广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初27264号原告：广州珍德贸易有限公司，住所地广州市天河区兴民路222号之三1903房。法定代表人：冯六维。委托诉讼代理人：卢愿光、邓艳丽，广东天穗律师事务所律师。被告：周咏诗，女，1980年10月22日出生，汉族，住广州市荔湾区。广州珍德贸易有限公司与周咏诗劳动争议一案，本院于2018年11月12日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月18日公开开庭进行了审理。原告广州珍德贸易有限公司的委托诉讼代理人卢愿光、邓艳丽，被告周咏诗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。仲裁经过一、周咏诗于2018年8月23日申请仲裁，其仲裁请求为：1.撤销于2018年7月3日出具的倒签日期为2018年6月18日的《试用期考核不合格通知书》以及日期为2018年7月5日的《试用期考核不合格补充通知书》；2.继续履行原、被告于2018年3月19日签订的《劳动合同》；3.支付周咏诗2018年7月2日至2018年7月3日的工资差额2758.62元；4.支付周咏诗2018年7月4日至继续履行《劳动合同》期间工资（按每月30000元计）；5.单位支付停止购买社会保险导致生育待遇损失138000元；6.裁决单位补缴2018年7月4日至继续履行《劳动合同》期间的社会保险；7.返还周咏诗2018年3月份至2018年5月份期间已垫付购买的应当由单位承担的社会保险费2500.89元。二、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会2018年10月27日作出穗天劳人仲案[2018]4013号仲裁裁决：1.单位继续履行双方于2018年3月19日签订的《劳动合同》；2.单位支付周咏诗2018年7月2日至2018年7月3日的工资差额1089.46元；3.单位支付周咏诗2018年7月4日至2018年8月23日期间工资33862.07元；4.返还周咏诗2018年3月份至2018年5月份期间应由单位承担的社会保险费2496.89元。诉讼请求广州珍德贸易有限公司向本院起诉，其诉讼请求：1.无需继续履行原、被告于2018年3月19日签订的《劳动合同》；2.无需支付周咏诗2018年7月2日至2018年7月3日的工资差额1089.46元；3.无需支付周咏诗2018年7月4日至2018年8月23日期间工资33862.07元；4.无需承担周咏诗2018年3月份至2018年5月份期间已缴纳的社会保险费2496.89元。案件事实一、无争议的案件事实：周咏诗于2018年3月19日入职广州珍德贸易有限公司，担任人力行政总监，有签订书面《劳动合同》，劳动合同期限为2018年3月19日至2021年3月18日，试用期为2018年3月19日至2018年6月18日止。《聘用确认函》确认试用期月工资为27000元；转正后月工资为30000元（基本工资2000元/月+岗位、全勤及其它补助25000元/月+绩效工资3000元/月）。二、有争议的案件事实：1.关于继续履行《劳动合同》问题。广州珍德贸易有限公司主张：经公司在试用期内对周咏诗进行全面考核，考核结果为周咏诗不能胜任本公司人力资源总监一职。2018年7月3日公司通过EMS邮政特快专递（尾号为562729）邮寄《试用期考核不合格通知书》通知周咏诗自2018年6月18日与公司终止劳动关系，在接到本通知后立即到人事部办理离职交接手续。并提供《职位申请表》、《新员工入职须知》、《试用期考核情况说明》、《试用期考核不合格通知书》、EMS邮政特快专递（尾号为562729）凭证、《试用期考核不合格补充通知书》、EMS邮政特快专递（尾号为590529）凭证等证据为证。周咏诗则辩驳：周咏诗于2018年6月26日、27日，用微信分别向公司的总经理冯某、部门经理钟某口头报告自己意外怀孕的事实，并明确表示自己意外怀孕不影响正常工作，并用微信将怀孕检验报告发给了钟某。《试用期考核不合格通知书》是原告事后制作的，是在周咏诗通知公司其怀孕后，公司于2018年7月3日邮寄倒签时间为2018年6月18日的《试用期考核不合格通知书》，2018年7月4日收到此通知书。并提供以下证据予以证明：1.《门诊病历》、《尿检HCG检验报告单》（2018年6月29日）、《医疗收费票据》；2.《超声检查报告单》（2018年8月13日）；3.《微信聊天记》（2018年6月27日）；4.邮寄《不同意违反解除劳动合同通知》的凭证（专递尾号为906529）；5.《邮件状态查询凭证》等证据。本院认为，广州珍德贸易有限公司以周咏诗“试用期内不能胜任本公司人力资源总监一职”为由而解除双方之间的劳动关系。对此，应当依法承担解除劳动合同的举证责任，但广州珍德贸易有限公司提供的《新员工入职须知》未记载“公司人力资源总监”的岗位任职条件，《试用期考核情况说明》无周咏诗签名。广州珍德贸易有限公司的举证不足，依法应承担举证不能的法律后果。其次，广州珍德贸易有限公司在仲裁庭及本院庭审时又主张公司的人力资源总监要求招收“全日制本科生，周咏诗应聘时所提交的简历、毕业证书、学籍报告有造假行为，周咏诗不符合上述录用条件”，广州珍德贸易有限公司因此解除双方的劳动合同。