甘肃省兰州市城关区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）甘0102刑初481号 公诉机关兰州市城关区人民检察院。 被告人徐某某，因本案于2017年9月20日被兰州市公安局城关分局刑事侦查直属大队抓获，临时羁押于深圳市龙岗区看守所，同年9月27日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。 2012年11月28日因犯诈骗罪被河南省开封县人民法院判处罚金人民币3000元。 辩护人吴继红，系甘肃惠普律师事务所律师。 兰州市城关区人民检察院以城检公诉刑诉（2018）447号起诉书指控被告人徐某某犯诈骗罪，于2018年4月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市城关区人民检察院检察员郑蓉出庭支持公诉，被告人徐某某及辩护人吴继红到庭参加诉讼，现已审理终结。 兰州市城关区人民检察院指控，1、2017年9月9日，被告人徐某某与张某某通过QQ联系，谎称可以在国家xx考试中向张某某发送考试答案，后被告人徐某某通过网络收取张某某用于购买考试答案的3000元。20l7年9月10日，被告人徐某某在国家xx考试中将其搜集整合的考试答案通过腾讯QQ发送给张某某，为张某某实施考试作弊提供帮助。 2、2017年9月12日，被告人徐某某与被害人莫某某通过微信联系，谎称可以在国家xx考试中向莫某某发送保证能够通过考试的试题答案，后被告人徐某某通过网络收取莫某某用于购买考试答案的20000元。2017年9月16日，被害人莫某某因无法将手机等通讯工具带入考场而无法接收到试题答案。 3、2017年9月14日，被告人徐某某与被害人张某甲通过QQ联系，谎称可以在国家司法考试中向张某甲发送保证能够通过考试的试题答案，价格为5000元，后被告人徐某某通过网络收取张某甲用于购买考试答案的1000元押金。2017年9月16日下午，被告人徐某某将其编造的2017年国家司法考试科目二的虚假答案通过腾讯QQ发送给张某甲，张某甲在作弊的过程中被当场发现。 上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人徐某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，已构成诈骗罪，请依法判处。 对此指控，被告人徐某某辩称主观目的是想出卖考试答案赚钱，不构成诈骗罪。 被告人徐某某的辩护人提出被害人具有非法目的，本案侵犯的是国家考试管理秩序和考试的公平性，指控被告人徐某某犯诈骗罪，属适用法律错误，罪名不成立，被告人徐某某自愿认罪，悔罪，建议对被告人徐某某适用缓刑。 经审理查明，一、2017年9月9日，被告人徐某某以昵称为“助考专家”的QQ与张某某联系，谎称能在国家xx考试中向张某某发送考试答案。后被告人徐某某收取张某某用于购买考试答案的人民币3000元。20l7年9月10日，被告人徐某某在国家xx考试中将其从QQ群、百度贴吧、论坛上搜集整合的考试答案发送给张某某。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实。 1、张某某的陈述、微信聊天记录，证实2017年9月，准备参加xx考试，加了一售卖答案、昵称为“助考专家”的QQ号、微信号，咨询购买答案事宜，为验证对方提供答案真假及如何操作，让对方发送了部分考试科目答案，对方让查看其朋友圈验证，我见考试开始后其朋友圈确实发送了部分答案便信以为真，遂通过支付宝账户（yiluozq@163.com）向对方账户（名称“耿某某”，账号：18********@qq.com）转账付3000元购买了9月10日两门xx考试答案。考试进行中对方发送了答案，但我没有依据对方发送的答案答题，而是自己做题并通过了考试。考试结束后发现对方发来的答案有对有错，不是标准答案等事实及经过。 2、微信个人信息、聊天记录，支付宝账单记录，显示张某某与“助考专家”咨询购买考题答案，“助考专家”让张某某查看朋友圈验证以及2017年9月10日张某某向被告人徐某某支付宝账户（*明杰）汇款人民币3000元的事实。 