湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民初2967号原告：长江证券（上海）资产管理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1198号世纪汇一座27层。法定代表人：罗国举，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡勇，湖北忠三律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛春晖，湖北忠三律师事务所实习律师。被告：哈尔滨誉衡集团有限公司，住所地哈尔滨高新技术产业开发区高科技创业中心南岗26号楼红旗大街180号532室。法定代表人：白莉惠，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵婷，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王博，北京海征诚律师事务所律师。被告：白莉惠，女，汉族，1965年4月13日出生，住西安市莲湖区，委托诉讼代理人：高莹，北京海征诚律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：王博，北京海征诚律师事务所律师。被告：朱吉满，男，汉族，1964年4月17日出生，住西安市莲湖区，委托诉讼代理人：高莹，北京海征诚律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：王博，北京海征诚律师事务所律师。原告长江证券（上海）资产管理有限公司（以下简称长证资管公司）与被告哈尔滨誉衡集团有限公司（以下简称誉衡公司）、被告白莉惠、被告朱吉满借款合同纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月4日公开开庭进行了审理，长证资管公司的委托诉讼代理人胡勇、毛春晖，誉衡公司的委托诉讼代理人赵婷、王博，被告白莉惠、朱吉满共同委托诉讼代理人高莹、王博到庭参加诉讼。经长证资管公司申请，本院于2018年7月3日作出（2018）鄂01民初2967号民事裁定，对誉衡公司、白莉惠、朱吉满的财产采取了诉讼保全措施。诉讼过程中，被告朱吉满在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2018年9月7日作出（2018）鄂01民初2967号之一民事裁定，驳回了朱吉满对本案管辖权提出的异议，朱吉满向本院提交上诉状后撤回上诉。本案现已审理终结。原告长证资管公司向本院提出诉讼请求：1、判令誉衡公司立即向长证资管公司支付借款本金（初始交易金额）89,310,000元，利息1,542,738.49元、破预警罚息731,607.95元、违约金3,940,500元、税费209,573.30元，合计95,734,419.74元（上述利息、破预警罚息、违约金、税费暂计算至2018年6月26日，此后利息、破预警罚息、违约金、税费按合同约定计算至实际清偿之日止）；2、判令白莉惠、朱吉满对上述第一项债务承担连带保证责任；3、判定长证资管公司有权在上述第一项债权范围内对誉衡公司质押给长证资管公司的2170万股股票（股票简称：誉衡药业，股票代码：002437）折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；4、本案诉讼费用由全部被告共同负担。长证资管公司后将第一项诉讼请求变更为：1、判令誉衡公司立即向长证资管公司支付借款本金89,310,000元，并支付利息2,274,346.44元（暂计算至2018年6月26日，此后的利息以89,310,000元为基数，按年利率18%计算至本金实际清偿之日止）,违约金3,940,500元（暂计算至2018年6月26日，此后的违约金以106,500,000元为基数，按日万分之五的标准计算至本金及利息实际清偿之日止）、税费209,573.30元（暂计算至2018年6月26日，此后的税费以2018年6月26日之后产生的利息及违约金之和为基数，按税率3.3721%计算）；其他诉讼请求不变。庭审后，长证资管公司向本院提交申请书，放弃了2018年3月21日至2018年4月21日期间的破预警罚息。