天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终6678号上诉人（原审被告、原告）：天津泽缦服饰有限公司，住所地天津市津**葛沽镇工业园福海路**内**厂房。法定代表人：ROGERSHAMOUN，总经理。委托诉讼代理人：孟蕊，天津慧萃嘉怡律师事务所律师。委托诉讼代理人：常为，天津慧萃嘉怡律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：刘向伟，男，1974年9月13日出生，汉族，住河北省河间市。委托诉讼代理人：卢超，天津中百律师事务所律师。委托诉讼代理人：张虎，天津中百律师事务所律师。上诉人天津泽缦服饰有限公司（以下简称泽缦公司）因与被上诉人刘向伟劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初2189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人泽缦公司上诉请求：1.维持一审判决第一项中2018年6月至2018年9月期间防暑降温费632元，撤销原审判决其他内容，发回重审或依法改判上诉人不支付被上诉人除2018年6月至2018年9月期间防暑降温费632元之外的其他费用；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人不能完成其工作任务，不能胜任其工作岗位，其入职后多次存在旷工的情形，其行为违反了《中华人民共和国劳动法》第三条：劳动者有完成劳动任务的义务的规定。同时被上诉人严重违反公司的规章制度，因此上诉人不应当支付工资差额。微信截图不能证明被上诉人存在加班的事实，不能确认其是否存在加班以及加班的时间，一审判令上诉人支付被上诉人延时加班费和休息日加班费属于事实认定错误。被上诉人因其工作能力不能胜任工作岗位要求所以其单方提出解除劳动合同，上诉人没有支付被上诉人经济补偿金的法定义务。被上诉人刘向伟辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。刘向伟向一审法院提出诉讼请求：1.判令泽缦公司支付刘向伟2018年4月至2018年9月工资199482.76元；2.判令泽缦公司支付刘向伟半个月经济补偿金20000元；3.判令泽缦公司支付刘向伟2018年5月至2018年7月延时加班费88266.24元；4.判令泽缦公司支付刘向伟2018年5月至2018年9月休息日加班费202276.8元；5.判令泽缦公司支付刘向伟2018年6月至2018年9月防暑降温费632元；6.诉讼费由泽缦公司承担。泽缦公司向一审法院提出诉讼请求：1.泽缦公司不支付刘向伟2018年4月18日至2018年9月工资差额175000元；2.判令泽缦公司不支付刘向伟2018年4月18日至2018年9月解除劳动合同经济补偿金20000元；3.判令泽缦公司不支付刘向伟2018年6月至2018年9月防暑降温费632元；4.诉讼费由刘向伟承担。一审法院认定事实：刘向伟于2018年4月进入泽缦公司工作至2018年9月，双方签订有书面劳动合同，合同约定刘向伟任生产运营总监，合同期限为2018年4月18日至2019年4月18日。合同约定的劳动报酬为泽缦公司每月以货币形式向刘向伟支付工资，标准为：每月四万元人民币（税后），一年封顶为五十万元人民币，差额两万元年终以奖金方式一次性发放。月工资发放形式为0.5万元打入工厂统发3.5万元由Amy（老板助理）发放。每月工资和年终奖金确保准时发放，不得拖延。刘向伟工作到2018年9月30日，以泽缦公司拖欠劳动报酬为由提出辞职，双方劳动关系解除。根据泽缦公司提交的工资明细及刘向伟提交的工资流水，2018年6、7、8、9月每月发放了5000元，5月份发放4920.4元，4月份发放2069.1元，同时泽缦公司于2018年5月22日向刘向伟爱人曹坎朵账户支付标注为“刘向伟4月份绩效工资”15000元。具体支付时间为：2018年5月19日向刘向伟账户支付2069.1元、2018年5月22日向刘向伟爱人曹坎朵账户支付15000元、2018年7月20日向刘向伟账户支付4920.4元、2018年8月8日向刘向伟账户支付1300元、2018年8月15日向刘向伟账户支付3700元、2018年8月22日向刘向伟账户支付1200元、2018年8月24日向刘向伟账户支付3800元、2018年9月16日向刘向伟账户支付500元、2018年9月17日向刘向伟账户支付4500元、2018年10月17日向刘向伟账户支付1200元、2018年10月18日向刘向伟账户支付3800元。