西藏中兴物流有限责任公司与西安顶益食品有限公司合同纠纷一审民事判决书                               错误：引用源未找到       西安市未央区人民法院    民 事 判 决 书         （2018）陕0112民初1479号         原告西藏中兴物流有限责任公司。住所地：拉萨经济技术开发区管委会706室。注册号 XXXXXXXXXXX3795。    法定代表人张文裕，总经理。    委托代理人央金，北京市大成（拉萨）律师事务所律师。    委托代理人杨超，北京市大成（拉萨）律师事务所律师。    被告西安顶益食品有限公司。住所地：西安市经开区。统一社会信用代码 91610132623910924U。    法定代表人李贤雄，董事长。    委托代理人冉琴，北京市康达（西安）律师事务所律师。    委托代理人张芳英，女，该公司员工，住河北省石家庄市新华区。    原告西藏中兴物流有限责任公司与被告西安顶益食品有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西藏中兴物流有限责任公司法定代表人张文裕及委托代理人杨超，被告西安顶益食品有限公司委托代理人冉琴、张芳英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。    原告诉称，根据其与被告签订的“康师傅”方便面《城市经销商经销协议书》协议条款和业务运营模式，由被告拉萨办事处依照被告月度任务计划，编制每月订货单，由其向被告汇款购货。XX市场XX道的陈列费、特价费、销售搭赠和临期品处理等市场促销政策，均由被告拉萨办事处下达通知，由其先垫付执行，后由康师傅拉萨办事处派主管每月统计核实，逐批依程序报被告核准、核销。2016年8月1日，被告向其确认2016年8月前因被告业绩、库存及其产品升级原因造成其1862686元产品过期，被告愿意在其后期经销产品分批对其损失进行核销，但截止目前其该损失没有做任何核销处理。另外，从2016年8月1日起至2017年9月20日期间通过其先垫付再由被告核销业务模式，被告仍尚欠其待核销部分费用358147.9元 。因此，根据被告确认的拖欠过期产品损失费用和垫付待核销费用，被告共计拖欠其2210333.9元。其曾多次与被告及被告拉萨办事处沟通解决无果，现其已终止与被告经销合作关系，被告除应支付上述欠款外，还应向其返还保证金12万元。故诉至法院，请求判令被告支付欠款（待核销费）2220833.9元及返还保证金12万元，共计2340833.9元；被告承担诉讼费用。    被告辩称，其已履行与原告间的全部合同义务，原告对所有交易及账款已盖章签字予以确认。根据合同约定，产品交付后，所有权发生转移，风险亦随之转移，故本案标的物风险应由原告承担，原告主张核销产品过期损失费用，无事实依据和法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。      经审理查明，2014年8月至2016年，原告（乙方）与被告（甲方）签订多份《城市经销商经销协议书》，协议书均约定：乙方基于对甲方公司产品认知，愿意诚信合作，加入为甲方经销商，对于甲乙双方之销售产品之交易，其权利与义务皆由本合同定义，且经双方确认并同意，说明如下，甲方的员工仅能执行甲方所交付之销售工作，其个人无权代理或代表甲方，私自与乙方进行任何交易，如下订单、交付甲方产品、收款、收受出货回执、签署任何文件；乙方不得指使伙同勾结不良分子扰乱甲方办公营业场所及伤害甲方员工；凡甲方推出市场促销活动，乙方应予配合；双方营销业务必须符合国家法规，若乙方违反上述条款，乙方必需自负其责，且甲方有权没收乙方保证金等；乙方订购甲方产品时，同意依甲方的订货、交货程序作业及付款，订货付款以款到发货为原则，本协议签署时，乙方已经熟知甲方的订货、交货程序，不得私下向业务或者其他不明来源进货，并同意