温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0302民初1586号 原告（案外人）：余麟，男，1980年4月22日出生，汉族，住温州市龙湾区。 原告（案外人）：余彬，男，1981年12月1日出生，汉族，住温州市龙湾区。 二原告共同委托诉讼代理人：郑巍立，北京德恒（温州）律师事务所律师。 二原告共同委托诉讼代理人：孙克丰，北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告（申请执行人）：广发银行股份有限公司温州龙湾支行，住所地：温州市龙湾区永中西路万鑫锦园122-124室。 主要负责人：王朝晖，该支行行长。 委托诉讼代理人：潘杨义，男。 委托诉讼代理人：张长弓，男。 第三人（被执行人）：余崇虎，男，1953年9月28日出生，汉族，住温州市龙湾区。 第三人：邹月香，女，1958年2月28日出生，汉族，住温州市龙湾区。 原告余麟、余彬与被告广发银行股份有限公司温州龙湾支行（以下简称广发银行）及第三人余崇虎案外人执行异议之诉一案，本院于2018年2月12日立案后，依法适用普通程序，于2018年4月25日公开开庭进行了审理。原告余麟、余彬的委托诉讼代理人郑巍立、孙克丰，被告广发银行的委托诉讼代理人潘杨义以及第三人余崇虎到庭参加诉讼。后本院依职权追加邹月香为本案第三人，并于2018年11月19日再次公开开庭进行了审理。原告余建乐的委托诉讼代理人郑巍立，被告广发银行的委托诉讼代理人张长弓以及第三人余崇虎到庭参加诉讼。第三人邹月香经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余麟、余彬向本院提出诉讼请求：1.不得执行坐落于温州市龙湾区××镇××楼××村的房屋及土地使用权（房屋所有权证号：温房权证龙湾区字第0××2号，集体土地使用证号：温集用（2000）第14282号）；2.确认上述房屋及土地使用权归二原告所有；3.本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：余麟、余彬系余崇虎与邹月香的儿子。2004年9月1日，余麟、余彬与余崇虎、邹月香签订了《房屋析产协议书》和《土地使用权析产协议书》，双方将坐落于龙湾区××镇××楼××村××层××层的房屋及土地使用权（房屋所有权证号：温房权证龙湾区字第0××2号，集体土地使用证号:温集用（2000）第14282号）进行了析产，余彬分得其中一间半一层房屋（地号龙湾133-54-1,建筑面积47.95平方米）及一间一层房屋的土地使用权（地号2-3-38206-20-2，用地面积45.45平方米），余麟分得其中一间二层和半间一层房屋（地号龙湾133-54-2，建筑面积74.58平方米）及一间二层房屋的土地使用权（地号2-3-38206-20-4，用地面积45.05平方米）。上述两份析产协议书在龙湾区公证处办理了公证，诉争房屋也已经交由余麟、余彬占有使用，因广发银行与浙江宏源无纺布有限公司、温州诚远制革有限公司、朱秀仁、林小梅、浙江中奥革业有限公司、余崇虎、缪可品金融借款合同纠纷案，鹿城区人民法院于2017年7月11日作出（2017）浙0302执5257号执行裁定书，查封了涉案房屋及土地使用权。为此，余麟、余彬对执行标的提出书面异议，鹿城区人民法院于2018年2月1日作出（2017）浙0302执异1080号执行异议裁定，驳回了余麟、余彬的执行异议。二原告认为，本案涉案房屋在被查封之前已经依法析产，且已为余麟、余彬占有使用，故涉案房屋及土地的权利已属于余麟、余彬实际所有，应当排除对涉案房屋的执行。 被告广发银行辩称，集体土地使用权确认必须经过县级人民政府登记，核发证书来确认，不能被使用权人自由处分。不动产的转移应当以登记为准，涉案房屋及土地使用权均还登记在余崇虎名下。余崇虎称不能过户是有原因的，但其没有提供不能过户的原因。 第三人余崇虎述称，本人是农村户口，当时不动产转移登记不能办理，父母一方死亡后，才能把财产转移给儿子。涉案房屋分给余麟、余彬已经十几年了，一直由余麟、余彬占有处置，现在该房屋是出租给他人使用。该房屋是70年代建造的，现在已经很老旧了。 本院经审理认定事实如下：涉案坐落于龙湾区××镇××楼××村的宅基地使用权和房屋所有权均登记在余崇虎名下，权证号分别为:温集用（2000）字第14282号、温房权证龙湾区字第0××2号。余麟、余彬系余崇虎与邹月香的儿子。2004年9月1日，余崇虎、邹月香、余麟、余彬共同签订《房屋析产协议书》一份，载明：协议人家庭在温州市龙湾区××镇××楼××村××层××层房屋，地号龙湾133-54-1、2，建筑面积122.53平方米，有温房权证龙湾区字第0××2号《中华人民共和国房屋所有权证》和第0001064号《温州市房产管理局龙湾分局公证联系单》为凭。