成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初11682号 原告：黄新成，男，汉族，1973年12月18日出生，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。 被告：成都人和房地产开发有限责任公司，住所地：成都市金牛区交大路189号A座6楼。 法定代表人：丁荫楠。 委托诉讼代理人：徐小洪，四川华敏律师事务所律师。 原告黄新成与被告成都人和房地产开发有限责任公司（以下简称“人和公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法由审判员黄曦适用简易程序公开开庭进行审理。原告黄新成的委托诉讼代理人沈萍、被告人和公司的委托诉讼代理人徐小洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄新成向本院提出诉讼请求：1、人和公司依法支付黄新成解除劳动关系经济补偿金54986.42元（9997.53元/月×5个月）；2、人和公司依法支付黄新成违法解除劳动关系赔偿金109972.83元；3、人和公司为黄新成出具解除劳动关系证明，并协助办理失业保险金领取；4、人和公司依法支付黄新成年休假未休工资5515.88元；5、人和公司依法支付黄新成2015年终绩效（考核）工资8312.87元；6、人和公司依法支付黄新成2017年7月、8月、9月工资29992.59元；7、人和公司依法支付黄新成无工作期间（2017年10月-2018年4月）工资10500元；8、本案诉讼费用由人和公司承担。事实和理由：黄新成2013年2月18日入职人和公司，担任工程部经理。人和公司与黄新成签订劳动合同，合同2019年2月17日到期。合同约定工资不得克扣或拖欠，应按月发放。2014年1月起被告人和公司为黄新成购买社会保险至2018年4月人和公司办理减员终止停缴社保止。黄新成正常工作状态下前十二月平工资9997.53元，通过工商银行领取，工资分两次发放，每月发放70％工资，年底发放30％工资。工资由基础工资、绩效工资、通讯补助、交通补助等组成。2015年度原告考核分为98.6分，人和公司应发放当年30％工资。黄新成询问人和公司后被告知无钱员工2015年年终工资都没有发放。2017年9月30日人和公司知通知全体员工，因企业原因现无工作可做，让员工回去等通知。2017年7-9月工资人和公司分文未发，之后无工作期间的工资也未发放。2018年4月人和公司在未通知黄新成的情况下单方面在社保部门办理人员减少手续将黄新成作解聘处理，5月起停缴黄新成社保。2018年5月黄新成得知后询问人和公司，被告知现自行购社保。黄新成曾向金牛区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，区仲裁委未在法定时效内作出仲裁裁决。 被告人和公司辩称，黄新成的入职时间2013年2月18日、离开工作岗位时间是2017年12月，2017年12月人和公司电话通知黄新成回来上班，黄新成的工资未扣除社保前是2300元，扣除社保后是2047元，黄新成工资是由基本工资1575元和绩效工资725元组成，此外有一些奖金没有在工资表中体现，黄新成主张的经济补偿金、赔偿金无事实和法律依据，因为2018年4月正式与黄新成解除了劳动关系，所以人和公司可以为黄新成出具解除劳动关系的证明，并协助黄新成办理失业保险金领取手续。黄新成要求人和公司依法支付黄新成年休假未休工资无事实依据，人和公司对所有员工每年在春节期间都多放半个月假作为年休，所以黄新成没有未休的年休假，且多放的假是支付了工资的。黄新成要求人和公司依法支付黄新成2017年7、8、9月工资，人和公司应向黄新成支付2017年5月、7月、8月的工资，基本工资1575元+绩效工资725元=2300元-社保250元，每个月向黄新成支付2047.02元，三个月则是6141.06元，人和公司不欠黄新成2017年9月的工资。黄新成的第七项诉讼请求无事实和法律依据，诉讼费由法庭依法判决。 经审理查明：黄新成于2013年2月18日入职人和公司，双方共签订了两次书面劳动合同。第一次劳动合同于2013年2月18日签订，合同约定：“合同期限为2013年2月18日至2014年2月17日。实行月工资制。月工资1955元”。