事实和理由：2017年4月26日，长证资管公司与誉衡公司以及长江证券股份有限公司（以下简称长证股份公司）三方签订编号为2017-416号《股票质押式回购交易业务协议（三方协议）》（以下简称《股票质押式回购协议1》）、编号为2017-415号《股票质押式回购交易协议书（三方协议）》（以下简称《股票质押式回购协议2》、编号为2017-417号《股票质押式回购交易业务协议补充协议》（以下简称《补充协议》），三份协议共同约定誉衡公司可于初始交易日（2017年4月26日）次日从长证资管公司处获得借款本金（初始交易金额）10000万元用于补充企业流动资金，誉衡公司以其持有誉衡药业（股票代码：002437）1890万股股票提供质押。三份协议还约定购回期限为1年，购回交易日为2018年4月26日，购回年利率为6.5%，破预警罚息为年利率11.5%，违约金比例为每日万分之五，并且约定誉衡公司全额承担相应的税负成本。2018年3月28日，白莉惠、朱吉满分别与长证资管公司及誉衡公司签订编号为2018-211号和2018-212号的《股票质押式回购交易业务担保协议》（以下简称《担保协议》），为誉衡公司的前述债务承担连带保证责任。2017年4月26日完成股票质押登记手续后，长证资管公司于当天依约向誉衡公司提供了10000万元借款。后誉衡公司虽数次补充质押了部分股票，并归还了部分借款，但仍未在约定的购回交易日足额支付借款本金等款项，且担保人亦未履行担保责任，对长证资管公司合法权益造成重大损害。被告誉衡公司、白莉惠、朱吉满共同辩称：一、誉衡公司应向长证资管公司支付借款本金为8931万元。2017年4月26日，长证资管公司向誉衡公司支付了1亿元的借款。誉衡公司于2018年1月25日向长证资管公司偿还借款本金1069万元。因此，本案合同项下誉衡公司欠付的借款本金为8931万元；二、暂算至2018年6月26日，誉衡公司需支付的利息为326，088.59元。理由是：1、本案实为借款关系，利息的计算应以欠付本金为基数，按照《股票质押式回购协议2》约定的年利率6.5%计算；2、暂算至2018年6月26日，誉衡公司合计需要向长证资管公司支付的利息为7,124,199.45元，已向长证资管公司支付利息合计6,798,110.86元，尚欠利息为326，088.59元；3、2018年6月26日后，利息应以89，310，000元为基数，按照年利率6.5%计算。长证资管公司主张按年利率18%计算利息没有合同依据；三、暂算至2018年6月26日，誉衡公司应向长证资管公司支付的违约金为2,656,885元。2018年4月21日，誉衡公司收到长证资管公司要求提前购回的通知，此时誉衡公司尚欠本金，即购回交易金额为8931万元，按照合同约定的违约金比率为日万分之五暂算至起诉之日，誉衡公司应向长证资管公司支付的违约金为2,656,885元；四、长证资管公司主张的税费没有事实及合同依据。关于税费的具体计算方式，合同中没有明确的约定，亦无相关法律规定，且长证资管公司并未提交证据证明税费的发生，没有事实依据。因此长证资管公司无权主张税费；五、本案中长证资管公司主张的利息、违约金、税费之和已经超过年利率24%，对于超过部分不应予以支持。理由是：1、长证资管公司诉请的2018年6月26日以前的部分，年利率为6.5%，违约金为日万分之五，再加上税费金额，三者已超过年利率24%的上限。2、长证资管公司主张自2018年6月26日后，利息以8931万元为基数，按照年利率18%计算；违约金以10650万元为基数，按照日万分之五的标准计算；同时还主张税费。长证资管公司主张的利息及违约金利率之和显然已经超过了年利率24%，不应支持。综上，对本案的本金金额无异议，对期内利息年利率6.5%无异议，认可在2018年3月21日之前的利息已经清偿完毕。本案违约金起算点是2018年4月21日，之后的利息加违约金计算标准高于年利率24%，应按照年利率24%计算。税费按约定应当由我方承担，但没有明确的标准约定，且我方认为税费、违约金、实现债权的费用都应当涵盖在年利率24%的限额里。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：2017年4月26日，誉衡公司（甲方）与长证资管公司（乙方）、长证股份公司（丙方）三方签订编号为2017-416号《股票质押式回购协议1》，该协议第一条“释义和定义”约定，“股票质押式回购交易：指符合条件的资金融入方以所持有的股票或其他证券质押，向符合条件的融出方融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易。”