辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2810号上诉人（原审被告）：宗兴，男，1982年3月19日出生，汉族，个体，住大石桥市。委托诉讼代理人：王连峰，营口广通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：马震，男，1976年2月23日出生，汉族，个体，住大石桥市。委托诉讼代理人：赖文礼，男，1976年2月23日出生，系马震亲属。上诉人宗兴因与被上诉人马震身体权纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2019）辽0882民初3475号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人宗兴委托诉讼代理人王连峰、被上诉人马震委托代理人赖文礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宗兴上诉请求：1.请求依法撤销大石桥市人民法院（2019）辽0882民初3475号民事判决，发回重审或改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由，1.一审法院认定事实不清，证据不足，程序违法，一审法院开庭没有履行送达程序，在没有送达开庭传票的情况下，剥夺上诉人的权利。应当发回重审。2.原审认定事实数额没有事实和法律依据；3.被上诉人此次诉讼超过诉讼时效，已经丧失了胜诉权。应驳回其诉讼请求。马震答辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。马震向一审法院起诉请求：1请求判决被告赔偿原告各项经济损失共计45000元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：原、被告均系经营大货车的个体业主。2015年12月21日上午，被告在无锡市龙宇货运有限公司院内正连物流门口因琐事与原告产生口角，后对原告进行殴打。原告伤后被送至无锡市锡山人民医院就医，经诊断为：“急性闭合性颅脑损伤（轻型）头部外伤、左肩、左肘软组织挫伤”。原告住院30天，花销医药费21960.17元。无锡市公安局锡山分局对本起纠纷进行处理，作出锡公（云）行罚决【2016】1585号行政处罚决定书，对被告予以行政拘留五日的处罚。嗣后，被告对本起纠纷给原告造成的各项经济损失始终未赔偿，原告先后于2016年3月及同年11月连续四次向人民法院提起赔偿之诉，后因被告提起行政诉讼等原因，原告均撤诉。现被告提起的行政诉讼已结案，故原告再次提起赔偿诉讼，请求人民法院依法判决。被告宗兴在一审未作答辩。一审法院认定案件事实如下：原、被告户籍所在地均在大石桥市，从事的均为货运驾驶行业。2015年12月21日上午，被告宗兴在无锡市龙宇货运有限公司内正连物流门口因琐事与原告马震产生口角，后对原告进行殴打，致原告受伤。事发当日原告入住无锡市锡山人民医院东南大学附属中大医院无锡分院住院治疗，住院病案记载，诊断为：急性闭合性颅脑损伤（轻型）；头部外伤；左肩、左肘软组织挫伤。2016年1月20日原告出院，实际住院30天，累计花费医疗费（含门诊及住院费）共计21960.17元。原告为大货车司机，其住院期间由其妻子和雇佣当地护工同时护理。无锡市公安局锡山分局针对被告在发生纠纷过程中的过错程度，于2016年7月19日作出锡公（云）行罚决字【2016】1585号行政处罚决定书，给予被告拘留五日的行政处罚。被告接到上述处罚决定后，曾在法定期间内对该处罚决定提起行政诉讼，无锡市滨湖区人民法院于2017年3月30日作出（2016）苏0211行初170号行政裁定书，该裁定以本案被告宗兴经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加庭审为由，裁定该案按被告宗兴自动撤诉处理。原告治愈后就其相关经济损失在本案诉前曾先后三次向本院提起赔偿之诉，但因被告提起行政诉讼等原因最后均撤诉。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人民事权益的应当承担侵权责任，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本起纠纷公安机关处罚决定查明的事实为“……被告宗兴在无锡市龙宇货运有限公司内正连物流门口因琐事与原告马震产生口角，后对原告进行殴打……”，从上述公安机关对本起事件的事实表述可以认定双方发生争吵为引发本起纠纷的起因，本案原、被告作为同乡，本应在他乡从事同一行业期间和睦相处，互相帮助和支持，而双方当事人恰恰未能处理好彼此关系，在共同经营期间产生矛盾，又未能本着理性、克制的态度协商和冷静处理，进而导致被告将原告打伤的事件后果，故双方对本起纠纷均存在过错。被告在双方发生争吵后即将原告拉到门外，并发展至持器具直接将原告打伤，导致矛盾升级，上述情节足资认定被告对本起纠纷存在主要过错。从本案双方的过错程度及原告受损害结果考量，本院酌定本起纠纷所造成的各项经济损失由被告承担90%过错责任，原告承担10%过错责任。原告住院支付医疗费21960.17元，本院予以认定。原告为大货车司机，其未向本院提供误工损失18000元的计算依据，本案法庭辩论终结前的上一年度为2018年，本院参照2018年度辽宁省道路交通事故损害赔偿标准交通运输、仓储和邮政业平均工资71873元，并按原告实际住院30天予以计算；原告住院期间为30天，其中一级护理1天，一级护理为2人，原告护理费参照辽宁省2018年度道路交通事故居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资42157标准计算，并按31天计算；原告主张伙食补助费按每天100元，按实际住院天数予以计算，未超出在原告住院所在地人均日消费水平，本院予以支持；交通费酌定500元。原告未向本院举证证明其要求被告承担营养费、住宿费、衣物损失及精神损害抚慰金的证据材料，故本院对原告上述四项诉请均不予支持。原告就其相关经济损失在本案诉前提起的三次赔偿之诉均为原告自动撤诉结案，由此产生的诉讼费用应由原告自担，原告要求该项支出继续由本案被告负担于法无据，本院不予支持。被告宗兴经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，应当承担对其不利的法律后果。综上所述，本院为保护当事人的合法权益，促进社会和谐稳定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告宗兴赔偿原告马震各项经济损失（含医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费等）累计34948元的90%，即赔偿31453.2元；剩余10%损失，即3494.8元由原告自担。上述赔偿款，限被告于本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费925元，由被告负担833元，原告自担92元。二审中，上诉人提供提交新证据。1.上诉人的买卖房契、协议书一份，证明法院送达地址的时间上诉人还没有入住；2.被上诉人提供的大石桥市东升物流中心出具的误工证明时间有误。二审查明事实与一审一致。本院认为，上诉人宗兴与被上诉人马震作为大货车司机，在外地出车期间，因琐事发生口角进而引起撕打，给被上诉人马震造成了伤害后果，应承担法律责任。公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人民事权益的应当承担侵权责任，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，原审法院依据双方的过错判决双方承担相应的责任。对此各方均未提出异议，本院予以确认。关于上诉人提出的一审法院程序违法，没有给上诉人送达的问题。二审期间，上诉人提供了送达地址在法院送达时还没有搬家入住的证据，但电话号码没有改变，而且都是在大石桥地区。经审查，原审法院依据上诉人的电话号码和住址通过法院专递邮件给上诉人送达，显示为上诉人拒收。故原审法院的送达程序符合法律规定；关于上诉人提出被上诉人出具的误工证明时间有误的问题。上诉人与被上诉人均是货车司机，原审法院参照同行业标准给予误工费符合法律规定。综上所述，宗兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费585元，由上诉人宗兴负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  盖世非审判员  段建勇二〇一九年十二月二日法官助理刘佳庆书记员张莹