广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初2411号原告（反诉被告）：广州幸恺电子商务有限公司，住所地广东省广州市天河区广棠路25号2-3楼（部位：E205），统一社会信用代码91440106MA59ARTM75。法定代表人：杨奕敏，经理。委托诉讼代理人：施洁浩，广东国智律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙海燕，广东国智律师事务所律师，于2018年4月17日取得授权。委托诉讼代理人：罗丹清，广东国智律师事务所律师，于2018年4月17日被终止授权。被告（反诉原告）：扬州非凡工贸有限公司，住所地江苏省扬州市江都区邵伯镇工业园区，统一社会信用代码913210127539022799。法定代表人：沈正才，总经理。委托诉讼代理人：吴雅琴，广东德能律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵余灿健，广东德能律师事务所律师。第三人：唯品会（中国）有限公司，住所地广东省广州市荔湾区芳村花海街20号自编6号楼，统一社会信用代码914401015679254937。法定代表人：沈亚。委托诉讼代理人：梁世文，该公司职员。第三人：林海锐，男，1988年7月15日出生，汉族，住广东省海丰县。原告广州幸恺电子商务有限公司（以下简称幸恺公司）与被告扬州非凡工贸有限公司（以下简称非凡公司）、第三人唯品会（中国）有限公司（以下简称唯品会）委托合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案。被告非凡公司在法定期间内提出反诉，本院依法予以受理。利害关系人林海锐作为本案第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序，于2018年4月18日、2018年6月13日对本诉和反诉公开开庭进行了审理。原告幸恺公司的法定代表人杨奕敏及委托诉讼代理人施洁浩、孙海燕，被告非凡公司的委托诉讼代理人吴雅琴、赵余灿健，第三人唯品会的委托诉讼代理人梁世文，第三人林海锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）幸恺公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告向我公司支付2017年9月21日至2017年10月20日尚欠的销售佣金6744.4元，及违约金暂计10858.5元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止）；2．判令被告向我公司支付2017年10月21日至2017年11月20日尚欠的销售佣金2499元及违约金暂计3110.3元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止）；3．判令被告向我公司支付2017年11月21日至2017年12月20日尚欠的销售佣金411673.8元及违约金暂计411673.8元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止）；4．判令被告向我公司支付2017年12月21日至2018年1月20日尚欠的销售佣金411673.8元及违约金暂计284054.9元（违约金以第3项诉请期间的欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止）；5．判令被告向我公司支付2018年1月21日至2018年2月20日尚欠的销售佣金411673.8元及违约金暂计168786.3元（违约金以第3项诉请期间的欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止）；6．判令被告向我公司支付2018年2月21日至2018年3月20日尚欠的销售佣金411673.8元及违约金暂计41167.4元（违约金以第3项诉请期间的欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止）；7．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月1日，我公司与被告签订一份《品牌运营合作协议》，约定被告委托我公司为其所代理运营的服装品牌《战地吉普AFSJEEP》（AFSJEEP）在第三人唯品会平台（××）的上线销售进行运营合作，而被告则于每个月8日结款上个月的销售佣金支付给我公司。合同签订后，我公司积极履行合同义务，及时向被告提供平台最新运营政策、产品上线要求，并做好网络平台的日常推广、特殊促销活动的策划及实施，但被告却未按时履行付款义务，2017年10月至11月的销售佣金被告均未足额支付，截至2018年1月9日尚欠24937元，12月的销售佣金被告至今未付，被告的行为严重违反合同约定，给我公司造成严重经济损失。