四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川15民终2747号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。住所地：四川省宜宾市叙州区南岸商贸路紫荆花园五楼。 负责人：谢兴宇，总经理。 委托诉讼代理人：周旋，女，公司员工。 委托诉讼代理人：谢正旗，宜宾市翠屏区正言法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：简勇，男，1970年出生，汉族，住四川省宜宾。 委托诉讼代理人：李林杰，四川舟度律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。住所地：四川省宜宾市翠屏区天柏组团中坝A1-4-10地块宜宾上力理想城4幢4层3号、4号、5号。 负责人：梁彬，经理。 原审被告：刘泽政，男，1988年出生，汉族,住四川省宜宾市翠屏区。 原审被告：刘晓萍，男，1967年出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下简称阳光财保宜宾支公司）因与被上诉人简勇、华安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下简称华安财保宜宾支公司）、原审被告刘泽政、刘晓萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初3159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 阳光财保宜宾支公司上诉请求：1.撤销四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初3159号民事判决，发回重审或依法改判；2.一、二审案件受理费由简勇、华安财保宜宾支公司负担。事实与理由：1.一审程序违法。简勇没有按照规定时间到法院参与选择鉴定机构，应视为放弃选择鉴定，由法院和阳光财保宜宾支公司随机抽选确定鉴定机构，在鉴定机构确定以后追加华安财保宜宾支公司为被告参与诉讼，但一审法院没有向阳光财保宜宾支公司送达相关文书。2.简勇、华安财保宜宾支公司恶意串通损害阳光财保宜宾支公司的利益。简勇和华安财保宜宾支公司达成默契，将一审法院委托鉴定的后续医疗费放弃，诉讼中作变更，达到华安财保宜宾支公司不承担责任不申请重新鉴定的目的。阳光财保宜宾支公司对伤残申请复核鉴定。3.一审判决认定损失错误。简勇实际住院4天即外出，不存在需要人护理，也不存在误工，一审判决认定16天错误，由此认定护理费、伙食补助费、误工费均错误；鉴定费1800元基于伤残等级和后续医疗费鉴定产生，不应由阳光财保宜宾支公司承担。 简勇辩称，鉴定由人民法院委托，鉴定结论客观公正，一审法院作为证据采信并无不当；简勇在一审中提交的证据足以证明其从事建筑行业，且客观上无法提供承包合同及工资支付凭证。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 华安财保宜宾支公司、刘泽政、刘晓萍未作答辩。 简勇向一审法院起诉请求：1.判令阳光财保宜宾支公司、华安财保宜宾支公司、刘泽政、刘晓萍赔偿简勇医疗费8101.53元、续医费4000元、住院伙食补助费1260元、护理费6300元、误工费42400元、残疾赔偿金66432元、精神抚慰金5000元、鉴定费1800元、交通费500元，合计135793.53元；2.诉讼费用由阳光财保宜宾支公司、华安财保宜宾支公司、刘泽政、刘晓萍负担。审理中，简勇变更续医费为638.47元，总金额变更为132432元。 一审法院认定事实：2019年1月28日21时0分，刘泽政驾驶川Ｑ××号小型轿车，由宜宾沿省道307线驶往屏山新县城，行至省道307线（泸州-盐源）180公里900米，与简勇刮撞，造成简勇受伤、车辆受损的交通事故。简勇受伤后即被送往屏山县人民医院住院治疗，住院42天于2019年3月11日出院，出院医嘱及建议：院外继续治疗。简勇支付医疗费8100.73元。简勇住院期间，有时未进行体温测量。2019年1月31日，宜宾县公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》，认定：刘泽政负此次事故全部责任；简勇不承担事故责任。诉前经一审法院委托，四川临港司法鉴定所于2019年5月14日对简勇的伤残等级、后续医疗费进行鉴定，鉴定意见为：1.简勇的致残程度为十级；2.简勇的后续医疗费约需4000元。简勇支付鉴定费1800元。川Ｑ××号车登记车主为刘晓萍，在阳光财保宜宾支公司投保了交强险，在华安财保宜宾支公司投保了三者商业险。 另查明，简勇受伤前常年供职于云南旭飞建筑劳务有限公司，在工地上从事电工岗位。简勇住院期间，刘晓萍垫付医疗费1000元，阳光财保宜宾支公司垫付医疗费7000元。 一审法院认为，本案机动车交通事故，刘泽政承担全责，双方无异议，予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，简勇因本案交通事故受伤造成的损失，首先由承保川Ｑ××号车交强险的阳光财保宜宾支公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由承保川Ｑ××号车商业险的华安财保宜宾支公司在商业三者险责任限额内赔偿。关于护理费的计算标准和计算天数，简勇共计住院42天，其中有26天，既无体温测量记录，又无用药或其他医嘱记录，其住院体温单上记载为外出，庭审中，简勇陈述其在住院期间外出系陪伴其在乡镇医院住院的父亲。简勇在住院期间尚能外出陪伴他人，同时未举证证明外出的26天有护理的必要或确实产生了护理费，故其护理天数应以住院天数减去外出天数，即16天，护理费标准参照同期类案标准100元／天计算。同理，简勇住院期间伙食补助费计算天数也应为16天。关于误工费，虽然简勇提供了务工公司的工资表及证明，但不足以证明其收入达到12000元／月，简勇在工地上从事电工岗位，参照四川省2018年度建筑业平均工资50725元标准，自受伤之日起计算至定残前一日（2019年5月13日），共计106天。