江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣11刑初38号公诉机关江西省上饶市人民检察院。被告人汪石青，绰号“赖皮”，男，1982年2月11日出生，汉族，初中文化，江西省浮梁县人，无业，住江西省。因犯盗窃罪、强奸罪、故意伤害罪于2004年11月23日被江西省浮梁县人民法院判处有期徒刑十年，2011年9月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月28日被江西省鄱阳县公安局刑事拘留，2018年2月1日经江西省鄱阳县人民检察院批准逮捕，同年2月2日由江西省鄱阳县公安局执行逮捕，现羁押于鄱阳县看守所。指定辩护人毛巧云、吴玉雯，江西盛义律师事务所律师。被告人周风，女，1978年2月1日出生，汉族，初中文化，江西省鄱阳县人，无业，住江西省鄱阳县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年12月26日被抓获，同年12月28日被江西省鄱阳县公安局刑事拘留，2018年2月1日经江西省鄱阳县人民检察院批准逮捕，同年2月2日由江西省鄱阳县公安局执行逮捕，现羁押于鄱阳县看守所。辩护人吴良金、周菁，江西瀛赣律师事务所律师。江西省上饶市人民检察院以饶检公诉刑诉（2018）37号起诉书指控被告人汪石青犯贩卖毒品罪、被告人周风犯运输毒品罪，于2018年9月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省上饶市人民检察院指派检察员黄某出庭支持公诉，被告人汪石青及其指定辩护人江西盛义律师事务所律师毛巧云、吴玉雯，被告人周风及其辩护人江西瀛赣律师事务所律师吴良金、周菁到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省上饶市人民检察院指控：2017年12月24日，被告人周风驾驶赣Ｅ×××××奥迪A3轿车从鄱阳到景德镇购买毒品。抵达景德镇后，周风联系绰号为“地堡”的贩毒人员购买毒品，因未携带毒资，最终以抵押手提包的方式从“地堡”处购买了冰毒5克。12月25日，周风通过电话、微信联系绰号为“赖皮”的被告人汪石青购买毒品，周风以10000元人民币从汪石青处购买了50克冰毒和20颗麻果。次日下午15时许，周风驾车携带毒品从景德镇返回鄱阳，当行驶至鄱阳县交警大队红绿灯路口处被公安机关抓获，当场从其所驾驶车辆副驾驶暗盒内缴获冰毒52.97克，麻果1.64克。周风被抓获后，主动配合公安机关抓捕其上线汪石青。周风以购买毒品名义再次与汪石青联系，并约定在景德镇市长虹小区7号楼附近进行毒品交易。2017年12月28日0时许，公安机关在景德镇长虹小区7号楼电梯出口处将汪石青抓获，从汪石青的身上及出租屋内共缴获毒品冰毒187.42克。公诉机关当庭出示了下列证据：1.查获的毒品、涉案手机等物证；2.归案情况说明、通话详单、银行流水等书证；3.证人张某的证言；4.被告人汪石青、周风的供述和辩解；5.毒品鉴定意见；6.勘验、检查、辨认等笔录；7.同步录音录像讯问视频、手机数据等其他证据材料。公诉机关认为，被告人汪石青违反国家毒品管理法律法规，贩卖毒品给他人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周风违反国家毒品管理法律法规，明知是毒品而将其从景德镇市运输至鄱阳县，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人周风同时具有《中华人民共和国刑法》第六十八条规定的情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人汪石青提出：其对公安机关在其身上及出租屋内查获的毒品没有异议，希望法院认定其犯非法持有毒品罪，其没有贩卖毒品给周风，只是把毒品还给周风。一审判决之前汪石青对其贩卖毒品给周风的犯罪事实供认不讳，表示认罪、悔罪,希望法院对其从轻处理。