湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0624民初2250号 原告：黄服香，女，汉族，1946年3月1日出生，住湖南省。 委托诉讼代理人：朱铂（特别授权），湘阴县南湖法律服务所法律工作者。 被告：邵志勇，男，汉族，1967年11月18日出生，住湘阴县。 被告：湘阴县城市公交客运有限公司，住所地：湘阴县文星镇江东路（县路政执法大队**）。 法定代表人：甘亚辉，公司总经理。 委托代理人：甘跃进（特别授权），男，汉族，1958年4月14日出生，住湘阴县。 被告：紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司，住所地:湘阴县文星镇冬茅路北侧****。 法定代表人：杨艳，公司负责人。 委托诉讼代理人：黄亚辉（特别授权），湖南天朋律师事务所律师。 原告黄服香与被告邵志勇、湘阴县城市公交客运有限公司（以下简称湘阴公交客运公司）、紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司（以下简称紫金财险湘阴支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月29日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告黄服香提出以下诉讼请求：1、判令被告邵志勇和湘阴公交客运公司赔偿原告各项损失共79177元；2.判令被告紫金财险湘阴支公司在保险限额内代为赔偿原告的损失，不足部分由被告邵志勇和湘阴公交客运公司承担，三被告之间承担连带赔偿责任；3、本案涉案费用由被告承担。事实与理由：2018年5月23日8时许，被告邵志勇驾驶湘Ｆ×××××大型客车（属于湘阴公交客运公司所有），沿江东路东往西行驶至妇幼保健院公交站台靠边停车下客后，在车门没有关好时起步行车，车上乘客黄服香从后门下车时摔倒在地，造成原告受伤的道路交通事故。原告黄服香受伤后送往湘阴县人民医院住院治疗5天后出院，并到浏阳市骨伤科医院检查两次。伤情稳定后，原告经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定为：构成十级伤残，全休150天，一人护理60天，营养期60天，后段医疗费用3000元。对于这次事故，湘阴县交警大队依法作出了道路交通事故认定书，认定被告邵志勇负事故的全部责任，原告黄服香无责任。事故车辆已在被告紫金财险湘阴支公司购买了交强险和商业三者险及道路客运承运人责任保险和座位险，并在保险期内。依法应由被告紫金财险湘阴支公司在保险限额内代为赔偿原告的损失。因协商未果，特向法院起诉，请求依法判决。 被告邵志勇辩称：一、对本案交通事故认定书及事故案由有异议；由他负事故全部责任有异议。属认定事实不清,证据不足,适用法律错误。人民法院应当予以纠正为同等责任。二、他不承担任何赔偿责任；事故的发生是他在执行工作职务之中所发生的,且湘Ｆ×××××城市公交车已在紫金财险湘阴支公司投保了承运人责任险每座30万元，应由保险公司代为赔付后,超过保险责任范围部分，由公交公司依据办理老年免费乘车公交卡时签订的承诺书中的相关规定处理。依相关法律规定，本答辩人不承担赔偿责任。三、对原告的证据目录质证、认证问题。他对质证、认证意见与湘阴公交客运公司答辩意见一致；四、其他答辩意见以湘阴公交客运公司答辩意见为准。 被告湘阴公交客运公司辩称，一、对本案案由及事故责任认定书对事故责任划分，与被告邵志勇的答辩意见一致。二、民事赔偿标准及责任承担问题，1.原告已超过72周岁，并于2017年4月10日在公司办理了免费乘车的“老年卡”，且签定了书面承诺书，第4条明确规定：“乘车时在车内车外出现交通事故，车主（答辩人）只负责在核定的保险索赔范围内赔偿，其他超出部分由自己承担”。因此，由保险公司按照保险合同承担赔偿责任后，公司不承担任何赔偿责任。2.原告的赔偿金额，应当以保险公司核定的赔偿数额按50%赔偿。3.对原告的伤残鉴定意见书，是否申请重新鉴定，以被告紫金财险湘阴支公司答辩意见为准。且残疾赔偿金只能农村标准计算，精神损害抚慰金酌情认定2000元。4.