安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初255号 原告（被告）：程峰，男，1971年1月2日生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：谢正木，安徽皖大律师事务所律师。 被告（原告）：安徽四建控股集团有限公司，住所地安徽省合肥高新区彩虹路222号创新广场A座12层，统一社会信用代码91340100769048935F（12-12）。 法定代表人：陈桂林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵武，安徽鑫和律师事务所律师。 原告（被告）程峰与被告（原告）安徽四建控股集团有限公司（以下简称四建公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程峰的委托诉讼代理人谢正木、被告四建公司的委托诉讼代理人赵武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 程峰向本院提出诉讼请求：1.程峰与四建公司之间的劳动关系于2018年10月解除；2.四建公司为程峰补缴2015年12月至2018年9月期间的社会保险；3.四建公司补发程峰2015年12月至2018年9月期间的工资50160元（1520元/月×33个月）；4.四建公司支付程峰经济补偿金6840元（1520元/月×4.5个月）；5.四建公司支付程峰一次性伤残补助金104949元（8073元/月×13个月）；6.四建公司支付程峰一次性工伤医疗补助金64570元（77484元/年÷12个月×10个月）；7.四建公司支付程峰一次性伤残就业补助金129140元（77484元/年÷12个月×20个月）；8.四建公司支付程峰停工留薪期工资96876元（8073元/月×12个月）；9.四建公司支付程峰护理费21634元（65806元/年÷365日×80%×150日）；10.四建公司支付程峰住院伙食补助费400元（50元/日×8日）；11.四建公司支付程峰医药费40166.96元（76707元-36956.04元+12元+333元+71元）；12.四建公司支付程峰交通费1600元；13.四建公司支付程峰检查费200元、鉴定费280元；14.四建公司支付程峰伤病关系及参与度鉴定费2450元；15.四建公司支付程峰后期置换全髋关节手术费210000元（70000元×3次）。事实和理由：2014年6月11日，四建公司录用程峰，程峰于2014年6月15日被四建公司指派到阿尔及利亚从事木工工作，于2014年8月26日在阿尔及利亚工地吊材料过程中，程峰被塔吊钩砸伤腰与臀部之间，后送往当地医院治疗。2015年6月初，程峰回国在中国人民解放军南京军区南京总医院诊断为股骨头坏死，并进行了右侧人工全髋关节置换术治疗。合肥高新技术产业开发区人事劳动局于2017年7月9日认定程峰此次受伤为工伤。合肥市劳动能力鉴定委员会于2018年6月28日鉴定程峰的劳动功能障碍为七级。程峰回国至今，四建公司没有发放任何工资，四建公司没有为程峰缴纳社会保险，工伤待遇至今没有赔付。 四建公司辩称：同本公司起诉的事实和理由。 四建公司向本院提出诉讼请求：1.四建公司与程峰之间劳动关系于2015年6月3日解除；2.四建公司支付程峰经济补偿金1520元；3.四建公司支付程峰一次性伤残补助金31484.7元（104949元×30%）；4.四建公司支付程峰一次性工伤医疗补助金17763元（59210元×30%）；5.四建公司支付程峰一次性伤残就业补助金35526元（118420元×30%）；6.四建公司支付程峰停工留薪期工资14531.4元（48438元×30%）；7.四建公司无需再支付程峰医药费；8.四建公司支付程峰检查费、鉴定费819元（2730元×30%）。事实和理由：1.双方之间不存在劳动关系，程峰受伤不属于工伤；2.根据鉴定，程峰自身所患疾病是主要因果关系，外伤造成局部血供障碍加速骨组织缺血性坏死随后出现骨细胞坏死，外伤参与度拟为30-40%。故四建公司承担的责任只能是程峰30-40%，程峰自身硬承70%；3.即使认定双方劳动关系成立，程峰于2015年5月31日向四建公司提交了《回国申请书》，自愿解除劳务合同及国外雇佣关系，四建公司于2015年6月3日明确答复“同意解除”，故双方之间劳动关系已于2015年6月3日解除，解除劳动合同经济补偿金只能计算1个月工资。 程峰辩称：1.双方有劳动关系；2.程峰受伤是工伤，有生效判决认定；3.单位主张以30%的比例赔偿没有事实和法律依据；4.双方合同解除时间应以我方申请解除时间为准，是双方劳动关系一直存续，有生效判决为依据，结合我方起诉对方的，应驳回对方诉请。 本院经审理认定事实如下：2014年6月11日，程峰与四建公司签订出国劳务合同一份，约定：程峰为国外雇主（承包国外建筑工程且与四建公司有合作关系的中国公司驻外项目部、子公司、分公司或国外公司）提供劳务工作（从事木工），期限为24个月，自程峰离境之日起算。该合同所称的所在国是阿尔及利亚。2014年8月26日，程峰在阿尔及利亚项目工地吊材料过程中，被塔吊钩砸到腰与臀部之间，后送往当地医院进行治疗。2015年5月31日，程峰因病不能胜任工作向四建公司提出申请回国治疗。2015年6月8日，程峰入住中国人民解放军南京军区总医院进行了右侧人工全髋关节置换手术，当月16日出院，出院医嘱：卧床休息2个月。治疗期间，程峰共支付医疗费77123元。经程峰委托，安徽爱民司法鉴定所于2015年11月3日作出皖爱民司鉴（2015）法临鉴字第1036号司法鉴定意见书，鉴定：1.程峰因右侧股骨头坏死，临床行右侧全髋关节置换术，构成职工工伤七级伤残；2.程峰误工期为365日、护理期为150日、营养期为90日；3.