湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终10520号上诉人（原审原告暨被告）：徐环，女，1987年12月21日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区，委托诉讼代理人：罗勤，湖北乙千律师事务所律师。上诉人（原审被告暨原告）：武汉巨人大学城教育培训有限责任公司。住所地：湖北省武汉市洪山区珞瑜路**华乐山庄**楼**。法定代表人：张东红，该公司董事长。委托诉讼代理人：张白萍，湖北珞珈律师事务所律师。委托诉讼代理人：张昭，男，该公司职工。上诉人徐环与上诉人武汉巨人大学城教育培训有限责任公司（以下简称巨人公司）因劳动合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2018）鄂0103民初1387号民事判决，分别向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐环上诉请求：1.巨人公司支付徐环2015年1月至2016年11月未签订劳动合同双倍工资差额79,354元；2.巨人公司支付徐环2013年至2016年未休年休假工资13,420元；3.巨人公司支付徐环2016年1月至2016年11月加班费8,212元；4.巨人公司支付徐环2012年1月至2016年11月期间法定节假日加班工资65,422元；5.诉讼费用由巨人公司承担。事实和理由：巨人公司未与徐环签订书面劳动合同，应该支付未签订书面劳动合同的双倍工资。巨人公司未安排徐环年休假，未支付加班工资，应该支付未休年休假工资差额和加班工资。巨人公司辩称，1.徐环要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求超过1年的仲裁时效，不予支持。2.徐环每年正常享受年休假，不应支付年休假工资。3.双方约定的是不定时工时制，徐环每周工作不超过44小时，不应支付加班费。4.徐环未举证证明存在法定节假日加班的事实，不予支持其加班费请求。巨人公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三项，判决巨人公司无需向徐环支付经济补偿金、未休年休假工资、法定节假日加班工资。2.一、二审诉讼费由徐环承担。事实与理由，1.一审法院认定徐环存在节假日加班的事实没有事实依据。2.巨人公司安排了年休假，无需支付未休年休假工资。3.徐环在巨人公司工作的同时与其他单位建立劳动关系，巨人公司有权解除与徐环的劳动关系，无需支付经济补偿金。徐环辩称，巨人公司的上诉理由没有事实依据，请求驳回巨人公司的上诉请求。徐环向一审法院提出诉讼请求：1.巨人公司支付徐环2015年1月至2016年11月未签订劳动合同双倍工资差额79,354元；2.巨人公司支付徐环2012年至2016年期间的经济补偿金36,070元；3.巨人公司支付徐环2013年至2016年未休年休假工资13,420元；4.巨人公司支付徐环2016年1月至2016年11月加班费8,212元；5.巨人公司支付徐环2012年1月至2016年11月期间法定节假日加班工资65,422元。巨人公司向一审法院提出诉讼请求：巨人公司无须向徐环支付工资3,316.78元及经济补偿金36,070元并由徐环承担诉讼费。一审法院审理查明：徐环、巨人公司2012年1月6日签订《劳动合同书》，约定合同期限自2012年1月6日起至2015年1月5日止，其中，试用期从2012年1月6日至2012年4月5日，甲方（即本案巨人公司，下同）聘请乙方（即本案徐环，下同）担任小学数学教师，工作地点武汉。该劳动合同期满后，双方未续签，但徐环仍在巨人公司处工作。2016年11月27日徐环向巨人公司寄送《解除劳动关系（合同）告知函》，以巨人公司存在“长期加班超时工作节假日上班且均未支付加班工资、未休年休假、未签订劳动合同等违法行为”为由，解除与巨人公司劳动关系。2016年12月22日徐环与接课教师办理工作交接。2017年10月27日徐环向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年12月25日该委以江劳人仲裁字（2018）第5号仲裁裁决书裁决巨人公司支付徐环工资3,316.78元、经济补偿金36,070元并驳回徐环其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，徐环、巨人公司不服分别向一审法院起诉。另查明，徐环离职前12个月平均工资为7,214元。徐环提供的2016年1月1日至2016年12月31日考勤表显示徐环2016年1月1日、5月1日、6月9日、10月1日和2日法定节假日上班，巨人公司未提供发放徐环法定节假日加班工资的证据。2016年5月11日武汉市洪山区人力资源局批准巨人公司教师、销售、部门经理等岗位实行综合计算工时制和不定时工作制。审理中，徐环坚持诉讼请求并提供2016年1月1日至12月31日考勤表，拟证明延时加班和法定节假日加班，巨人公司坚持答辩意见，因各持己见，调解未成。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。