陕西省蓝田县人民法院     民事判决书     (2018)陕0122民初2126号     原告：程某，女，1974年1月17日出生，汉族，住西安市新城区，居民。   委托诉讼代理人：王海安，陕西省老法律工作者协会法律工作部法律工作者。   被告：杨某某，男，1958年3月20日出生，汉族，住湖北省石首市，农民。   委托诉讼代理人：汪海军，陕西众致律师事务所律师。   委托诉讼代理人：关晓兰，陕西众致律师事务所律师。   原告程某与被告杨某某案外人执行异议之诉一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程某及其委托诉讼代理人王海安，被告杨某某的委托诉讼代理人汪海军，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告程某向本院提出诉讼请求：1.依法驳回被告要求追加原告为本案被执行人的申请；2.依法判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告程某系陕西皇朝农业科技有限公司（以下简称皇朝公司）股东。2018年3月20日，西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终1501号民事判决书，判决：自本判决生效之日起10日内，皇朝公司偿还被告的150000元及自2017年4月19日起至实际还款之日止的借款利息（利息按1.2%的年利率计算）。后被告杨某某向蓝田县人民法院提出强制执行申请，随即又以原告未足额认缴出资为由申请追加原告为被执行人。2018年9月5日，蓝田县人民法院作出（2018）陕0122执异32号执行裁定书。2018年9月25日，蓝田县人民法院作出（2018）陕0122执异32号-1执行裁定书，以（2018）陕0122执异32号执行裁定书存在笔误，应予补正为由，将“如不服本裁定，自本裁定书送达之日起十日内向西安市中级人民法院申请复议”补正为“如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起15日内向蓝田县人民法院提起诉讼”。（2018）陕0122执异32号执行裁定书认定皇朝公司“不再继续经营”有误，该公司现仍在继续经营。皇朝公司法定代表人王某某涉嫌职务侵占罪，原告已向蓝田县公安局报案，在侦查结果出来前，原告不应被追加为被执行人。综上，原告对判决认定的事实存有异议，本案涉嫌刑事犯罪应先刑后民，如王某某构成犯罪，则原告不应就王某某的犯罪后果承担责任，故应当依法驳回被告要求追加原告为本案被执行人的申请。   被告杨某某辩称，原告系皇朝公司股东，其于公司设立时认缴出资额为125万元，认缴时间为2022年8月1日，现仅实缴出资17万元，仍有108万元尚未缴纳。皇朝公司成立至今无任何经营行为，公司现处于不经营状态，无任何可供执行的财产。蓝田县人民法院追加原告为被执行人，有《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为明确的法律依据。原告如对判决有异议，应当通过上诉、申诉、申请再审的程序予以变更，但原告均未提起，现西安市中级人民法院的判决为生效判决，皇朝公司对被告负债毋庸置疑。公司股东是否构成职务侵占与本案无关联，如构成犯罪，公司应向股东主张返还或赔偿，而不是对抗被告对公司享有的债权。原告提起案外人执行异议之诉目的在于拖延执行，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。   原告程某为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1.报案材料、报警回执各一份，拟证明原告就皇朝公司法定代表人王某某职务侵占70万元的犯罪行为向蓝田县公安局报案，蓝田县公安局城关派出所已经受理，原告不应承担犯罪嫌疑人应承担的责任。2.索取公司财务资料、检查公司财务的通知、回复函各一份，拟证明为配合公安机关的调查，原告要求皇朝公司及王某某提供公司会计账薄、原始凭证等，但遭拒绝。3.民事起诉状一份、诉讼费票据（预收）一张，拟证明原告就要求皇朝公司及王某某出具会计账薄、原始凭证等的请求诉至法院，并已受理。4.民事裁定书两份、皇朝公司登记信息一份，拟证明皇朝公司现在存续状态为开业，与裁定书认定的事实不一致。   被告杨某某向本院提交以下证据：1.皇朝公司申请、章程等登记材料共十九页，拟证明原告未足额出资的事实；2.皇朝公司审计报告一份共十三页、照片两张，拟证明皇朝公司现处于不再经营状态，人去楼空，公司资产仅有5.3万元，未分配利润为-900029.46元；3.（2018）陕01民终1532号民事判决书一份共四页，拟证明被告杨某某与皇朝公司民间借贷纠纷案经生效判决确认，执行程序中追加原告为被执行人于法有据。   本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方当事人对对方提交证据的真实性、合法性均无异议，对与本案的关联性均有异议。上述证据能够证实皇朝公司设立登记、注册资本、长期无实质经营活动及原告向公安机关报案的事实，原告当庭陈述公司从未进行过任何经营活动，故对原告所称执行裁定认定事实错误的主张不予采纳，对被告主张的证明目的依法予以确认。   