山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终8050号 上诉人（原审原告）：水长爱，女，1964年10月2日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 被上诉人（原审被告）：杨得苗，女，1984年1月25日出生，汉族，户籍地山东省蒙阴县，现住山东省蒙阴县。 被上诉人（原审被告）：长江财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市市中区英雄山路****楼**。 负责人：吴仁杰，经理。 委托诉讼代理人：杨家强，长江财产保险股份有限公司临沂中心支公司职工。 上诉人水长爱因与被上诉人杨得苗、长江财产保险股份有限公司济南中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初723号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 水长爱上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院按农村标准支持上诉人的误工费是错误的。上诉人多年前就来到蒙阴县城生活居住，曾在蒙阴县多个单位工作，上诉人的儿子谢延凯在公司成立后，上诉人就一直在谢延凯的公司从事打扫卫生、伙房做饭等工作，即使不能按上诉人的工资标准计算误工费，也应当按城镇标准计算。一审法院护理费按照农村标准计算也是错误的，上诉人的女儿谢延芳虽然户口仍然在上诉人的老家，但是结婚后，上诉人女儿和女婿一直生活居住在蒙阴县锦华家园小区。房产证的名字登记的虽然是谢延芳公公的名字，但是一直是由谢延芳夫妻居住，并且在叠翠路开办了一家熟食店，生意兴隆。一审法院认定二次手术费尚未实际发生未支持上诉人的请求。二次手术费虽然是未实际发生，但是必然会发生的。 长江财产保险股份有限公司济南中心支公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 杨得苗未答辩。 水长爱向一审法院起诉请求：1.依法调解或判令被告连带赔偿原告医疗费等53906.81元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月11日16时20分许，原告水长爱在蒙阴县聋哑学校东侧路段由南向北横过公路时，与沿叠翠路由西向东行驶至此的被告杨得苗驾驶的鲁Ａ×××××号“别克牌”小型轿车相撞，造成原告水长爱受伤的道路交通事故。该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队出具的第371328120180000741号认定书认定为：水长爱负事故的主要责任，杨得苗负事故的次要责任。 原告水长爱受伤后于201８年12月11日至2019年1月15日在蒙阴县人民医院住院治疗35天，住院期间花费医疗费21761.40元，2019年6月12日，原告在天桥御医堂门诊支出放射费130元。2019年6月24日，原告水长爱的伤情经山东银丰司法鉴定所鉴定为：1、被鉴定人水长爱之损伤不构成伤残；2、被鉴定人水长爱受伤后误工时间为4个月，其伤后护理时间为3个月，其伤后需增加营养2个月，为此，原告支出鉴定费2000元。 同时查明，鲁Ａ×××××号“别克牌”小型轿车为被告杨得苗丈夫秦伟所有，该车在被告长江财产保险股份有限公司济南中心支公司投保了机动车强制保险及商业保险50万元含不计免赔，事故发生在保险期限内。长江财产保险股份有限公司济南中心支公司已在交强险范围内为原告垫付了10000元。并查明保险车辆道路行驶证，驾驶员驾驶证等均符合法律要求。 事故发生后，原告亲属与被告杨得苗亲属达成协议书一份，被告杨得苗自愿赔偿原告3000元并已履行。 又查明，原告水长爱系农村居民，其护理人员谢延凯为蒙阴县恒宸汽车销售有限公司法定代表人，从事汽车销售，二手车购销。护理人员谢延芳为农村居民。 一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。该案中，被告杨得苗驾驶机动车与原告水长爱相撞，对给原告造成的各项经济损失，应承担相应的赔偿责任。水长爱负事故的主要责任，杨得苗负事故的次要责任，应当相应减轻被告杨得苗的赔偿责任。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告长江财产保险股份有限公司济南中心支公司应在机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿，不足部分按照双方的责任予以承担。 鲁Ａ×××××号“别克牌”小型轿车实际登记所有人秦伟与被告长江财产保险股份有限公司济南中心支公司签订的商业险第三者责任保险合同，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，系有效保险合同。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故原告作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险限额内承担责任，符合法律规定。 原告请求的医疗费21761.4元、法医鉴定费2000元、住院伙食补助费1050元，营养费1800元，项目及数额符合法律规定，一审法院予以确认。 