浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙1081民初12944号 原告：姚军，男，1971年3月23日出生，汉族，住上海市松江区。 被告：浙江画佳电子有限公司，住所地：浙江省温岭市工业城朝阳路南侧。 法定代表人：周顺富。 委托诉讼代理人：卢岳，浙江法锤律师事务所律师。 原告姚军与被告浙江画佳电子有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用简易程序，分别于2018年11月28日、2019年1月22日公开开庭进行了审理。原告姚军、被告浙江画佳电子有限公司的特别授权委托代理人卢岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姚军向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付非法解除赔偿金16000元；2、被告向原告支付2017年11月23日至2017年11月30日拖欠的扣押工资4413.8元和支付25%补偿金；3、被告向原告支付2017年11月23日至2017年11月30日平日六天加班费合计2482.8元和支付25%补偿金和11月25日周末加班费2022.99元和支付25%补偿金；4、被告向原告支付2017年12月1日至2018年3月9日期间平时延时加班费，合计27310.35元和支付25%补偿金；5、被告向原告支付2017年12月1日至2018年3月9日期间周末加班费合计47448.28元和支付25%补偿金；6、被告向原告支付2017年11月23日至2018年3月9日期间周末晚上夜班费补贴，合计2175元；7、被告向原告支付2017年11月23日至2018年3月9日期间全勤奖，合计175元；8、被告向原告支付2017年11月23日至2018年3月9日期间话费1050元；9、被告向原告支付2017年12月1日至2018年3月9日工资差额21817.58元和支付25%补偿金；10、被告向原告支付2017年11月23日至2018年2月6日期间未签订合同之双倍工资48000元；2018年2月28日至3月9日期间未签订合同之双倍工资11770.12元，合计59770.12元；11、被告向原告支付2017年11月23日至2018年3月9日期间年终奖12000元及法定假日福利慰问金1500元；12、被告向原告支付2018年3月9日晚上食宿费148元；13、被告向原告支付2017年3月10日交通费278元；14、被告向原告支付2018年3月10日被勒索扣押的10000元竞业保密金和支付25%补偿金；15、被告向原告支付自2018年3月10日至2023年按每年120000元竞业保密金，按被告协议五年竞业保密要求，合计600000元竞业保密金；16、被告为原告办理自2017年11月23日至2018年3月9日在职期间的社会保险；17、被告为原告办理自2017年11月23日至2018年3月9日在职期间的公积金；18、被告为原告支付应休未休年休假工资差额33103.5元；19、被告向原告支付劳动维权所产生的误工费860元/次（具体按维权来台州温岭维权天数及次数及开庭次数为准）；20、被告向原告支付劳动维权所产生的证据材料打印及复印费318元（具体按维权实际频次和金额发票为准）；21、被告向原告支付劳动维权所产生的资料邮寄费用688元（具体按维权实际频次和金额发票为准）；22、被告向原告支付劳动维权所产生的交通费2980元（具体按维权实际频次和金额发票收据为准）；23、被告向原告支付劳动维权所产生的食宿费，其中住宿费3300元，伙食费1688元（具体按维权实际频次和金额发票收据为准）；24、被告向原告支付精神抚慰金20000元；25、被告向原告的搜身敲诈勒索等违法行为在台州&上海新闻媒体头版发布书面道歉信；26、被告向原告支付律师服务费（具体按维权实际产生频次和金额发票收据为准）；27、被告向原告全额支付诉讼费。