海南省三亚市城郊人民法院   行政判决书   （2018）琼0271行初353号   原告三亚东锣岛地产有限公司，住所地三亚市迎宾路481号清平乐社区东城商铺E16。   法定代表人陆小畅，该公司董事长。   委托代理人陈正伟，海南唐海律师事务所律师。   委托代理人周兆刚，三亚东锣岛地产有限公司员工。   被告三亚市住房和城乡建设局，住所地三亚市河东路182号。   法定代表人黎觉行，该局局长。   委托代理人冯建晓，三亚市住房和城乡建设局工作人员。   委托代理人王旗辉，海南信容慈律师事务所律师。   原告三亚东锣岛地产有限公司因认为被告三亚市住房和城乡建设局不履行颁发《建筑工程施工许可证》的法定职责，于2018年10月10日向本院提起行政诉讼。本院于2018年10月11日立案受理后，于2018年10月30日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年11月27日公开开庭审理了本案。原告三亚东锣岛地产有限公司的委托代理人陈正伟、周兆刚，被告三亚市住房和城乡建设局的委托代理人冯建晓、王旗辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告三亚东锣岛地产有限公司于2016年6月30日向被告三亚市住房和城乡建设局申请颁发三亚市××园九期一期二标段住宅楼的《建筑工程施工许可证》，被告受理后，在原告起诉之日前未作出行政许可决定。   原告三亚东锣岛地产有限公司诉称，《建筑工程施工许可证》是建筑施工单位符合各种施工条件、允许开工的批准文件，是建设单位进行工程施工的法律凭证，也是房屋权属登记的依据之一，同时也是房地产建设单位取得《商品房预售许可证》的前置审批条件。对房地产企业是否依法进行正常生产、经营管理等活动有积极意义。原告对依法取得同心家园九期一期二标段项目的《建筑工程施工许可证》事项非常重视，于2017年6月30日按被告的要求提交申报材料。同日，被告经审查认为，该申请事项符合法定受理条件，决定予以受理，并承诺自受理之日起5个工作日内办结。原告经查询海南政务服务网站，《建筑工程施工许可证》的审批承诺时限为5个工作日，法定时限为15个工作日。超过15个工作日，建设行政主管部门没有正当理由不予办理的，申请人可以向有权发证机关的上一级行政机关申请复议，对复议决定不服的，申请人可以向人民法院提起行政诉讼，也可以直接向人民法院提起行政诉讼。在15个工作日过后，被告仍未向原告颁发同心家园九期一期二标段项目的《建筑工程施工许可证》。原告在海南省住房和城乡建设厅网站上查询到此事的审批结果，显示原告已于2017年6月30日取得编号为460200201706300501的《建筑工程施工许可证》。随即，原告要求其依法依规向原告颁发该证，但被告工作人员都以种种理由敷衍搪塞，拒不颁发。原告曾向海南省住房和城乡建设厅及三亚市人民政府反映此事，但都未能得到解决，原告随即申请三亚市公证处对在海南省住房和城乡建设厅网站上查询到的审批结果进行公证。综上所述，被告行政不作为，不履行法定职责，不向原告颁发三亚“同心家园”九期一期二标段项目的《建筑工程施工许可证》，也不向原告说明原因，其行为明显违法。为维护原告的合法权益，特依法起诉，请求：1.确认被告不履行法定职责即不向原告颁发三亚“同心家园”九期一期二标段的《建筑工程施工许可证》行为违法；2．判令被告于判决生效之日起五日内向原告发放三亚“同心家园”九期一期二标段的《建筑工程施工许可证》；3．判令被告承担本案诉讼费用。   原告向本院提交了如下证据材料：1.受理通知书，予以证明被告于2017年6月30日受理原告办理“同心家园”九期一期二标段项目建筑工程施工许可证的申请，承诺自受理之日起5个工作日内办结。2.《公证书》；3.《建筑工程施工许可证》，予以证明原告于2018年8月10日向三亚市公证处申请进行证据保全，从海南省住房和城乡建设厅网站查询得知，原告于2017年6月30日通过被告审批取得编号为460200201706300501《建筑工程施工许可证》，且已公示布告的事实。4.城市基础设施配套费缴纳票据，予以证明原告2017年6月27日已经缴纳相关的城市基础设施配套费。   被告三亚市住房和城乡建设局辩称：一、原告认为涉案项目已经通过《建筑工程施工许可管理信息系统》审批，我局以种种理由敷衍搪塞，拒绝为其办理涉案项目的《建设工程施工许可证》，与事实不符。原告向海南省住房和城乡建设厅反映被告2017年6月30日受理其施工许可申请，且在信息平台公示施工许可信息，但未向其颁发《建设工程施工许可证》。