广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初23530、23886号杜友才（23530号案原告、23886号案被告），男，汉族，1964年12月28日出生，住湖南省宁远县中和镇白田村13组。委托诉讼代理人：何飞鸿，广东达熙律师事务所律师。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司（23530号案被告、23886号案原告），住所地广州市天河区体育东路140-148号四楼自编401房010室。法定代表人：李玲，职务总经理。委托诉讼代理人：陈巧玲，该公司职员。广东朴空间生物科技有限公司（23530号案被告），住所地广州市番禺区石基镇雁洲村雁洲路27号之一商铺。法定代表人：陈承祥。杜友才与稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司、广东朴空间生物科技有限公司劳动争议两案。本院受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动关系情况：杜友才主张从事木工工作，2013年9月份到广东朴空间生物科技有限公司工作，工资是180元/天；2015年1月1日加入稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司，考核期间工资3000元/月，考核期满后2015年7月工资是6000元/月。两家公司实际工作地点一致，均有通过转账方式向杜友才支付过工资。工资发放至2017年9月。最后工作至2017年12月份，做完后公司没有再安排新的工作任务。杜友才于2018年6月19日以用人单位未购买社保、拖欠工资为由解除劳动合同。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司确认工资是6000元/月。杜友才最后工作至2017年6月份。之后公司将木工的活发包给杜友才的儿子。离职的原因是没有项目，无法开工。杜友才于劳动仲裁阶段时主张其2015年1月入职，从2017年9月30日之后未安排其工作，也没有解除与其劳动合同。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司于劳动仲裁阶段则主张杜友才最后工作日、离职日期均为2018年2月1日。（二）工作时长：杜友才主张每天工作11小时，全年无休，如果请假，会扣对应工资。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司主张杜友才一个月两天休息，每天上8小时。如有特殊情况需要加班，不算加班费，因为有分红。如果亏损了，就没有分红。有放年休假。（三）分红：稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司确认赚到钱有分红，如果没赚到钱则没有，但是对于分红如何约定并不清楚。关于分红，杜友才自行整理罗列了取得分红的条件并将该材料命名为《分红证据》，主张老板开会时有说过200万元的分红。用人单位未实际支付过分红给杜友才。（四）工资发放：稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司确认存在截止至2017年9月30日未发放工资70500元。杜友才于劳动仲裁阶段确认2018年5月4日收到转账汇款5000元。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司尚欠工资款65500元。（五）高温津贴：杜友才主张存在户外工作的情况，提交自行统计的户外工作记录。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司对此不予确认。（六）其他：稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司于2017年8月1日在广州市天河区注册成立，法定代表人为李玲，股东有：关海燕、陈斌杰、李玲；广东朴空间生物科技有限公司于2012年9月29日在广州市番禺区注册成立，法定代表人为陈承祥，股东有：吕梅韬、陈承祥。（七）劳动仲裁情况：杜友才于2018年6月19日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司及广东朴空间生物科技有限公司连带支付：1.2015年1月1日至2017年9月30日期间高温津贴2250元；2.2015年1月1日至2017年9月30日期间未休年休假工资12414元；3.2015年1月1日至2017年9月30日期间休息日加班费86069元；工作日延时加班费77586元；法定节假日加班费6620元；4.解除劳动关系经济补偿金42920元；5.2017年10月1日至2018年6月26日期间工资54000元；6.2015年1月1日至2017年9月30日期间工资差额70500元；7.2015年1月1日至2017年9月30日期间分红款500000元。该委于2018年8月15日作出劳动仲裁裁决：1.稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司支付杜友才2015年1月1日至2017年9月30日期间工资差额65500元；2.稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司支付杜友才解除劳动关系经济补偿金21000元；3.驳回杜友才其他仲裁请求。（八）杜友才诉请：稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司与广东朴空间生物科技有限公司连带支付1.2015年1月1日至2017年9月30日高温补贴2250元；2.2015年1月1日至2017年9月30日未休年休假工资报酬12414元；3.2015年1月1日至2017年9月30日星期六星期日加班费86069元；4.2015年1月1日至2017年9月30日星期一至星期五加班费77586元；5.2015年1月1日至2017年9月30日法定节假日加班费6620元；6.