广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初9952号原告：王娟，女，XX年X月X日出生，汉族，身份证住址广东省东莞市万江区，委托代理人：何兆彬，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司，住所地广东省广州市白云区嘉禾街。法定代表人：彭龙。原告王娟与被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年8月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王娟及其委托代理人何兆彬到庭参加了诉讼。被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告王娟诉称：被告是一家集餐饮产品研发，品牌项目孵化于一体的餐饮企业，其在对外推广、招商过程中一直宣称享有“答案茶”项目的合法权益，有权授权他人开设“答案茶”门店并使用“答案茶”等相关标识。正是被告的故意隐瞒有关信息和提供虚假信息，原告与被告于2018年5月2日就“答案茶”项目签订了《定金合同》并支付了3000元定金。2018年5月12日，双方进一步签订了《合同协议书》，被告授权原告在东莞市城区开设“答案茶”门店，被告提供“答案茶”标识给原告使用，被告保证其拥有“答案茶”标识的合法使用权。若任何一方违反协议的约定，守约方有权向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金。协议签订以后，原告花费大量时间、精力在合同约定的区域开展店铺选址及员工招募的工作。同时，原告也按照被告的设计方案和与效果要求对店铺进行全面装修，店铺的整体风格均突出“答案茶”这一特色主题。此外，原告也购买了生产经营所需要的设备及从被告处采购了印有“答案茶”标识的杯子等材料。2018年6月2日，原告位于东莞市××城区鸿福路××广场美食街XXX的“答案茶”店铺正式对外营业。然而，2018年6月13日（店铺开业10天后），东莞市工商行政管理局发现原告店铺使用的“答案茶”标识涉嫌侵犯他人的商标专用权，遂当场拆除了原告店铺的招牌并实施扣押原告生产工具等强制措施，导致原告此后一直处于停业状态。原告在工商部门调查过程中才发现被告根本不享有“答案茶”标识的合法使用权，更无权授权任何人开设“答案茶”店铺。被告的行为已违反了《商业特许理条例》的相关规定并构成根本违约，给原告造成经济及声誉上的巨大损失。现为维护原告的合法权益，请求法院判令：1.解除原告与被告于2018年5月12日签订的《合同协议书》；2.被告立即向原告退还“答案茶”项目的加盟费、项目管理费合计56800元支付相应利息暂计336.3元（其中加盟费为54800元，项目管理费2000元；利息以56800元为本金，自2018年6月13日起按照按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算，直至全部款项清偿为止）；3、被告赔偿原告本案的各项实际损失合计100410元及相应利息暂计594.51元（实际损失包括店铺进驻费45000元、材料费损失10000元、装修装损失15400元、租金及人工损失18400元、采购设备等费用11610元，利息以100410元为本金，自2018年6月13日起按照按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算，直至全部款项清偿为止）；4、被告承担原告为维权而支付的律师费用6500元；5、本案的诉讼费、保全费、公告费全部由被告承担。被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司无答辩。经审理查明：2018年4月底，原告接到被告的邀请到被告公司实地考察“答案茶”项目。2018年5月2日，原告在考察后与被告签订了《定金合同》，原告（乙方）与被告（甲方）约定为确保甲乙双方就“答案茶”餐饮项目在广东省万江莞城南城区内合作协议的签订，双方经协商一致，就定金事宜达成如下协议：乙方应于2018年5月15日之前主动与甲方取得联系并完成合作协议书的签订，乙方应在本协议签订时向甲方支付定金3000元，并且在合同签订后该定金冲抵部分协议款项，剩余合同尾款51800元乙方应以签订协议时向甲方支付。当天，原告向被告支付3000元定金，被告向原告出具收据一张。2018年5月5日，原告向被告支付合同补款13000元，被告向原告出具收据一张。2018年5月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《餐饮服务协议书》约定：第一条项目标识的使用1.1餐饮项目名称：答案茶。