现起诉，望判如所请。被告（反诉原告）非凡公司辩称：1．原告当庭增加及变更诉讼请求，而未在举证期限内提出，法院应不予受理。其中关于1-3项诉讼请求的销售佣金，原告有相关的销售数据，且原告向我公司发送的催款函中只是没有12月份的数据，其他月份的数据都有，该诉讼请求原告完全可以在提出诉讼的时候就主张。2．原告与我公司已经结算了2017年9月至11月的销售佣金，我公司不拖欠原告任何销售佣金，故原告无权要求我公司支付佣金及逾期付款违约金。3．原告法人及公司的实际控制人谎称此前为第三人唯品会经理而骗取我公司签订了案涉合同，但原告没有完成合同约定的委托事项，反而是没有经过我公司的同意擅自将委托事项转委托给第三人林海锐，并且向林海锐泄露了我公司的商业机密，严重违反诚信原则，严重损害了我公司的合法权益，我公司有权根据法律规定拒绝支付佣金，并且要求原告承担相应的赔偿责任。第三人唯品会针对原告幸恺公司的本诉述称：1．唯品会与被告非凡公司之间存在实际合作，就本案标的涉及的2017年9月至12月份期间的对账单，双方已核算完毕。唯品会与原告不存在直接合作关系，对原告与非凡公司之间的运营合作关系也不知情。2．根据唯品会与非凡公司核算对账单显示，9月到12月的月结算金额累计分别为1290887.84元、2241395.52元、4852715.73元、4668487.87元。详细账单内容请参见附件总表与明细。第三人林海锐针对原告幸恺公司的本诉述称：原告与我签订了合同，在案涉委托事项中我为原告提供支持。12月8日的时候没有结账，我打电话给被告非凡公司，被告后来核实后发现原告欠我15003元，我也会依法追回该部分的欠款。被告（反诉原告）非凡公司向本院提起反诉请求：1．判令原告幸恺公司向我公司返还销售佣金359164元；2．判令原告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年6月，我公司拟将所代理的品牌战地吉普AFSJEEP产品在唯品会上销售运营。幸恺公司法定代表人杨奕敏联系到我公司，称此前为唯品会高管人员，可以为我公司的上线销售协调唯品会资源。2017年7月1日，我公司与幸恺公司签订《品牌运营合作协议》，约定幸恺公司作为我公司产品的网络代运营商，负责我公司所代理的品牌战地吉普AFSJEEP产品在唯品会上的运营活动，包括品牌资质申报、每档上线销售档期申报及协调唯品会其他资源，对我公司售前及售后服务。该协议同时约定幸恺公司应及时转达唯品会的最新运营政策、产品上线要求，按时提供每期的销售报表及对账账单，幸恺公司负责网络平台的日常推广、节庆等特殊促销活动的策划及实施等。销售佣金按照销售业绩的6%计算。合同签订后，幸恺公司却将上述服务转委托给第三人林海锐负责实施，并一直隐瞒我公司转委托的事实。同时，幸恺公司在提供服务过程中，并没有按照合同约定提供服务，同时我公司还发现幸恺公司此前并不是唯品会的高管人员，也没有能力协调唯品会的资源。幸恺公司以欺诈手段获取签订合同的机会，在签订合同后又将上述合同义务转委托给第三人负责实施，且没有完成合同约定的服务，其行为严重违反双方签订的合同及相关法律规定，严重损害我公司的合法权益，现提出反诉，望判如所请。原告（反诉被告）幸恺公司针对被告非凡公司的反诉辩称：1．我公司已经按照约定提供了合同约定的服务，服务的目的也达到了被告的商业目的，在合作的过程中，我公司并无任何违约行为，而引入第三人林海锐的目的是基于林海锐很熟悉上线品牌申报流程，所以为了更好地履行服务合同就让林海锐在品牌资质申报流程方面给予协助，这是更加符合被告的利益，而且与合同签订的目的完全一致，更重要的是我公司与被告双方签订的服务合同约定的服务内容不仅仅是品牌上线的服务内容，也包括了后续的服务（提供合同的政策、促销方案、上线需要的资料），我公司作为专业的电子商务公司，也给予被告经营策略方面的指导，被告每个月的销售业绩也是呈攀升的趋势，这均不是林海锐完成的。我公司并无任何违反合同约定的行为，相反我公司已完全按照合同的约定履行了合同义务，而被告客观上享有了我公司的服务成果及由此带来的巨大经济效益，而唯品会在答辩中也承认其确实有与被告存在实际合作。事实上，在唯品会的官网查询中，案涉品牌至今仍在唯品会上进行销售，且每月呈逐步攀升的趋势，这都是我公司的工作成果。2．2017年9月-11月期间，被告实际上对我公司的服务认可，所以才按照合同的约定支付了相应的佣金，如果其认为我公司的服务有问题则不应该支付佣金，足以证明前期被告是认可我公司的服务的，双方也已经全面履行了合同，被告提起该主张完全是基于我公司的诉讼行为采取的策略否认我公司之前提供的服务。3．第三人林海锐称其在2017年12月8日与我公司没有了联系，而在2017年12月16日发短信告诉被告称不与我公司合作了，但直至今日我公司一直在为被告提供服务，证明实际服务方是我公司，林海锐只不过在上线流程方面提供了支持。