成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0104民初13044号 原告：成都科一自动化工程有限公司，住所地：成都市武侯区科华北路**1-1-17。 法定代表人：徐枫，成都科一自动化工程有限公司董事长。 委托诉讼代理人：马兰，四川战舰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡靖，四川战舰律师事务所律师。 被告：四川天呈食材供应链管理有限公司，，住所地：成都市锦江区石牛堰街** 法定代表人：吴跃峥，四川天呈食材供应链管理有限公司董事长。 委托诉讼代理人：王磊，四川诸葛律师事务所律师。 原告成都科一自动化工程有限公司(以下简称科一公司)与被告四川天呈食材供应链管理有限公司（以下简称天呈公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员詹茜适用简易程序独任审判并公开开庭进行了审理。原告科一公司的委托诉讼代理人马兰、胡靖，被告天呈公司的委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。经协商双方未能达成一致意见，本案现已审理终结。 原告科一公司向本院提出诉讼请求：1.解除科一公司与天呈公司于2017年7月20日签订的《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》合同；2.天呈公司支付科一公司赔偿金1050000元（合同总价款3500000元×30%）；3.天呈公司承担本案诉讼费、保全费等费用。事实和理由：科一公司与天呈公司双方于2017年7月20日签订《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》，天呈公司于2018年5月21日更名为四川天呈食材供应链管理有限公司。合同约定科一公司向天呈公司出售1000台平价店展柜，根据天呈公司每次出具的《展柜交货计划书》，科一公司按需生产并安装；因双方任一方原因导致合同解除的，违约方应支付守约方合同总价款30%的违约金。天呈公司于2017年10月24日发出了订货通知，双方已完成第一批100台货物的交付，此后天呈公司便未再继续订货。科一公司曾多次通过电话或上门与天呈公司沟通剩余展柜订货事宜，天呈公司均以各种理由推脱。科一公司于2018年8月20日向天呈公司公正邮寄了《工作联系函》，告知天呈公司明确态度，确定是否还继续订货，若于指定日期未答复，则视为不再履行合同内容，并解除双方合同。现天呈公司在指定日期内未答复，科一公司起诉以后，天呈公司未就合同是否履行及如何履行一事与科一公司进行协商，致使签订合同的目的无法实现，科一公司有权行使解除权。天呈公司通过故意拖延或者怠于履行，以实际行动表明单方毁约。如果双方就合同约定不明，债权人或债务人可以随时要求履行，但应当给对方必要的时间，故天呈公司存在违约行为。科一公司为履约定制了展柜专门制作的模具价值400000元，为生产1000台展柜准备生产材料及人力储备价值约700000元，为定制的展柜进行设计并申请了专利，价值约100000元，预期可获得的收益约1000000元，签约后进行了长达2年跟踪服务，而模具加工合同有排他性，科一公司也丧失大量其他合作机会。依据合同约定，天呈公司应赔偿科一公司合同总价30%的违约金即1050000元。综上，请求法院支持科一公司的诉讼请求。 被告天呈公司辩称：1.双方签订的是承揽合同，双方没有约定具体交付日期，天呈公司不存在违约行为。双方仅约定了需要订购1000台展柜，展柜具体的制作时间以及交货时间均应以天呈公司发出的订单为准，并没有约定必须在一定的期限内完成全部展柜的制作与交付。合同是科一公司提供天呈公司的，天呈公司没有进行修改，科一公司明知合同没有约定具体的交货时间，该后果可以预见。2.天呈公司没有表示要单方解除合同，是科一公司要求解除合同，合同实际并未解除。