“标的证券：指在交易所上市交易的A股股票、债券、基金或其他经交易所和中国结算认可并由丙方确定的证券。”“质押率：用于将标的证券市值按一定比例折扣后确定初始交易金额，即初始交易金额与质押标的证券价值的比率。质押率由丙方自主确定和调整，并且可以乘以丙方规定的系数。”“初始交易：指甲方在约定的某一日期以其持有的股票或其他证券按照约定的质押率质押，向符合条件的融出方融入资金的交易。”“购回交易：指在约定的未来某一日期甲方向乙方支付约定的金额并解除标的证券质押的交易，包括到期购回、提前购回、延期购回和部分购回。”“补充质押：指甲方按约定补充提交标的证券进行质押登记。”“履约保障比例：指初始交易与对应的补充质押在扣除部分解除质押后的标的证券及孳息市值与甲方应付金额的比值”。“最低履约保障比例：指丙方规定的履约保障比例的特定值。当甲方股票质押式回购交易的履约保障比例低于该特定值时，甲方应按本协议约定提前购回或采取履约管理措施，否则甲方违约。”“预警履约保障比例：指丙方规定的履约保障比例的特定值。当甲方补充质押后，其初始交易及与其关联的所有补充质押合并计算的履约保障比例应不低于该值”。该协议第五条第（二）款“甲方的义务”还约定：“……2、按时、足额向乙方支付应付金额，并按照规定缴纳与证券交易相关的税费，主要税费包括违约金、经手费、手续费和质押登记费用等；待购回期间，依据本协议的约定支付利息。”该协议第十四条约定：“标的证券及相应孳息的担保范围为：（1）甲方按照履行购回交易的义务所应支付的全部购回金额、待购回期间的利息、经手费和质押登记费用；（2）甲方基于股票质押式回购交易而产生的违约金、滞纳金、复利、损害赔偿金、乙方、丙方为实现债权和质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）。”该协议第二十四条约定：“待购回期间发现或出现下列情形时，乙方有权要求甲方在乙方或丙方通知送达之日起的次一交易日或更早时间提前购回标的证券，对于未按要求提前回购的，丙方有权对甲方质押标的证券进行平仓处置：……（七）甲方发生合并、分立、停业、吊销营业执照、注销、破产以及法定代表人或者主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼活动、经营出现严重困难、财务状况恶化等足以影响履约能力的情形。”该协议第五十二条约定：“发生下列情形之一的，视为甲方违约：……（四）发生乙方根据本协议约定有权要求甲方提前购回情形，而甲方未按要求提前购回的。”该协议第五十三条约定：甲方应从违约之日起向乙方支付违约金。违约金按照购回交易金额计算，违约金比率为每日万分之五。第五十四条约定“……（三）甲方的违约结算金额=违约金+购回交易金额-丙方处置标的证券结算金额;其中,违约金=购回交易金额×违约金比率×违约天数;违约金比率为万分之五。”同日，誉衡公司（甲方）与长证资管公司（乙方）、长证股份公司（丙方）三方签订编号为2017-415号《股票质押式回购协议2》一份，约定出质人誉衡公司提供标的证券数量为1890万股、标的证券代码为002437的誉衡药业无限售流通股股票作为质押担保。初始交易金额为1亿元，资金用途为补充企业流动资金。初始交易日为2017年4月26日，购回交易日为2018年4月26日，购回年利率为6.5%，购回交易金额为10650万元。最低履约保障比例为120%、预警履约保障比例为130%。同日完成股票质押登记手续，质押登记号为04030020170426L4500555。2017年10月26日,三方还签订编号为2017-963号《股票质押式回购交易业务（三方协议）补充协议》（以下简称《股票质押式回购协议3》，将最低履约保障比例由120%调整为130%、将预警履约保障比例由130%调整为140%。同日，誉衡公司（甲方）与长证资管公司（乙方）、长证股份公司（丙方）三方还签订编号为2017-417号《补充协议》一份，约定誉衡公司可于初始交易日（2017年4月26日）次日从长证资管公司提取初始交易金额10000万元（未扣除中登及交易所手续费），回购期限为1年，购回交易日为2018年4月26日。甲方未按乙方要求足额、及时提前购回的，视为甲方违约，乙方及丙方有权按原协议（《股票质押式回购协议1》、《股票质押式回购协议2》）的违约条款进行违约处置。甲方对此不持异议，并且无条件接受相应结果。