福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0212民初3990号 原告:厦门唯恩电气有限公司，住所地厦门市同安区大同街道城北工业区，统一社会信用代码91350212776034486U。 法定代表人:杨刚，总经理。 委托诉讼代理人:陈长钧，福建懿茂律师事务所律师。 委托诉讼代理人:黄桑琰，福建懿茂律师事务所实习律师。 被告:严胜华，男，1979年8月15日出生，汉族，户籍地广东省深圳市宝安区。 委托诉讼代理人:晏礼新，福建重宇合众律师事务所律师。 原告厦门唯恩电气有限公司（以下简称唯恩公司）与被告严胜华劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。唯恩公司委托诉讼代理人陈长钧、黄桑琰与严胜华委托诉讼代理人晏礼新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唯恩公司向本院提出如下诉讼请求：1.原告无需支付严胜华赔偿金、工资、未休年休假工资172007.6元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：1.唯恩公司按照劳动合同的约定对工作地点进行调整，不属于合同的变更。原告对被告职务做出调整，但并未改变被告实际进行销售工作的内容及工作薪酬，属于用人单位的自主经营管理权。因此，原告发出的《组织异动通知》未违反双方劳动合同的约定和法律规定，合法有效。2010年5月6日，被告入职原告公司，从事业务员工作。2013年5月5日，双方签订的第一份劳动合同期满后，续签了第二份劳动合同，约定劳动合同期限自2013年5月6日至2018年5月30日，工作地点为广州、深圳、厦门，从事行政业务岗。之后，原告因业务调整，于2017年3月27日按照双方劳动合同上约定的工作地点，向被告发出《组织异动通知》，与被告协商将其从广州市办事处调回厦门总部工作，职务从区域经理变更为业务员，从事的工作主要内容一致的事宜。原告的调整行为不具有侮辱性和惩罚性，亦未降低被告的薪酬标准，但被告在接到《组织异动通知》后，既未向原告提出异议，也未到岗上班。2.原告从未发出解除劳动合同通知，在被告未上班的情况下，原告向其发出自离确认函，在被告拒绝到新岗位上班的情况下，建议被告主动辞职，故被告主张原告违法解除双方劳动关系并据此要求支付赔偿金的主张不应予以支持。被告自2017年3月27日起未上班，其在仲裁阶段辩称有在广州办事处上班，未提供任何证据证明。因被告无故旷工多天，原告向被告发出确认函，确认其是否以无故旷工的行为发出自离的意思表示，被告收到确认函后未予以回复。被告主张已被原告辞退，应当举证证明原告向其出具解除劳动关系的通知，否则应承担举证不能的后果。3.仲裁裁决存在错误，原告应支付被告2017年2月工资5959元、2017年3月工资5136元、未休年休假工资615.60元，但无须支付赔偿金。 严胜华辩称，1.被告的工作地点一直在广州，而非厦门，且合同关于工作地点的约定是原告伪造的，已经经过司法鉴定证明。2.仲裁裁决不存在错误，原告应当按照仲裁结果履行义务。 经审理查明，严胜华自2010年5月6日入职唯恩公司。双方签订的劳动合同封面载明严胜华现居住地为广州，内容载明：1.根据甲方（唯恩公司）工作需要，乙方（严胜华）同意在甲方安排的工作地点广州、深圳、厦门从事行政业务人员岗位（工种）的工作。在合同期间内，甲方因生产工作需要确需调整乙方工种的，须经双方协商。2.合同期限自2013年5月6日起至2018年5月30日。2017年3月27日，唯恩公司发出《组织异动通知》一份，《组织异动通知》载明：“原销售部驻外（华南）区域经理严胜华因公司业务调整，经公司领导讨论决定，现将华南区域经理调回厦门总部工作，异动后部门为销售部，岗位为业务员。”2017年4月1日，唯恩公司向严胜华发出《自离申报表》。2017年6月20日，严胜华提起劳动仲裁，请求裁决唯恩公司支付违法解除合同赔偿金207040.12元、拖欠的工资（2017年2-3月）29577.16元及加倍赔偿金29577.16元、额外工资（一个月）14788.58元、未休假补偿41476元。2017年7月28日，厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦同劳仲案［2017］405号裁决书，裁决唯恩公司支付违法解除劳动合同赔偿金149968元、拖欠的工资（2017年2-3月）21424元、未休年休假工资615.6元并驳回严胜华的其他仲裁请求事项。裁决作出后，唯恩公司不服，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，2016年2月至2017年1月，唯恩公司向严胜华分别发放工资8964元、10412元、10669元、11237元、11297元、9908元、9377元、9250元、11097元、12122元、14166元、10043元，2016年2月至2017年1月间的平均工资10712元。