现经全体协议人协商一致，同意将上述房屋分析如下：余彬分得上述一间半一层房屋，地号龙湾133-54-1,建筑面积47.95平方米。2.余麟分得上述一间二层和半间一层房屋，地号龙湾133-54-2,建筑面积74.58平方米。同日，余崇虎、邹月香、余麟、余彬又共同签订《土地使用权析产协议书》一份，载明：协议人家庭在温州市龙湾区××镇××楼××村××层××层房屋的土地使用权，地号2-3-38206-20-2、4，用地面积90.5平方米，有温集用（2000）字第14282号《中华人民共和国集体土地使用证》和第0000394号《温州市土地管理局龙湾分局公证联系单》为凭。现经全体协议人协商一致，同意将上述土地使用权分析如下:1.余麟分得上述一间二层房屋的土地使用权，地号2-3-38206-20-4，用地面积45.05平方米。2.余彬分得上述一间一层房屋的土地使用权，地号2-3-38206-20-2,用地面积45.45平方米。上述两份析产协议书均在温州市龙湾区公证处办理了公证。双方至今未办理房屋所有权及土地使用权的转移登记手续。 另查明：本院于2016年11月8日对广发银行与被告浙江宏源无纺布有限公司、温州诚远制革有限公司、浙江中奥革业有限公司、朱秀仁、林小梅、余崇虎、缪可品金融借款合同纠纷一案作出（2016）浙0302民初4028号民事判决书，判决：浙江宏源无纺布有限公司偿还广发银行借款本金750万元、期内利息442601.04元、以及期内利息的复利、逾期利息（截止2016年10月11日，尚欠期内利息的复利39926.26元、逾期利息343904.69元；之后的复利以期内利息442601.04元为基数、逾期利息以本金750万元为基数，均按年利率8.8275%计算至判决确定的履行之日止）；温州诚远制革有限公司、浙江中奥革业有限公司、朱秀仁、林小梅、余崇虎、缪可品分别在750万元范围内对上述第一项债务承担连带偿还责任；等等。该民事判决书生效后，广发银行向本院申请执行。本院于2017年7月11日作出（2017）浙0302执5257号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人温州诚远制革有限公司、浙江中奥革业有限公司、朱秀仁、林小梅、余崇虎、缪可品银行存款750万元或查封、扣押、冻结、拍卖、变卖其相应价值的财产，并于2017年7月20日作出（2017）浙0302执5257号协助执行通知书，查封被执行人余崇虎温州市龙湾区××镇××楼××村的房屋所有权及土地使用权（所有权证号：温房权证龙湾区字第0××2号，土地使用权证号：温集用（2000）第14282号）。案外人余麟、余彬知晓后，向本院提出执行异议。本院于2018年2月1日作出（2017）浙0302执异1080号执行裁定书，裁定驳回案外人余麟、余彬的执行异议。余麟、余彬对该裁定不服，遂提起本案诉讼。 上述事实，由（2017）浙0302执5257号执行裁定书及协助执行通知书、温州市不动产登记信息查询记录、《房屋析产协议书》及公证书、《土地使用权析产协议书》及公证书、房屋所有权证、集体土地使用证、（2016）浙0302民初4028号民事判决书、（2017）浙0303民初1542号民事判决书、（2017）浙03民终3282号民事裁定书、（2017）浙0302执异1080号执行裁定书等证据以及当事人的陈述予以证实。 本院认为，案外人对登记在被执行人名下的不动产主张其系不动产的实际权利人请求排除执行的，应当依据《物权法》等相关规定对执行标的物的权利归属进行审查。根据我国《物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。第十四条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记时发生效力。本案中，余麟、余彬与余崇虎、邹月香签订的析产协议书，名为“析产”，但实际上并不是家庭成员对家庭共有财产的分割，而是余崇虎、邹月香将其所有的涉案不动产赠与余麟、余彬，性质上应属于家庭成员之间的财产赠与。该析产协议书虽经公证生效，但双方并未办理涉案不动产的过户登记，不发生物权变动效力，余麟、余彬只是依据合同享有要求办理过户登记的债权请求权，尚未取得赠与物的物权，故其要求排除执行并确认涉案房屋所有权及土地使用权归其所有，缺乏依据，本院不予支持。第三人邹月香经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案审理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第二百四十条、第三百一十二条规定，判决如下： 驳回原告余麟、余彬的诉讼请求。 案件受理费8050元，由原告余麟、余彬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  郭靓斐 人民陪审员  朱春兰 人民陪审员  徐胜珍 二〇一九年一月十日 书 记 员  祁森炜