第四条约定，甲方承诺将持有的16535万股证券代码为002437的誉衡药业股票托管在长江证券席位上，用于股价出现下跌时优先以该托管市值进行补充质押，且承诺剩余的未质押的股票不得质押给除长证资管公司之外的其他任何机构或个人。若甲方违反上述约定，乙方有权要求甲方立即提前归还全部融资负债，甲方未能在乙方书面通知的提前购回日归还全部融资负债的，视为甲方违约，乙方及丙方有权按照本承诺及甲方与乙方、丙方签署的原协议（《股票质押式回购协议1》、《股票质押式回购协议2》）的违约条款进行违约处置。第六条约定，在资金融出期间，甲方或保证人在乙方及其他金融机构的其他债务出现违约的，乙方可以要求甲方部分或全部购回质押股票，或增加股份质押数量，增加履约保证金，增加（公司或个人）作为连带责任担保等其他增信措施，或双方协议的其他方式。本条款的标准判断在乙方，甲方将按乙方标准执行，甲方在此明确、不可撤销、不持异议地放弃提出抗辩的权利。若在乙方要求的期限内甲方或保证人未能按照乙方的通知要求增加增信措施，视为甲方违约，乙方有权按照本协议及甲方与乙方、丙方签署的协议的违约条款进行违约处置。第八条约定，在资金融出期间，甲方质押融资的股票跌破预警履约保障比例的，甲方应追加质押股票或现金使得预警履约保障比例不低于140%。若履约保障比例高于300%，甲方可向乙方及丙方发出书面申请部分解除质押。如甲方未按乙方要求追加质押股票或现金，则购回年利率自股价跌破预警履约保障比例之日（含）起调整为18%，直至履约保障比例不低于140%。《补充协议》第十五条约定：“依据相关法律、法规、其他规范性文件或税务机关的要求，融出方发生增值税应税行为，应由誉衡公司全额承担相应的税负成本。”誉衡公司（甲方）与长证资管公司（乙方）、长证股份公司（丙方）三方还先后于2017年5月10日、2017年5月11日、2017年10月27日、2017年10月31日、2017年12月4日签订编号分别为2017-763号、2017-764号、2017-964号、2017-972号、2017-1048号《股票质押式回购交易协议书（三方协议）》(以下统称《补充质押协议》)各一份，分别补充质押了证券代码为002437的誉衡药业无限售流通股股票60万股、52万股、104万股、30万股、34万股，并在中国证券登记结算有限责任公司办理了股票质押登记手续，质押登记号分别为04030020170510L4501560、04030020170511L4501187、04030020171027L4500590、04030020171031L4500491、04030020171204L4500490。上述编号为2017-415号《股票质押式回购协议2》及五份《补充质押协议》，合计质押股票2170万股。2018年3月28日，长证资管公司（甲方）、誉衡公司（乙方）分别与白莉惠、朱吉满（丙方）签订编号为2018-211号和2018-212号《担保协议》各一份，为誉衡公司的前述债务承担连带保证责任。保证的范围包括债权的本金及利息，以及违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。保证期间为被担保债权到期之日起两年。该协议第四条还约定：“本担保协议下债权违约导致乙方不能按期足额偿还债务本息的，丙方应主动承担担保责任，立即按甲方书面通知的要求将相应资金及时足额划入甲方指定的银行账户。甲方有权直接要求丙方履行本条约定的保证责任，无须以乙方或其他担保方所提供的质押物或连带责任保证在先实现债权为前提条件。”长证资管公司于2017年4月26日依约向誉衡公司提供了10000万元借款。誉衡公司于2018年1月25日归还了借款1069万元，剩余本金8931万元。长证资管公司认可誉衡公司2018年3月20日之前的利息已付清。哈尔滨誉衡药业股份有限公司于2018年4月12日发布公告：朱吉满持有的哈尔滨誉衡药业股份有限公司9967500股股票于2018年4月10日被湖北省武汉市江岸区人民法院司法冻结，誉衡公司持有的哈尔滨誉衡药业股份有限公司937125000股股票于2018年4月10日被湖北省武汉市江岸区人民法院司法冻结。2018年4月11日，长证资管公司向誉衡公司邮寄送达编号为20180411-4号《关于誉衡药业股票质押业务相关事项的告知函》，要求誉衡公司收到函后立即书面回函，告知质押标的证券被冻结事项的全部信息。