852.29元，双方签字盖章确认。诉讼期间经双方对账，被告已经支付原告工程款4544724.72元，其中包含被告支付给第三方材料商款34400元，被告尚欠原告工程款数额为2549734.96元。原告提供2015年10月至2016年4月2日期间的工作联系单8份，证明施工过程中由于被告多次变更设计，未能及时确认色板及更换材料的价格，还受到其他施工队的干扰，破坏了已经施工完毕的现场，导致不断返工，工程延期并非原告单方所致，不应当由原告承担延期损失。被告对上述证据的真实性予以认可，但被告主张，上述工作联系单中无总监理工程师和派驻的工程部负责人共同签证盖章，因此，该证据不能证明原告的主张。对于涉案工程实际的开工时间和竣工时间双方存在争议。原告主张，实际开工时间为2015年7月16日，竣工时间为2016年11月2日，实际工期为466天，延误工期316天。被告主张，实际开工时间为2015年5月5日，竣工时间为2017年5月12日，实际工期734天，延误工期584天。本院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。对于涉案工程的总价款双方已经于2017年12月20日结算完毕，尚欠的工程款数额在诉讼过程中双方进行核对后，均无异议，本院予以确认。关于被告应否支付原告逾期付款利息问题。虽然原、被告签订的建设工程施工合同中没有逾期付款支付利息的约定，但因欠付工程款利息的性质属于法定孳息，工程款与利息之间存在随附性，属于承包人在法律上应得的利益；又因原、被告双方在合同中并未对欠付工程款利息的计付标准作出约定，原告要求按照年6%的利率支付利息的主张，本院予以采信；涉案工程于2017年5月12日竣工验收，因此，原告要求自2017年5月13日起支付利息的主张，本院予以支持。被告提供的2016年1月19日签证单中无原告方的签字或者盖章，而且，原告不予认可，因此，被告主张垃圾外运费用12900元应当由原告负担的请求，本院不予支持。关于被告的反诉。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。据此，本院认定涉案工程的实际竣工日期为2017年5月12日。实际开工时间，原告主张为2015年7月16日，但未提供相应的证据予以证实，而补充协议约定的开工日期为2015年5月5日，因此，本院认定合同约定的时间为实际开工时间。合同约定的工期日历天数为150天，延误工期587天，被告主张584天，本院予以确认。合同约定，因发包人原因造成的工期延误，工期须经总监理工程师和发包人派驻的工程部负责人在相应文件中共同签证盖章后予以顺延。原告既无证据证明因发包人的原因造成工期顺延的事实存在，亦无证据证明在约定期限内向发包人提出过工期顺延的申请，因此，原告应当承担延误工期的责任。民事权利的放弃必须采取明示的意思表示才能发生法律效力，默示的意思表示只有在法律有明确规定及当事人有特别约定的情况下才能发生法律效力，不宜在无明确约定或者法律无特别规定的情况下，推定当事人对权利进行放弃。本案，双方确认的结算审核认定表中，并无被告明示放弃索要延误工期损失的约定，因此，被告反诉要求原告赔偿延误工期损失的主张，本院予以支持。违约责任本身有两项职责，填平性和惩罚性，基于建筑行业属于微利行业的特征，本案应当以填平损失为主。依据合同中有关违约及索赔的约定，原告应当支付被告延误工期的违约金233.6万元（584×4000）；但是，涉案工程的总价款为746万元，延误工期的违约金就高达233.6万元，明显过高，因此，原告要求减少违约金的主张，本院予以支持。本院酌定，以涉案工程的总价款为基数，按照年利率6%的标准计算延误工期的损失较为合理，延误工期违约金数额为716913.82元（7467852.29×584×6%÷365）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民法总则》第一百四十条第二款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十八条之规定，判决如下：一、被告青岛佳龙腾置业有限公司支付原告中星联丰建设集团有限公司工程款2549734.96元及计息（利息的计算方法：以2549734.96元为基数，自2017年5月13日起按照年利率6%的标准计算至本判决生效之日止）。二、原告中星联丰建设集团有限公司支付被告青岛佳龙腾置业有限公司延误工期违约金716913.82元。上述二项，于本判决生效后十日内一次性履行完毕。三、驳回被告青岛佳龙腾置业有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28636元，被告青岛佳龙腾置业有限公司负担28236元，原告中星联丰建设集团有限公司负担400元；反诉费12744元，原告中星联丰建设集团有限公司负担3900元，被告青岛佳龙腾置业有限公司8844元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王美君人民陪审员  赵翠花人民陪审员  张淑敏二〇一九年一月二十八日书 记 员  马雪莲