1.2.1项目标识“单店使用服务”即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于广东省南城区。1.3合同期限自2018年5月12日起至2019年5月11日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用54800元（该费用包含:项目技术培训与服务、项目标识推广、经营所需基础设备费等）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5自合同签订之日起乙方每年需向甲方支付项目管理费2000元，交一年管理费免三年管理费。第三条双方的权利与义务3.1.1甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。3.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统(CIS)的应用和规划安装有指导权。3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训2名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。3.2.5乙方经营的项目研发新产品时甲方有通知乙方派员来参加培训学习的义务。3.2.6甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同。以此保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。乙方权利3.3.1享有在合同有效期内根据本合同1.2款约定的方式免费使用甲方商标的权利。3.3.2享有甲方在日常经营管理中的运营指导服务和产品技术升级服务。3.3.3享有甲方为其提供店面装修的平面设计图和效果图的权利。3.3.4获得甲方新产品的学习和培训。3.3.5享有自由选择装修施工方的权利。乙方义务3.4.2乙方未经甲方同意不能将甲方传授的技术配方、项目标识及经营策划、管理方案转让或泄露给第三方。第六条违约责任6.1合同一经签订即具有法律效力，甲乙双方均应严格予以遵守并履行。任何一方因出身原因要求单方中止或解除合同，已经支付的费用不予返还且守约方有权向单方中止、解除合同的一方收取不低于合同费用总金额50%的赔偿金。等等。上述《餐饮服务协议书》签订当日，原告向被告支付了剩余合同款项38800元及项目管理费2000元，共计40800元。后被告给原告颁发了“特许经营店”的授权牌匾，并安排人员为原告进行选址，原告参加了被告安排的培训。原告主张其对店铺进行装修，并于2018年6月2日正式开业，2018年6月13日东莞市工商行政管理局发现原告使用的“答案茶”标识涉嫌侵犯他人的商标专用权，当场拆除了原告店铺的招牌并扣押原告的生产工具，导致其一直处于停业状态。为此，原告提交了以下证据：1、东莞市工商行政管理局于2018年6月13日作出的实施行政强制措施决定书，内容为：经查，你（单位）涉嫌商标侵权，本局根据《中华人民共和国商标法》第62条的规定，决定对有关场所、设施、财物实施行政强制措施，并扣押了答案茶塑料杯199个。2、广东省暂时扣留、冻结财物收据，内容为：东工商南强子（2018）0007397号，扣押东莞市城区鸿福路凯德商业中心B13答案牌塑料杯壹佰玖拾玖个。3、拆除店铺招牌及暂扣生产工具的图片若干张。原告主张被告的行为违反了《商业特许经营管理条例》的相关规定并构成根本违约给其造成巨大的经济损失，由于原告的损失明显超出合同约定的违约金标准即合同费用56800元的50%，故原告认为违约金应按实际损失计算，具体损失如下：一、店铺进场费45000元。原告提交了《商铺转租协议书》及平安银行支付凭证。《商铺转租协议书》内容为：黄慧轩（甲方）同意将位于东莞市××广场××楼××商铺××一半6平方商铺转租给乙方作为商铺用途使用，王娟（乙方）一次性缴纳进场费45000元。平安银行支付凭证显示原告向黄慧轩转账支付45000元。二、材料费损失10000元。原告提交了微信聊天记录、银行转账凭证、收据，微信聊天记录显示原告向被告订购了答案胶杯、杯盖、打包袋、吸管、杯套、杯贴、墨盒，共计价值11000元，抵扣培训车费报销款1000元；银行转账记录显示2018年5月19日，原告向章毅转账支付10000元；收据显示被告收取原告答案茶单店材料全款10000元。原告主张在工商部门查处后，其已经所有订购的材料销毁。三、装修费用损失15400元。原告称其按照被告的设计方案与效果要求对店铺进行了全面的装修，为此提交了设计图纸、效果图纸及收据两张。收据显示为东莞市永丰建材店出具，日期为2018年5月21日，内容为前台柜用料生态板，金额为2800元及广告、平面发光字、灯箱、木工、材料等，金额为12000元。四、租金及人工损失18400元。原告主张2018年6月和7月的租金，每月4800元，合计9600元。