福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终135号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）尹耀喜，男，1975年8月15日出生于安徽省凤台县，汉族，小学文化，务工，住凤台县。2001年10月30日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，2002年7月11日刑满释放。2009年9月28日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年九个月，2010年9月20日刑满释放。2011年11月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元，2013年2月1日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪、非法储存枪支、弹药罪于2017年8月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 上诉人（原审被告人）关旭中，男，1972年9月3日出生于安徽省凤台县，汉族，初中文化，务工，住凤台县。因涉嫌犯故意伤害罪、非法持有枪支、弹药罪于2017年8月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人谢桂聪，福建义全律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）许伟斌，男，1987年5月28日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，住石狮市。2009年8月13日因犯抢劫罪于被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2010年1月8日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月21日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人尹明惜，男，1997年12月10日出生于安徽省凤台县，汉族，小学文化，无业，住凤台县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月21日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人王金定，男，1987年12月11日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，务工，住石狮市。2009年8月13日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，2010年7月8日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月21日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人王金铁，男，1990年9月18日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，个体经营者，住石狮市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月21日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人尹耀喜、关旭中犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、原审被告人尹明惜、王金定、王金铁、许伟斌犯故意伤害罪以及原审附带民事诉讼原告人李某提起的刑事附带民事诉讼一案，于2018年11月16日作出（2018）闽0581刑初730号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事部分的判决均没有上诉，已经发生法律效力。