根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月26日，皇朝公司在蓝田县工商行政管理局登记设立，公司类型为有限责任公司，注册资本为500万元，法定代表人、股东王某某出资200万元，股东程某出资125万元，股东鄢某某出资175万元，注册资本实行认缴制，出资认缴时间为2022年8月1日，公司实收资本为17万元。皇朝公司成立至今，未从事任何经营活动，目前已处于待清算状态，税务登记证已经注销。2016年4月19日，皇朝公司以需要启动资金为由，以王某某经手向杨某某借款15万元并出具盖有该公司公章的借条一张，约定年利率为1.2%，借款期限为一年。借款到期后，皇朝公司未予偿还，杨某某诉至本院，要求由皇朝公司、王某某、程某、鄢某某偿还借款，后本院作出（2017）陕0122民初1738号民事判决书，判决：一、自本判决生效之日起十日内，被告陕西皇朝农业科技有限公司偿还原告杨某某借款15万元及自2017年4月19日起至实际偿还借款之日止的借款利息（利息按1.20%的年利率计算）；二、驳回原告杨某某的其余诉讼请求。杨某某不服该判决遂提起上诉。2018年3月20日，西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终1532号民事判决书判决：一、维持陕西省蓝田县人民法院本案（2017）陕0122民初1738号民事判决第二项；二、变更陕西省蓝田县人民法院本案（2017）陕0122民初1738号民事判决第一项为：本判决生效之日后十日内皇朝公司偿还杨某某借款15万元及利息，该利息以年息1.2%为标准，自2016年4月19日起计算至实际给付之日。后杨某某申请强制执行，并以王某某、程某、鄢某某未足额缴纳认缴出资为由，申请追加该三人为被执行人。2018年9月5日，本院作出（2018）陕0122执异32号执行裁定书，认定皇朝公司现有资产已不足以清偿生效法律文书确定的债务，裁定：追加王某某、鄢某某、程某为本案被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。2018年10月9日，原告程某提起诉讼，请求依法驳回被告追加原告为本案被执行人的申请。诉讼过程中，原告提交《中止诉讼申请》一份，以王某某涉嫌犯罪本案需待侦查结果作出为由请求中止对本案的审理。   另查明，2017年12月1日，西安汉都会计师事务所有限责任公司作出西汉财审字[2017]第061号审计报告，载明皇朝公司自2015年11月至2017年11月收入0元，支出900029.46元，未分配利润-900029.46元，该公司在建行设立的账户一直未使用，公司税务登记证已经注销。原告认可皇朝公司成立至今未从事任何经营活动。   本院认为，发生法律效力的民事判决，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，应予支持。本案存在以下争议焦点：1.皇朝公司是否处于财产不足以清偿生效法律文书确定的债务的情形；2.（2018）陕0122执异32号执行裁定书裁定追加原告作为被执行人是否合法；3.原告以王某某构成犯罪报警能否对抗执行程序的继续。审理中，原告称皇朝公司自注册成立至今未从事任何实际经营活动，被告提供的审计报告中载明皇朝公司自2015年11月至2017年11月收入0元，支出900029.46元，未分配利润-900029.46元，该公司在建行设立的账户一直未使用，现其公司税务登记证已经注销，执行阶段认定该公司处于财产不足以清偿生效法律文书确定的债务不存在错误；本院裁定追加原告程某为被执行人在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，有前述的事实依据及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为法律依据；原告称如皇朝公司法定代表人王某某构成刑事犯罪，则（2018）陕01民终1532号民事判决书认定事实及判决错误，故在未查明相关事实前，应当暂缓追加原告程某为被执行人。但依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，已经发生法律效力的判决书确有错误的，应当依法启动审判监督程序予以纠正，当事人可以向人民法院申请再审、向人民检察院申请检察建议或者抗诉。本案中，原告程某系（2017）陕0122民初1738号案的被告，其既未针对判决及该判决确认的事实提起上诉，亦未在（2018）陕01民终1532号民事判决确认一审查明的事实及作出判决后申请再审、抗诉，现无证据表明（2018）陕01民终1532号民事判决确有错误，亦未经法定程序中止原判决的执行。原告在执行过程中报警不能对抗生效判决的效力，原告关于不应追加其为被执行人的主张不能成立，对其请求，依法驳回。原告起诉后，又以需待刑事案件侦查、审理为由申请中止本案审理，理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百二十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条的规定，判决如下：   驳回原告程某的诉讼请求。   案件受理费100元（原告已预交），由原告程某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。           审判长  惠文娟   审判员  郭训兵   人民陪审员  王小俭     二〇一九年一月十四日    书记员  刘婧娜                1