巨人公司2015年1月5日在原劳动合同期满后，超过一个月未与徐环订立书面劳动合同，应自2015年2月6日起向徐环支付二倍工资，此时徐环即知道权利被侵害，因未签订书面劳动合同二倍工资差额不属于劳动报酬，不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，徐环2017年10月申请仲裁时主张未签订书面劳动合同二倍工资差额已超过仲裁时效，因超过仲裁时效，徐环要求巨人公司支付2015年1月至2016年11月未签订书面劳动合同双倍工资差额79,354元的请求，不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。徐环提供的2016年1月1日至12月31日考勤表，只能证明徐环到达和离开单位的时间，不能证明巨人公司安排徐环延长工作时间加班，且徐环工作岗位实行综合计算工时制，徐环要求巨人公司支付2016年1月至11月延时加班工资8,212元的请求，不予支持。徐环提供的考勤表显示徐环2016年法定节假日工作5天，巨人公司未提供支付加班工资的证据，应向徐环支付加班工资，即7,214元÷21.75天×5天×200%=3,316.8元，因未提供证据且超出巨人公司应当承担的举证责任范围，徐环要求巨人公司支付2012年1月至2015年12月法定节假日加班工资的请求，不予支持。徐环要求巨人公司要求不予支付徐环加班工资3,316.8元的请求没有事实和法律依据，不予支持。巨人公司未提供安排徐环年休假或发放未休年休假工资的证据，应按国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，支付徐环2014年10月22日至2016年10月22日期间未休年休假工资，即7,214元÷21.75天×9天×200%=5,970.2元，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，巨人公司对2014年10月22日前的工资支付凭证不负有举证责任，徐环要求巨人公司支付2014年10月22月前未休年休假工资的请求，不予支持。因巨人公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，徐环依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定解除劳动关系，巨人公司应向徐环支付经济补偿金，即7,214元×5个月=36,070元，巨人公司要求不予支持徐环解除劳动关系经济补偿金36,070元的请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决如下：一、巨人公司于判决生效之日起十日内支付徐环解除劳动关系经济补偿金36,070元；二、巨人公司于判决生效之日起十日内支付徐环法定节假日加班工资3,316.8元;三、巨人公司于判决生效之日起十日内支付徐环未休年休假工资5,970.2元；四、驳回徐环的其他诉讼请求和巨人公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元，由巨人公司承担。本院二审期间双方当事人均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。1.按照法律规定申请劳动仲裁的仲裁时效为1年，徐环与巨人公司签订的劳动合同于2015年1月5日期满后双方没有续签劳动合同，徐环2017年10月申请仲裁时才主张未签订书面劳动合同二倍工资差额，超过仲裁时效，徐环要求巨人公司未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求，本院不予支持。2.徐环提供的考勤表，只能证明徐环2016年1月1日至12月31日到达和离开单位的时间，不能证明巨人公司安排徐环延长工作时间加班，且徐环工作岗位实行综合计算工时制，徐环要求巨人公司支付延时加班工资8,212元的请求，本院不予支持。3.徐环提交的考勤表显示徐环2016年法定节假日工作5天，巨人公司未提供支付加班工资的证据，应向徐环支付加班工资，故一审法院判决巨人公司向徐环支付5天的加班费并无不当，巨人公司认定已经安排了补休，但其提交的考勤表上并无明确记载补休事实，徐环要求巨人公司支付2012年1月至2015年12月法定节假日加班工资的请求，没有提交证据证明，本院不予支持。4.巨人公司未提供安排徐环休年休假或发放未休年休假工资的证据，按国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，巨人公司应向徐环支付2014年10月22日至2016年10月22日期间未休年休假工资，按照规定，巨人公司对2014年10月22日前的工资支付凭证不负有举证责任，徐环要求巨人公司支付2014年10月22日前未休年休假工资的上诉请求，本院不予支持。4.要求巨人公司存在欠发徐环工资的行为，徐环要求巨人公司支付经济补偿金的诉讼请求应该得到支持，巨人公司要求不予支持徐环解除劳动关系经济补偿金的上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上，徐环和巨人公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由徐环负担10元，予以免收，由武汉巨人大学城教育培训有限责任公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  吴建铭审判员  陈蔚红审判员  赵 鹏二〇一九年一月三十日法官助理王星戈书记员刘诗皓