浙江省龙泉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1181民初1196号 原告：章九亮，男，1967年12月10日出生，汉族，住永嘉县。 委托诉讼代理人：丁垠宇，浙江法和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘律静，浙江法和律师事务所实习律师。 被告：龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司，住所地：龙泉市龙渊街道梧桐口村委内，统一社会信用代码：91331181MA28J1H888。 法定代表人：董凤琴，任执行董事。 委托诉讼代理人：蒋慧红，浙江万申佳（龙泉）律师事务所律师。 原告章九亮与被告龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司（以下简称嘉龙公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案受理后，依法适用普通程序于2019年9月9日公开开庭进行了审理。原告章九亮及其委托诉讼代理人丁垠宇、被告嘉龙公司的委托诉讼代理人蒋慧红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告章九亮向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告、被告签订的《龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司甲鱼池土建工程施工合同》；2.判决被告返还原告履约保证金100万元并支付利息（利息自2018年12月13日起按照年利率6%计算至款项清偿之日止）；3.判决被告支付给原告工程价款702503元及利息（其中491752.1元的利息自2019年4月15日起计算，其余210750.9元的利息自起诉之日起计算，均按照年利率6%计算至款项清偿之日止）；4.判决被告赔偿原告停工损失34800元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月26日，原告与被告签订《龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司甲鱼池土建工程施工合同》，双方约定由原告以包工包料的方式承建被告的甲鱼池项目；施工范围包括标准的700平方米甲鱼池116个，每个池造价按每平方米193元计算。付款方式约定为“每建造10个甲鱼池，甲方必须支付乙方所建工程款的70%，两个月内由甲方支付乙方所建的20%工程款，项目结束后一次性结清余下10%的工程款”。同时约定原告向被告缴纳人民币100万元作为履约保证金，在开工建设一个月后或者工程量超过一百万元时退还给原告。原告按照合同约定于合同签订当日将100万元履约保证金汇入至被告法定代表人账户，并在2018年11月12日组织人员并安排机械设备进场施工。截至2019年4月14日原告完成了10.5个标准甲鱼池的建设，并经被告验收出具质量验收单。按照合同约定的单价193元/元平方米计算合计工程款为人民币1386000元（其中半个未完成的甲鱼池计35000元）。此后原告多次向被告主张支付工程价款和返还履约保证金。被告在陆续支付人民币683497元后，对剩余的工程款702503元明确表示已无力支付，为此导致原告停工至今。由于原告施工所需机械及人工需要持续支付费用，因被告违约导致原告在停工期间产生的机械租金及人工费用支出合计人民币34800元（2019年4月15日至2019年7月2日期间）。基于以上事实，原告已经履行了施工的合同义务，但被告已明确表示不能按照约定支付工程款也未向原告返还履约保证金已构成违约，且导致原告无法继续施工实现获得工程款的合同目的。依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，原告要求解除合同并要求被告承担支付工程款并赔偿损失的违约责任合法有据。为了维护自身的合法权益，原告特提起诉讼，恳请贵院查明案件事实并支持原告的诉讼请求。 被告嘉龙公司答辩称，第一，本案系原告违约在先，原告方存在以下违约行为：1.《施工合同》中明确约定甲鱼池的开工时间为2018年11月8日，但是原告实际开工时间为2018年11月24日。且原告在开工以后，由于拖欠材料款等导致工程无法继续，答辩人为了工程的进展，为原告垫付了683497元的款项，答辩人为原告垫付款项时并未到合同约定的支付工程款的时间，因此，该垫付的款项应当予以返还并按照具体垫付的时间按照中国银行公布的同期同类贷款基准利率计算利息，并将保留相应的诉权。2.答辩人要求原告按照已有的甲鱼池建设新的甲鱼池，但是原告对其修建的甲鱼池未达质量要求，池底漏水，池边未进行完善，后来池底修补完成，因为答辩人员工的疏忽，出具了验收单，但是当时出具验收单是只验收池底是否漏水，其他部位未进行验收，而且保留了现场，原告建造的10个甲鱼池尚未经过整体验收，很多地方未进行修补，答辩人多次要求原告进行修补，但是原告一直未予修补完善，答辩人据此要求减少支付工程价款，若双方不能就未完善部分达成一致意见，可以就该未完善部分相应的工程量和工程价款进行鉴定。答辩人基于原告上述两点违约，依据《合同法》第六十七条规定的先履行抗辩权，未支付工程款。