江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1282民初6842号原告（反诉被告）:周赤萍。委托诉讼代理人:陈银江，江苏百川通律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄凌燕，江苏百川通律师事务所实习律师。被告（反诉原告）:王芹。委托诉讼代理人：薄云波，江苏信义诚律师事务所律师。原告（反诉被告）周赤萍与被告王芹（反诉原告）为合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周赤萍及其委托诉讼代理人陈银江、黄凌燕，被告王芹及其委托诉讼代理人薄云波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周赤萍向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告转让款13万元及违约金3万元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：位于靖江市靖江市艾诗造型店原登记在邢献阳名下，实为原告与邢献阳合伙持有。2017年12月31日，原告与邢献阳签订协议，邢献阳将该店全部转让给原告单独所有。2018年4月30日，原、被告签订协议，约定原告将该店70%的股份转让给被告，转让费为进场诚意金6万元、原告此前已缴纳的下半年房屋5万元及押金1万元、以每月1万元支付至少12个月的部分转让费用，如有违约需支付对方违约金3万元等。协议签订后，被告接收并管理该店，但至今仅支付原告转让费11万元，余款13万元一直拖延未付。原告周赤萍提供了邢献阳与周赤萍签订的协议、周赤萍与王芹签订的协议、房主与周赤萍签订的出租店面合同书（原告据此证明季帮春将其所有的位于靖江市门面房出租给原告，租期为2017年5月15日起至2022年5月15日止）、在国家企业信用公示系统查询的靖江市艾诗造型店及靖江市风剪云美容美发有限公司朝阳路分公司的登记信息（原告据此证明靖江市艾诗造型店经营者为邢献阳，登记地址为靖江市，于2017年5月11日注册成立，2018年4月8日注销；被告王芹于2018年6月6日注册成立靖江市风剪云美容美发有限公司朝阳路分公司，登记地址为靖江市中虹花园35幢朝阳路101号）、从靖江市市场监督管理局调取的靖江市爱诗造型店的相关登记信息（原告据此证明2018年5月7日被告王芹的丈夫严怀国之父严维章登记注册设立靖江市爱诗造型店，当时原告周赤萍作为办理营业执照的代理人，帮助登记设立，原告根据原、被告签订的协议的要求配合被告将该店新办被告指定的登记经营者为严维章的营业执照，但被告未征得原告同意，于2018年6月4日将该店的工商登记注销）、严怀国与高强签订的协议（原告据此证明2018年10月23日被告将靖江市风剪云美容美发有限公司朝阳路分公司资产全部转让给高强，原、被告的合伙关系终止）等证据为证。被告王芹辩称，靖江市艾诗造型店系自然人邢献阳出资设立的个体工商户，而非原告与邢献阳的个人合伙企业，不存在原告有股份的说法。2017年12月31日邢献阳与原告签订转让协议，将该店转让给原告，经营权随之转让给原告，从协议的内容上看完全属于经营权的转让，并非原告陈述的财产转让。2018年4月30日原、被告签订协议，约定原告将该店70%的股份有偿转让给被告，原告交出该店的所有经营权，被告接手该店继续经营至2018年9月。被告认为邢献阳将店转让给原告，原告转让给被告，均系经营权的转让，依据国务院《个体工商户条例》第十条第二款之规定，个体工商户变更经营者应当在办理注销登记后由新的经营者重新办理注册登记，邢献阳转让经营权的行为应属无效，其签订的协议不应得到法律支持，原告再次将经营权转让给被告，虽然表述70%股份，但个体工商户不存在股份的说法，更谈不上股份转让的事实，故原、被告签订的转让协议是无效协议，原告不能基于无效协议主张权利。原告提供的其与邢献阳签订的协议，从内容上可以看出是经营权的转让，并非是该店的转让。原、被告签订的协议从本质上看仍然是经营权转让，虽然协议中约定甲方无条件配合乙方指定法人新办该店的营业执照，但在签订协议时新店的营业执照仍然没有办理。严维章是严怀国的父亲，严怀国与王芹是夫妻关系，严维章登记设立个体工商户的情况被告不知情，从登记材料上来看与原告不存在任何关系。