广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初7126号原告：张贵员，男，1992年10月12日出生，汉族，住湖南省耒阳市，委托代理人：林家宝，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托代理人：马倩，北京市炜衡（广州）律师事务所实习律师。被告：唐家旺，男，1994年4月20日出生，壮族，住广西马山县，被告：中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司，住所地肇庆市古塔北路9号。负责人：黄文仁。委托代理人：李宇亨，广东西江律师事务所律师。原告张贵员诉被告唐家旺、中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司（简称人保肇庆分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月4日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年12月12日公开开庭进行了审理。原告张贵员及其委托代理人林家宝、马倩，被告人保肇庆分公司的委托代理人李宇亨到庭参加诉讼，被告唐家旺无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告人民币110528.92元。具体包括：医疗费29198.93元、后续治疗费13300元、住院伙食补助费3000元、营养费3000元、误工费47666.67元、护理费4700元、残疾赔偿金81950元、鉴定费2700元、交通费3000元、精神损害抚慰金10000元。以上合计人民币198515.元，扣除被告己支付的医疗费2000元，交强险公司支付医疗费5000元及其他赔偿32760元，被告还应向原告支付110528.2元，即（198515.元-37760元）×70%-2000元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月6日02时30分，原告张贵员乘坐雷超勇驾驶的摩托车在广州市花都区山前大道与振兴北路交叉路口与被告唐家旺驾驶及所有的桂Ａ×××××号小型轿车发生碰撞，造成原告严重受伤住院。原告被送往广州市花都区第二人民医院住院治疗30天，并行左桡骨远端骨折，左第5掌骨骨折、左腕舟骨骨折切开复位内固定术，于2017年10月5日出院，出院诊断：左桡骨远端粉碎性骨折、左手第5掌骨基底部粉碎性骨折、左腕舟骨骨折、左尺骨茎突骨裂骨折、双小腿挫裂伤等。出院医嘱：骨折愈合后拆除内固定物，全休3月，加强营养。2018年5月25日，原告经南方医科大学司法鉴定中心鉴定为十级伤残，拆除内固定物后期医疗费用为人民币13300元。2017年10月19日，广州市公安局交通警察支队花都大队做出交通事故认定书，认定被告唐家旺承担本次事故主要责任，雷超勇次要责任，原告无责任。另查明，桂Ａ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司购买商业险，事故发生在保险期间。为依法维护原告的合法权益，故起诉至贵院，请依法判决。被告人保肇庆分公司辩称：一、我司应按照保险合同的约定，处理相关的赔偿事宜。我司承保了被我司唐家旺名下的粤Ｂ×××××号小轿车的商业险（商业第三者险保额为50万元。有投保不计免赔）。经核实，粤Ｂ×××××号小轿车与案涉的桂Ａ×××××小轿车为同一辆车。该车辆与湘Ｋ×××××号摩托车发生碰撞所导致的张贵员的损失赔偿处理，应按照我司与投保人唐家旺之间的商业险保险合同及保险条款约定依法处理。属于交强险范围内的赔偿责任应由唐家旺以及承保交强险的保险公司予以承担赔偿责任，与我司无关。二、关于商业第三者险是否应免赔的问题。广州市公安局交通警察支队花都大队出具的事故认定书中，明确了投保人唐家旺是在酒后驾驶车辆与张贵员乘坐的摩托车才发生本案的交通事故，唐家旺酒后驾驶机动车是导致本案交通事故发生的其中一主要原因，根据《机动车第三者责任保险》第二十四条第一款第二项第2点的约定，对于本案中唐家旺因交通事故应赔偿张贵员的第三者责任，我司应依法不承担赔偿责任。三、对原告张贵员提出的各项诉讼请求，我司答辩如下：l、医疗费：我司有异议。因张贵员提交的“广州市花都区第二人民医院住院病人结算发票“从格式上看不属于正规的发票，且看不清收款人的落款，请求贵院依法查明实际发生的医疗费；且我司认为应扣减10%的自费药费用。2、后期医疗费：我司有异议。我司认为该部分的费用未实际发生，该后期医疗费应不予支持。3、住院伙食补助费：我司对3000元的住院伙食补助费没有异议。