四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川0703刑初211号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院 被告人杨顺兵，男，1956年2月3日出生，汉族，初中文化，企业负责人，户籍所在地四川省绵阳市涪城区，住绵阳市涪城区。因犯非法吸收公众存款罪，2015年3月27日被绵阳市公安局涪城区分局取保候审，2016年3月25日被绵阳市公安局涪城区分局监视居住，2016年6月2日被绵阳市公安局涪城区分局依法执行逮捕，2018年被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50万元。现押绵阳市看守所。 辩护人白洋安，四川弘风律师事务所律师。 被告人张淏峻，曾用名张浩军，男，1969年4月11日出生，汉族，大专文化，陕西云德实业有限公司股东，户籍所在地陕西省西安市未央区，住陕西省西安市未央区。因涉嫌合同诈骗罪，2016年10月29日被公安机关刑事拘留，2016年12月5日被绵阳市公安局涪城分局取保候审，2017年7月4日被公安机关依法执行逮捕。现押绵阳市看守所。 辩护人康伟，陕西宝伦律师事务所律师。 辩护人白银涛，陕西宝伦律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检公刑诉（2018）166号起诉书指控被告人杨顺兵、张淏峻犯合同诈骗罪，于2018年3月6日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院审查后，依法组成合议庭，适用普通程序审理了本案，于2018年9月5日、2019年1月28日公开开庭审理了本案，绵阳市涪城区人民检察院指派检察员周刚、郑鸿燕出庭支持公诉，被告人杨顺兵及其辩护人白洋安，被告人张淏峻及其辩护人康伟、白银涛到庭参加诉讼，现已审理终结。 绵阳市涪城区人民检察院指控：2007年，陕西云德实业有限公司（以下简称云德公司）经陕西省西安市相关部门批复同意，投资建设西安市未央区徐家湾街办第一小学（后更名为红光路小学）约40亩教育用地的迁建项目。2007年5月至2013年7月，云德公司分别与陕西铂川房地产开发有限公司（以下简称铂川公司）、绵阳葡露实业有限公司（以下简称葡露公司）、陕西达龙锋置业有限公司（以下简称达龙锋公司）签订协议，约定由该三家公司投资进行项目拆迁、安置和修建，云德公司按修建项目面积收取管理费的方式进行合作。期间，在没有办理土地相关审批手续的情况下，双方修建了小学教学区和教师公寓。 2014年6月16日，被告人张淏峻隐瞒云德公司营业执照已被吊销的事实，未经公司其他股东知晓和同意，私自以拥有公司100%股权的名义，代表云德公司与被告人杨顺兵代表的达龙锋公司签订交易金额分别为4000万和5300万的股权转让协议，将云德公司股权全部转让给达龙锋公司。 2014年6月25日，被告人杨顺兵向李某1谎称达龙锋公司已取得云德公司的权益和红光路小学项目中的25亩土地开发权，可以进行房地产开发，与李某1签订项目合作协议，骗取李某12000万元。2014年7月，被告人杨顺兵得款后，将其中1000万主要用于归还借款，其中1000万元转账给被告人张淏峻用于支付云德公司的股权收购，张淏峻将该款用于其他经营、个人消费等活动，并未实际履行云德公司股权转让和变更工商登记等合同约定，也不还款。 公诉机关认为：被告人杨顺兵、张淏峻以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，诉请本院依法判处。 庭审中，被告人杨顺兵辩称自己与李某1有多年资金往来关系，与李某1是借贷关系，不构成合同诈骗罪。被告人张淏峻辩称自己没有想过要诈骗杨顺兵和李某1，不构成合同诈骗罪。被告人杨顺兵的辩护人提出以下辩护意见：被告人杨顺兵和李某1之间是民间借贷关系，不是合作关系，2014年6月25日杨顺兵、贾某2和李某1签订的是借款协议，被告人杨顺兵不构成合同诈骗罪。被告人张淏峻的辩护人提出以下辩护意见：张淏峻在签订协议时没有隐瞒公司营业执照被吊销和股权结构，主观上也没有非法占有的故意，张淏峻对合同至今不能履行不具有明显过错，双方的纠纷是民事纠纷而不是诈骗行为，被告人张淏峻行为不构成合同诈骗罪。 