天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0103民初14624号原告：刘旭。被告：天津长峰海维电子技术有限公司。法定代表人：姜传明，总经理。委托诉讼代理人：张铭允，男，该公司员工。原告刘旭与被告天津长峰海维电子技术有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘旭，被告天津长峰海维电子技术有限公司的委托诉讼代理人张铭允到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告和被告继续履行劳动合同；2.支付2018年8月23日至2018年10月31日工资16332.52元；3.支付2018年8月19日休息日加班费327.52元；4.支付2018年7月24日至8月22日防暑降温费168元；5.要求被告以银行转账形式重新发放2018年8月1日至2018年8月22日工资3800.93元。事实和理由：2018年7月24日，原告到被告处工作，约定每月工资为8700元，其中劳动合同载明为6700元，现金发放为2000元，劳动合同期限为两年，其中试用期为两个月。2018年8月1日被告与原告签订劳动合同，被告签订劳动合同从2018年8月1日到2020年7月31日止。2018年8月22日，被告单方面解除劳动合同，原因是不能胜任工作，并开具《解除劳动合同证明书》。2018年9月11日，原告向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年11月1日,天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会开具了逾期未裁决证明书。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，原告特向天津市河西区人民法院起诉。原告的直属上司谭文给原告安排2个任务，原告按时完成。被告劳资负责人张铭允，给原告安排1个任务，原告也按时完成。原告仅仅因为说了一句“有点累”，被告劳资负责人就以原告工作不积极，单方面解除了劳动合同，并开具解除劳动合同证明书，载明不能胜任工作安排。原告认为，被告没有给原告培训，没有给原告调整岗位，也没有提前三十日以书面形式通知，或者额外支付一个月的薪水，原告认为被告解除劳动合同违法。根据相关法律规定，原告请求人民法院撤销被告的《解除劳动合同证明书》，并判决原告与被告继续履行劳动合同，判决被告支付原告2018年8月23日至2018年10月31日的工资损失，共计16332.52元。原告向本院提供如下证据：1.劳动合同，证明原告和被告签订的劳动合同期限为2年，原告劳动合同的结束日期为2020年7月31日，原告要求继续履行劳动具备客观条件；2.2018年8月原告的工资条，证明原告月工资试用期为6960元，转正为8700元；3.被告出具的解除劳动合同证明书，证明被告单方面解除劳动合同；4.庭审笔录，证明被告对于证据1认可真实性和证明目的，对证据2认可真实性和证明目的，对证据3真实性认可，被告提交了证据证明原告能力不足，但是并没有提交证据证明给原告调岗和培训，便解除了劳动合同，被告并没有对公司的规章制度给原告进行培训，原告入职日期为2018年7月24日；5.被告在仲裁时提交的工作证明、张铭允2018年8月9日早晨10：26提交的工作计划，证明原告按时完成被告交给的任务；6.张铭允2018年8月9日早晨10：26提交的工作计划，证明原告严格遵守公司规章制度；7.被告出具的考勤表，证明2018年8月19日原告在被告处加班0.5个工作日；8.被告出具原告2018年8月15日的倒休申请、被告出具原告2018年8月20日的倒休申请、原告和张铭允聊天截图、被告出具的出勤上下班打卡日期，证明被告给原告计算工时有误，原告2018年8月出勤应为16个工作日；9.原告总结被告前后矛盾的地方，证明被告代理人张铭允伪造证据；10.逾期未裁决证明书，证明根据法律规定，原告可以向人民法院提起诉讼。被告天津长峰海维电子技术有限公司辩称，不同意原告的前4项诉请，同意原告的第5项诉请。一、关于被告与原告之间的劳动合同。原告与被告于2018年8月1日签订劳动合同，合同期限2年，约定试用期2个月，自2018年8月1日至2018年9月30日，试用期间由于原告个人能力不能胜任公司软件开发工程师岗位工作，被告于8月20日上午通知其交接工作并开始办理离职手续，8月22日正式解除劳动合同。解除劳动合同的理由如下：1.原告不能胜任工作岗位，未能达到岗位需求能力即试用期考察不合格，不符合录用条件。2.原告工作期间多次违反劳动纪律。3.原告违反工作保密要求。二、关于2018年8月23日至2018年10月31日的工资。首先，被告与原告签订的劳动合同中规定其工资每月6700元，并非其在诉讼中提到的每月8700元，原告理解的工资标准与事实、合同约定不符。其次，被告于2018年8月22日与原告解除劳动合同，2018年8月23日至2018年10月31日原告已经不在被告处工作，无考勤记录，并未向被告提供劳动，没有理由要求这段期间内的工资。三、原告不存在加班情况，考勤记录及视频记录中并未出现，没有依据，被告不予支持，8月19日的加班费被告已经支付给原告。四、原告在被告工作期间不存在高温天气下露天作业的高强度劳动，非特殊工种，不符合国家规定的发放标准，且原告工作未满1年，不予发放。五、被告同意原告的第5项诉请，因为发放工资及补贴前已征求原告的意愿，如果原告坚持，请原告退回已发放工资，退回部分被告将扣除之前额外支付的补贴部分，以劳动合同上签署的6700元工资标准发放其2757.45元。最后，2018年9月10日原告来被告公司结算离职工资，被告向其发放2018年8月1日至2018年8月22日期间的工资2757.45元，另外，被告考虑到原告离职后经济情况，已经本着人道精神，额外向其发放1043.48元，与工资合计3800.93元。综上，被告认为，原告的请求事项没有法律和事实依据，被告不予认可，恳请法院依法裁判。