安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖17民终1096号 上诉人（原审原告）：章丽，女，1981年9月16日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。 上诉人（原审被告）：李强，男，1975年8月11日出生，朝鲜族，户籍地辽宁省大连市甘井子区，现住安徽省池州市贵池区。 委托诉讼代理人：肖建国，安徽金亚太律师事务所律师。 上诉人章丽、上诉人李强因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服安徽省池州市贵池区人民法院（2019）皖1702民初3675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 章丽上诉请求：撤销原判，改判支持章丽在一审中的全部诉讼请求；一、二审诉讼费用由李强负担。事实和理由：一审法院认定误工费4240.23元错误，认定章丽承担30%的过错责任系认定事实不清，适用法律错误。 李强辩称，一审法院对章丽在本案中的过程认定正确。 李强上诉请求：依法撤销原判并依法改判；一、二审诉讼费用由章丽负担。事实和理由：一审法院在审理过程中，依法委托安徽天正司法鉴定中心进行鉴定，安徽天正司法鉴定中心认为超出鉴定范围，不予受理，后委托南京金陵司法鉴定中心进行鉴定。李强认为该鉴定意见认定的事实与客观事实严重不符，明显超出法律规定的期限，缺乏公正性和完整性。鉴定意见书认定的误工时间过长，高于具体规范标准且未给予合理、合法的说明。李强对鉴定意见有很大异议，一审法院应要求鉴定人员出庭，在鉴定人员未出庭的情况下直接采信该鉴定意见属于事实认定及适用法律错误。一审法院认定鉴定费用为4000元没有事实依据且费用过高。鉴定费支出应以发票为准，一审法院直接将章丽预缴的4000元认定为鉴定费，属于事实认定错误。 章丽未提交答辩意见。 章丽向一审法院起诉请求：1、判令李强赔偿医疗费、鉴定费、误工费、营养费、交通费等经济损失共计18250.84元（赔偿清单：医疗费5240.84元；鉴定费4000元；误工费5200×1.5=7800元；营养费7×30=210元；交通费1000元；合计18250.84元）；2、判令本案诉讼费用由李强承担。 一审法院认定事实：2018年2月27日，安徽晟华光学科技有限公司员工李强因人事争议将章丽强拉出公司，后章丽报警。经警方现场调解，章丽出具收条，载明因李强暴力拖拽章丽右手臂支付章丽200元损失费并口头道歉，章丽承诺以后不再追究。2018年2月28日，章丽到池州市第二人民医院对受伤部位进行检查治疗，初步诊断章丽右上臂软组织损伤。后章丽分别在青阳康平骨科医院、池州市人民医院检查治疗，进一步诊断为右上臂及右手软组织损伤。共计产生医疗费4846.27元。后，章丽因产生后续治疗费用，对现场口头调解的结果不能认可，请求开发区派出所重新处理。开发区派出所再次调解无果后，告知章丽关于其诉求的赔偿费用问题，依法通过法律诉讼解决。诉讼过程中，章丽、李强均申请对章丽的损伤治疗与李强的拉扯行为之间是否有因果关系及三期（误工期限、护理期限、营养期限）进行鉴定。一审法院依法委托安徽天正司法鉴定中心对相应项目进行鉴定，该鉴定机构出具函件，内容为超出鉴定人鉴定范围，不予受理。后一审法院依法委托南京金陵司法鉴定所对申请事项进行鉴定。章丽预交了鉴定费用4000元。南京金陵司法鉴定所出具金陵司法鉴定所[2019]临鉴字第1899号鉴定意见书认为：章丽的损伤后果与2018年2月27日拉扯事件存在因果关系；章丽误工期限以45日为宜，营养期限以7日为宜。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。章丽与李强虽在案发当日就拉扯事件达成调解意见，但章丽在本案中主张的治疗费用等系双方调解后发生的损失，章丽有权就后续发生的损失向侵权人主张权利。章丽因双方于2018年2月27日拉扯产生损失如下：医疗费4846.27元；鉴定费4000元；误工费，因章丽仅提供9个月的工资明细，且每月工资数额差异较大，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，故确认误工费参照本地上一年度城镇职工年平均工资计算，为4240.23元[45天×（34393÷365）元/天]；营养费210元（7天×30元/天）；交通费，因章丽提供的大量票据不能与其受伤和治疗时间相吻合，故酌定为500元。