广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初18700号原告：中保产业投资有限公司，住所地广州市天河区海安路13号之一财富世纪广场2504室。法定代表人：林楚雄。委托诉讼代理人：徐文文，原告职员。被告：佛山市迪尚优新材料有限公司（以下简称为“迪尚公司”），住所地佛山市顺德区北滘镇莘村西工业区42号之一。法定代表人：曾旭。被告：曾旭，男，1971年7月28日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。两被告共同委托诉讼代理人：周建强，广东德法理律师事务所律师。原告诉两被告与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人徐文文，两被告共同委托诉讼代理人周建雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：一、被告迪尚公司向原告返还投资款人民币250万元及利息，利息以250万元为基数，按照年利率4.785%（中国人民因银行公布的一年期贷款利率上浮10%）从2017年9月1日起计算至实际返还之日止，暂计至2018年7月5日为96027.74元；二、被告迪尚公司支付违约金，以原告已支付的投资款人民币250万元为计算基数，按每日1‰的标准从2017年11月1日起计至实际返还之日止，暂计至2018年7月5日为58万元；三、被告曾旭对被告迪尚公司上述款项承担连带清偿责任。本案受理费、担保费由两被告承担。事实与理由：2017年9月1日，原告对被告迪尚公司投资人民币250万元，被告曾旭为被告迪尚公司的法定代表人及实际控制人，原告与两被告签订《佛山市迪尚优新材料有限公司增资协议》（下称《增资协议》，合同编号：中保产业-2017-外-006号）原告按《增资协议》的约定，于2017年9月15日前（详见证据5银行回单）已将全部投资款人民币250万元通过银行转账的方式汇入被告迪尚公司指定账户（账户名：佛山市迪尚优新材料有限公司，开户行：中国农业银行顺德莘村支行，账号：44×××32）。根据《增资协议》条款4.3.1的约定，被告迪尚公司应在收到原告全部投资款后60日内办理本次投资的验资及工商变更手续，被告迪尚公司至今未完成工商变更办理。期间原告多次派员协助、催促被告迪尚公司、被告曾旭尽快签署相关材料，向工商部门提交变更登记申请，但两被告消极怠办、一拖再拖，至今未办理。2018年6月29日，原告再次派员催促办理，被告曾旭态度恶劣，呵斥原告的工作人员，并在明确表示不会办理工商变更事宜后赶走原告工作人员。在此种情况下，原告密切关注被告迪尚公司的财务情况，发现被告曾旭多次将被告迪尚公司的财产转至自己的私人账户，企图转移财产。基于以上情况，原告认为两被告已违背合作初衷，构成严重违约。原告根据《增资协议》条款4.3.3的约定，于2018年7月5日使用中国邮政EMS向两被告寄送《通知函》，书面通知解除《增资协议》并要求两被告履行违约责任，返还全部投资款及利息，支付违约金。根据《增资协议》16.3.1，因本合同发生的纠纷由合同签订地广州市天河区法院管辖的约定，特向法院起诉，恳请依法判允原告的诉请。两被告辩称：一、两被告与原告签订的《增资协议》合法有效，原告已经成为迪尚公司的股东，享有股东权益、承担经营风险，原告出资的250万元已经成为迪尚公司财产，原告无权要求退回投资款。2017年9月1日，两被告与原告签订了《增资协议》。该协议由原告出具，两被告虽对个别条款有不同意见，但也基本同意，双方签字盖章生效。该协议是各方的真实意思表示，是合法有效的。同年9月15日前，原告将投资款250万元汇入协议约定账户，原告履行了出资义务，成为迪尚公司新股东。享受股东权益、承担相应风险。根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》相关规定，股东变更登记是对股东变更的公示方式，即在新股东履行了出资协议后，向社会公示股权的变更结果，登记与否并不影响协议本身的效力，故工商登记不是《增资协议》的生效要件。根据公司法规定，股东不得抽逃出资，原告在已经成为迪尚公司股东的情况下，依法不得要求退回投资款，更无权要求违约金和利息。二、办理股东变更无法由被告单独完成，必须要有原告的积极配合与协助，正是原告没能配合、协助，才导致无法按期办理完成股东变更登记，其责任不在被告而在原告，被告并无违约，不应承担任何责任。办理股东变更登记需要新股东提供相应材料，不可能被告单独完成，现有证据证明，被告为了办理好变更登记特意聘请了中介公司专门办理此事，但是由于原告先是自己在做相应的工商变更登记拖延了时间，后是原告提供的公司章程不符合工商局的要求，却不肯修改，中介公司多次反映这个情况，以致变更登记难以顺利办理。两被告已经尽了办理义务，是因为原告的原因才无法办理股东变更登记手续，责任应由原告全部承担。三、原告在协议中强行约定要求被告迪尚公司在收到全部投资款后60日内办理工商变更手续，增加了两被告的义务，减除了原告本身应当尽到的配合协助义务，违反了公平原则，是霸王条款，该约定条款无效，原告无权要求违约金和利息，且原告在协议中同时要求违约金和利息不合理，综上所述，原告要求两被告返还投资款及利息、违约金缺乏事实和法律依据，请法院驳回原告诉讼请求。