山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁民终1836号上诉人(原审被告）：赵焕军，男，1971年8月15日出生，汉族，住河北省廊坊市三河市燕郊开发区。委托诉讼代理人：王洪国，山东沂蒙山律师事务所律师。委托诉讼代理人：王萍，山东琴岛（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东金沂蒙生态肥业有限公司，住所地山东省临沭县。法定代表人：马晓丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏鸣阳，山东山东康桥（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张重，山东康桥（临沂）律师事务所律师。原审被告：山东广星化工集团有限公司，住所地山东省临沂市河东区。法定代表人：郝培顺，总经理。原审被告：郝培顺，男，汉族，1956年6月19日生，住山东省临沂市兰山区。原审被告：刘建文，男，1967年7月10日出生，汉族，住山东省日照市东港区。原审被告：赵伟，男，1978年4月3日出生，汉族，住山东省蒙阴县。原审被告：山东京援集团有限公司，住所地山东省沂水县。法定代表人：赵焕太，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冰，沂水沂河法律服务所法律工作者。原审被告：沂水富源矿业有限公司，住所地山东省沂水县。法定代表人：赵焕太，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冰，沂水沂河法律服务所法律工作者。上诉人赵焕军因与被上诉人山东金沂蒙生态肥业有限公司（以下简称金沂蒙公司）、原审被告山东广星化工集团有限公司(以下简称广星公司)、郝培顺、刘建文、赵伟、山东京援集团有限公司（以下简称京援公司）、沂水富源矿业有限公司（以下简称富源公司）民间借贷纠纷一案纠纷，不服山东省临沂市中级人民法院（2016）鲁13民初314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。赵焕军上诉请求：撤销一审判决第五项，改判赵焕军不承担连带清偿责任。事实和理由：一、一审依据2015年4月28日《还款协议》和2015年7月1日《还款承诺》，推定金沂蒙公司向赵焕军主张担保责任，未超过担保期间，并判决赵焕军承担连带清偿责任错误。依据担保法规定，债权人在担保期间内向担保人主张债权，从主张债权后开始计算二年诉讼时效；在担保期间内未向担保人主张债权，保证人免除担保责任；超出保证期间再向担保人主张债权并不消除保证人免除担保义务的结果。故推定向担保人主张债权未超过担保期间的结果，必须要证明主张债权发生于担保期间，否则推定不能成立。首先，依据每笔借款合同不能推断未超过保证期间。1.2014年1月19日3000万元，借期一个月，保证期间到2014年8月19日；2.2014年3月18日500万元借款，借期一个月，保证期间到2014年10月18日，该笔借款没有借款合同，实际借款金额是441.5万元；3.2014年3月28日1000万元借款，借期15天，保证期间到2014年10月12日；4.2014年5月14日200万元借款，无担保人签字，不存在担保关系；5.2014年5月30日3000万元借款，无担保人签字，不存在担保关系。上述借款保证期间最晚到2014年10月18日，而《还款协议》出具于2015年4月28日，超过保证期间6个月，《还款承诺》超过保证期间9个月，金沂蒙公司不能证明在此前主张过债权。其次，《合作协议》不能推断未超过担保期间。合作协议约定最长借款期限为8个月，与35万吨化肥销售有关，没减少5万吨借款期限减少一个月。化肥实际没有销售，借款期限为一个月，与合作协议有关的借款最晚实际还款日期是2014年5月14日的200万元借款。再次，上述5笔借款是独立的，与《还款协议》本不存在延续问题，推断本身不成立。2014年1月19日3000万元借款发生在合作协议签订前，2014年3月18日500万元借款和2014年5月30日3000万元借款均系合作协议外借款。《还款协议》和《还款承诺》是对上述独立的所有单笔借款的整合，与单笔借款不仅存在延续关系，是一个独立的，新的合议或者承诺文件，不存在推定保证期间连续的可能。二、《还款协议》和《还款承诺》对赵焕军均不产生担保责任。1.《还款协议》有三方当事人，因金沂蒙公司未签字，合同未成立，对当事人不产生法律约束力。2.《还款承诺》系对8600万元借款新的担保，超过保证期间，赵焕军免除担保责任。1.单笔借款是独立的，还款承诺是对8600万元借款的整合，也是独立的，不是对之前担保的延续，因为其中单笔借款中有3200万元赵焕军没有担保，如不认定还款承诺的独立性，一审判决将自相矛盾。2.同一笔债务不可能同时存在既是债务人又是担保人的可能。