被告向本院提供如下证据：1.劳动合同，证明原、被告间的劳动合同关系，工资标准、休息等事项；2.解除劳动合同花名册，证明解除劳动合同的日期和时间；3.评价，证明被告与原告解除劳动合同，有领导和同事的客观评价；4.微信截图，证明被告行政人员于2018年8月20日通知原告办理离职手续，原告此时已经知道解除劳动关系；5.岗位说明书，证明原告在工作期间未能达到被告公司的标准，不能独立按时完成工作；6.对比图，证明原告的工作能力不能胜任被告公司工作，原告代码编写质量不合格；7.视频，证明原告违反公司的规章制度；8.视频，证明原告违反公司的保密制度；9.考勤记录、请假记录，证明被告已按照原告考勤记录足额发放工资；10.仲裁卷宗，证明被告提供的证据原件都在仲裁卷宗中。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告证据3、5、6、7、8，原告的质证意见为对证据3真实性、证明目的不认可；对证据5，真实性不清楚，证明目的不认可；对证据6、7、8，不认可。本院认为，原告证据3、5、6与本案具有关联性，可作为有效证据使用。被告证据7、8能够证明原告的工作未能达到被告的工作要求，对该事实本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告系劳动合同关系。2018年8月1日原、被告签订书面劳动合同一份，约定合同期限为2年，自2018年8月1日起至2020年7月31日止。试用期为2个月，自2018年8月1日起至2018年9月30日止。工作岗位为研发管理岗，工作时间实行标准工时，工资报酬为试用期每月5360元，转正后工资标准为每月6700元，每月10日发放工资。原告应保守被告的商业秘密，不得泄露给任何第三者，原告违反保密义务则视为严重违反本合同，如给被告造成经济损失，被告有权全额追偿，此保密义务在合同终止或期满后任何时间对原告仍有约束力。2018年8月20日被告与原告口头沟通，告知原告不适合本岗位工作，要求与原告解除劳动合同，原告在被告处工作至2018年8月22日，当天被告以原告不能胜任被告工作安排、原告没有达到录用条件、试用期不合格为由，向原告发送解除劳动合同通知书，原告与被告办理了解除手续，被告为原告开具了解除劳动合同证明书。合同签订前，被告安排原告于2018年7月24日至7月31日到北京进行培训，期间由被告向原告支付工资1898.18元。被告已向原告发放2018年8月1日至8月22日工资3800.93元。2018年8月22日被告以原告不能胜任公司的工作安排向原告送达解除劳动合同证明书。2018年9月11日，原告向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.原告与被告继续履行劳动合同；2.被告支付原告2018年8月23日至2018年10月31日工资16332.52元；3.支付2018年8月休息日加班费1210.4元；4.支付2018年7月24日至8月22日防暑降温费168元；5.要求被告以银行转账形式重新发放2018年8月1日至2018年8月22日工资3800.93元。2018年11月1日天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会作出逾期未裁决证明书，原告据此证明书向本院提起诉讼，请求判如所请。经当事人确认，本案的争议焦点为：试用期被告与原告解除劳动合同，解除理由为不能胜任工作还是试用期间不符合录用条件。本院认为，劳动者不能胜任所担任的岗位或者不能按相应的要求完成工作任务，属于试用期间不符合录用条件。本案中，关于试用期月工资5360元问题，从被告提供的劳动合同中有明确约定，据此，认定原告试用期工资为每月5360元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的……”的规定，本案中，被告以原告不胜任工作将原告辞退，被告向本院提供原告在试用期内不符合录用条件的客观记录和评价，对此，被告已完成举证责任。综上所述，关于原告要求和被告继续履行劳动合同的诉讼请求，鉴于原告不能胜任所担任的岗位或者不能按相应的要求完成工作任务，属于试用期间不符合录用条件，故对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告要求被告向其支付2018年8月23日至2018年10月31日工资16332.52元的诉讼请求，鉴于原告并未提供劳动，故原告的该项请求，本院不予支持。关于原告要求被告向其支付2018年8月19日休息日加班费327.52元的诉讼请求，原告证据并不能证明被告未向其支付加班费，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告向其支付2018年7月24日至8月22日防暑降温费168元的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。关于原告要求被告以银行转账形式重新发放2018年8月1日至2018年8月22日工资3800.93元的诉讼请求，鉴于原告已收到该部分款项，在其未将上述费用退还被告的情况下，要求被告再次发放相同款项，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起7日内，被告天津长峰海维电子技术有限公司向原告刘旭支付2018年7月24日至8月22日防暑降温费168元；二、驳回原告刘旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，已减半交纳，由被告天津长峰海维电子技术有限公司负担（此项于本判决生效之日起7日内执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  蔡荣华二〇一九年一月十六日书记员  李 璐本案所附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。