广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初727号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人朱沛威（绰号：“拖头车”），男，1976年7月6日出生于广东省佛冈县，汉族，文化程度小学，住广东省佛冈县。曾因犯强奸罪于2001年6月22日被广东省佛冈县人民法院判处有期徒刑六年，2005年2月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人王云松，广东达熙律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2017]1290号起诉书指控被告人朱沛威犯非法持有毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉,本院于2018年4月21日作出（2018）粤0112刑初3号刑事判决。被告人朱沛威上诉后,广州市中级人民法院于2018年6月21日作出（2018）粤01刑终913号刑事裁定,撤销原判,发回重审。本院依法重新组成合议庭，适用普通程序，于2018年11月13日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员王博韬出庭支持公诉，被告人朱沛威及其辩护人王云松到庭参加诉讼。公诉机关因需要补充侦查于2018年8月21日建议对本案延期审理，经公诉机关申请，本案于2018年9月20日恢复法庭审理。公诉机关又于2018年12月20日建议对本案延期审理，经公诉机关申请，本案于2019年1月20日恢复法庭审理。现已审理终结。公诉机关指控：2017年9月12日晚，被告人朱沛威从朱某家（绰号：黑鬼）处购买毒品1包，后在其位于广州市黄埔区姬堂社区长庚西八巷3号402房的出租屋内，将其中部分毒品交付向某。2017年9月13日晚，被告人朱沛威再次在上址向向某交付毒品1小包（净重23.08克，检出甲基苯丙胺成分）时，被公安人员人赃并获。公安人员还从现场缴获毒品3小包（其中2包净重分别为3.31克、2.18克，均检出甲基苯丙胺成分；另1包净重0.16克，检出甲基苯丙胺、麻黄碱、咖啡因成分）及吸毒工具一批。公诉机关认为：被告人朱沛威非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人朱沛威虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人朱沛威有前科及被行政处罚的劣迹，可以酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人朱沛威在有期徒刑一年六个月至二年六个月的幅度内量刑，并处罚金。提请本院依法判处。公诉机关在法庭上宣读、出示了证人证言、书证、现场照片、鉴定意见、被告人供述等证据支持上述指控事实。被告人朱沛威对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，辩称其为向某代购毒品，并非贩卖毒品，没有从中牟利，其行为不构成贩卖毒品罪。辩护人提出以下辩护意见：1、证人向某是吸毒人员，曾经向被告人提供毒品，其证言在毒品交易时间、价格、毒品处置方式上前后陈述不一致，多次自相矛盾，不能被采信。证人罗某的证言亦不应采信。2、无充分证据证明被告人朱沛威贩卖毒品，本案不宜定性为贩卖毒品罪。3、被告人朱沛威归案后如实供述自己的罪行，并交代了其上家“黑鬼”的情况，可以从轻处罚。4、本案具有特情引诱情节，对被告人朱沛威可以从轻处罚。辩护人未向法庭提交证据。经审理查明：2017年9月12日晚，被告人朱沛威以6200元从朱某家（绰号：“黑鬼”）处购买毒品1包，后在其位于广州市黄埔区姬堂社区长庚西八巷3号402房的住处内，将其中部分毒品交付向某（绰号：“高佬”）。次日晚，被告人朱沛威再次在上址向向某交付毒品1小包（净重23.80克，检出甲基苯丙胺成分）时，被公安人员人赃并获。公安人员还从现场缴获毒品3小包（其中2包净重分别为3.31克、2.18克，均检出甲基苯丙胺成分；另1包净重0.16克，检出甲基苯丙胺、麻黄碱、咖啡因成分）及吸毒工具冰壶1个。