原告请求的误工费，根据鉴定机构的鉴定意见，期限为120天，原告提供的工资表等证据不足以证实原告的务工身份，且与其提供的村委证明相矛盾，应当按农村居民标准计算，每天75.53元，该项数额确定为9063.6元；原告请求的护理费，根据鉴定机构的鉴定意见为护理90天，护理人员谢延芳提供的身份证载明为农村居民，护理人员谢延凯提供的营业执照等证据能证实其从事的职业，可按租赁和商业服务业每天184元的标准，出院后应按两人轮流护理计算，结合医院的诊断证明，原告的该项请求一审法院确认为16274.86元（谢延芳35天*75.53+27天*75.53；谢延凯63天*184）；对原告请求的交通费，根据其就医地、住院天数、住所地及出行人、住所地及出行人次0元；对原告请求的二次手术费10000元，该费用尚未实际发生，可待实际发生后另行主张。综上，原告水长爱的各项损失为：医疗费21761.4元、营养费1800元、误工费9063.6元、护理费16274.86元、伙食补助费1050元、法医鉴定费2000元、交通费800元，共计52749.86元。一审法院判决：一、原告水长爱的各项经济损失52749.86元，由被告长江财产保险股份有限公司济南中心支公司在强制保险限额内赔偿36138.46元，减去已支付的10000元，尚需支付26138.46元；二、原告水长爱的剩余经济损失16611.4元，由被告长江财产保险股份有限公司济南中心支公司在商业三者责任险限额内赔偿6644.56元。三、驳回原告水长爱的其他诉讼请求。上述第一、二判决款项于判决生效之后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1147.67元，减半收取573.83元，由原告水长爱负担251.83元，由被告杨得苗负担322元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人水长爱提交二份证据：证据一，蒙阴县古城食品有限公司、蒙阴县泰诚商贸有限公司、蒙阴华艺家居用品超市、蒙阴县联城镇布洼村村民委员会出具的证明，拟证实上诉人在以上三个单位工作；证据二，蒙阴县锦华佳园小区业主委员会、田金锋的房产证复印件、2017年3月、4月水电收款收据，拟证实上诉人的女儿谢延芳居住在城镇。 长江财产保险股份有限公司济南中心支公司质证称，对证据一，上诉人提供的三份历史上班记录与本案无关联性，本案事故发生时间为2018年12月11日，其提供的历史相关记录均在事故发生前，对蒙阴县联城镇布洼村村民委员会出具的证据中谢延强与一审提供的营业执照所有人谢延凯不符；对证据二有异议，上诉人提供的材料并不能证实田金锋与谢延芳的亲属关系，且对水电收款收据真实性存在异议，其收据开具时间为2017年，字迹清晰。 杨得苗未到庭发表质证意见。 本院对上诉人提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对水长爱的上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于误工费及护理费用的认定问题。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。根据上诉人在一审、二审提交的工作证明，上诉人自2008年至事故发生时在多家公司从事保洁等工作的事实能够认定，但其未提交工资收入证明，且其一审中提交的工资表系其亲属经营的公司出具，未提交银行发放明细等相佐证，故上诉人的误工费应按照城镇和农村平均值予以认定，其数额为11032.80元（91.94元/天×120天）。另，虽然护理人员谢延芳户籍登记为农村居民，但根据上诉人提交的蒙阴县锦华佳园小区业主委员会出具的居住证明等证据，谢延芳居住在镇城的事实清楚，其护理损失应按城镇标准认定，数额为6717.70元（108.35元/天×62天）。 关于后续治疗费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”上诉人因事故造成左膝内侧副韧带断裂，入院行左膝韧带修补术，门型钉将韧带断端固定于原位，其后续治疗系必然要发生的，故根据诊断证明，上诉人主张后续治疗费10000元的理由成立，本院予以支持。 上诉人水长爱的损失共计为：医疗费21761.4元、营养费1800元、误工费11032.80元、护理费18309.70元（谢延芳6717.70元、谢延凯11592元）；伙食补助费1050元、法医鉴定费2000元、交通费800元，后续治疗费10000元，共计66753.90元。由被上诉人长江财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险限额内赔偿40142.50元（医疗费10000元、误工费11032.80元、护理费18309.70元、交通费800元），减去已支付的10000元，尚需支付30142.50元；剩余损失26611.4元，由被上诉人长江财产保险股份有限公司济南中心支公司在商业三者责任险限额内按照40%赔偿10644.56元。 综上所述，水长爱的上诉请求部分成立，成立部分应予支持，不成立部分，应予驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持山东省蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初723号民事判决第三项及诉讼费用的负担； 二、变更山东省蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初723号民事判决第二项、第三项为：被上诉人长江财产保险股份有限公司济南中心支公司于接到本判决十日内在交强险限额内赔偿30142.50元，在商业三者责任险限额内赔偿10644.56元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1148元，由上诉人水长爱负担279元，被上诉人长江财产保险股份有限公司济南中心支公司负担869元。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇一九年十一月六日 书记员  李 敏