江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏08民终388号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。负责人：唐继国，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪磊，江苏拓力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：伏立成。委托诉讼代理人：张永岗，淮安市淮安区钦工法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：段俊。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（简称平安保险公司）与被上诉人伏立成、段俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2018）苏0803民初4005号事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月17日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判减少赔偿225485.26元;2.被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审关于被抚养人生活费的计算年限有误。按照法律规定，被抚养人生活费的计算年限应该从鉴定结论作出之日开始计算，但一审法院从事故发生之日计算，明显错误。二、被上诉人提供的出院小结记录诊断为5肋骨折，但鉴定报告记录为9肋骨折，差距较大，鉴定报告所依据的影响，本案质证时被上诉人并未提交法庭质证，鉴定结论中关于肋骨骨折的陈述没有相应的影像片作为依据，不应作为认定被上诉人伤残等级的证据使用。伏立成辩称：一、被抚养人生活费应该从事故发生之日其开始计算，因为从那时起无收入，无工作能力；二、根据每个医院的现有的医生水平和诊疗技术有差异，一审中上诉人亦未要求鉴定人出庭解释，鉴定报告正确。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。段俊未作书面答辩。伏立成向一审提出诉讼请求：1.依法判令段俊、平安保险公司赔偿伏立成损失合计256546.99元；2.由段俊、平安保险公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月7日11时48分左右，段俊驾驶的苏Ａ×××××号轿车由北向南进入淮安市淮安区都市花园小区一期D栋地下车库左转时，压到躺在车辆地上的伏立成，造成伏立成受伤的交通事故。淮安市公安局淮安分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定段俊负此起事故的主要责任，伏立成负事故的次要责任。伏立成受伤后被送往医院进行救治。淮安市中医院司法鉴定所接受法院委托出具了司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人伏立成因交通事故致双侧9根骨折，构成九级伤残；致左侧锁骨骨折手术治疗，遗留左肩关节活动功能障碍，构成十级伤残；致右侧锁骨骨折手术治疗遗留右侧肩关节活动功能障碍构成十级伤残。2.伤后误工期限为120日，护理期限为60日，护理人数为住院间2人，出院后1人，营养期限为90日。段俊驾驶的苏Ａ×××××号轿车在平安保险公司投保了交强险和50万不计免赔商业三者险，本起事故发生在保险期限内。伏立成是农村户口，系失地农民。交通事故发生后，段俊为伏立成垫付了41725.97元，平安保险公司已赔付了10000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，在商业三者范围内赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。淮安市公安局淮安分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定段俊负此主要责任、伏立成负次要责任的结论，予以采纳。伏立成的损失，由平安保险公司在交强险限额范围内赔偿，超出交强险部分，按照商业三者险约定在保险责任范围内赔偿，仍不足的，由侵权人段俊赔偿。由于伏立成有过错，酌情减轻段俊20%的赔偿责任，即段俊承担80%的赔偿责任。平安保险公司主张扣除10%非医保用药，但未提供相关证据证明，不予采纳。关于伏立成主张的各项损失认定如下：1.伏立成主张医疗费78140.94元，并提供住院票据、用药清单、出院记录等证据，经审核，符合相关规定，予以确认。2.伏立成主张住院伙食补助费2550元（50元/天*51天），予以确认。3.伏立成主张营养费3600元（90天*40元/天），符合相关规定，予以确认。4.伏立成主张残疾赔偿金225485.26元，其中残疾赔偿金部分191936.8元（43622元/年*20年*22%），被扶养人伏明（系伏立成的父亲）生活费18299.16元（27726元/年*12年*22%/4人），被抚养人伏羊可（系伏立成儿子）生活费15249.3元（27726元/年*5年*22%/2人），因伏立成是失地农民，其赔偿标准宜参照城镇居民标准赔偿，伏立成主张残疾赔偿金标准符合相关规定，确认残疾赔偿金225485.26元。5.伏立成主张精神抚慰金15000元，要求在交强险范围内优先支付，予以确认。6.