另查明：被告人朱沛威曾因犯强奸罪于2001年6月22日被广东省清远市佛岗县人民法院判处有期徒刑六年，于2005年2月9日刑满释放；曾因吸毒于2017年2月15日被广东省广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留五日。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人向某的证言及辨认笔录证实：其认识清远籍男子朱沛威并知道他有贩卖毒品的行为，其取得他信任后，为抓获该男子，报警协助公安机关，并约朱沛威购买25克冰毒。朱沛威的微信昵称是“为谁而活。”，微信号是“zpw153××××2056”，联系电话是153××××2056，其微信昵称是“高佬”，微信号是“wxid_y75r9xxxxya22”。2017年9月3日晚，其在广州医科大学附属第五医院（原广州港港湾医院）门口以400元从朱沛威处购买了2克冰毒。2017年9月12日晚，其与朱沛威用微信联系购买毒品，朱沛威叫其直接到他位于广州市黄埔区姬堂长庾西八巷3号402房的住处进行毒品交易，其到达后本打算向朱沛威购买50克冰毒，由于其带的钱不够，对方只肯让其赊账1800元，于是其通过微信转账800元给朱沛威，剩下1800元等第二天交易时一并给付，因此，其是以2600元的价款从朱沛威手中购买了13克冰毒，折合每克200元，同时，其和朱沛威约定第二天再交易冰毒。9月13日晚，其约朱沛威在他的住处交易，约定每克200元，其在微信上告诉朱沛威是其朋友要25克冰毒。9月13日17时许，其到镇龙派出所准备报案时，朱沛威打电话催其赶紧过去姬堂与他交易。因时间紧，其还没来得及做报案笔录就和便衣警察赶去朱沛威在姬堂的住处。其和罗某一起到达姬堂村姬堂长庚西八巷3号门口时，朱沛威从四楼扔下来一把钥匙，其和罗某打开大门后进入402房。便衣警察跟在其后，在402房门外守候。其发现朱沛威和他的女友在房内。朱沛威从房间里拿出一个吸毒工具冰壶，从冰箱内拿出一包冰毒让其试货。其说不用试，要求直接交易，于是朱沛威将那包冰毒放在茶几上，说有25克，其通过手机微信转账1000元给朱沛威，罗某将现金2000元给了朱沛威，由于此前其欠朱沛威1800元，其还要支付3800元给朱沛威，其就叫罗某下楼到柜员机取4000元。罗某打开门佯装下楼取钱。在开门瞬间，公安民警冲进来将朱沛威及他的女朋友控制住，现场搜出用于交易的疑似冰毒一包，从房间里搜出一包疑似麻古的冰毒，毒资2000元，从冰箱里搜出两小包疑似冰毒。其与朱沛威进行毒品交易都是直接取走毒品，没有在朱沛威处存放过毒品。2.证人罗某的证言及辨认笔录证实：2017年9月13日19时许，其与向某去到姬堂长庾西八巷3号房楼下，朱沛威从四楼扔了一把钥匙下来，其和向某用这把钥匙开门进入402房。朱沛威和一名妇女在房间里。朱沛威拿来一个冰壶叫其和向某试货，其和向某说不用试，直接买即可。于是朱沛威从冰箱内拿出一包红双喜烟盒，烟盒里有一包用透明胶袋装好的冰毒，放在大厅的茶几上说是25克冰毒，要5000元。朱沛威将冰毒递给其查看后叫向某付钱。向某用微信转了1000元给朱沛威，其从身上拿出现金2000元给朱沛威。朱沛威说钱不够，上次向某欠了他1800元，叫向某补齐3800元才能走。向某叫其去取4000元。朱沛威说附近有银行，叫其去取钱给他。其趁机打开铁门。其一开门，民警就冲进来抓获了朱沛威。3.证人谭某的证言证实：2017年9月13日晚，其在朱沛威的出租屋内。当日19时许，朱沛威说有朋友过来，后两名男子进入客厅，其在房间看电视，不知道他们在客厅做什么。四五分钟后，有警察来到屋内，并在房间内搜出冰毒。4.《现场勘验笔录》、现场照片证实现场位于广州市黄埔区姬堂长庾西八巷3号402房。5.手机通话清单证实被告人朱沛威使用手机号码153××××2056与朱某家及购毒人向某联络的情况。6.穗公网勘[2017]4123号《电子数据检查工作记录》、微信聊天记录截图证实：公安人员对被告人朱沛威的手机进行检查后提取了手机内的微信聊天记录。其中，被告人朱沛威（微信昵称“为谁而活。”，微信号为“zpw153××××2056”）与购毒人员向某（微信昵称“高佬”，微信号为“wxid_y75r9xxxxya22”）的聊天记录显示：被告人朱沛威于2017年9月曾多次与向某在微信中约定购买毒品事宜，向某表示其帮朋友购买毒品，如“4000元，25个东西，他说要保质保量，他说另外给加200元油钱，知道吗”、“今天帮忙搞定我朋友，25个，好吗”、“兄弟你好，今晚我两个交易，他给我4200元，知道吗，你快点确定好，钱不会少一分，你放心，他一定要，他过来钱全部给我”；被告人朱沛威在微信中回答“这个还不是好的那个，我们那里分ABC的，这个是B货，还有一个是A的就好”等。