贵州省普定县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0422民初1876号 原告滕代云，男，1971年1月2日生，汉族，贵州省普定县人，农民，住贵州省普定县。 委托代理人张斌，系北京盈科（贵阳）律师事务所律师。 代理权限为特别授权代理。 被告普定县建筑一公司，住所地：贵州省普定县城关镇园丁路。统一社会信用代码：915204222158209036。 法定代表人曹炳光。 被告黄永富，男，1963年11月28日生，汉族，贵州省普定县人，农民，住贵州省普定县。 委托代理人曾云松，系贵州蕴诚律师事务所律师。 代理权限为特别授权代理。 原告滕代云诉被告黄永富、普定县建筑一公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月9日立案受理后，依法由审判员梁大府适用简易程序于2018年9月12日公开开庭进行了审理。原告滕代云及其委托代理人张斌、被告黄永富及其委托代理人曾云松到庭参加了诉讼，被告普定县建筑一公司经本院依法送达开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告滕代云诉称：2017年9月7日,原告受工头谢兴利（已故）之邀到黄永富分包的普定建筑一公司承建的普定马场镇腾家村新农村建设旧房拆除工地上班，工资为每天150元。2017年9月12日，原告在拆除普定马场镇腾家村××组滕仕美家旧房时从房顶摔落至地，造成左侧股骨骨折及全身多处软组织受伤并住院治疗。经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定为伤残七级，因被告未积极履行赔偿义务，原告现诉至法院，请求判令：1、二被告连带赔偿原告伤残赔偿金、误工费、营养费、护理费、被抚养人的抚养费、精神抚慰金等各项损失共计394747.6元；2、案件受理费由二被告承担。 被告黄永富辩称：被告与原告不认识，也从未雇佣原告从事任何工作，二者之间不存在法律上的合同关系；就原告所诉事项，被告与原告的雇佣人谢兴利签订有调解协议，相关赔偿应由谢兴利承担，与被告无关；本案中原告的雇佣人谢兴利已死亡，本次诉讼是原告在知悉被告谢兴利死亡后撤诉再行起诉，并将谢兴利的继承人排除在外，如原告不将谢兴利的继承人列为本案被告，应视为放弃对谢兴利赔偿份额的主张。 被告普定建筑一公司未做答辩。 为支持其诉讼请求，原告在举证期限内向本院提交证据如下： 1、户口簿复印件，证明原告身份信息及诉讼主体适格； 2、普定建筑一公司查询信息表，证明被告普定建筑一公司的基本信息情况； 3、村委证明，证明原告承包土地已被征收，其主要收入来源为外出务工收入； 4、证明，证明原告妻子系智障人士，需要原告方扶养； 5、户口簿复印件，证明原告有两子尚未成年，需要原告抚养； 6、安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明原告伤情被鉴定为七级伤残，误工期为210日，护理期为150日，营养期为150日，后续治疗费为7000元； 7、鉴定费票据一张，证明原告为做司法鉴定支出600元。 8、证人滕某的证言，证明2017年9月7日谢兴利找原告给黄永富做工，及2017年9月12日原告在房顶锯椽条的过程中摔伤情况。 上述原告提交的1－7项证据，被告黄永富对证据1无异议；对证据2真实性无异议，但认为达不到原告的证明目的；对证据3的真实性有异议；对证据4有异议，认为达不到原告的证明目的；对证据5的真实性及证明目的无异议，但对关联性有异议；对证据6的合法性有异议，对其适用的鉴定标准有异议；对证据7真实性无异议。 被告黄永富在举证期限内向本院提交证据如下： 1、身份证复印件，证明被告身份信息及诉讼主体适格； 2、腾家村村委证明，证明本案原告系自己摔伤； 3、《调解协议书》，证明本案原告即使在拆除旧房中摔伤，也只与谢兴利存在法律关系，且原告在摔伤后，已经与谢兴利经过协议解决； 4、《拆除房屋合同》，证明普定建筑一公司委托黄永富与谢兴利签订合同，合同规定，安全事故由乙方谢兴利负责。 5、贵州警察学院司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，经被告黄永富申请重新鉴定后，证明原告滕代云所受之伤构成十级伤残，后期治疗费2600元至3900元之间，误工期限为365日，护理期限为150日，营养期限为180日。 上述被告黄永富提交的1－5项证据，原告滕代云对证据1无异议；对证据2有异议，原告是在务工时受伤，不是意外受伤；对证据3真实性无异议，但认为达不到被告的证明目的，该协议书中谢兴利只是代表，代表的是黄永富。对证据4不予认可，这是被告与谢兴利签订，且其中安全条款违反安全法，对证据5无异议。 被告普定建筑一公司未向本院提交证据。 本院当庭出示依法调取的证据材料： 1、安顺市殡仪馆火化证书，证明谢兴利已于2018年5月17日过世的事实； 2、询问笔录一份，证明谢兴利现已经过逝及遗产情况； 原告滕代云对上述本院调取的证据均无异议；被告黄永富对证据1无异议；对证据2真实性无异议，但对证据内容有异议。 上述原、被告提交证据经本院综合审查并结合原、被告庭审陈述，可确认如下事实：被告黄永富通过挂靠普定建筑一公司承包了普定马场镇腾家村新农村建设旧房拆除项目。原告滕代云通过谢兴利邀约进入该施工项目处从事房屋拆除工作，2017年9月12日，原告滕代云在腾家村××组滕仕美家旧房锯椽条时因椽条断裂而从房顶摔落受伤，原告受伤后于当日被送往普定县人民医院治疗，经诊断为左侧股骨骨折及全身多处软组织受伤并住院治疗28天。