广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初1499号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人杨博文，男，1992年5月13日出生，汉族，出生地四川省达州市，文化程度初中，住四川省达州市达川区。因犯抢劫罪于2012年10月16日被广东省增城市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元，2015年7月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉〔2018〕1128号起诉书指控被告人杨博文犯贩卖毒品罪，于2018年12月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年1月9日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员郑帆出庭支持公诉，被告人杨博文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年8月1日19时许，蒋某某通过电话和微信联系被告人杨博文并商定由其以人民币650元的价格向被告人杨博文购买毒品冰毒，并通过微信向被告人杨博文转账人民币550元。当日21时许，被告人杨博文去至广州市增城区新塘镇大敦市场附近一无名便利店门前将2小包毒品（分别净重0.41克、0.40克，均检出甲基苯丙胺成分）交给蒋某某，并收取蒋某某支付的余款现金人民币100元。交易完毕后，被告人杨博文被民警现行抓获，民警从其身上查获作案工具手机1部，毒资现金人民币100元，从蒋某某处接受上述交易的毒品2包。公诉机关认为：被告人杨博文贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨博文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人杨博文虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。本案涉案毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人杨博文判处一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人杨博文对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。经审理查明，公诉机关指控被告人杨博文犯贩卖毒品罪的事实清楚，有证人蒋某的证言及辨认笔录、现场照片、毒品照片、作案工具照片、毒资照片、手机微信聊天截图、手机微信转账记录截图、《提取笔录》、《称量取样笔录》、称量照片、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、穗公（司）鉴（理化）字[2018]01398号《检验报告》、《现场勘验笔录》、现场平面图、现场方位示意图、广州市公安局黄埔区分局鱼珠派出所出具的《抓获经过》及《情况说明》、被告人杨博文的供述等证据予以证实，足以认定。另查明：被告人杨博文因吸食毒品于2017年11月5日被广东省广州市公安局增城区分局处以行政拘留十日。上述事实及本案的其他事实，有（2012）穗增法刑初字第1052号《刑事判决书》、《释放证明书》、穗公增行罚决字[2017]08017号《行政处罚决定书》、户籍材料等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人杨博文贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨博文犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人杨博文曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人杨博文归案后如实供述犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。3.被告人杨博文所贩卖的毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，本院酌情对其从轻处罚。4.被告人杨博文有劣迹，本院酌情对其从重处罚。5.被告人杨博文自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人杨博文的罪责相适应，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人杨博文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2019年6月30日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收被公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺0.81克及作案工具金色vivo牌Y55A型手机（IMEI：862733031894671）1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审判员  徐文忠二〇一九年一月十六日书记员  钟 慧附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。二、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。