黑龙江省佳木斯市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑08刑终172号原公诉机关黑龙江省桦南县人民检察院。上诉人（原审被告人）张博文，男，1990年6月18日出生于黑龙江省桦南县，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省桦南县（户籍所在地：桦南县）。2009年3月9日因犯寻衅滋事罪被桦南县人民法院判处有期徒刑1年6个月。2012年9月27日因犯交通肇事罪被桦南县人民法院判处有期徒刑1年，缓刑1年6个月。2015年12月25日因犯寻衅滋事罪被辽宁省辽阳市白塔区人民法院判处有期徒刑7个月，2016年2月1日刑满释放。2018年11月30日因涉嫌故意伤害被桦南县公安局刑事拘留，2019年1月5日被批准逮捕。现羁押于桦南县看守所。指定辩护人任世凯，黑龙江龙之剑律师事务所律师。上诉人（原审被告人）沈宝江（绰号驴子），男，1980年2月20日出生于黑龙江省桦南县，汉族，小学文化，无职业，住黑龙江省桦南县。2012年4月10日因犯寻衅滋事罪被黑龙江省红兴隆农垦法院判处有期徒刑1年6个月，2013年2月6日刑满释放。2019年5月1日因涉嫌聚众斗殴被桦南县公安局刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于桦南县看守所。指定辩护人董玉兰，哈尔滨新时达律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴强宝，男，1980年10月5日出生于黑龙江省桦南县，汉族，初中文化，系黑龙江省桦南县客运总站职工，住黑龙江省桦南县。2015年7月6日因犯寻衅滋事罪被桦南县人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年。2019年4月30日因涉嫌寻衅滋事被桦南县公安局刑事拘留，2019年5月11日被逮捕。现羁押于桦南县看守所。指定辩护人相来珍，黑龙江龙之剑律师事务所律师。原审被告人董志才，男，1973年11月26日出生于黑龙江省桦南县，汉族，中专文化，无职业，住黑龙江省桦南县（户籍所在地：桦南县）。2019年3月19日因涉嫌聚众斗殴被桦南县公安局刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于桦川县看守所。原审被告人迟庭震（绰号宝宝），男，1989年5月21日出生于黑龙江省桦南县，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省桦南县。2013年1月8日因犯聚众斗殴罪被佳木斯市中级人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年。2019年3月17日因涉嫌寻衅滋事被桦南县公安局刑事拘留，同年4月24日被逮捕，2019年7月12日被桦南县公安局取保候审，同年7月16日被桦南县人民法院取保候审。原审被告人彭宝，男，1989年5月27日出生于黑龙江省桦南县，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省桦南县。2012年4月10日因犯寻衅滋事罪被黑龙江省红兴隆农垦法院判处有期徒刑1年7个月，2013年3月17日刑满释放。2019年6月10日因犯聚众斗殴罪被佳木斯市中级人民法院判处有期徒刑3年。黑龙江省桦南县人民法院审理桦南县人民检察院指控原审被告人张博文、董志才、迟庭震、彭宝、沈宝江、吴强宝犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪一案，于2019年9月30日作出（2019）黑0822刑初131号刑事判决。宣判后，被告人张博文、吴强宝、沈宝江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：故意伤害犯罪1.2007年3月13日13时许，桦南县第三中学学生史某2（1992年12月17日出生）因与被害人刘某1因琐事发生过厮打，欲报复刘某1，遂找来被告人张博文和夏某（1991年5月5日出生）。后三人赶往桦南县汇丰电脑学校找到刘某1，夏某用刀砍击刘某1，张博文和史某2用拳脚殴打被害人，致使被害人受伤。经桦南县公安局法医鉴定所鉴定：刘某1的伤情系轻伤。2.2016年8月16日23时许，被告人张博文在桦南县隆吉小区门口与被害人葛某、黄某夫妇因琐事发生口角，后张博文和黄某厮打在一起。被他人拉开后，张博文回到家中取来菜刀，用菜刀追砍葛某，将葛某左小腿砍伤。经佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所鉴定:葛某的伤情属轻伤二级，九级伤残，损伤与本次事件之间存在直接因果关系。另查明，案发后史某2的家长赔偿了被害人刘某1家长人民币15000元，刘某1家长表示不追究张埔文、夏某的刑事责任。张博文赔偿了葛某人民币200000元,葛某对张博文表示谅解,不要求追究他的任何责任。二、聚众斗殴犯罪1.2008年3月2日19时许，被害人赵某1在桦南县曙光农场浪漫歌厅门前道口因琐事与姜某1发生口角，与姜某1在一起的沈宝江欲拿刀捅赵某1，被姜某1拉住未果。