贵州省大方县人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔0521刑初251号公诉机关贵州省大方县人民检察院。被告人徐忠敏，男，1981年8月1日生于江西省广丰县，汉族，高中文化，无业，户籍地江西省广丰县，现住江西省上饶市广丰区。因涉嫌非法买卖枪支、弹药罪，于2017年10月12日被大方县公安局宣布刑事拘留并于2017年10月13日05时羁押至大方县看守所，2017年11月16日经大方县人民检察院批准逮捕，2017年11月17日由大方县公安局执行逮捕。现押于大方县看守所。辩护人安思语，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。贵州省大方县人民检察院以大检公诉刑诉[2018]85号起诉书指控被告人徐忠敏犯非法买卖枪支、弹药罪，于2018年4月10日向本院提起公诉，本院于2018年6月28日作出（2018）黔0521刑初90号刑事判决，被告人徐忠敏不服提起上诉，毕节市中级人民法院于2018年9月4日作出（2018）黔05刑终325号刑事裁定，以事实不清，证据不足为由撤销原判，将本案发回本院重审。本院于2018年10月11日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2018年10月30日公开开庭进行了审理，大方县人民检察院指派检察员胡喻进出庭支持公诉，被告人徐忠敏及其辩护人安思语到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州省大方县人民检察院指控：一、2017年7、8月份，徐忠敏通过微信与一个微信名为“奋斗”的人联系，向其购买气枪一支。徐忠敏分批次收到气枪配件后，自己组装成功，并将气枪藏于自己家中。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，徐忠敏购买的气枪是以气体为动力的枪支。二、2017年8月份，刘某2（另案）通过微信向徐忠敏购买气枪及气枪铅弹，刘某2通过微信转钱给徐忠敏，徐忠敏将自己赚取的利润扣除后将剩余的钱转给其上家赵某（另案），由赵某联系供货商分批将一支气枪的配件和1016发气枪铅弹发货给刘某2，刘某2收到气枪配件后未组装成功，经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，刘某2购买的铅弹系5.5mm的气枪铅弹。三、2017年8月份，谭某通过微信向徐忠敏购买气枪及气枪铅弹，谭某用微信转钱给徐忠敏，徐忠敏将自己赚取的利润扣除后将剩余的钱转给其上家赵某，由赵某联系供货商分批直接将一支气枪的配件和1000发气枪铅弹发货给谭某。谭某组装气枪成功后，将气枪铅弹打剩3发。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，谭某组装成功的气枪为以气体为动力的枪支，铅弹为5.5mm气枪枪弹。被告人徐忠敏于2017年10月11日被侦查人员抓获。大方县人民检察院认为被告人徐忠敏在微信上非法买卖气枪及气枪铅弹的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖枪支、弹药罪，特向本院提起公诉，请依法判处。被告人辩称：对起诉指控的事实及罪名均不持异议，主张自己法律意识淡薄，认识到自己的错误，请求从轻处罚。辩护人辩称：1、徐忠敏购买组装并收藏的一支气枪整件和散件不能计入非法买卖枪支的数量，因为其只有单纯的买的行为，不应认定为非法买卖枪支罪；另其在网上介绍买卖的均系枪支散件，从未贩卖过枪支整件，因此与谭某购买的枪支散件不应合并计算为非法买卖枪支罪，因此达不到本案定罪量刑的标准；2、最高人民法院、最高人民检察院《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑若干问题的批复》（以下简称《批复》）规定：针对非法买卖以气体为动力且枪口比动能较小的涉枪案件，在定罪量刑时，应充分考虑数量以及行为人的主观认识、动机目的、一贯表现，是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观统一，确保罪责刑相适应。