浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0326民初8149号 原告（互为被告）：浙江正润机械有限公司，住所地浙江省平阳县海西镇滨海新区海泽路**。 法定代表人：章建通，董事长。 委托诉讼代理人：余王，浙江横阳律师事务所律师。 被告（互为原告）：黄锡宏，男，1974年12月10日出生，汉族，住浙江省玉环市。 委托诉讼代理人：叶茂活，浙江越人（平阳）律师事务所律师。 原告（互为被告）浙江正润机械有限公司（以下简称原告）与被告（互为原告）黄锡宏（以下简称被告）劳动合同纠纷一案，原、被告均不服仲裁裁决先后向本院提起诉讼，本院分别于2018年11月27日和12月5日受理后，依法适用简易程序于2019年1月4日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人余王、被告委托诉讼代理人叶茂活到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江正润机械有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告的劳动关系，被告不得在浙江容健科技有限公司工作，且在两年内不得在温州市（县）内选择同行业从事相关岗位工作；2.判决被告支付原告违约金100万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年3月8日，原、被告签订《劳动合同书》，约定：原告聘用被告，工作岗位为机械工程师，工作时间为2016年3月3日至2019年4月2日，为期三年；聘用期内，被告不得利用业余时间到其他单位兼职或进行技术指导；职工离职需提前一个月向公司提交辞职报告，经批准后方可离职，否则公司按违约处理；员工在离职后，两年内不得在温州市（县）内选择同行业从事相关岗位工作，并严守公司约定的相关技术秘密、商业秘密；若员工离职后违反本合同竞业禁止约定的，泄露公司技术秘密、商业秘密或者利用公司技术秘密和商业秘密造成公司损失的，应当对公司的损失承担赔偿责任。2017年11月，原告股东发生变化，离开的股东另行创办浙江容健科技有限公司。2017年12月，被告以妻子病危为由向原告口头请假，原告予以批准。假期时间到后，被告却未按时到原告处工作。经原告了解，被告擅自到浙江容健科技有限公司进行技术指导。被告在平阳县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）开庭时也陈述到浙江容健科技有限公司上班。被告原属于原告的技术研发工程师，完全掌握了原告的技术秘密和商业秘密。现被告未经完整合法的离职手续，在双方劳动关系存续期间，未经原告许可私自到与原告存在行业竞争的企业从事技术研发工作，违反了双方的约定，极大损害了原告的利益，给原告造成不可估量的损失。 被告黄锡宏答辩称：原告诉称双方的劳动关系以及签订劳动合同的时间及相关内容属实，关于劳动合同解除时间不属实。被告在2017年12月份是以书面方式提出了辞职，双方劳动关系在2017年12月份已经解除。双方在合同中约定的竞业限制条款违反法律规定应当无效。竞业限制的人员应该仅限定于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。被告仅仅是原告的一名普通的机械工程师，没有掌握原告所谓的技术秘密和商业秘密。从双方约定的工资待遇来看，被告月薪仅3000元，不可能是一名高级技术人员。被告也未损害到原告的任何利益。原告诉称的违约金100万元，没有任何事实和法律依据。综上，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 被告黄锡宏向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间劳动关系于2017年12月份解除；2.原告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年3月8日，原、被告签订《劳动合同书》，约定被告入职原告的机械工程师岗位。2017年11月26日，被告因妻子患重病需要照顾向原告提出书面辞职报告。之后因被告妻子需要化疗便先离开公司。2018年4月初，被告在其妻子病情稳定后，重新回来找工作，发现原告以辞职报告未批准为由还一直为被告缴纳社会保险。被告与原告沟通后，原告同意为被告办理停保或转移手续，并要求被告将原告支付的2017年12月至3月份的社会保险费3952元全部归还。后被告按照原告提供的账户支付了全部社保款，但是原告直到2018年7月份才去社保部门办理了停保手。2018年9月27日，原告以解除双方劳动关系等请求为由提起劳动仲裁申请。2018年11月12日，劳动仲裁委作出浙平阳劳人仲案[2018]271号仲裁裁决书，裁决确认原、被告之间的劳动关系在裁决生效后解除。原告认为该裁决结果罔顾基本事实，损害了原告的合法权益，特向本院起诉。 原告浙江正润机械有限公司答辩称：被告主张双方之间劳动关系在2017年12月份已经解除并不属实。2017年12月份，被告以其妻子患病为由提出请假，原告以人文关怀给予相应的补助，同时也准其请假在家照顾妻子，被告随时可以回公司来上班，被告称曾书面提出辞职并不属实，且没有相应的证据予以支持。被告在原告处的工作岗位是机械工程师。原告是机械生产型企业，机械生产是原告的主要业务来源。被告作为机械工程师，能够掌握到原告所有机器设备的零部件以及构成组合，是具备掌握原告技术秘密的工作岗位。被告提出支付了2017年12月份至3月份的社会保险费用，原告认为并不能作为双方解除劳动关系的依据。当时被告提出返还社保费用，但是原告并不同意，要求双方必须先签署竞业禁止协议，才批准解除劳动关系。 本院经审理认定事实如下：原告于2007年11月2日注册成立，注册地址为浙江省平阳县滨海新区××路××号，经营范围：印刷机械、精密模具的制造、加工、销售；货物进出口、技术进出口。2016年3月3日，原告聘用被告从事机械工程师岗位工作。