海南省住房和城乡建设厅接到原告反映，要求被告针对上述情况进行核查，被告已于2018年10月10日将相关情况报告省住建厅。三亚市《建设工程施工许可证》的审批，原则上需要先行进行纸质版的审批，待纸质版材料审批通过后才提交省《建筑工程施工许可管理信息系统》审批。但是受政策影响，我省2017年7月1日起开始施行《海南省商品住宅全装修管理办法》，要求2017年7月1日后取得《建设工程施工许可证》的商品住宅工程实行全装修。2017年6月30日下午，本市较多商品住宅项目集中申报建设工程施工许可证。被告为加快审批速度，同意项目申报材料符合条件时先通过省《建筑工程施工许可管理信息系统》审批。故在受理涉案项目的申报材料后，认为涉案项目符合申报《建设工程施工许可证》的条件，为使原告不受政策影响，被告将涉案项目在未进行纸质版材料审核的情况下，先行通过省《建筑工程施工许可管理信息系统》进行审批。原告认为涉案项目已经通过省《建筑工程施工许可管理信息系统》审批，即已经取得《建设工程施工许可证》，要求为其颁发正本，无事实及法律依据。在纸质版材料审批过程中，被告发现涉案项目存在不能办理《建设工程施工许可证》的相关情形，多次要求原告纠正，在原告拒不纠正的情况下，被告已经撤销涉案项目在省《建筑工程施工许可管理信息系统》的相关审批信息。二、原告建设的“同心家园九期”项目存在未缴城市基础设施配套费的情形，被告依据《三亚市城市基础设施配套费征收管理办法》规定，未予办理《建设工程施工许可证》，符合法律法规的相关规定。原告建设的“同心家园”九期一期1号至5号住宅楼、13号幼儿园、商业A、B裙房及A区地下室，与涉案项目为同一小区，存在拖欠城市基础设施配套费23,836,728.6元的情形。被告自2017年5月开始，先后4次正式发文原告，要求其缴纳拖欠的城市基础设施配套费，原告一直拒绝缴纳。根据《三亚市城市基础设施配套费征收管理办法》第十三条规定，被告未给原告颁发《建设工程施工许可证》的行为合法。三、涉案项目存在未报先建的违法行为，被告已向原告发出《停工整改通知书》，至今尚未收到原告任何纠正材料，在原告的违法行为尚未纠正前，不能向其颁发《建设工程施工许可证》。被告在受理原告办理《建设工程施工许可证》的申请后，在随后的调查了解中发现涉案项目在未取得建设工程施工许可证的前提下，已经完成了10号楼的地下室施工，地上一层正在绑扎钢筋、8号楼正在施工垫层、12号楼正在做地下室绑扎钢筋。根据《建设工程施工许可管理办法》第二条、第三条、第十二条规定，未取得《建设工程施工许可证》的项目一律不得开工建设，建设单位违反规定的，主管部门有权依法予以处罚。被告多次口头要求原告整改，整改完成后才能为其颁发《建设工程施工许可证》，但是原告一直未予整改。2018年8月31日，向原告送达《建筑工程停工整改通知书》，告知其涉案项目共计存在未报先建等4项违法违规现象。故在其违法违规行为未依法处理的情况下，被告无法为其办理《建设工程施工许可证》。四、因本案涉案项目为我市2011年配建保障性住房项目同心家园9期，2014年5月22日，原告取得涉案土地使用权后，被告要求原告按照涉案项目的招标文件规定签订涉案项目中有关保障性住房的合作建设合同，因被告对保障性住房的合同单价有异议，一直拒绝签订合同。基于以上原因，导致拟安排在同心家园9期的限价商品房轮候对象迟迟未能分到保障房，至今无法入住保障房，损害了上述保障性住房群体的合法利益，同时也造成了大量的信访案件。人民法院应充分考虑涉案项目的特殊情况，责令原告尽快按照与海南南部拍卖市场有限公司签订的《挂牌成交确认书》规定，签订涉案项目的保障房配建合同。综上所述，被告未给原告办理《建设工程施工许可证》的原因在于涉案项目存在违法违规行为，被告未予办理《建设工程施工许可证》的行为合法，恳请人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。   被告三亚市住房和城乡建设局提交了以下的证据、依据：1.三住建[2018]1551号《关于同心家园九期一期项目6#-12#住宅楼及B区地下室工程办理施工许可的报告》，予以证明被告已向海南省住房和城乡建设厅反映，由于原告建设的项目尚存在拖欠城市基础设施配套费及未报先建尚未纠正的违法行为，故未予办理涉案项目工程施工许可证，且已经依法撤销了涉案项目在“全省建筑工程施工许可管理系统”的相关信息。2.