浙江省平湖市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0482民初537号原告（反诉被告）：平湖市大进旅游用品有限公司，住所地平湖市曹桥街道九里亭大道2155号内第2幢第3层。法定代表人：刘叶君。委托诉讼代理人：陆友生，上海星秀律师事务所律师。被告（反诉原告）：平湖市樱慧箱包有限公司，住所地平湖市广陈镇广平线民主段18号。法定代表人：李水根。委托诉讼代理人：黄学海，该公司员工。委托诉讼代理人：钱家平，浙江中禾律师事务所律师。原告（反诉被告）平湖市大进旅游用品有限公司（以下简称大进公司）与被告（反诉原告）平湖市樱慧箱包有限公司（以下简称樱慧公司）定作合同纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序，后樱慧公司提出反诉，本院合并审理。本院于2018年8月21日公开开庭审理本案，原告（反诉被告）大进公司的委托诉讼代理人陆友生、被告（反诉原告）樱慧公司委托诉讼代理人黄学海、钱家平到庭参加诉讼。诉讼过程中双方申请庭外和解，但未果。本案现已审理终结。大进公司向本院提出诉讼请求：1.判令樱慧公司立即支付货款439276.48元，并支付逾期付款损失（以本金439276.48元，自2018年3月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的履行之日止）；2.本案受理费、诉讼保全费及诉讼保全担保费由樱慧公司承担。事实与理由：2017年7月18日，双方签订二份《采购合同》约定由樱慧公司向大进公司购买一批箱包，合计货款635800元，分批出货时间为2017年8月15日和2017年9月25日。后根据樱慧公司指示多次分批交货，有大进公司直接送货，也有樱慧公司自行提货，期间案外公司代为支付149800.52元。后大进公司多次向樱慧公司提出结算并支付货款，樱慧公司于2017年12月30日出具对账单确认总货款589077元，但要扣除各种费用216361.95元，大进公司提出异议后樱慧公司再次出具对账单，要求扣除各种费用257169.1元。樱慧公司答辩称，本案双方存在业务往来是事实，对对账单确认其尚欠大进公司439276.48元（对账单载明应付589077元，扣除已付149800.52元）并无异议，因本案需扣除相关费用，故樱慧公司未支付货款有事实根据。樱慧公司在反诉中向本院提出诉讼请求：1.大进公司支付樱慧公司代购物料及临时工费35669.1元；2.大进公司支付樱慧公司代付上海港及厦门港运费31858元；3.大进公司支付客户代付短数罚款、空运费损失195632.69元；4.本案反诉费用由大进公司负担。事实与理由：2017年7月18日双方签订两份《采购合同》，合同约定由樱慧公司向大进公司采购一批箱包，合同明确约定货物款号、价格、交货时间、交货地点、运费承担方式及违约责任等相关事项。但因大进公司超过约定的时间交货而产生延期交货空运费，并且大进公司在实际交货时存在实际装货数量比报关单记载数量要少的短数情况，因此樱慧公司遭到海关处罚。另双方合作期间由樱慧公司代大进公司支付部分采购面辅料的价款、临时工费以及指定港口的运费等相关费用，按照约定上述款项由大进公司承担。大进公司答辩称，樱慧公司诉讼请求没有事实依据。1.樱慧公司要求大进公司支付代购物料及临时工费的主张，没有事实依据，本案箱包加工均由大进公司完成，面辅料由大进公司采购。2.樱慧公司要求大进公司支付其代付上海港及厦门港运费的主张，没有事实依据，合同履行中运输方式以及交货地点已作变更，现双方未明确约定以及大进公司未予以承诺运输至上海港及厦门港。3.樱慧公司要求大进公司承担客户代付短数罚款、空运费损失的主张，没有事实依据，根据合同约定交货数量以实际出货为准，由于报关问题失误造成罚款应由樱慧公司自行承担，合同约定的交货日期延期双方均有责任，具体交货时间由双方另行协商，因此产生的空运费应该在大进公司提前许可的情况下由大进公司承担。因此，请求驳回樱慧公司的反诉诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。