广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初23237号原告：庞土华，男，1971年5月19日出生，汉族，身份证住址：广东省化州市。委托诉讼代理人：陆孔挺，广东威戈律师事务所律师。被告：广东美神诺装饰材料有限公司，住所：广东省佛山市南海区丹灶镇金沙新安工业区明沙中路8号之二车间，统一社会信用代码91440605MA4UP6ETOF。法定代表人：来兵洋，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄志坚，广东智友律师事务所律师。原告庞土华与被告广东美神诺装饰材料有限公司（以下简称美神诺公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月15日立案后，依法适用简易程序于同年12月25日公开开庭进行了审理，原告庞土华及其委托诉讼代理人陆孔挺与被告美神诺公司的委托诉讼代理人黄志坚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。庞土华向本院提出诉讼请求：1.判决美神诺公司向庞土华赔偿损失103800元（包括存储供货代理费88000元，品牌服务费2000元，交通费、住宿费、房屋租金5000元，合同履行后可以获得的利益损失88000元×利润率10%＝8800元）；2.判决美神诺公司向庞土华支付违约金26400元（88000元×30%）；3.案件受理费由美神诺公司负担。事实和理由：美神诺公司通过电视、网络等媒介打出招商广告，推出“创璟”集成墙饰品牌加盟项目。庞土华看到美神诺公司在广东卫视、贵州卫视播出的招商加盟代理广告营销后，来到美神诺公司考察，美神诺公司安排工作人员带领庞土华参观其工厂、样板房，并给庞土华提供一份《创璟集成墙饰材料价格单（板材饰材）》，承诺加盟后公司免费铺货给代理商装饰一间样板房并提供技术支持，以后订单按上述价格单计价。2017年10月18日，美神诺公司（甲方）与庞土华（乙方）签订《代理合同书》，由美神诺公司许可庞土华在广东省深圳市宝安区区域内进行代理销售美神诺公司旗下品牌“创璟”集成墙饰系列产品。其中合同第四条“供货机制”，约定：1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳存储供货代理费88000元，此款作为乙方取得甲方旗下品牌“创璟”集成墙饰系列产品销售的必要条件。2.乙方向甲方支付年度品牌服务费用2000元，此款作为甲方全年为乙方提供技术支持及各项服务费用。3.为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送代理直供价26000元的货品，以及相关的开业赠品，作为乙方布置展厅之样品及启动当地市场使用。4.运营供货支持：在本合同签订生效后，为支持乙方市场运营，甲方给予乙方代理直供价88000元的货品作为运营支持。合同第九条“违约责任”第1项约定：本合同生效后，双方均应严格履行本合同，在合同履行过程中，任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同金额（存储代理费）的30%计，同时合同费用不退，合同终止履行。当天签订合同后，庞土华通过POS机刷卡80000元向美神诺公司支付补款78000元和品牌服务费2000元，加上之前2017年9月26日庞土华已向美神诺公司交付的定金10000元，庞土华足额向美神诺公司交付储存供货代理费共计88000元。后美神诺公司却不履行合同义务，严重违约：1.合同约定甲方派人到乙方区域指导开展营销工作，但签合同后始终无人过来；2.甲方承诺将公司在电视、网络上的客户提供给乙方，但至今未提供任何一条有关业务信息；3.美神诺公司并没有免费铺货为庞土华装饰样板房和提供技术支持，也没有配送代理直供价26000元的货品，以及相关的开业赠品，作为乙方布置展厅之样品及启动当地市场使用；4.庞土华于2017年10月18日足额向美神诺公司交付代理定金后，美神诺公司至今未按合同约定给予庞土华代理直供价88000元的货品作为运营支持，其行为已经构成重大违约。综上，美神诺公司存在重大违约，合同终止履行。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失。为维护自身的合法权益，庞土华特提起诉讼，请人民法院依法判决。诺公司辩称，庞土华已选择定金条款提起诉讼并经人民法院审理判决。2018年7月27日，庞土华提起了（2018）粤0605民初13569号合同纠纷一案，其诉讼请求为判令美神诺公司双倍返还定金并承担诉讼费用。法院审理后作出了“驳回庞土华的诉讼请求”的判决。现该案已发生法律效力。庞土华提起的本案诉讼，违反了一事不再理的法定原则，请求人民法院驳回。从本案庞土华提出的诉讼请求来看，其是基于合同违约条款而提出的，即是诉请美神诺公司退回存储供货代理费、支付违约金并赔偿其他损失。法律明文规定在合同中既约定了定金又有违约金时，只能择其一起诉处理。《合同法》第一百一十六条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。该法条明确规定了发生上述情形时，对方享有选择权，可以选择适用违约金条款，也可以选择适用定金条款，但二者不能并用。