天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津02民终8163号上诉人（原审原告、被告）：刘静，女，1968年4月9日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。上诉人（原审被告、原告）：天津怡江酒店管理有限公司，住所天津市河西区南京路35号亚信大厦一层至八层。法定代表人：张华，总经理。委托诉讼代理人：李萍，女，该公司门店经理。上诉人刘静因与上诉人天津怡江酒店管理有限公司（以下简称怡江酒店）劳动争议一案，不服天津市河西区人民法院（2018）津0103民初7289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘静上诉请求：1.维持一审判决第一、二、五项，撤销一审判决第三、四项，改判支持刘静一审第一、二、五、六项诉讼请求；2.一、二审案件受理费由怡江酒店负担。事实和理由：1.一审法院计算刘静的平均工资有误；2.刘静因岗位需要经常加班，有权主张延时加班费及中班津贴。怡江酒店辩称，不同意刘静的上诉请求。怡江酒店上诉请求：1.维持一审判决第一、二、四项，撤销一审判决第三、五项，改判怡江酒店无须支付刘静违法解除劳动合同赔偿金10658.56元；2.一、二审案件受理费由刘静负担。事实和理由：怡江酒店有权根据公司规章制度行使管理权，刘静违反规定无故旷工，符合解除劳动合同情形，不属于违法解除。刘静辩称，不同意怡江酒店的上诉请求。刘静向一审法院起诉请求：1、判令怡江酒店支付2016年7月23日至2018年3月25日延时加班费4012元；2、判令怡江酒店支付2016年7月23日至2018年3月25日中班津贴5928元；3、判令怡江酒店支付2017年冬季取暖补贴335元；4、判令怡江酒店支付2017年集中供热补助185元;5、判令怡江酒店返还劳动合同;6、判令怡江酒店支付违法解除劳动合同赔偿金12000元；7、判令怡江酒店支付2018年4月份工资3922元；8、判令怡江酒店支付2018年年终奖金333元;9、判令怡江酒店支付2018年年度带薪年休假工资540元(5天)；10、判令怡江酒店支付2018年度防暑降温费632元;11、判令怡江酒店支付2018年冬季取暖补贴335元;12、判令怡江酒店支付2018年集中供热补助185元；13、本案诉讼费用由怡江酒店承担。怡江酒店向一审法院起诉请求：1、请求法院判令怡江酒店不支付刘静违法解除劳动合同赔偿金12000元；2、诉讼费用由刘静承担；一审法院认定事实：2016年7月23日，刘静入职怡江酒店，从事客房服务员工作，最后工作至2018年3月27日。2018年3月30日，刘静向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求怡江酒店向其支付：1、2016年7月23日至2018年3月25日延时加班费4012元；2、支付2016年7月23日至2018年3月25日中班津贴5928元；3、支付2017年冬季取暖补贴335元；4、支付2017年集中供热补助185元;5、返还劳动合同;6、支付违法解除劳动合同赔偿金12000元；7、支付2018年4月份工资3922元；8、支付2018年年终奖金333元;9、支付2018年年度带薪年休假工资540元(5天)；10、支付2018年度防暑降温费632元;11、判令怡江酒店支付2018年冬季取暖补贴335元;12、支付2018年集中供热补助185元；2018年5月18日，天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2018]第194号裁决书，裁决：“1、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金12000元；2、被申请人支付申请人2017年度冬季取暖补贴335元；3、被申请人支付申请人2017年度供热采暖补助185元；4、申请人其他的请求事项本委不予支持。”一审法院认为，关于刘静主张的2017年度冬季取暖补贴335元、2017年度供热采暖补助185元一节，怡江酒店在庭审中予以认可同意支付，予以确认。关于刘静要求怡江酒店支付2016年7月23日至2018年3月25日延时加班费4012元和2016年7月23日至2018年3月25日中班津贴5928元的诉讼请求，根据刘静、怡江酒店在仲裁中认可的刘静签署的《工资签收单》，刘静已经确认“收到当月工资，并对发放金额无任何异议和疑问”。刘静签字时已经认可了怡江酒店发放的工资数额，故对其主张延时加班费和中班津贴的诉讼请求不予支持。关于劳动关系违法解除一节，本案中根据怡江酒店提交的《员工手册》：“未经直接领导批准无故不出勤者，则为旷工。旷工1天扣除3倍日工资，直接解除劳动关系，取消年终奖的发放等”。刘静旷工6小时以上，并未达到旷工1天的标准，怡江酒店向刘静发出《解除劳动合同通知书》不符合《员工手册》的规定，系违法解除。