成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初13187号 原告：郭梁，男，1978年3月18日出生，汉族，住上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：孙君，四川明炬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李云，四川明炬律师事务所律师。 被告：四川省福喜迎门酒业股份有限公司，住所地成都市金牛区蜀汉路2号1幢3单元601室。 法定代表人：王葆森。 委托诉讼代理人：吴凤，男，1967年6月22日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县，员工。 原告郭梁与被告四川省福喜迎门酒业股份有限公司（以下简称“福喜迎门酒业公司”）新增资本认购纠纷一案，本院于2018年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭梁的委托诉讼代理人孙君,被告福喜迎门酒业公司的委托诉讼代理人吴凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还认购款16万元，并支付红利20427元（暂计至2018年5月1日）以及违约金800元，共计181227元；2、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2016年1月21日，原告与被告签订《增资扩股协议书》，约定原告以3.2元/股的价格认购被告增发的5万股份，总计人民币16万元（原告在该协议的签字时间为2016年1月21日，被告盖章、签字的时间为2016年1月28日）。原告在该协议签字后次日通过银行转账方式向该协议约定的被告收款账户转款16万元，履行完相应合同义务。同时，该协议第五条第二款还约定，若被告在原告入股后一年内未成功挂牌（新三板）被告同意以原认购金额回购股份，并约定按原认购金额每年8%的分红比例的固定收益支付给原告。再次，被告于2016年1月22日向原告出具股权证书，但被告至今未变更股东名册以及章程和工商登记的变更登记，原告也未实际享有股东权利。2017年1月21日，被告又与原告续签《增资扩股协议书》，该协议第五条第二款约定，若被告在原告入股后一年内未成功挂牌（新三板）被告同意以原认购金额回购股份，并约定每年10%的分红比例一次性支付给原告。该协议第九条第一款约定了认购股份总额5‰的违约金。2017年3月17日，被告向原告转账12800元，并在转账时将此笔资金备注为福喜迎门利息。2018年4月23日，原告委托律师发函要求被告返还认购款及支付相应红利，但被告却置之不理。为维护合法权益，诉至法院。 被告辨称：一、原告诉称与事实不符。被告已经在约定期限内，即2018年4月26日在全国中小企业股份转让系统（新三板）成功挂牌，证券简称福喜迎门，证券代号872809。新三板挂牌不是将钱存银行那么方便，随时存取，而是要根据国家证券会规定对申请挂牌企业需要一个严格的审查流程、券商对企业要较长时间的孵化期，律师、会计师事务所要对企业行政、业务、财务、企业管理等规范化辅导等辛勤劳动，最后才会出满意的成果。被告在申请新三板挂牌期间，历经磨难，终于在2018年4月26日接到全国中小企业股份转让系统“新三板”同意正式挂牌的函，目前可上网自由买卖股权，已满足了原告的初始投资心愿。二、根据公司法第三十五条、第七十四条、第一百四十二条等有关规定，股东不得随意撤回出资，公司亦不可任意收购股东股份。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年1月28日，福喜迎门酒业公司（甲方，下同）与郭梁（乙方，下同）签订《增资扩股协议书》，约定：“甲乙双方同意本次定向募集股份的价格是3.2元/股；乙方认购本次定向增发股份5万股整，认购款总金额为增发价格×认购股数，即人民币160000元；乙方不可撤销第三条的约定认购本次甲方定向募集的股份，应在本协议生效之日起三日内以现金方式一次性将全部认购股款划入甲方本次增发指定的银行账户，账户名称：四川省福喜迎门酒业股份有限公司，开户银行：中国工商银行股份有限公司金牛支行蜀汉路分理处，账号：44×××03；乙方在支付认购股款后，甲方根据乙方的要求向乙方开具认购股款收据，同时出具企业签发备案的股权证为未来股权依据；乙方自愿做出股份锁定一年的承诺（证券交易场所转让及股东之间协议转让不受锁定期约束），乙方认可甲方未来一年上新三板的规则，若甲方成功挂牌全国中小企业股份转让系统，一方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出，若乙方入股甲方满一年后，甲方未成功挂牌，甲方同意按乙方持有股份原认购金额进行回购，并按原认购金额每年8%的分红比例一次性支付给乙方；乙方选择继续入股，甲乙双方的股东分红比例和方式双方另行约定；一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务或责任、陈述或保证即构成违约，违约方应当负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的5‰向守约方支付违约金，双方另有约定的除外”。同日，郭梁向福喜迎门酒业公司支付了7000元，并备注为“购买股权定金”。次日，郭梁向福喜迎门酒业公司支付了153000元，附言备注为“购买股权定金”。福喜迎门酒业公司向郭梁出具了《四川省福喜迎门酒业股份有限公司股权证书》，证书上注明了持股数量为5万股。2017年1月21日，福喜迎门酒业公司与郭梁续签了《增资扩股协议书》，协议内容与前述协议一致，福喜迎门酒业公司上市期限顺延一年。2017年3月17日，福喜迎门酒业公司向郭梁支付利息12800元。2018年4月26日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司向福喜迎门酒业公司出具了《关于同意四川省福喜迎门酒业股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函》，同意福喜迎门酒业公司在全国中小企业股份转让系统挂牌，转让方式为集合竞价转让。 诉讼中，郭梁将诉讼请求中要求福喜迎门酒业公司返还认购款16万元变更为返还合同价款16万元，将支付红利20427元变更为支付利息20427元，并主张与福喜迎门酒业公司之间系虚假的增资扩股关系，双方之间实际为借贷关系。 以上事实，有2份《增资扩股协议书》、银行交易凭证、《关于同意四川省福喜迎门酒业股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函》以及双方当事人的陈述在案予以佐证。 本院认为，根据郭梁在起诉状中的陈述并结合双方提交的证据，郭梁与福喜迎门酒业公司签订《增资扩股协议书》后即向福喜迎门酒业公司支付了16万元，并备注为“购买股权定金”，福喜迎门酒业公司亦向郭梁出具了股权证书，故双方之间应当是新增资本认购纠纷，郭梁关于双方之间系借贷关系的主张缺乏事实依据，本院不予支持。根据已查明的事实，郭梁通过《增资扩股协议书》入股福喜迎门酒业公司，已经取得福喜迎门酒业公司股东身份，郭梁要求福喜迎门酒业公司返还16万元并支付相应利息、违约金本质是撤回出资。公司资本是公司赖以生存的基础，也是债权人利益的保障，非法定情形，股东不得撤回出资，公司亦不得任意回购其股份。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条“公司成立后，股东不得抽逃出资”、第七十四条“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件;（二）公司合并、分立转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的”、第一百四十二条“公司不得收购本公司股份。但是有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工：（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。”之规定，只有符合上述法定情形，股东才可要求公司收购其股权，而本案不属于上述任一法定情形，故对郭梁要求福喜迎门酒业公司返还16万元并支付相应利息及违约金，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十四、第一百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回郭梁的诉讼请求。 案件受理费3925元，因适用简易程序审理，减半收取1962.5元，由郭梁负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  郭雅丽 二〇一九年一月二十二日 书记员  廖 蕾