广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初10607号原告：广州市斯曼健康管理有限公司，被告：广州晟达空调设备有限公司被告：张利才原告广州市斯曼健康管理有限公司诉被告广州晟达空调设备有限公司（以下简称“晟达公司”）、张利才合同纠纷一案，本院于2018年10月31日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州市斯曼健康管理有限公司的委托诉讼代理人曾庆文、被告广州晟达空调设备有限公司的委托诉讼代理人刘依强到庭参加了诉讼。被告张利才经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市斯曼健康管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告立即向原告支付工程修复款、风机款、空调材料款等共计129898.59元及资金占用利息1323.28元（利息以129898.59元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率6%计算，自2018年8月26日起计算至实际清偿之日止，暂计算至2018年10月26日为1323.28元）；2.请求判令两被告向原告支付律师费损失25000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与晟达公司于2018年5月15日签订了《空调、新风设备购销及安装合同》，其中张利才为签约代表及项目负责人，合同总价款为人民币15万元，被告以包工包料的形式负责原告位于广州市番禺区南村镇的斯曼口腔门诊部空调、新风设备的安装、调试工作。合同签订当天，原告即通过银行转账方式向晟达公司的签约代表张利才的个人账户转账人民币10万元，于2018年6月15日向张利才的个人账户转账人民币4万元。但被告在进行了小部分室内工程后，却突然停止施工，后原告得知是因为被告没有向空调设备供应商支付货款，导致空调室外机及主机一直无法进场。为妥善解决，张利才作为晟达公司的代表人与原告签订了《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》，约定解除双方于2018年5月15日签订的合同，改由原告直接与格力空调公司对接，完善改造工程及主机空调安装、调试等所有工作，由此涉及的费用由原告垫付，并由被告负责于2018年8月25日前返还给原告。后原告为完善项目工程的修复及相关空调、风机的安装、调试，共向广州市美晟冷气机电有限公司支付项目修复工程款4万元，设备款55630元；向广州市旻达偌空调设备有限责任公司支付空调材料款34268.59元。工程完工后，原告多次联系两被告，要求两被告按照《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》的约定向原告返还垫付款129898.59元，但两被告均以各种借口推脱。原告认为，两被告的行为已经严重违反双方合同约定，张利才作为本次项目的负责人及《斯曼口腔部空调工程协议书》签约代表人，应当与晟达公司共同承担向原告返还垫付款的义务。审理中，原告明确其主张利息的计算标准为年利率6%。被告晟达公司辩称：对原告要求我方向其支付所谓的工程款、风机款等款项要求没有法律依据。晟达公司与原告之间并不存在任何合同关系，也无任何交易行为，晟达公司更未授权任何人与原告签订相关合同，晟达公司认为原告要求我方支付相关款项的诉请没有法律依据。基于前述，原告要求晟达公司向其支付律师费损失也是没有根据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告张利才没有答辩，亦未在举证期内举证。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告提交一份《空调、新风设备购销及安装合同》，载明甲方为原告，乙方为晟达公司，签约时间为2018年5月15日，主要约定：工程总价150000元；合同签订后，甲方向乙方支付工程订金100000元，空调设备到场后，甲方向乙方支付余款5000元；甲方负责对乙方提供的施工图纸进行确认，负责与装修配合，协调装修的进度，以免阻碍空调施工；乙方严格执行施工规范、安全操作规程、严格按照图纸进行施工，做好质量检查记录，参加竣工验收，负责空调的安装、调试及验收工作；乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金，违约金按合同总价每日万分之五计算，但在任何情况下乙方之债务赔偿不多于乙方向甲方实收之款项；未经乙方同意，甲方自安装或委托第三方安装的，预付安装费不予退还，乙方不负责保修，由此引起一切问题由甲方负责；因合同一方原因，合同无法继续履行时，应及时通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失；合同在履行期间，双方发生争议应协商解决，协商不成可向签约地点人民法院提起诉讼，诉讼费、律师费由违约方负责。上述《空调、新风设备购销及安装合同》尾页“乙方”处加盖了“广州晟达空调设备有限公司业务专用章”，另有被告张利才的签名。上述合同的附件《设备及安装工程报价汇总表》、《广州番禺斯曼口腔门诊中央空调选型表》、《空调工程设备表》、《空调安装报价表》、《新风报价表》上均加盖了“广州晟达空调设备有限公司业务专用章”。2018年5月15日，原告委托其股东黄波向被告张利才支付“信投62、64号铺空调款”100000元。2018年6月15日，原告委托其股东黄波向被告张利才支付40000元。