广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初15396号原告：广东广贸天下网络科技有限公司，住所地广州市海珠区新港东路1000号2108房。统一社会信用代码914401055846917720.法定代表人：何久锋，职务：董事长。委托代理人：王荣洋，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托代理人：王振华，系该公司的员工。被告：吴桂星，男，1984年7月18日出生，汉族，住所地广东省佛山市南海区，委托代理人：郭少斌，广东法拯律师事务所律师。原告广东广贸天下网络科技有限公司诉被告吴桂星确认劳动关系纠纷一案，本院于2018年9月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王荣洋、王振华，被告吴桂星及被告的委托代理人郭少斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告不服广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月16日作出的穗劳人仲案非终字[2018]1033-2号仲裁裁决，特提起诉讼。事实和理由：1、本案被告每月均有明确具体的绩效考核得分，原告已按被告每月绩效表现作相应发放，但仲裁裁决将被告2017年10月以前每月平均绩效作为其2017年10月以后的考评分数，进而裁决原告支付相应绩效工资是错误的。事实上，原告无需支付被告所谓绩效工资差额。按公司绩效制度，根据被告每月考核评分实际，原告已据实发放被告绩效工资，达不到绩效要求的，则不予发放。2、被告离职前，其已从原告及原告法定代表人处借支8万元，截止被告离职前，借支的款项远远超过其应得的劳动报酬，原告无须再向被告支付工资款。3、关于被告的提成问题，对于被告于2017年12月至2018年2月间的提成金额，原告已经以被告借支的方式予以发放。对于被告2018年3月的项目提成问题，因该期间的项目与被告无关，非被告洽谈而来，按公司提成制度，被告无权主张该期间项目的提成；另外三月份的合同总金额是114.8万元，尚有部分余款未回款，因此被告无权主张项目提成。4、由于原告不存在拖欠劳动报酬，被告系个人原因提出离职，故原告无须支付经济补偿金。因此起诉要求：1、判决原告无需支付被告2017年10月1日至2018年5月8日期间绩效工资差额40220.49元；2、判决原告无需支付被告2017年12月1日至2018年5月8日期间的工资32206.9元；3、判决原告无需支付被告2017年12月1日至2018年3月31日期间业绩提成101671.07元；4、判决原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金33242.45元。5、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：被告认为广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月16日作出的穗海劳人仲案非终字[2018]1033-2号仲裁裁决事实清楚，适用法律正确。1、关于绩效工资，被告认为原告在仲裁庭中未提出相关考核标准，也无法证明其存在切实可行的考核体系。2、关于借款。首先被告与公司之间发生的借款恰好能够说明原告拖欠工资的事实，且在仲裁庭审中，被告已提出被告不同意所借款可以抵扣工资。本案是劳动争议非民间借贷纠纷，原告应另案主张权利。其次被告与原告法定代表人之间的资金往来性质尚未明确，若原告法定代表人对此有异议也应另案主张权利。3、关于提成，案涉的几个项目，被告均全程参与且起到重要作用，故应当按照约定获得相应的提成。4、关于经济补偿金，原告屡次拖欠工资，导致被告发生经济困难，基于这个事实，被告才向原告提出解除劳动合同，因此原告应当支付相应的经济补偿金。经审理查明：2017年2月27日，被告入职于原告处。双方签订有书面劳动合同。被告于2018年5月8日离职。之后原告向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年8月16日作出穗海劳人仲案非终字〔2018〕1033-2号裁决：一、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告2017年10月1日至2018年5月8日期间绩效工资差额40220.49元。二、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告2017年12月1日至2018年5月8日期间工资32206.9元。