山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0283民初10069号原告：陶明善，男，1973年6月30日出生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：张学耕，平度银和法律服务所法律工作者。被告：周晓东，男，1982年7月3日出生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：邵伟东，山东平都律师事务所律师。原告陶明善与被告周晓东身体权纠纷一案，本院于2018年11月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陶明善的委托诉讼代理人张学耕，被告周晓东的委托诉讼代理人邵伟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶明善向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费，共计321980.45元，庭审时变更诉讼请求为307680.45元；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年4月7日17时左右，原告在自家地下室休息，被告持刀闯入，朝原告身上乱砍一顿后逃跑，原告强忍疼痛追赶，后体力不支当场昏倒，之后原告家属回家发现其被人砍伤，将原告送往平度市人民医院救治，初诊为多发刀砍伤、腓总神经损伤。后转入潍坊八九医院重新进行手术治疗。2018年7月14日，在平度市中医医院进行二次手术治疗，现仍留有后遗症。2018年7月19日，经青岛九鼎医学司法鉴定中心鉴定，原告所受之伤构成九级伤残，2018年9月10日，经青岛正源司法鉴定所重新鉴定，认定原告之损失构成九级伤残。事发后，被告拒不承担赔偿责任，给原告身心造成极大伤害，根据相关法律法规，特诉至法院，请求依法判如所请。周晓东辩称，本案的原告陶明善对于本案的发生有重大过错，并且对于矛盾激化负有重大责任，应当承担主要责任。本案产生的起因是因为原告陶明善与被告周晓东的妻子刘晓静有婚外情而引发，根据公安机关被告周晓东、原告陶明善、原告陶明善的妻子袁锡芹及被告周晓东的妻子刘晓静的询问笔录足以证实，陶明善与刘晓静在本案事发之前存在婚外情的关系。被告第一次知道原告陶明善与刘晓静的婚外情时，其选择协商解决，并没有采取过激和暴力的方式，而是到原告家里找到原告妻子共同协商解决问题，双方也达成一致，不再来往，相互不再联系。如果陶明善能够出于对家庭负责的态度，信守承诺，不再联系和骚扰刘晓静，就不会发生本案的后果，也不会给自己造成身体伤害。但2017年4月7日当天，也就是事发当天下午，原告又骚扰刘晓静和周晓东，对矛盾激化有重大责任。通过被告及其妻子的询问笔录，可以看出，原告在已经承诺不再与刘晓静联系的情况下，没有严守自己的承诺，又频频联系和骚扰刘晓静，对自己和他人的家庭不负责任，尤其是事发当天下午，又反复骚扰刘晓静，甚至骚扰被告，被告属于气愤不过，出于激情，去找原告理论，才发生本案的后果。被告认为，原告陶明善对于矛盾激化负有重大责任。且关于被告故意伤害一案，平度市人民法院已经做出（2018）鲁0283刑初479号判决书，判决书已经生效。该判决书认定原告在本案中有一定过错。该事实已经被人民法院生效判决书确认。被告因为故意伤害行为，已经被人民法院判决有期徒刑三年六个月，目前在监狱服刑，已经付出了失去人身自由的代价，被告已经因为故意伤害行为承担了刑事责任，因此，本案中在对双方进行过错责任比例划分的时候，应当充分考虑到这一情节，应当适当减轻被告承担的民事赔偿责任的比例。因此，被告认为，本案中，原告自己应当承担主要的和大部分民事赔偿责任，被告应当承担次要的和小部分民事赔偿责任。原告主张的321980.85元经济损失，如果都能够被人民法院认定，那么，原告自己应当承担70%的赔偿份额，大约为225386.6元，被告应当承担30%的赔偿份额，大约为96594.25元。而事发当天，被告就通过中间人给原告送去医疗费5000元，原告后来出具收条，收条原件在刑事案件卷宗中，应当兑除这5000元。