云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）云民终1169号上诉人（原审原告）：云南周知文化传播有限公司。住所：云南省昆明市盘龙区联盟镇张官营丽水天锦****D301.**。法定代表人：白杰。委托诉讼代理人：唐顺良，云南刘胡乐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：云南稻田影业有限公司。住;'>住所：昆明市二环西路**云南软件园产业楼****iv>法定代表人：李明。委托诉讼代理人：张定鹏，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南周知文化传播有限公司（以下简称：周知公司）因与被上诉人云南稻田影业有限公司（以下简称：稻田影业）委托创作合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2019）云01民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人周知公司法定代表人白杰、特别授权的委托诉讼代理人唐顺良，被上诉人稻田影业特别授权的委托诉讼代理人张定鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周知公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，判令被上诉人返还已支付的各项费用人民币122614.11元（含合同款100000元，差旅费22614.11元）；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人没有按照双方合同约定，交付给上诉人“全程影像记录，宣传片一部”，系合同违约。被上诉人除承担违约金外，还应当返还上诉人已经支付的合同款和差旅费共计122614.11元。稻田影业辩称：双方的合同系由两部分内容组成，第一部分是拍摄纪录片的劳务费，第二部分是制作宣传片。第一部分已经完成，第二部分因上诉人的原因没有完成，责任在上诉人。因此，一审法院判决是正确的，应予维持。原审原告向一审法院起诉请求：一、请求判令解除原被告双方于2017年5月23日签订的《拍摄制作协议》；二、请求判令被告返还原告已支付的各项费用人民币122615.11元（含合同款100000元、差旅费22615.11元）；三、请求判令被告向原告支付违约金40200元；四、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年5月23日，周知公司（甲方）与稻田影业（乙方）签订《铂骏集团“中国卡车公开赛参赛宣传片拍摄制作协议书》，约定乙方为甲方进行2017中国卡车公开赛《铂骏赛车宣传片》拍摄制作。拍摄时间共计15天，拍摄内容：1.全程影像纪录，最终提供全部影像资料及宣传片成品，版权归甲方所有。2.在拍摄期间，配合甲方宣传专员需要。每天提供部分视频素材完成甲方宣传新闻稿的使用。3.剪辑制作宣传片一部。在全程记录的基础上剪辑制作宣传片一部，该宣传片的创作过程以双方开机前的定稿方案为一次创作、随行执行导演以及摄影师途中进行二次创作，拍摄完成后的整理剪辑为第三次（最终）创作。所有影像资料的版权归甲方所有。该片全部制作工作加上甲方领导审片和修改工作将于2017年9月30日前完成，乙方应向甲方提供三个时间版本的宣传片。4.影片要求视觉冲击、立意新颖，结构独特，通过铂骏人（车队）夺冠的艰苦历程，反映铂骏集团从“骏”到“铂”的蜕变。拍摄佣金：执行导演35000元，摄影师+摄影器材42000元，航拍师+摄影器材21000元，后期制作28000元，税金8000元，合计134000元。以上费用不包括来回机票住宿及餐饮费用。该费用由甲方竞赛组统一安排。支付方式为：合同签订后甲方支付5万元；2017年7月26日，出发拍摄上海站比赛前，甲方支付25000元；2017年9月6日出发拍摄宁波站比赛前甲方支付25000元；乙方宣传片剪辑制作完毕，验收合格并提供全部影像素材后，甲方支付余款34000元。若因甲乙双方中任何一方未完全履行本协议或不履行本协议，造成对方重大影响或重大损失的，违约方应向守约方支付本协议总金额20%的违约金。给守约方造成的经济损失大于违约金部分，违约方还需承担赔偿责任。合同签订后，稻田影业完成了拍摄周知公司服务的“铂骏产业队”参加大理、北京、上海、肇庆四站中国卡车公开赛的拍摄，该队获得了上海站的冠军。2017年11月20日，稻田影业的委托代理人将文件名为“铂骏赛车纪录片”的文档通过微信发送给周知公司的法定代表人。稻田影业至今未进行宣传片的剪辑制作及交付。周知公司于2017年5月27日向稻田影业支付50000元，2017年7月25日支付25000元，10月17日支付25000元。一审法院认为，本案双方当事人签订的《铂骏集团“中国卡车公开赛参赛宣传片拍摄制作协议书》合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。对于双方履行合同的情况，根据本案查明的事实，稻田影业履行了合同约定的拍摄四站比赛全程记录的合同义务，但未剪辑制作宣传片并交付给周知公司。对于稻田影业未履行上述义务的原因，其主张系周知公司不对剪辑制作宣传片提出明确的制作意见。