3、被告人认罪态度好，有悔罪表现；4、其一贯表现好，系初犯，有自首情节。建议对其处一年以下有期徒刑。经审理查明：一、2017年7、8月份，徐忠敏通过微信与一个微信名为“奋斗”的人联系，向其购买气枪一支。徐忠敏分批次收到气枪配件后，自己组装成功，并将气枪藏于自己家中。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，徐忠敏购买的气枪是以气体为动力的枪支，经鉴定枪口比动能为25.5焦耳/平方厘米。认定上述事实，有由大方县人民检察院提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。1、搜查笔录：2017年10月11日民警对徐忠敏位于江西省上饶市广丰区裕丰小区9栋1单元601号住房进行搜查，在楼梯间里发现疑似长支气枪一支，一个黑色背包，包内有疑似短支气枪四支，疑似枪支支架一个，消音管配件六个，进行拍照扣押。另卧室衣柜里搜查出打气筒二个，疑似木制枪托一个，疑似塑料枪托一个，支架二个，消防枪一支，配件一个，塑料握把一个，消音器配件三个，扳机一个，配件六个，弹簧二个，测速仪一个，子弹模具一套，BB弹半盒，银色金属物品二个，金色金属二个，胶圈11包，塑料胶套三包，本子二个等。附图片及扣押决定书、扣押清单，上述物品全予扣押，并扣押手机一部。2、（毕）公（司）（鉴）痕字【2017】76号鉴定书：徐忠敏非法买卖的疑似枪支一支经鉴定为是以气体为动力的枪支，枪口比动能为25.5焦耳/平方厘米；另送检的疑似枪支部（组）件十九件中有四件为金属管件，无法确定是否属于枪支散件，另十五件与上述枪支相应部件相近或基本一致，送检状态下能互换。3、情况说明：根据徐忠敏的供述，侦查人员到深圳市腾讯计算机系统有限公司对徐忠敏的微信交易记录进行调取，刻录成光盘；对谭某手机里的20个视频提取制作成光盘；对扣押的徐忠敏的OPPOR9SPLUS手机送贵州省公安司法鉴定中心数据恢复鉴定，存入硬盘，导出并打印入卷。4、证人赵某供述证实：系重庆市开县临江镇人。2017年4月份在淘宝上联系到一个买卖气枪配件和铅弹的人，这人邮寄给我一张银行卡和一张手机卡，我注册了“小洪信誉老店”的微信名，微信号为×××，我就通过微信与购买气枪和铅弹的人联系，谈好价钱后，买家通过微信转钱给我，我扣除挣的差价后，把钱和买家名字电话收货地址也给供货商，供货商直接向买家发货，发的都是气枪配件，发完后，由买家组装成气枪，铅弹是单独发货。我有两个供货商，我是2017年4月份开始通过微信方式买卖气枪和铅弹的，直到10月份被抓获。卖气枪和枪弹的次数很多，发货地址全国都有，记得大方一个微信名叫“AA…隆达商贸”的人，他微信头像是一个女的坐在车里，这人向我买过多次，我感觉他也是和我一样做买卖气枪和铅弹生意的，他向我购买后，我根据他发给我的收货人地址联系供货商发货。我们用代号作为名称，如“兔子”就表示秃鹰这种气枪，“粮食”就表示枪弹。5、被告人徐忠敏供述：我用的微信名为“AA…隆达商贸”，号为VX815589，头像是一个女的坐在车里。我用这微信号与买气枪铅弹的人联系，再通过微信号与上家联系，上家再向买家直接发货，我在中间赚取差价。