2018年7月26日，原告与被告张利才签订一份《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》，载明甲方为原告，乙方为晟达公司，负责人为张利才，约定甲、乙双方于2018年5月15日就斯曼口腔门诊部空调工程签订合同，由于乙方未按时按质按量施工，现双方协商一致如下：一、双方解除合同关系，乙方同意放弃履行合同各项条款；二、甲方直接与格力空调公司对接，完善整改工程及主机安装调试所有工作，由此涉及的费用由甲方垫付，并由乙方100%负责于2018年8月25日24:00前还款予甲方；三、原签订合同，乙方与任何供应商产生的任何经济纠纷，均与甲方无关，如因此而引起令甲方有任何的财产、人身安全损失、营运经济损失，由乙方全部承担，甲方保留法律追究责任。上述《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》“乙方”处并未加盖晟达公司公章或该公司其它印章，“代表”处有被告张利才的签名及捺印。签订上述协议书后，原告称其为完善项目工程的修复及相关空调、风机的安装、调试，共向广州市美晟冷气机电有限公司支付项目修复工程款40000元，设备款55630元；向广州市旻达偌空调设备有限责任公司支付空调材料款34268.59元。提交以下证据原件予以证明：1.广州市美晟冷气机电有限公司销售单，载明用户为斯曼口腔，联系电话为张生，详细地址，制单日期为2018年6月8日，商品名称为风管机，金额合计为55630元，该销售单加盖广州市美晟冷气机电有限公司业务专用章。2.项目修复工程结算明细（2018年8月20日前），载明用户为斯曼口腔门诊部（广州）有限公司，项目地址为南村斯曼口腔门诊部，改造内容为主机安装、支架拆装、管道修复及难度补贴等，优惠价按40000元结算，该明细表加盖广州市美晟冷气机电有限公司的公章。3.银行转账凭证两份以及收据两份，银行转账凭证显示2018年7月27日原告股东黄波向王有甜转账55630元，2018年8月21日，斯曼口腔门诊部（广州）有限公司向王有甜转账40000元；2018年7月27日的收据载明“今收到斯曼口腔门诊部（广州）有限公司货款55630元”，2018年8月21日的收据载明“今收到斯曼口腔门诊部（广州）有限公司空调安装款40000元”，上述两份收据均加盖广州市美晟冷气机电有限公司业务专用章。4.斯曼口腔门诊部（广州）有限公司出具的《情况说明》，载明该司为原告的全资子公司，其于2018年8月21日代原告向王有甜支付40000元。5.广州市旻达偌空调设备有限责任公司销售单五份，载明客户为“阿财”，日期自2018年6月15日至2018年7月5日，五份销售单金额合计34268.59元，均加盖广州市旻达偌空调设备有限责任公司财务专用章；6.收据一份，编号为4689585，日期为2018年7月25日，载明“今收到空调材料款34268.59元”，收据加盖广州市旻达偌空调设备有限责任公司财务专用章；7.广州市旻达偌空调设备有限责任公司出具的《情况说明》，载明该司确认收到原告交来的空调材料款现金34268元，并出具编号为4689585的收据，内容为“今收到空调材料款34268.59元”。另，原告的股东黄波确认其于2018年7月27日受原告委托向广州市美晟冷气机电有限公司转账55630元。被告晟达公司称上述证据与其无关，不予确认。庭审中，原告称其与被告晟达公司的业务代表张利才签订《空调、新风设备购销及安装合同》，签订合同的过程为被告张利才经人介绍与原告工作人员认识，并向原告出示了印有工作单位为被告晟达公司的名片，名片显示张利才为销售，后原告与张利才商议相关的空调安装及购销合同的内容及价款，张利才携带盖好公章的合同前往原告工程施工地签订合同，后原告股东黄波通过银行转账向张利才支付了空调款140000元，支付货款后，被告在进行小部分室内工程后突然停止施工，并且空调主机迟迟没有进入工地，同时也有工人追索工资，后原告得知被告没有向空调设备供应商支付货款，为妥善解决上述问题，张利才作为晟达公司的代表人与原告签订了《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》，后原告向广州市美晟冷气机电有限公司支付项目修复工程款40000元，设备款55630元；向广州市旻达偌空调设备有限责任公司支付空调材料款34268.59元。被告晟达公司称张利才并非其工作人员，其从未授权张利才与原告签订合同，其仅刻制有公司公章和财务专用章，并无业务专用章，其与原告并无联系，从未安排工人进场施工，也未与广州市美晟冷气机电有限公司或广州市旻达偌空调设备有限责任公司达成向原告供货的协议。被告为证明其主张，提交了广州市公安局番禺区分局出具的刻章许可证，载明经审核同意晟达公司刻制“广州晟达空调设备有限公司”以及“广州晟达空调设备有限公司财务专用章”两枚印章。原告对上述证据的真实性、合法性予以确认，但称该证据不能证明被告晟达公司没有刻制业务专用章，被告张利才向原告出示过印有被告晟达公司名称的工作名片，其所持合同载明乙方为被告晟达公司，即使被告张利才签订合同的行为没有被告晟达公司的授权，也构成表见代理，被告晟达公司应承担合同责任。审理中，原告未提交证据证明被告张利才为被告晟达公司的员工，也未提交其所称张利才向其出示的名片，未提交证据证明被告晟达公司授权张利才收取合同款项，也无证据证明安装工人由被告晟达公司安排或其与张利才之外的晟达公司的员工进行联系。另查明，2018年10月24日，原告与广东中穗律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定原告自签订本合同当天向律师事务所支付律师代理费25000元。