安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终8837号上诉人（原审原告、被告）：安徽建工建筑工业有限公司，住所地安徽省合肥循环经济示范园经一路与纬三路交叉口东北侧，统一社会信用代码91340122322784629Q。法定代表人：王兴明，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙宏祥，安徽安维律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：丁乃友，男，1965年8月31日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：黄广萌，安徽皖正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王胜，安徽皖正律师事务所实习律师。上诉人安徽建工建筑工业有限公司（以下简称安徽建工）与上诉人丁乃友因劳动争议一案，不服安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安徽建工上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判；2.一、二审诉讼费用由丁乃友承担。事实和理由：1.丁乃友受伤后未再为安徽建工工作，安徽建工不需要再向丁乃友发放工资，安徽建工支付给丁乃友的49739元时赔偿款的一部分，不是支付给丁乃友的工资。2.丁乃友申请仲裁时并未主张停工留薪期工资，故不需要支付丁乃友停工留薪期工资16214元，一审法院判决支持停工留薪期工资没有事实和法律依据，违反“不告不理”原则，一审法院该项判决程序违法。3.根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，丁乃友受伤时间为2017年6月7日，应按2016年安徽省城镇非私营单位就业人员月平均工资4925.17元计算，故安徽建工应支付给丁乃友的一次性医疗补助金为39401.36元、一次性伤残就业补助金73877.55元，一审该两项判决的数额没有事实和法律依据。4.安徽建工应支付一次性伤残补助金32506.12元，一审法院该项判决没有事实和法律依据。5.丁乃友治疗期间，安徽建工一直派车接送，丁乃友没有交通费支出。一审法院判决交通费600元，没有事实和法律依据。6.丁乃友未经劳动能力鉴定委员会确认配置辅助器具，根据《工伤保险条例》第三十二条、《安徽省实施办法》第十九条规定，安徽建工不应支付丁乃友辅助器具配置费。一审法院判决辅助器具配置费1200元，没有事实和法律依据。一审法院在其它认定事实和适用法律方面也存在错误。综上，请求支持安徽建工的上诉请求。丁乃友辩称，1.49739元是属于安徽建工发放给丁乃友的工资，不应当抵扣赔偿款。2.安徽建工已经支付了丁乃友住院医疗费、住院护理费、停工留薪期工资，该三项费用丁乃友无需主张，也不违反法律规定。所以丁乃友在仲裁和诉讼时将该赔偿项目予以扣除。3.一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的支付标准应当按照6457元/月计算。4.安徽建工关于不支付一次性伤残补助金的上诉理由不能成立。5.一审法院支持丁乃友交通费用、辅助器具费有事实和法律依据。丁乃友上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判支持丁乃友一审全部诉讼请求；2.安徽建工承担本案的全部上诉费用。事实和理由：1.丁乃友自2017年6月7日因工受伤，2017年6月23日出院，出院后丁乃友的下肢一直活动受限，一直由安徽建工派人护理。安徽建工承诺其会按照国家规定，根据丁乃友的病情按月向丁乃友发放一年的工资，工资参照相同工种适当降低，并结合丁乃友实际身体状况发放营养费作为单位福利。这些都符合停工留薪期工资的相关规定和要件，且根据银行流水，安徽建工以行动认可了一年的停工留薪期及发放了工资作为补偿。2017年10月26日，安徽建工撤走护理人员，要求丁乃友配合医生自行锻炼治疗。2018年2月29日，丁乃友在安医附院的复查病历显示：双侧跟骨骨折术后8个月，创伤性关节炎。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，双侧跟骨骨折的原发性损伤后的停工留薪期为至少六个月，最长不超过十二个月。遭受原发性损伤因其感染及并发症的，根据工伤医疗机构的诊断证明，可以在原发性损伤停工留薪期的基础上增加两个月。丁乃友因为伤情严重，在上述停工留薪期内依然无法恢复，更无法去安徽建工继续上班。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，丁乃友在停工留薪期满后，还可以享受至少三到六个月的医疗期。因此，双方的劳动关系应当在上述停工留薪期、停工留薪期延长期、法定医疗期满后，结合双方签订的《临时聘用协议》期限，再依据《劳动合同法》关于劳动合同期满相应情形消失时终止。最后，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，安徽建工并未提供与丁乃友劳动关系自行解除的证据和法律依据。综上，丁乃友没有回安徽建工上班，是配合医院治疗导致的，并无主动离职的意思，安徽建工也未提供证据证明丁乃友主动离职。