安徽省天长市人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1181刑初377号公诉机关天长市人民检察院。被告人高某某，男，汉族，1973年7月6日出生于安徽省天长市，小学文化，务工，住天长市。因涉嫌犯非法经营罪于2018年6月14日被天长市公安局刑事拘留，同年7月13日被天长市公安局取保候审。2019年9月18日被本院决定逮捕，同年9月22日被执行逮捕。现羁押于天长市看守所。被告人钱某某，男，汉族，1981年10月16日出生于安徽省天长市，初中文化，务工，住天长市。因涉嫌犯非法经营罪于2018年6月14日被天长市公安局刑事拘留，同年7月13日被天长市公安局取保候审。2019年9月18日被本院决定逮捕，同年9月22日被执行逮捕。现羁押于天长市看守所。天长市人民检察院以天检一部刑诉（2019）146号起诉书指控被告人高某某、钱某某犯非法经营罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，于2019年9月23日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，被告人高某某、钱某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天长市人民检察院指控：2016年10月至2018年6月，被告人钱某某(微信昵称:龙行天下)未取得烟草专卖行政主管部门许可，无《烟草专卖零售许可证》，多次从上线“好运来”(微信号×××)处低价购买“中华”、“利群”、“玉溪”等品牌香烟后销售。其中，被告人钱某某加价销售给被告人高某某玉溪(软)香烟391条左右、中华(硬)香烟253条左右、中华(软)香烟35条左右、利群(新版)香烟25条左右。2017年5月15日至2018年5月3日，被告人高某某通过微信转账的方式向被告人钱某某支付烟款37456元；余款以现金方式支付。被告人钱某某销售给被告人高某某的香烟累计金额约132700元。2016年10月至2018年6月，被告人高某某(微信昵称:一步一个脚印)未取得烟草专卖行政主管部门许可，无《烟草专卖零售许可证》，多次从上线被告人钱某某、AAA免税店批发（微信号×××)、A0-免税商行(微信号×××)处购进“中华”、“利群”、“玉溪”等品牌香烟后销售给高发林、宣金昌、陈凤祥等人。被告人高某某通过现金和微信转账的方式向3名上线共支付烟款约140850元；被告人高某某销售香烟累计金额166830元。2018年6月14日，天长市公安局、天长市烟草专卖局从被告人高某某处查获中华(硬)香烟10条、玉溪(软)9条和流水账2本、账单1张。经鉴别检验，上述被查扣的卷烟产品为假冒注册商标且伪劣卷烟。2018年6月21日，被告人钱某某退出违法所得30000元；2018年6月28日，被告人高某某退出违法所得30000元。2018年6月14日，被告人钱某某、高某某经电话通知主动到案接受讯问，并如实供述自己的罪行。公诉机关认为：被告人高某某、钱某某共同违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政机关主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人高某某、钱某某到案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，建议判处被告人高某某、钱某某有期徒刑二年至三年，同意适用缓刑，并处罚金。被告人高某某、钱某某对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议,同意适用简易程序，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。上述事实，被告人高某某、钱某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人胡在祥、高发林、高仁龙等人的证言、扣押决定书、扣押清单、卷烟产品鉴别检验报告、微信聊天记录、微信交易截图、电子证物检查工作记录、受案登记表、立案决定书、到案情况说明、认罪认罚具结书、票据、被告人高某某、钱某某的供述等证据证实，足以认定。本院认为：被告人高某某、钱某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人高某某、钱某某经电话通知主动到案，并如实供述其犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人高某某、钱某某确有悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，且对居住社区无重大不良影响，故对被告人高某某、钱某某可以适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以支持。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件若干问题解释》第三条第一款之规定，判决如下：一、被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币十五万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起五日内缴纳。）二、被告人钱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币十五万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起五日内缴纳。）三、涉案赃款、财物，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  周家亮二〇一九年十二月五日书记员  朱港琪附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件若干问题解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。