巴彦淖尔市临河区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0802民初4966号 原告：吕某，女，汉族，现住包头市。公民身份证号码XXX。 原告：李某，女，汉族，现住巴彦淖尔市临河区。公民身份证号码XXX。 二原告委托诉讼代理人：李某某，系本案原告吕某的姨夫，原告李某的父亲。 原告：李某某，男，汉族，退休职工，现住巴彦淖尔市临河区。公民身份证号码XXX。 被告：巴彦淖尔市某房地产开发有限公司（以下简称某地产公司）。住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区汇。统一社会信用代码XXX。 法定代表人：王某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕某，爱德律师事务所巴彦淖尔分所律师。 被告：刘某某，男，汉族，原系巴彦淖尔市某房地产开发有限公司法定代表人，现下落不明。公民身份证号码XXX。 上列原告李某某、吕某、李某与被告某地产公司、刘某某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告李某某，被告某地产公司委托诉讼代理人吕某到庭参加了诉讼。被告刘某某下落不明，经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李某某、吕某、李某因被告某地产公司、刘某某未能返还借款，特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告刘某某、某地产公司共同返还借款672000元，并从2013年2月6日起计算至付清款之日止，按月利率2%计付利息。2、被告某地产公司应对所提供的3套抵押房产经拍卖后，在获得价款时由原告优先受偿。3、案件受理费由被告承担。 事实和理由如下：被告刘某某原是某地产公司的董事长及法定代表人。2013年2月6日，刘某某开发的某花园住宅小区项目工程因工期紧，资金周转困难。刘某某要求原告李某某帮忙借款，李某某找到吕某、李某凑款672000元，刘某某在借款条中写明：今借到李某、吕某现金人民币672000元，借款日期从2013年2月6日起至2013年5月6日止，借款人刘某某。为了确保借款安全，借款人自愿将坐落于巴彦淖尔市临河区某商品住宅楼共3套商品房，网签合同编号分别是XXX、XXX、XXX，建筑面积共421.77平方米的房产作为抵押借款，签订网签合同。借款期限到了，刘某某继续延用3个月，将2013年2月6打的原始借条撤回，于2013年6月21日重新打了借条，今已逾期4年之久，分文不还。现向人民法院起诉。 原告为了证明自己的诉讼请求，提供了以下证据： 1、2013年2月6日李某某向刘某某账户打了600000元现金，同时给了刘某某现金72000元，刘某某给打了2月6日的借条，总金额是672000元；2、2013年2月6日刘某某出具的借条复印件（刘某某于2013年6月21日将该原件收回，同时重新打了2013年6月21日的借条）；3、2013年6月21日刘某某出具的借条原件的复印件，金额是672000元；4、2014年4月21日刘某某出具的产生利息所写的借条，金额是188000元。以上举证意图：刘某某向原告借款672000元，用于给某工程工人发工资。借条188000元是672000元7个月的利息，利率是按4分计算；5、2014年11月3日敖某某的证明一份。举证意图：证明朗某在某公司买房办理的公积金贷款90000元，公积金办理后把款打到某账户上了，这个钱至今没还给原告；6、商品房买卖合同三份（吕某两套合同编号为XXX、XXX，李某一套合同编号XXX这套房已被临河区法院确认无效，现正在上诉期）。举证意图：借款当时是拿房子作抵押，还不了钱就给房子；7、某地产公司打印的对账明细单，其中第三项2013年2月6日收到金额500000元，利息0.04元。举证意图：这就是原告2013年2月6日给刘某某转款600000元以及现金72000元是同一笔款，说明刘某某给某转进500000元；8、某地产公司要拿房给我顶账的房价单；9、临河区人民法院（2017）内0802民初4023号民事判决书；10、（2016）内0802民初4180号案件民事诉状，临河区人民法院（2016）内0802民初4180号民事判决书，巴彦淖尔市中级人民法院（2017）1197号民事裁定书。 