在审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为要求被告支付经济补偿金8000元和8000元代通金。事实与理由：原告面试时，被告承诺税后薪资16000元和来回车旅费全额报销和免费提供食宿及办理五险一金情况下，原告于2017年11月23日到被告处报到上班，从事质量管理工作。报到当日，被告告知原告：质量部门所有人员必须得跟着生产制造部门一起上下班，为此平日正常情况每日至少需要延长工时3小时以上加班时间，忙的话，则需要通宵加班，直至完成生产制造任务为止，方可下班。同时告知原告：进入车间现场须将自己手机等带有金属的物件和收听摄像等物件一律锁在车间出口铁柜内存放，并由车间保安陈再根看管，同时离开车间时，必须接受车间保安陈再根金属探测等搜身。于是原告把随身所带物件锁入铁柜后，当日就被告安排到车间现场进行工作了。原告通常早7：30上班至晚上9点左右才下班；同时被告单位规定所有员工目前正常出勤时间均按六天和每日十一小时工作制执行，任务繁忙时，周末无休且经常需要出全勤工作；同时在2018年年初春节即将到前1个月之际，质量部门品质检验人员曹葱葱等人因回家过年而陆续离职，DIP车间检验人员和成品老化测试检验人员和成品最终检验人员等均极度缺乏。为了赶货出货需要，原告不得已在2018年2月1日晚饭后加班通宵至2018年2月2日凌晨00：30；2018年2月2日晚饭后加班通宵至2018年2月3日凌晨00：30；2018年2月3日周末7：30加班至2018年2月4日早上7：15；2018年2月4日11：00加班至2018年2月5日凌晨00：30。被告始终未按下月发放上月工作期间的薪资，且被告始终不给原告签订劳动合同，在原告多次提出后，被告却在2018年2月6日后让原告签订为期三个月试用合同，而实际试用合同却延长至2018年2月28日，并不是2018年2月22日的试用合同。后被告也始终没有跟原告续订合同的迹象，却在2018年3月9日下午14：00告知原告，合同到期，公司不想续约，后被告终止原告继续工作的权利、没收原告电脑使用权利、终止原告继续使用所有文档文件资料和记录表单的权利及查阅权利、终止宿舍使用权利等。原告回宿舍收拾自己的用品，被告还安排陈再根协助原告在原告宿舍帮忙打包和搬运至厂门口，周顺富却告知原告，需要搜身和全部开包，后被告的办公室兼财务经理郑金玲、车间门卫陈再根等人分别拿去不同场所开包和翻阅包内物品，原告只能任由被告对包裹和背包进行金属探测、开包等侵害原告人权的举动，后被告告知原告：“你的工资明日（3.10）上午10时来与公司签订一份由法律顾问蒋方昌律师拟定的协议后，才能领取工资欠款，现在你可以离厂了。”后原告花费148元住宿和吃饭。2018年3月10日，原告被迫在保密竞业协议上签字，但被告敲诈勒索的1万元至今未返还给原告。原告离开后，被告以负责财务的副总李美娥个人账号把22443.71元汇入原告台州银行账号。被告的行为严重损害了原告的合法权益，给原告精神也造成了严重伤害。 被告浙江画佳电子有限公司答辩称，一、针对事实与理由部分：1、原告陈述的加班时间与事实不符，被告从未要求原告必须跟生产制造部门一线工人一起上下班，一起加班。因原告系管理人员，工资是月薪制，与一线工人的按件计薪制度不同。原告在试用期内，被告从未要求原告加班。如被告需要加班，则需要填写加班申请表，经公司高层同意方可。被告公司在上班时从未要求工作人员将自己的手机等存放在车间铁柜内，下班离开时也未有对工作人员进行金属探测等搜身行为；2、原告在被告公司工作期间并非原告诉称的兢兢业业。事实是原告上班时间较为自由，工作态度懒散。未经公司批准，多次擅自邀请外面的咨询培训公司过来给员工培训，培训结束也未出具任何资质证书，浪费了大量人力物力。在试用期内，原告利用职务之便，私自搜集公司的检验文件及产品供应商信息，物料来料检验单，产品配件的技术参数等涉及公司技术和商业秘密的资料，上述材料在原告离职时被公司保安查扣。