昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书(2018)云0114民初3057号原告：桂增勇，男，1995年9月11日生，汉族，云南省会泽县人，住云南省曲靖市会泽县，现住昆明市呈贡区。委托诉讼代理人:孙学霖，云南呈祥律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南重工经贸有限公司；统一社会信用代码：91530100552744833X。法定代表人，聂旭平，该公司董事长。住所地：昆明市呈贡工业园区阳春大道中段。委托诉讼代理人:廖明威、宣玉洁，云南恒矩律师事务所律师，特别授权代理。原告桂增勇与被告云南重工经贸有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月18日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告桂增勇及其委托诉讼代理人孙学霖，被告云南重工经贸有限公司的委托诉讼代理人廖明威、宣玉洁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告桂增勇向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告支付原告加班费和经济补偿等共计77433.52元（包含：未签订劳动合同期间的双倍工资：3100×11=34100元、经济补偿金3100×2=6200元、加班工资37133.52元）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2016年11月1日至被告处上班，每月工资3100元。2017年8月2日以前每日工作时间为12小时，双方未签订书面劳动合同，被告也未替原告办理缴纳社会保险。每月只休4天，节假日均上班，但被告从未支付过加班工资。2018年5月31日原告以被告未缴纳社会保险，以及未签订书面劳动合同为由向被告提前一个月送达了解除劳动合同通知，双方己于2018年6月30日解除劳动合同。原告认为被告未签订书面劳动合同应支付原告11个月的双倍工资。被告未替原告缴纳社会保险，应支付原告2个月的工资作为经济补偿金。还有被告应该支付拖欠的加班工资。但以上款项经原告多次催要，被告均拒不支付相关款项。无奈之下，原告只好于2018年7月3日向昆明阳宗海风景名胜区劳动人事争议仲裁委员会申请过劳动仲裁，业己收到该仲裁委的（2018）阳劳仲案字第10号不予受理案件通知书。现为维护原告的合法权益，特起诉法院，请求查明事实，依法判决，支持原告的诉讼请求，维护弱势农民工群体的合法权益不受侵犯。被告云南重工经贸有限公司辩称，原告的工资不是每月3100元，而是2100元,原告主张的3100元中有600元是社会保险补助、400元是餐补。按照《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》的规定，用人单位支付给劳动者个人的社会保险，福利费用以及劳动保护方面的费用不属于工资范畴，所以原告的工资标准是2100元。被告曾经多次要求原告提供办理社会保险的相关手续材料，但原告一直未能提供,并表示其在老家已经购买了，在此情况下，被告特别每月向原告支付了600元作为社会保险补助。原告在工作期间共领取了12000元的社会保险补助，因此被告不应再向原告支付任何经济补偿金。第三，原告要求支付加班费没有事实和法律依据。原告工作期间是按照制度正常工作轮休，休息时间已经远远超过法律规定的休息日、节假日。原告工作的20个月，期间共休息了140余天，因此原告所提出支付加班费的诉请没有事实和法律依据，不应当支持，第四，被告公司自成立以来一贯对员工良好并且提供了大量的就业岗位，积极履行着企业的社会责任。公司从来不逃避责任，被告不否认与原告存在事实劳动关系，按照法律规定，不应当支付的费用也请法院依法裁判，给予应有的公正。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认，并附卷佐证，对有异议的证据，被告提交的桂增勇上班及休假日统计表，原告不予认可，本院将综合考勤表予以确认桂增勇的加班时间。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2016年11月1日，原告桂增勇入职被告云南重工经贸有限公司，工作岗位是保安，在此期间双方未签订书面劳动合同。2017年1月至2018年6月，桂增勇每月领取基本工资2100元、养老金600元、餐补400元。2018年5月31日，桂增勇向被告云南重工经贸有限公司发送解除劳动合同通知书，载明因公司未依法为其缴纳社会保险、未足额支付加班公司、未签订书面劳动合同，于2018年6月30日解除劳动关系。2018年7月3日，桂增勇向昆明阳宗海风景名胜区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同日该委出具不予受理案件通知书载明根据桂增勇提供的工作范围交底、安保值班表、公司通知等证据，桂增勇与云南重工经贸有限公司属于劳务分包关系，不属于劳动合同关系的调整范围，不予受理该案。本院认为：本案争议的焦点是原告的工资数额是多少，是否包含被告公司发放的养老金、餐补；原告主张的经济补偿金、加班工资应否支持。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（１）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（２）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（３）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。故，桂增勇每月的工资为2100元，养老金600元、餐补400元属于福利费用不包含在工资范围以内。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告主张的11个月二倍工资的差额为23100元（2100元X11个月），应当由被告公司支付。对于原告主张的经济补偿金，被告抗辩“被告曾经多次要求原告提供办理社会保险的相关手续材料，但原告一直未能提供,并表示其在老家已经购买了，在此情况下，被告特别每月向原告支付了600元作为社会保险补助”，对此，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，职工应当参加养老、医疗、失业、工伤等社会保险，由用人单位和职工共同缴纳保险费。被告公司仅向原告每月发放养老金600元，并未按照法律规定为劳动者缴纳社会保险费，应承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”原告主张的经济补偿金，本院支持4200元（2100元X2个月）。至于加班工资，原告主张的工作日加班，并提交证据予以证实。原告每月工资为2100元，按照每月21.75天计算，每天97元，加班工资分别为：2016年11月582元，2016年12月776元，2017年1月休息日加班5天得970元，法定节假日加班4天得1164元，共计2134元，2017年2月休息日加班6天得1164元，2017年3月加班7天1358元，2017年4月加班4天劳动节加班1天291元，休息日加班3天582，共计873元；2017年5月法定节假日加班2天582元，休息日加班3天582元，共计1164元；2017年6月加班3天582元；2017年7月加班5天970元；2018年6月休息日加班9天1746元，法定节假日加班1天291元，共计2037元。被告应向原告支付的加班工资为11640元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，判决如下：一、由被告云南重工经贸有限公司在本判决生效后十日以内向原告桂增勇支付二倍工资差额23100元、经济补偿金4200元、加班工资11640元，共计38940元；二、驳回原告桂增勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10元，由被告云南重工经贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  普 熙人民陪审员  钱燕青人民陪审员  陆 艳二〇一九年一月十日书 记 员  刘智楠