对原告提供的其他证据真实性均无异议，但高强与严怀国签订的协议与本案无关，靖江市风剪云美容美发有限公司朝阳路分公司是被告设立的一人公司，与本案没有关联性。被告已于2018年5月2日、5月7日、6月10日、6月20日、7月15日、7月20日分别通过其丈夫的银行卡转账支付原告20000元、30000元、35000元、10000元、10000元、10000元，合计115000元，其中6月20日、7月20日支付的是每月10000元的工资，其余除了3万元之外都是转让费，协议第三条中载明的5000元被告也已经支付给了原告，包含在上述115000元内。请求驳回原告的诉讼请求。被告王芹向本院提出反诉请求：1.确认反诉原告王芹与反诉被告周赤萍于2018年4月30日签订的协议无效；2.反诉费由反诉被告承担。事实和理由：靖江市艾诗造型店位于靖江市，成立于2017年5月11日，系邢献阳个人出资设立的个体工商户。2017年12月31日，邢献阳与周赤萍签订协议，将该店转让给周赤萍，经营权随之转让并由周赤萍继续经营。2018年4月30日，王芹与周赤萍签订协议，约定周赤萍将该店70%的股份有偿转让给王芹，周赤萍交出该店所有经营权，并就股份转让费作出了约定，后王芹接手该店继续经营至2018年9月。反诉原告认为个体工商户是从事工商业经营的自然人或家庭，其经营中的民事行为能力及民事权利能力本质上归于出资的自然人，这一法律特性注定了出资人的不再经营，其经营中的民事权利能力即经营权也随之消灭，而不得转让。依据国务院《个体工商户条例》第十条第二款之规定，个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册等。本案中，靖江市艾诗造型店的经营权由邢献阳转让给周赤萍已属无效，周赤萍再次将经营权转让给王芹，虽然协议书上有所谓70%股权转让的表述，但究其本质仍是经营权的转让，因此反诉原告与反诉被告签订的协议无论在转让主体，还是在转让内容上都没有事实和法律基础，违反了行政法规的强制性规定，请求支持反诉原告王芹的反诉请求。针对王芹的答辩及反诉，周赤萍补充陈述并辩称：被告王芹已支付原告115000元是事实，但2018年6月10日支付的35000元中的30000元原告原先代付房租的一半，还有5000元是店里员工田娜代客户刷卡的费用，这笔费用就是原、被告签订的协议里第三条载明的费用，不属于被告支付给原告的转让费，该5000元原告起诉时没有主张，是因为原告认为被告支付给原告的115000元中包含了该5000元，原告今后也不再主张。原告转让给被告的是店里的全部资产,还有客户资源、商誉、装修以及员工，协议签订后，原告根据被告要求以其丈夫父亲的名义注册靖江市爱诗造型店，并且一直是被告负责经营。后来，在原告不知情的情况下被告将靖江市爱诗造型店注销，一直以靖江市风剪云美容美发有限公司朝阳路分公司的名义经营，这种情况下原告已经不能参与管理，对店里的经营情况一无所知。2018年10月23日，被告通过其丈夫严怀国将该店出售给高强，双方合伙关系已无法履行。原、被告签订的协议是有效的，协议里虽然描述为70%股份，但原、被告都不是法律人士，对相关的用词不绝对准确，所谓的股份其实是指该店由原、被告合伙经营，其中原告占30%的份额，被告占70%的份额，而该店原来是原告单独持有，原告将70%的份额转让给被告，被告就应当支付相应的对价，该协议一方面确认该店由原、被告合伙经营，另一方面是该店由被告负责经营，即经营权转让给被告，该协议没有违反法律的效力性强制性规定，应当是合法有效的。协议签订后，原告已经按约将该店交付被告经营，被告以其丈夫父亲的名义办理了该店的个体工商户营业执照，不久后该店被注销，被告又以靖江市风剪云美容美发公司朝阳路分公司名义办理了营业执照，之后被告又以其丈夫严怀国的名义将该店转让给高强，由此可见，协议签订后该店一直是由被告掌管和控制，也就是说原告已经履行了合同，被告也实际接收了该店，被告理应按约支付相应的转让费。被告未按协议约定支付转让费，其接手该店后又以公司名义经营管理，致使原告不能参与合伙管理，从而不能分取相应的红利，被告的上述行为构成违约，被告应当按照协议约定支付违约金。请求驳回王芹的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2017年12月31日，原告周赤萍与邢献阳签订协议一份，载明：经双方友好协商将艾诗朝阳店转让给周赤萍，周赤萍承担朝阳店经营权，并承担艾诗泰和店百分之五十的所有负债，朝阳店12月31日前所有负债由周赤萍全部承担，周赤萍承诺所有艾诗会员卡通用，如将来江洲店停止营业，周赤萍有责任承担江洲店所有会员卡、疗程卡等。