原审被告人尹耀喜、关旭中、许伟斌对刑事部分判决不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，审阅了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： （一）故意伤害 2017年8月20日晚上23时许，被告人尹耀喜因认为李某未妥善处理与其妹夫姚某打架一事，遂打电话与李某理论并在电话中发生争执。随后，被告人尹耀喜纠集被告人尹明惜、关旭中及朱贵（另案处理，已判刑）等人，被告人尹明惜又纠集被告人王金铁、王金定、许伟斌等人，后上述人员于次日凌晨1时许到石狮市烧烤摊，以持铁棍、塑料椅或拳打脚踢的方式殴打李某、欧某。打架中，被告人关旭中持一支枪支在旁边威慑对方。经鉴定，李某的伤情属重伤二级，欧某的伤情属轻微伤。案发后，公安人员从被告人尹耀喜处扣押4根铁棍。 另查明，案发后，被告人尹耀喜赔偿李某人民币20000元，被告人关旭中赔偿李某人民币10000元。同案人朱贵赔偿李某人民币70000元，被害人李某出具谅解书，对朱贵表示谅解。 （二）非法持有枪支 被告人尹耀喜原在石狮市湖滨街道曾坑××街东片7号出租房内持有2把枪支。2017年8月21日凌晨，被告人尹耀喜让被告人关旭中到上述地址取出上述2把枪支，并带到石狮市对面烧烤摊打架现场，由被告人关旭中持上述其中1把枪支在现场威慑对方。事后，被告人尹耀喜将上述枪支寄放在被告人关旭中处。2017年8月22日，公安人员在石狮市被告人关旭中租住处扣押上述枪支及3发疑似子弹。经鉴定，扣押的2把枪支均以火药燃烧为动力发射弹丸，均认定为枪支，均具有致伤力。 2017年8月21日，被告人尹明惜到凤里派出所投案。公安人员于同日在石狮市琼林中路160号抓获被告人王金铁、王金定，并在被告人王金定的带领下在石狮市曾坑××街“坦克造型”理发店抓获被告人许伟斌。2017年8月22日，公安人员在石狮市皇宝国际标准工业园区内抓获被告人关旭中，并在其带领下，在石狮市路边抓获被告人尹耀喜。 原判认定上述事实的证据有： 1、被害人李某陈述及辨认笔录，证实2017年8月20日21时许，尹耀喜打电话问其在哪里，其回答说在晋江大华通货运装货，尹耀喜就问其与姚某（尹耀喜的堂妹夫）的事情要怎么解决，其回答说已经解决了。之后其和欧某及欧某的几个朋友一起到石狮市烧烤摊喝酒。当日23时许，尹耀喜又打电话问其在哪里，其向尹耀喜告知位置，尹耀喜就说要过去找其。次日凌晨1时50分许，其安徽老乡“王柱”（胡连柱）到烧烤摊找其喝酒。过了20分钟左右，尹耀喜一个人到现场找其，其拿了一个椅子给尹耀喜坐，随后，尹明惜走到其背后朝其后背踹了一脚将其踹倒在地，其赶紧拿起塑料椅起来挡住，其站起来后看见四、五个拿长钢管的男子以及三、四个拿塑料椅的男子朝其追过来要打其，其拿椅子挡了两下就被一个拿钢管的男子朝肚子捅了二、三下，其头部也被其他男子拿钢管和椅子打了好几下，其被打倒地后还有几名男子继续用脚踹其身体，也有几个男子拿塑料椅朝其身体乱砸。过了一会儿，殴打其的男子就走了，后来欧某打电话报警，之后其就被送到医院治疗了。经其辨认，确认朱贵有参与在现场对其殴打。朱贵与巩某于2017年10月20日赔偿其总计19万元，但其不清楚他们二人各出多少钱。另外，尹耀喜通过一个老乡拿了2万元给其，关旭中通过他老婆拿了1万元给其。 2、被害人欧某陈述，证实2017年8月21日1时许，李某约其和几个朋友到石狮市鸳鸯池东门门口的烧烤摊吃烧烤，当日凌晨2时许，一名男子走过来坐在李某旁边，他们双方讲了一些话，坐在李某旁边的男子起身后就走过来十几个年轻男子，其中一名身穿白色上衣的年轻男子走到李某身后用脚将李某踹倒在地上，随后，该年轻男子又从地上拿起椅子朝李某头上砸下去，其他那些年轻男子手里拿着钢管围着李某一直打。其站起来后，有四、五名男子追着朝其背部、腿部等处打，打其的男子对其说不关其事，叫其赶紧跑，其转身走了几步，对方就转身回去打李某了，李某被打得躺在地上，接着对方就跑了，其随后就打电话报警了。 