安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2863号 上诉人（原审被告）：储结清，男，1971年5月17日出生，汉族，个体户，住安徽省安庆市岳西县。 被上诉人（原审原告）：李叶龙，男，1977年10月14日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市岳西县。 上诉人储结清因与被上诉人李叶龙定作合同纠纷一案，不服安徽省安庆市岳西县人民法院（2019）皖0828民初2042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 储结清上诉请求：请求二审法院依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，或者将案件发回重审。事实和理由：一、原审认定事实错误，被上诉人不具有单方解除合同的权利。根据双方之间的合同约定，双方之间没有对于合同解除的约定，如果存在安装的门窗不符合合同要求，承担的违约责任是更换至符合要求的门窗，同时承担相关的费用。根据这一约定，上诉人安装的门窗型材不符合规定是事实，但也是充分考虑到被上诉人的利益，在安装时被上诉人就己知情，并没有提出异议，而是在2019年6月3日通过微信的方式提出要求更换。上诉人收到上述通知后，三日内做出详细回复，明确表示，型材是为了更大的保护被上诉人的利益，如果坚决要求更换，上诉人一定会按照合同约定及时进行更换。信息发出后，被上诉人没有回复。上诉人只有按照合同约定准备型材做了更换准备。但是被上诉人己经将上诉人安装的门窗拆除，并重新安装了与之前完全不一样格调和型材的门窗。同时，被上诉人在上诉人做出更换的意思表示以后，均没有回复，而是直接更换，剥夺了上诉人按照合同约定更换至被上诉人符合合同约定条件的权利，被上诉人存在明显过错，且不具有单方解除的合同的权利。二、一审法院对于被上诉人是否存在违约认定错误。首先，被上诉人并没有提供按时支付定金的证据。根据双方之间的合同约定，被上述人应当在合同签订后三个工作日内支付，被上诉人并没有提供这方面的证据，被上诉人首先存在违约。其次，被上诉人的土建部分在2019年4月1日前都没有完成，所以上诉人仅仅是在已经完成土建的部分安装了窗户（外窗），截止到2019年6月3日，对于合同约定的其他部分没有安装，因此被上诉人违约。最后，被上诉人解除双方合同的根本目的在于，被上诉人与上诉人订立的合同关于门窗的型材和风格与房屋的整体形象不符，故意找理由解除双方的合同。在庭审中，被上诉人表明，被上诉人在七月上旬就拆除并安装了变更后的门窗，且该门窗是在广东购买所来的，由此可以看出被上诉人自己主观上没有要求上诉人更换的意思，在其书面通知的短短七日是不可能完成的，是一种故意为之。综上，一审认定事实错误，导致适用法律错误，请求二审法院改判或者发回重审。 李叶龙向一审法院起诉请求：1.判令解除李叶龙与储结清签订的门窗制作、安装合同；2.判令储结清立即双倍返还定金90000元；3.判令由储结清承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年11月6日，李叶龙（发包方、甲方）与储结清（承包方、乙方）签订《岳西县石关清心民宿酒店门窗制作、安装工程》合同一份，合同约定：“……一、工程概况：1、工程名称：岳西县石关清心民俗酒店。2、工程地点：岳西县石关乡。3、承包范围：岳西县石关清心民宿酒店（门窗）制作与安装（含材料采购、制作、安装、成品保护移交给甲方，及壹年内的免费维修，人为因素除外）。工程数量中所列的门窗工程量为图纸初步统计数量，不作为实际工程量。二、合同工期：1、合同总工期为2019年4月01日前。2、进度与装修工程进度同步，且不得影响装修工程总体进度……三、质量要求：1、70断桥铝材，厚度为1.6㎜，五金配件用坚朗牌，玻璃为5＋12Ａ＋5钢化玻璃，颜色为哑光黑色……四、合同价款：1、本合同为单价包干合同。2、包干综合单价：……品名：70断桥铝材……综合单价（元／ｍ2）:595……六、工程款支付：……1、预付款：甲方支付预付款为合同金额的30%为工程定金，双方签订合同后三个工作日内付清，计45000元。收到此款后，乙方开始组织生产。2、进度款：送货完毕后甲方应付至合同金额的30%，约计45000元。3、结算款：甲乙双方验收合格后，甲方在一周内一次性付清结算款为合同金额的35%，质保金5%在质保期一年时七个工作日内付清。