原告误工费不能计算，仅提供一张工商执照和烟草专卖证，不能证明其有劳动能力，不能达到证明目的，原告已超过退休年龄，且属被赡养人，还享受了人民政府的免费乘车优待。5.后续治疗费不能计算，因保守治疗且没有内固定，定残之日属医疗已终结，不再产生医疗费用。6.护理时间过长，应核减为30日为宜。营养期没有医嘱不能计算。住院天数，应根据伤情，按医疗时限或实际住院三测单进行核减。7.交通费应提供正式发票，且根据就医时间、地点、地点所实际发生的认定认定800元。三、公司垫付医药费票据应当一并处理，公司垫付了原告医疗费12005.70元，门诊费737.00元，合计12742.70元，依承诺书约定，此款应全额返还。四、核减非医保用药比例建议10-12%，诉讼费和鉴定费应由保险公司承担，因本案不属于侵权责任，属旅客运输合同纠纷。综上所述，本案属免费乘车所发生的损害纠纷，应当依据承诺书的约定及承运人责任保险合同相竞合为裁判要指，依法判令被告紫金财险湘阴支公司赔偿。驳回原告不合理诉求。 被告紫金财险湘阴支公司辩称：1、与湘阴公交客运公司答辩意见一致。2、对原告伤残等级鉴定意见有异议，已在法定期限申请重新鉴定，以新的鉴定意见为准。3、公司没有看到驾驶人的职业资格证，若没有此证，保险公司对损失不应当赔偿。4、医疗费，请求扣减15%非医保用药，涉及到承运责任险，赔偿总限额30万元，其中包括医疗限额5万元，医疗费赔偿应当扣减10%的免赔金额。5、公司对事故责任有异议。6、诉讼费、鉴定费，公司不承担。 经审理查明：2018年5月23日5时25分许，被告邵志勇驾驶湘Ｆ×××××大型客车，沿湘阴县文星镇江东路东往西行驶至妇幼保健院公交站台靠边停车下客后，在车门没有关好时起步行车，车上乘客黄服香从后门下车时摔倒在地，造成黄服香受伤的道路交通事故。原告受伤后当天送往湘阴县人民医院住院治疗，至2018年7月12日出院。原告用去医药费用14338.7元，其中被告湘阴公交客运公司垫付12742.7元，要求纳入本案一并处理。2018年6月3日，湘阴县交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告邵志勇负全部责任，原告黄服香无责任。 2018年9月7日，经湘阴县公安局交通警察大队委托，岳阳市洞庭司法鉴定所对原告黄服香的伤情进行了鉴定，结果为：构成十级伤残，全休150天，一人护理60天，营养60天，后续医药费3000元。被告紫金财险湘阴支公司对鉴定意见有异议，申请对伤残等级、伤休时长、后续治疗费进行重新鉴定。经双方抽签选定鉴定机构，并由本院委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2018年12月19日出具重新鉴定结论：评定为十级伤残，后期医疗费预计0.3万元或以实际发生为准，伤休时间为5个月。双方对此均表示没有异议。 又查明，被告邵志勇系被告湘阴公交客运公司雇请的驾驶员，所驾驶湘Ｆ×××××大型客车在被告紫金财险湘阴支公司投保了交强险、商业三责险及不计免赔，道路客运承运人责任保险（限额30万元），特别约定：医疗限额5万元，医疗费赔偿应当扣减10%的免赔金额。事故发生在保险期内。《保险条款》第六条约定：保险人不负责赔偿精神损害赔偿。 在审理过程中，原告黄服香与被告邵志勇、湘阴公交客运公司已经达成协议，对于被告湘阴公交客运公司垫付的医药费12742.7元，公司自愿承担2742.7元，原告黄服香自愿退返公司10000元，被告湘阴公交客运公司与邵志勇不再承担本案任何费用。 以上事实和经过，有原、被告提供的证据证明、本院庭审笔录等在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案争议的焦点：一、原告黄服香的损失金额如何确定；二、原告黄服香的损失赔偿责任如何确定。 一、原告黄服香损失金额的确定。本院依法审核原、被告提供的证据，参照法医鉴定意见，以及重新鉴定意见，确定如下：1、医疗费，计算双方的有效医药费票据为14338.7元（其中被告湘阴公交客运公司垫付12742.7元要求纳入一并处理）；2、后续治疗费，原告主张3000元，参照重新鉴定意见，予以认定；3、住院伙食补助费，按每天60元计算住院时间51天计算,认定3060元；4、营养费，按每天30元计算营养期60天，认定1800元；5.