吉林省吉林市昌邑区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0202民初3028号 原告：吉林市永德瑞科技有限公司，住所地吉林市龙潭区汉阳南街公园小区。 法定代表人：王雨佳，总经理。 委托诉讼代理人：秦舫，吉林市诚城法律服务所法律工作者。 原告：郭秀成，男，1974年7月7日出生，汉族，住吉林市龙潭区。 委托诉讼代理人：秦舫，吉林市诚城法律服务所法律工作者。 被告：吉林市龙盟经贸有限公司，住所地吉林市昌邑区辽**。 法定代表人：邱光，董事长。 委托诉讼代理人：程杰才，吉林恒正达律师事务所律师。 被告：张家明，男，1973年11月16日出生，汉族，住北京市西城区阜外大街。 被告：北京市鑫烨龙盟科技发展有限公司，，住所地北京市朝阳区大山子七星华电招待所 法定代表人：陈波，总经理。 被告：吉林市威盟商贸有限公司，，住所地吉林市龙潭区徐州路 法定代表人：邱光，董事长。 被告：吉林市威胜达机械制造有限公司，，住所地吉林市龙潭区 法定代表人：徐树龙，董事长。 原告吉林市永德瑞科技有限公司（以下简称永德瑞公司）、郭秀成与被告吉林市龙盟经贸有限公司（以下简称龙盟公司）、张家明、北京市鑫烨龙盟科技发展有限公司（以下简称鑫烨公司）、吉林市威盟商贸有限公司（以下简称威盟公司）、吉林市威胜达机械制造有限公司（以下简称威胜达公司）合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永德瑞公司的委托诉讼代理人秦舫、原告郭秀成及其委托诉讼代理人秦舫、被告龙盟公司的委托诉讼代理人程杰才、威盟公司的法定代表人邱光、威胜达公司的法定代表人徐树龙到庭参加诉讼。被告张家明、鑫烨公司经本院依法送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 永德瑞公司、郭秀成向本院提出诉讼请求：1、请求被告偿还拖欠的合作吉化精细化学品厂硬脂酸项目投资本金992140.00元；2、请求被告给付双方合作期间产生的利益分配款257269.64元；3、请求被告给付迟延偿还贷款期间产生的利息自2018年1月1日起按照中国人民银行逾期贷款罚息计算至给付日止；4、由被告及其担保人承担连带给付义务；5、由被告承担所有诉讼费用。事实和理由：2017年1月张家明与郭秀成协商，共同做吉化精细化学品厂硬脂酸项目。由郭秀成与永德瑞公司共同出资，张家明与龙盟公司、鑫烨公司全权负责项目的运营。预计在2017年12月完成项目后，立即归还原告全部资金，去除费用后利润平均分配。双方达成协议后，原告依约定于自2017年1月开始，按照张家明的指示分别通过永德瑞公司给龙盟公司、鑫烨公司以及给张家明个人账户汇款累计达369万元。合作事项按照预计计划已经于2017年12月30日前全部完成，共产生利润575110元，扣除税费后依据双方的约定，被告应当在2017年12月30日前，归还原告投入的项目本金同时并分割产生的利润。但是被告陆续返还部分本金后，即开始编造各种理由拒绝返还，至今尚有992140元未返还，并且产生的利润也没有分割。原告与被告几经协商洽谈还款事宜，张家明多次违约、丧失诚信，将原告本金擅自占有，挪作他用。而龙盟公司也拒绝给付。原告起诉后，经吉林市昌邑区人民法院调解委员会多次调解，威盟公司及威胜达公司自愿为被告担保偿还该笔资金。但是被告与担保人都是由张家明实际经营与掌控，他们对拖欠原告的合作本金没有返还的诚意，现向吉林市昌邑区人民法院起诉。 龙盟公司辩称：1、本案基本事实，2016年年初我公司得悉吉化精细化工有化工原料硬脂酸对外采购供应项目。当时硬脂酸价格在6000元/吨左右，吉化精细化工每年大约需对外采购4500吨左右。投资该项目大约需要资金2500万元左右。