陕西省淳化县人民法院刑事判决书 (2019)陕0430刑初69号公诉机关淳化县人民检察院。被告人张某某，男，1961年2月出生，汉族，初中文化程度，居民身份证号码610123XXXX********，户籍所在地陕西省西安市临潼区，住临潼区某办。因涉嫌非法经营罪，于2018年5月15日被淳化县公安局刑事拘留；于2018年6月21日取保候审。因涉嫌非法经营罪，经淳化县人民检察院批准，于2019年10月10日被淳化县公安局执行逮捕，现羁押于淳化县看守所。辩护人李某某、张某，陕西至正律师事务所律师。淳化县人民检察院以淳检公诉刑诉（2019）64号起诉书指控被告人张某某犯非法经营罪，于2019年10月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。淳化县人民检察院指派检察员赵某、检察官助理刘某出庭支持了公诉，被告人张某某及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。淳化县人民检察院指控：被告人张某某自2010年以来在无药品经营资质情况下非法从事药品经营活动，累计从西安成药采购供应站等医药公司及郭某某（已起诉）、朱某某（已起诉）等处购进药品并进行销售从中获利。现已查明：被告人张某某销售给经营临潼区XX店的刘某药品286380元、销售给经营临潼区雲露大药房的郑某药品193919元、销售给经营临潼区便民大药房的张某药品122188元、销售给经营临潼区两家百姓堂大药房的徐某某药品53905元、销售给经营临潼区XX店的杨某药品40366元、销售给经营阎良区弘康医药门市的郑某莉药品3270元，以上六人均证明从张某某处进购药品并称张某某没有提供什么资质，药款基本都是微信转账，排除其他资金往来，张某某销售给以上六人进购药款合计700028元，从中获利7万余元。公诉机关认为被告人张某某在未取得药品经营资质的情况下非法从事药品经营活动，非法经营数额70余万元，获利7万余元，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某某对公诉机关起诉书指控其犯非法经营罪的罪名以及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控被告人犯非法经营罪的事实及罪名均无异议。认为被告人张某某具有以下从轻、减轻处罚情节:（一）被告人张某某归案后积极配合公安机关调查本案，有坦白情节，可从轻处罚；（二）被告人张某某主观恶性不大，无犯罪前科，系初犯，社会危害性不大，未造成严重社会影响，可从轻处罚；（三）被告人张某某自愿认罪认罚，归案后又愿意主张上缴非法获利7万元，具有悔罪表现，应当减轻处罚；（四）被告人张某某法律意识淡薄，年近花甲，其妻子患有严重疾病，需被告人照顾，恳请对被告人从轻处罚。综上，恳请对被告人张某某判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：被告人张某某在无药品经营资质情况下非法从事药品经营活动，先后从陕西省西安成药采购供应站等医药公司及郭某某（已判决）、朱某某（已判决）处购进药品并进行销售从中获利。其中被告人张某某从2016年8月9日至2018年11月11日销售给西安市临潼区经营“便民大药房”的张某药品122188元（不含其它资金往来及张某某代张某购买的洗脚盆等货物，合计10000元），从2016年10月10日至2018年11月12日被告人销售给西安市临潼区经营“雲露大药房”的郑某药品188919元（不含张某某代郑某购买的洗发水15000元），从2016年12月3日至2018年5月11日被告人销售给西安市临潼区XX店”的刘某药品286380元（不含刘某归还张某某借款6000元），从2016年10月22日至2017年12月20日被告人销售给西安市临潼区经营“百姓堂大药房”的徐某某药品53905元，从2017年11月27日至2018年10月20日被告人销售给西安市临潼区XX店”的杨某药品40366元，从2017年11月20日至2018年1月28日被告人销售给西安市阎良区经营“弘康医药门市”的郑某莉药品3270元，被告人张某某在销售给以上六人药品时，没有提供其具有药品经营的相关资质。药款全部通过微信转账，被告人张某某共计销售给以上六人药品货款为695028元，从中获利7万元。又查明，被告人张某某到案后向淳化县公安局如实供述了其犯罪事实，后主动退回其非法获利70000元，由淳化县公安局予以暂扣，2018年6月21日，淳化县公安局将被告人张某某非法获利70000元上缴国库。对以上事实，被告人张某某及辩护人在庭审中均无异议，且有淳化县公安局指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、取保候审决定书、起诉意见书、被告人正面免冠照片、身份证明；抓捕经过；逮捕证、逮捕通知书；搜查证、搜查笔录及扣押清单；辨认笔录及辨认照片；调取证据通知书、西安成药采购供应站文件、陕西省食品药品监督局文件、微信转账截图；提取笔录及微信转账截图、进购药品记录、欠条复印件；王某某、杨某某、程某某、郑某群、刘某月、徐某强、魏某、张某、李某婷、郑某莉、杨某庄、田某英、杨某、张某、宋某、王某曼、孙某领、王某亚、刘某、张某、郑某的询问笔录；补充侦查卷证据（说明更换了起诉意见书）；郭某某、朱某某讯问笔录；张某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院审理认为，被告人张某某违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，扰乱市场秩序，非法经营药品金额695028元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人张某某犯非法经营罪，罪名成立。被告人张某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白的法定从轻处罚情节，并主动上缴其非法获利70000元，可从轻处罚，被告人张某某自愿认罪认罚，已预交罚金，亦可从轻处罚。对辩护人认为被告人自愿认罪认罚，归案后又愿意主张上缴非法获利7万元，具有悔罪表现，应当减轻处罚的辩护意见，因自愿认罪认罚，上缴非法获利应属从轻处罚情节，不属减轻处罚情节，不予采纳。辩护人其他应对被告人从轻处罚的辩护意见，符合案件事实，于法有据，予以采纳。公诉机关建议判处被告人有期徒刑五年至六年，并处罚金的量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第二百二十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下:一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年；并处罚金70000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月10日起至2024年9月1日止。罚金已缴纳。）二、被告人张某某非法所得70000元，予以没收（由扣押该款的淳化县公安局上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  杨 虎人民陪审员  王  静人民陪审员  席芳芳 二〇一九年十二月二日  书 记 员  张  凡   引用法条《中华人民共和国刑法》第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。最高人民法院 最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条 违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪。   1