河北省高级人民法院执 行 裁 定 书（2019）冀执复646号复议申请人（异议人、被执行人）：郑雅军，男，1963年10月14日生，汉族，住河北省唐山市路**。复议申请人（异议人、被执行人）：耿莉蕊，女，1967年4月6日生，汉族，住唐山市路**。复议申请人（异议人、被执行人）：郑雅致，男，1973年2月12日生，住河北省唐山市路**。申请执行人：张文莉，女，1955年10月5日生，汉族，住河北省唐山市路**。复议申请人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致不服唐山市中级人民法院（以下简称唐山中院）作出的（2019）冀02执异633号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。唐山中院查明，原告张文莉与被告郑雅军、耿莉蕊、郑雅致民间借贷纠纷一案，河北省唐山市路北区人民法院（以下简称路北法院）于2016年7月25日作出（2016）冀0203民初2095号民事判决，判令：一、被告郑雅军、耿莉蕊自本判决生效之日起十日内偿还原告张文莉借款人民币9247500元并自2016年3月9日起至欠款付清之日止以欠款数额为基数按月息1.5%向原告支付利息；二、被告郑雅致对上述债务承担连带责任……该判决系本案的执行依据。判后，郑雅军、耿莉蕊均不服，提起上诉，因未缴纳案件受理费按自动撤回上诉处理。后耿莉蕊向唐山中院申请再审，该院于2017年6月21日作出（2017）冀02民申100号民事裁定，认为原审法院认定事实清楚，适用法律正确，裁定驳回耿莉蕊的再审申请。在诉讼过程中，路北法院于2016年5月12日作出（2016）冀0203民初2095-1号民事裁定，冻结被告郑雅军、耿莉蕊、郑雅致的银行存款人民币900万元或查封等价值的其他财产。并于次日作出（2016）冀0203民初2095-1号协助执行通知书，查封被告郑雅就、耿莉蕊名下路北学院路66-3商务中心综合楼7号房产一套；学院路建科楼101楼3门302房产一套；兴源道文苑楼2楼5门401、402号房产各一套。查封期限自2016年5月13日至2019年5月13日。2016年5月16日，路北法院作出（2016）冀0203协助执行通知书，查封被告郑雅军名下唐山市××区体育场西楼3楼1门103号房产一套；查封被告郑雅致名下银行楼8楼5门502号房产，体育场西楼6楼2门102号房产各一套。查封期限三年，自2016年5月16日至2019年5月16日。进入执行程序后，唐山中院于2017年4月24日作出（2017）冀02执4431号之一执行裁定，依法对被执行人郑雅军、耿莉蕊名下的位于唐山市××区融融商务中心综合楼7号、兴源道文苑楼2楼5门401号和402号；对郑雅军名下的位于唐山市××区军安里建科楼101楼3门302室，以上共计四套房产进行评估、拍卖。唐山中院于2017年8月10日依法委托河北金峰房地产评估有限公司对涉案的兴源道文苑楼2楼5门401号和402号、唐山市××区融融商务中心综合楼7号进行价格评估，河北金峰房地产评估有限公司分别出具冀金峰[2017]（产）估字第08021号、08022号、08023号估价报告，上述房产价值分别为88.13万元、58.49万元、169.6万元。唐山中院于2017年11月21日作出（2017）冀02执4431号之二执行裁定，依法对被执行人郑雅军、耿莉蕊名下的位于唐山市××区融融商务中心综合楼7号、唐山市××区文苑凤凰城2楼5门401号和402号共计三套房产进行拍卖。唐山中院于2018年6月作出（2017）冀02执4431号之三执行裁定、协助执行通知书，继续查封被执行人耿莉蕊名下冀Ｂ×××**号吉姆西萨瓦纳房车、郑雅军名下冀Ｂ×××**号奥迪汽车、郑雅致名下冀Ｂ×××**号丰田汽车档案手续，查封期限自2018年6月12日起至2020年6月11日止。唐山中院于2018年8月16日在京东网络司法拍卖平台上分别发布了唐山市××区融融商务中心综合楼7号、唐山市××区文苑凤凰城2楼5门401号和402号共计三套房产的拍卖公告、竞拍须知，定于同年9月17日至18日对上述三套房产进行公开拍卖，后均流拍。2018年10月15日，唐山中院作出（2017）冀02执4431号之四执行裁定，申请执行人同意以保留价接受拍卖标的抵偿部分债务，依法裁定：一、被执行人郑雅军、耿丽蕊所有的位于唐山市××区融融商务中心综合楼××（××价××）、唐山市××区文苑凤凰城2楼5门401号（保留价79.317万元）和402号房产（保留价52.641万元）房产，归申请执行人张文莉所有。