江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0582民初11403号 原告（反诉被告）：张家港市国宏玻璃钢制品有限公司,住所地张家港市乐余镇张家港市稻麦良种场。 法定代表人：邓汉忠，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒲孝东,江苏锋源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋金阳，江苏锋源律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：江苏阿尔特空调实业有限责任公司，住所地张家港市凤凰镇福民路6号。 法定代表人：蒋雨兰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈晓路，江苏诚鑫律师事务所律师。 原告张家港市国宏玻璃钢制品有限公司（以下简称国宏公司）与被告江苏阿尔特空调实业有限责任公司(以下简称江苏阿尔特)承揽合同纠纷一案，本院于2018年9月12日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月12日、12月6日、2019年1月7日公开开庭进行审理。原告国宏公司委托诉讼代理人蒲孝东、宋金阳、被告江苏阿尔特委托诉讼代理人陈晓路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国宏公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款166888.51元，并支付该款自2016年8月1日起至判决生效日按4.75%的利率计算的利息；2、判令被告退还模具押金19500元；3、判令被告支付开发模具费用86250元；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：张家港市虞峰机械厂（以下简称虞峰厂）系原告的法定代表人邓汉忠设立的企业，为个体工商户，现已注销。张家港市阿尔特制冷设备有限公司（以下简称张家港阿尔特）系被告法定代表人蒋雨兰出资设立的个人独资企业，故被告与张家港阿尔特为关联企业。 自2012年3月起，虞峰厂按照张家港阿尔特所下订单，为其生产空调壳体，并将生产的货物发给了张家港阿尔特，发票暂未开具，货款暂未支付。后邓汉忠准备另行设立公司，原为张家港阿尔特所生产的货物，拟由新设公司生产。后经邓汉忠与蒋雨兰商定，双方一致同意以后的货物以被告下订单给新设公司，由新设公司生并发货，关于虞峰厂为张家港阿尔特生产的货物，权利义务一并归于新设公司，发票也一并由原告开给被告，货款一并由被告支付给原告。 2012年7月3日原告依法成立后，原被告就此前商定事宜于2012年7月12日签订了一份《采购合同》，约定被告向原告采购客车空调玻璃钢壳体，采购订单以传真的方式下达，原告按采购单数量全部送清且检验合格后开具增值税发票，被告在收到发票的下月底付发票项下90%的货款，预留10%的货款作为质量保证金，但保证金以20万元为限。如合同终止，质量保证金在合同终止日起24个月后付清，其余货款按合同履行。双方还约定，如有特殊情况需终止合同的，需提前三个月通知对方，但已下达的订单任务需履行完毕。原告履行合同中使用的模具所有权属于被告，但模具开发费用按《技术协议》执行。 2012年8月6日双方签订了一份《技术协议》，约定因被告方业务需要，被告委托原告开发ART-CB-I-D/E-2,ART-CB-II-3,ART-CB-III-4,ART-CB-IV-4,ART-JL-II-3型玻璃钢模具各一套，双方对模具规格、型号及技术要求作出了约定。同日，双方签订了一份《价格补充协议》，对各种型号的产品价格作出了约定。 2013年2月1日，双方又签订了一份《技术协议》，约定因被告业务需要，被告委托原告开发ART-QL-13A-2-099型玻璃钢壳体模具一套，模具所有权属于被告。关于模具开发费用15000元，双方约定，该型产品二年内订单数量低于100套的，模具开发费用由原告承担，反之由被告承担。 上述合同签订后，原告开始开发模具并进行生产，并将货物发送给被告。 就虞峰厂发送给张家港阿尔特以及原告发送给被告的货物的发票、货款问题，根据邓汉忠与蒋雨兰商定的意见，原告自2012年7月19日向被告开具增值税发票，至2014年4月22日，原告共计开具发票31份，总金额为2204630元，被告先后向原告支付货款2037741.49元，尚欠166888.51元至今未付。 另原告先后为被告制作模具9套，被告应向原告支付模具开发费86250元，并退还模具押金33450元。 江苏阿尔特辩称，被告不欠原告货款，原告起诉没有事实依据，请求驳回原告诉讼请求。 江苏阿尔特向本院提出反诉请求：1、判令原告承担逾期交货违约金109000元；2、判令原告负担反诉费用。反诉事实和理由：2012年7月12日，双方签订《采购合同》一份，约定由原告为被告生产玻璃钢壳体，如原告逾期交货，则按照该批次订单要求的交货时间，承担500元每天的逾期交货违约责任。