江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终9852号上诉人（原审原告）：名硕电脑(苏州)有限公司，住所地江苏省苏州新区金枫路**。法定代表人：魏晓燕，执行董事。委托诉讼代理人：高伟峻，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：王东栋，女，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：曹爱玲，女，1987年4月28日出生，汉族，住山东省菏泽市牡丹区。上诉人名硕电脑（苏州）有限公司（以下简称名硕公司）因与被上诉人曹爱玲劳动争议纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院（2019）苏0505民初2841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。名硕公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，并依法改判名硕公司无须支付曹爱玲停工留薪期工资差额14599.81元。事实和理由：1、一审判决适用法律错误，错误裁定曹爱玲的停工留薪期工资应以其受伤前12个月的平均月工资为计发基数，且还包含加班加点工资以及特殊情况下支付的非正常劳动工资等，忽略了名硕公司已依法与劳动者约定的正常劳动工资标准支付曹爱玲工资之事实及主张。2、依据立法原意和停工留薪期制度设置的目的，用人单位应承担的责任应仅限于“视同劳动者提供正常劳动并支付其工资”，而不应加计不属正常劳动下的加班费用。因此，请求二审法院判如所请。曹爱玲未作答辩。名硕公司向一审法院起诉请求：1、判令名硕公司无须向曹爱玲支付停工留薪工资差额19373.81元；2、本案诉讼费用由曹爱玲承担。一审法院经审理认定事实如下：2015年8月17日，名硕公司与曹爱玲签订《劳动合同书》一份，约定曹爱玲在名硕公司工作，劳动合同期限自2015年8月17日起至2016年10月16日止。2016年8月10日，名硕公司、曹爱玲续签《劳动合同书》一份，约定劳动合同期限自2016年10月17日起至2018年10月16日止，曹爱玲的工资由基本工资、津贴、奖金等组成，基本工资为1970元，津贴、奖金按照名硕公司相关规定在符合支付条件时支付。2017年12月27日，曹爱玲以“健康原因”为由向名硕公司提出离职申请，名硕公司于2017年12月30日向曹爱玲开具《解除劳动合同证明》。曹爱玲在职期间，名硕公司依法为其缴纳了社会保险。一审另查明，2017年5月21日，曹爱玲在下班途中发生交通事故。因曹爱玲当时无法提供交通事故系非本人主要责任的证明，名硕公司未为其申报工伤。曹爱玲遂向侵害其权利的第三人提起民事诉讼，苏州市虎丘区人民法院判决事故双方各自承担50%的赔偿责任。2018年6月5日，曹爱玲的伤情被认定为工伤，并于2018年12月6日经苏州市劳动能力鉴定委员会认定为玖级伤残。自曹爱玲发生交通事故起至双方解除劳动关系期间，因曹爱玲未被认定为工伤，名硕公司按照病假予以处理。根据曹爱玲提供的银行流水和名硕公司提供的薪资明细，曹爱玲自2017年1月份起至2017年12月份期间每月税前工资分别为：6416.24元、5465.95元、5926.65元、5596.45元、5810.22元、1832.13元、1512.90元、1179.39元、1924.85元、1813.78元、1534.62元、1604.41元，2018年1月补发工资900.46元。曹爱玲被认定为工伤之后，名硕公司于2018年8月份补发了曹爱玲病假转为工伤的工资差额，数额为9225.35元。一审又查明，名硕公司于2016年11月17日召开员工代表大会，讨论关于《华中营运中心请假管理办法》的修订，该管理办法获得通过后名硕公司将内容进行公示，并开始实施。曹爱玲的培训内容已包含了上述管理办法。《华中营运中心请假管理办法》5.16.3规定：工伤假期间薪资照发，工作奖金及绩效奖金依规定扣减。一审再查明，曹爱玲作为申请人向苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、被申请人名硕公司支付申请人医药费23248.36元；二、被申请人支付申请人经济赔偿金2万元；三、被申请人支付申请人停工留薪期间工资30800元；四、被申请人支付申请人一次性伤残补助金36000元；五、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金5万元；六、被申请人支付申请人一次性就业补助金25000元。