浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)浙04民初191号原告：陈克川，男，1967年8月17日出生，汉族，住所地：浙江省乐清市，经常居住地：浙江省海宁市华府景苑8幢2单元1404室。委托诉讼代理人：边立鑫，上海和基律师事务所律师。被告：拉萨瑞鸿投资管理有限公司，住所地:西藏自治区拉萨市达孜县。统一社会信用代码：91540126396976121X。法定代表人：陆永，总经理。委托诉讼代理人：王秀峰，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。被告：江苏雅百特科技股份有限公司，住所地:江苏省盐城市青年西路88号。统一社会信用代码：91320900743731816A。法定代表人：唐继勇，董事长。委托诉讼代理人：王秀峰，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。被告：褚衍玲，女，1973年8月20日出生，汉族，住山东省济南市市中区。委托诉讼代理人：王秀峰，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。被告：陆永，男，1969年9月27日出生，汉族，住山东省济南市市中区。委托诉讼代理人：王秀峰，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。被告：姜伟，男，1976年5月24日出生，汉族，住浙江省宁波市北仑区。被告：郑积华，男，1973年1月19日出生，汉族，住浙江省江山市。第三人：上海晨曦股权投资基金管理有限公司，住所地：上海市奉贤区城大路174号一层。统一社会信用代码：91310000MA1FL3435M。法定代表人：林峰，执行董事。委托诉讼代理人：类兴朋，上海市君悦律师事务所律师。原告陈克川与被告拉萨瑞鸿投资管理有限公司（以下简称瑞鸿公司）、江苏雅百特科技股份有限公司（以下简称雅百特公司）、褚衍玲、陆永、姜伟、郑积华、海宁鸿都服饰有限公司，第三人上海晨曦股权投资基金管理有限公司（以下简称晨曦公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月10日受理后，依法适用普通程序进行审理。后原告申请撤回对被告海宁鸿都服饰有限公司的起诉，本院依法裁定准许。本案于2018年11月16日公开开庭进行了审理，原告陈克川的委托诉讼代理人边立鑫，被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永的委托诉讼代理人王秀峰，被告姜伟、郑积华，第三人晨曦公司的委托诉讼代理人类兴朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈克川向本院提出诉讼请求：1、被告瑞鸿公司归还原告借款本金20400万元；2、被告瑞鸿公司支付原告利息1844383.56元及违约金6120万元（暂计至2018年9月9日，请求按照每15日以借款本金20400万元的3%计算违约金至实际清偿日止）；3、被告瑞鸿公司支付原告律师费3059221.92元及财产保全担保保险费189072.52元；4、原告有权以被告陆永提供的质押物（江苏佳铝实业股份有限公司8740万股股权）折价或者以拍卖、变卖该质押物的价款优先受偿上述三项债权；5、第三人晨曦公司协助原告以被告瑞鸿公司提供的质押物（4600万股雅百特股票）折价或者以拍卖、变卖该质押物的价款优先受偿上述1-3项债权；6、被告雅百特公司、褚衍玲、陆永、姜伟对上述三项付款义务承担连带清偿责任；7、被告郑积华以其持有的5090万股驰宏锌锗股票向原告承担连带保证责任；8、本案受理费、保全费由六被告共同承担。事实与理由：2017年6月28日，案外人上海翌银玖德资产管理有限公司（以下简称翌银玖德公司）与被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永签署《借款协议》，由翌银玖德公司代被告瑞鸿公司向第三人晨曦公司归还借款20000万元，继而翌银玖德公司与被告瑞鸿公司成立借款关系，因被告瑞鸿公司将其持有的4600万股雅百特股票质押在第三人晨曦公司名下，各方约定，在被告瑞鸿公司归还翌银玖德公司本息前，第三人晨曦公司同意代翌银玖德公司持有并行使该质押权。