广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初20280号原告:任清，男，1965年3月12日出生，汉族，住四川省西充县，委托诉讼代理人：李广灿，广东永隽律师事务所律师。委托诉讼代理人：周文迪，广东永隽律师事务所律师。被告：佛山市钻镁金刚石工具有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇罗村下柏第三工业区马头岗脚，统一社会信用代码91440605663317500P。法定代表人：杨涛。委托诉讼代理人:梁润冰，广东邦南律师事务所律师。原告任清与被告佛山市钻镁金刚石工具有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后,依法适用简易程序于2018年11月7日公开开庭进行了审理。原告任清及其委托诉讼代理人李广灿、被告的委托诉讼代理人梁润冰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以被告作为被申请人申请仲裁，请求：（1）确认申请人与被申请人在2013年4月1日至2018年6月23日期间存在劳动关系；（2）被申请人支付申请人2018年4月至6月工资42810元；（3）被申请人支付申请人2013年至2018年期间法定节假日加班工资差额99765元；（4）被请人支付申请人2017年出国印度、2018年出国迪拜补助共7054元；（5）被申请人支付申请人2014年至2018年年休假工资差额20154元；（6）被申请人支付申请人2013年至2018年期间高温津贴3150元；（7）被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金120549元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之非终局仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人于2013年12月6日至2018年6月23日期间与被申请人存在劳动关系；二、申请人工资、高温津贴、法定节假日加班工资差额、出国补助、带薪年休假工资差额、经济赔偿金的请求在佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之终局仲裁裁决中另行处理。同时，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之终局仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2018年4月、5月、6月的工资差额11320.95元；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2016年7月19日至2018年6月17日期间的高温津贴1407元；三、驳回申请人法定节假日加班工资差额、出国补助、带薪年休假工资差额、经济赔偿金的仲裁请求；四、申请人确认2013年4月1日至2018年6月23日期间与被申请人存在劳动关系的请求在佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之非终局仲裁裁决书中另行处理。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而向本院提起诉讼，请求判令：（1）确认原告与被告于2013年4月1日至2018年6月23日期间存在劳动关系；（2）被告支付2013年4月1日至2018年6月23日期间法定节假日的加班工资差额95021元、2017年出国印度的补助3359元，2018年出国迪拜的补助3359元予原告；（3）被告支付2014年至2018年期间的年休假工资差额19196元予原告；（4）被告支付2013年至2018年期间的高温津贴3150元予原告；（5）被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金114818元予原告。4.原告的工资情况。原告签名确认的《2017年1月-12月人员工资签收单》显示原告每月应收工资为5998元、5450元、4250元、9433元（5183元+4250元）、9770元、9226元、8255元、4823元、1937元（484元+1453元）、5511元（545元+2966元+2000元）、3860元（2950元+910元）、2906元，合计71419元；每月加班费为3488元、2940元、1740元、6923元、7260元、6566元、5595元、2163元、0元、2851元、1700元、746元，合计41972元。另外，原告的银行账户在2018年6月4日至2018年8月4日期间收到被告公司及其法定代表人杨涛银行账户汇入2000元、3190元、4000元、9637元、4000元、3050元、2300元，合计28177元。原、被告庭审一致确认原告从2018年2月开始包括绩效在内的最高应发工资为16000元/月，但是绩效工资需要根据考核情况确定，每月不固定。5.原告的社保情况。被告为原告参加了2017年11月至2018年7月期间的社会保险。6.被告提交的《员工履历表》显示，原告的填表时间及入职时间均是2013年12月6日，原告确认是其本人填写及签名。7.根据被告提交的微信聊天记录，显示被告于2017年7月11日向原告发送“任总：明天回来，有许多事情等你主持”，7月13日向原告发送“任大人，速来签单领工资”、7月14日向原告发送“这种事情，尽快解决，尽快到岗上班。