吉林省德惠市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0183民初4228号 原告：德惠市泉德混凝土有限公司，住所地：吉林省德惠市东风村曲家屯。 法定代表人：李树国，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑彦军，该公司副经理。 委托诉讼代理人：李清贵，吉林省德惠市岔路口镇法律服务所法律工作者。 被告：吉林富盛发房地产开发有限责任公司，住所地：吉林省长春市净月开发区正阳街4272号。 法定代表人：王宁，该公司总经理。 被告：吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司，住所地：吉林省德惠市和平路九、十道街之间。 负责人：马立永，该公司经理。 被告：刘福权，男，1970年9月23日出生，汉族，住吉林省德惠市。 被告：李洪吉，男，1967年3月28日出生，汉族，住吉林省德惠市。 原告德惠市泉德混凝土有限公司与被告吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司、刘福权、李洪吉买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德惠市泉德混凝土有限公司的委托诉讼代理人郑彦军、李清贵，被告刘福权、李洪吉到庭参加诉讼。被告吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 德惠市泉德混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司共同给付德惠市泉德混凝土有限公司商砼款434,856.00元，并按合同约定承担合同总价款15%的违约金65,228.40元，合计500,084.40元；2.李洪吉对上述债务承担保证责任；3.诉讼费、保全费由吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司、刘福权、李洪吉承担。事实和理由：吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司以吉林富盛发房地产开发有限责任公司名义开发德惠市西十道街臻金铭郡小区二期底商、裙房工程。2016年10月12日，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司与德惠市泉德混凝土有限公司签订《商品混凝土销售合同》，李洪吉以担保人身份签字。《商品混凝土销售合同》约定，2016年12月31日前一次性给付德惠市泉德混凝土有限公司商砼款，并一同偿还之前欠款55,600.00元。吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司在施工过程中，使用德惠市泉德混凝土有限公司商品混凝土共计379,256.00元。合同履行后，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司未按约定偿还欠款。德惠市泉德混凝土有限公司经多次索要未果。德惠市泉德混凝土有限公司认为，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司应按合同约定偿还欠款，并承担合同价款15%的违约金。吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司系隶属关系，吉林富盛发房地产开发有限责任公司为项目的开发商，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司为实际施工方，在施工过程中使用德惠市泉德混凝土有限公司混凝土，吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司对欠款应共同承担偿还义务，李洪吉对上述债务应承担保证责任。故向法院提起诉讼，具体诉讼请求如前所述，请法院依法判决。 吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司未作答辩。 刘福权辩称，使用德惠市泉德混凝土有限公司混凝土是事实，是吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司使用的，与刘福权个人没关系，与李洪吉也没关系。钱是吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司欠的，得找吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司，刘福权个人不能给付。拉商混的时候，刘福权没和李洪吉见面，也没让李洪吉担保，是李洪吉主动担保的。吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司以前曾经使用德惠市泉德混凝土有限公司150万元左右的商混，后来用顺丰花园小区6号楼1至3层门市，面积670平方米的楼房做抵押，楼房已被德惠市泉德混凝土有限公司占了，现在还没有结账。德惠市泉德混凝土有限公司李经理说，给了钱之后，门市楼房可以抽回来。 李洪吉辩称，2016年10月初，因为德惠市泉德混凝土有限公司不给刘福权送商混，刘福权给李洪吉打电话，让李洪吉找德惠市泉德混凝土有限公司李树国经理送商混，并让李洪吉担保，称2016年12月31日前能给上钱。李洪吉给李树国打电话，让他给刘福权送商混，李树国说先送可以，过后你得过来签字。李树国重新给刘福权送商混。李洪吉于2016年10月去李树国那里签的字。2016年底，李洪吉找到德惠市泉德混凝土有限公司郑彦军经理，问刘福权是否给钱，关于刘福权欠款的问题让他抓紧解决。2017年初，郑彦军经理同刘福权达成协议，刘福权在臻金铭郡小区1号楼和2号楼给两套楼房，偿还欠款。2017年，臻金铭郡小区建设时，又使用德惠市泉德混凝土有限公司的商混。刘福权把臻金铭郡小区1号楼的钥匙交给郑彦军经理，他们之间的欠款已经解决完毕。