湖南省株洲市天元区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0211民初3670号 原告：陈锋，男，1987年9月19日出生，汉族，住湖南省湘潭县。 委托诉讼代理人：左加欣，湖南环楚律师事务所律师。代理权限为特别授权(即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等)。 委托诉讼代理人：赖银花，湖南环楚律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。 被告：李振雄，男，1987年9月2日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。 原告陈锋诉被告李振雄合同纠纷一案，本院于2018年12月12日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。本院依法组成由审判员龙平担任审判长、人民陪审员曹佩均、人民陪审员彭福寿参加的合议庭于2019年1月23日公开开庭进行了审理。原告陈锋及其委托诉讼代理人左加欣、赖银花，被告李振雄均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈锋诉称：2017年6月，原、被告共同出资成立青蛙贝比室内水上乐园（原名为小蝌蚪水上乐园）（以下简称水上乐园），该水上乐园被告实际占股51％（工商部门经营者登记为李建春系被告之父，实际出资人为被告与原告），原告占股49%。合作经营不到一年，由于经营理念发生分歧，原告决定退伙，于是原、被告在双方充分协商一致情况下，于2018年4月21日共同签订了一份《退伙协议书》，退伙协议明确约定，由被告全面接管并继续经营该水上乐园，原告将其占有49％的股份全部转给被告持有，被告应当向原告支付95万元的退伙款（包括原告的全部出资、共同经营期间的利润），鉴于被告无力一次性支付退伙款，于是双方约定分期支付，具体支付期限为：2018年4月21日前被告向原告支付14万元，剩余81万元款项则每月28号前支付4.5万元，分18个月付清，即2019年10月28日前全部付清给原告。2018年9月前期，被告均如期支付了相应的款项，可是自2018年10月份起，被告却总以各种理由，拖延支付，原告多次恳请支付退伙资金，被告却置之不理，不管原告如何催讨，被告仍然拒绝支付。直到2018年11月16日，原告委托律师向被告发出《律师函》进行催告并要求一次性支付剩余585,000元的款项，被告收到《律师函》后才陆续分三次向原告支付6万元的退伙款，被告还明确短信告知后续将无力再向原告支付剩余款项了。因此，截止到起诉之日止，原告只收到被告付至的42.5万元，还剩余52.5万元的款项待付。原、被告签署的《退伙协议书》系双方真实意思表示，且双方就各自的权利与义务均做了明确约定，原告已全面按照协议内容履行，被告也应当按照约定履行付款义务，可被告延付及拒付行为系恶意违约，试图占有应付资金后续未到期的款项基于被告多次违约丧失信誉及被告明确表明将不再履行付款义务的等情形，根据《合同法》及《最高人民法院印发的通知》第17条规定：在当前情势下，为敦促诚信的合同一方当事人及时保全证据、有效保护权利人的正当合法权益，对于一方当事人已经履行全部交付义务，虽然约定的价款期限尚未到期，但其诉请付款方支付未到期价款的，如果有确切证据证明付款方明确表示不履行给付价款义务，或者付款方被吊销营业执照、被注销、被有关部门撤销、处于歇业状态，或者付款方转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者付款方丧失商业信誉，以及付款方以自己的行为表明不履行给付价款义务的其他情形的，除非付款方已经提供适当的担保，人民法院可以根据合同法第六十八条第一款、第六十九条、第九十四条第（二）项、第一百零八条、第一百六十七条等规定精神，判令付款期限已到期或者加速到期。故原告有权行使不安抗辩权要求被告一次性支付剩 余52.5万元全部退伙款，以此来维护自己的合法权益。原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、被告李振雄立即支付原告退伙款525,000元；2、被告自2018年10月28日起至实际欠款付清之日止向原告支付逾期付款违约金（暂计算至2018年12月28日止为5250元，以本金525,000元为基数按银行同期贷款年利率6%的标准计算）；3、被告承担本案诉讼费用。 被告李振雄辩称：1、答辩人认可尚欠原告退伙款52.5万元；2、在签订退伙协议时给原告25万元左右；3、答辩人与原告系多年同事关系，也与原告就退伙款多次协商沟通，但因水上乐园经营不善，才没法按协议约定给付退伙款，答辩人现在没有偿还能力；4、答辩人于开庭前一天即2019年1月22日还在就退伙款与原告积极协商并给付了2万元。 本院经审理查明：原告陈锋与被告李振雄于2017年6月共同投资经营天元区青蛙贝比室内水上乐园（登记经营者为李振雄父亲李建春，实际经营者为原告陈锋与被告李振雄），被告李振雄占股份比例51%，原告陈锋占股份比例49%。双方合作经营过程中，因经营理念发生分歧，原告陈锋决定退伙。