程峰自身所患疾病是主要因果关系，外伤是次要的因果关系，外伤参与度拟为30-40%。程峰支付鉴定费2450元。2017年7月9日，合肥高新技术产业开发区人事劳动局作出高新工认（2017）0328号认定工伤决定书，认定程峰所受到的事故伤害为工伤，用人单位为四建公司2018年6月28日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2018）2190号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定程峰劳动功能障碍程度为七级。程峰支付检查费200元、鉴定费280元。2018年10月24日，安徽爱民司法鉴定所接受程峰委托作出皖爱民司鉴（2018）法临鉴字第794号司法鉴定意见书，鉴定：程峰全髋关节置换术约需70000元（柒万），正常情况下每十年至十五年更换一次。2018年10月9日，程峰向合肥市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年12月14日，该委作出（2018）合劳人仲案字第2058-1号仲裁裁决书，裁决：四建公司为程峰补缴2015年12月份至2018年9月期间的社会保险费，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中属个人缴费部分费用由程峰承担。（2018）合劳人仲案字第2058-2号仲裁裁决书，裁决：1.程峰与四建公司的劳动关系于2018年10月9日解除；2.四建公司支付程峰经济补偿金6840元（1520元/月×4.5个月）；3.四建公司支付程峰一次性伤残补助金104949元（8073元/月×13个月）；4.四建公司支付程峰一次性工伤医疗补助金59210元（5921元/月×10个月）；5.四建公司支付程峰一次性伤残就业补助金118420元（5921元/月×20个月）；6.四建公司支付程峰停工留薪期工资48438元（8073元/月×6个月）；7.四建公司支付程峰医药费40166.96元；8.四建公司支付程峰检查、鉴定等费用2730元；9.驳回程峰其他请求。程峰、四建公司均不服该裁决，在法定期限内，诉请本院判如所请。 另查明：四建公司未为程峰缴纳社会保险，自2015年12月起，四建公司未发放程峰工资。2018年6月25日，本院作出（2016）皖0191民初3280号民事判决书，判决：程峰与四建公司存在劳动关系，四建公司支付程峰医药费36956.04元。四建公司不服该判决，向合肥市中级人民法院提起上诉。2018年11月19日，合肥市中级人民法院作出（2018）皖01民终7109号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 再查明：2017年，四建公司因对合肥高新技术产业开发区人事劳动局作出的高新工认（2017）0328号认定工伤决定书不服，以程峰右侧股骨头坏死病症是自身疾病，非工伤事故造成的伤害，不能认定为工伤为由，向本院提起行政诉讼。2017年12月5日，本院作出（2017）皖0191行初84号行政判决书，判决：驳回四建公司的诉讼请求。四建公司不服该判决，向合肥市中级人民法院提起上诉。2018年5月29日，合肥市中级法院作出（2018）皖01行终106号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。程峰受伤前月平均工资标准为8073元/月。2016年度，合肥市职工月平均工资为5921元；合肥地区最低工资标准为1520元/月。 上述事实，有身份证复印件、企业基本信息单、《认定工伤决定书》、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》、鉴定费发票、医药费发票、工资明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票、出国劳务合同、回国申请书、回国通知单、交通费发票、民事判决书、行政判决书、仲裁裁决书及当事人陈述予以证实。 本院认为：一、关于劳动关系、工伤认定问题。 关于程峰与四建公司是否存在劳动关系，合肥市中级人民法院生效的民事判决书已经认定程峰与四建公司存在劳动关系，现四建公司提供的证据不足以推翻生效的民事判决，故本院认定程峰与四建公司之间存在劳动关系。自程峰受伤至今，程峰与四建公司并未对双方的劳动关系做出有效处理，双方劳动关系仍处于存续期间，2018年10月9日，程峰提出解除双方之间的劳动关系，并不违反法律规定，本院予以确认。程峰所受伤害是否构成工伤的问题，合肥高新技术产业开发区人事劳动局作出的高新工认（2017）0328号认定工伤决定书已经认定程峰所受到的事故伤害为工伤，且合肥市中级人民法院生效的行政判决书已经认定程峰所受到的事故伤害为工伤，现四建公司无证据证明程峰所受伤害不是工伤，故对四建公司此项诉请，因缺乏事实依据，本院不予支持。 二、关于补发工资、经济补偿金的问题。 程峰自回国后，其与四建公司虽然仍存在劳动关系，但程峰一直未为四建公司提供任何劳务，按照公平原则，程峰要求四建公司补发2015年12月至2018年9月期间的工资，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项的规定，四建公司应当支付程峰解除劳动关系经济补偿金。程峰于2014年6月11日至四建公司工作，至2018年10月9日双方解除劳动关系，工作期间共计近4年4个月，四建公司依法应支付程峰经济补偿金6840元（1520元/月×4.5个月）。 三、关于工伤待遇问题。 根据法律规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，程峰系在与四建公司存在劳动关系期间在工作中受伤，根据相关规定，四建公司应当承担用人主体责任。