被告人汪石青的指定辩护人提出：本案毒品送检时间超出了法定最长期限，送检时间不合法，侦查机关没有就送检程序违法进行补正或者作出合理解释；本案毒品没有专门的取样过程，鉴定意见中也没有取样方法。上饶市人民检察院饶检公诉刑诉[2018]37号起诉书对被告人汪石青贩卖毒品罪的指控事情不清、证据不足，依法不能成立。关于从同案犯周风查获的冰毒，辩护人认为，现有证据不能证明周风的冰毒是汪石青处购买。现有证据仅有周风一人的供述中提及汪石青向其贩卖毒品，没有其他的证据予以印证，同时不能排除毒品来源于其他人以及没有发生流通的合理怀疑，不能认定从汪石青处购买。周风被查获毒品之时系其返回鄱阳县的路途中，所查获的毒品完全处于周风的控制之下，并非处于毒品交易状态；本案不存在毒资往来，不符合毒品交易的日常习惯。周风供述向汪石青支付了一万元的毒资，仅有其一人的供述，没有任何的转账记录予以印证。周风于2017年12月25日现金支取8000元，但是不能证明其将支取的现金用于向汪石青购买毒品的事实；从周风与汪石青存在通话记录及微信聊天内容来看，仅能证明周风与汪石青于2017年12月25日准备约在“俄罗斯”小区见面，不能证明二人见面的目的是为了毒品交易。关于从汪石青身上及住处查获的毒品，辩护人认为该部分毒品系汪石青非法持有，不能认定为贩卖毒品的数量。从汪石青被抓获的经过以及现场查获的情况来看，所谓的毒品交易并未实际发生，结合汪石青被抓获的时间为凌晨及其随身携带大量毒品的客观事实，不能排除汪石青将毒品归还给周风的合理怀疑。基于汪石青被抓获前不存在任何贩卖毒品的行为，抓获时亦不能充分证明其贩卖毒品，且汪石青本人对该毒品的来源作出了合理解释与说明。故从汪石青身上及住处查获的毒品不能直接推定为贩卖毒品的数量。被告人周风提出：其对起诉书指控的事实不持异议，希望法院从轻处罚。被告人周风的辩护人提出：一、起诉书指控周风犯运输毒品罪，事实不清，证据不足，指控不能成立。侦查机关对周风涉案毒品的搜查、扣押、称重、取样、送检程序不符合法律规定，也没有补正或作出合理的解释。侦查机关违反上述毒品证据收集的程序会导致认定周风毒品犯罪的数量不具有真实性和准确性，更无法保证送检的检材与所查获的毒品具有同一性，最终致使鉴定机构作出的毒品检验报告不具有合法性和客观性。搜查过程中侦查机关没有向周风出示搜查证，事后补充的搜查证也不能证明搜查当时的合法性；扣押决定书和清单中没有查获的周风所使用的手机；扣押清单中毒品的编号和搜查、称重笔录所记载的毒品编号不一致；扣押完成后，没有进行现场封装，没有对毒品移动前后的状态进行拍照固定；毒品封装袋没有使用加密封口或者使用封条贴封包装，侦查人员、犯罪嫌疑人和见证人没有在封口处、贴封处或者指定位置签名并签署封装日期；没有取样程序，委托的鉴定机构出具的鉴定意见也没有包含取样的方法；毒品查获日期是2017年12月26日，而送检日期是2018年1月10日，超过毒品送检的时限；涉案毒品没有进行含量鉴定。二、辩护人认为即使周风的行为构成犯罪，也应当构成非法持有毒品罪。本案不同之处在于其他运输毒品案件往往是侦查机关在安检、巡检等例行检查过程中发现的犯罪行为，而本案中周风其是早已进入警方的侦查视线，其在景德镇市购买毒品的犯罪行为已经被侦查机关掌握，但是侦查机关没有选择在景德镇市查获，而是放任其从景德镇市返回鄱阳县后将其查获，从《起诉意见书》和周风的《归案情况说明》，以及警方蹲守拦截的地点选择在距离周风下高速的田畈街出口约40公里的交警大队红绿灯处都可以证明“侦查机关早已掌握”的事实。如果周风在景德镇市被查获，其只是构成非法持有毒品罪，而在鄱阳县被查获就触犯了运输毒品罪。这种扩大部分的刑事责任不公平。如果不采纳辩护人的上述观点，恳请对其量刑时予以充分考虑。三、周风存在以下从轻、减轻处罚的情节。1、起诉书已经认定周风的立功情节应当属于重大立功。庭审中公诉机关对周风的上线汪石青提出判处无期徒刑的量刑意见，且本案由中级人民法院管辖（属于可能判处无期徒刑、死刑的案件），周风的立功应当属于重大立功。2、周风具有自首情节。