大进公司提交证据如下：1.《采购合同》2份；2.出货通知8份、送货单18份；3.对账单2份、订单送货明细表1份；4.微信及QQ聊天记录1份；5.订货协议及供应商往来余额表各1份。樱慧公司质证认为，对证据1真实性无异议，但合同约定了交货方式、地点以及日期，备注第二条中约定延期交货的损失由供方负全责。对证据2真实性无异议，但是实际交货时间全部超出约定的交货时间。对证据3真实性无异议，对账单确认的货款总金额为589077元，但是截至2017年12月30日应当扣除216361.95元，具体金额以反诉主张的金额为准。对证据4真实性无异议，但是可以看出双方已在协商索赔金额。对证据5的订货协议有异议，该证据系扫描件，且没有对方公司盖章，与本案无关联，对证据5的供应商往来余额表系大进公司单方制作，与本案无关联。樱慧公司提交证据如下：1.《采购合同》2份；2.情况说明3份、网银电子回单4份；3.临时工费用清单1份、证明2份及身份证3份、网银回单1份；4.情况说明1份、付款回单5份、网银电子回单4份(10页)；5.情况说明1份、银行外汇收款凭证、发票及外商客户索赔证明、海关出口货物报关单、出口货物装箱单、空运费发票2份(43页)；6.订单2份；7.出口代理协议1份；8.送货单2份、证明及出库单各1份；9.微信、QQ聊天、电子邮件等记录1份。大进公司质证认为，对证据1真实性无异议，双方虽然约定运费承担方式是FOB，但是实际履行方式已发生变更。对证据2不予认可，且与本案无关联。对证据3有异议，不存在返修的情况。对证据4有异议，案涉运费是否为本案货物无法确定，且运费不应由大进公司承担。对证据5真实性无法确认，报关单中是否涉及本案货物无法确认，且运费与大进公司无关。对证据6有异议，无法确认外商是否存在，没有提供与订单内容相对应的翻译件，且关联性无法确认。对证据7有异议，双方均未签字，且关联性无法确认。对证据8不予认可，送货单未提供原件，证明及出库单系案外人单方出具，没有大进公司确认。对证据9形式真实性无异议，但是不能证明樱慧公司要求在规定时间前交货，并未明确空运费由大进公司负担。本院认证认为，对大进公司提供的证据1、2、3、4，樱慧公司提供的证据1、9，一方当事人对对方提供的证据形式真实性均无异议，本院对其形式真实性予以确认并在卷佐证，关联性问题本院在论理部分分析。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：1.对大进公司提供的证据5，该证据系扫描件，其真实性、关联性均无法确认，本院不予认定。2.对樱慧公司提供证据2、8中的吴江张氏纺织品有限公司、平湖市钟埭得意印花厂、嘉兴丰邦印业有限公司出具的证明以及网银电子回单及相应的2份送货单，因相应的2份送货单均系复印件，上述证据的真实性与关联性本院无法确认，且大进公司亦不予认可，本院不予认定。对义乌市合康箱包材料有限公司（以下简称义乌合康公司）出具的证明以及销售出库单，与大进公司对形式真实性无异议的证据9（微信、QQ聊天、电子邮件等记录涉及该面料相应单价）可相互印证，本院予以认定。3.对樱慧公司提供的证据3，上述证据系原件，本院对其形式真实性予以认定，樱慧公司主张的相关款项本院予以认定。4.对樱慧公司提供的证据4，结合双方对形式真实性无异议的《采购合同》，樱慧公司主张的相关款项本院酌情予以认定。5.对樱慧公司提供的证据5、6、7，与其提供的证据9（微信、QQ聊天、电子邮件等记录涉及相应空运费）可相互印证，樱慧公司主张的相关款项本院酌情予以认定。本院经审理认定事实如下：大进公司为樱慧公司定作箱包，为此双方于2017年7月18日签订二份《采购合同》，约定材料产品供应方为大进公司，采购方为樱慧公司，合同约定了相关款号、数量、单价，总金额分别为526700元与总109100元；交货时间分别为2017年8月15日与2017年9月25日；送货到达地点“FOB上海/厦门”；供方在未得到需方书面承诺延期交货的情况下擅自延长交货时间的，所造成的后果和损失由供货方负全责；采购方有权验收供方材料产品，不合格产品有权拒收，供方同时负责换补产品，直到验收合格为止，若产品质量问题造成我司发生的期间费用均由供方负责给付。