陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2377号 上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地陕西省咸阳市秦都区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 负责人：郭宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：安永康，男，汉族，1965年10月13日生，住陕西省咸阳市渭城区，系该公司员工，公民身份号码：XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审原告）：王志鹏，男，1942年4月8日生，汉族，户籍地陕西省礼泉县，现住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码：XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：田小军，陕西方强律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邱全占，男，1973年6月5日生，汉族，户籍地河南省新郑市，现住咸阳市秦都区，系金盾护卫有限责任公司员工，公民身份号码：XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：咸阳金盾护卫有限责任公司，住所地陕西省咸阳市秦都区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：叶伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王登场，男，汉族，1978年12月6日生，户籍地甘肃省康县，现住陕西省咸阳市秦都区，系该公司员工，公民身份号码：XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：李兵权，男，1972年5月20日生，汉族，户籍地陕西省咸阳市渭城区，系该公司员工，公民身份号码：XXXXXXXXXX********。 上诉人都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称都邦财保咸阳支公司）因与被上诉人王志鹏、邱全占、咸阳金盾护卫有限责任公司（以下简称金盾公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初5439号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人都邦财保咸阳支公司的委托诉讼代理人安永康、被上诉人王志鹏的委托诉讼代理人田小军，被上诉人咸阳金盾护卫有限责任公司的委托诉讼代理人王登场、李兵权到庭参加了诉讼，被上诉人邱全占经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 都邦财保咸阳支公司上诉请求：1、撤销陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初5439号民事判决书，改判上诉人支付被上诉人王志鹏216710元；2、申请对王志鹏“腰椎间盘突出伴椎管狭窄”与交通事故的因果关系重新鉴定，并剔除由此而产生的医疗费用；3、本案上诉费及鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据采信错误。被上诉人王志鹏在一审时申请伤残等级、护理期限、营养期限、护理人数、后续治疗费鉴定，咸阳中院委托陕西佰美司法鉴定所鉴定；上诉人对陕美法司【2018】临鉴字第1892号鉴定意见提出异议，就伤残等级及“腰椎间盘突出伴椎管狭窄”与交通事故的因果关系申请重新鉴定；被上诉人王志鹏对护理依赖程度、护理期限及护理人数申请重新鉴定，咸阳中院委托陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴【2019】临鉴字第307-1号、307-2号鉴定意见书，鉴定意见为护理期限最长不超过24个月（原则上为1人护理）。但一审法院在计算护理费时采用双重标准，按第二次鉴定的24个月，却又按第一次鉴定的1-2人护理人数计算护理费，且重复计算王志鹏前期住院的76天护理费。在无法认定“王志鹏腰椎间盘突出伴椎管狭窄”与交通事故的因果关系时，将该部分治疗费用判由上诉人承担，缺乏事实依据。被上诉人王志鹏外购物品共计5000元一审判由上诉人承担，有失公允。二、鉴定费不属于保险责任范围。一审法院虽认定鉴定费不属于保险责任范围，但在判决时计算错误，却又将鉴定费3000元判由上诉人承担。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院查清事实，撤销一审判决，依法改判。 王志鹏辩称，一、上诉人就因果关系申请重新鉴定不符合最高院民事案件的若干规定第24条的法定情形，应不予准许；二、本案不存在护理期及护理人数双重标准的问题，一审法院关于本案护理期及护理人数结合全案证据以及受害人具体受伤程度和鉴定意见所得，符合案件事实；三、本案因果关系的举证证明责任应属于上诉人承担，一审鉴定意见关于因果关系无法认定，认定该事实无法查明，依法应由上诉人承担举证不能后果；四、一审法院关于被上诉人王志鹏外购物品的金额也符合本案事实，因结合本案受害人具体伤情和全案证据其外购物品确实属于实际需要；五、一审法院并未判定本案鉴定费由上诉人承担，一审判决中上诉人所支付的鉴定费实际是由被上诉人金盾公司所支付，该款项也是由金盾公司款项所扣除。综上，上诉人的上诉请求事实与理由无法律依据，应依法予以驳回，维持原判。 金盾公司辩称，前期王志鹏住院76天误工费用由金盾公司垫付的，一审法院双重判付；一审法院将4410元护理费没有计算，该款项已经赔付过了。 邱全占未到庭参加诉讼，未答辩。 