广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初8804号 原告（反诉被告）：广西拾比佰电缆有限责任公司，住所地:南宁市青秀区东葛路118号南宁青秀万达广场3栋2023号。 法定代表人：何学忠，职务：副总经理。 委托诉讼代理人：朱定民，广西通诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王浩天，广西通诚律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：广西桂电建筑安装工程有限责任公司，住所地:大化瑶族自治县大化镇北新化西路78号。 法定代表人：秦兆生，职务：总经理。 委托诉讼代理人：卢城将，广西祥泰律师事务所律师。 被告：莫琦，男，1978年10月4日出生，汉族，住广西柳州市柳北区。 原告（反诉被告）广西拾比佰电缆有限责任公司诉（以下简称“拾比佰公司”）被告（反诉原告）广西桂电建筑安装工程有限责任公司（以下简称“桂电公司”）、被告莫琦买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年11月21日公开开庭审理，后原告（反诉被告）拾比佰公司当庭提交新证据，被告（反诉原告）桂电公司要求新的质证期。本院重新组成合议庭，并于2018年12月28日第二次公开开庭审理。原告（反诉被告）拾比佰公司委托诉讼代理人朱定民、王浩天，被告（反诉原告）桂电公司委托代理人卢城将到庭参加诉讼。被告莫琦经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决二被告支付货款1302919.41元；2、请求法院判决二被告支付逾期付款利息104233.55元，按月利率2%计算，暂计算至起诉之日；3、判决二被告按合同约定违约金计算方式：合同总价款3‰支付违约金给申请人，合计：1550582.37*0.003**210=976866.89元，暂计算至2018年12月1日；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告与被告一广西桂电建筑安装工程有限责任公司及被告二莫琦（莫琦为被告一的委托代理人）于2018年1月22日签订了一份电缆供销协议，约定原告卖给被告电缆一批，并明确约定了商品名称、商标、型号、厂家、数量、金额等。合同签订后，被告支付了预付款贰拾伍万元。原告按照双方约定的买卖商品下单生产，并按照被告的指定，进行了交付。但被告一直未按照合同约定支付余下款项。经原告多次催收，被告依然没有履行合同的付款义务。双方买卖合同在第八条第一款约定了违约金的计算方式。为此，原告特向人民法院提起诉讼，望人民法院判如所请，以保护原告的合法权益。 被告（反诉原告）桂电公司辩称：1、本案中原告尚未按合同约定给我方送货，其主张我方支付货款没有事实和法律依据。我方与原告于2018年1月22日签订购销合同，合同载明我方采购产品名称、商标、数量、金额等，合同第三条指定交货地点为南宁市裕达总部基地南宁市凯旋路16号，第五条约定交货数量与我方订货数量为准，我方按合同约定于2018年1月23日、2018年2月14日支付了共25万元后，原告应按约定于2018年3月1日前将电缆送至合同约定处，但我方一直未收到原告的货，多次交涉未果后，我方于2018年6月1日向原告追索并送达追索通知书，根据相关合同规定，原告未履行合同义务，相应的后果应由原告承担，本案涉及的订单是被告二个人行为，与我方无关；2、原告主张我方每日按合同价款的千分之三支付违约金没有事实和法律依据，原告未按约定向我方供货，是其违约在先，根据合同约定，货到工地15天内支付合同总价60%，我方没有收到货物，就没有支付价款义务，即使法院认为原告已向我方供货，合同约定我方逾期付款违约金是千分之三，但未约定原告逾期交货违约金，我方认为该约定不公平，原告不能及时取得货款，原告损失主要为利息损失，利息损失每日千分之三计算标准，超过银行贷款利率，因此请求法院审查该标准，并降低违约金至实际损失；3、购销合同约定违约金，没有约定逾期付款的利息，原告主张按月2%支付逾期付款利息没有事实和法律依据，请求法院驳回原告对我方的所有诉讼请求。 被告莫琦向本院邮寄答辩状辩称：1、本案的两笔订单是我为个人的工地订货，与《供销合同》无关；桂电公司是要求按《供销合同》送货，但一直未收到货；2、原告主张我与桂电公司每日按合同总价款的3‰计算支付违约金没有事实与法律依据；3、《供销合同》和我个人订单均没有逾期付款利息的约定，原告主张我与桂电公司按月利率2%支付逾期付款利息没有事实及法律依据。 