宁夏回族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）宁行终64号 上诉人（原审原告）李某，住宁夏回族自治区固原市。 被上诉人（原审被告）固原市原州区人民政府。 法定代表人房某，区长。 上诉人李某因与被上诉人固原市原州区人民政府房屋征收补偿一案，不服宁夏回族自治区固原市中级人民法院（2018）宁04行初98号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭。对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院查明，因旧城改造公共利益需要，被告固原市原州区人民政府于2015年11月20日作出原政发【2015】130号《关于印发的通知》，决定对固原市区金城花园改造项目东至规划路（西城路延伸段）、南至金城花园后墙、西至东海街、北至精英国际花园规划路范围内国有土地上的房屋实施征收。原告李某房屋位于该征收范围内。2015年12月1日，被告对《固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收决定》予以公告。 2018年2月6日，被告作出《固原市原州区土地房屋征收办公室关于固原市区泰合C区马秉乾、马维山等；金城花园李某、柳安君等及固原市原州区五小、市幼儿园、精英国际花园项目区徐秀玲、任瑞娥等土地房屋征收评估机构报名通告》。2018年2月28日，被告作出《固原市原州区土地房屋征收办公室关于公布固原市区泰合C区马秉乾、马维山等，金城花园李某、柳安君等及固原市原州区五小、市幼儿园、精英国际花园项目区徐秀玲、任瑞娥等土地房屋征收拟选评估机构信息的通告》，并于2018年3月2日将《固原市原州区土地房屋征收办公室关于选定固原市区金城花园李某、柳安君等土地房屋征收评估机构的通知》通过在原告家门口张贴的方式告知原告。2018年3月8日，原告李某未按通知时间到被告处参加评估机构的选定工作，被告在宁夏回族自治区固原市××区公证处的公证下，通过摇号的方式从宁夏天力房地产评估咨询事务所、宁夏博源卓越华瑞房地产评估咨询有限公司、杜鸣联合房地产评估（北京）有限公司宁夏分公司及宁夏方诚房地产评估有限公司中选定杜鸣联合房地产评估（北京）有限公司宁夏分公司作为固原金城花园李某、柳安君等土地房屋征收评估机构。2018年3月12日，被告对所选定的评估机构登报予以公告。2018年4月6日，杜鸣联合房地产评估（北京）有限公司宁夏分公司作出《估价报告书》，评定原告李某建筑物及附属设施在2015年12月1日的市场价值为890118元。2018年5月4日，被告向原告李某送达《估价报告书》及《告知书》，告知了原告有权对《估价报告书》申请复核或重新鉴定的相关权利。 2018年5月31日，被告作出原政征补【2018】13号《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》，决定对原告位于固原市××区房屋实施征收，并按《固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收补偿安置方案》的规定给予货币补偿或房屋安置，原告应当自决定书送达之日起15日内办毕搬迁手续，并腾让被征收房屋交征收实施单位验收后拆除。同时，被告在该决定书中告知了原告复议、诉讼等权利。同日，被告作出《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定公告》，对原政征补（2018）13号《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》的内容予以公告。原告对被告作出《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》不服，于2018年11月22日向本院提起诉讼。 一审法院认为，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条规定：“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”第二十六条规定：“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。”本案中，被告依法选定评估机构对原告的建筑物及附着物价值进行评估，并作出《估价报告书》，被告在整个评估过程中充分保障了原告的选择、复核、重新鉴定等权利，但原告却在整个评估过程中不参与、不配合，是对自己权利的漠视与放弃，由此产生的不利后果，应由原告自行承担。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条：“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”本案中，原告虽认为被告按货币给其进行补偿，剥夺了原告选择产权调换的权利，但原告并未向法庭提供证据予以证明，且其主张与被告作出的原政征补【2018】13号《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》不符，《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》明确对原告选择货币补偿或房屋安置的价值、方式等内容进行了规定，被告作出《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》的证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，故本院对原告请求撤销被告房屋征收补偿决定的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告李某的诉讼请求。案件受理费50元，由原告李某负担。宣判后，李某不服，向本院提起上诉。 李某上诉称，上诉人因拆迁行政诉讼案经宁夏回族自治区高级人民法院(2017）宁行终176号终审判决，由固原市原州区人民政府在本判决生效之日起60日内重新作出行政行为。不曾想，被上诉人在履行高级人民法院终身判决书中，又于2018年5月31日，给上诉人张贴送达了《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定》及《公告》，还是按货币给上诉人予以补偿，剥夺了上诉人选择产权调换的权利。在上一次审理中，上诉人质问被上诉人补偿办法时，被上诉人回答说执行的是货币补偿和产权调换。