浙江省温州市瓯海区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0304民初7773号 原告（反诉被告）：浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店。住所地：温州市瓯海梧田塘西村后岸路91号后面。注册号：×××09。 经营者：陆青，女，1981年3月16日出生，汉族，住浙江省温州市文成县。 委托诉讼代理人：陈峰，浙江震瓯律师事务所律师。 被告（反诉原告）：王鸿国，男，1978年12月12日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区。 委托诉讼代理人：童水泉，系王鸿国所在社区村民委员会推荐的公民。 原告（反诉被告）浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店为与被告（反诉原告）王鸿国定作合同纠纷一案，于2018年11月12日向本院提起诉讼，本院于当日受理后，依法适用简易程序进行审理，在审理过程中，被告于2018年11月20日向本院提出反诉，本院经审查后进行合并审理，分别于2018年11月20日、2019年1月24日公开开庭进行审理。原告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店的委托诉讼代理人陈峰，被告王鸿国的委托诉讼代理人童水泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店向本院提出诉讼请求,要求判令：被告立即清偿定作费用134220元，并赔偿利息损失（自起诉之日起，按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至被告全部清偿之日止）；本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月开始，原、被告有业务往来。被告要求原告按照其要求定作制鞋模具，原告按照被告的要求陆续提供，被告也陆续支付部分款项。2018年8月21日，原、被告停止业务往来。由被告签收单据的总额为178220元，被告已支付44000元，未付定作费用134220元。原告追讨未果遂起诉到法院。 被告王鸿国答辩称：1.原告诉称被告尚欠定作费与事实不符，实际上是原告违约在先，原告延期交货导致被告损失10万余元；2.原告提供的两张送货单（单号6450621、6450627）被告没有签字，被告也没有收到模具，被告不予确认。原告提供的送货单（单号0002110）签字的王红国与王鸿国不一致，不予确认；3.原告提供的送货单（单号0002108）日期早于订货日期不真实，可能是原告为了避免违约责任对送货单日期进行改动。综上，因原告违约，原告不应当要求被告承担付款责任。 反诉原告王鸿国向本院提出反诉诉讼请求，要求判令：反诉被告承担鞋模定作逾期交货违约金及赔偿因此造成的经济损失费117200元并承担反诉费用。事实和理由：2018年7月反诉原告与反诉被告签订鞋模定作合同四份，鞋模型号分别为17016号、17017号、17015号、17011号，订单约定了交货时间，并约定逾期违约责任。反诉被告皆未按合同履行交货时间，分别为：17016号模具逾期2天，17017号模具逾期6天，17015号模具逾期10天，17011号模具逾期12天。由于反诉被告多次违约，致使与反诉原告合作的温岭市金榄鞋业有限公司客户取消订单25000双，模具费用该公司不予报销，造成反诉原告直接经济损失117200元，并解除公司与反诉原告合作业务，反诉原告亦被迫停止经营。 反诉被告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店答辩称：反诉被告并没有逾期交货，不同意反诉原告提出的违约金和赔偿损失，违约金和赔偿损失不符合事实和法律规定，请求法院驳回反诉原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认证如下： 关于本诉，被告对原告提供的证据原告营业执照复印件、被告身份证复印件三性均无异议，本院予以确认；对送货单16份（总金额178220元）的真实性部分有异议，认为送货单单号为6450621、金额32150元与送货单单号为6450627、金额1350元上没有被告王鸿国的签字，不予确认；送货单单号为0002110、金额1350元签字的人员是王红国，不是王鸿国，不予确认。但在原告要求进行笔迹鉴定时，被告认可送货单0002110的真实性。本院认为，原告提供的送货单单号为6450621、金额32150元与送货单单号为645627、金额1350元上没有被告王鸿国的签字，后经原告要求进行现场勘查，经场勘查核实送货单单号为6450621中制鞋模具型号为17002的部分码段存放于案外人处，在现场未发现送货单上的其他模具，无法确定被告王鸿国收到原告出具的送货单单号为6450621与6450627上所列的制鞋模具，故对单号为6450621与6450627的送货单不予以确认。对于原告当庭提交原告经营者陆青与案外人汤爱建的通话录音，拟证明存放于案外人汤爱建处型号为17002号制鞋模具系原告出售给被告王鸿国，并推定原告提供的单号为6450621、金额32150元与单号645627、金额1350元的送货单上所列模具被告王鸿国实际上已收到。被告对该组证据的真实性有异议，认为不能达到原告的证明目的，没有王鸿国签收的送货单，不能证明被告已收到该模具。