浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初9773号 原告：宁波雅戈尔国际贸易运输有限公司（统一社会信用代码为91330212720432573B)。住所地：浙江省宁波市鄞州区天童南路666号2103、2104室。 法定代表人：周巨乐，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许如春，浙江元甬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐能权，浙江元甬律师事务所律师。 被告：舟山小可能源有限公司（统一社会信用代码为91330901MA28K1Y222)。住所地：浙江省舟山港综合保税区企业服务中心301-10059室（自贸实验区内）。 法定代表人：俞伟，该公司执行董事。 被告：舟基（集团）有限公司（统一社会信用代码为913309216899789724）。住所地：上海市青浦区徐泾镇沪青平公路1919弄3号104室。 法定代表人：金平，该公司总经理。 两被告的共同委托诉讼代理人：徐徐，浙江六和（舟山）律师事务所律师。 两被告的共同委托诉讼代理人：孙菁雄,浙江六和（舟山）律师事务所律师。 原告宁波雅戈尔国际贸易运输有限公司（以下简称雅戈尔公司）与被告舟山小可能源有限公司（以下简称小可公司）、被告舟基（集团）有限公司（以下简称舟基公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用简易程序审理。后被告小可公司在答辩期限内提出反诉，本院经审查后决定本诉与反诉合并审理，于2018年10月17日公开开庭进行了审理。原告雅戈尔公司的委托诉讼代理人徐能权，被告小可公司、被告舟基公司的共同委托诉讼代理人徐徐到庭参加诉讼。庭后，被告小可公司以决定另案起诉为由向本院提出撤回反诉申请，本院裁定予以准许。审理期间，因原告申请，本院依法作出财产保全裁定，并予以执行。本案现已审理终结。 原告雅戈尔公司起诉称：2018年3月23日，原告与被告小可公司签订《购销合同》一份，约定：原告向小可公司购买重质油40000吨，短溢量±10%，出库价3000元/吨（运费另计），供货时间2018年5月31日前提完。若小可公司未按合同规定履行义务对原告造成损失，由小可公司承担赔偿责任，即应向原告偿付不能交油部分贷款金额10%违约金，同时退还原告已支付给小可公司的定金，双方还约定了其他权利义务等。合同签订后，原告支付了货款9720万元，但小可公司仅交付部分货物后即明确表示因上游供应商无法继续供货其不继续履行合同，并承诺及时退还相应货款。2018年5月11日，被告舟基公司对被告小可公司履行《购销合同》提供连带保证责任。鉴于小可公司已严重违约，故诉请判令：1.小可公司立即返还雅戈尔公司902282元，并支付违约金7140000元；2.小可公司支付律师费181476元；3.舟基公司对上述第1、2项付款义务承担连带清偿责任。 被告小可公司、舟基公司答辩称：被告小可公司未返还902282元货款的原因是雅戈尔公司未退还增值税发票；根据《购销合同》约定，给买方造成损失的，卖方才承担赔偿责任，但雅戈尔公司并未提供相应证据证明小可公司给其造成了损失，故小可公司无需向雅戈尔公司支付违约金。即使小可公司需要支付违约金，雅戈尔公司主张的违约金数额有误，且过高应予以调减。关于律师代理费在合同中无约定，小可公司无需承担。被告舟基公司作为保证人仅需对小可公司需要承担的债务承担担保责任。虽然舟基公司在《担保函》明确了保证范围包含律师费，但小可公司与雅戈尔公司之间的《购销合同》中并无此约定，故舟基公司也无需承担律师费。综上，请求驳回雅戈尔公司的诉讼请求。 本院经审理查明事实如下： 2018年3月23日，雅戈尔公司（买方）与小可公司（卖方）签订编号为XKYGE-180323《购销合同》一份，约定：雅戈尔公司向小可公司采购重质油40000吨，短益量±10%（最终以实际出罐CCIC商检数量为准）。产品质量参考附件1指标，最终以实际入库品质为准。如买方对货物质量有异议应于卸货前提出，一旦开始卸货即视同买方对合同货物质量验收认可。供货时间为2018年5月31日前提完（自4月1日起仓储费由买方承担，根据卖方与库方仓储合同，买方同意承担实际发生的仓储费用，仓储费由买方委托卖方代收代付，最终根据最终结算数量卖方开具相应金额开票给买方）。结算方式为自合同签订日起，买方在1工作日内支付全部货款的15%作为定金，剩余货款在买方收到相应货款增值税发票后付清。最终以舟山兴中油库的出罐量乘以单价结算油款，余款多退少补，实际数量差异与单价在尾数调整。计量方法：双方约定以舟山兴中油库的出罐纯油量作为结算依据，并且油库的出库纯油量是货款支付的唯一依据。数量品质鉴定：双方可以委托商检（CCIC）在装货港对船舶指标和数量进行检测，商检费用由卖方承担，该质量报告作为货物验收的依据。