黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终795号上诉人（原审原告）：孙景林，男，1971年4月26日出生，汉族，工人，住黑龙江省林口县。委托诉讼代理人：王善保，林口县林口法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司鸡东煤矿，住所地黑龙江省鸡西市鸡东县鸡东矿一委。负责人：荆志星，该矿矿长。委托诉讼代理人：万利娟，鸡西市鸡冠区圣元法律服务所法律工作者。上诉人孙景林因与被上诉人沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司鸡东煤矿（以下简称沈煤鸡东煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省鸡东县人民法院（2019）黑0321民初1600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙景林及其委托诉讼代理人王善保、被上诉人沈煤鸡东煤矿委托诉讼代理人万利娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。孙景林上诉请求：请求依法撤销黑龙江省鸡东县人民法院（2019）黑0321民初1600号民事判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，偏袒被上诉人一方，适用法律错误。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。上诉人的停工留薪工资并没有超过诉讼时效。一审原告认定工伤，进行劳动能力鉴定，就已经认定没有放弃劳动争议的权利，因此认定超过诉讼时效错误。二、一审法院判决认定2个月的平均工资错误。上诉人的工资折能够体现支付了两次工资，并不是两个月的工资。按照法律规定，被上诉人单位应当向人民法院出示上诉人的工资明细表，证明上诉人出勤天数。按照相关规定上诉人平均工资无法计算的应当按2017年上一年度鸡西市统筹地区职工平均工资计算，一审法院按2个月平均工资计算错误。判令的事实没有法律依据。一审法院没有查清该事实主观臆断。请求二审法院予以维护伤残职工的合法权益，支持请求事项。沈煤鸡东煤矿辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求于法无据，被上诉人请求二审法院维持一审公正判决结果。孙景林向一审法院起诉请求：1.要求沈煤鸡东煤矿依据2017年鸡东县统筹地区职工平均工资4221元向孙景林支付一次性伤残补助金29547元（7个月×4221元）、一次性工伤医疗补助金21105元（5个月×4221元）、一次性伤残就业补助金25326元（6个月×4221元）、停工留薪期工资30366元（6个月×5061元）、住院伙食补助费1500元、护理费2406.90元，合计110250.90元；2.孙景林与沈煤鸡东煤矿解除劳动合同；3.由沈煤鸡东煤矿承担诉讼费。一审法院认定事实：孙景林系沈煤鸡东煤矿职工，沈煤鸡东煤矿为孙景林缴纳了工伤保险。2017年8月17日，孙景林在沈煤鸡东煤矿工作时受伤，在鸡东县康新医院住院治疗15天，孙景林住院期间沈煤鸡东煤矿派人护理，停工留薪期确认为6个月。2018年6月7日，鸡西市人力资源和社会保障局作出【2018】Y212号工伤认定，认定孙景林所受伤为工伤。2018年10月18日，经鸡西市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残拾级。2019年3月20日，孙景林向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出了鸡东劳人仲字【2019】第73号仲裁裁决书。另查明，孙景林2017年7月应发工资1287元、2017年8月应发工资3099.80元，两个月平均工资2193.40元。沈煤鸡东煤矿在孙景林受伤后给付孙景林停工留薪期工资计10563元，但孙景林于2017年10月19日开始第一次收到停工留薪期工资1773.60元，在第一次收到停工留薪期工资至2018年3月14日全部收到6个月停工留薪期工资期间及至2019年3月20日申请仲裁时，孙景林称此期间其没有向沈煤鸡东煤矿提出过停工留薪期工资差额问题。一审法院认为，孙景林系沈煤鸡东煤矿职工，受工伤后被鉴定为伤残拾级，停工留薪期6个月，事实清楚，对此双方当事人均无异议。关于伤前平均工资问题，孙景林实际工作两个月，平均工资为2193.40元,鸡东县2017年度职工月平均工资为4221元，依照《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，孙景林本人工资应以其受伤前实际工作月份工资计算，但其本人工资低于鸡东县2017年度职工月平均工资的60%，故应按照鸡东县2017年度职工月平均工资4221元的60%计算孙景林伤前本人工资比较合理，即为2532.60元。孙景林称应按实际工作天数计算日工资，按照日工资数额作为本人工资计算各项赔偿数额，没有法律依据，不予采纳。孙景林要求与沈煤鸡东煤矿解除劳动关系，沈煤鸡东煤矿应支付孙景林一次性伤残就业补助金，依照《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条规定，一次性伤残就业补助金应为15195.60元（2532.60元/月×6个月）。关于停工留薪期工资差额问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期工资是工伤职工享有的工伤保险待遇，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。孙景林于2017年8月17日受工伤，2017年9月4日确认停工留薪期6个月，此时孙景林知道且无异议；2017年10月19日孙景林第一次收到停工留薪期工资，此时孙景林在第一次领取停工留薪期工资时就应当知道自己的权利受到了侵害，但其于2019年3月20日才申请仲裁，已超过一年的申请仲裁时效期间，且不存在仲裁时效中止、中断的情形，故对孙景林的该项诉讼请求，不予支持。孙景林称要进行工伤认定和劳鉴，并没有放弃权利，因工伤认定、劳鉴与停工留薪期无关，且孙景林对停工留薪期期限无异议，故对孙景林的该意见，不予采纳。