河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民终3175号上诉人(原审被告)：胡艳凤，女，汉族，1993年2月6日生，住河南省舞阳县.上诉人(原审原告):浙江开弘房产营销策划有限公司，住所地：瑞安市高楼镇营前村。法定代表人：蒋素英，该公司经理。委托诉讼代理人：邹林壮，河南信鼎律师事务所律师。上诉人胡艳凤与上诉人浙江开弘房产营销策划有限公司（以下简称“开弘房产公司”）劳动争议一案，不服源汇区人民法院（2018）豫1102民初3259号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡艳凤、上诉人开弘房产公司的委托诉讼代理人邹林壮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。胡艳凤的上诉请求：1.原判决第一项少判不服金额9088元(9088元+10912元=20000元)。2.判决第二项少判不服金额5694元(12306元+5694元=18000元)。3.第三项诉请经济补偿金28700元应当予以支持。4.本案上诉费用应当由被上诉人承担。事实与理由:原审判决损害上诉人的合法权益，有失法律的公平公正。1.上诉人诉被上诉人劳动合同纠纷一案，经漯河市源汇区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，根据事实依据和法律规定作出漯劳人仲案第[2018]80号仲裁书，充分维护了上诉人的合法权益。2.原审法院在审理过程中，仅凭被上诉人单位万某和杨传号提交的证言等认定上诉人存在过错，有失法律的公平公正，因二人均为被上诉人单位工作人员，与被上诉人之间存在利害关系，证言应当不予采纳，而原审法官仅凭自己的主观臆断、草率判决，改判和撤销仲裁书查明和认定的事实适用法律错误。3.上诉人要求保留向被上诉人补交在职期间31个月的社会保险金的权利，因用人单位为员工缴纳社会保险金是用人单位法定的义务，应当为上诉人予以补缴。综上所述，为了维护劳动者的合法权益，请求二审法院依法查明事实，并做出公正裁决。开弘房产公司辩称：一审认定被答辩人严重违反答辩人公司规章制度，其自身存在过错，答辩人无需支付经济补偿金符合本案事实及相关法律规定。被答辩人称：“证人均为答辩人单位工作人员”并不属实。本案劳动仲裁及一审中出庭的证人万某系答辩人的合作分销商，杨传号系万某的员工，其二人均非答辩人的工作人员。万某作为答辩人的合作分销商，私下和答辩人公司员工串通，谋取不当利益，如其仅因本案出庭作不以利于被答辩人的虚假陈述，那么该“虚假陈述”对其自身也没有任何利益，反而会成为答辩人追究其违约行为的有力证据，因此，本案中分销商万某没有必要做任何的虚假陈述。答辩人系房产销售行业，除本公司员工外，还有合作的分销商共同进行销售活动，因分销商投入的销售成本更高，与答辩人员工得到的佣金比例不同，被答辩人在工作工程中私下将答辩人公司客户交给分销商万某，成交后答辩人公司会向分销商结算高额佣金，分销商为此向被答辩人支付好处费，被答辩人以此方式从中谋取利益，其行为已经严重违反公司规章制度，给答辩人造成了重大损害（答辩人向分销商多支付出高额佣金）。该事实在本案劳动仲裁程序及一审中，有曾在答辩人处工作的其他员工、分销商万某、支付好处费的杨传号均出庭作证并接受法庭及双方当事人的询问。同时，答辩人还提供了相关的微信转账凭证。以上证据确实充分，一审法院查明的该部分事实清楚，适用法律正确。二、补缴社会保险不属于本案的受案范围，本案劳动仲裁一审中适用法律正确。根据《最高人民法院研究室关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》（法研【2011】31号），征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。因此，本案在劳动仲裁程序及一审中对被答辩人关于社会保险的请求不予支持于法有据。综上所述，被答辩人的上诉请求没有事实与法律依据，依法不应当支持，敬请二审法院查明事实，依法驳回其上诉请求。开弘房产公司的上诉请求：一、请求法院撤销原判，依法支持上诉人一审诉讼请求;二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人因劳动争议纠纷，经源汇区劳动人事争议仲裁委员会审理后作出源劳人仲案字[2018]80号仲裁裁决书，原告认为该裁决书不服向源汇区人民法院起诉，源汇区人民法院审理后作出(2018)豫1102民初3259号民事判决书，上诉人认为该判决书中认定的部分事实不清现提出上诉。