福建省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽刑终401号 原公诉机关福建省福州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）方小建，男，1979年9月15日出生于福建省平潭县，汉族，初中文化程度，无职业，户籍地福建省平潭县，暂住地广东省深圳市龙岗区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月28日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。 辩护人林魁，福建学恒律师事务所律师。 福建省福州市中级人民法院审理福州市人民检察院指控被告人方小建犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月12日作出(2018)闽01刑初51号刑事判决。宣判后，被告人方小建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，审阅辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2016年10月下旬，陈纪平（已判刑）让陈平（已判刑）与被告人方小建联系，欲向其购买甲基苯丙胺（冰毒）。同月26日、28日，陈纪平让陈平向方小建二次各转账1万元人民币（币种，下同）作为购买甲基苯丙胺的订金。10月28日下午，陈纪平驾驶车牌号为闽Ｋ×××××的丰田轿车与陈平前往广东省深圳市，次日凌晨到达深圳市龙岗区布吉镇方小建的住处，方小建向陈纪平贩卖甲基苯丙胺共计1382.52克，陈纪平付给方小建毒资64000元，方小建并另送给陈纪平一袋约13克的甲基苯丙胺。晚8时许，陈纪平、陈平驾车途经福建省平潭县线卡口时，被公安民警查获透明塑封袋包装的疑似“冰毒”的白色晶体二袋，分别净重890.57克、491.95克，在陈平身上查获一小袋用疑似“冰毒”的白色晶体，净重13.09克，总计1395.61克。经鉴定，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 认定上述事实的证据有：有扣押在案的毒品、物证鉴定中心鉴定意见、毒品实物缴交收据、银行交易明细、手机通话清单、同案犯陈纪平、陈平的供述等。 原判认为，被告人方小建违反国家禁毒管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺1395.61克，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，依法作出判决：被告人方小建犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币二十万元。 上诉人方小建上诉理由：没有贩卖毒品，陈纪平、陈平系向他人购买毒品。其辩护人辩护意见：原判认定方小建贩卖毒品事实不清，证据不足，要求作出无罪判决。 经审理查明，2016年10月下旬，同案犯陈纪平叫同案犯陈平联系在广东省深圳市的上诉人方小建购买甲基苯丙胺事宜，陈平即与方小建联系，方小建要陈平付订金。同月26日、28日，陈纪平让陈平通过银行转账的方式，向方小建转款二次各10000元。同月28日下午，陈纪平驾驶闽Ｋ×××××丰田轿车与陈平前往广东省深圳市，次日凌晨到达深圳市龙岗区布吉镇方小建的住处。29日，方小建先后二次贩卖给陈纪平甲基苯丙胺共计1382.52克，陈纪平付给方小建毒资64000元。30日晚8时许，陈纪平、陈平驾车途经福建省平潭县线卡口时，被公安民警查获，在该辆小轿车副驾驶座的脚垫处查获用透明塑封袋包装的疑似冰毒的白色晶体二袋，净重890.57克、491.95克，在陈平身上查获一小袋疑似冰毒的白色晶体，净重13.09克，总计1395.61克。经鉴定，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为72.4%、71.2%、72.1%。 