本院认为，该组证据不能证明原告的待证事实，即使案外人汤爱建处存放的模具系被告王鸿国抵债给汤爱建，也不能证明该模具系原告出售给被告王鸿国。故对原告申请本院调取电话号码为135××××6601系案外人汤爱建持有无意义，本院不予以准许。综上，对送货单16份中的14份予以确认，金额为144720元。 关于反诉，反诉被告对反诉原告提供的证据迈都鞋材模具（型号为17017、17016）开发单的真实性、合法性无异议，但认为违约金约定明显过高，不符合法律规定。本院认为，该组证据能证明反诉被告交付给反诉原告型号为17017号模具延期交货6天、型号为1706号模具延期交货2天的事实，对该事实本院予以确认；对证据迈都鞋材模具（型号为17015、17011）开发单的真实性、合法性无异议，对反诉原告的证明目的有异议，认为单号为0002108号送货单上的日期（2018年6月27日）属于书写错误，应为2018年7月17日。本院认为，该组证据送货单上的日期为2018年6月份，早于下单时间7月份，反诉被告认为属于书写错误，符合实际情况。现反诉原告认为该组证据送货单日期早于订货日期，是反诉被告为了避免违约责任对送货单日期进行改动，推定为2018年7月27日。但未提供证据证实，而且反诉原告王鸿国在签收时未对送货单上日期提出异议。反诉被告自认为2018年7月17，本院予以采信。根据反诉被告的自认，可以确认型号为17011号的模具被告延期交货2天的事实，对该事实本院予以确认，但不能证明反诉被告交付的型号为17015号模具延期交付的事实；对证据温岭市金榄鞋业有限公司证明三性均有异议，认为不能证明被告实际损失。本院认为，该组证据仅有温岭市金榄鞋业有限公司的盖章，无法核实其真实性，不能证明因反诉被告延期交付型号为17017、17016号模具给反诉原告造成损失79700元的事实，本院不予以确认。 经过对原告（反诉被告）、被告（反诉原告）提供证据的认证并结合双方当事人的当庭陈述，本院认定事实如下： 2017年11月份至2018年8月份之间，原告与被告存在定作合同关系，由原告向被告交付制鞋模具，具体型号由被告提供。其中制鞋模具型号为17011、17015、17016、17017由被告向原告出具模具开发单，开发单就型号、下单时间、交货时间、单价作明确约定。并约定必须确保在交货日期之前完成，如不能及时完成，必须提早一到二天通知。否则按拖延一天罚款500元至2000元处罚。客户签字处由被告王鸿国签字确认，模具厂商处由原告工作人员叶兆福或姚银海签字确认。其余订单均口头约定。原告按订单型号向被告交货，交货时原告开具交货单，被告王鸿国签字确认。被告王鸿国对外以温州市迈都鞋材的名义向原告下订单。截止2018年8月27日，被告分别在原告提供的单号为6450626、6450625、6450624、6450623、6450622、0002110、0002109、0002108、0002107、0002106、0002105、0002103、0002102、0002101送货单上签字确认，单号为6450627、6450621送货单上收货单位及经手人一栏未签字。由被告签收的制鞋模具金额为144720元，被告未签收的制鞋模具金额为33500元。被告已向原告支付定作费44000元。原告延期交付型号为17017号制鞋模具6天，延期交付型号为17016号制鞋模具2天，延期交付型号为17011号制鞋模具2天。 本院认为，关于本诉：双方争议焦点为原告向被告交付的制鞋模具金额认定。原告认为向被告交付的制鞋模具金额为178220元，送货单可以证明。被告认为原告提供的送货单中单号为6450627、6450621上没有被告的签字确认，不能认定被告已收到该组送货单上货物，应减去相应金额33500元，故原告向被告交付的制鞋模具金额为144720元。本院认为，因原告提供的送货单中单号为6450627、6450621上没有被告的签字确认，后经现场勘查核实亦无法确定被告王鸿国收到原告送达6450621与6450627单号上所列的制鞋模具。故原告主张该部分制鞋模具确定的金额33500元应由被告王鸿国支付的请求，本院不予以支持。因此原告向被告交付的制鞋模具金额为144720元（178220元-33500元）。 关于反诉。争议焦点之一，反诉被告迟延交货时间的认定。反诉原告认为反诉被告迟延交货时间为30天，其中型号为17016模具迟延2天、17017号模具迟延6天、17015号模具迟延10天、17011号模具迟延12天。反诉被告对型号为17016模具迟延交付2天，17017号模具迟延交付6天的事实予以认可,但认为是反诉原告临时修改模具而延期交付，却未提供证据证实。本院认为，双方对型号为17016、17017模具的迟延交付时间无争议，本院予以认定。根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现反诉原告提供的证据只能证实按照合同约定型号为17015号模具的下单时间为2018年7月7日，交货时间为2018年7月17日；型号为17011号模具下单时间为2018年7月6日，交货时间为2018年7月15日。虽反诉被告提供的送货单显示以上模具交货时间为2018年6月27日，但反诉原告已签收，签收时未对交货时间提出异议。反诉被告认为送货单上时间书写错误，并确定交付时间为2018年7月17日，因反诉原告也无法确定具体的交货时间。故型号为17011、17015模具的交付时间为反诉被告自认的2018年7月17日。由此得知，型号为17011号模具迟延交付2天。综上，反诉被告迟延交付模具的时间为10天。 争议焦点之二，迟延交货违约金的认定。