3、证人韩某证言，证实2017年8月21日4时许，其接到丈夫李某的朋友欧某打来的电话，欧某说李某现在石狮市华侨医院，让其赶紧过去，其到医院后看见李某浑身是血，头部缝了六针。欧某对其说他们在鸳鸯池公园东门吃烧烤时被十几个人殴打，有的人拿钢管，还有人拿枪。后来李某对其说对方其中有一个是外号“郭喜”的男子，另一个是“郭喜”的儿子。事情发生后，一名叫“胡勇”的男子拿了二万元给其，说是“郭喜”叫他拿过来的。 4、证人阿某证言及辨认笔录，证实2017年8月21日1时许，一名穿蓝色上衣的男子和一名穿黑色背心的男子带了几个朋友一起到其位于石狮市鸳鸯池东门的烧烤摊上吃东西，当日2时许，其听到身后有打架的声音，转头就看见十几个年轻男子拿钢管或塑料椅朝那两名吃烧烤的男子身上乱打，穿蓝色上衣的男子被打得躺在地上，那些人还是用钢管和塑料椅继续打，而另外几个人去打穿黑色背心的男子，打了几下就转身回去打那名穿蓝色上衣的男子。其中一名站在其身边的男子手里还拿着一把枪。经其辨认，确认李某系被打的身穿蓝色上衣的男子。 5、证人周某证言及辨认笔录，证实案发当日其在现场看见一部银灰色面包车停在其烧烤摊前的马路上，从车上下来多名男子持钢管殴打一名身穿蓝色上衣的男子，打了二分钟左右，那群男子就跑掉了。经其辨认，确认李某系被殴打的穿蓝色上衣的男子。 6、证人姚某证言，证实其曾于2017年8月初的一天与李某发生吵架，李某打了其头部一下，后来李某于次日带其去医院检查，并有对其赔礼道歉，其就原谅李某了。其从来没有要求尹耀喜殴打李某。 7、证人杨某证言及租房协议，证实杨某于2015年11月6日将石狮市湖滨街道曾坑厝头东片7号一楼租给尹耀喜，并签了一份租房协议。 8、证人巩某证言，证实案发当晚其和朱贵及朱贵的两个朋友在晋江英林吃烧烤时，朱贵接到一个电话后就叫其送他们一起到石狮金柏酒店，其就开车载他们三人到金柏酒店门口，他们三人就下车了。随后，他们三人又带了一个男子上其车，该男子坐在车的前排，并叫其开车去晋江一货运站。到货运站后，其没有下车，另外四人下车一会后又叫其开车回石狮。后来朱贵接到一个电话，叫其载他们到鸳鸯池公园旁一烧烤摊旁。到达鸳鸯池公园门口后，其车上的三个人下车，其坐在车上等。过了一会儿，他们三个打完架又上其车，其就载着他们回英林了。 9、同案人朱贵供述，证实案发当晚其接到尹耀喜的电话，尹耀喜叫其到石狮市金柏酒店，之后其叫巩某开车载其和“啊旗”“啊宝”到金柏酒店找到尹耀喜，尹耀喜叫其车上四人和他一起到晋江市找一个人打架，后他们就一起到晋江的一个货运站。在货运站停了一会后，尹耀喜让他们四人再跟着他一起回石狮，之后，尹耀喜打电话叫他们四人到石狮市鸳鸯池公园旁的一个烧烤摊去找他，他们四人就到了现场。尹耀喜带了五、六个人走到烧烤摊，其和“啊旗”“啊宝”下车跟在尹耀喜后面，接着尹耀喜等五、六个人就开始殴打两个在烧烤店吃烧烤的人，尹耀喜也叫其和“啊旗”“啊宝”一起打对方，但是其不敢打，其看到对方被打倒在地，后来他们就各自离开了。打架发生后，其有通过中间人去找被害人，其出了7万元给对方，对方有写了一个谅解书给其。 10、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、作案工具照片，证实公安机关于2017年8月22日及8月23日从被告人关旭中处扣押到二把疑似冲锋枪的物品、三发疑似子弹的物品；于2017年8月23日从被告人尹耀喜处扣押到四根铁制长棍。 11、石狮市公安局物证鉴定室鉴定书，证实被害人李某的伤情为外伤致脾脏破裂，入院后行“剖腹探查+脾破裂切除术”，术中见腹腔内暗红色不凝血及凝血块总量约3700毫升，脾破裂，后行脾切除术，其损伤程度属重伤二级；另有外伤致顶部头皮3.0ｃｍ瘢痕、右膝2.0ｃｍ瘢痕、全身体表累计21.0ｃｍ2，损伤程度均属轻微伤；欧某的伤情为外伤致左环指8.0ｃｍ2挫伤，损伤程度属轻微伤。 12、泉州市公安局物证鉴定所鉴定书，证实涉案送检2支疑似枪支均以火药燃烧为动力发射弹丸，均认定为枪支，均具有致伤力。 13、电话通话清单，证实案发当晚各被告人之间的电话通话情况。 14、公安机关工作说明，证实本案的侦破经过及各被告人的归案经过。 