海南省海口市中级人民法院民事裁定书（2019）琼01民初352号原告：深圳金晟硕恒创业投资中心（有限合伙），住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。统一社会信用代码：91440300087711859R。执行事务合伙人：西藏金晟硕兴资产管理有限公司。法定代表人：李晔。委托诉讼代理人：罗敬，北京大成（海口）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈珊，北京大成（海口）律师事务所律师。被告：海南现代科技集团有限公司，住所地海口市珠江广场帝都大厦19层，统一社会信用代码：91460000730070764D。法定代表人：邢诒川，该司执行董事。被告：邢诒川，男，1953年10月5日出生，汉族，住海口市，公民身份号码：×××。以上两位被告共同委托诉讼代理人：胡叶，海南泽田律师事务所律师。以上两位被告共同委托诉讼代理人：杨春娜，该公司员工。第三人：海南中财首泰农业产业股权投资基金合伙企业，住海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园。统一社会信用代码：执行事务合伙人：海南中财首泰股权投资基金管理有限公司。委派代表：王朔。第三人：海南中财首泰股权投资基金管理有限公司，住海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园。统一社会信用代码：法定代表人：谭丁宁，该司董事长。委托诉讼代理人：冯志坚，海南弘纲律师事务所律师。原告深圳金晟硕恒创业投资中心（有限合伙）（以下简称金晟公司）与被告海南现代科技集团有限公司（以下简称现代集团）、邢诒川与第三人海南中财首泰农业产业股权投资基金合伙企业（以下简称中财基金）、海南中财首泰股权投资基金管理有限公司（以下简称中财首泰）合同纠纷一案，本院于2019年2月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳金晟硕恒创业投资中心（有限合伙）的委托诉讼代理人罗敬、陈珊，被告海南现代科技集团有限公司、邢诒川的委托诉讼代理人胡叶，第三人海南中财首泰股权投资基金管理有限公司的委托诉讼代理人冯志坚到庭参加了诉讼，海南中财首泰农业产业股权投资基金合伙企业经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令现代集团立即向中财基金返还借款本金5872万元及自2019年1月26日起至实际付清为止的利息（以5872万元为本金，按年利率12%计算，暂计至2019年2月12日，为332746.7元）；以上本息暂合计59052746.7元；2、请求判令邢诒川对第一项诉求承担连带清偿责任；3、请求判令原告按照琼大律民字[2019]第60号《法律事务委托合同》已实际支付的律师费25万元及后续需要支付的律师费由被告和第三人承担；4、本案案件受理费、财产保全费、公告费、评估费、保全保险费等诉讼相关费用由被告承担。事实和理由：中财首泰是一家基金管理公司，2013年前后，中财首泰拟募集资金设立中财基金投资海南赛诺实业有限公司（以下简称“海南赛诺”）项目，基金筹备过程中，中财首泰于2013年4月26日以自己的名义与现代集团、邢诒川及其实际控制的海南现代彩印包装有限公司（以下简称“现代彩印”）、海南赛诺签订了《投资协议》，约定：1、投资方是指中财首泰及其关联方或其管理的股权投资基金；2、投资分两个阶段：第一阶段由投资方向现代集团支付6000万元借款，形成对现代集团的债权；第二阶段[赛诺国际有限公司（以下简称“赛诺国际”）完成私有化退市后]，投资方将对现代集团的债权转为对海南赛诺的股权；3、投资方提供的6000万元借款期限为2年，资金专用于：（1）优先在海外公开市场购买赛诺国际股权；（2）剩余资金通过协议转让收购赛诺国际股权；（3）剩余资金全部用于赛诺国际完成私有化退市后，在境内受让海南赛诺股权；4、若债权存续期间因市场不可控因素（包括但不限于当地法律、上市交易规则、外方股东意愿等）原因造成投资方在借款期限2年内无法按照本协议约定完成转股，则各方可根据实际情况商议延期，原则上延期期限1年，若1年后仍无法完成转股，投资方有权要求现代集团到期还款，并以实际借款金额和期限为基础，按年利率12%计算固定利息，不计算复利；5、在投资方的借款未转换成为海南赛诺的股权之前，由现代集团及邢诒川先生为借款的本金和期间所发生的利息进行全额担保；6、争议提交目标公司（即海南赛诺）所在地的人民法院诉讼解决。2013年7月3日，中财首泰与海南赛诺、现代彩印签订《之补充协议书》，其中约定了股权回购等事宜。2013年12月18日，中财基金成立，认缴金额2.2亿元（目前实缴出资11898.77万元），执行事务合伙人是中财首泰。2014年3月12日，中财首泰与中财基金签订《转让协议》，约定自2013年12月18日起，中财首泰将海南赛诺项目《投资协议》及《之补充协议书》项下的所有权利义务一并转让给中财基金。2014年3月27日，原告入伙中财基金，并实缴出资5800万元，成为其优先级合伙人。2014年4月25日，中财基金向现代集团支付借款6000万元。2016年4月借款到期后，中财首泰口头告知原告因赛诺国际的外方股东不愿转让股权，暂无法完成退市，决定对现代集团的债权延期一年。