吉林省吉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉02民终2838号 上诉人(原审原告)：王淑芝，女，1958年4月4日出生，汉族，吉林省桦甸市二道甸子金矿退休职工，住吉林省永吉县。 委托诉讼代理人：周永明（系王淑芝之夫），男，住吉林省永吉县。 被上诉人(原审被告)：吉林市中心医院，住所地吉林市船营区。 法定代表人：邵明宇，院长。 委托诉讼代理人：赵静岩，吉林权维律师事务所律师。 上诉人王淑芝因与被上诉人吉林市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省吉林市船营区人民法院（2019）吉0204民初1445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王淑芝上诉请求：撤销一审判决，依法改判吉林市中心医院承担100%责任；诉讼费由吉林市中心医院负担。事实和理由：一审判决事实不清。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十九条规定，本案是王淑芝因吉林市中心医院植入王淑芝体内的不明来源的医疗器械（一次性使用的钛板），以侵权纠纷向吉林市中心医院提出人身损害赔偿诉讼。一审法院未对医疗器械的合法性进行调查、说明和鉴定，回避了关键实质性问题（是否是二次利用)，认定事实不清。二、一审判决适用法律错误。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼）的解释》第三百二十五条、第三百二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条、第四十七条、第五十五条、第五十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，王淑芝诉讼请求应获得人民法院支持，一审判决没有支持错误。如吉林市中心医院证明不了植入王淑芝体内的医疗产品是合格的，就应承担全部责任，王淑芝承担30%责任的判定错误。 吉林市中心医院辩称，王淑芝的上诉请求不能成立，一审判决正确，应予维持。请求依法驳回王淑芝的上诉请求。 王淑芝向一审法院起诉请求：一、吉林市中心医院赔偿王淑芝各项经济损失58,679.87元（医疗费40,336.05元、住院伙食补助费3900元、护理费2,101.80元、住院伙食补助费18,000元、交通费848元、复印费14元，共计65,199.85元的90％）；二、吉林市中心医院赔偿精神损害抚慰金5万元；三、诉讼费、鉴定费由吉林市中心医院承担。 一审法院认定事实：2008年10月21日因面部肿胀、左下颌骨疼痛，王淑芝用王喜玉（曾用名）之名入住吉林市中心医院住院治疗，被诊断为左下颌骨造釉细胞瘤，于2008年10月26日行左下颌骨造釉细胞瘤扩大切除、钛板植入术，住院治疗17天。花费医疗费7,896.60元，一级护理1天，2008年11月7日出院。2009年7月13日，王淑芝因左下颌骨造釉细胞瘤术后钛板脱落到吉林市中心医院行固定术，住院治疗11天，7月24日出院，二级护理8天，花费医疗费1,723.72元。2010年王淑芝面部再次钛板脱落，没有治疗。2018年6月28日，王淑芝因钛板外露约8年到吉林市中心医院门诊继续就诊，诊断为下颌骨造釉细胞瘤切除术后钛板外露，吉林市中心医院建议王淑芝转入吉林大学口腔医院治疗。2018年6月29日王淑芝入住吉林大学口腔医院治疗，2018年7月10日出院，花费医疗费31,077.78元，一级护理1天，二级护理3天。王淑芝为治病花费交通费848元，复印病历花费14元。一审庭审中，王淑芝申请对吉林市中心医院对其进行诊疗行为是否存在过错，如存在过错与损害后果是否存在因果关系，责任程度（参与度）、伤残等级（因钛板外露致其面部损伤）、是否需要后续治疗及费用、营养期限及标准进行司法鉴定，一审法院委托吉林释然司法鉴定中心进行司法鉴定，2019年6月27日吉林释然司法鉴定中心作出了吉释然司鉴中心［2019］临鉴字第124号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.吉林市中心医院在治疗被鉴定人王叔芝的医疗过程中存在过错，王淑芝医疗损害后果与吉林市中心医院的医疗行为有因果关系，吉林市中心医院参与度为主要作用（责任）；2.