青海省西宁市城北区人民法院行政判决书（2018）青0105行初42号原告：西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司，住所地：西宁市城西区西川南路名城巷7号，统一社会信用代码：×××（1-1）。法定代表人：辛超，该公司总经理。委托代理人：杨晖，青海豪剑律师事务所律师。被告：西宁市城西区建设局，住所地：青海省西宁市城西区同仁路45号，统一社会信用代码：×××。法定代表人：朱嘉昆，该局局长。行政机关负责人：郭炜，该局征收中心主任。委托代理人：李政霖，青海泰宏律师事务所律师。原告西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司（以下简称“庆元餐饮公司”）因要求被告西宁市城西区建设局（以下简称“城西建设局”）履行行政赔偿协议一案，于2018年7月24日向本院提起行政诉讼。本院于2018年7月25日立案后，于2018年7月25日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年11月16日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人辛超及其委托代理人杨晖、被告的行政机关负责人郭玮、委托代理人李政霖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2017年11月10日，原、被告签订凤凰山路片区棚户区改造项目集体土地上房屋拆迁《协议书》，原告要求被告支付附着物拆迁补偿款4044855.19元，原告庆元餐饮公司诉称，1、依据双方签订的行政补偿协议对原告的餐饮营业场所的附着物、过渡费、停产停业损失依法予以补偿。2、判令被告承担本案诉讼费。2016年被告告知原告由于西宁市新建风凰山路道路的需要原告所在营业场所的土地依法将征收，责令原告停业。2016年4月被告开始做征收前的统计、评估工作。2017年5月原告不服被告征收补偿附着物范围及评估价值，要求复评并继续对原告的过渡费和停产停业损失继续保持争议。2017年11月11日原告为了支持西宁市重点工程，经其律师和被告协商，本着求同存异的原则原告同意被告先行拆除原告经营场所，对存在的争议进行协商，并约定协商不成通过法律途径进行解决，同时，向西宁市城西区建设局递交了专家鉴定委员会复评申请。2018年1月初，被告对其经营场所先行拆除，2018年4月份原告和被告协商无果，被告告知原告最好通过诉讼解决争议。原告认为：国家依法征收集体土地和依法对公民集体的被征收土地及附着物进行补偿合理合法。原告租赁他人场所经过修茸舔附改造成为一定规模的餐饮娱乐园，不仅仅是企业法人辛勤劳动的结果，她也是我们社会经济成分一分子。多年来为国家依法纳税，为社会经济增添活力。在国家依法征收的过程中对其财产应当依法予以保护和合理的补偿。被告无视《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国行政诉讼法》《中华人民共和国民法总则》等对公司法人财产平等保护的原则，将其不列为被拆迁主体，对其财产权益不予完全补偿的做法与法相悖，应当予以纠正。为保护原告的合法权益，依据《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定特诉至法院，要求被告依据双方签订的行政补偿协议对原告的餐饮营业场所的附着物补偿4044855.19元、停产停业损失5582880元、过度费1674864元、其他损失55833.5元，共计11358432.69元，扣除已支付的157.605519元，实际要求支付9782377.5元。原告向法庭提交如下证据：证据一、大正评估所庆元餐饮公司拟核实装饰装修、及其设备等重置价值项目所涉及的装饰装修、及其设备等重置价值评估报告一份，拟证明在征收补偿协议中约定按照实际的评估来确定征收补偿价值；证据二、华翼资产评估所城西建设局拟拆迁补偿庆元餐饮公司部分固定资产评估项目评估表一份，拟证明设备设施及搬迁费用最后的评估结果；证据三、凤凰山路片区棚户区改造项目集体土地上房屋拆迁协议书一份、承诺书复印件一份，拟证明在征收过程中对款项及补偿内容待定的情况下达成拆迁协议，之后进行合理评估和在政策允许的情况下合理补偿，但没有按照约定履行；证据四、复评申请一份，拟证明协议签订后原告的部分附着物拆除后原告向城西建设局、西宁市住房保障局拆迁办递交复评专家评审的申请，最后口头答复无