审判长在读补偿办法时，也读到货币补偿和产权调换。上诉人始终选择了产权调换，拆迁部门却不执行人民政府制定的好政策。这更是上诉人无法接受，只能继续上诉解决。 上诉人位于城区临街六间门面房产，有《土地使用宗地登记表》、《营业房租赁合同》、《工商营业执照》等证据，这些证据既相互印证，又相互关联，足以认定为营业性用房。本案一审法院更不能以证据的关联性，否认上诉人营业性用房的性质。被上诉人做出的《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定》（原政征补［2018]13号），不以上诉人商用房产为前提，所谓的“征收人提供了产权调换和货币补偿两种补偿方式”，没有任何意义。两种方式，其实质都是以货币补偿的方式。只要被上诉人尊重现实，认定上诉人房产属营业用房，不管那种征收补偿形式，上诉人都可以接受。 上诉人一家七口人，耕地和房产征收殆尽，己经成为失地居民。被征收房产，系全家人居住和赖以生存的依靠。被上诉人重复否认上诉人商用房的性质，严重违背了《国有土地上房屋征收与补偿条例》（国务院第590号令）第二十一条之规定及《宁夏回族自治区实施＜国有土地上房屋征收与补偿条例＞办法》（宁夏回族自治区人民政府第62号令）。为此，上诉人特请人民法院判令被上诉人征收上诉人的商用房产按产权调换予以补偿，支持上诉人的各项诉请。请求：1.依法撤销固原市中级人民法院（2018）宁04行初98号行政判决；2.判令被上诉人征收原告的商用房产按产权调换予以补偿；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人固原市原州区人民政府没有向本院提交答辩意见。 被上诉人固原市原州区人民政府向一审法院提交的证据有：1.固原市中心城区“三旧”改造专项规划；2.自治区人民政府关于固原市中心城区“三旧”改造专项规划（2012-2020）的批复；3.固原市委、政府关于印发《固原市区旧城改造实施方案》的通知、原州区人民政府关于审定固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收补偿安置方案的请示、固原市人民政府关于《固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收补偿安置方案》的批复、关于印发《固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收补偿安置方案》的××区国有土地上房屋征收补偿安置方案）；4.固原市原州区人民政府关于固原市区旧城改造（金城花园周边片区）土地及房屋调查摸底登记通告及在征收范围内公示照片、关于固原市区金城花园片区改造建设项目国有土地上房屋征收社会风险评估情况的报告；5.固原市原州区人民政府关于固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收决定公告及公示照片；6.固原市原州区人民政府关于固原市区旧城改造土地房屋征收评估机构报名通告、原州区人民政府关于公布市区旧城改造项目土地房屋征收拟选评估机构信息的通告；7.关于市区旧城改造项目金城花园片区协商选定评估机构的通知、公布被征收人选定评估机构的通知及公示照片及送达回证、公证书、关于公布金城花园柳安君、李某等土地房屋征收选定评估机构的通告；8.固原市原州区房屋征收办公室入户评估告知书及照片、催告书及照片、评估报告及送达回证和房屋评估报告送达告知书以及现场送达照片、谈话记录；9.房屋征收补偿决定书及送达回证和送达现场照片；10.固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定公告；11.光盘一张；证明所有征收程序中涉及送达的现场视频及照片资料。 上诉人李某向一审法院提交了以下证据：营业执照、土地使用宗地登记表、土地登记审批表、房屋租赁合同三份。 上述证据均已随案移送本院。经审查，一审法院对上述证据的认定符合法律规定，本院予以确认。 本院查明的事实与一审法院查明的主要事实一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是涉案补偿决定是否合法。经查，根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定”、第二十六条“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告”的规定，本案中，被上诉人依法选定具有评估资质的评估机构对上诉人的建筑物及附着物价值进行评估，作出《估价报告书》，被上诉人在整个评估过程中充分保障了上诉人的选择、复核、重新鉴定等权利，上诉人对《估价报告书》没有依法提出复核、应视为对《估价报告书》评估价值的认可。后被上诉人根据该《估价报告书》于2018年5月31日，作出了原政征补【2018】13号《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》，决定对李某位于固原市××区房屋实施征收，并按《固原市区旧城改造项目金城花园片区国有土地上房屋征收补偿安置方案》的规定，给予货币补偿或房屋安置。被上诉人作出的原政征补【2018】13号《固原市原州区人民政府房屋征收补偿决定书》事实认定清楚，适用法律正确，程序符合法律规定，原审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当。 关于上诉人上诉提出涉案补偿决定剥夺了其补偿选择权的问题。经查，涉案补偿决定书中载明补偿方式有两种，（一）被征收人选择货币补偿的：…（二）被征收人选择房屋安置的：…，故，上诉人上诉所提剥夺其补偿选择权的上诉理由与事实不符，不能成立，本院不予支持。 关于上诉人李某一、二审坚称其涉案被征收房屋性质为营业用房的问题。经查，上诉人在政府征收、一、二审期间始终未提交涉案被征收房屋为营业用房的房屋权属证明，也未提供涉案房屋由住宅转为营业用房及住宅变为营业用房相关部门批准的手续及证据，故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人李某的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人李某负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 龙 审判员 吴 峰 审判员 王鸣亮 二〇一九年三月十八日 书记员 王 琳 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；