合同签订后，被告依约履行义务，原告屡次逾期交货，依约应承担违约金109000元。 国宏公司对江苏阿尔特反诉辩称，被告提供的证据不能证明原告应向被告支付违约金，原告于2013年7月9日、7月17日向被告发函，要求解除合同，明确表示不再履行双方所签订的采购合同，合同中的违约条款对双方均无约束力；另外，被告要求的500元每天的违约金明显过高，应当以违约造成的损失来计算，没有造成损失，无需承担违约责任；被告一直存在不按期付款的行为，应当按合同约定承担违约责任，该违约金远超被告要求原告承担的违约金。 本院经审理认定如下事实：对于双方当事人没有争议的以下事实本院予以确认：一、2012年7月12日，江苏阿尔特（甲方）与国宏公司（乙方）签订了《采购合同》一份，约定涉案内容：“二、3、甲方采用传真（0512-58635303）方式下达采购订单，此采购传真件作为乙方对该采购订单的收到确认；五、交货期：交货期是甲方向乙方下达的采购单中要求的交货日期；七、付款方式及期限：乙方按订购单数量全部送清且检验合格后开具增值税发票，发票后必须附公司配套件检验单（客户结算联），在每月20日前乙方将符合要求的票据送（寄）达甲方，经入账后甲方按到账发票月结一个月的次月底前以汇款或承兑汇票方式支付该批次货款的90%，余款10%作为质量保证金，直至20万元整后按入账发票月结一个月的次月底前付款的方式以汇款或承兑汇票支付（承兑汇票的金额占应付额的50%左右）。如合同终止，质量保证金在合同终止日起24个月后付清，其余货款按合同履行；八、违约责任及违约金：1、如乙方未能在规定时间内交货，甲方将以每延迟一天对乙方处以500元的违约金，若甲方因此而造成的损失高于违约金的，乙方需照实赔付甲方的损失；4、如甲方无故拖欠到期货款超过1个月的，乙方有权向甲方按到期货款的15%/月追加违约金；5、甲乙双方如有特殊情况需终止合同的，需提前三个月通知对方，但已下未完成的订单需履行完毕，订单以外的任务双方协商解决，如有违约按订单总额的50%赔偿对方；九、模具归属权1、根据甲方市场的需要开发的新产品模具，乙方需全力配合。模具、模具图纸、技术文件等所有权归甲方；2、模具的开发费用按双方签订的技术协议执行（详见附件：《技术协议》）”。 二、2012年8月6日、2013年2月1日，双方签订《技术协议》二份，约定的涉案内容：“开发后模具的归属权属于甲方；ART-QL-13A-2-099型模具开发费15000元，甲方在下达乙方生产：ART-QL-13A-2-099型产品订单数量满100套为基准，如甲方下达的产品订单数量二年内低于100套的，不足数量的模具开发费有甲方承担，如乙方的产品不符合甲方提供的图纸，则乙方承担模具开发费”。 三、2012年8月6日，双方签订了《价格补充协议》一份，内容为：“一、零件号、产品名称、型号、价格、数量、交期                            型号                       名称                       零部件型号                       尺寸规格                       单价（元）                       备注                       数量                       交期                               ART-II-DH                       冷凝器壳体                       ZA001-L-A006-04                       1698*1820*300                       壳                       320                       II型重量90公斤/套2550元（含风机罩、支架附件）             III型重量98公斤/套2780元（含风机罩、支架附件）             IV型重量120公斤/套3400元（含风机罩、支架附件）                                   按甲方采购订单传真件要求数量为准                       按甲方采购订单传真件要求数量为准                               底                       1000                               蒸发器壳体                       ZA001-Z-A004-03                       1595*1820*300                       壳                       335                               底                       895                               ART-III-DH                       冷凝器壳体                       