宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2179号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司灵武支公司。 负责人：沈某。 委托诉讼代理人：马某1，宁夏兴业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：毕某1，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：毕某2，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：梁某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：马某2，宁夏瀛智律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司灵武支公司（以下简称人保财险灵武支公司）因与被上诉人毕某1、毕某2、原审原告梁某机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初5335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭，于2019年7月25日依法公开开庭进行了审理。上诉人人保财险灵武支公司的委托诉讼代理人马某1、被上诉人毕某1、毕某2，原审原告梁某的委托诉讼代理人马某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险灵武支公司的上诉请求：1.撤销（2018）宁0106民初5335号民事判决书第一项；2.改判上诉人不支付被上诉人毕某1、毕某2垫付49477.46元，并不赔偿被上诉人梁某被抚养人生活费24263.41元（以上合计争议标的额73740.87元）；3.二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：本案的法律关系为机动车交通事故责任纠纷，属于侵权纠纷，而非责任保险合同纠纷。被上诉人毕某1、毕某2垫付的医疗费、护理费、交通费49477.46元，该垫付款不属于本案侵权责任纠纷调整的范围，原判上诉人将原审被告毕某1、毕某2垫付的费用一并裁判，该裁判超出本案诉讼请求范围，剥夺了上诉人的基本权利，严重违反法定程序。同时,有关责任保险合同纠纷依法应当由被告住所地人民法院管辖，故被上诉人向上诉人主张权利应由灵武市人民法院管辖，一审法院对上诉人与二被上诉人之间的责任保险合同纠纷没有管辖权。被上诉人梁某的伤残等级十级，不应当支持被抚养人生活费。依据《关于劳动能级鉴定有关问题的通知》的规定，在劳动能力鉴定标准颁布前，暂按照《职工工伤和职业病伤残程度鉴定》执行，因此，在审判实践中，法院对受害者的丧失劳动能力程度的认定，应按《职工工伤和职业病伤残程度鉴定》执行，还可以参照劳动和社会保障部的《职工非因工伤残因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）》。在《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》及其释义中，规定“法医临床鉴定”，因此就明确了“伤残等级”鉴定和“劳动能力”鉴定是不同的鉴定事项，而依照民事诉讼法相关规定，涉诉专门性问题应当委托司法鉴定机构作出鉴定意见，现原审原告梁某经法医临床重新鉴定仅为“伤残等级十级”，其并未举证并证明达到“完全丧失劳动能级和大部分劳动能力”的程度，故被扶养人生活费不应支持。 被上诉人毕某1、毕某2辩称，上诉人应当向我方支付垫付的费用，如果不支付，我买保险有何用。 被上诉人梁某辩称，一审判决应予以维持。我方因交通事故受伤，银川市公安局交通警察支队金凤区二大队作出事故认定书，我方无责任，后在诉讼过程中上诉人提起重新鉴定，鉴定结果为10级伤残，根据相关法律规定，应由机动车一方向原告赔偿医疗费、营养费，住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金等合理损失，一审判决针对我方的各项损失核实清楚，说理充分，根据证据依法作出了裁判，因此，一审判决上诉人赔偿我方部分内容事实清楚，应予以维持。针对上诉人提出的由上述人返还二位被上诉人前期垫付医疗费等费用超出诉请范围，我方对此认为一审判决合理、且节约诉讼成本，二位被上诉人发生事故后帮上诉人垫付了大部分医疗费，上诉人应当返还已垫付医疗费，如另案处理属于浪费司法资源。 梁某向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告各项损失共计224797.7元(医疗费604.7元、住院伙食补助费2300元、营养费4500元、鉴定费1700元、残疾赔偿金117889.2元、误工费27412元、护理费15664元、被扶养人生活费48526.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、残疾辅助器具费201元)；2.