唯恩公司举示了《2017年2月份唯恩电气销售人员工资表》、《2017年3月份唯恩电气销售人员工资表》，拟证明严胜华2017年2月、2017年3月工资分别应为5959元、5136元，且应将该两个月的工资纳入平均工资计算范围，劳动关系解除前十二个月的平均工资计为10038.45元。对此，严胜华不予认可。 审理中，严胜华就双方签订的前述劳动合同中载明的工作地点“广州、深圳、厦门”的形成时间申请司法鉴定，本院于2017年9月28日组织双方进行质证。唯恩公司在质证过程中认为，该劳动合同中有严胜华本人签字，且工作地点“广州、深圳、厦门”并无涂改痕迹，合法有效，无须启动鉴定程序；严胜华则认为，工作地点“广州、深圳、厦门”是仲裁委向唯恩公司行使释明权后形成的，并非合同签订之时（2013年）形成的，应通过鉴定程序予以明确。本院审查后依法对外进行委托,为此，严胜华支出鉴定费10000元。2017年10月17日，福建正泰司法鉴定中心向本院发出《鉴定说明函》。《鉴定说明函》载明：“1.笔迹的形成时间鉴定依据技术要求将有损检材、样本；2.请明确‘广州、深圳、厦门’六个字中具体哪一字进行形成时间鉴定；3.请明确需鉴定字迹的具体怀疑时间；4.请提供与落款时间和怀疑时间同时期的笔迹比对样本或同意使用鉴定机构样本库中同期样本；5.形成时间鉴定影响因素复杂，且无法做到精确，甚至存在完全‘无法判断’的风险。当完全‘无法判断’时，仍将收取40%的检验费用；6.完成本鉴定所需时间约60-90个工作日内；7.该案件需缴鉴定费10000元（不包含差旅费）……请接函后务必征得相关当事方的认可、同意……”本院收函后，依法告知申请方严胜华，严胜华于2017年11月9日提交一份《关于鉴定说明函的回复》。《关于鉴定说明函的回复》载明：“贵院转发的福建正泰司法鉴定中心《鉴定说明函》业已收到，当事人已按该函要求汇款至该中心，现将当事人意见反馈如下：1.关于鉴定将有损检材、样本的说明，我们同意；2.请对‘广州、深圳、厦门’每个字形成时间皆鉴定；3.字迹的形成时间应是2016年以后；4.同意使用鉴定机构样本库中同期样本；5.如完全‘无法判断’时，愿承担40%的检验费用。”2018年4月8日，福建正泰司法鉴定中心出具正泰司鉴［2017］文鉴字309号《司法鉴定意见书》。《司法鉴定意见书》载明：“合同期限自2013年5月6日起至2018年5月30日的《劳动合同》中手写字迹‘广州、深圳、厦门’与落款日期为‘2013年5月7日’、‘2017年1月18日’的样本非同期形成，与落款日期为‘2017年4月20日’、‘2017年6月16日’的样本很可能具有相近的形成时间。”唯恩公司质证认为，《司法鉴定意见书》采用的样本为鉴定机构自己的文件，但确定鉴定样本时并未征求双方当事人的意见，程序违法，结论缺乏公正性，不能作为定案依据。严胜华质证认为，鉴定机构的确定经唯恩公司同意后选定，应视为唯恩公司同意鉴定机构作出的《司法鉴定意见书》。 以上事实，有唯恩公司举示的厦同劳仲案［2017］405号裁决书及送达回证、《劳动合同》、《组织异动通知》、《2016年1月份至2017年3月份唯恩电气销售人员工资表》，福建正泰司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》以及当事人陈述等证据在案为证。 本院认为，本案系劳动争议。关于《司法鉴定意见书》的效力问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”唯恩公司以鉴定样本的确定未征求双方当事人的意见为由，主张鉴定程序违法，结论缺乏公正性，不能作为定案依据。本院认为，唯恩公司该否定理由不能成立。福建正泰司法鉴定中心出具的《鉴定说明函》载明：“请接函后务必征得相关当事方的认可、同意”，并未要求所有事项均须征得双方当事人的同意。从内容上看，《鉴定说明函》上要求进一步明确的事项包含鉴定的具体字迹、鉴定字迹的具体怀疑时间，其余则是风险告知、费用标准、耗费时间，指向的主体均是司法鉴定的申请方。唯恩公司与严胜华签订的劳动合同仅载明“合同期限自2013年5月6日起至2018年5月30日”，并未载明落款时间，且唯恩公司在本院组织双方质证时坚持认为无须启动司法鉴定程序。有鉴于此，本院本着节约司法资源、避免当事人讼累的原则，在福建正泰司法鉴定中心要求“提供与落款时间和怀疑时间同时期的笔迹比对样本或同意使用鉴定机构样本库中同期样本”时，要求严胜华作出书面明确，而严胜华明确表明“同意使用鉴定机构样本库中同期样本”。本院认为，鉴定程序并未违法，不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，《司法鉴定意见书》可以作为定案依据。 关于唯恩公司是否违法解除劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式,而工作地点、职务、岗位等要素属于劳动合同的重要条款及核心内容，须经用人单位及劳动者协商一致并书面变更。