简勇医疗费计算有误，以实际票据为准。简勇自愿将续医费降至638.47元，系当事人自愿行为，予以认可。鉴定费是当事人为确定损失程度所支付的必要费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应属保险人承担范围。简勇虽未提交交通费票据，但考虑就医的事实，交通费酌情支持200元。简勇主张的残疾赔偿金、精神抚慰金合理，予以支持。简勇因本案交通事故造成的损失为：医疗费8100.73元，后续医疗费638.47元，住院期间伙食补助费30元／天×16天＝480元，护理费100元／天×16天＝1600元，误工费50725元／年÷365天×106天＝14734元，残疾赔偿金33216元／年×20年×10%＝66432元，精神抚慰金5000元，鉴定费1800元，交通费200元，合计98985.2元。其中属于医疗赔偿项目为9219.2元，属于伤残死亡赔偿项目为89766元，均未超过交强险分项赔偿项目，由阳光财保宜宾支公司在交强险限额内支付简勇。阳光财保宜宾支公司垫付的7000元医疗费，应予以扣除。刘晓萍垫付1000元，应予以扣除，由阳光财保宜宾支公司直接向其支付。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、阳光财保宜宾支公司于判决生效后十日内赔偿简勇损失90985.2元；二、阳光财保宜宾支公司于判决生效后十日内支付刘晓萍垫付款1000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2116元，减半收取计1058元，由刘泽政负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院另查明：一审法院《对外委托司法鉴定机构选定表》《随机选取临床鉴定机构附表》上均有阳光财保宜宾支公司委托诉讼代理人周旋和简勇的委托诉讼代理人李林杰的签名。经查询企业信息，云南旭飞建筑劳务有限公司营业状态为开业，所属行业为建筑装饰、装修和其他建筑业。 本院认为，综合双方诉辩主张，归纳本案争议焦点如下：一、一审程序是否合法；二、是否存在简勇、华安财保宜宾支公司恶意串通损害阳光财保宜宾支公司利益的事实；三、一审判决对于住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费的认定是否正确。 关于争议焦点一，首先，鉴定机构的选择程序问题。一审在卷证据证明简勇的委托诉讼代理人李林杰已代表简勇参与鉴定机构的选择，简勇本人是否参与鉴定机构选择并不影响该程序的合法性，阳光财保宜宾支公司未能提供相反证据证明简勇一方未参与鉴定机构的选择，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，阳光财保宜宾支公司应当承担举证不能的不利后果，本院确认鉴定机构的选择程序并无不当。其次，追加华安财保宜宾支公司为原审被告的问题。华安财保宜宾支公司为案涉车辆第三者商业险的保险人，属于必须共同进行诉讼的当事人，一审法院依据简勇的申请追加华安财保宜宾支公司为原审被告，符合《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼”之规定。阳光财保宜宾支公司在参与一审庭审时已知晓追加当事人的事实，其未当庭提出异议，且追加华安财保宜宾支公司为原审被告，并未影响阳光财保宜宾支公司的赔偿责任认定。因此，一审法院追加华安财保宜宾支公司的诉讼程序并无不当。 关于争议焦点二，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”简勇变更诉讼请求（减少赔偿金额）系对自身权利的合法处分，华安财保宜宾支公司对鉴定机构的选择以及鉴定结论未提出异议，亦属于当事人处分权的行权范畴，未损害阳光财保宜宾支公司的合法权益，符合法律规定。阳光财保宜宾支公司对鉴定结论不服，但未能提供证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的允许重新鉴定的情形，故本院对其重现鉴定申请不予准许。 关于争议焦点三，住院伙食补助费、护理费的认定。一审判决对于住院时间的认定，已根据用药记录和体温测量记录扣除简勇未实际住院的天数，本院予以确认。一审判决根据实际住院天数计算住院伙食补助费，符合客观事实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。结合简勇伤残等级分析，其在实际住院期间尚未完全恢复生活自理能力，需要专人护理，一审判决以实际住院天数作为其护理期限，于法有据。误工费的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，简勇的出院医嘱载明：“院外继续治疗”，故其出院后仍存在持续误工的情况，误工时间可计算至定残前一日，一审判决确认简勇的误工时间为106天，符合法律规定。简勇向一审法院提交的工作证明、特种作业操作证、工资表等证据，证明事故发生前简勇在云南旭飞建筑劳务有限公司务工，但鉴于简勇一方自认与该公司仅为劳务用工关系，按天计发工资，且未能提供最近三年的平均收入证明，故一审判决参照四川省2018年度建筑业职工的平均工资标准计算误工费，于法有据。鉴定费的认定。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”当事人变更诉讼请求并不必然影响鉴定费用的认定，简勇在变更本案诉讼请求后，鉴定项目依然与诉讼请求有关，鉴定费系确定保险标的损失程度所支付的必要、合理费用，应由阳光财报宜宾支公司全额承担。 综上所述，阳光财保宜宾支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2100元，由阳光财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 曦 审 判 员  李 荷 审 判 员  张力骁 二〇一九年十二月五日 法官助理  李利常 书 记 员  李 雪