将该程序作为本协议的附件，双方共同遵守；甲方运送产品交予乙方时，乙方应及时验货（以乙方之验收人员名册所载人员及/或签收样章为凭），乙方验收人员签字且加盖公章或签收章作为收货结算凭证，变更验收人员及/或签收章时，乙方应以书面形式通知甲方，否则若产生不良后果由乙方自行承担责任，如发现数量短缺或有质量问题，乙方应在收货单返回联上备载原因并同送货司机共同签字确认，有关凭证需于五日内寄交甲方，经甲方查证后，如系运输单位原因造成，则由甲方负责向运输单位提出索赔，并补足乙方损失，未备载确认或逾期寄交的，视为乙方对产品质量、数量无异议；甲方向乙方交付产品后，所有权发生转移，风险亦随之转移，乙方应自行妥善保管产品，若乙方自行保管不当或非甲方原因而导致的任何事故，概由乙方自行承担; 乙方必须按月提供各月份各产品品项的实际配送销售资料，库存量及其它所需表格，供甲方分析市场营运状况之参考；乙方对客户配送销售产品保证先进先出原则，并每月按时提交库存层别表，对即期产品（三个月内到保质期）必须进行预警并及时通知甲方，如因甲方原因逾期之产品，甲方有责任进行处理包括换货、促销等，如因乙方没有按先进先出原则或其他客户自身原因造成产品即期，由乙方自行处理，过期产品乙方应自行销毁不应再行销售或作任何其他用途，否则由此而发生之产品质量相关权责，由乙方全责负担；甲乙双方解除合约或合约到期不再续约时，以合约截止日开始计算30天内，乙方仓库内的甲方公司产品之良品（剩余有效期在6个月至3个月之间）库存由甲方全部回收（回收价格参考近2个月均价），另外临期品（剩余有效期在三个月内）因权责归属，甲乙双方基于友好协商解决，自合约解除或终止之日起，超过30天乙方未提出退货的则视为乙方要自行处理库存货品，甲方将不再承担任何责任；对账管理为每月25日前，乙方将营业执照法定代表人（或其授权的有效签字人）签字盖章确认的上月对账寄回甲方，乙方收到甲方通过电子邮箱发放的对账单后，需核对其金额是否正确，如有误则通过电子邮箱回复异常信息，如无误则打印对账单，签字后扫描回传；乙方如未在规定时间及时返回对账单，甲方将视情况，对乙方进行停货处理，乙方在对账单上签字盖章即视为乙方对甲乙双方对账单结算周期内所有交易及账款确认无异议，及已确认收到对账单结算周期内甲方发出之全部货物，如乙方对交易或账款有异议，乙方应在对账单上写明并寄回至甲方；乙方向甲方交纳12万元作为履约保证金，用于确保乙方承诺之经营行为符合双方之约定；乙方同意该履约保证金存放在甲方指定账户，直至合约期满后全额无息返回于乙方；合同还对双方其他权利义务等进行了约定。合同签订后，原告于2014年8月22日向被告交纳履约保证金12万元。2014年9月起，双方按合同约定履行各自义务。合同履行期间，双方逐月对账目进行核对，至2017年5月3日，双方的对账单显示截止2017年4月30日，账面余额为10.28元，原告亦在该对账单上签章确认。    2016年8月1日，被告驻拉萨办事处（拉萨所）出具《说明》一份，载明：兹西藏中兴物流有限责任公司与康师傅拉萨办事处自2014年9月经营康师傅方便面以来，由于业绩任务重，市场竞争激烈加之库存管理制度不完善，同时又由于2015年10月康师傅料丰升级策略失败，造成方便面过期（产品明细详见附件），损失1862686元（壹佰捌拾陆万贰仟陆佰捌拾陆元正），针对以上状况营业所将全力协助客户进行损失补回作业，预估通过以下方式：1、直配后，产品价格下调，客户资金使用将有效提升，为维护竞争优势，公司强制要求经销商产品毛利每件保证2元，但营业所规划拉萨产品毛利拉升至3.0元/箱，针对漂价1元/箱用作处理拉萨中兴过期面和市场费用；2、通过提升市场销量，申请增加市场促销推广费用，分批核销以上费用，拉萨中兴必须紧密配合保证康师傅方便面1000万营运资金。当日，被告驻拉萨办事处员工殷某某向原告出具《欠条》一张，载明：今欠中兴物流促销费442143元正（肆拾肆万贰仟壹佰肆拾叁元正）。