天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7582号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，地址河北省石家庄市桥西区自强路6号。主要负责人：王翔，经理。委托诉讼代理人：张彦生，河北众兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘学忠，男，1953年11月1日出生，汉族，住天津市静海区。委托诉讼代理人：杨艳，天津君辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑旭飞，男，1990年4月8日出生，汉族，住河北省新乐市。被上诉人（原审被告）：郑聪贵，男，1969年12月16日出生，汉族，住河北省新乐市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称人保财险石家庄分公司）因与被上诉人刘学忠、郑旭飞、郑聪贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院(2019)津0118民初6257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险石家庄分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。首先，被上诉人刘学忠的护理费应按农村标准计算，即每天63.19元。其次，鉴定费不是直接损失，不属于保险公司赔偿责任。再次，精神损害抚慰金过高，认可2000元。被上诉人刘学忠辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。护理费应按居民服务业标准每天123.44元计算。鉴定费是查明伤情支出的必要合理费用，应由上诉人承担。精神损害抚慰金十级伤残支持5000元是合理的。被上诉人郑旭飞、郑聪贵未作答辩。刘学忠向一审法院起诉请求：1.判令对方赔偿医疗费48186.54元、住院伙食补助费4600元、误工费14760元、营养费3000元、护理费15750元、残疾赔偿金34597.50元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元、交通费800元、残疾辅助器具费1070元、施救费300元、电动三轮车损失6600元。以上损失，首先由人保财险石家庄分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额内赔偿，不足部分在机动车商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）限额内承担，仍有不足部分由侵权人承担；2.诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2019年2月22日18时6分许，郑旭飞驾驶车牌号为冀Ａ×××××的小型客车，沿崔杨路由西向东行驶至天津市静海区崔杨路与丰崔路交口因违反交通信号灯通行规定，与沿丰崔路由南向北行驶的刘学忠驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成双方车辆损坏，刘学忠受伤的交通事故。经天津市公安局静海分局交通警察支队大邱庄大队认定：郑旭飞负事故的全部责任，刘学忠不负事故责任。事故后刘学忠被送往天津市静海区医院住院治疗46天，支付医疗费48160.54元（包括郑旭飞垫付8133.18元；不包括复印费26元）。刘学忠伤情出院诊断为：1.右髌骨粉碎性骨折；2.左肘、左手软组织挫伤；3.头皮挫伤；4.双侧鼻骨骨折；5.鼻部、右耳廓裂伤缝合术后；6.右膝关节积液；7.右膝关节前交叉韧带Ｉ度损伤，内侧副韧带Ｉ-ｌＩ度损伤；8.外侧半月板ＩＩ度损伤；9.右膝软组织挫伤；10.高血压病3级高危；11.右下肢腓肠肌静脉血栓形成。经刘学忠申请，一审法院依法委托天津市天宏物证司法鉴定所进行伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限评定，该鉴定所于2019年7月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘学忠右膝关节功能损伤符合十级伤残。刘学忠自外伤之日起误工期为180天，护理期限为90天，营养期限为60天。刘学忠支付鉴定费3000元。刘学忠因此次交通事故支付施救费300元。刘学忠为农村居民。刘学忠当庭认可人保财险石家庄分公司为电动车定损800元。刘学忠提交的票据中有两张天津市静海区来正源大药店开具的发票，其中一张为购买拜瑞妥，金额为550元；另一张为购买秦皮接骨胶囊（价格230元）、铁拐、坐便椅、轮椅（后三项价格为1070元，即刘学忠主张的残疾辅助器具费）。在规定的补充举证期间，刘学忠提交了天津市春鹏预应力钢绞线有限公司出具的两份证明，第一份证明刘学忠为该单位员工，自2011年7月一直在其单位从事厨师工作；另一份证明刘学忠工资发放形式为银行转账，转账账户02×××19为该单位账户；证明2019年1月29日个人账号转出的1500元为刘学忠工资，由单位财务经理王艳华个人账户转出。刘学忠当庭提交的误工证明中包括刘学忠2019年2月22日因交通事故受伤请假至今，未到单位上班，单位扣发其全部工资。落款时间为2019年9月4日，加盖天津市春鹏预应力钢绞线有限公司印章。