甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘02民终44号 上诉人（原审被告）：仲吉聪，男，1989年4月17日出生，汉族，甘肃省金塔县人，酒泉798时尚创业装饰有限责任公司法定代表人，住酒泉市。 被上诉人（原审原告）：张宁军，男，1972年6月5日出生，汉族，甘肃省宁县人，务工人员，住嘉峪关市。 委托诉讼代理人：梁南山，嘉峪关同舟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王根溪，男，1955年3月1日出生，汉族，浙江省临海市人，务工人员，住嘉峪关市。 被上诉人（原审被告）：程钰娇，女，1985年9月13日出生，甘肃省酒泉市人，无业，住酒泉市。 上诉人仲吉聪因与被上诉人张宁军、王根溪、程钰娇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初1833号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人仲吉聪、被上诉人张宁军及其委托诉讼代理人梁南山到庭参加诉讼，被上诉人王根溪、原审被告程钰娇经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 仲吉聪的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判。事实与理由：上诉人将自己承包的嘉峪关观礼古镇4-E漠落客栈的工程中墙面粉刷和油漆部分分包给王根溪，施工过程中，除油漆和涂料是由发包人提供外，其余施工设备及施工工具均系被上诉人王根溪自备，上诉人与王根溪实属承揽合同关系，张宁军是王根溪雇佣的墙面粉刷工，王根溪的雇佣人员与上诉人没有任何关系，判决我承担连带责任不当。墙面粉刷和油漆工作有部分高空和半高空作业，存在一定的危险性，张宁军未注意自身安全，对事故的发生应承担主要赔偿责任。王根溪明知张宁军系高度近视不适合高空作业的情况下，还雇佣其从事存在不安全因素的工作，对事故的发生应承担赔偿责任。 张宁军辩称，在不具备冬季从事建筑工程的情况下，上诉人为赶工期，违章让工程分包人王根溪雇佣的民工从事粉刷施工，我在施工过程中，不慎摔伤。我在嘉峪关从事粉刷工作已十多年，不存在上诉人因高度近视影响工作的事实，我认可一审判决。 被上诉人王根溪未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 原审被告程钰娇未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 张宁军向一审法院起诉请求：三被告连带赔偿原告医药费28154.58元、住院伙食补助2200元、营养费1800元、护理费10321.89元、误工费14383.56元、残疾赔偿金51386元、交通费414元、二次手术费12000元、二次手术后误工费3595.89元、护理费3440.63元、营养费600元、精神损失费1000元、鉴定费2200元、律师费5000元，合计136496.55元。 一审法院认定的事实并认为：根据本案查明的事实，被告程钰娇将嘉峪关观礼古镇4-E漠落客栈的施工工程承包给被告仲吉聪，被告仲吉聪又将该工程的墙面和油漆部分分包给了被告王根溪，张宁军受到王根溪的雇佣从事墙面喷漆。2017年11月22日，张宁军在粉刷墙面过程中，因脚底打滑，从马凳上跌落坠地受伤。被告程钰娇作为工程的发包人，将工程承包给没有相应资质的个人，具有过错，依照相关法律规定，应当与雇主承担连带赔偿责任；仲吉聪作为承包人，又将工程分包给没有相应资质的王根溪，亦具有过错，依照相关法律规定，应当与雇主承担连带赔偿责任；原告受伤系在从事雇佣活动中遭受的人身损害，由此给原告造成的合理的经济损失，被告程钰娇、仲吉聪、王根溪应共同承担主要责任，即80%的责任。由于原告明知天气寒冷，在不具备施工条件的情况下施工作业，加之自身高度近视，并未采取相应的防护措施，对此次事故的发生应承担次要责任，即20%的责任。关于原告要求被告赔偿其医疗费28154.58元，经法院对原告提交的就诊病历和诊断证明及医疗费票据进行审核，该费用均系原告针对其伤情发生的合理的费用，予以支持。关于原告要求被告赔偿其住院伙食补助费2200元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”现原告要求被告按每天100元的标准进行赔偿，数额合理。关于原告要求被告赔偿其营养费1800元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条的规定：“营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定”，庭审中原告虽未向法院提交医疗机构出具的营养证明及购买营养品的票据，但根据原告的受伤部位及受伤程度及甘肃中星司法医学鉴定所的鉴定意见，原告主张营养期限为90日符合情理，对此本院予以支持。关于原告要求被告赔偿其护理费10321.89元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条的规定：“护理费根据护理人员的收入和护理期限确定。护理人员有收入的参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”，庭审中原告虽未向法院提交医疗机构出具的护理证明，但根据原告受伤的程度及甘肃中星司法医学鉴定所鉴定意见，原告主张护理期限为90日符合情理，由于护理人员系无固定收入，原告参照2017年甘肃省农林牧渔业年平均工资标准计算符合法律规定，予以支持。关于原告要求被告赔偿其误工费14383.56元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；没有固定收入的，以其最近三年的平均收入确定；受害人无法证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，根据甘肃中星司法医学鉴定所的鉴定意见，原告误工期限应计算至伤残评定前一日即2018年1月17日，原告计算的误工期限有误，误工期确定为57日。原告参照2017年甘肃省建筑业人均年工资收入计算符合法律规定，予以支持，误工费确定为6832.19元。关于原告要求被告赔偿其交通费414元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，庭审中原告虽未向法院提交交通费票据，其按照每日6元主张22天，加陪护人员往来交通费系在合理范围内，予以支持。关于原告要求被告赔偿其残疾赔偿金51386元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，现原告主张的数额合理，本院予以支持。关于原告要求被告赔偿其精神抚慰金1000元，原告的伤经法医鉴定已构成了伤残，现原告以此为由要求被告赔偿其精神抚慰金，理由充分，本院予以支持。关于原告要求被告赔偿律师费5000元，系原告自行产生的费用，要求被告承担无相关法律依据，不予支持。关于原告主张的二次手术费、二次手术后误工费、护理费、营养费，因上述费用并未实际发生，故本院不予支持，待实际发生后原告可另行提起诉讼。综上，原告因受伤产生的各项费用为医疗费28154.58元、住院伙食补助费2200元、营养费1800元、护理费10321.89元、交通费414元、误工费6832.19元、残疾金赔偿金51386元、精神抚慰金1000元，总计102108.66元，由被告王根溪承担80%即81686.9元，原告张宁军承担20421.7元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决：本判决生效之日起10日内，被告王根溪赔偿原告张宁军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾金赔偿金及精神抚慰金等各项损失共计81686.9元；被告仲吉聪、程钰娇对上述费用承担连带赔偿责任。案件受理费883元减半收取计441.5元、鉴定费2200元，由被告王根溪、仲吉聪、程钰娇共同承担。 二审期间，双方当事人未提交新证据，二审查明的事实与一审一致。 本院认为，上诉人将其承揽的涉案工程中的墙面和油漆部分违法分包给没有施工资质的王根溪，基于该原因上诉人理应承担连带赔偿责任，上诉人关于其与王根溪系承揽关系的辩解并不能成为其不承担责任的理由。被上诉人张宁军未注意自身安全，一审在确定责任时已经予以考虑，故上诉人的上诉请求不能成立，一审判决适当，予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费883元，由仲吉聪负担。 本判决为终审判决。 审判长  许文贤 审判员  陈江天 审判员  孟玉娟 二〇一九年一月十五日 书记员  郭冬月