严胜华在双方签订的劳动合同上载明现居住地为广州，唯恩公司在诉状中明确严胜华住所地为广东省深圳市宝安区，由此可以确定严胜华的经常居住地在广东省。《司法鉴定意见书》已经明确劳动合同中工作地点“广州、深圳、厦门”的形成时间与落款日期为“2013年5月7日”、“2017年1月18日”的样本非同期形成，与落款日期为“2017年4月20日”、“2017年6月16日”的样本很可能具有相近的形成时间，可见该工作地点的约定并未在合同签订之时经过严胜华的确认。2017年3月27日，唯恩公司发出关于严胜华的《组织异动通知》，明确“将华南区域经理调回厦门总部工作，异动后部门为销售部，岗位为业务员”，唯恩公司的调岗行为涉及严胜华工作地点的重大变动，已经超出双方的约定范围。退而言之，即便工作地点“广州、深圳、厦门”的约定在签订劳动合同之时经双方共同合意确认，唯恩公司未与严胜华进行任何协商，便将严胜华的职务从华南区域经理调整成业务员，客观上亦侵犯了严胜华作为劳动者的知情权、协商和异议权。唯恩公司在不具备正当理由的条件下对严胜华作出上述涉及工作地点、职务等级等明显不利的合同变更，又于2017年4月1日发出《自离申报表》，属于以合法形式掩盖非法目的的变相解除劳动关系，唯恩公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定向严胜华支付违法解除劳动关系赔偿金。严胜华自2010年5月6日入职，至被变相解除劳动关系之日即2017年4月1日止，工作年限为6年又10个月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”唯恩公司举示《2017年2月份唯恩电气销售人员工资表》、《2017年3月份唯恩电气销售人员工资表》，拟证明严胜华2017年2月、2017年3月工资分别为5959元、5136元，严胜华对此予以否认，唯恩公司作为用人单位，并未就此进一步举证。且严胜华2016年2月至2017年1月间的平均工资为10712元，唯恩公司主张严胜华2017年2月、2017年3月工资分别为5959元、5136元，明显不合常理，唯恩公司亦未就此作出合理解释，故本院以严胜华2016年2月至2017年1月间的平均工资10712元作为违法解除劳动关系赔偿金的计算基数，唯恩公司应支付严胜华违法解除劳动关系赔偿金149968元（10712元/月×7个月×2倍）。同时，唯恩公司尚未支付严胜华2017年2月、2017年3月工资，唯恩公司应按10712元/月的标准支付严胜华2017年2月、2017年3月工资合计为21424元（10712元/月×2个月）。 关于应休未休年休假工资的问题。唯恩公司未举证证明严胜华享受过年休假，依法应当承担举证不能的不利后果，应向严胜华支付应休未休年休假工资。严胜华2015年的应休未休年休假工资至迟应于2016年1月1日发放，故仲裁时效应自2016年1月1日起算一年，严胜华于2017年6月30日提起劳动仲裁时，已经超过一年的仲裁时效，故仅能支持其2016年、2017年应休未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”厦同劳仲案［2017］405号裁决书仅裁决支持严胜华2017年应休未休年休假工资615.6元，严胜华未提起诉讼，故唯恩公司应按厦同劳仲案［2017］405号裁决书裁决的内容向严胜华支付应休未休年休假工资615.6元。 关于鉴定费用的问题。严胜华为鉴定劳动合同中工作地点的形成时间支出鉴定费10000元，经鉴定，劳动合同工作地点的形成时间的确并非合同形成时间，故该笔费用应由唯恩公司向严胜华支付。 综上，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第八十七条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、厦门唯恩电气有限公司于本判决生效之日起十五日内支付严胜华违法解除劳动关系赔偿金149968元、2017年2月至2017年3月工资21424元、应休未休年休假工资615.6元、鉴定费10000元，合计182007.6元； 二、驳回厦门唯恩电气有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由厦门唯恩电气有限公司承担，款限于本判决生效之日起五日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  洪佩兰 二〇一九年一月二十八日 书记员  杨文德 附：本案适用的法律条文 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许： （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 附：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。