辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2412号上诉人（原审原告）：张某某，女，1965年11月3日出生，汉族，住抚顺县，无业。委托诉讼代理人：杜振家，辽宁必达律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙玥，辽宁必达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：抚顺罕王傲牛矿业股份有限公司，住所地抚顺县后安镇傲牛村。法定代表人：杨某某，该公司经理。委托诉讼代理人：周晓明，辽宁金河律师事务所律师。上诉人张某某因与被上诉人抚顺罕王傲牛矿业股份有限公司（以下简称罕王傲牛公司）劳动争议纠纷一案，不服抚顺县人民法院（2019）辽0421民初201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张某某委托诉讼代理人孙玥、被上诉人罕王傲牛公司委托诉讼代理人周晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某上诉请求：1、请二审人民法院依法撤销（2019)辽0421民初201号民事判决并依法改判。2、判令被上诉人赔偿11个月双倍工资26400元，单方解除劳动合同的经济赔偿金26400元并未上诉人补缴养老保险，并办理社会保险相关手续。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。1、原审驳回上诉人诉讼请求的依据是，依据了劳动仲裁机构关于劳动争议失效超过1年的规定，本案中上诉人要求的是根据《劳动法》规定，要求被上诉人应承担的赔偿责任。2、因被上诉人未能为上诉人缴纳社会保险，造成上诉人达到法定退休年龄却无法获得退休金的事实，原审法院虽然给与认定，但却没有对上诉人后半生的损失与被上诉人未能为上诉人缴纳社会保险的因果关系确认，明显属于认定事实错误。二、适用法律不当根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）法释[2006]6号《劳动法司法解释》第三条劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。因此原审法院简单的驳回上诉人的诉讼请求，明显属于适用法律不当。罕王傲牛公司辩称：一审法院认定事实基本属实，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持一审判决。张某某向一审法院起诉请求：一、请求法院确认劳动关系，即确认原、被告之间在2006年9月至2017年10月期间存在劳动关系（被告没有同原告签订劳动合同）；二、依法判令被告向原告支付11个月的双倍工资26400元（11月*1200元每月工资*2倍）及单方解除劳动合同的经济补偿金26400元（11年*1200元每月工资*2倍），共计52800元；三、请求被告为原告补交社会保险，并办理社会保险相关手续，如无法办理要求被告赔偿相应的赔偿金额（按抚顺市养老退休待遇，按月支付，数额无法明确）；四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2006年9月至2017年10月，原告到被告处工作，工种是为工人做饭，每月工资1200元。在这11年期间被告都没有为原告缴纳基本养老、医疗、工伤保险。在2017年10月，被告在没有任何通知，没有任何补偿的情况下，单方解除劳动关系，原告在不得已的情况下于2019年3月向抚顺县劳动争议仲裁委员会申请，要求认定事实劳动关系、经济补偿金、社会保险待遇等请求，抚顺县劳动争议仲裁委员会受理、审查，对以上事项分别于2019年3月1日和2019年3月13日作出抚县劳仲不字[2019]34号和[2019]38号两份仲裁裁决书，不予受理。原告认为，抚顺县劳动争议仲裁委员会裁决结果明显不当，无法令人信服。故依据相关法律规定，向法院提起诉讼，请贵院依法保护原告的合法权益。对于被告所述的原告系非全日制用工，原告不予认同，根据劳动法第68条规定，非全日制用工每天工作时间不超过4小时，每周不超过24小时，根据证人证言可知原告负责被告单位一日三餐，多达十几人员工用餐的人数，每顿饭按我们居民家庭做饭时间来核算，每顿饭至少在2小时以上，一日三餐可见每天的工作时间几乎是8小时以上，而且没有休息日，也超过了每周40小时的时间规定，另外，根据劳动法规定，劳动者上下班途中，合理的时间也要计算在工作期间内。所以就不是被告答辩所辩称的非全日制用工。根据劳动合同法第72条规定，非全日制用工劳动报酬结算周期不超过15日，本案中原告工资流水证明被告单位系按月支付原告工资，因此原告并非被告所述的非全日制用工，对于被告所述诉讼时效问题，根据劳动合同法司法解释第3条，劳动者因用人单位未给予缴纳社保，要求用人单位直接支付赔偿金发生的争议，人民法院应当予以受理。对于11个月双倍工资，根据劳动合同法第82条规定，被告单位未与原告签订劳动合同，因此应予以双倍支付。对于经济赔偿金，根据劳动合同法第47条、87条规定被告单位违反本法，解除劳动关系应支付劳动者经济补偿金的2倍。被告抚顺罕王傲牛矿业股份有限公司辩称，一、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利之日起计算。”原被告双方劳动关系在2017年10月终止，而原告2019年3月才申请仲裁，显然已超过了仲裁时效，故法院应驳回其诉讼请求。二、原告张某某系我单位雇佣的非全日制用工人员，双方于2009年订立口头协议，每天只负责给五龙护矿队的工作人员做三顿饭，劳动报酬为每月900元。根据《劳动合同法》第六十九条规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。原告所述的其为被告10几个工作人员做饭与事实不符，最多时被告的工作人员7-8人，后来减至4-5人。被告支付劳动报酬结算的周期超过15日，但不能否认其非全日制用工的实质，原告每天工作不超过4小时，原告也有休息时间，原告有事不来时，由护矿队的工作人员自己做饭，法律并未规定上班的途中应计算在工作时间内。三、《根据中华人民共和国社会保险法》第十条，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。