一、被告离职后，剩余未完成的销售工作由其他员工代替，该部分佣金也应支付给其他员工不应再向被告支付，另有部分客户仅签订了合同确因其他原因未办理银行贷款，该部分佣金实际上尚未产生，故不应当支付。二、被告工资的扣除部分为其个人所得税，《个人所得税法》明确规定，工资、薪金所得应纳个人所得税，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人，故该扣税部分工资不应当返还。综上，现原告为维护自身合法权益，提出上诉，敬请二审法院查明事实，依法支持上诉人的请求。胡艳凤辩称：一、被答辩人称答辩人违反公司规章制度，但提供的证据不能证明是本人所为，并且从其出庭作证的证人笔录可见，如答辩人违反公司规章制度是要扣除全部工资，然而离职后的最后一个月工资已于2018年5月24日发放。由此可见，被答辩人所述不属实，而且证人万某与被答辩人公司存在利害关系，证言应不予采纳，如果万某和答辩人串通违反公司规章制度，公司应当终止与其合作关系，并且追求其责任，然而公司并没有终止分销商的合作，反而与分销商串通作出虚假陈述。二、由于公司的原因没有银行与其合作办理贷款业务，已多次为客户准备按揭资料却不能办理，办理过的却无法放款，导致从2016年至2018年的贷款客户佣金拖欠至今未结，答辩人已经完成所有的销售及后期工作，因此应当足额支付所得佣金，不得无故克扣；三，答辩人的入职时间是2015年11月，终止劳动关系的时间为2018年5月，被答辩人未与答辩人签订劳动合同，未缴纳社会保险的情况下，答辩人终止劳动关系，依法应当支付答辩人未结佣金、经济补偿金以及返还每月克扣的10%工资；四、转账凭证是互联网凭条，不具有公认性，造假容易，况且虚拟的头像、昵称可以随意造假，不能证明交易什么，其财务证人不是一个公司，显然是商量好的；五、万某作为分销商，如果与答辩人串通，为什么从开始到现在一直听从被答辩方并主动承认有悖常理，公司授意收钱并交于公司，没有损失。综上，敬请二审法院查明事实，依法驳回其上诉请求。开弘房产公司向一审法院提出诉讼请求:1、依法判令原告不支付被告佣金18000元，不退还费用20000元，不支付经济补偿金28700元，以上共计66700元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年11月，被告胡艳凤以胡晓凤的名义进入原告开弘房产公司位于漯河市的中王奥特莱斯国际名品购物广场售房处工作，担任销售顾问。上班期间未签订书面劳动合同，原告未为被告胡艳凤交纳社会保险费用，被告的工资形式为底薪加佣金加奖金，原告每月扣除被告佣金的10%作为税费。原告通过来访客户登记表、电销部来访客户登记表和报备单三种形式来区分客户类别。佣金按客户签约金额计算，自来客户是房款的4‰，经销商领来的是房款的2‰，分销商的直接客户是房款的8%。2018年5月1日15时51分，胡艳凤通过微信向证人万某（系分销商经理）转款1万元（该1万元系客户转给胡艳凤的房屋定金）。2018年5月1日，万某向漯河市西城区凯诚服饰转账9999.85元。经询问，中王置业（简称）的财务杨建华认可中王置业用名为漯河市西城区凯诚服饰的微信号收过房款。2015年5月3日16时36分，万某通过微信向下属杨传号转账6000元。2015年5月3日16时39分，杨传号受万某委托通过微信向胡艳凤转账6000元，转账单号为100005020118050300075144634559939479。2016年1月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1290元（2127＋1363-2200）。2016年3月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1617元（2513＋1517＋1987-2200×2）。2014年4月，被告胡艳凤收到原告转来佣金15415元（15486＋2129-2200）。2016年5月，被告胡艳凤收到原告转来佣金14070元（2129＋14141-2200）。2016年6月，被告胡艳凤收到原告转来佣金2297元（2160＋2337-2200）。2016年7月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1556元（1027＋2729-2200）。2016年9月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1858元。