被告某地产公司质证认为：对1号证据，因刘某某早已下落不明，不清楚1号证据的真实性；对2号证据真实性不予认可，因无原件无法核对；对3号证据应当结合转款凭证加以证实，真实性认可，举证意图不认可；对4号证据不太清楚；对5号证据与本案没有关联性，举证意图不认可；对6号证据真实性、合法性、关联性及举证意图均认可，但是双方的约定不符合法律规定属于流质条款；对7号证据真实性不予认可，因为无原件无法核对，应当与原告提供的打款凭证相互印证；对8号证据真实性、合法性、举证意图均不予认可；对9、10号证据真实性及合法性予以认可，对举证意图不认可。 被告某地产公司辩称：原告的陈述与事实不相符。某地产公司原法定代表人刘某某于2012年10月28日、2013年2月6日向原告李某某借款100万元，每次50万元，当时双方约定月利息按4分计算，刘某某向李某某出具借条时应李某某的要求将半年的利息计入了本金，于是向李某某出具了62万元的借条。本案中的672000元是上述两笔款以月息4分计算并且双方三个月核算一次将利息加入本金，继续以月息4分计算而得来的，原告吕某、李某从未向被告刘某某提供借款，刘某某当时作为某的法定代表人，以某公司开发建设的XXX号、XXX号、XXX号三套商品房为其向李某某借款复息计算的利息672000提供的担保，并应李某某的要求将商品房买卖合同签订至指定的李某、吕某名下。 即便借款存在，本案已超过诉讼时效，民法总则第188条规定，向人民法院保护权利的诉讼时效期限为3年，本案中最后一张借条的形成时间为2013年的6月21日，并约定了还款期限至2013年的9月21日，依据上述法律规定，原告应于2016年9月20日前向被告主张还款，但被告至今才行使权利，已超过诉讼时效，应驳回其诉讼请求。 原告对某地产公司提供担保的商品房不享有优先受偿权，民间借贷司法解释第24条第二款规定，按照民间借贷关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物以偿还债务。本案中某地产公司以其建设的商品房为刘某某向原告借款提供担保属于非典型性担保，不享有优先受偿权。原告李某某不具备主体资格，从证据的借条来看是刘某某给李某和吕某出具的借条，与原告李某某没有关系。被告某地产公司既不是借款人也不是担保人，不应当承担共同偿还债务责任。 本院基于审理查明的事实，刘某某原系某地产公司的法定代表人，2015年6月某地产公司法定代表人变更为王某。2013年2月6日，刘某某向吕某、李某借款，并出具了借条载明“今借到李某、吕某现金672000元，借款日期从2013年2月6日至2013年5月6日止。借款人刘某某，2013年2月6日。”同日，由李某某中国工商银行的账户XXX向刘某某账户XXX转款600000元。同日，某地产公司与李某签订了一套合同编号XXX号《商品房买卖合同》，对应房屋为某花园住宅小区XXX室，并给李某出具了收到房款506124元的收据；又与吕某签订了两套合同编号XXXXXX号《商品房买卖合同》，对应房屋为某花园XXX室、XXX室，并给吕某出具了两份收到房款506124元的收据。2013年6月21日刘某某收回原2月6日的借条，重新给吕某、李某出具了借条载明“今借到李某、吕某现金672000元，借款日期从2013年6月21日至2013年9月21日止。借款人刘某某，2013年6月21日。” 2014年4月21日，刘某某给李某某出具了一张借条载明“今借到李某某现金188000元(此为2013年9月21日至2014年4月21日利息)借款人刘某某2014年4月21日。”李某某陈述：上述借条是刘某某向李某、吕某借款672000元,按照月息0.04元计算，从2013年9月21日至2014年4月21日的利息188000元。 另查明，2016年7月14日某地产公司诉李某某、吕某、李某请求确认双方签订的8份《商品房买卖合同》（其中包含本案中的合同编号XXXXXXXXX）无效。2016年12月14日本院作出（2016）内0802民初4180号判决：确认双方另外签订的5份《商品房买卖合同》无效，本案合同编号XXXXXXXXX号的三份《商品房买卖合同》原告撤回起诉。李某某不服上诉。2017年9月28日巴彦淖尔市中级人民法院作出（2017）内08民终1197号民事裁定：一、撤销巴彦淖尔市临河区人民法院（2016）内0802民初4180号民事判决；二、准许某地产公司撤回起诉。 本案审理中，李某某提供了核对账务时某地产公司打印的明细单，载明“2012-10-28收到金额600000元，利息0.04；2012-12-24收到金额600000元，利息0.04元；2013-2-6收到金额500000元，利息0.04元”。同时提供了2014年11月3日敖某某的证明一份。 被告刘某某作为原某地产公司的法人代表向原告李某、吕某出具借条借款672000元，李某某自认在2013年2月6日通过其中国工商银行的账户XXX向刘某某账户XXX转款600000元，另外给付刘某某现金72000元，现刘某某下落不明。