河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫11民终2642号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司。住所地湖北省武汉市江夏区纸坊大道520号。负责人：程斌，系该公司经理。诉讼委托代理人：李莉，湖北彰卓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任遂军，男，汉族，1966年10月1日生，住河南省舞阳县。诉讼委托代理人：张亚豪，河南首问律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张占宇，男，汉族，1969年10月11日生，住河南省舞阳县。被上诉人（原审被告）：蔡光利，男，汉族，1969年11月16日生，住湖北省武汉市江夏区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司因与被上诉人任遂军、张占宇、蔡光利机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞阳县人民法院（2019）豫1121民初1015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后依法组成合议庭，通过阅卷、调查和询问当事人，书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司上诉请求：撤销原审判决第一项上诉人赔偿任遂军172822.72元并依法改判或发回重审，上诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决查明事实不清，适用法律不当，判决错误。韶关市公安局交通警察支队高速公路大队作出韶公交认字[2017]第00017号交通事故认定书，载明任遂军不负事故责任，张占宇、蔡光利承担本次事故的同等责任。一审中上诉人已明确答辩过上诉人仅承担任遂军损失50%的赔偿责任而被上诉人认为应由上诉人承担全部赔偿责任存在较大分歧，一审对此关键争议焦点未展开充分法庭调查和论证，也未对影响本案的关键证据《事故认定书》进行查证和说明而径行认定由上诉人承担全部赔偿责任，以上事实未查清。同时本案驾驶车辆投保性质为营业车辆，据法律规定及保险合同，营业车辆上路时需行驶证、驾驶证、营业证，在本案中一审法院未查明被上诉人及其驾驶车辆的相关证件是否合法有效，亦属事实查明不清。另外，本案存在适用法律错误问题，本案系侵权责任纠纷应依据侵权责任法规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任”；依据人身损害赔偿司法解释“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任”；依据《最高院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）的通知》可知，在无意识联络侵权的侵权人根据各自过错责任比例承担赔偿责任，本案中张占宇、蔡光利承担本次事故的同等责任，理应由上述双方对任遂军的损失各承担50%的赔偿责任，一审判决上诉人承担全责，明显适用法律错误。二、一审判决中误工费计算有误。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）的通知》，误工费的计算通常情况下以鉴定意见为准，在无鉴定意见时应以医嘱为计算期间，本案中任遂军为十级伤残，但其误工期为486天，与伤情和高院指导意见不符，根据其受伤情况及鉴定程序和规定在治疗终结及2017年8月5日出院后2-3个月即可进行鉴定，但被上诉人未在合理期间鉴定并主张其权利，而是拖了1年零4个月后方行鉴定，有主观欲增加上诉人损失之嫌，且任遂军出院记录医嘱部分明确记载“禁忌体力劳动半年”，对此一审法院应对被上诉人不当之举予以纠正并按医嘱计算误工费。任遂军二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人上诉无事实和法律依据，应当驳回上诉，维持原判。一、一审判决查明事实清楚，适用法律适当，判决正确。韶关市公安局交通警察支队高速公路大队作出韶公交认字【2017】第00017号交通事故认定书，载明任遂军不负事故责任，在事故中遭到的损失应当得到全部赔偿，上诉人可以在支付赔偿金后行使追偿权。二、一审判决误工费计算无错误。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的规定》，本案答辩人经鉴定为十级伤残，误工期的计算至鉴定前一天也符合法律规定。且答辩人的受伤部位还没有完全痊愈。被上诉人张占宇、蔡光利未到庭，未提交书面答辩意见。任遂军向一审法院起诉请求：依法判令中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司、张占宇、蔡光利赔偿医疗费75132.37元、误工费81827.82元、护理费19490.4元、住院伙食补助费3450元、营养费1380元、交通费3000元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、被扶养人任乔乔生活费7362.2元、鉴定费1300元，合计为261675.17元并承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年6月17日，张占宇驾驶豫Ｌ×××××大型卧铺客车搭载任遂军等乘客在乐广高速公路由南向北行驶至62公里+800米的右侧车道碰撞前方停在应急车道和右车道之间由蔡光利驾驶的鄂Ａ×××××重型半挂牵引车牵引鄂Ａ×××××半挂车发生交通事故，致乘车人任遂军受伤，任遂军先后住院治疗66天，出院后其伤情经漯河宏峰法医临床司法鉴定所鉴定，于2018年10月17日作出漯宏峰司鉴所（2018）临鉴字第76号临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人左踝关节功能丧失59.7%，应评定为十级伤残。2018年10月17日，舞阳县中心医院对任遂军内固定取出费用出具参考意见，认为被鉴定人左胫骨、腓骨折内固定物取出费用约6000元。韶关市公安局交通警察支队高速公路大队作出韶公交认字【2017】第00017号交通事故认定书，认定张占宇、蔡光利承担本次事故的同等责任，任遂军等不负事故责任。蔡光利驾驶的鄂Ａ×××××重型半挂牵引车、鄂Ａ×××××半挂车在中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司投保有交强险和不计免赔三者险。一审法院认为，侵害民事权益，应当承担侵权责任。