双方均确认刘向伟属于公司高级管理人员，不受考勤打卡制度的限制，不进行日常的正常打卡。另查明，2018年11月13日刘向伟向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会受理提出仲裁申请，请求裁决泽缦公司支付2018年4月至2018年9月拖欠的工资199482.76元、半个月经济补偿金20000元，2018年5月至2018年7月延时加班费88266.24元、2018年5月至2018年9月期间休息日加班费202276.8元、2018年6月至9月防暑降温费632元。天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月25日作出津劳人仲裁字［2019］第54号裁决书，裁决泽缦公司向刘向伟支付2018年4月18日至2018年9月30日期间的工资差额175000元、2018年4月18日至2018年9月30日解除劳动合同经济补偿金20000元、2018年6月至2018年9月防暑降温费632元，共计195632元。刘向伟与泽缦公司均不服裁决结果，故诉至法院。对双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、关于拖欠工资数额。刘向伟2018年4月18日至2018年9月30日，工作时间为5个月零9天，4月份工作9天，4月份应发放的工资为16551.72元（40000÷21.75×9），2018年5月19日泽缦公司向刘向伟账户支付了四月份工资2069.1元，泽缦公司于2018年5月22日向刘向伟之妻曹坎朵账户支付标注为“刘向伟4月份绩效工资”15000元，泽缦公司共向刘向伟支付劳动报酬17069.1元，泽缦公司四月份已经足额支付刘向伟四月份工资，不存在工资差额。刘向伟主张上述“15000元”为其2018年2月至2018年4月18日期间的劳动报酬，泽缦公司确认该款为2018年4月18日入职后第一个月的劳动报酬，而刘向伟未能提交证据证明，故一审法院对刘向伟的意见不予采纳。2018年5月份发放的工资数额为4920.4元，根据泽缦公司提交的工资明细，因“出错”扣除了刘向伟79.6元，刘向伟对该证据的真实性予以认可，故一审法院认为泽缦公司已经足额发放5000元，一审法院确认拖欠的5月份工资为35000元。2018年6、7、8、9月拖欠的工资数额共计140000元，故泽缦公司应支付刘向伟拖欠工资共计175000元。泽缦公司提交2018年5月22日微信截屏、刘向伟绩效发放安排证明劳动合同约定的5000元以外的工资均为绩效工资，刘向伟对该证据的真实性不予认可，一审法院认为泽缦公司主张的绩效工资无合同明确约定，同时劳动合同中对于工资发放已有明确约定即“月工资发放形式为0.5万元打入工厂统发3.5万元由Amy（老板助理）发放”，故一审法院对泽缦公司提交证据的证明效力不予确认，泽缦公司于2018年5月22日向刘向伟之妻曹坎朵账户支付的15000元虽标注为“刘向伟4月份绩效工资”，但该标注为公司自行标注，不足以证明5000元以外的工资均为绩效工资的事实，故一审法院对泽缦公司的主张亦不予支持。2、关于刘向伟主张的延时加班费、休息日加班费问题。刘向伟主张泽缦公司应支付2018年5月至2018年7月期间延时加班费共计88266.24元、2018年5月至2018年9月期间休息日加班费202276.8元。泽缦公司提交了2018年3月至2018年7月，2018年9月至2018年12月期间的考勤记录，刘向伟对考勤记录的真实性予以确认。刘向伟提交林伟强书面证明，证明其加班情况，因林伟强未出庭作证，一审法院对林伟强证明的证明效力不予确认，同时刘向伟主张其余林伟强、吴清涛工作时间一致，结合考勤记录中显示林伟强和吴清涛的工作时间，亦不能证明刘向伟的加班情况。刘向伟提交了与公司门卫的谈话录音、微信截图和工作文件，证明自己的加班时间，泽缦公司对谈话录音不予认可，对微信截图的真实性认可，一审法院认为谈话录音及工作文件并不能证明刘向伟加班的具体时间，一审法院对该证据的证明效力不予确认，一审法院对微信截图中显示的刘向伟工作时间予以确认，微信截图显示的具体加班时间为：延时加班时长：5月3日2.5小时，5月4日3.75小时，5月10日3.75小时，5月22日5.5小时，5月25日3.5小时，5月30日5小时，6月27日5.5小时，7月2日1.67小时，延时加班时长共计31.17小时。休息日加班时间为：5月5日、6月3日两天。