4、营养费：我司有异议。我司认为在张贵员住院期间已经有住院伙食补助费，并且结合其10级的伤残级别，营养费应不超过800元为宜。5、误工费：我司有异议。张贵员仅提供了《工作证明》以及营业执照副本来证明其月入约5500元，但未能提任何的工资收入明细、工资签收单及纳税证明来予以证明，不能因此认定其月收入为5500元。我司认为应该按照其农村户籍的15780元/年收入，结合其实际住院30天以及医嘱建议的全休3个月来计算其误工费，即误工费为：15780元/年÷365天×120天=5188元。6、护理费：我司有异议。张贵员住院及出院的诊断及医嘱均未提及其需要陪护护理的情况，主张护理费没有事实依据。同时其主张150元/天的护理费标准过高，应不予支持。同时其主张护工费押金也没有事实理由。7、残疾赔偿金：我司有异议。张贵员的户籍属于农村户籍。其并未能提供在城居住和生活满一年的合法证明，即使其与张为彪同住，居住的住址也不属于城镇，依法不应按照城镇标准计算其伤残赔偿金；应按照农村标准15780元/年，结合伤残等级计其伤残赔偿金。8、鉴定费：我司有异议。我司认为该鉴定费为张贵员为主张其权利应自行承担的责任，按照民事诉讼谁主张谁举证的原则，不应由我司承担。9、交通费：我司有异议。张贵员并未提供任何的车费发票予以证明实际产生的交通费，其主张3000元明显过高，我司认为基于其实际治疗的需要，交通费应不超过800元为宜。10、精神损害抚慰金：我司有异议。我司认为结合张贵员伤残级别为10级的情况，其主张10000元的精神抚慰金也过高，我司认为结合本地的经济水平，应不超过5000元为宜。四、关于诉讼费的承担。根据交强险条款第十条商业第三者险条款第二十六条的约定，我司不应承担诉讼费。被告唐家旺提交书面答辩状辩称：1、我并非收到人保肇庆分公司的保险条款，在购买《第三者保险》时保险公司没告诉我饮酒后驾车不负责赔偿。投保单上的签名不是我本人所签。2、对原告张贵员提出的误工费47666.67元有异议，护理费4700元有异议，交通费300元有异议，精神损害抚慰金10000元有异议。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明：2017年9月6日2时30分，唐家旺饮酒后（血液检出乙醇成份含量为：75.8mg/100ml）驾驶桂Ａ×××××号牌小轿车（经计算：桂Ａ×××××号牌小型轿车碰撞前车速为58.35km/h）沿花都区狮岭镇振兴北路由南往北行驶至山前大道交叉路口时，遇雷超勇无机动车驾驶证驾驶湘Ｋ×××××号牌普通二轮摩托车搭载张贵员沿花都区狮岭镇扬名村村道由北往南通过路口，结果双方车辆发生碰撞，造成雷超勇、张贵员受伤及两车部分损坏的交通事故。事故经交警部门处理，认定唐家旺承担事故的主要责任，雷超勇承担事故次要责任，张贵员不承担事故责任。事故发生后，原告被送往广州市花都区第二人民医院住院治疗，住院时间从2017年9月6日至2017年10月5日，共30天。出院诊断为：1、左桡骨远端粉碎性骨折；2、左手第5掌骨基底部粉碎性骨折；3、左腕舟骨骨折；4、左尺骨茎突骨裂骨折；5、双小腿挫擦伤；6.高尿酸血症；7、脂肪肝；出院医嘱提及：待骨折愈合后拆除内固定物、全休叁月、加强营养等。原告共产生医疗费29198.93元，其中原告支付22198.93元，被告唐家旺支付2000元，交强险公司安盛天平保险股份有限公司广西分公司支付5000元。出院后，原告前往南方医科大学司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定机构于2018年5月25日出具鉴定意见书，鉴定意见为：张贵员左桡骨远端粉碎性骨折、左舟骨骨折致左腕关节功能丧失25%以上的伤残程度为十级。建议结案时给予张贵员拆除内固定物后期医疗费用壹万叁仟叁佰元人民币（￥13300.00）。原告主张残疾赔偿金按城镇标准计算，误工费按照5500元/月的标准计算，提供的证据有：居住证明、广州市来穗流动人口基本情况查询、广州市花都区狮岭宝狼皮具厂营业执照及其于2017年10月25日出具的工作证明等。被告唐家旺为桂Ａ×××××号牌小型轿车的车主，该车在安盛天平保险股份有限公司广西分公司投保了交强险，在被告人保肇庆分公司投保了50万元商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，原告、被告唐家旺、案外人雷超勇与安盛天平保险股份有限公司广西分公司于2017年12月29日签订《交通事故调解协议书》，主要内容包括：1、交强险医疗费用限额由原告张贵员、案外人雷超勇各获赔5000元；2、死亡伤残赔偿限额内保险公司赔付109200元，余下800元原告张贵员、案外人雷超勇自愿放弃。