2018年4月30日，原、被告签订协议一份，约定原告将其名下位于靖江市艾诗护肤造型店百分之七十的股份有偿转让给被告，具体内容如下：一、被告进场后，原告交出该店的所有经营权，原告以前所有会员的卡金负债由被告承担。原告无条件配合被告指定法人新办该店的营业执照，房租合同以原告名义与房东签订，尚未支付的半年房租由被告与房东协商支付。被告保证以后经营过程中不得任意变相稀释原告的百分之三十股份，该店经营过程中股利若有亏损向下滚动计算，不得扣除原告的日常工资，如最后处置该店时，原告同样享有同股比例的残值收益。二、该店转让费由三大部分组成：1、进场诚意金陆万元整，2、原告已交付的下半年房租伍万元及押金壹万元，3、被告以工资形式每月发放给原告的款项。具体付款方式为合同签订之日被告先付叁万元整，进场后三日内再付叁万元整，2018年5月30日再付陆万元整，被告每月发放原告固定工资壹万元整，不管经营状况如何，被告保证最少发放工资十二个月，超过十二个月后，只要该店存在一个月就发一个月工资，原告无需到岗考勤上班。三、该店自被告进场前的所有杂项费用由原告负责与被告无关。被告负责支付田总代客户刷卡的伍仟元给原告，原告预存在产品公司的款项由其自行处置与被告无关。其他未尽事宜另行协商，以上条款双方共同遵守，如有违约需支付对方叁万元违约金。原、被告签订上述协议后，被告已支付原告115000元（含上述协议中第三条约定的5000元）。2018年10月23日，严怀国与高强签订协议一份，约定将位于靖江市的股份有偿转让给高强。另查明：靖江市艾诗造型店系个体工商户，注册日期为2017年5月11日，经营者为邢献阳，经营场所在靖江市，经营范围为理发、美容及保健按摩服务，2018年4月8日注销。靖江市爱诗造型店系个体工商户，注册日期为2018年5月7日，经营者为严维章，经营场所在靖江市，经营范围为理发、美容、保健按摩服务，时严维章委托周赤萍办理该店工商注册登记事宜，2018年6月5日该店申请注销，申请注销原因为改名称。靖江市风剪云美容美发有限公司朝阳路分公司成立于2018年6月6日，负责人为王芹，营业场所在靖江市，经营范围为理发及美容服务。本院认为，关于原、被告于2018年4月30日签订的协议效力问题。首先，双方协议约定原告将案涉造型店70%的股份转让给被告，并将该店交由被告经营的行为并不损害社会公共利益，且对于该店经营者资格，法律并无特别要求；其次，《个体工商户条例》虽然属于行政法规，但其第十条规定的“个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续”，其目的在于提示当事人在交易过程中，对交易涉及的变更事项应给予特别的注意，系管理性规范，并非效力性规范；再次，从原、被告实际履行情况来看，双方签订协议后完成了交接手续，被告已按约支付了部分转让费给原告，且根据原告提供的相关证据及双方陈述亦可以反映靖江市艾诗造型店已注销，之后由原告协助在同一经营场所重新办理了工商注册登记，并由被告实际经营案涉造型店的事实，该协议已得到实际履行。故原、被告签订的协议系双方的真实意思表示，内容亦不违反法律法规强制性规定，应属合法有效，双方均应按约履行各自义务。根据协议约定，被告应支付原告转让费共计24万元（不含双方协议第三条约定的5000元），现被告仅支付11万元，已构成违约，故原告要求被告支付转让费13万元并承担违约金3万元的诉讼请求，不违反法律规定及双方约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条的规定，判决如下：一、被告王芹于判决生效后十日内支付原告周赤萍转让费13万元、违约金3万元，合计16万元。二、驳回反诉原告王芹的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3500元减半收取1750元，由被告王芹负担（此款原告已交纳，被告于判决生效后十日内给付原告）；反诉案件受理费减半收取40元，由反诉原告王芹负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  曹永清二〇一九年一月二十三日书记员  孙 莉本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。