经审理查明：2006年11月2日，云德公司成立，被告人张淏峻任法定代表人。2007年5月11日，云德公司和法定代表人为杨天忠的陕西铂川房地产开发有限公司（以下简称铂川公司）签订合作开发西安市未央区徐家湾街办第一小学（后更名为红光路小学）的协议书，该协议书约定由云德公司负责教学区的建设费用，铂川公司负责教师楼的建设费用，铂川公司按住宅楼总建筑面积每平方米130元给云德公司补贴和管理费，住宅楼满足教职员工需求后由铂川公司自主销售。2008年12月，云德公司与铂川公司签订补充协议，约定云德公司委托铂川公司对红光路小学迁建项目进行开发建设，迁建项目征地费、学校教学区、教师住宅工程建设及开发费用均由铂川公司投入，教学区建成后移交云德公司，由云德公司移交政府部门，教师住宅所有权和处置权归铂川公司所有，教师住宅售房资金由铂川公司负责使用和管理，云德公司利润按住宅的销售面积提取（一期多层按每平方米150元提取，二期高层按每平方米230元提取）。2010年4月6日，云德公司、铂川公司、绵阳市葡露实业有限公司（以下简称葡露公司）签订《转让协议》，将铂川公司将之前协议中的权利义务一并转让给葡露公司，后铂川公司注销。2011年12月9日，云德公司因不按规定接受年检被工商部门处以罚款1000元的当场行政处罚。同年12月15日，云德公司的法人变更为祝某，股权结构也发生变化（祝某占60%股份，张淏峻占39%股份，张某占1%股份）。2012年3月，祝某因涉嫌犯罪被公安机关刑事拘留，2012年6月5日，张淏峻私自以云德公司名义和葡露公司签订补充协议，协议约定由葡露公司追加300万元作为建设费用，红光路小学剩余可建设用地云德公司除按每平方米350元作为收益外，不再收取任何费用。2013年1月10日，杨顺兵与贾某2成立达龙锋公司，公司股东为杨某3、贾某1（系贾某2之子，代贾某2持股）、冯某。2013年7月25日，云德公司、葡露公司和达龙锋公司签订《转让协议》，将葡露公司之前协议中的权利义务一并转让给达龙锋公司。其间，红光路小学教学区和3幢教师公寓修建完成。云德公司对外公开销售教师公寓，售房款未按协议交由葡露公司管理，而是由云德公司收取和使用。经审计，在未央区红光路小学建设期间，达龙锋公司向云德公司拨付资金共计13863600元，云德公司2010年1月销售住房收入应获收入28993499元，已收24985083元。与此同时，由于张淏峻和当地政府未就红光路小学移交价格达成一致，红光路小学未移交，住宅建设也无法推进。 2012年，贾某2为购买达龙锋公司股份，通过被告人杨顺兵从李某1（男，本案被害人）处借款1000万元，2012年年底，贾某2为归还借款，让其同学杨某1以门面抵押从他人处借款1000万元，将其中600万元用于归还李某1借款，另外400万元挪作他用。2014年3月，贾某2安排贾某1将达龙锋公司38%股权转让给杨某1。 2014年6月16日，被告人张淏峻未经公司其他股东祝某、张某知晓和同意，以拥有公司100%股权的名义，代表云德公司与杨顺兵代表的达龙锋公司签订交易金额为4000万元的转让协议，约定经云德公司股东会决议，同意以4000万元的价格将云德公司100%股权及红光路小学项目的收益权一并全部转让给达龙峰公司，达龙锋公司在协议签订后10日内先期支付1000万转让费，余下3000万自取得25亩土地后再予以支付。又以个人名义和达龙峰公司签订“股权转让协议”，约定张淏峻将其在云德公司持有的100%股权以4000万元的价格转让给达龙锋公司。同日，被告人杨顺兵和被告人张淏峻共谋后，由张淏峻代表云德公司和杨顺兵代表达龙锋公司另行签订一份股权交易金额为5300万元，首期付款为2300万元的股权转让协议，以便于被告人杨顺兵用于欺骗他人。被告人杨顺兵回到绵阳后，对贾某2出示交易金额为5300万元的股权转让协议，声称达龙锋公司已以5300万元价格购买了云德公司全部股权，又在红光路小学教师公寓项目土地尚未转性、云德公司股权变更尚未工商登记的情况下，向李某1谎称达龙锋公司已取得云德公司的权益和红光路小学项目中的25亩土地开发权，可以进行房地产开发，与李某1签订项目合作协议进行合作，同时，安排贾某2向李某1证实项目真实性和商谈借款，从而取得李某1信任，2014年6月25日，贾某2、杨顺兵以达龙锋公司的名义和李某1签订项目合作协议，次日又签订借款协议，2014年7月，李某1通过银行转款的方式转给被告人杨顺兵1890万元，以现金方式给予杨顺兵110万元。