广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初11644号原告：佛山市顺德区新翔混凝土有限公司，住所地佛山市顺德区杏坛镇麦村村七滘沙场。法定代表人:廖纯枝，总经理。委托代理人：陈伟杰，广东龙浩律师事务所律师。委托代理人：刘天喜，广东龙浩律师事务所律师助理。被告：广州市第四建筑工程有限公司，住所地广州市海珠区前进路基立南街21号。法定代表人：冯文锦，董事长。委托代理人：庞洗，广东润平律师事务所律师。委托代理人：岑思惠，广东润平律师事务所律师。被告：广东千山医疗器械科技有限公司，住所地佛山市顺德区杏坛镇高赞工业区二环路8号智富园2栋203。法定代表人：刘祥华。原告佛山市顺德区新翔混凝土有限公司诉被告广州市第四建筑工程有限公司（以下简称为“第四建筑公司”）、广东千山医疗器械科技有限公司（以下简称为“千山医疗公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈伟杰、刘天喜，被告第四建筑公司的委托代理人庞洗、岑思惠到庭参加了诉讼。被告千山医疗公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告第四建筑公司于2017年就千山医疗器械装备大健康产业基地（一期）（1号车间、2号车间、3号车间、4号车间、5号车间、6号车间、综合楼、7号车间、开闭所、1号门卫、2号门卫、3号门卫）工程项目签订了《商品混凝土购销合同》（合同编号：市四建佛(2017)材购分字第32号）（下称“合同”），约定由原告向被告供应工程所需的商品混凝土。合同明确约定了相关混凝土的名称、型号、单价以及付款方式。原告一直依约向被告供应混凝土，但自2018年1月23日后，被告再无向原告支付货款。经原告与被告于2018年6月30日对账，被告分别拖欠原告2017年10月货款34915元，2017年11月货款48095元，2017年12月货款508745元，2018年1月货款1527869元，被告确认拖欠原告货款合计为2119624元。根据合同第六条付款方式约定，如果超出第五个月付款，供方有权停止供货，并追究需方按欠款数额日万分之五违约金。根据该条约定，被告分别拖欠原告2017年10月至2018年1月货款，至原告起诉之日已超出5个月。原告有权向被告主张每日万分之五的违约金，具体计算详见附件《违约金计算明细表》。以上事实，有《商品混凝土购销合同》、对账明细表等证据为凭。原告认为，原告依约供货，被告方验收结算付款，形成交易习惯，被告违反合同约定，未依约支付货款的事实充分证据充分。为维护原告合法权益，现特向贵院提起诉讼，诉请：1、判令被告第四建筑公司立即向原告支付货款2119624元；2、判令被告第四建筑公司向原告支付违约金（分别以34915元为基数从2018年2月26日起，以48095元为基数从2018年3月26日起，以508745元为基数从2018年4月26日起，以1527869元为基数从2018年5月26日起，按照每日万分之五的标准，计算至实际清偿之日止，暂计至2018年8月6日为86958.25元）；3、判令被告千山医疗公司对以上货款及为违约金承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由两被告承担。被告第四建筑公司辩称：第一，原告未按照合同约定向我方提交工程所需技术资料原件，我方因此暂缓对原告支付剩余货款。根据双方签订的商品合同第二条约定，原告应当提供工程所需的技术资料原件，一式五份给我方，且必须每月对混凝土使用的砂做氯离子第三方检测并随车附送第三方检测报告给我方，在我方支付了货款后原告未能按合同约定交付上述资料，为保障混凝土质量，在原告提供资料前，我方暂缓支付剩余货款。第二，涉案工程项目建设单位被告千山医疗公司已做出保证，因被告千山医疗公司导致我方无法向原告支付货款的由被告千山医疗公司承担责任。我方与被告千山医疗公司在2016年签订了建设工程施工合同约定由我方承接工程，截至2018年1月被告千山医疗公司未能按约支付工程款，拖欠的款项达数千万，我方已经垫付巨额的材料款，2017年12月22日，被告千山医疗公司做出保证，如因资金不到位，导致我方无法支付货款给原告相关责任由其承担；第三，原告计算违约金的标准有误。根据合同第六条第2款约定，违约金应从2018年4月26日起计算，而非原告主张的从2018年2月26日起计算。