应当认定停工留薪期为十二个月，同时顺延劳动合同期限至法定医疗期届满，即2018年11月5日。安徽建工主张停工留薪期仅六个月，届满后解除劳动合同属于违法解除劳动关系。2.丁乃友二次手术的出院小结中的遗嘱显示：一个月内下地需拄拐，一个月后复查，根据伤情去除拐杖下地负重行走，如未按医嘱执行，后果自负。根据该医嘱，丁乃友显然需要护理一个月。因此，安徽建工应当承担一个月的护理费。3.一审法院简单的以125元/天且以21.75天，确定丁乃友的平均工资是不公平的。应当以丁乃友受伤时安徽建工支付的停工留薪期平均工资4145元/月（49739.17元÷12个月）计算。依据《劳动合同法》相关规定，安徽建工应当支付丁乃友1.5个月的经济补偿金。安徽建工辩称，1.丁乃友系主动要求解除其与安徽建工的劳动关系，也不存在法律规定的任何情形，丁乃友要求支付经济补偿金没有事实和法律依据。2.丁乃友要求支付二次手术出院后护理费没有依据。丁乃友在住院期间一直由安徽建工聘请的护工进行护理，二次手术后根据出院小结、医嘱并不需要进行护理。3.关于丁乃友的工资。根据双方签订的《临时聘用协议》约定为计时工资制。按照每月实际考勤，工资按照125元每工日发放，即每月工资125元×21.75天=2719元，另外《临时聘用协议》约定，社保费用已经按月通过工资发放，丁乃友的月实际工资应为2118.85元。4.安徽建工支付的49739元不是工资。丁乃友受伤后未提供劳动，安徽建工不需要向丁乃友支付工资。安徽建工转给公司职工的款项备注均为工资。安徽建工向一审法院起诉请求：1、请求判令安徽建工不按肥东县劳动人事争议仲裁委员会【2019东劳人仲案字第131-1号仲裁裁决书支付丁乃友143917元；2、请求判令丁乃友退回9个月的社保补贴费用2700元；3、请求判令丁乃友承担本案的诉讼费用。丁乃友向一审法院起诉请求：一、依法解除丁乃友与安徽建工之间劳动关系；二、安徽建工依法为丁乃友补交2017年4月5日至劳动关系解除之日的社会保险；三、安徽建工支付丁乃友：1、医疗费24元；2、二次手术出院护理费5165.6元〔6457元／月×80%×1月〕；3、住院伙食补助费2300元(50元／天×住院46天)；4、一次性伤残补助金71027元(6457元／月×11月)；5、一次性医疗补助金51656元（6457元／月×8月）；6、一次性就业补助金96855元（6457元／月×15月）；7、鉴定费280元；8、交通费1000元;9、经济补偿金5625（3750元／月×1.5月）；10、残疾辅助器具费1200元。11、停工留薪期工资49739,17元（已支付）。上述1-10项合计235132.6元。一审法院认定事实：2017年4月5日，丁乃友入职安徽建工，从事冲洗工作，2017年4月11日双方签订聘用协议，约定工资为125元／天。在丁乃友在职期间，安徽建工并未为丁乃友购买社会保险。2017年6月7日，丁乃友在安徽建工厂区内在冲洗工作过程中，不慎从冲洗架上跌落地面受伤，致双侧跟骨骨折。住院两次共计46天。2018年2月28日，经肥东县人力资源和社会保障局认定丁乃友受到的此次事故伤害属于工伤。2018年12月7日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度八级。丁乃友受伤后，安徽建工发放了丁乃友工资，合计49739元。双方就其他工伤赔偿事宜等协商未果。后丁乃友向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出（2019）东劳人仲案字第131-1号仲裁裁决书，裁决：一、丁乃友与安徽建工建筑工业有限公司解除劳动关系。二、安徽建工建筑工业有限公司支付丁乃友一次性伤残补助金39079元、一次性工伤医疗补助金47368元、一次性伤残就业补助金88815元、残疾辅助器具费1200元、交通费600元、鉴定费280元，合计177342元。安徽建工建筑工业有限公司已支付安徽建工建筑工业有限公司工伤赔偿款33425元应予扣除，安徽建工建筑工业有限公司于裁决书生效之日起十日内应支付丁乃友工伤赔偿款合计143917元。三、驳回丁乃友的其他仲裁请求。肥东县劳动人事争议仲裁委员会同时作出（2019）东劳人仲案字第131-2号仲裁裁决书，裁决：安徽建工建筑工业有限公司于裁决书生效之日起十日内为丁乃友办理2017年4月至2017年12月的社会保险，丁乃友应缴纳以上社会保险个人承担的部分。一审法院认为，丁乃友受伤被认定为工伤，用人单位为安徽建工。安徽建工未为丁乃友办理工伤保险，丁乃友的工伤保险责任应由安徽建工承担，安徽建工应按规定支付丁乃友的工伤保险待遇费用。仲裁庭已查明，丁乃友受伤前月工资2719元／月，对丁乃友关于一次性伤残补助金的请求，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，八级伤残为11个月的本人工资，本人工资低于统筹地区平均工资60%的,按60%计算，为5921元／月×11个月×60%＝39079元。根据《工伤保险条例》第三十七条并参照《安徵省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条的规定，经职工本人提出，可与用人单位解除劳动关系，安徽建工应支付丁乃友8个月一次性工伤医疗补助金和15个月一次性伤残就业补助金，分别为47368元（统筹地区上年度职工月平均工资5921元×8个月）、88815元（统筹地区上年度职工月平均工资5921元×15个月）。