2018年8月22日，原告与翌银玖德公司签订《债权转让协议书》，原告受让了翌银玖德公司对被告瑞鸿公司的债权（借款本金20400万元及利息）及从属于该债权的保证债权、质押权，并依法书面通知了被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永。为担保被告瑞鸿公司的上述债务，被告姜伟、郑积华向原告出具了《担保承诺函》，被告姜伟对瑞鸿公司的借款本金及其他应付费用向原告提供连带责任保证。被告郑积华以其持有的5090万股驰宏锌锗股票对瑞鸿公司的上述债务向原告提供连带责任保证。综上，望依法支持原告诉请。被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永答辩称：一、翌银玖德公司代瑞鸿公司偿还的20000万元，其中18000万元是来自于翌银玖德公司向郑磊鑫的借款，对于该18000万元借款，拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）以其持有的1900万股雅百特股票提供质押担保，郑磊鑫也同时起诉了翌银玖德公司，两案是存在关联的，拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）提供的股票质押担保实质也是对于本案瑞鸿公司的欠款所作的担保，不仅仅是对于18000万元借款的担保。二、民间借贷的年利率以24%为限，原告主张的违约金过高。被告姜伟答辩称：瑞鸿公司提供的4600万股雅百特股票质押担保是针对本案借款，拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）提供的雅百特股票质押担保是针对18000万元借款的，原告主张的借款是事实。被告郑积华答辩称：郑积华以5090万股驰宏锌锗股票在扣除其他质权人债权后的余值提供担保，该财产余值即为郑积华的责任限额。第三人晨曦公司答辩称：不同意第五项诉讼请求，翌银玖德公司在转让债权时已明显缺乏清偿能力，原告与翌银玖德公司签署债权转让协议属恶意串通，损害第三人利益，瑞鸿公司提供的股票质押登记在第三人晨曦公司名下，晨曦公司系代持，即使债权转让有效，在翌银玖德公司未通知第三人晨曦公司的情形下，对第三人不发生效力。原告不是质押权登记主体，依法不享有质押权。针对其诉称事实与请求，原告举证如下：1、《借款协议》（YBT-CX-JK）、建行网银电子回执、《借款协议》（YBT-JD-JK）、《债务代偿协议》各一份，中国银行支付业务付款回单四份，证明翌银玖德公司与被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永之间的借款担保合同关系依法成立。2、《借款协议书》、工商银行电子银行回单一份、债权转让协议书、债权转让通知书三份、EMS底单及送达查询各两份，证明原告依法受让了翌银玖德公司对被告瑞鸿公司的债权，附属于该债权上的担保债权一并转让，并已通知债务人。3、《担保承诺函》两份，证明被告姜伟对原告受让的债权及其他所有应付费用等向原告提供连带责任保证；被告郑积华以其持有的5090万股驰宏锌锗股票（代码：600497）为限对原告受让的债权承担连带保证责任。4、《股权质押合同》（YBT-CX-ZY）、证券质押登记证明各一份，证明被告瑞鸿公司在向第三人晨曦公司借款时，以其持有的4600万股雅百特股票提供质押担保，并办理了质押登记，质押权合法有效。5、《股权质押合同》一份、股权出质登记材料，证明被告陆永以其持有的江苏佳侣实业股份有限公司（以下简称佳侣公司）79.45%股权计8740万股为被告瑞鸿公司与翌银玖德公司签订的《借款协议》（YBT-CX-JK）提供质押担保，并已办理出质登记。6、《保证合同》（YBT-JD-BZ1、YBT-JD-BZ2）两份，证明被告雅百特公司、陆永、褚衍玲为被告瑞鸿公司《借款协议》（YBT-CX-JK）中的债务承担连带保证责任。7、《民事委托代理合同》、律师代理费发票、财产保全保险费发票，证明原告陈克川为本案支付了律师费3059221.92元、保全保险费189072.52元。