且原告身体伤害程度与平度市人民医院的医疗过错和治疗延误存在因果关系。关于原告与平度市人民医院医疗过错纠纷一案，平度市人民法院已经做出（2018）鲁0283民初2112号判决书，该判决书认定：平度市人民医院在陶明善诊治过程中存在医疗过错，承担次要责任，法院已经委托鉴定机构对平度市人民医院的医疗过错进行了鉴定，平度市人民法院判决平度市人民医院承担40%的赔偿责任，赔偿陶明善各项损失共计122148.85元，该判决书目前已经发生法律效力。原告已经从平度市人民医院获得赔偿款122148.85元。在本案中原告赔偿款金额，应当减去平度市人民医院赔偿的122148.85元。原告主张的321980.85元经济损失，如果都能够被人民法院认定，原告应当获得的赔偿款为96594.25元-5000元=91594,25元，陶明善已经从平度市人民医院获得赔偿款122148.85元，远远超过了自己应当得到的赔偿款。综上所述，被告认为，原告陶明善应当承担主要责任，其经济损失已经从平度市人民医院超额获得，所以，应当判决驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告要求被告按城镇居民标准赔偿伤残赔偿金、误工费、护理费，并提供其国有土地使用证、原告经营的青岛平度明善顺心商贸有限公司及青岛泰和恒远商贸有限公司的营业执照、证明、护理人员身份信息予以证明其主张。被告认为根据原告提供的证据，误工费、护理费应按每天100元标准计算。对此，本院认为，根据原告提供的证据，可以认定原告在城镇居住并有固定的收入，其主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金及误工费，符合法律规定，本院予以支持，但其并未提交护理人员因护理减少收入的证据，护理费应按100元/天计算，根据鉴定意见，原告的误工期限应以273天为宜、护理期限应以90天为宜，护理人数住院期间以2人护理、出院后1人护理为宜。2、原告称为鉴定伤情，平度市公安局城关派出所委托华东政法大学司法鉴定中心对其损失进行鉴定，鉴定意见为原告之伤构成重伤二级，原告为此支付鉴定费5000元，对于该鉴定费要求被告承担。被告辩称根据《公安机关办理行政案件的程序规定》的规定，鉴定费用应由公安机关承担，该鉴定费不应由被告承担。对此本院认为，原告要求被告承担其为鉴定伤情而支付的鉴定费5000元，没有法律依据，本院不予支持。3、原告主张交通费3000元，被告不认可，认为交通费过高。对此本院认为，根据原告的伤情、住院次数、期限、时间等，原告主张3000元属合理花费，本院予以支持。本院经审理认定事实如下:2017年4月7日18时许，被告驾车来到平度市东阁街道办事处安居苑东区9号楼1单元原告的地下室，因原告纠缠被告妻子刘晓静，被告遂持刀将原告砍伤。事发后，原告到平度市人民医院住院治疗11天，入院诊断为“多发刀砍伤、左肱二头肌、肱三头肌断裂、右胫前肌断裂”，花费医疗费12475.33元；2017年5月4日，原告到潍坊市人民医院检查，花费医疗费10元；2017年5月8日，原告到中国人民解放军第八十九医院诊断1天、住院治疗7天，入院诊断为“①右小腿腓总神经损伤②左上臂及左侧胸背部外伤术后”，花费医疗费12194.28元；2017年5月5日至2017年11月10日期间，原告到潍坊医学院附属医院检查治疗，花费医疗费1237.44元；2018年7月14日，原告到平度市中医医院住院治疗6天，入院诊断为“右腓总神经损伤并足下垂”，花费医疗费21310.4元。事发后，被告支付给原告5000元。2018年3月7日，原告起诉平度市人民医院医疗损害责任纠纷一案由本院受理，在该案审理过程中，2018年6月10日，经本院依法委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，鉴定意见为平度市人民医院在对原告诊疗过程中存在医疗过错，与原告腓总神经损伤未能早期明确诊断及干预之间具有一定的因果关系；医院医疗过错与原告损害结果的因果关系程度，从技术鉴定立场分析为次要因果关系程度范围。2018年7月19日，原告单方委托青岛九鼎医学司法鉴定中心进行鉴定并作出鉴定意见书，鉴定意见为原告打伤事故致右下肢损伤为九级伤残；护理时间建议为30-150天；护理人数建议为住院期间2人护理，出院后1人护理；误工时间建议为180-365日。