广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民终1153号 上诉人(一审被告)：蒙山县车行天下汽车美容中心，经营场所：蒙山县湄江街国税局西面安置区**一方块**地。统一社会信用代码：92450423MA5KFD5T0B。 经营者：陈某，男，1988年10月11日出生，汉族，广西蒙山县人，居民，住广西蒙山县。 委托诉讼代理人:林崇征，蒙山县蒙山镇法律服务所法律工作者。 被上诉人(一审原告)：冯启平，女，1966年3月30日出生，汉族，广西蒙山县人，农民，住广西蒙山县。 委托诉讼代理人:王振华，广西公力律师事务所律师。 上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心与被上诉人冯启平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区蒙山县人民法院（2018）桂0423民初320号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年10月12日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心上诉请求：请求撤销蒙山县人民法院（2018）桂0423民初320号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人损失21元；案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对被上诉人冯启平、陈某、韦小洪、黎文彩共同推拉雨篷的过程中致雨篷倒塌的事实及被上诉人向雨篷中间躲闪、避险不当的事实没有给予认定，属事实认定不清。二、一审判决认定事实错误如下：1.认定被上诉人的伤构成十级伤残存在错误；2.对上诉人已垫付的7280元护理费没有给予认定；3.被上诉人的实际损失为81335.99元，一审判决认定被上诉人的损失为95153.39元是错误的。4.被上诉人因自己过错应承担的责任为62.5%，上诉人承担的责任为37.5%即30501元（81335.99元×37.5%），扣除已付给被上诉人30480元，还应支付被上诉人21元（30501元-23200元-7280元=21元）。 被上诉人冯启平辩称，1.在陈某的指挥下，陈某、韦小洪、黎文彩及被上诉人冯启平共同推拉雨篷致被上诉人受伤，不能认定为陈某、韦小洪、黎文彩及被上诉人的共同过程；2.本案的伤残鉴定意见合法有效，一审法院认可鉴定意见符合法律规定；3.被上诉人主张的各项损失，于理于法有据，应当得到法院的支持；4.被上诉人住院期间，上诉人支付了7280元护理费，一审法院没有计入应支付的护理费用中，被上诉人可以承担该费用的20%即1456元（7280元×20%），可在核实赔偿总额后予以扣减。 冯启平向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告91385.79元。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年3月1日起,原告冯启平受被告蒙山县车行天下汽车美容中心的经营者陈某雇请到该中心做洗车及车辆美容工作。2017年7月20日约8时30分，陈某叫原告和其他员工韦小洪、黎文彩一起移动放在店前的雨篷，在移动过程中，因雨篷重心不平衡，雨篷钢架倾斜倒塌，砸伤原告股部。2017年7月20日9时40分至10月26日10时4分，原告冯启平在蒙山县人民医院住院治疗，住院用去医疗费32,069.74元。2017年12月31日至2018年5月11日，原告到蒙山县人民医院门诊治疗，用去医疗费1,045.65元。合计用去医疗费33,115.39元。入院诊断：左侧股骨粗隆间骨折。出院诊断：1.左侧股骨粗隆间骨折；2.贫血查因：地中海贫血？出院医嘱：1.注意休息，均衡饮食；2.拄拐保护下患肢不下地负重活动，每2周返院复查，视骨折愈合情况行下一步康复治疗；3.建议全休壹月；4.如有不适，请及时就诊。住院期间有留陪人。2018年4月27日，蒙山县“148”法律服务所委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告冯启平因人身损害受伤致残程度评定及后续治疗费用进行评估。2018年4月28日，桂林市正诚司法鉴定中心作出的[2018]临鉴字第407号鉴定意见：（一）冯启平因人身损害受伤致左髋关节功能丧失41.2%构成十级伤残。（二）冯启平因人身损害受伤后续治疗费用约为9000元。原告用去鉴定费1400元。 另查明，被告蒙山县车行天下汽车美容中心类型为个体工商户，组成形式属个人经营，经营者为陈某，统一社会信用代码92450423MA5KFD5T0B1-1。