广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0306刑初5577号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人章某某，男，1985年3月6日出生，汉族，湖北省大悟县人，专科文化，住大悟县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月12日被羁押，2018年3月13日被刑事拘留，2018年4月11日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人谭立波，广东鹏浩律师事务所律师。被告人方某某，男，1993年4月29日出生，汉族，湖北省大悟县人，初中文化，住大悟县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月6日被羁押，2018年3月7日被刑事拘留，2018年4月11日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人章少英，广东鹏浩律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2018〕5213号起诉书指控被告人章某某、方某某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员陈茜出庭支持公诉。被告人章某某及辩护人谭立波、被告人方某某及辩护人章少英均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年11月起，被告人章某某雇请被告人方某某作为工作人员，在其租用的深圳市宝安区福海街道桥头社区鸿德园6栋D座705房内，使用电脑、手机等工具，以网络直播的赌场结果为依据，召集参赌人员加入赌博微信群，在群内接受投注进行赌博。被告人章某某负责招揽参赌人员进入“高勝娱乐”等微信赌博群，并提供相关账户用以接收赌资，被告人方某某负责管理微信赌博群、通过上分软件录入投注数据、并根据赌博结果进行赔付，每月章某某支付方某某人民币5000元至10000元的工资。自2017年7月至案发前，被告人章某某、方某某用于接收赌资的微信账号累计接收赌资人民币1027344.89元。为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以开设赌场罪追究被告人章某某、方某某的刑事责任，提请本院依法惩处。被告人章某某否认控罪，辩称自己的行为应定性为赌博罪，自己只是利用空余时间与几个固定的朋友在微信上打百家乐，并没有对此进行盈利和抽水，各人之间都是自负盈亏，起诉书指控的1027344.89元其中有40多万元是朋友对自己的私人还款。辩护人谭立波的辩护意见是：1、被告人章某某应当构成赌博罪，其是直接参赌人员，并未通过抽水的方式来达到获利；2、关于主从犯的问题，章某某是一个赌徒，不应区分主从犯；3、对于认定的赌资金额有异议。综上请求对被告人章某某从轻处罚。被告人方某某承认控罪，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。辩护人章少英的辩护意见是，本案指控被告人章某某犯开设赌场罪明显规模不符，微信群里只有10多个人，同时都是章某某的朋友，故本案应定性为赌博罪。经审理查明，2016年11月起，被告人章某某雇请被告人方某某作为工作人员，在其租用的深圳市宝安区福海街道桥头社区鸿德园6栋D座705房内，使用电脑、手机等工具，以网络直播的赌场结果为依据，召集参赌人员加入赌博微信群，在群内接受投注进行赌博。被告人章某某负责招揽参赌人员进入“高勝娱乐”等微信赌博群，并提供相关账户用以接收赌资，被告人方某某负责管理微信赌博群、通过上分软件录入投注数据、并根据赌博结果进行赔付，每月章某某支付方某某人民币5000元至10000元的工资。自2017年7月至案发前，被告人章某某、方某某用于接收赌资的微信账号累计接收赌资人民币1027344.89元。2018年3月6日17时许，公安机关在宝安区福海街道桥头社区鸿德园6栋D座705房将被告人方某某抓获，现场缴获作案使用的电脑2台、手机7部、U盘2个、U盾1个等物品；2018年3月12日，公安机关在宝安区雅庭苑小区将被告人章某某抓获，缴获手机3部、银行卡等物品。认定上述事实，有经庭审质证的被告人章某某、方某某的供述；证人覃某、郭某、黄某1、黄某2的证言；扣押的电脑、手机、U盘、U盾、银行卡等物证；被告人身份信息、抓获经过、扣押清单、提取笔录、微信聊天记录、微信转账记录、租房合同、手机通话记录、银行转账记录等书证；现场勘验、检查笔录及照片、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人章某某、方某某无视国家法律，以盈利为目的利用互联网开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。综合在案证据材料，本院认为，被告人章某某、方某某以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，以网络直播的赌场开奖结果作为依据，设定赌博规则，使用上分软件投注以及计算输赢进行赌博，利用微信群进行控制管理，在一段时间内持续进行网络赌博活动，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为，应以开设赌场罪对二名被告人定罪处罚。辩护人关于本案应定性为赌博罪的辩护意见以及被告人章某某的相关辩解，本院不予采纳。章某某称公诉机关指控的赌资中有40多万元是朋友对其的还款，章某某对此并不能提供证据予以印证，且被告人方某某在公安机关以及庭审中均确认“高胜娱乐唯一财务”微信号是专用收款微信号，公诉机关指控的涉案金额有腾讯后台调取的微信聊天和转账记录予以证实，本院予以认定。被告人章某某以及辩护人谭立波关于涉案赌资金额的异议，本院不予采纳。本案系共同犯罪，被告人章某某组建微信群招揽赌客，收取赌资对微信群进行管理，起积极主要作用，是主犯；被告人方某某受雇于被告人章某某，起次要和辅助的作用，是从犯，应当对其减轻处罚。被告人方某某自愿认罪并能如实供述自己的犯罪事实，可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人章某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2018年3月12日起至2021年3月11日止，罚金限于本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳）。二、被告人方某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2018年3月6日起至2019年8月5日止，罚金限于本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳）。三、扣押的作案工具电脑2台、手机10部、U盘2个、U盾1个、银行卡若干均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 何    彦人民陪审员 高  志  军人民陪审员 王  丽  萍二〇一九年一月十八日书 记 员 王    欢书 记 员 杨丹丹（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。