被告（反诉原告）桂电公司向本院提出反诉请求：1、判令解除被反诉人与反诉人与2018年1月22日签订的《电缆供销合同》；2、判令被反诉人向反诉人返还预付款25万元；3、判令被反诉人向反诉人支付违约金1166014.28元（以合同价款1586413.99元为本金，每天按3%，从2018年3月2日暂计至2018年11月1日，计算至合同解除之日止）；4、反诉诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人于2018年1月22日于南宁签订了《电缆供销合同》，向被反诉人购买总价款为1586413.99元的电缆产品，合同约定货送至乙方指定地点：南宁市裕达总部基地，南宁市凯旋路16号。甲方收到乙方预付款后15天给乙方供货。双方签订合同后，反诉人即于2018年1月23日按照合同的约定，通过银行转账的方式，向被反诉人广西拾比佰电缆有限责任公司账号21×××22支付50000元预付款。又于2018年2月14日通过银行转账的方式，向被反诉人广西拾比佰电缆有限责任公司账号21×××22支付200000元预付款。根绝合同的约定，被反诉人应于2018年3月1日之前按照合同约定将反诉人购买的产品送达乙方指定的交货地点，但被反诉人一直拖延拒不发货。反诉人于2018年6月1日向反诉人发出《催货通知》，因反诉人材料供应不到位导致工程进度滞后，要求被反诉人尽快按照供销合同的约定送货至合同指定地点，并通知反诉人派人验收，以免影响工程进度，避免造成违约责任。被反诉人收到催货通知后仍不向反诉人供货。被反诉人收到预付款后，不按时向反诉人供货，经反诉人多次催促，仍不履行合同义务，已构成根本违约。根据法律规定，反诉人向贵院请求解除《电缆供销合同》，并要求被反诉人应按照合同的约定，每天按合同总价款的3‰向反诉人支付违约金，以维护反诉人的合法权益。望贵院在查明本诉事实、判决驳回原告起诉的同时，判决支持反诉人的请求。 原告（反诉被告）拾比佰公司针对反诉答辩称1、我方已履行了合同义务，应驳回被告的反诉请求；2、被告只是依据购销合同提出反诉，但实际履行合同过程中，被告负责人对我方订单中的其他三种电缆已取消，请求法院驳回反诉请求。 原告（反诉被告）、被告（反诉原告）围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告莫琦对反诉未作答辩，亦未到庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告莫琦经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为已放弃答辩和质证的权利。原告（反诉被告）拾比佰公司、被告（反诉原告）桂电公司提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，可以作为本案认定事实和划分责任的参考依据。 经审理查明：2018年1月22日，被告莫琦作为被告（反诉原告）桂电公司的委托代理人，与原告（反诉被告）拾比佰公司签订一份《供销合同》，主要内容为：1、拾比佰公司（甲方）向桂电公司（乙方）提供由燎原电缆集团有限公司生产的各种型号高、低压电缆，总价值为1586413.99元；2、交货数量以乙方订货数量为准，甲方收到乙方预付款后15天给乙方供货；3、交货地点南宁市裕达总部基地，南宁市凯旋路16号；4、合同签订后乙方向甲方支付预付款5万元，提货前支付20万元，货到工地15天内付至合同总价的60%，余款2个月内付清，如逾期支付的视为违约，违约者每日按合同总价款的3‰赔偿给甲方……。合同加盖了双方的合同专用章，并由桂电公司委托代理人莫琦签字确认。次日，桂电公司的委托代理人莫琦通过微信通知拾比佰公司不再需要合同约定的第17、18、25号电缆，拾比佰公司即按照合同约定的型号规格及莫琦的通知向燎原电缆集团有限公司订制所需电缆。桂电公司分别于2018年1月23日、2月14日向拾比佰公司支付了预付款总计25万元。同年2月27日，莫琦通过微信的方式通知变更交货地点，要求拾比佰公司将合同约定的第19至24号、第26号、第27号电缆送至来宾市的永佳项目工地、其余电缆送至百色靖西工地。同年3月1日，至此，除了莫琦微信通知取消的第17、18、25号电缆外，拾比佰公司按照莫琦的指定将价值1552919.41元的电缆送至来宾市的永佳项目工地和百色靖西工地，但桂电公司并没有按照合同约定支付货款。经拾比佰公司多次追款，2018年5月5日，莫琦代表桂电公司出具一份承诺书，承诺2018年5月25日前支付货款80万元、余款于同年6月25日前支付。同年6月1日，桂电公司向拾比佰公司发出一份催货通知，要求拾比佰公司发货至合同约定的地点；同年6月4日，桂电公司的代理人莫琦出具“货物确认单”，确认2018年1月22日与拾比佰公司签订的《供销合同》合同项下的货物均全部收到。拾比佰公司认为，其已按照合同约定将总价值1552919.41元的电缆运送至桂电公司的工地，然而桂电公司仅支付了25万元，尚欠的1302919.41元货款至今未付，拾比佰公司追索未果，遂向本院起诉。 