7.《搜查笔录》、《提取笔录》、《扣押笔录》、《扣押清单》、毒品照片、毒资照片、作案工具照片证实：公安人员在被告人朱沛威住处客厅桌子上缴获朱沛威交付给向某的用红色烟盒包装的疑似冰毒的透明晶体，编号为1号；在冰箱中搜获疑似冰毒的透明晶体2包，编号为3号、4号；在房间抽屉中搜获疑似麻古的黄褐色粉末1包，编号为2号；在房间桌面搜获购毒款2000元，扣押了被告人朱沛威的微信零钱1000元，在客厅搜获作案工具手机1部及吸毒工具冰壶1个。《发还清单》证实公安机关已将扣押的购毒款2000元发还给证人罗某。8.《称量取样笔录》、穗公（司）鉴（理化）字[2017]02244号《检验报告》证实：被告人朱沛威与向某交易的透明晶体1包净重23.8克，从被告人朱沛威住处搜获的透明晶体2包共净重5.49克，均检出甲基苯丙胺成分；从被告人朱沛威住处搜获的1包黄褐色粉末净重0.16克，检出甲基苯丙胺、麻黄碱、咖啡因成分。9.穗公（镇龙）现检[2017]091303号《现场检测报告书》证实：被告人朱沛威的检测样本经现场检测，对甲基苯丙胺呈阳性，对吗啡、氯胺酮呈阴性。10.（2001）佛刑初字第37号《刑事判决书》、（2005）武监放字第239号《释放证明书》、穗公埔行罚决字[2017]00375号《行政处罚决定书》证实被告人朱沛威的前科情况及劣迹情况。11.《抓获经过》证实公安机关抓获被告人朱沛威的经过。12.广州市公安局黄埔区分局镇龙派出所出具的《关于毒资退还的情况说明》证实：被告人朱沛威通过手机微信收取了购毒款人民币1000元，由于朱沛威忘记密码，未能退还给报警人，故仍存于其微信零钱账户中。13.户籍材料证实被告人朱沛威的身份情况。14.被告人朱沛威在侦查阶段供述：其平时有吸毒行为，通过朋友介绍认识了一名清远男子朱某家（绰号“黑鬼”），其知道朱某家有渠道拿到冰毒。2017年9月8日或9日，向某（绰号“高佬”）打电话问其有没有办法买到冰毒，说要25克，其说要问一下才能回复，此后其用手机153××××2056拨打朱某家的电话138××××6703问有无冰毒，朱某家说有，每克140元，多买可以优惠并送货上门，最后其与朱某家谈妥以6200元购买46克冰毒。其准备将46克冰毒留一部分自行吸食，其余给向某。其告知向某可以买到冰毒，每克要约150元，向某同意。其以原价提供给向某,没有赚向某的钱。同年9月12日22时许，朱明家和一名穿白色横纹长袖的男子将一包冰毒送到其租住的广州市黄埔区姬堂长庾路西八巷3号402房，白色横纹长袖男子将冰毒交给其，朱某家收取其6200元后离开了。其拿到冰毒后，告知向某货已到。当晚向某到其出租屋，因向某带的钱不够，只拿了13克冰毒，向某用微信转给其800元，还欠其1000元。向某与其约定第二天再交易25克冰毒。9月13日15时许，向某打电话约其交易，19时许，向某带一名男子到其住处找其，其递给向某一包冰毒，向某支付其现金2000元，用微信转给其1000元(系归还前一天毒品交易的欠款)。向某还欠其1000元，就叫那名陪同来的男子去附近银行柜员机取钱。该男子开门时，民警冲进来将其抓获，并在其住处的冰箱内搜出2小包冰毒，在房间抽屉内搜出1包麻古，在客厅桌子收缴了吸毒用的自制冰壶。其微信昵称是“为谁而活。”，微信号是“zpw153××××2056”，向某的微信昵称是“高佬”，微信号是“wxid_y75r9xxxxya22”。其大约在案发前一个多月认识向某。两次交易毒品时，其女友谭某都在其住处，但没有露面或说话。被告人朱沛威在庭审中供述:其与向某、朱某家均曾共同吸食毒品。2017年9月13日，其是第一次与朱某家联系购买毒品冰毒，共购买了46克，共计支出6200元，其是与向某共同向朱某家购买毒品，与向某约好一半毒品提供给向某，一半自行吸食，只是其被抓获时还没来得及与向某平分毒品。其购进毒品前将朱某家的报价告诉了向某，向某同意后才从朱某家处订购毒品。向某知道其从朱某家拿毒品的数量和价格。其向朱某家购买的毒品的价格与其提供给向某的毒品价格相同，并未从中获利。其没有考虑向某拿到毒品后是否用于贩卖。其提供给向某的毒品价款为3100元，但实际上并未收到3100元。其被抓前一天晚上提供给向某13克毒品，向某用微信预付了800元。其还欠10克毒品没有给向某。