刘学忠提交的农业银行卡交易明细清单中，2018年6月、2018年7月、2018年8月、2018年9月、2018年10月、2018年11月、2018年12月、2019年1月，分别由02×××19转入2220元、2293元、2220元、2293元、2293元、2220元、2367元、2220元，事故前8个月月平均工资为2265.75元。另查，郑旭飞驾驶的事故车辆登记所有人为郑聪贵。该车在人保财险石家庄分公司投保交强险和商业三者险1000000元，不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，造成公民人身损害的依法应予赔偿。因郑旭飞负事故的全部责任，其驾驶的事故车辆在人保财险石家庄分公司投保交强险和商业三者险，故首先应由人保财险石家庄分公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险责任限额内承担。郑旭飞垫付8133.18元，刘学忠应予返还。鉴定意见系依法委托有资质的鉴定机构作出，程序合法，依据充分，对其确定的伤残等级、护理期限、营养期限，一审法院予以确认。刘学忠主张的医疗费中包括26元复印费，应予扣除；根据刘学忠伤情，其在天津市静海区来正源大药店购买拜瑞妥、秦皮接骨胶囊，并无不妥，对其主张的此部分外购药，一审法院予以支持。刘学忠主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、施救费，证据充分，一审法院均予以支持。刘学忠提交的证据能够证实其虽已满60周岁但仍在工作的事实，对其主张误工费一审法院予以支持，误工期限虽鉴定为180天，但至评残前一日为146天，误工期限应按146天计算；其误工费计算标准按其事故前月平均工资每月2265.75元计算。关于护理费，刘学忠提交的证据不足以证实其主张的按每天240元计算40天的诉讼请求，护理费标准按每天123.44元计算，支持鉴定期间90元。根据刘学忠在本次事故中的过错程度及当地生活水平，一审法院酌情支持精神损害抚慰金5000元。根据刘学忠伤情，营养费酌情支持每天30元。根据刘学忠伤情、住院时间、复查次数，酌情支持交通费500元。关于电动车车损，人保财险石家庄分公司认可车损800元，刘学忠无异议，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由承担商业险的保险公司在商业三者险限额内赔偿。关于非医保用药是否属于保险范围，因保险条款系格式条款，不应作扩大解释，同时人保财险石家庄分公司未提交其已经尽到提示说明义务的相关证据，且如何诊疗和用药是医疗机构根据伤者的伤情所决定的，故医保外医疗费应当赔偿。刘学忠损失依法认定如下：医疗费48160.54元、住院伙食补助费4600元（100元/天×住院46天）、营养费1800元（30元/天×鉴定60天）、误工费11026.65元（2265.75元/30天×146天）、护理费11109.60元（123.44元/天×鉴定90天）、残疾赔偿金34597.50元（23065元/年×15年×10%）、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费1070元、鉴定费3000元、交通费500元、施救费300元、电动车车损800元，以上共计121964.29元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决：一、人保财险石家庄分公司在交强险责任限额内赔偿刘学忠医疗费10000元、误工费11026.65元、护理费11109.60元、残疾赔偿金34597.50元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费1070元、交通费500元、施救费300元、电动车车损800元，以上共计74403.75元；二、人保财险石家庄分公司在商业三者险责任限额内赔偿刘学忠医疗费38160.54元、住院伙食补助费4600元、营养费1800元、鉴定费3000元，以上共计47560.54元；三、刘学忠返还郑旭飞8133.18元。以上给付事项于判决生效后十日内给付（人保财险石家庄分公司给付款中的114333.11元直接打入刘学忠在中国农业银行开设的银行卡中，卡号为62×××78；余款7631.18元直接打入郑旭飞在中国农业银行开设的银行卡中，卡号为62×××78；郑旭飞承担的诉讼费已在此处处理完毕）。如果未按判决规定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费502元，减半收取由郑旭飞负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点一是刘学忠的护理费是否应按农村标准计算；二是一审法院支持精神损害抚慰金5000元是否过高；三是鉴定费是否应由上诉人承担。关于护理费，一审法院根据鉴定意见认定的护理期限，以上年度居民服务、修理和其他服务业工资标准支持其护理费并无不妥，上诉人有关应按农村标准计算的主张没有依据，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，刘学忠因本次事故致十级伤残，一审法院根据刘学忠在本次事故中的过错程度及当地生活水平，酌情支持精神损害抚慰金5000元，未超出合理范围，上诉人认为过高，认可2000元，但不能就该数额提供依据，对其该项上诉主张，本院不予支持。关于鉴定费，系为查明和确定刘学忠因本次交通事故所致伤情发生的必要、合理费用，依法应由上诉人承担，对上诉人的该项上诉主张，本院亦不予支持。综上所述，人保财险石家庄分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  狄建庆审判员  刘爱民审判员  常方圆二〇一九年十二月六日法官助理李雷雷书记员路娟