三、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告2017年12月1日至2018年3月31日期间业绩提成101671.07元。四、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告解除劳动关系经济补偿金33242.45元。原告不服裁决向本院提起诉讼。在本案审理过程中，原告申请增加诉讼请求：1、请求被告向原告交还电脑和U盘；2、请求被告向原告移交三个客户微信群（广贸天下-景德镇陶瓷，广贸天下·利和第二期活动筹备1群，广贸天下·共青城羽绒服）。原告主张被告入职时担任拓展部拓展总监，每月工资由基本工资3000元+岗位工资3000元+绩效工资9000元构成，2017年12月4日担任产品招商中心总经理，之后工作岗位未再发生变动，月工资为基本工资6000元+岗位工资3000元+绩效工资6000元。被告主张于2017年2月27日入职原告处任拓展总监，每月工资由基本工资6000元+绩效工资9000元构成，自2017年12月4日起至2018年1月3日止，被告工作岗位调整为产品招商中心总经理，月工资随之调整为基本工资6000元+岗位工资3000元+绩效工资6000元；2018年1月3日后，被告不再担任产品招商中心总经理，月工资亦调整为基本工资6000元+绩效工资9000元。原告主张被告每月均有明确具体的绩效考核得分，原告已按被告每月绩效工资作相应发放，绩效工资发放到2017年11月，其中2017年10月的绩效工资为6300元，2017年11月的绩效工资为5400元。2017年12月4日，被告工作岗位调整为产品招商中心总经理，根据公司绩效制度，被告2017年10月至2018年4月期间的考评依次10月（70）、11月（60）、12月（岗位考核16，业绩考核25）,1月（岗位考核50，业绩考核80），2月（岗位考核0，业绩考核30）、3月（0）、4月（0），因被告达不到绩效要求，故2017年12月之后的绩效工资不予发放。被告主张原告分别向其支付2017年10月和2017年11月绩效工资6369.54元和7216.85元，但并未足额，且自2017年12月起，原告并未再向支付过任何工资，因此被告要求原告支付自2017年12月起的基本薪资，以及以绩效工资9000元为基数，按照入职后至2017年9月期间每月平均绩效考核得分89.42分的比例，计算2017年10月至离职期间的绩效工资。原告主张，在被告入职时原告已将公司的考核方式通过《员工手册》《入职须知声明书》的形式告知给被告，且被告在签订劳动合同时也签订了确认书，另外关于绩效考核的标准、量化指标已在《产品招商中心总经理岗位职责说明书》中明确约定。关于考核方式和考核结果，原告主张也以工资条的形式告知给被告。被告对此不予确认，被告主张签订劳动合同时并未见到原告所称的《员工手册》，主张原告并无明确的考核标准及考核程序，对原告的考核分数不予接受。被告表示2017年10月至今的工资条均未拿到。庭审中，原告、被告均确认自2017年12月起原告未支付被告工资。原告辩称由于被告存在向其及法定代表人借支款项的情形，故其财务人员通过微信告知被告在工资中扣除借款。被告承认存在向被告及法定代表人借款的事实，但主张未同意在工资中扣除借款，且二者属于不同法律关系，原告及原告的法定代表人应当另案主张。被告主张原告未支付其2017年12月至2018年3月期间的提成金额分别为5351.2元、15749.87元、11690元和68880元，其中2018年3月提成数额包括第123届广交会潍坊纺织企业精准采购对接活动项目提成（300000元*8%），及全球采购基地认证服务项目提成（848000元*8%）。原告确认被告2017年12月至2018年2月期间的提成金额，但主张被告借的借支款已经超过这些数字，无需支付上述提成。另外2018年3月后被告在岗位上没有增值转化的业绩，且2018年3月的项目也与被告无关，被告对该项目仅系起协助的作用，项目实际由原告主导，客户的拓展和维系由案外人负责。另外提成的发放需以标的额回款为前提，现该项目和回款尚未全部到位。关于提成的比例。经查，原告、被告确认《关于明确各业务中心提成分配规则的通知》的规定，“首次业务合作阶段的提成，业务开拓负责人按回款的6%计提，业务中心总经理可在业务提成总额计提不超过20%的比例作为奖金，对辅助支持部分进行激励。被告主张其因原告拖欠工资而书面提出辞职，并于2018年5月8日离职。经查，申请人提供的《辞职申请书》载明的辞职原因为“因未能及时足额发放工资薪酬，且对公司的考勤加班制度极为不满”，其中相关负责人意见栏处载有相应的签名字样。