福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0582民初11300号 原告：程旺全，男，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 原告：吴义华，男，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 两原告共同委托诉讼代理人：庄宏图，福建闽荣律师事务所律师。 被告：黄国云，男，汉族，住江西省抚州市乐安县。 被告：福建省龙格建筑装饰有限公司，住所地福建省晋江市青阳街道和平中路88号。 法定代表人：罗华香，该公司执行董事兼总经理。 被告：罗华香，男，汉族，住江西省抚州市乐安县。 被告：福建新亚集团有限公司，住所地福建省晋江市罗山街道前沿社区9-10号。 法定代表人：张剑峰，该公司董事长。 原告程旺全、吴义华与被告黄国云、福建省龙格建筑装饰有限公司（以下简称龙格公司）、罗华香、福建新亚集团有限公司（以下简称新亚公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月9日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转入普通程序，并于2018年7月5日再次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告程旺全、吴义华的共同委托诉讼代理人庄宏图和被告黄国云到庭参加诉讼；第二次庭审，原告程旺全、吴义华的共同委托诉讼代理人庄宏图到庭参加诉讼，四被告经传唤均未到庭。本案现已审理终结。 程旺全、吴义华向本院提出诉讼请求：1.黄国云、龙格公司、罗华香共同支付工程款1358415.32元及自2017年5月4日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；2.新亚公司在欠付工程款的范围内对上述款项承担清偿责任；3.程旺全、吴义华对涉案工程拍卖所得款项享有优先受偿权；4.黄国云、龙格公司、罗华香赔偿模板腐烂损失756000元及自2017年1月8日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。事实和理由：2016年8月22日，黄国云与程旺全、吴义华签订《模板工程施工合同》，黄国云将位于晋江市磁灶镇延泽街的新亚智慧城1号楼14-25层的模板安装与拆除作业分包给程旺全、吴义华施工，上述合同上加盖了龙格公司公章及罗华香私章。施工中，黄国云于2016年11月14日起陆续向程旺全、吴义华支付工程款。工程于2017年1月8日封顶。2017年5月4日，程旺全、吴义华与黄国云、龙格公司对该模板分项工程进行结算，确认工程款总计1732855.32元。扣除已付的374440元，尚欠1358415.32元。程旺全、吴义华对涉案工程拍卖所得的款项享有优先受偿权。龙格公司系由罗华香一人独资设立的有限责任公司。新亚公司系涉案工程的发包人。同时，因工地停工而致使23-25层的模板不能拆除并腐烂，该模板损失756000元应由黄国云、罗华香、龙格公司承担。 黄国云辩称，虽然其向新亚公司承揽了烂尾楼工程，但《模板工程施工合同》系程旺全、吴义华与龙格公司签订的，其与程旺全、吴义华并不存在建设工程分包合同关系。其与罗华香、龙格公司并不存在合伙合作关系。其支付张某的款项系工人工资，与本案无关。 龙格公司、罗华香、新亚公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 当事人争议的焦点之一是，谁与程旺全、吴义华发生合同关系？程旺全、吴义华提供《模板工程施工合同》、新亚智慧城1号楼14-25层工程模板工程量清单（以下简称工程量清单），并申请证人张某出庭作证，证明黄国云与罗华香以龙格公司的名义将涉案工程分包予其施工。本院认为，龙格公司、罗华香、新亚公司经传唤未到庭，亦未进行答辩及举证、质证，视为放弃相应的诉讼权利。《模板工程施工合同》加盖了龙格公司公章及其法定代表人罗华香私章，工程量清单有罗华香签名，对该组证据的真实性予以认定。《模板工程施工合同》和工程量清单可以证明，罗华香以龙格公司法定代表人的名义与程旺全、吴义华签订合同，且在施工后与程旺全、吴义华进行结算。程旺全、吴义华虽主张证人张某是其聘请的管理人员，但庭审中，张某在发表证言时陈述，程旺全、吴义华以每平方米23元的价格将工程交给其施工，由其自行组织工人施工，而庭后本院询问程旺全、吴义华的委托诉讼代理人时，程旺全、吴义华的委托诉讼代理人也陈述“我们有转包一部分工程给张某，每平方米23元”“我方提供模板，工人全部是张某叫的，他负责组织工人、发工资”，说明程旺全、吴义华与张某实际上是分包关系。