护理费，参照居民服务与其他服务业年平均工资47885元，计算护理期60天，认定7871元；6、误工费，原告主张22892元，被告保险公司有异议；因原告提供了营业执照、证人当庭证明原告在湘阴县文星镇十字街33号开南杂店的情况，被告保险公司没有提供相反证据；参照2017年度城镇私营单位批发和零售业年平均工资29784元计算，误工时间参照鉴定结论5个月计算，认定12240元；7、残疾赔偿金，原告主张27158元，原告一直居住在文星镇经营南杂店，按城镇标准计算8年，予以认定；8.精神损害抚慰金，原告主张5000元，因原告构成十级伤残，在事故中无责任，予以认定；9、交通费，原告主张3000元，被告保险公司有异议，考虑原告在湘阴和浏阳住院，交通费确实发生，酌情认定1500元；10、鉴定费，有鉴定费票据，支持2000元。 以上合计77967.7元（其中医疗费14338.7元按15%计算应扣减医保外费用为2150.8元，扣减后按10%计算免赔额为1218.8元）。 二、原告黄服香损失赔偿责任的认定。本案实际属于旅客运输合同纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条的规定，在被告没有举证证明免责情形的情况下，由被告邵志勇承担全部民事赔偿责任；因被告邵志勇系被告湘阴公交客运公司雇请的驾驶员，其承担的民事赔偿责任由雇主被告湘阴公交客运公司承担。 被告邵志勇驾驶的公交车，在被告紫金财险湘阴支公司投保了道路客运承运人责任保险（限额30万元），事故发生在保险期内。故对于被告湘阴公交客运公司应当承担赔偿部分，应先由被告紫金财险湘阴支公司在承运人责任保险限额内予以赔偿，超过或不予赔偿部分由被告湘阴公交客运公司自行承担。原告黄服香的损失金额为77967.7元，扣除被告紫金财险湘阴支公司不承担的费用损失包括医保外费用2150.8元和精神损害抚慰金5000元，及医药费免赔10%为1218.8元，三项合计8369.6元，故被告紫金财险湘阴支公司实际赔偿的费用为69598.1元。 对于被告湘阴公交客运公司应承担的费用8369.6元，参照被告湘阴公交客运公司的抗辩意见：原告于2017年4月10日在被告湘阴公交客运公司办理了免费乘车的“老年卡”，且签定了书面承诺书，第4条约定：“乘车时在车内车外出现交通事故，车主只负责在核定的保险索赔范围内赔偿，其他超出部分由自己承担”。并且该公司已垫付医药费12742.7元，双方已经达成协议，系双方真实意思表示，可以按协议处理，由原告黄服香自愿退返10000元，被告湘阴公交客运公司与邵志勇不再承担本案任何费用。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国合同法》第二百九十三条、第三百零二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司赔偿原告黄服香各项费用损失69598.1元； 二、对于被告湘阴公交客运公司垫付医药费12742.7元，按双方达成的协议处理，公司自愿承担2742.7元，由原告黄服香退返10000元，在上述赔偿款到位后予以退返。 上述赔偿款，限在本判决生效后十日内付清。付至：湘阴县人民法院执行款专户（账号：43001690066059123456000019，开户行：中国建设银行岳阳湘阴支行）。 三、驳回原告黄服香的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1779元，由被告紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  陈飞涛 审 判 员  贺应征 人民陪审员  杨放明 二〇一九年一月十日 书 记 员  李 倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国合同法》 第二百九十三条客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。 第三百零二条承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。 前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。