我公司根据吉林精细化工以往年度每次采购量的大小和采购的次数分析，认为初期有800万元资金周转即可。经研究后即责成由我公司经理张家明负责该项目运作。张家明按我公司的要求，在负责该项目的运作时，即把与此项目相关的信息提供给郭廓（非本案原告郭秀成）。郭廓当时即表示愿意投资该项目，并承诺项目的资金由他全部提供，产生的利润双方平均分配。2016年中旬张家明与郭廓就该项目运作再次进行协商并达成共识，决定由我公司作为双方投资合作业务承办主体，合作的业务为采购硬脂酸销售到吉林精细化工。后来在实际运作该项目时，为保证向吉林精细化工供货，双方决定同时向印尼和马来西亚两国采购，决定分别由我公司代理马来西亚的椰树牌硬脂酸参与采购和投标，由鑫烨公司代理印尼的杜库达品牌硬脂酸参与采购和投标。郭廓提出由其负责实际运营。2016年11月30日，应郭廓要求我公司同意将鑫烨公司的法定代表人邱光变更为王雨佳（即本案原告吉林市永德瑞科技有限公司现法定代表人），同时，郭廓还将其弟弟郭松变更为鑫烨公司股东（持股48%），并由郭松任公司监事。实际上鑫烨公司的银行账户及公司资质等均由郭廓掌控。我公司及鑫烨公司的对外采购硬脂酸、参与吉林精细化工硬脂酸项目的投标等具体业务工作，由张家明协调、负责。我公司及鑫烨公司在参与硬脂酸项目投标时，都分别中标两单业务。各自按中标合同约定对外采购并向吉林精细化工完成两单业务的供货。其中鑫烨公司两单业务的利润均由郭廓完全支配。在整个硬脂酸项目运营过程中，永德瑞公司向我公司先后汇入投资款总计2907140元；收到其投资款后又先后向其返回投资款总计为:1985000元，双方往来款差额为：922140元。按照最初双方关于投资硬脂酸项目的约定，永德瑞公司承诺该项目的所有投资资金均由其承担，但在后续的实际运营过程中，因永德瑞公司资金紧张，未能按约定投入硬脂酸项目的采购资金，我公司不得不在大庆昆仑银行贷款300万元（吉林精细化工付货款60%是承兑汇票），用于后续采购硬脂酸。由于国际市场硬脂酸价格波动大，永德瑞公司又未按约定及时投入资金，导致答辩人在采购时未能及时锁定硬脂酸采购价格，等到我公司向银行的贷款到位后，硬脂酸价格已大幅上涨，为避免违约承担更大的损失，答辩人不得不继续高价采购以保证供货，因此导致亏损。同时在办理银行贷款（为了贷款相关工作人员吉林至大庆往返十次以上）以及其他相关各项业务过程中，需要支出的额外费用过高，进一步加大了答辩人亏损。经测算该项目我公司亏损至少在40万元以上。2017年底，中石油关于硬脂酸原材料采购业务政策调整，由中石油统一进行海外招标，参与投标的公司必须是在保税区的公司或者国外公司，这样鑫烨公司和答辩人均不能参与投标。为继续开展硬脂酸项目合作，双方又共同在天津设立了天津景抻国际贸易有限公司（下称景抻公司），景抻公司设立时，郭廓以其弟弟郭松的名义出资，我公司以公司经理张家明的名义出资，双方各持股50%，法定代表人为邱光（即答辩人公司现法定代表人），因此发生费用在拾万左右，均由答辩人垫付。景抻公司成立至今，没有实际业务，但所有该公司的资质、印章都在原告永德瑞公司，实际上由郭廓掌控。我公司多次要求注销景抻公司或者协助变更景抻公司法定代表人和股东，我公司完全退出景抻公司【包括股东(张家明)股权转让给原告永德瑞公司、法定代表人（邱光）变更为郭廓】，我公司的上述要求郭廓至今不予理会。另外，中石油关于硬脂酸项目调整改为国际招标后，郭廓又以其自己在香港注册的公司继续投标，具体经营情况，我公司没有参与，也不清楚。是此我公司与永德瑞公司合作的硬脂酸项目也就此结束。该项目结束后，张家明与郭廓就双方合作的硬脂酸项目经营情况有过多次沟通，郭廓清楚知道该项目实际是亏损的。在投资合作经营硬脂酸项目及实际运营操作过程中，双方间协商、运作，我方均由公司经理张家明负责，原告方均由郭廓负责。双方从未签订任何书面协议及相关法律文件。