从周风的《归案情况说明》和第一次笔录得知其是2017年12月26日被口头传唤到案，传唤不属于刑事强制措施，拘留证上的时间也可以证明侦查机关对周风采取强制措施的时间是2017年12月28日。上述属于犯罪事实虽被侦查机关发觉，但犯罪嫌疑人在被采取强制措施之前主动向侦查机关投案的情形。周风到案后主动交代自己的犯罪事实，供述也比较稳定，应当认定构成自首。经审理查明：2017年12月24日下午，被告人周风驾驶赣Ｅ×××××奥迪A3轿车从鄱阳县到景德镇市购买毒品。抵达景德镇市后，周风联系绰号为“地堡”的贩毒人员购买毒品，因周风未携带足够的毒资，最终以抵押手提包的方式从“地堡”处购买了甲基苯丙胺（“冰毒”）约5克。2017年12月25日下午，周风通过电话、微信联系绰号为“赖皮”的被告人汪石青购买毒品，周风支付一万元，从汪石青处购买甲基苯丙胺约50克、甲基苯丙胺片剂（“麻果”）约20粒。2017年12月26日16时许，周风驾驶赣Ｅ×××××奥迪A3轿车携带毒品从景德镇市返回鄱阳县，17时10分许，当行驶至鄱阳县交警大队红绿灯路口处被公安机关抓获，民警当场从其所驾驶的赣Ｅ×××××奥迪A3轿车的副驾驶位的暗盒内查获甲基苯丙胺52.97克，从其身上查获甲基苯丙胺片剂1.64克，毒品共计54.61克。周风被抓获后，主动配合公安机关抓捕其上线汪石青，周风以购买毒品的名义再次与汪石青联系，并约定在景德镇市长虹金域中央小区7号楼附近进行毒品交易。2017年12月28日0时许，侦查人员在景德镇市长虹金域中央小区7号楼电梯出口处将汪石青抓获，从汪石青的身上及出租屋内查获甲基苯丙胺168.84克，甲基苯丙胺片剂18.58克，毒品共计187.42克。上述事实，有下列证据予以证实：1、鄱阳县公安局鄱公（禁）受案字[2017]3266号受案登记表、鄱公（禁）立字[2017]3106号立案决定书。证实2017年12月26日17时许，鄱阳县公安局禁毒大队通过情报信息研判，得知周风从外地携带毒品来鄱阳县，该大队立即安排警力进行布控，民警在鄱阳县交警大队门口红绿灯处设卡将周风驾驶的奥迪A3轿车（车牌赣Ｅ×××××）拦下，民警从周风的车上及身上搜查出疑似毒品的物品若干，当日鄱阳县公安局对周风涉嫌运输毒品案立案侦查。2、被告人汪石青、被告人周风的人口信息。证实被告人汪石青出生于1982年2月11日，被告人周风出生于1978年2月1日，二被告人案发时达到完全刑事责任年龄。3、被告人周风、被告人汪石青的归案情况说明。证实2017年12月26日，鄱阳县公安局禁毒大队通过情报信息研判得知，周风从景德镇市购买了毒品回鄱阳，后该大队立即组织民警在鄱阳县交警大队门口的红绿灯路段布控，当日17时许，民警在该路段将周风查获，并从周风的身上及车内搜出毒品，后民警将周风带至办案中心接受调查，周风在接受调查期间主动要求配合公安机关将其上线被告人汪石青抓获，12月28日0时许，在周风的配合下，民警在景德镇市长虹金域中央小区7号楼一单元的一楼电梯口处将汪石青抓获。4、被告人周风的手机通话记录。证实周风在2017年12月25日、12月28日与汪石青（手机号码182××××6756）存在通话记录。5、指认微信号照片。证实2017年12月28日，被告人周风指认昵称“好人真多”的（微信号×××）微信为被告人汪石青使用，被告人汪石青指认昵称“路过”（微信号×××）的微信为被告人周风使用。6、汪石青、周风指认手机照片。证实汪石青、周风对案发时各自使用的手机进行指认。7、周风与汪石青使用的昵称为“好人真多”的微信聊天记录截图。证实2017年12月25日、27日、28日周风通过微信向汪石青购买毒品的聊天记录情况。8、周风驾驶的赣Ｅ×××××轿车的通行记录。证实周风驾驶的赣Ｅ×××××轿车2017年12月24日17时38分从景德镇西站下高速，2017年12月26日16时17分从景德镇西站上高速，16时38从田畈街站下高速。9、鄱阳县公安局调取的周风工商银行卡流水情况（卡号6222……5675）。证实周风的工商银行卡于2017年12月25日13时50分收到1万元，15时03分至15时04分取款8千元，15时06分通过微信转出2千元。