四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0703民初7560号 原告：余小林，男，生于1967年10月17日，汉族，住绵阳市经开区。 委托诉讼代理人：李汉初，四川天府律师事务所律师。 被告：南充汇源食品饮料有限公司，地址：南充市嘉陵区燕京大道。 法定代表人：李家莹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：岳忱，女，生于1985年12月24日，汉族，住成都市龙泉驿区,该公司员工。 原告余小林与被告南充汇源食品饮料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余小林及委托诉讼代理人李汉初、被告的委托诉讼代理人岳忱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余小林向本院提出诉讼请求：1、请求确认被申请人2015年5月18日通知解除申请人劳动合同行为违法;2、支付加班工资2650元÷21.75天＝121.84元×2倍＝243.68×96天＝23393.10元；3、支付违法解除劳动合同的赔偿金2650元×2倍×4.5个月＝11925元；4、支付失业救济金1380元×80%×6个月＝6624元（含10%门诊医疗补助金）上述合计41962元;5、由被告承担诉讼费。事实和理由：原告2007年开始在北京汇源饮料食品集团成都有限责任公司绵阳营业所担任业务销售代理。2013年，因为该公司被北京汇源集团公司总部解散，由被告接收绵阳营业所全体职工（负责人陈东），原告即开始在被告处工作。2015年与被告签订劳动合同，时间为3年，工作时间为不定时工作制。岗位仍然是业务销售代理。工资待遇按被申请人的工资分配制度执行。2016年下半年后，被申请人大幅裁员，采取通知员工集中培训、异地调动等方式，迫使员工走人。2017年春节后，被申请人一直没有支付申请人工资，加之申请人每月只有4天休息，被申请人根本不支付加班工资。因此，申请人时常埋怨，曾向绵阳营业所负责人陈东口头说过再不解决加班工资准备辞职。2017年4月25日，被申请人通知申请人到眉山参加员工培训，在培训班学习中，绵阳营业所负责人陈东通知我回绵阳处理收款账务等工作，并告知我已经向公司发了签呈。在我回绵阳工作期间，被申请人于2017年5月18日书面通知解除我的劳动关系。我百思不得其解？因为我一直在正常工作。我提出一直到7月份都在上班的情况后，被告虽然补发了6-7月份工资，但仍然坚持书面通知解除我的劳动关系有效。因此，本人认为，被申请人2017年5月18日解除我的劳动合同的行为违法。为维护自己的合法权益，依法申请劳动仲裁，要求支付被告支付被告加班、违法解除劳动合同的赔偿金、失业救济金共计48167.53元，绵阳劳动人事争议仲裁委员会绵劳人仲案（2017）413-1号仲裁裁决书在仲裁裁决书中明确予以支持，但裁决结果中却发生裁决缺项。因此现依法提起诉讼，请求人民法院查明事实，依法公正判决，维护我的合法权益。 被告南充汇源食品饮料有限公司辩称，2015年5月22日，原告入职我公司并签订《劳动合同书》，劳动合同期限为三年（2015年5月22日起至2018年6月30日止）。合同中约定原告的工作岗位为销售，工作时间实行不定时工时制度，原告被安排到绵阳营业所从事汇源产品销售工作。一、原告要求确认被告2015年5月18日通知解除劳动合同行为违法没有事实依据。我公司没有在2015年5月18日通知被告解除劳动合同，被告当时不是我公司员工；且现在提出已经超过一年的时效。二、被告不同意支付原告加班工资。原告与我公司建立劳动关系的起始时间是2015年5月22日。原告在我公司工作岗位为销售，工作时间实行不定时工时制度，要求支付加班工资没有事实及法律依据，现在提出也已经超过一年时效。三、被告不同意支付解除劳动合同赔偿金11925元。我公司没有与原告解除劳动合同。原告是通过仲裁于2017年8月8日向被告提出要求2017年8月1日解除劳动合同，被告只能接受，此种情形不属于支付赔偿金的法定条件，因此要求被告支付解除劳动合同赔偿金没有事实及法律依据。四、不同意支付失业救济金。原告是否失业没有事实依据。