浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙1081民初3252号 原告：柯金富，男，1961年12月18日出生，汉族，住温岭市。 委托诉讼代理人：袁华，浙江银泽律师事务所律师。 被告：陈小波，男，1967年4月17日出生，汉族，住温岭市。 被告：杨永军，男，1970年6月13日出生，汉族，住温岭市。 委托诉讼代理人：王美清，浙江明权律师事务所律师。 原告柯金富与被告陈小波、杨永军提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月25日公开开庭进行了审理。原告柯金富及其委托诉讼代理人袁华、被告杨永军的委托诉讼代理人王美清到参加诉讼，被告陈小波经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。经被告杨永军申请，本院委托温州医科大学司法鉴定中心对原告柯金富的伤残等级、误工期、护理期、营养期作出评定。本案现已审理终结。 原告柯金富向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿给原告120130元，其中包括住院伙食补助费420元、营养费2700元、残疾赔偿金49912元、误工费54000元、护理费5698元、交通费500元、鉴定费1900元；2.本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告变更了第一项诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿给原告149420.58元，其中包括医疗费20846.58元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金49912元、误工费54000元、护理费6142元、交通费500元、鉴定费1900元，精神损害抚慰金5000元。事实与理由： 被告杨永军因修建房屋需要，将部分工程承包给被告陈小波，被告陈小波雇佣原告等四人抬石板。2017年5月8日上午，原告与其他三人在抬板过程中，被被告杨永军家倒下来的烟囱砸伤。受伤后，原告被送往温岭市第一人民医院进行治疗，诊断为右三踝开放粉碎骨折，住院14天，医疗费已由被告方支付。经鉴定，原告伤势构成十级伤残。误工时限为180日，护理时限为60日，营养时限为90日。 被告杨永军辩称，其未将修建工程承包给被告陈小波。原告是受被告陈小波雇佣在其家中抬石板。案外人在拆除过程中，原告为了赶时间而继续抬石板，因震动导致烟囱倒塌，一一块石头摔倒在原告脚上将原告砸伤；2.营养费过高，住院伙食补助费不应重复计算，伤残赔偿金无异议，误工费应按照154元/天计算，护理费无异议，交通费500元过高，鉴定费无异议，精神损害抚慰金不应赔偿；3.原告的诉请缺乏法律依据，原告是替被告陈小波劳动，与被告杨永军无关，不应承担赔偿责任；4.被告杨永军已垫付了10000元的医疗费。 被告陈小波既未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，视为其放弃了答辩和举证质证的权利。 原告柯金富与被告杨永军围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.费用汇总清单。原告提供，拟证明原告在住院期间所花费的医疗费的具体明细。 2.林某、李某的证人证言。原告申请出庭作证，拟证明其受伤的经过。 3。谢照于、周松潮的证人证言。被告申请出庭作证，拟证明事件的发生经过。 上述证据，原、被告双方对证据1.2的真实性均无异议，本院对其真实性予以认定。原告对证据3的真实性有异议，认为是被告杨永军出钱让证人出庭作证。经审理本院认为，民事诉讼法第九十四条规定，证人有权要求给予其因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付，故被告杨永军支付给证人的相应费用符合相关的法律规定，故证据3的真实性，本院予以认定。被告杨永军为原告柯金富垫付10000元医药费这一事实属实，原、被告双方均认可被告陈小波向被告杨永军购买石板，由被告陈小波自行安排搬运的事实。至于原告柯金富与被告陈小波之间是否成立雇佣关系；原告的受伤是否与被告杨永军有关，本院将在裁判理由中予以综合阐述。 综上，本院对本案事实认定如下：被告杨永军家翻修，将房内的石板卖给被告陈小波。被告陈小波雇请原告柯金富在被告杨永军家搬石板。2017年5月8日上午，原告在搬石板过程中，被被告杨永军家倒下来的烟囱砸伤。原告受伤后即被送往温岭市第一人民医院住院治疗14天，经诊断为右三踝开放粉碎骨折。原告共花费了医疗费用20846.58元。期间，被告杨永军支付了10000元。2017年11月9日，浙江光华司法鉴定中心黄岩分所出具法医临床鉴定意见书，原告柯金富损伤后遗留右踝关节功能丧失50%构成以上十级伤残，综合评定其误工时限为180日，护理时限为60日，营养时限为90日，以上时限均包括住院时间在内。后被告杨永军申请重新鉴定，原告的伤残等级、护理期、误工期、营养期均未发生变化。 本院认为，原告系在提供劳务过程中受伤。关于区分雇佣关系的当事人，一般应当综合考虑所为劳务由谁指挥监督、作业工具和作业条件由谁提供、报酬由谁支付等因素。除了两被告之间有石板的买卖合同关系之外，证人林某、李某的证言证实其与原告受雇于被告陈小波去被告杨永军家搬石板并由被告陈小波支付工钱，故应认定原告与被告陈小波之间存在雇佣关系。原告受雇于被告陈小波，被告陈小波作为雇主，在被告杨永军家正在翻修，现场较凌乱，具有一定危险性的情况下，应该提供相应的安全保障设备设施，现未尽到该义务，因此被告陈小波应承担相应的责任，本院酌定其承担60%的责任。被告杨永军作为房东，未为原告提供安全的工作环境，且原告的受伤是因其家中正在拆的烟囱倒塌所致，其未尽到安全监督义务，理应为原告在提供劳务过程中所受的损失承担相应的赔偿责任，本院酌定其承担25%的责任。原告系完全民事行为能力人且具有长期搬石板的经验，在工作过程中应当具备自我保护的能力，且在明知工作环境具有一定危险性的情况下，应对自身的工作安全尽到审慎、合理的注意义务，但其对自身安全没有尽到注意义务，对自身受伤亦有一定的过错，应承担相应的责任。本院根据原告的过错程度，酌情确定由其承担15%的责任。原告的合理损失为医药费20538.58元【医疗费发票金额为20846.58元，因原告另行主张了住院伙食补助费、护理费，故将医药费中的伙食费280元、陪客费28元，应予以扣除】、住院伙食补贴为420元【30元/天*14天】、营养费500元、残疾赔偿金49912元、误工费29880元【166元/天*180天】、护理费6142元【166元/天*14天+83元/天*（60-14）】、交通费200元、鉴定费1900元，精神损害抚慰金酌定为2000元【考虑原告伤残情况】，共计111492.58元。由原告承担16723.89元，被告陈小波赔偿66895.55元，被告杨永军赔偿27873.14元。因被告杨永军已支付了10000元，故其尚需赔偿17873.14元。虽然原告起诉要求两被告赔偿续治费8000元，但在审理过程中，原告已明确予以放弃，故对这一费用本院不再予以处理。综上，原告诉讼请求中合法合理部分，本院予以支持。为此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用该法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告陈小波于本判决生效后十日内赔偿原告柯金富各项损失66895.55元。 二、被告杨永军于本判决生效后十日内赔偿原告柯金富各项损失17873.14元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1001元，鉴定费2470元（由被告杨永军预交），共计3471元，由原告柯金富负担521元，被告陈小波负担2083元，被告杨永军负担867元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。（上诉案件受理费1001元在提交上诉状时预交，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，帐号：19-900001040000225089001，开户银行：台州市农行）。 审 判 长  李 洁 人民陪审员  戴上伦 人民陪审员  李云芳 二〇一九年一月二十一日 代书 记员  张明高