从还款承诺第三条“不免除本人的担保责任”之表述，赵焕军出具该还款承诺是以担保人身份出具。承诺第二条“2015年10月1日前全部结清”是对债务履行期限的承诺，也是保证期间开始计算的时间。赵焕军的保证期间至2016年4月1日，金沂蒙公司于2016年5月26日起诉，显然已超过保证期间，赵焕军依法免除担保责任。三、一审判决利息有违当事人主张，且没有事实依据。金沂蒙公司没有将单笔借款合同作为其诉讼请求的依据，而是依据《合作协议》和2015年7月1日出具的《还款承诺》。金沂蒙公司主张的1500万元利息基于《还款承诺》，一审主动调整利率，将每笔借款按24%计算利息，超出当事人主张。金沂蒙公司辩称，一、赵焕军提起上诉目的是为转移财产拖延时间。虽然临沂市兰山区人民检察院未对赵焕军提起公诉，但能够证实赵焕军与郝培顺以国家领导人有批文为诱饵，许诺帮助金沂蒙公司拿到35万吨复合肥订单为由，从2013年10月起多次偏借金沂蒙公司8500万元资金，至今未还。赵焕军以《还款协议》、《还款承诺》等方式，拖延还款时间，转移巨额资金。二、一审依据《还款协议》、《还款承诺》认定赵焕军承担连带清偿责任正确。赵焕军在《还款协议》中明确表明了其陈丹连带保证责任的意思，金沂蒙也于2016年2月24日接受了赵焕军代为偿还债务的字画等财产，表明双方意思表示一致，应当认定成立了新的保证合同，且已经实际履行，赵焕军的保证责任不能免除。三、《还款承诺》是在不免除担保责任的基础上，又作出了代为清偿的承诺，产生了债务加入的法律后果，应当作为债务人承担连带清偿责任。1.法律没有禁止保证人和债务人为同一人，两种身份并不冲突。2.即使赵焕军仍为保证人，金沂蒙公司也在答辩期内向其主张权利，赵焕军的担保责任不能免除。根据临沂市兰山区检察院临兰检刑不诉（2017）583号不起诉决定书记载，赵焕军因涉嫌诈骗本案款项被公安机关于2016年1月21日刑事拘留，足以证实金沂蒙公司为追回涉案款项通过向公安机关举报的方式主张权利，没有超过保证期间。同时，根据赵焕军提交的2016年2月24日《股权转让协议》、收条等证据，也可以看出金沂蒙公司在保证期间内向其主张权利。四、一审认定利息正确。金沂蒙公司一审诉讼请求包含本金、利息、违约金三部分，一审判决根据借款合同约定，对还款期限前利息按照15%静思园，超过还款期限的利息，将合同约定的30%调整为24%，作为违约金计算，没有超出金沂蒙公司的诉求范围，没有违反不诉不理原则，综上，请求二审驳回上诉，维持原判。金沂蒙公司向一审法院起诉请求:1.依法判决被告给付原告借款本金8600.2万元、利息1500万元及违约金。2.依法判令原告对被告广星公司提供的存放于其仓库的质押财产享有质权，享有优先受偿权。3.本案诉讼费、保全费及其他一切费用由被告承担一审法院认定事实：2014年1月19日，金沂蒙公司与广星公司、京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟签订《借款合同》，约定：广星公司向金沂蒙公司借款3000万元；借款期限：一个月，自银行转账之日起算；借款利息：借款利息按照年息15%计算；借款担保：京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟为此借款提供连带保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等。如广星公司届时无力偿还，则由保证人代为偿还；违约责任：广星公司到期不偿还本金及利息，金沂蒙公司有权要求广星公司按本金的千分之二每日向甲方支付违约金，逾期十日以上，金沂蒙公司有权解除合同，并要求广星公司赔偿损失。同日，京援公司、富源公司向金沂蒙公司出具《担保函》一份，内容为：“兹有广星公司借款3000万元，借款期限一个月，我公司现就该借款为广星公司提供连带保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等，如广星公司到期无法偿还，我公司保证无条件代为偿还。特此保证。”2014年3月28日，金沂蒙公司与广星公司、京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟签订《借款合同》，约定：广星公司向金沂蒙公司借款1000万元；借款期限：15天，自银行转账之日起算；借款利息：借款期限内借款利息按照年息15%计算，超出借款期限未能归还的，利息按年息30%计算；借款担保：京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟为此借款提供连带保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等；如广星公司届时无力偿还，则由保证人代为偿还。