内蒙古自治区乌海市中级人民法院刑事裁定书（2019）内03刑终65号原公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）闫兵，出生于河南省南阳市南召县，公民身份号码×××，户籍所在地河南省南阳市南召县，捕前住河南省南阳市南召县太山庙乡张沟村杨庄组。2017年11月16日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。指定辩护人崔建军，内蒙古济海律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马金爽，出生于河南省南阳市南召县，公民身份号码，户籍所在地河南省南阳市南召县，捕前住河南省南阳市太乡庙乡一峰村。指定辩护人袁云飞，内蒙古济海律师事务所律师。上诉人（原审被告人）迭斌，出生于河南省南阳市南召县，公民身份号码×××，户籍所在地河南省南阳市南召县，捕前住河南省南阳市太乡庙张沟村河西组。指定辩护人王普春，内蒙古济海律师事务所律师。上诉人（原审被告人）翟东冬，出生于河南省南阳市南召县，公民身份号码×××，户籍所在地河南省南阳市南召县，捕前住河南省南阳市太乡庙乡一峰村。指定辩护人聂玉军，内蒙古济海律师事务所律师。原审被告人张延召，出生于河南省南阳市南召县，公民身份号码×××，户籍所在地河南省南阳市南召县，捕前住河南省南阳市太乡庙乡张沟村。乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人闫兵、马金爽、张延召、迭彬、翟东冬犯盗窃罪一案，于2019年8月21日作出（2019）内0302刑初192号刑事判决。原审被告人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬不服，提出上诉。本院于2019年10月9日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、原审被告人听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。乌海市海勃湾区人民法院认定，2018年11月许，被告人闫兵纠集被告人迭彬、张延召驾驶自有的×××奇瑞牌越野车从河南省南阳市伺机盗窃工业合金添加剂氮化钒铁。上述三人在乌海市××区以租房作为掩护，多次在黄河工贸集团炼钢厂附近踩点，为便于行窃购置了厂方工作服及二手电动车，后因未找到合适作案目标而暂时返回南阳市。2018年12月16日晚，闫兵电话邀集迭彬再次前往盗窃，迭彬次日纠集马金爽，马金爽纠集张延召、被告人翟东冬后驾驶马金爽所有的×××白色东风风行越野车前往前述盗窃地点。闫兵因故未能一同前往。2018年12月17日23时至18日凌晨，迭彬、马金爽、翟东冬、张延召驾车来到乌海市××区山包钢万腾有限责任公司炼钢厂附近，趁无人看护之际，身着工作服进入厂区将其中一仓库内氮化钒铁103袋（共计1.03吨）偷运出厂区，通过邦德物流发往河北省。经鉴定，案涉赃物价值共计352672元。案发后，案涉赃物全部追回并发还被害单位。2018年12月23日，闫兵、马金爽、张延召、迭彬、翟东冬被公安机关抓获归案。认定上述事实的证据有常住人口基本信息、扣押决定书、工业品买卖合同、郭某微信截图、德邦物流货运详单、刑事判决书【（2017）浙0402刑初691号】、发还物品清单、价格认定复核不予受理通知书等书证；证人郭某、梁某的证言；被盗单位的陈述；被告人闫兵、马金爽、张延召、迭彬、翟东冬的供述；辨认笔录；乌海市价格认定中心价格认定结论书（乌发改认字[2019]第2号）、内蒙古自治区价格认证中心价格认定复核决定书（内发改价认[2019]复字1号）；现场勘验笔录等证据。被告人闫兵、马金爽、张延召、迭彬、翟东冬在开庭审理过程中亦无异议乌海市海勃湾区人民法院认为，被告人闫兵、马金爽、张延召、迭彬、翟东冬以非法占有为目的，采用秘密手段窃取公私财物，数额特别巨大，各被告人均已构成盗窃罪且系共同犯罪。在共同犯罪中，闫兵预谋盗窃、联系协调销赃环节，是盗窃的组织者及教唆者，虽因故未实际实施盗窃行为，仍属共同犯罪；其余各被告人分工负责，积极参与，作用相当，不宜区分主从。闫兵曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。闫兵、马金爽、张延召、迭彬、翟东冬到案后能如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚；另鉴于案涉赃物全部追回并返还被害单位，未造成实际经济损失，酌情从轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节、后果和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十二条、第六十四条之规定，认定被告人闫兵犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人马金爽犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；被告人张延召犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；被告人迭彬犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；被告人翟东冬犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；扣押在案并随案移送的供犯罪所使用的闫兵苹果手机1部、OPPO手机1部，马金爽VIVO手机1部、手机1部，张延召VIVO手机1部，迭彬OPPO手机1部，翟东冬VIVO手机1部，予以没收；银行卡发还各持卡人；暂扣于公安机关的×××奇瑞越野车及钥匙、×××白色东风风行越野车及钥匙由扣押机关明确权属后依法处理。宣判后，被告人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬以“被盗赃物作价偏高，请求重新鉴定；认罪悔罪，且赃物已追回，请求从轻处罚；翟东冬、马金爽、迭彬另提出自己属于从犯，应减轻处罚。”为由，提出上诉，请求改判。四辩护人的辩护意见同上诉人上诉意见一致。二审经审理查明的事实与原审判决认定事实一致。在本院二审审理期间，上诉人未提交新证据。经审查，原审判决列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。本院认为，上诉人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬，原审被告人张延召以非法占有为目的，共同采取秘密手段窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪且系共同犯罪。在共同犯罪中，闫兵虽未实际实施盗窃行为，但其预谋盗窃并联系协调销赃环节，构成盗窃罪的共同犯罪。闫兵曾因盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应当从重处罚。闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬、张延召归案后如实供述主要犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。关于上诉人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬及其辩护人提出应认定其为从犯的上诉理由和辩护意见。经查，闫兵积极参加事前谋划并踩点，盗窃得手后联系销赃，马金爽、迭彬、翟东冬在实施共同盗窃犯罪过程中积极参与，分工合作，五人所起作用相当，不宜区分主从。故对该上诉理由及辩护意见均不予采纳。关于上诉人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬及其辩护人提出“被盗赃物作价偏高，请求重新鉴定”的上诉理由及辩护意见。经查，各上诉人对首次鉴定结论提出异议后，内蒙古自治区价格认证中心依法予以复核认定，该价格复核结论认定程序规范，认定机构具有专业资质，认定结论客观有效，并有被害单位的《工业品买卖合同》证明被盗物品的购买价格远高于鉴定价格，该价格认定结论应予采纳，该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬及其辩护人提出四上诉人“认罪悔罪，且赃物已追回，请求从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，上述从轻处罚情节一审在量刑时已充分考虑，二审不再重复考虑。原审判决对上诉人闫兵、马金爽、迭彬、翟东冬及原审被告人张延召的刑事拘留日期表述有误，拘传日期不应折抵刑期，起刑日期应从2018年12月24日起计算，予以纠正。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 戴 鸥审 判 员 苗 宇审 判 员 杨 丽 二〇一九年十二月六日法官助理 张天娇书 记 员 贾 涛附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。