二份合同还定了其他条款。2017年12月30日，樱慧公司向大进公司发送对账单一份，载明：12款货款总金581610元，代购物料7467元，合计589077元，扣除代购物料及临时工35669.1元、上海港口及厦门运费和空运费180692.85元，实际开票金额为589077-216361.95元＝372715.05元，并由被告员工黄学海在对账单下方手写备注：“由于货期所产生的空运费到今天为止，樱慧公司努力和客户沟通，具体结果沟通后通知贵司。”2018年1月18日，樱慧公司再次向大进公司发送对账单一份，载明：12款货款总金额为581610元，代购物料7467元，合计589077元，扣除代购物料及临时工35669.1元、上海港口及厦门运费和空运费221500元，实际开票金额为589077元-257169.1元＝331907.9元，并备注：“已开发票293185.82元（平湖外贸），余下发票38722.08元发票请开到平湖樱慧箱包（数量为3226个背包）。”另认定：2017年3月5日，樱慧公司作为委托人与受托人浙江省平湖市对外贸易有限责任公司（以下简称平湖外贸公司）就产品出口达成《出口代理协议》，协议约定了双方权利义务。自2017年9月起至2017年11月止，樱慧公司委托平湖外贸公司代理出口及收汇，平湖外贸公司七次报关，报关单货物生产单位为大进公司。2018年2月5日，平湖外贸公司出具情况说明二份，载明：9月份开具给客人发票共4份，金额总数为US60929.2，实收US59058.69；10月份开具给客人发票共10份，金额总数为US66473.65，实收US37888.24；以上没有收到的货款原因：客人直接在货款中扣除延期交货产生的空运费及短装产生的费用；垫付港口费用12840元。2018年3月6日，案外人义乌箱包公司出具证明一份，载明：樱慧公司向义乌箱包公司采购货物，2017年9月10日PU小十字纹黑色950米，2017年10月16日PU小十字纹黑色40米，单价16元每米，总金额为15840元。樱慧公司委托义乌箱包公司将货发给大进公司费某，货经托运部发往平湖，发票已开出寄往樱慧公司。案外人李叶红、施中华出具证明一份，载明：二人从2017年10月25日至11月15日期间因大进公司交货期来不及，以临时工身份在大进公司3楼车间从事不良品返修工作，共计工时14天，按200元每天计算计2800元，此费用应由大进公司支付，后由樱慧公司以现金方式垫付。案外人徐冬仙出具证明一份，载明：我和我的班组成员以临时工身份在大进公司3楼车间从事剪线头。清洁、查获、包装等工作，共计工时34天，按100元每天计算计3400元，此费用应由大进公司支付，后由樱慧公司垫付。还认定：2017年8月10日，樱慧公司员工与大进公司费某通过QQ联系，告知大进公司“如果8月25日出不了货，客人要求空运，所有的空运费将由贵司承担”。2017年11月6日，樱慧公司将部分空运费用告知大进公司费某。2017年11月，大进公司费某通过QQ回复称，“最好不要出的”，“本来就亏本做的”。2017年11月，大进公司员工费某与樱慧公司员工聊天记录显示，“大进公司负责13元每米”“皮革的13元一米的”“多的费用算你的，你自己这样说的”等。樱慧公司员工在微信聊天记录中陈述，“昨晚我们5人（其中客人2个）通宵整理出货，工厂只是小王呆在那，到了晚上10点只剩下外请阿姨和管车间的，其余全走了”，“而且外厂回来的背包又没套结，到了11:30小王回来才开始套结，并且套结机一直坏，到早上六点20决定能走多少走多少”。本院认为，大进公司与樱慧公司签订的合同虽名为《采购合同》，实质系大进公司作为承揽人根据定作人樱慧公司确定的规格型号等要求，以自身的原料、设备等为樱慧公司定作箱包，故本案为定作合同纠纷。双方当事人对大进公司为樱慧公司定作箱包、樱慧公司应向大进公司支付报酬589077元之事实并无异议，本院予以确定。