2019年初，郑彦军经理说楼房被人占了，报警后派出所来了也没好使。李洪吉已经超出担保期间。 本院经审理认定事实如下：刘福权原系吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司负责人。因德惠市臻金铭郡小区二期底商、裙房工程建设需要，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司向德惠市泉德混凝土有限公司购买商品混凝土。2016年10月12日，刘福权（甲方）与德惠市泉德混凝土有限公司（乙方）签订《商品混凝土销售合同》一份，对混凝土的供应时间、质量标准、强度等级及单价、泵送费用等进行了约定。《商品混凝土销售合同》还约定：2016年12月31日前，甲方需将本合同涉及的商砼款总额及陈欠金额55,600.00元一次性以现金形式结算给乙方，本合同担保人对此款项具有和甲方同等法律义务；甲乙双方有一方未按约定履行合同义务，除按本合同第四条约定履行外，应由违约方另行承担合同总价款的15%违约金。李洪吉以合同担保人的身份在《商品混凝土销售合同》上签字，未约定保证方式。合同签订后，德惠市泉德混凝土有限公司向德惠市臻金铭郡小区二期底商、裙房工程供应C25、C30、C35等型号的混凝土。2016年11月，刘福权与德惠市泉德混凝土有限公司对账，德惠市泉德混凝土有限公司供应的混凝土总金额及泵送费用共计379,256.50元。此款项，经德惠市泉德混凝土有限公司多次索要未果。 本院认为，吉林富盛发房地产开发有限责任公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对自己诉讼权利的放弃，由此而产生的法律后果应由二被告自行承担。因吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司工程建设需要，原吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司负责人刘福权与德惠市泉德混凝土有限公司签订《商品混凝土销售合同》后，德惠市泉德混凝土有限公司按约定向德惠市臻金铭郡小区二期底商、裙房工程供应了不同型号的混凝土，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司作为买受人，理应遵循诚实信用原则，按照合同约定，在2016年12月31日前向德惠市泉德混凝土有限公司支付混凝土总金额、泵送费用379,256.50元及陈欠金额55,600.00元。由于吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司与德惠市泉德混凝土有限公司在《商品混凝土销售合同》中对商砼款的给付时间及违约责任均进行了明确约定，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司未在约定的时间向德惠市泉德混凝土有限公司支付欠款的行为已构成违约，现德惠市泉德混凝土有限公司根据违约责任条款的约定，要求吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司按商砼总价款（434,856.00元）的15%承担违约金65,228.40元的主张，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，应予支持。关于吉林富盛发房地产开发有限责任公司、刘福权系应否承担民事责任的问题。2016年10月12日，刘福权系吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司的负责人，其在《商品混凝土销售合同》上签字的行为系代表吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司，德惠市泉德混凝土有限公司也称商品混凝土的实际使用者为吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司，故刘福权不应承担还款责任。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司在德惠市泉德混凝土有限公司购进价值434,856.00元的商砼用于工程建设，故吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司应在其管理的财产范围内承担给付责任。同时，由于吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司不具有法人资格，吉林富盛发房地产开发有限责任公司应当对该笔欠款承担给付责任。关于李洪吉应否承担保证责任的问题。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”李洪吉在《商品混凝土销售合同》上以担保人的身份签字，但未与德惠市泉德混凝土有限公司约定保证方式及保证期间，故李洪吉应按照连带责任保证承担保证责任，德惠市泉德混凝土有限公司有权自2016年12月31日起六个月内要求李洪吉给付欠款。由于德惠市泉德混凝土有限公司未提供证据证明其已在保证期间内要求李洪吉承担保证责任，根据法律及司法解释的规定，李洪吉的保证责任免除。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四规定，判决如下： 一、吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司于本判决生效后五日内给付德惠市泉德混凝土有限公司商砼款434,856.00元及违约金65,228.40元； 二、驳回德惠市泉德混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4400.00元，由吉林富盛发房地产开发有限责任公司德惠分公司、吉林富盛发房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  王立乾 二〇一九年一月六日 书记员  曹 阳