广星公司法定代表人郝培顺将其位于临沂市金雀山路10号开元上城B座1215楼，面积为500平方米的房产抵押给金沂蒙公司（产权所有人王方兰，系郝培顺配偶，由郝培顺负责于5日内办理完房产抵押登记，并将房屋他项权证交与金沂蒙公司）；违约责任：广星公司到期不偿还本金及利息，逾期十日以上的，金沂蒙公司有权解除本合同，并要求广星公司双倍返还借款本息。2014年5月14日，金沂蒙公司与广星公司、京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟签订《借款合同》，约定：广星公司向金沂蒙公司借款200万元；借款期限30天，自银行转账之日起算；借款利息：借款期限内借款利息按照年息15%计算，超出借款期限未能归还的，利息按年息30%计算；借款担保：京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟为此借款提供连带保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等，如广星公司届时无力偿还，则由保证人代为偿还；违约责任：广星公司到期不偿还本金及利息，逾期十日以上的，金沂蒙公司有权解除本合同，并要求广星公司双倍返还借款本息。2014年5月30日，金沂蒙公司与广星公司签订《借款合同》，约定：广星公司向金沂蒙公司借款3000万元，用于偿还广星公司在临沂市河东区奥蒙小额贷款股份有限公司和临沂市河东区汇丰民间融资服务有限公司的欠款，由金沂蒙公司通过银行转账的方式直接转入上述二公司的账户。借款期限：2014年10月31日前偿还完毕；借款利息：借款期限内借款利息按年息15%计算，超出借款期限未能归还的，利息按年息30%计算。借款担保抵押：广星公司以其自有设备向金沂蒙公司提供抵押担保并以其库存货物向金沂蒙公司提供质押担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等；在2014年8月31日前，广星公司保证将所质押的货物全部销售完毕，所得价款全部用于偿还向甲方的借款。销售价格：碘硼钾、金碘硼钾均为300元／箱。如广星公司未能在上述期限内将所质押货物销售完毕，则质押货物将按上述的15%折抵给甲方。2014年5月30日，金沂蒙公司与广星公司签订《质押合同》和《抵押合同》，将广星化工集团部分产品盘库及生产线设备与金沂蒙公司交接，并制定盘库明细表及固定资产生产线设备表，约定广星公司自愿以其有权处分的货物及固定资产等财产作质押，确保金沂蒙公司债权的实现。《质押合同》签订后广星公司依照约定将质押的全部物品交接给金沂蒙公司。该批货物曾质押和抵押给临沂市河东区奥蒙小额贷款股份有限公司和临沂市河东区汇丰民间融资服务有限公司，质押、抵押金额为3000万元。金沂蒙公司替广星公司偿还临沂市河东区奥蒙小额贷款股份有限公司和临沂市河东区汇丰民间融资服务有限公司3000万元借款后，金沂蒙公司与广星公司签订上述两份《质押合同》和《抵押合同》后，将质押物抵押物交接给金沂蒙公司。2014年6月8日，金沂蒙公司与广星公司、赵焕军签订《借款合同》，约定：广星公司向金沂蒙公司借款500万元，用于广星公司产品推广及广告宣传。借款期限：2014年12月31日前偿还完毕。借款利息：借款期限内不计算利息，超出借款期限未能归还的，利息按年息30%计算。借款担保：赵焕军为此借款提供连带保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等。如广星公司届时无力偿还，则由赵焕军代为偿还。2014年1月20日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款1500万元；2014年1月24日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款900万元；2014年3月3日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款300万元；2014年3月18日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款441.5万元；2014年3月28日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款1000万元；2014年4月30日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款1000万元；2014年5月15日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款200万元；2014年6月3日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款3000万元；2014年6月10日，金沂蒙公司通过银行转账的方式向广星公司打款200万元；2014年8月5日，金沂蒙公司通过民生银行向广星公司打款2000元。以上打款共计8541.7万元。