林海锐本身是认识被告的法定代表人儿子（实际控制人），被告对于我公司认识林海锐及由林海锐在整个服务中提供一点支持是清楚的，林海锐没有证据证明其履行了合同。与林海锐签订的合同一样是因为我公司不懂这些，以为两个人都很熟，所以就与林海锐签订了与被告一样的合同，很明显林海锐与被告是串通的行为，林海锐称其提供了合同的服务不符合客观事实。被告行为严重违反合同约定及诚实信用原则，请法院依法驳回其全部反诉请求。第三人唯品会针对被告非凡公司的反诉述称：唯品会未查到与原告幸恺公司法定代表人杨奕敏有任何关联，第三人林海锐之前是唯品会的员工，现已离职。对反诉的其他内容唯品会不发表意见。第三人林海锐针对被告非凡公司的反诉述称：按照合同约定，我于2017年7月1日起至12月8日为原告幸恺公司提供了相应的服务。2017年12月8日我与原告在结款的时候出现争议，后来就没有工作联系，我在12月16日的时候发短信给被告，告诉其我不再与杨奕敏合作。经审理查明：2017年7月1日，非凡公司（乙方）与幸恺公司（甲方）签订《品牌运营合作协议》，委托幸恺公司为非凡公司所运营品牌“战地吉普AFSJEEP”在唯品会（××）的网络独家代运营商，非凡公司按产品销售情况向幸恺公司支付销售佣金。该协议第一条第2款约定，甲方负责乙方所代理的品牌产品在唯品会上的运营活动，其中包括品牌资质审报、每档上线销售档期申报及协调唯品会其他资源，对乙方售前及售后服务。该条第3款约定，乙方需提供合符供唯品会上线销售的产品资料图片素材文件，如需委托甲方制作，价格双方另行商议。该条第4款约定，合作期为3年，自2017年7月1日起至2020年6月30日。第二条第1款约定，操作费用为20000元，更换主体成功后乙方需在3个工作日内将费用打到甲方指定的账户内。该条第2款约定，销售佣金为销售业绩的6%，销售业绩=总销售金额减去退款金额。该条第3款约定，每个月8日结款上个月的提成，付款给甲方，一个月结算一次，汇入甲方指定账号。该协议第三条A款第4项、第5项约定，甲方应及时向乙方转达唯品会的最新运营政策、产品上线要求，按时提供每期的销售报表及对账账单。甲方负责网络平台的日常推广、节庆等特殊促销活动的策划及实施，并应在按照协议规定内的价格体系进行商品促销，未经过乙方同意的前提下，不得私自改动销售价格体系。该条B款第8项约定，乙方在运作的过程中，有权根据自身的运营状况或平台出现调整，觉得不适合跟唯品会继续合作，乙方有权决定是否退出唯品会，停止与唯品会合作，退出后所有甲方佣金款项结清，本合同终止。第四条第2款约定，乙方逾期支付销售佣金的须按应付佣金的每日1%标准向乙方支付违约滞纳金及利息。如逾期超过30天的，甲方有权单方终止双方的合作，并向乙方追索违约责任并赔偿由此带来的沟通、公关成本50000元。唯品会确认非凡公司供货的“战地吉普”“AFSJEEP”品牌在2017年8月销售金额为486156.7元（含在“体用户外”品类销售金额59699.78元），在2017年9月销售金额为2058816.13元（含在“体用户外”品类销售金额51553.2元）、结算金额为1290887.84元，在2017年10月销售金额为3530330.83元（含在“体用户外”品类销售金额16574.14元）、结算金额为2241395.52元，在2017年11月销售金额为7509008.72元、结算金额为4852715.73元，在2017年12月销售金额为5977856.7元、结算金额为4668487.87元；综上，2017年9月至12月累计销售金额为19076012.39元（含在“体用户外”品类销售金额68127.14元）、累计结算金额为13053486.96元。唯品会同时确认如下情况：1.“战地吉普”“AFSJEEP”品牌供应商非凡公司在2017年8月之前已跟唯品会签订合同,且一直在户外品类销售合作，(2017年)８月通过正常合法途径进入唯品会男装品类销售。2.在服装品类上的合作过程中，非凡公司与唯品会对接的工作人员包括沈某某、石某某（运营）、蒋某某（美工）、李某某（JIT发货）、杨奕敏（以非凡公司员工参与工作）。沈传定是双方合同指定联系人。3.2018年1月1日非凡公司已与唯品会终止合同，现在售“战地吉普”“AFSJEEP”品牌产品由“扬州傲威商贸有限公司”供货。4.唯品会与非凡公司签署的是商品销售合同，结算金额即为非凡公司销售相应产品给唯品会的销售金额。唯品会对该等产品有自主定价权，故对于平台销售的每件产品售价与采购价格之间并不一定是固定比例，但这不影响唯品会核算相应产品的销售金额。2018年1月1日，非凡公司向幸恺公司发出《终止合同书》，称因幸恺公司未能按约定履行相关义务，结合其公司的运营状况，与唯品会合作出现了困难，其公司已退出唯品会网络平台的一切销售行为，故根据双方协议第三条B款第8项约定终止双方协议。庭审中，非凡公司表示幸恺公司未能按约定履行相关义务，认为幸恺公司所有的合同义务均是林海锐履行的，有幸恺公司与林海锐签订的《品牌运营合作协议》证明幸恺公司将其合同义务转委托于林海锐。