广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终61号原公诉机关广东省佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）曾祥森，男，1974年4月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省广州市白云区。因本案于2018年5月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人黄焰樟，男，1971年10月14日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省广州市天河区。因本案于2018年5月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人曾祥森、黄焰樟、顾某犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月10日裁定中止对被告人顾某的审理，并于同日作出（2018）粤0606刑初3572号刑事判决，后又作出（2018）粤0606刑初3572号之一刑事裁定。原审被告人曾祥森对刑事判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2018年5月的一天，被告人顾某以每克400元（人民币，下同）的价格向被告人曾祥森贩卖了5克海洛因。2.2018年5月5日下午，购毒人员廉某向被告人黄焰樟提出想购买毒品海洛因，被告人黄焰樟于是电话联系被告人曾祥森。随后购毒人员廉某、被告人曾祥森先后到达被告人黄焰樟居住的广东省广州市天河区黄村石某里5号住宅内，被告人曾祥森将一包海洛因交给购毒人员廉某，并通过手机微信收取其支付的毒资600元。事后，被告人曾祥森给被告人黄焰樟提供毒品作为报酬。3.2018年5月7日下午，购毒人员廉某向被告人黄焰樟提出想购买毒品海洛因，被告人黄焰樟于是电话联系被告人曾祥森。随后购毒人员廉某、被告人曾祥森先后到达被告人黄焰樟居住的广东省广州市天河区黄村石某里5号住宅内，被告人曾祥森将一包海洛因交给购毒人员廉某，并收取其支付的毒资现金600元。事后，被告人曾祥森给被告人黄焰樟提供毒品作为报酬。4.2018年5月8日中午，购毒人员廉某在佛山市顺德区电话联系被告人黄焰樟，提出想购买毒品海洛因，被告人黄焰樟于是电话联系被告人曾祥森。随后购毒人员廉某、被告人曾祥森先后到达被告人黄焰樟居住的广东省广州市天河区黄村石某里5号住宅内，被告人曾祥森将一包海洛因交给购毒人员廉某，并收取其支付的毒资现金600元。交易完后，三人被公安民警当场抓获，涉案交易毒品（净重共0.93克，后经鉴定检出海洛因成分）被当场起获。5.2018年5月8日17时许，被告人曾祥森为协助公安机关抓获被告人顾某，向被告人顾某提出要购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）。后被告人顾韵翘带着两包毒品去到广东省广州天河区东圃黄村BRT公交站准备与被告人曾祥森交易时被公安民警抓获，涉案交易毒品（净重共1.6克，后经鉴定检出甲基苯丙胺成分）被当场起获。公安机关在抓获三被告人时，从其身上起获作案工具手机三部并扣押在案。综上，被告人曾祥森、黄焰樟贩卖毒品三次，被告人顾某贩卖毒品二次。原判认定上述事实的证据有抓获经过，被告人曾祥森、黄焰樟、顾某的供述，证人廉某的证言，辨认、指认笔录，户籍证明，搜查证、搜查笔录，扣押、发还、处理物品清单及工作情况说明，毒品称量、取样笔录，调取证据清单及通话记录，检验报告及鉴定意见通知书，现场勘验笔录及现场照片，毒品现场检测报告书及告知书，尿液分析报告单、医院诊治证明书，入院记录、住院病案、出院记录，视听资料等。原审判决认为，被告人曾祥森、黄焰樟无视国家法律，贩卖毒品海洛因，情节严重，违反了国家对毒品的管理制度，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人曾祥森有立功表现，依法减轻处罚。被告人黄焰樟在贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人曾祥森、黄焰樟归案后均能如实供述犯罪事实，均依法从轻处罚。用于作案的工具手机三部应予没收、上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，作出如下判决：一、被告人曾祥森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人黄焰樟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。三、对三被告人被扣于佛山市顺德区公安局龙江派出所的作案工具手机3部（白色VIVO手机，号码136××××****;黑色VIVO手机，号码137××××****；白色三星手机，号码181××××****）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。宣判后，原审被告人曾祥森上诉提出：原判认定的第一宗、第三宗贩毒事实与我供述的事实不符，希望二审法院予以纠正。经审理查明，原审判决认定上诉人曾祥森、原审被告人黄焰樟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于原判认定的第一宗贩毒事实是否成立的问题，经查：（1）上诉人曾祥森归案前期供称其于2018年5月7日以每克400元的价格向顾某购买了约10克海洛因，这些海洛因都已被他贩卖给他人；后又供称其于2018年5月初的一天以每克400元的价格向顾某购买了约5克海洛因；原审庭审过程中，上诉人曾祥森对原公诉机关指控的第一次宗购毒事实未提出异议，并表示认罪。（2）原审被告人顾某供称其2018年5月初贩卖了7克海洛因给上诉人曾祥森。（3）通话记录显示2018年5月1日、4日、6日、7日，上诉人曾祥森均与顾某有过通话。综合上述证据，再结合上诉人曾祥森案发当日就已联系了顾某购买毒品，并以购毒为名协助侦查机关抓获顾某等事实，本案证据足以认定曾祥森曾于2018年5月初向顾某购买过毒品海洛因的事实；原判根据存疑有利于被告人的原则，就低认定上诉人曾祥森的购毒数量为5克海洛因亦无不当，对上诉人曾祥森所提原判认定第一宗事实有误的意见，不予采纳。关于原判认定的第三宗贩毒事实是否成立的问题，经查：（1）上诉人曾祥森在侦查阶段一直稳定供称其于2018年5月7日下午在黄焰樟家里贩卖了1克海洛因给购毒人员廉某并收取了廉某600元现金的事实，原审庭审过程中对原公诉机关指控的此次毒品交易事实也未提出异议，并表示认罪。（2）原审被告人黄焰樟也一直稳定供称其2018年5月7日下午介绍廉某以600元现金向曾祥森购买了1克海洛因的事实。（3）证人廉某的证言也证实了她在黄焰樟介绍下，于2018年5月7日在黄焰樟住处以600元现金向曾祥森购买了1克海洛因的事实。（4）通话记录显示2018年5月7日17时34分许上诉人曾祥森与原审被告人黄焰樟之间有过一次通话；当日17时31分至18时10分之间，原审被告人黄焰樟与购毒人员廉某之间有过三次通话。故本案证据足以证实上诉人曾祥森经原审被告人黄焰樟介绍于2018年5月7日向廉某贩卖毒品海洛因的事实，对上诉人曾祥森所提原判认定第三宗事实有误的意见，不予采纳。本院认为，上诉人曾祥森、原审被告人黄焰樟多次贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人曾祥森有立功表现，依法减轻处罚。原审被告人黄焰樟在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。上诉人曾祥森、原审被告人黄焰樟归案后均能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。上诉人曾祥森所提上诉意见与在案证据并不相符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一九年一月三十日书记员 陈婉华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。