云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初5316号原告：宋仁华，男，汉族，1974年6月22日出生，住址：云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：程小龙，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨艳，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明荣城房地产经纪有限公司。法定代表人：毕永国，职务：总经理。地址：云南省昆明市盘龙区北市区三竹营片区金色家园56号。委托诉讼代理人：蔡恒，云南圣唐律师事务所律师，特别授权代理。被告：马跃山，男，回族，1990年5月5日出生，住址：云南省曲靖市师宗县。委托诉讼代理人：孟小常，云南望达律师事务所律师，一般授权代理。被告：付学亮，男，彝族，1988年9月10日出生，住址：云南省安宁市。委托诉讼代理人：夏安连，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈守航，男，汉族，1998年6月4日出生，住址：云南省宣威市。被告：余国平，男，汉族，1991年1月5日出生，住址：云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。被告：付学杰，男，彝族，1995年10月6日出生，住址：云南省安宁市。委托诉讼代理人：夏安连，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：谢泽民，男，汉族，1993年8月18日出生，住址：云南省迪庆藏族自治州维西傈僳族自治县。委托诉讼代理人：夏安连，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：朱来聪，男，汉族，1996年3月19日出生，住址：云南省安宁市。被告：王超，男，汉族，1999年10月15日出生，住址：云南省曲靖市罗平县。原告宋仁华诉被告昆明荣城房地产经纪有限公司（以下简称荣城公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年6月20日立案受理后，于2017年12月12日作出(2017)云0112民初5752号民事判决书,原告不服上诉后,昆明市中级人民法院于2018年4月4日作出（2018）云01民终1850号民事裁定书将该案发回重审。本院另行组成合议庭于2018年11月8日公开开庭进行了审理。原告宋仁华的委托代理人杨艳，被告荣城公司的委托代理人蔡恒，被告马跃山及其委托代理人孟小常，被告付学亮、付学杰、谢泽民及其共同委托代理人夏安连、被告陈守航、余国平、朱来聪、王超到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告宋仁华向本院提出诉讼请求：1、判令九名被告赔偿原告医药费96367.72元、误工费122146.20元、护理费32000元、交通费250元、住院伙食补助费12500元、营养费4500元、残疾辅助器具费110元、伤残补助金114444元、被抚养人生活补助费85832.9元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2700元，合计500850.82元；2、判令九名被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：2016年5月，原告与被告荣城公司签订房屋快销委托合同，约定在2016年5月27日至7月27日期间由荣城公司独家代理原告的房屋销售，售价为530000元，荣城公司交付1000元作为保证金，若期限届满未能售出，则原告有权没收该保证金不再退还。合同签订后，原告收到了被告的保证金1000元，但至合同期满房屋未按约定价格售出，双方合同终止。此后原告自己联系到买主，在八月中下旬将房屋卖出。合同期满后，马跃山曾电话联系原告，称能否到店协商快销委托合同事项，双方约定于8月24日到被告门市见面。当晚按照约定到达后，被告知店长付学亮未到，因交警查车，原告先移动车，后接到马跃山电话得知付学亮已到又再次开车到店门口。