贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终1944号上诉人（原审原告）：台江县新华副食品批发部。地址：台江县萃文园4-1-60号门面。经营者：李再娥，女，汉族，1972年9月5日出生。湖南省冷水江苏市镇筻溪村4组005号。被上诉人（原审被告）：贵州贵牛销售管理有限公司。法定代表人：贾琼，董事长。住所地:凯里市未来城51栋2单元15楼（层）。上诉人台江县新华副食品批发部因与被上诉人贵州贵牛销售管理有限公司经销合同纠纷一案，不服凯里市人民法院（2018)黔2601民初6888号民事判决书,向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。台江县新华副食品批发部上诉请求：1.请求撤销凯里市人民法院（2018)黔26001民初6888号第三项判决，并依法改判或发回重审。事实与理由：一审法院认为上诉人在经销合作中存在窜货销售违约在先行为，认定事实完全错误，缺乏事实依据。上诉人不存在窜货销售行为，更不存在违约在先的情形。一审法院认定被上诉人不向上诉人发货并退回货款的违约责任，归责于上诉人违约在先，显然是查明事实不清，认定事实错误。被上诉人违反《经销合同》约定，不顾及上诉人经营的台江区域市场供需，硬性向包括上诉人在内的全州各经销商增加派发销售任务。被上诉人构成根本违约，应当依法承担违约赔偿责任以及向上诉人兑现补偿相关费用。被上诉人还存在民事欺诈行为，被上诉人与经销商合作中，常常采取“套路”方式侵害上诉人的权益和利益，具有严重社会危害性，扰乱市场秩序、破坏市场诚信。被上诉人为达到自身目的，先采取格式条款合同与经销签订合同，诱使经销商与其合作。而后，当经销商投入一定的资金后，在合作中途，被上诉人对处于弱势的经销商提出不平等要求，加重经销商的销售任务。并以不发货、以后不继续合作等方式要挟经销商，强迫经销商签订其事先准备好的所谓补充协议签字，且故意在格式合同书中预留空白栏，事后擅自填写，意图以合法形式掩盖不法目的，并虚构事实单方面对经营商认定窜货和给予罚款，故意给经销商制造违约情形，侵害经销商的利益，达到侵占有经销商的合法收益和财产权益，包括上诉人在内的全州各经销商深受其害。此外，被上诉人还存在着这样不法情形：本案中，被上诉人借口将上诉人一方签字的《经销合同》带回单位盖章为由，将上诉人应当持有的一份合同书进行扣押。上诉人为主张权益向其索要时，被上诉人却称与上诉人没有签订经销协议，以此为由拒绝向上诉人发货，其目的是意图造成上诉人无法主张权益。上诉人向凯里市广场路派出所报案，被上诉人才被迫将该合同交给上诉人。而且上诉人对该合同中上诉人亲书的补充约定擅自删改。此外，在双方合同没有解除时，被上诉人四处恶意散播谣言，诽镑上诉人销售的牛栏山酒品为假酒，损毁上诉人的商业信誉，从2017年至2018年两年合作合同内容整体合作来看，体现被上诉人从始至今以抢市场洗钱为目的，虚构变更合同形式，伪造违约事实，抢夺A类市场劳动成果，以此达到再次招商洗钱行为，被上诉人行为极其恶劣。台江县新华副食品批发部向一审法院诉请：一、解除原、被告2018年3月30日签订的《经销合同》；二、被告赔偿原告续租仓储场所租金损失12000元；三、被告赔偿原告续聘劳务人员损失12600元；四、被告向原告支付2018年、2019年剑河县区域牛栏山系列酒品市场销售额1%的经济损失补偿32000元；五、被告向原告支付下欠的2017年经销牛栏山系列酒品8%的返利132534.88元；六、被告将原告库存的牛栏山系列酒品退回，返还该货款188571元；七、被告退还合同押金10000元；八、被告退还原告2018年结余货款2187元。一审法院查明：告与被告就牛栏山系列酒品的合作进行协商，由原告在台江县、剑河县两区域为被告销售、推广牛栏山系列酒品。2017年1月1日，双方就两县的酒品合作经销分别签订了《经销合同》，合同期限为2017年1月1日至同年12月31日，原告向被告就两份合同分别交纳10000元保证金。