湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘09民终1946号 上诉人（原审被告）：湖南鑫海股份有限公司，住所地沅江市。 法定代表人：刘洋，系公司总经理。 委托诉讼代理人：王卫俊，湖南天见律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡再辉，女，1961年1月18日出生，汉族，住湖南省沅江市。 委托诉讼代理人：袁光明，沅江市共创法律服务所法律工作者。 上诉人湖南鑫海股份有限公司因与被上诉人胡再辉劳动争议纠纷一案，不服湖南省沅江市人民法院（2018）湘0981民初505号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人湖南鑫海股份有限公司的委托诉讼代理人王卫俊、被上诉人胡再辉及其委托诉讼代理人袁光明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 湖南鑫海股份有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回胡再辉的诉讼请求。事实和理由：1、胡再辉到达退休年龄后与用人单位之间不属于劳动关系。根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，据此，在劳动者达到法定退休年龄时，劳动者与用人单位之间的劳动合同即告终止，而不必考虑劳动者是否享受基本养老保险待遇或是否领取退休金。2、一审法院支持胡再辉未休带薪年休假待遇6835元错误。胡再辉未提供证据证明其提出要求休假而湖南鑫海股份有限公司不予批准的情形，且湖南鑫海股份有限公司实行寒、暑假，因多劳多得，部分职工不同意休假。3、胡再辉工作的原单位属于集体企业，破产改制后其企业不复存在。湖南鑫海股份有限公司成立于2011年10月21日，与胡再辉之前的用工主体没有法律上的承继关系，故湖南鑫海股份有限公司对胡再辉之前的劳动待遇不应承继。 胡再辉辩称：1、胡再辉与湖南鑫海股份有限公司之间形成劳动关系，而非劳务关系。虽然胡再辉已达到退休年龄，但未享有基本养老保险待遇，用人单位也未主动提出终止劳动关系，也未支付经济补偿金，故胡再辉在达到退休年龄后与湖南鑫海股份有限公司的用人关系不应认定为劳务关系，而仍应认定为劳动关系。2、胡再辉于2001年3月开始在湖南鑫海渔业用品有限公司拉捻车间工作，至2017年10月，胡再辉一直在原工作场所、原工作岗位从事拉捻工作，胡再辉对湖南鑫海股份有限公司的公司名称及经营主体的变化不知情。根据相关法律规定，胡再辉应将在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。3、湖南鑫海股份有限公司违反国家相关法律规定，未给胡再辉合理的带薪年休假，故一审支持湖南鑫海股份有限公司支付胡再辉未休带薪年休假待遇6835元并无不当。 胡再辉向一审法院起诉请求：1、依法判决湖南鑫海股份有限公司支付胡再辉经济补偿金（17年*2472元）42024元。2、依法判决湖南鑫海股份有限公司支付胡再辉在工作期间未休带薪年休假损失待遇22796元。3、依法判决湖南鑫海股份有限公司双倍返还胡再辉500元押金。4、依法判决湖南鑫海股份有限公司与胡再辉解除劳动合同关系，补缴胡再辉2001年3月至2017年10月在工作期间内的社会保险金。5、由湖南鑫海股份有限公司承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：湖南鑫海渔业用品有限公司成立于1992年4月16日，于2016年3月4日注销，公司法定代表人为刘放军，股东为湖南省沅江绳网厂和香港群益实业公司。2006年4月24日，湖南省沅江绳网厂（湖南鑫海渔业用品有限公司）向一审法院申请破产还债。一审法院于2006年12月8日作出（2006）沅破字第2-8号民事裁定书，裁定终结湖南省沅江绳网厂（湖南鑫海渔业用品有限公司）破产还债程序。益阳鑫海绳网制造有限公司成立于2005年12月28日，于2015年12月3日被注销，注销原因系决议解散。湖南鑫海股份有限公司，曾用名湖南鑫海网业有限公司，成立于2011年10月21日，营业至今。胡再辉于2001年3月开始在湖南鑫海渔业用品有限公司拉捻车间工作至今。2012年4月1日，鑫海绳网制造有限公司与胡再辉签订了无固定期限的《劳动合同书》，从2012年4月1日起至法定的终止条件出现时止，并约定了违约赔偿金500元。胡再辉工作期间未变更过工作岗位，对公司名称及经营主体的变化不知情，湖南鑫海股份有限公司未为其缴纳养老社会保险金。胡再辉于2018年3月24日向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委于2018年3月29日以“申请人已超过法定退休年龄，不符合法律规定”为由作出（2018）沅劳仲案字第007号不予受理案件通知书。