2018年大约在3、4月，郭廓找到我公司经理张家明，要求返还其剩余的投资款。鉴于硬脂酸项目对外投标、采购等具体业务沟通、协调等，均为答辩人公司经理张家明负责，同时我公司为了维护与永德公司及郭廓之间的良好关系，我公司同意张家明的提议，愿意承担硬脂酸项目投资失败部分损失，分期偿还永德瑞公司剩余的投资本金。于是就由张家明与郭廓具体协商沟通返还原告永德瑞公司剩余投资本金的事宜，本希望能通过庭外达成和解，甚至找两家公司担保，终因原告既要我公司返还本金，后又提出要我公司承担其向小额贷款公司借款的高额利息等未能达成和解，而非我公司违约。2、我公司与原告及相关当事人间，构成投资合作关系，原告的诉请我公司等既返还投资本金，又要分配项目利润，没有法律依据。本案我公司与永德瑞公司等相关当事人间，就硬脂酸项目运作，虽未签订任何书面的协议等其他相关法律文件，但从其诉称的“事实和理由”看，双方对投资合作采购经销硬脂酸项目没有异议，虽然前期协商时，原告方承诺承担全部投资资金，利润平均分配，但在后期运营过程中，并未按约投资，在后期项目运营资金跟不上时，我公司也投入了相应的资金，并不得不向银行贷款，双方属于共同投资，在实际运营过程中，郭廓也参与了项目的经营和管理，双方构成了投资联营的法律关系。按照双方间构成的法律关系，应遵循共同投资、共同经营、利润共享、风险共担的原则，现永德瑞公司诉请既要返还投资本金，同时不承担双方合作经营期间的亏损，还要求分配根本不存在的利润，没有法律依据，依法应当予以驳回。3、郭秀成主体不适格，应依法当驳回起诉本案中，硬脂酸项目的合作主体为永德瑞公司与我公司；郭秀成在本案中与我公司无直接利害关系，因此其主体不适格。我公司由经理张家明代表公司，与原告的实际控制人郭廓（非原告郭秀成）间就本案所涉项目的合作及运作进行协商沟通，我公司从未与郭秀成有过联系，既便郭秀成与郭廓系同一人，双方在最初项目协商时，我公司也是以永德瑞公司作为合作主体，实际上也是永德瑞公司向我公司汇入的投资款，我公司也未收到过郭秀成任何款项，郭秀成在本案中不享有任何权利，也无任何义务，与本案无法律上的直接利害关系，依法应当驳回其起诉。综上所述，永德瑞公司与龙盟公司系共同投资经营采购供应化工原料硬脂酸项目，构成投资联营法律关系，双方应当遵循共同投资，风险共担、共负盈亏、利益共享的原则。现原告不但要全额收回其投资、不承担项目亏损，而且还要求我公司向其支付合作项目根本不存在的利润，无事实及法律依据。郭秀成主体不适格，人民法院应依法予以驳回。 威盟公司辩称：我公司当时签署的《情况说明及承诺书》，其前提是永德瑞公司同意龙盟公司的还款计划，永德瑞公司与龙盟公司达成和解协议，而作出的承诺承担的担保责任。《情况说明及承诺书》是龙盟公司与永德瑞公司达成和解协议的从合同。现因永德瑞公司与龙盟公司未达成和解协议，即主合同不存在，从合同《情况说明及承诺书》中的担保条款亦不具法律效力，我公司不应承担任何法律责任，即《情况说明及承诺书》中的担保条款不具任何法律效力。请法院依法驳回原告对我公司的诉讼请求。 威胜达公司辩称：我公司当时签署的《情况说明及承诺书》，其前提是永德瑞公司同意龙盟公司的还款计划，永德瑞公司与龙盟公司达成和解协议，而作出的承诺承担的担保责任。《情况说明及承诺书》是龙盟公司与永德瑞公司达成和解协议的从合同。现因永德瑞公司与龙盟公司未达成和解协议，即主合同不存在，从合同《情况说明及承诺书》中的担保条款亦不具法律效力，我公司不应承担任何法律责任，即《情况说明及承诺书》中的担保条款不具任何法律效力。请法院依法驳回原告对我公司的诉讼请求。 张家明向本院提交书面答辩状如下：1、我非本案适格被告。我作为龙盟公司的经理，系代表龙盟公司与郭廓就硬脂酸项目的投资合作进行协商。在我与郭廓协商时，双方同意以龙盟公司作为硬脂酸项目的承载主体，永德瑞公司承担全部投资款，项目利润平均分配。