自合同签订以来，天呈公司一直按照合同约定履行义务，科一公司无视合同约定，要求天呈公司在2018年8月27日前向其出具后续展柜的交货计划，科一公司的要求已经超出了合同约定内容，但为了之后合作，天呈公司在受到上述要求后，已经多次开展内部会议讨论，但科一公司却起诉要求解除合同。3.科一公司陈述的400000元模具费用不是因天呈公司产生。科一公司主营业务包含电子设备、普通机械及电子机械、环保器材等，范围广泛，用材多元化。科一公司所称的模具不是为天呈公司定制业务而准备的，没有特殊性，不能与科一公司其他业务所准备材料相区别。而且合同中明确约定是先由天呈公司下订单，再由科一公司生产，科一公司在天呈公司没有下订单的情况下就准备相关模具，实际上不符合实际运营流程，科一公司主张的违约金过高。综上，同意科一公司的第一项诉讼请求，请求驳回科一公司的其他诉讼请求。 经审理查明以下事实： 天呈公司原名称为四川众信泰富品牌管理咨询有限公司，于2018年5月21日更名为四川天呈食材供应链管理有限公司。 2017年7月20日，科一公司（乙方）与天呈公司（甲方方）双方签订《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》，约定：天呈公司向科一公司订购型号为SA-001的众信泰富食安平价店展柜1000台，单价为3500元，合计3500000元；本合同价款是以乙方工厂为交货地点的价格，包含产品价格、税费、培训及保修期内的售后服务等费用，产品配件中的32寸触摸屏由甲方提供，乙方负责成套安装；展柜涉及所有开模费用由乙方承担；本合同交货期限为从本合同生效后55天开始分批次交货，乙方须严格按照甲方每次出具的附件三《展柜交货计划书》向甲方交货，若计划书所列交付期限、数量等与合同不一致的，以计划书约定为准；实际交付的数量按甲方验收合格的统计数据为准，甲方未验收合同产品不视为交付，经乙方整改后甲方验收合格的产品视为交付，整改导致逾期交付的，乙方应支付逾期交货的违约金，并对甲方损失承担赔偿责任；乙方应向甲方提供12个月的质保服务，展柜的质量保证期为展柜通过验收，甲方安装调试完毕并稳定运行15日后开始计算。乙方应在本合同签署一周内提供样机产品及《技术规格书》作为合同附件和技术指标文档，甲方在收到样机后3个工作日内对样机和规格进行确认，甲方在确认后5个工作日内支付本合同总货款20%的预付款给乙方，即700000元；甲方每检验合格提货累计超过100台，应向乙方结算一次提货款，甲方在收到乙方的《验收合格报告》及提货签收凭证（复印件或传真件有效）并确认无误后，支付该批次产品货款的40%；甲方提货后20日内需由甲方委托的安装公司或个人（含乙方）完成设备落地安装调试，设备安装调试完成后5个工作日内支付该批次产品货款总金额的25%，剩余5%作为质保金；甲方若在收到乙方提货通知后20个工作日内未将该批次验收合格的展柜全部提走，也须在收到乙方提供的《验收合格报告》（复印件或传真件有效）5个工作日内，支付该批次合格产品货款的40%；乙方应对甲方该批次尚未提走的产品进行妥善保管，如验收合格后超过30天甲方仍未提走该批次剩余的产品，则视为甲方提货逾期，甲方应支付乙方该批次未提走展柜货款的25%，逾期保管费按10元/台/天结算，如甲方在提货后20日内未完成设备落地安装调试，也应在5个工作日内支付该批次产品货款总金额的25%，剩余5%作为质保金；乙方在产品验收合格并收到当前批次货物金额40%的提货款后3日内，应出具该批次金额的全额增值税专用发票；合同约定货款总金额的5%即175000元作为质保金，质保金期限从甲方安装调试完毕并稳定运行15日后开始起算，期限为1年，在产品对应质保金期限届满后，甲方确认乙方已按合同约定履行完成质保期内的质保服务，且属于乙方产品质量问题也全部整改完毕，应在15个工作日内将质保金全额无息支付给乙方；除质保金外的全部货款付清后，产品所有权归甲方所有；当甲方订货量达到2000台后，所有与展柜相关的乙方已开的模具所有权转归甲方所有，乙方只享有使用权；甲方有权在合同履行过程中以书面形式向乙方提出部分项目的变更，乙方应当在3个工作日内对此做出书面回复，其内容包括该变更对合同价格、项目交付日期、系统性能、项目技术参数的影响和变化以及对合同条款的影响等，因该变更引起交货时间、价格变化甲乙双方应友好协商，书面盖章确认；甲方在收到乙方上述回复后，应在3个工作日内以书面方式通知乙方是否接受上述回复，如果甲方接受乙方的上述回复，则双方应对此变更以书面形式确认，并按变更后的约定履行本合同；除本合同约定的可以解除合同的情形外，双方任何一方单方面原因导致合同解除的，应向守约方支付本合同总价款30%的违约金。 