河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终6444号上诉人（原审被告）：闫巧会，女，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：杜建斌，汝阳县汝河法律服务所工作者。被上诉人（原审原告）：牛书敏，女，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：布浩雷，河南洛城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王利敏，女，汉族，住河南省汝阳县。委托代理人：王森立，男，汉族，住址同上，系王利敏之父。上诉人闫巧会因与被上诉人牛书敏、王利敏身体权纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2018）豫0326民初787号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。闫巧会上诉请求：撤销一审判决第一条，改判闫巧会不承担赔偿责任，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，采信证据不当，适用法律错误。上诉人与被上诉人都是农民，都在汝阳县经商，闫巧会有固定摊位，王利敏私自占用，闫巧会前去说摊位之事时，遭王利敏拒绝并推扯，一旁观看的牛书敏倒地。牛书敏随即到陶营镇卫生院拍片检查，并无明显伤痕，谁知一个月后到洛阳正骨医院检查后显示骨伤，经评定构成十级伤残。闫巧会认为，牛书敏的伤残与纠纷无任何联系。其一，如果牛书敏当时受伤，医院应通过仪器检查出来；其二，应当在一个月内有不断治疗的事实和证据；其三，没有司法鉴定予以鉴定存在因果关系。且牛书敏的受伤与事实不符，牛书敏当时摔倒，正骨医院诊断结果是胸椎骨折，而司法鉴定意见是第1腰椎骨折，二者相差甚远。请求二审查明事实，公正判决。牛书敏答辩称，关于受伤经过，一审判决已明确显示。关于受伤情况，牛书敏在一审中提交了事发当日在陶营卫生院拍的片子，片子上显示的是骨折，医生当时没有看出来。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，结果适当，应予维持。王利敏答辩称，1.王利敏对一审判决结果也难以接受，但由于多种原因导致没能在上诉期内上诉。2.牛书敏的伤残与纠纷无关联。其一，如果牛书敏当时受伤，医院应通过仪器检查出来；其二，应当在一个月内有不断治疗的事实和证据；其三，司法鉴定没有给出牛书敏的伤残与王利敏、闫巧会纠纷存在因果关系。且牛书敏的受伤与事实不符，牛书敏当时摔倒，正骨医院诊断结果是胸椎骨折，而司法鉴定意见是第1腰椎骨折，二者相差甚远。一审判决王利敏承担伤残赔偿金错误。三、一审判决只认定王利敏和闫巧会发生纠纷，但对发生纠纷的原因没有查明，造成审理不公。引发冲突的原因是，王利敏在宏伟超市门口摆摊，闫巧会的丈夫郭坤杰不让摆，闫巧会把王利敏的车往路上推，把车上的油弄洒了，然后闫巧会对王利敏肩扛手推。整个事件中，挑起事端的是郭坤杰，动手打人伤害的是闫巧会。四、一审判决已经认定王利敏倒地受伤与闫巧会有关的事实清楚，但认定王利敏是被闫巧会推倒的说法错误，不是推倒，而是打倒。一审闫巧会说王利敏倒地是滑倒与事实不符。滑倒只能是头部一处受伤，而王利敏头部是前后两处受伤，头左侧颧骨、左眼下脸肿胀、后头枕部可扪及4cm大的肿块血泡。有以下证据可证明：1.陶营镇派出所调解协议书和呈请结案报告均表述为因琐事发生争吵，从而引起打架。2.在闫巧会、郭坤杰和牛书敏的询问笔录中均证实王利敏倒地，没有外力不会平白无故倒地。3.2018年8月8日庭审中牛书敏说闫巧会将王利敏打倒，牛书敏说的有理证据，王利敏的代理人王森立、王更立反复提出电脑无记录。4.庭审中闫巧会辩称“我没有打王利敏，胡二波庭长说，你没有打，咋把王利敏的药费拿出来了”。5.汝阳县中医院入院记录第2、3项记录及诊断证明，证明王利敏头左侧颧骨、左眼下脸肿胀、后头枕部可扪及4cm大的肿块血泡。综上所述，王利敏被打伤的事实清楚，至于牛书敏是如何倒地受伤的，王利敏全然不知。五、牛书敏所谓“拉架”有独立的想法。闫巧会在他门前做生意已有10年之久，已有感情，郭坤杰也在现场，牛书敏年龄过大不具有化解矛盾的能力，“拉架”为强者状势才导致闫巧会有攻击王利敏的胆量，牛书敏有过错，应为自己受伤承担相应责任。六、一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，认定王利敏与闫巧会共同侵权并承担赔偿责任不当。在纠纷中王利敏被闫巧会毒打住院且意识模糊，彻底丧失行为能力，一审判决让王利敏承担50%责任太不公平。请求撤销王利敏的赔偿责任。牛书敏向一审法院提出诉讼请求：1.要求二被告共同赔偿原告医疗费22166.53元、护理费6561.97元、误工费12531.16元、营养费1300元、鉴定费2521.6元、交通费1000元、住院伙食补助费250元、残疾赔偿金25438.36元、精神抚慰金5000元，共76769.62元；2.诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：被告闫巧会、王利敏日常均在汝阳县集市做小本生意。2017年11月1日早上，被告闫巧会、王利敏在原告饺子店门口因摊位使用问题发生争吵，并引发抗肩和相互推搡。看见被告闫巧会、王利敏发生冲突，原告便对被告闫巧会、王利敏进行劝阻。在劝阻过程中，被告王利敏被被告闫巧会推倒，被告闫巧会在倒地时，又将原告碰倒。原告和被告王利敏均受伤。被告王利敏因伤到汝阳县中医院住院治疗，经汝阳县中医院诊断，王利敏头部外伤、面部挫伤、腰部损伤、高血压。王利敏住院4天，花医疗费1787.28元。经汝阳县公安局陶营派出所调解，闫巧会赔偿王利敏医疗费等损失共1800元，双方均不再追究对方责任。原告当即到陶营镇卫生院检查，拍摄CT片后，陶营镇卫生院让原告回去休息。一个多月后，原告仍感不适，遂于2017年12月24日到洛阳正骨医院进行诊断，诊断结果为胸椎骨折。原告在洛阳正骨医院住院治疗5天，花医疗费46120.36元。其中，医疗保险住院补偿24538.19元，××保险住院补偿2105.76元，原告实际承担医疗费为19476.41元。原告另提交汝阳县人民医院2018年8月7日门诊医疗费单据一张，金额584.36元，但未提交相应处方。因赔偿问题，原告提起本案诉讼。一审法院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级及原告出院后的误工期限、护理期限、护理人数、营养期限进行评估鉴定。2018年7月3日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：牛书敏第1腰椎骨折，予以骨水泥强化，评定为十级伤残，出院后，需1人护理55-65天、误工期限为115天-125天、营养期限为55天-65天。原告支付鉴定费2500元。一审法院认为，原告倒地受伤的直接原因是被被告王利敏撞倒，而被告王利敏是在与被告闫巧会肩扛手推的推搡冲突过程中被被告闫巧会推倒，被告闫巧会在倒地的同时将原告撞倒。就原告受伤这一损害结果而言，被告王利敏、闫巧会均应承担责任。虽说被告王利敏撞倒原告是被被告闫巧会推倒造成，但被告王利敏被被告闫巧会推倒系其二人在推搡冲突过程中发生，被告王利敏、闫巧会均未能妥善处理摊位问题，动手相互推搡，对损害结果的发生均有过错，应对损害结果承担同等赔偿责任。被告王利敏、闫巧会的共同行为给原告造成了损害，除各自应对原告负赔偿责任外，还应对对方所负责任承担连带责任。被告闫巧会称原告系“看热闹”，存在过错，也应承担责任的辩解，无相应证据支持，不予采纳。对原告所受损失的核定上，原告主张的误工费12531.16元、护理费6561.97元、残疾赔偿金25438.36元均符合法律规定，予以认定。原告要求的其它赔偿项目均偏高，认定医疗费为19476.41元，原告所主张的医疗费中仅扣除了医疗保险住院补偿24538.19元，××保险住院补偿2105.76元未予扣除，在核定时一并做扣除，原告提交的汝阳县人民医院2018年8月7日门诊医疗费单据一张，金额584.36元，但未提交相应处方，与本案关联性不足，不予列入赔偿范围；营养费为10元/天×65天=650元，住院伙食补助费为30元/天×5天=150元，鉴定费为2500元，精神抚慰金酌定为4000元，交通费酌定为200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告王利敏、闫巧会于判决生效后10日内各赔偿原告牛书敏医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金35753.95元，并互负连带责任；二、驳回原告牛书敏其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费1600元，减半收取800元，由被告王利敏、闫巧会各半承担。本院经审理查明的事实与一审法院一致。另查明，一审中牛书敏提交了其在汝阳县卫生院的X光照片一张及洛阳正骨医院的住院病历，病历显示,牛书敏自带的MR显示胸12椎体压缩骨折（新鲜）；在洛阳正骨医院所做的胸腰段DR、CT均显示胸12椎体压缩骨折。本院认为，胸12椎系最下方与腰椎相邻的胸椎，洛阳正骨医院的病历可显示牛书敏的胸12椎体压缩骨折在汝阳县卫生院治疗时已经发生，该伤情与牛书敏在本案所涉纠纷中受伤的部位相符，故对于闫巧会的上诉理由，本院不予采信。闫巧会的上诉请求，证据不足，本院不予支持。王利敏未对一审判决提出上诉，故王利敏提出的其不应承担赔偿责任的主张，不属于本案二审的审理范围。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确应予维持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由闫巧会负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年一月十五日书记员  高 源