于4月13日之前消除该不利事项，消除不利事项的方式包括增加合格等值担保物、替换等值担保物等增信措施。保证人应就函告要求所涉及的相关义务承担连带保证责任。誉衡公司于2018年4月16日收到该告知函。2018年4月17日长证资管公司再次向誉衡公司邮寄送达编号为20180416-4的《关于誉衡药业股票质押业务相关事项的告知函（二）》，在该告知函中，长证资管公司告知：誉衡公司存在违约情形，交易对应的质押股票已于2018年4月10日被湖北省武汉市江汉（岸）区人民法院冻结。长证资管公司已于2018年4月11日向誉衡公司及保证人寄送了《关于誉衡药业股票质押业务相关事项的告知函》（编号：20180411-4），要求誉衡公司立即书面回函长证资管公司告知冻结事项的全部信息以及于4月13日之前消除该不利事项。但截至本函发出之日，长证资管公司仍未收到誉衡公司任何回复。由于誉衡公司及保证人均未能在上述时限内完成该增信措施，根据《补充协议》第十二条之约定，长证资管公司有权宣布债务提前到期并要求誉衡公司或保证人立即提前偿还长证资管公司所有融资本息。誉衡公司于2018年4月21日收到该告知函。本院认为，本案的焦点问题是：1、关于本案所涉合同的性质、效力及责任承担问题；2、关于提前回购条件是否成就及违约责任的认定问题；3、关于保证人白莉惠、朱吉满的责任承担问题；4、关于税费的承担问题。本院分别评判如下：一、关于本案所涉合同的性质、效力及责任承担问题本案争议的合同名称虽为《股票质押式回购协议》，但从双方的约定来看，股票质押式回购交易：指符合条件的资金融入方以所持有的股票或其他证券质押，向符合条件的融出方融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易。合同各方签订合同目的是资金的融入和融出，也即誉衡公司（融入方）用所持有的股票或其他证券质押进行借款担保，向贷款人（融出方）长证资管公司借款，到期返还借款并支付利息的合同，符合借款合同的要件，股票回购是基于借贷双方的证券托管与被托管关系而保障债权实现的一种方式，本案应定性为借款合同纠纷。股票作为一种有价证券，是我国法律规定的可以质押的权利类型。《中华人民共和国担保法》第七十五条规定：“下列权利可以质押：……（二）依法可以转让的股份、股票；……”，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定：“……以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；……”。本案中，三方签订的编号为2017-415号《股票质押式回购协议2》，约定誉衡公司将其持有的证券代码为002437的誉衡药业股票质押给长证资管公司，并在证券登记结算机构办理了出质登记手续，质押登记号为04030020170426L4500555，质权设立。三方在《补充协议》第四条约定，誉衡公司承诺将其持有的16535万股证券代码为002437的誉衡药业股票托管在长江证券席位上，用于股价出现下跌时优先以该托管市值进行补充质押，且承诺剩余的未质押的股票不得质押给除长证资管公司之外的其他任何机构或个人。本案中，由于股价出现下跌，股票跌破预警履约保障比例，为使预警履约保障比例符合合同约定的比例，三方按照《股票质押式回购协议1》的约定追加质押股票进行补充质押，先后签订五份《补充质押协议》，并在证券登记结算机构办理出质登记手续，质押登记号分别为04030020170510L4501560、04030020170511L4501187、04030020171027L4500590、04030020171031L4500491、04030020171204L4500490。《股票质押式回购协议2》及五份《补充质押协议》合计质押誉衡药业（证券代码002437）的无限售流通股股票2170万股，2170万股股票的权利质押设立。可见，双方的交易形式符合股票权利质押借款的形式要件，本案应定性为股票质押担保借款合同。据此，本案所涉的誉衡公司与长证资管公司、长证股份公司三方签订编号为2017-416号《股票质押式回购协议1》、编号为2017-417号《补充协议》及誉衡公司与长证资管公司、长证股份公司于2017年4月26日-2017年12月4日先后签订的《股票质押式回购协议2》、《股票质押式回购协议3》及五份《补充质押协议》是合同各方真实的意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方应根据双方的约定享受权利、承担相应义务。