法复评的事实；证据五、(2018)青0104执214、219、218、222、220、223号西宁市城西区人民法院结案通知书一份、（2018）青0104执452号西宁市城西区人民法院执行裁定书一份，拟证明被法院执行诉讼费和执行费是40833.5元、评估费是15000元，该费用交给大正评估所；证据六、2018年灵活就业人员缴费标准一份，拟证明因拆迁原告无固定职业造成损失的事实；证据七、法律依据：《国务院房屋征收与补偿条例》第三章第十七条、青海省《关于征收补偿条例的若干意见》第四条第三、四款，拟证明对征收拆迁的标准进行了明确的约定；证据八、《青海省实施〈国有土地上房屋征收与补偿条例〉的若干问题规定》，拟证明该证据不能适用于本案，该证据损害了原告的合法权益；证据九、西宁市城西区人民政府的会议纪要一份，拟证明对其停业损失规定的期限为6个月，认为原告作为本案拆迁的相对方，该规定违反了青海省的实施办法，不应当采用；证据十、星火化工有限公司拆迁协议书复印件一份，拟证明从2010年开始西宁市政府的停业损失费和过渡费政府均按照6个月计算，但遇到原告的特殊情况，实际损失比较大的情况下按照实际停业损失计算。被告城西建设局辩称，1、本案涉及行政补偿事宜为凤凰山道路建设需要而实施。其中征收主体为西宁市城西区人民政府，被征收人为西宁市城西区虎台建筑工程公司二队，征收实施部门为本案被告。本案原告系租赁西宁市城西区虎台建筑工程公司二队房屋进行餐饮经营而对经营场所装饰装修，搬迁事项享有补偿权而参与本案诉讼的。故本案的审理应当适用行政征收类法律、法规及司法解释，不适用民事类法律法规，对于该事实望法院查明；2、关于征收房屋附着物评估问题。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条：“对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”，作为本案原告如对评估结果不服，可按照上述规定申请复评及申请鉴定，而不能委托评估；3、关于停产停业损失问题。根据《青海省实施〈国有土地上房屋征收与补偿条例〉的若干问题规定》第十二条、第十三条、十四条、第十五条之规定，原告要求被告支付5582880元没有事实及法律依据；4关于过度费问题。根据青海省人民政府关于《国有土地上房屋征收与补偿条例》的实施意见第四条第三、四项规定对于该项费用在本案不涉及；5、关于原告主张的其他损失即诉讼费、执行费、评估费，被告认为该类费用并非行政征收中的法定补偿项目，故原告对该项目主张无法律依据。综上所述，请求法院查明事实，正确适用法律、法规，驳回原告的诉讼请求，依法维护合法的征收秩序。经当庭质证，被告对原告证据一的真实性、合法性、关联性均不予认可，该评估报告是2018年4月16日出具的，在评估报告出具之前即2017年11月10日，原告经营的餐饮场所已经拆除完毕，没有相应建筑物，对其评估事项的真实性有异议，评估的依据无从得知，该评估是按照原告的提交的协议进行的评估；根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，不能自己去评估，而应当进行复评，对复评不服向专家委员会申请鉴定；对证据二的真实性予以认可，是征收部门对所有征收单位进行的评估，该评估机构是法定的评估机构；对证明方向不予认可，我们签订的协议是按照评估报告签订的，原告不能对其不利的不认，对其有利的承认。对证据三的真实性认可，对附着物、搬迁费的费用进行了评估，对其上面的暂定事项，我们多次督促原告搬离，由于原告认为协议的价格较低不予搬离，对评估价格不服可以参加评审，我们认为原告对协议书不服应当按照法律规定和协议中约定进行评估，而不应当进行不合法的评估；对证据四的真实性无法确定，原告陈述向有关部门提交，对该行为的真实性不予认可，无其他证据证实，我们并没有收到相关的申请；复评申请提交的部门，不符合法定程序，原告应当向评估机构进行申请，而不是本案被告或者房产局，原告没有依法主张自己的权利；对证据五的真实性认可，但是我们认为不具有关联性，跟本案无关，该裁判文书均是基于原告对外所欠债务的损失，不是被告的征收行为造成的；对行政补偿法律有严格的规定，对于因诉讼造成的损失，不在补偿的范围；对证据六认为与本案无关；对证据七、八，国务院（590）号令上位法的规定，具体办法由省、自治区、直辖市规定；对证据九对其六个月的规定，原告应当提交证据证明停产停业损失；对证据十在本案中不适用，该协议书的主体不是行政部门和行政机关，是西宁市城市交通投资建设有限公司，征收项目有自身的特点，不能简单的类比，不应当适用。