新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)兵0801民初300号 原告：张志兰，女，1966年出生，住新疆石河子市。 委托诉讼代理人：王强，新疆天众律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团第八师一二一团，住所地：新疆石河子市121团炮台镇。 法定代表人：孙浩，该团团长。 委托诉讼代理人：盛朝川，新疆七合律师事务所律师。 原告张志兰与被告新疆生产建设兵团第八师一二一团（以下简称“一二一团”）、第三人石河子市炮台镇英佳养殖专业合作社劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月11日作出的（2017）兵0801民初160号民事判决，被告一二一团不服该判决，向第八师中级人民法院提出上诉，第八师中级人民法院作出（2018）兵08民终324号民事裁定，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理过程中，原告向本院提出撤回对第三人石河子市炮台镇英佳养殖专业合作社的起诉，被告无异议，本院依法准许。原告张志兰及其委托诉讼代理人王强，被告一二一团的委托诉讼代理人盛朝川均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告张志兰向本院提出诉讼请求：1、请求确认与一二一团存在事实劳动关系；2、请求判令被告缴纳原告2005年4月-2016年3月期间的社会保险费（企业应缴部分）；3、判令被告给付违法解除劳动关系赔偿金72600元（3300元/月×11月×2倍）。事实和理由：2003年5月，我到一二一团一牛场从事挤奶工作，被告既没有与我签订劳动合同，也未给我缴纳保险。2016年3月，一二一团一牛场无正当理由单方面辞退了我，我认为被告的行为侵害了我的合法权益，故诉至法院，要求判如所请。 原告张志兰为证明其主张的事实，提交了以下证据： 石河子市劳动争议仲裁委员会于2016年8月11日做出的石劳人仲不字［2016］395号不予受理通知书一份，证明原告于2016年8月5日向石河子市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，未被受理的事实。 被告一二一团委托诉讼代理人盛朝川辩称：一、原告张志兰不是一二一团的职工，与一二一团没有事实劳动关系。原告提供劳动的是一牛场，该牛场已经转给了陈欣荣等人承包，进行自主经营管理，并且签订了奶牛牛场置换承包书，该牛场已经不属于一二一团的企业，因此，与被告不存在劳动关系。二、因不存在劳动关系，所以原告要求被告缴纳社保也应当驳回。三、原告主张的违法解除而支付的违约金没有事实依据，如果存在劳动关系的情况下，也是按照一年一个月的规定支付，按照原告的月工资支付十一个月。两倍主张不合理，且不是被告方的原因而解除，不存在违法解除。综上，请法院依法驳回原告的起诉。 被告一二一团为证明其主张的事实，提交了以下证据： 奶牛产权置换合同书一份、团发［2006］22、23号、［2007］24号文件各一份，证明依据相关政策规定，2007年5月22日，（甲方）农八师一二一团场与（乙方）陈新荣牛场（一场）签订合同。 劳社部发［2005］12号通知一份，证明合作社与原告之间不存在劳动关系。 综合原、被告法庭陈述、举证、质证情况，本院认证如下： 原告张志兰提交的证据石河子市劳动争议仲裁委员会出具的不予受理通知书真实、合法，与本案有关联性，本院对该证据予以认定；被告一二一团提交的证据，真实性、合法性本院予以认定；第三人提交的证据，真实性、合法性本院予以认定。 经审理查明：2005年，一二一团成立四个牛场，牛场所有权性质属于一二一团的下属企业。依据团发［2006］22、23号，［2007］24号新疆兵团农八师一二一团中心文件要求，2006年5月牛场改制，一二一团一牛场由陈新荣、李瑛、仇新平、柯军四人承包，自主经营管理，并于2007年5月22日，（甲方）农八师一二一团场、（乙方）陈新荣牛场（一场）签订奶牛产权置换合同书。合同约定：第一条：乙方在交足保证金每头牛1000元并由监管人担保的前提下，甲方同意向乙方发放以下内容的实物贷款：实物贷款给乙方389头（其中成母牛300头，犊牛89头）。第二条：实物还本，抵交畜产品及现金还款办法：1、购一头母牛8年内还清1.5头青年母牛（15-16月龄体重360公斤），8年内还牛从第4年-第8年止，每年还20%的青年母牛，犊牛一头还一头，直到还完之日起，牛产权归个人。按合同共应还牛539头……3、挤奶设备当年折旧维修费用由承包人承担。4、圈舍、奶厅第6年开始折旧至第20年折旧完账面为准……第三条：1、甲方在产权置换过渡期（乙方还清甲方欠款前），有权了解乙方对实物管理和饲养情况，由甲方派专人监督，并给予乙方在经营过程中，有按合同或政策规定对乙方有偿或无偿服务的义务……时至2017年，该牛场出售牛奶还需要要经过一二一团畜牧中心，依据奶牛产权转换合同书约定，尚有奶牛未还清。 根据团发［2007］24号文件内容，牛场现有资产以实物盘点或账面数为准，由承包人签字，有偿使用，牛奶按团规定统一交售，所贷牛款的50%用奶款偿还，另外50%用一头青年母牛（14-15月龄，体重360公斤）偿还。 原告自2005年5月开始，在一二一团一牛场从事挤奶工作，未与该牛场签订劳动合同。2006年5月牛场改制，原告继续在该牛场工作，2016年10月10日李瑛等注册成立石河子市炮台镇英佳养殖专业合作社。该合作社于2017年6月6日注销，2015年11月请假回老家，2016年3月回到牛场。 