人工损失为两个员工每人一个月工资，其中叶宇飞每月工资为5000元，袁翠怡每月3800元。为此原告向本院提交以下证据：1、《商铺转租协议书》、内容为：黄慧轩（甲方）同意将位于东莞市××广场××楼××商铺××一半6平方商铺转租给王娟（乙方）作为商铺用途使用，租期为二年，从2018年5月25日到2020年2月10日止；租金为4800元每月，乙方需向甲方缴纳9600元作为押金。2、《劳动协议》两份，内容为原告与员工叶宇飞、袁翠怡约定劳动协议期限为12个月，自2018年5月25日至2019年5月24日止，叶宇飞的劳动报酬为每月5000元，袁翠怡的劳动报酬为每月3800元。签订日期均为2018年5月25日。3、《终止劳动关系证明》，由原告出具，内容为因用人单位答案茶东莞凯德店停业，原告与叶宇飞、袁翠怡于2018年6月25日终止劳动关系。4、微信聊天记录，显示原告于2018年6月15日微信转账支付叶宇飞1000元；原告分别于2018年6月13日、2018年6月15日微信转账支付袁翠怡500元、530元。5、银行转账记录，显示2018年5月8日，原告向黄慧轩转账支付14400元，原告称此为房租押金和5月份租金；2018年6月26日，原告向黄慧轩转账支付4800元，原告主张该款项为6月份租金；2018年7月4日，原告转账支付叶宇飞4000元。五、设备损失11610元。原告称为了“答案茶”店铺的开设，采购了大量的设备，为此向本院提交了：1、京东上购买金额为1336元收银机的网站截图、京东上购买金额为209.9元收银机标签打印纸，淘宝上购买的金额为1479.9元的乐创制冰机。2、东莞市茶啡特饮餐饮设备有限公司出具的收据一张，内容为凯德广场答案茶设备一批，金额为7200元。编号为042262的收款收据一张，内容为吊式，金额800元。3、茶啡特饮餐饮管理有限公司的销售单，内容为净水机、吧台操作柜、冷藏柜等，金额6760元。六、律师费6500元。原告称为维护其合法权益支付了6500元律师费，为此向本院提交了委托代理合同、律师费发票予以证明。审理中，原告表示答案茶店于2018年6月2日正式开业，2018年6月13日被工商部门查处后一直出于停业状态；原告想转让店铺未成功，2018年8月份叶宇飞经营一个月后未继续经营；2018年8月原告取得了其他品牌授权后继续经营，现已更换了门头，店内装修无大的变动，所购买的设备仍在继续使用。另查，被告为有限责任公司，注册资本500万元人民币，成立日期为2017年5月25日，经营范围为餐饮配送服务、餐饮管理、企业管理服务、酒店从业人员培训等。再查，被告于2018年3月23日申请“答案”商标，2018年10月18日被驳回。以上事实，有定金合同、合作协议书、收据、银行转账记录、授权牌匾、实施行政强制措施决定书、扣押、冻结财物收据、场所、设施、财物清单、商铺转租协议书、劳动协议、终止劳动关系证明、微信聊天记录、照片、图片、发票、委托代理合同及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于《合作协议书》的性质。从原告与被告签订的上述协议内容看，被告授权原告在约定范围开设“答案茶”餐饮店，对原告的经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等情况有指导的权利并进行培训，原告有权使用“答案茶”商业标识，负有协助维护被告相关知识产权且不能超出许可产品范围即低于范围使用标识的义务，原告需向被告支付费用后才获得被告的指导培训服务并免费取得“答案茶”标识的使用许可，经营售卖“答案茶”品牌餐饮。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。上述合同条款符合特许经营的法律特征，故《合作协议书》性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张解除合同及返还加盟费、项目管理费和相应利息的诉讼请求。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。第二十一条规定，特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。第二十二条规定，特许人应当向特许人提供以下信息：（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况。可见，特许经营合同的一个主要特征在于，特许人与被特许人在信息获取上的不对称，被特许人主要依据特许人提供的信息来判断、决定是否进行加盟，因此《商业特许经营管理条例》规定了特许人负有真实、准确、全面的披露信息的义务，且特许人在推广宣传活动中不得有欺骗、误导的行为，不得有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容，其目的就是保证被特许人在掌握特许人真实信息的基础上做出正确、合理的商业投资判断，以防止商业欺诈，促进公平交易。