重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1599号上诉人（原审原告、被告）：龙友芳，女，1971年12月11日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：刘小强，重庆尚泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：重庆金鸿纬科技有限公司，住所地重庆市南川区南平镇兴湖村3社，统一社会信用代码91500119MA5U884K8E。法定代表人：严七三，该公司总经理。委托诉讼代理人：王钰，女，该公司员工。上诉人龙友芳因与被上诉人重庆金鸿纬科技有限公司（以下简称金鸿纬公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初3751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。龙友芳上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：交通费应予支持；一次性伤残就业补助金应按照55岁退休70%计算；护理费按照100元/天计算；住院伙食补助费按照50元/天计算；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按6814元/月标准计算。金鸿纬公司辩称，1.龙友芳在南川区内就医，不认可其交通费；2.我公司与龙友芳解除劳动关系时，龙友芳48岁，一次性伤残就业补助金应按照20%计算；3.护理费和住院伙食补助费应按照工伤标准计算；4.龙友芳受伤时间为2018年9月15日，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照6106元/月计算。龙友芳向一审法院起诉请求：判决金鸿纬公司支付其工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金54954元（6106元/月×9个月）；2.一次性医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）；3.一次性伤残就业补助金54954元（6106元/月×9个月）；4.停工留薪期待遇36636元（6106元/月×6个月）；5.护理费600元；6.住院伙食补助费300元；7.鉴定费400元；8.交通费500元；9.医疗费1000元，合计173768元。金鸿纬公司向一审法院起诉请求：判决我公司支付龙友芳一次性伤残补助金32972.40元（3663.60元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金10990.80元（6106元/月×9个月×20%）、停工留薪期工资10990.80元（3663.60元/月×3个月）、护理费480元（80元/天×6天）、住院期间伙食补助费48元（8元/天×6天），合计79906元。一审诉讼中，金鸿纬公司对一次性伤残补助金和停工留薪期工资计算标准变更为：均按龙友芳受伤前本人实际月平均工资2249.02元计算。一审法院认定事实：龙友芳于2018年6月15日入职金鸿纬公司工作，双方签订了劳动合同，金鸿纬公司未为龙友芳参加工伤保险。2018年9月15日，龙友芳在金鸿纬公司上班时受伤，受伤后送到南川区宏仁一医院住院治疗，诊断为“1.右足第2、3跖骨基底部骨折；2.右足软组织捻挫伤；3.右足背皮神经损伤”，住院治疗6天后出院，住院期间金鸿纬公司未安排人员对其进行护理。2019年1月18日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出南川人社伤险认字〔2019〕33号《认定工伤决定书》，认定龙友芳的受伤属于工伤。2019年3月18日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出南川劳初鉴字〔2019〕88号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：龙友芳伤残玖级，无生活自理障碍。龙友芳支付了劳动能力鉴定费400元和鉴定检查费183.92元。2019年4月2日，龙友芳以金鸿纬公司为被申请人，就双方工伤保险待遇争议向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月20日作出南川劳人仲案字〔2019〕第225号《仲裁裁决书》，裁决：1.龙友芳与金鸿纬公司于2019年4月2日解除劳动关系，终止工伤保险关系。2.金鸿纬公司支付龙友芳一次性伤残补助金32972.40元（6106元/月×9个月×60%）；一次性伤残就业补助金10990.80元（6106元/月×9个月×20%）；一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）；停工留薪期工资16791.18元（2798.53元/月×6个月）；护理费480元（80元/天×6天）；住院伙食补助费48元（8元/天×6天）；劳动能力鉴定检查费183.92元；劳动能力鉴定费400元。3.驳回龙友芳的其他仲裁请求。以上款项共计86290.30元。龙友芳和金鸿纬公司对该仲裁裁决均不服，分别提起诉讼。另查明，2019年4月2日，龙友芳向金鸿纬公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，金鸿纬公司收悉该解除通知。重庆市2017年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（即6106元/月）。一审法院认为，劳动者因工作遭受事故伤害或者患职业病的依法应当享受工伤保险待遇。重庆市南川区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定龙友芳在工作中受伤属工伤，因此，龙友芳依法应当享受工伤保险待遇。双方当事人在诉讼中一致确认双方于2019年4月2日解除劳动关系，终止工伤保险关系，依法予以确认。由于金鸿纬公司未为龙友芳参加工伤保险，龙友芳享受的工伤保险待遇应当由金鸿纬公司承担。关于龙友芳和金鸿纬公司主张的各项工伤保险待遇：（一）一次性伤残补助金。龙友芳主张54954元（6106元/月×9个月），诉讼中双方一致确认龙友芳受伤前月平均工资为2798.53元，由于龙友芳受伤前的本人月平均工资2798.53元低于重庆市职工月平均工资的60%，即3663.60元（6106元×60%），依据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，龙友芳的一次性伤残补助金应当为32972.40元（3663.60元×9个月）。（二）一次性工伤医疗补助金。龙友芳主张24424元（6106元/月×4个月），金鸿纬公司对此无异议，予以支持。（三）一次性伤残就业补助金。