浙江省嵊州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0683民初8991号 原告：张红娟，1967年10月21日出生，汉族，住嵊州市。 委托诉讼代理人：过红梅，嵊州市城关法律服务所法律工作者。 被告：嵊州市永盛工具有限公司，住所地嵊州市甘霖镇马塘村。 法定代表人：金启鹏，总经理。 委托诉讼代理人：陈小良，浙江大丰律师事务所律师。 原告张红娟与被告嵊州市永盛工具有限公司劳动争议纠纷一案，于2018年11月22日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序由审判员朱干平独任审判，于2018年12月17日公开开庭进行了审理。原告张红娟的委托诉讼代理人过红梅，被告嵊州市永盛工具有限公司的委托诉讼代理人陈小良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张红娟向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、支付原告住院期间护理费4635元、住院期间伙食费900元、营养费900元、医疗费649.65元、停工留薪期间工资58044.05元；3、判令被告支付原告一次性伤残补助金22048.40元；一次性伤残就业补助金35641.06元；一次性工伤医疗补助金35641.06元；4、从2002年8月开始的加班工资48879.20元，因未签订劳动合同应付二倍工资91648.50元；5、判令因未缴纳社保而解除劳动合同的支付经济补偿金45824.24元；6、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告于2002年8月进入被告单位上班，在2016年12月17日下午上班至16时右手不慎被制塑机压伤，当即伤口出血不止，由车间主任等三人送至嵊州市中心卫生院住院治疗。在2017年12月12日原告申请工伤，被被告拒绝配合认定工伤，于是原告在嵊州市人民法院调查核实后，于2018年2月8日判决确认劳动关系，在2018年3月22日经嵊州市人力资源和社会保障局认定为工伤后，原告于2018年5月30日经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。原告平时上班计时计算工资，每小时7.5元，每天10小时。为此原告认为，原告的工伤待遇应得到保护；没有签订劳动合同，严重侵害了职工的利益；也没有为原告缴纳社会保险金等。原告于2018年11月17日取得嵊州市劳动人事争议仲裁委员会作出的浙嵊州劳人仲案（2018）231号仲裁裁决书，在该裁决书中，除第一、二裁决内容外，对未订立书面合同应支付的二倍工资91648.50元、加班工资48879.20元、未依法缴纳社保应支付的经济补偿金45824.25元不予支持，原告认为该裁决是对事实未查明。现请求依法裁判。 被告嵊州市永盛工具有限公司答辩称，原、被告之间的劳动争议已经经过嵊州市劳动仲裁委员会进行了仲裁，嵊州市劳动争议仲裁委员会于2018年11月6日作出（2018）231号仲裁裁决书，该裁决书认定的事实清楚，适用法律正确，裁定的结果基本正确，被告予以认可。对于原告方提出的第一项诉讼请求，因劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决书是正确的，根据劳动合同法第14条列第21条，原告自2017年10月20日起实际解除了劳动关系，故原告无需再另行解除；对于第二项诉讼请求原告主张的相关的护理费、停薪工期间的工资裁决书是正确的。第三项诉讼请求就业补助金，根据浙江省工伤保险管理条例的相关规定，原告方已经达到了退休年龄，不存在就业补助金的问题。对原告主张的加班工资，原告没有加班，被告也没有任何加班行为，原告的该项诉讼请求也不能成立。因未签订劳动合同应付的赔偿金，缺乏法律依据，劳动合同法也没有这方面的规定，请求法院驳回该请求。对于原告主张的第五项诉讼请求，在劳动仲裁申请的时候，原告方并没有提起该请求，根据劳动仲裁及劳动法及劳动争议仲裁调解法的规定，原告应该是对劳动仲裁的裁决书不服提起的诉讼，但是该主张在劳动仲裁时原告并没有提起，故不属于本案的审查范围；对于原告主张的经济补偿金，超过了劳动仲裁时效一年，原告于2018年11月21日起诉，原被告于2017年10月21日解除了劳动关系，已经超过了1年的仲裁时效。综上，请求法院维持劳动仲裁委员会的裁决结果，驳回原告的诉讼请求。 