幸恺公司确认与林海锐签订的《品牌运营合作协议》的真实性，但称所有对非凡公司的服务内容均是杨奕敏做的。林海锐否认帮幸恺公司实际履行非凡公司的委托义务，而仅告诉幸恺公司法定代表人杨奕敏一些品牌资质的审核、流程上的梳理，其此前是唯品会的员工，与杨奕敏接触时已从唯品会离职。庭审中，非凡公司确认幸恺公司履行合同义务的经办人是杨奕敏，一直是杨奕敏与唯品会及其公司进行对接。庭审中，双方对于《品牌运营合作协议》中第二条第2款约定的销售佣金计算基数理解存在争议，幸恺公司认为销售佣金应等于案涉品牌产品在唯品会平台上销售给不特定客户的销售总金额（应扣减退款金额）乘以6%，而非凡公司则认为销售佣金应等于其公司将案涉品牌产品销售给唯品会的总金额（即非凡公司与唯品会的结算金额）乘以6%为销售业绩。对应非凡公司上述理解及唯品会确认的各月结算金额计算得出2017年9月销售佣金为77453.27元（1290887.84元×6%），2017年10月销售佣金为134483.73元（2241395.52元×6%），2017年11月销售佣金为291162.94元（4852715.73元×6%），2017年12月销售佣金为280109.27元（4668487.87元×6%）；2017年9月至12月销售佣金共计783209.22元（13053486.96元×6%）。庭审中，幸恺公司确认2017年8月21日至2017年8月31日结算金额为246238.06元，非凡公司确认2017年8月份结算金额为该金额。庭审中，非凡公司称其公司向幸恺公司支付各月销售佣金的金额能够与其公司上述计算结果相应，其公司2017年10月10日支付8、9月份的销售佣金共88746元，其中8月份的销售佣金为14744元（246238.06元×6%），9月份的销售佣金为77453.27元（1290887.84元×6%）；2017年11月7日支付2017年10月份销售佣金135000元，基本对应以唯品会确认的该月结算金额计算得出的销售佣金134483.73元；其公司已支付2017年11月份销售佣金300000元，基本对应以唯品会确认的该月结算金额计算得出的销售佣金291162.94元（4852715.73元×6%）；因2017年12月双方出生矛盾，故未向幸恺公司支付2017年12月的销售佣金。银行电子回单显示：非凡公司通过沈某某的银行账户向幸恺公司的法定代表人支付销售佣金，支付时间及支付金额分别为：2017年7月20日支付20000元，2017年10月10日支付88746元，2017年11月7日支付135000元，2017年12月7日、12日共支付300000元，上述金额共计543746元。庭审中，幸恺公司与非凡公司均确认非凡公司已向幸恺公司支付的佣金543764元。庭审中，幸恺公司确认2017年9月20日之前的销售佣金已结清。庭审中，幸恺公司明确变更其诉讼请求为：1．判令被告向我公司支付2017年9月21日至2017年10月20日尚欠的销售佣金6744.4元，及违约金暂计6744.4元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止，以本期欠款为限）；2．判令被告向我公司支付2017年10月21日至2017年11月20日尚欠的销售佣金2499元及违约金暂计2499元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止，以本期欠款为限）；3．判令被告向我公司支付2017年11月21日至2017年12月20日尚欠的销售佣金411673.8元及违约金暂计411673.8元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止，以本期欠款为限）；4．判令被告向我公司支付2017年12月21日至2017年12月31日尚欠的销售佣金46118.1元及违约金暂计31821.5元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止，以本期欠款为限）；5．判令被告向我公司支付2017年12月1日至2017年12月31日尚欠的销售佣金136709.5元及违约金暂计94329.5元（违约金以该期欠款为基数，按每日百分之一计算，暂计至2018年4月18日，计算至实际付款之日止，以本期欠款为限；备注：第三人唯品会在向被告结算时，每个月分4个区间，其中，在结算1日至10日、11日至20日、21日至30日/31日3个区间的款项时，每个区间的款项都只结算60%，对账单结算区间显示为1日至30日/31日时，所结算的款项是上述3个区间尚未结算的40%，一般上个月的上述40%的款项会和下个月20日之前的款项一起发放）；6．本案诉讼费由被告承担。另查明：2017年7月1日，幸恺公司与林海锐签订《品牌运营合作协议》，委托林海锐为其公司运营的非凡公司代理的案涉品牌产品在唯品会的操盘手，为该产品的上线销售进行运营操作，幸恺公司负责保证产品货源的稳定供应，且按产品销售情况向林海锐支付销售佣金。