甘肃省秦安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019)甘0522民初1964号 原告：杜某 委托诉讼代理人：王某，系秦安县王窑乡某村村委会推荐的公民代理。 被告:王某 委托诉讼代理人;何奥珍，甘肃通融律师事务所律师。 原告杜某诉被告王某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜某及其委托诉讼代理人王某，被告王某及委托诉讼代理人何奥珍均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杜某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费用、鉴定费、交通费、被赡养人赡养费、精神抚慰金，合计90511.26元人民币（详情见赔偿清单）；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告系邻村村民，被告系包工头。2019年农历2月初被告联系原告称自己承包了雨伯村私人宅院的房屋修建工程，需要雇佣原告为零工，工资每天130元，原告同意后随即开始在被告承包的该工地干活。2019年5月13日下午被告分配原告和杜某1两人使用吊葫芦往一楼楼顶运输石灰及砖，杜某1在一楼地面负责装运，原告则在一楼楼顶负责操作吊葫芦往楼顶运输。吊葫芦在上升过程中发生侧翻，致使将原告甩出坠落至一楼地面受伤。原告受伤后被送至秦安县人民医院救治，经诊断为腰椎骨折，因伤势过重需要手术治疗，被告让原告出院到天水治疗，原告家属承担检查及住院费436.27元。原告于出院当天入住天水市第一人民医院，住院手续全部是被告办理的，原告在住院治期间才知道被告办理原告住院手续时，登记的是被告自己的名字。医院诊断原告的伤为：腰椎骨折L1胸椎棘突骨折、胸椎楔形变、前臂多处擦伤，住院治疗10天后出院在家休养，医疗费用全部是被告交付的，报销款也是被告领取的。出院医嘱：l.术后8周腰围制动下地逐渐开始功能锻炼，避免腰部剧烈运动；2.每1月定期拍片复查，1年后手术取出内固定；3.注意休养、休息；4.继续服药，定期换药，术后2周视伤口情况拆线；5.不适随诊。原告出院后向被告讨要了自己的工资，被告己给付。复查期间前两回均是被告负责包车将原告送至医院检查，检查费也是被告承担的。但原告找协商赔偿时，被告拒不承担赔偿责任。2019年9月19日原告申请委托甘肃省忠正司法医学鉴定所对自己的伤残等级、后续治疗费用、误工期限、护理期限、营养期限做一评定，于2019年10月8日作出了甘忠正司鉴所【2019】临鉴字第0914号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人杜某伤残等级评定为九级；2.被鉴定人杜某后续治疗费用评定为人民币12000-15000（壹万贰仟至壹万伍仟）元；3.被鉴定人杜某误工期限评定为150日；4.被鉴定人杜某护理期限评定为90日；5.被鉴定人杜某营养期限评定为60日，原告承担交付鉴定费3100元。因该次伤残造成原告身体上的伤害，经济上遭受很大的损失，精神上也受到严重伤害。 被告王某辩称,被告王某不是雇主，房主王根荣是真正的雇主，被告不是本案适格的被告，被告也是房主的雇来干活的雇员，所以被告不承担相应的法律赔偿责任。被告不认可甘忠正司鉴所【2019】临鉴字第0914号司法鉴定意见书，吊葫芦坠落的同时原告从上面跳下来，下来时原告是站立的状态，且腰部未受伤，原告的腰椎伤是原告的旧伤，所以被告不认可甘忠正司鉴所【2019】临鉴字第0914号司法鉴定意见书。因为原告操作不当致使吊葫芦在半空中坠落，所以依据中华人共和国侵权责任法第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告对自己的受伤应当承担全部责任。