新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民事判决书（2019）新27民终576号上诉人（原审原告）：新疆东方环宇投资（集团）工业建材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。法定代表人：李志勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘星，男，该公司清欠部负责人。委托诉讼代理人：安施华，新疆新蓝天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：四川富昇建筑工程有限公司，住所地四川省遂宁市大英县。法定代表人：严辉昌，该公司董事长。上诉人新疆东方环宇投资（集团）工业建材有限公司（以下简称东方环宇公司）因与被上诉人四川富昇建筑工程有限公司（以下简称四川富昇公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服精河县人民法院（2019）新2722民初880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月5日开庭进行了审理。上诉人东方环宇公司的委托诉讼代理人刘星、安施华到庭参加诉讼，被上诉人四川富昇公司经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东方环宇公司上诉请求：撤销一审判决，改判四川富昇公司支付东方环宇公司工程结算款275088元、支付违约金13754.4元。事实与理由：一审认定事实错误。一审法院认为2016年11月21日签订的结算单为复印件，也无四川富昇公司的签字，未认可工程结算单记载的工程价款错误。1、双方于2018年8月4日签订了《人造文化石材采购安装合同》，工程竣工后经双方核算产生了四张工程结算单，当时是四川富昇公司的负责人书写的结算单，所以只给了东方环宇公司复印件，而没有原件。2、一审开庭时，四川富昇公司没有到庭，但其提交了书面答辩意见，书面的答辩意见中只提到了追加被告的请求，但对东方环宇公司的诉讼数额并没有提出异议，说明四川富昇公司对诉讼数额是无争议的。3、从2016年11月21日结算单的内容看，其结算的工程量与双方签订的合同内容是一致的，而且合同已经实际履行完毕，目前双方所竣工的工程（云展都汇住宅小区）已经入住一年多。四川富昇公司辩称，一、一审认定未付工程款为96055.5元事实清楚，证据充分，适用法律正确。根据双方签订的《人造文化石采购安装合同》第三条，工程总造价最终以双方核算的装贴面积为准。东方环宇公司出示的载有四川富昇公司工作人员（和某、王某、董某）签字的工程结算单复印件，可以确认实际工程款296055.5元，根据两份收据可以确认四川富昇公司已支付200000元。二、东方环宇公司要求四川富昇公司支付额外的179032元的款项无事实依据。四川富昇公司从未授权他人与东方环宇公司在2016年11月21日进行工程结算和签订工程结算单，不存在会在此工程结算单上签字。合同约定工程总造价最终以双方核算的装贴面积为准，该工程结算单不仅没有四川富昇公司签字且东方环宇公司也未提供其他证据证明该工程结算单记载的工程价款是四川富昇公司应付工程款，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，一审法院据此不予支持正确。三、东方环宇公司诉称四川富昇公司对诉讼数额无异议无事实依据。四川富昇公司虽未参加一审庭审，但也从未对东方环宇公司诉称的275088元工程款予以承认。东方环宇公司上诉称一审因四川富昇公司只提出追加被告的请求便可认定四川富昇公司对其的诉讼金额没有异议无事实依据。事实为四川富昇公司之所以要追加本案实际施工人张某1、张某2为本案被告，就是为了核算本案工程款结算事宜，故不存在四川富昇公司对东方环宇公司提出的诉讼金额无异议的事实。至于东方环宇公司认为案涉工程完成竣工入住，仅能证明涉案项目已交付完工，与本案争议无其他任何关系。综上，请求驳回东方环宇公司的上诉请求。东方环宇公司向一审法院起诉请求：判决四川富昇公司偿还东方环宇公司工程款275088元，支付违约金13754.4元，共计288824元。一审法院认定事实：2016年8月4日，东方环宇公司作为乙方与四川富昇公司作为甲方签订《人造文化石采购安装合同》，内容为“根据《中华人民共和国合同法》及国家有关法律、法规的规定，双方在平等、自愿、等价有偿、公平、诚实信用的基础上，经友好协商，就乙方为甲方制作及安装1#、3#、5#、6#及大门外墙文化石施事宜，特签订此合同。一、工程名称：云展都汇住宅小区外墙文化石装贴工程。二、材质要求及质量标准1、人造文化石：散型石、页岩版。2、按企业标准执行。3、以乙方提供的文化石样板或图片为准，由甲方确认。4、文化石施工安装对外保温技术要求，详见合同附件。三、合同价款：1、单价：散型石:115元/㎡，页岩版:148元/㎡（该单价为包工包料单价，不含税费，如需开发票由甲方承担税费部分）2、工程量暂定：散型石:5000平米；页岩版1000平米。3、总价款：（暂控价）:723000元，最终以甲乙双方核算的装贴面积为准。四、承包方式：包材料、包运输、包安装、包架料机械（甲方验收成品工程）。五、工期约定：合同签订后，乙方根据甲方要求的时间制作及施工，总工期60天。（由于天气原因造成施工无法进行，工期顺延）。六、付款方式1、合同签订后三日内，甲方向乙方支合同总价款的10%预付款72300元。2、材料进场文化石施工完成总工程量的50%时再支付合同总价款的30%（216900元），作为本合同的工程进度款。