陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕06民终2142号 上诉人（原审被告）：陕西崛起实业有限公司，住所地：陕西省延安市宝塔区河庄坪街道长庆小区9号楼501室。法定代表人：潘社刚，该公司经理。被上诉人（原审原告）：北京翘楚景观工程发展有限公司，住所地：北京市通州区中街2号院3号楼A区198。法定代表人：刘昊，该公司经理。委托诉讼代理人：王爱芹，北京市两高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西闪闪红星文化产业发展有限公司，住所地：陕西省延安市市宝塔区枣园路枣园风情街F2。法定代表人：俞翔，该公司总经理。上诉人陕西崛起实业有限公司因与被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司、陕西闪闪红星文化产业发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2019）陕0602民初4642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陕西崛起实业有限公司法定代表人潘社刚，被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司委托诉讼代理人王爱芹，被上诉人陕西闪闪红星文化发展有限公司法定代表人俞翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陕西崛起实业有限公司上诉请求：1、一审法院认定事实不清，请求二审法院撤销一审判决，将本案发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，请求二审法院撤销一审判决。本案是建设工程施工合同纠纷。陕西崛起实业有限公司与北京翘楚景观工程发展有限公司签订的特装工程施工合同书，该合同第九条约定质量保证期为1年，质保期实行终身维护。合同4.2约定北京翘楚景观工程发展有限公司应在工程通过竣工验收后，20天内向陕西崛起实业有限公司递交竣工结算报告及完整的决算资料，双方按照约定进行工程竣工结算。上诉人不同意一审法院的判决内容，主要原因是北京翘楚景观工程发展有限公司，未按照合同约定，未提交竣工结算报告及完整的结算资料，北京翘楚景观工程发展有限公司未履行质保期实行维护。由此可见北京翘楚景观工程发展有限公司违约在先。既然本案属于建设工程施工合同纠纷，严格按照合同约定，工程款的结算时间及条件应该是在工程通过竣工验收后，20天内向陕西崛起实业有限公司递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照约定进行工程竣工结算。一审法院未将上述合同事实审查清楚，认为工程已经投入使用，实际上该工程只是部分投入使用，部分因工程质量问题未投入使用，因北京翘楚景观工程发展有限公司的存在的上述问题，导致该工程到现在没有验收，工程款的支付时间未到，故上诉人认为一审法院为尊重双方签订的上述合同，不同意一审法院的判决书。上诉人是合同的相对人，也不应该脱离合同约定的工程款结算时间及条件支付北京翘楚景观工程发展有限公司工程款，待履行完合同义务后，再行支付该工程工程款。被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司答辩称，一审适用法律正确，认可一审的判决。被上诉人陕西闪闪红星文化产业发展有限公司答辩称，陕西闪闪红星文化产业发展有限公司系和陕西旅旅游集团延安公司国有参谋企业，有严格的支付合同履行及相关款项的规定、审计，崛起实业有限公司作为闪闪红星在延安项目的总包方，严格按合同履行工程的进度、安排及结算，在施工工程中诸多施工单位的结算早已完成，唯独翘楚公司的工程至今未履行，原因是：1、在工程投入使用一个月内即发现部分工程质量问题，在半年内发现50%工程量存在质量问题，多次与北京翘楚沟通均未上门维护。2、在工程结束后，至今未收到相关的结算资料，竣工验收报告，致使闪闪红星和崛起实业的合同至今没有履行完毕。被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告支付工程款401347.1元，并按照每日合同总额的1%支付滞纳金（暂计15万元）计算期限为2017年7月1日起至实际支付完工程款之日止；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定的事实：被告陕西闪闪红星文化产业发展有限公司在圣地河谷金延安（位于延安市宝塔区河庄坪镇）进行开发建设。2017年1月24日，被告陕西崛起实业有限公司（甲方）与原告北京翘楚景观工程发展有限公司（乙方）订立《特装工程施工合同书》和增补《特装工程施工合同书》。甲方将圣地河谷金延安闪闪红星水泥现塑特装工程发包给乙方。其中违约责任约定，如违约逾期，甲方需向乙方支付每日总额1‰滞纳金。之后，双方开始履行合同。原告北京翘楚景观工程发展有限公司施工的工程竣工后，原告与承包人陕西崛起实业有限公司未完成竣工验收手续。现被告陕西闪闪红星文化产业发展有限公司投入使用，两被告给原告支付了大部分工程款。