2017年8月31日，科一公司与案外人成都华泰达科技有限责任公司（以下简称华泰达公司）签订《模具加工合同》，约定华泰达公司按照科一公司确认的图纸及相关要求生产模具，合同模具总金额400000元，双方签订本合同后甲方预付款100000元，在2017年9月20日前支付50000元，试模样品合格后再支付150000元，试生产100套产品后20日内付余款100000元。2017年8月31日，科一公司向华泰达公司支付了100000元。2017年11月1日，科一公司向华泰达公司支付了50000元。 科一公司提交了华泰达公司2018年9月对账单，载明科一公司尚欠华泰达公司415264.5元，其中2016年余款为325264.5元。 2017年10月24日，天呈公司向科一公司出具《展柜交货计划书》载明：根据《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》相关条款，约定交货时间为2017年12月10日，订单数量100台。 2017年11月26日，科一公司与案外人四川五月花精密机械有限公司签订《产品购销合同》，约定科一公司向四川五月花精密机械有限公司订购铂金展示柜1000台，单价为1030元，金额1030000元。 2018年1月16日，天呈公司向科一公司出具《告知函》，载明：根据合同约定，天呈公司已于2017年7月31支付科一公司700000元预付款，并于2017年10月24日向科一公司送达第1批展柜交货计划书，科一公司在收到天呈公司交货计划后，并未按照约定时间提交展柜，导致天呈公司临时更改经营计划，致使已定经营项目延期，供货、销售渠道均因展柜未能及时到位出现违约或库存产品变质，造成大量人员工作停滞、货品供应违约并导致赔偿等损失；科一公司已经构成违约，严重影响了天呈公司的正常经营活动，给天呈公司的经济利益造成重大损失，天呈公司有权要求科一公司承担由此而产生的一切法律责任,望科一公司尊重合作诚意，先行交付天呈公司2017年10月24日预定的第1批展柜100台（以实际验收合格数量为准），并从天呈公司前期支付的预付款中扣除此批展柜的全部货款，本告知函的出具并不意味着天呈公司免除、放弃或者丧失其他依据法律或合同而对科一公司享有的一切追究科一公司法律责任的权利。 2018年1月19日，科一公司向天呈公司出具《回复函》，载明：天呈公司于2018年1月16日所发《告知函》已收悉；天呈公司于2017年10月24日向科一公司送发《展柜交货计划书》，该计划书载明科一公司下单时间为2017年11月24日，交货时间为2017年12月10日，订单数量为100台，科一公司在收到该计划书后，立即积极组织展柜的生产工作，并于2017年12月10日前完成了100台展柜除显示屏外全部配件的进料及加工。按合同要求，展柜显示屏由天呈公司采购，提供给科一公司完成产品的最终成套，科一公司于2018年1月3日才收到天呈公司提供的5台显示屏，更是于2018年1月16日才收到后续95块显示屏。科一公司已基本完成100台展柜的组装调试工作，具备发货条件。另外在科一公司与天呈公司沟通展柜落地安装事宜时，天呈公司知由于天呈公司的展柜配套的软件于2018年1月30日才可以上线，过早落地安装不宜，故提货日期由天呈公司拟定于2018年1月28日。科一公司在积极按照上述提货时间进行前期准备工作时，突然接到天呈公司的《告知函》，认为科一公司延迟交货并已违约，而根据合同约定因天呈公司配件未及时到位不视为科一公司延误。科一公司认为可能存在双方信息不对称、沟通不畅的情况。望能够继续合作；至本回复函发送之日起，非法定假日或休息时间，天呈公司仅需提前24小时通知，即可随时向科一公司要求提货。 