河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0391民初287号原告：洛阳金鹭硬质合金工具有限公司，住中国（河南）自由贸易试验区洛阳片区高新区辛店镇滨河北路**。法定代表人：吴高潮，执行董事。委托诉讼代理人：宋小池，河南成昊律师事务所律师。被告：刘寿清，男，汉族，1969年4月8日生，，住江西省抚州市崇仁县委托诉讼代理人：李建华、高艳微（实习），北京中银（福州）律师事务所律师。原告洛阳金鹭硬质合金工具有限公司（以下简称金鹭公司）与被告刘寿清清算责任纠纷一案，本院于2018年2月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金鹭公司的委托诉讼代理人宋小池、被告刘寿清的委托诉讼代理人李建华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付剩余货款397534.2元，并支付延期付款的违约金79506.8元，共计477041元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2014年7月2日设立“昆明东闽矿山设备有限公司”，该公司于2015年9月7日注销。原告与被告设立的“昆明东闽矿山设备有限公司”于2014年8月开始合作，原告向其供应凿岩工具产品。从合作至今，原告与昆明东闽矿山设备有限公司共签订8份供货合同，共向原告采购凿岩工具产品34800支，货款共计931100元。在实际履行中，原告实际发货24050支，发货金额646522.2元。被告所设立的公司共计回款248988元，尚欠货款397534.2元。原告为催收货款，多次与被告沟通协商，被告表示已无力偿还所欠货款。被告在注销公司的过程中，未依法进行清算，损害了原告的债权。被告刘寿清辩称：1、答辩人并非《供货合同》主体，不是本案适格的被告，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应驳回其诉讼请求。原告与答辩人没有直接合同关系，所有合同均是与昆明东闽矿山设备有限公司签订。根据合同相对性，原告只能向公司主张权利。昆明东闽矿山设备有限公司经股东会决议解散，并依法成立了清算组，经清算完毕后依法注销。如原告认为清算组成员从事清算事务时，有违反法律法规及公司章程给其造成损失，应提起清算责任纠纷之诉，并将清算组成员列为本案被告。2、本案货款已经超过诉讼时效，原告已经丧失胜诉权。原告与公司签订合同的时间均是2014年，且约定在收到货物30天内付款，最后确认货款日期2015年6月25日止，至2017年9月30日已满两年，应适用两年诉讼时效的规定。现原告2018年提起诉讼已经超过法定的诉讼时效。3、原告提供的回款承诺书证明，截止2015年6月25日，昆明东闽矿山设备有限公司仅欠原告货款232694.2元，并且至公司清算完毕之日已全部支付完毕。公司与原告的业务均系公司监事范晓东负责联系，在清算过程中，范晓东负责清理与原告间的债权债务。范晓东作为清算组成员，也在公司清算报告上签字确认公司债权债务全部清算完毕的事实。如原告有异议，应依法向范晓东主张权利。4、原告未按照合同约定的时间和数量及时发货，其行为构成违约，给昆明东闽公司造成损失，该事实是本案产生争议的主要原因。原告供货能力不足，在实际履行过程中并未全部履行，双方曾因供货不足多次发生争议。在2015年清算期间，双方曾就损害赔偿和货款支付争议进行协调，并由清算组成员范晓东负责与原告协商并达成和解协议。因该协议在范晓东处留存，至今已达三年之久，无法联系范晓东，故无法提交和解协议。清算责任纠纷中，清算组未依法履行清算责任的应全体承担责任，范晓东、朱吉会也应是本案被告。本案作为清算责任纠纷，高新区法院没有管辖权，原告仅对刘寿清提起诉讼没有法律依据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月13日、8月14日、9月1日、9月9日、9月10日、10月11日、12月18日、12月23日，原告金鹭公司与昆明东闽矿山设备有限公司分别签订八份《供货合同》，该合同上的收货人及代表人均为被告刘寿清，合同金额分别为8700元、5800元、14500元、17400元、5800元、870000元、6000元、2900元，合同金额共计931100元。原告在诉状中自认实际发货金额为646522.2元，发货凭证因时间太长无法找回。2014年10月15日，昆明东闽矿山设备有限公司向原告出具了《回款计划书》，计划将2014年9月10日前的货款共计53650元在2014年10月28日向原告支付，被告刘寿清在该计划书上签名。2015年6月25日，昆明东闽矿山设备有限公司又向原告出具《回款承诺书》，确认2014年共欠原告应收账款232694.20元，并列明了回款计划，被告刘寿清在公司印章处签名。该承诺书出具后，原告认可共收到回款10万元，尚欠132694.2元。另查明，昆明东闽矿山设备有限公司于2014年7月2日成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），被告刘寿清系股东。