广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂0103民初8515号 原告：黄莉，女，1985年12月8日出生，壮族，住广西天等县。 委托诉讼代理人：覃朝发，广西弘景律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗实穗，广西弘景律师事务所律师。 被告：广西南宁恒大博远科技有限公司，住所地：南宁市青秀区长湖路**中鼎温馨家园**楼******房。 法定代表人：廖平均，总经理。 委托诉讼代理人：廖蔚，广西大腾律师事务所律师。 原告黄莉与被告广西南宁恒大博远科技有限公司劳动争议一案，本院于2018年7月31日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年11月26日公开开庭进行了审理。原告黄莉的委托诉讼代理人覃朝发，被告广西南宁恒大博远科技有限公司的委托诉讼代理人廖蔚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于2015年12月21日至2018年4月16日间存在劳动关系；2、被告为原告出具解除劳动关系证明及开具《失业人员介绍信》；3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12109.58元；4、被告支付原告2016年1月21日至2016年12月21日未签订劳动合同双倍工资差额53282.13元；5、被告支付原告失业金损失16128元；6、被告支付原告2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元；7、被告支付原告2017年7月1日至2018年3月31日哺乳期工资33664.62元；8、被告支付原告未休带薪年假工资2227.05元；9、被告支付原告2015年12月20日至2017年2月28日之间的双休日加班费13584元，并支付赔偿金13584元；10、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2015年12月21日经应聘到被告处工作，职务为业务员，月基本工资为2500元，绩效工资另计。经统计，原告在2016年5月至2017年4月期间月平均工资为4843.83元。原告在被告处每个星期只能休息一天，而被告一直未按照法律规定与原告签订书面劳动合同，也未支付加班费、未足额购买社会统筹保险。2017年3月1日，原告请了产假，被告仅支付原告工资至2017年4月，此后以公司实力小无法承担为由不再支付原告产假工资，侵害了原告的合法权利。 被告辩称，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决事实清楚、法律充分，我方同意该仲裁裁决，请求驳回原告的不合理诉讼请求。 经审理查明，原告于2015年12月21日入职被告处从事业务员工作，双方未签订劳动合同，被告为原告缴纳2016年5月至2017年7月的社会保险。原告每周工作6天，工作需要考勤。原告自2017年3月1日起未到被告处工作，于2017年3月29日生育小孩。 2018年4月14日，原告通过邮寄方式向被告公司法定代表人廖平均寄送《解除劳动合同通知书》，内容为：鉴于用人单位与劳动者未签订《劳动合同》、未支付加班费、未依法为劳动者安排带薪年假等违反《劳动合同法》等情况，根据《劳动合同法》有关规定，本人现提出于2017年5月14日与单位解除劳动合同。《解除劳动合同通知书》的落款有原告的签名，落款日期为2018年4月14日。被告于2018年4月16日为原告出具《离职证明》，内容为：兹证明黄莉原系我司业务部职员，在职时间2015年12月21日至2018年4月16日。现已办理所有离职手续，自即日起不再是我公司职员。 原告的月工资由基本工资2500元和绩效工资构成，当月绩效工资次月发放，被告主要通过支付宝或者微信转账方式向原告支付工资。被告向原告支付工资情况如下：2016年2月25日支付3450元，2016年3月14日支付2440元，2016年4月12日支付3100元，2016年5月11日支付4351元，2016年6月12日支付3629元，2016年7月15日支付6939元，2016年8月15日支付3126元，2016年9月12日支付3843元，2016年10月14日支付5206元，2016年11月现金支付3800元，2016年12月14日支付5212元，2017年1月17日支付8062元，2017年2月14日支付6192元，2017年3月13日支付5792元，2017年4月17日支付3762元，2017年5月31日支付2500元。 2018年4月26日，原告（申请人）向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即本案被告：1、确认申请人与被申请人自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；2、被申请人为申请人出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》；3、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金12109.58元；4、被申请人支付2016年1月21日至2016年12月21日期间未签订劳动合同双倍工资差额53282.13元；5、被申请人支付失业金损失16128元；6、被申请人支付2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元；7、被申请人支付2017年7月1日至2018年3月31日的哺乳期工资33664.62元；8、被申请人支付未休带薪年假工资2227.05元；9、被申请人支付2015年12月20日至2017年2月28日期间的双休日加班费13584元，并支付赔偿金13584元。该委于2018年6月29日作出南劳人仲裁字〔2018〕第839号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人黄莉与被申请人广西南宁恒大博远科技有限公司自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西南宁恒大博远科技有限公司一次性向申请人黄莉支付2016年度5天带薪年休假工资差额人民币2036.78元；三、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西南宁恒大博远科技有限公司为申请人黄莉出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》；四、对申请人黄莉的其他仲裁请求，本委不予支持。原告认可该仲裁裁决的第一、三项，不服其他仲裁裁决结果，遂诉至本院。 另查明，原告在去被告处工作之前曾在广州工作，其累计工作年限已满1年不满10年。2018年1月起，南宁市职工最低工资标准为1680元/月。 再查明，在诉讼过程中，原告称其已经办理结婚登记和准生证明，但其明确表示无法提供证据予以证明。原告主张其没有享受2016年5天、2017年5天的带薪年休假，被告应支付上述期间带薪年休假的工资。原告还主张因被告没有出具介绍信导致其不能享受失业保险待遇。 被告主张原告已经休过2016年的带薪年休假并超过当年所应享有的带薪年休假时长，2017年原告不享有带薪年休假。被告在仲裁中答辩称原告主张的未签订劳动合同双倍工资差额已超过仲裁时效。 被告在诉讼过程中确认其与原告在2015年12月21日至2018年4月16日期间存在劳动关系，其愿意为原告出具解除劳动关系证明及开具《失业人员介绍信》。 