其居住处的0.16克毒品是2017年9月12日向某留下给其吸食用的。其曾于2017年5月、6月从向某处购买过毒品。本院认为：被告人朱沛威非法持有毒品甲基苯丙胺29.45克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人朱沛威犯非法持有毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。有关毒品犯罪司法解释性文件规定：在有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪；代购者从中牟利，变相加价贩卖毒品的，对代购者应以贩卖毒品罪定罪；明知他人实施毒品犯罪，而为其居间介绍代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。本院对此认为，代购毒品，一般是指吸毒者与毒品卖家联系后，委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利的行为。被告人朱沛威提供毒品给向某前，已明确了购买毒品的“上家”为朱某家，朱沛威向朱某家问明了毒品单价，并征得向某同意后，才按向某的需求向朱某家购买，并提供给向某，其本人亦购买一部分用于自行吸食。被告人朱沛威供述其帮向某代购毒品，其于2017年9月12日以6200元从朱某家处购进毒品46克，单价约为每克134.78元，并供述其提供给向某13克毒品，约定收取1800元，毒品单价约为每克138.46元；证人向某陈述当天从被告人朱沛威处购买冰毒13克，约定收取2600元，毒品单价为每克200元；2017年9月13日，被告人朱沛威提供给向某冰毒25克（实际净重23.80克），实际收取3000元，实际单价约为每克126.05元。2017年9月7日的微信聊天记录显示，向某向朱沛威提出4000元买25克冰毒，要求朱沛威第二天一定要帮其购买到毒品，承诺他的朋友另付200元“汽油费”。此外，微信聊天记录仅能证明朱沛威明知向某有将毒品提供给他人的意图，但不足以证明被告人朱沛威明知他人贩卖毒品而为其居间介绍代购代卖。加之，被告人朱沛威与向某均系吸毒人员，向某还系特情人员，双方曾共同吸毒，彼此熟悉。被告人朱沛威还供述其曾于2017年5月、6月从向某处购买过毒品。在被告人朱沛威与向某的毒品交易单价上，证人向某的证言与被告人朱沛威的供述不一致，又无其他确实的证据予以补强或印证的情况下，采信被告人的相关供述，符合刑事诉讼法的立法精神，亦具有公平性。综上，现有证据不足以证明被告人朱沛威在毒品代购中加价牟利，或者明知他人贩卖毒品而为其居间介绍代购代卖，无法排除被告人朱沛威系为向某代购仅用于吸食的毒品、且未牟利的合理怀疑，其行为构成非法持有毒品罪。本案查明的量刑情节包括：1.被告人朱沛威归案后如实供述自己的罪行，本院对其从轻处罚。2.被告人朱沛威有前科及被行政处罚的劣迹，本院酌情对其从重处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人朱沛威的罪责相适应，本院予以采纳。辩护人提出的相关辩护意见成立，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人朱沛威犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2019年12月12日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、追缴被告人朱沛威微信（微信昵称“为谁而活。”，微信号“zpw15360472056”）零钱中的违法所得人民币1000元，上缴国库（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。三、没收被公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺29.45克及作案工具白色手机1部、吸毒工具冰壶1个（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张庆国人民陪审员  李惠婷人民陪审员  张 敏二〇一九年一月三十日书 记 员  叶梅娟附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。