在后期项目运作时，也都是代表龙盟公司与原告永德瑞公司（郭廓）沟通、协商。包括后期硬脂酸项目结束后，就原告投资本金返还事宜的沟通等，均代表龙盟公司。因硬脂酸项目的投资合作产生的法律后果承责主体是公司，而非我。2、郭秀成非本案适格原告。我不认识郭秀成。在与永德瑞公司协商硬脂酸项目投资及后期运营时，均是与郭廓沟通，不认识郭秀成。即便二人同属一人，我也代表龙盟公司与郭廓谈永德瑞公司合作投资事宜，而非与郭秀成个人合作。原告诉称给我个人账户汇款，与事实不符。我从未收到过原告的任何汇款。故原告郭秀成与本案无直接利害关系，其原告主体不适格。3、原告是投资经营硬脂酸项目。既然是投资，就有风险。该项目双方在投资经营后实际是亏损状态。现原告既要求返还投资，还要求分配根本不存在的利润，无事实及法律依据，应当依法驳回。张家明经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。 鑫烨公司经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和举证、质证的权利。 本院经审理认定事实如下：永德瑞公司与龙盟公司合作硬脂酸对外采购供应项目，采购硬脂酸后销售给中国石油吉林石化公司，永德瑞公司负责出资，龙盟公司作为业务承办主体，双方合作利益共享，损失共担。2017年5月19日龙盟公司的法定代表人出具法人代表授权书，授权张家明作为龙盟公司的委托人处理中国石油吉林石化公司硬脂酸项目的相关事务，龙盟公司及其法定代表人邱光、张家明在法人代表授权书上签字盖章。2018年6月27日张家明出具承诺书，承诺书载明：永德瑞公司投资到龙盟公司所有贷款，承诺在十月三十日前全部退还给永德瑞公司。2018年7月25日龙盟公司、威胜达公司、威盟公司出具《情况说明及承诺书》，《情况说明及承诺书》载明：一、永德瑞公司、吉林市德福源工贸有限公司、冯静于2017年汇到龙盟公司账户的所有投资资金（详见两公司账户往来），部分资金已返还，目前只欠永德瑞公司投资款玖拾贰万贰仟壹佰肆拾元整（922140.00元）。龙盟公司定于2018年10月1日至11月30日间全部返还。二、合作的业务为采购硬脂酸销售到吉林石化，龙盟公司做为业务承办主体。永德瑞其附属公司及个人共投资400万左右，龙盟经贸投资300万左右。投资前永德瑞公司承诺承担所有投资款，后续购货永德瑞公司资金紧张，由龙盟公司在大庆昆仑银行贷款300万用于后续采购硬脂酸（由于吉林石化付货款60%是承兑汇票，此笔贷款2018年8月25日终止）。为了贷款相关工作人员吉林至大庆往返十次以上。三、硬脂酸价格天天波动，由于资金缺乏没能够及时锁定货物价格，后期进货价格上涨导致亏损，由于在所有业务的办理过程中额外费用太高也加大亏损的程度。四、双方在天津成立天津景抻国际贸易有限公司（为以后的硬脂酸业务成立公司）所有费用拾万左右，由龙盟公司垫付。天津景抻国际贸易有限公司所有的资质印章都在永德瑞公司掌控。我方要求注销或者协助永德瑞公司变更，我方退出法人（邱光）和股东。五、投资合作利益共享，损失共担。但是我方属于主要操控方，所以愿意承担所有损失。有义务及时退还永德瑞公司投资款。六、由龙盟公司，威胜达公司，威盟公司共同承担玖拾贰万贰仟壹佰肆拾元整（922140.00元）投资款。七、提供三个公司一年资金流水三份及硬脂酸合同复印件一份。八、如果有必要可查实硬脂酸经营实况。龙盟公司在此《情况说明及承诺书》上盖章，威胜达公司、威盟公司作为担保公司在上盖章，张家明作为以上三个公司的委托人在上签字。另查明，永德瑞公司与龙盟公司合作的投资款通过永德瑞公司账户、吉林市德福源工贸有限公司账户、冯静账户向龙盟公司以银行转账的形式汇款，合计汇款2907140元，龙盟公司向永德瑞公司汇款合计汇款1985000元。 认定上述事实的证据有：法人代表授权书、承诺书、《情况说明及承诺书》、中国工商银行客户存款对账单及当事人的陈述。 