原告为证明自己的诉讼主张递交了以下证据： 证据1、仲裁裁决书一份，证实原告主张的仲裁内容部分不符合法律规定，也没有经过事实调查； 证据2、送达回执一份，证明原告是在有效期内向法院提起诉讼； 证据3、门诊病历、住院病历，证实原告住院过程及就医的情况； 证据4、工伤认定书，证实原告工伤认定的依据； 证据5、劳动能力鉴定结论书，证实原告的伤残是八级伤残的事实； 证据6、医疗费发票、诊断证明书、费用清单，证实原告的费用及休息的时间。 上述证据经被告质证，对仲裁裁决书的三性予以认可，但是关联性方面不能达到原告主张的证明目的，该仲裁裁决书已经查明了事实，对双方的争议依法进行了裁决，且该份裁决书也能够证实原告在劳动仲裁申请时，并没有主张本案原告主张的第五项诉讼请求；对送达回执的三性没有异议；对门诊病历、住院病历、医疗费发票、费用清单，原告方只提供了门诊发票649.65元，这是原告自己支付的，另外还有1万5千多元都是被告方支付的，原告实际支付的医疗费只有649.65元；对诊断证明书及出院记录，能够证实原告的误工时间170天，与裁决书认定的误工时间是一致的；对原告的治疗过程没有异议；对工伤认定书和劳动能力鉴定结论书没有异议。 被告为证明自己的抗辩主张提供了以下证据： 证据7、仲裁申请书一份，证实结合裁决书，原告在仲裁申请时并没有主张第五项诉讼请求的事实，从而证实原告主张的第五项诉讼请求缺乏法律依据和法定程序。说明一点：划线部分是原告方书写的。 上述证据经原告质证，对被告提供的仲裁申请书除了钢笔书写以外部分，确实是原告向劳动人事争议仲裁委会请申请的申请书，但是不能实现被告主张的证明目的。 结合原、被告的举证、质证意见，对原告提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6予以认定；因被告提供的证据7所要证明的相关事实已在证据1中有所体现，故以证据1为准。 经审理本院认定事实如下： 张红娟于2002年8月进入嵊州市永盛工具有限公司工作，双方未签订书面劳动合同。2016年12月17日15时许，张红娟右手被制塑机压伤，致右手示、中、环指中节骨折并第四、五掌骨远端骨折，右手示、中、环指伸肌腱、关节囊损伤，右手大鱼际肌断裂伤并神经血管损伤，至嵊州市中心卫生院住院治疗至2017年1月4日出院。 2018年2月8日，本院作出（2017）浙0683民初10452号民事判决，确认张红娟与嵊州市永盛工具有限公司存在劳动关系；2018年3月22日，嵊州市人力资源和社会保障局作出嵊人社工认字（2018）0228号《工伤认定书》，对张红娟认定为工伤。 期间，张红娟于2018年5月15日至5月26日再次在嵊州市中心卫生院住院治疗，诊断为右手疤痕挛缩并肌腱粘连，右手示、中、环指关节僵硬；2018年5月30日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出绍市劳动工鉴嵊字（2018）408号《劳动能力鉴定结论书》，张红娟为八级伤残。 因张红娟与嵊州市永盛工具有限公司未能就工伤待遇、补缴社会保险等问题达成一致，张红娟于2018年7月10日向嵊州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。11月6日，嵊州市劳动人事争议仲裁委员会（下称市仲裁委）作出浙嵊州劳人仲案（2018）231号仲裁裁决：确认张红娟与嵊州市永盛工具有限公司之间的劳动关系于2017年10月21日已解除；嵊州市永盛工具有限公司支付张红娟医疗费649.65元、一次性伤残补助金21384.65元、一次性工伤医疗补助金32891.25元、住院期间护理费4251元、住院期间伙食费581.10元、停工留薪期间工资12627.72元，共计72385.37元，款于裁决生效之日起五日内一次性付清；嵊州市永盛工具有限公司于裁决生效之日起五日内向嵊州市社会保险事业管理局申报缴纳张红娟2016年11月至2017年10月期间社会保险费单位应缴部分，个人部分张红娟自负；驳回张红娟的其他仲裁请求。 另认定，张红娟前后两次住院合计30天，除嵊州市永盛工具有限公司支付的医疗费外，张红娟支付649.65元；张红娟伤后医院建议休息170天，其中2018年5月15日至5月26日再次住院治疗为时间重叠，应予扣减，即张红娟的实际停工时间为189天（30+170-11）；张红娟2016年月平均工资为2004.40元。 本院认为，劳动者的工伤补偿待遇是由国家法律、法规和行政规章的明确规定。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照法律规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。张红娟的受伤被依法认定为工伤，属八级伤残，故张红娟提出解除劳动关系、支付医疗费、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资的请求符合法律的规定，本院依法予以支持；要求支付营养费900元，因张红娟受伤需加强营养并适当考虑营养费符合情理。