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1、关于劳动关系的认定。国家法定的企业职工退休年龄是男年满60岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。虽该条例赋予了用人单位在劳动者已达到法定退休年龄是享有对劳动关系的终止权，但该终止权的行使，并不意味着用人单位与已达法定退休年龄的员工形成的劳动关系，在劳动者已达到法定退休年龄时就自动终止。对于达到法定退休年龄，由于缴费年限达不到享受基本养老保险待遇的人员，用人单位可以终止双方的劳动关系，但必须按有关规定向劳动者支付经济补偿金。本案中，胡再辉在劳动关系存续期间已达到退休年龄，但未享有基本养老保险待遇，用人单位未主动提出终止劳动关系，亦未支付经济补偿金，故其在达到退休年龄后与用人单位的用人关系不应认定为劳务关系，而仍应认定为劳动关系。故对湖南鑫海股份有限公司提出的因胡再辉已达到退休年龄双方的劳动合同已终止，双方的用人关系非劳动关系的辩称不予支持 2、关于是否支付经济补偿金的问题。胡再辉以湖南鑫海股份有限公司未缴纳社会保险为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金，符合《劳动合同法》的相关规定，依法应予以支持。对于工作年限的计算标准问题。胡再辉的工作年限与湖南鑫海渔业用品有限公司、益阳鑫海绳网制造有限公司、湖南鑫海股份有限公司的经营期限相互重叠，无明确的在各公司工作的时间分界点。胡再辉仅听从公司安排提供劳动从未间断，一直在原工作场所、工作岗位工作，其对公司名称及经营主体的变化并不知情，符合“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，应将胡再辉在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，故对胡再辉的工作年限应从2001年3月开始计算。胡再辉与湖南鑫海股份有限公司在庭审中均认可劳动合同解除起前一年的月平均工资为2753元，依法应予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，湖南鑫海股份有限公司应支付胡再辉的经济补偿金为2753元/月×17个月＝46801元，故对胡再辉提出的要求湖南鑫海股份有限公司支付经济补偿金42024元的诉讼请求，予以支持。 3、关于年休假的问题。湖南鑫海股份有限公司未举证证明胡再辉已享受年休假，亦未举证证明因胡再辉本人原因书面提出不休年休假的事实，故湖南鑫海股份有限公司应依法向胡再辉支付带薪年休假工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”以及《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定：“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。”对于最近一年度2015年度的年休假，胡再辉最迟于2016年12月31日前应休完，如未休完，则从此时起应知道自己的权利被侵害，故其于2017年1月1日应知晓其权利被侵害，最迟应于2018年1月1日申请仲裁，但胡再辉于2018年3月24日才向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，对干2015年的年休假以及2015年以前的年休假，按规定均已超过仲裁时效，应不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，胡再辉2016年应休年休假天数为10天，2017年应休年休假天数为（292天÷365天）×10天＝8天。胡再辉未休带薪年休假待遇为2753元÷21.75天×300%×18天＝6835元。 4、关于缴纳社会保险费的问题。社会保险费的管理、征缴属于行政部门的法定职责，劳动者应向社会保险费征收机构申请处理，寻求权利救济。胡再辉与湖南鑫海股份有限公司之间关于补缴社会保险费产生的纠纷，不属于人民法院受理民事案件的范围，应不予处理。 对于胡再辉提出的要求湖南鑫海股份有限公司双倍返还押金500元的诉讼请求，因胡再辉未举证证实湖南鑫海股份有限公司确收取了该笔风险金500元的事实，故对胡再辉的该项诉讼请求不予支持。对于湖南鑫海股份有限公司提出的其与之前同胡再辉形成用工主体的相对方无法律意义上的承继关系，故不应承继赔偿责任的辩称，湖南鑫海股份有限公司作为新的用人单位在未举证证明原用人单位已支付劳动者经济补偿金的情况下，应当对劳动者进行赔偿，故对湖南鑫海股份有限公司的该项辩称不予支持。