本案中，被告并不享有“答案茶”品牌的知识产权，却授权原告经营“答案茶”品牌餐饮店。根据《商业特许经营管理条例》第二十三条第二款规定，特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。根据上述规定，原告有权要求解除与被告签订的《合作协议书》，并要求被告退还款项。但考虑到原告已经实际经营，被告为其提供了选址、咨询、培训、装修设计指导等服务，本院酌情判令被告还需退回原告加盟费52000元、项目管理费2000元。原告主张利息损失缺乏依据，本院不予支持。关于原告要求被告赔偿经济损失的诉请，《合作协议书》约定：“任何一方因出身原因要求单方中止或解除合同，已经支付的费用不予返还且守约方有权向单方中止、解除合同的一方收取不低于合同费用总金额50%的赔偿金”。由于上述约定并未明确违约金的数额及计算方式，故原告主张按实际损失主张违约金合理，本院予以采纳。对于原告主张的经济损失，本院认为：一、店铺进场费45000元。原告提交的银行流水记录和商铺转租协议书证实其为开设“答案茶”店铺支付了该笔费用，由于原告确认其于2018年8月取得其他品牌授权，且实际使用承租的店铺进行经营，故其主张该项损失缺乏依据，本院不予支持。二、材料费损失10000元。根据原告提交采购材料的聊天记录和银行转账凭证、收据可以证实原告向被告采购了价值11000元的材料，现原告主张其已将采购的材料进行销毁，结合被工商查处的事实，本院对原告的主张予以采信。原告的该项费用损失是因被告的违约行为导致，故原告主张被告赔偿其材料费损失10000元合理，本院予以支持。三、装修费用损失15400元。原告虽举证证实其装修的事实，但由于原告于2018年8月取得其他品牌授权，且实际使用承租的店铺进行经营，且原告确认店内装修无大的变动，故原告主张赔偿其全部装修费用缺乏依据，考虑到原告的门头在装修后拆除的事实，本院对原告的该项损失酌情认定为2000元。四、租金及人工损失18400元。如原告所述，原告于2018年6月2日开业，2018年6月13日停止营业，考虑开业前的合理准备时间及停止营业后续处理的合理时间，本院酌情认定租金损失及人工损失的期限为30天，超出部分为原告自行导致损失的扩大，应由原告自行承担。因此，租金损失为4800元；原告举证的工资标准合理，人工损失酌情认定为8500元。五、设备损失11610元。原告现已取得其他品牌授权继续经营，所购买的设备也仍在继续使用，故对于原告该项主张本院不以支持。六、律师费6500元。双方签未约定维权的律师费用由被告承担，且律师费不属于必要费用，故原告此项主张于法无据，本院不予支持。另，原告主张上述损失的利息缺乏法律依据，本院不予支持。综上，被告应退回原告加盟费52000元、项目管理费2000元，并赔偿原告材料费损失10000元、装修费损失2000元、租金损失4800元、人工损失8500元，合计赔偿经济损失25300元。原告主张的超出部分本院不予支持，予以驳回。被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司经本院依法送达开庭传票及起诉状副本，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告王娟与被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司于2018年5月12日签订的《合作协议书》予以解除；二、本判决生效之日起十日内，被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司返还原告王娟加盟费52000元、项目管理费2000元；三、本判决生效之日起十日内，被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司赔偿原告王娟经济损失25300元；四、驳回原告王娟其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3592.8元，由原告王娟负担1810.3元、由广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司负担1782.5元（原告王娟预交的受理费3592.8元本院不予退回，其中1782.5元由被告广州市锦瑟餐饮管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内迳付原告王娟）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  白小云人民陪审员  余佛山人民陪审员  黄风英二〇一九年一月九日书 记 员  许玉玲