关于住院期间的医疗费14396元全部是由被告支付的，基于被告不是雇主且原告对自己的受伤承担全部责任，所以原告应全部退还被告垫付的14396元的医疗费，关于原告受伤期间产生的交通费也是由被告支付的，所以原告也应予以退还，实际住院天数为10天而非11天，原告出院后，生活能完全自理，无需人护理，所以原告的护理天数是10天，且护理依赖程度低，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，原告是由妻子进行护理的，其妻子是无固定收入的，且原告的护理依赖程度低，所以原告的护理费计算明显不合理，原告的后期治疗费和精神抚慰金的计算也明显过高，被扶养人有生活来源，所以被扶养人的生活费计算也不合理。综上，请求贵院驳回原告的诉讼请求。 原、被告围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人存在争议的证据，本院综合分析判定如下：1.对于原告所举的秦安县人民医院住院病历1份（共7页），证明原告于2019年5月13日因受伤入住秦安县人民医院住院一天，经检查被诊断为腰部外伤，腰1椎体压缩性骨折，腰11椎体压缩性骨折，右前臂外伤的事实，经质证，被告对其真实性认可，但以原告的受伤系旧伤，并不是此次事故所致为由否认该证据的证明目的，因该病历是医疗机构的出具的诊断凭证，被告虽以旧伤抗辩，但未提供证据对其主张进行证明，故对该证据的证明目的予以认可；2.原告所举的秦安县人民医院住院票据3张，证明原告受伤以后住院花费214.27元，门诊花费108元及114元，共计436.27元的事实，经质证，被告以没有原件为由对住院票据不认可，对两张门诊票据的真实性认可，但以住院的花费已由被告全部承担为由对证明目的不认可，根据庭审中原告陈述自己儿子出了二百多元的意见，能够证明原告所举3张票据中只有住院票据票面金额为214.27元，据此应认定该住院票据所花费用为原告所出，另外2张门诊票据所载费用222元为被告垫付；3.原告所举的天水市第一人民医院住院证、出院证明书、住院病案首页（均为复印件）各1份，证明以上书证所载姓名虽为被告王某，但实际住院的人是杜某，且被诊断为：腰1椎体压缩性骨折、腰11椎体压缩性骨折、右前臂外伤的事实，质证后被告虽对其真实性认可，但以病历是部分病历不能看到病史情况，并且名字是被告王某和本案并没有关联性为由否认该证据的证明目的。但在庭审中被告陈述的原告杜某住院时身份证暂押在秦安县人民医院，为了能让原告及时就诊，被告用自己的身份证办理住院手续的意见，与所举该证据的证明目的相一致，故对该证据的证明效力本院予以确认；4.原告所举的天水市第一人民医院收费票据1张，证明原告为调取病历花费10元的事实，经质证被告对该证据的真实性认可，对关联性和证明目的不认可，因该票据系天水市第一人民医院出具的收费凭证，符合证据属性，本院予以认可；5.原告所举的甘肃忠正司法医学鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告因雇佣活动受伤而被鉴定为9级伤残、后续治疗费用评定为12000元-15000元、误工期限150天，护理期90日及营养期60日的事实，证明提供的病历材料是天水市第一人民医院的病历，名字是王某，但实际上住院的是原告杜某，经质证，被告对其真实性认可，但以是原告单方选取的鉴定机构，并不是和被告共同选取，并且鉴定的依据是部分病历，并不能完全证明是此次事故所导致为由对证明目的不认可，因被告虽对该证据提出异议，但并未提供相反证据推翻该鉴定结果；且被告虽当庭申请重新鉴定，但并未对鉴定机构及鉴定人员的资质及据以鉴定的基础性材料的真实性提出异议，故对该证据本院予以认可；庭审后，被告于2019年11月20日以原告所举的鉴定意见书委托鉴定的材料必须经双方当事人质证，未经被告质证程序违法为由申请对该鉴定意见书进行重新鉴定申请，经本院审查认为被告的该鉴定申请为逾期提交的证据，被告又不能说明逾期提交证据的正当理由，故对被告该项申请不予准许。综上，应认定该鉴定意见书为有效证据；6.原告所举的甘肃忠正司法医学鉴定所出具的票据1张（照片），证明原告为鉴定花费3100元，经质证，被告以费用票据没有原件并且没有合同为由不认可，因该鉴定费是因鉴定而花去的费用，被告对鉴定报告的真实性予以认可，故对因鉴定花费的费用予以认可；7.原告所举的秦安县公安局王窑派出所出具的户籍证明2份及秦安县王窑乡雨伯村村委会证明1份，证明原告父母信息以及和原告的身份关系，经质证，被告对其真实性认可，对证明目的不认可，因该证明系基层自治组织及派出所出具的有效证明，符合证据属性，对其效力本院予以认可。