因双方在签订模具定作合同时已约定迟延交货时按一天罚款500元至2000元处罚。其实质是双方约定了延期交货的违约金。反诉原告主张按一天1250元进行处罚，反诉被告认为反诉原告主张的违约金过高，应当按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算。本院认为，反诉被告在履约过程中存在迟延交付模具的行为，现反诉原告向其主张违约责任，符合双方约定，但双方在约定时未具体确定违约金数额。根据本案查明的事实，反诉被告迟延交付型号为17016号制鞋模具金额为16200元，17017号制鞋模具金额为13500元，17011号制鞋模具金额为13200元。即三款制鞋模具总金额为42900元，若按反诉原告主张计算违约金为12500元，接近总价值的30%。故反诉原告主张的违约金过高，本院予以调整。因制鞋模具系制作鞋底的工具，鞋底是鞋子的重要组成部分，而鞋子属于季节性很强的货物，所以本案履行期限对合同目的实现有重要意义。因此双方对迟延交付货物约定的违约金应属于惩罚性违约金，而以中国人民银行同期同档贷款基准利率计算违约金不能体现违约金的惩罚性，故反诉被告的抗辩意见本院不予以采纳。结合合同的履行情况、模具本身的价款、反诉被告的过错程度，根据公平原则和诚信原则，综合判定违约金每天按600元计算，则反诉被告应支付违约金6000元（600元*10天）。 争议焦点之三，反诉原告主张因反诉被告迟延交付型号为17016、17017号制鞋模具导致反诉原告损失79700元是否有事实和法律依据。反诉原告提供温岭市金榄鞋业有限公司证明一份，予以证明因原告迟延履行造成客户25000双订单被取消，模具由反诉原告自行承担的后果，故其损失79700元应由反诉被告承担。但反诉原告仅提供温岭市金榄鞋业有限公司证明一份，无相关证据进行佐证，无法核实其真实性，故该证据不具有合法性、真实性。而且反诉原告已接收模具，将应支付给反诉被告的模具款29700元计算成损失，与法相悖。另反诉原告主张每双鞋底2元利润为可得利益损失亦未提供证据证实。故反诉原告的该项主张，缺乏事实和法律依据，本院不予以支持。 综上，原、被告之间存在合法、有效的定作合同关系，原告已向被告交付制鞋模具，被告应向原告支付定作款144720元。因被告已支付定作款44000元，余款100720元未支付，现原告要求被告支付定作款100720元符合法律规定，本院予以支持，对于其超出部分的请求，本院不予以支持。因被告未及时支付原告货款，原告要求从主张权利即起诉之日要求被告按年利率4.35%计算支付逾期付款的利息损失，与法有据，本院予以支持。对反诉原告的反诉请求，因反诉被告延期交付部分制鞋模具，违反合同约定，现反诉原告向反诉被告主张违约责任，符合双方约定，本院予以支持，对于违约金金额，本院酌情支持6000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告王鸿国应在本判决生效后十日内支付原告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店定作款100720元，并赔偿利息损失（以定作款100720元为基数，从2018年11月12日起按年利率4.35%计算至实际履行之日止）； 二、驳回原告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店的其他诉讼请求； 三、反诉被告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店应于本判决生效后十日内向反诉原告王鸿国支付违约金6000元； 四、驳回反诉原告王鸿国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费2984元，减半收取1492元，由原告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店负担373元，被告王鸿国负担1119元。本案反诉受理费2644元，减半收取1322元，由反诉原告王鸿国负担1255.90元，反诉被告浙江省温州市瓯海梧田欧泰电脑雕刻店负担66.10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  何晓艳 二〇一九年一月二十九日 书记员  董温毓 ? 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百二十条：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条：定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、当事人应知的相关事项 1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。 2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。 4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。 5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。 7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人身部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。