被鉴定人王淑芝此次损伤根据《人体损伤致残程度分级》鉴定标准相关内容，不构成伤残等级；3.被鉴定人王淑芝目前病情已临床治愈，无需后续治疗费；4.被鉴定人王淑芝共计做了3次手术，其营养期三次共计180日，营养费建议参照住院病人伙食补助每日100元人民币。本次鉴定花费9000元。 一审法院认为，吉林市中心医院对王淑芝应承担相应的民事赔偿责任。王淑芝在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员具有过错，由医疗机构承担赔偿责任。根据吉林释然司法鉴定中心所出具的司法鉴定意见，吉林市中心医院对王淑芝损害后果负有主要责任，吉林市中心医院据此承担70％责任。吉林市中心医院应给付王淑芝各项费用的数额：1.医疗费：根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费。通过庭审查明，王淑芝在吉林市中心医院住院两次，后在吉林大学口腔医院治疗，王淑芝第一次在吉林市中心医院住院治疗，系治疗原发疾病，不予支持。第二次在吉林市中心医院住院花费1,723.72元，在吉林大学口腔医院花费住院费31,077.78元，合计32,801.50元，应予支持；2.护理费：王淑芝在吉林市中心医院第二次住院二级护理8天，吉林大学口腔医院住院一级护理1天，二级护理3天，支持11天×140.12元／天＋1天×140.12元／天×2人=1,821.56元；3.交通费：王淑芝从桦甸、吉林、长春三地治疗，应支持848元；4.住院伙食补助费：王淑芝住院治疗时间为22天，22天×100元／天=2200元；5.营养费：根据司法鉴定意见营养期间为住院三次180日，因为第一次住院因治疗原发疾病，不予支持营养费，应支持120天×100元／天=12,000元；6.复印费：为进行鉴定，王叔芝复印病历支出14元，予以支持；7.精神抚慰金：王淑芝此次损伤经吉林释然司法鉴定中心鉴定，不构成伤残等级，故不予支持精神抚慰金。关于鉴定费，根据鉴定结论，王淑芝不构成伤残及不需要后续治疗费，故该部分鉴定费用由王淑芝自己负担。关于过错鉴定及营养费鉴定费用由王淑芝和吉林市中心医院按责任比例负担。关于吉林市中心医院抗辩本案超过诉讼时效期间，本案为侵权案件，王淑芝受损害行为一直持续，直至2018年经过吉林大学口腔医院治疗痊愈。故对吉林市中心医院这一抗辩观点，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、吉林市中心医院于判决生效之日起十日内给付王淑芝赔偿款34,779.54元（医疗费32,801.5元、护理费1,821.56元、交通费848元、住院伙食补助费2200元、复印费14元、营养费12,000元，以上合计49,685.06元的70％即34,779.54元）；二、驳回王淑芝其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应当承担相应的赔偿责任。本案中，经鉴定，吉林市中心医院在对王淑芝的诊疗过程存在过错，故吉林市中心医院理应在法律规定的范围内承担相应的赔偿责任。根据吉林释然司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，吉林市中心医院在治疗被鉴定人王叔芝的医疗过程中存在过错，王淑芝医疗损害后果与吉林市中心医院的医疗行为有因果关系，吉林市中心医院参与度为主要作用，故一审法院酌定吉林市中心医院承担70%的责任符合法律规定。王淑芝主张吉林市中心医院应承担全部赔偿责任无事实及法律依据，本院依法不予支持。 关于王淑芝主张吉林市中心医院应支付其精神损害抚慰金一节，根据法律规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，因王淑芝经鉴定未构成伤残，故一审判决对王淑芝的此项诉讼请求未予支持并无不当。 综上，王淑芝的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1573元，由王淑芝负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 洁 审判员 郝 奇 审判员 孙 伟 二〇一九年十二月二日 书记员 杨重阳