上家是通过微信联系上的，一个微信名为“奋斗”，一个微信名为“激情商贸”，一个微信名为“小洪信誉老店”，这是我先后接触的在网上卖气枪和枪弹的人，因“奋斗”和“激情商贸”两人的价格较贵，我很少向他们买，就买了几个配件发给向我买气枪的人，“小洪信誉老店”的价格较便宜，我都是通过他购买气枪配件和铅弹的，贵州大方的刘某1和云南大理的这两个人向我购买气枪和铅弹，我都是通过“小洪信誉老店”发货给他们的，我把他们发给我的钱扣除我挣的差价，再把钱通过微信发给“小洪信誉老店”这个人，这人收钱后就会安排发货，一般发完整支枪的配件和枪弹都要8至10个包才能发完，在我家中的这支长支气枪是我在2017年7月底8月初向“奋斗”买的配件自己组装的，花了二千多元钱。我买气枪来主要是打鸟玩的，没得到有关部门的批准。我贩卖枪支都是零部件，大部分是以气体为动力的，有铅弹、钢珠弹、BB弹、枪支主要材质是金属。零件有消声器、气瓶、气压表、瞄准镜、打气筒、铅弹等；买家收到零件后，我会将组装视频发给他们教他们组装，刘某1买的是“兔子”类的枪，俗称“秃鹰”，付给我3500.00元钱。我的微信绑定的是妻子林某的工资卡，广丰招商银行卡，林某的微信号是187××××7086。我是2017年8月份左右开始买枪支的，开始不知是违法行为，后来知道了，9月份就停止了。你们在我家中搜出的淡蓝色笔记本最后几页是买家谈生意时列的清单，共发了八支枪及配件，能组装好的有三、四支，另两个买家说缺部件没组装成功。从我家搜出来的有一只长气枪和四支仿真枪都是我网购来的，长气枪配件是从浙江义乌发来的，其他有从四川、广东发来的配件，长枪需要二十多个部件才能组装成功。铅弹是包括在气枪里一起卖的，一般是1000发，也是上家直接发货给买家的，卖给云南大理这人的气枪是一支秃鹰。买家要买铅弹时，我们都是用“粮食”代替，我给他们都说是1000发，但上家发多少我不清楚。我卖的气枪3500元的可以赚500.00至600.00元，4500.00元的可以赚700.00至800.00元，是用一部黑色的OPPOR9SPLUS手机登陆微信的。二、2017年8月份，刘某2（另案）通过微信向徐忠敏购买气枪及气枪铅弹，刘某2通过微信转钱给徐忠敏，徐忠敏将自己赚取的利润扣除后将剩余的钱转给其上家赵某（另案），由赵某联系供货商分批将一支气枪的配件和1016发气枪铅弹发货给刘某2，刘某2收到气枪配件后未组装成功，经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，刘某2购买的铅弹系5.5mm的气枪铅弹。认定上述事实，有由大方县人民检察院提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。1、贵州省公安司法鉴定中心恢复数据中徐忠敏与小洪信誉老店的微信聊天记录：“套件620、粮食220，发贵州省毕节市大方县文阁乡新发组刘某1……”微信转账记录，转账1350.00元给徐忠敏。2、扣押笔录：2017年9月20日在申某快递大方分公司郭某处扣押刘某2（刘某1）网购的铅弹共计1016颗。扣押决定书及清单：扣押刘某2气枪1支，未组装完成的气枪（含枪管枪把等）1支。附指认照片。3、徐忠敏指认使用的手机、微信照片、笔记本；手机恢复数据提取的快件寄递单。4、（毕）公（司）（鉴）痕字【2017】60号鉴定书：刘某2网购子弹疑似物为5.5mm汽枪铅弹。5、刘久华证实：住大方县文阁乡文阁村新发组，微信号151××××9536，昵称冷月。2017年清明前后，我与朋友钱某用一把气枪在山上打鸟，我妻子的哥颜鹏知道后就请我以700.00元钱向钱某买了下来。我想在网上买一把枪，钱某告诉了我“AA…隆达商贸”这卖气枪的人，我就通过微信聊天向这人以3600.00元钱购买一把代号为“兔子”的秃鹰气枪，还配发有1016颗铅弹，商谈过程中对方说要分八次发送枪的配件，每次发我都需先付钱给他，我先后收到了消声器、接下来五次收到分别是气瓶、气压表、枪的外架、枪的内部配件及枪管，每笔交易都是450.00元，其中有三次合并给了1350.00元，购买成功后还差瞄准镜和射击的铅弹，但了一直没收到铅弹，对方说已发货了。