本院认为，对原告提交的证据二、三、五，被告对其真实性不持异议，对其证明力予以确认；对证据一、四、六，被告不予认可，且无其他证据印证，对其证明力不予确认；对证据七、八、九系部门规章和规范性文件，不是证据，对其证明力不予确认，对证据十，与本案无关，对其证明力不予确认。根据以上证据的确认，结合双方当事人的陈述，确认如下事实：原告租赁西宁市城西区虎台建筑工程公司二队的房屋经营餐饮。2016年年初，西宁市城西区人民政府因为凤凰山道路建设需要，将原告所在经营场所的土地依法征收。被告按照规范的程序在十五家具有相应资质的评估机构中，由被征收人选中西宁博森房地产评估有限责任公司对房屋进行评估；由青海华翼资产评估事务所对其它资产进行评估。2017年5月，西宁博森房地产评估有限责任公司经过对原告租赁房屋附着物的评估，补偿价格为1256119.19元，青海华翼资产评估事务所对其它资产的评估及搬迁费为319936元。因原告一直对该评估价格有异议，认为评估的价格过低，且对过渡费、停产停业损失有争议，不能达成协议，但为了拆迁工作的顺利进行，原告与被告于2017年11月10日签订了凰山路片区棚户区改造项目集体土地上房屋拆迁《协议书》内容为:甲方：城西区建设局，乙方（被拆迁人）庆元餐饮公司，因凤凰山路片区棚户区改造项目建设需要，决定拆迁虎台二队房屋内乙方附着物。参照国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》、青海省人民政府《关于贯彻的实施意见》及《西宁市人民政府关于印发贯彻实施意见的通知》的有关规定，双方在平等、自愿、协商一致的基础上，就房屋拆迁补偿安置达成如下协议：拆迁补偿内容：1、房屋面积＊平方米，拆迁补偿金￥：＊米。2、附着物补偿￥：1256119．19（暂定）。3、停产停业损失￥：＊。6、资产评估及拆迁补偿￥：319900036.00（暂定），以上合计￥1576055.19(（暂定）。（人民币大写壹佰伍拾柒万陆仟零伍拾伍元壹角玖分）二、双方签订协议时，乙方须携带房屋有关产权手续并交与甲方，由甲方负责送交给相关部门办理注销手续。同时携带身份证复印件4份。三、乙方在签订协议10日内腾空房屋并将钥匙交与甲方。乙方负责自行结清水、电等相关费用。乙方如不按期履行搬迁的，甲方将每延期一天按拆迁补偿款总价的1％扣除违约金。四、乙方腾空房屋后，经甲方验收合格后，凭水、电等相关费用的清单和甲方出具的房屋验收单、付款通知书，在10个工作日内到财务处领取补偿款，甲方将所有补偿款一次性以银行转账方式支付给乙方。五、为确保安全、防止隐患，房屋拆除工作由甲方负责实施。六、补充条款：1、若该拆迁范围内补偿标准有所上浮，被拆迁人追加享受上浮待遇；2、被拆迁人同意并承诺按照相应期限腾空被拆迁房屋内的可移动（不在拆迁范围内的）物品，以保障国家重点项目顺利进行；3、相关补偿争议乙方可通过正当渠道协商或诉讼解决。七、本协议一式五份，甲乙双方各执一份，报有关部门一份，存档二份，签字盖章后生效。原告、被告及房屋的产权人西宁市××区在协议上盖章。协议签订的次日，即2017年11月11日，被告给原告出具《承诺书》：关于西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司拆迁中搬迁自有财产、腾空房屋的事宜，双方经协商达成如下协议1、城西区建设局从西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司拆除补偿款中先行支付叁拾万元做为该公司现在的搬迁费用，该款到位之日起7日内，西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司自行负责全部搬迁完毕自有财产。2、经协商，对该公司搬迁当中对其补偿价值的争议、补评的项目予以专家评审，对该公司和杨家寨村委的补偿款中交接需协调事宜，城西区建设局应当予以积极配合。3、对该公司提出的补偿中异议给予核实，如果政策允许，本着公平对待平等一致的原则，给予补偿。致此，双方对搬迁自有财产、腾房事宜无争议。原告、被告及房屋的产权人西宁市××区在《承诺书》上盖章。协议签订后，被告从原告的补偿款中先行支付300000元作为搬迁费，原告按照双方的协议按时搬迁自有财产，腾空房屋。原告所欠的债务由法院从被告处强制执行了原告的全部补偿款1276055.19元。