王志鹏向一审法院起诉请求：1、请求被告依法赔偿原告门诊医疗费980元、住院伙食补助费4980元、营养费8160元、护理费101970元（定残前护理2人58170元+定残后护理1人43800元）、残疾赔偿金92430元、后续治疗费（暂计5年）30000元、后期行内固定物取出术费10000元、鉴定费3000元、外购物品费6645元、交通费2190元、精神损害抚慰金15000元，共计275355元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年2月12日8时05分许，被告邱全占驾驶陕DXXX**号车沿朝阳一路由北向南行驶至与金旭路交叉口左转弯时与沿朝阳一路十字东口人行横道由北向南横过道路的行人原告王志鹏发生碰撞，造成原告王志鹏受伤，肇事车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往咸阳市中心医院接受住院治疗，经诊断为：1.闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血；2.无骨折脱位型颈髓损伤并四肢瘫、截瘫指数4；3.颌面外伤；4.颈椎病；5.腰椎间盘突出伴椎管狭窄（腰3、4，4、5）；6.慢性支气管炎；7.高血压病3级（很高危）；8.右眼无晶状体；9.左眼人工晶体眼；10.双眼上睑倒睫；11.左肾囊肿；12.前列腺增生症；13.亚临床甲减；14.脑供血不足；15.混合痔。本案交通事故致原告自2018年2月12日至2018年7月28日住院治疗166天，花费门诊医疗费980元，住院医疗费246827.5元（被告金盾公司垫付）。原告住院期间，被告金盾公司自2018年2月12日至2018年4月28日期间76天，为原告聘请护工1人，支付费用11340元；原告自2018年7月2日起至2018年7月28日止期间27天，聘请护工1人，支付费用5130元。2018年11月15日，经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，原告王志鹏伤残等级属五级；护理期及营养期限均为自受伤之日起至伤残评定前一日，需1-2人护理；本次交通事故致原告闭合性颅脑损伤，蛛网膜下腔出血，颈髓损伤等，目前遗留四肢瘫，后期需定期复查，对症支持治疗，预防并发症，每月约需人民币伍佰元（￥500.00元）；后期行内固定物取出术，约需人民币壹万元（￥10000.00元）（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。原告支付鉴定费3000元。后，被告都邦财保咸阳支公司就原告伤残等级申请重新鉴定，就原告腰间盘突出伴椎管狭窄与交通事故的因果关系申请鉴定；原告又就其护理依赖程度、护理期限及护理人数申请鉴定。2019年5月6日，陕西公正司法鉴定中心就上述被告都邦财保咸阳支公司的鉴定申请鉴定为，王志鹏颈髓损伤遗留四肢瘫属五级伤残；王志鹏“腰椎间盘突出伴椎管狭窄”与交通事故外伤的因果关系无法认定。2019年5月6日，陕西公正司法鉴定中心就上述原告的再次鉴定申请鉴定为，王志鹏不构成永久护理依赖；护理期限最长不超过24个月（原则上为1人护理）。经咸阳市公安局交警支队渭城大队认定，在本案交通事故中，被告邱全占负事故全部责任；原告王志鹏无事故责任。另查，王志鹏于1969年3月参加工作，原工作单位为礼泉县烽火教育组，退休前身份为干部，2002年3月1日退休，按月领取退休工资。王志鹏自2013年8月起至今，随其儿子王战利居住于咸阳市渭城区XX路XX苑XX号楼XX单元XX层XX室。再查，本案所涉陕DXXX**号肇事车辆系被告金盾公司所有，被告邱全占系被告金盾公司员工。在本案交通事故发生时，该肇事车辆在被告都邦财保咸阳支公司投有机动车交强险和100万元的商业三责险含不计免赔。 一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利依法应受保护。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告邱全占系被告金盾公司员工，其在执行工作任务过程当中，与原告王志鹏发生交通事故，致使原告受伤、车辆受损，负事故全部责任，被告金盾公司应当对原告造成的损失承担赔偿责任。本案交通事故原告受伤造成的损失为：医疗费247807.5元，其中：住院医疗费246827.5元（被告金盾公司垫付），门诊医疗费980元（原告支付）；住院伙食补助费4980元（30元/天×166天）；营养费8160元（30元/天×272天）（自本案交通事故发生之日2018年2月12日至陕西佰美法医司法鉴定所作出鉴定之日的前一天2018年11月14日，期间共计9个月零2天，每月按30日计算，合计272天）；护理费94770元，根据原告病情、护理情况及鉴定意见，原告护理期限确认为24个月，共计720天（24个月×30天/月）、住院期间确定为2人护理、出院期间确定为1人护理；至于护理费的计算标准，对于被告金盾公司及原告聘请护工的护理费计算标准以实际支付数额为准，对于未请护工期间的护理费计算标准，因原告未提交关于护理人员收入水平的证据，本院根据本地实际情况按照100元/天计算；由此，原告住院期间二人护理的护理费为39370元（被告金盾公司支付76天护理费11340元＋76天×100元/人/日×1人＋原告支付27天护理费5130元＋27天×100元/人/日×1人＋63天×100元/人/日×2人），原告出院期后一人护理的护理费为55400元（100元/人/日×1人×554天）；残疾赔偿金92430元，原告在本案事故发生前长期在城市居住、生活，按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金则更显公平，故残疾赔偿金为92430元（30810元/年×5年×60%）；后续治疗费30000元，根据鉴定意见每月治疗费500元，同时结合原告目前身体及年龄状况，对于原告先行主张5年的治疗期间，本院予以确认，故后续治疗费30000元（500元/月×5年×12月/年）；后期行内固定物取出术费用10000元，根据鉴定意见书确认；鉴定费3000元；交通费1500元，因原告现有证据无法证明其全部系因就医产生，结合原告伤情及本案具体情况，本院酌情认定为1500元；外购物品费用5000元，结合原告所受伤情，原告在治疗和恢复期间确需该外购物品，但原告于本案当中所举该外购物品票据无其他证据予以作证，故对其所主张外购物品花费具体数额，本院予以部分采纳，外购物品费用法院酌情认定为5000元。