原告已实际支付上述律师费。本院认为，本案的争议焦点为被告张利才与原告签订《空调、新风设备购销及安装合同》、《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》的行为是否构成表见代理。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为有代理权的，该代理行为有效。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第13条规定：合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具直代理权。第14条规定：人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断。本案中，被告晟达公司提交证据证明其并未刻印《空调、新风设备购销及安装合同》上加盖的“广州晟达空调设备有限公司业务专用章”，原告主张构成表见代理的，应当承担相应举证责任。原告据以要求两被告支付工程修复款、风机款、空调材料款等款项的《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》上并无被告晟达公司的公章或该公司其他印章，原告未能举证证明被告张利才为被告晟达公司的员工或与该公司有其他联系，亦未能举证证明被告张利才收取合同款项系经晟达公司授权，原告与张利才签订合同的地点并非晟达公司的所在地，原告亦未与晟达公司的其他人员进行联系，其提交的广州市美晟冷气机电有限公司以及广州市旻达偌空调设备有限责任公司销售单均未显示由被告晟达公司作为客户向该两公司订货，其也未能证明晟达公司有安排工人进场施工等履行《空调、新风设备购销及安装合同》的行为。综上，原告在合同缔结与履行过程中未尽合理注意义务，其提交的证据不足以证明张利才的交易行为已具备了使其有权代理晟达公司的表象要素，故原告主张张利才的行为构成表见代理，本院不予采纳。被告张利才没有代理权以晟达公司名义订立《空调、新风设备购销及安装合同》以及《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》，未经晟达公司追认，上述合同对被告晟达公司不发生效力，由被告张利才承担责任。据此，原告主张被告晟达公司支付129898.59元以及利息、律师费的诉讼请求，本院不予支持。根据原告提交的证据，其与被告张利才签订《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》后，向广州市美晟冷气机电有限公司支付项目修复工程款40000元、设备款55630元，另向广州市旻达偌空调设备有限责任公司支付空调材料款34268.59元，合计129898.59元。被告张利才经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对原告提交的证据无异议，本院予以确认。根据《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》的约定，被告张利才应向原告支付129898.59元。《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》约定被告张利才应于2018年8月25日前支付上述款项，其逾期未付款，构成违约，应向原告赔偿违约损失，原告主张资金占用利息以129898.59元为基数，自2018年8月26日起按照年利率6%的标准计算至实际清偿之日止，未超过法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师费问题。《空调、新风设备购销及安装合同》虽有约定违约方应承担律师费，但其后原告与张利才签订的《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》中约定双方解除《空调、新风设备购销及安装合同》，乙方放弃履行合同各项条款。原告与张利才协商一致解除《空调、新风设备购销及安装合同》，并约定张利才可不履行该合同条款，双方达成了新协议即《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》，该协议书中并未约定违约方应承担律师费，故原告主张被告张利才因违反《斯曼口腔门诊部空调工程协议书》的约定，需向其赔偿律师费损失，无事实和法律依据，其主张的律师费25000元亦超出实现债权合理和必要支出的费用范围，故对此主张，本院不予支持。被告张利才经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自愿放弃相关诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张利才于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州市斯曼健康管理有限公司支付工程修复款、风机款、空调材料款等合计129898.59元及利息（以129898.59元为基数，自2018年8月26日起按照年利率6%的标准计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告广州市斯曼健康管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1712元，由被告张利才负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审判员  陈芝茵二〇一九年一月二十四日书记员  禤庆华