人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实。核对账务时,某地产公司打印的明细单载明“2013-2-6收到金额500000元，利息0.04元”,该明细单载明内容在本院（2017）内0802民初4023号民事判决书中亦有明确表述，故应当认定该笔借款672000元中的500000元由刘某某和某地产公司共同返还；下余172000元，某地产公司不认可，原告无其它证据证明某地产公司向其所借，故应由刘某某返还。该借款的借款期限是由刘某某重新打借条约定，原告亦同意该期限，应从2013年9月21日至2014年4月21日，利息约定已超过国家规定利率，应当按照年利率百分之二十四计算。对逾期利息，原告李某某、吕某、李某请求按月利率2分承担的请求符合法律规定。 吕某、李某与某某地产公司签订3份《商品房买卖合同》系一种非典型担保方式，《商品房买卖合同》标的物实为担保物，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第二款之规定，如刘某某、某地产公司不能偿还前笔借款本利，原告吕某、李某可申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。 经审查，参照《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》（人民法院出版社出版、杜万华主编第421页）“物权变动效力方面，人民法院应当依据物权法定和物权公示原则，不宜承让与担保等非典型担保的物权效力，即让与担保仅为担保的理解，应认定吕某、李某与某地产公司签订《商品房买卖合同》以某小区XXXXXXXXX房屋作为借款担保物的合意不具有对抗第三人的效力，不具有对抗第三人的效力即不具有优先受偿权，故吕某、李某主张对某花园小区XXXXXXXXX房屋享有优先受偿权不能成立。原告李某某自认借款均系李某、吕某提供，只是通过自己的账户给刘某某转款，故原告李某某的诉讼请求应予驳回。2014年11月3日敖某某的证明和某地产公司于2016年7月14日就诉请李某某、吕某、李某请求确认签订的《商品房买卖合同》无效，故某地产公司主张原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，没有事实依据，不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第二款、第二十九条第二款（二）项之规定，判决如下： 一、被告刘某某、巴彦淖尔市某房地产开发有限公司共同返还原告吕某、李某借款500000元，并从2013年9月21日起按月利率2分承担利息至本判决确定的履行期限届满之日止； 二、被告刘某某返还原告吕某、李某借款172000元，并从2013年9月21日起按月利率2分承担利息至本判决确定的履行期限届满之日止； 上述一、二项于本判决生效后十日内付清。 三、驳回原告李某某的诉讼请求。 四、驳回原告李某、吕某对位于巴彦淖尔市临河区某小区XXX室、XXX室、XXX室房屋享有优先受偿权的诉讼请求。 五、本判决生效后，如被告巴彦淖尔市某房地产开发有限公司、刘某某不履行本判决确定的金钱债务，李某、吕某可申请拍卖被告巴彦淖尔市某房地产开发有限公司位于临河区某住宅小区XXX室、XXX室、XXX室房屋（合同编号XXX号、XXX号、XX号），以偿还债务。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18048元，由原告李某某、吕某、李某负担7300元，由被告某地产公司负担4900元，被告刘某某负担5848元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  张学枚 人民陪审员  王 丽 人民陪审员  曲 丹 二〇一九年一月三日 书 记 员  贾丙楠 附:本判决适用的法律条款 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十四条第二款按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。 第二十九条未约定逾期利息或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理: (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。