陕西省铜川市中级人民法院     民事判决书     (2019)陕02民终407号     上诉人(原审被告):永安财产保险股份有限公司铜川中心支公司,住所地铜川市新区齐庆路东段(长丰南路)。   负责人：史敏军，该公司总经理。   委托诉讼代理人：崔鸿，该公司员工。   被上诉人(原审原告):胡跃，男，1991年1月10日生，汉族，住铜川市印台区。   委托诉讼代理人：符军杰，陕西司扬律师事务所律师。    被上诉人(原审被告):铜川市公共交通有限责任公司铜川第二分公司,住所地铜川市王益区宜园路1号。   负责人：程磊磊，该公司经理。   委托诉讼代理人：王新文，该公司员工。   上诉人永安财产保险股份有限公司铜川中心支公司(以下简称永安财险)因与被上诉人胡跃、铜川市公共交通有限责任公司铜川第二分公司（以下简称公交二公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市印台区人民法院(2019)陕0203民初626号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永安财险的委托诉讼代理人崔鸿，被上诉人胡跃及其委托诉讼代理人符军杰、被上诉人公交二公司的委托诉讼代理人王新文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   永安财险上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判上诉人于判决书生效之日15日内，在第三者责任保险赔偿胡跃医疗费17301元、误工费不承担、营养费1800元、护理费4800元、伙食补助510元、交通费200元。共计24611元。争议金额13763元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，本案胡跃的医疗费，根据永安财险与公交二公司签订的保险合同第二章，赔偿处理第三十六条，保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。所以本案事故医疗费用应扣除非医保用药1393元。2、营养费：鉴定营养期60天，判决按77天计算，与鉴定期限不符。3、误工费：根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条，误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。铜川市印台区人民法院(2015)印民初字第00464号判决书已对胡跃定残前一日的误工费进行了赔偿，因此本次产生的误工费不属于赔偿范围，退一步讲，本案中胡跃提供的误工证明，并没有实际收入减少。4、护理费。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人。结合胡跃病情，左胳膊骨折，部分影响自理能力，应该按照1人护理。   胡跃辩称：扣除非医保用药，没有法律依据。营养费应按77天计算 ，60天还应该加上住院的17天。后续治疗有误工，误工费应该得到支持。请求驳回上诉，维持原判。   公交二公司辩称：出事前对车辆进行了保险，非医保用药不同意上诉人的意见，不应该扣除。其余同意上诉人的意见。   胡跃向一审法院起诉请求： 1、依法判令被告赔偿原告医疗费18694元，住院伙食补助费1360，营养费2310元，护理费9400元，交通费500元，误工费12711元，鉴定费1500元，共计46475元。2、本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实，2013年12月7日16时许，被告公交二分公司驾驶员尹某某驾驶该公司的陕BXXXXX号大型普通客车沿铜罕线由东向西行驶至19KM+100M处弯道路段时，与相对方向行驶的原告胡跃驾驶的陕BXXX**号普通二轮摩托车相碰，致胡跃受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经铜川市公安局交通警察支队二大队作出的公交认字[2014]第011号交通事故认定书认定尹某某承担事故全部责任，胡跃不承担事故责任。事故发生后，就赔偿问题原告于2015年向本院提起了诉讼，并已履行完毕。现原告就后续治疗费再次诉至本院。另查明，2019年1月4日至1月21日原告在铜川矿务局中心医院住院治疗17天，取出骨折内固定装置及复检，花去医疗费18694元。2019年8月1日经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，原告内固定取出术后，误工期限90日，护理期限60日，营养期限60日。   一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，他人不得非法侵害。在本案中，由于尹某某驾驶机动车违反交通规则是造成事故全部原因且对于原告的损失在2015年的诉讼中已经进行了处理，故对于其因该起事故发生的后续治疗费用，被告应予继续承担，被告永安财保应在肇事车辆投保的第三者责任保险的保险限额内对原告进行赔偿。原告主张医疗费18694元有医疗票据支持，被告虽主张应扣除非医保用药但其未能向本院提交非医保用药的有关证据，且复检有市人民医院医学影像资料支持，故本院依法予以确认。