广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初62号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人龚金旺，女，1965年7月2日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度小学，住广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯赌博罪于2018年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人招小明，广东富来之正律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2018]1490号起诉书指控被告人龚金旺犯赌博罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年1月23日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员林蔚出庭支持公诉。被告人龚金旺及辩护人招小明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年2月至2018年9月期间，被告人龚金旺通过自己“坐庄”或“代收投注”的方式，在广州市黄埔区小坑东街12号一楼，利用香港“六合彩”开奖信息，逢每周二、四、六接受多人投注“六合彩”，共获利人民币253815元。具体分述如下：1.2016年2月至2018年1月期间，被告人龚金旺通过自己“坐庄”的方式，接受多人投注2016年第21期至2018年第11期的“六合彩”，获利人民币217060元。2.2018年1月至2018年9月期间，被告人龚金旺为钟某1娟（另案处理）代收“六合彩”，接受多人投注2018年第12期至2018年第104期的“六合彩”，根据投注金额的10%获取利益，共获利人民币36755元。2018年9月13日20时许，公安人员在上址将被告人龚金旺抓获归案，现场查获赌博单据、账本等涉案物品。公诉机关认为：被告人龚金旺聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人龚金旺虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。建议对被告人龚金旺在有期徒刑八个月至一年的幅度内处刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人龚金旺对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦没有提出量刑意见。辩护人提出的辩护意见是：1.被告人龚金旺是初犯，其犯罪的主观恶性较小，犯罪情节较轻；2.被告人龚金旺在2018年第12期至第104期的“六合彩”赌博行为中不是庄家，应认定为从犯；3.被告人龚金旺归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节。综上，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2016年2月至2018年9月期间，被告人龚金旺通过自己“坐庄”或“代收投注”的方式，在广州市黄埔区小坑东街12号一楼根据香港“六合彩”开奖号码，逢每周二、四、六接受多人投注，共获利人民币253815元。具体分述如下：1.2016年2月至2018年1月期间，被告人龚金旺通过自己“坐庄”的方式，接受多人投注2016年第21期至2018年第11期的“六合彩”，累计接受投注金额达人民币175万余元，获利人民币217060元。2.2018年1月至2018年9月期间，被告人龚金旺为钟某2（另案处理）代收“六合彩”投注单，接受多人投注2018年第12期至2018年第104期的“六合彩”，根据投注金额的10%获取利益，共获利人民币36755元。2018年9月13日20时许，公安人员在上址将被告人龚金旺抓获归案，现场查获赌博单据、账本等涉案物品。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人杨某、邓某、龚某的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、现场照片、作案工具照片、微信个人信息页面照片、微信聊天记录照片、微信转账交易记录照片、收单记录照片、收款单据、《搜查笔录》、《扣押清单》、《行政处罚决定书》、广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具的《抓获经过》、户籍材料、被告人龚金旺的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人龚金旺以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人龚金旺犯赌博罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人龚金旺归案后如实供述犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑，但公诉机关提出的量刑建议与被告人龚金旺的罪责不相适应，本院不予采纳。对于辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1.关于被告人龚金旺犯罪的主观恶性较小，犯罪情节较轻的辩护意见。经查，被告人龚金旺在长达近三年的时间内持续实施聚众赌博行为，接受多人多次投注，投注金额达人民币175万余元，个人获利达人民币25万余元，可见其具有相当的主观恶性，犯罪情节亦非轻微。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于被告人龚金旺在2018年第12期至第104期的“六合彩”赌博行为中不是庄家，应认定为从犯的辩护意见。经查，被告人龚金旺以营利为目的，长期实施聚众赌博行为，其犯罪行为积极、主动，作用重要，不应认定为从犯，且在赌博犯罪中，不能以是否庄家作为区分主、从犯的标准。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.关于被告人龚金旺是初犯，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节的辩护意见成立，本院予以采纳。4.关于对被告人龚金旺适用缓刑的量刑意见与其罪责和情节不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人龚金旺犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月13日起至2020年3月12日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收被告人龚金旺被公安机关扣押的作案工具手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。三、继续追缴被告人龚金旺的违法所得人民币253815元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  林航宇二〇一九年一月二十三日书记员  李 倩附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。