且原告在起诉状中称答辩人明确表示已无力支付剩余工程款，并不属实，答辩人从未做过如此表示，答辩人的意见一直都是叫原告修补完成工程，答辩人再按照合同约定支付工程款。第二，原告承包的甲鱼池工程在建设的过程中有减少工程量，原告的工程为，一个大池内修建二十个小池，在修建第三个时，双方约定减少工程量，一个大池内仅修建十六个小池，必须对减少的工程量进行结算。现双方对减少的工程量尚未进行结算，若有必要，可以申请相关鉴定机构对上述减少的工程量及相应的价款进行鉴定。第三，《承包合同》中约定工程款以实际工程量计算。双方对甲鱼池整体尚未进行验收结算，并未到合同约定支付工程款的时间，虽然答辩人出具了验收单，但实际上这只是对甲鱼池池底的验收，甲鱼池整体尚未完工。而且，即使出具了验收单，但是双方对实际工程量并未结算，在工程款不确定的情况下，答辩人无法支付工程款。第四，原告违约在先，履约保证金的性质就是确保合同的履行，既然原告未按合同约定履行，其缴纳的履约保证金就不应当予以返还，最起码目前不应当予以返还。原告要求答辩人支付停工损失更是无理，停工是因为原告自身违约造成的，因为原告的违约给答辩人造成了更大的损失，答辩人前期大量投资，由于原告的违约，工程没有进展，答辩人将保留要求原告承担违约责任的权利。且原告主张的利息计算标准过高，真要计算，也应当按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，而不能套用民间借贷的利息。当然，答辩人为原告垫付的款项也应当相应的计算利息。原告计算10个甲鱼池的工程款错误。综上所述，答辩人并不存在违约行为，系原告自身违约在先，答辩人行使先履行抗辩权，且原告也未完成相应的工程，答辩人并没有到合同约定的支付工程款的期限，相反，答辩人还一直为原告垫付大量的工程款，答辩人要求返还垫付的款项并支付相应的利息，同时要求减少工程款。 本院经审理查明，2018年10月26日，被告嘉龙公司作为甲方与原告章九亮作为乙方签订《龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司甲鱼池土建工程施工合同》，合同约定将位于龙泉市鱼池土建工程发包给原告章九亮承建。合同第四条签约合同价与合同价格形式条款规定：“工程所产生的所有税费由甲方负责，按实际工程量每个池池底计算，共有甲鱼池116个，按标准大池700平米建造（每个池造价每平方193元整）。合同第五条履约保证金条款规定：“承包人向发包人提交履约保证金一百万元整。开工建设后的工程量超过一百万的工程款或者一个月内必须退还履约保证金，甲方必须全额退还给乙方履约保证金。”合同第六条工程进度款支付条款规定：“双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间，以甲鱼池个数为单位，每建造10个甲鱼池，甲方必须支付乙方所建工程款的70%，两个月内由甲方支付乙方所建20%的工程款，项目结束后一次性结清余下10%的工程款。”同日，原告章九亮将100万元履约保证金汇入被告嘉龙公司法定代表人董凤琴账户并由时任被告嘉龙公司负责人许建禄出具《收款收据》。该《收款收据》载明：“今收到章九亮承包的龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司，甲鱼池土建工程项目履约保证金一百万元整。履约保证金与开工建造后的工程量超过一百万的工程款或者一个月内必须全额退还履约保证金。”2019年4月14日，被告嘉龙公司作为甲方与原告章九亮作为乙方签订《甲鱼池工程质量验收单》，验收单载明：“关于甲乙双方在2018年10月26日双方签订的工程合同，到目前为止已建成并修改完整的甲鱼池共十个，甲方在2019年4月14日已通过验收质量合格。”另查明，被告在书面答辩中确认已为原告垫付工程款683497元，原告在庭审中亦对该数额予以确认。被告嘉龙公司于2019年7月15日向本院提出反诉申请，因嘉龙公司未在法定期限内缴纳诉讼费，本院于2019年8月14日作出（2019）浙1181民初1196号民事裁定书，裁定对嘉龙公司的反诉按撤诉处理。 认定上述事实的依据有原告提供的《龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司甲鱼池土建工程施工合同》、银行转账凭证、《收款收据》、《甲鱼池工程质量验收单》，被告提供的记账凭证、收款收据、欠条等经原告、被告质证后，认可一致的部分单据以及原告、被告的当庭陈述。对于原告提供的《建筑机械设备租赁合同》由于无其他证据印证，无法证明实际停工损失已经发生，本院对该份证据的真实性和关联性不予认可；对于原告提供的拟证明0.5个甲鱼池已完工的现场照片，无法待证其主张事实，本院对其关联性不予认可；对于被告提供的拟证明原告未完成10个甲鱼池的现场照片，本院对其关联性不予认可。 本院认为，本案的争议焦点可归纳如下四点： 一、原告是否享有合同解除权 被告嘉龙公司抗辩称原告建造完成的10个甲鱼池存在质量问题，10个甲鱼池尚未经过整体验收。此外，合同约定原告开工时间为2018年11月8日，但原告实际开工日期为2018年11月24日，被告基于原告以上两点违约，主张行使先履行抗辩权，未支付工程款、不返还履约保证金。本院认为，根据原告、被告双方于2019年4月14日签订的《甲鱼池工程质量验收单》，可以证明原告已建成并修改完整甲鱼池共十个，已通过验收质量合格且该验收单上有被告验收员（李建伟、徐息根）签字、加盖被告公司印章和时任负责人许建禄签字确认。