上述款项必须汇入或转入我司指定账户：账户名：储结清，账号：62×××03，开户行：岳西县农商银行……十、违约责任：1、乙方交付的货物（包括门体、门锁、拉手、其它配件和辅材、技术资料等），若任何组成部分质量不符合约定，无论制造、运输、包装、仓储保管、安装等过程中的任何原因所致，乙方均应承担下列违约责任：（1）更换至符合约定要求；（2）承担更换的所有费用……。”签订合同时，李叶龙即将门窗设计图纸提交给了储结清，图纸载明，案涉门窗共计71个，总面积合计243.502㎡。 合同签订后，李叶龙在向储结清提供的账户汇入定金时发现其账号错误。2018年11月16日，储结清重新向李叶龙提供了其岳西县农商行账号，即6215268403000002403，李叶龙于当日向储结清该账户汇入45000元。 储结清在签订合同后送了部分门窗至李叶龙家（即石关清心民俗酒店），并安装了部分外框。后李叶龙发现储结清在安装外框时使用的材质是55型号的断桥铝材，未按照合同约定使用70型号的断桥铝材，2019年6月3日，李叶龙通过微信告知储结清因其提供的门窗质量不合格且未按约定工期完成门窗安装，影响了其工程进度，要求储结清于2019年6月10日前将已经安装的不合格门窗拆除，并按照合同约定质量要求将全部门窗安装完毕，逾期仍未按约履行合同义务，将解除双方签订的合同并追究储结清的违约责任。2019年6月6日，储结清通过微信回复李叶龙其要求解除合同的通知已收到，认为：1、储结清使用55型号的断桥铝增加了铝材的厚度，未增加李叶龙的成本。2、若李叶龙坚持要求按照合同约定的型号制作和安装，储结清可以更换并承担相应的违约责任，违约责任由双方协商解决。3、李叶龙未明确工期，储结清施工未影响工程进度，李叶龙无权单方解除合同。因储结清未按李叶龙指定期间更换其已经安装的门窗，李叶龙遂自行予以撤除，并将储结清已经送达的门窗及拆除的门窗全部堆放在李叶龙家门口的停车场。2019年7月上旬，李叶龙将涉案门窗交由他人制作、安装，现已安装完毕。 另查明，储结清为李叶龙（石关清心民俗酒店）制作并安装了7个天窗，天窗所使用的材质为方钢和玻璃，对于该7个天窗，李叶龙已在使用。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人均应按照合同约定和法律规定享受权利、承担义务。本案中，李叶龙与储结清签订的门窗制作、安装合同，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为合法有效。双方当事人因该合同的履行产生争议并引发本案诉讼，存在以下争议焦点：一、对工期双方是否有明确约定。在双方所签合同第二条明确约定为“合同总工期为2019年4月01日前”，故对于储结清关于工期未明确约定的抗辩意见，本院不予采信。二、储结清帮李叶龙制作安装的7个天窗是否在案涉合同范围内。首先，根据双方合同约定，合同中约定的门窗工程量为依据李叶龙提交的门窗图纸统计的数量，从李叶龙签订合同时提交给储结清的门窗设计图纸来看，门窗设计图纸中并没有天窗的设计图纸；其次，门窗所使用的材质统一为断桥铝合金中空玻璃，而天窗的材质双方一致认可为方钢及玻璃，与合同中约定的门窗使用材质不同；再次，从价格上来看，材质不同，价格也会不同，合同中只明确了门窗按595元/㎡计价，而未涉及天窗的计价方式。且储结清主张7个天窗包含在合同范围内，亦未提交充足证据予以证实。综上，可以认定7个天窗不在案涉合同范围内，双方因天窗所产生的争议，由双方另行协商处理，协商不成的，可另案起诉。三、李叶龙要求解除其与储结清签订的岳西县石关清心民宿酒店门窗制作、安装工程合同，理由是否成立。首先，双方在合同中约定的工期为2019年4月1日前，储结清未按约定工期完成门窗制作、安装，构成违约；其次，李叶龙与储结清在合同中对门窗的质量即材质做了明确约定，要求为“70断桥铝材，厚度为1.6㎜，五金配件用坚朗牌，玻璃为5+12A+5钢化玻璃，颜色为哑光黑色”，且对该部分字体做了黑体标识提示，但储结清并未按照合同约定使用相应的材质，构成违约；再次，李叶龙发现门窗质量不合格之后，于2019年6月3日通知了储结清，要求储结清于2019年6月10日前将已安装的不合格门窗拆除，并按照合同约定质量将全部门窗安装完毕，储结清在接到该通知后，在微信回复中未对李叶龙给予的期限提出异议，应视为其接受李叶龙给予的合理更换期限，其虽然表示可以给予更换并承担相应的违约责任，但并未在李叶龙确定的期限内实际更换，造成工期再次迟延，构成违约，且至李叶龙2019年7月上旬将案涉门窗交由他人制作安装前，储结清也一直未采取相应的补救措施。