龙友芳在诉讼中变更主张为38467.80元（6106元/月×9个月×70%），金鸿纬公司认为双方解除劳动关系时龙友芳年满47周岁，距法定退休年龄两年以上不足三年，主张为10990.80元（6106元/月×9个月×20%）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定“终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，一次性伤残就业补助金按90%支付；以此类推，每减少一年递减10%”，故龙友芳的一次性伤残就业补助金应为10990.80元（6106元/月×9个月×20%）。龙友芳主张按70%计算，无事实和法律依据，不予支持。（四）停工留薪期工资。龙友芳主张36636元（6106元/月×6个月），龙友芳伤前本人工资为2798.53元/月，金鸿纬公司主张停工留薪期为3个月，因龙友芳被诊断为右足第2、3跖骨基底部骨折、右足背皮神经损伤，虽然根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录8（试行）》S94.3，龙友芳所受伤害对应的停工留薪期应确定为12个月，但是龙友芳在其停工留薪期间届满6个月时即2019年3月18日经劳动能力鉴定机构作出伤残等级鉴定结论，应停发原待遇，依法享受伤残待遇，故龙友芳的停工留薪期待遇应为16791.18元（2798.53元/月×6个月）。（五）住院期间护理费。龙友芳主张600元（100元/天×6天），金鸿纬公司主张应按80元/天×6天计算，认定龙友芳住院期间护理费为480元（80元/天×6天）。（六）住院伙食补助费。龙友芳主张300元（50元/天×6天），金鸿纬公司对该标准不予认可，主张按8元/天计算。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行”的规定，龙友芳的住院伙食补助费应为48元（8元/天×6天）。（七）鉴定费。龙友芳主张400元，并提供了鉴定费发票，金鸿纬公司无异议，予以支持。（八）医疗费。龙友芳主张1000元，其仅提供了鉴定检查费发票三张共计183.92元，金鸿纬公司对该鉴定检查费183.92元认可，故对龙友芳主张超过183.92元的部分因无事实依据，不予支持。（九）交通费。经医疗机构证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用从工伤保险基金支付，龙友芳对此未举证证明，加之金鸿纬公司不予认可，故龙友芳现主张交通费500元的请求，不予支持。综上，金鸿纬公司应向龙友芳支付一次性伤残补助金32972.40元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金10990.80元、停工留薪期工资16791.18元、护理费480元、住院伙食补助费48元、劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费183.92元，共计86290.30元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院》第十一条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十四条第一款、第三十一条、第三十六条规定，判决：一、由重庆金鸿纬科技有限公司于判决生效后十日内支付龙友芳各项工伤保险待遇86290.30元。二、驳回龙友芳的其他诉讼请求。三、驳回重庆金鸿纬科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由龙友芳负担。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆金鸿纬科技有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明：重庆市2018年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764元（6814元/月）。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数”和第四十条“以本市上年度职工月平均工资和全国上年度城镇居民人均可支配收入为基数核定工伤保险待遇时，若上年度标准尚未公布，可暂按上上年度标准核算，待上年度标准公布后再重新结算”的规定，龙友芳与金鸿纬公司解除劳动关系的时间是2019年4月2日，故龙友芳的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按最新公布的重庆市2018年度职工月平均工资标准计算。故一次性工伤医疗补助金为27256元（6814元/月×4个月）。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定：“终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，一次性伤残就业补助金按90%支付；以此类推，每减少一年递减10%。”解除劳动关系时，龙友芳已年满47周岁，距法定退休年龄两年以上不足三年，故龙友芳的一次性伤残就业补助金应为12264.60元（81764元/年÷12个月×9个月×20%）。关于交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”龙友芳没有到统筹地区以外就医，亦未举示交通费票据，一审对其主张的交通费不予支持，并无不当。关于护理费和住院伙食补助费的问题。龙友芳住院治疗6天，金鸿纬公司未安排人员护理，一审确定其护理费为480元（80元/天×6天）、住院伙食补助费为48元（8元/天×6天），符合法律规定。综上，金鸿纬公司应支付龙友芳的工伤保险待遇为:一次性伤残补助金为32972.40元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金12264.60元、停工留薪期工资16791.18元、护理费480元、住院伙食补助费48元、鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费183.92元，共计90396.10元。综上所述，龙友芳的上诉请求部分成立。因本案二审出现新的事实，对一审判决予以改判。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市南川区人民法院(2019)渝0119民初3751号民事判决；二、重庆金鸿纬科技有限公司于本判决生效之日起10日内支付龙友芳工伤保险待遇90396.10元；三、驳回龙友芳的其他诉讼请求；四、驳回重庆金鸿纬科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，减半收取10元，由重庆金鸿纬科技有限公司负担。二审案件受理费10元，由重庆金鸿纬科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 川审判员 刘继雁审判员 王 利二〇一九年十二月三日（院印）书记员 梅 玮