唯品会与非凡公司先后签订两份《商品销售合同》，约定由非凡公司供应商品给唯品会销售，合同期限分别是2015年12月30日至2017年12月31日，2018年1月1日至2018年12月31日。该两份合同均约定结算的进度款需扣除若干比例的促销费，增加或扣除调整项等。唯品会在与非凡公司结算时，每个月分4个区间，其中，在结算1日至10日、11日至20日、21日至30日/31日等3个区间的款项时，每个区间的款项均只结算60%，对账单结算区间显示为1日至30日/31日时，所结算的款项是上述3个区间尚未结算的40%。2018年1月1日，非凡公司向唯品会发出解除销售合同的申请，申请解除双方合同期限自2018年1月1日至2018年12月31日的《商品销售合同》。本院认为：根据案涉双方当事人的诉辩主张，本案主要争议焦点为销售佣金的计算方式。对此，首先，幸恺公司认为销售佣金应等于案涉品牌产品在唯品会平台上销售给不特定客户的销售总金额（应扣减退款金额）乘以6%，由此得出的销售佣金金额为1144560.74元。而非凡公司则认为销售佣金应等于其公司将案涉品牌产品销售给唯品会的总金额乘以6%，由此得出的销售佣金金额783209.22元。其次，根据案涉协议约定，幸恺公司负有为非凡公司所代理的案涉品牌产品在唯品会上的运营活动，包括品牌资质审报、每档上线销售档期申报及协调唯品会其他资源，对乙方售前及售后服务；应及时向乙方转达唯品会的最新运营政策、产品上线要求，按时提供每期的销售报表及对账账单；负责网络平台的日常推广、节庆等特殊促销活动的策划及实施，并应在按照协议规定内的价格体系进行商品促销等义务。由此可见，幸恺公司作为非凡公司提供产品上线唯品会平台的服务方，理应知悉非凡公司与唯品会之间订立的是产品销售合同关系，而非委托唯品会代售案涉品牌产品的关系。退一步而言，即使幸恺公司对此不知情，从常理而言，在唯品会已经确认其向非凡公司购买案涉品牌产品后销售给不特定客户的定价不影响其与非凡公司结算金额的情况下，幸恺公司要求对由唯品会决定的超出案涉品牌产品结算金额的部分按6%收取销售佣金，而非凡公司对该部分款项未获利以及幸恺公司确认2017年9月20日之前的销售佣金已结清，再者，非凡公司所述的每期付款时间，付款金额基本能够与其所述的分期结算、结算时间、销售佣金等于结算金额乘以6%等陈述相对应。综上，对于幸恺公司主张按唯品会的销售金额计算销售佣金的主张，在缺乏明确合同依据的情况下，根据民事诉讼证据高度可能性证明标准，与事实不符，本院不予支持。幸恺公司2017年8月至12月的销售佣金共为797953.22元（783209.22元＋14744元），非凡公司已付543746元，故非凡公司尚欠幸恺公司销售佣金254207.22元。据此，幸恺公司要求非凡公司支付销售佣金254207.22元及违约金（违约金以254207.22元为计算基数，自2018年1月9日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计付）有理，本院予以支持。对于幸恺公司主张超过上述范围的销售佣金及违约金部分，本院不予支持。另，就非凡公司主张幸恺公司未依约履行合同义务，要求退还销售佣金的问题，庭审查明非凡公司确认幸恺公司法定代表人杨奕敏是幸恺公司履行双方签订的《品牌运营合作协议》的经办人，幸恺公司亦已举证证明其公司已经履行上述合同义务，非凡公司未能提供证据推翻幸恺公司的相关证据，故非凡公司该项主张证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告扬州非凡工贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州幸恺电子商务有限公司支付销售佣金254207.22元；二、被告扬州非凡工贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州幸恺电子商务有限公司支付违约金（违约金以254207.22元为计算基数，自2018年1月9日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计付）；三、驳回原告广州幸恺电子商务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回原告扬州非凡工贸有限公司的反诉请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费15160元，由原告广州幸恺电子商务有限公司负担11240元，由被告扬州非凡工贸有限公司负担3920元；本案反诉案件受理费3345元，由被告扬州非凡工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  苏 扬人民陪审员  苏丽颜人民陪审员  叶小玲二〇一九年一月三十日书 记 员  郑苗璇叶丽方陈朝霞