对此，广州珍德贸易有限公司提供“授权委托函”予以证明。周咏诗对此“授权委托函”的真实性不予认可，认为该证据并不能证实广州珍德贸易有限公司已实际发布了招聘“人力资源总监”的录用条件。本院认为，关于“不符合录用条件”与“试用期内不能胜任本公司人力资源总监一职”是两个不同的概念，原告两种主张相互矛盾，本院均不予采信。而周咏诗提供的《门诊病历》、《尿检HCG检验报告单》、《超声检查报告单》、《微信聊天记》、《医疗收费票据》及《邮件状态查询凭证》可佐证周咏诗在2018年6月26日、27日向广州珍德贸易有限公司报告自己意外怀孕的事实及2018年7月4日收取《不同意违反解除劳动合同通知》的事实。周咏诗的陈述与所提供的证据所证明的事实一致，本院予以采信。本院认定周咏诗于2018年6月19日已转正；2018年6月29日尿检HCG已诊断为：早孕。《妇女权益保障法》第二十七条规定，任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动（聘用）合同或者服务协议。2018年7月4日，广州珍德贸易有限公司解除与周咏诗的劳动关系，属违反法律规定的违法行为。《劳动合同法》第四十八条规定，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。因此，周咏诗诉请广州珍德贸易有限公司继续履行双方于2018年3月19日签订的《劳动合同》的诉讼请求，本院予以支持。2.关于2018年7月2日至7月3日工资差额问题。双方确认2018年7月18日单位通过转账支付工资28841.57元（2000+26841.57元）。单位主张该工资数额为2018年6月1日至2018年7月3日工资；周咏诗则认为不包含2018年7月2日至3日两天工资。上文已认定试用期工资为27000元，转正后月工资为30000元；周咏诗于2018年6月19日转正，2018年6月20日起按月工资30000无计算。广州珍德贸易有限公司未提供支付28841.57元的工资明细，应承担举证不能的法律后果。因此，广州珍德贸易有限公司应当支付周咏诗2018年7月2日至2018年7月3日的工资差额1089.46元[（27000元÷21.75天×13天＋30000元÷21.75天×8天+30000元÷21.75天×2天）-（2000元+26841.57元）]。3.关于2018年7月4日至2018年8月23日期间问题。上文已认定周咏诗在2018年6月29日尿检HCG已诊断为：早孕。广州珍德贸易有限公司于2018年7月4日，已违法解除与周咏诗的劳动关系。周咏诗在怀孕期间被用人单位解雇，导致周咏诗无法正常提供劳动，获取工资报酬。因此，根据公平合理原则并结合周咏诗正常的月工资标准，认定周咏诗未正常提供劳动的情况解除下，周咏诗的孕期工资可按正常工资30000元的20%支付。即广州珍德贸易有限公司应当支付周咏诗2018年7月4日至2018年8月23日（申请仲裁之日）工资10206.90元（30000元×20%÷21.75天×20天+30000元×20%÷21.75天×17天）。4.双方已确认2018年3月至5月社会保险费的个人承担部分及单位承担部分均由周咏诗缴纳。由个人缴纳应由单位缴纳的社会保险费，不符合《中华人民共和国劳动法》第七十二条及有关行政法规和国务院的规定，广州珍德贸易有限公司未提供证据证明“试用期内不为周咏诗缴纳社会保险费的约定”，应当承担举证不能的法律后果。广州珍德贸易有限公司应当返还周咏诗2018年3月至5月期间应由用人单位承担的社会保险费2496.89元（833.63+833.63+829.63）。判决理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条，《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、广州珍德贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内继续履行双方于2018年3月19日签订的《劳动合同》；二、广州珍德贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付周咏诗2018年7月2日至2018年7月3日的工资差额1089.46元；三、广州珍德贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付周咏诗2018年7月4日至2018年8月23日期间工资10206.90元；四、广州珍德贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内返还周咏诗2018年3月份至2018年5月份期间应由单位承担的社会保险费2496.89元。五、驳回广州珍德贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州珍德贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  邱镜崧人民陪审员  顾粉英人民陪审员  谢海梅二〇一九年一月八日书 记 员  黄金馨朱爱玲