为维护公司的利益，原告离职时被告扣除了他的1万元工资作为保证金，与其约定在三个月后原告没有造成被告公司损失的情况下，将1万元返还给原告；3、被告公司从未对原告实施其诉称的敲诈勒索、违法搜身行为，只是在原告的见证下，对其携带的行李进行正常的检查。双方也从未签订过保密禁业协议，是原告从被告公司私自窃取、携带公司技术资料时被公司查处，并将该技术资料在双方见证下封存，由原告出具了一份承诺保证。二、针对诉讼请求部分：1、原告提出的25%的补偿金系已被废止的旧法中的规定，根据新法优于旧法的原则，被告的诉请于法无据，不应得到支持；2、本案不存在非法解除劳动合同的情形，双方实际上为劳动合同期满，劳动合同终止，不应支付非法解除的赔偿金；3、针对原告诉讼请求的第2、9项，被告认为原告在2018年3月9日填写的离职申请表上已经结算清楚，且原告已核实所有工资结算准确无误并签字确认，不存在拖欠扣押工资、工资有差额的情况；4、针对原告诉请的第3、4、5、6项，原告作为管理人员，一般情况下公司是不会要求原告加班，如原告主动要求加班，则应填写加班申请表由公司批准方可。既然原告主张加班费用，应提供相应的证据来证明其加班的事实；5、针对原告诉讼请求的第10项，尽管原、被告之间签订的试用期合同是2018年2月6日补签的，但该合同明确劳动期限是从2017年11月23日开始的，且工资也从用工之日起发放的。2018年3月1日至2018年3月9日，是双方进行进一步协商的时间，不存在用人单位故意不签订劳动合同，需要支付双倍工资的情形；6、针对原告诉请的第7、11项，被告公司制度中并没有制定全勤奖、年终奖、法定假日福利慰问金等奖项福利，且上述诉请奖项福利并没有相关法律的规定，应不予支持；7、针对原告诉请的第14、15项，原、被告之间并未约定竞业禁止的条款，也不存在支付竞业禁止保密金的义务。原告在离职出厂时被公司门卫发现其个人的行李包裹中藏有大量公司检验文件、供方联系方式、设备厂方名字等，这些资料涉及公司的技术秘密和商业机密。原告在离职出厂时企图夹带上述资料被抓，该资料已在双方见证下由公司封存，并原告签字确认。后原、被告达成协议，原告承诺不再泄露被告公司的相关资料和信息，并留下工资中的1万元作为保证金，若三个月后被告未因原告的泄密造成损失，暂扣的1万元工资将悉数归还原告，后原告未来签字确认领款，故该1万元尚未支付给原告；8、针对原告诉请的第16、17项，被告在原告刚入职时便主动要求为其交纳社保及公积金，但原告称其之前的社保均在上海交纳，若改至温岭十分麻烦，并要求由其本人在上海交纳社保及公积金，故经双方协商决定，由被告支付费用，原告自行交纳。现因原告又以被告未缴纳社保费用向社保部门投诉，现被告已帮原告代为补缴了社保费用，该笔费用应由原告承担，且原告应支付被告额外支出的社保费用；9、针对原告诉请的第18项，原告不具备年休假的法定资格，不享有年休假的权利，故被告无须支付年休假工资；10、针对原告诉请的第8、12、13、19、20、21、22、23、24、25、26项，被告认为上述请求中的话费、食宿费、交通费以及维权等费用均应由原告自己承担，原告在被告公司工作期间并未遭受不公正的待遇或是身体、精神上的痛苦折磨，要求道歉信和精神损失费毫无依据，不应支持。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据包括原告提供的试用期合同、台州银行对账单、办理离职出厂时的情况说明，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1、离职证明一份，原告用以证明原告在岗期间兢兢业业。被告质证对其真实性、关联性有异议，其认为原告工作懒散、不负责任，若该证明属实，也是为了原告以后找工作需要而出具给原告。 2、送检单三份、日报表四份、生产报表二份、巡检记录表、加班时间汇总表一份，原告用以证明原告加班的事实。被告质证对送检单对关联性有异议，其认为送检单只能证明姚军在上面签字；对日报表的真实性、合法性、关联性有异议，不能排除其事后添加。