10、搜查证、搜查、称量、扣押笔录及录音录像、扣押决定书、扣押清单（周风处）。证实2017年12月26日17时10分许，鄱阳县公安局禁毒大队民警在鄱阳县交警大队红绿灯处抓获被告人周风，因案件紧急，为防止周风对其身上及其驾驶的赣Ｅ×××××白色奥迪A3轿车内可能藏匿的毒品和毒资进行销毁，在见证人的见证下，民警立即对周风全身和其驾驶的赣Ｅ×××××白色奥迪A3轿车进行搜查，从周风黑色羽绒衣左外侧口袋内搜出1个长约5公分，宽约3公分的可封口的白色透明塑料袋，内含有红色片剂若干，编号1号；在赣Ｅ×××××白色奥迪A3轿车副驾驶位正面夹层内有1个红绿相间的拉链布包，布包内含有1个绿色透明塑料袋，该绿色透明塑料袋内装有1个长约5公分，宽约3公分的可封口的白色透明塑料袋，内有长约1公分，宽约1公分的毒品分装袋若干，编号2号；另有含有白色晶体的1个长约10公分，宽约7公分的白色透明塑料袋，编号3号；以及含有白色晶体（略带点绿色）的1个长约6公分，宽约6公分的白色透明塑料袋，编号4号；同时从车内搜出1部包有红色外壳的OPPOR11红色手机，（号码153××××0222）。经称量，编号为1号的红色片剂净重为1.64克；编号为3号的白色晶体净重为49.03克；编号为4号的白色晶体净重为3.94克，以上共计54.61克。民警依法对上述红色片剂、白色晶体进行扣押。11、搜查证、搜查、称量、扣押笔录及录音录像、扣押决定书、扣押清单（汪石青处）。证实2017年12月28日0时10分许，鄱阳县公安局禁毒大队在景德镇市长虹金域中央小区7号楼一单元的电梯口处抓获汪石青，民警在见证人的见证下立即对汪石青全身及其驾驶的赣Ｈ×××××的黄色面包车进行搜查，从汪石青的黄色羽绒服的右外侧口袋内搜出装有白色晶体的4个长约5公分、宽约3公分的透明塑料袋及1个长约10公分、宽约8公分的透明塑料袋，（该袋内部被装有白色晶体的长约5公分、宽约3公分的塑料袋子装满），将这些物体封存，编号为1号；从汪石青的黄色羽绒服的右外侧口袋内搜出一个印有益达口香糖字样的塑料盒，内装有白色晶体的11个长约1公分、宽约1公分的透明塑料袋及1个长约7公分、宽约6公分的透明塑料袋，将这些物体封存，编号为2-1号；另外该塑料盒内有一个内含有红色片剂碎粒的长约1公分、宽约1公分的透明塑料袋，将这些物体封存，编号为2-2号；从汪石青的黄色羽绒服的左外侧口袋内搜出装有白色晶体的1个长约10公分、宽约8公分的透明塑料袋，将这些物体封存，编号为3号；从汪石青的黑色裤子的右前侧口袋内的极品金圣烟盒内搜出装有白色晶体的1个长约5公分、宽约3公分的透明塑料袋，将这些物体封存，编号为4-1；从该极品金圣烟盒内搜出1个含有半颗红色片剂的长约1公分、宽约1公分的透明塑料袋，予以封存，编号为4-2号；从汪石青黑色裤子的右后侧口袋内搜出装有红色片剂的18个长约2公分、宽约2公分的透明塑料袋，将这些物体封存，编号为5-1；在汪石青黑色裤子的右后侧口袋内还搜出1个蓝色长约8公分、宽约6公分的透明塑料袋内含有19颗红色片剂，予以封存，编号为5-2；从汪石青上衣内侧口袋处搜查1个黑色长方形钱包，钱包内有汪石青身份证1张，以及银行卡若干。另有现金一百元人民币42张，五十元人民币2张，二十元人民币2张，十元人民币1张，共计4350元，还有一部OPPOR11黑色手机，（号码182××××6756）。在汪石青驾驶的赣Ｈ×××××的黄色面包车驾驶位置上的遮阳板处搜出1台印有“8GB”的苹果派电子秤，从副驾驶位置座位下搜出1个印有“安吉白茶”字样的米白色铁盒，内有毒品分装袋若干；随后汪石青带民警前往其租住的地方，在汪石青的出租屋内靠近床右侧的蓝色电脑桌上1个印有“HelloKitty”的粉色铁盒内搜出内装有白色晶体的20个长约1公分、宽约1公分的透明塑料袋，将这些物体封存，编号为6号。经称量，编号为1号的白色晶体净重为96.41克；编号为2-1号的白色晶体净重为9.64克；编号为2-2号的红色片剂净重为0.06克；编号为3号的白色晶体净重为49.76克；编号为4-1号的白色晶体净重为1.81克；编号为4-2号的红色片剂净重为0.04克；编号为5-1号的红色片剂净重为16.74克；编号为5-2号的红色片剂净重为1.74克；编号为6号的白色晶体净重为11.22克，以上共计187.42克。