经审理查明：原告原名为“中保产业投资股份有限公司”，2018年1月30日经广州市工商行政管理局核准变更为现名。2017年9月1日，原告（甲方）、被告曾旭（乙方、丙方实际控制人）及被告迪尚公司（丙方）签订了《增资协议》，约定：各方确认，丙方增资完成前的估值为人民币1500万元，完成后的估值为人民币1750万元，其中甲方以现金向丙方投资人民币250万元，其中100万元计入注册资金，以取得本次增资后公司33.33%的股权，余下150万元进入资本公积；增资前后公司股权结构为增资前迪尚公司注册资本200万元，股东为曾旭，增资后迪尚公司注册资本为300万元，股权比例为曾旭66.67%、原告33.33%；丙方同意在收到甲方全部投资款后60天内完成以下事项，一为委托一家中国具有资质的会计师事务所对丙方进行验资，二是办理本次投资的工商变更手续；丙方应在验资及股权变更核准完毕后向甲方交付《验资报告》、工商管理部门核准丙方股东变更的通知书复印件、丙方新的营业执照（正副本）复印件等证明文件；如果预期办理（由于政府的原因或者不可抗力的因素除外），每延迟一天，甲方有权要求丙方支付相当于以实际支付的投资款的1‰的违约金，若逾期超过30日仍未办理，甲方有权以书面通知形式终止本协议，并有权要求丙方于通知送达日起15天内一次性返还投资款及同期银行贷款利率产生的利息（利率按中国人民银行公布的一年期贷款利率上浮10%计算），并要求实际控制人对上述款项承担连带责任；发生争议协商未成可提交广州市天河区人民法院裁决等。同年9月6日、15日，原告分别向被告迪尚公司转账100万、150万。2018年7月5日，原告向两被告寄送《通知函》，载明：我司已按《增资协议》约定将投资款汇入被告迪尚公司账户，但被告迪尚公司未能依约办理本次投资的工商变更登记，现正式函告两被告，根据合同约定解除与两被告签订的《增资协议》，自本通知函送达之日起《增资协议》已经解除，被告迪尚公司于本通知函送达之日起15日内一次性向原告返还投资款250万元、违约金58万元、利息9.602774万元，共计321.102774万元（暂计至发函日），曾旭对前述支付义务承担连带责任。原告另提交被告迪尚公司银行账户明细单，主张曾旭作为被告迪尚公司实际控制人，多次将被告迪尚公司的银行账户现金转入曾旭账户，企图转移财产。两被告提交被告迪尚公司工作人员与原告工作人员微信聊天记录和证人证言，主张两被告全力配合原告办理工商变更登记，但因原告不配合工商登记要求造成股东变更的延迟、被告没有违约，原告对此不予确认。被告迪尚公司为自然人独资的有限责任公司，法定代表人及股东均为曾旭，注册资本200万人民币。本院认为：原告与两被告签订《增资协议》，原告与两被告之间的合同关系成立。原告已付款，被告迪尚公司应按约履行合同义务。被告迪尚公司至今未完成工商变更登记，虽被告迪尚公司主张变更延迟是因为原告的不配合造成的，但并未提供充分证据予以证明，原告对此亦不予确认，本院对被告迪尚公司主张不予采信，原告诉请被告迪尚公司退回投资款250万元有理，本院依法予以支持。原告诉请被告支付违约金，违约金以250万元为基数计算至实际付清之日止有理，本院依法予以支持，但违约金按照每日1‰的标准从2017年11月1日起计算虽有合同约定但有违公平原则，本院酌情调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍从2017年11月15日起计算，超出部分本院不予支持并依法予以驳回。原告另诉请被告迪尚公司支付利息为对违约责任的重复主张，本院不予支持并依法予以驳回。曾旭为迪尚公司唯一股东，未举证股东资产与公司资产互相独立，现原告诉请曾旭为迪尚公司上述债务承担连带清偿责任合约、合理，本院依法予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告佛山市迪尚优新材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中保产业投资有限公司返还投资款2500000元；二、被告佛山市迪尚优新材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中保产业投资有限公司支付违约金，违约金以250万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍从2017年11月15日起计算至实际付清之日止；三、被告曾旭对被告佛山市迪尚优新材料有限公司上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告中保产业投资有限公司其他诉讼请求。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32210元、保全费5000元，均由被告佛山市迪尚优新材料有限公司、曾旭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张 翼人民陪审员  叶曼玲人民陪审员  黄穗萍二〇一九年一月九日法官助理文静书记员王施琪吕美玉