被告人杨顺兵得款后，将其中1000万元转账给被告人张淏峻，余款用于归还之前个人借款、个人消费。被告人张淏峻得款后，用于归还借款、消费和转支他人，未将股权转让一事告知云德公司股东祝某和张某，且未履行云德公司股权转让和变更工商登记等合同约定，被告人杨顺兵也让被告人张淏峻还款。案发后，被告人杨顺兵、张淏峻拒不退出赃款。 另查明，被告人杨顺兵2013年开始即四处举债，并伙同他人从事非法集资活动，因犯非法吸收公众存款罪，2016年6月2日被绵阳市公安局涪城区分局执行逮捕，2018年被本院判处有期徒刑十年，并处罚金50万元。 绵阳市公安局涪城区分局在案件侦查期间，对被告人张淏峻在西安柯钦珠宝有限公司、陕西新云德实业有限公司的股权，在陕西云德现代农业发展有限公司70%的股权，中信银行卡号为62×××65账户内存款20015.17元予以冻结。 上述事实，有下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实案件立案情况； 2、强制措施文书，证实对被告人采取强制措施的相关情况； 3、人口信息表，证实被告人的基本身份情况； 4、抓获经过、归案说明、在逃人员登记表，证实张淏峻两次被列为网上在逃人员，2016年10月29日，张淏峻在峨眉山金顶大酒店被公安人员抓获；2017年7月4日张淏峻在西安市环城南路被公安人员抓获； 5．刑事判决书，证实被告人杨顺兵因犯非法吸收公众存款罪被采取强制措施及判刑的情况； 6.证人张某的证言，证实了其2007年开始到云德公司，2011年祝某占公司60%股份并担任法人，张淏峻占39%，她占1%，云德公司从成立至今只做了徐家湾红光路小学迁建项目，项目前期是张淏峻投资，小学修建过程中杨顺兵开始出钱，自己对达龙锋和云德公司的股权转让一事不知情，也没收到过云德公司分的钱，也从未向张淏峻出具过任何委托让其转让她的股权； 7.证人祝某的证言，证实2011年投资630万与张淏峻合作在西安市未央区修建祥云农贸市场，后因2011年12月发现该市场没有审批手续没法建设，张淏峻也没钱退他，双方就商定把陕西云德公司60%股权转让给他作为补偿，并让他担任法人，2012年3月他因被刑拘，对云德公司和达龙锋公司的股权转让协议不知情，未委托张淏峻转让他的股份，也没收到过转让费； 8．证人谢某的证言，证实曾陪同杨顺兵和张浩军谈过几次收购股权的事，谈判时他在一旁喝茶，没有参加，后来签订协议时自己没有在场，2014年6月底，杨顺兵给他说已经以5300万价格收购了云德公司全部股份，之后股权是否过户给杨顺兵就不清楚了； 9.证人杨某1的证言，证实2012年贾某2借了他在三台的房子产权证在他人处担保借款1200万，直至2014年他一直没还款，就提出将他儿子贾某1名下的达龙锋置业公司38%股份抵押给我作为贷款的保障，2014年3月他将股份转至我名下，但我没有参与该公司的任何经营。对公安机关出示的2014年6月25日杨顺兵和贾某1签字的股东会决议并不知情，也不知道他们和李某1合作借款的事； 10.证人王某的证言，证实利源矿业公司是他舅舅杨顺兵出资成立，我代他做公司法人。从2010年至2014年9月，杨顺兵出资先后购买了7平方公里的油田开采权，是该公司的实际出资人和控制人，利源矿业对外抵股权、开采权没开过股东会； 11.证人白某1的证言，证实2014年初杨顺兵称他需要资金到内蒙古油田打井要求我公司和他合作担保贷款，并以他利源矿业公司名下计划投资打的30口井质押登记到他公司名下，后来去办质押登记时才得知油田不具备质押登记条件，根据他公司目前测算，杨顺兵的油田在2014年3月的所有投资都是在银行贷款的，当时油田是资不抵债的； 12.证人本某的证言及提供的资料，证实2013年11月4日他给杨顺兵借款100万并签订了借款合同，绵阳聚鑫房地产开发公司做担保，他从2013年12月至2014年8月每个月归还我5万元的本金和利息。杨顺兵说这笔钱是用于内蒙古油田开采项目； 13.