2016年11月，被告胡艳凤收到原告转来佣金2950元（3173＋1977-2200）。2016年12月，被告胡艳凤收到原告转来佣金705元（788＋2117-2200）。2017年1月，被告胡艳凤收到原告转来佣金5225元（3636＋3789-2200）。2017年2月，被告胡艳凤收到原告转来佣金341元（2541-2200）。2017年3月，被告胡艳凤收到原告转来佣金2982元（2115＋3067－2200）。2017年4月，被告胡艳凤收到原告转来佣金4000元（2000＋4200-2200）。2017年5月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1654元（1664＋2190-2200）。2017年6月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1298元。2017年7月，被告胡艳凤收到原告转来佣金916元（2170＋946-2200）。2017年8月，被告胡艳凤收到原告转来佣金6085元（6156＋2129-2200）。2017年9月，被告胡艳凤收到原告转来佣金560元（2058＋702-2200）。2017年10月，被告胡艳凤收到原告转来佣金3098元。2017年11月，被告胡艳凤收到原告转来佣金1289元（1509＋1980-2200）。2017年12月，被告胡艳凤收到原告转来佣金3683元（3813＋2070-2200）。2018年1月，被告胡艳凤收到原告转来佣金4831元（5071＋1960-2200）。2018年2月，被告胡艳凤收到原告转来佣金4704元（4784＋2120-2200）。2018年3月，被告胡艳凤收到原告转来佣金5080元（5090＋2190-2200）。2018年4月，被告胡艳凤收到原告转来佣金10703元（2190＋10713-2200）。2018年5月，被告胡艳凤收到柯步余（原告公司经理）转来佣金17153元（19353-2200）。2018年6月17日，胡艳凤（申请人）以浙江开弘房产销售策划有限公司为被申请人向漯河市源汇区劳动争议仲裁委员会（以下简称“源汇区仲裁委”）提起仲裁，要求被申请人单位支付因未签订书面劳动合同的双倍工资，2015年11月到2018年5月，共计31个月的双倍工资，每月工资13000元，共计金额403000元，补缴在职期间的31个月的社保，支付补偿金39000元（3年×13000元），支付拖欠的工资40000元。2018年8月14日，仲裁委作出源劳人仲字[2018]80号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2015年11月—2018年4月未结算佣金18000元；二、被申请人退还2015年11月-2018年4月每月扣除10%的费用共计20000元；三、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金共计8200×3.5个月=28700元；四、补足社会保险应属行政征收范畴，不属于劳动争议的受案范围。源汇区仲裁委分别于2018年8月4日、2018年8月15日向胡艳凤和开弘房产公司送达裁决书。2018年8月22日，开弘房产公司不服该裁决，向本院提起诉讼。对有争议的证据和事实：被告胡艳凤提供了中王奥特莱斯胡晓凤（未完成）佣金结算表（系双方在源汇区仲裁委开庭时原告开弘房产提交）一份，该结算表显示胡晓凤未结佣金为9034元（10038×0.9%），被告胡艳凤对该数据不予认可，称原告向其支付佣金的50%不合理，被告协助原告与客户签订了商品房买卖合同后，由于原告的原因导致没有银行与其合作办理贷款业务，多次为客户准备按揭资料却不能办理，办理过的不能放款，导致从2016年至2018年的贷款客户佣金拖欠至今未结。原告质证称未完成佣金结算表首先来看是未完成的销售任务，也就是客户未付款或者银行未放款，被告可预期的佣金，但最终该预期能否实现要根据客户的付款情况最终确定。本院认定如下：2017年5月至2018年6月胡艳凤的未结佣金共计为17580元。一审法院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告胡艳凤于2015年11月至2018年4月在原告开弘房产公司上班，上班期间未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告胡艳凤于2018年6月提起双倍工资的仲裁请求，已经超过一年的仲裁时效，故源汇区仲裁委对该请求不予支持于法有据，本院予以采信。