15、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，证实六名被告人的身份及前科情况。 16、谅解书，证实被害人李某于案发后出具谅解书，对朱贵表示谅解的事实。 17、收条，证实证人韩某于2017年8月25日收到关旭中赔偿李某的医药费用人民币1万元。 18、辨认现场笔录及现场照片、监控视频，证实案发现场的情况。 19、被告人尹耀喜供述及辨认笔录，证实案发当晚其因妹夫姚某被李某殴打之事而打电话和李某发生吵架，随后其纠集被告人关旭中、尹明惜及朱贵等人到石狮金柏酒店找李某。他们一起到晋江“大华通货运站”，但没找到李某。其又打电话给李某，李某告知其在石狮鸳鸯池公园东门烤羊肉串的地方，他们就返回石狮，其自己到灵秀创业园开了一辆面包车并在停车场拿了4根长棚杆放车上，同时叫关旭中到其位于曾坑新街出租房的厨房拿枪，其对关旭中说打架时如果对方人多，就拿枪出来吓人。随后，其开面包车到达鸳鸯池东门，尹明惜、关旭中、朱贵等人也到达现场。其找到李某并坐在李某旁边，尹明惜站到李某身后踹了李某一脚，李某拿起一个塑料椅子砸尹明惜，他们一起来的几个人就开始和李某对打起来，其有扇了李某一巴掌及踢了他一脚，后来其看到李某倒在地上，其就说走，所有人就都各自散开了。打架后，其让关旭中自己处置枪支。该二把枪支及三个子弹是“江玉翠”在七、八年前寄放其的。 20、被告人尹明惜供述，证实2017年8月20日23时许，其父亲尹耀喜打电话对其说要打李某，叫其到金柏酒店找他，其到达金柏酒店门口找到尹耀喜，随后其打电话叫其同学“赖志强”来打架。之后，尹耀喜安排其和“赖志强”坐关旭中的一部卡罗拉汽车，尹耀喜和他几个朋友开一部奥迪车，他们共6、7人驱车到达晋江西滨“大华通货运站”要找李某，但没有找到李某。随后，尹耀喜打电话联系李某，两人在电话里骂起来，李某对尹耀喜说他在石狮东阳车站。之后，他们二部车从西滨回来，尹耀喜叫其到曾坑××街其出租房里拿一个红色旅行袋，其看到袋里一把枪，枪栓里没有子弹。之后，其打电话给王金铁，让王金铁多叫几个人一起去打架，王金铁又叫了王金定、许伟斌。随后，关旭中开车载其和“赖志强”到石狮市酒吧接了王金铁、王金定、许伟斌一起到达鸳鸯池公园旁的烧烤摊找尹耀喜，尹耀喜刚好也开着面包车带他朋友开着一部奥迪车到达现场。尹耀喜先下车和李某说了几句话，其就突然一脚踹倒李某，李某爬起来拿了一把椅子砸其，和其一起来的人就从尹耀喜面包车里拿了长棍，尹耀喜叫来的几个朋友也围上来一起殴打李某，李某被打得坐在地上，后来他们就离开了。之后，其就打电话报警了。上述枪支是尹耀喜的，但不清楚尹耀喜从哪里弄来的，当天是尹耀喜告诉其枪放在厨房柜子里的，其就从厨房柜子里找到了该旅行袋。 21、被告人关旭中供述，证实2017年8月20日23时许，尹耀喜打电话对其说要跟人打架，让其到石狮金柏酒店找他，其开着一部白色丰田卡罗拉小车到金柏酒店找到尹耀喜。其到达金柏酒店时，尹耀喜、尹明惜已经在那边等其了。尹耀喜说有人骂他，要到晋江打那个人。过一会，尹耀喜叫了4个朋友开一辆黑色奥迪车过来，尹明惜也叫了他一个同学过来。之后，尹耀喜和他朋友坐奥迪车开在前面，其开卡罗拉载尹明惜和他同学在后面跟着，他们共八个人到达晋江一个货运站，但没有找到人。尹耀喜又打电话联系，对方说在石狮鸳鸯池公园旁，他们又开车往石狮走，回来的路上，尹耀喜打电话叫尹明惜回去拿枪，其就开车载着尹明惜等人到石狮曾坑厝头新村尹明惜的出租房，尹明惜和他同学去拿了一个红色旅行包回来。期间，尹明惜又叫其开车到石狮市酒吧门口接了他的3个朋友，之后，其车上总共有6个人一起开车到了鸳鸯池公园靠近东阳车站处，尹耀喜也开着一部面包车到达现场。尹耀喜对其说“对方不知道叫了多少人，如果等会我们打不赢，你就抱一把枪出去吓一下人”，其打开尹明惜带来的旅行包，看到有两把土枪，其随便抱了一把土枪就下车跟着车上人员走到烧烤摊去了。其到达烧烤摊时，很多人在打架，现场比较混乱，他们一方的人员有的持长棍在殴打一名较胖的男子，其抱着枪在旁边看着，装装样子，之后该名比较高大胖的男子被打躺在地上，然后就有人喊“撤”，其就拿着枪回到车上。后来，他们就开车离开现场了。