辽宁省朝阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽13民终2843号 上诉人（原审被告）：朝阳中天伟业房地产开发有限公司（以下简称中天伟业公司），住所地喀左县大城子镇健康路**。 法定代表人：张海东，董事长。 委托诉讼代理人：曹桂云，女，1967年8月27日出生，汉族，中天伟业公司职工，住朝阳市双塔区。 委托诉讼代理人：孙泽奇，男，1991年8月15日出生，汉族，中天伟业公司职工，住河北省上蔡县。 被上诉人（原审原告）：宋君梅，女，1970年7月27日出生，汉族，无业，住喀左县。 上诉人中天伟业公司因与被上诉人宋君梅劳动争议纠纷一案，不服喀左县人民法院（2019）辽1324民初2077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 中天伟业公司上诉请求：撤销喀左县人民法院（2019）辽1324民初2077号民事判决，依法改判，一审、二审诉讼费被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人系朝阳同源房屋经纪有限公司所雇佣的员工。上诉人与朝阳同源房屋经纪有限公司签订了商品房销售代理合同，所有销售人员的工资和销售提成由同源公司申报给上诉人，由上诉人代为发放，所发放的工资和提成从销售佣金中扣除。朝阳同源房屋经纪有限公司委派宋君梅等人负责该项目的具体销售等工作。2、上诉人应代为支付被上诉人工资62358元，销售人员赵智慧代为被上诉人领取四个月工资17795元，所以上诉人实际拖欠被上诉人工资44563元。3、被上诉人提供给一审法院的销售提成统计表是被上诉人自己编制的，未经过同源公司审核，也未经过上诉人财务部审核，这份销售提成统计表没有法律效力。在被上诉人提供的销售提成统计表中，绝大部分是别的销售人员卖的房，应由实际销售人员提成。还有一部分是公司卖的房，不应当提成。所以被上诉人一审所提供的销售提成统计表是错误的，不能作为证据使用。4、被上诉人因侵占销售房款已被喀左县公安局立案侦查。虽然喀左县检察院作出了不予公诉决定，但是上诉人对此决定不服，已经向朝阳市检察院提出了复议，此复议正在审查中。同时喀左县公安局也未撤销此案，正在调查取证中，因此上诉人依据劳动法的规定，不能支付被上诉人经济补偿金27000元。 宋君梅辩称，同意一审法院判决。 宋君梅向一审法院起诉请求：2012年6月1日，原告到被告处工作，担任销售经理，月工资2000元，但双方未签订书面劳动合同。2014年1月1日至2016年12月31日双方签订了书面劳动合同，月工资4000元。此后至今被告未与原告签订书面劳动合同，且未给原告交纳社会养老保险金。2019年4月8日，原告申请仲裁。2019年7月30日，喀左县劳动仲裁委员会仲裁裁决被告给付原告拖欠的工资和经济补偿金。原告认为，该仲裁裁决书认定的部分事实错误，且有漏裁的内容。现原告起诉，要求：1.判决被告给付2012年6月1日至2014年1月1日、2017年1月1日至2019年8月1日期间的双倍工资合计162000元；2.判决被告给付2016年3月至2019年8月拖欠工资合计170833元；3.判决被告给付2015年5月至2017年5月提成款200226元；4.判决被告为原告补缴社会养老保险金；5.判决双方在2019年8月1日解除劳动关系。 一审法院认定事实：2012年7月6日，被告中天伟业公司成立，原告宋君梅到被告处工作，担任销售经理，月工资2000元。2014年1月6日，原告与被告签订书面劳动合同，期限为2014年1月1日至2016年12月31日，月工资4000元。合同期满后，原告仍在被告处的原岗位继续工作，月工资4000元，被告未表示异议。2017年4月，因被告认为原告涉嫌侵占销售楼款，告知原告终止其工作，并向喀左县公安局报案。2017年6月12日，喀左县公安局作出喀公（经）立告字[2017]279号立案告知书。2019年3月25日，喀左县人民检察院作出喀检公诉不诉[2019]10号不起诉决定书。2019年4月8日，原告向喀左县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年7月30日，喀左县劳动人事争议仲裁委员会作出喀劳人仲字[2019]019号仲裁裁决书。原告不服，向法院起诉。庭审中，原、被告双方认可2016年3月至2017年4月拖欠原告工资62358元。诉讼中，原告申请撤回2015年5月至2015年12月的提成款的诉讼请求。另查明，被告根据核实后的销售业绩表制作佣金发放表，被告财务依据佣金发放情况表制作工资发放表（含工资、佣金、奖金），由具体销售人员签字支取工资及佣金、奖金。