灯塔市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1081民初2756号原告：辽宁金昌影视传媒有限公司，住所地灯塔市铧子镇荣官村，统一社会信用代码：91211022680061711K。法定代表人：刘志廷，系总经理。委托诉讼代理人：林永付，系灯塔市宏凯法律服务所法律工作者。被告：定边县驰越文化传媒有限责任公司，住所地陕西省榆林市定边县定边镇东正街，统一社会信用代码：916108256611664461。法定代表人：高振庆，系总经理。委托诉讼代理人：景倩，系陕西正北律师事务所律师。被告：高锦，女，1989年4月20日出生，汉族，现住陕西省定边县。委托诉讼代理人：赵一雷，系陕西言信律师事务所律师。原告辽宁金昌影视传媒有限公司与被告定边县驰越文化传媒有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告辽宁金昌影视传媒有限公司的委托诉讼代理人林永付，被告定边县驰越文化传媒有限责任公司的委托诉讼代理人景倩，被告高锦委托诉讼代理人赵一雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁金昌影视传媒有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令二被告给付原告投资款400万元并支付自2016年1月份起日0.05%的违约金至起诉之日止；二、解除双方联合投资合同；三、诉讼费用被告承担。事实与理由：一、2016年1月15日原、被告在灯塔市共同签署电影《狂飙》联合投资合同,其中第二章投资金额与支付方式第1款约定该项目资本金680万元被告投资390万元,原告投资290万元,但到2016年末经双方口头协商原告方又追加了110万元,院线公映的准备金,截止到2016年11月29日原告共投资400万元人民币,该联合投资合同第四条项目收益分配第二款规定,甲乙双方约定本项目收入扣除应交的税费后首先用于支付给乙方,待乙方收回投资后再支付给甲方的投资,余下再支付各方的投资收益。“该条款的约定就是说该项目只要取得收益,先支付给乙方也就是说原告的投资款”。然而在2017年12月28日被告与中央电视台签订影片许可使用合同,合同编号电频购字(2017)310号该项目(电影已经由央视6套频道购买了版权),并且上映支付了120万元的发行费,被告自行与央视签合同将款打入其他账户不是双方投资合同的共管账户,欺骗原告说钱没有回来,虽经原告方合计多次催要,但被告拒绝给付原告。二、本案第二被告高锦确系定边县驰越文化传媒有限责任公司实际控制人,通过2013年8月8日本案第一被告高振庆与本案第二被告高锦签订的电影摄制合同可见高振庆系剧本著作权所有人,将摄制电影发行放映权授权给第二被告,在通过院线影片《沙漠之心》媒体合作协议,2016年9月15日签署,甲方定边县驰越文化传媒有限责任公司,乙方北京全景国家地理新媒体科技有限公司,甲方代表系高锦签字。2016年11月28日定边县驰越传媒有限责任公司与纵贯文化传媒有限公司签署的电影《沙漠之心》票务补贴合作协议,也是高锦签署。电影《沙漠之心》联合摄制合同甲方代表均系高锦签字。根据被告公司固定资产增加验收单主管人系高锦,驰越传媒有限公司报销发票明细表可见高锦与宣发公司探讨发生相关费用以及高锦借款等,根据银行存款日记账(驰越传媒有限公司)高锦借款与开支情况,另外,该片宣发费、票房款共回款577,617.17元,而高锦仅给付58,563.00元,其余款57万元加上电影频道回款120万元,还有在公司借款尚欠118,127.00元,所以在高锦手里有188余万元属于原告的投资款,所以要求被告高锦予以归还,依据以上相关证据足以证明定边县驰越文化传媒有限责任公司实际控制人系高锦,因此原告认为被告高锦有意图计划在双方联合投资过程中规避相关民事责任将影片放映的收入不让转入双方共管账户,而且与其父高振庆相互推诿,严重侵犯了原告合法权益,并且严重违约,因此原告请求法院判令第二被告返还原告投资款并支付违约金。