关于安徽建工在丁乃友受伤后发放的49739元工资，安徽建工主张应从赔偿款中全额扣除，仲裁庭考虑到丁乃友在申请仲裁时虽未主张停工留薪期工资，但根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》规定，丁乃友职工停工留薪期为16214元，且安徽建工已发放给丁乃友，故安徽建工只能抵扣剩余款项33425元（49739元－16214元），对仲裁庭该观点，一审法院予以支持。关于丁乃友主张的残疾辅助器具费、交通费、鉴定费，一审法院认可仲裁庭裁决的数额，分别为1200元、600元、280元。2017年12月7日停工留薪期期满后，丁乃友一直未回安徽建工上班，系主动离职，双方劳动关系于2017年12月7日自行解除，故安徽建工无需支付丁乃友解除劳动关系经济补偿金。关于丁乃友在仲裁庭申请的要求安徽建工为其缴纳2017年4月至2017年12月期间的各项社会保险，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，丁乃友与安徽建工之间关于欠缴社会保险费发生的争议，属于社会保险费征缴问题，不属于人民法院受理劳动争议案件范围，劳动者应当依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定向有关部门申请解决。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、安徽建工建筑工业有限公司于判决生效后十日内支付丁乃友一次性伤残补助金39079元、一次性工伤医疗补助金47368元、一次性伤残就业补助金88815元、残疾辅助器具费1200元、交通费600元、鉴定费280元，合计177342元，扣除已支付给丁乃友的工伤赔偿款33425元下欠丁乃友143917元；二、驳回安徽建工建筑工业有限公司的其他诉讼请求；三、驳回丁乃友的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由安徽建工建筑工业有限公司负担。二审期间，双方未提交新证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，丁乃友所受事故伤害已经被认定为工伤并经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度八级，丁乃友有权享受相应的工伤保险待遇，因安徽建工作为用人单位未为丁乃友缴纳工伤保险，故相应的工伤保险待遇应由安徽建工向丁乃友支付。根据丁乃友所受工伤的劳动功能障碍程度及工资水平、受伤时间，一审法院认定的丁乃友应享有的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金数额并无不当，丁乃友、安徽建工主张的该三项的计算标准于法无据，本院不予支持。一审法院根据丁乃友提供的票据认定的已经实际发生的残疾辅助器具费1200元、鉴定费280元，以及酌定的交通费600元，亦无不当，本院予以维持。至于丁乃友主张的医疗费24元，票据中载明的费用内容并非医疗费，一审不予支持并无不当，本院亦不予支持。关于丁乃友主张住院伙食补助费，因丁乃友认可住院期间系由安徽建工安排人员护理，丁乃友并未花费伙食费用，故其该项主张亦无事实依据，本院不予支持。丁乃友主张的二次手术出院护理费，因出院小结中并未明确载明护理依赖，丁乃友提供的证据不足以反映其需要专人护理，故其该项主张，本院亦不予支持。关于安徽建工已经向丁乃友支付的49739元应否从安徽建工应付款项中扣除及扣除多少的问题。丁乃友在仲裁时虽未再主张停工留薪期工资，但主张其已经收到的49739元均为工资。而丁乃友所受工伤应享受的停工留薪期为六个月，停工留薪期满后，丁乃友未再回安徽建工上班。因此，一审法院扣除安徽建工依法应当支付给丁乃友的停工留薪期工资后，认定安徽建工可就剩余33425元从应付工伤保险待遇中扣除并无不当，本院予以确认。因丁乃友在六个月停工留薪期满后未再回安徽建工上班，其主张的劳动关系在停工留薪期满后仍存续的理由依法也不能成立，故一审法院认定丁乃友在2017年12月7日自动离职并无不当，安徽建工无需向丁乃友支付经济补偿金。关于丁乃友主张的补缴社会保险问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故社会保险费的征缴属于社会保险费征收部门的法定职责。因此，补缴社会保险属于行政管理范畴，丁乃友就此依法应向社会保险费征收机构申请，由社会保险费征收机构依法处理，本院依法不予处理。安徽建工在一审中提出的返还社保补贴请求，因其该项请求并未经过仲裁前置程序，且安徽建工并未为丁乃友补缴社会保险，故其该项请求本院不予处理。综上，丁乃友、安徽建工的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由丁乃友、安徽建工建筑工业有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 张 怡审判员 董江宁审判员 余海兰二〇一九年十二月六日法官助理胡梦云书记员曹丽梅附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。