广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初109号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人林威雄，男，1994年9月30日出生，汉族，文化程度大学专科，出生地广东省汕头市，住广东省汕头市龙湖区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年7月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人王燕妍，广东尹远律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]13号起诉书指控被告人林威雄犯诈骗罪，于2019年1月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年1月29日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吴俊峰出庭支持公诉，被告人林威雄及辩护人王燕妍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：广州晶东贸易有限公司（以下简称晶东公司）是网购平台“京东商城”在广州市黄埔区注册的公司，负责“京东商城”在广东省内的业务。2016年下半年开始，被告人林威雄利用“京东商城”退货漏洞，在“京东商城”购买CD、DVD等音像制品后，拿走部分光盘，再以产品有问题办理退货，收取“京东商城”退回的货款。2018年7月25日，公安机关在广东省汕头市金平区抓获被告人林威雄，在其位于汕头市金平区广兴村兴街东三巷3号401房的家中缴获通过上述方法取得的光盘396盒、准备退货的光盘11盒以及作案工具裁纸机1台。经鉴定，上述407盒光盘中的303盒光盘共价值人民币15431元。其中诈骗所得光盘300盒价值人民币15247元，准备退货的光盘3盒价值人民币184元。公诉机关认为：被告人林威雄诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人林威雄虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定,可以从轻处罚。被告人林威雄已经着手实行部分犯罪行为，由于意志以外的原因而未得逞，该部分系犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关建议对被告人林威雄在有期徒刑七个月至十个月的幅度内量刑，并处罚金，提请本院依法判处。被告人林威雄对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。辩护人就本案量刑提出以下意见：1.被告人林威雄到案后在办案机关讯问时能如实供述犯罪事实，构成坦白。2.被告人林威雄已着手实行部分犯罪行为，由于意志以外的原因而未得逞，该部分是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。3.被告人林威雄在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，并在整个庭审过程中认罪态度好，能如实回答公诉人及审判人员的提问，自愿认罪认罚。4.辩护人在会见林威雄时多次表示愿意赔偿被害单位的损失，其家属也积极与被害单位协商赔偿事宜，但被害单位拒绝接受赔偿，请法庭考虑林威雄的悔罪态度对其从轻处罚。5.被告人林威雄平时表现良好，无前科劣迹，系初犯、偶犯。被告人林威雄本人亦深刻认识到错误，并表示悔改。综上，建议法庭对被告人林威雄在有期徒刑七个月至十个月的幅度内处刑。经审理查明，公诉机关指控被告人林威雄犯诈骗罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害单位的营业执照、《授权委托书》、《报案说明》、委托报案人于庆生的陈述、证人黄某的证言及辨认笔录、证人林某的证言、《现场勘验检查笔录》、现场照片、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、作案工具手机、裁纸刀照片、赃物光盘照片、被告人林威雄使用的京东账户资料截图、晶东公司提供的配送操作流程、穗埔价认定[2018]558号《价格认定结论书》、《抓获经过》、户籍材料、被告人林威雄的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人林威雄以非法占有为目的，利用晶东公司退换货的漏洞，诈骗晶东公司财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人林威雄归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人林威雄已经着手实行部分犯罪行为，由于意志以外的原因而未得逞，该部分系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑，公诉机关及辩护人提出的量刑建议与被告人徐某的罪责相适应，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款及第二款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人林威雄犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月25日起至2019年2月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的作案工具红色oppo牌手机1部、裁纸刀1台（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。三、责令被告人林威雄自本判决发生法律效力之日起十五日内一次性退赔被害单位广州晶东贸易有限公司人民币15247元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 阮 丹二〇一九年一月三十日书记员 刘翠霞钟慧附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款及第二款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。