河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2743号上诉人（原审被告）：郑杰，男，汉族，1980年6月27日生，住河南省固始县，现住开封市。委托诉讼代理人：高敏，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晶，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：霍传山，男，汉族，1966年8月18日生，住河南省开封县。委托诉讼代理人：周跃，河南三融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：四川居艺建筑工程有限公司，住所地：南充市顺义区仪凤街****。法定代表人：周明伦，该公司董事长。委托诉讼代理人：张维明，男，汉族，1973年9月10日生，住四川省南充市顺庆区。该公司员工。上诉人郑杰因与被上诉人霍传山、四川居艺建筑工程有限公司（以下简称居艺公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初1097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑杰及其委托代理人高敏、王晶，被上诉人霍传山及其委托诉讼代理人周跃，居艺公司的委托诉讼代理人张维明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑杰的上诉请求：1、裁定撤销原判决，发回重审，或者查清事实后依法改判。2、由被上诉人承担本案的诉讼费等与本次诉讼相关的所有费用。事实与理由：1、一审程序违法，本案案情复杂，提请审判委员会研究，不应适用简易程序；2、一审案由有误，不应当定建设工程施工合同纠纷，因双方签订《合作协议》及补充协议，应当为合伙纠纷，双方未进行清算；3、居艺公司与被上诉人霍传山私自签订承包合同，逼迫上诉人与四川居艺公司解除合同，致使上诉人损失巨大，赔偿的580万元是对1号地上上诉人所有投资的赔偿，不仅仅是对其中的25号楼的赔偿，且目前赔偿并未到位。霍传山辩称，一审认定事实清楚，程序无误，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。霍传山与郑杰签订了《内部项目管理承包合同》，由霍传山承建涉案工程的25#楼，《合作协议》、《补充协议》是对承包合同的进一步确认，也是对承包合同履行的延续和补充，由于郑杰解除与居艺公司的承包合同，导致霍传山的25#楼建筑工程不能进行，且无补救措施，郑杰的违约行为给霍传山造成的损失理应进行赔偿。居艺公司辩称，1、一审适用简易程序并无不当；2、居艺公司认可郑杰与霍传山系合伙关系，四川居艺公司与霍传山之间不存在合同关系，居艺公司依法不应当承担责任。请求驳回上诉，维持原判。霍传山向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告郑杰、四川居艺建筑工程有限公司向原告支付工程款及补偿费合计3500000元；2、本案诉讼费、保全费由被告郑杰、四川居艺建筑工程有限公司连带承担。一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的事实，该院予以确认。2017年12月8日四川居艺建筑工程有限公司与郑杰签订了《内部项目管理承包合同》，合同约定，四川居艺建筑工程有限公司将河南鄢陵麦肯特国际城市广场1#地，工程量约18万米2，以包工包料包工期的形式交给郑杰施工。四川居艺建筑工程有限公司按总价税前收取3%的管理费。2017年12月8日，郑杰与霍传山签订《内部项目管理承包合同》,合同约定，郑杰将河南麦肯特国际广场1#地中的3万米2，以包工包料包工期的形式承包给霍传山施工。霍传山按总价税前向郑杰支付6%的管理费。2018年2月22日，郑杰与霍传山签订一份合作协议，该协议主要约定，河南鄢陵麦肯特国际广场1#地25#楼约2万米2的工程量全部归霍传山，该楼建筑费用与债权债务由霍传山承担，主材钢筋、商砼、模板、方木由郑杰统一采购。霍传山出资3000000元，由郑杰统一支配。2018年8月24日，霍传山与郑杰又签订了一份补充协议，该协议约定，河南鄢陵麦肯特国际广场1号地霍传山投资250万元，郑杰确保正负零以下钢材、商混供应，25#楼的收益全部归霍传山。根据该二份协议的履行情况及郑杰与霍传山对该二份协议的解释。该院归纳认定这二份协议的主要内容为：河南麦肯特国际广场1#地25#楼，霍传山出资250万元，交由郑杰统一支配，郑杰负责供应建筑主材钢材、商混。霍传山负责施工。郑杰出资超出霍传山投资部分，工程结束后，霍传山还给郑杰。霍传山向郑杰缴纳总价款的6%的费用，其它盈亏部分归霍传山所有和负担。