进门市后，还未说保证金之事，付学亮便示意荣城公司员工马跃山、陈守航、余国平、付学杰、谢泽民、朱来聪、王超把原告围了起来，同时将店面卷帘门放下，原告看势头不对准备离去，并质问付学亮要干什么，店长叫嚣其就是非法拘禁，随后付学亮首先对原告动手，后原告被其余员工一阵乱打，之后付学亮指使员工王超报假案，称有人来店里闹事，并召集其他员工订立虚假证言，警察到达后原告被送至医院，经鉴定原告因外伤所致构成轻伤一级，伤残等级为九级，评定误工期180日、护理期90日、营养期90日，后期医疗费15000元。原告系云南建隆达建材有限公司员工，与孙庆霞系夫妻，2005年9月10日生育长子宋某1，2013年11月8日生育次子宋某2，母亲龚某生于1952年4月13日，父亲宋某生于1952年4月13日，两人仅有原告一子。九名被告应当对侵权损害后果承担连带赔偿责任，原告在履约过程中并未违约，不存在过错。原告为维护其权益，诉至人民法院。被告荣城公司辩称：荣城公司不是本案的适格主体，本案不属于特殊侵权的要件。马跃山等八人打人的行为没有得到公司的授权，不属于职务行为。根据人损解释第八条的规定，公司不应当承担责任。被告付学亮、付学杰、谢泽民辩称：本案侵权行为属于职务行为，其损害后果应由用人单位荣城公司承担；原告对本案损害后果的发生具有过错，依法应当承担相应责任；原告所诉请的赔偿标准过高，且多项费用没有法律依据，不应当被支持。被告马跃山辩称：本案属于刑事附带民事诉讼而非普通的民事诉讼；作为用人单位的荣城公司应当承担民事赔偿责任；原告主张的赔偿范围和赔偿项目以及计算标准不符合法律规定；原告存在过错。被告王超辩称：自己的行为属于职务行为且已经赔偿了10000元。其余被告未发表答辩意见。原告为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：一、宋仁华身份证复印件、企业信用信息公示报告各一份，欲证明：原、被告诉讼主体适格。二、户口薄复印件、宋仁华独子证各一份，欲证明：被抚养人身份。三、2016年8月24日、9月11日、11月7日开具的《云南省医疗门诊收费票据》、《中国人民解放军资金往来结算票据》、《中国人民解放军门诊收费票据》、《中国人民解放军医疗住院收费票据》、《费用清单》各一份，欲证明：原告在成都军区昆明总医院花费医疗费41054.91元。四、2016年12月27日开具的《昆明广福老年病医院云南省医疗住院收费票据》、《费用汇总单》、《费用清单》、《云南省体育运动创伤专科医院云南省医疗门诊收费票据》、《云南省体育运动创伤专科医院处方笺》、《宋仁华银行卡刷卡凭证》各一份，欲证明：原告在昆明广福老年病医院花费医疗费39507.81元，在运动医院花费医疗费805元。五、《中国人民解放军成都军区昆明总医院诊断证明书》、《中国人民解放军成都军区昆明总医院出院证明书》、《解放军成都军区昆明总医院双向转诊下转单》、《昆明广福老年病医院出院证》、《昆明广福老年病医院出院小结》各一份，欲证明：成都军区昆明总医院为减轻原告医疗负担，建议出院后转至老年病医院治疗。六、成都军区昆明总医院《陪护证明》、昆明老年病广福医院《陪护证明》、《中国人民解放军门诊收费票据》各一份，欲证明：住院期间原告生活不能自理需专人陪护，家人只能在院陪护。七、宋仁华《劳务合同》、《建隆达·石代广场员工手册》、宋仁华2016年工资收入情况明细、孙庆霞《劳务合同》、孙庆霞2016年工资明细各一份，欲证明原告及孙庆霞收入情况，孙庆霞为照顾原告每日扣款200元。八、昆明广福老年病医院2016年10月5日出具《治疗交费单》一份、《云南地方税务局通用定额发票》三十三份、《云南省国家税务局通用机打发票-出租车专用云南省发票联》三份，欲证明：残疾辅助器具拐杖及住院期间交通费用。九、云南鼎丰司法鉴定中心《法医学活体检验鉴定意见书》云鼎【2016】临鉴字第2025号、云南鼎丰司法鉴定中心《司法鉴定意见书》云鼎【2017】临鉴字第319号、云南省增值税普通发票-损伤程度鉴定费》、《收据-出诊费》、《云南省增值税普通发票-伤残鉴定费》、《云南省增值税普通发票-后期、三期鉴定费》各一份，欲证明：鉴定意见及鉴定费用。十、（2017）云0112刑初295号刑事判决书一份，欲证明：八名员工对原告进行殴打构成侵权，造成的人身损害应当由被告承担责任。十一、昆明同仁医院出院证、疾病诊断证明书、住院医疗收费收据、病人住院费用清单各一份，欲证明：原告住院七天，医疗费5535.3元。