该条规定了非全日制从业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。法律考虑到有的非全日制职工可能在同一单位只就业很短时间，有的还与多个用人单位订立非全日制劳动合同。因此，这样的非全日制从业人员可以按自由职业者的身份参加职工基本养老保险、基本医疗保险。中华人民共和国人力资源和社会保障部令关于实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定第九条，职工（包括非全日制从业人员）在两个或者两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时工作的单位依法承担工伤保险责任。原告在用工期间并未受工伤，所以无工伤保险待遇损失，根据《劳动合同法》七十一条之规定非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知双方终止用工，而且终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。四、根据《中华人民共和国劳动法》第82条第一款规定，用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍的工资，双倍工资的实质是惩罚性质不是劳动报酬，它是用人单位因为没有依法与劳动者签订劳动合同，这一违法行为做出的赔偿，与劳动者的劳动无关。并非劳动者所付出的劳动对价，适用的时效起算点是用工之日起满一年的当日开始计算，原告已经超过诉讼时效。综上所述，原告无权要求被告支付单方解除劳动合同的经济补偿金及支付养老保险待遇的损失，法院应驳回其诉讼请求。一审法院认定事实：被告抚顺罕王傲牛矿业股份有限公司曾用名抚顺罕王傲牛铁矿有限公司，系股份有限公司（非上市，自然人投资或控股）。2006年9月被告雇佣原告张某某给被告所属的五龙护矿队的工作人员每天做三顿饭。当时订立的是口头协议。被告支付原告劳动报酬，其中从2015年4月21日至2017年11月15日期间被告通过银行转账方式向原告每月支付工资1200元。原告工作地点先后位于原告家和被告所属的“卡点”，期间原告接受被告所属的五龙护矿队管理。2017年11月16日起被告单方解除了与原告的劳动关系。后原告于2019年3月1日向抚顺县劳动争议仲裁委员会申请，要求经济补偿金、补交养老、医疗保险。抚顺县劳动争议仲裁委员会于2019年3月1日向原告出具抚顺县劳动争议仲裁委员会抚县劳仲不字（2019）第34号不予受理案件通知书。主要理由是：不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》受理范围，已超过法定退休年龄。原告又于2019年3月13日向抚顺县劳动争议仲裁委员会申请，要求确认事实劳动关系。抚顺县劳动争议仲裁委员会于2019年3月13日向原告出具抚顺县劳动争议仲裁委员会抚县劳仲不字（2019）第38号不予受理案件通知书。主要理由是：不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》受理范围，已超过法定退休年龄。另查，原告在为被告工作第一年的月平均工资为900元，离岗前12个月平均月工资为1200元。2015年11月4日原告达到法定退休年龄。被告雇佣原告工作期间没有为原告申请办理过社会保险登记及缴纳社保费用。一审法院所确认的上述事实，有抚顺县劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书、原告工资流水清单、证人证言和原、被告陈述笔录在案为凭，经开庭质证及一审法院审查，可以采信。一审法院认为，本案被告提出原告的仲裁申请超过法定时效期间的抗辩，因此，本案应当首先对原告的仲裁申请是否超过法定仲裁期间进行审查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。2017年11月16日原、被告之间的劳动关系终止。2019年3月1日及2019年3月13日原告就解除劳动关系事项向抚顺县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，已经超过了法律规定的劳动争议仲裁时效，且无不可抗力或其他正当理由。原告亦无证据证明仲裁时效中断、中止的情形。对于原告的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明一审法院认定事实属实。本院认为，诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利,当时效期间届满时,人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。诉讼时效制度是民法上的一项重要制度。对时效的规定属于强制性法律规范,当事人不得协商变更或随意限定。超过诉讼时效不导致实体权利的消灭,但会使权利失去诉讼保护,即当事人仍可以起诉,法院也应当受理,只是当事人的权利得不到法院的保护。《劳动争议调解仲裁法》第27条第1项规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第1款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案罕王傲牛公司于2017年11月16日单方与张某某解除劳动关系，双方劳动争议纠纷时效的起算时间就应当从2017年11月16日开始。而上诉人张某某于2019年3月1日向抚顺县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，已超过法律规定的一年仲裁时效。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。故对于上诉人张某某的上诉请求，不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回张某某上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张某某负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 孙仲义审判员 秦 梦二〇一九年十二月二日书记员 张丽娟