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原告开弘房产公司以缴纳税费为由每月从被告工资中扣取10%的费用，违反了上述规定，应当退还。经计算，2016年1月至2018年4月，原告共计向被告胡艳凤发放佣金98207元，应向被告退回扣发工资10912元（98207元÷90%－98207元）。2018年5月，被告胡艳凤收到柯步余转来佣金17153元（19353-2200），根据被告胡艳凤提供的2018年4月份中王奥特莱斯置业顾问佣金结算表-胡艳凤本次佣金合计为16487元，被告胡艳凤称2018年5月亦扣除了佣金的10%与事实不符，本院不予采信。关于未结佣金，经计算，2017年5月至2018年6月胡艳凤的未结佣金共计为17580元。原告主张按50%向被告支付未结佣金，本院不予支持。本院认为，经被告胡艳凤联系的客户均已签订商品房买卖合同，作为置业顾问，被告已经履行大部分职责，催收客户缴纳下余房款或办理按揭贷款系附随义务。故本院酌定原告应向被告胡艳凤支付未结佣金的70%即12306元。关于经济补偿金，被告胡艳凤在售房过程中，将客户的定金转给分销商经理万某，并收受万某通过杨传号支付的6000元好处费，被告的行为已经严重违反原告公司的规章制度，且因为被告的行为导致原告向分销商多支付佣金，被告自身存在过错，故原被告解除劳动关系后，原告公司无需向被告支付经济补偿金。关于社保，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因补缴社会保险属于行政征收的范围，不属于劳动争议受案范围，故源汇区仲裁委对胡艳凤关于社会保险的请求不予支持于法有据，本院予以采信。综上所述，原告诉请不支付被告佣金18000元，不退还费用20000元，不支付经济补偿金28700元，以上共计66700元，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，判决：一、原告浙江开弘房产营销策划有限公司于本判决生效后十日内向被告胡艳凤退还工资10912元；二、原告浙江开弘房产营销策划有限公司于本判决生效后十日内向被告胡艳凤支付未结算佣金12306元；三、驳回原告浙江开弘房产营销策划有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告浙江开弘房产营销策划有限公司承担3元，被告胡艳凤负担2元。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，上诉人胡艳凤称开弘房产公司应当向其支付经济补偿金，称其并未违反开弘房产公司的规章制度，其证人证言系利害关系人作出，并对转账记录等证据不予认可。对于此项上诉理由，本院认为，人民法院应当按照法定程序全面、客观的审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力或证明力大小进行判断。本案中，证人证言与开弘房产公司在一审中提交的其他证据相互佐证，再结合本案案情，应当确认其证明力，即应当认定上诉人胡艳凤的确严重违反上诉人开弘房产公司的规章制度，故双方解除劳动关系后，开弘房产公司无需向胡艳凤支付经济补偿金，此项上诉请求，本院不予支持。关于缴纳社会保险的争议，缴纳社会保险费用属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故此项上诉理由，本院不予采信。开弘房产公司上诉称胡艳凤离职后的剩余工作由其他员工代替，不应向其支付佣金。本院认为，依据本案查明的事实，胡艳凤作为上诉人开弘房产公司的置业顾问，已经履行了其工作的大部分职责，其余的催收客户缴纳下余房款或办理按揭贷款系其工作的附随义务，因此原审法院依据本案实际情况，酌定开弘房产公司向胡艳凤支付未结佣金的70%的并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，上诉人开弘房产公司以缴纳税费为由每月从胡艳凤工资中扣取10%的费用，违反了上述规定，应当予以退还，故此项上诉理由，本院不予采信。综上所述，上诉人胡艳凤及上诉人开弘房产公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人胡艳凤负担10元，上诉人浙江开弘房产营销策划有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 缑兵伟审判员 曹光辉二〇一九年一月十四日书记员 张 鹏