原告于2016年8月5日向石河子市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，石河子市劳动仲裁委员会于2016年8月11日作出石劳人仲不字［2016］395号不予受理通知书，认为原告的申请不属于劳动争议处理范围，原告对此不服，向石河子市人民法院提起诉讼，请求法院：1、判令被告缴纳原告2005年4月-2016年3月期间的社会保险费（企业应缴部分）；2、判令被告给付违法解除劳动关系赔偿金72600元（3300元/月×11月×2倍），2016年11月9日，石河子市人民法院作出（2016）兵9001民初7129号民事裁定书将本案移送本院。 本院认为，根据原告的起诉和被告一二一团的答辩，本案的争议焦点为：1、原告与被告之间是否存在事实劳动关系；2、被告是否应当补缴社会保险费；3、被告是否应当支付违法解除劳动关系赔偿金及具体金额。 关于本案争议焦点一，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；3、劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；4、考勤记录；5、其他劳动者的证言等。”本案中，原告张志兰自2005年5月至2016年3月在牛场工作，双方虽未签订劳动合同，但结合原告、被告的陈述，可以证明原告张志兰在牛场工作的事实。被告也认可2005年5月至2006年5月期间牛场由一二一团经营管理一牛场，且一牛场未注册登记，故本院认为，原告与被告于2005年5月至2006年5月期间存在劳动关系。 关于原告在2006年5月至2016年3月期间是否存在劳动关系，被告辩称依据其提交的团发［2006］22、23号，［2007］24号新疆兵团农八师一二一团中心文件，用以证明原告与被告之间不存在劳动关系的意见，本院不予采纳。理由为：一、依据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第十五条规定：“租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，所有权没有发生改变，法人名称未变，在与职工订立劳动合同时，该企业仍为用人单位一方；二、依据“《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，2006年5月一牛场改制，而由陈新荣等人承包经营牛场，该牛场未注册登记，牛场仍属于第八师一二一团下属企业，只是关于牛场经营方式进行了转变，由原先直接经营转变为承包经营，《奶牛产权置换合同书》仅说明奶牛的所有权在何种形式下方才归承包人所有，而一牛场的所有权并未发生改变，仍归被告一二一团所有。原告在该牛场工作，且未被告知其劳动关系的变更或解除，被告对一牛场经营方式的转变，不影响原告与被告劳动关系的存续状态，故本院认为，原告张志兰与被告一二一团存在事实劳动关系。被告一二一团提出该牛场已经承包英佳养殖合作社，现在与被告一二一团没有关系的辩解意见，与本案查明的事实相悖，对其辩解意见本院不予采纳。英佳养殖合作社于2016年10月10日由承包人李瑛等注册成立，于2017年6月6日因股东会议决议解散。英佳养殖合作社成立于本劳动争议发生之前，并且现在已经依法注销，与本案没有关联，涉案牛场产权仍属于一二一团。 关于本案争议焦点二，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”原告张志兰自2005年5月至2016年3月与一二一团存在事实劳动关系，一二一团应当为原告缴纳2005年5月至2016年3月期间的各项社会保险费（用人单位应缴部分）。 关于本案争议焦点三，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”根据原告自述，因被告自2016年3月以后未为其安排工作岗位，且未下发解除劳动关系的文件，故原告认为被告违法解除与原告的劳动关系。因本案中，被告否认与原告于2005年4月至2016年3月期间存在劳动关系，且未提供相关证据证明其履行了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定的解除劳动关系的手续，故对原告的陈述予以采信，认可被告违法解除了双方的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据上述规定，被告应当支付原告11个月工资的经济补偿金。被告未提供由其掌握管理的工资册，应承担举证不能的责任，本院以原告主张的工资数额作为计算基数。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第十四条第三款、第十四条、第四十三条、第四十七条、第八十七条、《劳动和社会保障部有关事项的通知》第一条、第二条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 一、原告张志兰与被告新疆生产建设兵团第八师一二一团存在事实劳动关系； 二、被告新疆生产建设兵团第八师一二一团缴纳原告张志兰2005年4月-2016年3月期间的社会保险费（企业应缴部分）； 三、被告新疆生产建设兵团第八师一二一团支付原告张志兰违法解除劳动关系赔偿金72600元［3300元/月×11个月×2倍］； 四、驳回原告张志兰的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由被告新疆生产建设兵团第八师一二一团负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  李 宝 审 判 员  李 颖 人民陪审员  孙龙军 二〇一九年一月二十二日 书 记 员  王丽丹 1