在合同约定的还款期届满后，誉衡公司欠长证资管公司的本金8931万元及利息未还，应承担还本付息的违约责任。根据上述协议约定，购回交易日为2018年4月26日，2017年4月26日至2018年4月26日是正常的履行期，如无提前到期事由，期内利息应按约定的年利率6.5%计算。长证资产管理公司认可誉衡公司2018年3月20日之前的利息已结清。誉衡公司应自2018年在3月21日起向长证资管公司支付利息。因本案所涉的股票权利质押设立，长证资管公司有权对誉衡公司提供质押的2170万股誉衡药业股票折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。二、关于提前回购条件是否成就及违约责任的认定问题根据《股票质押式回购协议1》第二十四条约定：待购回期间，发现或出现涉及重大诉讼活动等足以影响履约能力的情形的，长证资管公司有权要求誉衡公司在通知送达之日起的次一交易日或更早时间提前购回标的证券。哈尔滨誉衡药业股份有限公司于2018年4月12日发布公告称：朱吉满持有的哈尔滨誉衡药业股份有限公司9967500股股票于2018年4月10日被湖北省武汉市江岸区人民法院司法冻结，誉衡公司持有的哈尔滨誉衡药业股份有限公司937125000股股票于2018年4月10日被湖北省武汉市江岸区人民法院司法冻结。公告表明，誉衡公司、朱吉满涉及重大诉讼活动，已触发合同约定的提前回购条件。长证资管公司于2018年4月11日，向誉衡公司邮寄送达编号为20180411-4号的《关于誉衡药业股票质押业务相关事项的告知函》，要求誉衡公司消除不利事项。长证资管公司在未收到誉衡公司回复的情况下，又于2018年4月17日再次向誉衡公司邮寄送达《关于誉衡药业股票质押业务相关事项的告知函（二）》，告知交易对应的质押股票被法院冻结，宣布债务提前到期并要求誉衡公司或保证人立即提前偿还所有融资本息。誉衡公司于2018年4月21日收到该告知函。根据《股票质押式回购协议1》第五十二条约定：“发生下列情形之一的，视为甲方违约：……（四）发生乙方根据本协议约定有权要求甲方提前购回情形，而甲方未按要求提前购回的。”第五十三条约定：“甲方应从违约之日起向乙方支付违约金。违约金按照购回交易金额计算，违约金比率为每日万分之五。”第五十四条约定：“……（三）甲方的违约结算金额=违约金+购回交易金额-丙方处置标的证券结算金额;其中,违约金=购回交易金额×违约金比率×违约天数;违约金比率为万分之五。”2018年4月21日誉衡公司收到长证资管公司告知函（二），应认定2018年4月22日为誉衡公司违约之日，违约金应从2018年4月22日开始计算。因长证资管公司放弃了正常履行期2018年3月21日至4月21日的破预警罚息，该期间的利息应按照年利率6.5%计算。对违约金的计算方式及标准，经本院审查，因三方在合同中既约定了期内利息及破预警罚息（年利率18%）、违约金标准（日万分之五），还约定了违约金的计算方式，按上述约定计算的违约金过高，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，总计超过年利率24%的部分不予支持。2018年4月22日起至本案债权清偿之日起的利息、违约金之和，应以年利率24%为限。对利息、违约金的计算基数，《补充协议》约定以购回交易金额10650万元为基数进行计算，誉衡公司抗辩称应以剩余本金为基数计算。因誉衡公司已偿还了部分借款，对已偿还的部分作为违约金的计算基数，与违约金以补偿性为主兼具一定的惩罚性的性质不符，本案的违约金的计算基数应以誉衡公司未还款金额即8931万元为基数计算。诉讼过程中，因破预警罚息的计算要以股票的涨跌为参照，计算方式较为复杂，为了防止诉讼延误，长证资管公司放弃了2018年3月21日至4月21日间的破预警罚息，是当事人对自己权利的处分，本院予以准许。三、关于保证人白莉惠、朱吉满的责任承担问题白莉惠、朱吉满分别与长证资管公司及誉衡公司签订编号为2018-211号和2018-212号《担保协议》，为誉衡公司的前述债务承担连带保证责任，保证期间为被担保债权到期之日起两年。争议各方在本案所涉合同中约定本案的债权2018年4月26日到期，长证资管公司于2018年7月2日向本院提起诉讼，未超过双方约定的两年的保证期间。