2017年6月25日，原、被告双方签订《经销商补充协议》，约定：2017年7月1日至同年12月31日，原告销售回款任务为115万元，被告给予8%的返利，如未按要求完成达标，取消未完成品项返利，原告不得进行跨区跨城窜货销售，并严格遵守被告的市场价格管理规定，如发现窜货、恶意冲货、乱价的现象，一经查实，直接取缔经销资格，终止经销合同。合同签订后，原告在经营过程中，被告发现原告有低于市场价格销售产品及恶意窜货等行为，且未完成合同约定的销售任务，但被告本着合作共赢扶持经销商共同发展的态度，仍给予原告适当返利47147元，并由原、被告签署《2017年台江市场销售说明》予以确认。2018年，原、被告双方继续合作，并于同年3月30日就2018年的合作签订《经销合同》，合同主要约定：“经销地域范围为台江县。合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日。乙方在指定的销售区域或渠道对甲方所指定的产品进行销售，完成甲、乙双方制定的销售目标。乙方将约定的甲方产品作为主营产品，不得经营与甲方产品形成竞争的同类产品，一经发现，甲方将给予经济处罚，并有权终止乙方对甲方产品的经销权。从2018年1月1日至2018年12月31日的销售回款任务为200万元。乙方向甲方交纳保证金10000元，如发现乙方有违反本制度第一条规定之保证内容的，甲方有权扣除部分或全部保证金。乙方违约造成甲方解除合同的，乙方所余产品不予退货。”合同签订后，2018年8月，被告发现原告在经营中存在窜货行为。同年8月29日，原告向被告转款4.8万元，但后续货款未按其承诺的3天时间支付。2018年9月1日，被告向原告送达书面《关于台江新华批发部串货处罚通知》，对原告的串货行为进行处罚，即对所窜货物拉回台江，并于9月5日前将货款交于被告财务处，扣除保证金5000元，并在一周内补齐保证金。2018年9月5日，被告向原告出具告知函，主要内容为：“台江县新华批发部（李再娥）：我司于2018年8月29日收到贵公司负责人（李再娥）汇款：48000.00元，李再娥曾微信告知，订货1000件大陈酿，但后续货款至今未付，按公司规定，42度500ml陈酿为1000件起订，订货不到1000件，不予安排发货。故我司于2018年9月5日退回48000元货款至李再娥账户。”2018年9月10日，原告向被告汇款48000元，被告当日将货款退回给原告。嗣后，原告以被告拒不收取原告货款不供货给原告违约为由诉至本院。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《经销合同》是双方在平等自愿、协商一致的基础上订立的，系双方当事人的真实意思表示，对其真实性、合法性，本院予以确认。关于原告解除2018年3月30日签订的《经销合同》的诉请，原告在履行合同过程中，存在合同约定的禁止窜货的行为，且未按约定支付货款，系原告存在违约行为在先，被告据此拒绝收取原告货款并将货款退回给原告，被告的行为符合合同约定，不存在过错及违约行为。原告的行为导致了合同不能继续履行，现原告主张解除合同的诉请，本院予以支持。关于原告诉请被告赔偿原告续租仓储场所租金、续聘劳务人员损失的问题，本案合同不能继续履行下去系因原告的行为而导致，所造成的损失应由原告自行承担，被告对此不承担责任。故原告的该项诉请理由不成立，本院不予支持。关于原告诉请被告支付2018年、2019年剑河县区域牛栏山系列酒品市场销售额1%的经济损失补偿的问题，原告未提供剑河县区域2018年具体的牛栏山系列酒品市场销售数额，原告对此应承担举证不能的后果，而2019年的市场销售额尚未确定，故原告的该项诉请无事实依据，理由不成立，本院不予支持。关于原告诉请被告支付下欠的2017年经销牛栏山系列酒品8%的返利132534.88元，因原告在2017年度未完成销售回款任务及销售指标，且被告已按原告实际完成回款情况给予原告返利47147元，双方对此予以签字认可，原告的主张不符合合同约定，本院不予支持。