2019年4月15日，苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会作出苏虎劳仲案字[2019]第275号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人于本裁决生效后十日内支付申请人一次性伤残就业补助金25000元；二、被申请人于裁决生效后十日内支付申请人停工留薪期间的工资差额19373.81元。名硕公司对停工留薪期工资不服，故诉至法院。名硕公司、曹爱玲在庭审中一致确认：曹爱玲的停工留薪期共计7个月（自2017年6月至2017年12月）。名硕公司确认：如果按照曹爱玲受伤前十二个月实际收入计算曹爱玲的停工留薪期工资，那么对于名硕公司应支付给曹爱玲的停工留薪期工资差额为19373.81元没有异议。曹爱玲确认：在计算停工留薪期工资时，其自愿扣除每月的工作奖金及绩效奖金部分。以上事实，由仲裁裁决书、工资明细表、劳动合同书、华中营运中心请假管理办法以及一审法院庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《江苏省工资支付条例》第六十四条规定，工伤职工停工留薪期工资支付标准应当按照下列原则确定：（一）用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；（三）前两项无法确定工资标准的，按照劳动者前十二个月平均工资计算，其中劳动者实际工作时间不满十二个月的按照实际月平均工资计算。第八条规定，工资支付制度应当明确加班加点工资计算标准、假期工资支付标准。上述规定表明，停工留薪期工资在双方对支付标准有明确约定的情形下，优先适用该约定，其次适用集体合同或者本单位工资支付制度。本案中，关于停工留薪工资计算基数中应否包含加班工资、奖金等的问题，名硕公司、曹爱玲对于仲裁时以曹爱玲2017年1月至5月期间的收入计算平均工资没有异议，但名硕公司主张应当按照曹爱玲每月的固定工资2490元（基本工资+技术津贴）作为基数计算曹爱玲的停工留薪期工资，一审法院认为，就本案的具体情况而言，曹爱玲2017年1月至5月期间的加班工资、奖金等数额多超过固定工资，也就是说按照名硕公司的工资支付项目分配方法，曹爱玲需长期加班方可获得每月5000余元的工资。停工留薪期制度设立的目的系为保障工伤职工在医疗期间生活标准不受工伤影响。《工伤保险条例》第三十三条亦规定，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变。曹爱玲若未发生工伤，亦能正常上班获得加班工资、绩效奖励等收入。故从公平角度出发，以曹爱玲工伤前的实际所得计算月平均工资，并以此作为停工留薪期工资的计发基数，并无不当。关于名硕公司《华中营运中心请假管理办法》第5.16.3规定的扣除工作奖金及绩效奖金事项，曹爱玲虽然对上述规定不予认可，但为方便纠纷的处理，自愿在计算平均工资时扣除工作奖金及绩效奖金，故一审法院对此予以确认，据此计算出曹爱玲工伤前的平均工资为5161.1元。因名硕公司已支付曹爱玲停工留薪期工资差额共计21527.89元，故名硕公司还应支付曹爱玲停工留薪期工资差额14599.81元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条，《江苏省工资支付条例》第八条、第六十四条之规定，判决：名硕公司于判决生效之日起十日内支付曹爱玲停工留薪期工资差额14599.81元。案件受理费10元，减半收取5元，由名硕公司负担。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，工伤职工在停工留薪期内的，原工资福利待遇不变，其中的“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月工资计算。同时，《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。故本案中，计算曹爱玲的停工留薪期工资应以其受伤前12个月的平均月工资（包含加班加点工资）为计发基数。鉴于曹爱玲在诉讼中同意在计算平均工资时扣除工作奖金及绩效奖金，系其对自身权益的正当处分，本院予以确认。一审法院据此予以核算并认定名硕公司还应支付曹爱玲停工留薪期工资差额14599.81元，符合法律规定，本院予以确认。综上，名硕公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人名硕电脑（苏州）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡燕芳审判员  蒋毅颖审判员  林李金二〇一九年十二月五日书记员  尹凌燕