三住建[2018]1287号、三住建[2018]1206号、三住建[2018]365号、三住建[2017]641号《关于责令同心家园九期一期项目缴纳城市基础设施配套费的通知》，予以证明原告建设的涉案项目存在尚未缴纳城市基础设施配套费的情形，且自2017年起我局已多次发文要求原告缴纳。3.《三亚市城市基础设施配套征收管理办法》，予以证明被告依据《办法》第十三条规定，因原告未缴纳城市基础设施配套费，未给原告颁发《建设工程施工许可证》的行为合法。4.三亚市建筑工地文明施工检查评分表、照片，予以证明原告所诉的涉案项目存在未报先建的违法行为，依据建设工程施工许可证管理办法第十二条的规定，由于原告对于该违法行为尚未纠正，故被告未给原告颁发《建设工程施工许可证》。   经庭审质证，本院对当事人提供的证据认证如下：被告、原告提供的证据均符合证据的客观性、合法性、关联性原则，可作为认定本案事实的根据。   根据现有有效证据，查明以下事实：原告为三亚市同心家园九期一期二标段住宅楼的建设单位。2017年6月30日，原告向被告申请办理该住宅楼6、7、8、10、11、12号楼及B区地下室（不含保障性住房9#楼地下室）的《建筑工程施工许可证》，并提交了以下材料：1.授权领取建筑工程施工许可证的委托书及受托人的身份证件；2.建设工程施工许可申请表；3.城市基础设施配套费的发票复印件；4.农民工工资保证金缴纳凭证；5.施工合同、设计合同、监理合同、勘察合同；6.营业执照、组织机构代码证；7.施工图设计文件审查的合格书；8.建设工程选址意见书及其附件文件、建设工程规划临时许可证及其工程审批意见；9.土地证书；10.建设单位开户银行的资信证明；11.直接备案通知书。被告向原告作出了三亚市住房和城乡建设受字〔2017〕39号《受理通知书》，通知原告申请事项符合法定受理条件，决定予以受理。自受理之日起，承诺于5个工作日办结。当日，被告在海南省建筑工程施工许可管理信息系统上审批完毕，同意向原告颁发该项目编号为460200201706300501的《建设工程施工许可证》。因被告在承诺的办结期限内未向原告颁发《建设工程施工许可证》，又未向原告说明不予发证的理由。原告遂向海南省住房和城乡建设厅反映被告在海南省建筑工程施工许可管理信息系统上已审核通过，但不予发证的情况。海南省住房和城乡建设厅收到原告的反映后，函告被告核查情况。2018年10月10日，被告向海南省住房和城乡建设厅作出三住建〔2018〕1551号《三亚市住房和城乡建设局关于“同心家园”九期一期项目6#-12#住宅楼及B区地下室工程办理施工许可证》的报告，表示在纸质材料审批过程中发现原告建设涉案住宅楼项目存在未批先行建设及未缴纳“同心家园”九期一期1#-5#住宅楼、13#幼儿园、商业A、B裙房及A区地下室项目城市基础设施配套费的情形，已撤销全省建筑工程施工许可管理信息系统的信息，并要求重新办理施工许可证。原告认为被告不予颁发施工许可证的行为违法，遂向本院提起诉讼，请求：1.确认被告不履行法定职责即不向原告颁发三亚“同心家园”九期一期二标段的《建筑工程施工许可证》行为违法；2.判令被告于判决生效之日起五日内向原告发放三亚“同心家园”九期一期二标段的《建筑工程施工许可证》；3.判令被告承担本案诉讼费用。涉案住宅楼原告已开工建设，原告已缴纳了城市基础设施配套费27,515,928元。   本院认为，被告为建筑工程施工许可的行政管理机关，对建设单位的建筑工程施工许可申请予以审批，并颁发建筑工程施工许可证，系其法定职责。原告因建设三亚市同心家园九期一期二标段住宅楼6、7、8、10、11、12号楼及B区地下室工程项目，于2017年6月30日向被告申请颁发《建筑工程施工许可证》，根据《建筑工程施工许可管理办法》第五条第一款第（三）项的规定，被告应在收到原告的申请后7个工作日内作出是否颁发建筑工程施工许可证的决定。即符合条件的应予发证，不符合条件的要告知补充材料，说明不予发证的理由。被告自2017年6月30日受理原告的申请后，至原告提起本诉时，既未向原告发证，也未告知不予发证的理由，已然违反了《建筑工程施工许可管理办法》第五条的规定，已构成违法。原告请求确认被告不予颁发三亚市同心家园九期一期二标段的《建筑工程施工许可证》的行为违法，有事实根据和法律依据，应予以支持。   原告申请被告颁发三亚市同心家园九期一期二标段的建筑工程施工许可证，所提交的申请材料及证明文件，符合《建筑工程施工许可管理办法》第四条的规定，符合颁发《建筑工程施工许可证》的法定条件，被告依法应向原告颁发《建筑工程施工许可证》。事实上，被告对原告的申请已在海南省建筑工程施工许可管理信息系统上审批完毕，同意颁发编号为460200201706300501的《建筑工程施工许可证》。