2018年4月21日，原告陈锋与被告李振雄就原告退伙事宜签订了《退伙协议书》，双方约定：1、经双方协商一致同意原告2018年4月21日退伙，脱离合伙关系；2、自2018年4月21日起，青蛙贝比室内水上乐园由被告李振雄全面接管并继续该事业，同时，被告李振雄承担原告退伙后因青蛙贝比室内水上乐园发生的所有债权、债务；3、因青蛙贝比室内水上乐园对外债权、债务已结算清，而双方均确认两方之间就合伙决算并无互负债务，日后任何一方均不得为任何主张；4、双方合伙关系截止至2018年4月21日，双方已经按照退伙时的合伙财产进行结算，对结算结果双方已确认并无异议。结算及分配结果为：青蛙贝比室内水上乐园所有财产、债权及债务归被告李振雄拥有；被告李振雄向原告陈锋支付人民币95万元（包括原告陈锋全部出资、利润等）；5、鉴于被告李振雄无力一次性向原告支付95万元，现双方协议一致，由被告李振雄按下列方式向原告支付分配所得：1、2018年4月21日前被告李振雄向原告自付14万元；2、剩余款项由被告李振雄每月28号前向原告陈锋支付4.5万元，分18个月付清，即到2019年10月付清；3、如被告李振雄逾期未能向原告按时支付上述款项，被告李振雄应按未付金额每日万分之一向原告支付滞纳金。4、自本协议签订之日起，原合伙期间的使用场地、所有设施、财产等全部交由被告李振雄管理并使用和支配。 上述退伙协议签订后，被告李振雄自2018年4月起至2018年12月2日期间向原告共计支付退伙款42.5万元。具体明细为：2018年4月4日支付14万元；2018年5月27日支付4.5万元；2018年6月28日支付4.5万元；2018年7月28日支付4.5万元；2018年8月28日支付4.5万元；2018年9月27日支付4.5万元；2018年11月25日支付1万元；2018年11月27日支付3万元；2018年12月2日支付2万元。自2018年10月起，被告李振雄未按约定及时足额向原告支付退伙款。 另查明：诉讼过程中，被告李振雄于2019年1月22日向原告支付退伙款2万元。截止2019年1月22日，被告李振雄已向原告支付退伙款共计44.5万元。被告李振雄曾多次与原告就退伙款支付方案的调整进行沟通，因双方未能达成一致变更协议，原告诉至法院，请求判如所请。 以上事实，有原、被告的身份证复印件、《退伙协议书》、银行交易流水明细清单、原、被告之间的微信聊天记录、原、被告的陈述以及庭审笔录等证据予以佐证，本院依法予以确认。 本院认为，本案系合同纠纷。本案的争议焦点为原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据？现综合分析如下： 原、被告之间共同出资经营青蛙贝比室内水上乐园，双方之间形成个人合伙关系，合伙人可以就合伙人退伙事宜订立书面协议。原、被告之间签订的《退伙协议书》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定且经全体合伙人同意，合法有效，该《退伙协议书》对原、被告双方均具有法律约束力，原、被告双方均应按照协议约定行使合同权利，履行合同义务。《退伙协议书》已对原告陈锋退伙时的合伙财产进行结算并明确约定被告李振雄须向原告陈锋支付退伙款95万元及具体的支付时间和违约责任，被告李振雄应按约定及时足额向原告陈锋支付退伙款。自2018年10月28日起至2019年1月28日止，被告李振雄应向原告支付已到期退伙款18万元，已实际支付8万元，尚欠10万元未付，故被告李振雄应向原告支付已到期退伙款10万元。此后的退伙款依照双方的《退伙协议书》分期支付。被告李振雄未按约定及时足额支付退伙款系民事违约行为，应当承担民事责任，故本院结合案涉退伙协议的履行情况、当事人的过错程度及原告的实际损失，酌情确定被告李振雄应向原告支付已到期未付退伙款的逾期付款违约金为1000元。关于原告主张被告李振雄应当一次性支付剩余的全部退伙款的诉讼请求，本院认为，《退伙协议书》已明确约定被告李振雄于每月28日前向原告支付退伙款4.5万元，该约定对双方均具有约束力。因自2019年1月29日起的剩余退伙款清偿期限尚未届满，而被告李振雄仍积极就退伙款的支付与原告进行协商以及从被告李振雄在本案诉讼过程中筹措资金向原告支付了2万元，足以得出，被告李振雄目前虽在偿还能力上欠缺，但其主观上仍然在积极履行合同义务，且原告未提供有效证据证明被告李振雄明确表示或以其行为表明拒不履行付款义务或存在转移财产、抽逃资金以逃避债务的情形，故对原告主张不安履行抗辩权，要求被告李振雄一次性支付自2019年1月29日起的剩余退伙款的诉讼请求，于法无据，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限被告李振雄在本判决生效后五日内向原告陈锋支付截至2019年1月28日止已到期的退伙款10万元并支付逾期付款违约金1000元； 二、驳回原告陈锋的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9113元，由原告陈锋负担7381元，被告李振雄负担1732元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接株洲市中级人民法院收费点交纳。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81010321000000181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 长  龙 平 人民陪审员  曹佩均 人民陪审员  彭福寿 二〇一九年一月二十九日 实习法官助理董星 书记员杨璐 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。