第二次劳动合同于2014年2月10日签订，合同约定：“合同期限为2014年2月18日至2019年2月17日；工程师岗位”。双方第二次签订的劳动合同未填写工资标准。2018年4月19日，人和公司办理了黄新成的社保停缴手续，人和公司办理停缴手续时勾选的停缴社保原因为“终止、解除劳动合同”。2018年5月开始，人和公司未为黄新成购买社会保险。2018年8月20日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会受理了黄新成的劳动仲裁申请，黄新成的仲裁请求与本案诉讼请求一致。2018年10月10日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会出具了《超期未审结案件证明》，黄新成遂诉至本院。 另查明，2013年2月19日，人和公司将《劳动工资暂行管理制度》、《公司绩效考核办法（试行）》交由黄新成阅读，黄新成在《劳动工资暂行管理制度》、《公司绩效考核办法（试行）》上均签上“已阅，无异议。”《劳动工资暂行管理制度》载明：“公司员工的薪资为年薪制，其中：一般员工：80%作为月工资发放，20%作为年底考核发放。部门经理：75%作为月工资发放，25%作为年底考核发放。三总师职位以上人员：70%作为月工资发放，30%作为年底考核发放。因工作不称职或其他原因被公司劝其辞退的员工，离职时可以按考评得分结清工资部分，年度考核部分不予兑现。公司对自己请求辞职且经批准的员工，按离职日期发放月工资，年度考核部分不予兑现。公司对擅自离职或因严重违反公司规章制度被辞退（开除）的员工不再发放任何工资。本办法作为公司与员工签订《劳动合同》之附件，员工已知晓本办法之内容。”《公司绩效考核办法（试行）》载明了考核程序、考核内容等，并载明为公司与员工签订《劳动合同》之附件。2014年12月30日，人和公司将《修订的通知》交给黄新成阅读，黄新成在《修订的通知》上签上“同意，已阅。”《修订的通知》载明：“公司员工岗位绩效考核分数与员工奖金挂勾，考核满分为100分。全年奖金发放标准：根据年度考核综合评分转为百分比发放。（1）若考核评分在60分以上者，全年奖金发放标准根据考核综合评分转为百分比发放。（2）若考核评分在60分以下者，全年奖金将不予发放。以上修订制度，从2015年1月1日起执行。” 再查明，2017年成都市房地产行业的年平均工资为61278元。2017年8月至2018年4月，人和公司每月为黄新成代扣代缴社会保险费个人承担部分257.61元。人和公司除通过银行批量代发工资的方式发放工资外，还通过人和公司出纳何丽的个人账户、出纳何丽的支付宝向黄新成支付工资，最近十二个月向黄新成工商银行卡发放工资如下：2017年8月17日8982.51元（何丽银行账户）、2017年7月14日8982.51元（何丽银行账户）、2017年6月13日8983.22元（何丽银行账户）、2017年5月16日8986.22元（何丽银行账户）、2017年4月19日8983.22元（何丽银行账户）、2017年3月23日2047.02元（备注为工资）、2017年3月23日6939.20元（何丽银行账户）、2017年3月1日1749.51元（备注为工资）、2017年1月19日2047.02元（备注为工资）、2017年1月4日6939.20元(何丽支付宝转账)、2016年12月30日2047.02元（备注为工资）、2016年12月16日6939.20元（何丽支付宝转账）、2016年12月7日2047.02元（备注为工资）、2016年11月2日2047.02元（备注为工资）、2016年11月2日6939.2元（何丽支付宝转账）、2016年9月27日2047.02元（备注为工资）、2016年9月6日2047.02元（备注为工资）。人和公司还于2017年1月20日向黄新成的成都银行卡发放了备注为“奖金”的33264.28元。 庭审中，人和公司向本院出示了人和公司前台的电话记录打印件，拟证明人和公司于2018年4月20日正式通知黄新成解除劳动合同。人和公司申请出庭的证人蒲某陈述：“2017年9月人和公司开过会，内容是公司没有什么项目，让员工回家休息三个月，等有项目了再回来。大概2017年12月份通知过员工回来上班。丁瑞军和刘某都打过电话通知黄新成回单位上班。黄新成不回来上班，仁和公司不可能继续给黄新成买社保。蒲某给黄新成打电话是2018年4月20日，当时是停社保，蒲某让黄新成来办离职手续。