以上费用合计13796.5元。本案中，南京金陵司法鉴定所出具的金陵司法鉴定所[2019]临鉴字第1899号鉴定意见书认为章丽的损伤后果与2018年2月27日拉扯事件存在因果关系。对该意见予以采纳。故李强应对章丽因案涉损伤产生的经济损失承担相应的赔偿责任。章丽被告知不符合所在公司的用人标准，试用期不合格后仍强行逗留在该公司，对此次拉扯事件的发生也存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合本案具体情况，酌定李强承担本次拉扯事件70%的过错责任、章丽自行承担30%的过错责任。李强应赔偿章丽经济损失9657.55元，章丽已经收取的200元损失费应当予以扣除；章丽自行承担4138.95元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、李强于判决生效之日起十日内赔偿章丽各项经济损失共计9457.55元；二、驳回章丽的其他诉讼请求。案件受理费175元，减半收取87.5元，由章丽负担27.5元，李强负担60元。 二审中，章丽提交的打卡记录、微信聊天记录、照片及工资卡银行流水，不是一审庭审结束后新发现的证据，本院不予采信。李强提交的鉴定人出庭申请书和快递单，能够证明其一审庭审前向一审法院申请鉴定人出庭而鉴定人未出庭，但不能以此推翻该鉴定意见。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1.南京金陵司法鉴定所[2019]临鉴字第1899号法医临床司法鉴定意见书能否作为本案定案依据；2.一审法院认定章丽的误工费为4240.23元是否正确；3.一审法院认定本案鉴定费用为4000元是否正确；4.章丽应否对其损失承担30%的过错责任。关于争议焦点一：南京金陵司法鉴定所具有司法鉴定资质，业务范围包含了法医临床鉴定（不含活体年龄推断、男子性功能评估）等内容。一审法院委托其对章丽的损伤治疗与李强的拉扯行为之间是否有因果关系及三期（误工期限、护理期限、营养期限）进行鉴定，属于法医临床鉴定的范围。南京金陵司法鉴定所接受法院委托后，结合案情，根据章丽就诊病历及资料，按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011、RB/T192-2015）、《法医临床影像学检验实施规范》（SF/ZJD0103006-2014）对章丽进行法医学检查，进而作出了涉案司法鉴定意见书，符合法律规定和鉴定规范要求，鉴定人员虽未出庭，但鉴定意见书载明的内容具体明确，过程清晰，一审法院将该司法鉴定意见书作为定案依据并不不当。李强虽对该司法鉴定意见有异议，但未提供充足的证据推翻该结论，其此节上诉理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点二：章丽认为一审认定其误工费错误，但无证据证明其具有固定收入，亦未提供其最近三年的平均收入状况。一审法院参照本地上一年度城镇职工年平均工资计算误工费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定。章丽的此节上诉理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点三：章丽缴纳了4000元鉴定费用并提交了发票，该费用系实际发生的必要费用。一审法院认定该4000元系章丽损失并无不当。李强的此节上诉理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点四：本案系章丽被告知不符合所在公司的用人标准，试用期不合格后仍强行逗留在该公司，李强对其强行拉扯所致。一审法院以此认定章丽对其损失承担30%的过错责任并无不当。章丽的此节上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，章丽和李强的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费350元，由章丽、李强各负担175元。 本判决为终审判决。 审判长  金本淳 审判员  陈大明 审判员  叶光氢 二〇一九年十二月四日 法官助理段贵峰 书记员李欣