广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初32070号原告东莞市虹粤贸易有限公司，住所地：广东省东莞市南城街道鸿福社区莞太路旺南世贸大厦**1705，统一社会信用代码：91441900077888095Q。法定代表人周五超。委托代理人李强，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被告桂林城建金属材料有限公司，住所地：广西桂林市七星区骖鸾路盛景中心******，统一社会信用代码：914503005667555685。法定代表人范表扬。被告浙江城建建设集团有限公司，住，住所地：浙江省杭州市良渚街道逸盛路**一社会信用代码：91330000720082024J。法定代表人林韵强。以上两被告共同委托代理人斯诚，浙江建融律师事务所律师。原告东莞市虹粤贸易有限公司诉被告桂林城建金属材料有限公司（以下简称“桂林城建公司”）、浙江城建建设集团有限公司（以下简称“浙江城建公司”）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告法定代表人周五超及委托代理人李强、两被告的共同委托代理人斯诚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告桂林城建公司之间的《钢材购销合同》；2、被告桂林城建公司向原告支付货款926775.39元；3、被告桂林城建公司向原告支付违约金1730680.5元；4、被告桂林城建公司向原告支付律师费101700元；5、被告浙江城建公司对被告桂林城建公司的上述债务承担连带清偿责任；6、两被告共同承担本案的诉讼费。事实与理由：被告桂林城建公司系被告浙江城建公司的全资子公司。被告浙江城建公司承建位于清远市清城区××七星村碧××＃××＃、××＃××＃住宅楼。2018年8月10日，原告与两被告签订《钢材购销合同》，约定被告桂林城建公司向原告购买用于上述住宅楼的建筑钢材，钢材需求总量7100吨，单价按货到工地前一天《我的钢铁网广州市场建筑钢材工程采购价格行情》相对应的规格：螺纹直条按优质品价格上浮250元/吨，线材盘螺按精品和优质品均价上浮250元/吨，网价一律按到货前一天最后公布的价格执行；被告桂林城建公司在履约过程中不得随意要求其他单位供货，否则视为违约，被告桂林城建公司需支付给原告合同总量未供部分每吨250元的违约金，并承担原告维权产生的律师费等费用。被告浙江城建公司承诺对被告桂林城建公司的债务承担保证责任。合同订立后，原告于2018年8月28日向被告桂林城建公司供货177.278吨，价值926775.39元。但仅供货一次，被告桂林城建公司就以根本不合法的理由单方违约，不再履行合同，转向第三方求购，至今第三方已向被告桂林城建公司送货数次，导致原告与被告桂林城建公司之间的合同无法履行。原告多次与被告桂林城建公司磋商未果，为维护自身合法权益，今依法起诉。被告桂林城建公司答辩称，1、同意解除与原告的案涉买卖合同，解除合同原因是原告违约在先；2、案涉合同是原告制定的格式合同，合同中设置价格、计量陷阱，应作出不利于原告的解释，且致被告桂林城建公司产生重大误解，原告应承担不利后果；3、本案原告违约在先，原告在供货时间、供货品种、供货数量方面违约；4、原告主张的货款926775.39元与实际不符，原告的真实的货款金额为875629.85元；5、原告主张的违约金1730680.5元不成立，原告违约在先，无权主张违约金，且违约金过高，请求法院予以调整；6、原告主张的律师费101700元不成立，没有合同依据，且律师费金额不符合广东省律师收费标准。被告浙江城建公司同意被告桂林城建公司全部答辩意见，并补充如下答辩意见：1、被告浙江城建公司不应承担连带责任，案涉货款并非欠款，货款没有支付节点，欠款事实并未发生；2、本案不存在资金占用费；3、原告主张违约金、律师费的理由不成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于被告桂林城建公司向原告购买的案涉钢材的价格如何计算的问题。原告与被告桂林城建公司签订的案涉《钢材购销合同》约定：“被告桂林城建公司向原告购买钢材，计划用量约7100吨，以实际供货结算为准，单价按货到工地前一天《我的钢材网广州市场建筑钢材工程采购价格行情》相对应的规格：螺纹直条按优质品价格上浮250/吨，线材、盘螺按精品和优质品均价上浮250/吨，单价含税，网价一律按货到前一天最后公布的价格执行，节假日按节前最后一次公布的执行；在供该项目第一批钢筋当月起第三个月10号前付清垫资1000吨以外的货款，后续货款在次月10号前按月结100%付清，垫资1000吨货款在主体封顶后一个月内付清，主体封顶时间约定为2019年1月25日，超过此时间视为封顶；供方自接到需方书面计划后，第二天算起3天内需到第一批货，整批计划供应不能超过5天，大批量可双方另行协商；盘圆、盘螺线材按实际过磅重量，螺纹钢按点条理论计算；货到现场后当场验收，供方送货单由需方收货人签收确认。