安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0705民初3482号 原告：安徽华业建工集团有限公司。住所地安徽省芜湖市鸠江区祥盛路59号商贸服务中心2号楼。统一社会信用代码91340207149499401X（4-5）。 法定代表人：林世宏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢国平，安徽国屏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞波，安徽国屏律师事务所律师。 被告：铜陵绿源置业有限公司。住所地安徽省铜陵市太平湖路470号3栋311号。统一社会信用代码91340700784944885D（1-1）。 法定代表人：朱仁锋，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：沙立新，安徽沿江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙红云，安徽沿江律师事务所律师。 原告安徽华业建工集团有限公司（以下简称华业公司）与被告铜陵绿源置业有限公司（以下简称绿源置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法组成合议庭，于2018年10月29日公开开庭进行了审理。原告华业公司的委托诉讼代理人谢国平、俞波，被告绿源置业的委托诉讼代理人沙立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华业公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令绿源置业立即支付拖欠华业公司的工程款21977067.93元和工程履约保证金4550000元，共计人民币26527067,93元；2、判令绿源置业按同期银行贷款利率支付拖欠工程款和履约保证金的利息共计203,9万元（履约保证金从2015年10月计算至2018年5月，工程款从2017年1月计算至2018年5月）；3、判令华业公司享有绿源置业位于安徽省铜陵市建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款有优先受偿权；4、本案的诉讼费用和律师代理费用共40万元由绿源置业承担。 事实和理由：2013年，华业公司承建了由绿源置业发包的铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼、10号楼、11号楼、12号楼、27号楼、28号楼工程及相关楼层的地下室及桩基工程，双方就此分别于2013年7月、2013年10月签订了《建设工程施工合同》及相关协议，上述协议约定：该工程地点位于铜陵市内；承包范围为单位施工图纸内的所有内容；工程造价按照实际施工图纸、设计变更和工程签证所发生的实际工作量按实结算；同时，上述协议还对各分项工程的施工时间、工期、工程质量、违约责任作出了约定。上述工程全部完工并经竣工验收合格后，绿源置业分别委托安徽蓝天工程造价咨询有限公司和安徽同升工程管理咨询有限责任公司对华业公司程的工程造价为6824501.77元（己扣除甲供钢材差价〕，10号楼工程的工程造价为10439731.88元（己扣除甲供钢材差价），11号楼、12号楼工程的工程造价为22197269.35元（已扣除甲供钢材差价）27号楼、28号楼的工稈造价为21807876.23元（己扣除甲供钢材差价），上述工程总工程造价为61269379.23元（含甲供钢材款11492311.30元），另支付给绿源置业三期工程项目履约保证金5400000元。2017年4月，为了查明其他案件事实的需要，贵院委托安徽蓝天会计师事务所对华业公司收到被告支付的涉案工程的工程款进行了专项审计鉴定，鉴定结论证实，截止2017年4月末，华业公司共计收到绿源置业支付的工程款共计27800000元。收到返还的三期工程项目履约保证金850000元，时至今日，绿源置业仍欠工程款和履约保证金共计26527067.93元，此款经华业公司多次催要，绿源置业始终以各种理由拒绝支付。为维护华业公司的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。 绿源置业辩称：1、绿源置业不欠华业公司的工程款，不存在优先受偿权的问题；2、绿源置业已经提供了2010年5月20日至今的双方往来的账目，也就是二期、三期全部的往来账目，账目显示华业公司欠绿源置业3294174.17元；3、华业公司将双方往来人为割裂为二期三期，没有事实和法律依据，理由如下：这种人为划分没有法律依据；双方对二期三期的付款从未界定，因此现依据什么标准划分多缺乏事实依据；4、退一步说，一定要人为划分二期三期的付款，那么依据合同法规定第99条和第100条规定，绿源置业要求债务抵消。