庞土华在前案中既然选择定金条款并经法院审理结案，现又重新选择违约金条款请求追究美神诺公司的责任，明显违反了前述条款的规定，是因同一事实和理由的重复诉请，违反了“一事不再理”的法定原则，请求法院予以驳回。假设法院置“一事不再理”原则不顾仍对本案审理，则依法应驳回其起诉。双方所签合同合法有效，该合同是在双方协商一致的基础上签订，是双方真实意思表示，且签约后双方均有履约之情形，即庞土华支付了相关款项，而美神诺公司也依约配送了赠品（货物）予庞土华。在庞土华提起的（2018）粤0605民初13569号合同纠纷案，其本人亲自出庭时承认在签约后收到了美神诺公司通过物流公司配送的货物多件，但其口头认为货物价值为10000元，也即是说庞土华确认了美神诺公司有免费赠送货物之事实。从美神诺公司提交的《订货确认单》及双方之间的微信聊天记录，足以证实庞土华下单后美神诺公司为此交付的该批货物价值为24495元，而非10000元，庞土华对此无提交任何证据证实货值，仅只是口头否认，故庞土华诉称“也没有配送代理直销价26000元货品”与事实不符，请求法院不予采信。根据合同第五条第2项的约定“乙方须提前向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后再供货”，庞土华在收到上述赠品后，却一直未依前述约定下订，显属其违约在先，由此造成的损失和后果理应由其承担。该合同中约定庞土华交纳的款项为存储供货代理费，合同第四条第4款虽然约定“运营供货支持：本合同签订生效后，为支持乙方市场运营，甲方给予乙方代理直供价88000元的货品作为运营支持”，但该88000元并非是美神诺公司需在签约后向庞土华供货的价款，而是以支付88000元取得创璟品牌集成墙饰系列产品在揭阳地区的代理权，更不能反推出可“享受88000元的运营供货支持”，二者之间并无关联。而“88000元的运营供货支持”，则是在庞土华取得代理权后，可在之后订购88000元的货品中享受9折优惠；待购满88000元货品后，就可享受合同第二条的其他优惠待遇了。上述之情况，均在合同中作了详细的约定，这一事实可从合同第二条第1款约定的“运营供货支持：乙方累计进货数额达到10000元，甲方奖励返还1000元用于抵充乙方运营活动中的进货支持，进到本合同约定的乙方供货代理费金额抵充完毕为止”得以证实。而在实际履行过程中，庞土华并未下单向美神诺公司购进10000元以上之货物，故该抵充的代理费未能发生实际的扣减。而该合同不存在不能履行之情形，且仍在合同履行期内，故请求法院认定由双方继续履行。庞土华未下订单订货的先决条件下，根本不能强求美神诺公司履行供货义务。双方所签合同第五条第1、2款约定的交易方式是“采取订货与发货的方式执行”、“款到发货。乙方须提前向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后。由乙方自提或委托甲方将货物代办托运”。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”对于本案而言，涉案产品有几十上百种之多，由庞土华根据需求通过订单方式下订确定，这是其应先履行的合同义务。现庞土华没举出任何证据证实其履行了该义务，没有理由请求美神诺公司履行之后的供货义务。因庞土华严重违约，故由此产生的法律后果理应由其自负。为此，庞土华的诉请均与事实不符，法院应不予支持。美神诺公司根本未作出免费安装样板房之口头承诺，也未在合同中加以约定，故庞土华以此认为美神诺公司存在违约的事实不成立，请求法院不予采信。综上，庞土华所诉无理，请求法院予以驳回。本本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合本院确认的证据及庞土华、美神诺公司的陈述，本院查明和确认如下事实：2017年9月26日，美神诺公司盖章出具《收据》，确认今收到庞土华定金10000元。同年10月18日，庞土华与美神诺公司签订《代理合同书》，合同约定：美神诺公司为甲方，庞土华为乙方，甲方拥有旗下品牌“创璟”的所有权、经营权及管理权，乙方自愿加入其销售网络，乙方的（代理/经销）区域是在广东省深圳市宝安区，乙方享有该区域（代理/经销）权且只能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网上销售。合同履行期限自2017年10月18日至2018年10月18日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续续签合同。乙方须在合同期满前60天内向甲方申请续签，续签合同时无其他任何费用产生。营运供货支持，乙方累计进货数额达到10000元，甲方奖励返还1000元用于抵充乙方运营活动中的进货支持，直至本合同约定的乙方代货代理费金额抵充完毕止；同时甲方向乙方提供产品、技术、服务等。累计进货数额达100万元以上奖励3%，累计进货数额达200万元以上奖励4%，累计进货数额达500万元以上奖励5%封顶。在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳存储供货代理费88000元，此款作为乙方取得甲方旗下品牌“创璟”集成墙饰系列产品销售的必要条件。