他在给我发气枪零部件的过程中，2017年9月13日被你们公安机关抓获了，抓获前我已根据“AA…隆达商贸”发给我的视频把散件组装了枪，但枪的握把、扳机没装成功，枪身加上消声器共长一米多，枪身黑色，主要是金属材质。我询问过这气枪的杀伤力，“AA…隆达商贸”告诉人在一百米之内可以射死一只成年野鸡。发散件的地址有甘肃的、重庆的、浙江义乌，快递公司有韵达、申某等。因怕被查，我是以刘某1的名义买的枪。2017年9月20日你们公安查获收件人是刘某1的快件，开封查验后里面装有铅弹1016发。6、郭某证实：在毕节市双山申某分公司工作。2017年9月20日寄到的广东省河源市源城区贸易城一个叫张晓强的寄给文阁乡新发组的刘某1的快件，公安人员拆开后发现黑色塑料壳，里面装有1016颗铅弹。7、徐忠敏供述：我用“AA…隆达商贸”的微信号与买气枪铅弹的人联系，再通过微信号与上家联系，上家再向买家直接发货，我在中间赚取差价。贵州大方的刘某1和云南大理的这两个人向我购买气枪和铅弹，我都是通过“小洪信誉老店”发货给他们的，我把他们发给我的钱扣除我挣的差价，再把钱通过微信发给“小洪信誉老店”这个人，这人收钱后就会安排发货，一般发完整支枪的配件和枪弹都要8至10个包才能发完，刘某1买的是“兔子”类的枪，俗称“秃鹰”，付给我3500.00元钱。三、2017年8月份，谭某通过微信向徐忠敏购买气枪及气枪铅弹，谭某用微信转钱给徐忠敏，徐忠敏将自己赚取的利润扣除后将剩余的钱转给其上家赵某，由赵某联系供货商分批直接将一支气枪的配件和1000发气枪铅弹发货给谭某。谭某组装气枪成功后，将气枪铅弹打剩3发。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，谭某组装成功的气枪为以气体为动力的枪支，枪口比动能为36.12焦耳/平方厘米；铅弹为5.5mm气枪枪弹。被告人徐忠敏于2017年10月11日被侦查人员抓获。认定上述事实，有由大方县人民检察院提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。1、接受证据清单：2017年11月1日收到谭某交来的气枪一支、气枪铅弹三颗。2、提取笔录：提取谭某手机内相关视频20条。3、扣押决定书及清单：2017年11月1日扣押谭某持有的气枪一支、气枪铅弹三颗。4、视听资料光盘二张，记录微信号为×××自2017年8月至9月微信红包及转账记录；谭某手机内提取的组装枪支等视频。5、（毕）公（司）（鉴）痕字【2017】82号鉴定书：谭某购买的疑似枪支经鉴定为以气体为动力的枪支，枪口比动能为36.12焦耳/平方厘米；疑似子弹经鉴定为5.5mm汽枪铅弹。6、谭杰证实：住云南省大理白族自治州鹤庆县龙开口镇朵美洛琅村委下营，微信号是电话号码135××××5987，微信名为的“沉寂的岁月”。2017年7月份左右，我在淘宝网上加了一个VX5185888微信账号，名为“AA…隆达商贸”的人，他的微信里有卖枪的图片和内容，我主动向他发信息确定购买秃鹰，他说可以先付一部分购买枪支的钱，会分八次给我发货，再将剩余的钱给他，之后卖家将秃鹰气枪零部件分八次发给我，我分三次通过微信转账共4500.00元给卖家，前七次是组装枪支的部件，有握把、弹簧、瞄准镜、消音器、扳机、枪管等，第八次是1000发铅弹，是两瓶纸盒包装的，我根据卖家发来的视频组装好后，就试验气枪的威力，大部分枪弹在打猎玩耍时用完了，现在剩下3颗铅弹。我收货的公司有中通、申某、韵达、圆通等快递。7、被告人徐忠敏供述：我用“AA…隆达商贸”的微信名与买气枪的铅弹的人联系，再通过微信号与上家联系，上家再向买家直接发货，我在中间赚取差价。贵州大方的刘某1和云南大理的这两个人向我购买气枪和铅弹，我都是通过“小洪信誉老店”发货给他们的，我把他们发给我的钱扣除我挣的差价，再把钱通过微信发给“小洪信誉老店”这个人，这人收钱后就会安排发货，一般发完整支枪的配件和枪弹都要8至10个包才能发完，卖给云南大理这人的气枪是一支秃鹰。