判决被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年1月22日8时00分许，被告毕某1驾驶×××号小型轿车沿银川市金凤区保伏桥新村路段由东向西行驶至××街口右转弯时，遇原告沿正源南街保伏桥新村路口处由东向西步行通过人行横道线时发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经银川市公安局交通警察支队金凤区二大队银公交认字[2018]第00013号道路交通事故认定书认定，被告毕某1承担事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至宁夏回族自治区人民医院门诊及住院治疗23天，出院诊断为：1.左胫骨平台骨折；2.左腓骨小头骨折；3.右足第三跖骨骨折；4.右足第二跖骨基底部骨折；5.右足第一楔骨撕脱骨折；6.右足骰骨骨折；7.左膝前交叉韧带损伤；8.左膝外侧副韧带损伤；9.左膝内外侧副韧带损伤；10.左膝周围软组织挫伤；11.双下肢软组织损伤。出院医嘱为：1.近期内避免剧烈活动，双下肢严禁负重，注意休息；2.继续适当的上下肢功能锻炼，左膝关节屈伸功能锻炼；3.右下肢石膏托外固定4-6周；4.加强营养；5.定期前往骨科门诊就诊复查(2、4、6、8、12周)，必要时二期行关节镜手术治疗；6.骨折愈合，内固定物可手术取出；7.病情变化，门诊随诊。2018年11月19日，经银川市第一人民医院司法鉴定中心重新鉴定，原告因交通事故致左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折，后遗留有左膝关节功能障碍等后遗症，膝关节功能丧失25%以上（50%以下），伤残等级属十级。现原告因损失赔偿事宜与被告协商未果，诉至法院，请求判如所请。另查明，被告毕某2系×××号小型轿车所有权人，为其该车辆在被告人保财险灵武支公司同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额50万元）及不计免赔附加险，第三者责任商业保险负责赔偿超过第三者责任强制保险限额以上的部分，且依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。本案事故发生在保险期间内。事故发生后，被告毕某1、毕某2为原告垫付门诊及住院医疗费47127.46元、护理费2000元、交通费350元。被告人保财险灵武支公司向原告赔付住院医疗费1万元。又查明，原告于2002年4月12日生育一女名李晓燕，于2011年1月20日生育两子李亚军、李海军。 一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，而被告毕某1驾驶车辆在被告人保财险灵武支公司同时投保交强险及商业三者险，故对原告主张的合理损失应由被告人保财险灵武支公司先在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，被告人保财险灵武支公司在商业三者险限额内依保险合同予以赔偿，因经相关职能部门认定，被告毕某1承担事故全部责任，其亦未举证证明原告对损害发生存在过错，故被告人保财险灵武支公司在商业三者险限额应予全额赔偿；仍有不足及不属于保险限额项下部分，由被告毕某1予以赔偿。原告请求被告毕某2承担赔偿责任，被告毕某2无异议，法院予以支持。一、关于原告的合理损失的确定。医疗费，根据原、被告提供的门诊及住院医疗费收据，核定为57732.16元（其中被告人保财险灵武支公司赔偿医疗费1万元、被告毕某1垫付医疗费47127.46元）。住院伙食补助费，原告实际住院23天，现其请求2300元（100元/天×23天）符合规定，予以支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，综合考虑医嘱建议及原告的具体伤情、恢复状况和本地平均消费水平，该部分费用本院酌定为2000元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告虽未举证证明护理人员收入状况，但其因伤治疗致使行动能力及自理能力很大程度上降低，需要陪护客观实际，护理人数原则上考虑一人，同时考虑其实际治疗状况、住院天数、医嘱建议及具体伤情，护理期限确定为90天，同时法院参照2018年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资47645元予以计算确定为11748元（47645元/年÷365天×90天，被告毕某1、毕某2已垫付2000元）。误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，原告虽未出示证据证实其月收入状况，但其因伤不能从事一定劳动的事实客观存在，结合其伤情、医嘱建议并考虑其必要的恢复期，误工期限确定为120天（含住院期间），同时法院参照2018年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资47645元予以计算确定为15664元（47645元/年÷365天×120天）。