2008年3月6日14时许，赵某1和周某2七、王某4军(均真实姓名不详)在桦南县曙光农场刘二修鞋店门前遇见被告人沈宝江和张博文，赵某1对沈宝江、张博文实施殴打，张博文逃离现场，在丛志强经营的酒店找到一把焊有尖刀的扎枪找赵某1继续殴斗，沈宝江纠集被告人彭宝及姜某2等人手持砍刀等作案工具寻找赵某1，张博文在寻找赵某1途中将刘二修鞋店的玻璃砸坏，后其与赵某1在路上相遇，赵某1手持日本战刀，张博文手持扎枪，二人厮打在一起，后沈宝江、彭宝、姜某2等人赶到现场，沈宝江、彭宝、张博文、姜某2手持作案工具共同对赵某1实施殴打。经红兴隆农垦公安局法医鉴定所鉴定:赵某1的伤情构成轻伤，十级伤残。2.2018年2月28日22时许，被害人王某1在桦南县川黔麻辣面吃饭期间，因其朋友张绍军在饭店摔倒一事，王某1与被告人董志才发生争吵并厮打在一起，被他人拉开后，董志才给张博文等人打电话，称自己被人欺负了，后张博文与被告人迟庭震等人驾车前往桦南县川黔麻辣面，张博文手持甩棍，与迟庭震共同对王某1实施殴打，并将在场人员丁某和崔某打伤，之后迟庭震驾车带领王某1等人去医院就诊，在车上迟庭震继续对王某1实施殴打。经桦南县公安局刑事技术大队出具说明:王某1的伤情属轻微伤。另查明，案发后张博文、迟庭震等人共赔偿了被害人王某1等人民币3000元，被害人对被告人的行为表示谅解。三、寻衅滋事犯罪1.2015年6月26日21时许，被告人张博文与蔡某在桦南县人民医院急诊室一楼观察室内，蔡某因琐事与被害人高某发生争吵，张博文用随身携带的折叠刀将高某头部砍伤。经桦南县法医鉴定所鉴定:高某的伤情属轻微伤。2.2016年7月26日17时许，被告人张博文、董志才、吴强宝等人在桦南林业局新天地娱乐广场帝豪歌厅门前，因被害人肖某多看了吴强宝几眼，双方发生争吵，后在歌厅屋里张博文、吴强宝对肖某实施殴打，董志才发现打仗后，持刀进屋，对肖某的朋友孙某1进行威胁。经桦南县公安局刑事技术大队出具说明:肖某的伤情属轻微伤。3.2016年8月13日15时许，被告人张博文与被害人王某2因购买石料一事发生争吵，张博文纠集王某3、小杰(均无法确定身份)欲殴打王某2，王某2驾车逃跑，张博文驾车随后追赶，后双方车辆发生碰撞，张博文伙同王某3、小杰分别手持甩棍、铁链对王某2实施殴打，致使王某2受伤。经桦南县公安局法医鉴定所鉴定:王某2的伤情为轻微伤。经估价鉴定:王某2的车辆损失价值人民币2656元。另查明，案发后，被告人张博文赔偿了受害人高某人民币100000元，被害人表示不追究张博文的法律责任。被告人张博文赔偿了被害人肖某人民币20000元。被告人张博文与被害人王某2答成赔偿协议，赔偿了被害人王某2经济损失人民币5000元，并将王某2被损坏的车辆进行了修复。四、治安案件1.2012年6月4日21时许，张博文在桦南县世纪商厦夜市，因琐事与郝某与发生口角，张博文用啤酒瓶子将郝某头部打伤，后用拳脚继续对郝某进行殴打。经法医鉴定:郝某的伤情属轻微伤。2.2013年11月6日19时许，李某3因其女儿李某2离家出走一事，找到张博文、迟庭震等人帮其寻找李某2，后张博文、迟庭震、于某2、祝某在桦南县客运站附近的阳光招待所门前与方某相遇，张博文、迟庭震等人让方某帮忙寻找李某2，方某不肯，张博文等人将方某打伤。经医生诊断，方某耳膜穿孔。案发后张博文赔赔偿了郝某人民币18000元；案发后，李某3赔偿了方某人民币40000元。被告人张博文于2018年11月29日被公安机关在桦南县内抓获；被告人董志才于2019年3月18日被公安机关依法传唤到案；被告人迟庭震于2019年3月16日被公安机关在桦南县内抓获；被告人沈宝江于2019年5月1日被公安机关在佳木斯火车站抓获；被告人吴强宝于2019年4月30日主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。原审认定上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提供，并经当庭质证、认证的书证被告人张博文、董志才、迟庭震、彭宝、沈宝江、吴强宝等人的户籍证明、现实表现及到案经过，桦南县人民法院刑事判决书、鉴定意见，现场勘察笔录等，证人郗某、崔某、于某3、张某1、孙某2、吴强宝、施某、史某1、刘某2、李某1、杨某、刘某3、刘某4、于某1、张某2、刘某5、赵某2、孙某3、姜某1、周某1、黄某、纪某、蔡某、史某2、刘某6、马某、王某3、曹某等人的证言，被害人王某1、丁某、高某、葛某、肖某、孙某1、王某2、刘某1、赵某1等人的陈述，被告人张博文、董志才、迟庭震、彭宝、沈宝江、吴强宝等人的供述及辩解，现场勘验笔录等证据证实，足以认定。原审认为，被告人张博文故意伤害他人身体健康，造成他人轻伤，伙同他人持械聚众斗殴，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪。被告人董志才伙同他人持械聚众斗殴，在同伙随意殴打他人过程中持刀恐吓他人，其行为构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪。被告人迟庭震、彭宝、沈宝江伙同他人持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。被告人吴强宝的行为已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，被告人张博文伤害刘某1一案和在曙光农场聚众斗殴一案案发时未满十八周岁，系未成年人犯罪，其在刑满释放五年内又犯罪，系累犯，应对其数罪并罚。被告人吴强宝在缓刑考验期内又犯罪，其能主动到公安机关投案，构成自首，依法应对其从轻或减轻处罚。