认定上述事实的证据有： 1、搜查笔录、扣押清单，证实陈纪平、陈平被抓获现场情况，公安机关从陈纪平处扣押到闽Ｋ×××××黑色丰田皇冠小型轿车一辆、ＯＰＰＯ手机一部、建设银行卡一张、百元面值人民币571张、疑似冰毒一袋500克（编号Ｃ07）、疑似冰毒一袋901克（编号Ｃ06）、冰壶一个、小型电子秤一个、闽Ｋ×××××机动车行驶证1本、陈纪平驾驶证1本、白色Ｉｐｈｏｎｅ4手机一部、白色Ｉｐｈｏｎｅ5手机一部。从陈平处扣押到外包装为“三七花翠珠茶”疑似冰毒一袋13克（编号Ｂ02）、中国邮政储蓄银行卡一张、中国农业银行卡一张、中国工商银行卡一张、ＯＰＰＯ手机一部、白色ＯＰＰＯ手机一部。陈纪平、陈平对被查获的毒品及其他物品作了指认。 2、福建省公安厅物证鉴定中心出具的检验报告，证实从本案查获的编号C07、编号C06、编号B02的疑似“冰毒”的白色晶体中各取样1.1克、1.2克、1.1克进行检验，检验结果：从送检的三份检材中均检出甲基苯丙胺成分。 3、福建省公安厅物证鉴定中心出具的检验报告，证实从送检的三份检材中检出的甲基苯丙胺质量百分比分别为72.4%、71.2%、72.1%。 4、福建省毒品案件样品留存收据以及毒品实物缴交收据，证实取样毒品名称C07甲基苯丙胺留存克数为30.47克，CO6甲基苯丙胺留存克数为33.37克；CO7扣除取样留存后的毒品净重为460.38克，C06扣除取样留存后的毒品净重856克，B02扣除取样留存后的毒品净重为10.89克。 5、闽Ｋ×××××车辆省内行车轨迹图，证明该车于2016年10月28日16时从福建省平潭县出发，同日20时出现在沈海高速漳州段（福州往漳州方向）；2016年10月30日5时出现在大帽山卡口泉州方向（厦门往福州方向），同日7时许到达福州高速。 6、陈平的工商银行卡号为62×××74交易记录，证实该卡于2016年10月26日、28日分别转给方小建1万元。 7、方小建的工商银行卡号62×××42交易明细清单，证实该卡于2016年10月26日、28日分别收到卡号62×××74两次转账各1万元。 8、方小建的建设银行卡号62×××90交易明细清单，证实该卡于2016年10月29日通过ＡＴＭ先后存入9800元、10000元、9700元、8500元、700元、200元，再先后取款共计9000元，又向陈纪平6214661829926789卡号电子汇出3万元。10月30日通过ＡＴＭ存入13000元。 9、同案犯陈平的通话清单，证实陈平号码为186××××8088的手机于2016年10月25日至27日与方小建号码为13＊＊＊＊4641的手机通话情况，期间有15次的通话记录。 10、同案犯陈纪平的通话清单，证实了陈纪平2016年10月26日、27日通话情况，与陈平有多次通话记录。 11、现场检测报告书，证实方小建尿液的“甲基安非他明”检测试剂检测呈阴性，尿液的“氯胺酮”检测试剂检测呈阴性。 12、机动车查询材料一份，证实案发时陈纪平驾驶的闽Ｋ×××××黑色丰田皇冠小型轿车，车主是陈纪平的妻子林爱莲。 13、刑事判决书，证实同案犯陈纪平犯贩卖、运输毒品罪，被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币二十万元；陈平犯贩卖、运输毒品罪，被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元。 14、同案犯陈纪平供述，他知道陈平认识方小建（外号“阿峰”）能买到毒品。2016年10月26日，他叫陈平联系方小建，陈平说方小建冰毒价格1000克要54000元，要先汇1万元订金给方小建，他当时比较忙，就叫陈平先转1万元给方小建。27日中午，陈平说方小建讲涨价了只能拿到500克冰毒，1000克要6万元。28日上午，陈平说方小建还要汇1万元订金，他就叫陈平再转1万元给方小建。当日下午4时许，他驾驶闽Ｋ×××××轿车和陈平从平潭前往深圳。29日凌晨1时许到广东汕头，他们找了一家宾馆休息，二人吸食了冰毒。凌晨2时许，他和陈平轮流开车到了深圳市布吉镇水经口方小建的住处。上午9时许，方小建和陈平到楼下拿冰毒，他叫他们把“冰毒”直接放在他车上。