综上，储结清多次违反合同约定，已严重违反合同法的诚实信用原则，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行……”的规定，现李叶龙要求解除双方签订的岳西县石关清心民宿酒店门窗制作、安装工程合同，于法有据，本院予以支持。四、李叶龙要求储结清双倍返还定金90000元，是否应得到支持。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，当事人可以要求恢复原状，并有权要求赔偿损失。本案中，储结清未能按照合同约定为李叶龙安装指定材质的门窗，亦未按约定工期完成制作安装，已构成违约，李叶龙有权要求储结清承担违约责任。在合同中既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。根据《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，当事人可约定一方向对方给付定金作为债权的担保，收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。故李叶龙要求储结清双倍返还定金的诉讼请求，本院应予支持。对于定金的数额，《中华人民共和国担保法》第九十一条规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十一条规定“当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过部分，人民法院不予支持”。本案中，双方约定的定金为45000元，主合同标的额144883.69元（595元/㎡*243.502㎡）的20%即为28977元，超过部分应视为预付款，故李叶龙支付给储结清的45000元中扣除定金28977元，余款16023元应认定为预付定作款，因此储结清应双倍返还定金57954元，并返还预付定作款16023元。对于李叶龙超出此部分的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第三项、第九十七条、第一百一十五条、第一百一十六条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百六十二条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、解除原告李叶龙与被告储结清于2018年11月6日签订的《岳西县石关清心民宿酒店门窗制作、安装工程合同》；二、被告储结清于本判决生效后十五日内双倍返还原告李叶龙定金57954元；三、被告储结清于本判决生效后十五日内返还原告李叶龙预付定作款16023元；四、驳回原告李叶龙的其他诉讼请求。案件受理费2050元，减半收取1025元，由原告李叶龙负担185元，被告储结清负担840元。 二审经审理查明：一审法院认定事实基本属实，本院予以确认。 本院认为：李叶龙与储结清签订的《岳西县石关清心民宿酒店门窗制作、安装工程》系双方真实意思表示，内容不违反法律，各方应严格按约履行各自义务。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十五条规定“承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验”，本案中上诉人储结清未经被上诉人李叶龙同意，未按合同约定擅自变更定作材料规格，显然构成违约。依据双方合同中违约责任的约定，交付的货物质量不符合约定应承担更换至符合约定要求并承担所有费用。现被上诉人于2019年6月3日通过微信发出通知要求储结清于2019年6月10日前将已经安装的不合格门窗拆除并按约定质量安装完毕。储结清虽于6月6日微信给予回复，但未按李叶龙指定期间予以更换。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”，李叶龙要求解除合同于法有据。现上诉称被上诉人存在违约没有事实依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2050元，由上诉人储结清负担。 本判决为终审判决。 审判长  董华敏 审判员  查世庆 审判员  王纯兵 二〇一九年十二月十一日 法官助理甘丹 书记员刘柯