2017年4月借款再次到期后，赛诺国际还是未能完成退市，中财基金也因此无法行权，此时被告应当按照《投资协议》的约定还款，但被告却一直未偿还任何款项，原告多次通过电话、邮件、微信等方式催促中财首泰采取必要的法律行动追索债权，但中财首泰均未予有效答复，后原告又于2018年12月书面发函催告中财首泰，但其还是无动于衷，对于原告提出的召开海南赛诺项目专题会议及提供债权相关材料等合理诉求，中财首泰亦是各种推脱、不配合。此间，原告还了解到，中财首泰及另一劣后级有限合伙人海南聚正科技有限公司与被告及海南赛诺存在关联关系，影响了中财首泰的独立性，导致其不愿追索债权。2019年1月25日，在原告及其他优先级有限合伙人的不断施压下，现代集团才向中财基金还款3600万元，经计算，其中含利息6000万元*12%/360天*1736天=3472万元，本金128万元，尚余5872万元本金及利息未偿还。原告认为，中财首泰作为中财基金的执行事务合伙人，在债权到期后，应当积极维护中财基金的合法权益，但其怠于行使权利，未采取任何必要的清收措施，亦未按照《投资协议》的约定向贵院提起诉讼，严重损害了中财基金及其投资者的合法权益。故原告依据《合伙协议》第5.3条、《合伙企业法》第六十八条的规定，在执行事务合伙人怠于行使权利时，有限合伙人促使其行使权利或为了合伙企业的利益以自己的名义提起诉讼，并结合《投资协议》、《合同法》等相关规定提起本案诉讼，望贵院判如所请，依法维护中财基金及其投资者的合法权益。本院经审查认为，关于金晟公司是否具备本案的原告诉讼主体资格问题。根据《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条第（七）款规定：“执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；”上述条款明确规定，执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权力或者为了本企业的利益以自己名义提起诉讼，这是有限合伙人行使监督和为了企业利益而提起的诉讼权利，故有限合伙人提起诉讼的前提是执行事务合伙人怠于行使权利。本案中，金晟公司系中财基金的有限合伙人之一。2013年4月26日中财首泰与现代集团、邢诒川、现代彩印、海南赛诺签订《投资协议》约定，由投资方即中财首泰即其关联方或其管理的股权基金向现代集团出借6000万元的借款，约定借款期限为2年，可延期1年；各方还就“赛诺国际”完全私有退市后将债权转为股权进行了具体约定；2014年3月12日，在中财基金成立后，中财首泰与中财基金签订了《转让协议》与《补充协议》将项下所有的涉案权利义务转让给中财基金;2014年4月25日，中财基金将约定的6000万元支付给现代集团。2014年3月27日，金晟公司入伙中财基金，实缴出资额5800万元。借款期限到期，金晟公司认为中财首泰作为执行事务合伙人怠于行使权利损害其合法权益遂以自己名义提起本案之诉。本院认为，根据中财首泰提交的（2019）京精诚内经证字第02747号-02750号、02752号、02753号《公证书》以及其他相关证据，均能够证明中财首泰作为中财基金的执行事务合伙人期间曾向中国工商银行、金晟公司汇报涉案基金产品运作报告、管理情况以及追回借款3600万元并就后续回款进行协商。而金晟公司并未提交充分的证据证实中财首泰存在怠于行使权利损害合伙人权益的情形，故其作为原告提起诉讼不符合《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条第（七）款规定。另，根据2019年4月26日的《关于“海南中财首泰农业产品股权投资基金合伙企业（有限合伙）”产品到期清算公告》中表明，中财基金经基金管理人中财首泰与基金财务顾问中国工商银行海南省分行讨论后，决定进入该基金产品清算程序，目前尚未清算完毕。涉案借款关系发生在中财基金与现代公司之间，金晟公司亦无证据证实其系中财基金清算阶段的管理人。综上，金晟公司未充分证实中财首泰存在怠于行使权利的情形，不能以自己的名义提起本案诉讼，其不具备涉案主体资格，应予以驳回起诉。综上，根据《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条第（七）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）款规定裁定如下：驳回原告深圳金晟硕恒创业投资中心（有限合伙）的起诉。案件受理费338313.73元，现退还原告深圳金晟硕恒创业投资中心（有限合伙）。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。审判长周慧娟人民陪审员漆铭人民陪审员罗美琴 二Ｏ一九年十二月三日书记员 谢以欣速录员 黄 丽附相关法律法规条文：《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师(http://192.0.100.105/lib/Zyfl/javascript:void(0);)事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条【裁定范围】裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。