证人蒋某的证言及提供的资料，证实2014年3月10日杨顺兵以需要到北川信用社贷款为由向他借款600万，2014年7月10日杨顺兵用他2317农业银行卡向我8910农行卡转账600万就是他归还我的钱； 14.证人陈某的证言及提供的民事判决书，证实2013年4月杨顺兵以在内蒙古油田需要资金周转为由向他借款500万，并签订借款合同，2014年7月11日他的2317农行卡向我8717农行卡转账30万元是他给我支付的借款利息； 15.证人赵某的证言，证实他是绵阳市伟业投资公司的出纳，2013年12月18日，杨顺兵曾从公司老板秦伟处借款400万元，2014年7月9日杨顺兵转款给她的204万元是归还公司的借款，2014年8月25日杨顺兵又借了400万元，杨顺兵后未归还； 16.证人贾某1的证言，证实其代父亲贾某2在达龙锋公司持股和后来将股份抵给杨某1的事实，2014年6月25日的达龙锋公司股东会决议上不是他的签名，从字体上看应该是父亲贾某2签的，对该决议和2014年6月16日云德公司与达龙锋公司的转让协议不清楚； 17.证人冯某的证言，证实占达龙锋公司2%的股份，我不知道达龙锋公司与云德公司之间的转让协议和向李某1借款的协议； 18.证人刘某、白某2的证言，证实和被告人杨顺兵等人购买安垣公司后对外集资的事实； 19.证人杨某2的证言，证实她名下的绵阳顶尚实业有限公司实际控制人是我父亲杨顺兵，公司自2007年注册后没有开展过实际业务，不知道利源矿业以顶尚实业名义向投资人借了多少钱，也不知道借来的钱是谁在用； 20.证人李某2的证言，证实2013年担任云德公司办公室主任，公司股东有祝某、张淏峻、张某3人，红光路小学用地属于教育用地总共42亩，目前修了30亩，其余土地目前还未使用，规划用来修操场，三栋教师公寓基本对外销售完了，因政府和公司关于小学移交事情没有谈判成功，所以小学一直未移交，处于闲置状态，杨顺兵和张淏峻在协商股权出售事宜时她在场，双方约定张淏峻将100%股权移交给杨顺兵，杨顺兵给张淏峻4000万元，先付1000万元，公司股份过户后再支付3000万元，由于云德公司长期未年检就被工商局吊销了，所以公司股份无法过户给杨顺兵； 21.被害人李某1的陈述，陈述了其被骗资金2000万元的事实经过； 22.被告人杨顺兵的供述，供述了案件的相关事实经过； 23.被告人张淏峻的供述，供述了案件的相关事实经过； 24.协助查询财产通知书及资料，证实在2014年和2015年，云德公司账户上余额为几元至几千元不等； 25．西安市土地储备交易中心关于办理未央区红光村西南储备土地规划条件的函，证实2012年11月29日西安市土地储备交易中心向市规划局发函，申请市规划局将涉案25亩土地办理规划条件，但市规划局未回复； 26.张某（张淏峻的哥哥）的说明，说明无法向警方提供云德公司票据和合同； 27.未央区政府办公室、教育局给涪城公安分局的函，证实单位与云德公司未签订任何关于红光路小学迁建的协议或合同，西安市规划局给涪城公安局的复函，证实从未办理未央区红光路小学迁建项目相关规划审批手续； 28.司法会计鉴证报告，证实经四川力久会计师事务所有限公司审计，云德公司在2008年4月至2013年5月期间，向红光路小学扩建项目总支出资金24951721元，其中包含陕西达龙锋公司拨付的资金13863600元和已经收到的销售收入24985083元，余4008416元应收款未收到，云德公司在该项目中收支品迭后资金结余1389.6962万元； 29.另有项目合作协议、借款协议、股东会决议、转款凭证、股东变更资料、行政处罚决定书、转让协议、公司登记资料、合作建设协议书、补充协议、补充协议（二）、杨顺兵的银行业务回单、银行账户明细及银行取款凭条、工商资料、陕西省工商局提供的资料、电话情况说明及照片、银行账户查询记录及明细、达龙锋公司合作协议和财务资料、祥云园丁小区销售财务资料、云德公司红光路小学迁扩建项目财务资料汇编、协助冻结财产通知书、情况说明等证据在案佐证相关事实。 