依据联合投资合同第4条1、2款规定被告已经违约,根据合同法及相关法律规定,违约方应承担违约责任,依照联合投资合同书第12条违约责任1、2、3、4款原告请求法院判令双方解除合同,二被告将全部投资款全部返还原告,并支付自投资款支付之日至起诉日0.05%的日违约金及银行贷款利息,从而维护原告的合法权益。被告定边县驰越文化传媒有限责任公司辩称：一、投资合同的主要义务已经履行完毕。2016年1月15日,原、被告双方签订《联合投资合同》后被告方积极履行合同中约定的义务:拍摄制作电影《沙漠之心》,取得电影公映许可证等一系列手续,与纵观传媒公司联系授权进行电影的推广销售,与国家新闻出版广电总局电影卫星频道节目制作中心进行版权使用交易等。现,被告为了履行该合同付出了大量人力、财力,合同的主要义务已经履行完毕,合同已经不可能发生逆转,根本不具备解除的条件。二、被告并未构成违约。关于后期收益款，双方需约定按投资比例进行分配，且被告于2018年8月份才收到版权出售的120万元,并且为了收回相应款项与对方进行了长时间的沟通,在收到该笔款项后也从未予以否认,而是让原告与被告方进行账务结算,确认无误后签字转账,且直接转至原告公司账户,不进入共管账户。但原告从始终未与被告进行账务对接,也未向被告提供过自己公司的账户。无奈,被告于2018年11月份向共管账户转账5.8万元,但原告也从未进行确认,致使被告不敢再继续向共管账户中转账。另,本案合同中,双方也从未约定收益款的具体支付时间,更未约定收益应当支入共管账户。故,被告根本不存在违约行为,反而是原告迟迟拖延,不与被告就账务问题进行对接,不提供自己公司的账户,这才导致后续款项无法向被告实际支付。现,被告任然承认该笔款项,且愿意承诺,只要原告与被告进行账务对接,确认无误后,可以将相应款项按比例进行支付,绝不拖延。三、原告的诉求没有法律依据与事实依据。1、原告诉请解除的合同不符合法定的解除要件。根据我国合同法第九十四条关于合同法定解除的相关规定,涉案合同的主要义务已经履行完毕,合同的目的已经实现,根本不具备法定解除合同的构成要件。2、根据双方合同约定,解除合同的条件一是双方协商一致是由于不可抗力导致合同无法继续履行的。本案中,被告从来没有同意过要解除合同,且合同的主要义务已经履行完毕,也未出现不可抗力导致合同无法继续履行的,故也不符合约定解除同的构成要件。原告认为,本案电影中双方投资比例基本是各占50%,但是电影的制作、发行、出售均由被告全权负责,被告为此付出了大量的人力、财力,但是由于经济效益差,该项目确实处于亏损状态,但是利润共享,风险自然也应当共担,如果仅仅因为项目亏损就要求解除合同,对被告极其不公,也势必会导致经济市场的混乱。综上所述,被告认为,原告诉请没有任何事实与法律依据恳请法院驳回原告的诉请,维护被告的合法权益。被告高锦辩称：首先,在本案中,答辩人高锦并非本案适格被告。原告诉状中所列事实并不属实,答辩人与本案被告陕西省定边县驰越文化传媒有限责任公司法定代表人高振庆系父女关系,在2016年3月,驰越公司向答辩人出具授权委托书,答辩人代理驰越公司处理电影外部发行、宣传相关事宜,双方为委托代理关系。后由于原告与驰越公司达成合作关系,答辩人与原告公司员工崔耕露于2016年4月至年底在原告处工作工资由原告进行发放,差旅费用由原告公司与被告公司的共管账户支出。期间答辩人的行为对原告负责,受原告支配。根据《民法通则》第四十三条之规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”以及最高法关于适用民事诉讼法若干问题解释第四十二条第规定,“法人和其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼,该法人或其他组织为当事人。”所以答辩人认为,答辩人的行为以及作出的意思表示为代理行为,属于代理驰越公司作出,产生代法律后果不应当由答辩人来承担,答辩人也非本案适格被告。其次,答辩人在双方公司合作期间的借款行为,借款用途为后期结款开票,并未用于个人用途,答辩人认为该行为属于为收取票房回款的职务行为,后果不应当由答辩人个人来承担,应由原、被告公司在完成结算后,由委托人来承担该笔费用。也不是原告认为的作为实际控制人,更没有返还诉状中所列款项的义务。经审理查明：被告定边县驰越文化传媒有限责任公司的法定代表人为高振庆，高振庆与被告高锦系父女关系。