原告所受之伤于2018年4月18日经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定《司法鉴定意见书》评定为七级伤残、误工期限210日、护理期限150日、营养期限150日。因被告黄永富对该鉴定结果有异议，并向本院申请重新鉴定，原告滕代云同意重新鉴定，后经贵州警察学院司法鉴定中心鉴定后作出贵警院司鉴中心（2018）法临鉴字第2388号《司法鉴定意见书》，鉴定原告滕代云所受之伤构成十级伤残，后期治疗费2600元至3900元之间，误工期限为365日，护理期限为150日，营养期限为180日。原告滕代云、被告黄永富对该份鉴定意见现均表示认可。庭审中，原告滕代云变更其诉讼请求为要求二被告连带赔偿原告残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、被抚养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金各项损失共计456405.6元。 同时查明，本案中邀约原告滕代云进入该房屋拆除施工项目处务工的谢兴利已于2018年5月17日过逝。 本院认为，第一、关于各方应承担的责任问题，庭审中，被告黄永富认可挂靠普定建筑一公司承包了普定马场镇腾家村新农村建设旧房拆除项目及工人工资由其支付给谢兴利后再由谢兴利支付给工人，而根据证人滕某的证言，原告滕代云系受谢兴利邀约来到腾家村新农村建设旧房拆除项目工地务工，而谢兴利仅为被告黄永富管理工地，同时，从2018年2月11日原告与谢兴利签订的《调解协议书》也可看出，已故的谢兴利在签订该《调解协议书》中的身份仅是代表，虽其代表的是谁在《调解协议书》中并未交代，但结合事发工地为被告黄永富承包事实及工人工资由被告黄永富支付事实，应可认定谢兴利系代表被告黄永富与原告滕代云达成《调解协议书》，而原告与谢兴利签订《调解协议书》也未履行。综上，本院对原告滕代云与被告黄永富之间存在雇佣关系的事实予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定。本案中原告滕代云在正常务工时，因椽条断裂从房顶摔落而受伤，被告黄永富作为原告滕代云的雇主应承担赔偿责任。而本案另一被告普定建筑一公司接受没有相应施工资质的黄永富的挂靠，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定。故被告普定建筑一公司应当对滕代云的受伤承担连带赔偿责任。 第二，关于本案涉及的各项赔偿金额问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定并结合统计部门公布的有关数据加以确定。1、残疾赔偿金。原告滕代云已脱离农业生产靠务工收入为主要生活来源，原告的残疾赔偿金应为29080元×20年×0.1（十级伤残系数）＝58160元；2、误工费，因原告滕代云未能举证证明最近三年的平均收入状况的及最近三年的平均收入，经结合贵州警察学院司法鉴定中心评定原告的误工期限为365日，其误工费应为58198元（58198÷365×365）；3、护理费，经结合贵州警察学院司法鉴定中心评定原告的护理期限为150日，其护理费应为15849元（38568÷365×150）；4、营养费，原告要求按每天100元计算，本院认为标准过高，酌情支持按每日60元计算，营养费为60元×180天=10800元；5、住院伙食补助费，结合原告提交的病历材料，原告实际住院28天，原告主张按每天伙食补助费100元计算，本院认为标准过高，酌情支持按每日60元计算，故住院伙食补助费为60元×28=1680元；6、原告主张的鉴定费，因被告黄永富申请的重新鉴定系由被告黄永富支付的鉴定费，故本院对原告主张的鉴定费的诉讼请求不予支持；7、精神抚慰金，本院酌情支持1000元；8、对于原告主张的1000元交通费虽未提供相应票据加以证明，但原告因伤而支出交通费确是事实，故本院予以酌情支持500元；9、后续治疗费，经结合贵州警察学院司法鉴定中心评定原告后期医疗费用为2600元至3900元之间，本院酌情支持3000元；关于原告诉请的被抚养人生活费，因原告并未向本院提交其因本次受伤丧失劳动能力的证据材料，故本院对其该项诉讼请求，不予支持。综上，原告滕代云因伤而造成的损失为149187元，故在本案中，被告黄永富应支付给原告滕代云的赔偿款为149187元。 据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告黄永富于本判决生效后15日内赔偿原告滕代云残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金共计149187元。 二、被告普定建筑一公司对上述款项承担连带赔偿责任。 三、驳回原告滕代云的其他诉讼请求。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 案件受理费7220元，减半收取3610元，由原告滕代云承担2275元，被告黄永富承担1335元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。并于提交上诉状之日起七日内预交上诉费，逾期视为放弃上诉。 逾期未上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在本判决履行期届满后的二年内，向本院申请强制执行。 审判员  梁大府 二〇一九年一月十五日 法官助理冯建立 书记员周超智