因被告陕西崛起实业有限公司尚欠原告401347.10元工程款未支付，原告北京翘楚景观工程发展有限公司遂向人民法院提起民事诉讼。一审法院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。发包人未按照约定支付价款，承包人有权要求其履行合同义务。本案中，原告北京翘楚景观工程发展有限公司承包完成了《特装工程施工合同书》约定的工程，工程完工后，原告与发包人陕西崛起实业有限公司未完成竣工验收手续，但是被告陕西闪闪红星文化产业发展有限公司已经投入使用，被告亦支付了原告大部分工程价款，因而，被告的行为应当视为原告已经交付了竣工工程。现被告以使用部分质量有瑕疵为由进行抗辩，又未向本院提供证据佐证，因此，被告不予支付原告剩余工程价款的理由不能成立。故，被告的主张本院不予采信。对于被告陕西闪闪红星文化产业发展有限公司而言，因其不是本案《特装工程施工合同书》的相对人，原告北京翘楚景观工程发展有限公司亦未举证证明被告陕西闪闪红星文化产业发展有限公司欠付被告陕西崛起实业有限公司工程价款，因此，被告陕西闪闪红星文化产业发展有限公司无责任。此外，有关原告主张的合同滞纳金，应当按照欠付金额401347.10元以合同约定的每日1‰计算，期限从2017年7月1日起至实际给付工程价款之日止。综上，被告陕西崛起实业有限公司作为合同一方的发包人，应当按照合同约定支付原告北京翘楚景观工程发展有限公司的剩余工程价款，原告北京翘楚景观工程发展有限公司的合法部分诉讼请求，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下：被告陕西崛起实业有限公司支付原告北京翘楚景观工程发展有限公司工程价款401347.10元和违约金（按照欠付金额401347.10元以每日1‰计算，期限从2017年7月1日起至实际给付工程价款之日止），限本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9313元（原告已预交），由被告陕西崛起实业有限公司负担。二审中，上诉人陕西崛起实业有限公司提交一组证据：10张照片，证明实施的工程存在质量问题，需要被上诉人维修。被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司对该组证据真实性认可，证明目的不予认可，上诉人所提交的照片距离2018年6月14日已经过去一年多，不能以此拒绝支付剩余工程款。被上诉人陕西闪闪红星文化发展有限公司对该组证据的真实性、合法性、证明目的均认可。因该组证据不能达到其证明目的，本院依法不予采信。被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司提交一组证据：北京工商企业信息信用网工商登记变更信息，证明北京翘楚文化发展有限公司名称已经变更为北京翘楚景观工程发展有限公司。上诉人陕西崛起实业有限公司和被上诉人陕西闪闪红星文化产业发展有限公司对该组证据的真实性、合法性、证明目的均无异议。经查，北京翘楚文化发展有限公司名称已变更为北京翘楚景观工程发展有限公司，本院对该证据依法予以采信。经审理查明，原审判决认定的基本事实属实。上述事实，有书证、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。本院认为，上诉人陕西崛起实业有限公司与被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司签订的《圣地河谷金延安闪闪红星水泥现塑施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定履行各自义务。上诉人陕西崛起实业有限公司认为一审法院认定事实不清，被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司未按照合同约定提交竣工结算报告及结算资料。本案中，该施工合同约定涉案工程执行固定合同总价，对甲方即上诉人确认合同图纸外的工程执行竣工结算，且上诉人陕西崛起实业有限公司在庭审中也认可该合同属于固定总价合同，被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司也仅主张上诉人支付合同约定总价款的欠付部分。故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。上诉人陕西崛起实业有限公司认为工程质量存在问题，但其提供的证据不足以证明其主张，且上诉人也认可该工程已部分投入使用，故一审判决上诉人陕西崛起实业有限公司向被上诉人北京翘楚景观工程发展有限公司支付欠付的工程款并无不当，该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人陕西崛起实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11020元，由上诉人陕西崛起实业有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长    程  晓  元审  判  员    贺      洁审  判  员    贾  玉  玉 二〇一九年十二月四日 法官助理   刘    媛书 记 员  周  俞  呈  1