黄国云自认向新亚公司承包了烂尾工程，并向程旺全、吴义华的下一手分包人支付“工资”，在庭审中陈述关于模板的拆除情况时表明其对于与工程相关的各种情况均十分清楚，却拒不说明其与程旺全、吴义华、龙格公司、罗华香及张某的具体关系等相关问题，隐瞒事实，应当承担不利的后果。基于上述事实，本院认为黄国云与龙格公司共同将工程分包给程旺全、吴义华施工具有高度可能性，故认定黄国云、龙格公司与程旺全、吴义华存在施工合同关系。程旺全、吴义华提供的工程结算单、《协议书》等相关证据，未提供原件核对，真实性无法认定，不予采信。程旺全、吴义华自认已收取工程款374440元，本院予以认定。 当事人争议的另一个焦点是，程旺全、吴义华主张的模板损失是否存在？《模板工程施工合同》约定程旺全、吴义华的工程范围为“模板安装与拆去”，故拆除模板属程旺全、吴义华的义务，工程早在2017年1月8日即封顶，程旺全、吴义华在相关作业规范要求的时间结束后即可以拆除模板。程旺全、吴义华未能举证证明因工程作业等特殊原因需要致使模板不能拆除，或者黄国云、龙格公司等相关单位要求其不得拆除或者恶意阻挠其拆除，即无证据证明可以归责为黄国云、龙格公司的过错致使模板不能拆除，故程旺全、吴义华在本案中主张的关于模板的损失，本院不予认定。程旺全、吴义华申请对有关模板的情况进行现场勘查，并向福建源恒工程监理有限公司调取有关模板安装及拆除的情况，已无必要，本院不予准许。 本院经审理认定事实如下：黄国云、龙格公司将新亚智慧城1号楼14-25层的模板安装与拆除作业分包予程旺全、吴义华。2017年5月4日，双方确认工程价款共计1732855.32元。扣除已支付的374440元，尚欠工程款1358415.32元。 另查明，龙格公司系罗华香独资设立的一人有限责任公司；程旺全、吴义华未取得相应的建筑施工企业资质。 本院认为，因程旺全、吴义华不具备相应的建筑施工企业资质而向黄国云、龙格公司承包建筑工程，双方之间的施工合同应认定无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。鉴于程旺全、吴义华已完成了相应的施工任务，其所投入的劳动已物化为建筑工程，只能折价补偿。程旺全、吴义华完成的工程量经双方结算审定后，工程款即已明确。扣除已付款项后尚欠1358415.32元。合同约定“封顶两个月内付清”工程款，而涉案工程于2017年1月8日封顶，故程旺全、吴义华请求黄国云、龙格公司支付尚欠的工程款，并支付自2017年5月4日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失，符合规定，予以支持。龙格公司系罗华香独资设立的一人有限责任公司，罗华香未能证明其与龙格公司的财产相互独立，故罗华香应对涉案债务承担连带清偿责任。可以向发包人在欠付工程价款的范围内主张权利的实际施工人主要指的是劳务分包人等，而程旺全、吴义华自认其对于涉案工程的投入主要为模板，并将属于劳务部分的工程分包给张某施工，故其并非可以向发包人主张权利的实际施工人，其向新亚公司主张在欠付工程款的范围内承担付款义务，不符合法律规定，不予支持。程旺全、吴义华与工程的发包人并无直接的合同关系，其主张就涉案工程享有优先受偿权不符合法律规定，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，判决如下： 一、被告黄国云、福建省龙格建筑装饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告程旺全、吴义华工程款1358415.32元及自2017年5月4日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息； 二、被告罗华香对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告程旺全、吴义华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24146元，由原告程旺全、吴义华负担8719元，被告黄国云、福建省龙格建筑装饰有限公司、罗华香负担15427元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  施经营 审判员  陈凯思 审判员  吴小妹 二〇一九年一月二十四日 书记员  李坤煌 书记员  吕超群 附件：本案所适用的法律及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国公司法》 第五十七条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。 本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。