2014年1月20日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据三张，共计收款金额1500万元；2014年1月22日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据三张，共计收款金额1500万元；2014年3月17日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据一张，共计收款金额500万元；2014年3月28日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据两张，共计收款金额1000万元；2014年4月30日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据两张，共计收款金额700万元；2014年5月15日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据一张，共计收款金额200万元；2014年5月30日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据六张，共计收款金额3000万元；2014年6月9日，广星公司向金沂蒙公司出具收款收据一张，共计收款金额200万元；2014年8月5日金沂蒙公司又分两次向广星公司借款每次1000元；广星公司向金沂蒙公司借款总数共计：8600.2万元。另查明，2014年1月22日，金沂蒙公司与广星公司、京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟签订《合作协议》，主要内容为：一、由京援公司、富源公司担保，以金沂蒙公司名义向银行贷款（借款最高不超过7000万元，具体以银行批准额度为准，贷款期限为一年以上）。二、贷款到位后，金沂蒙公司将该款项（是指如广星公司前期向甲方借款3000万元尚未偿还，优先偿还所欠款项及利息后所余数额）借给广星公司使用，借款期限为8个月，京援公司、富源公司应就该借款向甲方提供充分、有效的担保。如广星公司到期无法偿还上述借款，京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟应代为偿还。《合作协议》约定：赵焕军于2014年7月31日前为金沂蒙公司提供复合（混）肥产品订单35万吨，各方共同努力，力争实现税后净利润7000万元。由京援公司、富源公司担保，以金沂蒙公司名义向银行贷款（借款最高不超过7000万元，具体以银行批准额度为准，贷款期限为一年以上）。贷款到位后，金沂蒙将该款项（是指如广星公司前期向金沂蒙公司的借款3000万元尚未偿还，优先偿还所欠款项及利息后所余数额）借给广星公司使用，借款期限为8个月，京援公司、富源公司就该借款向金沂蒙公司提供充分、有效的担保。如广星公司到期无法偿还上述借款，京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟应代为偿还。如赵焕军无法按约定向金沂蒙公司提供订单，则订单每减少5万吨，借款期限缩短一个月。上述以金沂蒙名义向银行的贷款及将该款项借给乙方时的各项费用、利息等均由广星公司承担。2014年1月19日，京援公司、富源公司向金沂蒙公司出具担保函，内容为;兹有山东广星化工集团有限公司向贵公司借款叁千万元整，借款期限一个月（自银行转账之日起算），我公司现就该借款为山东广星化工集团有限公司提供连带保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等，如山东广星化工集团有限公司到期无法偿还，我公司保证无条件代为偿还。2015年4月28日，赵焕军与广星公司向金沂蒙出具《还款承诺》一份，约定：广星公司于2015年5月28日前偿还欠款本金及利息5000万元，剩余本金及利息，广星公司承诺于2015年12月31日前全部还清。如果不能按照承诺的期限还款，除本金及利息外，广星集团按照借款总额的20%向金沂蒙支付违约金，赵焕军对上述承诺提供担保，如广星公司不能按约履行，金沂蒙有权随时向广星公司、赵焕军及其他借款担保人主张权利。赵焕军与郝培顺在协议上签名并按捺印。2015年7月1日，赵庆军向金沂蒙公司出具《还款承诺》一份，内容为：本人承诺2015年8月1日前向贵公司支付借款利息1500万元，借款本金8600万元及剩余利息本人承诺于2015年10月1日前全部结清。以上还款承诺不解除广星公司的还款责任和担保人（包括山东京援矿业有限公司、富源公司、本人、刘建文、赵伟等单位和个人）的担保责任。赵焕军签名按指印。2016年2月24日，金沂蒙公司工作人员赵德飞出具收到条一份，内容为：受金沂蒙公司委托，今代收赵焕太、赵焕祥、刘海霞送来字画74幅，字画的真伪和价值由赵德飞鉴定后确认，所得款全部用于偿还郝培顺和赵焕军欠金沂蒙的债务。