本院认为，南劳人仲裁字〔2018〕第839号仲裁裁决书中裁决确认原、被告自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系及被告为原告出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》，被告对仲裁裁决未在规定的期限内向法院起诉，在诉讼过程中明确表示接受仲裁裁决，结合原告对于仲裁裁决第一、三项没有异议，故本院对南劳人仲裁字〔2018〕第839号仲裁裁决书的第一、三项予以确认：确认原告与被告自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；被告为原告出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》。 关于被告是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2015年12月21日入职被告公司，劳动关系期间未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应支付原告2016年1月21日至2016年12月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，但原告直至2018年4月26日才到南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，未举证证明存在法定仲裁时效中断、中止的情形，故原告的该项诉讼请求已过仲裁时效，本院不予支持。 关于产假工资的问题。生育保险待遇包括生育医疗费和生育津贴，生育津贴是女职工按照国家规定享受产假或者计划生育手术休假期间获得的工资性补偿。《广西北部湾经济区生育保险暂行办法》（桂人社发〔2014〕7号）第十二条规定：“享受生育保险待遇的条件。（一）参保职工在其用人单位按时足额缴纳生育保险费期间怀孕生育、施行计划生育手术或诊治产科并发症的，按照本办法的规定享受生育保险待遇。（二）符合国家、自治区计划生育政策规定”。上述规定表明原告享有产假工资的前提条件之一是符合国家、自治区计划生育政策规定，现原告未能向本院提供相关证据材料证明其符合国家、自治区计划生育政策的规定生育子女，应由其承担举证不能的法律后果。对于原告要求被告支付2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 关于哺乳期工资的问题。《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第二十九条规定：“符合法律、法规规定生育子女的夫妻，产假期满后抚育婴儿有困难的，由本人提出申请，经所在单位同意，可享受六个月至十二个月的哺乳假；哺乳假期间，按其工资、津贴、补贴总额的百分之八十核发；享受哺乳假的职工不影响晋级、工资调整和计算工龄”。原告享受哺乳期工资的前提条件是其生育子女需符合法律、法规的规定，还需在产假期满后向单位申请并经单位同意，但原告自2017年3月1日起就未到被告处工作，且原告未向本院提交相关证据材料证明其符合享有哺乳假的情形并得到单位同意，应由其承担举证不能的法律后果。对于原告要求被告支付2017年7月1日至2018年3月31日哺乳期工资33664.62元的诉讼请求，无事实依据与法律依据，本院不予支持。 关于带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。原告在入职被告处工作前已经累计工作满1年，但原告自2015年12月21日才入职被告处工作，经折算，原告在被告处不享有2015年度的带薪年休假。原告享有2016年度带薪年休假5天，虽然被告抗辩称原告已经休假并且多休，但对此未能提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。结合被告支付原告2016年度的工资计算，原告2016年度月平均工资为4430元，被告应向原告支付2016年度5天带薪年休假工资差额2036.78元（4430元÷21.75天×5天×200%）。原告自2017年3月1日起未到被被告处工作，于2017年3月29日生育小孩，而根据《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款的规定，原告可在生育前休产假15天。原告提供的考勤记录表显示2017年3月2日原告已经开始休假，而原告最早可以休产假的时间为2017年3月14日，原告的休假天数多于2017年带薪年休假的天数，被告已经足额向原告支付2017年3月工资，故原告不享有2017年度的带薪年休假。对原告主张的2017年带薪年休假工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持 关于双休日加班费及赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。原告每周工作6天，休息1天，原告的休息时间符合上述法律规定，原告亦未提供证据证明双方约定每周双休，故对原告要求被告支付2015年12月20日至2017年2月28日之间的双休日加班费13584元及赔偿金13584元的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 关于解除劳动关系经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”、第四十六条第一条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案中，原告以被告未签订劳动合同、未支付加班费、未依法为劳动者安排带薪年假为由提出解除劳动合同，但原告提供的证据不足以证明被告存在未支付加班费的情形，而原告向被告提出的其他解除劳动合同的理由不属于享有经济补偿金的情形。对于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金12109.58元的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。 关于失业保险金损失的问题。被告为原告缴纳2016年5月至2017年7月的社会保险费，原告未能举证证明其存在失业金损失以及该损失是由被告造成的，因此，原告应当承担举证不能的法律后果。故对原告要求被告支付失业金损失16128元的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第一项、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条，《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款，《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第二十九条，《广西北部湾经济区生育保险暂行办法》桂人社发〔2014〕7号第十二条、第十三条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告黄莉与被告广西南宁恒大博远科技有限公司自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系； 二、被告广西南宁恒大博远科技有限公司为原告黄莉出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》； 三、被告广西南宁恒大博远科技有限公司支付原告黄莉2016年度5天带薪年休假工资差额2036.78元； 四、驳回原告黄莉的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告黄莉负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 肖 哲 人民陪审员 邱 静 人民陪审员 万燕群 二〇一九年一月十四日 书 记 员 覃景莲