山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终1927号 上诉人（原审原告）：盖建利，男，1971年1月20日出生，汉族，住山东省利津县。 委托诉讼代理人：曲冯，山东体仁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：东营市中谷石油设备有限公司，住所地东营市河口区仙河镇渔村。 法定代表人：苗代兄，董事长。 委托诉讼代理人：于广涛，山东东曦律师事务所律师。 上诉人盖建利因与被上诉人东营市中谷石油设备有限公司（以下简称中谷公司）劳动争议一案，不服东营市河口区人民法院（2019）鲁0503民初1555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盖建利上诉请求：一、依法改判中谷公司支付不签劳动合同二倍工资差额15273.15元、解除劳动合同经济补偿21600元、加班费56320元；二、一、二审诉讼费用由中谷公司承担。事实与理由：一审法院计算不签劳动合同二倍工资差额时没有算上个人承担的社会保险费1189.65元，应在14083.25元的基础上依法补充。2019年4月，因中谷公司不再向盖建利支付劳动报酬，盖建利遂以中谷公司不支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，中谷公司应当支付经济补偿，一审法院不予支持，显属不当。在一审阶段，盖建利已经提交了车辆运行记录，该证据足以证明盖建利在休息日、法定节假日的加班情况，中谷公司虽声称已经支付了加班费，但其并未按国家规定的标准支付。在中谷公司称已经支付加班费的情况下，一审法院应让中谷公司详细列明加班费的计算基数、加班期间、加班费的倍率标准等信息，以判断加班费的计算是否正确，一审法院没有对该事实调查清楚，就直接认定加班费支付合法，中谷公司不拖欠加班费，显属不当。 中谷公司辩称，一审判决认定事实正确、清楚，适用法律无误，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 盖建利向一审法院起诉请求：1.解除劳动合同；2.中谷公司支付未签劳动合同双倍工资32400元；3.中谷公司支付解除劳动合同补偿款21600元及双倍赔偿金43200元；4.中谷公司支付加班工资56320元；5.诉讼费及相关费用由中谷公司承担。庭审中盖建利明确各项诉讼请求计算方式为：双倍工资32400元=5400元/月×6个月，补偿款21600元=5400元/月×4个月，双倍赔偿金43200元=5400元/月×4个月×2倍，加班工资56320元为5400元/月÷30天×157个加班日×2倍=56520元，仅主张56320元。 一审法院认定事实：盖建利自2015年8月20日入职东营市河口区富德石油设备有限公司工作，担任司机职务，主要任务为接送出海人员上下班，后该公司注销，中谷公司成立，盖建利继续在中谷公司工作。2018年，盖建利与中谷公司签订《劳动合同书》，约定：合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止，盖建利在中谷公司的司机岗位工作，每日工作8小时，基本工资每月2400元，每月支付上月工资。双方一致认可，2015年、2016年、2017年均签订书面劳动合同，但2019年双方未签订书面劳动合同。中谷公司主张2019年4月公司与员工就工资调整事项达成一致，要求与员工签订书面劳动合同，但盖建利拒绝签订。盖建利主张中谷公司未按照劳动法签订合同，没有休息日、法定节假日，2019年4月双方发生矛盾冲突，双方劳动关系实际解除。盖建利自2019年5月份开始未到中谷公司上班。中谷公司已向盖建利发放工资至2019年4月份，盖建利2019年1月份工资4000元，2月份工资4000元，2019年3月份工资4630.35元，4月份工资5453元。2019年5月6日，盖建利作为申请人，以中谷公司为被申请人，向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.解除与中谷公司的劳动合同；2.中谷公司向支付未签订连同合同的二倍工资32400元；3.中谷公司支付经济补偿金21600元。仲裁过程中，盖建利增加仲裁请求：要求中谷公司支付加班费，但未明确具体数额。2019年6月20日，东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会作出东河劳人仲案字（2019）第47号裁决书，裁决：1.中谷公司支付盖建利二倍工资14120.40元；2.驳回盖建利的其他仲裁请求。盖建利不服该裁决，在法定期限（2019年7月9日）内向法院提起诉讼。2019年7月5日，盖建利向中谷公司出具解除劳动合同证明书，其上的解除劳动合同理由及适用法规政策依据部分盖建利书写：自2019年1月1日-4月26未签劳动合同，没有法定休息日，强制加班，今河口区仲裁委裁决书生效，申请中谷公司开离职证明。 一审法院认为，盖建利自2015年8月入职东营市河口区富德石油设备有限公司工作，后继续在中谷公司工作，2019年4月30日因与中谷公司签订书面劳动合同一事双方未协商一致，自此盖建利未到中谷公司工作。盖建利于2019年5月6日提起劳动仲裁，要求与中谷公司解除劳动合同，且其在起诉状中自认“2019年4月，双方发生矛盾冲突，中谷公司不再向盖建利支付劳动报酬，双方劳动关系实际解除”，故依法认定双方之间的劳动合同于2019年5月解除。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。中谷公司2019年未与盖建利签订书面劳动合同，应承担相应的法律责任。盖建利2019年2月-4月的工资为：2月份工资4000元，3月份的工资4630.35元，4月份的工资5453元，上述工资盖建利已领取，故中谷公司应向盖建利支付2019年2月-4月的二倍工资14083.35元。盖建利要求中谷公司支付未签劳动合同二倍工资32400元，缺乏事实依据，不予支持。盖建利要求中谷公司支付解除劳动合同补偿款21600元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。盖建利与中谷公司于2019年4月30日发生矛盾冲突后，未再到中谷公司上班，其自己主张双方的劳动合同实际解除，其要求中谷公司支付解除劳动合同经济补偿金不符合上述法律规定的情形，不予支持。盖建利要求中谷公司支付双倍赔偿金43200元，其仲裁请求中未要求中谷公司支付经济赔偿金，故该项该诉讼请求未经过劳动仲裁，法院不予处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。盖建利要求中谷公司支付加班工资56320元，其应提交加班事实的相关证据。庭审中盖建利提交了车辆运行记录，中谷公司不予认可，且主张已经将加班费发放给盖建利，盖建利提交的证据不足以证明其主张，对其该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中谷公司于判决生效之日起十日内支付盖建利二倍工资14083.35元；二、驳回盖建利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由盖建利负担2.5元，中谷公司负担2.5元。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为一审判决中谷公司不支付盖建利二倍工资差额1189.8元、经济补偿金、加班费是否正确。 本院认为，关于未签劳动合同二倍工资差额，2019年起中谷公司未与盖建利签订书面劳动合同，盖建利2019年4月30日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条及第八十二条规定，中谷公司应向盖建利支付未签订书面劳动合同二倍工资。因盖建利已领取2月、3月、4月工资，一审法院判决中谷公司向盖建利支付2019年2月至4月二倍工资14083.35元正确，盖建利要求支付二倍工资差额1189.65元没有事实和法律依据，依法不予支持。关于经济补偿金，根据解除劳动合同证明书中盖建利书写的“解除合同理由及适用法规政策依据”中并没有显示中谷公司拖欠劳动者工资，且盖建利已领取离职前的工资，盖建利没有证据证明中谷公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，一审法院不支持中谷公司向盖建利支付经济补偿金正确，本院予以维持。关于加班费，根据举证责任规则，盖建利应当提供证据证明其加班的事实。盖建利提供的车辆运行记录，中谷公司不认可，且主张加班费已发放，盖建利提供的证据不足以证明其主张，对其该项诉讼请求不予支持。 综上所述，盖建利的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由盖建利负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇一九年十二月二日 法官助理张洋洋 书记员杨玉洁