孙景林主张护理费，因沈煤鸡东煤矿在孙景林受伤住院期间派人护理，故其主张护理费没有依据，不予支持。关于孙景林主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费的诉讼请求，一审法院已作出（2019）黑0321民初1600民事裁定予以驳回。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，判决：一、沈煤鸡东煤矿于本判决生效后给付孙景林一次性伤残就业补助金15195.60元；二、沈煤鸡东煤矿与孙景林解除劳动合同；三、驳回孙景林的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由沈煤鸡东煤矿负担。本院二审期间，上诉人孙景林提供证据一，贡海、杜国华、杨德胜证人证言。证明目的，证明上诉人受工伤的过程，上诉人是2017年8月12日受伤且当天住院，被上诉人与医院相互串联，病例写明是2017年8月17日，与事实不符，因为当时没有参加保险，为了得到保险给延迟了6天。上诉人在被上诉人单位工作共计18天，与住院时间不符。证据二，上诉人的职业健康检查表及解除（终止）劳动合同证明书、解除劳动合同协议书（复印件）。证明目的，上诉人是2017年7月11日进行的入职体检，因体检之后才能上班，在此之前上诉人没有在被上诉人单位上班。证据三，到被上诉人单位调取的工资条（7月、8月出勤天数），证明目的，证明被上诉人提供的工资条与事实不符。证据四，鸡东县人民法院民事判决书（2015）鸡东民初字第6号，证明目的，孙景林的案件与该案形似，判令的事实是2015年的本地区社会平均工资为每月3192元。被上诉人给我们的平均工资扣除了60%是职工工资，被上诉人提供的2019元与事实不符。被上诉人针对证据一质证认为，对该证据真实性有异议，对关联性及其证明目的均有异议，上诉人的受伤时间有明确的病例记载，如果上诉人受伤时间与住院时间不符，上诉人在住院时完全可以纠正病例错误的记载。根据上诉人的上诉理由，上诉人的受伤时间及劳鉴结论、工伤认定均没有提出上述意见，上诉人提供该证据违背了本案审理的争议焦点，证人没有到庭进行质证。被上诉人针对证据二质证认为，对体检报告的真实性无异议，对证明目的有异议，沈煤鸡东煤矿对在岗的采煤工人分别进行岗前体检、岗中体检和岗后体检，在安排工人体检时是成批安排，上诉人所提供的体检表不能确定是岗前体检，上诉人在被上诉人单位工作期间如果赶上岗中体检，该份体检表存在上诉人在被上诉人工作时进行的体检，因该体检表中没有记载岗前体检的字样，因此无法确定该体检表是上诉人在没上班之前所做的体检。对劳动合同协议书及证明书真实性无异议，对证明目的有异议，通过上诉人提供的两份证据，完全可以证实上诉人的工作时间为2017年7月1日，双方签订劳动合同之日起双方的劳动关系即形成，只要用工单位同工人签订了劳动合同，工人即按照劳动合同的期限开始从事工作，该份证据恰恰可以证明2017年7月1日起上诉人就开始正常上班，上诉人提供该份证据不能实现其证明目的。针对证据三质证认为，对该证据真实性有异议，工资条中没有年和月份的记载，无法确定该工资条是鸡东煤矿的工资条，同时无法证明该工资条是鸡东煤矿为上诉人提供的。针对证据四质证认为，对该证据真实性有异议，对证明目的有异议，无法确定该证据来源及真实性，因该证据中没有被告单位，虽然是鸡东法院作出的，如果上诉人提交该证据应提交全面的判决书作参考，仅提供了一份没有前页和中间内容的判决书无法证明该判决书的存在及真实性，鸡东法院在审理此案中依据的社平工资是60%是正确的，是符合法律规定的，上诉人提供该证据不能实现其证明目的，该份证据所体现的是没有本人工资的情况下，依据社平工资予以判决，本案中上诉人有本人工资且本人工资不足社平工资的60%，鸡东法院按照社平工资的60%予以判决完全考虑到了上诉人的合法权益。被上诉人未提交证据。本院对上诉人提交的证据认定如下：对证据一，因被上诉人对该证据的真实性，关联性及证明目的均提出异议，且该三份证言的上诉人受伤时间与医院病历、工伤认定中的受伤时间均不一致，且证人未出庭质证，对该三份证言本院不予确认。对证据二的真实性被上诉人无异议，只是对证明目的有异议，故对证据二的真实性本院予以确认。对证据三被上诉人对其真实性提出异议，且上诉人提交证据时称该证据是花500元通过关系调取的，该证据的证据来源不合法，对该证据本院不予确认。对证据四被上诉人对其真实性、证明目的均提出异议，且该证据无当事人姓名，无法核实该证据的真实性，对该证据本院不予确认。二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，关于上诉人提出停工留薪工资差额不超过诉讼时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，被上诉人于2017年9月4日作出确认停工留薪期6个月通知，2017年10月19日上诉人即收到第一笔停工留薪工资，到2018年3月14日最后一笔停工留薪工资发放完止，期间，针对未按上诉人本人工资支付停工留薪工资问题，上诉人虽然在二审庭审中称找过孟胖（大名孟凡喜），但未提供相关证据，被上诉人亦不认可。上诉人2019年3月20向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会主张该权利，已超过一年的仲裁时效。上诉人该项上诉理由不成立，依法不予支持。关于上诉人提出的工资基数的问题，因上诉人在被上诉人处仅体现2017年7月、8月两次工资，按照《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，上诉人的平均工资为2193.40元，低于统筹地区职工平均工资60%，即应按鸡东县2017年职工月平均缴费工资4221元的60%即2532.60元计算。上诉人要求按统筹地区职工平均工资计算没有法律依据，该上诉理由不成立，不予支持。综上所述，孙景林的上诉请求不能成立。应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由孙景林负担。本判决为终审判决。审判长  王迎新审判员  侯军华审判员  侯广东二〇一九年十二月二日书记员  刘远庆书记员  贾天齐