所有权自本裁定送达申请执行人张文莉时转移。二、申请执行人张文莉可持本裁定到登记机构办理相关产权过户登记手续。2019年4月28日，唐山中院作出（2017）冀02执4431号之七执行裁定，继续将被执行人郑雅军、耿莉蕊名下的位于唐山市××区体育场××楼××楼××、唐山市××区××楼××楼××室房产予以查封，查封期限自2019年4月28日至2022年4月27日。2019年5月20日，唐山中院作出（2017）冀02执4431号之八执行裁定，依法对被执行人郑雅军名下的位于唐山市××区体育场××楼××楼××、唐山市××区××楼××楼××室房产进行拍卖。在执行过程中，异议人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致对该拍卖裁定不服，向唐山中院提起书面执行异议申请。唐山中院另查明，河北省唐山市人民检察院于2018年7月16日作出唐检控民受[2018]358号民事监督案件受理通知书，对耿莉蕊向该院申请监督一案决定予以受理。河北省唐山市路北区人民检察院于2018年8月21日作出冀唐北检控民受[2018]6号民事监督案件受理通知书，对耿莉蕊申请执行监督一案决定予以受理。唐山中院再查明，异议人耿丽蕊曾以基本相同的理由针对该院（2017）冀02执4431号之二执行裁定书中对唐山市××区文苑××城××楼××、××、唐山市××区融融商务中心综合楼7号的拍卖提出异议，唐山中院于2018年9月25日作出（2018）冀02执异799号执行裁定，驳回耿丽蕊的异议请求。异议人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致对唐山中院执行行为不服，向该院提出书面异议称，申请执行人诉异议人民间借贷纠纷一案，已经两级法院驳回再审申请，该案已进入强制执行程序。异议人因不服法院生效判决，已向唐山市人民检察院提出了抗诉申请，唐山市人民检察院已受理。路北法院的审判程序和执行程序均侵害了异议人的合法权益。审判程序的侵权行为表现如下：一、路北法院审判程序违法，剥夺了异议人及郑雅军、郑雅致的诉权。路北法院在没有送达开庭传票的情况下，对该案缺席审理，剥夺了异议人等的应诉权和抗辩权，构成严重违法。二、路北法院认定事实不清。本案的借款人是郑雅致和唐山财达咨询有限公司。理据如下：1.申请执行人张文莉在民事诉状中自认涉案的900万元是由张文莉指定范素敏账户划入郑雅致农行账户，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，此事实成立，且郑雅军、郑雅致二人均无异议。2.张文莉的每笔投资郑雅致都有收据存根。存根上显示，郑雅致已本利付清。3.郑雅致的收据存根上盖有唐山财达投资咨询有限公司的公章，说明借款人是唐山财达投资咨询有限公司，实际用款人也是唐山财达投资咨询有限公司。4.郑雅致经营唐山财达投资咨询有限公司，该公司对资金有大需要。5.郑雅军系河北财达唐山翔云道证券营业部的负责人，是国有企业的干部，对大笔资金没有需求。三、本案9247500元的借款本金是利滚利的结果。表现如下：1.2013年7月10日、19日，张文莉出借给唐山财达投资咨询有限公司80万元、500万元，该公司收据上本金是510万元。2.一年后张文莉将上述借款本息作为本金再次借给唐山财达投资咨询有限公司，周而复始，截止2015年12月9日，本金变成了9247500元。按照最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、二十八条的规定，张文莉的做法违法，不应得到法院的支持。四、一审判决书存在如下问题没有进行审查，导致判决错误：1.郑雅致作为唐山财达投资咨询有限公司的经营者，需要向张文莉集资。张文莉多次向郑雅致汇款，获利匪浅，一审法院没有调查相关银行流水是错误的。2.张文莉作为唐山市土地管理局的原副局长，按其工资收入来说，不具备出借900余万元的能力，该款的来源决定了本案借条是否有效。一审法院不审查张文莉的资金来源，有悖于最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条。3.假设郑雅军借款900余万元成立，一审法院也应该审查该900余万元的去处。该900余万元是否用于郑雅军和异议人的共同生活，借款时异议人是否知情，是构成异议人应否承担该债务的前提条件。另外，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第三条的规定，本案中异议人从来不知有此债务，郑雅军也从未有过大笔资金用于家庭生活。