ZA001-L-C002-01                       1908*1820*300                       壳                       350                               底                       900                               蒸发器壳体                       ZA001-Z-C002-01                       1788*1820*300                       壳                       450                               底                       1080                               ART-IV-DH                       冷凝器壳体                       ZA001-L-D003-01                       2377*1820*300                       壳                       460                               底                       1200                               蒸发器壳体                       ZA001-Z-D002-01                       2240*1820*300                       壳                       480                               底                       1260                ”。 四、国宏公司主张虞峰厂送货给张家港阿尔特的送货单26份、国宏公司送货给江苏阿尔特送货单52份，江苏阿尔特对此予以确认，但认为虞峰厂送货给张家港阿尔特与国宏公司无关。国宏公司在庭审中明确表示无法明确虞峰厂送货给张家港阿尔特的26张送货单的具体金额。 五、江苏阿尔特收到国宏公司开具的增值税发票31份，总金额2204630元。 六、江苏阿尔特收到国宏公司于2013年7月9日、17日发送的内容相同、落款时间不同的函件，内容为：“1、本着与贵公司在业务合作上不发生纠纷矛盾，特向贵公司通报一下具体情况。因各种原因导致，本公司与贵公司合作近一年多时间，无利润可图，且出现亏损，无法运转下去，以下几种情况作一个简单汇报：1、开模具情况：2012年7月份，开一套I型模具，只生产了一套样品至今未下采购单。八月份至九月份又开了II,III,IV型三套模具，在2013年春节前后开一套新型II型模具，共计五套模具。所有模具只做了一套样品，且在新开模具上多次改动，造成费用无法计算。至今也未下过采购单，贵公司没有付过一套模具费用。因此导致本公司在开模具上损失费用约8万多元。2、产品质量：产品送至贵公司仓库，有很多次不是贵公司的原因损坏，但贵公司却要求我公司派人修补，造成费用上万元。3、原材料：自从原材料价格从去年下半年上涨过后，一直没有回落。本公司从去年9月开始一直与贵公司沟通，并把原材料每月市场价格传真给贵公司，可贵公司没同意调价，导致今年做的产品没有一点利润，甚至亏损。到现在为止已亏损5万元。4、产品增加强度：由于贵公司要求加强产品的强硬度，导致每套产品增加5-8公斤不等的重量，加大了我方成本（每套增加了约150元）。原来产品的利润在150元/套至200元/套，现在利润几乎为零。5、产品库存：贵公司在下发订单后，在交货时出现贵公司仓库无法存放，所以产品一直积压在我公司仓库，本公司在资金周转上出现严重情况，导致借款生产。6、付款方式：本公司与贵公司签订合同协议后，本公司一直履行协议承诺，但贵公司一直都没有很好的履行合同协议。比如付款现金与承兑方面，我公司因急于用钱去兑现，造成利润损失达百分之3至5点。贵公司也一直拖欠货款，导致我公司从去年12月份到现在没有发放工人工资。在履行合同中，我方不存在切边，本公司原来考虑与合作单位的友好关系，在切边多的时候过来帮忙，而贵公司现在就认为这是本公司分内的事，在切边来回过程中的费用是300多元，所以导致本公司一年多时间里造成费用达2万多元。根据以上情况，本公司要求解除合同协议。在贵公司接到本公司通知后给予回复。本公司在下达通知后3个月内，尽能力配合完成贵公司所需要的产品。望贵公司谅解”。 七、2013年9月4日，江苏阿尔特向国宏公司发送了一份《关于已承接订单限期交付及违约追偿事项的通知》函件，内容为：“贵我双方2012年7月12日签署的编号为ART-CGH-2012-07-099由贵公司向我公司供应玻璃钢空调壳体的长期《采购合同》。供货订单方式、交货期、产品质量标准、产品验收、结算及其他条款在合同中均已明确。