原告张贵员、案外人雷超勇自愿协商按照7:3的比例分别获赔32760元、76440元，安盛天平保险股份有限公司广西分公司已经按照协议赔偿原告32760元。人保肇庆分公司主张唐家旺饮酒驾驶，属于商业三者险合同中约定的免赔事由，且是法律禁止性行为，其公司已经履行了提示义务，应当免赔，提供的证据是：1、投保单。2、保险条款，相关保险条款已经加黑加粗。被告唐家旺辩称投保单上的签字并非其本人所签，其从没有收到保险条款及投保单，并向本院提出笔迹鉴定申请。经释明，被告人保肇庆分公司于庭后向本院提交《情况说明》，确认投保单上“唐家旺”签名是由业务员代为签字，并主张保险免责条款已经加黑加粗，应在商业险内免赔。本院认为：公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，本院予以确认。桂Ａ×××××号牌小型轿车在安盛天平保险股份有限公司广西分公司投保了交强险，安盛天平保险股份有限公司广西分公司应首先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担直接赔偿责任。根据《交通事故调解协议书》，原告张贵员、案外人雷超勇协商交强险按照7:3的比例处理，故应视为张贵员交强险死亡伤残赔偿部分分得33000元。关于人保肇庆分公司是否在商业三者险限额内赔偿的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”人保肇庆分公司主张已经就免责条款履行提示义务，所提交的证据是投保单和保险条款，而投保单上并非唐家旺本人的签名，现唐家旺抗辩未收到保险条款，人保肇庆分公司未能提供证据证明已向唐家旺送达保险条款，应承担举证不能的不利后果，不能视为已经履行提示义务，故保险条款中相关免责条款不产生效力，人保肇庆分公司应当在商业三者险内赔偿原告。被告唐家旺承担事故的主要责任，对原告损失中超过交强险赔偿限额的部分应承担70%的赔偿责任。对此应先由人保肇庆分公司根据保险合同在商业三者险责任限额内承担，不足部分再由被告唐家旺承担。原告索偿的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算：1、医疗费凭票据计算为29198.93元。2、后续治疗费，因该费用必然发生，且原告提供了鉴定机构的意见予以证明，为免当事人诉累，对原告主张后续治疗费13300元本院予以支持。3、住院伙食补助费，按100元/天计算住院30天为3000元。4、营养费酌定500元。5、误工费，原告主张5500元/月的标准，所提交证据不足，本院按照2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准计算。误工时间为住院30天加医嘱全休三个月为120天。本项计算为17538.7元。6、护理费，原告主张过高，本院按本地护工标准120元/天计算住院30天计算为3600元。另有护工服务费200元，本项合计3800元。7、十级伤残残疾赔偿金按城镇标准计算20年为40975元/年×20年×10%=81950元。8、鉴定费凭发票计算为2700元。9、交通费酌定900元。10、精神损害抚慰金，原告主张10000元，没有超出法律规定，本院予以支持。原告的上述损失中，可以在医疗费用赔偿限额内赔偿的项目为第1-2项合计42498.9元，已超出交强险的5000元医疗费赔偿限额；可以在死亡伤残赔偿限额内赔偿的项目包括第3-10项合计120388.7元，已超出交强险死亡伤残赔偿限额的33000元。故超出交强险限额的部分为124887.6元，由被告唐家旺承担70%的责任为87421.3元。该金额未超出商业第三者责任险保险限额，故由被告人保肇庆分公司在商业第三者责任险限额内向原告赔付。扣减被告唐家旺已经垫付的2000元，被告人保肇庆分公司实际还应向原告赔偿85421.3元。被告唐家旺已经垫付的费用，可根据保险合同另行向保险公司理赔。被告唐家旺经本院传票传唤无到庭参加诉讼，违反法律规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司在商业第三者责任险责任限额内向原告张贵员赔偿85421.3元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2510.6元，由被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司承担1940.3元，由原告张贵员承担570.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨馥璟人民陪审员  朱晓英人民陪审员  曾桂妹二〇一九年一月三十日书 记 员  周裕园