经核实，2016年1月至2017年4月期间，被告拖欠原告销售提成款（即佣金）67161元。2013年12月15日至2014年3月31日，原告应得销售楼房专项提成款53020元，因该楼房户主于2016年8月23日交清房款，被告至今未给付原告该笔提成款。原仲裁程序中，原告未向喀左县劳动人事争议仲裁委员会申请被告给付2012年6月1日至2014年1月1日、2017年1月1日至2019年8月1日的双倍工资。一审法院认为：合法的劳动关系受法律保护。本案中，原告宋君梅到被告中天伟业公司处工作，双方签订书面劳动合同（期限为2014年1月1日至2016年12月31日），合同期满后，原告继续在被告处工作，被告未表示异议。2017年4月，被告通知原告终止其劳动合同关系，原告不再在被告处工作，故原告主张被告给付2016年3月至2017年4月期间拖欠的工资，于法有据，本院予以支持。被告主张原告没有提供朝阳同源房屋经纪有限公司的销售提成审批发放表，无权向被告主张提成款，因原告提供充分证据证明被告实际是按佣金发放情况表发放提成款，故被告应向原告支付拖欠的提成款。因原告未在原仲裁程序中申请双倍工资，根据仲裁前置原则，原告可另行提起仲裁申请。原告主张被告补缴社会养老保险金，不属于法院受理民事诉讼的范围，原告应向有关机关申请解决。原仲裁程序中，原告主张经济补偿金，于法有据，本院予以支持。诉讼中，原告申请撤回2015年5月至2015年12月的提成款的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四款、第一百四十五条第一款之规定，判决如下：一、被告中天伟业公司于判决生效后十五日内给付原告宋君梅2016年3月至2017年4月期间拖欠工资62358元、拖欠提成款120181元、经济补偿金27000元，合计209539元。终止双方的劳动合同关系。二、驳回原告宋君梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中天伟业公司负担。 本院二审期间，上诉人中天伟业公司提供一组新证据，销售业绩表、销售明细、交款确认单、诚意确认书、说明，用以证明：2016年1月至2017年5月宋君梅应得提成为8183.05元。对以上证据本院分析认为，双方当事人在庭审中认可上诉人中天伟业公司给付售楼人员的提成款均需要履行的程序之一是财务部门与销售人员核对后，财务部门李占明在销售业绩表上签字确认。上诉人中天伟业公司提供的这组证据中销售业绩表虽然也有李占明的签字，但签字日期均为2019年11月3日、4日、5日。被上诉人宋君梅在一审程序中提供的销售业绩表上李占明的签字日期为2016年2月2日、2016年11月23日。另外还有一些虽然是财务部门孙泽奇代李占明签字的没有签署日期，但孙泽奇二审庭审中称是代李占明签字，上诉人中天伟业公司没有异议。综合上诉人中天伟业公司和被上诉人宋君梅提供的销售业绩表的形成时间，因上诉人中天伟业公司提供的销售业绩表为诉讼中形成，不能否定李占明在2016年2月2日、2016年11月23日签署的销售业绩表，和孙泽奇代签的销售业绩表，因此本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案为劳动争议纠纷，本案争议焦点为1、双方是否存在劳动关系；2、上诉人中天伟业公司拖欠被上诉人宋君梅工资数额、提成数额；3、上诉人中天伟业公司是否应支付经济补偿金。首先，关于劳动关系问题，上诉人中天伟业公司成立开始被上诉人宋君梅就在上诉人中天伟业公司从事售楼工作，双方于2014年1月1日至2016年12月31日曾签订书面劳动合同。合同期满后，被上诉人宋君梅仍在上诉人中天伟业公司原岗位继续工作，上诉人中天伟业公司未表示异议，应认定双方存在事实劳动关系和劳动合同关系。其次，关于拖欠工资问题，双方认可拖欠工资62358元，上诉人中天伟业公司主张赵智慧代被上诉人宋君梅领取17795元应从拖欠数额中扣除，因上诉人中天伟业公司不能证明赵智慧代领的工资是受被上诉人宋君梅的委托，因此本院不予支持，上诉人中天伟业公司可以另行主张权利。第三，关于提成款，因被上诉人宋君梅在一审提交的销售业绩表中有上诉人中天伟业公司的财务部门李占明的签字，本院应予确认。最后，关于经济补偿金，因喀左县检察院作出不予公诉决定，现有证据不能证明被上诉人宋君梅有《劳动合同法》第三十九条规定的情形，因此上诉人中天伟业公司应向被上诉人宋君梅支付经济补偿金。 综上所述，中天伟业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  王文沅 审判员  李耀举 审判员  倪敬海 二〇一九年十二月二日 书记员  李尚霖