2016年3月8日，原、被告签订一份《劳动合同书》，约定：被告在原告处从事机械工程师岗位工作；合同期从2016年3月3日起至2019年4月2日止；工资为计时工资，每月3000元；被告在聘用期内应当严格遵守、执行原告各项规章制度、劳动纪律、操作规程及各项安全措施，严格保守原告的技术秘密和商业秘密；聘用期内，被告不得利用业余时间到其他单位兼职或其他单位进行技术指导；职工离职需提前一个月向公司提交辞职报告，经批准后方可离职，否则公司按违约处理。合同中竞业限制约定：被告在离职后，两年内不得在温州市（县）内选择同行业从事相关岗位工作，并严守公司约定的相关技术秘密、商业秘密；原告按法规在竞业限制期内，每月按时按当年当地最低工资标准对被告支付技术、商业保密服务费；若被告离职后违反本合同竞业禁止约定的，泄露公司技术秘密、商业秘密或者利用公司技术秘密和商业秘密造成公司损失的，应当对公司的损失承担赔偿责任。2017年12月，被告因其妻子患病离开原告处。2018年4月，被告入职浙江容健科技有限公司。原告为被告缴纳社会保险费用至2018年7月。2018年8月，被告以昆阳片个体户参保社会保险。2018年9月至2018年10月，被告在浙江容健科技有限公司参保社会保险。2018年11月起，被告又以昆阳片个体户参保社会保险。2018年4月16日，被告按原告工作人员要求将原告为被告缴纳的2017年12月至2018年3月的社会保险费用3952元退还给原告。2018年9月27日，原告向劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决解除原、被告的劳动关系，被告不得再在浙江容健科技有限公司工作，且在两年内不得在温州市（县）内选择同行业从事相关岗位工作，被告支付原告违约金100万元。2018年11月12日，劳动仲裁委作出浙平劳人仲案［2018］271号仲裁裁决书，裁决：确认原告解除与被告的劳动关系，驳回原告的其他仲裁请求。后原、被告均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，浙江容健科技有限公司于2017年11月28日注册成立，注，注册地为浙江省温州市平阳县滨海新区海泽路**营范围：电子产品、机械科技研发；软件科技领域内技术开发；机械及机械配件、精密模具制造、加工、销售；货物进出口、技术进出口。被告自认在浙江容健科技有限公司工作至2018年10月，月工资4000元左右。 以上事实有当事人陈述、企业信息、户籍证明、劳动合同书、社会保险记录、仲裁裁决书及送达证明、微信聊天记录、转账记录等证据予以证实。 本院认为：本案的主要争议焦点在于劳动关系解除时间、竞业限制条款效力以及赔偿金计算等问题。 关于劳动关系解除时间问题。原告主张劳动关系一直未解除，被告主张劳动关系已于2017年12月解除。根据本院查明的事实，被告于2017年12月离开原告处，后2018年4月开始在另一企业上班，可见双方劳动关系已经实质终止。现双方均未能就被告离开原告原因进行举证，但根据双方就社会保险费用协商来看，被告已就2017年12月至2018年3月的社会保险费用全部退还给原告。故本院确认原、被告劳动关系于2017年12月解除。 关于竞业限制条款效力问题。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。原、被告在签订的劳动合同书中约定了被告在离职后两年内不得在温州市范围内选择同行业从事相关岗位工作，该约定系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，应认定有效。关于被告主张其不属于竞业限制的主体范围及被告未依法支付补偿金、竞业限制条款不对其具有约束力的抗辩。首先，被告作为原告的一名机械工程师，由于所处岗位的特殊性，势必会接触到企业的技术及秘密，故被告应属负有保密义务的人员。其次，原告未支付竞业限制经济补偿金是因双方对劳动关系解除还存在争议所致，被告也未提出解除竞业限制协议合同，被告仍应按双方签订的竞业限制条款约定履行义务。故对原告该主张，本院不予采纳。因此，被告应按照约定全面履行自己的义务，在离职后两年内不得在温州市范围内选择同行业从事相关岗位工作。根据本院认定的劳动关系解除时间，被告竞业限制期限应至2019年11月。原告主张被告不得再在浙江容健科技有限公司工作诉求实际已包括在竞业限制内容中，本院不再予以重复处理。 关于赔偿金计算问题。原告在计算损失时，虽然表述为违约金，但根据其庭审中陈述，该违约金实质包括赔偿金。根据本院查明的事实，被告离开原告公司后于2018年4月进入浙江容健科技有限公司上班。从工商登记的经营范围来看，浙江容健科技有限公司与原告属同行企业，被告的行为违反关于竞业限制的约定，被告应承担违约责任。本案中原、被告只约定了竞业限制及赔偿损失，未约定违约金。虽然原告未提供证据证明被告的违约行为给原告所造成的损失，但鉴于原告难以举证证明具体损失的实际情况，考虑到被告违约行为客观存在，本院根据被告的社会保险记录、被告自认等情况，结合被告在原告及浙江容健科技有限公司的工作期限、工资水平、过错程度及双方约定的竞业限制补偿金水平等因素，本院酌定被告支付原告赔偿金21000元。原告的其他主张依据不足，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第二十三条、第二十四条、第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告浙江正润机械有限公司与被告黄锡宏之间劳动关系于2017年12月解除； 二、被告黄锡宏不得在温州市范围内从事与原告浙江正润机械有限公司同行业相关岗位工作，竞业限制期限至2019年11月； 三、被告黄锡宏于本判决生效之日起十日内支付原告浙江正润机械有限公司赔偿金21000元； 四、驳回原告浙江正润机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由浙江正润机械有限公司、黄锡宏各负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 倪维常 二〇一九年一月二十三日 代书记员 卓依丽