根据诉辩双方意见，本案主要争议焦点为：一、樱慧公司是否代为大进公司采购面辅料，即樱慧公司关于应扣除的面辅料款29469.1元的主张是否成立；二、樱慧公司关于其代为大进公司垫付临时工费用6200元的主张是否成立；三、大进公司是否有义务将货物运送至上海港及厦门港，即樱慧公司关于其运送至上海港及厦门港的运费31858元应由大进公司承担的主张是否成立；四、大进公司是否迟延交货，樱慧公司关于空运费145809.43元应由大进公司承担的主张是否成立；五、因报关数量短缺数而遭到海关部门处罚的罚款49823.26元是否应由大进公司承担。对此，本院分析认定如下：一、关于争议焦点一。樱慧公司主张其代替大进公司向吴江张氏纺织品有限公司采购箱包材料价值2288.1元，向嘉兴市丰邦印业有限公司采购箱包材料价值6431元，向义乌箱包公司采购货物价值12990元，向平湖市钟埭得意印花厂采购箱包辅料价值7760元。首先，义乌箱包公司出具的证明载明2017年9月10日的950米货物及2017年10月16日的40米货物均由樱慧公司委托将货物指示交付至大进公司，且2017年11月大进公司员工费某与樱慧公司员工聊天记录显示，“大进公司负责13元每米”“皮革的13元一米的”“多的费用算你的，你自己这样说的”等，上述证明、销售出库单与聊天记录可相互印证，由此可见双方交易过程中发生了由樱慧公司代大进公司向案外人购买材料的情形。大进公司提供订货协议以及供应商往来余额表用以反驳樱慧公司的主张，但大进公司提供的订货协议并未经义乌箱包公司盖章确认，往来余额表由其单方制作，上述证据不足以证明其主张，本院不予采信。庭审中，樱慧公司自认向义乌箱包公司代为支付的金额为12350元，据此本院确认樱慧公司代大进公司向义乌箱包公司支付货款12350元（即950×13元）。其次，关于樱慧公司主张向嘉兴市丰邦印业有限公司支付6431元、向平湖市钟埭得意印花厂支付7760元，其提供的二份送货单均系复印件，大进公司不予认可，且樱慧公司亦未提供其他证据予以佐证，上述送货单以及证明是否与涉案具有关联性无法确认，本院不予认定。最后，关于樱慧公司主张向吴江张氏纺织品有限公司支付2288.1元，樱慧公司仅提供情况说明以及转账记录，其关联性无法确认，樱慧公司并未提供其他证据予以印证，本院不予认定。二、关于争议焦点二。樱慧公司主张因大进公司不能及时交货，其安排临时工至大进公司处从事不良品返修以及剪线头等其他工作，代大进公司支付临时工费用共计6200元。本案为定作合同纠纷，大进公司应根据定作人樱慧公司的要求，以自身的原料、设备、人员等为樱慧公司制作箱包，但本案实际履行过程中大进公司未及时交货，双方聊天记录中樱慧公司黄某亦提及其至大进公司帮助整理出货[樱慧公司黄某在微信聊天记录中陈述：“昨晚我们5人（其中客人2个）通宵整理出货，工厂只是小王呆在那，到了晚上10点只剩下外请阿姨和管车间的，其余全走了”]，其目的是尽可能减少损失，由此可见双方合作过程中存在由樱慧公司组织临时工至大进公司处帮助大进公司从事不良品返修以及剪线头等其他工作。涉案证明以及网银电子回单证明涉案临时工费用6200元由樱慧公司代为支付，该费用应由大进公司负担。三、关于争议焦点三。樱慧公司认为应该由大进公司送货至指定港口，其代为支付的31858元运费应由大进公司负担。大进公司认为合同履行过程中因双方原因导致交货方式变更，其按照樱慧公司的要求交货，不予承担。本案中，二份《采购合同》中双方约定的交货方式为“FOB上海/厦门”，双方约定的“FOB上海/厦门”为国际贸易中常用的贸易术语，是指由买方负责派船接运货物，卖方在合同规定的装运港和规定的期限内将货物装上买方指定的船只。本院认为，大进公司与樱慧公司之间的合同关系为定作合同法律关系，并非国际贸易往来，双方关于运费的约定应属约定不明。本案中将货物运送至上海港或厦门港而支付的运费，本院酌情认定大进公司承担15929元。四、关于争议焦点四。樱慧公司主张因大进公司无法按期交货，共产生空运费145809.43元，该费用应由大进公司负担。