3、电子证物检查记录，显示支付宝账户18********@qq.com（即：被告人徐某某的支付宝账号）于2017年9月10日收到支付宝账户yiluozq@163.com（即：张某某的支付宝账号）转账人民币3000元。 4、全国XX技术资格考试成绩合格单及成绩查询等，显示2017年张某某在全国XX技术职业中级资格考试中考试成绩合格。 5、甘肃省XX技术资格考试领导小组办公室证明，证实全国XX技术职称考试是由中华人民共和国财政部和人力资源保障部组织的国家XX技术职称考试。 6、被告人徐某某的供述，2017年9月10日，有人向我购买xx考试答案，并通过我（名称为耿某某，账号为18********@qq.com)的支付宝账户转账支付3000元费用。在考试进行中，我将从QQ群、百度贴吧、论坛上搜集整合的答案发送给对方，所搜集答案的准确率我没有核实过。 二、2017年9月12日，被告人徐某某与莫某某通过微信联系，谎称能在国家xx考试中向莫某某发送保证通过考试的试题答案。后被告人徐某某收取莫某某用于购买考试答案的人民币20000元。2017年9月16日，被害人莫某某因无法将手机带入考场而无法接收到试题答案。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实。 1、莫某某的陈述，证实2017年9月10日左右，向微信名为“助考专家”购买xx考试答案，并通过支付宝账户（3********@qq.com）给对方（支付宝账户：“*明杰”，187***@qq.com）转账支付20000元，对方承诺按其提供的答案保证能通过考试，若今年未通过，次年会免费提供答案。转账后要求对方提前把答案发过来，但对方称需带手机进考场后通过微信接收答案。后因我无法将手机带进考场，且对方始终未发答案给我，所以没有收到答案，当年没有通过xx考试。 2、支付宝转账记录，显示2017年9月12日莫某某向被告人徐某某支付宝账户（“*明杰”，187***@qq.com）汇款人民币20000元。 3、电子证物检查记录，显示账号为18********@qq.com（即被告人徐某某的支付宝账户）于2017年9月12日收到账号为3********@qq.com（即莫某某支付宝账户）汇款人民币20000元。 4、报名信息、考试成绩，显示莫某某只参加了2017年度xx资格考试科目一的考试，成绩未通过，其余科目缺考。 5、甘肃省建设职工教育培训中心情况说明，证实全国xx执业资格考试是由国家人力资源和社会保障部组织的国家级职业资格考试。 6、被告人徐某某的供述，2017年6、7月份，在QQ群发布广告进行虚假宣传，内容是可提供xx考试答案，之后陆续有人询问答案的准确率，我回复可达到90%以上，接着，就有人向我购买答案。我加了很多关于xx考试的QQ群，但我从未购买过答案，我通过将QQ群里发的试题和答案整合后，发送给向我购买答案的人。我不知道发送的答案是否准确。 2017年9月12日18时54分我的支付宝账号（18********@qq.com）收到20000元是其中一个向我购买xx考试答案的人所付费用，我向对方承诺如第一年未通过，次年免费提供答案。后向对方发送了科目一的答案，因对方未能将手机带入考场，后面科目答案再没有发送。所发送答案也是从QQ群、百度贴吧、论坛搜集整合而来，不确定是否准确真实。 三、2017年9月14日，被告人徐某某与被害人张某甲通过QQ联系，谎称可以在国家司法考试中向张某甲发送试题答案，价格为5000元，后被告人徐某某通过网络收取张某甲用于购买考试答案的1000元押金。2017年9月16日下午，被告人徐某某将其编造的2017年国家司法考试科目二的虚假答案通过腾讯QQ发送给张某甲，张某甲在作弊的过程中被当场发现。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实。 1、短信截图，显示案发当日，张某甲收到的答案。 2、张某甲的陈述，证实参加国家司法考试前，在网上找到一QQ昵称为“助考专家”的人，自称能提供2017年司法考试答案，双方商定价格5000元，我通过支付宝（账号4********@qq.com）给对方（支付宝账号187***@qq.com）先交了1000元定金。