河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5670号上诉人（原审被告）：河南北方城建集团有限公司，住所地：安阳市北关区安漳大道**。法定代表人：苏孟元，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨会军，河南殷都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方玉良，男，住安阳县。委托诉讼代理人：苏红，安阳市安阳县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：安阳市鑫盛金属物资有限责任公司，，住所地：安阳市北关区化工路路西法定代表人：王开连，该公司经理。被上诉人（原审被告）：张子平，男，住安阳市文峰区。上诉人河南北方城建集团有限公司（以下简称北方城建公司）因与被上诉人方玉良、安阳市鑫盛金属物资有限责任公司（以下简称鑫盛公司）、张子平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初1311号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。北方城建公司上诉请求：1、请求撤销原判决，改判由张子平承担赔偿责任，鑫盛公司承担连带赔偿责任；驳回方玉良对北方城建公司的诉讼请求；2、一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定事实和适用法律错误、裁判不当。具体理由如下：一、原判决将上诉人与鑫盛公司之间的关系界定为承包关系与客观事实相悖。上诉人作为承揽合同的定作人在本案中不应承担法律责任。二、原判决对于责任划分和赔偿数额裁判不当，方玉良在施工过程中擅自解开安全带，其本身存在重大过错，在责任划分上，方玉良应承担70%的责任。方玉良住院病历显示有脑梗塞，治疗脑梗塞的费用应由其自身承担。三、一审认定的各项赔偿数额不当。1、住院伙食补助费标准应按30元/天，共计26天。2、营养费赔偿标准应按10元/天，共计26天。3、护理费应按26天计算。4、残疾赔偿金应以纯收入12719.18元/年计算。5、交通费一审判决800元过高，请二审法院酌定。6、医疗费数额应扣除方玉良治疗脑梗的费用。7、一审认定方玉良的误工时间过长。被上诉人方玉良辩称，上诉人的上诉理由不能成立，原审查明事实清楚，适用法律正确。原审庭审中上诉人认可其公司于2018年6月7日将公司屋面维修工程发包给鑫盛公司，现又陈述与鑫盛公司系承揽关系，明显推脱责任，转嫁风险。上诉人将其厂房维修工程承包给不具备安全生产条件和用工资质的鑫盛公司，违反了法律和行政法规的禁止性规定，明显存在过错。本案中上诉人没有证据证明方玉良存在过错。原审法院结合方玉良的伤情，根据GA／T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定赔偿数额正确。被上诉人鑫盛公司辩称，北方城建公司负责人与张子平洽谈维修食堂的事宜，与鑫盛公司本身无关。因张子平个人不能出具发票，让鑫盛公司代办业务，鑫盛公司是物资公司，本身不具备施工能力，鑫盛公司只是提供材料和发票，其他事宜由另两方解决。关于方玉良各项赔偿数额的意见，同意上诉人的意见。张子平向一审法院补交的一份证言证词，谈到方玉良多次解绳，有证人可以证明。被上诉人张子平辩称，其同意北方城建公司的意见，方玉良是其找来干活的。方玉良施工过程中擅自解了两次绳，其三次批评他，告知其注意安全义务，后方玉良又擅自解开绳，导致事故发生。一审法院判决不当，有证人证言材料一份，一审庭审后其交到一审法院。方玉良应对自身的过错承担责任。当时事发后，其给过方玉良7500元钱。方玉良向一审法院起诉请求：1、判决三被告赔偿原告医疗费等各项损失共计212072.6元，并互负连带责任；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：鑫盛公司与北方城建公司签订施工协议书，由鑫盛公司承包北方城建公司职工食堂屋面维修工程，被告张子平系该维修工程的实际施工人，张子平雇佣原告方玉良进行屋面维修工作。2018年6月13日下午，原告在施工过程中不慎从房顶摔下，当日被送到安阳市第三人民医院住院治疗，诊断为：1、胸外伤：右侧血气胸、右第5肋骨陈旧性骨折肺挫伤、肺大泡；2、头外伤综合症；3、多处软组织损伤（腰、腹壁及双髋双膝）；4、右跟骨粉碎性骨折，左跟骨骨折；5、脑梗塞。原告于2018年7月9日出院，实际住院26天，支付医疗费49927.88元。2018年11月25日，原告方玉良以右侧跟骨粉碎骨折术后内固定物存留5月余为主诉，到安阳市第三人民医院进行治疗。原告于2018年12月11日出院，实际住院16天，支付医疗费12348.10元。经原告申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、护理人数及护理期限进行鉴定评估。2019年2月25日，该鉴定所出具豫安彰德司鉴所【2019】临鉴字第034号、【2019】临评字第-034号司法鉴定评估意见书，鉴定意见为：方玉良构成十级伤残；护理期限为180日，其中住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人。原告支付鉴定费1900元，鉴定检查费120元。一审法院另查明：方玉良系农村居民。原告受伤后，被告张子平为其垫付医疗费7500元。一审法院认为，原告方玉良受雇于张子平为北方城建公司提供劳务，其与张子平形成雇佣关系。原告在被告张子平的指示范围内从事雇佣活动，工作过程中摔伤构成伤残，雇主张子平应对雇员方玉良合理合法损失承担赔偿责任。被告张子平在答辩状中辩称，原告方玉良私自解除安全绳导致摔伤，其不承担赔偿责任，因被告张子平未提供证据，故对张子平的抗辩理由不予支持。