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，违法解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济赔偿金。刘向伟在泽缦公司工作期间，约定月工资为40000元，而泽缦公司未能足额支付工资报酬，故泽缦公司应向刘向伟支付工资差额共计175000元。刘向伟工作期间存在延时加班和休息日加班，按照法律规定泽缦公司应足额支付加班费，经一审法院计算延时加班时长为31.17小时，泽缦公司应支付延时加班费10748.28元，休息日加班时长为2天，泽缦公司应支付休息日加班费7356.32元。因泽缦公司确实存在拖欠工资的情况，故刘向伟以泽缦公司拖欠劳动报酬为由与其解除劳动合同符合法律规定，刘向伟主张泽缦公司应支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，应予以支持，故泽缦公司应支付解除劳动合同经济补偿金20000元。泽缦公司抗辩称刘向伟工作期间未能完成劳动合同中约定的工作任务，且存在严重违反劳动法及公司规章制度，多次出现旷工情形，故不应支付工资差额，不需支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院认为，泽缦公司对自己的抗辩意见未能提供充足的证据予以证明，对故泽缦公司的该意见一审法院不予采纳。对于刘向伟主张的2018年6月至2018年9月期间防暑降温费632元，因泽缦公司同意支付，一审法院予以确认。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：“一、天津泽缦服饰有限公司于本判决生效后十日内给付刘向伟2018年4月18日至2018年9月30日期间工资差额175000元、2018年5月至2018年7月期间延时加班费10748.28元，2018年5月至2018年9月期间休息日加班费7356.32元，2018年4月18日至2018年9月30日期间解除劳动合同经济补偿金20000元、2018年6月至2018年9月期间防暑降温费632元，共计213736.6元。二、驳回刘向伟的其他诉讼请求。三、驳回天津泽缦服饰有限公司的全部诉讼请求。如果天津泽缦服饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，减半收取各5元，全部由天津泽缦服饰有限公司负担”。二审中，当事人未提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同，双方形成劳动合同关系，双方应当按照劳动合同的约定履行各自的权利义务。关于上诉人是否应当支付被上诉人拖欠的工资175000元一节，上诉人以被上诉人每月工资为5000元，35000元为绩效工资，被上诉人存在旷工为由，主张不拖欠被上诉人工资，对此本院认为双方在劳动合同中约定，甲方每月以货币形式向乙方支付工资，标准为：每月四万元人民币（税后）。上诉人并不能提供充分证据证明其主张，其该项上诉请求和理由不能成立，一审关于上诉人拖欠被上诉人工资的计算方式和计算数额并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应当支付被上诉人延时加班费和休息日加班费问题，被上诉人在一审提供的证据能够证明其存在加班的事实，上诉人主张被上诉人不存在延时加班和休息日加班，对此上诉人负有举证责任，现上诉人不能举证证明其主张，其应当承担举证不能的不利后果，其该项上诉请求不能成立。一审关于加班时长和延时加班费和休息日加班费的计算并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金一节，根据已查明的事实，上诉人存在拖欠被上诉人工资的情形，被上诉人以此为由提出辞职，双方劳动关系解除。本案符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的情形，上诉人应当依法支付被上诉人经济补偿金。上诉人以被上诉人不能完成其工作任务，不能胜任其工作岗位、旷工、严重违反公司的规章制度为由主张不支付被上诉人经济补偿金，对此上诉人不能提供证据证明其主张，其应当承担举证不能的不利后果。一审关于经济补偿金的计算方法和计算数额并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津泽缦服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  吴文琦审判员  刘 刚二〇一九年十二月九日法官助理任士强书记员刘玉姣