对生产报表、巡检记录表、加班时间汇总表的真实性、合法性、关联性有异议，其认为不能证明原告的待证事实。 3、手机拍摄的照片一组，原告用以证明被告规章制度、福利待遇的事实。被告质证对真实性、合法性、关联性均有异议，其认为不能证明原告的待证事实。 4、社保缴纳证明、解除劳动合同证明书，原告用以证明原告应享有年休假。被告质证对其真实性、合法性、关联性均有异议。 5、车票、住宿费发票一组、劳动合同书、社保缴费情况，原告用以证明因本次维权产生的车费、住宿费以及误工费。被告质证对真实性无异议，对关联性有异议，与本案缺乏关联性。 6、不予受理案件通知书复印件一份，用以证明本案经劳动仲裁委仲裁。被告质证对其真实性、合法性有异议。 7、扣缴个人所得税报告表，被告用以证明被告代原告补缴税款4693.44元。原告的工资是含税的，要求被告返还代缴的税款。原告质证对其关联性有异议，其认为与本案无关。 8、浙江画佳电子有限公司辞（离）职申请表复印件一份、工资清单一张，被告用以证明原、被告之间的工资已经结清，被告不存在拖欠工资的情形。原告质证对离职申请表的真实性无异议，收到人签名是原告本人所签，但认为财务工资结算计算方式不正确，对工资结算不认可，工资是2018年3月10日发放的；对工资清单的真实性、合法性、关联性均有异议。 9、原告离职时行李中夹带的公司机密文件一组，被告用以证明原告有窃取商业机密的嫌疑。原告质证认为里面很多资料与被告公司无关。原告不存在窃取被告商业机密的行为，原告是为了劳动合同诉讼需要带走文件。 本院经审查认为原告提供的证据1能够证明原告于2018年3月9日离职的事实，本院予以认定。原告提供的证据2中日报表、送检单中虽有原告的签字，但无法证明该签字的形成时间，加班时间汇总表系原告自行制作，证据2不能证明原告加班的事实，本院不予认定。原告提供的证据3系原告手机拍摄打印的照片，其未能提供相应的原件，故本院不予认定。原告提供的证据4系原告在其他公司任职的相关情况，本院对其真实性予以认定。原告提供的证据5与本案缺乏关联性，本院不予认定。原告提供的证据6来源合法，内容真实，能够证明本案已经过劳动仲裁前置程序，本院予以认定。被告提供的证据7系被告公司为原告交纳个人所得税，本院对其真实性予以认定。被告提供的证据8，原告对其签字无异议，本院对其真实性予以认定，至于原告的工资是否已经结清，本院将在说理部分一并阐述。被告提供的证据9与本案处理无关，本院不予认定。 本院经审理认定案件事实如下： 2017年11月23日，原告姚军到被告浙江画佳电子有限公司上班，从事质量管理工作。2018年2月6日，原告与被告公司签订试用期合同一份，合同约定被告聘用乙方为试用期员工，试用期为3个月，自2017年11月23日至2018年2月28日止。原告的岗位（工种）为品质部品管，在试用期期间，原告应保守被告公司的商业秘密，严格遵守劳动纪律和被告公司的各项管理规定及制度。原告试用期工资实行月薪制，第1个月工资为11000元/月工资+3000元/月五险一金，第2个月以及第3个月13000元/月工资+3000元/月五险一金，被告工资按月发放。原告在试用期内，考勤均由被告公司按实际出勤状况和公司考勤制度执行。原告在试用期内，除工资外，被告公司的任何福利待遇均已包含在试用期工资内。 2018年3月9日，原、被告双方对工资结算为1月份正常出勤标准工资为17046.51元（含五险一金3000元、含12月扣款845元和636.36元），按22天计算。2月份正常出勤标准工资为10547.32元（含五险一金3000元）。3月份正常出勤标准工资为4849.87元（含五险一金750元、11月扣款45元）加上饭卡余额20元，1月、2月、3月合计为32443.72元。并由原告姚军在浙江画佳电子有限公司辞（离）职申请表上签字确认。2018年2月7日，被告公司通过李美娥账户支付工资13187.39元，2018年3月10日，被告公司通过李美娥账户支付工资22443.71元。 