残疾赔偿金，原告伤残等级经重新鉴定为十级伤残，故法院参照2018年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均可支配收入计算确定为58944.6元（29472.3元/年×20年×10%）。被抚养人生活费，原告的被抚养人为女儿李晓燕及儿子李亚军、李海军，至原告定残时，分别年满16周岁、7周岁、7周岁，同时本院参照2018年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均消费性支出计算为24263.41元（20219.5元/年×2年÷2人×10%+20219.5元/年×11年÷2人×10%+20219.5元/年×11年÷2人×10%），但根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。故该部分费用应合并计入伤残赔偿金项目，即伤残赔偿金合计为83208.01元(58944.6元+24263.41元)。残疾辅助器具费201元，各被告均无异议，予以支持。鉴定费1700元，因伤残等级及三期鉴定意见法院均未采信，故该费用不予支持。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告及陪护人员就医事实及就医地交通条件，酌情支持750元（含被告毕某1、毕某2垫付的350元）。精神损害赔偿金，原告因交通事故身体多处受伤最终致残，精神遭受很大痛苦，同时结合事故发生的具体情节、被告的过错程度及本地平均生活水平法院酌情支持2000元。二、关于各方责任的具体分担。为减少当事人诉累，倡导当事人在交通事故发生后勇于担责、积极救助伤者的善良风俗，对于被告毕某1、毕某2垫付费用在本案中一并解决，先计入赔偿款项，后从总赔偿额中扣除。故在无任何垫付的情况下，对于原告的上述合理损失，应由被告人保财险灵武支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1万元，死亡伤残赔偿限额内赔偿精神损害赔偿金、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费合计11万元；不足部分，由被告人保财险灵武支公司在商业三者险限额内赔偿55603.17元[（医疗费57732.16元+住院伙食补助费2300元+营养费2000元－1万元）+（精神损害赔偿金2000元+护理费11748元+误工费15664元+残疾赔偿金83208.01元+残疾辅助器具费201元+交通费750元－11万元）]。现被告人保财险灵武支公司已赔偿医疗费1万元，被告毕某1、毕某2已垫付的医疗费47127.46元、护理费2000元、交通费350元视为代被告人保财险灵武支公司在保险限额内予以赔偿，由被告人保财险灵武支公司予以返还，予以扣减后，即被告人保财险灵武支公司实际赔偿原告116125.71元（1万元+11万元+55603.17元－1万元－47127.46元－2000元－350元），支付被告毕某1垫付的49477.46元。未有不足及不属于保险限额项下费用，故被告毕某1、华才在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司灵武支公司于判决生效后十五日向原告梁某赔偿各项损失116125.71元，支付被告毕某1、毕某2垫付的49477.46元；二、驳回原告梁某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费712元，由原告梁某负担344元，被告毕某1、毕某2负担368元。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案中，上诉人仅对一审法院判令上诉人支付毕某1、毕某2垫付的49477.46元及被抚养人生活费提出上诉，故本院针对上诉人的上诉进行分别阐述。关于上诉人是否应当支付毕某1、毕某2垫付的49477.46元。本案系机动车交通事故责任纠纷，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，审理机动车交通事故案件应当将承保交强险的保险公司列为共同被告，上诉人在本案中承担责任的依据的是上诉人与毕某1、毕某2保险合同，同理，基于上诉人与毕某1、毕某2的保险合同，且从节约司法资源的角度出发，一审法院判令上诉人支付毕某1、毕某2垫付的49477.46元并无不当。关于是否应当支持被抚养人生活费。经鉴定，梁某的伤残等级为十级，梁某的被扶养人在其定残时均尚未成年，一审法院根据梁某伤残等级按照侵权责任法支持被扶养人的生活费并无不当。综上，上诉人人保财险灵武支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1424元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司灵武支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨巧玲 审判员  黑 琴 二〇一九年八月三十日 书记员  李梦露 附：本案适用的法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。