原告冯启平在被告蒙山县车行天下汽车美容中心工作每月工资1500元，另加提成约1800元。陈某已赔偿原告损失23200元。陈某于2017年7月21日至9月17日雇请李敬芬护理原告，每天130元。 一审法院认为,针对争议焦点1原告冯启平给被告蒙山县车行天下汽车美容中心提供劳务的过程中原告受伤原、被告是否存在过错问题。该院认为，被告蒙山县车行天下汽车美容中心类型为个体工商户，组成形式属个人经营，经营者为陈某。2017年3月1日起至同年7月20日止，原告冯启平接受被告蒙山县车行天下汽车美容中心的经营者陈某雇请，为被告蒙山县车行天下汽车美容中心提供劳务，按月领取报酬，听从被告的工作安排及管理，原、被告之间形成个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告蒙山县车行天下汽车美容中心作为接受劳务的一方，应为提供劳务的一方提供必要的安全工作条件，原告冯启平为被告移动店前的雨篷，因雨篷重心不平衡，雨篷钢架倾斜倒塌，导致原告冯启平受伤，致使事故的发生,被告蒙山县车行天下汽车美容中心在本案中过错程度较大，应承担本次事故的主要责任。原告冯启平作为具有完全民事行为能力的人，在为被告提供劳务时，没有谨慎安全作业，对造成事故的发生，亦有一定的过错，应承担本次事故的次要责任。该院据此认定被告蒙山县车行天下汽车美容中心承担本次事故80%的民事责任,原告承担本次事故20%的民事责任。 针对争议焦点2原告冯启平诉请的各项损失是否合法有据问题。该院对原告冯启平诉请的损失认定如下： 1.医疗费33115.39元。根据原告提供的医院的医疗费发票及医院的疾病证明书证实，原告医疗费损失为33115.39元。2.住院伙食补助费9800元（根据《2017年广西道路交通事故损害赔偿项目计算标准》住院伙食补助标准予以确定，100元／天×98天＝98元）。原告于2017年7月20日9时40分至10月26日住院。原告请求住院伙食补助费9，800元，被告没有异议，该院予以确认。3.后续治疗费9000元（根据鉴定结论原告需后续治疗费为9,000元）。原告请求后续治疗费9,000元，合法有据，且被告没有异议，该院予以确认。4.误工费28,995.4元（104.3元／天×278天＝28,995.4元，误工天数计算至定残前一天，按照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿计算标准》从事农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资38,069元／年计算，即104.30元／天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”的规定，原告为被告做工，每天约60元，该院认定原告误工损失标准为每天60元。原告从2017年7月20日受伤之日起至2018年4月27日定残日前一天止，原告误工天数为281日，故原告误工费损失应为16,860元（60元／天×281天＝16,860元）。5.护理费5,460元（42天×130元/天，原告住院治疗98天，其中陈某已给付56天的护理费7,280元，原告给付42天的护理费5,460元）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”的规定，陈某雇请他人护理原告的护理费为130元/天，后原告继续雇请同一人护理，故原告请求护理费符合法律规定，计算正确，该院予以确认。6.残疾赔偿金20178元（按照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿计算标准》农村居民人均可支配收入10359元／年计算，10359元／年×20年×10%＝20178元）。被告认为，原告未到鉴定时机去做的鉴定，原告出院未够6个月且钢板未取出，活动受限，根据《人体损伤致残程度分级》双下肢长度相差2.0cm以上才构成十级伤残，该鉴定结论依据不足。该院认为，桂林市正诚司法鉴定中心是具有鉴定资质的鉴定机构，作出的鉴定结论具有法律效力，且被告没有提供相反证据予以反驳，该院予以确认。但原告计算有误，应为20718元（10359元／年×20年×10%＝20718元）。7.交通费200元。被告对原告请求交通费200元没有异议，该院予以确认。8.工资（6、7月份）1437元。本案为生命权、健康权、身体权纠纷，原告主张劳务费的诉讼请求与本案并非同一法律关系，原告可以对此可另行起诉，该院对此不合并审理。9.鉴定费1400元。鉴定费1400元属诉讼费范畴，由该院在处理诉讼费时一并处理。10.精神损害抚慰金5000元。原告因本次事故受伤并造成伤残，原告的精神确实受到严重损害，但原告请求精神抚慰金过高，结合原、被告在本次事故的过错程度、原告的伤残程度等情况，该院酌情认定原告因本次事故精神损害抚慰金人民币3000元。 