经质证，被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永对证据1、2的真实性没有异议，但翌银玖德公司代偿的金额是20000万元，没有20400万元；证据3与其无关；证据4的真实性没有异议，当时质押登记的股票是6600万股，于2017年9月28日对其中的2000万股解除了质押登记，之所以在债务尚未清偿的情形下解除部分质押，是因为拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）以其持有的1900万股雅百特股票提供了质押担保，拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）提供的股票质押担保的是本案借款，不仅是翌银玖德公司向郑磊鑫的18000万元借款；对证据5、6、7的真实性没有异议。被告姜伟、郑积华对原告提供的证据没有异议。第三人晨曦公司对证据1没有异议，证据2中的债权转让协议书，应属恶意串通，不予认可；其他证据与晨曦公司无关，不发表意见。被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永、姜伟、郑积华未提供证据。第三人晨曦公司提供了以下证据：1、《承诺函》一份，证明翌银玖德公司对第三人晨曦公司的特定信托产品提供担保，双方间存在债权债务关系。2、起诉状、立案通知书，证明因翌银玖德公司未履行担保义务，第三人晨曦公司已提起诉讼。3、启信宝网站截图，证明翌银玖德公司的资产已被法院查封，债务缠身，在转让本案债权时已丧失清偿能力。原告质证认为，证据1、2与本案没有关联性，证据3也无法证明翌银玖德公司已缺乏清偿能力。被告瑞鸿公司、雅百特公司、褚衍玲、陆永、郑积华质证认为上述证据与其无关。被告姜伟质证称翌银玖德公司在2018年9月份前并未涉诉，对外有大量债权，完全可以覆盖翌银玖德公司债务，晨曦公司称翌银玖德公司当时债务缠身不符合事实；晨曦公司的2亿元借款已经归还，登记在晨曦公司名下的4600万股股票质押，晨曦公司应当配合原告实现质押权。经审查，本院认证认为，原告提供的证据，各被告对真实性均无异议，予以认定；第三人认为翌银玖德公司向原告转让债权属恶意串通，没有依据，本院不予采信；第三人晨曦公司提供的证据，系其与翌银玖德公司间的债权债务关系，与本案争议无关，不予认定。本案审理中，晨曦公司认为其代翌银玖德公司持有质押权，因晨曦公司与翌银玖德公司间存在债权债务关系，翌银玖德公司转让债权是否真实，晨曦公司无法确认，为了查明本案事实，故申请翌银玖德公司为第三人参加诉讼。本院经审查认为，翌银玖德公司法定代表人姜伟系本案被告，已到庭参加诉讼，姜伟对翌银玖德公司与原告间的债权转让关系没有异议，故晨曦公司的申请，本院不予准许。本院经审理认定事实如下：2017年5月24日，瑞鸿公司与晨曦公司、雅百特公司、陆永签订《借款协议》（YBT-CX-JK）一份，约定晨曦公司向瑞鸿公司出借资金最高20000万元，借款期限一个月，年利率18%；瑞鸿公司以其持有的6600万股雅百特股票提供质押担保，雅百特公司、陆永对借款本息、违约金及其他费用承担连带保证责任等。同日，瑞鸿公司与晨曦公司另行签订了《股权质押合同》（YBT-CX-ZY），对股票质押的事项进行了约定，并于次日办理了质押登记（后于2017年9月28日解除了其中2000万股的质押登记）。2017年5月27日，晨曦公司将20000万元借款转账给瑞鸿公司。2017年6月28日，瑞鸿公司与翌银玖德公司、雅百特公司、陆永、褚衍玲签订《借款协议》（YBT-JD-JK）一份，约定瑞鸿公司向翌银玖德公司借款，借款金额21000万元，借款期限15天，借款用于归还瑞鸿公司向晨曦公司的20000万元借款及利息300万元以及应付翌银玖德公司的100万元融资顾问费；借款年利率48%，如未按期归还本息的，瑞鸿公司还应支付借款金额3%的违约金，超过15日仍未归还的，瑞鸿公司需按每15日为一周期向翌银玖德公司支付借款金额3%的违约金；瑞鸿公司需承担因履行本协议而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公证费等）；瑞鸿公司以其持有的6600万股雅百特股票提供质押担保，鉴于该部分股票已质押于晨曦公司名下，在瑞鸿公司还清借款本息前，各方同意由晨曦公司代为质押登记并行使质押权；雅百特公司、陆永、褚衍玲对本协议下的借款本息、违约金及其他费用承担连带保证责任。同日，雅百特公司、陆永及褚衍玲又分别与翌银玖德公司签订了编号为YBT-JD-BX1、YBT-JD-BX2的《保证合同》两份，约定雅百特公司、陆永、褚衍玲对瑞鸿公司于《借款协议》（YBT-JD-JK）项下的义务向翌银玖德公司提供连带责任保证，保证期间为主合同履行期限届满之日起两年等。