关于原告诉请退回库存的牛栏山系列酒品，被告返还货款188571元的问题，根据合同第十条第（二）款“合作期限后双方如不再合作，乙方所剩产品自行处理”约定，原、被告现已不再合作，原告主张退回货物并由被告返还货款不符合合同约定，理由不成立，本院不予支持。关于原告诉请退还合同押金10000元的问题，《经销合同》第二条第（二）款约定，乙方不得进行跨区域窜货销售，如发现窜货、恶意冲货、乱价的现象，一经查实扣除全部市场保证金，直接取缔经销资格，终止经销合同。本案中原告存在窜货的违约行为，被告依约可不予退还押金，故原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张被告退还2018年结余货款2187元，被告对尚欠原告结余货款2187元予以认可并同意退还，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告台江县新华副食品批发部与被告贵州贵牛销售管理有限公司2018年3月30日签订的《经销合同》；二、被告贵州贵牛销售管理有限公司于本判决生效之日起5日内退还原告台江县新华副食品批发部结余货款2187元；三、驳回原告台江县新华副食品批发部的其余诉讼请求。案件受理费7148元，由原告台江县新华副食品批发部负担7098元，被告贵州贵牛销售管理有限公司负担50元，此款原告已先行交付，被告在支付上述款项时一并支付给原告。在二审举证期限内，台江县新华副食品批发部向本院提交了以下证据材料：1.凯里远祥副食品经营批发部《证明》拟证明上诉人并未向其销售和窜货牛栏山酒；2.上诉人与被上诉人业务员欧文的微信聊天记录拟证明贵牛公司不打款才出现断货；3.剑河县瑞达配送中心证明拟证明剑河县区域2018年全年销售情况166035元销售；4.台江县2017年5月29日的酒品编码图片拟证明上诉人的收货编码是20170529。被上诉人提交了以下证据材料1.北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂成都生产基地的证明拟证明箱体编码20180602AL616、20180705AL616均是牛栏山酒厂向上诉人发货，牛栏山酒厂回执单证明该事实；2.老石烟酒、远祥批发部的单据以及货物照片证明上诉人存在窜货事实，3.证人证言拟证明经销商到凯里购买窜货的事实。以上证据经本院组织双方当事人质证，台江县新华副食品批发部提交的证据3以及被上诉人提交的证据与本案有关联，且客观真实，予以采信。本院另查明，台江县新华副食品批发部存在经营与甲方产品形成竞争关系的同类产品，台江县新华副食品批发部与被上诉人贵州贵牛销售管理有限公司签订的经销商经销合同书第一条第二款第三项规定：“乙方将约定的甲方产品作为主营产品。不得经营与甲方产品形成竞争关系的同类产品，一经发现，甲方将予以经济处罚，并有权终止乙方对甲方产品的经销权。本院二审查明的其余事实与一审法院一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本案二审围绕台江县新华副食品批发部提出的上诉请求进行审理。台江县新华副食品批发部称其是在被欺骗、威胁的情况下签订的《2017年台江县市场销售说明》，因未能举证证据证明其诉称，应由其承担举证不能的法律后果。故台江县新华副食品批发部提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。双方当事人签订的《经销合同》合法有效，经查，台江县新华副食品批发部在履行合同中确实存在合同禁止的窜货等违约行为。一审法院根据双方合同约定及查明事实所作判决并无不当，本院予以维持。综上所述，台江县新华副食品批发部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人们共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7148元，由台江县新华副食品批发部负担。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 欧阳平审判员 吴竹春二〇一九年十二月二日法官助理罗维书记员杨正英