黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终1002号上诉人（原审被告）：李金舟，男，1959年9月9日出生，汉族，农民，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：段延军，8511农场法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：黑龙江密山农村商业银行股份有限公司，住所地黑龙江省密山市东安街**。法定代表人：冯占奎，董事长。委托诉讼代理人：石磊，男，1983年5月19日出生，黑龙江密山农村商业银行股份有限公司金沙支行行长，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：铁静国，男，1976年3月15日出生，黑龙江密山农村商业银行股份有限公司资产保全部经理，住黑龙江省密山市。上诉人李金舟因与被上诉人黑龙江密山农村商业银行股份有限公司（以下简称密山农商行）借款合同纠纷一案，不服黑龙江省密山市人民法院（2019）黑0382民初1907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李金舟的委托诉讼代理人段延军，被上诉人密山农商行的委托诉讼代理人石磊、铁静国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李金舟上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审；或在查明事实的基础上依法改判，裁定驳回被上诉人起诉。2、一审、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、上诉人与被上诉人签订借款合同，但上诉人并未实际收到借款，也没有使用被上诉人发放的借款，依据我国法律规定该合同成立但不具备生效条件，该合同当然无效，上诉人没有归还借款的义务。2011年12月上诉人在被上诉人处办理借款手续后，被上诉人（原信用社主任刘连富）要求上诉人将银行卡及办理借款手续全部留在被上诉人处，并告知上诉人等上级审批需要一段时间，等钱下来后通知上诉人取款，但直到现在，上诉人也未收到这笔借款。2、被上诉人提供的黑龙江省八五五农场金沙社区第三居民委员会证明上诉人外出务工，无法联系与事实不符，被上诉人有上诉人的联系电话，可以联系到上诉人，也可以通过其他三位借款人联系到上诉人，被上诉人故意不提供具体联系方式，致使法院无法正常送达，而上诉人一直在农场居住，并不知道被起诉一事，原审法院严重违反了法定程序，剥夺了上诉人的诉讼权利，被上诉人起诉上诉人立案后，在上诉人不知情的前提下，且没有确定上诉人是否下落不明就直接采用公告方式进行送达，达，违反适用公告送达程序的法定条件。使上诉人无法看到法院公告送达的开庭通知，错过了开庭时间，因被上诉人原因致使上诉人丧失了抗辩的权利，该责任在被上诉人，应该承担不利的后果，而一审法院将不出庭的后果归责于上诉人，认定上诉人放弃权利，属于事实认定错误。3、从农户联保借款合同书中不难看出，借款的目的是用于承包土地，而上诉人根本就没有土地，在签订合同时，借款用途一栏是后添上去的，是被上诉人为了套取国家资金采取的欺诈手段，依据法律规定：以欺诈、胁迫损害国家利益的合同为无效合同。二、被上诉人主张的债权已过诉讼时效。上诉人与被上诉人借款发生时间在2011年12月2日，约定还款时间在2013年1月15日，而借款合同到期后直至被上诉人起诉之日2019年5月23日，上诉人从未收到过被上诉人的催款还款通知，期间被上诉人也没有要求上诉人还款，根据法律规定，早已超出了法定的诉讼时效，被上诉人丧失胜诉权。密山农商行答辩称，上诉人在被上诉人处开设了银行卡并开通短消息通知，签订了借据，并且有贷款后的借贷安心保险单一份，现在上诉人称没有收到借款，根据被上诉人单位要求，贷款发放后，款项直接打入上诉人在被上诉人单位开设的银行卡中，密码都是上诉人预留的，所以被上诉人认为上诉人已经收到贷款，借款事实是成立的。李金舟确实不在家，因为2017年开始联系李金舟，其女儿说其在山东，2017年和2018年上诉人都拒绝回来，让上诉人签借款催收单，其一直拒绝签字，2019年初时开始拒接被上诉人的电话，也不给被上诉人详细地址。所以，被上诉人采取了公告形式。李金舟借款用途是承包土地，其是否有土地与借款没有关系。被上诉人在借款到期之后一直催收借款。密山农商行向一审法院起诉请求：1、要求李金舟、周广华、罗宏元、王法云立即偿还借款本金100000.00元及利息（利息计算方法按合同约定计算至借款付清之日止的利息及罚息）。