2018年3月10日，姚军在办理离职出厂时，原告个人包裹及行李与个人物品一起藏有公司的部分文件等，被告公司认为如上述资料流到同行及相类似厂家会对被告公司造成很大的经济损失和竞争力，故姚军在一份情况说明上签字确认：姚军愿意留薪资1万元3个月作为保证金，保证不再泄露浙江画佳电子有限公司相关资料和信息，3个月后公司没有由姚军泄露造成的损失，公司将把1万元返还给姚军，如发现姚军继续向外面泄露公司信息，先把姚军本人同意的以上1万元作为补偿给浙江画佳公司，姚军同意5年内不向外面泄露公司相关信息，浙江画佳电子有限公司继续保留追责权利，评估造成的损失要当事人承担赔偿。 2018年11月2日，温岭市劳动人事争议仲裁委员会出具不予受理案件通知书：因申请人姚军未能提供与被申请人存在劳动关系的有关证据，要求被申请人支付工资、加班工资、双倍工资、拖欠工资经济补偿金、赔偿金、竞业保密金等27项请求依据不足，决定不予受理。 本院认为，本案的争议焦点主要有以下几点： 一、被告公司是否非法解除与原告的劳动合同。原告认为被告公司存在非法解除劳动合同的情形。本院认为，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。原告与被告仅签订了试用期合同，故试用期不成立，劳动合同期限自2017年11月23日至2018年2月28日，后劳动合同期满，双方未能续签劳动合同，被告离职，故原告主张被告公司非法解除劳动合同于法无据，本院不予支持。但原告有权要求被告支付经济补偿金，被告公司因原告劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应向劳动者支付经济补偿，现原告在被告处工作不满六个月，故被告应按工作期间的平均工资标准向原告支付半个月工资的经济补偿即6167元。 二、原告的工资是否已经结清及是否应支付相应的工资差额。原告认为被告拖欠原告2017年11月23日至2017年11月30日的工资4413.8元，并扣押了10000元的工资作为竞业保证金，故被告应支付原告相应工资及补偿金。被告辩称原告在离职申请表上已经确认所有工资结算准确无误，至于10000元工资是原告承诺不再泄露被告公司的相关资料和信息同意暂扣的保证金，现被告同意返还，故原告的工资已经结清。本院认为，根据被告提供的离职申请表，能够证明原、被告对原告的工资进行了结算，原告姚军也在申请表上签字确认所有工资结算准确无误，故本院认定双方的工资已经结算完毕。至于被告尚未支付的工资10000元，现被告亦同意支付给原告，本院予以确认。 三、原告主张加班费是否合理。原告认为被告公司所有员工正常出勤时间均按六天和每日十一小时工作制执行，任务繁忙时，周末无休且经常需要出全勤工作，故要求被告支付2017年11月23日至2017年11月30日平日六天加班费2482.8元、11月25日周末加班费2022.99元、2017年12月1日至2018年3月9日期间平时延时加班费27310.35元、周末加班费47448.28元、2017年11月23日至2018年3月9日期间晚饭后上夜班费补贴2175元以及相应的补偿金。被告辩称原告的工作岗位实行月薪制，一般情况下公司是不会要求原告加班，如果原告主动要求加班，应填写加班申请表由公司批准。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告方仅依据其陈述，未有其他有效证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，且原告主张的加班费也大大超出正常工资待遇，亦不符合常理。故对原告主张加班费及补偿金的诉讼请求即第3、4、5、6项诉讼请求本院不予支持。 四、被告是否应支付原告未签订劳动合同期间的双倍工资。原告认为其于2017年11月23日到被告公司入职工作，被告却在2018年2月6日与原告签订为期三个月的试用期合同，故被告公司应支付给原告2017年11月23日至2018年2月6日期间未签订合同的双倍工资48000元，2018年2月28日至3月9日期间未签订合同的双倍工资11770.12元。