2015年9月1日昆明东闽矿山设备有限公司以股东决定解散为由申请注销，清算组成员为：被告刘寿清（公司股东）、范晓东（公司员工）、朱吉会（公司员工），刘寿清系清算组负责人。《公司注销登记申请书》显示昆明东闽矿山设备有限公司无对外投资、债权债务已清理完毕，昆明市五华区工商行政管理局于2015年9月7日准予其注销登记。本院认为，本案是基于原告金鹭公司与被告刘寿清作为法定代表人的昆明东闽矿山设备有限公司之间签订的《供货合同》而产生的纠纷。刘寿清作为昆明东闽矿山设备有限公司的法定代表人，其与原告签订供货合同，该合同意思表示真实，依法成立并生效，双方应按照约定履行义务，在原告依约履行供货义务后，买受人应按照约定支付货款。本案中，作为买受人的昆明东闽矿山设备有限公司已经注销，谁应对原告的债权承担责任，是本案的关键。根据公司法的规定，有限责任公司股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。有限责任公司经合法清算程序后注销的，其民事主体资格消灭，公司的债权人未获清偿的债权不再予以清偿；股东对公司的债务不再承担清偿责任。股东并不是公司债务的承受主体，但如果公司未严格依法履行清算义务或是清算主体在公司注销登记后对遗留的债务承诺负责的，则作为公司清算主体的股东应承担清偿责任。被告刘寿清作为昆明东闽矿山设备有限公司的股东（自然人独资）同时作为清算组负责人，在对昆明东闽矿山设备有限公司清算时是否严格依法履行了清算义务是其应否承担公司债务的关键。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。第一百八十五条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。《最高人民法院关于适用若干问题规定（二）》第十一条第二款规定，清算组未履行通知和公告义务的，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被告作为昆明东闽矿山设备有限公司的股东，未提供充分证据证明其对公司进行清算时对原告履行了通知和告知义务，其报纸公告方式通知存在程序上的瑕疵。且被告在进行清算时在明知公司还有其他债权债务的情况下，仍在注销申请中填报为债权债务已经清理完毕，其行为属于滥用股东权利，损害了原告的利益。综上，被告应对昆明东闽矿山设备有限公司未清偿的债务承担民事责任。关于原告诉求的货款数额，根据原告起诉及其提供的证据，回款承诺显示的未付款为132694.2元，对该部分未付货款，被告刘寿清应对该货款承担民事责任。关于原告诉求的264840元货款，该部分款项的发票开具日期均为2016年8月16日，而本案所涉供货合同均为2014年双方签订的合同，庭审中原告未提交相关的交货凭证，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条的规定，原告仅凭发票主张货款的证据不充分，对该部分诉求不予支持。关于原告请求的延期付款违约金，双方在2015年6月25日回款承诺书中未就逾期付款的违约责任进行约定，故对原告主张的违约金以132694.2元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%进行计算，从2015年7月11日起计算至被告实际履行之日。被告辩称与原告之间就货款问题签订有和解协议，但不能向法庭提交该协议，其作为清算组负责人亦不能联系范晓东，对此被告应承担举证不能的后果。在被告对回款承诺书的签名真实性无异议的情况下，其申请对《公司登记备案申请书》、《公司章程》、《股东决议》等上的签名进行真实性鉴定，该鉴定申请与本案的审理结果没有直接关系，故对其鉴定申请不予准许。原告提供的视频证据，可以证明其向被告主张权利，被告辩称超过诉讼时效的理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十五条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用若干问题规定（二）》第十一条、第十九条的规定，经合议庭评议，判决如下：被告刘寿清于本判决生效之日起十日内支付原告洛阳金鹭硬质合金工具有限公司货款132694.2元及违约金（违约金计算方法：以132694.2元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的标准，从2015年7月11日计算至实际履行之日止）；驳回原告洛阳金鹭硬质合金工具有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8456元，由被告刘寿清负担2823元，原告洛阳金鹭硬质合金工具有限公司负担5633元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  高妙婕人民陪审员  杨丽菲人民陪审员  底美茜二〇一九年一月二十五日书 记 员  苏靖洋