贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初45号原告：何建波，男，1984年8月18日出生，汉族，四川省大竹县人，住大竹县。委托诉讼代理人：顾小波，四川元绪（郫都）律师事务所律师。被告：遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司，地址：贵州省遵义市遵义县南白镇遵南大道南段路口华城都汇，统一社会信用代码：91520321MA6DLDKD3F。法定代表人：杨建，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶久刚，贵州新长征律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖乾锋，贵州新长征律师事务所实习律师。原告何建波与被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何建波的委托诉讼代理人顾小波、被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司的委托诉讼代理人叶久刚、廖乾锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何建波向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告何建波与被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司于2018年10月8日解除劳动关系；2、判决被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司支付原告何建波未订立书面劳动合同双倍工资差额96,271.51、停工留薪期工资105,023.46元、一次性伤残补助金96,271.51元、一次性工伤医疗补助金49,097.25元、一次性伤残就业补助金49,097.25元、医疗费668.49元、交通费用655元、住宿费138元、鉴定费320元，共计397,542.47元；3、本案诉讼费、保全费用由被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司承担。事实和理由：2017年2月15日，原告应聘到被告处任泵车师傅一职，从事混凝土泵送工作，综合月薪9,070.00元。被告不给原告签订任何劳动合同，也不购买任何社保。2017年4月10日，原告在汇川大道恒大城二期工作时受伤。2017年7月28日经遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤。遵义市劳动能力鉴定委员会于2018年5月10日做出八级伤残等级的鉴定。2018年10月8日原告向遵义市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年12月10日作出遵汇劳人仲[2018]第647号裁决书认定基本事实不清，适用法律错误，应予纠正。一、仲裁委员会关于被告提交的劳务合同就是双方签订的书面劳动合同的认定明显不当，应予纠正；二、仲裁委员会认定3,760.00元是被告支付给原告的生活费没有事实依据，致原告的平均工资计算错误；三、原告工伤事故发生地位于遵义市××区，根据《关于公布2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》的规定，遵义市在岗职工平均工资为65,463.00元。仲裁委适用全省城镇单位从业人员年平均工资62,924.00元不准确。现向法院起诉，请求依法判决。被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司辩称：原告与被告之间的劳动合同关系不仅签订了书面的劳动合同，还签订了书面的入职协议，对劳动用工及劳动报酬进行了明确的约定，原告所称是在迷惑之下签订，可以主张撤销合同，但在撤销以前具有法律效力；原告的工资是每月一发，原告从进入公司上班到受伤之日共计50多天，我方共计向其发放了两次工资报酬，其最后一次打入原告账户的3000多元，是基于原告所称双方达成了每月支付生活费的约定，是在原告受伤住院期间向其支付的，且在支付该款项上，原告并非处于工作状态，原告所主张的10天或半月一发的情况，与我公司实际发放工资的惯例不符；原告受伤是由于原告在工作过程中违反安全操作规程，直接从车上跳下来致伤，原告自己没有尽到安全义务，应适当减轻我方的责任；原告与被告签订的入职协议明确工资基数为5,500.00元，故原告的相应赔偿应当以每月5,500.00元的标准进行计算。本院经审理认定事实如下：2017年2月15日，原告应聘到被告处任泵车师傅一职，双方签订了书面《劳务雇佣合同书》。该合同书对工作期限、工作内容、试用期、合同的终止与解除等事项进行了约定。同日，原告签署了《入职协议》，载明原告应聘职位为泵车师傅，底薪5500元/月，补助300元生活费和100元电话费，如考核合格每月有500元的安全奖；每月保底方量为4500方，超过4500方，每方有1.5元的提成；该协议还约定从入职月份起算的第三个月的25号发放第一个月的工资。原告被安排到汇川区汇川大道恒大城二期工地从事泵车混凝土输送工作。2017年4月10日，原告在恒大城二期工地从事混凝土泵送工作时，从泵车上踩滑摔倒受伤。于当日被送到医院治疗。2017年7月28日，原告所受之伤经遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年5月10日，原告所受之伤经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。原告在被告处工作期间。被告未给原告缴纳工伤保险。原告受伤后，被告支付原告3,760.00元。