8.被告所举的证人杜某1证言1份，证明证人和原告一起给被告打工，原告在一楼楼顶负责操作吊葫芦，证人在一楼负责往吊葫芦里装沙装砖，证人看见原告在开吊葫芦的时候将电一松，原告和吊葫芦先后就掉下来了，吊葫芦掉在原告旁边，原告趴在地上钢模板打到原告的右臂上。原告开吊葫芦已经有一个多月的时间了。期间吊葫芦没有出现故障，出事故后吊葫芦经过维修拉到其他地方继续使用了半个月。经质证，原告对证人陈述的原告松开开关操作不当，致使吊葫芦倒下不认可，因为这不符合实际，其余均认可；被告对证人陈述的事故发生以后对该吊葫芦进行维修的陈述意见不认可，其余均认可。因原、被告虽对证人证言有异议但未举出相反证据推翻该证人证言，且该证人与原、被告均无亲属关系，与本案处理结果不存在利害关系，故对该证人证言的证明效力予以确认。 基于以上双方当事人的诉、辩称及陈述、举证、质证的过程和本院对证据的分析判定，本院查明的事实如下： 原、被告系邻村村民，被告系包工头。2019年农历二月初原告在被告承包的王窑乡雨伯村私人宅院房屋修建工程中打零工，双方约定被告每天给付原告工钱130元。2019年5月13日，在修建王根荣家房屋时，因原告操作不当，致使吊葫芦在快升至一楼楼顶时突然发生坠落，将原告从楼顶拖下，致使原告受伤。受伤后原告在秦安县人民医院住院治疗一天，经诊断原告的伤情为腰1椎体压缩性骨折，原告为此花去门诊费222元（被告垫付），住院费214.27元（原告自付），后因手术需要原告于2019年5月14日转院至天水市第一人民医院就诊，在该医院住院期间被告王某用自己的身份证为原告办理住院手续，经诊断原告的伤情为腰1椎体压缩性骨折、腰1椎体右侧横突、椎板骨折、胸12椎体棘突骨折、胸11椎体楔形变、右前臂外伤。原告在天水市第一人民医院住院治疗10天后，于2019年5月24日好转出院，出院医嘱：l.术后8周腰围制动下地逐渐开始功能锻炼，避免腰部剧烈运动；2.每1月定期拍片复查，1年后手术取出内固定；3.注意休养、休息；4.继续服药，定期换药，术后2周视伤口情况拆线；5.不适随诊。为此花去总住院费用14396.25元，2019年6月20日被告向新农合3880.47元后，剩余10515.78元获得新农合报销补偿。出院后被告陪同原告两次去医院复查。2019年9月19日原告杜某自行委托甘肃忠正司法鉴定所对其伤情及“三期费用”进行鉴定，2019年10月8日该所作出甘忠正司鉴所【2019】临鉴字第0914号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人伤残等级评定为九级伤残、后续治疗费用评定为12000元-15000元、误工期限评定为150天，护理期评定为90日及营养期评定为60日。2019年6月20日原告至天水市第一人民医院调取病历花去费用10元。 另查明，原告户口类别为农村户口，职业为粮农，以务农为主。 还查明，原告父亲杜某2于1950年5月10日出生，原告母亲谢某于1952年9月8日出生，该夫妻共生育4个儿子。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告杜某按照被告王某的要求为被告承包的农村宅院修建工程提供劳务，并由被告支付劳务费用，与被告形成雇佣关系，王某作为雇主，应对原告在雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。虽被告以自己不是适格被告为由当庭进行抗辩，但庭审中被告承认工程是自己承包的，并且也向原告支付了工资，应当认定原、被告之间存在雇佣关系，被告具备本案适格主体，故对被告的该项抗辩意见不予认可。同理，对被告追加房主王根荣为本案被告的申请不予准许。关于原告在本案中是否存在过错的问题，本院认为原告作为在工地操作吊葫芦一个多月的熟练工，在工作中未尽到应当注意的义务，操作不当，致使自己受伤，应当认定原告存在重大过失，对自己的损害应承担一定责任，综合本案实际情况，被告王某对原告的损害承担70%的赔偿责任，原告本人自行承担30%的责任。 