违约责任：若卖方未按合同规定履行义务对买方造成损失，由卖方承担赔偿责任，即：应向买方偿付不能交油部分货款总额10%违约金，同时退还买方已支付给卖方的定金给买方；若买方未按合同规定履行义务给卖方造成损失，由买方承担未履约部分金额的10%赔偿责任，即：应向卖方偿付不能提油部分货款总额10%违约金，同时买方预付的定金卖方不予退还。 同月26日，小可公司按合同约定向雅戈尔公司开具了票面金额为115900000元的增值税专用发票。同月28日，雅戈尔公司通过交通银行向小可公司支付货款97200000元。小可公司向雅戈尔公司交货16165.906吨，货款金额为48497718元。 同年5月11日，被告舟基公司向雅戈尔公司出具《担保函》一份，为涉案《购销合同》及其项下各相关协议、承诺等（统称“主合同”）作出如下担保承诺：为小可公司向雅戈尔公司提供连带责任保证，保证范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于差旅费、通讯费、律师费……）等。保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本担保独立有效，主合同因任何原因而发生的变更、无效、撤销均不影响本担保的效力，其仍向雅戈尔公司承担连带保证责任。 小可公司向雅戈尔公司发《退款申请回复函》一份，载明收到雅戈尔公司上述货款后，因上游供应商无法继续供货造成无法按照合同量执行，将在雅戈尔公司收到本函后10个工作日内退还未执行提货量相应货款48700000元整。收到退款后将相应退款金额的发票退还。其他因无法履行合同量造成的损失双方协商确认。同年5月3日、5月15日、5月25日、5月28日，小可公司向雅戈尔公司退款金额合计47800000元，尚有902282元未退还。 另查明，雅戈尔公司为本案支出律师代理费181476元。 以上事实由原、被告提供的《购销合同》、《担保函》、《退款申请回复函》、增值税专用发票、交通银行电子回单、客户收付款入账通知、法律服务委托合同书、律师费发票及原、被告的庭审陈述予以证实。 本院认为，原、被告对合同签订、开票金额及小可公司因故无法继续供货而尚需退还雅戈尔公司货款金额902282元均无异议，本院对雅戈尔公司主张小可公司立即返还货款902282元的诉讼请求予以支持。关于雅戈尔公司主张小可公司支付违约金7140000元的诉请，因小可公司未能按约交油，已构成违约，理应按照涉案合同约定的内容承担违约责任，双方在合同中就违约责任及违约金的计算方式有明确约定，且原告雅戈尔公司就损失情况亦作出合理说明，故本院予以支持。小可公司辩称其违约未给雅戈尔公司造成损失无需支付违约金以及即使需支付违约金，违约金数额有误且过高，请求法院予以调减至3%的意见，未提供相关证据证明，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告舟基公司自愿就涉案债务向雅戈尔公司提供连带责任保证，应承担连带保证责任。关于雅戈尔公司要求小可公司支付其为实现债权而支出的律师费181476元主张，因涉案《购销合同》对此没有约定，本院不予支持。被告舟基公司向雅戈尔公司出具的《担保函》中约定了保证范围包括主债权及利息……和实现债权的费用（包括但不限于律师费……），故雅戈尔公司向舟基公司主张律师费符合双方的合同约定且不悖于相关收费标准，本院亦予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十五条，《中国人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告舟山小可能源有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告宁波雅戈尔国际贸易运输有限公司款项902282元，并支付违约金7140000元； 二、被告舟基（集团）有限公司对被告舟山小可能源有限公司的上述第一项付款义务承担连带保证责任；被告舟基（集团）有限公司承担连带保证责任后，有权向被告舟山小可能源有限公司追偿； 三、被告舟基（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告宁波雅戈尔国际贸易运输有限公司律师费181476元; 四、驳回原告宁波雅戈尔国际贸易运输有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费69366元，减半收取计34683元，财产保全费5000元，合计诉讼费39683元，由被告舟山小可能源有限公司、舟基（集团）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 王晓丹 二〇一九年一月十六日 代书记员 侯 燕