白莉惠、朱吉满应按照约定承担相应的保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，因主债务人誉衡公司提供2170万股证券代码为002437的誉衡药业无限售流通股股票作为质押担保，也即债务人自己提供物的担保。因三方签订的《担保协议》第四条还约定，长证资管公司有权直接要求保证人履行本条约定的保证责任，无须以誉衡公司或其他担保方所提供的质押物或连带责任保证在先实现债权为前提条件。本案中，因有约定，债权人应当按照约定实现债权，长证资管公司有权直接要求保证人朱吉满、白莉惠向长证资管公司承担连带清偿责任，无须以誉衡公司提供的质押物在先实现债权为前提条件。四、关于税费的承担问题《股票质押式回购协议1》第五条第（二）款约定：誉衡公司应按时、足额向长证资管公司支付应付金额，并按照规定缴纳与证券交易相关的税费，主要税费包括违约金、经手费、手续费和质押登记费用等。《补充协议》第十五条还约定：“依据相关法律、法规、其他规范性文件或税务机关的要求，融出方（长证资管公司）发生增值税应税行为，应由誉衡公司全额承担相应的税负成本。”上述合同约定誉衡公司应全额承担相应的税负成本，因税费是法律规定必须缴纳的费用，但因长证资管公司并未提交证据证明税费已实际发生，可待实际发生后另行主张。综上，《股票质押式回购协议1》、《股票质押式回购协议2》、《股票质押式回购协议3》、《补充协议》、五份《补充质押协议》及《担保协议》是各方真实的意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，各方应按合同的约定及法律的规定享受权利、承担义务。因本案中债务人誉衡公司涉及重大诉讼活动，出现了提前购回标的证券的条件，经长证资管公司通知后，誉衡公司未履行回购义务，构成违约，应承担相应的违约责任。因双方约定的利息及违约金之和过高，本院酌定按年利率24%计算。2170万股誉衡药业股票权利质押设立，长证资管公司有权对誉衡公司提供质押的2170万股誉衡药业股票折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。本案债权既有主债务人提供的物的担保又有人的担保，且发生了当事人约定的实现担保物权的情形，保证人朱吉满、白莉惠放弃了其人保与债务人的物保相比居次的顺序利益，长证资管公司有权请求保证人朱吉满、白莉惠直接承担连带清偿责任，无须以誉衡公司提供的质押物在先实现债权为前提条件。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一、第七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告哈尔滨誉衡集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告长江证券（上海）资产管理有限公司支付借款本金8931万元及利息、违约金（计算方式为：以本金8931万元为基数，自2018年3月21日至2018年4月21日，按年利率6.5%计算；以本金8931万元为基数，自2018年4月22日起至借款清偿之日止，按年利率24%计算）；二、原告长江证券（上海）资产管理有限公司对被告哈尔滨誉衡集团有限公司质押给长江证券（上海）资产管理有限公司2170万股股票（股票简称誉衡药业、股票代码002437、质押登记号分别为04030020170426L4500555、04030020170510L4501560、04030020170511L4501187、04030020171027L4500590、04030020171031L4500491、04030020171204L4500490）折价或拍卖、变卖的价款在本判决第一项所列债权范围内享有优先受偿权；三、被告白莉惠、被告朱吉满对本判决第一项所列债权承担连带保证责任；四、驳回原告长江证券（上海）资产管理有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告白莉惠、朱吉满承担担保责任后，有权向被告哈尔滨誉衡集团有限公司追偿。本案预交案件受理费520472元，诉讼财产保全费5000元，两项合计525472元，由被告哈尔滨誉衡集团有限公司、被告白莉惠、被告朱吉满共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。审 判 长  夏丽华审 判 员  蹇鹏飞人民陪审员  陈桂荣二○二○一九年一月二十五日法官助理邹艳伟书记员周靓