陕西省渭南市中级人民法院刑 事 判 决 书 （2019）陕05刑终217号 原公诉机关渭南市华州区人民检察院。上诉人（原审被告人）白岳铭，曾用名白某娃某娃，白某某，男，汉族，生于1984年8月16日出生于渭南市华州区，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，住渭南市华州区，农民，2006年3月23日因故意伤害罪被渭南市中级人民法院判处有期徒刑十三年，2013年9月17日刑满释放，2018年1月9日因涉嫌非法采矿罪被华州区公安局监视居住，同年7月2日被变更强制措施为取保候审，2019年7月11日被监视居住，同年9月29日被逮捕，现羁押于渭南市华州区看守所。渭南市华州区人民法院审理渭南市华州区人民检察院指控被告人白岳铭犯非法采矿罪一案，于2019年9月26日作出（2019）陕0503刑初41号刑事判决，宣判后，被告人白岳铭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年11月份，被告人白岳铭未取得采矿许可的情况下，在渭南市华州区XX镇XX村XX组租用20亩河滩荒地盘成砂盘，通过雇佣采砂船抽砂的方式非法抽采渭河河砂。同时雇佣王某甲、詹某某、王某乙三人为其帮忙干活。后被告人白岳铭将所采砂子部分出售后获利5万元。2017年11月份，被告人白岳铭再次雇佣采砂船非法抽采渭河河砂时，被渭南市华州区公安局于2017年12月20日在非法采砂专项治理活动中发现，并于当日进行现场勘察。2017年12月24日，经陕西中量测绘技术有限公司测量：白岳铭采砂场砂堆方量为16969立方米。2018年1月10日，渭南市华州区公安局将白岳铭在渭河赤水段渭河南岸高铁桥下的砂子16969立方米予以查封。经渭南市华州区XX中心认定，方量16969立方米的河砂价格为729667元。2018年1月9日，被告人白岳铭到渭南市华州区公安局投案，并如实供述了其在渭河岸边非法开采河砂的犯罪事实。2018年1月10日，被告人白岳铭向公安机关上缴了5万元非法所得。2018年3月30日，经陕西佳士德拍卖有限公司拍卖，被告人白岳铭以730000元拍得被查封的河砂。价款已上缴国库。上述事实，有案件线索来源、抓获经过、证人证言、现场勘查笔录、价格认定结论、被告人供述等证据证明。据此，原审法院认为，被告人白岳铭违反矿产资源法的规定，在未取得河道采砂许可证的情况下，在河道管理范围内开采河砂，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人白岳铭在刑罚执行完毕后，五年内又重新犯罪，属累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人白岳铭在案发后能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属于自首，依法应当从轻处罚，同时考虑到被告人白岳铭犯罪后能主动上缴全部非法所得，赃物大部分被查封拍卖，价款上缴了国库，其社会危害性减小，且能积极交纳罚金，愿意认罪认罚，依法予以从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条一款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条（一）项、第三条第一款（一）项、第四条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定〉》第二条之规定，以被告人白岳铭犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金40000元（已缴纳）；被告人白岳铭违法所得50000元予以没收，上缴国库。上诉人白岳铭提出其系初犯，有投案自首情节，能全部退赃、缴纳罚金，原审法院量刑重。  经审理查明，原审判决认定上诉人白岳铭犯非法采矿罪的事实是清楚，正确的。有以下证据证实：1、受案登记表、案件线索来源证明，2017年12月20日，渭南市华州区公安局在集中整治非法采砂过程中，发现渭南市XX镇渭河岸南高铁高架桥下有一非法采砂点，经民警初某某该砂堆系XX镇蒋家村白岳铭所有，该砂场前方堆有约2万方砂子。渭南市华州区公安局经过审查于2017年12月25日立案侦查，犯罪嫌疑人白岳铭于2018年1月9日16时许向华州区公安局高塘派出所投案自首，并如实供述自己犯罪事实。2、证人刘某某证明，2016年11月份，白某娃以每年4000元人民币的租金租了他村大概有20亩左右的土地，租的是渭河岸边，高铁桥下面的荒地。白某娃租地是用来堆放从渭河里抽来的砂子。3、证人王某甲证明，2016年11月份左右开始负责白岳铭采砂场的日常照看，白岳铭并不经常去砂场。白岳铭总共抽了两次砂子，前后加起来10天左右。2016年抽了些砂子，2017年也抽了些砂子，大概就一万多方，砂场的工人基本上都是他找的，包括王某乙、詹某某，一天给120元工钱。砂场的砂子并没有大量地卖过，都是些小货车、三轮车来买的。砂子卖了不到5万元。白岳铭的采砂场在XX镇渭河大坝高架桥下面。他找采砂船从渭河抽砂子，然后让装载机把砂堆成砂盘。装载机司机都是白某娃叫来的，干一天半天就走了，中间接不上的时候，他还帮忙开过装载机装砂子。