对此一审法院认为，根据双方合同约定，稻田影业应在全程纪录的基础上，剪辑制作宣传片一部，并未约定是在周知公司先给出明确剪辑意见之后稻田影业才剪辑制作宣传片，故稻田影业应当将其剪辑制作的宣传片交由周知公司审片和修改，但其仅交付文字记录而非影片，故稻田影业并未按照合同约定履行义务已构成违约。稻田影业既未按合同约定向周知公司提供比赛全程记录的影像资料，也未能提供剪辑制作的宣传片，现双方当事人事实上已不可能履行该合同，对周知公司提出的解除涉案合同的请求，一审法院予以支持。对于周知公司要求稻田影业返还各项费用，因双方在合同中对拍摄佣金的构成以及差旅费的负担已作出明确约定，且该部分佣金对应的合同义务稻田影业已经履行，周知公司已实际支付出的佣金和负担的差旅费属于其合同义务，不应予以返还，对该项诉讼请求，一审法院不予支持。对于周知公司要求稻田影业支付违约金40200元的请求，由于稻田影业构成违约，导致周知公司的合同目的最终不能实现，稻田影业应向周知公司支付违约金。虽然稻田影业提出周知公司存在支付第三期进度款逾期的情况，但因实际赛程与合同约定的赛程发生变更，且从周知公司拖延支付其中一笔进度款的期间和金额判断，并不足以影响合同履行，其违约程度远低于稻田影业不向周知公司交付全程纪录影像资料和剪辑制作宣传片，二者违约行为给对方造成的损失并不足以抵销。综合双方的违约表现及对合同最终目的的影响，一审法院根据合同约定和实际履行情况，判决由稻田影业向周知公司支付已付款100000元的20%的违约金，即人民币20000元。一审法院判决：一、解除云南周知文化传播有限公司与云南稻田影业有限公司于2017年5月23日签订的《铂骏集团“中国卡车公开赛”参赛宣传片拍摄制作协议书》；二、云南稻田影业有限公司于本判决生效之日起十日内向云南周知文化传播有限公司支付违约金20000元；三、驳回云南周知文化传播有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币3556元，由云南周知文化传播有限公司负担3000元，由云南稻田影业有限公司负担556元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，本案系委托创作合同纠纷。双方当事人对签订《铂骏集团“中国卡车公开赛”参赛宣传片拍摄制作协议书》无异议。对该协议书的效力无异议。对一审判决解除协议书无异议。本院予以确认。一、关于被上诉人应否返还上诉人合同款及差旅费的问题。双方合同的目的是要被上诉人提交大赛的全程影像资料和一部宣传片，被上诉人在派出人员参与全程摄像后，并未提交全程影像资料和一部宣传片，一审法院已确认此行为系违约。被上诉人在一、二审中均提出协议书分为两部分，第一部分为劳务，第二部分为制作宣传片，被上诉人已经完成第一部分工作，已经支付的十万元为劳务费。第二部分系上诉人未提供制作宣传片的要求，故无法制作宣传片。本院认为，首先，双方签订的《协议书》是一份提交标的物的协议，即被上诉人要提交全程影像资料和一部宣传片，而非劳务合同。《协议书》并无两部分的约定，其合同目的很明确，被上诉人的劳务活动是为了向上诉人提交大赛全程影像资料和一部宣传片，并未将被上诉人的劳务单独约定，因此，被上诉人关于协议分为两部分的意见不能成立。至于被上诉人提出上诉人未要求提供影像资料，协议约定是由被上诉人提交给上诉人，无证据表明被上诉人提交过影像资料，故被上诉人违约。被上诉人未提交一部宣传片，也是违约。故被上诉人没有完成合同义务，系全面违约，应当承担完全的责任。其次，双方协议的标的物是大赛全部影像资料和一部宣传片，被上诉人至今未提交，故其没有完成合同义务，应当赔偿收取的十万元合同款。一审法院认为系劳务费的说法不正确，应予纠正。至于差旅费问题，因被上诉人已经派人参与了大赛过程，根据协议约定，差旅费由上诉人承担，故上诉人提出的返还差旅费的请求，本院不予支持。二、由于被上诉人全面违约，故其应当承担违约责任，支付违约金。一审法院判决被上诉人向上诉人支付已付合同款的20%是恰当的，应予维持。综上所述，上诉人的上诉请求和理由部分成立，被上诉人应当赔偿上诉人已经收取的合同款十万元，并承担支付二万元违约金的责任。一审判决认定事实有误，本院依法部分改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持云南省昆明市中级人民法院（2019）云01民初97号民事判决第一项，即“解除云南周知文化传播有限公司与云南稻田影业有限公司于2017年5月23日签订的《铂骏集团“中国卡车公开赛”参赛宣传片拍摄制作协议书》”;第二项，即“云南稻田影业有限公司于本判决生效之日起十日内向云南周知文化传播有限公司支付违约金20000元”二、撤销云南省昆明市中级人民法院（2019）云01民初97号民事判决第三项，即“驳回云南周知文化传播有限公司的其他诉讼请求”;三、被上诉人云南稻田影业有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿上诉人云南周知文化传播有限公司人民币100000元；四、驳回上诉人云南周知文化传播有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币3556元，由云南周知文化传播有限公司负担556元，由云南稻田影业有限公司负担3000元。二审案件受理费人民币2752.28元由云南周知文化传播有限公司负担552.28元，由云南稻田影业有限公司负担2200元。本判决为终审判决。审判长  任志祥审判员  沈 灵审判员  陈 姣二〇一九年十二月二日书记员  罗 燕