被告以原告存在未批先建及未缴纳城市基础设施配套费的行为为由，撤销海南省建筑工程施工许可管理信息系统上的审批许可，未向原告发放《建筑工程施工许可证》，也未说明理由，属于被告自行增设办理施工许可证条件的情形，已违反了《建筑工程施工许可管理办法》第四条第二款关于主管部门不得违反法律规定，增设办理施工许可证的其他条件的规定。被告未向原告颁发《建筑工程施工许可证》，显然没有事实根据和法律依据。基于原告申请被告颁发《建设工程施工许可证》，符合《建筑工程施工许可管理办法》第四条的规定，且被告已在海南省建筑工程施工许可管理信息系统上审批许可的事实，原告请求判令被告颁发三亚市同心家园九期一期二标段的住宅楼《建筑工程施工许可证》的诉讼请求，应予以支持。   综上所述，被告未履行向原告颁发三亚市同心家园九期一期二标段的住宅楼《建筑工程施工许可证》的法定职责的行为违法。原告请求被告履行颁发《建筑工程施工许可证》法定职责，理由成立。原告的诉讼请求合法有据，应予支持。被告的抗辩事由，没有事实根据和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，判决如下：   1确认被告三亚市住房和城乡建设局不向原告三亚东锣岛地产有限公司颁发三亚市同心家园九期一期二标段住宅楼《建筑工程施工许可证》的行为违法；   2被告三亚市住房和城乡建设局在本判决发生法律效力之日起七个工作日内，向原告三亚东锣岛地产有限公司颁发三亚市同心家园九期一期二标段住宅楼的《建筑工程施工许可证》。   案件受理费50元，由被告三亚市住房和城乡建设局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审 判 长 蔡智勇   人民陪审员 于洨丽   人民陪审员 徐 嫔     二○一九年一月二十三日   书 记 员 李佳佳   附相关法律条文：   《中华人民共和国行政诉讼法》   第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十一条原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责；尚需被告调查或者裁量的，应当判决被告针对原告的请求重新作出处理。   《建筑工程施工许可管理办法》   第四条建设单位申请领取施工许可证，应当具备下列条件，并提交相应的证明文件：   （一）依法应当办理用地批准手续的，已经办理该建筑工程用地批准手续。   （二）在城市、镇规划区的建筑工程，已经取得建设工程规划许可证。   （三）施工场地已经基本具备施工条件，需要征收房屋的，其进度符合施工要求。   （四）已经确定施工企业。按照规定应当招标的工程没有招标，应当公开招标的工程没有公开招标，或者肢解发包工程，以及将工程发包给不具备相应资质条件的企业的，所确定的施工企业无效。   （五）有满足施工需要的技术资料，施工图设计文件已按规定审查合格。   （六）有保证工程质量和安全的具体措施。施工企业编制的施工组织设计中有根据建筑工程特点制定的相应质量、安全技术措施。建立工程质量安全责任制并落实到人。专业性较强的工程项目编制了专项质量、安全施工组织设计，并按照规定办理了工程质量、安全监督手续。   （七）建设资金已经落实。建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书。   （八）法律、行政法规规定的其他条件。   县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门不得违反法律法规规定，增设办理施工许可证的其他条件。   第五条申请办理施工许可证，应当按照下列程序进行：   （一）建设单位向发证机关领取《建筑工程施工许可证申请表》。   （二）建设单位持加盖单位及法定代表人印鉴的《建筑工程施工许可证申请表》，并附本办法第四条规定的证明文件，向发证机关提出申请。   （三）发证机关在收到建设单位报送的《建筑工程施工许可证申请表》和所附证明文件后，对于符合条件的，应当自收到申请之日起七日内颁发施工许可证；对于证明文件不齐全或者失效的，应当当场或者五日内一次告知建设单位需要补正的全部内容，审批时间可以自证明文件补正齐全后作相应顺延；对于不符合条件的，应当自收到申请之日起七日内书面通知建设单位，并说明理由。   建筑工程在施工过程中，建设单位或者施工单位发生变更的，应当重新申请领取施工许可证。