民警依法对上述红色片剂、白色晶体进行扣押。12、衡器计量检定证书复印件。证实本案中称量毒品的衡器经过法定计量检定机构检定并在有效期内。13、上饶市公安局司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（化）字[2018]10号、11号检验报告。证实送检的从周风身上及车内搜查出的红色片剂和白色晶体检出甲基苯丙胺成分，从汪石青身上、租住处搜查出的红色片剂和白色晶体检出甲基苯丙胺成分。14、鄱阳县公安局（2017）鄱公（禁）化字第1226号、0356号现场检测报告书。证实被告人周风、被告人汪石青的尿液经过甲基安非他明检测试剂检测，结果呈阳性。15、鄱阳县公安局出具的情况说明。证实周风毒品被查获的日期为2017年12月26日，汪石青毒品被查获的日期为2017年12月28日，该局第一时间就与上饶市公安司法鉴定中心电话联系了毒品检测事项，但因鉴定中心毒品检测耗材已经用完，导致近期无法检测，为此直到2018年1月10日才将毒品送至鉴定中心检测。16、江西省浮梁县人民法院（2004）浮刑初字第99号刑事判决书、江西省饶州监狱释放证明材料。证实被告人汪石青因犯强奸罪、盗窃罪、故意伤害罪于2004年11月23日被江西省浮梁县人民法院判处有期徒刑十年，2011年9月30日刑满释放。17、证人张某的证言。证实“地堡”打电话给其说有个鄱阳的女性朋友叫周风的过来买毒品，叫其到“地堡”女朋友的出租屋坐一下。“地堡”说跟周风太熟悉了，不好说钱的事，让其帮下忙，其同意了，其就在出租屋玩，没过多久，“地堡”就开着周风的白色奥迪车来了，周风进了房间之后，其和“地堡”就跟着她一起在房间吸食毒品，周风说冰毒蛮好的，就对“地堡”说想带5个冰毒回去玩，“地堡”就让其到另外一个房间拿了5克冰毒给周风，但是周风拿到冰毒后说没有钱，因为“地堡”之前跟其说没有钱不能拿毒品给周风，其就不让周风拿毒品，周风说把她的LV包抵押在那，第二天再来付钱把包拿回去，“地堡”听周风这样说就同意。周风拿走冰毒后的第二天其用两个微信加了周风的微信，其在微信上跟周风聊天，让周风把买5个冰毒的钱发过来，他们就把包还给她。其的一个微信名叫真心疼外加三个钱袋的符号，微信号×××，另一个微信名123，微信号×××。18、被告人周风的供述和辩解。证实2017年12月24日下午四点多钟，其从家里驾驶赣Ｅ×××××白色奥迪A3轿车到景德镇市准备买一些冰毒和麻果回来玩，其从鄱阳县芦田上高速，下午五点左右到了景德镇市，就跟外号叫“地堡”的人（手机号130××××3377）打电话要买50个冰毒及50颗麻果，对方让其到一个酒店门口等，等了差不多一个小时，“地堡”才出现并上了其的车，于是“地堡”就带着其到了他租住的出租屋，“地堡”从房间拿出一个长约25公分，宽约15公分的快递盒（里面全是冰毒）和一个竹筒子（里面装有麻果），“地堡”拿出50个冰毒、50颗麻果给其，而且还拿出很多瓶子来，里面都是冰毒，“地堡”告诉其这些是他自己吃的，其说自己吃的冰毒也拿5个，等下一起算钱，其拿了毒品准备走的时候，“地堡”说等其付了钱才让其走，其就不同意，把冰毒和麻果还给了他，就带了5个自己吃的冰毒离开，并把自己的LV包押在他那。其到“地堡”的出租屋时，有“地堡”的两个马仔和一个女的在场。其从“地堡”那里带走的5个冰毒需要付1100元，但是还没有付钱，其被抓获后，“地堡”还让马仔加其的微信，在微信上说5个冰毒的钱还没有付的事。其中一个微信为“123”，头像是一个扎了小辫子的小姑娘，微信号×××，该人的真实姓名叫张某，对方在2017年12月25日13时21分发微信给其，让其把从“地堡”那里拿5个冰毒的钱转给他。