根据市仲裁委的计算，张红娟受伤前12个月的月平均工资为2004.40元，则一次性伤残补助金为22048.40元（2004.40元/月?11个月）；因张红娟的月平均工资低于2016年浙江省全社会在岗职工月平均工资，故对张红娟停工留薪期间工资按2016年浙江省全社会在岗职工月平均工资4698.75元/月的60%计算为17761.28元（2016年浙江省全社会在岗职工月平均工资4698.75元/月?60%?189天÷30天/月）。 根据法律规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；劳动者在该用人单位连续工作满十年的，用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同，用人单位违反劳动合同法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案张红娟自2002年8月起即在嵊州市永盛工具有限公司工作，又未与订立书面劳动合同，属应当订立无固定期限劳动合同而无固定期限劳动合同情形，嵊州市永盛工具有限公司应自己2012年9月起向张红娟每月支付二倍的工资；但劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。由此，嵊州市永盛工具有限公司应自2012年9月起至双方的劳动关系自张红娟达到法定退休年龄的2017年10月21日期间向张红娟支付二倍的工资，即嵊州市永盛工具有限公司尚应支付张红娟该期间双倍工资与已支付工资的差额。因张红娟未提供该期间的工资收入总和，现要求以30个月按2017年浙江省全社会在岗职工年平均工资61099元/年的60%计算不当；因该期间超过原告主张的30个月，本院予以准许，但应按2016年浙江省全社会在岗职工月平均工资4698.75元/月的60%计算，即二倍工资的差额为4698.75元/月?60%?30个月=84577.50元。故嵊州市永盛工具有限公司应支付张红娟的项目为：医疗费649.65元、住院期间护理费4635元（154.50元/天?30天）、住院期间伙食补助费900元（30元/天?30天）、营养费900元、停工留薪期间工资17761.28元、一次性伤残补助金22048.40元、一次性工伤医疗补助金32891.25元（4698.75元/月?7个月）、二倍工资的差额84577.50元，合计164363.08元。 因张红娟于2017年10月21日达到法定退休年龄，再主张一次性伤残就业补助金缺乏法律依据；张红娟主张加班补贴48879.20元但未提供证据佐证。根据法律规定，社会保险由用人单位和职工共同缴纳，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。由此可见，一是社会保险费的缴纳和征收不属人民法院民事诉讼的范围；二是社会保险费的缴纳或代扣代缴是用工单位的义务，任何单位和个人无权要求劳动者以承诺等方式放弃用工单位的社会保险费的缴纳或代扣代缴义务；三是社会保险费的缴纳或征收后，国家建立社会保险基金。故张红娟无权要求被告对应由被告缴纳的属原告部分的社会保险费以经济补偿金的方式支付原告。据此，其张红娟的上述三项诉讼请求本院依法不予支持。 综上，张红娟的诉讼请求合理部分本院依法予以支持，不合理部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条、第五十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《浙江省工伤保险条例》第三十三条、第二条、第二十四条、第二十七条第二款之规定，判决如下： 一、确认张红娟与嵊州市永盛工具有限公司间的劳动关系于2017年10月21日已解除； 二、嵊州市永盛工具有限公司应于本判决生效后十日内支付张红娟医疗费649.65元、住院期间护理费4635元、住院期间伙食费900元、营养费900元、停工留薪期间工资17761.28元、一次性伤残补助金22048.40元、一次性工伤医疗补助金32891.25元、二倍工资的差额84577.50元，合计164363.08元； 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回张红娟的其余诉讼请求。 案件受理费10元，依法减半收取5元，由张红娟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  朱干平 二〇一九年一月十八日 书记员  方群英