事后，其问尹耀喜如何处理带到现场的枪，尹耀喜叫其先找地方将枪藏起来，过几天再找其拿回去，其被抓获时枪支就被公安人员扣押了，从装枪的红色旅行袋里还发现有三发子弹。该二把枪支是黑色自制的土枪，长约30公分左右。 22、被告人王金定供述，证实案发当晚，王金铁打电话对其说尹明惜要跟别人打架，后王金铁骑摩托车载其和许伟斌一起到石狮市酒吧门口。过了一会儿，尹明惜坐一部白色卡罗拉小车来载其三人，尹明惜说有个人很“冲”，让他们帮忙教训那个人，他们车上共六人一起到达鸳鸯池东路的烧烤摊旁。尹明惜的父亲尹耀喜开着一部面包车到达现场，尹耀喜先和对方讲了几句话，尹明惜就走到李某的身后把李某踹倒并招呼他们上，他们就去尹耀喜车上拿了两根长棍，其拿了一根长棍冲过去，旁边一个陌生男子把其棍子夺走，李某被踹倒之后拿了一个塑料椅跟他们砸，其就顺手拿了一个塑料椅砸到李某的肩膀，其看到该陌生男子拿长棍朝李某的头部及身上打了几棍，李某就被打倒下了。后来他们就坐车跑离现场了。打架时，许伟斌也是拿塑料椅砸对方，尹耀喜用拳头打对方，两个拿棍子的男子用长棍打对方的头部和腹部。 23、被告人王金铁供述，证实尹明惜于案发当晚打电话叫其去打架，叫其到石狮市酒吧门口等他，并叫其多叫几个人，其就打电话给王金定、许伟斌，叫他们二人到767酒吧门口找其。过了一会，尹明惜坐一部白色卡罗拉小车到767酒吧门口载他们三人，车上还另有三人，他们共六人到达鸳鸯池东路靠近东阳车站门口的一个烧烤摊旁。他们六人下车后，尹明惜走到一个穿蓝色Ｔ恤男子的身后，把那男子踹倒，那男子起来后拿了一个塑料椅子好象要砸尹明惜，其就冲上去把那男的椅子抢过来，并用椅子砸对方七、八下，同时其看到有2个男子拿长棍打在那个身穿蓝色Ｔ恤男子的肚子上，后来其就走开了，该部卡罗拉小车的司机载其和王金定、许伟斌去767酒吧。在打架中，驾驶卡罗拉小车的司机有在场拿了一把疑似枪支，其摸了一下那把枪，该枪外壳是塑料的，像冲锋枪，但其不清楚是否真枪。 24、被告人许伟斌供述，证实2017年8月21日1时许，王金铁打电话对王金定说尹明惜要去和人家打架，其刚好跟王金定在一起，后王金铁骑了一辆摩托车载他们到石狮市，没一会儿就有一辆白色小轿车到该处载他们三人（该轿车上连他们三人共有六个人）到石狮市的东门烧烤摊旁边，其下车后看到前面有一辆面包车，车上有一些铁棍。后来不知道怎么就开始打起来了，有一个人拿了一根钢管给其，但其走到烧烤的桌子边时把钢管扔掉了，其看到很多人拿塑料椅在打对方的人，其也拿起塑料椅砸对方一名穿黑色上衣的男子，其看到王金定、王金铁也拿着塑料椅在砸对方，对方一个穿蓝色上衣身材较胖的男子被打倒在地上，后来他们一方中的一对父子中的父亲喊了声“走了”,他们就没有再打，那些拿钢管的男子把钢管放回面包车上，其和王金铁、王金定坐到原来的白色轿车上，其看到该轿车驾驶员拿了一把枪放在副驾驶座上。后来，他们就各自回家了。 原判认为，被告人尹耀喜、尹明惜、关旭中、王金定、王金铁、许伟斌的行为均已构成故意伤害罪。被告人尹耀喜、关旭中的行为还构成非法持有枪支罪，且属情节严重。被告人尹耀喜、关旭中在判决宣告以前犯数罪，应实行数罪并罚。被告人尹耀喜是累犯，依法予以从重处罚。被告人尹耀喜还另有二次其他犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人尹明惜有自首情节，依法予以减轻处罚。被告人关旭中、王金定有立功表现，依法对被告人关旭中予以减轻处罚，对被告人王金定予以从轻处罚。被告人尹耀喜归案后如实供述所实施的故意伤害犯罪事实，被告人关旭中、王金定、王金铁、许伟斌归案后均如实供述自己的罪行，对被告人尹耀喜所犯故意伤害罪予以从轻处罚，对被告人关旭中、王金定、王金铁、许伟斌予以从轻处罚。各被告人共同持械实施伤害行为，酌情予以从重处罚。被告人王金定、许伟斌均有故意犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人尹耀喜、尹明惜、关旭中、王金定、王金铁、许伟斌共同实施犯罪行为，致附带民事诉讼原告人李某遭受经济损失，应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人李某的经济损失有医疗费121978.2元、误工费26019.6元、护理费9545.4元、住院伙食补助费750元、营养费10000元、交通费2000元、残疾赔偿金234008.4元、鉴定费1600元，合计405901.6元。