同日，董云出具收到条一份，内容为：今代张超（金沂蒙董事长）收到楚水（中国通俗文艺研究会代会长）一幅整张画，市场拍卖价格2400万人民币，画以董云与楚水合影照片为准，保证为真品，画的真伪与董云无关。庭审中针对上述字画的价值，双方无法达成共识，经法院释明，被告赵焕军应于2017年11月19日前递交价值评估申请，并预交鉴定费用18万元，如被告赵焕军在规定时间内不申请评估鉴定，将承担举证不能的法律后果。被告赵焕军在规定的时间内未提出申请评估鉴定，也未在规定的期限内提交字画收到条。原告庭审中认可上述字画的价值为500万元。2016年1月，原告以涉嫌诈骗为由，向公安机关控告赵焕军和郝培顺。2017年8月24日，临沂市兰山区检察院作出了不起诉决定书。一审认为，本案的争议焦点为：一、本案的民间借贷合同是否为有效合同；二、被告郝培顺、赵焕军、刘建文、赵伟、京援公司、富源公司应否承担担保责任；三、广星化工的质押合同是否生效；四、原告金沂蒙公司与被告广星公司工借款数额是多少，尚欠多少。关于焦点一，根据当事人各方签订的《合作协议》，原告金沂蒙公司借款给被告广星公司，系为了金沂蒙公司与广星公司合作经营生产，并非从事金融借贷，因此，金沂蒙公司与广星公司签订的借款合同并不违反法律规定，且是双方当事人真实意思表示，合同合法有效。关于焦点二，《合作协议》约定，金沂蒙公司以其名义向银行贷款借给广星公司使用，被告京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟对该款提供担保。但金沂蒙公司并未从银行贷出约定的款项，而是将自己的资金借给广星公司，因此，京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟是否承担担保责任不应当根据《合作协议》而应根据各借款合同和还款协议、还款承诺、承诺书、担保函确定。3000万借款合同签订于2014年1月19日，借款期限为一个月，京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟以担保人身份盖章和签名捺印；1000万借款合同签订于2014年3月28日，借款期限为15天，京援公司、富源公司、赵焕军、郝培顺、赵伟以担保人身份盖章和签名捺印；2000万借款合同签订于2014年5月14日，借款期限30天，无京援公司、富源公司、赵焕军、刘建文、郝培顺、赵伟盖章和签名捺印；500万借款合同签订于2014年6月8日，借款期限自银行转账之日起至2014年12月31日止，赵焕军以担保人身份签名捺印。京援公司、富源公司于2014年1月22日签订的担保函约定对《合作协议》的借款承担连带担保责任，金沂蒙公司并未向银行贷款转借给广星公司，原告以该担保函要求京援公司、富源公司承担担保责任无事实依据。在四份借款合同中，均没约定担保期限和担保方式，根据《中华人民共和国担保法》第十八条和第二十五条规定，担保人承担连带责任担保，担保期限为6个月。原告在诉讼中没有提交证据证明在担保期限向京援公司、富源公司、刘建文、郝培顺、赵伟主张担保责任，因此，京援公司、富源公司、刘建文、郝培顺、赵伟的担保因已过担保期限不再承担担保责任。赵焕军于2015年4月28日、7月1日向金沂蒙公司出具还款协议和还款承诺，由此可以推定金沂蒙公司已向赵焕军主张担保责任，赵焕军担保责任未过担保期限，应当承担担保责任。关于焦点三，金沂蒙公司与广星公司于2014年5月30日签订的抵押合同和质押合同，将广星公司生产线设备抵押给金沂蒙公司及部分产品质押给金沂蒙公司，合同是双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。在广星公司不能按约定履行还款义务后，金沂蒙公司有权就该抵押物优先受偿。双方签订质押合同后，广星公司将质押物交付给金沂蒙公司监管，质押合同已生效。广星公司不履行还款义务，金沂蒙公司有权就该质押物优先受偿。关于焦点四，借款合同及汇款凭证证明金沂蒙公司共借给广星公司86002000元，双方债权债务明晰。广星公司未在约定的借款期限内履行还款义务，已构成了违约，应承担违约责任。赵焕军主张以股权权折抵600万元，但未提交股权变更或交付的证据，该主张本院不予采信。赵焕军给付金沂蒙公司字画一宗，偿还借款。赵焕军在本院给定的期限内未申请字画价值评估申请，同时也未将收据原件交给金沂蒙公司。在双方对字画的价值无法达成一致意见且按照法定程序不能认定字画价值情况下，本院根据原告认可的价值，认定字画价值500万元。检察机关对本案涉及的刑事案件已作出不起诉决定，刑事案件已终结，本案应继续审理。综上，金沂蒙公司与广星公司签订的借款合同合法有效，广星公司应按合同约定偿还借款及约定的利息。广星公司未按约定期限还款，应承担违约责任。双方约定的违约金利率30％过高，一审调整为24％。金沂蒙公司在担保期限内向赵焕军主张担保责任，赵焕军以字画方式偿还了500万元。广星公司尚欠金沂蒙公司86002000元-5000000元＝81002000元。