郑杰对霍传山支付给郑杰的投资款1923400元予以认可，郑杰对2017年12月19日霍传山转给其30万元不予认可，郑杰认为该款包含在2018年12月18日其所给霍传山出具的收据范围之内，其理由不足，异议不能成立，霍传山该笔汇款该院应予以认定；郑杰对2018年8月29日，霍传山汇给卫春的5万元不予认可；2019年7月25日霍传山提供该笔款有郑杰签名，该款一审应予以认定；2018年9月2日霍传山交给老朱的4万元，因有郑杰的收据，该款予以认定。2018年2月3日，李阿永收到的2000元郑杰认为没有自己的签名不予认定，因霍传山没有其它证据相佐证，郑杰异议予以采纳，该款项不予认可；2018年7月2日郑杰借王会全50000元，因霍传山不能证明该款属自己所有，该款一审不予认定。综上，霍传山投资款1923400元及50000元、40000元、300000元，共计2313400元该院予以认定。2018年12月20日，四川居艺建筑工程有限公司与郑杰签订一份解除合同协议书，主要内容为：双方2017年12月8日签订的《内部项目管理承包合同》解除，四川居艺建筑工程有限公司支付郑杰1#地产生的费用580万元。该580万元包括25#楼的费用，至今四川居艺建筑工程有限公司未向郑杰支付。因四川居艺建筑工程有限公司与郑杰解除合同，25#楼无法继续进行施工。为此，霍传山将郑杰诉至法院，请求予以赔偿。一审法院认为，郑杰与霍传山签订《内部项目管理承包合同》后，郑杰将河南鄢陵麦肯特国际城市1#地的部分工程交由霍传山承建，霍传山在实际承建河南鄢陵麦肯特国际城市1#地25#楼时，郑杰与霍传山签订的《合作协议》及《补充协议》是郑杰与霍传山工程承包合同的延续和补充。郑杰将25#楼承包给霍传山，是基于郑杰与四川居艺建筑工程有限公司之间的承包合同，四川居艺建筑工程有限公司与郑杰之间解除合同，导致25#楼建筑工程不能进行，且已无相应的补救措施，郑杰与霍传山之间的建筑工程合同终止履行。合同终止履行的责任完全在于郑杰及四川居艺建筑工程有限公司，郑杰、四川居艺建筑工程有限公司给霍传山造成的损失应予以赔偿。霍传山的损失为建设施工25#楼过程中支付郑杰的投资款2313400元，霍传山的该部分请求予以支持。其它损失于法无据，不予支持。被告郑杰及四川居艺建筑工程有限公司的辨称理由不能成立，不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告郑杰于本判决生效之日起十日内赔偿原告霍传山经济损失2313400元，被告四川居艺建筑工程有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告霍传山的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34800元，减半收取17400元，由原告负担4747元，被告负担12653元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：郑杰提供的其与霍传山共同作为甲方签订的《劳务分包施工合同》施工范围包含25#楼，霍传山作为甲方签订合同具有事实基础，但该合同不足以证明郑杰与霍传山以合伙关系对外签订合同，对该证据的证明目的本院不予确认。郑杰提供的关于涉案工程的其他多组证据，均系郑杰签订或与郑杰相关，与本案纠纷不存在直接关联性，本院不予采信。本院经审理查明事实与一审一致。本院认为，郑杰与霍传山签订的《内部项目管理承包合同》及《合作协议》、《补充协议》均系双方真实意思表示，对双方均有约束力。《合作协议》明确显示“25#楼工程量全部归乙方（霍传山）所有，建筑费用与债权债务由乙方承担，……该工程统一由甲方（郑杰）统一管理、协调项目的一切事务……”，结合霍传山在涉案工程中的实际投资情况，及《合作协议》、《补充协议》对双方权利义务的约定，能够认定霍传山承建25#楼系双方在《内部项目管理承包合同》约定工程转包基础上，进一步明确了转包范围和相关权利义务。因郑杰与居艺公司签订解除合同协议书，终止双方的内部承包合同关系，致使霍传山承建25#楼工程不能继续进行，且解除协议合同约定居艺公司直接向郑杰支付工地相关费用580万元，霍传山与居艺公司之间不存在直接合同关系，缺乏主张权利的依据，郑杰应对霍传山投资损失予以赔偿。关于郑杰主张一审程序问题，一审法院审理并未超出法定期限，本案适用简易程序并经审委会讨论不违反法律规定，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，郑杰上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费34800元，由上诉人郑杰负担。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  谢新旗审判员  李 兵二〇一九年十二月十二日法官助理徐瑞娟书记员娄潇爽执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口