原告对该证据真实性予以确认，但主张被告系因个人原因主动离职。关于离职前12个月的月平均工资，被告主张按照《工资条》上的应发工资计算，离职前12个月月平均工资为23660.01元。原告对此不予确认，原告主张按照工资表上的实发工资统计，其中2017年5月至今2018年4月的实发工资依次为10133.06元，9269.06元、13937.26元、11802.22元、11802.22元、10758.7元、10038.7元、11127.32元、22586.28元、7077.66元、12955.02元、3403.51元。经查，原告提供的《工资条》显示被告2017年5月至2018年4月期间应发工资依次为：11510元、10430元、16496.72元、13650元、13650元、12300元、11400元、12760.77元、28049.87元、7800元、15208.18元、3750元，其中2017年12月、2018年1月和2018年3月的应发工资中已包含了2017年12月至2018年2月期间的提成。本院认为：原、被告签订劳动合同，双方间建立了劳动合同关系，其合法权益均应受到法律保护。关于绩效工资问题。本院认为，原告作为对内部员工具有管理、约束职责，以及占有、使用劳动力的用人单位，拥有根据自身经营特点和用工管理需求提出考核要求的权利。基于此，原告对属下员工在职期间的考核结果应提供证据予以证明。具体到本案，原告虽提交了《员工手册》及《入职须知声明书》主张在被告入职的时候原告已将公司的绩效考核制度通过《员工手册》及《入职须知声明书》的形式告知给被告，被告对此否认。根据原告提供的《员工手册》载明“广东广贸天下网络科技有限公司员工手册从2017年7月1日起执行”，而被告的入职时间为2017年2月27日。两者的时间出现矛盾，原告对此的解释是由于人员一直流动，故员工手册的汇编时间稍晚。对此本院不予认可。另外原告主张按照每月的具体绩效考核评分来发放相应的绩效工资，并主张被告2017年10月及之后的每月考核分数，已通过发放工资条的形式将考核的结果告知被告。本院认为原告提供的证据不足以证实原告已明确告知被告考核的具体流程、标准以及依据，也不足以证实被告对其考核结果已明确知悉，原告的考核分数缺少令人信服和认可的必备因素，由此得出的结果缺乏客观性及合理性。另外被告在2017年10月后的考核分数明显低于此前的考核得分，而原告并无对此进行有效说明和解释，亦无提供证据证明被告在此后的工作表现确实较此前存有明显不足的事实，故本院认为原告对被告作出的2017年10月后考核分数难以令人信服。据此，本院认为原告考核权利的行使过程存在瑕疵，被告的知情权亦已受到侵害，原告对其进行的考核及给予的分数缺乏依据。根据公平合理原则，本院酌定以2017年10月前每月平均绩效考核得分，即89.42分作为被告2017年10月后的考核分数。但由于被告当庭表示担任产品招商中心总经理时未有完成销售目标，此期间考核标准完成的比例为50%至60%，而原告作为统筹、掌握公司整体业绩情况及各部门任务完成数据的用人单位，并未提供任何相反证据对此予以反驳，故其对此理应承担举证不能的不利后果，因此，本院对被告该项主张予以采信，酌以55%作为计算2017年12月的绩效考核比例。另，原告于庭审中虽主张被告自2017年12月4日起工作岗位未再发生变动，但被告提供的《出差申请表》载明被告所在部门为“拓展招商中心”，此与产品招商中心称谓并不相同。本院认为，原告并未提供充分证据证明二者属于同一部门的情况下，根据字面意思解释和理解，二者属于不同部门。另因原告未能对被告主张在2018年1月3日后调整工作岗位的事实加以反驳，故本院据此采信被告之主张，并认定此后工资亦调整至入职时的构成和标准。再查，被告于2018年5月8日离开原告处。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，原告应支付被告2017年10月1日至2018年5月8日期间绩效工资差额40220.49元（9000元×89.42%×6个月+9000元×89.42%÷21.75天×6天+6000元×55%-6369.54元-7216.85元）。关于工资问题。原告庭审中确认未支付被告2017年12月及之后的工资，辩称已通过微信方式告知被告在每月工资中扣除借支款项，但其并未提供证据证明被告已知悉且认可该抵扣要求，故本院对于原告该项主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，原告应支付被告2017年12月1日至2018年5月8日期间工资34965.52元（6000元÷21.75天×1天+9000元÷21.75天×23天+6000元÷21.75天×20天+6000元×3个月+6000元÷21.75天×6天）。