2018年1月24日，科一公司向天呈公司发送《工作联络函》载明：就第一批100台展柜交货事宜双方沟通结果如下，天呈公司提货时按合同向科一公司支付提货款175000元，由天呈公司负责将展柜从科一公司资阳厂内运输至天呈公司双流仓库，再由科一公司派安装人员随天呈公司派发车辆到天呈公司指定地点进行上门安装服务（期间由天呈公司运输或保管原因造成的产品丢失，人为损坏不应由科一公司负责），安装完成通电调试完毕后，由天呈公司随行人员现场进行验收，全部验收完成后，天呈公司按合同在5个工作日内向科一公司支付产品尾款8.75万和安装费1.2万元（安装费用标准详见合同附件五），请天呈公司予以确认。天呈公司工作人员在该《工作联系函》上签署：同意按此方案执行与科一公司的第一批100台柜子的处理意见，余下的合同执行，按双方后续的确定的沟通方案执行。 2018年1月31日，科一公司将50套产品入库。2018年5月16日，科一公司将49套产品入库。 2018年3月28日，科一公司向天呈公司出具《工作联络函》，要求天呈公司完成剩余50台展柜的提货工作，并要求天呈公司在提货当日支付尾款87500元和安装费6000元，并要求天呈公司支付保管费。 2018年8月17日，科一公司向天呈公司邮寄《工作联系函》载明：经双方协商，第一批次展柜100台已经根据天呈公司要求于2018年5月16日交付完成，此后天呈公司未再次发送过《展柜交货计划书》购置下一批货物，鉴于天呈公司未再次发送过《展柜交货计划书》购置下一批货物，科一公司为该1000台展柜定制了专属模具且已购置好后续展柜的配件材料，但天呈公司一直未再次下单，模具一直闲置在工厂，为确保双方的友好合作，告知以下内容，1.请天呈公司在2018年8月27日前，向科一公司出具后续《展柜交货计划书》，该《展柜交货计划书》应当包括但不限于以下内容：批次、数量、交货时间等，其中展柜数量和交货时间，应当充分考虑第一批次展柜的生产、交付实际情况，进行科学合理的制定，以便科一公司做好生产调整和安排；2.若天呈公司基于业务转型，确定不再履行继续购置剩余展柜，请在收到本联系函后书面告知我方，双方办理相关合同结算和终止手续。3.若天呈公司不予回复本联系函或通过其他方式（包括实际行为表明）不再履行双方签订的《展柜合同》，由此导致合同无法继续履行而解除的，我方保留向天呈公司主张法律责任的权利。天呈公司于2018年8月18日签收《工作联系函》。 另查明,2016年10月21日，科一公司申请了展示柜外观设计专利，并于2017年5月10日取得《外观设计专利证书》。2017年3月13日，科一公司申请了展示柜外观设计专利，并于2017年10月20日取得《外观设计专利证书》。 2017年9月27日，天呈公司的法定代表人由蒋晗变更为吴洪，股东由蒋晗，夏世文、路阳、郎学贵、陈美琪、胡波、左霞、杜晓峰、陆庆安变更为吴洪、胡燕、夏世文、路阳、郎学贵、陈美琪、胡波、左霞、杜晓峰、陆庆安。2018年2月9日，廖莉、许观秀、张蓉、杨学功、王毅成为天呈公司股东，郎学贵、杜晓峰、夏世文退出公司。2018年4月26日，经核准，天呈公司由原四川众信泰富品牌管理咨询有限公司变更为现名称。2018年5月4日，天呈公司法定代表人由吴洪变更为吴跃峥，股东由吴洪、胡燕、路阳、王毅、胡彪、陈美琪、胡波、左霞、陆庆安、廖莉、许观秀、张蓉、杨学功变更为东方天呈信息产业集团有限公司、路阳、王毅、陈美琪、肖洪波、左霞、胡燕、廖莉、许观秀、张蓉、杨学功。2018年6月20日，天呈公司股东为东方天呈信息产业集团有限公司、胡彪、上海源星胤石股权投资合伙企业（有限合伙）、路阳、王毅、陈美琪、许观秀、肖洪波、左霞、胡燕、廖莉、覃昌香、张蓉、杨学功。2018年8月9日，天呈公司股东为东方天呈信息产业集团有限公司、胡彪、上海源星胤石股权投资合伙企业（有限合伙）、路阳、王毅、陈美琪、许观秀、肖洪波、左霞、胡燕、廖莉、西藏圣核农业科技股份有限公司、张蓉、杨学功、曾晓蕊。2018年9月10日，天呈公司的股东为东方天呈信息产业集团有限公司、胡彪、上海源星胤石股权投资合伙企业（有限合伙）、路阳、成都天呈聚才商业管理合伙企业（有限合伙）、陈美琪、许观秀、肖洪波、左霞、胡燕、廖莉、西藏圣核农业科技股份有限公司、张蓉、杨学功、曾晓蕊、西藏圣一鼎辉企业管理合伙企业（有限合伙）。 