2016年1月15日,原告（乙方）与被告陕西省定边县驰越文化传媒有限责任公司（甲方）在辽宁省灯塔市共同签署电影《狂飙》联合投资合同（《狂飙》后更名为《沙漠之心》），该合同第二条投资金额与支付方式约定，该项目资本金680万元被告投资390万元,原告投资290万元,2016年末经双方口头协商原告方又追加了110万元院线公映的准备金,截止到2016年11月29日原告共投资400万元人民币。该合同第四条项目收益分配第二款约定,甲乙双方约定本项目收入扣除应交的税费后首先用于支付给乙方,待乙方收回投资后再支付给甲方的投资,余下再支付各方的投资收益。该合同地十二条一款约定，如因本合同一方违约导致其它方遭受损失，违约方应承担赔偿责任。2016年4月19日，被告定边县驰越文化传媒有限责任公司与高振庆委托被告高锦为电影《狂飙》工作代表，处理影片相关事宜，并签订相关合同。2017年12月28日被告定边县驰越文化传媒有限责任公司与国家新闻出版广电总局电影卫星频道节目制作中心签订影片许可使用合同,合同编号电频购字(2017)310号(电影已经由央视6套频道购买了版权),并于2018年8月2日支付给了被告定边县驰越文化传媒有限责任公司120万元的发行费,但被告未将收益给付原告。经原告多次索要，被告定边县驰越文化传媒有限责任公司于2018年11月15日给付原告58，563元。以上事实有当事人陈述、电影《狂飙》联合投资合同复印件、电影许可使用合同、中国工商银行业务委托书回执、委托书等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以确认。本院认为，原告与被告定边县驰越文化传媒有限责任公司签订的电影《狂飙》联合投资合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。双方应按合同约定履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条，有下列情况之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内扔未履行。被告定边县驰越文化传媒有限责任公司与国家新闻出版广电总局电影卫星频道节目制作中心签订影片许可使用合同，产生收益120万元（税前），却未按约定给付原告收益款，已构成违约，应承担违约责任。原告要求与被告定边县驰越文化传媒有限责任公司解除合同，本院予以支持。原告的投资款，被告应予返还。《中华人民共和国公司法》第二十条，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。根据被告高锦与张力君的聊天记录，高锦自认并非被告定边县驰越文化传媒有限责任公司员工，被告定边县驰越文化传媒有限责任公司的法定代表人高振庆与高锦为父女关系，高锦并非陕西省定边县驰越文化传媒有限责任公司的工作人员，确受委托处理电影《狂飙》的相关事宜，甚至可以处理合同，报销等，故可以认定高锦系定边县驰越文化传媒有限责任公司的实际控制人。被告高锦对返还原告的投资款，应负连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项，《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，判决如下：一、解除原告辽宁金昌影视传媒有限公司与被告定边县驰越文化传媒有限责任公司于2016年1月15日签订的电影《狂飙》联合投资合同；二、被告定边县驰越文化传媒有限责任公司于本判决生效后十日内返还原告辽宁金昌影视传媒有限公司投资款400万元；三、被告高锦承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57，804元，由被告定边县驰越文化传媒有限责任公司、被告高锦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  李晓波人民陪审员  魏庆辰人民陪审员  吴 悦二〇一九年一月十六日书 记 员  吴易明附：本案所依据的法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。