12月25日12时08分左右，其通过微信联系了一个外号叫“赖皮”（汪石青）的人，对方微信昵称“好人真多”，其在微信上将其手机号（153××××0222）发给“赖皮”，对方给其打了个电话，对方手机号（182××××6756），其说要买50个冰毒、20颗麻果，并谈好冰毒180元一个，其让“赖皮”将毒品送到景德镇市的长虹金域中央小区7号楼来，到了下午五点多钟，其和对方见面交易，其付给“赖皮”1万元，对方说180元一个买不到，要230元一个，叫其再拿2500元，其就说以后再给。后来“赖皮”给其一个绿色的塑料袋，里面有一个大的透明塑料袋是其买的50克冰毒以及一些毒品分装袋，还有一个小一点的塑料袋里面也是冰毒，是对方送给其玩的，还有一个透明塑料袋装了20颗麻果，其将装麻果的透明塑料袋放在上衣左侧口袋，把冰毒装在一个红绿相间的拉链布包里。交易完之后其在景德镇又玩了一天，到12月26日下午三点多钟，其从景德镇西上高速，再到鄱阳田畈街下高速回鄱阳，17时许，车开到鄱阳县交警大队红绿灯路口处被公安人员查获，公安人员从其上衣左侧口袋处搜出一些麻果，从副驾驶座位正面的夹层内搜出一些冰毒，经称量毒品净重54.61克。其被抓获后，决定配合公安机关将“赖皮”抓获，12月27日晚6点，公安人员带其到了景德镇市，其在公安人员的监视下用微信联系了“赖皮”，20时21分其问“赖皮”在不在，“赖皮”回了其一段语音，让其把上次购买毒品的2500元给他，其就说其朋友要30个冰毒，欠的2500元过些时候给他，“赖皮”说要260元一个，并同意其晚点还2500元，其要求便宜一点，“赖皮”说要拿100个才可以便宜，其说拿50个，“赖皮”同意240元一个，让其准备现金，其说钱已经准备好了，是帮朋友带的，让“赖皮”准备好货就到长虹金域中央小区找其，和“赖皮”谈好之后其就在民警陪同下到长虹金域中央小区门口，坐在车上等“赖皮”来送货，到12月28日0时3分，“赖皮”让其开门，其就跟民警说“赖皮”到了，之后民警将“赖皮”抓获。其购买毒品的1万元是2017年12月25日下午买毒品之前找其老公的哥哥王斌借的，王斌直接将钱打到其工商银行卡上，其卡号是6222……5675。2017年12月25日15时3分55秒至15时4分55秒其在ATM机取款8千元，15时6分35秒通过微信转账消费2千元，该2千元是其跟别人兑换了现金。其从“赖皮”那购买毒品，当时1万元还不够，还欠“赖皮”2500元，其如果身上有200多克冰毒，200多个麻果就没必要到景德镇“地堡”处赊账，还将自己的LV包抵押出去。被告人周风的辨认笔录。证实被告人周风从12张不同男性正面免冠照片中辨认出10号汪石青就是2017年12月25下午5点钟贩卖50克冰毒及20粒麻果给其并收取其一万元的“赖皮”。19、被告人汪石青的供述和辩解。证实其的手机号码为182××××6756，微信昵称“好人真多”，住在景德镇市珠山区老鸭滩路一出租屋。2017年12月25日下午，周风发微信给其，说其的电话打不通，其就叫周风把她电话发给其，周风就发了一个尾号0222的号码，其就打过去问什么事，周风说是毒品的事，叫其到景德镇长虹金域中央小区去，到了下午五点多钟，其就骑摩托车去和周风见了面，后来其到长虹小区“俄罗斯”（余伟强）家里去给周风送50个冰毒和20个麻果，周风付了1万元给其，其当时说还差2500元。2017年12月27日晚六七点钟，周风在微信上说她朋友要几十个东西（冰毒），问其在吧，其就说她还欠2500元，还说现在景德镇冰毒要260元一个，周风问其能不能少点，其说除非要100个而且要付现金才行，后来对方说要50个冰毒，其说要240元一个，并让准备好现金，周风说钱已经准备好了，让其去长虹金域中央小区7号楼“俄罗斯”家里，之后周风催了其几次问要多久能到，其让周风到乡下找其，周风说天冷不想动，之后到了12月28日0时许，其就去了“俄罗斯”家里，但是敲门没有人理，其就打电话给周风，周风说睡着了让其第二天把毒品给她，其下楼时在长虹金域中央小区7号楼1单元电梯口处被鄱阳县公安局民警抓获，民警当场从其身上搜出的白色晶体颗粒及红色小药丸是冰毒和麻果，在其驾驶的赣Ｈ×××××车上的遮阳板上搜出用于分装毒品的电子秤以及在副驾驶座位下搜出一个印有“安吉白茶”字样的铁盒，铁盒内有大量毒品分装袋，在其出租屋电脑桌上印有“Hellokity”字样铁盒内有20小袋冰毒。