根据六名被告人及同案人朱贵在本案中的作用及及主观过错程度，确定被告人尹耀喜应承担上述赔偿总额35%的赔偿责任，即应承担142065.56元；被告人尹明惜应承担上述赔偿总额15%的赔偿责任，即应承担60885.24元；被告人关旭中、王金定、王金铁、许伟斌及同案人朱贵各应承担上述赔偿总额10%的赔偿责任，即各应承担40590.16元。扣除同案人朱贵的赔偿以及被告人尹耀喜、关旭中已分别赔偿的20000元和10000元，被告人尹耀喜还应承担的赔偿数额为122065.56元，被告人关旭中还应承担的赔偿数额为30590.16元。本案确定的赔偿总额为335311.44元。据此判决：一、被告人尹耀喜犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑八年。二、被告人尹明惜犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年九个月。三、被告人关旭中犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年九个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑四年六个月。四、被告人王金定犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。五、被告人王金铁犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。六、被告人许伟斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。七、扣押在案的作案工具铁制长棍四根、枪支二把、疑似子弹三发，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。八、被告人尹耀喜、尹明惜、关旭中分别应赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失人民币十二万二千零六十五元五角六分、人民币六万零八百八十五元二角四分、人民币三万零五百九十元一角六分，被告人王金定、王金铁、许伟斌各应赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失人民币四万零五百九十元一角六分。六名被告人应对上述赔偿总额人民币三十三万五千三百一十一元四角四分负连带责任。 上诉人尹耀喜上诉称，本案的起因是被害人李某之前殴打其堂妹夫，其在本案中没有持械，案发后赔偿了部分医疗费；枪支是他人寄放在其家里的，不构成情节严重。原判量刑过重，请求改判。 上诉人关旭中上诉称，其是受尹耀喜纠集才到现场，其只是持枪站在十几米远的地方，没有参与斗殴，也没有展示枪支，无持枪震慑对方；其在本案中所起作用较小，应认定为从犯；其有立功表现，并积极赔偿被害人，归案后如实供述自己的罪行，原判量刑畸重，请求改判三年以下有期徒刑并适用缓刑。其辩护人提出基本相同的辩护意见。 上诉人许伟斌上诉称，其是受王金铁纠集才参与本案，只是打了被害人欧某肩膀几下，没有打到被害人李某，其在共同犯罪中仅起辅助作用，是从犯，原判量刑过重，请求对其改判缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人尹耀喜、关旭中犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、上诉人许伟斌、原审被告人尹明惜、王金定、王金铁犯故意伤害罪的事实清楚，据此定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。 关于上诉人尹耀喜上诉称其没有持械的意见。