山东省烟台市芝罘区人民法院刑 事 判 决 书(2018)鲁0602刑初771号公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。被告人王某，男,辩护人石伟民，山东君辰律师事务所律师。山东省烟台市芝罘区人民检察院以烟芝检公刑诉[2018]796号起诉书指控被告人王某犯贩卖毒品罪，于2018年10月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省烟台市芝罘区人民检察院指派检察员邱国华出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人石伟民到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省烟台市芝罘区人民检察院指控：被告人王某于2018年2月期间，在烟台市芝罘区xxxx、北马路恒丰银行等处向刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）三次，共计约6克。具体犯罪事实分列如下：1、被告人王某于2018年2月11日在烟台市芝罘区xxxx附近向刘某贩卖甲基苯丙胺约2克。2、被告人王某于2018年2月16日在烟台市芝罘区恒丰银行附近向刘某贩卖甲基苯丙胺约2克。3、被告人王某于2018年2月27日在烟台市芝罘区xxxx附近向刘某贩卖甲基苯丙胺约2克。在法庭审理中，公诉人提供了相关的证据以证实起诉书中指控的犯罪事实。山东省烟台市芝罘区人民检察院认为，被告人王某贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。被告人王某对检察院起诉书指控其贩卖毒品的罪名及犯罪事实无异议。其辩护人提出以下辩护意见：一、本案毒品没有查清源头，不应仅凭口供定罪量刑。被告人王某上家是路某，但路某否认了贩卖毒品的事实，说明本案所涉毒品没有查清源头，涉案是不是真的毒品没有查证属实，仅凭王某、刘某的药检显示阳性不能必然得出涉嫌的就是真正的毒品。在既没有查清毒品来源也没有缴获毒品实物的情况下，不能轻信口供，不能对被告人定罪量刑。二，被告人没有贩卖毒品的主观故意。被告人三次均是在下家吸毒人员刘某请求下才与上家联系购买，主观上没有贩卖毒品的故意，不成立贩卖毒品的主观故意要件。三、被告人在三次代购中没有牟利。被告人三次收款12000元，打出款11900元，少打100元只是加油钱不够，被告人并表示另行补足。可以看出，被告人并未从中牟利，被告人的目的就是蹭吸部分毒品，而吸食毒品是对身体的伤害，没有任何价值体现，也没有从中得到任何好处，所以蹭吸不应该认定为牟利。四、被告人将代购的毒品偷偷从中掏出一部分自己吸食，使毒品流入下家的数量减少，社会危害性较一般代购更小。五、代购毒品具有社会危害性，但应以持有毒品罪打击。代购的主观故意是买而不是卖，被告人行为客观上促成了贩卖毒品活动的成功，但三次都是应下家请求，主观上并无贩卖毒品的故意，不构成贩卖毒品罪，而被告人三次代购的毒品数量也没有达到根据大连会议纪要精神应认定的持有毒品罪的追诉标准，因此王某的蹭吸毒品行为虽然让人瞧不起，但不能因此以不相符的罪名进行处罚。经审理查明，2018年2月期间，被告人王某在烟台市芝罘区xxxx、北马路恒丰银行等处向刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）三次，共计约6克。具体犯罪事实分列如下：1、被告人王某于2018年2月11日在烟台市芝罘区xxxx附近向刘某贩卖甲基苯丙胺约2克。2、被告人王某于2018年2月16日在烟台市芝罘区恒丰银行附近向刘某贩卖甲基苯丙胺约2克。3、被告人王某于2018年2月27日在烟台市芝罘区xxxx附近向刘某贩卖甲基苯丙胺约2克。案发后，被告人王某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人2人，该2人已被刑事立案侦查。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）证人证言1.证人刘某的证言证实：其以前是向高某购买冰毒，后来高某说如果联系不上他，就找王某买。2018年2月11日其向王某打电话问有没有冰毒，王某联系好后打电话要其转4000元钱给王某，其于是微信转账4000元给王某。当晚11时王某到xxxx其家中将3克左右一袋冰毒交付给其，王某说是800元6分货，其用小袋装了大约0.2克冰毒送给王某。同年2月16日左右，其又向王某购买冰毒，王某还是让转账4000元给他，其于是微信向王某转帐4000元。大约第四天早上，其去海关附近恒丰银行停车场，在王某车上王某交付其2.5克左右一袋冰毒，王某称毒品被朋友玩了一克多，以后给其再找补一下。第三次是2018年2月底，其打电话给王某购买冰毒，王某让其转账4000元，其于是微信转帐给王某4000元。当晚11时许，王某将共约2克左右的一大二小三袋冰毒送到xxxx其家中。与王某双方没有约定价格或者给王某什么好处，王某让打多少钱就打多少钱。2.证人路某的证言证实：2018年2月11日，王某向其转账4000元让其帮忙购买毒品，其以650元每个的价格从王军处购买6个冰毒。送给王某后，王某给其约0.1克冰毒。6个冰毒共约3.6克，每个650元，一共3900元，当天晚上其又退了500元给王某，因为钱没用完，而且之前其借过王某的钱。