广东省茂名市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤09执复75号 复议申请人（利害关系人）：谢义广，男，汉族，1967年6月1日出生,住广东省茂名市。 申请执行人:李凤梅,女,汉族,1974年10月8日出生,住广东省茂名市。 被执行人:茂名市雄泰房地产开发有限公司,住所地：广东省茂名市电白区。 法定代表人：邵明雄，董事长。 复议申请人谢义广不服茂名市电白区人民法院（2019）粤0904执异57号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 茂名市电白区人民法院（下面简称电白法院）查明，2018年9月28日，电白法院依据已发生法律效力的广东省茂名市中级人民法院(2018)粤09民终246号民事判决和电白法院（2017）粤0904民初3170号民事判决，立案执行申请执行人李凤梅与被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，案号为（2018）粤0904执2036号。2018年10月18日，电白法院作出（2018）粤0904执2036号之三执行裁定书，裁定查封被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司名下位于茂名市电白区××门镇预售商品房（具体是：X幢XXX房、XXXX房，X幢X层XX号商铺、XXX房、XXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX期限为三年。2019年6月10日，电白法院作出的（2018）粤0904执2036号之四执行裁定书，裁定拍卖被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司名下位于茂名市电白区××门镇的预售商品房（具体是：X幢XXX房、XXXX房，X幢X层XX号商铺、XXX房、XXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房、XXXX房）。2019年8月20日10时至2019年8月21日10时止在电白法院淘宝网司法拍卖网络平台上第二次公开拍卖被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司名下位于茂名市电白区××门镇尚未销售的预售商品房（具体是：X幢XXX房、X幢X层XX号商铺、X幢XXX房、X幢XXX房、X幢XXXX房、X幢XXXX房）。2019年8月20日，买受人许义以93.8048万元的最高价竞得上述的X幢XXX房、X幢XXX房、X幢XXXX房、X幢XXXX房。2019年8月27日，异议人谢义广向电白法院提交参与分配申请书，要求准许其参与被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司上述拍卖成交房产的分配。2019年9月2日，电白法院作出(2018)粤0904执2036号之六执行裁定书，裁定：一、解除对被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司名下位于茂名市电白区××门镇的预售商品房（具体是：X幢XXX房、X幢XXX房、X幢XXXX房、x幢XXXX房）的查封；二、位于茂名市电白区××门镇的预售商品房（具体是：X幢XXX房、X幢XXX房、X幢XXX房、X幢XXXX房）的权属归买受人许义所有，上述财产的所有权自本裁定书送达买受人许义时起转移；三、买受人许义可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。2019年9月4日，电白法院作出（2018）粤0904执2036号之四通知书，通知异议人谢义广不可以对被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司名下位于茂名市电白区××门镇的预售商品房X幢XXX房、X幢XXX房、X幢XXXX房、X幢XXXX房的房产申请参与分配。为此，异议人谢义广向电白法院提出执行异议。 电白法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”的规定，适用申请参与分配的范围仅限于被执行人是公民或者其他组织的案件。本案中，因被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司为有限责任公司（企业），不属于前述规定的被执行人为公民或其他组织，故电白法院通知异议人谢义广不可以申请参与分配符合法律规定。综上，异议人谢义广的异议请求没有法律依据，依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第十六条第一款、第十七条第（一）项的规定，裁定驳回异议人谢义广的异议请求。 复议申请人谢义广向本院申请复议请求，一、撤销电白法院(2019)粤0904执异57号执行裁定书。二、撤销电白法院(2018)粤0904执2036号之四通知书，并准予复议申请人参与被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司财产的分配。事实和理由：一、原审裁定适用法律错误。复议申请人谢义广诉被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司民间借贷一案通过电白法院调解结案后，已经立案执行，执行案号为(2019)粤0904执1385号。经法院生效文书确认被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司有偿还债务的义务，复议申请人享有被执行人的债权，要求以被执行人的财产偿还债务是符合法律规定，应该予以支持的。电白法院(2019)粤0904执异57号执行裁定书及(2018)粤0904执2036号之四通知书以被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司是法人为由不允许复议申请人参与分配，是错误的。被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司没有清偿复议申请人的到期债务，且经法院查询没有其他可以执行的资产，财产不足以清偿全部债务，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第96条的规定，被执行人为企业法人，未经清理、清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》是对民诉法和民诉法解释关于执行程序中申请参与分配部分的规定作出的具体实施操作规程，属特别法律规定，法律既已有规定，应遵照行之。复议申请人作为已经取得执行依据的债权人依法应当参与对茂名市雄泰房地产开发有限公司财产的分配。在现行法律没有明文规定凡是法人均不能参与分配的情况下，电白法院(2019)粤0904执异57号执行裁定书仅以被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司是法人为由，驳回复议申请人的异议，是对法律条文的扩大理解，是错误的，也是明显偏袒申请执行人李凤梅的。该案中没有当事人不同意移送破产，也没有移送后被执行人住所地人民法院不受理破产的情形，所以对于普通债权，也不应按照采取执行措施的先后顺序清偿，应当适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条、第96条的规定对各债权人的债权按比例清偿。因此，(2019)粤0904执异57号执行裁定书属于适用法律错误。二、原审程序严重违法。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第三款的规定，办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查。该案中的合议庭成员谢劝，同时也是(2019)粤0904执1385号执行案的承办人，这是违反法律规定的，属于程序严重违法。综上，原审裁定程序违法，适用法律错误，请求贵院撤销其裁定，并纠正其违法的执行行为。 本院确认电白法院异议审查查明的事实。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”的规定，适用申请参与分配的范围仅限于被执行人是公民或者其他组织的案件。本案中，因被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司为有限责任公司（企业），不属于前述规定的被执行人为公民或其他组织，故电白法院通知谢义广不可以申请参与分配符合法律规定。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第96条规定被执行人为企业法人，未经清理、清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。但复议申请人并没有证据证明本案中被执行人茂名市雄泰房地产开发有限公司存在未经清理、清算而撤销、注销或歇业，因此，复议申请人认为本案应适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第96条没有法律依据。本案中，谢劝并不是（2018）粤0904执2036号之四通知书一案的合议庭成员，因此，其参与本案异议案的合议庭并没有违反相关规定，复议申请人以此为由认为本案程序违法而请求撤销其裁定没有法律依据，本院不予支持。综上，复议申请人谢义广的复议请求没有法律依据，依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人谢义广的复议申请，维持广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904执异57号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  朱 鑫 审 判 员  邱江兵 代理审判员  崔伟连 二〇一九年十二月五日 书 记 员  麦大汪 速 录 员  陈云芝