因此，本院对被告主张的该验收单仅仅是对建好的10个甲鱼池池底是否漏水进行验收，而不是整体验收的抗辩主张不予采纳。此外，被告主张原告实际开工日期为2018年11月24日，但根据被告提供的证据，不足以证明原告实际开工日期为2018年11月24日，即使如被告所说，原告实际开工日期为2018年11月24日，但仅凭这点也不足成为被告拒付工程款和返还履约保证金的理由。因此，对于被告主张的其可以行使先履行抗辩权而不予支付工程款和返还履约保证金的抗辩主张，本院不予采纳。本院认为，依法成立的合同，双方当事人都应该受合同约束，都应该恪守诚实信用原则，原告已于2019年4月14日完成了经验收合格的10个甲鱼池的工程量且已满足合同约定的履约保证金返还的条件，但被告嘉龙公司至原告起诉之日都未按合同约定支付工程款和返还履约保证金致使双方合同目的不能实现，已构成严重违约，剩余工程已不具有现实履行可能性，原告符合法定解除合同的条件，享有合同解除权。 二、履约保证金是否应予返还 本院认为，依据《甲鱼池工程质量验收单》显示，2019年4月14日，原告章九亮已完成的10个甲鱼池的工程款（10个×700平方米×193元/平方米=1351000元）已达到履约保证金返还条件规定的工程款数额1000000元且即使按照被告抗辩所说原告实际开工日期为2018年11月24日，实际施工时间也早已超过一个月，也达到了履约保证金返还的条件。因此，被告嘉龙公司应该将100万元履约保证金返还给原告章九亮。此外，根据合同法第九十七条关于合同解除效力的规定，在本院支持原告解除合同的诉请后，原告也可以要求被告返还履约保证金。至于原告主张的履约保证金起算时间应按照2018年12月13日起按照年利率6%计算至款项清偿之日止的请求，本院认为，双方并未对履约保证金逾期未归还的资金占用期间的利率做出约定且原告、被告亦未能举证实际开工日期，只能确定实际开工日期为2018年11月。因此，本院酌定，履约保证金的利息应以双方于2019年4月14日签订的《甲鱼池工程质量验收单》的次日即2019年4于15日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止。 三、原告章九亮应得工程款数额 原告主张其已完成10.5个甲鱼池的工程量，但根据原告提供的现有证据，并不足以证明其已完成0.5个甲鱼池的工程量并经验收确认。本院根据双方于2019年4月14日签订的《甲鱼池工程质量验收单》确认原告已完成10个甲鱼池的工程量，每个大池为700平方米。被告抗辩一个大池原先修建的是20个小池，后来又减少为一个大池修建16个小池，主张对减少的工程量进行结算。本院认为，双方结算的基础是以一个大池面积按照标准大池700平方米为结算依据，至于一个大池修建多少个小池并不影响双方结算工程款的数额且被告亦未提供证据证明其待证事实。因此，本院对被告的该抗辩主张不予采纳。参照双方签订的合同，原告章九亮可获工程款为：10个×700平方米×193元/平方米=1351000元，扣除掉被告嘉龙公司为原告垫付的工程款683497元，被告嘉龙公司尚需支付原告章九亮工程款数额应为：1351000元-683497元=667503元，至于原告主张的逾期未付工程款资金占用期间的利息，本院酌定从原告起诉之日即2019年6月3日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止。 四、原告主张的停工损失是否应该得到支持 本院认为，根据原告提供的《建筑机械设备租赁合同》并不能证明原告的停工损失。主要理由在于，仅凭一张租赁合同无法证明原告确实已于2019年4月15日至2019年7月2日间已经支付了设备租金，因停工从而导致自己在此期间还在持续支付租金费用且该证据无其他证据予以印证，本院对其真实性亦不认可。因此，本院对原告主张的34800元停工损失不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告章九亮与被告龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司于2018年10月26日签订的《龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司甲鱼池土建工程施工合同》； 二、被告龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告章九亮履约保证金1000000元及利息（自2019年4月15日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）； 三、被告龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告章九亮工程款667503元及利息（自2019年6月3日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）； 四、驳回原告章九亮其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20436元，由原告章九亮承担821元，被告龙泉市嘉龙生态循环农业科技有限公司承担19615元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于丽水市中级人民法院。 审 判 长  陈建敏 人民陪审员  叶娟花 人民陪审员  兰炳南 二〇一九年十二月三日 代书 记员  刘 娟