根据合同第八款第5条，甲乙双方如有特殊情况需终止合同的，需提前三个月书面通知甲方，但已下未完成的订单需履行完毕，订单以外的任务双方协商解决，如有违约按订单总额的50%赔偿对方。贵公司单方虽于2013年7月9日提出解除合同，但事实上双方通过协商，业务关系并未中断。7月12日我公司下达贵公司订单4份100套玻璃钢空调壳体，贵公司7月17日书面确认。7月23日下达贵公司订单1份25套壳体，8月28日下达订单1份25套壳体，贵公司对订单也经确认，并实践有部分交货。鉴于以上事实，贵公司已接我公司订单，必须按合同履行交货义务。因贵公司未按我公司采购订单按期交货，对我公司生产和客户订单交付造成严重影响和损失。按合同第八款第1条，每个订单未在规定时间内交货，每延迟1天处500元的违约金，按合同第八款第5条规定的违约赔偿条件须同时按主要问题总额50%承担赔偿责任。根据贵公司承接订单的统计，现存在违约、未交付完的订单如下：                            订单号                       订货品名                       型号                       数量                       订单交期                       订单履行情况                               交货日                       交货数                       未交货数                               099-1307-009                       蒸发器壳体、             冷凝器壳体                       QL-IV-5B                       25                       7.17                       7.24                       6                       5                               9.02                       14                               099-1307-010                       蒸发器壳体、             冷凝器壳体                       QL-IV-5B                       25                       7.22                       -                       -                       25                               099-1307-011                       蒸发器壳体、             冷凝器壳体                       QL-IV-5B                       25                       7.27                       -                       -                       25                               099-1307-012                       蒸发器壳体、             冷凝器壳体                       QL-IV-5B                       25                       8.02                       -                       -                       25                               099-1307-013                       蒸发器壳体、             冷凝器壳体                       QL-III-4A                       25                       7.28                       7.29                       19                       6                               099-1307-014                       蒸发器壳体、             冷凝器壳体                       QL-II-3A                       25                       8.30                       9.02                       15                       10                               合计未按订单交付数                       96                对贵公司现存在的严重违约，我公司现正式通知贵公司如下：1、贵公司已接订单，必须履行交货义务。