本院认为：拾比佰公司与桂电公司签订的《供销合同》，主体合格、内容合法，系双方当事人的意思表示真实一致，为有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。根据合同的约定,拾比佰公司的主要义务是向桂电公司提供电缆，桂电公司的主要义务是按照合同约定的时间支付货款。我国《民法总则》第一百七十二条的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”。《供销合同》系桂电公司委托莫琦作为代理人与拾比佰公司签订的合同，桂电公司并未在合同中约定莫琦的代理权限。莫琦要求拾比佰公司将货物运送至来宾、靖西两地，同时，莫琦于2018年6月4日出具“货物确认单”，确认合同项下的货物均全部收到。由于合同没有指定货物的签收人，因此莫琦的签收货物的行为可视为桂电公司已经收到货物，拾比佰公司有理由相信莫琦能够代表桂电公司，莫琦的行为构成表见代理，其代理行为有效。拾比佰公司按照桂电公司委托代理人莫琦的要求向来宾、靖西两地运送了价值1552919.41元电缆，但桂电公司仅向拾比佰公司支付25万元货款，尚欠1302919.41元货款未付，造成本案纠纷，桂电公司应负全部责任。 关于违约责任的问题。双方签订的购销合同第八条约定“如逾期支付的视为违约，违约者每日按合同总价款的3‰赔偿给甲方”，本案中，拾比佰公司要求桂电公司支付违约金及逾期付款利息，但是莫琦和桂电公司认为该违约金过高，应予调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，违约金的适用既要尊重当事人的意思自治原则，同时也不能漠视合同法的立法原则。拾比佰公司并没有提供其除了利息损失外还有其他损失的证据，因此莫琦和桂电公司关于违约金过高要求予以调整的主张，本院予以支持，结合本案的实际情况，违约金计算方式，应以1586413.99元为本金，从2018年6月4日莫琦出具“承诺书”承诺的付款之日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算。关于莫琦的责任问题。虽然莫琦书面辩称拾比佰公司所送的电缆是其本人购买，但是并没有提供任何证据证明其个人与拾比佰公司存在买卖合同关系，且所送的货物均与莫琦代表的桂电公司与拾比佰公司签订的购销合同约定的型号、厂家、规格相同，因此对于莫琦的主张，本院不予采信。连带责任的承担，必须要有法律的明文规定或合同的约定，不能采用推定原则。如前所述，莫琦在本案中的行为构成表见代理，其法律后果应由桂电公司承担。因此，莫琦不应对桂电公司上述债务承担连带责任。 关于反诉。我国合同法第八条规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。本案中，合同并没有约定解除的条件，桂电公司也没有证据证明拾比佰公司根本违约造成其合同目的不能实现。合同的解除权是一种形成权，只需权利人关于解除合同的通知送达对方，即可表明权利人解除合同的意愿，如果对方当事人不同意解除合同，可以提出异议。在本案合同履行过程中，拾比佰公司按照桂电公司委托代理人的要求供货，并未违约，桂电公司也从未行使过解除权向拾比佰公司提出解除合同。在拾比佰公司向本院起诉要求桂电公司支付货款后桂电公司才反诉要求解除合同、返还25万元预付款并支付违约金，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）广西桂电建筑安装工程有限责任公司向原告（反诉被告）广西拾比佰电缆有限责任公司支付尚欠货款1302919.41元； 二、被告（反诉原告）广西桂电建筑安装工程有限责任公司向原告（反诉被告）广西拾比佰电缆有限责任公司支付违约金，违约金计算方法：以1586413.99元为本金，从2018年8月4日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算； 三、驳回原告（反诉被告）广西拾比佰电缆有限责任公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）广西桂电建筑安装工程有限责任公司的反诉请求。 本案受理费25872元、诉讼保全费5000元由被告广西桂电建筑安装工程有限责任公司负担；反诉费8772元、反诉保全费5000元由反诉原告广西桂电建筑安装工程有限责任公司负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  李爱芬 人民陪审员  赵红梅 二〇一九年一月八日 书 记 员  梁华鑫 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。