陕西省西安市中级人民法院   民事判 决书                （2019）陕01民终14012号   上诉人（原审原告）：新疆才特好人才服务有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区。   法定代表人：易江，该公司董事长。   委托诉讼代理人：杨帆，男，该公司员工。   被上诉人（原审被告）：樊红红，男，1986年10月20日出生，汉族，住陕西省咸阳市彬县。   被上诉人（原审被告）：新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）。   法定代表人：郑湘涛，该公司总经理。   管理人：新疆同泽律师事务所。   委托诉讼代理人：郑可，男，系管理人工作人员。   被上诉人（原审被告）：新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司，住所地：西安泾渭工业园七横路**。   负责人：綦东葆，该公司总经理。   管理人：新疆同泽律师事务所。   委托诉讼代理人：郑可，男，系管理人工作人员。   原审被告：陕西才特好人力资源服务有限公司，住所地：西安市莲湖区。   法定代表人：易春，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：王元丽，女，该公司员工。     上诉人新疆才特好人才服务有限公司（以下简称新疆才特好公司）因与被上诉人樊红红、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司（以下简称天宁公司）、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司（以下简称天宁西安分公司）、原审被告陕西才特好人力资源服务有限公司（以下简称陕西才特好公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2018）陕0117民初1031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。   新疆才特好公司上诉请求：1.维持一审判决第四项、第五项、第六项、第七项；2.撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判其不予支付樊红红2017年4月、9月、10月、11月、12月工资共计24512.87元、2017年未休年休假工资1856.27元及经济补偿金45420.57元；3.一、二审诉讼费由樊红红承担。事实和理由：一、其与樊红红之间并不存在劳动关系，樊红红实际上并未向其提供过劳动服务。樊红红的用工单位应为天宁西安分公司，樊红红的工资发放、工作安排、考勤管理、人事关系、工作内容等均由天宁西安分公司管理、安排。因天宁公司及天宁西安分公司自身经营问题导致无法正常向樊红红发放劳动报酬，应由天宁西安分公司承担相应责任，一审法院认定其与樊红红存在劳动关系并判令其支付樊红红欠付工资、未休年休假工资、经济补偿金等明显错误。二、其仅是代天宁西安分公司为樊红红缴纳社保，樊红红社保费用实际由天宁西安分公司承担。本案中，天宁西安分公司预先将樊红红应缴社保费用支付给其公司，再由其代为缴纳，故樊红红的实际用工单位为天宁西安分公司，一审法院仅依据其为樊红红缴纳社保就认定其与樊红红之间存在劳动关系，明显缺乏证据支持。综上，一审法院事实认定错误，缺乏证据支持，请求二审法院查明事实。依法改判。    樊红红辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。     天宁公司、天宁西安分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。    陕西才特好公司述称，同意新疆才特好公司的上诉请求、事实及理由。   新疆才特好公司向一审法院起诉请求：1.其不应向樊红红支付2017年4月、9月、10月、11月、12月份工资24512.87元，且不应承担连带责任；2.其不应向樊红红支付经济补偿金45420.57元，且不应承担连带责任；3.其不应向樊红红支付2017年未休年休假工资报酬差额部分2320.30元，且不应承担连带责任；4.诉讼费由被告承担。   天宁公司、天宁西安分公司向一审法院起诉请求：1、其只需支付樊红红工资27024.49元；2、其只需支付樊红红经济补偿金10094元；3、其无须支付樊红红2017年未休年休假工资报酬差额部分2320.30元。   一审法院认定事实：樊红红于2009年1月进入天宁公司工作，天宁公司为用人单位。工作期间，2010年1月1日新疆才特好公司与樊红红签订《劳动合同书》，将樊红红派往天宁西安分公司工作。2016年3月，陕西才特好公司与樊红红签订《劳动合同书》。新疆才特好公司认为，虽然有陕西才特好公司与樊红红的劳动合同，但樊红红与陕西才特好从未建立劳动关系，实际上是由新疆才特好公司一直给樊红红缴纳保险。樊红红认可与新疆才特好公司具有劳动关系。在天宁西安分公司工作期间，樊红红的工资、年休假待遇由天宁西安分公司支付，社保由新疆才特好公司缴纳，计薪方式为本月发放上月工资。樊红红于2017年11月17日从天宁西安分公司离职，劳动关系解除。另，樊红红月平均工资5046.73元，日工资232.03元。另查，樊红红向高陵区劳动仲裁委申请仲裁，仲裁委裁决如下：1、天宁公司、天宁西安分公司、新疆才特好公司共同连带支付樊红红2017年4月、9月、10月、11月、12月份工资24512.87元；2、天宁公司、天宁西安分公司、新疆才特好公司共同连带支付樊红红经济补偿45420.57元；3、天宁公司、天宁西安分公司、新疆才特好公司共同连带支付樊红红2017年未休年休假工资报酬差额部分2320.30元；4、驳回樊红红的其他申请请求。新疆才特好公司、天宁公司、天宁西安分公司、樊红红均不服上述裁决，在法定期限内向一审法提起了诉讼。