后原告向遵义市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年12月10日作出遵汇劳人仲[2018]第647号裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系；被告支付原告医疗费668.49元、停工留薪期工资75584元、一次性伤残补助金72732元、一次性工伤医疗补助金47193元、一次性伤残就业补助金47193元、鉴定费320元、交通费655元、住宿费138元，共计244483.49元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁，诉至本院，酿成讼争。另查，原告花去医疗费668.49元、鉴定费320元、交通费655元、住宿费138元，被告对上述费用金额无异议。2017年贵州省在岗职工年平均工资为62,924.00元。事故发生后，原、被告经协商，被告曾经承诺支付原告每月生活费2,000.00元。案件审理过程中，原告主张《劳务雇佣合同书》系受伤后签订，并主张于2018年5月25日领取的3,760.00元系2018年3月26日至4月10日的工资。被告主张该款项系支付给原告的生活费。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因公致残被鉴定为七至十级伤残的，职工本人可以提出解除合同。原告提出解除合同于法有据，应予以支持。本案中，原、被告已签订书面《劳务雇佣合同书》，该合同虽名为劳务合同，但其条款内容符合劳动合同特征，原告签署的《入职协议》中对劳动岗位、薪酬等进行了约定，双方已签订书面劳动合同，原告主张未订立书面劳动合同二倍工资差额没有事实依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》三十三条的规定，劳动者在停工留薪期间的原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月。留薪期间是工伤职工暂停工作接受工伤治疗期间，期间长短应综合伤者病情、治疗情况等予以确定。根据2012年3月1日起施行的《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定：“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数月平均工资计算；工伤职工工资时间不足1个月的，其工伤待遇按照其1个月的工资计算。”根据原告签署《入职协议》规定，入职月份起算的第三个月的25号发放第一个月的工资，按此约定，原告的工资并非当月发放，而是延迟于原告工作时间发放。被告曾经承诺支付原告每月生活费2,000.00元，但没有证据证明被告履行了该承诺，被告主张在原告受伤后支付给原告3,760.00元也与承诺的金额不符，其主张3,760.00元系生活费依据不足，本院不予采纳。原告工作期间的平均工资应为[2832+9070+3760]÷1.8月=8701.11元。原告的停工留薪期间酌情计算10个月，停工留薪期间工资为87,011.10元。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，原告应享有一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金以及住院伙食补助费、交通费等。被告未依法为原告缴纳工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条的规定，应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告为八级伤残，应按11个月本人工资计算一次性伤残补助金。原告一次性伤残补助金为8701.11×11个月=95,712.21元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关意见》（黔人社厅[2011]27号）第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平月平均工资为基数，八级伤残9个月……”第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动合同关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……八级伤残最高9个月，最低3个月。”的规定，原告一次性工伤医疗补助金以上年度在岗职工平均工资62,924.00元为基数计算9个月，为47,193.00元。原告一次性伤残就业补助金以上年度在岗职工平均工资62,924.00元为基数酌情计算9个月，为47,193.00元。对原告主张的交通费655.00元、鉴定费320.00元、住宿费138.00元，医疗费668.49元，被告无异议，本院予以确认。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、解除原告何建波与被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司之间的劳动关系。二、被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告何建波停工留薪期工资87,011.10元、一次性伤残补助金95,712.21元、一次性工伤医疗补助金47,193.00元、一次性就业补助金47,193.00元、交通费655.00元、鉴定费320.00元、住宿费138.00元，医疗费668.49元，共计278,890.8元。三、驳回原告何建波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告遵义蓝天宏宇机械设备租赁有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，还应在上诉期限届满七日内预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。审判员  陈正敏二〇一九年一月十七日书记员  冷竺玥