陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕01民初1626号 原告：深圳合纵文化有限公司，住所地：深圳市南山区沙河街道华侨城东部工业区。法定代表人：李华宾，该公司董事长。委托诉讼代理人：方杰，陕西秦岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘欣，陕西秦岳律师事务所律师。被告：西安市高新区醇逅咖啡馆（原名称：西安市高新区XX餐厅），经营场所：西安市高新区XX座XX幢XX单元XX层XX号房。经营者：董学宏。委托诉讼代理人：张佩佩，陕西迈拓律师事务所律师。原告深圳合纵文化有限公司（以下简称合纵公司）与被告西安市高新区醇逅咖啡馆（以下简称醇逅咖啡馆）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告合纵公司委托诉讼代理人方杰、潘欣，被告醇逅咖啡馆委托诉讼代理人张佩佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合纵公司向本院提出诉讼请求,请求判令：1、醇逅咖啡馆立即停止使用第14640048号商标“杂咖”、第15960161号图形商标（包括拆除或更换店内与上述商标相同或近似标志的店招门头、物品，并禁止在提供服务和对外宣传时使用上述标识等）；2、醇逅咖啡馆立即变更工商登记字号，变更后的字号不得带有“杂咖”字样；3、醇逅咖啡馆赔偿合纵公司经济损失150000元（包含原告调查取证、制止侵权、聘请律师所支出的合理费用等）；4、醇逅咖啡馆承担本案诉讼费。事实及理由：合纵公司创立于2003年，是一家以投资文化及娱乐连锁经营为主的集团公司，在全国百余个城市迅速发展并成功落地，业务范围涉及连锁酒吧、连锁KTV、商业地产、物流、演艺经纪、影音制作、软件开发等，业已形成多元化互补、紧密协作、资源共享的文化产业链，合纵公司先后于2015年、2016年申请注册第14640048号商标“杂咖”、第15960161号图形商标。上述商标核定使用服务项目均为第43类，包括：餐厅；酒吧服务；住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；旅馆预订；饭店等；且目前均为有效商标。合纵公司经过调查发现，醇逅咖啡馆未经授权擅自在其店铺招牌、餐厅内饰、餐具、菜单等显著位置使用“杂咖里”及“杂”图形，该商标与合纵公司取得专用权的第14640048号商标“杂咖”及第15960161号“杂”图形商标高度近似，且醇逅咖啡馆经营地位于城市的中心繁华地带，人流量较大，顾客较多，醇逅咖啡馆未经授权擅自使用近似商标，同时对外以杂咖里名义提供服务，故意混淆与误导消费者，明显侵犯了合纵公司的注册商标专用权。依据我国《商标法》、《反不正当竞争法》等相关法律规定，醇逅咖啡馆的行为侵害了合纵公司的商标专用权且构成不正当竞争。被告醇逅咖啡馆辩称，1、醇逅咖啡馆餐厅名称及相关标识不构成商标侵权，其对外使用的是“XX餐厅”或“杂咖里”，未单独使用“杂咖”字样进行宣传或作为门面和店内装饰，故其所使用名称与合纵公司第14640048号商标有明显区别，不易混淆，另醇逅咖啡馆使用的相关标识与合纵公司所称的“杂”图形简写完全不同，因此醇逅咖啡馆不构成商标侵权；2、醇逅咖啡馆对“杂咖”的商标字样不知情，其无侵权的主观恶意，且醇逅咖啡馆自收到起诉状已立即停业整改并着手变更营业执照，其店内装修及门头有关设施已全部拆除并重新装修，至开庭之日仍处于停业状态；3、醇逅咖啡馆经营期间并未盈利，始终处于亏损状态；4、“杂咖”不是知名商标，不具有知名度，且合纵公司所设立或授权的相关餐饮店铺与醇逅咖啡馆不存在人流和区域的交叉情况，因此醇逅咖啡馆的经营行为未构成不正当竞争，亦未给合纵公司造成任何经济损失；5、合纵公司提出的调查取证、制止侵权等费用实际并未产生，醇逅咖啡馆对此并不知晓，该费用可能系合纵公司内部虚构，另，该费用非醇逅咖啡馆给合纵公司带来的直接经济损失，因此醇逅咖啡馆不应支付该笔费用。本院经审理，2015年8月7日、2016年8月14日合纵公司分别取得国家商标局核准的第14640048号“杂咖”文字及第15960161号“杂”图形注册商标，该两个注册商标核定使用服务项目均为第43类，包括：餐厅；酒吧服务；住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；旅馆预订；饭店等。第14640048号商标专用期限为2015年8月7日至2025年8月6日，第15960161号商标专用期限为2016年8月14日至2026年8月13日。2018年合纵公司委托深圳市安盾知识产权服务有限公司进行维权活动，深圳市安盾知识产权服务有限公司向西安市莲湖区公证处申请调查取证。2018年5月17日，该公证处工作人员及深圳市安盾知识产权服务有限公司委托代理人来到位于陕西省西安市雁塔区XX路XX座XX层的店面标有“杂咖里”的店内对醇逅咖啡馆的被控侵权行为进行证据保全公证。该委托代理人进行了拍照、在该店内购买了饮品、并取得购买凭证“陕西省增值税普通发票”一份共一页，对于上述过程公证人员现场制作了《现场工作记录》一份共一页。