新疆才特好公司庭后提交一份解除或终止劳动合同（关系）证明书，认为其2015年9月已经与樊红红解除劳动关系，樊红红对此不认可。经一审法院委托鉴定，该合同上的签字非樊红红所签。上述事实，有当事人陈述、庭审笔录等证据在卷佐证。   一审法院认为，一、关于拖欠工资部分。樊红红主张按仲裁裁决的24512.87元支付其拖欠工资，天宁西安分公司辩称只欠27024.49元，因樊红红只主张24512.87元，按24512.87元予以支持。二、关于年休假工资报酬。依据《职工年休假条例》第三条，职工累计工作不满10年，年休假5天，根据樊红红2017年工作天数，2017年休假天数折算扣除1天，应休4天。经计算应为5046.73元÷21.75×4天×2=1856.27元。三、关于经济补偿金部分。根据法律规定，劳动者非因本人原因变更用人单位，原用人单位未支付经济补偿金，新用人单位与劳动者解除合同时，在支付经济补偿金时，劳动者请求将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予准许。樊红红主张按仲裁裁决支付其经济补偿45420.57元，符合法律规定，予以支持。四、关于责任承担部分。新疆才特好公司提交解除或终止劳动合同（关系）证明书，经鉴定签字非樊红红所签，故新疆才特好公司依法承担举证不能的不利后果，对其辩解不予采信。新疆才特好公司作为用人单位，应对拖欠的工资、年休假待遇、经济补偿金承担责任。用工单位天宁西安分公司在劳动者工作期间给派遣劳动者造成损害，根据法律规定，应当和劳务派遣单位新疆才特好公司承担连带赔偿责任。天宁西安分公司系天宁公司的分公司，其本身不具有独立的法人资格，故本案天宁西安分公司应承担的责任由天宁公司与天宁西安分公司共同承担。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十二条之规定，判决：一、在本判决生效后十日内，新疆才特好人才服务有限公司支付樊红红2017年4月、9月、10月、11月、12月份工资24512.87元； 二、在本判决生效后十日内，新疆才特好人才服务有限公司支付樊红红2017年未休年休假工资报酬1856.27元；三、在本判决生效后十日内，新疆才特好人才服务有限公司支付樊红红经济补偿金45420.57元；四、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司、新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司对上述款项承担连带责任；五、驳回新疆才特好人才服务有限公司的其他诉讼请求；六、驳回新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司的诉讼请求；七、驳回新疆新能天宁电工绝缘材料有限公司西安分公司的诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，由新疆才特好人才服务有限公司承担。鉴定费1200元由新疆才特好人才服务有限公司承担承担，履行判决时新疆才特好人才服务有限公司直付樊红红。   经审理查明，各方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。   又查明，仲裁裁决作出后，樊红红亦不服提起诉讼，在一审审理中，又撤回起诉。本案审理中，天宁公司被宣告破产，新疆同泽律师事务所担任管理人。   上述事实有（2019）新0104民破1号民事裁定书、询问笔录等在卷佐证。   本院认为，各方当事人对一审判决第四项、第五项、第六项、第七项均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：新疆才特好公司是否应支付樊红红2017年4月、9月、10月、11月、12月工资共计24512.87元、2017年未休年休假工资1856.27元及经济补偿金45420.57元？《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。樊红红于2009年1月进入天宁公司工作，工作期间，新疆才特好公司在2010年与樊红红签订《劳动合同书》,并将樊红红派往天宁西安分公司工作，樊红红、新疆才特好公司与天宁西安分公司三者之间建立劳务派遣关系，新疆才特好公司为用人单位，天宁西安分公司为用工单位。虽然2016年3月陕西才特好公司与樊红红签订《劳动合同书》，但樊红红的工资仍由天宁西安分公司发放，社会保险仍由新疆才特好公司缴纳，陕西才特好公司并未履行任何用人单位的义务，新疆才特好、天宁西安分公司仍按2016年3月之前的管理模式对樊红红进行劳动管理，且樊红红、新疆才特好公司均认可樊红红未与陕西才特好公司建立劳动关系，故新疆才特好公司仍应继续对樊红红承担用人单位的法律责任。各方当事人均认可樊红红2017年4月、9月、10月、11月、12月份工资24512.87元被拖欠，故一审判令新疆才特好公司支付樊红红上述期间的工资24512.87元并无不当。因工资被拖欠，樊红红离职，现樊红红要求新疆才特好公司支付经济补偿金45420.57元，符合法律规定。一审判令新疆才特好公司支付樊红红经济补偿金45420.57元亦无不妥。各方当事人均认可樊红红2017年未休年休假天数经折算为4天，未休，故一审判令新疆才特好公司支付樊红红未休年休假工资1856.27元正确。综上，新疆才特好公司不予支付上述款项的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。一审判决并无不当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人新疆才特好人才服务有限公司承担。   本判决为终审判决。      审判长王  峰        审判员范 水 艳   审判员刘 春 梅     二〇一九年十一月二十九日   法 官 助 理郭 振 祥   书记员黄 艳 玉        1