2015年人和公司没有绩效工资。蒲某等员工平时称黄新成为黄总。”人和公司申请出庭的证人刘某陈述：“工资是次月发上月。2017年12月刘某通知黄新成回来上班，黄总回复说他在遂宁有一个小工程还没有做完，暂时回不了公司，晚上开庆功宴的时候黄新成回来参加了的。2017年9月20几日，人和公司开会通知放假，说不发工资，但给员工买三个月社保。当时说公司困难，不发工资，公司买三个月社保，如果大家找到合适的工作都可以去上班。因为当时公司很困难，有两个月没有发工资了。2015年、2016年公司就开始经营困难，2017年是最困难的时候。公司没有效益，就没有绩效工资。2017年12月26日或27日人和公司通过拍卖得到郫县的项目用地。2017年12月至少打了两次电话通知黄新成回公司上班。公司有时候通过出纳何丽的银行卡发工资。公司好像有一年通过成都银行发放过奖金。2017年9月27日后黄新成就未到公司上班了。黄新成没有回公司办手续，现在也没有解除劳动关系。公司在春节一般放假10天至15天。”黄新成向本院明确：“黄新成要求人和公司支付的未休年休假工资为2017年的5天未休年休假工资及2018年的1天未休年休假工资。人和公司在2017年1月28日前后共计放了10天假，有7天是春节假期，其余的不清楚是什么假，2018年人和公司没有安排上班。”黄新成和人和公司一致认可：“人和公司已向黄新成发放2017年7月的工资,2017年8月、9月的工资未发放”。 上述事实有身份证、工商登记信息、劳动合同、劳动仲裁申请书、中断社会保险关系申报表、超期未审结案件证明、劳动工资暂行管理制度、公司绩效考核办法（试行）、社会保险缴费记录、工商银行银行流水、成都银行银行流水、通话记录、证人证言以及原、被告的当庭陈述在案佐证，本院予以认定。 本院认为，本院将本案争议焦点作如下处理： （一）关于黄新成与人和公司的劳动关系是否已经解除及解除时间的认定。 因黄新成主张人和公司于2018年4月解除了与黄新成的劳动关系，人和公司在本案第一次开庭时的答辩阶段也称双方于2018年4月解除了劳动关系，人和公司事实上也以双方已经解除劳动关系为由在2018年4月19日办理了黄新成的社保停缴手续，故本院认定双方的劳动关系已经解除。因除蒲某的证言，即“蒲某给黄新成打电话是2018年4月20日，当时是停社保，蒲某让黄新成来办离职手续”以及人和公司出示的2018年4月20日的电话记录外，人和公司和黄新成未向本院出示其他证据证明双方具体的解除劳动关系时间，故本院按蒲某的证言及通话记录中载明的时间认定双方解除劳动关系的时间为2018年4月20日。 （二）关于人和公司是否应为黄新成出具解除劳动关系证明，并办理失业保险金领取手续的认定。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，因人和公司同意为黄新成出具解除劳动关系的证明，并同意协助黄新成办理失业保险金领取手续，故本院对黄新成关于要求人和公司出具解除劳动关系证明，并协议办理失业保险金领取手续的诉讼请求予以支持。 （三）关于人和公司与黄新成解除劳动关系原因及合法性的认定。 因除刘某的证言，即“公司买三个月社保，如果大家找到合适的工作都可以去上班”外，人和公司向本院出示的其他证据不能证明人和公司与黄新成究竟是因何种原因解除劳动合同，黄新成也未向本院举证证明双方究竟是因何种原因解除的劳动关系，故本院认定双方解除劳动关系的原因为人和公司向黄新成提出：“黄新成可以另行至其他单位工作，如黄新成决定去其他单位工作，则双方劳动关系解除”，此种解除劳动合同的方式符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定，应属合法解除劳动合同。 （四）关于人和公司是否应向黄新成支付解除劳动关系经济补偿金的认定以及经济补偿金金额的认定。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，因本案为人和公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向黄新成提出解除劳动合同并与黄新成协商一致解除劳动合同，故人和公司应向黄新成支付解除劳动关系的经济补偿金。