同年2月27日王某又让其帮忙购买冰毒，王某转给其3600元让其买6个冰毒，但当时其身上没钱，要求王某再转300元，就算是借其300元，王某于是又微信转了300元，其从王军处购买6个冰毒，在西山加油站附近交付王某5个，剩下的一个自己拿着玩儿了。同年2月24日左右，其出资300元，王某出资3600元以650元每克的价格从王军处购买冰毒，其分得一点点，其他大部分都给了王某。3.证人袁某的证言证实：2018年2月28日傍晚，王某打电话给其要购买冰毒，其下楼后被警察抓住，从其睡衣兜里搜出两小袋冰毒并从其家里搜出5小袋冰毒。（二）被告人的供述被告人王某在公安机关的供述证实：2018年2月11日刘某打电话让其帮忙购买冰毒，其打电话向路某联系由路某购买冰毒后，以700元一个的价格让刘某微信转款4000元给其，其又将4000元转给路某。路某买来冰毒后，二人商量后将买来的6小袋冰毒瓜分一袋，在独自去刘某家的路上其又把5小袋冰毒合并装进一个大点的塑料袋，从中拿出两个挺大的冰毒块自己留着，余下冰毒在刘某家交给了刘某。路某买回的6小袋冰毒每袋大约0.6克，共3.6克，其半路拿出大约有1克，最终给刘某的大约2克。同年2月16日，刘某再次找其购买冰毒，其要求刘某向其转账4000元，其仍让路某去购买冰毒，将4000元全部转给路某，路某买冰毒时补了200元钱。当晚，在幸福振华广场南边的停车场自己的车上，其与路某分了买回的6个冰毒中的一个。其离开后，又从余下的5袋中取出部分冰毒，将剩下的合并到较大的袋里。因当天未联系上刘某，第4天其在北马路其单位即恒丰银行楼下停车场将剩下的冰毒交给刘某。这次每袋冰毒有0.6－0.7克，自己从5小袋装出来的有1克，给刘某的大约2克多点。同年2月27日，刘某再次找其购买冰毒，其要求刘某向其微信转账4000元，其仍让路某去购买冰毒，并将3600元转给路某，即买5个冰毒和100元打车费。后来又想多买一个冰毒，于是再转给路某300元。当时其去路某家楼下，在其车上，二人扣下1小袋冰毒放在路某处留着二人再分，其在去刘某家将送货的路上将路某给的5小袋冰毒又倒出来，从中扣出1克左右，余倒在一大一小的两个塑料袋里在刘某家里送给了刘某，当时还把原来剩下的一小袋送给刘某。这次路某买来的6个冰毒每袋约0.6克，其从5小袋中扣下1克多，又送给刘某大约0.3克冰毒，当时大约共给了刘某2克左右冰毒。冰毒品700元一个，每次给刘某5个冰毒，另500元是自己和路某的跑腿费。同年3月2日下午，其带领公安机关抓获了刘某。（三）辨认笔录辨认笔录证实：刘某辨认出王某系向自己贩卖毒品的人，王某辨认出刘某是向其购买毒品的人。（四）书证1.微信转账记录截图一宗证实：2018年2月11日、2月16日、2月27日刘某分别向王某转账4000元，王某同日分别向路某转账4000元、4000元、3900元。2.公安机关出具的办案说明、抓获经过、拘留证证实：被告人王某被抓获的经过及被告人王某协助公安机关抓获袁某、刘某的经过，该二人均已被依法刑事拘留。3.行政处罚决定书和公安机关出具的办案说明证实：被告人王某于2018年3月9日因吸毒被处以行政拘留十日，并处罚款二千元。2018年3月31日被送交执行行政拘留。4.吸毒现场检测报告书证实：被告人王某尿检阳性，系吸食毒品。5.常住人口基本信息、信息查询记录、电话查询记录证实：被告人王某的身份情况。本院认为，被告人王某多次向他人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于被告人王某的辩护人提出的涉案毒品来源没有查清且无实物证实涉案为毒品，被告人王某无贩卖毒品故意，系为他人代购毒品，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，公诉机关针对指控的犯罪事实提供了被告人供述、证人证言、辨认笔录、微信转账记录等在案证据，被告人供述及证人路某、刘某证言均证实，被告人王某联系路某向上家购买了涉案毒品并贩卖给刘某，三人均对涉案毒品进行了吸食，对毒品属性三人均无异议。证人刘某的证言证实，其本身并无其他购毒来源，其系向被告人王某直接求购冰毒，并未指定王某向特定的售毒人买毒，亦未指定王某购买的数量和价钱，王某向其要多少钱其就给付王某多少钱；被告人王某的供述和证人路某、刘某的证言证实，被告人王某在刘某向其求购毒品时积极联系卖家购买，每次收取刘某的4000元后，自行决定出资数额和购买数量，自行对购买到的3.6克毒品进行瓜分0.6克和留下1克自吸等处分，在购买单价和告知刘某单价上存在加价行为，从中扣留毒品谋求物质性利益亦属牟利行为，上述行为促进了毒品在社会上的流通，具有严重的社会危害性，系贩卖毒品行为而非代购行为，故被告人王某辩护人的上述辩护意见及其他相关辩护意见与庭审查明的事实不符，于法不合，本院不予采纳。被告人王某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法予以从轻处罚；被告人王某到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：被告人王某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前期羁押的31日应予折抵刑期。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 于    英人民陪审员 李  莉  华人民陪审员 伞  银  春二〇一九年一月二十九日书 记 员 靳妍汇（代）