被告已经为原告缴纳保险，原告是否能享受到失业救济金及手续如何办理是社保局职责的管理范围，与被告没有关系，综上，为维护被告的合法权益，请驳回其诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年5月22日,余小林与南充汇源食品饮料有限公司签订书面劳动合同，合同期限自2015年5月22日至2018年6月30日，试用期为6个月,销售岗位,执行不定时工作制,法定节假日加班,须经单位安排并事先申报程序批准后方为有效,实施变岗变薪、按勤按绩计薪的薪酬结算原则。2017年4月25日,被告绵阳营业所负责人陈东就绵阳营所培训员工因个别情况不参加培训,向被告西南事业部按内部流程报送签呈,其中就原告不参加培训的原因作出说明,该份签呈经被告内部各职能部门签阅同意。2017年5月18日,被告在原告正常工作状态的情况下,以原告未能参加内部销售人员培训,连续旷工超过3天,严重违反公司管理制度为由,通知原告自2017年5月18日起解除双方签订的劳动合同。2018年9月12日绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会根据余小林的仲裁申请作出绵涪区劳人仲裁（2017）413-1、413-2号仲裁裁决书，裁决被告向原告余小林支付2016年4月工资差额576.59元、驳回原告要求被告支付2017年6月、7月工资、加班工资、失业救济金的仲裁请求、确认双方劳动关系于2017年5月18日解除、被告向原告余小林支付违法解除劳动合同的赔偿金6521.73元、驳回原告要求认定2017年8月1日起解除劳动合同关系的仲裁请求。原告不服裁决起诉至本院，要求确认被告2015年5月18日通知解除原告劳动合同行为违法;支付加班工资23393.10元；支付违法解除劳动合同的赔偿金11925元；支付失业救济金6624元。庭审中原、被告确认原告离职前12个月平均工资为2608.69元、工龄4.5年、2018年5月18日劳动合同解除。 另查明，2015年12月29日和2016年12月26日，南充市人力资源和社会保障局就原告申报部分岗位实行特殊工时制度，作出南人社行审（2015）19号和（2016）44号批复，同意被告包括销售在内相关人员实行不定时工作制。 本院认为：本案争议的焦点是被告是否违法解除与原告签订的劳动合同，是否应给予原告二倍经济赔偿金及加班工资。现有证据表明，原告未能参加被告内部组织的销售培训，事前已按被告公司内部管理流程履行了请假手续，被告以此为由单方面解除与原告签订的劳动合同，其解除劳动合同的行为违反了劳动法律法规的规定，属违法解除劳动合同的行为，依法应给予原告经济赔偿金。原告诉请被告支付经济赔偿金的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。对于原告主张的加班费，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告仅提供2017年2、3、5月出勤表证实加班96天，并以此证明被告掌握加班事实存在的证据，出勤表不能达到证实原告存在加班事实的证据效力，况且，双方签订的劳动合同约定不定时工作制和被告已履行向主管部门就实行特殊工时制度的审批程序，根据《工资支付暂行规定》的相关规定，原告主张被告应支付96天加班工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于原告主张的失业救济金的问题，失业救济金是劳动者暂时丧失工作和劳动收入后，在等待就业期间，从国家和社会获得物质帮助的一种社会保障。故原告可在被告出具失业证明后，按相关程序办理领取。原告的此项诉请，本院亦不予支持。原、被告双方对原告离职前12个月平均工资为2608.69元、工龄4.5年、2017年5月18日劳动合同解除均不持异议，本院以此认定被告应向原告支付经济赔偿金的金额。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告南充汇源食品饮料有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告余小林经济赔偿金23478.21元（2608.69元×4.5年×2）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告余小林的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告南充汇源食品饮料有限公司负担。 如不服本判决，可从判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长 唐 俊 人民陪审员 姚 平 人民陪审员 雍李霞 二〇一九年一月四日 书 记 员 张 冉