本院认为，永德瑞公司与龙盟公司、威胜达公司、威盟公司之间签订《情况说明及承诺书》是各方真实意思表示，内容不违反法律规定，此合同依法成立并生效，当事人均应依照合同约定履行各自的义务。关于主体，永德瑞公司与龙盟公司合作硬脂酸对外采购供应项目，郭秀成提供的证据不能证明以其个人名义进行了合伙，并且庭审中郭秀成自认以永德瑞公司名义进行打款，故本案与郭秀成个人无关。原告未能提供的书面的证据证明鑫烨公司也参与了投资，而张家明作为龙盟公司的委托人，属于履行职务行为，其行为后果应由龙盟公司承担，故本案中合作的双方应该为永德瑞公司与龙盟公司。关于投资本金，《情况说明及承诺书》中龙盟公司承认欠付永德瑞公司投资款922140元，庭审中龙盟公司对此数额也认可，而永德瑞公司抗辩欠付投资款为992140元，龙盟公司认为龙盟公司还款中的70000元为利息和服务费，永德瑞公司提供的证据不足以证明此观点，本院不予采信，故龙盟公司欠付永德瑞公司投资款应为922140元。永德瑞公司主张龙盟公司给付迟延还款而产生的利息，龙盟公司未如期还款确实给永德瑞公司造成一定的经济损失，故对永德瑞公司主张龙盟公司给付利息的诉讼请求，本院予以支持。《情况说明及承诺书》中龙盟公司承诺于2018年10月1日至11月30日全部返还，故永德瑞公司主张的利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年11月30日起算至实际给付投资款之日止。关于利益分配款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中永德瑞公司未能举证证明双方合作产生利益的具体数额，龙盟公司也抗辩此项目为亏损状态，原被告之间也在未经结算，故永德瑞公司要求给付利益分配款无事实依据，本院不予支持。关于责任的承担，《情况说明及承诺书》中威胜达公司、威盟公司作为担保人在上盖章，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”；第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”；第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。依据本案威胜达公司、威盟公司作为担保人，对保证方式没有明确约定，故威胜达公司、威盟公司对上述投资款及利息应按照连带责任保证承担保证责任。威胜达公司、威盟公司在履行给付义务之后，有权向龙盟公司进行追偿。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、吉林市龙盟经贸有限公司于判决生效后五日内一次性给付吉林市永德瑞科技有限公司投资款922140元及利息（利息从2018年11月30日起至实际给付之日止，以922140元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算）； 二、吉林市威盟商贸有限公司、吉林市威胜达机械制造有限公司对上述第一项承担连带给付责任； 三、吉林市威盟商贸有限公司、吉林市威胜达机械制造有限公司承担连带保证责任后，有权向吉林市龙盟经贸有限公司行使追偿权； 四、驳回吉林市永德瑞科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8022元，由吉林市龙盟经贸有限公司负担6861元，由吉林市永德瑞科技有限公司负担1161元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员 于 佳 二〇一九年一月十六日 书记员 彭佳美                            提出执行申请期限为二年