被告北方城建公司作为原告提供劳务的受益单位，与被告鑫盛公司签订施工协议书时，明知道鑫盛公司不具备施工资质，仍将其单位职工食堂屋面维修工程承包与鑫盛公司，鑫盛公司又将该工程转给无施工资质的张子平实际施工，根据相关法律规定，对于原告的损失，北方城建公司、鑫盛公司应与张子平承担连带赔偿责任。原告的合理合法损失为：①医疗费，以医疗机构出具的医疗票据为准，原告的医疗费为62275.98元。原告主张票号为0204858的门诊费120元，系原告鉴定伤残时支出的费用，故该费用纳入鉴定评估费项中。②原告两次住院计42天，按照相关规定，住院伙食补助费标准为每天50元，故原告主张2100元住院伙食补助费，予以支持。③原告主张营养费3600元，数额过高部分，不予支持。营养费根据受害人的伤情予以确定，参照GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.1、7.4.1、7.5.1、7.6.1、10.1.1、10.2.17a）规定，确定营养期为80天。按照相关规定，营养费按每天20元计算，原告的营养费为1600元（20元／天×80天）。④原告主张误工费54750元，数额过高部分，不予支持。参照医院医嘱及GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.1、7.4.1、7.5.1、7.6.1、10.1.1、10.2.17a）规定，确定误工期为180天，原告提供的户口页显示其职业为粮农，按照上一年度河南省农林牧渔业平均收入40990元／年计算，原告的误工费为20214.25元（40990元／年÷365天×180天）。⑤原告主张护理费22410.9元。原告要求护理费按每天100.95元计算，未超出上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均收入标准，故对于该护理费标准予以支持。参照司法鉴定评估书中对原告的护理期限及护理人数意见，原告主张22410.9元护理费，符合法律规定，予以支持。⑥原告主张残疾赔偿金59115.72元，数额过高部分，不予支持。原告构成十级伤残，伤残系数为10%。原告为农村居民，故应当按照上一年度河南省农村居民人均可支配收入13830.74元／年计算20年，原告的残疾赔偿金为27661.48元（13830.74元／年×20年×10%）。⑦原告构成十级伤残，主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，予以支持。⑧交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗而实际发生的费用。原告主张800元交通费，符合法律规定，予以支持。⑨原告申请伤残鉴定及护理人数、护理期限评估，产生鉴定费1900元和鉴定检查费120元，该费用系查明和确定损失程度所支付的必要合理费用，予以支持。综上，原告方玉良的各项损失共计144082.61元。扣除被告张子平垫付的7500元，张子平再赔偿原告136582.61元，被告北方城建公司、鑫盛公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任》第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告张子平于本判决生效后十日内赔偿原告方玉良医疗费、护理费等各项损失136582.61元，被告安阳市北方城建集团有限公司、安阳市鑫盛金属物资有限责任公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告方玉良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加六倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4481元，减半收取计2241元，由原告方玉良负担798元，被告张子平负担1443元。二审中当事人未提交新证据。二审经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于本案责任主体如何认定的问题，根据审理查明的事实北方城建公司将公司食堂修缮工程发包给不具备施工资质的鑫盛公司，鑫盛公司又将工程转包给个人张子平，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，一审判令北方城建公司承担本案的连带赔偿责任无不当。关于方玉良医疗费赔偿数额如何认定的问题，北方城建公司对方玉良二次住院不予认可，根据方玉良二次住院治疗情况，应认定方玉良实际住院42天。医院诊疗的过程存在复杂性，方玉良因本案交通事故受伤，因没有证据证明方玉良诉请的医疗费需剔除，一审按照方玉良提供医疗费票据的数额认定其医疗费赔偿数额无不当。关于方玉良误工期限如何认定的问题，结合方玉良的伤情，参照GA／T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，一审认定方玉良误工期限为180天无不当。结合方玉良在工地受伤的事实，一审对方玉良误工标准的认定无不当。关于北方城建公司诉请一审认定方玉良的住院伙食补助费、营养费过高的问题，结合方玉良的住院时间、伤情，一审对方玉良伙食补助费、营养费赔偿数额的认定无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，一审认定方玉良残疾赔偿金的赔偿数额无不当。结合方玉良住院时间、、地点一审酌定方玉良交通费共计800元无不当。关于本案责任承担比例的问题，结合方玉良受伤过程，无证据证明方玉良施工过程中有相应的安全保护设施，不能认定方玉良在施工过程中存在过错，故一审认定赔偿主体的责任承担比例无不当。综上所述，上诉人河南北方城建集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4481元，由上诉人河南北方城建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇一九年十二月三日书记员  殷双利