乙方向甲方支付年度品牌服务费用2000元，此款作为甲方全年为乙方提供技术支持及各项服务费用。为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送代理直供价26000元的货品，以及相关的开业赠品，作为乙方布置展厅之样品及启动当地市场使用。本合同签订生效后，为支持乙方市场运营，甲方给予乙方代理直供价88000元的货品作为运营支持。甲方按统一代理直供价给乙方供货，采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格详见《创璟集成墙饰价格表》。货款结算方式：款到发货，乙方须提前向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下订单，生产完成，乙方可自提或委托甲方将货物代办托运，运费由乙方承担。乙方须在收到货的第二天内进行数量、品种等验收，乙方必须在收到货物的当天进行数量、品种、规格、质量等验收，如有异议，应于收到货后两天内以书面形式或者电话预先通知甲方，并传真一份确认函，否则视为乙方接受并认可该批次进货的数量、品种等。乙方连续三个月无进货，应以书面形式向甲方说明无进货的原因，否则视为已方自动放弃代理权，本合同自行终止。如乙方在签订合同时不能立即支付合同全款，应支付本合同代理费30%作为定金，之后5日内将余款汇到甲方指定账户，如乙方未按约定付清余款，已支付的费用不予退还，本合同自行终止。本合同中涉及的其他所有返利、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式抵充，所有返利、抵充、免费配送、运营支持、奖励的产品和金额不计入乙方的累计进货量当中，代理费不返还。本合同自甲乙双方签字或盖章之日起即生效等。2017年10月18日，美神诺公司盖章出具《收据》确认今收到庞土华补款78000元、品牌服务费2000元。后美神诺公司向庞土华提供了价值10000元的货品。2018年7月26日，庞土华向本院提起诉讼，请求判决美神诺公司向庞土华双倍返还定金176000元。同年9月25日，本院作出（2018）粤0605民初13569号民事判决，驳回庞土华的诉讼请求。2018年11月15日，庞土华再次向本院提起诉讼请求，1.判决美神诺公司向庞土华赔偿损失103800元（包括存储供货代理费88000元，品牌服务费2000元，交通费、住宿费、房屋租金5000元，合同履行后可以获得的利益损失88000元×利润率10%＝8800元）；2.判决美神诺公司向庞土华支付违约金26400元（88000元×30%）；3.案件受理费由美神诺公司负担。本院认为，本案争议焦点为庞土华再次主张是否违反“一事不再理”原则？是否重复主张？经审查，庞土华在本案起诉的是赔偿损失及违约金损失，庞土华在（2018）粤0605民初13569号案件中主张美神诺公司返还双倍定金，被本院判决驳回后再次起诉主张赔偿违约金，属重复起诉，故美神诺公司称庞土华主张的违约金属重复起诉，本院予以采纳。本案与（2018）粤0605民初13569号案件虽为相同的当事人和同一法律关系，但庞土华主张的定金损失与本案的损失并不相同，本案庞土华主张美神诺公司赔偿损失并未违反“一事不再理”的原则。庞土华与美神诺公司在《代理合同书》中只约定了合同签订生效后，美神诺公司给予庞土华代理直供价88000元的货品作为运营支持。双方约定美神诺公司向庞土华免费配送代理直供价26000元的货品作为开业赠品和给予庞土华代理直供价88000元的货品作为运营支持，但无约定给付的期限。签订合同后，庞土华按约定已向美神诺公司一次性交纳存储供货代理费88000元和年度品牌服务费用2000元。但美神诺公司未向庞土华免费配送代理直供价26000元的货品，美神诺公司只向庞土华提供了价值10000元的货品。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。鉴于庞土华与美神诺公司双方签订的《代理合同书》的期限已经届满。因美神诺公未向庞土华提供技术支持及各项服务，故年度品牌服务费用2000元应返还予庞土华，美神诺公司收取庞土华的存储供货代理费88000元也应返还予庞土华，扣除美神诺公司向庞土华提供了价值10000元货品外，美神诺公司仍应返还80000元予庞土华。但庞土华主张美神诺公司赔偿损失103800元，超出部分，本院不予支持。庞土华主张美神诺公司支付违约金26400元，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、广东美神诺装饰材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还80000元予庞土华；二、驳回庞土华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2904元，减半收取计1452元（庞土华已预交），由庞土华负担560元,广东美神诺装饰材料有限公司负担892元，广东美神诺装饰材料有限公司负担的款项于给付上述款项时迳付还予庞土华，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山中级人民法院。审判员  胡增荣二〇一九年一月二十九日书记员  陆玮仪