原告为此支付鉴定费2080元。在医疗损害责任纠纷案件审理过程中，平度市人民医院申请对原告右小腿腓总神经损伤造成的伤残等级及误工时间、护理时间进行鉴定，经本院依法委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定并作出鉴定意见书，鉴定意见为原告右腓总神经损伤术后目前致残程度为九级；建议误工时间自受伤之日起为180-365日，护理时间自受伤之日起为30-150日。关于医疗损害责任纠纷，本院于2018年11月6日作出（2018）鲁0283民初2112号民事判决书，判决在该案中原告的合理损失有医疗费34752.12、误工费43953元、护理费16583元、伤残赔偿金188704元、住院伙食补助费1300、交通费3000、伤残鉴定费17080元（包含在北京法源司法科学证据鉴定中心花费的15000元鉴定费）、精神损害抚慰金3000元，共计308372.12元；原告的上述损失应先有平度市人民医院赔偿精神损害抚慰金3000元，剩余部分305372.12元，由平度市人民医院按40%的比例赔偿122148.85元。2018年11月9日，平度市人民法院作出（2018）鲁0283刑初479号刑事判决书，判决被告犯故意伤害罪并判处有期徒刑三年六个月。本院认为，公民的身体权受法律保护，任何人不得非法侵害。本案的发生起因与原告自身行为存在一定关系，原告纠缠被告妻子，进而导致本案的发生，对于本次纠纷，原告应承担一定的责任；被告在遇到问题时未冷静妥善处理并持刀将原告砍伤，对于本次纠纷的发生亦应承担一定责任，结合本案案情，对于本次纠纷，原告应承担次要责任即40%，被告应承担主要责任即60%。本案中，原告的合理花费有医疗费47227.45元，误工费43953元（161元/天×273天）、护理费11500元（100元/天×25天×2人＋100元/天×65天）、住院伙食补助费2500元（100元/天×25天）、伤残赔偿金188704元（47176元/年×20年×20%）、交通费3000元、鉴定费2080元，以上合计298964.45元。而原告之损伤，虽是被告砍伤，但同时与平度市人民医院医疗诊断延误存在因果关系，因此原告的上述合理损失，应扣除平度市人民医院已赔偿的部分，而根据（2018）鲁0283民初2112号民事判决书，扣除北京法源司法科学证据鉴定中心花费的鉴定费15000元所占的比例，平度市人民医院赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计116148.85元[（308372.12元-精神损害抚慰金3000元-鉴定费15000元）×40%]，扣除该部分后，原告的合理损失尚有182815.6元，对于该部分损失，被告应承担60%的责任即109689.36元，扣除事发后被告已支付给原告的5000元，被告还应支付原告各项损失共计104689.36元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照《公安机关办理行政案件程序规定》第九十条之规定，判决如下：一、被告周晓东于判决生效后十日内赔偿原告陶明善医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费共计104689.36元。二、驳回原告陶明善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。实收案件受理费6130元，应收案件受理费5915元，保全费2270元，合计8185元，由原告陶明善负担3521元，由被告周晓东负担4664元，于判决生效后十日内交纳。退还原告陶明善案件受理费215元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。上诉期满七日内仍未预交上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王钦波审 判 员  陈 雷人民陪审员  于洪展二〇一九年一月三十日书 记 员  孙国卫申请执行期限为履行期届满二年内提出