这么多年，你和公司的关系还是很融洽的，不能因一点事情就闹翻了。你自己算一下……”，“任总什么时间回来？现在是蜀中无大将，廖化当先锋”。原告确认上述微信聊天记录的真实性，确认是其与被告老板助理之间的聊天内容。8.其他需要说明的情况。（1）佛山市钻镁金刚石工具有限公司不服佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之终局仲裁裁决而向佛山市中级人民法院申请撤销，公司认为其已经足额支付2018年4月至6月的工资，2016年、2017年及2018年6月的高温津贴予任清。佛山市中级人民法院认为任清已经对终局裁决提起诉讼，本院审理时，应对公司在撤销申请中提出的抗辩事由一并处理，故作出（2018）粤06民特327号民事裁定书，驳回公司申请撤销佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之终局仲裁裁决的申请。（2）根据仲裁裁决，双方确认原告向被告借支人民币1000元、美元300元、瓦查3000元及确认捐款200元，且双方确认1元人民币兑换1.54瓦查及确认300美元折合人民币1859元。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字〔2018〕2306号之非终局及终局仲裁裁决书及送达回证；3.中国农业银行银行卡交易明细清单及个人明细对账单；4.录音光盘及文字整理版、照片；5.车票。被告的质证意见如下：对证据1、2无异议。对证据3真实性无异议，该证据能证明被告及时足额发放了原告工资，原告计算的实收月平均工资有误，原告的实收月平均工资为9444.4元。对证据4不予确认，属原告单方故意制作的证据，原告在仲裁阶段也明确其工作到2018年6月23日，且第一项诉讼请求已经明确其工作时间是到2018年6月23日，原告先后5次带领家人到仲裁庭闹事。对证据5真实性无异议，对关联性有异议，车票只能证明原告往返于相关地点，不能证明原告所述的证明内容。被告举证如下：1.员工履历表；2.内部联络单（2018年7月3日、7月13日）；3.内部联络单（2018年7月11日、7月24日）、快递单；4.微信截图；5.工资单；6.收条；7.借支单和信函、微信截图；8.放假通知；9.机票；10.民事裁定书。原告的质证意见如下：对证据1真实性无异议，确认是原告填写及签名，但是该履历表是原告入职一段时间后才填写的，原告的实际入职时间是2013年4月1日。对证据2不予确认，属被告单方制作，原告2018年4月、5月的应发工资是16000元/月，被告至今仍未足额发放该两月的工资。对证据3内部联络单、快递单均不予确认，是被告单方制作，但原告确实于2018年7月11日微信收到被告同日通知上班的联络单；但是没有收到7月24日被告以快递方式邮寄的联络单通知，且原告在收到7月11日的通知后，7月13日就坐车回公司，但是进不了门，有报警处理。对证据4真实性无异议，确认是原告与被告老板助理的聊天内容，原告根据被告要求回公司上班，但是已经不能进入；微信聊天中涉及到的3份联络单，原告确认收到了7月3日、7月11日两份联络单，但是与被告提交的内容不一致。对证据5中2016年7月份的工资单无异议，从2016年7月的工资单可以反映原告有出国补助；对其他月份的工资单真实性均不予确认，没有原告签名确认。对证据6无异议，确认是原告收到相应月份工资后出具的收条。对证据7中被告所述的原告借支月份及金额均无异议，但借款已经由被告在当月工资中扣除，被告后来又在2018年4月、5月、6月的工资中再次扣除。对证据8不予确认，属被告单方制作，原告2017年、2018年春节期间都在国外上班，没有放假。对证据9的真实性无异议，但对证明内容有异议，原告到迪拜不是春节期间休假，而是去做工作项目。对证据10无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告的入职时间及劳动关系存续期间。原告填写的《员工履历表》显示其入职时间是2013年12月6日，本院予以采信。虽然原告对上述入职时间有异议，但是原告不能提交证据予以推翻，故本院对原告主张的入职时间不予采信，并认定原告于2013年12月6日入职。原告正常工作至2018年6月17日，虽然原告之后没有再回被告处上班，但是双方都不能提交证据证明在原告2018年7月19日申请劳动仲裁前，一方曾就劳动关系问题作出处分，故双方的劳动关系应存续至2018年7月19日，故本院确认原告与被告自2013年12月6日至2018年7月19日期间存在劳动关系。2.关于加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告不能提交证据证明其存在法定节日假加班事实，应由原告承担举证不能的后果。因此，原告主张2013年4月1日至2018年6月23日期间法定节假日的加班费95021元，依据不足，本院不予支持。3.关于出国补助的问题。原告主张出国印度的补助3359元、出国迪拜的补助3359元，但不能提交证据证明双方对此有明确约定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告的该项诉讼请求，依据不足，本院不予支持。4.关于2018年4月至6月工资差额的问题。双方确认原告2018年4月至6月包括绩效在内的最高应发工资为16000元/月，本院予以采信。