原告主张住院伙食补助费1360元，本院结合当地公务人员出差补助标准每日30元，原告实际住院17天计算为宜，故原告的住院伙食补助费应为30元×17天＝510元。原告主张营养费2310元，鉴定费1500元，因有鉴定机构对营养期限的鉴定及鉴定费票据在卷佐证且符合相关法律规定，故本院依法予以确认。原告主张护理费9400元，因原告无法提供护理人员的收入证明，本院结合当地护工人员工资标准酌定为每日80元。因医嘱有住院期间二人护理，出院后一人护理的说明，且经鉴定原告的护理期限为60日。被告虽不认可护理期限但其无其他证据向本院提交也不申请重新鉴定，故原告的护理费应为80元×17天×2人＋80元×43天×1人＝6160元。原告主张误工费12711元，因原告提交有其日常工资的工资表，平均每月约3500元，经鉴定误工期限为90日，故原告的误工费应为3500元×3个月＝10500元。交通费本院酌定为200元为宜。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、原告胡跃因本次交通事故产生的医疗费18694元，误工费10500元，住院伙食补助费510元，营养费2310元，护理费6160元，交通费200元，鉴定费1500元，共计39874元。由被告永安财产保险股份有限公司铜川中心支公司在陕BXXX**号肇事车辆投保的第三者责任保险限额内赔偿原告胡跃医疗费18694元，误工费10500元，住院伙食补助费510元，营养费2310元，护理费6160元，交通费200元，共计38374元。由被告铜川市公共交通有限责任公司铜川第二分公司赔偿原告胡跃鉴定费1500元。二、驳回原告胡跃的其它诉讼请求。以上赔偿款自本判决书生效之日起15日内给付。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费481元，由铜川市公共交通有限责任公司铜川第二分公司承担400元，由胡跃承担81元。   二审中，双方当事人对一审查明的基本事实无异议，本院予以确认。   二审中，双方当事人均未提供新的证据。   另据一审卷中证据查明，2019年1月、2月单位给胡跃发工资2200元。   本院认为：本案争议的问题是：医疗费中非医保用药的扣除，营养费、误工费、护理费三项赔偿费用的计算。   关于非医保用药1393元是否应当扣除。永安财险与公交二公司2013年4月19日签订的第三者责任保险条款中并未明确约定要扣除非医保用药，且永安财险未提供扣除非医保用药的事实依据，其该项上诉理由不能成立。   关于营养费计算：2019年8月1日陕西蓝图司法鉴定中心出具的陕蓝司法鉴定中心(2019)法临鉴字第TC34号司法鉴定意见书明确营养期为60天。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》术语定义，营养期是指人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间。营养期是从人体损伤后起算的，鉴定确定的营养期60天包括住院期间的天数，60每天30元，胡跃的营养费应为30元×60天＝1800元。一审计算营养费期限错误，永安财险的该项上诉理由成立，本院予以支持。   关于误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。从一审胡跃提供的工资表来看，其二次手术期间单位发的有工资，只是比正常上班时工资有所减少，误工费应按平均工资与实发工资的差额即减少的收入每月1300元计算，经鉴定误工期限为90天，故胡跃的误工费应为1300元×3个月=3900元。一审法院按胡跃的平均工资计算误工费不当，应予纠正。   关于护理费。根据铜川矿务局中心医院2019年1月21日诊断证明记载：住院期间需二人护理，出院后需一人护理的说明，一审法院计算的护理费的护理人数有明确依据。永安财险的该项上诉理由不能成立。   综上，永安财险的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销铜川市印台区人民法院(2019)陕0203民初626号民事判决主文第二项；   二、变更铜川市印台区人民法院(2019)陕0203民初626号民事判决主文第一项为：胡跃因本次交通事故产生的医疗费18694元，误工费3900元，住院伙食补助费510元，营养费1800元，护理费6160元，交通费200元，鉴定费1500元，共计32764元。由永安财产保险股份有限公司铜川中心支公司在陕BXXX**号肇事车辆投保的第三者责任保险限额内赔偿原告胡跃医疗费18694元，误工费3900元，住院伙食补助费510元，营养费1800元，护理费6160元，交通费200元，共计31264元。由铜川市公共交通有限责任公司铜川第二分公司赔偿原告胡跃鉴定费1500元。   三、驳回胡跃的其他诉讼请求。   以上赔偿款自本判决书生效之日起15日内履行。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费481元，由铜川市公共交通有限责任公司铜川第二分公司负担336.7元，由胡跃负担144.3元。二审案件受理费144元，由永安财产保险股份有限公司铜川中心支公司100.8元，由胡跃负担43.2元。   本判决为终审判决。       审判长周少英  审判员贺晓华        审判员董敏     二〇一九年十一月二十九日     书 记 员 海鹰              1