3、文化石安装完毕后付总价款的30%（216900元），文化石施工完毕验收合格后再付到结算总款95%，余款5%（36150元）作为质保金，质保期为一年，一年期满付清。七、乙方在施工过程中必须严格按照安全施工的相关规范进行操作，对工人要进行安全教育，如在施工过程中出现安全事故，均由乙方承担事故的一切责任及费用。八、违约责任：在合同执行过程中，若一方未按本合同约定执行，按合同总价5%承担违约金，支付给守约方。九、本合同在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决。协商不成由申请方所在地人民法院诉讼解决。十、本合同一式肆份，双方签字盖章预付款或定金到账后生效。甲方处有四川富昇公司盖章，并由四川富昇公司的委托代理人梁某签字，乙方处由东方环宇公司盖章，并由东方环宇公司的委托代理人李某签字”。2016年11月24日、2017年9月4日，和某、王某、董某、黄某四人分三次进行工程结算，确认工程款为296055.5元。一审庭审中东方环宇公司陈述，和某是四川富昇公司合同材料员，王某、董某是四川富昇公司结算员。东方环宇公司于2016年9月2日和2016年10月26日各收取四川富昇公司文化石款100000元，合计收取文化石款200000元。对于四川富昇公司提出的追加张某1、张某2为本案被告的申请，东方环宇公司认为根据合同相对性，东方环宇公司与四川富昇公司签订了《人造文化石采购安装合同》，东方环宇公司起诉四川富昇公司主体合格。工程结算单上的结算员董某、王某、材料员和某，是四川富昇公司的工作人员，故东方环宇公司只要求四川富昇公司承担张某1、张某2，精河县云展央座房地产开发公司为本案的被告。一审法院认为，四川富昇公司在承包云展央座房地产开发公司的精河县云展央座的项目工程后，将1＃、3＃、5＃、6＃楼及大门外墙文化石装贴工程分包给东方环宇公司。东方环宇公司与四川富昇公司签订了《人造文化石采购安装合同》后，东方环宇公司亦组织人员对涉案工程进行了施工，因此，东方环宇公司与四川富昇公司之间存在建设工程分包合同关系。东方环宇公司提供的人造文化石采购安装合同中约定的工程项目与工程结算单中确认的工程相符。三份工程结算单虽然是复印件，但工程确认单中上的结算员董某、王某、材料员和某均系四川富昇公司的工作人员，故双方签订的文化石安装合同与东方环宇公司提供的工程确认单复印件已经形成了完整的证据链，能证明东方环宇公司完成工程价款为296055.5元。鉴于东方环宇公司自认四川富昇公司已付工程款200000元，确认四川富昇公司尚欠东方环宇公司剩余的工程款96055.5元（296055.5元-200000元）。东方环宇公司提供的2016年11月21日的工程结算单为复印件，也无四川富昇公司的签字且东方环宇公司也未提供其他证据进一步证明工程结算单记载的工程价款属四川富昇公司应该支付工程款，故东方环宇公司要求四川富昇公司按照2016年11月21日工程确认单上确认的179032元支付工程款的请求，不予支持。依据确认的四川富昇公司尚欠东方环宇公司的工程款为96055.5元，四川富昇公司到目前为止仍未履行支付工程款的行为造成东方环宇公司的合法利益受到损失。按照中国人民银行同期同类贷款利息的一至三年期年利率4.75%从2017年9月4日最后一次工程结算完后开始计算利息至东方环宇公司起诉之日起即2019年4月18日的利息为8567元（96055.5元×4.75%÷12个月÷30天×676天）。在一审庭审中东方环宇公司只认可同四川富昇公司存在合同关系，四川富昇公司同他人签订的合同与自己无关，并明确表示不同意追加云展央座房地产开发公司为本案的被告。四川富昇公司提出的追加张某、张某、精河县云展央座房地产开发公司为本案共同被告不符合法律规定的应当追加为共同被告的情形，故对该请求不予支持。四川富昇公司经传票传唤拒不到庭的行为视为其放弃举证、质证及抗辩的权利，相应法律后果应由其自行承担。一审判决：一、被告四川富昇建筑工程有限公司于判决生效后五日内向原告新疆东方环宇投资（集团）工业建材有限公司支付工程款96055.5元；二、被告四川富昇建筑工程有限公司于判决生效后五日内向原告新疆东方环宇投资（集团）工业建材有限公司支付利息8567元；三、驳回原告新疆东方环宇投资（集团）工业建材有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。东方环宇公司提交证据：工程结算单复印件一份，拟证实该份工程结算单与一审认可的三张工程结算单是一并出具的，均有签字。因该工程结算单为复印件，对该证据的真实性及证明的问题本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”的规定，东方环宇公司要求四川富昇公司支付工程款179032元提交了一份工程结算单复印件，该结算单内容模糊也无原件予以核对，东方环宇公司未提供证据证实存在工程结算单由四川富昇公司持有原件而东方环宇公司持有复印件是双方长期合作习惯的事实，四川富昇公司虽未到庭但也未认可东方环宇公司提出的工程款数额，东方环宇公司在未提供其他证据予以印证的情况下，仅以工程结算单复印件不能作为证明四川富昇公司欠付工程款数额的依据，东方环宇公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，东方环宇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3984.4元，由上诉人新疆东方环宇投资（集团）工业建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 骆 玲审 判 员 赵 鑫审 判 员 杜 娟二〇一九年十二月十一日法 官 助 理 岳晓桐书 记 员 黄 晶