所以一审法院将莫须有的债务加注在异议人身上违反法律规定。4.张文莉多次借钱给郑雅致，郑雅致本利两清，一审法院应该审查双方的银行流水。5.异议人与郑雅军的离婚时间早于郑雅军、郑雅致为张文莉出具借条的时间，追认的借款时间在异议人与郑雅军离婚之前。一审法院仅依据张文莉提交的郑雅军的借条便认定郑雅军借款成立极不负责任。6.郑雅军的涉案借条是受张文莉逼迫所致书，有郑雅军单位同事证明，郑雅军也多次有报警的事实。一审法院应向110或大里路派出所调取出警记录及笔录。7.一审法院依张文莉申请查封了郑雅致、郑雅军、异议人价值8000万元的财产，远远超过本案标的额，违反了最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条。8.范素敏作为本案的关键人物，在本案中未出庭作证，应该提交他转账给郑雅致的凭证和郑雅致还款的凭证，一审判决书中均没有相关记载。执行程序的侵权行为表现如下：一、该案更换执行法官原因至今无人告知申请人。二、执行法官在接见异议人时态度非常恶劣，明显带有倾向性。三、执行法官未依法送达执行裁定书等法律文书，直到2018年8月3日在不得已的情况才给异议人打印了执行裁定书，并给了协助执行通知书复印件。四、执行法官定于2018年8月6日拍卖异议人所有的唐山市××区文苑××城××楼××、××、唐山市××区融融商务中心综合楼7号三套房产，但违反《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第12条之规定，未召集双方当事人协商确定公告范围及媒体，在将房产挂到京东拍卖网后，执行法官一直未向异议人送达拍卖通知。异议人的朋友从网上看到拍卖信息并告知了异议人。五、上述三套房产系非法评估，在房产评估期间，没有评估公司与申请人联系，也没有评估公司工作人员到三套房产室内进行实地测算。所出评估报告中的房产照片并非涉案房产，评估价值与实际价值不符，是隐性评估、暗箱操作。六、2016年5月中旬，法院依张文莉的申请冻结了郑雅军的工资卡，时至今日郑雅军未领到一分钱的生活费。郑雅军的亲属多次找到执行法官，要求给郑雅军保留一部分生活费和医药费，均被执行法官拒绝。七、2018年7月，异议人依法向唐山人民检察院申请抗诉，并提交了抗诉申请书和相关证据材料。唐山市人民检察院经过审查，于当月16日向异议送达了唐检控民受[2018]358号民事监督案件受理通知书。异议人依此受理通知书向执行法官提交了中止执行申请书，执行法官两次从网上撤掉三套房产的拍卖公告，最后又挂到拍卖网上，拍卖时间定于9月17日，并降价拍卖，降价总额为36.71万元。按照法律规定，第一次流拍之后，才允许降价拍卖，直接降价拍卖违反法律规定。八、因为执行法官的上述违法执行行为未能受到遏制，异议人向唐山市路北区人民检察院申请法律监督，唐山市路北区人民检察院于2018年8月21日向异议人送达了冀唐北检控民受[2018]6号民事监督案件受理通知书。唐山市路北区人民检察院受理该案说明，路北法院的审判程序和执行程序确有问题。九、现执行法官又要拍卖异议人郑雅军、耿丽蕊女儿居住的唐山市××区军安里建科楼101楼3门302室房产，该房产是女儿结婚时的陪嫁，虽然未过户，但女儿一家已经实际占有多年。十、上述准备拍卖的房产的实际所有权人是郑雅军的弟弟郑雅莉夫妻。该房是郑雅利夫妻购买，因为当时农村户口不允许在城市买房，所以郑雅利夫妻将该房产登记在郑雅军名下，夫妻二人居住多年，近年才空置下来。综上，异议人认为生效判决认定事实不清，适用法律错误，执行程序违法之处甚多，请求：1.中止唐山中院（2017）冀02执4431号之八执行裁定书中对唐山市××区体育场西楼3楼1门103号、唐山市××区军安里建科楼101楼3门302号房的拍卖。2.依法召开听证会。唐山中院认为，异议人郑雅军、耿丽蕊、郑雅致作为被执行人，应当积极、主动履行生效法律文书确定的给付义务，因被执行人尚未全部履行，执行机构对被执行人名下的涉案房产依法进行拍卖符合法律规定。异议人所提涉案房产的实际所有权人是郑雅军、耿丽蕊女儿及郑雅军的弟弟郑雅利夫妻的主张，属于主体不适格，唐山中院不予支持，可由实际权利人依法提出。检察机关对当事人申请监督依法进行审查并决定受理，并非是执行中止的法定事由。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条规定：“人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查，案情复杂、争议较大的，应当进行听证。”