为了维护绿源置业的合法权益，绿源置业请求人民法院依法驳回华业公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2013年10月31日，华业公司与绿源置业签订三份《协议书》，双方约定，绿源置业将铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼、10号楼、11号楼、12号楼、27号楼、28号楼工程及相关楼层的地下室及桩基工程发包给华业公司施工，承包方式为包工包料，工程工期为210天（具体开工日期以开工报告为准，其中27号楼、28号楼工程工期为360天），付款方式：1、单体结构为二层的工程：基础完付总造价10%；—层结构完再付总造价15%；二层结构完再付总造价15%；墙体完再付总造价10%；拆除外脚手架再付总造价5%；竣工验收、竣工资料交接完后付至总造价65%，竣工后六个月内办理完工程决算后付至总结算造价95%；余款5%为工程质量保修金。2、单体结构为三层的工程:基础完付总造价10%；―层结构完再付总造价10%；二层结构完再付总造价10%；三层结构完再付总造价10%；墙体完再付总造价10%；摒除外脚手架再付总造价5%；竣工验收、竣工资料交接完后付至总造价65%，竣工后六个月内办理完工程决算后付至总结算造价95%；余款5%为工程质量保修金。3、单体结构为四层的工程:基础完付总造价10%；—层结构完再付总造价10%；二层结构完再付总造价10%；四层结构完再付总造价10%；墙体完再付总造价10%；拆除外脚手架再付总造价5%；竣工验收、竣工资料交接完后付至总造价65%，竣工后六个月内办理完工程决算后付室总结算造价95%；余款5%为工程质量保修金。4、工程保修：保修期满2年退保修金总额的70%，满三年退保修金总额的15%，满四年退保修金总额的10%，满五年退保修金总额的5%（质量保修金不计利息）；工程履约保证金：1、工程合同签订前承包方向业主按合同总造价的10%(工期、质量各占50%)缴纳工程质量、工期履约保证金，业主收取承包方履约保证金不计利息；2、工程履约保证金的返还:工程主体封顶时甲方退50%，剩余50%待整个工程交工验收资料合格后，视工程质工期、质量完成情况返还。3、如工程承包方在工程施工过程中工期、质量、管理等方面存在违约行为或给业主造成经济损失的，业主有权在履约保证金中予以扣除；竣工日期确定：一次性验收符合合同质量等级要求，以工程竣工报告日期为竣工日期，一次性验收达不到合同质量等级要求，需返工修补，按返工修补后符合合同质量等级要求的日期为竣工验收日期。协议还对其他条款进行了约定。协议签订顶后，华业公司如约进行了施工，其中：铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼开工时间为2013年4月16日，竣工时间为2014年11月3日，10号楼开工时间为2013年4月，竣工时间为2014年11月3日,11号楼开工时间为2013年6月28日，竣工时间为2014年4月20日，12号楼开工时间为2013年6月28日，竣工时间为2014年4月20日，27号楼开工时间为2014年2月15日，竣工时间为2016年1月29日，28号楼开工时间为2014年2月15日，竣工时间为2016年1月29日。2016年9月18日，安徽蓝天工程造价咨询有限公司对铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼、10号楼的工程决算进行了审核，其中8号楼工程决算价为6824501.77元；10号楼工程决算价为10439731.88元；2016年9月20日，安徽同升工程管理咨询有限责任公司对对铜陵绿源农产品大市场三期工程27号楼、28号楼的工程决算进行了审核，27号楼、28号楼审计验证结算金额为21807876.23元；2016年12月12日，安徽同升工程管理咨询有限责任公司对对铜陵绿源农产品大市场三期工程11号楼、12号楼的工程决算进行了审核，11号楼、12号楼审计验证结算金额为22197269.35元，上述合计61269379.23元（含甲供材11492311.30元）。 另查明，绿源置业从2013年5月13日起至2016年2月1日止向华业公司转款3235万元，其中2013年6月9日发票号码为00008354的15万元以及2014年1月10日发票号码为00014330的150万元，发票中明确记载为铜陵绿源农产品大市场二期工程款，剩余3070万元为铜陵绿源农产品大市场三期工程款。2013年4月24日，绿源置业支付华业公司安措费50万元。2013年6月19日，华业公司退还绿源置业工程款100万元。 再查明，2013年3月29日，华业公司向绿源置业交纳履约保证金170万元；2013年4月25日，华业公司向绿源置业交纳履约保证金50万元；2013年7月11日，华业公司向绿源置业交纳履约保证金110万元；2013年11月8日，华业公司向绿源置业交纳履约保证金150万元；2013年11月28日，华业公司向绿源置业交纳履约保证金60万元，上述合计540万元。2013年6月3日，绿源置业向华业公司退还履约保证金40万元；2013年11月11日，绿源置业向华业公司退还履约保证金45万元，上述合计85万元。余款455万元履约保证金未退。 本院认为，华业公司与绿源置业签订的三份《协议书》均系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，依法应受法律保护，双方当事人均应当依约全面履行各自的义务。华业公司依据合同约定，为绿源置业开发建设的项目建设施工，因铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼、10号楼、11号楼、12号楼、27号楼、28号楼工程已经竣工验收合格，绿源置业未能依据合同约定向华业公司付清工程款，其行为已构成违约，依法应继续履行付款义务。