综上，原告因本次事故造成的损失合计为95153.39元（33115.39元+9800元+9000元+16860元+5460元+20718元+200元＝95153.39元），由被告蒙山县车行天下汽车美容中心赔偿76122.71元（95153.39元×80%＝76122.71元）。故被告蒙山县车行天下汽车美容中心赔偿原告损失合计79122.71元（76122.71元+3000元＝79122.71元），扣减被告蒙山县车行天下汽车美容中心已赔偿原告损失23200元，被告蒙山县车行天下汽车美容中心尚应赔偿原告损失55922.71元（79122.71元-23200元＝55922.71元）。其余损失由原告冯启平自负。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》第十条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：被告蒙山县车行天下汽车美容中心应在本判决生效后十日内赔偿原告冯启平因本次事故受伤造成的损失55922.71元。案件受理费1042元、鉴定费1400元，合计2442元（原告已预交），由被告蒙山县车行天下汽车美容中心负担2000元，原告冯启平负担442元。 二审期间，各方当事人没有向本院提交新的证据材料。一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是被上诉人因涉案的意外导致的经济损失是多少？各方当事人对该损失应如何承担？ 本案被上诉人冯启平为上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心提供劳务，服从被上诉人的管理，一审法院认定双方当事人形成劳务关系正确，本院予以确认。根据案件具体情况，被上诉人冯启平在提供劳务的过程中受伤，接受劳务方蒙山县车行天下汽车美容中心未能提供必要的安全工作条件给劳务者，对损害结果具有一定过错，应在本次事故中承担主要责任；被上诉人冯启平自身未能进行适当的自我安全防护，对损害结果具有过失，应负事故的次要责任。一审法院认定上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心承担80%的责任，被上诉人冯启平自行承担20%的责任并无不妥，本院予以认可。 一审法院计算的各项数额和相关的理据除对护理费计算的方法有误外，其他均准确有据，本院予以认可。对护理费的计算，本院予以纠正。 本院认定被上诉人因本次意外造成的合理损失如下：1.医疗费33115.39元；2.住院伙食补助费9800元；3.后续治疗费9000元；4.误工费16860元；5.护理费12740元（98天×130元/天）；6.残疾赔偿金20718元；7.交通费200元；8.精神损害抚慰金3000元。以上1-7项（合计为102433.39元）应由双方当事人按上述的比例承担责任，第8项由上诉人向被上诉人承担赔偿责任。故上诉人共应向被上诉人赔偿84946.71元（102433.39元×80%+3000元），扣减上诉人已支付的治疗费23200元、护理费7280元，上诉人尚应向被上诉人赔偿54466.71元（84946.71元-23200元-7280元）。 综上所述，上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心的上诉请求有理部分，本院予以采纳，无理部分本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 变更广西壮族自治区蒙山县人民法院（2018）桂0423民初320号民事判决主文为“上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心应在本判决生效后十日内赔偿被上诉人冯启平因本次事故受伤造成的损失54466.71元”。 一审案件受理费1042元、鉴定费1400元，合计2442元，由上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心负担1950元，被上诉人冯启平负担492元。二审案件受理费1198元（上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心已预交），由上诉人蒙山县车行天下汽车美容中心负担1100元，由被上诉人冯启平负担98元。 本判决为终审判决。 审判长  黎江玲 审判员  周松贤 审判员  李庆春 二〇一九年一月十日 法官助理周甘瑛 书记员覃烯 附法律条文如下： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。