被告千山医疗公司没有提交答辩意见和证据。经审理查明：2017年,原告（供方）与被告第四建筑公司（需方）签订《商品混凝土购销合同》，约定：需方就千山医疗器械装备大健康产业基地（一期）（1号车间、2号车间、3号车间、4号车间、5号车间、6号车间、综合楼、7号车间、开闭所、1号门卫、2号门卫、3号门卫）工程向供方购买商品混凝土；供需双方每月月末对当月供货数量及金额进行结算确认；按中华人民共和国国家标准GN/T14902-2012《预拌混凝土》作为混凝土验收的质量标准；质量保证止于本项目供货地点现场取样；供方发出混凝土质量的技术资料作为验收供方混凝土质量的检验依据；混凝土资料以国家验收标准中规定要求为准，供方确保在30天内提供工程所需的技术资料原件（预拌混凝土所用的砂、石、水泥等原料检验报告、掺合料、减水剂的出厂合格证、砼出厂质量证明书、砼二十八天抗压抗折强度报告及抗渗报告等）一式五份给需方，如资料出现不符合要求需要更正或修改的，供方应在七天内完成并交付需方；供方必须每月对混凝土所使用的砂做氯离子第三方检测，并随车附送第三方检测报告给需方，需方对于不能提供有效生产用砂检验合格证明和氯离子检测报告的商品混凝土，不得浇筑施工；缓凝土运抵交货地点后，需方应在30分钟内组织具有资格的检验人员按有关标准规定完成坍落度抽样检验，90分钟内将整车混凝土卸完，若因需方原因超过此时间，供方不负任何质量责任；交货地点为顺德区杏坛镇；供货时间从2017年8月至本工程完工止；货款每月结算一次，双方必须在每月5日前完成对数工作，以需方指定收货人签认的混凝土送货单作为结算依据；需方在每月的25日前将上月发生的混凝土砼货款的100%支付给供方，则按合同（表一）的单价进行结算，如果需方在第三个月的25日前支付第一个月发生的混凝土砼货款的100%时，则按合同（表二）的单价进行结算；逾期付款：如果需方第四个月的25日前尚未付款时，其结算单价在合同（表二）的单价基础上增加5元/立方米；同样如果第五个月的25日前需方尚未付款时，其结算单价在第四个月应付的结算单价基础上增加5元／立方米，如果超出第五个月付款，供方有权停止供货，并追究需方欠款数额的每日万分之五的违约金；等。2017年12月22日，被告千山医疗公司（甲方）、被告第四建筑公司（乙方）与原告（丙方）签订《协议书》，约定的主要内容为：甲方是千山医疗器械装备大健康产业基地（一期）工程项目建设单位，乙方是甲方本工程的施工总承包单位，因甲方工程进度款未按时到位，致使乙方截止2017年12月22日还欠丙方混凝土货款金额为3773777元，乙方承诺在2018年1月23日前支付2017年9月至12月发生的所有混凝土货款给丙方，丙方确保1月23日前不会停止对本工程施工所需混凝土的供应，甲方为乙方进行担保；三方共同确认：如届时因甲方资金仍未到位，不能将工程款支付给乙方，导致乙方无法按此时间支付货款给丙方，丙方可按乙丙双方所签订的混凝土购销合同中的相关约定执行，相关责任由甲方承担，丙方也可直接要求作为担保方的甲方代乙方向丙方直接支付2017年9月至12月发生的所有混凝土货款，等。同日，被告第四建筑公司（甲方）、被告千山医疗公司（担保单位）向作为乙方的原告出具《承诺书》一份，其上的主要内容为：甲方确认截止2017年12月22日还欠乙方混凝土货款金额为3773777元；甲方承诺在2018年1月23日前支付2017年9月至12月发生的所有混凝土货款给乙方，因甲方与被告千山医疗公司之间有合同关系，由千山医疗公司对乙方的还款承诺书作为担保方，如不能履行该承诺甲方愿承担相关法律责任及后果，且千山医疗公司需代甲方向乙方支付货款。2018年6月30日，原告与被告第四建筑公司对《商品混凝土购销合同》项下货款对账，确认被告第四建筑公司共欠原告款项合计2119624元，其中包含2017年10月差额款34915元、11月差额款48095元、2017年12月23日至12月31日期间的货款508745元、2018年1月货款1527869元。庭审中，被告第四建筑公司自认原告所主张货款对应的货物已全部收到，现阶段没有发现质量问题，但原告没有向其交付技术资料、氯离子检测报告。原告确认没有向被告第四建筑公司提交混凝土质量技术资料、氯离子检测报告。本院认为：本案是买卖合同纠纷。本案的争议焦点有二：其一，被告第四建筑公司能否以原告未交付混凝土质量技术资料、氯离子检测报告为由主张行使先履行抗辩权；其二，被告千山医疗公司承担担保责任的范围。