河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫10民终2731号上诉人（原审被告）：王永强，男，1987年11月21日生，汉族，住所河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：赵帅印，河南商都律师事务所律师。上诉人（原审被告）：长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司，住所地：长葛市双岳路新世纪怡和苑**楼**商铺。法定代表人：王永强。被上诉人（原审原告）：河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司，住所地，住所地：开封市郑开大道与三大街大宏城市广场******iv>法定代表人：任洪亮，任该公司总经理。委托诉讼代理人：孙志强，河南华灿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢红超，男，1974年4月26日生，住河南省长葛市。被上诉人（原审被告）：张亚兰，女，1986年8月6日生，住河南省漯河市源汇区。被上诉人谢红超、张亚兰共同委托诉讼代理人：贺远，河南葛天律师事务所律师。上诉人王永强、长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司（以下简称长葛鑫鼎公司）因与被上诉人河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司（以下简称河南鑫承鼎公司）、谢红超、张亚兰合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初1564号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人长葛鑫鼎公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法按照其撤回上诉处理。上诉人王永强的委托诉讼代理人赵帅印、被上诉人河南鑫承鼎公司的委托诉讼代理人孙志强、被上诉人谢红超、张亚兰的委托诉讼代理人贺远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王永强上诉请求：1、撤销长葛市人民法院（2019）豫1082民初1564号判决书，改判上诉人不承担民事责任，由被上诉人谢红超、张亚兰承担民事责任。2、一、二审诉讼费及保全费由被上诉人谢红超、张亚兰、河南鑫承鼎公司共同承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，且适用法律错误。1、被上诉人张亚兰系上诉人长葛鑫鼎公司的实际控制人和幕后老板，实际控制着公司的经营及财政大权，并非单纯的财务人员，应承担本案的民事责任。2、本案的涉案款项均未进入长葛鑫鼎公司财务账户，公司没有见到上述款项，公司不应承担民事责任。3、一审法院已经查明上诉人王永强作为公司挂名法人，并没有实际出资，不应承担连带责任，而应由原法人谢红超承担连带责任。4、本案系合同纠纷，根据合同相对性原则，上诉人王永强不能作为本案的被告参与诉讼，不具有被告的诉讼主体资格。5、本案涉案合同并非王永强授意签订，合同的履行也并非王永强主导，其并未参与公司的任何经营，公司没有给王永强发过工资及分红，王永强不应当承担连带民事责任。6、本案涉案款项均没有进入长葛鑫鼎公司的财务账户，张亚兰的收款行为及付款行为是否经过公司授权没有任何证据证明，张亚兰的行为涉及贪污公司财产和挪用公司公款的嫌疑，应当依法进行刑事立案侦查，如果涉及刑事案件，本案应终止审理。河南鑫承鼎公司辩称，一审判决事实清楚、法律适用正确，应当驳回上诉人上诉请求。1、上诉人鑫鼎公司与被上诉人鑫承鼎公司之间存在合同关系，上诉人鑫鼎公司在收取被上诉人鑫承鼎公司的用于债权置换的资金后，不履行置换物品的义务，且明确表明不能按约定履行，被上诉人鑫承鼎公司要求解除合同符合法律规定，合同解除后，上诉人公司应承担返还收取的资金的民事责任。2、根据上诉人公司的登记信息表明上诉人王永强是一人有限公司的股东，其没有证据证明公司资产独立于其个人资产，其受让股权时仅以2000元的价格收购了出资额高达500万元的公司的股权，应视为明知原股东未完全出资，故应与原股东对公司债务共同承担连带责任。3、张亚兰是否涉嫌犯罪，不影响公司对外承担相应的责任，更不影响公司股东对公司债务的承担连带责任，故本案不存在中止审理的情形。谢红超辩称，谢红超作为挂名股东从未参与公司经营，也从未从公司获得利益，实际经营人为王永强，本次与鑫承鼎公司的合作也是王永强主持，王永强同样参与了国实公司的经营，造成本案纠纷也是国实公司违约造成的，故事实上王永强为实际经营人，应由其承担全部责任，另依法应由现任法定代表人承担责任，对于已经发生变更后的没有法律规定原法定代表人仍对公司承担法律责任。张亚兰辩称，作为财务人员，收款系履行职务行为，所收到的款项均依照合作合同约定打入国实公司，故一切责任应由公司承担。王永强作为公司实际经营人也是法定代表人应当对公司承担责任。其辩称张亚兰是实际控制人缺乏事实依据。河南鑫承鼎公司向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司之间的《战略合作协议》及《鑫鼎代理合同》。2、被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司返还原告本金910737元及支付违约金91074元及赔偿损失113540元，共计1115351元。3、被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司返还原告加盟费5万元并支付代理奖励费90100元，共计140100元。4、被告王永强、谢红超对第2、3项诉讼请求承担连带清偿责任。5、被告张亚兰对第2、3项诉讼请求应承担714405元的连带清偿责任。6、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月4日，被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司（甲方）与原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司（乙方）签订战略合作协议，约定，甲方授权乙方开封市区区域的债权置换业务，合作期限自2018年5月4日起至2019年5月4日止，乙方向甲方付5万元资源费，甲方向乙方提供甲方应有的资源。当日，原告向被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司缴纳了加盟资源费5万元、保证金3万元。2018年9月30日，双方又补充签订鑫鼎代理合同，约定，本合同的代理期限为一年，从本合同签订之日起至2019年10月1日止；甲方必须足额支付乙方代理应得奖励，不得以不正当理由扣减；在本合同签订或履行过程中，任何一方违反本合同条款约定，违约方应向守约方支付本合同及相关附件合同所涉及总标的10%的违约金。合同签订后，原告依合同约定开展业务，自2018年6月14日至2018年10月7日，通过银行转账、微信支付、支付宝支付等方式，先后向被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司支付用于债权置换的款项共计1040400元，被告返还原告债权置换款194663元，保证金3万元，共计224663元。