该公证书所附照片显示，醇逅咖啡馆在其店铺招牌、餐厅内饰、餐具、菜单等显著位置使用“杂咖里”及“杂”图形。西安市莲湖区公证处于2018年5月18日就此出具了（2018）西莲证民字第4062号公证书。庭审中，醇逅咖啡馆对该公证书内容没有异议。经比对，上述“杂咖里”文字及“杂”图形与合纵公司的涉案注册商标构成近似。醇逅咖啡馆系个体经营，原名称为西安市高新区XX餐厅，注册日期为2017年11月29日，经营范围为餐饮服务。庭审中，醇逅咖啡馆称其收到本案起诉状后，虽不认可侵权事实，但已将其工商字号由“西安市高新区XX餐厅”变更为“西安市高新区醇逅咖啡馆”，并将店内装饰及门头设施拆除并重新进行装修，去除了与涉案注册商标相关的全部标识，合纵公司对醇逅咖啡馆所述该事实表示认可。另，合纵公司主张依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第二款的规定，醇逅咖啡馆擅自将其涉案注册商标登记为该咖啡馆的个体经营字号，应当属于不正当竞争。合纵公司为证明其维权支出费用，向本院提交了公证费票据、律师费发票及在醇逅咖啡馆公证时的消费小票。以上事实有《商标注册证》、《（2018）西莲证民字第4062号公证书》、照片、发票，以及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案的争议的主要焦点问题为是：一、原告的诉讼主体资格问题根据本院查明的事实，原告合纵公司作为第14640048号商标“杂咖”、第15960161号“杂”图形商标的商标专用权人，该商标现处于合法有效状态，原告合纵公司有权就侵犯其商标专用权的行为及针对其的不正当竞争行为向法院提起诉讼，并取得相应的侵权赔偿。故合纵公司作为本案原告的诉讼主体资格适格。二、被告醇逅咖啡馆是否实施了侵害涉案注册商标专用权的行为以及是否构成不正当竞争。依据《中华人民共和国商标法》第五十七条“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的”之规定，结合本案查明事实，原告合纵公司认为被告醇逅咖啡馆未经其允许擅自使用与其注册商标相近似的文字和图形属侵犯其商标专用权的行为，并向本院提交了西安市莲湖区公证处就证据保全过程所出具的《公证书》，公证书所附照片显示，醇逅咖啡馆在其店铺招牌、餐厅内饰、餐具、菜单等显著位置使用了“杂咖里”文字及“杂”图形，经比对该文字及图形与合纵公司的涉案注册商标构成近似，且醇逅咖啡馆对该公证书所述内容亦无异议。醇逅咖啡馆未经商标注册人的许可，于类似经营的范围上在其经营场所显著位置擅自使用与合纵公司涉案注册商标相似的文字和图形标识，属侵犯注册商标专用权的行为，故醇逅咖啡馆的使用行为对合纵公司构成商标侵权。关于合纵公司认为醇逅咖啡馆的行为还构成不正当竞争问题，由于合纵公司未举证证明其在西安设立或授权有关餐饮店铺使用其注册商标，以及合纵公司在西安的企业影响力的相关情况，故合纵公司主张醇逅咖啡馆的经营行为构成不正当竞争事实及法律依据不足，本院对其该主张不予支持。三、本案民事责任的承担问题《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定，承担侵权责任的方式主要有：停止侵害、排除妨碍、赔偿损失等，本案中，醇逅咖啡馆侵害合纵公司商标专用权事实清楚，其理应向合纵公司承担相应的民事责任。由于醇逅咖啡馆已经在工商登记机关更换了经营字号，将原名称西安市高新区XX餐厅变更为西安市高新区醇逅咖啡馆，且已将店内装饰及门头设施拆除并重新进行装修，去除了与涉案注册商标相关的文字标识，合纵公司对该事实也表示认可，故本院依法对合纵公司主张判令醇逅咖啡馆停止侵权以及变更工商登记字号的诉讼请求不予支持。至于赔偿数额，依据《中华人民共和国商标法》第六十三条“侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。”之规定，由于合纵公司未能举证证明其因被侵权所受到的实际损失、醇逅咖啡馆因侵权所获得的利益，本院综合考虑涉案注册商标的知名度、侵权行为的性质、醇逅咖啡馆的主观过错程度、侵权后果等情节确定赔偿数额（含合纵公司为制止侵权支出的合理费用）为50000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国商标法》第五十七条、第六十三条规定，判决如下：一、被告西安市高新区醇逅咖啡馆于本判决生效之日起十日内赔偿原告深圳合纵文化有限公司经济损失（含深圳合纵文化有限公司为制止侵权支出的合理费用）50000元；二、驳回原告深圳合纵文化有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告深圳合纵文化有限公司2000元，被告西安市高新区醇逅咖啡馆负担1300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。   审 判 长  孙   敏审 判 员  田 勤 耕审 判 员  岳 新 文 二○一九年一月十一日 书 记 员  曹   静 1