虽然绩效工资每月不固定，但是被告作为用人单位，没有提交原告的绩效考核依据及绩效考核结果，应承担举证不能的责任，故本院按照16000元/月核算原告2018年4月至6月的工资。被告每月分多次向原告转账发放工资，无法具体区分2018年6月4日至2018年8月4日转账的款项属于哪个月的工资。本院根据被告的答辩意见及原告的银行交易明细，核定被告已经向原告发放2018年4月至6月的工资共计28177元。原告确认向被告借支1000元、1859元（300美元）、1948元（3000瓦查）及捐款200元，本院予以采信，该款应在原告的工资中扣减，由此计得原告2018年4月至6月的工资为37455元（16000元×2个月+16000元÷26天×17天-1000元-1859元-1948元-200元）。扣减被告已经支付的28177元，被告仍应向原告支付2018年4月至6月的工资差额9278元。5.关于年休假的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条之规定，用人单位编制工资支付台账应当至少保存两年。原告于2018年7月19日申请劳动仲裁，被告只对2016年8月至2018年7月期间的工资支付台账负有保管义务。原告不能举证证明被告拖欠其2016年8月之前的年休假工资，应由原告承担举证不能的法律责任，本院不予支持。至于2016年8月以后的年休假工资，由于原告常在国外工作，被告又不能提交充分有效的证据证明其已经安排原告年休假休息或已经向原告足额发放年休假工资，应由被告承担举证不能的责任，故被告应向原告支付2016年8月之后的年休假工资。原告在被告处工作已满一年，经折算，原告2016年可享受年休假2天（153天÷365天×5天）、2017年可享受年休假5天、2018年可享受年休假2天（168天÷365天×5天）。原告签名确认的《2017年1月-12月人员工资签收单》，可以反映原告每月收取的工资包括有加班费。由于被告没有提交经原告确认的近两年完整的工资支付台账，且被告每月多笔转账发放工资，故本院无法核定原告近两年来每月具体的工资及加班费数额，故本院根据《2017年1月-12月人员工资签收单》，剔除加班费后计得的月平均工资2454元[（应付工资合计71419元-加班费合计41972元）÷12个月]核算原告的年休假工资，由此计得被告应向原告支付2016年至2018年的年休假工资2030.9元（2454元÷21.75天×9天×200%）。6.关于高温津贴的问题。同上分析，原告主张2016年8月之前的高温津贴，依据不足，本院不予支持。至于2016年8月之后的高温津贴，被告提交了《2017年1月-12月人员工资签收单》显示原告已经签收领取了2017年6月至10月的高温津贴750元，本院予以采信。原告在被告处工作至2018年6月17日，被告没有举证证明原告在2016年8月至10月、2018年6月1日至6月17日期间不存在高温工作环境，或已经足额支付该期间的高温津贴予原告，应由被告承担举证不能的责任，由此计得被告应支付2016年8月至10月、2018年6月1日至6月17日期间的高温津贴567.3元（150元/月×3个月+6.9元/天×17天）。7.关于解除劳动关系的问题。原告主张双方之前因社保问题产生争议，被告就于2018年6月23日口头告知原告不用回公司上班，已没有原告的工作岗位，且不允许原告进入公司。被告则认为原告工作至2018年6月24日，之后请假回家考驾照，原告由于绩效工资问题与被告产生分歧，就一直没有上班，之后就去申请了劳动仲裁。本院经审理认为，原告主张被告口头要求其不用上班，但没有提交证据予以证明，本院不予采信。原告正常上班至2018年6月17日，直至原告2018年7月19日申请劳动仲裁期间，被告曾于2018年7月11日、7月14日多次通过微信联系原告要求其回公司上班，但是本案没有证据显示原告在收到微信通知后有回公司上班。原告提交的车票，有2张的日期是原告申请仲裁当天（2018年7月19日），有2张的日期是在原告申请仲裁之后（2018年7月29日），还有2张的日期是被告2018年7月11日第一次微信通知原告回公司上班之前，均不能直接证实被告收到原告催促上班的通知后有及时回公司上班。原告提交的录像光盘，拍摄时间是2018年9月26日，已经是仲裁裁决作出之后，不能证实因被告不允许原告进入公司而导致双方解除劳动关系。原告在离开公司后长达一个月的时间内，经被告催促通知后也没有回公司上班，违反正常合理的用人单位管理秩序。因此，原告主张违法解除劳动关系的赔偿金114818元，事实依据不足，本院不予支持。裁判结果综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认佛山市钻镁金刚石工具有限公司与任清在2013年12月6日至2018年7月19日期间存在劳动关系；二、佛山市钻镁金刚石工具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年4月、5月、6月工资差额9278元予任清；三、佛山市钻镁金刚石工具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付年休假工资2030.9元予任清；四、佛山市钻镁金刚石工具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付高温津贴567.3元予任清；五、驳回任清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年一月四日书记员  安昭伊