宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民终1047号上诉人（原审被告）：王晓波，男，1979年9月4日出生。委托诉讼代理人：谢文东，宁夏泽芸律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏鑫鸿利水利工程有限公司。法定代表人：张国忠，系宁夏鑫鸿利水利工程有限公司经理。委托诉讼代理人：陈刚，宁夏鑫源律师事务所律师。原审第三人：张福廷，男，1969年4月23日出生。委托诉讼代理人：张波，男，1983年5月8日出生，系张福廷堂哥。上诉人王晓波因与被上诉人宁夏鑫鸿利水利工程有限公司（以下简称鑫鸿利公司）、原审第三人张福廷确认劳动关系纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初3294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王晓波及其委托诉讼代理人谢文东、被上诉人鑫鸿利公司及其委托诉讼代理人陈刚、原审第三人张福廷及其委托诉讼代理人张波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王晓波上诉请求：1、撤销（2019）宁0221民初3294号民事判决，将本案发回重审或改判王晓波与鑫鸿利公司存在劳动关系；2、一、二审诉讼费用由鑫鸿利公司承担。事实和理由：一、一审认定事实错误、适用法律错误，张福廷与王晓波自2018年10月8日至2018年10月27日期间不是雇佣关系，张福廷是水泥预制板间的铲车司机，同时也是鑫鸿利公司指定的带班人员。王晓波虽是张福廷介绍至鑫鸿利公司工作，但王晓波的工资只是张福廷从鑫鸿利公司领取后再转发给王晓波，张福廷并未从中谋取利润，并不存在谁雇佣谁的问题；王晓波与鑫鸿利公司存在事实劳动关系，水泥预制板间是鑫鸿利公司的一个车间部门，没有任何证据证明张福廷承包了预制板车间。而且车间产量统计表上有鑫鸿利公司高层管理人员“张某某”的签字，张某某经常在车间直接指挥生产，王晓波就是在为鑫鸿利公司工作。故一审法院认定王晓波与鑫鸿利公司不存在劳动关系，认定张福廷与王晓波存在雇佣关系错误。鑫鸿利公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，王晓波的上诉请求不能成立，请求维持原判。张福廷辩称，原审认定事实错误，适用法律错误，应判决王晓波与鑫鸿利公司存在劳动关系。鑫鸿利公司向一审法院起诉请求：1.依法判决鑫鸿利公司与王晓波之间不存在事实劳动关系；2.本案诉讼费由鑫鸿利公司承担。一审法院认定事实：2018年10月8日，第三人张福廷雇佣王晓波到鑫鸿利公司从事水泥预制板工作。2018年10月27日王晓波在工作过程中不慎受伤。2019年7月10日王晓波向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与鑫鸿利公司自2018年10月8日起至2019年5月30日存在劳动关系。平罗县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月22日以平劳人仲字（2019）119号仲裁裁决书，裁决王晓波与鑫鸿利公司自2018年10月8日至今存在事实劳动关系。后鑫鸿利公司不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，劳动法上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。该案鑫鸿利公司、王晓波及张福廷均认可王晓波系第三人张福廷找来从事水泥预制板工作，而并非鑫鸿利公司招聘，鑫鸿利公司也未向王晓波直接支付工资，王晓波也不受鑫鸿利公司规章制度的管理和约束，在鑫鸿利公司处并未有招工登记及考勤记录，故鑫鸿利公司与王晓波之间并未形成事实劳动关系。故对鑫鸿利公司要求确认其与王晓波之间不存在事实劳动关系的诉讼请求，依法予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决：宁夏鑫鸿利水利工程有限公司与王晓波自2018年10月8日至2019年5月30日期间不存在事实劳动关系。案件受理费10元，由王晓波负担。二审中，张福廷提交以下证据：证据一、黄河农村商业银行交易明细业务凭证1份，证明鑫鸿利公司财务人员于2018年2月8日支付张福廷两个多月工资10200元，张福廷受雇于鑫鸿利公司的事实；证据二、周某某证言、刘某某证言，证实张福廷受雇于鑫鸿利公司，王晓波在鑫鸿利公司工作期间发生事故的事实。王晓波质证意见：对证据一的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议；对证据二中二证人证言真实性、合法性、关联性无异议，证人可以证明生产的预制板利益归属鑫鸿利公司，也是鑫鸿利公司在用工，刘某某虽是张福廷叫去干活的，但不足以影响鑫鸿利公司是用工单位，证人的工资来源于鑫鸿利公司，并非张福廷，张某某是宁夏鑫鸿利水利工程有限公司代表人、监管人、现场负责人。鑫鸿利公司质证意见：对证据一的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，该证据系打印件且未加盖银行印章，来源不合法，与本案争议的焦点问题也没有必然关联性；对证据二中二证人部分证言真实性、合法性有异议，对证明目的、关联性也有异议，工资发放形式、用工性质方面的证言不属实，证言无法证实王晓波与鑫鸿利公司的关系。本院对以上证据的认证意见：对张福廷提交的证据一，因未加盖银行印章，对该证据的真实性不予确认；证据二仅能够证实张福廷与证人及王晓波在一起干活，不能证明张福廷受雇于鑫鸿利公司。对上述二证据不予采信。二审中王晓波、鑫鸿利公司均未提交新证据。二审审理查明，2018年10月8日，王晓波到鑫鸿利公司从事水泥预制板工作。2018年10月27日王晓波在工作过程中不慎受伤。2019年7月10日王晓波向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与鑫鸿利公司自2018年10月8日起至2019年5月30日存在劳动关系。平罗县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月22日以平劳人仲字（2019）119号仲裁裁决书，裁决王晓波与鑫鸿利公司自2018年10月8日至今存在事实劳动关系。后鑫鸿利公司不服，向法院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为王晓波与宁夏鑫鸿利水利工程有限公司之间是否存在劳动关系？订立劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则。本案中，鑫鸿利公司、王晓波及张福廷均认可王晓波系张福廷找来在鑫鸿利公司从事水泥预制板工作，但王晓波在鑫鸿利公司处并无招工登记及考勤记录，其也不受鑫鸿利公司规章制度的管理和约束，鑫鸿利公司亦未直接向王晓波支付报酬，双方之间的关系特征不符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，现有证据不足以证实王晓波与鑫鸿利公司之间存在建立劳动关系的共同意思表示，一审认定王晓波与鑫鸿利公司自2018年10月8日至2019年5月30日期间不存在事实劳动关系正确。综上所述，王晓波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。二审案件受理费10元免予收取。审 判 长 杨中军审 判 员 韩少华审 判 员 马玉兰 二Ｏ一九年十一月二十五日法官助理 郑芳芳书 记 员 董宁亚附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。