钢材经验收合格后方可使用，否则供方不承担责任。如有质量问题，需方应在货到工地起7日内提出书面质量异议，逾期视同合格；被告桂林城建公司在履约过程中不得随意要求其他单位供货，否则视为违约，需支付给原告合同总量未供部分每吨×250元的违约金；被告浙江城建公司对本合同项下被告桂林城建公司对原告的欠款、资金占用费、违约金、律师费等承担连带责任。”关于案涉钢材的单价问题，案涉《钢材购销合同》明确约定被告桂林城建公司所购钢材的单价按货到工地前一天《我的钢材网广州市场建筑钢材工程采购价格行情》相对应的规格计算：螺纹直条按优质品价格上浮250/吨，线材、盘螺按精品和优质品均价上浮250/吨。该约定是原告与被告桂林城建公司的真实意思表示，双方应依照约定的价格计算案涉钢材的单价。被告桂林城建公司认为案涉《钢材购销合同》是原告提供的格式合同，原告在合同中设置价格陷阱，致被告桂林城建公司产生重大误解，合同关于钢材单价的约定存在欺诈，对被告桂林城建公司显失公平。本院认为，案涉《钢材购销合同》关于产品价格的约定清楚明了，符合民事交往应遵循的公平原则，不存在重大误解及显失公平的情形。被告桂林城建公司抗辩称，案涉《钢材购销合同》关于产品价格的约定使其产生重大误解并显失公平，但未提供任何有效证据证明其主张，亦未申请法院变更或撤销该约定，因此，本院对其抗辩意见不予采信。两被告主张案涉钢材的单价应以其提交的证据广州市场建筑钢材价格行情中的价格为准，缺乏合同及法律依据，本院不予采信。关于案涉钢材的数量问题，原告提交的证据送货单，被告桂林城建公司对其真实性予以确认，该送货单显示被告桂林城建公司收货的数量共计177.278吨，本院予以确认。关于案涉钢材的总价问题。原告提交的证据2018年8月27日《我的钢材网广州市场建筑钢材工程采购价格行情》可从“我的钢材网”上找到2018年8月27日当天对应的钢材价格，其内容亦符合案涉合同关于钢材单价的约定，本院对该证据的真实性及关联性均予以采信。根据2018年8月27日《我的钢材网广州市场建筑钢材工程采购价格行情》对应的钢材每吨单价，依照案涉《钢材购销合同》约定的计算标准可得出案涉钢材的单价。原告提交的证据清远碧桂园浙江城建钢材进货明细表记载的每吨钢材的单价与案涉《钢材购销合同》约定的单价一致，本院对该证据予以采纳，该表记载的钢材数量为177.278吨，因此，案涉钢材的总价款共计926775.39元，本院予以确认。二、关于被告桂林城建公司是否应向原告支付违约金1730680.5元的问题。原告主张，被告桂林城建公司在履约过程中要求其他单位供货，已构成违约，应依照合同的约定应向原告支付违约金，并承担律师费。被告桂林城建公司则抗辩称系原告违约在先，原告供货的数量、时间及品种违反约定，供货时间延迟一天，原告单方将供货数量增加了8.278吨，双方约定的钢材品种为不带E的钢材，但原告提供的是带E的钢材，因原告违约导致被告桂林城建公司从2018年10月开始选择其他单位供应钢材。本院认为，1、关于钢材数量是否违约的问题。被告桂林城建公司向原告发出的订购单显示的钢材数量是169吨，而实际送货数量是177.278吨。原告抗辩称，建筑钢材以匝为基础计算，不能十分精确，由此导致实际送货钢材数量超过约定，但不构成违约。本院认为，钢材重量无法十分精确，存在部分误差符合钢材本身特点，原告的抗辩意见本院予以采信，另原告提交的证据送货单上注明钢材重量为177.278吨，被告桂林城建公司的工作人员在送货单上签名并备注“量已对”，表明被告桂林城建公司未对送货数量提出异议，因此，本院不予确认原告在钢材的送货数量上构成违约；2、关于原告的送货时间是否违约的问题。原告确认其逾期一天送货，但认为不构成根本违约，也不影响工程进度。因此，本院依法确认原告逾期送货一天，构成违约，但不构成根本违约。案涉《钢材购销合同》约定，原告不按时供货，被告桂林城建公司可单方面终止合同或要求其他供应单位供货。原告逾期一天交货，已构成违约，被告桂林城建公司有权依据该约定要求其他单位供货，且不构成违约，原告以被告桂林城建公司要求其他单位供货构成违约为由要求被告桂林城建公司承担违约金，于法无据，本院不予支持；3、关于案涉钢材的品种是否违约的问题。