解除劳动关系经济补偿金42920元；7.2017年10月1日至2018年6月26日工资54000元；8.2015年1月1日至2017年9月30日工资差额70500元；9.2015年1月1日至2017年9月30日分红款500000元。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司诉请：无需支付解除劳动合同关系经济补偿金。裁判理由与结果本院认为：双方存在劳动合同关系，双方的权益均受法律保护。关于入职时间及解除劳动合同的时间。劳动者及用人单位关于入职时间、最后的工作日及离职时间的表述在本案中于劳动仲裁及本案庭审时主张均不相同。依据禁反言原则，当事人否定此前的陈述，应提交相反的证据予以证明。根据双方最初陈述内容，杜友才陈述反映其于2015年1月入职，现杜友才提出其于2013年9月到广东朴空间生物科技有限公司工作，与此前表述不一致且无证据证明，本院不予采信，本院认定杜友才于2015年1月1日入职；2017年9月30日后双方未实际履行劳动合同；用人单位曾确认杜友才离职日期2018年2月1日。由此可知至2018年2月1日双方既未实际履行劳动合同，也无继续履行劳动合同的意思表示，本院认定双方劳动关系于2018年2月1日解除。因稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司于2017年8月1日注册成立，广东朴空间生物科技有限公司于2012年9月29日注册成立，本院认定杜友才在2015年1月1日至2017年7月31日与广东朴空间生物科技有限公司存在劳动关系，于2017年8月1日至2018年2月1日与稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司存在劳动关系。关于高温补贴。杜友才主张其存在户外工作，所提交的证据为自己制作，仅能作为当事人陈述，证明力不足，本院不予采信。对杜友才主张高温补贴不予支持。关于分红。杜友才主张存在分红未发放。稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司以存在分红为由否定杜友才关于加班费的主张。用人单位作为用工管理方，较劳动者在工资薪酬制度上具有更强的举证能力，在双方以确认存在分红的发放制度的情况下，应就分红的发放与否的依据以及金额进行举证。关于分红具体如何约定及发放的方式，稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司未能提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。用人单位举证不能利益归于劳动者，本院采信劳动者主张，对杜友才主张2015年1月1日至2017年9月30日期间分红款500000元予以支持。关于未休年休假、休息日加班费、工作日延时加班费、法定节假日加班费。因本院已支持了杜友才分红款500000元。分红及加班费、未休年休假工资同属于多劳多得的范畴。杜友才为取得分红自愿加班及放弃休年休假的情形，其劳动付出已获得相应回报并高于其自身计算的加班费及未休年休假费用，本院不再重复予以支持。关于未支付工资的情形。如审理查明，稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司尚欠截止至2017年9月30日杜友才工资款65500元，应予以支付。从杜友才于劳动仲裁的陈述可知2017年9月30日后双方均未实际履行劳动合同，杜友才主张此后的工资本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金。如上所述，本院认定离职时间是2018年2月1日。双方均未就2018年2月1日离职的具体原因提交相关证据。从本案查明的事实可知，用人单位2017年9月30日确认拖欠工资后双方未在实际履行劳动合同。也无证据证明用人单位帮杜友才购买社保。杜友才主张解除劳动合同的原因为用人单位未足额发放工资及未参加社保本院予以采纳。用人单位应支付解除劳动关系经济补偿金，经计算为6000元/月×3.5个月=21000元。从杜友才的工资发放记录可反应，被告广东朴空间生物科技有限公司及稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司法定代表人李玲均有向杜友才发放过工资，可印证两家公司存在混同用工的行为，杜友才主张稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司与广东朴空间生物科技有限公司承担连带支付义务本院予以支持。被告广东朴空间生物科技有限公司经本院传唤未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司支付杜友才2015年1月1日至2017年9月30日期间工资差额65500元；二、自本判决生效之日起3日内，稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司支付杜友才解除劳动关系经济补偿金21000元；三、自本判决生效之日起3日内，稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司支付杜友才分红款500000元；四、广东朴空间生物科技有限公司对稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司所负上述三项支付义务承担连带清偿责任；五、驳回杜友才其他诉讼请求；六、驳回稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由稻香别院（广州）文旅产业发展有限公司和广东朴空间生物科技有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李吉思人民陪审员  罗卫红人民陪审员  张黛乔二〇一九年一月二十四日书 记 员  麦英杰