程峰所受伤害，依法被认定为工伤，程峰应享受工伤保险待遇。由于四建公司未为程峰缴纳工伤保险，四建公司依法应按照工伤保险待遇项目和标准支付程峰相关费用。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，程峰所受伤为股骨头坏死应享受停工留薪期为6个月，程峰停工留薪期间工资应为118420元（8073元/月×6个月）。程峰所受伤害经鉴定为七级，其自身所患疾病是主要因果关系，外伤是次要的因果关系，外伤参与度为30-40%。程峰依法应享受的保险待遇为：一次性伤残补助金41979.6元（8073元/月×13个月×40%）、一次性工伤医疗补助金23684元（5921元/月×10个月×40%）、一次性伤残就业补助金47368元（5921元/月×20个月×40%）、停工留薪期工资48438元（8073元/月×6个月）、检查鉴定费2930元（200元+280元+2450元）、住院护理费1263元（5921元/月×80%÷30日/月×8日）、住院伙食补助费400元（50元/日×8日），合计166062.6元。该款应由四建公司支付给程峰。程峰主张的交通费1600元，因其未能提供医疗机构出具的相关证明，本院不予支持。程峰主张住院期间之外的护理费，因其未能提供劳动能力鉴定委员会出具的相关证明，本院不予支持。 三、关于医疗费、后续治疗费的问题。 程峰因工伤致残共计支付医疗费77123元，四建公司在双方第一次仲裁以及本院第一次民事判决书已经判决四建公司支付程峰36956.04元，现程峰要求四建公司支付剩余的医疗费40166.96元（77123元-36956.04元），不违反法律规定，本院予以支持。程峰要求四建公司支付其后续治疗费210000元（70000元×3次），因该治疗费用尚未产生，待程峰实际治疗产生相关费用后并经劳动能力鉴定委员会确认后，程峰和四建公司再协商处理。 四、关于补缴社会保险的问题。 为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务。本案中，四建公司未为程峰缴纳社会保险，依法应为程峰补缴社会保险，现程峰要求四建公司补缴2015年12月至2018年9月期间的社会保险，符合法律规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第一款（一）、（二）项、第六十二条第二款、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条第二款、第二十九条第一款、第三十条第一款（二）、（七）项、第三十一条第一款（二）、（五）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告（原告）安徽四建控股集团有限公司与原告（被告）程峰之间劳动关系于2018年10月9日解除； 二、被告（原告）安徽四建控股集团有限公司应于本判决生效之日起三十日内为原告（被告）程峰补缴2015年12月份至2018年9月期间的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中属于个人缴费比例部分由原告（被告）程峰负担； 三、被告（原告）安徽四建控股集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）程峰解除劳动关系经济补偿金6840元； 四、被告（原告）安徽四建控股集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）程峰一次性伤残补助金41979.6元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金47368元、停工留薪期工资48438元、检查鉴定费2930元、住院护理费1263元、住院伙食补助费400元，合计166062.6元； 五、被告（原告）安徽四建控股集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）程峰医疗费40166.96元； 六、驳回原告（被告）程峰的其他诉讼请求； 七、驳回被告（原告）安徽四建控股集团有限公司的其他诉讼请求。 如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由原告（被告）程峰负担5元，被告（原告）安徽四建控股集团有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 周 鹏 二〇一九年一月二十九日 书记员 祁可圆 附适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （三）因工伤残或者患职业病； 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 《工伤保险条例》 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条第二款劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月。 第二十九条第一款工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。 第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付： （二）住院伙食补助费； （七）一次性工伤医疗补助金。 第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付： （二）停工留薪期工资待遇； （五）一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。