本案事实清楚，异议人向唐山中院提交了部分证据，唐山中院亦向执行机构调取了相关证据，依法对本案进行书面审查。异议人所提对审判程序的异议请求和理由，以及执行程序的其他异议请求，不属于执行异议审查范围，本案不予审查。综上，异议人所提异议请求不能成立，唐山中院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定驳回异议人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致的异议请求。复议申请人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致不服唐山中院作出的（2019）冀02执异633号执行裁定，向本院申请复议称：一、该案更换执行法官原因至今无人告知复议申请人。二、执行法官在接见复议申请人时态度非常恶劣，明显带有倾向性。三、执行法官未依法送达执行裁定书等法律文书。四、执行法官定于2018年8月6日拍卖复议申请人所有的唐山市××区文苑××城××楼××、××、唐山市××区融融商务中心综合楼7号三套房产，违反《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第12条之规定，未召集双方当事人协商确定公告范围及媒体，一直未向异议人送达拍卖通知。五、上述三套房产系非法评估，在房产评估期间，没有评估公司与申请人联系，也没有评估公司工作人员到三套房产室内进行实地测算。所出评估报告中的房产照片并非涉案房产，评估价值与实际价值不符。六、2016年5月中旬，法院依张文莉的申请冻结了郑雅军的工资卡，未保留其必要的生活费和医药费。七、唐山市人民检察院受理了复议申请人的抗诉申请后，其依此受理通知书向执行法官提交了中止执行申请书，执行法官两次从网上撤掉三套房产的拍卖公告，最后又挂到拍卖网上，并降价拍卖。按照法律规定，第一次流拍之后，才允许降价拍卖，直接降价拍卖违反法律规定。八、复议申请人向唐山市路北区人民检察院申请法律监督，唐山市路北区人民检察院受理该案说明，路北法院的审判程序和执行程序确有问题。故请求：一、依法撤销唐山中院作出的（2019）冀02执异633号执行裁定；二、中止唐山中院（2017）冀02执4431号之八执行裁定书中对唐山市××区体育场西楼3楼1门103号、唐山市××区军安里建科楼101楼3门302号房的拍卖；三、依法召开听证会。本院对唐山中院查明的事实予以确认。本院认为，复议申请人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致未履行生效法律文书确定的义务，执行机构依法拍卖将其名下房产，并无不当。复议申请人针对唐山中院作出的（2018）02冀执4431号之二裁定书拍卖其三套房产的问题，已向唐山中院提出过异议，该异议已为2018年9月25日唐山中院作出(2018)冀02执异799号执行裁定书驳回，对该裁定复议申请人并未在法定期限内申请复议，故对其针对唐山中院作出的（2018）02冀执4431号之二裁定书拍卖其三套房产的问题提出的复议理由，本院不予审查；关于复议申请人要求中止执行唐山中院（2017）冀02执4431号之八执行裁定书对唐山市××区体育场西楼3楼1门103号、唐山市××区军安里建科楼101楼3门302号房的拍卖的复议理由，本院认为，人民法院在执行过程中作出的拍卖裁定一经送达即发生法律效力，没有法定事由不能中止，复议申请人提出的检察机关受理民事诉讼监督案件，不是拍卖中止的法定事由，故其主张本院不予支持；根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条之规定，人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案件复杂、争议较大的，应当进行听证。据此，召开听证会并非审理执行异议和复议案件的必经程序，其关于应当召开听证会的主张，不予支持。综上，唐山中院作出的（2019）冀02执异633号执行裁定，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回复议申请人郑雅军、耿莉蕊、郑雅致的复议申请，维持唐山市中级人民法院作出的（2019）冀02执异633号执行异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王大鹏审判员  赵长山审判员  商建富二〇一九年十二月六日书记员  尹斌斌