被告辩称劳动合同明确劳动期限是从2017年11月23日开始，且工资也是用工之日起发放的。2018年3月1日至2018年3月9日，是双方进一步的协商时间，但最终未能达成继续签订劳动合同的合意，故不存在被告公司故意不签订劳动合同需要支付双倍工资的情形。本院认为，建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；未签订书面劳动合同的，用人单位自用工之日起满一个月的次日至签订劳动合同的前一日应当依法向劳动者每月支付两倍的工资。原告自2017年11月23日进入被告公司工作，双方于2018年2月6日签订《试用期合同》，故被告公司应支付原告自2017年12月23日起至2018年2月5日期间的双倍工资不足部分共计18977元（13000元+13000元/月÷21.75天×10天）。因劳动合同期满至被告离职期间未满一个月，故原告主张2018年2月28日至3月9日期间未签订合同双倍工资于法无据，本院不予支持。 五、被告公司是否应向原告支付竞业限制补偿金。原告认为被告公司扣留原告薪资一万元要求原告保密公司技术秘密和商业秘密，签订的协议属于保密竞业协议，限制了原告今后的就业，故被告应支付给原告竞业限制补偿金。被告辩称原、被告并未约定竞业禁止条款，亦未限制原告再就业，故被告公司无须支付原告竞业限制补偿金。本院认为，原告姚军在办理离厂手续时出具的情况说明系其对保守被告公司商业秘密的承诺，被告公司并未限制原告在离职后一定期间内到其他单位或自行从事与被告公司相竞争的工作，原、被告之间并未签订竞业限制协议约定竞业限制条款。原告主张被告公司支付原告竞业限制补偿金于法无据，本院不予支持。 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告认为被告公司存在对原告进行搜身、敲诈勒索等侵害原告人身权益的行为，但未提供证据予以证明，原告据此要求被告在台州&上海新闻媒体头版发布书面道歉信，并赔偿精神抚慰金缺乏事实与法律依据，本院不予支持。原告主张被告支付应付未付年休假工资差额，但享受年休假的前提是“职工连续工作满12个月以上”，原告在被告公司工作不满一年，且其提供的证据亦不足以证明其已连续工作满12个月，故对原告的第18项诉讼请求不予支持。至于原告主张被告支付全勤奖、话费、食宿费、交通费、年终奖、法定假日福利慰问金、误工费、证据材料打印及复印费、资料邮寄费用、律师代理费缺乏事实与法律依据，故本院对原告的第7、8、11、12、13、19、20、21、22、23、26项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告办理社会保险、公积金的诉讼请求，依照法律、行政法规、政策规定，用人单位必须为劳动者办理社会保险而未予办理，或用人单位拖欠应缴的社会保险费用，劳动者为此要求补办或补缴的纠纷，不属人民法院主管，对此，原告应要求相关行政机关予以解决，故本院对此不予处理。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十九条第四款、第四十四条第一款第（一）项、第四十六条第一款第（五）项、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告浙江画佳电子有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告姚军工资10000元、经济补偿金6167元及2017年12月23日至2018年2月5日期间未签订劳动合同双倍工资不足部分18977元，合计35144元。 二、驳回原告姚军的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告浙江画佳电子有限公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员  廖 媚 二〇一九年一月二十四日 代书记员  张文雅