民警从其身上及出租屋内缴获的疑似冰毒和麻果净重共计187.42克。周风是女的，鄱阳县人，30多岁左右，短头发，手机尾号为0222，微信昵称“路过”。另外民警从江西省浮梁县人民法院调取的“汪石清”的判决书，该“汪石清”是其本人，但是其使用的身份证上的名字是“汪石青”，其从监狱释放出来之后到派出所办理身份证的时候民警将其的名字搞错了。汪石青庭前供述及一审庭审时辩解其拿给周风的毒品以及民警从其身上、出住屋内查获的毒品都是周风的，一审宣判之前，汪石青表示认罪悔罪，对公诉机关指控其贩卖毒品给周风的事实没有异议。被告人汪石青的辨认笔录。证实被告人汪石青从12张不同女性正面免冠照片中辨认出9号周风就是2017年12月25下午和其在微信上发消息并留了手机尾号为“0222”的女子。20、讯问录音录像，证实侦查人员依法讯问被告人周风、汪石青，未发现刑讯逼供等违法现象。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院予以采信。本院认为，被告人汪石青违反国家对毒品的管理法规，出售甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约50克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）约20粒给被告人周风，汪石青的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，构成贩卖毒品罪。侦查人员从汪石青身上及租住处查获的甲基苯丙胺168.84克，甲基苯丙胺片剂18.58克，共计187.42克，应当认定为其贩卖的数量。被告人周风违反国家对毒品的管理法规，非法运输甲基苯丙胺52.97克，甲基苯丙胺片剂1.64克，共计54.61克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，构成运输毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。汪石青具有犯罪前科，酌情从重处罚；周风归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；汪石青在一审判决前自愿认罪悔罪，可以从轻处罚；周风具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。关于被告人汪石青的指定辩护人提出的公诉机关对汪石青贩卖毒品罪的指控事情不清、证据不足，依法不能成立的辩护意见。经查，2017年12月25日下午，被告人周风通过电话、微信联系被告人汪石青购买毒品，后汪石青向周风出售甲基苯丙胺（冰毒）（约50克）及甲基苯丙胺片剂（麻果）（约20粒），周风付给汪石青一万元。该事实有被告人周风的供述予以证实，周风供述其花一万元钱到汪石青处购买毒品，另外周风向汪石青的购买毒品的聊天记录，周风工商银行卡的收款、取款流水记录等证据能够相互印证，且如果侦查人员从汪石青处查获的毒品是周风所有，周风在12月24日就无必要到“地堡”处购买毒品。被告人汪石青的庭前供述及庭审时供述对2017年12月25日下午拿给周风甲基苯丙胺50克、甲基苯丙胺片剂20粒，并收取周风支付的一万元的事实并无异议，汪石青仅仅只是辩解该毒品是周风的，是周风放在其那里的，一万元也是其事先拿给周风的，毒品是周风让其假装卖给她而已。汪石青关于毒品是周风所有的辩解与查明的事实和证据不符，故汪石青的指定辩护人该项辩护意见不予采纳。关于被告人汪石青的指定辩护人、被告人周风的辩护人提出本案毒品搜查、扣押、称量等不符合有关规定，毒品送检时间超出了法定最长期限，毒品没有专门的取样过程，鉴定意见中也没有取样方法，毒品鉴定意见不具有合法性的辩护意见。经查，根据公安机关的搜查、扣押、称量笔录并结合相关录音录像，可以证实，本案中侦查人员在有被告人在场并有见证人的情况下，对从周风、汪石青处查获的疑似毒品及包装物当场用封装袋进行了封装，并及时带至公安机关办案场所进行称量。