庭审中双方当事人一致认可合同履行过程中交货期限延误，双方聊天记录显示，自2017年8月10日起樱慧公司一直在催告大进公司逾期交货将产生空运费，且空运费由大进公司负担(如2017年8月10日，樱慧公司员工与大进公司费某通过QQ联系，告知大进公司“如果8月25日出不了货，客人要求空运，所有的空运费将由贵司承担”)。双方签订的《采购合同》中明确约定，“供方在未得到需方书面承诺延期交货的情况下擅自延长交货时间的，所造成的后果和损失由供货方负全责”。本案中，大进公司认可延期交货，但其并未提供书面证据证明樱慧公司予以准许，本院认定由此造成的空运费损失145809.43元应由大进公司负担。五、关于争议焦点五。樱慧公司主张其委托平湖外贸公司报关，因大进公司无法及时足量交货，造成实际数量与报关单显示数量出现短缺导致外商客户被海关罚款49823.26元。本院认为，《采购合同》中双方并未约定因数量短缺而导致海关罚款的责任承担条款，报关并非大进公司的合同义务。因此，对樱慧公司要求大进公司承担海关罚款49823.26元的请求，本院不予支持。综上所述，本诉中本院认定樱慧公司应付定作款（报酬）为589077元，扣除樱慧公司已支付149800.52元，樱慧公司欠大进公司定作款为439276.48元；反诉中，本院认定大进公司应给付樱慧公司面辅料款12350元、临时工费用6200元、运费15929元、空运费损失145809.43元，计180288.43元。上述两项相抵，樱慧公司实际尚应给付大进公司258988.05元，并承担相应逾期付款损失（自2018年3月1日起至判决确定的履行之日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。此外，大进公司诉请要求樱慧公司负担本案诉讼保全担保费的主张，没有事实与法律依据，本院不予支持；在本诉答辩中，樱慧公司对对账单确认其尚欠大进公司439276.48元（对账单载明应付589077元，扣除已付149800.52元）并无异议，根据樱慧公司反诉请求（诉请金额为263159.79元），樱慧公司提出财产保全申请无必要，反诉案件财产保全申请费由樱慧公司自行负担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）平湖市樱慧箱包有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）平湖市大进旅游用品有限公司定作款439276.48元，并支付逾期付款损失（以258988.05元为基数，自2018年3月1日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至判决确定的履行之日止）；二、驳回原告（反诉被告）平湖市大进旅游用品有限公司的其他本诉诉讼请求；三、原告（反诉被告）平湖市大进旅游用品有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）平湖市樱慧箱包有限公司180288.43元；四、驳回被告（反诉原告）平湖市樱慧箱包有限公司的其他反诉诉讼请求；上述第一项、第三项相抵，被告（反诉原告）平湖市樱慧箱包有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）平湖市大进旅游用品有限公司定作款258988.05元，并承担逾期付款损失（以258988.05元为基数，自2018年3月1日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至判决确定的履行之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7890元，减半收取3945元，财产保全申请费2770元，合计6715元，由平湖市樱慧箱包有限公司负担。反诉案件受理费5248元，减半收取2624元，由平湖市大进旅游用品有限公司负担1798元，由平湖市樱慧箱包有限公司负担826元；反诉案件财产保全申请费1920元，由平湖市樱慧箱包有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审判员  王宗明二〇一九年一月二十三日法官助理刘景廷书记员蒋斯雯