十二、《房屋购销合同》，欲证明原告没有违约的事实。经质证，荣城公司对原告提交的证据一的真实性、合法性无异议，其他八名被告对证据一无异议；九名被告对证据二的真实性、合法性无异议；九名被告对证据三、四、五、的真实性无异议，但认为与原告的伤情不符合，医疗费用过高，住院天数也不符合常理，与客观情况不符，且认为原告的伤情没有再住院的必要；九名被告对证据六不予认可，陪护证明没有提供标准和计算天数，不清楚主张的是什么时候的陪护费；九名被告对证据七不予认可，认为没有相应的完税证明来证实工资收入，且原告与其妻的劳动合同一模一样，对其妻的护理行为应当按照一般的护理来计算；九名被告对证据八不予认可，认为部分票据形成于案发之前，不能证明发生的时间和地点；九名被告对证据九不予认可，认为鉴定费用不属于赔偿的范围，三期鉴定对应的费用也不属于赔偿范围；九名被告对证据十无异议，但是判决示明原告对于事故的发生具有过错，原告也应承担责任。九名被告对证据十一无异议，但是该笔费用属于重复计算，应当以实际治疗费为主，不应该支持后期治疗费；九名被告对证据十二不予认可，认为快销合同明确规定原告不可再委托其他家中介，原告具有过错。被告马跃山为支持其抗辩主张提交证据如下：一：本人身份证复印件；二：原告故意伤害一案刑事诉讼中提交的《刑事附带民事诉状》；三：昆明市西山区人民法院（2017）云0112刑初295号《刑事附带民事裁定书》，欲证明原告撤回对马跃山等人的附带民事赔偿的诉讼属于原告自愿；四：昆明市西山区人民法院（2017）云0112刑初295号《刑事判决书》，欲证明本案属于刑事附带民事诉讼的性质而非普通的民事赔偿诉讼，以及本案原告有过错的事实。经质证，原告对证据一、二予以认可；对证据三不予认可，认为撤回附带民事赔偿诉讼是为了更好地解决刑事问题；对证据四不予认可，认为原告不存在过错。被告王超为支持其抗辩主张提交证据如下：检察院的附条件不起诉、宋仁华的谅解书、收条，证明已赔偿宋仁华10000元并取得谅解。经质证，原告对该证据予以认可。被告付学亮、付学杰、谢泽民为支持其抗辩主张提交证据如下：昆明市西山区人民法院（2017）云0112刑初295号《刑事判决书》，欲证明侵权行为是由职务原因所造成，应由用人单位承担责任，且原告对于损害行为及结果的发生具有过错，应按照其过错程度承担相应责任。经质证，原告对该证据予以认可，但认为原告不存在过错。被告荣城公司、陈守航、余国平、朱来聪未向本庭提交证据。本院认为，对各方当事人无异议的证据本院予以确认，对有异议的证据本院评判如下：原告提交的证据三、四、十一属于病例材料，记载具有连续性、客观性，可以客观记录原告受伤后的治疗过程，本院予以采信；原告提交的证据五、六、九是医院和司法鉴定机构出具的意见，医院的医嘱和鉴定机构伤残等级鉴定具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信；原告提交的证据七，九名被告均不认可，无相应的纳税证明和银行流水凭证，本院不予采信；原告提交的证据八，其残疾辅助器具拐杖属于合理费用且有收据，本院予以采信，但是交通费用票据不能证明乘车地点、乘车人等，故本院不予采信；原告提交的证据十为生效法律文书，本院予以采信；原告提交的证据十二具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信；被告马跃山、付学亮、付学杰、谢泽民、王超提供的证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。本案经审理查明：2016年5月27日，原告宋仁华与荣城公司签订了一份房屋快销委托合同，期限为二个月，如中介在期限内未销售原告的房屋，原告有权将中介给其的1000元保证金予以没收。2016年8月24日19时许，原告在昆明市西山区西华北路48号荣城房地产门市与荣城公司员工马跃山、付学亮商谈时发生口角，后马跃山、付学亮、陈守航、余国平、付学杰、谢泽民、朱来聪、王超等人对原告实施殴打。2017年5月23日，昆明市西山区人民法院（2017）云0112刑初295号刑事判决书，判决马跃山、付学亮、陈守航、余国平、付学杰、谢泽民、朱来聪犯故意伤害罪。另查明，荣城公司2001年成立，法定代表人毕永国；公司经营范围：房地产经纪服务、经济信息咨询服务；付学亮、马跃山、陈守航、余国平、付学杰、谢泽民、朱来聪、王超均为该公司工作人员。