对于湖南鑫海股份有限公司提出的本案纠纷已超过诉讼时效的辩称，胡再辉于2017年10月20日要求解除劳动合同，于2018年3月24日提起劳动仲裁，明显未超过一年的仲裁时效，故对湖南鑫海股份有限公司的该项辩称不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决：一、湖南鑫海股份有限公司支付胡再辉经济补偿金42024元；二、湖南鑫海股份有限公司支付胡再辉未休带薪年休假待遇6835元；三、驳回胡再辉的其他诉讼请求；以上一、二项内容，限判决生效后的十日内履行完毕。如果未按判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湖南鑫海股份有限公司负担。 二审中，双方均未向本院提交新的证据。 本院二审经审理查明，2000年12月28日，刘放军先后与万子湖乡人民政府、沅江绳网厂签订了租赁沅江绳网厂的合同、补充协议，租赁了沅江绳网厂位于沅江市鑫海路的厂房进行经营。2006年，沅江绳网厂进入破产拍卖程序后，刘放军申请行使优先购买权，并通过竞买，拍得沅江绳网厂的土地、房屋、机械设备、办公设施等，继续经营。2011年10月21日，刘放军的儿子刘洋注册成立了湖南鑫海股份有限公司。除此之外，本院二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。双方二审争议的焦点问题是：湖南鑫海股份有限公司与胡再辉之间是否为劳动关系；胡再辉的工作年限应从何时开始计算；一审支持胡再辉未休带薪年休假待遇6835元是否正确。 关于湖南鑫海股份有限公司与胡再辉之间是否为劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定:“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”根据上述法律规范，认定用人单位与劳动者之间的用工关系是劳务关系还是劳动关系的条件不仅有劳动者是否已达到法定退休年龄，还有劳动者是否依法享受基本养老保险待遇。对于已达退休年龄但未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用工关系仍为劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》关于劳动者达到法定退休年龄后劳动合同终止的规定，是在《中华人民共和国劳动合同法》的基础上，对未办理养老保险却已达到退休年龄的劳动者的劳动关系终止作出的补充规定，即赋予用人单位在劳动者已达退休年龄时享有对劳动关系的终止权。但该终止权的行使并不意味着已达退休年龄的劳动者不能与用人单位形成劳动关系。本案中，胡再辉虽已达到法定退休年龄，但未享受养老保险待遇，一审法院认定胡再辉与湖南鑫海股份有限公司之间成立劳动关系并无不当，本院予以维持。 关于胡再辉的工作年限应从何时开始计算的问题。胡再辉自2001年3月参加工作以来，一直在原工作地点、原工作岗位工作。虽然其入职时的单位名称为湖南鑫海渔业用品有限公司，且该公司已于2006年向一审法院申请破产还债。但湖南鑫海渔业用品有限公司自2000年起租赁经营的实际管理者为刘放军，即湖南鑫海股份有限公司法定代表人刘洋的父亲。2006年湖南鑫海渔业用品有限公司（沅江绳网厂）虽然破产，但仍由刘放军拍卖取得公司资产继续在原公司地址从事经营。此后，虽成立新公司湖南鑫海股份有限公司，并以该公司名义从事经营，但公司经营者始终为刘放军、刘洋父子，故湖南鑫海股份有限公司有责任提供证据证明2006年湖南鑫海渔业用品有限公司破产时已对胡再辉的劳动关系进行了结算。现湖南鑫海股份有限公司不能提供这方面的证据，应承担举证不能的后果。一审法院自2001年3月开始计算胡再辉的工作年限并无不当，本院予以维持。 关于一审支持胡再辉未休带薪年休假待遇6835元是否正确的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定，胡再辉应享有带薪年休假，湖南鑫海股份有限公司未举证证明胡再辉已享受年休假，依照劳动与社会保障部公布的《企业职工带薪年休假条例》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，湖南鑫海股份有限公司应依法向胡再辉支付带薪年休假工资。因胡再辉于2018年3月24日才向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故一审法院支持胡再辉2016年和2017年未休带薪年休假待遇6835元并无不当，本院予以维持。 综上所述，湖南鑫海股份有限公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由湖南鑫海股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 喻 宁 审判员 刘觅琼 审判员 雷 宏 二〇一九年一月十四日 书记员 方赛兰