由于被告认可穗海劳人仲案非终字〔2018〕1033-2号裁决中确定的32206.9元，也未对此提出异议，故本院对此予以准许。关于提成问题。原告当庭确认被告2017年12月至2018年2月期间的提成金额，此属双方无争议事项，本院对此不再赘述。原告主张2018年3月的项目与被告无关，被告在该项目中仅起协助作用，因此无权主张提成。但本院认为，根据原告的证据表明被告参与合同谈判直至最终签订，原告主张被告在该项目中仅起协助作用无权主张提成的辩解，本院不予采纳。据此本院采信被告关于参与上述项目且可领取提成之主张。另查，根据原告提供的《关于明确各业务中心提成分配规则的通知》显示，业务开拓负责人的计提比例为6%，结合被告提供的《拓展中心业绩提成确认表》可知，其2018年2月提成比例亦为6%，由此本院认定2018年3月业绩提成发放比例为6%。另，原告主张2018年3月被告参与的三份山东方面的业务合同的款项未全部回款，并提交了被告收款账户（银行账号为71×××10，开户行为中国银行广州保利国际广场支行）的银行转账凭证予以佐证。本院根据被告的申请调取该收款账户在2018年1月1日起至2018年6月30日止的交易流水，经查该账户的交易流水中的2018年3月21日、2018年3月27日、2018年4月17日三笔款项的付款账户名称、金额、内容与原告提交的三份合同的付款主体、金额、内容基本吻合，且被告对此均能做出合理的解释，故本院采信被告的主张，应视为被告业绩已全部回款。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，原告应支付被告2017年12月1日至2018年3月31日期间业绩提成101671.07元（5351.2元+15749.87元+11690元+300000元×6%+848000元×6%）。关于经济补偿金问题。在本案中，原被告双方对解除事由存在争议。被告提供的《辞职申请书》载明原因：因未能及时足额发放工资薪酬，且对公司的考勤加班制度极为不满，证据中相关负责人意见栏处明确载有相应的签名字样，原告对该证据的真实性也予以认可。原告当庭虽否认被告的说法，但未能提供相反证据予以反驳，因此，本院认定双方劳动关系的解除事由符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定之情形。经核算，被告离职前12个月月平均工资为22161.63元{[（11510元+10430元+16496.72元+13650元+13650元+12300元+11400元+34965.52元-6000元÷21.75天×6天+9000元×89.42%×6个月+6000元×55%-6369.54元-7216.85元+101671.07元）+3347.13元÷8.5个月×（8.5个月-1.66个月）+1655.17元÷2]÷12个月}。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金33242.45元（22161.63元×1.5个月）另外原告主张被告返还电脑、U盘及移交微信群的诉讼请求，鉴于其增加的诉请涉及的法律关系与本案的劳动争议并非同一法律关系，故本院对其不予处理，其可另寻法律途径解决。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条；《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十六条、第四十七条；参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条之规定，本委裁决如下：一、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告2017年10月1日至2018年5月8日期间绩效工资差额40220.49元。二、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告2017年12月1日至2018年5月8日期间工资34965.52元。三、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告2017年12月1日至2018年3月31日期间业绩提成101671.07元。四、在本裁决生效之日起3日内，原告一次性支付被告解除劳动关系经济补偿金33242.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 琼人民陪审员  陈丽娥人民陪审员  陈 杰二〇一九年一月二日书 记 员  刘 姗张丹涵