同时查明：2016年8月24日，原告到中国人民解放军成都军区昆明总医院入院治疗，诊断为：1、左胫腓骨近端粉碎性骨折；2、左下肢周围神经损伤；3、全身多处挫伤；4、头颅外伤。2016年9月11日出院，住院18天。出院医嘱及建议：1、注意休息，加强营养；2、继续在康复医院进行对症、支持治疗；3、按时换药，术后2周拆除缝线；4、术后1、3、6复查，期间避免过早负重及剧烈活动1月以上，适当活动患肢，根据情况逐步进行患肢功能锻炼；5、不适随诊。解放军昆明总医院双向转诊下转单载明:为方便原告就医，建议转至广福医院继续治疗。原告支付门诊费910.08元，住院费40144.83元，费用共计41054.91元。2016年9月11日原告到昆明广福老年病医院进行治疗，2016年12月27日出院，住院107天。出院医嘱：1、定期复查不适随诊；2、按计划继续康复锻炼、避免关节僵硬、肌肉萎缩；3、术后每3月复查X片、根据复查情况确定拆除内固定装置。原告支付医疗费用39507.81元，拐杖费110元。2017年1月5日、1月9日、1月12日、1月13日、1月16日、1月22日、2月10日，宋仁华在云南省体育运动创伤专科医院门诊治疗，分别支付70元、135元、75元、135元、135元、135、120元，合计805元。2017年7月4日，原告到同仁医院住院治疗，入院诊断为左胫骨平台骨折内固定术，骨性愈合。7月11日出院，住院7天，治疗结果为治愈。《疾病诊断证明书载明》：1、术后需保护患肢至少3个月，避免外伤及剧烈运动，禁止搬运重物；2、出院后每间隔2-3天换一次药，术后14天返院拆线；3、术后1月后逐步行负重行走锻炼，期间需要陪护照顾，避免外伤。4、术后1、2、3月返院复查。原告支付治疗费5335.30元。2016年11月7日，成都军区昆明总医院骨科七病区出具《陪护证明》，载明：患者宋仁华因左胫腓骨粉碎性骨折住院治疗，共住院18天后出院，住院期间生活不能自理，需要陪护。原告支付陪护费800元。2016年11月2日，昆明广福老年病医院三病区出具《陪护证明》，载明：原告在住院期间生活不能自理，需专人陪护（2人）。2016年12月14日，云南鼎丰司法鉴定中心出具云鼎[2016]临鉴字第2025号《法医学活体检验鉴定意见书》，载明：原告伤残等级评定为九级。2017年3月27日，云南鼎丰司法鉴定中心出具云鼎[2017]临鉴字第319号《司法鉴定意见书》，载明：原告的后期医疗费用评估为15000元，原告因此次损伤误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当对被害人合理的经济损失予以赔偿。本案中，原、被告因快销委托合同保证金问题发生纠纷，经多次协调未果，面对原告再次找到被告要求退还保证金问题，被告未能理性克制，对原告进行殴打并至其轻伤，原告受到的损失理应得到赔偿。本案争议焦点在于：（一）赔偿主体；（二）赔偿范围和金额；（三）侵权责任的划分。（一）关于赔偿主体的问题。其一、本案中实施侵权行为的主体特定化。荣城公司系依法成立的法人组织，侵权行为实施时付学亮、马跃山、陈守航、余国平、付学杰、谢泽民、朱来聪、王超均为该公司工作人员；其二、侵权行为发生的场合特定化。荣城公司经营范围为房地产经纪服务，经纪信息咨询服务。本案由于快销委托合同保证金问题导致纠纷发生，侵权行为的起因及发生的时间和地点都与工作有关。加害行为与损害事实之间的因果关系客观存在，即执行职务行为是损害事实的原因，该损害事实确系该执行职务行为造成的客观结果。其三、用人单位承担无过错责任。只要用人单位的工作人员在经营活动范围内的一切行为都应视为用人单位实施的行为，而不是他们个人的行为，因此产生的责任也应当由作为雇主的用人单位承担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故本案赔偿主体应为荣城公司。（二）关于赔偿范围和金额的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。相关费用认定如下：1、医疗费。原告主张医疗费96367.72元，本院根据原告提交的病历资料结合医疗费发票认定，此次伤害原告在中国人民解放军昆明总医院花费医疗费41054.91元，在昆明广福老年病医院花费医疗费39507.81元，在云南省体育运动创伤专科医院花费医疗费805元，在昆明同仁医院花费医疗费5335.30元，根据鉴定意见主张后期医疗费15000元，共计101713.02元，原告所主张的医疗费未超过标准，对其主张予以支持。