2019年1月，被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司向原告发出汽车回购处理方案，载明，河南国实优逛有限公司委托长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司代理签订油卡、油卡回购、汽车、汽车回购等所有现金业务，鑫鼎公司委托河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司代理签订油卡、油卡回购、汽车、汽车回购等所有现金业务，由于国实优逛公司资金断裂造成违约，鑫鼎公司作出处理方案如下：1、鑫承鼎公司所有客户提供合同由鑫鼎公司可以按照合同本金分36期兑付（另：如在三年内国实公司如期归还客户本金给鑫鼎，那客户的本金将由鑫鼎一次性兑付完成）。2019年4月15日，原告诉至法院。另查明，长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司现法定代表人王永强，注册资本500万元，实收资本0.0万元，股东王永强，认缴出资额500万元，实缴出资额0.0万元，出资时间2027年9月28日，出资比例100%。2019年1月17日，该公司原股东、法定代表人谢红超将其本人持有100%的股权人民币500万元以人民币2000元的价格转让给王永强。2019年1月21日，该公司工商登记股东及法定代表人由谢红超变更为王永强。上述事实，有战略合作协议、鑫鼎代理合同、汽车回购处理方案、收据、银行历史交易明细、支付宝转账电子回单、微信记录、私营企业基本注册信息查询单及庭审陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司与被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司签订战略合作协议、鑫鼎代理合同系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司向原告发出汽车回购处理方案，已明确表示其不能按合同约定履行合同义务，致使不能实现合同目的，原告要求解除合同，符合法律规定，该院予以支持。合同解除后，被告应返还原告所交款项并按合同约定赔偿损失。原告共向被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司缴纳加盟资源费5万元、保证金3万元、用于债权置换的款项1040400元，被告仅返还原告债权置换款194663元，保证金3万元，被告还应返还原告用于债权置换的款项815737元（1040400元-194663元-30000元）；原告诉称交给被告的还有95000元现金，其未提交相应证据，该院不予采信。因被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司违约，应按合同约定支付原告违约金81573.7元（815737元×10%）。原告诉请返还加盟费5万元并支付代理奖励费等其他损失，无法律依据，该院不予支持。被告张亚兰作为被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司财务人员，收取款项系职务行为，且其所收取款项已全部转至河南国实优逛科技有限公司法定代表人田青苗账户，原告诉请被告张亚兰承担还款责任，该院不予支持。被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司为一人有限责任公司，被告谢红超作为该公司设立时的股东，被告王永强作为该公司现任股东，均未提供证据证明公司财产独立于股东自己的财产，被告王永强、谢红超亦未提供证据证明其全面履行出资义务，被告谢红超转让股权时，被告王永强作为受让人应当知道谢红超未全面履行出资义务，否则，注册资本500万元的公司不可能以2000元的价格转让，故被告王永强、谢红超对被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司的上述债务应承担连带责任。被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭、不应诉、不答辩、不举证，应承担对其不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司与原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司签订的战略合作协议和鑫鼎代理合同。二、被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司款项815737元。三、被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司违约金81573.7元。四、被告王永强、谢红超对上述第二、三项款项承担连带清偿责任。五、驳回原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16099元，保全费5000元，由原告河南鑫承鼎企业管理咨询有限公司负担受理费4593元，由被告长葛市鑫鼎商业运营管理有限公司、王永强、谢红超负担受理费11506元、保全费5000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的长葛鑫鼎公司的企业信用信息公示报告，被上诉人对真实性无异议，但对其证明目的不予认可，本院认为，该证据仅显示谢红超为工商联络员，不能由此证明谢红超即为公司实际控制人，本院对该证据不予采信。上诉人提交的纳税人查询系统照片不足以证明公司法人变更系为了转让风险，对该证据证明目的，本院不予确认。上诉人提供的张亚兰微信朋友圈图片与上诉人公司银行明细，无其他相关证据印证，不能证明张亚兰系公司实际控制人，对上述证据的证明目的，本院不予确认。本院经审理查明事实与一审一致。本院认为，本案主要争议焦点为王永强是否应对本案债务承担清偿责任。长葛鑫鼎公司与河南鑫承鼎公司签订战略合作协议，合法有效，双方均应按照协议约定履行义务。2019年1月长葛鑫鼎公司向河南鑫承鼎公司发出的汽车回购处理方案，已明确表示不能再履行协议义务，由此导致合同不能继续履行而解除，长葛鑫鼎公司应承担相应的违约责任。因长葛鑫鼎公司为一人有限责任公司，王永强作为该公司法人及股东，其未提供证据证明其个人财产独立于公司财产，亦未全面履行出资义务，一审法院判决其对长葛鑫鼎公司债务承担连带清偿责任，具有事实和法律依据，并无不当。上诉人主张张亚兰系长葛鑫鼎公司实际控制人，应承担本案民事责任，但并未提供有效证据证明其主张，上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，王永强上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11506元，由上诉人王永强承担。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  谢新旗审判员  李 兵二〇一九年十二月二日法官助理徐瑞娟书记员李向阳