2017年6月30日，瑞鸿公司、雅百特公司、陆永、褚衍玲、晨曦公司与翌银玖德公司签订《债务代偿协议》一份，约定瑞鸿公司对晨曦公司负有债务20000万元，由翌银玖德公司代偿，借款利息300万元，仍由瑞鸿公司支付，晨曦公司确认收到翌银玖德公司、瑞鸿公司于当日支付的代偿款20000万元及利息300万元；瑞鸿公司与晨曦公司关于《借款协议》（YBT-CX-JK）项下的债权债务已履行完毕，各方同意晨曦公司继续持有6600万股雅百特股票的质押权，作为瑞鸿公司向翌银玖德公司清偿债务的担保，担保范围包含主债务、利息、违约金、翌银玖德公司为实现债权而发生的所有费用等，在瑞鸿公司债务清偿完毕后，晨曦公司将按翌银玖德公司的要求办理撤销质押手续；瑞鸿公司、雅百特公司、陆永、褚衍玲、翌银玖德公司一致确认，翌银玖德公司依据《借款协议》（YBT-JD-JK）对瑞鸿公司享有的债权本金为20400万元（包括翌银玖德公司按照本协议代偿的20000万元），利息及违约金按《借款协议》（YBT-JD-JK）约定执行。2017年9月27日，陆永与翌银玖德公司签订《股权质押合同》一份，约定为担保瑞鸿公司履行《借款协议》（YBT-JD-JK）项下的义务，陆永以其持有的佳侣公司79.45%股权共计8740万股向翌银玖德公司提供质押担保等。同日，向工商部门办理了出质登记。2018年5月31日，陈克川与翌银玖德公司、姜伟签订《借款协议书》，翌银玖德公司确认向陈克川借款本金16350万元，借款年利率22%，翌银玖德公司法定代表人姜伟承担连带保证责任。2018年8月22日，翌银玖德公司与陈克川签订《债权转让协议书》一份，约定翌银玖德公司将其依据《借款协议》（YBT-JD-JK）、《债务代偿协议》对瑞鸿公司享有的债权及相应担保权利转让给陈克川。陈克川通过EMS快递向瑞鸿公司、雅百特公司、陆永、褚衍玲送达了《债权转让通知书》。2018年8月26日，姜伟、郑积华分别向原告陈克川出具《担保承诺函》，姜伟承诺对瑞鸿公司《借款协议》（YBT-JD-JK）、《债务代偿协议》项下应归还的借款本金20400万元、利息及实现债权的费用等承担连带保证责任。郑积华承诺以其持有的5090万股驰宏锌锗股票对瑞鸿公司《借款协议》（YBT-JD-JK）、《债务代偿协议》项下应归还的借款本金、利息及实现债权的费用等承担连带保证责任，郑积华承担保证责任仅限上述股票及其附属权利，陈克川不得对郑积华的其他财产采取任何法律措施及追索。原告为本案财产保全支付了189072.52元的担保保险费。原告称其为本案支付律师代理费3059221.92元。本院认为：瑞鸿公司向晨曦公司的20000万元借款，由翌银玖德公司代偿，事实清楚，各方对此并无异议。翌银玖德公司与瑞鸿公司就代偿的款项签订了《借款协议》（YBT-JD-JK），双方据此形成了借款关系。关于借款的金额，陈克川认为，《债务代偿协议》已确认借款本金为20400万元，其中20300万元为代偿的本金及利息，100万元为瑞鸿公司应付翌银玖德公司的融资顾问费。对此，本院认为，关于瑞鸿公司与翌银玖德公司间的借款关系，双方已约定了高额的利息，该笔融资顾问费实际上也是瑞鸿公司的融资成本，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，该100万元不应认定为借款本金，剩余的20300万元，根据《债务代偿协议》，应当认定为瑞鸿公司向翌银玖德公司的借款本金。瑞鸿公司辩称借款本金为20000万元，与《债务代偿协议》的约定明显不符，对该抗辩，本院不予支持。现翌银玖德公司将对瑞鸿公司的该笔借款债权转让给原告陈克川，并已依法通知了债务人，债权转让关系依法成立，根据《中华人民共和国合同法》第八十一条的规定，担保权利一并转让，借款人及担保人应当向原告陈克川履行义务。瑞鸿公司辩称拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）为本案借款提供了1900万股雅百特股票质押，虽然在《借款协议》（YBT-JD-JK）中确有约定，但并未办理质押登记，也未得到登记的质押权人郑磊鑫的认可。因此，原告陈克川对拉萨纳贤投资合伙企业（有限合伙）持有的1900万股雅百特股票不享有质权，被告瑞鸿公司的主张，没有相应的事实及法律依据。瑞鸿公司以其持有的4600万股雅百特股票为本案借款提供质押担保，登记在第三人晨曦公司名下，晨曦公司确认系代翌银玖德公司持有，根据《债务代偿协议》，晨曦公司应当配合翌银玖德公司实现质权，因翌银玖德公司将债权转让给了原告，晨曦公司应当配合原告实现质权。