2、误工费。原告主张误工费122146.20元，本院认为原告共计住院133天，根据云鼎［2016］临鉴字第2025号鉴定书的鉴定，原告伤情为9级伤残，因此酌情认定误工期为180日。原告仅提供了劳动合同和工资证明，无相应的纳税凭证和银行流水，原告就职公司为云南建隆达建材有限公司，属于批发行业，参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》，批发和零售业在岗职工年平均工资135515元，因此误工费为66829.32元（135515元/365×180天）。3、护理费。原告主张32000元，本院参照鉴定意见，根据原告年龄及伤残等级以及住院133天的医疗情况，酌情确定一人护理，护理期133天，原告护理人为其妻孙庆霞，但原告仅提供孙庆霞的劳动合同及收入证明，无相应的纳税凭证和银行流水，根据居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资63460元，认定原告护理费为23123.78元（63460元/365×133天）。4、交通费。原告主张250元，虽未提供载明乘车人等信息的交通费票据，但本院根据原告住院就医的事实，对该项诉讼请求予以支持。5、伙食费。原告主张12500元，根据100元/天来计算住院伙食补助费，原告共计住院133天，所主张的伙食费未超过标准，对其主张予以支持。6、营养费。原告主张4500元，本院根据原告伤情、伤残等级程度以及医嘱载明需加强营养等情况，对其主张予以支持。7、辅助器材费。原告主张110元的拐杖费，此为合理费用，本院予以支持。8、伤残辅助金。鉴定意见载明：原告伤残等级为九级。且原告属于城镇居民，按照城镇常住居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，原告残疾赔偿金为123984元（30996元/年×20年×20%），原告主张残疾赔偿金114444元，符合法律规定，本院予以支持。9、被抚养人生活费。原告主张85832.9元，但原告并未提供证据证明其劳动能力丧失程度，因此不予支持。10、精神抚慰金。原告主张30000元精神抚慰金，本院根据原告伤残情况，原被告双方过错程度以及受诉法院所在地平均生活水平，酌情认定精神损害抚慰金为5000元。11、鉴定费。原告依据鉴定费发票主张鉴定费为2700元，于法有据，本院予以支持。（三）关于侵权责任的划分问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，昆明市西山区人民法院（2017）云0112刑初295号刑事判决书确认原告具有过错，符合查证事实，故可以减轻侵权人的责任，据此认定，原告自行承担20%的责任，被告荣城公司承担80%的赔偿责任。综上，原告因本次损害的损失为医疗费96367.72元、误工费66829.32元、护理费23123.78元、交通费250元、伙食费12500元、营养费4500元、辅助器材费110元、伤残辅助金114444元、精神抚慰金5000元、鉴定费2700元，共计325824.82元，被告荣城公司承担80%责任为260659.86元，扣除被告王超已支付的10000元，应支付250659.86元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告昆明荣城房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宋仁华支付经济损失共计人民币250659.86元。二、驳回原告宋仁华对被告马跃山、付学亮、陈守航、余国平、付学杰、谢泽民、朱来聪、王超的诉讼请求。三、驳回原告宋仁华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币4405元（原告已预交），由被告昆明荣城房地产经纪有限公司承担人民币3524元，原告宋仁华承担人民币881元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  梁英华审 判 员  普会峻人民陪审员  王 艳二〇一九年一月三十日书 记 员  秦明仙