以上事实，有原告科一公司提交的科一公司营业执照、法定代表人身份证明、天呈公司工商信息、《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》、公证书、邮寄快递单、签收情况截图、《展柜交货计划书》、《入库单》2份、2018年1月16日《告知函》、2018年1月19日《回复函》、2018年1月24日《工作联系函》、2018年3月28日《工作联络函》、天呈公司的章程修正案6份、营业执照复印件3份、《模具加工合同》、付款凭证、对账单、《钣金购销合同》《外观设计专利证书》以及当事人庭审陈述在案为证。科一公司提交的四川五月花精密机械有限公司出具的《工作函》系复印件，本院不予采纳。 本院认为，科一公司与天呈公司签订的《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》是双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有约束力。关于天呈公司是否违约。根据双方在合同中约定，履行方式为天呈公司向科一公司发送《展柜交货计划书》，但并未约定天呈公司发送《展柜交货计划书》的时间，科一公司与天呈公司对具体的履行时间约定不明。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，科一公司与天呈公司对履行期限约定不明，科一公司可以随时要求天呈公司履行合同，但是应当给予天呈公司准备时间。科一公司于2018年8月17日向天呈公司邮寄了《工作联系函》，要求天呈公司明确具体的履行期限，但截至科一公司提起诉讼，双方未能就《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》具体履行时间达成一致。经过催促后，天呈公司未履行合同的主要义务，即向科一公司送发《展柜交货计划书》，订购展柜。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，科一公司可以主张解除合同。现科一公司主张解除合同，天呈公司认可科一公司该项诉讼请求，故对于科一公司解除合同的诉讼请求，本院予以支持。因天呈公司存在违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，天呈公司应当承担违约责任。违约金具有补偿性和惩罚性，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案综合科一公司与天呈公司的履约情况、违约情形等，天呈公司向本院主张降低违约金，本院予以采纳，并酌定违约金为350000元。若天呈公司认为科一公司存在违约情形或主张其他权利，可以另案提起诉讼。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条、第九十四条、第六十二条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、解除成都科一自动化工程有限公司与四川天呈食材供应链管理有限公司于2017年7月20日签订的《众信泰富食安平价店展柜承揽合同》； 二、被告四川天呈食材供应链管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都科一自动化工程有限公司支付违约金350000元； 三、驳回原告成都科一自动化工程有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费减半收取13200元，由被告四川天呈食材供应链管理有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  詹茜 二〇一九年一月二十三日 书记员  苏倩 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。