至于侦查机关对疑似毒品送检超过时限的问题，侦查机关已出具情况说明，作出了合理解释；侦查机关委托上饶市公安司法鉴定中心对疑似毒品进行甲基苯丙胺定性检验，鉴定机构取检材适量，参照中华人民共和国国家标准GB/T29636-2013（疑似毒品中甲基苯丙胺的气相色谱、高效液相色谱和气相色谱-质谱检验方法）中所列方法进行前处理，待检液供GC/MS分析。关于周风的辩护人提出涉案毒品没有进行含量鉴定的意见。经查，本案不属于公安机关应当委托鉴定机构对查获的毒品进行含量鉴定的情形，故辩护人的以上辩护意见不予采纳。关于周风的辩护人提出周风驾车前往景德镇市购买毒品并运回鄱阳县的行为在公安机关的监控和掌握之下，周风的行为应当认定为非法持有毒品罪，而不应认定为运输毒品罪的辩护意见。经查，我国《刑法》规定的运输毒品罪是指行为人违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而利用交通工具或用人工或者其他方法在我国境内非法运输毒品的行为。行为人只要实施了运输行为即可构成此罪，至于实施运输行为的动机和目的并不影响犯罪构成。本院认为，周风实施了从景德镇市购买毒品，之后驾车运回鄱阳县的行为，且在运输毒品的过程中被查获，毒品数量（54.61克）达到较大以上，如果没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，可以根据其客观行为状态认定为运输毒品罪。综上，周风是出于自己吸食的目的还是出于贩卖等目的运输毒品均不影响其行为构成贩卖毒品罪。周风驾车从鄱阳县前往景德镇市购买毒品，后将购买的毒品从景德镇市带回鄱阳县的行为虽然在公安机关的监视和掌控之下，但是本质上周风是在自己的意识支配下实施运输毒品的行为，本案不存在犯意引诱的情形，将毒品驾车带回鄱阳县完全在周风的主观意志之内。故辩护人的该项辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。关于周风的辩护人提出周风是传唤到案，到案后主动交代自己的犯罪事实，应当认定构成自首的辩护意见。本院认为，周风系在运输毒品的过程中被公安机关抓获，当时其的人身自由已经在公安机关的控制之下，其不具有主动投案的客观条件，故不能认定为自首。关于周风的辩护人提出周风的立功情节应当属于重大立功的辩护意见。经查，周风被抓获后，在侦查人员的安排下，通过微信以购买毒品的名义联系汪石青，配合侦查机关在景德镇市将汪石青抓获。周风的行为属于协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，应当认定为有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。周风的辩护人提出周风构成重大立功的意见与本案中汪石青犯罪的性质和情节不符，故辩护人的该项辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。综上，综合考虑被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对周风减轻处罚，对汪石青从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下:一、被告人汪石青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月28日起至2032年12月27日止。）二、被告人周风犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2027年12月25日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳。）三、扣押在案的毒品，予以没收，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 陈 荣审判员 林上庆审判员 肖 萍二〇一九年一月三十日书记员 林 敏