首先，关于被告第四建筑公司能否以原告未交付混凝土质量技术资料、氯离子检测报告为由主张行使先履行抗辩权从而对抗原告要求支付货款的主张。先履行抗辩权中“当事人互负债务”，要求双方当事人互负的债务是具有对等性的。买卖合同关系中，与付款义务相对等的义务是交付标的物，被告第四建筑公司所抗辩的交付混凝土质量技术资料、氯离子检测报告属于附随义务或从义务，现原告已交付货物，且被告第四建筑公司亦未提出质量异议，故交付混凝土质量技术资料、氯离子检测报告的义务不足以对抗原告要求支付货款的主合同义务。因此，被告第四建筑公司以原告未交付混凝土质量技术资料、氯离子检测报告为由拒绝支付剩余货款，依据不足，对其抗辩意见本院不予采纳。《商品混凝土购销合同》约定如果需方超出第五个月付款，供方有权停止供货，并追究需方欠款数额的每日万分之五的违约金，现被告第四建筑公司拖欠2017年10月差额款34915元、11月差额款48095元、2017年12月23日至12月31日期间的货款508745元、2018年1月货款1527869元，合计2119624元，故原告诉请被告第四建筑公司清偿尚欠货款，并以34915元为基数从2018年2月26日起，以48095元为基数从2018年3月26日起，以508745元为基数从2018年4月26日起，以1527869元为基数从2018年5月26日起，按照每日万分之五的标准，计付至实际清偿之日止的违约金给原告，合法有据，本院予以支持。违约金按照每日万分之五计算，是原告与被告第四建筑公司的真实意思表示，且不属于约定标准过高情形，故本院对于被告第四建筑公司关于违约金计付标准过高的意见不予支持。其二，关于被告千山医疗公司承担担保责任的范围。原告要求被告千山医疗公司承担连带责任的依据是其与两被告所签署的《协议书》及《承诺书》。根据该两份证据上记载的内容可知，被告千山医疗公司所担保的是被告第四建筑公司在2018年1月23日前支付2017年9月至12月所发生的所有混凝土货款给原告。现原告所主张的货款2119624元中有1527869元是2018年1月份的交易所产生，并不在被告千山医疗公司担保的债权范围内，故原告要求被告千山医疗公司对该部分货款承担连带清偿责任的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。因此，被告千山医疗公司应就被告第四建筑公司对原告所负的涉案债务中的货款591755元及以34915元为基数从2018年2月26日起，以48095元为基数从2018年3月26日起，以508745元为基数从2018年4月26日起，按照每日万分之五的标准，计付至实际清偿之日止的违约金承担连带清偿责任。被告千山医疗公司承担保证责任后，有权向被告第四建筑公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告广州市第四建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告佛山市顺德区新翔混凝土有限公司支付货款2119624元，并以34915元为基数从2018年2月26日起，以48095元为基数从2018年3月26日起，以508745元为基数从2018年4月26日起，以1527869元为基数从2018年5月26日起，按照每日万分之五的标准，计付至实际清偿之日止的违约金给原告佛山市顺德区新翔混凝土有限公司；二、被告广东千山医疗器械科技有限公司对本案判决主文第一项所确定的债务中的货款591755元及以34915元为基数从2018年2月26日起，以48095元为基数从2018年3月26日起，以508745元为基数从2018年4月26日起，按照每日万分之五的标准，计付至实际清偿之日止的违约金承担连带清偿责任。被告广东千山医疗器械科技有限公司承担保证责任后，有权向被告广州市第四建筑工程有限公司追偿；三、驳回原告佛山市顺德区新翔混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费24452.7元，由被告广州市第四建筑工程有限公司负担，被告广东千山医疗器械科技有限公司对广州市第四建筑工程有限公司所负担的上述受理费中的6911.7元承担共同负担义务。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张敏娟人民陪审员  彭容爱人民陪审员  钟克山二〇一九年一月十六日书 记 员  吴 铭夏婷