温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初10756号原告：陈修乾，男，1978年11月06日出生，汉族，住浙江省温州市永嘉县。委托诉讼代理人：夏莹颖，浙江井朗律师事务所律师。被告：黄涛，男，1994年10月01日出生，汉族，住福建省浦城县。被告：永诚财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地浙江省温州市鹿城区飞霞北路240-248号401室。负责人：杨林，系公司总经理。委托诉讼代理人：毛伟飞，女，系公司员工。原告陈修乾与被告黄涛、永诚财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告黄涛赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计人民币260963.88元；2、判令被告保险公司在保险责任范围内先行赔付；3、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年1月10日公开开庭进行了审理，原告陈修乾及其委托诉讼代理人夏莹颖、被告保险公司委托诉讼代理人毛伟飞到庭参加诉讼，被告黄涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关情况2017年12月3日23时22分许，被告黄涛驾驶浙Ｃ×××××号小型面包车，行经市区荷花路由东往西行驶至荷花路188号前路段时，车头部碰撞前方同向由原告陈修乾驾驶的防盗备案编号为ＬＣ272890号电动车尾部，造成原告陈修乾受伤及两车受损的交通事故。事发后，被告黄涛逃逸被查获。该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，被告黄涛应承担事故的全部责任，原告陈修乾不承担事故责任。事故发生后，原告陈修乾被送至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院11天，经诊断为：肩胛骨骨折（右）、肩神经损伤（右肩胛上神经）、耻骨骨折、肋骨骨折（右第7后肋）、软组织挫伤（全身多处）、面部挫伤、骨质增生（双侧髌骨）、筛窦炎（双侧）、脂肪肝，住院期间行“右侧肩胛骨粉碎性骨折切复内固定术、右肩胛上神经损伤探查松解术”。2018年12月26日，原告因“车祸致全身多处肿痛伴活动受限12时”至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院7天，经诊断为：取除骨折内固定装置（右肩胛骨骨折术后）、脂肪肝，住院期间行“右肩胛骨骨折术后内固定取出术”。经原告委托，2019年6月19日，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：伤残等级评定为十级；误工期180日、护理期75日、营养期90日。肇事的浙Ｃ×××××号由被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明：陈少华与汪芙蓉系夫妻，双方生育二子一女，长子为原告陈修乾，次子为陈修坤，女为陈修芬。原告陈修乾与张菜云系夫妻，双方生育一子一女，子为陈瑾，女为陈之瑶。本案的争议焦点有三项，一、关于被告保险公司是否仅在交强险限额内承担赔偿责任；二、关于原告是否构成伤残；三、关于原告主张的赔偿金额是否合理。争议一、关于被告保险公司是否仅在交强险限额内承担赔偿责任。被告保险公司辩称被告黄涛存在逃逸情节，商业三者险免赔。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，被告保险公司并非侵权人，其基于保险合同参与本案诉讼，双方保险合同关系依法成立，双方应按合同约定履行相应义务。保险合同系格式合同，被告保险公司未向本院提供保险合同文本证明逃逸系商业三者险免责事由，亦未举证证明其已向投保人说明相关免责条款的内容及法律后果，故被告保险公司关于商业三者险免赔的抗辩意见，本院不予支持。争议二、关于本案原告是否构成伤残。被告保险公司辩称，原告提供的鉴定报告不予认可，原告不构成伤残。本院认为，当事人申请重新鉴定，应具备法定情形，被告保险公司仅以不认可鉴定结论为由申请重新鉴定，但未就鉴定人是否具备相关鉴定资质、鉴定程序是否合法、鉴定意见依据是否充足等法定情形提出抗辩，故本院对其要求重新鉴定的申请，不予支持。浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所及其鉴定人员均具备相应的鉴定资质，其出具的司法鉴定意见书载明“陈修乾目前遗留右肩关节功能丧失25%以上（未达50%）……”，并据此作出“伤残等级评定为十级伤残”的鉴定结论并无不妥，结合本院当庭对原告右肩关节功能活动受限程度的考察，本院对该份鉴定报告的结论予以采信，可以证明原告因本次交通事故导致十级伤残的事实，故被告保险公司关于原告不构成伤残的抗辩意见，本院不予支持。争议三、关于原告赔偿项目是否合理。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费15479.88元。被告保险公司辩称总金额无异议，扣除非医保费用。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。非医保药物亦为治疗原告因本次交通事故伤势所支出，本院对其必要性及合理性予以认定，被告保险公司关于扣除非医保费用的抗辩意见，本院不予支持。故原告该项损失，本院予以确认。