精神损害抚慰金10000元，结合原告所受伤情及伤残情况，本院酌情认定为10000元。以上各项损失合计507647.5元，其中除鉴定费3000元以外损失504647.5元，应由被告都邦财保咸阳支公司在交强险和商业三责险任险限额内予以全额承担；同时，为减轻当事人诉累，对于被告金盾公司为原告垫付的费用258167.5元（住院医疗费246827.5元＋护理费11340元），由被告都邦财保咸阳支公司从其应向原告支付的款项中予以扣除后，直接支付给被告金盾公司。原告诉请的鉴定费3000元，应由被告金盾公司予以承担，对于该项费用，由被告都邦财保咸阳支公司从其应向被告金盾公司支付的款项中予以扣除后，直接支付给原告。关于原告要求被告邱全占承担赔偿责任的请求，无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告王志鹏252480元（507647.5元-255167.5元）。二、被告都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告咸阳金盾护卫有限责任公司255167.5元（258167.5元-3000元）。三、驳回原告王志鹏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5430元，被告咸阳金盾护卫有限责任公司承担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。经审理查明，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、医药费判处是否超出本次交通事故致伤应赔偿的医药费范围，外购物品费用5000元应否支付；二、本案护理费判处是否适当；三、本案判处赔偿金额是否已扣减鉴定费。 焦点一：关于医药费判处是否超过本次交通事故致伤应赔偿的医药费范围问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十九条之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人并未提供相关证据证明医药费判处超过本次交通事故治伤应赔偿的医药费范围，且在上诉人质疑伤者王志鹏腰椎间盘突出伴椎管狭窄与交通事故致伤的因果关系时，一审法院就该因果关系问题在重新鉴定时一并委托鉴定，但现有资料对因果关系无法认定，一审法院据此认定医药费范围，符合法律规定，故对该部分上诉请求不予支持；关于外购物品费用5000元，因确为王志鹏治疗、恢复伤病所需，一审法院据酌情认定5000元，符合本案实际，故对上诉人的该上诉请求不予支持。 焦点二：关于本案护理费判处是否适当问题，本案护理期及护理人员问题，第一次鉴定护理期至伤残评定前一日，护理人员为1-2人；后经重新鉴定，护理期限确定为24个月，共计720天（24个月×30天），护理人数原则上为1人护理，故护理期限及护理人数应以此为准。因住院期间被上诉人金盾公司支付76天护理费11340元，王志鹏支付27天护理费5130元，住院期间剩余63天，按100元/天计算，共计6300元，王志鹏出院期后一人护理费为55400元（100元/人/日×1人×554天），以上共计78170元。一审法院在确定护理人数时与确定性的鉴定意见相悖，予以纠正，故对上诉人该部分请求予以支持。 焦点三：关于判处赔偿金额是否已扣减鉴定费的问题，经核查各部分计算金额，鉴定费确实未从上诉人实际承担费用中予以扣减，应予纠正，故对上诉人该部分请求予以支持。 综上所述，都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初5439号民事判决第二项、第三项，即被告都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告咸阳金盾护卫有限责任公司255167.5元（258167.5元-3000元）；驳回王志鹏的其他诉讼请求。 二、撤销陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初5439号民事判决第一项，即被告都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告王志鹏252480元（507647.5元-255167.5元）。 三、上诉人都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人王志鹏232880元（504647.5元-（94770元-78170元）-255167.5元）。 四、驳回上诉人都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5430元，鉴定费3000元（鉴定费已给付），均由被上诉人咸阳金盾护卫有限责任公司负担；二审案件受理费694元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担314元，被上诉人王志鹏承担380元。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  刘联胜 二〇一九年十一月二十六日 书记员  田 甜 附：相关法律 《中华人民共和国民法总则》 第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 执行提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。