4、证人詹某某证明，从2016年11月份开始，他在白某娃的采砂场工作，每天工资120元。白某娃找的采砂船从渭河抽过砂子，白某娃雇的装载机司机没有固定的，王某甲还开过一半回，抽砂的时候白某娃均在现场照看着。5、证人王某乙证明，2017年11月份，经詹某某介绍至白某娃采砂场干活，一天120元。白某娃的砂场在渭河南岸大坝北边，高铁桥下面。他主要工作是在砂场负责照看排水管，王某甲负责照看砂场，白某娃偶尔至采砂场转一下。6、现场勘验笔录及照片证明，采砂场现场位于渭南市华州区XX镇XX村渭河边野地，占地约20亩。7、辨认笔录及照片证明，白岳铭辨认其采砂的地点及堆放砂子的地点在华州区XX镇XX村渭河滩地。8、河砂依法处置函、拍卖成交确认书证明，渭南市华州区公安局在打击渭河华州区段非法采砂活动中依法查封12处涉案砂堆，并委托渭南市华州区国有资产管理局对该12处涉案砂堆依法处置，其中包括白岳铭的砂堆在内。9、查封决定书、清单、笔录证明，渭南市华州区公安局依法对本案所涉及的被告人白岳铭非法开采的16969立方米砂子进行查封。10、陕西中量测绘技术有限公司砂堆方量技术总结报告证明，对被告人白岳铭采砂场砂堆方量进行测量计算，砂堆方量为16969立方米。11、渭南市华州区XX中心华价认字【2018】03号价格认定结论书证明，认定白岳铭采砂场砂子每立方米43元，总价值729667元。12、情况说明及涉案款收据证明，2018年1月10日，白岳铭向渭南市华州区公安局高塘派出所上交其非法采砂获利的5万元，现暂存于渭南市华州区公安局涉案款专用账户并附票据。13、扣押决定书、清单、笔录证明，渭南市华州区公安局依法对白岳铭上交的非法开采砂子出售所得人民币50000元予以扣押。14、陕西佳仕德拍卖有限公司拍卖成交确认书证明,2018年3月30日买受人白岳铭将该砂堆以730000元买得。15、陕西省三门峡库区华州区河务局证明，自2012年至今，因渭河综合治理工作需要，该局并未对渭河华州区段采砂进行行政许可审批。16、刑事判决书、服刑证明书证明，2006年3月23日被告人白岳铭（曾用名白某某）因犯故意伤害罪被渭南市中级人民法院判处有期徒刑十三年，服刑期间因减刑于2013年9月17日刑满释放。17、户籍证明，白岳铭的身份信息其曾用名为白某某、白某娃及其已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。18、上诉人白岳铭供述，2016年后半年，当时渭河采砂的人比较多，他也想抽砂挣钱，然后就以每年4000元的XX村XX组大约20亩地，让王某甲给他帮忙，他给王某甲200元一天，又让王某甲找詹某某、王某乙到砂场干活。然后他就在渭河南岸高架桥下面开了个砂场，并断断续续的从渭河里抽砂，抽出来的砂子堆放到砂场里面，中间卖过一些散砂。他没有办抽砂许可证等合法手续。他是从2016年11月开始抽砂的，从渭河抽砂的船是从渭河上找的，基本上一天一万元，抽完砂子给钱，这些船都是江苏人的船，抽完砂就走了。他一共抽了两次砂子，一次是2016年11月抽的，抽了有5、6千立方米砂子，卖了大概有1000方左右，最多也就得了5万元钱。另一次是2017年11月份抽的砂子和上年未卖完的砂子一起被公安机关查封了。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人白岳铭违反矿产资源法的规定，在未取得河道采砂许可证的情况下，在河道管理范围内开采河砂，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。上诉人白岳铭系累犯，依法应从重处罚，但鉴于上诉人白岳铭在案发后有投案自首情节，能主动上缴全部非法所得，赃物被查封拍卖，价款上缴了国库，且能积极缴纳罚金，认罪态度好，依法应当从轻处罚。上诉人的上诉理由，经查成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。唯量刑有重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下： 。一、维持渭南市华州区人民法院（2019）陕0503刑初41号刑事判决主文第二条，即被告人白岳铭违法所得50000元予以没收，上缴国库；二、撤销渭南市华州区人民法院（2019）陕0503刑初41号刑事判决主文第一条，即被告人白岳铭犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金40000元（已缴纳）； 三、上诉人白岳铭犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金40000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月29日起至2020年5月28日止）。本判决为终审判决。                            审    判    长 张东亮审   判   员 马樊莉审   判   员 赵  勇                 二〇一九年十二月二日                          法  官  助  理  刘伟伟                                            书   记   员  杨一凡  1