按订单数量，未交货的部玻璃钢空调壳体96套，于9月30日前合格交付我公司。有关贵公司交货延期的违约金赔偿，在贵公司按完成所有已接订单交货后，双方可商议解决。2、如贵公司在9月30日前仍不能完成已接订单的交货，按合同条款规定，贵公司除订单的延期交付违约金赔偿外，对造成我公司生产和客户交付的影响，按合同约定，贵公司应承担单方违约的赔偿责任，按未完成交付订单总价的50%，赔偿我公司。3、有关双方的合同终止和解除，应在贵公司已接订单全部履行结束之基础上进行。4、9月7日前，除按未完成交付订单以外的（指正在生产使用的），属我公司的玻璃钢空调壳体模具，贵公司应该归还至我公司指定地点，在我公司确认归还模具后，按经财务入账并审核，合同规定应支付的到期款项方可支付贵公司。剩余未归还模具在订单交付完毕3日内，贵公司必须归还至我公司指定地点。5、双方在确认终止合同关系后，有关贵公司的供货款项结算和支付，在双方财务核对无异议的基础上，按合同约定质量保证金20万元在合同终止日起24个月后付清，其余到期应支付货款按合同条款执行。以上我公司告知事项，请贵公司于2013年9月8日前向我公司提交书面处理回复。如贵公司不能给出合理的回复，我公司将依据合同条款约定，追究公司的违约赔偿责任”。 九、双方一致确认2013年4月28日国宏公司收到江苏阿尔特支付的货款6万元。 十、虞峰厂系个人独资企业，投资人为邓汉忠，于2013年6月14日核准注销；张家港阿尔特系有限责任公司（自然人独资），股东及法定代表人为蒋雨兰；国宏公司系有限责任公司，邓汉忠系股东，任法定代表人；江苏阿尔特系有限责任公司，蒋雨兰系股东、任法定代表人。 十一、江苏阿尔特累计付款总额为2039881.49元。 双方争议的焦点： 一、张家港阿尔特收到虞峰厂的货物能否视为江苏阿尔特收到、张家港阿尔特收取虞峰厂的押金能否视为江苏阿尔特收取。 国宏公司主张因邓汉忠与蒋雨兰的身份及发票开具时间、货物交付时间、款项支付时间来看，虞峰厂交付给张家港阿尔特的货物只能是经邓汉忠与蒋雨兰商定视为国宏公司交付给江苏阿尔特。未提供证据。 江苏阿尔特质证意见，不予认可。 本院认为，虞峰厂、国宏公司、张家港阿尔特、江苏阿尔特均是独立的民事主体，原告无证据证明其主张经由双方商定，故不能认定张家港阿尔特收到虞峰厂的货物即为江苏阿尔特收到、张家港阿尔特收取虞峰厂的押金即为江苏阿尔特收取。 二、国宏公司要求江苏阿尔特公司支付模具开发费86250元应否得到支持。 国宏公司主张原告根据《技术协议》约定已经为被告开发模具，总费用为86250元。未提供证据。 江苏阿尔特质证意见，ART-QL-13A-2-099型模具开发的证据至今没有，其余模具的开发是原告的义务，不予认可。 本院认为，原告要求被告承担模具开发费用，应当提供相应证据证明其开发模具所化合理费用及该费用应由被告负担，现原告并未提供上述证据，故对原告的该主张，本院不予支持。 三、江苏阿尔特要求国宏公司承担逾期交货违约金应否得到支持。 江苏阿尔特要求国宏公司承担逾期交货违约金109000元。按逾期218天，每天500元计算。提供了采购订单、送货单。 国宏公司质证意见，对采购单、送货单无异议，但不能证明原告应向被告支付违约金。原告于2013年7月9日、7月17日向被告发出两份函，要求解除合同，该函载明在三个月内尽力配合完成贵公司所需产品，即表明不再履行双方所签订的采购合同，合同中的违约条款对双方无约束力。且即使按采购合同来看，每天违约金500元明显过高，被告未提供证据证明损失的存在，原告无需承担违约责任。且合同约定原告不按期付款的违约金远远超过被告主张的违约金。 本院认为，江苏阿尔特提供的采购单、送货单载明的货物规格、型号均与双方签订的《采购合同》、《技术协议》、《价格补充协议》不相对应，故江苏阿尔特依照《采购合同》约定追究国宏公司的违约责任，无事实与法律依据，本院难以支持。 综上所述，本院认为，原告国宏公司无法确定虞峰厂送货给张家港阿尔特的具体金额，则原告国宏公司送货给被告江苏阿尔特的金额也无法确认，故原告国宏公司的诉讼请求、被告江苏阿尔特的反诉请求均应驳回。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、驳回原告张家港市国宏玻璃钢制品有限公司的诉讼请求。 二、驳回被告江苏阿尔特空调实业有限责任公司的反诉请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行债务期间的利息。 案件受理费5638元，由原告张家港市国宏玻璃钢制品有限公司负担、反诉案件受理费1240元，由被告江苏阿尔特空调实业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76）。 审 判 长  褚 军 人民陪审员  秦建明 人民陪审员  孙振才 二0一九年一月三十日 书 记 员  陶晓洁