2、住院伙食补助费原告主张18天×100元/天=1800元。被告保险公司无异议。本院认为，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费原告主张90天×100元/天=9000元。被告保险公司无异议。本院认为，被告保险公司对金额无异议，故本院予以确认。4、误工费原告主张误工费180天×66432元/年=32761元。被告保险公司辩称天数无异议，标准按实际工资每月4000元。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工标准，原告诉称部分工资发放方式为现金发放，但未举证证明，本院不予支持。根据原告提供的银行流水及劳动合同，被告保险公司的抗辩意见，本院予以采纳，本院酌情确定原告误工费标准为每天132元。故本案原告的误工费确定为180天×132元/天=23760元。5、护理费原告主张护理费（75天-11天）×68146元/年=11949元。被告保险公司辩称天数无异议，护理费标准不超过43751元。本院认为，原告经司法鉴定护理期为75日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案护理费为180元/天×（18-11）天+120元/天×（75-18）天=8100元。6、残疾赔偿金及被扶养人生活费原告主张残疾赔偿金：55574元/年×20年×10%=111148元，被扶养人生活费：34598元/年×13年×10%÷3（父）+34598元/年×17年×10%÷3（母）+34598元/年×4年×10%÷2（子）+34598元/年×17年×10%÷2（女）=70926元，合计为182074元。被告保险公司辩称不予赔付。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入计算。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均消费性支出计算。故残疾赔偿金标准应按45840元/年计算，被扶养人生活费标准应按29471元/年计算。故原告该项损失为45840元/年×20年×10%+29471元/年×13年×10%÷3（父）+29471元/年×17年×10%÷3（母）+29471元/年×4年×10%÷2（子）+29471元/年×17年×10%÷2（女）=152095.55元。7、精神抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。被告保险公司辩称不予认可。本院认为，本案交通事故造成原告十级伤残，确给原告精神造成一定程度的损害，故本院酌情确定原告该项损失为5000元。8、交通费原告主张交通费1000元。被告保险公司辩称在保险限额内赔付。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相应的交通费票据，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，酌情确定500元。9、鉴定费原告主张1900元。被告保险公司辩称鉴定费不属于保险范围。本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿鉴定费，故本案鉴定费用应由被告黄涛承担。保险及理赔情况交强险，商业三者险50万元及不计免赔。原告总计损失15479.88元+1800元+9000元+23760元+8100元+152095.55元+5000元+500元+1900元=217635.43元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告黄涛承担事故的全部责任，故被告黄涛应赔偿原告陈修乾因交通事故造成的损失。肇事的浙Ｃ×××××号由被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为217635.43元，未超过交强险及商业三者险赔偿限额，因鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司应赔偿原告217635.43元-1900元=215735.43元。被告黄涛应赔偿原告1900元。原告的诉请及被告保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告陈修乾赔偿款215735.43元；二、被告黄涛于本判决生效之日起15日内赔付原告陈修乾赔偿款1900元；三、驳回原告陈修乾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1405元，减半收取702.5元，由原告陈修乾负担108.5元，由被告黄涛负担594元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇一九年一月十七日法官助理周奔书记员翁潘婷附录一：原告提供的证据1、身份证；2、身份证、驾驶证、行驶证、保险单、保险公司基本信息；3、道路交通事故认定书；4、交通事故损害赔偿调解终结书；5、门诊病历、住院病历、报告单；6、住院收费收据、费用汇总清单、门诊收费收据；7、司法鉴定意见书；8、鉴定费发票；9、劳动合同、账号历史明细单、流动人口登记表、社保历年参保证明；10、流动人口登记表、学生基本信息、毕业证、预防接种证、出生医学证明；11、家庭情况登记表、户口本、村委会证明。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。