他们上来后，他把2万元现金给方小建，其中1万元是支付购买500克冰毒的钱，另外1万元是借给方小建的。他又叫方小建再去联系1000克冰毒，方小建又帮他联系，但要他付3万元订金，他就给方小建3万元。当晚9点许，方小建说冰毒到了，陈平和方小建下楼去拿放在他的车上，他们上来后，他说要验一下才能把第二次购买毒品剩余的款给方小建。陈平和方小建下去把冰毒提上来，他把这两袋冰毒拿出来称，大袋的约900克，另外一小袋约500克，称完后，他付给方小建24000元。当晚，他和陈平开车从深圳回到平潭。30日上午8时许，这两袋冰毒在车里被公安机关查获。经辨认照片，确认方小建就是“阿峰”。 15、同案犯陈平供述，2016年10月26日，他堂哥陈纪平要购买冰毒，叫他联系方小建（外号“阿峰”）购买。陈纪平也认识方小建，但没有其电话号码。他联系了方小建，当日转了一笔1万元定金给方小建。10月27日中午，他给方小建打电话，方小建说可以拿到500克冰毒，陈纪平得知后说马上去。27日他拨打方小建手机商量毒品交易的时间和地点，因为之前他认识方小建在深圳的住处，方小建就叫他到其住处。28日下午4时许，他和陈纪平一起从平潭出发，出发的前一天，他还帮陈纪平汇了1万元给方小建作订金。陈纪平驾驶闽Ｋ×××××轿车前往深圳，29日凌晨1时许，到广东汕头后，陈纪平到一家宾馆开了一间房间，陈纪平拿出冰毒他们一起吸食。凌晨2时许，他和陈纪平轮流开车前往深圳市布吉镇水经口方小建的住处。当日9时许，他和方小建下去拿冰毒，方小建把冰毒直接放在车上，他们上来后陈纪平将2万元给方小建，付了500克冰毒的钱。陈纪平叫方小建再去联系冰毒，当时陈纪平有多带钱来购买冰毒。当日下午5时许，方小建跟他说陈纪平要向其买1000克冰毒，并付订金3万元。当晚9时许，他们三人回到方小建的住处，一会儿方小建电话响了对方说冰毒到了，他和方小建一起下去取，方小建就把冰毒放到陈纪平的车上。一会儿，陈纪平去车上把冰毒提上来称，大袋的约900克，小袋约500克，后陈纪平将24000元付给方小建。回到平潭时这两袋“冰毒”都被公安机关查扣了，从他裤子口袋内搜出的“三七花翠珠茶”包装袋包装的疑似毒品“冰毒”约13克是方小建送给陈纪平的，当时他们从深圳回来途中困了，陈纪平给他吸食提神，他吸完后就放在口袋。经辨认照片，确认方小建就是“阿峰”。 16、上诉人方小建辩解，他没有贩卖毒品，陈平转给他的钱是还信用卡，他不认识陈纪平。 上述证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法，能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人方小建违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺1395.61克，其行为已构成贩卖毒品罪。贩卖毒品数量大。关于上诉人方小建及其辩护人诉辩称，原判认定方小建贩卖毒品事实不清，证据不足，要求作出无罪判决的理由。经查，同案犯陈纪平、陈平于2016年10月28日驾车前往广东省深圳市，次日购买毒品，30日返回平潭县被抓获，当场查扣到甲基苯丙胺1395.61克。陈纪平、陈平归案后均供认该毒品向广东省深圳市一个外号叫“阿峰”的平潭人购买的，并辨认照片确认“阿峰”就是方小建，公安机关即对方小建上网追逃。陈纪平、陈平去广东购买毒品之前，陈平于25日至27日多次与方小建联系购买毒品事宜，并通过银行帐户转账购毒定金，该节事实还有手机通话清单及方小建、陈平银行转账清单等客观性证据证实。方小建到案后辩解没有贩卖毒品，陈平汇给他二万元是替其还信用卡，但该辩解得不到陈平、陈纪平供述的印证。故原判认定方小建贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  赵家玲 审 判 员  江爱响 代理审判员  魏 曦 二〇一九年一月十八日 书 记 员  王灼宏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。 。