晨曦公司辩称未收到债权转让通知，债权转让对其不发生效力，且翌银玖德公司转让债权属恶意串通，损害了第三人利益，原告对该4600万股雅百特股票不享有质权。但晨曦公司提供的证据并不足以证明其上述主张成立，晨曦公司现已知悉了债权转让的事实，根据约定，其应当配合实际质权人陈克川行使质权。对于原告陈克川受让的债权，被告陆永以其持有的佳侣公司79.45%股权共计8740万股提供质押担保，并已办理出质登记，依照《中华人民共和国物权法》第二百二十六的规定，质权依法设立，原告有权就该股权折价，或者拍卖、变卖该股权所得的价款优先受偿。被告雅百特公司、陆永、褚衍玲、姜伟系本案借款的保证人，应对瑞鸿公司的债务承担连带清偿责任。被告郑积华以其特定财产即5090万股驰宏锌锗股票提供担保，该担保明显不属于保证，用于担保的股票也未在证券登记结算机构办理出质登记，依照《中华人民共和国物权法》第二百二十六的规定，原告对该股票不享有质权。因此，原告对被告郑积华的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。对于原告主张的借期内利息，应以借款本金20300万元为基数，按照年利率22%计算15日为1835342元，超出部分，本院不予支持。对于逾期还款违约金，原告主张每15日按照借款本金的3%计算，标准明显超过了民间借贷年利率24%的最高保护标准，故对超出部分，本院亦不予支持。原告主张的财产保全担保保险费189072.52元，根据约定，应由被告瑞鸿公司承担，各被告也未提异议，本院予以支持。原告主张的律师代理费3059221.92元，根据约定，应当由被告瑞鸿公司承担。原告虽未提供相应的支付凭证，但代理人已开具了发票，原告也确已委托了律师，势必产生相应的费用。鉴于本案虽然涉及借款金额巨大，但双方争议不大，本院认为，原告完全按照诉讼标的额计算律师费，并不全面，根据案件实情，本院酌定对其中的230万元，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十一条、第八十二条、第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款、第二百二十六条、第二百二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告拉萨瑞鸿投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内归还原告陈克川借款本金20300万元并支付利息1835342元；二、被告拉萨瑞鸿投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告陈克川违约金（以借款本金20300万元为基数自2017年7月14日起，按照年利率24%计算至实际清偿日止）；三、被告拉萨瑞鸿投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告陈克川保全担保保险费189072.52元及律师代理费230万元；四、对于上述三项债务，原告陈克川有权以被告拉萨瑞鸿投资管理有限公司持有的4600万股雅百特股票（登记质权人：上海晨曦股权投资基金管理有限公司）及被告陆永持有的江苏佳侣实业股份有限公司8740万股股权（登记质权人：上海翌银玖德资产管理有限公司）折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款优先受偿；五、被告江苏雅百特科技股份有限公司、褚衍玲、陆永、姜伟对上述第一、二、三项付款义务承担连带清偿责任；六、驳回原告陈克川的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1392318元，财产保全费5000元，合计1397318元，由原告负担35613元，由被告拉萨瑞鸿投资管理有限公司、江苏雅百特科技股份有限公司、褚衍玲、陆永、姜伟负担1361705元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，具体金额依照《诉讼费用交纳办法》第十七条之规定，按上诉人上诉请求数额确定，汇至浙江省财政厅非税收入结算分户，账户为19000101040006575401001，开户银行为农业银行杭州市西湖支行营业中心。逾期不交按自动放弃上诉处理。）审判长 褚 翔审判员 汪先才审判员 赵 超二〇一九年一月二十二日书记员 吴 宵