综合华业公司的诉讼主张以及绿源置业的抗辩意见，本案双方当事人争议的主要焦点问题为：1.绿源置业是否欠付华业公司工程款；2.工程保证金的数额；3.华业公司是否在绿源置业欠付款项范围内以该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 关于第一个焦点问题。首先从铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼、10号楼、11号楼、12号楼、27号楼、28号楼工程的合同签订时间和工程开工时间来看，铜陵绿源农产品大市场三期工程最早的开工时间为2013年4月16日，因此，应确认2013年4月16日为铜陵绿源农产品大市场三期工程的时间节点，绿源置业从该日起向华业公司支付的工程款除有明确约定外，其余款项应认定为绿源置业向华业公司支付的铜陵绿源农产品大市场三期工程工程款。从本案双方的交易记录来看，绿源置业从2013年5月13日起至2016年2月1日止向华业公司支付的铜陵绿源农产品大市场三期工程工程款数额为3120万元，因铜陵绿源农产品大市场三期工程工程款总额为61269379.23元（含甲供材11492311.30元），根据双方签订的《协议书》的约定，绿源置业应扣除铜陵绿源农产品大市场三期工程8号楼、10号楼、11号楼、12号楼工程总造价的5%的质量保证金98653.75元（43160.58元+55493.17元），扣除铜陵绿源农产品大市场三期工程27号楼、28号楼工程总造价的15%的质量保证金163559.07元，故绿源置业拖欠华业公司铜陵绿源农产品大市场三期工程工程款数额为：61269379.23元-甲供材11492311.30元-3020万元-质量保证金98653.75元-163559.07元=19314855.11元。 关于工程履约保证金的问题，华业公司与绿源置业签订的三份《协议书》中约定，工程合同签订前，华业公司向绿源置业缴纳工程质量和工期履约保证金（各50%），绿源置业收取履约保证金不计利息。工程履约保证金的返还：工程主体封顶时，绿源置业退50%，剩余50%待整个工程交工验收资料合格后，视工程质工期、质量完成情况返还。从本案案件事实看，华业公司向绿源置业交纳工程履约保证金540万元，绿源置业只退还了85万元，余款455万元未退。绿源置业未能依据合同约定向华业公司退还工程履约保证金，其行为已构成违约，依法应继续履行义务，对华业公司要求绿源置业工程履约保证金455万元的诉讼请求，本院应予支持，根据双方签订的《协议书》，绿源置业最迟应在2016年1月30日退还华业公司工程履约保证金，绿源置业应从2016年1月30日起支付华业公司逾期付款利息，由于双方未约定逾期付款利息的标准，华业公司要求绿源置业按同期银行贷款利率的标准支付工程履约保证金利息的诉讼请求，并无不当，本院予以采纳。 对华业公司要求在上述款项范围内以该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的诉讼请求，根据《工程竣工验收报告》确定的竣工时间，本院认为，华业公司主张优先受偿权的时间已超过《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定的6个月的期限，故本院对华业公司要求优先受偿工程款的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告铜陵绿源置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽华业建工集团有限公司工程款19314855.11元，并支付利息（其中以19314855.11元为基数，从2016年1月30日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至至全部清偿之日止）； 二、被告铜陵绿源置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告安徽华业建工集团有限公司工程履约保证金455万元，并支付利息（以455万元为基数，从2016年1月30日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至至全部清偿之日止）； 三、驳回原告安徽华业建工集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费89077元，诉讼保全费5000元，合计94077元，由被告铜陵绿源置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  张 能 审 判 员  董彦峰 人民陪审员  王文来 二〇一九年一月三十日 书 记 员  张雅婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第八条——依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条——发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条——当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条——利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。