2、由李金舟、周广华、罗宏元、王法云承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年12月2日，李金舟与密山农商行签订《农户联保借款合同》，周广华、罗宏元、王法云作为联保小组成员签字确认。借款合同约定李金舟在密山农商行借款10万元，借款期限截止到2013年1月15日。李金舟于2011年12月2日依上述合同在密山农商行支取借款10万元，约定利率为月利率8.4‰，应于2013年1月15日还款。逾期李金舟未能还款，周广华、罗宏元、王法云亦未能履行担保责任。故密山农商行诉至法院，要求李金舟立即给付借款本息。本案审理中，密山农商行以周广华、罗宏元、王法云按约定偿还自已借款，达成和解为由，于2019年8月30日向一审法院提出撤销对被告周广华、罗宏元、王法云的诉讼，经核实，符合法律规定，予以准许。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。李金舟在密山农商行处借款，并出具了借款的凭证，实际支取了借款，因而负有偿还借款义务，应按约定给付本息，故密山农商行要求李金舟给付借款本金及利息的诉讼请求，予以支持。李金舟经公告送达期满无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃抗辩权利，应承担与其不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四规定，判决：被告李金舟给付原告黑龙江密山农村商业银行股份有限公司借款本金100000.00元及利息（从2011年12月2日起，至2013年1月15日止，按约定8.4‰计息；从2013年1月16日起，至本息清偿之日止，按约定罚息12.6‰计息），于判决生效后十日内付清。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交黑龙江省八五五农场第四管理区证明一份。旨在证明:李金舟原是农场武装部部长，按农场土地承包方案要求，机关工作人员不能在连队承包土地，李金舟2011年未在第四管理区承包土地。被上诉人质证意见：对该份证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。借款用途是承包土地，农场规定的是明文规定，不允许土地流转，但农场的规定不妨碍贷款的申请。本院认证意见：上诉人是否承包土地，并不影响借款合同的生效，故对该证据不予采纳。被上诉人提交催收证据一组4份，旨在证明：被上诉人单位按期向上诉人追索债权。上诉人质证意见：对证据的真实性没有异议，对证明内容有异议。从证据中不难看出被上诉人是采用公告送达方式催收的，因上诉人一直在农场，被上诉人完全可以采用直接送达方式，但却采用了公告，显然是规避了案件的事实。在上诉人能联系上的情况下，采用公告送达，明显违反程序。因此，对该证据上诉人不予认可，应为无效证据。本院认证意见：该证据能够证实被上诉人履行了催收贷款义务，故对该证据予以采纳。二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人签订了农户联保借款合同，并在被上诉人处开设卡号为62×××11账户，被上诉人依合同约定向该账户发放100000元贷款，故上诉人与被上诉人之间的借款合同成立并生效。被上诉人已按合同约定履行了向上诉人发放贷款的义务，上诉人未按合同约定期限内偿还贷款已构成违约。上诉人称借款的目的是用于承包土地，而上诉人根本就没有土地，在签订合同时借款用途一栏是后添上去的，是被上诉人为了套取国家资金采取的欺诈手段，应为无效合同。本院认为，被上诉人发放贷款对借款人的借款用途是否进行审查及如何审查是其单位内部管理问题，系权利人疏于防范风险的行为，并不因此影响上诉人与被上诉人签订借款合同的效力。现案涉贷款已发放到上诉人账户，不存在被上诉人套取国家资金情况，故上诉人该上诉理由不能成立。八五五农场金沙社区第三居委会证明“李金舟系该社区农工，长期不在本地居住，外出打工，无法联系到本人。”一审法院审理期间在无法向上诉人送达的情况下，向上诉人公告送达相关法律文书符合法律规定。案涉贷款到期后，被上诉人通过登报的方式向上诉人催收贷款，并未超过诉讼时效期间。综上所述，李金舟的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3524元，由上诉人李金舟负担。本判决为终审判决。审判长 杜 平审判员 张忠义审判员 徐媛凤二〇一九年十二月六日书记员 李长艳