安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖13民终2297号 上诉人（一审被告）:卜琼琼,女,1983年8月5日生,汉族,户籍地安徽省宿州市埇桥区,现居住安徽省灵璧县。 被上诉人（一审原告）：申远，男，1987年5月18日生，汉族，住安徽省灵璧县。 一审被告：刘辉，男，1985年3月10日生，汉族，住安徽省灵璧县，系卜琼琼之夫。 一审被告：张波，男，1983年11月10日生，汉族，住安徽省灵璧县。 上诉人卜琼琼因与被上诉人申远、一审被告刘辉、张波民间借贷纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2018）皖1323民初1804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人卜琼琼、被上诉人申远到庭参加诉讼，一审被告刘辉、张波经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卜琼琼上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。一、二审诉讼费由申远负担。事实与理由：借条约定借款120000元，利息为月利率3%，后申远让卜琼琼每月还款5000元，一审判决认定此5000元利息，证据不足。一审判决后，卜琼琼发现刘辉用卜琼琼的支付宝，从2016年8月至2017年1月共向申远妻子支付宝转账2万余元，一审判决并未认定，二审应当认定已偿还2万余元。 申远向一审法院起诉请求：1、判令刘辉、卜琼琼偿还申远借款120000元及利息，借款利息按月利率2%计算自2018年1月至还清时止（借款利息暂计算至2018年4月1日为7200元）；2、张波对上述款项承担连带偿还责任；3、诉讼费用由刘辉、卜琼琼、张波承担。 一审法院认定事实：刘辉向申远借款。经2016年8月20日核算，刘辉、卜琼琼给与申远重新签订借款120000元的合同，约定借款期限为一年、月利息为5000元，并约定了逾期利息计算标准，张波对其进行担保。借款到期后，刘辉、卜琼琼只偿还利息至2017年12月28日。经申远多次催要，刘辉、卜琼琼、张波对借款及余下利息迟迟不予偿还。 另查明：卜琼琼分别于2017年1月30日转款10000元、于2017年2月20日转款5000元、于2017年2月28日转款5000元、于2017年3月20日转款5000元、于2017年4月30日转款5000元、于2017年5月20日转款5000元、于2017年6月20日转款3000元、于2017年7月20日转款3000元、于2017年7月22日转款2000元、于2017年8月1日转款2000元、于2017年8月23日转款5000元、于2017年11月22日转款3000元、于2017年11月27日转款2000元、于2017年12月24日转款1000元、于2017年12月26日转款1400元、于2017年12月28日转款2600元，卜琼琼已偿还申远借款本息合计60000元。张波给卜琼琼电话联系，并且卜琼琼主张已偿还60000元不能全部是偿还利息，如果申远同意是偿还本金，卜琼琼同意偿还余下借款。 本案在审理过程中，申远、卜琼琼同意庭外调解，由于刘辉、张波未有到庭，至今未达成一致意见。 一审法院认为：本案争议的焦点是申远的诉讼请求是否予以支持，利息应如何计算。依据法律规定，合法的借贷关系受法律保护。申远与刘辉、卜琼琼、张波之间的担保借贷关系，是其真实意思表示、合法有效，依法应予支持。 关于担保借款本金数额认定及利息计算的问题。申远与卜琼琼就担保借款数额、利息、期限及违约金的事实均予以认可。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%。出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条规定：出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。根据该规定，申远诉讼请求该笔借款的利息应按年利率24%计算，不予支持。对卜琼琼偿还借款利息超过年利率36%的部分，不予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。根据该规定结合卜琼琼偿还的情况，至2017年12月29日欠申远借款本金115642元及利息4451元（计算方式附后）。 关于张波是否承担连带责任的问题。申远与刘辉、卜琼琼、张波之间的保证合同是双方真实意思表示，合法有效，依法应予支持。张波作为借款保证人，并在保证期限内，张波应承担保证责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、刘辉、卜琼琼于判决生效后十五日内偿还申远借款本息120093元及利息（按照年利率24%计算，以借款本金115642元计算利息从2017年12月29日始至实际付清借款本金115642元之日止），张波对上述借款本息承担连带偿还责任；二、驳回申远的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1422元，由刘辉、卜琼琼、张波共同承担。 经审理查明：卜琼琼主张借款利率为月利率3%，申远主张利率口头约定为月利率4%。《三方借款合同》约定，如刘辉、卜琼琼未能按规定时间、数额还清借款本息，应支付申远借款总额20%的违约金，同时刘辉、卜琼琼按借款总额的3%按日向申远支付滞纳金。 对一审法院查明的事实，除“月利息为5000元”外，本院予以确认。 本院认为：归纳当事人二审诉辩意见，本案的争议焦点为，卜琼琼每月还款5000元是否应为利息，卜琼琼是否另偿还2万余元。 关于卜琼琼每月还款5000元是否应为利息的问题。卜琼琼上诉主张其每月还款5000元不应当认定为利息。卜琼琼自认借款的月利率为3%，其每月还款5000元，虽不能全部作为利息，但一审判决认定已还款项按照年利率36%计息，多余款项从本金中扣除，符合卜琼琼认可的借款月利率为3%的约定，也符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和第三十条的规定。因此，一审判决将卜琼琼每月还款5000元认定为利息不当，但按照年利率36%计算，认定“至2017年12月29日欠申远借款本金115642元及利息4451元”并无不当，判决结果正确。卜琼琼的该项上诉请求不能成立。 关于卜琼琼是否另偿还2万余元的问题。卜琼琼上诉主张自2016年8月至2017年1月另偿还2万余元，但其没有提供证据证明，对该项主张本院不予支持。 申远一审起诉请求偿还按照月利率2%计算自2018年1月至全部借款还清之日止的利息，但一审判决利息的起算点为2017年12月29日不当，本院予以纠正，应当根据申远的起诉请求，以2018年1月1日作为利息的起算点。 综上，卜琼琼的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省灵璧县人民法院（2018）皖1323民初1804号民事判决第二项； 二、变更安徽省灵璧县人民法院（2018）皖1323民初1804号民事判决第一项为：刘辉、卜琼琼于本判决生效后十五日内偿还申远借款本息120093元及利息（按照年利率24%计算，以借款本金115642元计算利息从2018年1月1日起至实际付清借款本金115642元之日止），张波对上述借款本息承担连带偿还责任。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费负担按照一审判决执行。二审案件受理费2850元，由卜琼琼负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 超 审判员 欧阳顺 审判员 张 奥 二〇一九年一月十四日 法官助理仰芮 书记员蔡玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。