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，黄新成的经济补偿金应以人和公司正常情况下发放的工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入为计算基数，根据本院查明的黄新成的前述工商银行卡、成都银行卡转账记录，黄新成在前述期间的通过银行卡领取的月平均工资（含奖金）为10168元，再加上人和公司在前述期间每月为黄新成代扣代缴的社会保险费个人部分，黄新成主张经济补偿金按54986.42元计算（9997.53元/月×5.5个月）合理，故人和公司应支付黄新成经济补偿金54986.42元。 （五）关于人和公司是否应向黄新成支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，因违法解除劳动合同赔偿金是用人单位违法解除劳动合同情形下应支付给劳动者的赔偿，而本案中人和公司与黄新成是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条解除的劳动合同，黄新成也向本院主张了合法解除劳动合同情形下用人单位才应支付的经济补偿金，故黄新成再向本院主张违法解除劳动合同的赔偿金没有事实及法律依据，本院不予支持。 （六）关于人和公司是否应向黄新成支付未休年休假工资及支付金额的问题。 黄新成主张其年休假为2017年5天，2018年1天，因黄新成认可了其在2017年1月28日前后共计放了10天假，有7天是春节及春节周末调休的假期，故黄新成多休的3天假应视为人和公司安排黄新成休了年休假，且在2017年10月后，人和公司安排黄新成不上班，人和公司无需支付黄新成2017年、2018年的未休年休假工资，至于人和公司是否应支付黄新成2017年10月开始工资的问题属于黄新成第七项诉讼请求应处理的范围。 （七）关于人和公司是否应向黄新成支付2015年终绩效（考核）工资8312.87元的问题。 虽黄新成向本院出示了《劳动工资暂行管理制度》，但黄新成并未向本院举证证明人和公司实际在黄新成2015年的应发工资中扣除了部分作为绩效考核工资发放，黄新成应承担举证不能的后果。同时，因人和公司在2017年1月20日向黄新成发放了一笔奖金33264.28元，黄新成主张的“人和公司拖欠2015年的奖金，而发放2015年之后的奖金”的事实明显与工资发放规律不相符，黄新成的主张不具有高度可能性。综上，因黄新成出示的证据不足以证明人和公司拖欠黄新成2015年的绩效工资，故本院对黄新成要求人和公司支付2015年绩效考核工资8312.87元的诉讼请求不予支持。 （八）关于人和公司是否应向黄新成支付2017年7月、8月、9月工资及支付金额的问题。 因黄新成认可人和公司已发2017年7月的工资，故人和公司应向黄新成支付2017年8月、9月的工资，因黄新成、人和公司均未向本院举证证明2017年8月、9月的应发工资构成，故本院按照2017年成都市房地产行业的平均工资5106.5元/月（61278元÷12个月）认定人和公司应支付黄新成2017年8月、9月的工资为9697.78元（5106.5元/月×2个月-代缴社保257.61元×2个月）。 （九）关于人和公司是否应向黄新成支付2017年10月至2018年4月工资及支付金额的问题。 因人和公司在2017年10月至2018年4月20日并未安排黄新成上班，故人和公司应按最低工资标准向黄新成支付2017年10月至2018年4月20日的工资8162.25元（1500元×6个月+1500元÷月计薪日21.75天×计薪日14天-代缴社保257.61元×7个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条之规定，判决如下： 一、成都人和房地产开发有限责任公司于本判决书生效之日起十日内为黄新成出具解除劳动关系的证明，并协助黄新成办理失业保险金领取手续（黄新成是否符合失业保险金领取条件由经办机构审核）； 二、成都人和房地产开发有限责任公司于本判决书生效之日起十日内向黄新成支付经济补偿金54986.42元、2017年8月至9月工资9697.78元、2017年10月至2018年4月20日工资8162.25元，共计72846.45元； 三、驳回黄新成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由成都人和房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判长  黄曦 二〇一九年一月三十一日 书记员  王竹