对于原告受伤后的损失计算，原告受伤后在天水市秦安县人民医院住院花去门诊费用222元、住院费用214.27元、复印费10元共计446.27元，有相关机构出具的票据证实，对此予以认定；对原告在天水市第一人民医院住院所产生的14396.25元住院费的问题，原告在本案对此项费用并未主张，被告对此也未提出任何异议，因该费用存在被告冒名顶替行为，故本院对此项费用在本案不做评判。对于鉴定费3100元，原告虽当庭提交手机照片，后又向本院提交鉴定费原件，经核对照片与原件相符，故该项花费客观真实，予以支持；原告其他各种损失应当参照《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》甘公警令发【2019】45号文件公布的各项标准计算，伤残赔偿金按上年度甘肃农村居民人均纯收入8804.1元的标准计算，应为8804.1元/年×20×0.2（伤残等级指数）=35216.4元，原告请求35216.4元，对此应予支持；误工费、护理费参照上年度甘肃省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资53130元/年计算，每天为145.56元，原告误工期限自2019年5月13日受伤至定残日2019年10月8日前一天共计149天，误工费应为145.56元×149天=21688.56元，原告主张23441.6元，本院支持21688.56元，对超出的1753.04元不予支持；原告护理费应为145.56元×90天=13100.4元，原告诉请14705.6元，本院支持13100.4元，对超出的部分不予支持；原告为康复身体支出的加强营养费用，应当结合农村实际，以每天20元计算，原告鉴定营养期限60天，营养费为20元×60天=1200元，原告诉请1420元，本院支持1200元，对超出的不烦你不予支持；住院伙食补助费参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》的规定，以每天40元的标准计算，原告实际住院11天，共为40元×1天+100元×10天=1040元，原告诉请1100元，本院支持1040元，对超出的部分不予支持；后续治疗费应当确定为12000元；交通费因原告未提供的证据对其主张交通费500元的意见进行佐证，故本院对原告主张的交通费不予认可；原告诉请精神抚慰金4000元，根据原告伤残等级为九级实际情况及当地审判实践，应当支持4000元，对此予以支持；对于原告主张被赡养人赡养费10575.36元的问题，因原告父亲杜某2于1950年5月10日出生，原告母亲杜珍祥于1952年9月8日出生，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被赡养人杜效伯（系杜某之父）的赡养费，按2018年度甘肃省农村居民人均生活消费支出9064.6元／年计算，即9064.6元×11年÷4×20%=4985.53元，被赡养人谢某（系杜某之母）的赡养费9064.6元×12.33年÷4×20%=5589.83元，共计10575.36元，对此予以支持。以上共102366.99元，由被告王某承担102366.99元的70%即71657元，由原告杜某自行承担102366.99元的30%即30709.99元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 被告王某自本判决生效之日起10日内一次性赔偿原告杜某医疗费、鉴定费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、被赡养人赡养费等共计102366.99元的70%即71657元（已支付222元，还需支付71435元），由原告杜某自行承担30709.99元。 驳回原告杜某的其他诉讼请求。 在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2062元，减半收取1031元，由被告负担722元，原告杜某负担309元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 员 李万忠 二〇一九年十二月二日 法官助理 张彦芳 书 记 员 蔡晓丹