怡江酒店需支付刘静违法解除劳动合同赔偿金。关于刘静离职前12个月的月平均工资经核算应为2664.64元，故怡江酒店应支付刘静违法解除劳动合同赔偿金10658.56元。关于刘静主张怡江酒店返还劳动合同的诉讼请求，刘静要求怡江酒店返还劳动合同，但其未能提交证据证明所签订劳动合同原件均由怡江酒店保管，故对刘静主张怡江酒店返还劳动合同的诉讼请求，不予支持。刘静已于2018年3月份离职，其7-12项诉请，于法无据，不予支持。因刘静、怡江酒店双方基于同一仲裁裁决而起诉，故对于怡江酒店的诉讼请求不再赘述。综上依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：“一、本判决生效之日起十日内，被告天津怡江酒店管理有限公司支付原告刘静2017年度冬季取暖补贴335元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津怡江酒店管理有限公司支付原告刘静2017年度供热采暖补助185元；三、本判决生效之日起十日内，被告天津怡江酒店管理有限公司支付原告刘静违法解除劳动合同赔偿金10658.56元；四、驳回原告刘静的其他诉讼请求；五、驳回被告天津怡江酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取，由被告天津怡江酒店管理有限公司负担。”本院二审期间，刘静提交了以下证据：1.员工手册员工签名页，证明该签名页上的签名不是其本人所签；2.员工手册执行通知，证明该通知上也没有刘静的签名。怡江酒店的质证意见是，证据1上的签名确实不是刘静亲自签的，但刘静之前确实有一个签过字的劳动合同，该劳动合同中明确约定了关于考勤制度和工作分配、工作时间安排都是依照员工手册执行；证据2的真实性认可，该证据是当初制定员工手册时经过民主程序表决通过的。本院的认证意见是，证据1能够证明怡江酒店制定的员工手册未向刘静进行告知程序；证据2能够证明怡江酒店制定的员工手册已经过民主程序。怡江酒店未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：1.怡江酒店是否应当支付刘静2016年7月23日至2018年3月25日期间的延时加班费4012元及中班津贴5928元；2.怡江酒店是否应当支付刘静违法解除劳动合同经济赔偿金以及经济赔偿金的具体数额；3.怡江酒店是否应当返还刘静劳动合同。关于焦点一，刘静认可怡江酒店提交的《工资表》的真实性，在《工资表》上已记载刘静享有的各项加班费用的具体数额，刘静在领取工资时，签收了记载有“收到当月工资，并对发放金额无任何异议和疑问”内容的《工资签收单》，表明刘静对怡江酒店发放工资的项目和金额并无异议，故一审法院对其该两项诉讼请求不予支持并无不当。关于焦点二，首先，怡江酒店制定的《员工手册》未向刘静履行告知义务，对刘静不产生约束力。其次，即便按照《员工手册》的规定，刘静亦未达到旷工一天可以直接解除劳动关系的标准。据此，怡江酒店系违法解除劳动合同，应当向刘静支付违法解除劳动合同经济赔偿金。关于经济赔偿金的具体数额，经济赔偿金的月工资标准是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，工资标准按照劳动者应得工资计算。经核对，刘静在解除劳动合同前十二个月的月平均应得工资为3229.39元，刘静主张怡江酒店向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金12000元未超出法定标准，应予支持。一审法院按照刘静的实发工资计算其月平均工资不妥，本院予以纠正。关于焦点三，已经订立的书面劳动合同应当由用人单位和劳动者分别保管，现刘静要求怡江酒店返还劳动合同，但未能提交证据证明其应当保管的劳动合同由怡江酒店代为保管，故对刘静的该请求不予支持。综上所述，刘静的上诉请求部分成立，怡江酒店的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市河西区人民法院（2018）津0103民初7289号民事判决第一、二项；二、撤销天津市河西区人民法院（2018）津0103民初7289号民事判决第三、四、五项；三、自本判决生效之日起十日内，天津怡江酒店管理有限公司支付刘静违法解除劳动合同赔偿金12000元；四、驳回刘静的其他上诉请求；五、驳回天津怡江酒店管理有限公司的上诉请求；六、驳回刘静一审其他诉讼请求。如果天津怡江酒店管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由天津怡江酒店管理有限公司负担。二审案件受理费20元，由刘静负担5元，由天津怡江酒店管理有限公司负担15元。本判决为终审判决。审 判 长  张艳军审 判 员  吴文琦代理审判员  卢 伟二〇一九年一月二十二日法官助理武耀明书记员康文娟