四川省安岳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川2021民初2703号 原告：刘应国，男，1951年4月6日出生，汉族，农民，住四川省安岳县。 委托诉讼代理人：廖天德，安岳县镇子法律服务所法律服务工作者。 被告：四川安美之家建筑装饰有限公司，住所地四川省安岳县岳阳镇柠源街33号。 统一社会信用代码91512021MA62K52R6U。 法定代表人：杨开雄。 委托诉讼代理人：李志伟，四川强德律师事务所律师。 原告刘应国与被告四川安美之家建筑装饰有限公司（以下简称“安美之家公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，于6月27日公开开庭进行了审理。经审理发现，本案有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序。于2019年1月14日再次公开开庭进行了审理。原告刘应国及其委托诉讼代理人廖天德，被告安美之家公司的法定代表人杨开雄及其委托诉讼代理人李志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘应国向本院提出诉讼请求：判令解除原、被告签订的《施工承包合同》，并对已经修建的工程进行结算，同时要求被告退还多支付的费用，并且由被告承担因违约给原告造成的损失90000元。事实和理由：2016年12月18日，原、被告签订《施工承包合同》，原告将房屋以包工包料的方式发包给被告由其修建。合同对工程造价及支付方式，工程期限等进行了约定。2017年1月8日开始施工时，原告付给被告现金20000元，同年1月19日原告再次付给被告现金35000元。2017年2月，被告开工后完成了底楼及部分工程后，再也未施工。2018年1月23日，原告找到村、乡干部调解，在村、乡干部的主持下双方达成《大平乡刘应国房屋补充协议》，对原《施工承包合同》作了补充说明。协议达成后，原告立即支付被告现金4000元，后又于2018年1月5日、2月1日分别支付被告20000元、6000元。原告履行协议约定后，被告仍然不来施工，现为了维护原告的合法权益，依法提起诉讼。 安美之家公司辩称：1.原、被告签订《施工承包合同》属实，现被告同意解除合同；2.因道路不通导致房屋工期延误，其责任不在于被告，故被告不应当承担违约责任；3.对已完工部分，在解除合同后价款应当予以品跌。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有异议的证据本院认证如下：对原告提交的照片及四川神州工程项目管理咨询有限公司做出的司法鉴定报告书，被告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，本院认为，该两组证据相互印证，证明了已修建房屋的工程价值，本院对该两组证据予以采信。对被告提交的30张照片，原告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，本院认为，该组证据与本案不具有关联性，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月18日，刘应国与安美之家公司签订了《施工承包合同》，双方对工程承包范围、工期、工程款支付方式等进行了约定。《施工承包合同》第六条对工程款结算方式约定为“本工程按实际面积620元每平方米计，算约105000元整，合同签订甲方付款百分之三十31500元整，钢结构部分吊装完成付款百分之四十42000元整，墙体完成付款百分之二十21000元整，剩余工程款于工程结束一次性付清（工程结束按实际面积结算）”；第八条对施工期约定为“本工程总有效工期90工期，开始于2016年12月23日，冰冻天，停电，停水，执法停工，工期顺延”。合同签订后，刘应国于2017年1月8日、1月19日分别支付被告20000元、35000元。2017年2月，被告施工完成部分承包内容后，便停止施工。2018年1月23日，刘应国与安美之家公司签订《大平乡刘应国房屋补充协议》，《大平乡刘应国房屋补充协议》第12条约定“本工程于2018年4月20日前交付给刘应国，因停电下雨等不可抗力因素顺延”；第13条约定“本协议签订后，如有一方违约，须支付另一方每天200元的损失”。补充协议签订后，刘应国于2018年1月23日、1月25日、2月1日，分别支付被告4000元、20000元、6000元。截止原告起诉前，刘应国依照合同及补充协议约定向安美之家公司支付工程款共计85000元。现原、被告约定的工期已经届满。庭审中，原、被告均同意解除合同。 2018年12月19日，经四川神州工程项目管理咨询有限公司鉴定，案涉刘应国的房屋已修建的工程造价为48864.49元。此次鉴定产生鉴定费4000元由刘应国垫付。 本院认为，原、被告之间依法成立承揽合同关系，双方均应依照合同约定履行义务。按照双方合同的约定，原告已按照合同约定按期支付工程款，但被告未按照合同约定按期交付工程的行为已经构成违约。《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，现原、被告均同意解除合同，故原告要求解除与被告之间的合同关系的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。经鉴定，被告修建房屋的工程造价为48864.49元，而原告已支付被告工程款85000元，故被告应返还工程款36135.51元。关于鉴定费的负担，此次鉴定费的产生与被告的违约行为存在因果关系，故本院认为，鉴定费由被告负担比较适宜，方能规范社会信用行为，起到一定的指引作用，鉴于鉴定费已由原告垫付，为了减少当事人的讼累，鉴定费应由被告向原告支付。综上，由被告安美之家公司返还原告工程款36135.51元及鉴定费4000元，共计40135.51元。 关于违约金问题，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。原、被告在补充协议第13条约定“本协议签订后，如有一方违约，须支付另一方每天200元的损失”，原、被告关于违约金的约定系双方真实意思表示，并有被告盖章确认，被告应当依照合同约定履行义务，现被告未按合同约定按期交付工程已构成违约，故违约金的起算时间应当从2018年4月21日计算。《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定”。原、被告均同意解除合同，本案中的合同自解除通知到达被告方时解除，即本院于2018年6月6日向被告送达起诉状副本之日解除，故违约金的计算为200元/天×46天=9200元（2018年4月21日起至2018年6月6日止）。对于原告刘应国超过上述违约金的主张的部分，本院依法不予支持。 综上所述，原告刘应国要求解除与被告四川安美之家建筑装饰有限公司的合同关系、返还工程款及承担违约责任的诉讼请求符合法律规定的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条的规定，判决如下： 一、解除原告刘应国与被告四川安美之家建筑装饰有限公司签订的《施工承包合同》； 二、限被告四川安美之家建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告刘应国工程款36135.51元、鉴定费4000元和违约金9200元，以上款项共计49335.51元； 三、驳回原告刘应国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2050元，由原告刘应国承担922元，由被告四川安美之家建筑装饰有限公司负担1128元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审 判 长  刘光强 人民陪审员  伍都源 人民陪审员  孟英学 二〇一九年一月二十二日 法官 助理  张鹏飞 书 记 员  周杨翕