原告与被告桂林城建公司均确认双方约定的钢材品种为不带E的钢材，但原告提供的是带E的钢材。本院认为，根据钢材基本常识，带E的钢材带有抗震性能，其性能优于不带E的钢材，原告向被告桂林城建公司交付的钢材品质优于约定的不带E的钢材，对被告桂林城建公司有利，但单价按合同的约定计算价款，并未多收货款，不构成违约。被告桂林城建公司主张原告交付的钢材品种不符合约定构成违约，于理于法无据，本院不予采信。三、关于被告桂林城建公司是否应向原告支付律师费的问题。案涉《钢材购销合同》约定，如被告桂林城建公司没有按时付款，每推迟一天按前款金额的千分之一支付资金占用费给原告，原告保留随时起诉的权利，因起诉产生的律师费、差旅费等均由被告桂林城建公司承担。关于案涉货款926775.39元的付款时间问题，原告表示付款时间是在项目主体封顶后一个月内支付，案涉项目至今未封顶，因原告要求解除合同，所以付款时间应为原告起诉之日；两被告则认为案涉货款未达到付款条件，但两被告同意解除合同，并同意在解除合同时付款。本院原告与被告桂林城建公司均未举证证明案涉《钢材购销合同》在原告起诉前已解除，案涉货款在原告起诉前不符合案涉合同约定的付款时间，原告主张被告桂林城建公司逾期付款，缺乏合同及法律依据，本院不予采信。案涉《钢材购销合同》约定被告桂林城建公司承担律师费需符合其逾期付款构成违约的条件才需承担原告因起诉花费的律师费。因被告桂林城建公司不存在逾期付款的违约行为，因此，原告诉求被告桂林城建公司承担本案律师费，于法无据，本院不予支持。本院认为，本案原告与被告桂林城建公司签订的案涉《钢材购销合同》是双方的真实意思表示，未违反法律的禁止性规定，应属合法有效，本院予以确认，双方应依照合同的约定享有权利和履行各自的义务。原告主张解除案涉《钢材购销合同》，两被告同意解除合同，本院对原告关于解除案涉《钢材购销合同》的诉求予以支持。原告履行了向被告桂林城建公司交付钢材的义务，货款共计926775.39元，因原告与两被告均同意解除案涉《钢材购销合同》，且被告桂林城建公司同意在解除合同时向原告支付案涉货款。因此，原告诉求被告桂林城建公司支付货款926775.39元，合法有据，本院予以支持。原告诉求被告桂林城建公司支付违约金1730680.5元及律师费101700元，因案涉《钢材购销合同》约定被告桂林城建公司在违约要求其他单位供货的情况下才需向原告支付违约金，但被告桂林城建公司是在原告先行逾期交货构成违约的情况下才要求其他单位供货的，被告桂林城建公司要求其他单位供货的行为不构成违约，无需向原告支付违约金。另案涉《钢材购销合同》约定被告桂林城建公司在逾期付款构成违约的情况下需承担原告因起诉花费的律师费，但案涉货款并未达到《钢材购销合同》约定的付款条件，被告桂林城建公司不存在逾期付款的违约行为。因此，原告诉求被告桂林城建公司承担律师费，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。被告浙江城建公司作为担保人在案涉《钢材购销合同》中承诺对被告桂林城建公司对原告的欠款承担连带责任，合同未约定被告浙江城建公司承担连带责任保证的保证期间，依照法律的规定，原告应在案涉债务履行期限届满之日起六个月内要求被告浙江城建公司承担保证责任，原告的起诉没有超过法律规定的保证期间，因此，原告诉求被告浙江城建公司对被告桂林城建公司在本案中的债务承担连带清偿责任，合法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国担保法担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告东莞市虹粤贸易有限公司与被告桂林城建金属材料有限公司、浙江城建建设集团有限公司于2018年8月10日签订的《钢材购销合同》；二、限被告桂林城建金属材料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市虹粤贸易有限公司支付货款926775.39元；三、被告浙江城建建设集团有限公司对被告桂林城建金属材料有限公司在本判决第二判项的债务范围内承担连带清偿责任。被告浙江城建建设集团有限公司承担还款责任后，有权向被告桂林城建金属材料有限公司追偿；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为14436.62元、财产保全费5000元（原告已预交），由原告承担7902.74元，两被告承担11533.88元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李艳婷二〇一九年一月二十三日书记员  黄纪裔