因担心考场信号不好，让丈夫杜某某登我的QQ号，收到答案后再通过短信发送给我。2017年9月16日参加国家司法考试卷二考试，在偷看收到的答案时被监考人员发现。 3、杜某某的证言，2017年9月16日按照妻子张某甲的请求，登录其QQ与向其出售国家司法考试试题答案的人联系，并将对方发送的答案编辑成短信发送给张某甲等事实及经过。 4、支付宝账单详情，显示2017年9月14日张某甲向被告人徐某某支付宝账户（*明杰，187***@qq.com）汇款人民币1000元。 5、电子证物检查记录，显示账号18********@qq.com（即被告人徐某某的支付宝账户）于2017年9月14日收到账号为4********@qq.com（即张某甲支付宝账户）汇款人民币1000元。 6、司法考试准考证、国家司法考试应试人员违纪情况报告单、国家司法考试违纪行为处理决定书等，证实张某甲于2017年9月16日参加国家司法考试卷二考试时因利用手机作弊被兰州市司法局作出当年成绩无效，终身不得报名参加国家司法考试的处理决定。 7、中国普法网公布的试题及答案，兰州市公安局城关分局刑警直属大队情况说明，证实经与中国普法网公布的答案查询对比，被告人徐某某向张某甲发送的司法考试答案共89题，其中仅16题与参考答案一致。 8、甘肃省国家司法考试中心说明，证实国家司法考试是中华人民共和国司法部组织的国家级法律职业资格考试。 9、被告人徐某某的供述，2017年9月14日，有人加我QQ询问有无国家司法考试的答案，为了骗钱，我回复有。双方就商定好价格5000元，对方通过支付宝先付我1000元押金。2017年9月16日对方考科目二时，我参考历年来司法考试的题型胡编了一套虚假答案发送给了对方等事实及经过。 其他证据： 1、扣押清单，从被告人徐某某处扣押手机1部、银行卡1张。 2、受案登记表、立案决定书，案件来源，抓获、破案经过，证实2017年9月16日，公安机关在国家司法考试兰州三中考点查获涉嫌考试作弊的考生张某甲，后通过侦查发现本案犯罪事实，并于2017年9月20日，在广东省深圳市龙岗区恋珠东一巷8号201室抓获被告人徐某某。 3、刑事判决书，证实被告人徐某某的前科情况。 关于被告人徐某某及辩护人所提辩护意见，经查，被告人徐某某明知所发送答案虚假或可能不正确，为骗取被害人钱财，在不掌握涉案国家级考试答案的情况下，虚构能提供国家级考试答案的事实，向参考人员发送未经考证网络流传的“答案”或自行编造的虚假答案的行为，符合诈骗罪的犯罪构成。被告人徐某某明知提供的所谓“答案”可能不准确，其主观目的并非帮助考生作弊，其行为在客观上也并未破坏国家考试管理秩序和考试的公平性，故对被告人及辩护人的上述辩护意见不予支持。 关于辩护人所提本案被害人存在非法目的的意见，因诈骗案中被害人是否存有非法目的，并不影响诈骗罪的成立。故对辩护人的该辩护意见不予支持。 关于辩护人所提建议对被告人徐某某适用缓刑的意见，经查，被告人徐某某曾因诈骗罪被判刑教育，不思悔改，又多次实施诈骗行为，数额较大，主观恶性及社会危害性均较大，不宜适用缓刑。故对该辩护意见不予支持。 本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人徐某某诈骗的事实和罪名成立，本院予以确认。为维护社会治安秩序，保护公民财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人徐某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，罚金2000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月20日起至2019年2月19日止。罚金从判决发生法律效力的第二日起三个月内缴纳。） 扣押的作案工具手机1部、银行卡1张由扣押的公安机关依法处理；涉案赃款人民币24000元，依法继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  刘冬郁 人民陪审员  刘玉霞 人民陪审员  马 辉 二０一九年一月十八日 书 记 员  姚 欣