金沂蒙公司与广星公司签订的抵押合同和质押合同合法有效，金沂蒙公司有权就抵押物和质押物主张优先权。在广星公司提供物的担保的同时，又有赵焕军的个人担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条的规定，金沂蒙公司应当先就该物的担保实现债权。金沂蒙公司在担保期间内未向京援公司、富源公司、刘建文、郝培顺、赵伟主张担保责任，京援公司、富源公司、刘建文、郝培顺、赵伟的担保因已过担保期限不再承担担保责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零二条、第二百零八条、第二百一十二条的规定，一审判决如下：一、被告山东广星化工集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东金沂蒙生态肥业有限公司借款本金81002000元；二、被告山东广星化工集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东金沂蒙生态肥业有限公司约定的借款利息（以3000万元为基数，自2014年1月22日至2014年3月20日；以1000万元为基数，自2014年3月28日至2014年4月11日；以200万元为基数，自2014年5月15日至2014年6月13日；以3000万元为基数，自2014年5月30日至2014年10月31日；以上各借款以年利率15％计息）；三、被告山东广星化工集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东金沂蒙生态肥业有限公司违约金（违约金按年利率24％计算，自各笔借款期限界满次日起至本判决确定的履行之日止）；四、原告山东金沂蒙生态肥业有限公司对被告山东广星化工集团有限公司所有的生产线设备及部分产品（详见抵押和质押清单）的变卖和拍卖价款在担保债权额81002000元内优先受偿；五、被告赵焕军对上述债务承担连带清偿责任；六、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费551810元，诉讼保全费5000元，均由被告山东广星化工集团有限公司负担。当事人二审期间没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，二审争议焦点问题是：一、一审判决赵焕军对涉案债务承担连带清偿责任是否正确；二、一审对利息和违约金的裁判是否超出当事人诉讼请求范围。一、一审判决赵焕军对涉案债务承担连带清偿责任是否正确金沂蒙公司在起诉状中主张赵焕军系担保人，应当对涉案债务承担连带清偿责任；赵焕军主张已超过担保期间，不应当承担担保责任。对此，本院认为，2015年4月28日，广星公司、赵焕军与金沂蒙公司签订《还款协议》，赵焕军在协议中承诺对涉案8600万元借款本金及利息承担担保责任。虽然金沂蒙公司未在《还款协议》上签章，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条关于“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”之规定，该情形不影响赵焕军向金沂蒙公司提供担保的效力。赵焕军在《还款协议》上未明确保证方式及保证期限，依照《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条规定，推定其对债务提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日其六个月。关于赵焕军二审提出的2014年3月18日500万元借款实际出借款项仅为441.5万元的问题。因广星公司已向金沂蒙公司出具了500万元收据，且广星公司、赵焕军在《还款协议》中对涉案借款本金予以确认，故对该异议，本院不予支持。关于赵焕军提出的此前多笔借款已超担保期限的问题，因赵焕军在《还款协议》中对涉案全部8600万元借款本金及利息作出了担保承诺，故对该异议，本院亦不予支持。广星公司在《还款协议》中承诺于2015年12月31日前还清债务，故金沂蒙公司于2016年5月26日起诉请求赵焕军承担担保责任，未超过6个月保证期限。一审判决赵焕军对涉案债务承担连带清偿责任正确。二、一审对利息和违约金的裁判是否超出当事人诉讼请求范围金沂蒙公司一审诉请利息1500万元及违约金。当事人签订的多份《借款合同》中均约定借款期限内按年息15%计息，逾期未还按年息30%计算违约金。因此，一审判决确认借款期限内按年息15%计息，借款期限届满后按24%计算违约金，没有超出金沂蒙公司的诉讼请求，同时也符合相关法律规定。综上所述，赵焕军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费546810元，由赵焕军负担。本判决为终审判决。审判长 张 磊审判员 岳彩林审判员 曹 毅二〇一九年一月七日书记员 董 彤