本案中，由于双方对韶关市公安局交通警察支队高速公路大队作出的道路交通事故认定书没有异议，对蔡光利驾驶的鄂Ａ×××××重型半挂牵引车、鄂Ａ×××××半挂车在被中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司投保有交强险和不计免赔三者险的事实没有异议，予以确认；对任遂军请求赔偿的医疗费75132.37元、经核对，1537609号票据对应的6392.61元确实属于重复计算，应予扣除，3346776号票据、3470872号票据、3474420号票据、3474421号票据对应的费用2070元应为鉴定费用，不属于医疗费用，应予扣除，因此，任遂军的医疗费应为66669.76元；误工费81827.82元、根据任遂军的受伤时间和定残时间，任遂军请求误工期按照486天计算，符合法律规定，任遂军请求按照交通运输业标准计算，仅提供任遂军的驾驶证等予以证明，证据不足，不予采信，结合任遂军户籍情况，任遂军的误工费应按照农村居民标准计算为54577.8元；护理费19490.4元、根据任遂军的住院时间，该费用应计算66天共计7146.48元；住院伙食补助费3450元、根据任遂军的住院时间，该费用应计算66天共计3300元；营养费1380元、符合法律规定，予以支持；交通费3000元、根据任遂军住院时间，该费用应为1380元；残疾赔偿金63748.38元、任遂军请求按照城镇居民标准计算，仅提供租房合同予以证明，证据不足，不予采信，结合任遂军的户籍情况，该费用应按照农村居民标准计算为27661.48元；精神抚慰金5000元、符合法律规定，予以支持；被扶养人任乔乔生活费7362.2元、根据被扶养人任乔乔的年龄，结合其户籍情况和抚养人数，该费用应为3637.2元，鉴定费1300元，根据任遂军提供的医疗费票据，结合对方的辩称意见，该费用实际为2070元，并应从医疗费中扣除，综上，中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司辩称中合理部分予以采信，任遂军请求赔偿的合理损失合计为172822.72元。应由中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司在交强险限额内和三者险限额内予以赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司于判决生效后十日内赔偿任遂军各项损失172822.72元；驳回任遂军的其他诉讼请求。案件受理费5115元，减半收取，由张占宇、蔡光利负担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于误工费数额一审法院认定是否妥当的问题。任遂军在本次事故中致残，于2017年6月17日住院治疗，先后住院治疗66天，出院后其伤情经漯河宏峰法医临床司法鉴定所鉴定，于2018年10月17日作出漯宏峰司鉴所（2018）临鉴字第76号临床司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人左踝关节功能丧失59.7%，应评定为十级伤残。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，一审法院认定任遂军误工期为486天，符合法律规定，本院予以支持。任遂军一审庭审请求按照交通运输业标准计算误工费，其一审庭审仅提供驾驶证予以证明，证据不足，一审法院不予采信，本院予以确认。一审法院结合任遂军户籍情况，认定误工费应按照农村居民标准计算数额为54577.8元，本院予以支持。关于人保财险武汉市江夏支公司承担任遂军全部赔偿责任是否妥当的问题。该案系侵权责任纠纷，应依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款：“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任”，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）的通知》规定，认定无意思联络侵权的侵权人张占宇、蔡光利根据各自过错责任比例承担赔偿责任，韶关市公安局交通警察支队高速公路大队作出韶公交认字【2017】第00017号交通事故认定书，认定张占宇、蔡光利承担本次事故的同等责任，任遂军等不负事故责任。一审法院判令上诉人承担全责，法律依据不足，本院依法予以纠正，张占宇、蔡光利应承担本次事故的同等责任，双方对任遂军的损失各承担50%的赔偿责任。依据最高人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）的通知》规定，交强险部分不进行责任划分，涉案交强险赔偿医疗费10000元、误工费54577.8元、护理费7146.48元、残疾赔偿金27661.48元、被抚养人生活费3637.2元、鉴定费2070元、交通费1380元，交强险内共计赔付106472.96元。超出交强险限额部分66349.76元，人保财险武汉市江夏支公司在三责险内按事故责任比例50%予以赔偿。人保财险武汉市江夏支公司应承担任遂军赔偿金额为139647.84元。张占宇应承担任遂军赔偿金额33174.88元。综上，原审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律部分错误，处理结果不当，本院依法予以纠正。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司部分上诉理由成立，本院对其部分上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条、第十八条、第二十条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百六十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十四、第三百三十三条之规定，判决如下:一、撤销河南省舞阳县人民法院（2018）豫1121民初1015号民事判决第二项，即：驳回原告任遂军的其他诉讼请求。二、变更河南省舞阳县人民法院（2018）豫1121民初1015号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司武汉市江夏支公司于判决生效后十日内赔偿任遂军各项损失139647.84元。三、张占宇于判决生效后十日内赔偿任遂军各项损失33174.88元。四、驳回任遂军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5115元，张占宇、蔡光利各自负担2557.5元；二审案件受理费3756元，张占宇、蔡光利各自负担1878元。本判决为终审判决。审判长  刘继伟审判员  左 昊审判员  王路明二〇一九年十二月二日书记员  应亚峰