持械聚众斗殴罪法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，因被告人沈宝江认罪认罚，具有坦白的从轻处罚量刑情节；寻衅滋事罪法定刑为五年以下有期徒刑、拘役或者管制，因被告人吴强宝认罪认罚，具有自首的法定从轻减轻量刑情节。被告人董志才犯数罪，被告人迟庭震有前科；被告人彭宝在原判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚；被告人吴强宝在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，与前罪实行数罪并罚；被告人吴强宝能主动到公安机关投案，有自首情节，被告人张博文、董志才、迟庭震、沈宝江能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，案发后赔偿了被害人的经济损失，被告人沈宝江、吴强宝认罪认罚，依法应对其从轻或减轻处罚，辩护人与本案查明事实相符的辩护意见应予采纳，与本案查明事实不符的辩护意见不予采纳，依据《中华人民共和国刑法》第二百四十三条、第二百九十二条、第二百九十三条、第二十五条第一款、第十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款之规定，判决：1、被告人张博文犯故意伤害罪判处有期徒刑二年二个月；犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年十一个月；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六年五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年；2、被告人董志才犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪判有期徒刑一年十个月，数罪并罚，决定执行有期徒四年四个月；3、被告人迟庭震犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年；4、被告人彭宝犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月；与佳木斯市中级人民法院（2019）黑08刑终63号判决书中被告人彭宝犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年实行数罪并罚，决定执行有期徒刑六年；5、被告人沈宝江犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年；6、被告人吴强宝犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年四个月；撤销本院（2015）桦刑初字第65号刑事判决中对被告人吴强宝判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑宣告部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月。上诉人张博文诉称，原审量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。其辩护人认为，张博文到案后如实供述，认罪悔罪，且其2007年和2008年两起犯罪属于未成年人犯罪。一审刑期过重，请求二审法院对其从轻处罚。上诉人沈宝江上诉称，原审量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。其辩护人认为，沈宝江在该起聚众斗殴犯罪中系一般参与者，所起的作用不大，应当认定为从犯；该起聚众斗殴犯罪中的被害人对案件发生具有主要过错；沈宝江到案后认罪态度较好。请求二审法院对其适用缓刑。上诉人吴强宝上诉称，原审量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。其辩护人认为，上诉人吴强宝具有自首情节，一审时认罪认罚，案发后积极赔偿被害人经济损失。请求二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明，原审判决认定事实清楚。二审期间，上诉人及其辩护人均未提交新的证据，对原审判决认定的事实和原审判决书中列明的证据，本院予以确认。关于上诉人张博文及其辩护人提出的原审量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，张博文系累犯，原判量刑时综合考量其犯罪的主观恶性，犯罪的手段，犯罪中所起的作用，数罪并罚对其执行有期徒刑十年并无不当。故对该上诉理由和辩护意见不予支持。关于上诉人沈宝江及其辩护人提出的原审量刑过重，应该改判缓刑的上诉理由及辩护意见，经查，沈宝江持械斗殴，致一人轻伤并致残，原审量刑时考虑其如实供述、自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失等量刑情节，对其从轻判处有期徒刑三年，量刑适当。故对该上诉理由和辩护意见不予支持。关于上诉人吴强宝及其辩护人提出原审量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原判综合考量吴强宝自首及认罪认罚等量刑情节以寻衅滋事罪对其判处有期徒刑一年四个月并无不当。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李海艳审判员  王云礼审判员  赵晓华二〇一九年十二月十三日书记员  王虹玲