经查，上诉人尹耀喜、关旭中、原审被告人尹明惜均对尹耀喜打电话让尹明惜拿枪到现场，并安排关旭中在现场持枪威慑的事实供认在案，故尹耀喜应对关旭中在现场持枪威慑的行为承担责任，因此，上诉人尹耀喜的该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人尹耀喜上诉称枪支是他人寄放在其家里的，不构成情节严重的意见。经查，本案被扣押的2支枪支经鉴定为以火药燃烧为动力发射弹丸，均认定为枪支，均具有致伤力，根据法律的规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支属情节严重，故上诉人尹耀喜的该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人关旭中及其辩护人提出没有参与斗殴，也没有展示枪支，无持枪震慑对方以及在本案中所起作用较小的诉辩意见。经查，证人韩某证实欧某对其说现场有人拿钢管，还有人拿枪；证人阿某证实现场有男子站在其身边，手里还拿着一把枪；上诉人尹耀喜、关旭中、原审被告人尹明惜、王金铁均对上诉人关旭中持枪在现场助阵的事实供认在案，上述证据能够相互印证，上诉人关旭中虽然没有直接殴打被害人，但其持枪在现场不仅震慑了被害人一方人员，还对其他群众造成一定的威胁，更是对上诉人一方人员殴打被害人起到了助阵的效果，故上诉人关旭中及其辩护人提出的该诉辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人尹耀喜、关旭中、许伟斌、原审被告人尹明惜、王金定、王金铁伙同他人共同故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人尹耀喜、关旭中还违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪，且属情节严重。上诉人尹耀喜、关旭中在判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，各上诉人、原审被告人均行为积极，或参与殴打被害人，或持枪在现场震慑被害人，原判已客观认定上诉人关旭中、许伟斌、原审被告人王金定、王金铁所起作用较小，并在量刑时予以体现，但其行为尚不足以认定为从犯，故上诉人关旭中、许伟斌上诉称应认定为从犯的意见不能成立，不予采纳。上诉人尹耀喜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。各上诉人、原审被告人共同持械实施伤害行为，酌情予以从重处罚。上诉人许伟斌、原审被告人王金定均有故意犯罪前科，酌情予以从重处罚。上诉人尹明惜犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，予以减轻处罚。上诉人关旭中、原审被告人王金定归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，对上诉人关旭中予以减轻处罚，对原审被告人王金定予以从轻处罚。上诉人尹耀喜归案后如实供述所实施的故意伤害犯罪事实，上诉人关旭中、许伟斌、原审被告人王金定、王金铁归案后均如实供述自己的罪行，对上诉人尹耀喜所犯故意伤害罪予以从轻处罚，对上诉人关旭中、许伟斌、原审被告人王金定、王金铁予以从轻处罚。原判定罪准确，根据本案的事实、情节，对上诉人尹耀喜、关旭中、许伟斌及原审被告人尹明惜、王金定、王金铁所作出的量刑适当。审判程序合法。上诉人尹耀喜、关旭中、许伟斌请求改判较轻刑罚的意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、第八条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王志贤 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇一九年一月三十日 书记员  柳炯煌 附：本判决所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药、爆炸物而为其存放的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。