2016年8月2日，殷某某再向原告出具《欠条》一张，载明：今欠中兴物流促销费60万元正（陆拾万元正）。上述《说明》及《欠条》均加盖被告拉萨办事处印章。此后，殷某某与原告间又形成多份“对账材料”，并向原告出具多份《说明》，对双方合作期间，原告公司垫付待核销费用及被告以核销费用进行说明。    庭审中，原告明确其主张待核销费用系垫付待核销费用（包括过期损失1862686元、促销费、陈列费等）扣减原告已核销费用所得；被告以原、被告签订的《城市经销商经销协议书》明确约定业务人员不得私自与经销商签订任何文件，无权代理被告与经销商进行任何交易为由，对上述《说明》、《欠条》及“对账材料”均不予以认可，并向法庭提交了2015年1月至2017年4月《客户对账单》、2014年9月至2017年1月《经销商TP费用代付对账单》及2015年10月至2017年4月《货返费用发放确认单》，上述材料上均加盖原告公章并有原告法定代表人张文裕签字，证明原、被告间所有账目均已结清，并通过支付费用或实物（货返）形式，结清原告垫付的促销折价费用、陈列费用、临期处理费用及其他费用等。关于原告主张被告返还履约保证金12万元，被告认可其收到该笔费用，并同意退还。    以上事实，有《城市经销商经销协议书》、《客户对账单》、《经销商TP费用代付对账单》、《货返费用发放确认单》及当事人陈述等证据在卷佐证。    本院认为，原、被告签订的《城市经销商经销协议书》，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，双方应当依约履行各自义务。现原告主张的待核销费用2220833.9元，是原告依据被告员工出具的《说明》、《欠条》及“对账材料”等计算得出的。而在双方签订的《城市经销商经销协议书》首部，明确载明被告员工仅能执行被告所交付之销售工作，被告员工无权代理或代表被告，私自与原告进行任何交易，如下订单、交付原告产品、收款、收受出货回执、签署任何文件。原告法定代表人张文裕也在该部分内容上签字确认，故双方对该条款均是明知的。协议书中还约定，原告在对账单上签字盖章即视为原告对双方对账单结算周期内所有交易及账款确认无异，及已确认收到对账单结算周期内被告发出之全部货物，如原告对交易或账款有异议，应在对账单上写明并寄回至被告。双方在履行合同过程中，逐月对账目进行核对，被告均在对账单上签章确认，现对账单亦显示双方账目已经结清。协议书中还约定被告向原告交付产品后，所有权发生转移，风险亦随之转移，原告应自行妥善保管产品，若原告自行保管不当或非被告原因导致的产品损失，概由原告自行承担。且原告用以证明其损失主张的《证明》中，亦载明产品过期系原告业绩任务重、市场竞争激烈加库存管理制度不完善等所致。综上，原告以《说明》、《欠条》及“对账材料”等为依据，主张被告支付欠款2220833.9元证据不足，依法不予支持。关于原告主张被告退还12万元保证金一节，该主张符合法律规定及合同约定，被告依法应予退还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：    一、被告西安顶益食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西藏中兴物流有限责任公司退还履约保证金12万元；    二、驳回原告其余诉讼请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费25526元（原告已预交），由原告西藏中兴物流有限责任公司自行负担24218元，由被告西安顶益食品有限公司负担1308元，与上述付款一并给付原告。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。              审 判 长 相 帆    审 判 员 黄宸瑞    人民陪审员 樊魁元              二〇一九年一月九日         书 记 员 陈 丹