浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0681刑初4号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人徐林，男，1987年11月7日出生于浙江省嵊州市，汉族，小学文化，农民，住浙江省嵊州市。因犯盗窃罪、诬告陷害罪于2004年7月30日被浙江省嵊州市人民法院判处有期徒刑三年十个月；因犯盗窃罪于2009年5月26日被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元，于2013年2月3日刑满释放。因本案于2018年7月12日被诸暨市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人徐银娣，浙江信顺律师事务所律师（由诸暨市法律援助中心指派）。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2018）1243号起诉书指控被告人徐林犯诈骗罪、盗窃罪、强奸罪，于2018年12月29日向本院提起公诉。本院于2019年1月2日立案，并依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员宣琴等出庭支持公诉，被告人徐林及其辩护人徐银娣均到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 1、2014年4月上旬，被告人徐林以“陈某2”之名与应某通过微信认识交往，之后从2014年5月至2014年8月，被告人徐林慌称进行赌场放资、修路、被公安机关抓获需要保释金等为由，先后多次共计骗取应某人民币20万元许。 2、2014年7月许，被告人徐林以销违章为名，借得陈某1的浙Ｄ×××××荣威350轿车。2014年12月15日，经朱某介绍，在杭州冒充陈某1名义，将该车以人民币5万元的价格出售给来某。经鉴定，该车价值人民币7.3万元。 3、2017年2月份，被告人徐林通过微信认识郭某，以“陈某2”之名交往，并称有办法买到低价二手车。同年3月4日8时许，郭某携带人民币2.5万元到龙游县被告人徐林的住处，被告人徐林趁郭某上厕所之际，窃得郭某包内的2.5万元后逃离现场。 4、2017年11月6日23时许，被告人徐林酒后在诸暨市包厢内通过殴打、掐脖子等方式欲对赵某实施强奸，因赵某反抗未得逞。 2018年7月12日，被告人徐林在诸暨市被民警抓获到案。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人徐林以非法占有为目的，隐瞒真相、虚构事实，骗取他人财物，数额巨大；秘密窃取他人财物，数额较大；又以暴力方式意欲强奸他人，应当以诈骗罪、盗窃罪、强奸罪追究其刑事责任。被告人徐林强奸事实有未遂情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人徐林系累犯，依法应当从重处罚。提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百六十四条、第二百六十六条、第二十三条、第六十五条之规定处罚。 被告人徐林对公诉机关指控的事实和罪名均未提出异议和辩解。 辩护人徐银娣提出的辩护意见是：1、被告人徐林具有坦白情节，归案后能如实供述自己罪行，积极配合公安机关调查。2、关于强奸一节，因被告人徐林当时处于醉酒状态，又系强奸未遂，依法予以从轻或者减轻处罚。3、案发后，部分赃物已追回，被告人徐林因法律意识淡薄而走上犯罪道路。综上，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明： （一）、诈骗 1、2014年4月上旬，被告人徐林以“陈某2”之名与应某通过微信认识交往，之后从2014年5月至2014年8月，被告人徐林慌称进行赌场放资、修路、被公安机关抓获需要保释金等为由，先后多次共计骗取应某人民币20万余元。 2、2014年7月许，被告人徐林以销违章为名，借得陈某1的浙Ｄ×××××荣威350轿车。2014年12月15日，经朱某介绍，在杭州冒充陈某1名义，将该车以人民币5万元的价格出售给来某。经鉴定，该车价值人民币7.3万元。 案发后，涉案车辆已追回并返还给被害人。 上述事实，有公诉机关提交，经当庭宣读、出示并经法庭质证、认证的被害人应某、来某、陈某1的陈述，证人周某、朱某的证言，辨认笔录，银行流水交易凭证，借条，相关证件复印件，二手车买卖合同，收条，购车发票，情况说明，价格认定结论书及被告人徐林的供述等证据予以证明。 （二）、盗窃 2017年2月份，被告人徐林通过微信认识郭某，以“陈某2”之名交往，并称有办法买到低价二手车。同年3月4日8时许，郭某携带人民币2.5万元到龙游县被告人徐林的住处，被告人徐林趁郭某上厕所之际，窃得郭某包内的2.5万元后逃离现场。 上述事实，有公诉机关提交，经当庭宣读、出示并经法庭质证、认证的被害人郭某的陈述，银行凭证，辨认笔录，现场勘查笔录及被告人徐林的供述等证据予以证明。 （三）、强奸 2017年11月6日23时许，被告人徐林酒后在诸暨市包厢内通过殴打、掐脖子等方式欲对赵某实施强奸，因赵某反抗未得逞。 2018年7月12日，被告人徐林在诸暨市被民警抓获到案。 上述事实，有公诉机关提交，经当庭宣读、出示并经法庭质证、认证的被害人赵某的陈述及其人身检查笔录、照片，证人伍某的证言，视频资料，现场勘查笔录，抓获经过及被告人徐林的供述等证据予以证明。 此外，由人口信息及同步录音录像等证据在案予以佐证。 另查明，被告人徐林曾因犯盗窃罪、诬告陷害罪于2004年7月30日被浙江省嵊州市人民法院判处有期徒刑三年十个月；因犯盗窃罪于2009年5月26日被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元，于2013年2月3日刑满释放，本次犯罪均系累犯。 该事实，有经法庭质证、认证的刑事判决书、罪犯档案资料及被告人徐林的供述等证据予以证明。 本院认为，被告人徐林以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；又秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又违背妇女意志，采用暴力手段企图强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人徐林一人犯数罪，依法应予以数罪并罚。鉴于被告人徐林在实施强奸犯罪过程中，因意志以外的原因未得逞，系强奸未遂，对该罪比照既遂犯予以从轻处罚。被告人徐林归案后能如实供述相关犯罪事实并当庭认罪，涉案车辆已追回，本院对其予以从轻处罚。辩护人徐银娣就此提出从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。被告人徐林在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院对其予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐林犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币八万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年。并罚后决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币八万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年七月十二日起至二0二七年七月十一日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、责令被告人徐林退赔被害人应丽萍经济损失人民币20万元；退赔被害人来某经济损失人民币5万元；退赔被害人郭某经济损失人民币2.5万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周瞒华 人民陪审员  石 璐 人民陪审员  徐黎明 二〇一九年一月十六日 书 记 员  金珉铭 附页 本案引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百三十六条第一款以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。