伏立成主张误工费14340元（43622元/年/365天*120天），符合相关规定，予以确认。7.伏立成主张护理费11100元（100元/天*51天*2人+100元/天*9天），其主张的标准与当地一般护工标准基本相符，予以确认。8.伏立成主张交通费1000元，平安保险公司认可500元，酌情确认800元。9.伏立成主张鉴定费3300元，并提供鉴定费发票，予以确认。伏立成的上述费用中，医疗费78140.94元、住院伙食补助费2550元、营养费3600元，合计84290.94元，由平安保险公司在交强险医疗费用范围内赔偿10000元，超出部分74290.94元，由平安保险公司在商业三者险范围内赔偿80%计59432.75元。残疾赔偿金225485.26元、精神抚慰金15000元、误工费14340元、护理费11100元、交通费800元，合计266725.26元，由平安保险公司在交强险范围内赔偿110000元，超出部分156725.26元，由平安保险公司在商业三者险范围内赔偿80%计125380.21元。综上所述，伏立成的损失，由平安保险公司在交强险范围内赔偿120000元（10000元+110000元），在商业三者险范围内赔偿184812.96元（59432.75元+125380.21元），合计304812.96元，扣除已支付了10000元，实际再给付294812.96元。段俊为伏立成垫付了41725.97元，伏立成应予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、平安保险公司于判决生效后三日内给付伏立成赔偿款294812.96元；二、伏立成于判决生效后三日内返还段俊垫付款41725.97元；三、驳回伏立成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5148元（伏立成已预交），减半收取计2574元，鉴定费3300元，合计5874元，由伏立成负担1175元，段俊负担4699元。二审经审理确认一审法院查明的案件事实。本院认为，关于被扶养人生活费起算时间如何认定的问题。上诉人平安保险公司认为，被扶养人生活费应从鉴定结论作出之日开始计算，一审法院从事故发生之日计算错误。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，在计算被扶养人生活费时，要考虑受害人的伤残等级、赔偿标准、扶养人数等因素，而伤残等级在鉴定时才能确定，对于伤残鉴定之前，赔偿权利人的损失已经通过误工费予以补足，如从事故发生之日计算被扶养人生活费，将导致损失重复计算，从被扶养人生活费的立法本意，被扶养人生活费应从鉴定意见作出之日开始起计，上诉人的此项主张，符合法律规定，本院予以采纳。关于涉案鉴定报告能否作为定案依据问题。上诉人认为，被上诉人的出院小结记载5根肋骨骨折，但鉴定报告记录为9根肋骨骨折，被上诉人并未向法院提供骨折影像片，上诉人构成伤残的依据不足。本院认为，一审法院委托淮安市中医院进行司法鉴定后，淮安市中医院在鉴定前已经书面通知上诉人陪同人员到场，但上诉人在收到通知后并未到场，鉴定机构按照一审法院提供的鉴定资料，结合检验检查具体情况作出案涉鉴定意见，鉴定程序合法、鉴定机构与鉴定人员具备相关的鉴定资格，上诉人虽然对司法鉴定意见所评伤残等级不予认可，但并未提供证据证明，该结论应当作为定案依据。故对上诉人的该项上诉理由，本院不予采纳。综上，一审法院认定被扶养人生活费起算时间错误，本院予以纠正。根据本院核算，被上诉人伏立成主张的被扶养人生活费应为24398.88元[其中，被扶养人伏明生活费15249.3元（27726元/年×10年×22%÷4人），被扶养人伏羊可生活费9149.58元（27726元/年×3年×22%÷2人）。即被上诉人伏立成主张的合理费用为：医疗费78140.94元、住院伙食补助费2550元、营养费3600元、残疾赔偿金216335.68元（191936.8元+24398.88元）、精神抚慰金15000元、误工费14340元、护理费11100元、交通费800元，上述各项费用合计341866.62元。上诉人平安保险公司应在交强险限额内赔偿120000元，对于超出交强险外的损失，由上诉人平安保险公司在商业险范围内赔偿177493.29元[（341866.62元-120000）×80%]，即上诉人平安保险公司应赔偿297493.296元，扣除已支付的10000元，实际再给付287493.296元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江苏省淮安市淮安区人民法院（2018）苏0803民初4005号民事判决第二项、第三项；二、撤销江苏省淮安市淮安区人民法院（2018）苏0803民初4005号民事判决第一项；三、变更江苏省淮安市淮安区人民法院（2018）苏0803民初4005号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效后三日内给付被上诉人伏立成赔偿款287493.296元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5148元（被上诉人伏立成交纳），减半收取计2574元，鉴定费3300元，合计5874元，由被上诉人伏立成负担1275元，原审被告段俊负担4599元；二审案件受理费4682元，由上诉人平安保险公司负担4000元，由被上诉人伏立成负担682元。本判决为终审判决。审判长 孙 坚审判员 宋慧林审判员 柏娟娟二〇一九年一月二十九日书记员 刘 青