上述证据，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，被告人张淏峻未经云德公司股东祝某、张某 同意或授权，私自代表云德公司和葡露公司签订补充协议，之后又以云德公司和个人名义与达龙锋公司签订100%股权转让合同，从杨顺兵处取得1000万元后既未将股权转让一事告知云德公司股东祝某和张某，且未履行云德公司股权转让和变更工商登记等合同约定，又未将资金用于云德公司，而是将资金用于归还借款、个人挥霍，其主观上具有非法占有的故意，客观上实施了在签订合同过程中骗取他人1000万元的事实，其行为构成了合同诈骗罪，应依法惩处。被告人杨顺兵在处于四处负债，本人和达龙锋公司已均无履行合同的能力下，利用其与张淏峻签订的虚假协议欺骗贾某2，继而利用贾某2和自己一起骗取被害人李军的信任，从而在与李某1签订协议过程中，骗取李某12000万元，其骗取的财物除给予张淏峻外，余款未用于达龙锋公司，也未向贾某2释明，而是用于还债和个人支出，其主观上具有非法占有的故意，客观上实施了在签订合同过程中骗取他人财物2000万元的事实，其行为已构成了合同诈骗罪，被告人张淏峻明知被告人杨顺兵要通过与他签订两份转让款不一致的协议的方式用于欺骗他人而积极予以配合，其行为也构成了合同诈骗罪的共犯，但其在与被告人杨顺兵通过签订虚假协议骗取不特定被害人财物的共同犯罪中，起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人杨顺兵在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现还有未判决的罪行，应当依法实行并罚。被告人张淏峻、杨顺兵案发后仍拒不退赃，本院量刑时酌情予以考虑。公诉机关指控被告人杨顺兵、张淏峻犯合同诈骗罪的证据充分，本院予以确认。对被告人杨顺兵、张淏峻及各自辩护人所提是借款关系和民事纠纷的辩解、辩护意见，本院认为合同诈骗罪和民事合同纠纷的区别应看行为人主观上是否具有非法占有的故意，本案两名被告人在明显不具备履行合同的能力和条件情况下，在签订合同过程中虚构事实、隐瞒真相，签订合同后也无履行合同的实际行为，收到财物后用于归还个人还债和挥霍，主观上显然具有非法占有的故意，其行为不属于民事纠纷而是构成了合同诈骗罪，故对被告人及其辩护人的上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。综上，为保护公民的财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、退赃情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张淏峻犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月4日起至2032年5月26日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳)； 二、被告人杨顺兵犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50万元，连同原犯非法吸收公众存款罪所判有期徒刑十年，并处罚金人民币50万元，总和刑期有期徒刑二十五年，并处罚金人民币100万元，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币100万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月2日起至2036年6月1日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳)； 三、责令被告人杨顺兵、张淏峻在判决生效后十日内共同退赔被害人李某1经济损失人民币2000万元； 四、被告人张淏峻在西安柯钦珠宝有限公司、陕西新云德实业有限公司的股权，在陕西云德现代农业发展有限公司70%的股权，中信银行卡号为62×××65账户内存款作为判决第三项可供执行财产。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  葛顺华 人民陪审员  蒲长胜 人民陪审员  李典林 二〇一九年一月二十八日 书 记 员  龚 倩 李玉倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。