对房屋附着物评估价值及资产评估及搬迁补偿的价值，原告一直认为评估价值较低，原告陈述其将复评申请交给被告，要求复评及专家评审，被告口头同意原告自己进行评估。被告表示其未收到原告的复评申请，也未同意原告自己评估。原告于2018年4月自己委托青海大正资产评估事务所，对餐饮营业场所的装饰装修、机器设备等重置价值项目所涉及的装饰装修、机器设备等进行重置价值评估，青海大正资产评估事务所于2018年5月21日出具大正评字（2018）第134号《重置价值评估报告》，装饰装修价值是3011100元、不能搬迁的设备是436400元，共计3447500元。现原告要求被告补偿原告附着物补偿款3447500元；停产停业损失5582880元，其计算方式为营业面积4652.40㎡×50元×24月=5582880元；过度费1674864元，计算方式为营业面积4652.40㎡×15元×24月=1674864元；其他损失55833.5元，包括拆迁引起的诉讼费22319元；拆迁引起的执行费18514.5元；评估费15000元。上述共计11358432.69元，扣除人民法院从城西区建设局强制执行的1276055.19元和搬迁费300000元，实际诉讼标的为9782377.5元。被告城西建设局认为已按双方签订的××区改造项目集体土地上房屋拆迁《协议书》履行了全部补偿款项，不同意补偿。另查：2016年12月23日，被告与原告租用房屋的××村改造项目拆迁补偿《协议书》：补偿房屋所有人房屋面积4652.40平方米拆迁补偿金12561480元及附着物拆迁补偿金额594612.97元，合计14674670.97元，构筑物、机器设备补偿款122858元，停产停业损失：4652.40平方米×50元×6个月=1395720元。本院认为，原、被告对凤凰山路片区棚户区改造项目集体土地上房屋拆迁已达成《协议书》，原告按协议约定搬离了房屋，被告按约定已支付了全额赔偿金。双方已全面履行履行了各自的义务。根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条：“…，对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房产价格评估结构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”本案中的原告，对评估报告有异议的，可以通过上述程序申请复核、申请鉴定，而不能自己进行鉴定，故对原告要求被告按照自己鉴定的结果支付附着物补偿款的诉讼请求，以及其他损失的诉讼请求，无事实和法律依据，依法不予支持。对原告要求的停产停业损失和过渡费的诉讼请求，根据《青海省实施的若干规定》第十二条被征收房屋符合下列条件的，房屋征收部门应当给予被征收人停产停业损失补偿：（1）具有房屋权属证明或经有关部门认定为合法建筑的；（2）被征收房屋作为生产经营场所的，经营者应当持有合法、有效的工商营业执照、税务登记证以及其他有关许可证件；（3）因征收房屋造成了停产停业损失的；（4）法律法规另有规定的除外。第十五条停产停业损失补偿期限，按以下标准计算：（二）选择货币补偿的，由各市、县人民政府根据当地实际情况自行确定，最长不得超过6个月。《青海省人民政府关于贯彻的实施意见》第四条第（四）项“因征收房屋造成搬迁的，房屋征收部门应当向被征收人支付搬迁费；选择房屋产权调换的，在产权调换房屋交付前，房屋征收部门应当向被征收人支付临时过渡费或者提供周转用房。搬迁费临时过渡费由市、县级人民政府确定。”，被告根据上述规定,已向原告租赁的房屋所有人支付了停产停业损失和过渡费，现原告再向被告要求支付停产停业损失和过渡费，无事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第一百零二条之规定，判决如下：驳回原告西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司的诉讼请求。本案诉讼费50元，由原告西宁庆元聚美厨坊餐饮有限公司成承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院审 判 长 倪艳丽审 判 员 贺众明人民陪审员 蓉 措 二Ｏ一九年一月八日书 记 员 李海连附法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第一百零二条人民法院审理行政案件，应当收取诉讼费用。诉讼费用由败诉方承担，双方都有责任的由双方分担。收取诉讼费用的具体办法另行规定。