广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初59号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人蒋先伟，男，1993年5月8日出生，汉族，文化程度大专，出生地广西壮族自治区阳朔县，户籍地广西壮族自治区阳朔县。因本案涉嫌诈骗罪于2018年9月11日被广东省广州市公安局黄埔区分局羁押，同日被刑事拘留，经广东省广州市黄埔区人民检察院批准于2018年10月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人田进春，广东瑞迪安律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2018〕1431号起诉书指控被告人蒋先伟犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪于2019年1月4日向本院提起公诉，本院受理后依法适用简易程序实行独任审判于2019年1月22日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员廖慧芳出庭支持公诉，被告人蒋先伟及其辩护人田进春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、2018年6月至2018年9月，被告人蒋先伟通过网上非法购买大量手机号码、银行卡、支付宝账号等他人信息资料，用于恶意注册大量滴滴出行账号，并在网络上以低价推广和招揽代叫车业务，待需要用车的乘客向其提出用车需求后，即使用其恶意注册的滴滴账户呼叫快车，提供给乘客搭乘，并通过微信收取乘客每次数十元不等的费用，但其在用车结束后却不支付任何费用给滴滴平台，且由于其叫车的账户系使用他人资料恶意注册，从而导致提供用车服务的被害单位xx出行科技有限公司广东分公司（位于本区中新广州知识城九佛建设路xx号自编xx室）无法追回车费。通过上述方式，被告人蒋先伟骗取xx出行科技有限公司广东分公司车费共计人民币10681.95元。二、2018年4月至9月期间，被告人蒋先伟通过网上非法购买大量手机号码、银行卡、支付宝账号等公民个人信息资料，在明知同案人蒋某（另案处理）在实施诈骗犯罪的情况下，仍将其非法购买的上述公民个人信息资料转卖给蒋某，用于恶意注册滴滴账号实施诈骗犯罪。2018年9月11日，被告人蒋先伟被公安机关抓获归案。公诉机关认为，被告人蒋先伟无视国家法律，诈骗公司财物，数额较大；且违反国家有关规定，向他人出售公民个人信息，情节严重；其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三之一，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪、侵犯公民个人信息罪追究其刑事责任。被告人蒋先伟一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人蒋先伟虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人蒋先伟判处十个月以上一年二个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人蒋先伟已于庭前向公诉机关签署了《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议当庭表示无异议。被告人蒋先伟的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人蒋先伟主动认罪，认罪认罚。被告人蒋先伟自2018年9月11日被刑事拘留以来，在侦查机关的讯问中就全部交代了犯罪事实，且多次供述一致、稳定，没有任何的反复，积极配合公安机关的侦查、公诉机关的审查起诉和法院的审判活动，并对自己的犯罪行为表现出了极大的悔恨，有明显的悔罪表现，已经充分认识到了自己的错误。被告人蒋先伟在公诉机关审查起诉期间，签署了认罪认罚具结书，继续全面认罪，同意本案适用简易程序审理。更加明确的表明了被告人认罪悔罪的诚意，辩护人也非常支持被告人在认罪认罚的基础上适用简易程序。2、被告人蒋先伟系初犯，依据被告人的陈述，在本案之前，被告人蒋先伟一直是守法公民，一贯表现良好，未曾有过任何违法犯罪行为，本次犯罪系初犯。被告人由于法律意识淡薄，实施犯罪，铸成大错，其人身危险性较小。3、本案在被告人构成侵犯公民个人信息罪方面的事实以及证据存在瑕疵。本案关于被告人蒋先伟构成侵犯公民个人信息罪，从事实上来说，其供述承认了其将从网购来的他人的个人信息资料以成本价转给蒋某。也就是说，被告人存在为蒋某提供他人信息资料的行为，这一事实是确定的，但具体数量并未查清，无法完整确定。因此，在证据方面存在一定的瑕疵。基于此，希望法庭在量刑时能够充分考虑这一情节，对被告人从轻处罚。综上所述，被告人全面认罪认罚，结合上述情节，望法庭能够并本着惩罚和教育相结合的刑法立法精神、宽严相济的刑事政策。对被告人蒋先伟判处较轻的刑罚并适用缓刑。本院经审理查明：被告人蒋先伟以上犯罪事实，有公诉机关提供的经当庭举证、质证的被告人蒋先伟的供述与辩解、被害单位代表刘某的陈述、证人蒋某的证言、订单截图等书证、勘验、检查材料、视听资料、电子数据等证据证实，被告人蒋先伟供认不讳，本院予以认定。本院认为：被告人蒋先伟以非法占有为目的，诈骗公司财物，数额较大，应以诈骗罪追究其刑事责任；被告人蒋先伟违反国家有关规定，向他人出售公民个人信息，情节严重，应以侵犯公民个人信息罪追究其刑事责任。关于辩护人提出的本案在被告人构成侵犯公民个人信息罪的具体数量并未查清，无法完整确定，希望对被告人从轻处罚的辩护意见，经查，被告人蒋先伟通过网上非法购买大量手机号码、银行卡、支付宝账号等公民个人信息资料，在明知同案人蒋某在实施诈骗犯罪的情况下，仍将其非法购买的上述公民个人信息资料转卖给蒋某，用于恶意注册滴滴账号实施诈骗犯罪，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪，向其出售或者提供的，属于情节严重的情形，应以侵犯公民个人信息罪追究其刑事责任。至于其侵犯公民个人信息的具体数量，并未进入本案量刑的考虑范围，故该辩护意见不能成立。关于辩护人提出的对被告人蒋先伟判处较轻的刑罚并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人蒋先伟没有退赃，亦没有取得被害单位的谅解，不符合缓刑的条件，本院对该辩护意见不予采纳。本院查明的量刑情节包括：1、被告人蒋先伟犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，应数罪并罚；2、被告人蒋先伟多次诈骗，可从重处罚；3、被告人蒋先伟被抓获后能如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，可从轻处罚。辩护人的其他辩护意见，本院予以考虑。公诉机关的量刑建议符合罪刑责相适应的原则，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一款、第二百六十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款及第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第十二条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人蒋先伟犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑六个月年，并处罚金人民币二千元；总和刑期为有期徒刑十四个月，并处罚金为人民币四千元；数罪并罚决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月11日起至2019年10月10日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳）二、责令被告人蒋先伟自本判决发生法律效力第二日起十五日内向被害单位xx出行科技有限公司广东分公司退赔人民币10681.95元。三、公安机关扣押的被告人蒋先伟的作案工具iPhone牌手机3部、电脑主机1台予以没收（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  卢天勇二〇一九年一月二十三日书记员  谢晓娜附：本判决主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条非法获取、出售或者提供公民个人信息，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”：（一）出售或者提供行踪轨迹信息，被他人用于犯罪的；（二）知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪，向其出售或者提供的；（三）非法获取、出售或者提供行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五十条以上的；……第十二条对于侵犯公民个人信息犯罪，应当综合考虑犯罪的危害程度、犯罪的违法所得数额以及被告人的前科情况、认罪悔罪态度等，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。