我们都是用“粮食”代替铅弹，我给他们都说是1000发，但上家发多少不清楚。我卖的气枪3500.00元的可以赚500.00至600.00元，4500.00元的可以赚700.00至800.00元，是用一部黑色的OPPOR9SPLUS手机登陆微信的。公诉机关另举、质证了以下综合性证据，予以确认：1、物证：手机一部、光盘三张、笔记本二个，硬盘一个，气枪两支，部件19个。2、人员基本信息：徐忠敏，汉族，1981年8月1日生。3、到案情况说明：2017年9月30日大方县公安局刑侦队接毕节市刑侦支队推送徐忠敏非法买卖枪支案线索，经查徐忠敏有重大作案嫌疑，民警于2017年10月11日18时在江西省上饶市广丰区将徐忠敏抓获。4、徐忠敏被扣押的笔记本记载内容：“高配秃军工消450正吕上海浦青丛发瓶280、狙击看瞄高清抗震750……李某、陕西汉中、高配秃6000，已付200，第一批消110粮食最后发第二批瓶120……LV河北6000高配秃……胡子长秃4500，已付100云南第一批消70第二批瓶120……深圳短秃……贵州冷月长秃151××××9536第一批消70瓶120……依风听雨共5000……”5、贵州省公安司法鉴定中心对徐忠敏手机数据恢复聊天记录：“冷月”与“AA…隆达商贸”买卖气枪枪支的聊天记录、转账记录；“AA…隆达商贸”与“沉寂的岁月”买卖枪支的聊天记录、微信转账记录；“AA…隆达商贸”与“小胡子”买卖枪支的微信聊天记录、微信转账记录；“AA…隆达商贸”与“小洪信誉老店”买卖枪支的微信聊天记录、微信红包转账记录等。6、接受证据清单：大方县公安刑侦队接收程某交来的瞄准器、消音器、高压打气筒、气瓶、气压阀各一个。（情况说明：暂存于大方县公安局涉案财物保管室；除随案移送的2本笔记本、迷彩带捆绑的气枪一支、送鉴定的19部件外，其余物品暂存于大方公安局刑侦大队保管室。）7、黔公司鉴（声像）字【2017】0299号检验报告：对徐忠敏的黑色OPPO手机数据进行恢复，检出信息数据438498条，文件143593个。8、证人程某证实：住云南省临沧市临翔区凤翔街道华旭小区4片5栋2单元601号，微信号为×××，名“小胡子”。2017年8月份我在手机浏览器里搜到一张迷彩色秃鹰气枪的照片，图片里留有一个微信号×××，名为“AA…隆达商贸”，我好奇就加了，看到他朋友圈里有很多卖气枪的图片，我问他是否有秃鹰气枪卖，他说有的，沟通后约定我每付款一次，他就给我发一次零部件，我是通过微信付款的，之后我陆续收到了消音器、高压打气筒、高压气瓶，高压气压阀，共向他付款4500.00元钱，一部份零部件因十九大将召开查得严，他说过一段时间再发货，我到现在也没收到剩余的零部件，也不知道怎么组装，子弹也没收到。10、林某证实：其夫徐忠敏将微信号绑定在林的工资卡上，不知道他买卖枪支。被告人提供的证据：悔过书；广丰县永丰街道东街社区居民委员会证明：徐忠敏在其辖区思想品德好，未发现有违法乱纪行为，现实表现好。本院认为：被告人徐忠敏以牟利为目的，通过微信在互联网上买卖气枪二支、气枪铅弹1019发的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖枪支、弹药罪。大方县人民检察院指控的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于辩护人关于徐忠敏网上购买组装的一支气枪是以收藏为目的，只有买的行为，无卖的行为，以及其介绍买卖的都属于枪支散件，不应认定为非法买卖枪支罪的辩护意见，本院认为，非法买卖枪支罪包含了买、卖两种行为，两种行为均属于构成本罪客观方面的应有之义，并非必须是同时具备买和卖的行为才能构成本罪，不能对该罪名缩限解释；另根据被告人供述及证人证言等证据，徐忠敏及买家在网上买卖枪支散件的目的是为成功交易枪支，其本人及谭某所购的枪支散件最终组装成功经鉴定为枪支，主观意志与客观行为相统一，符合非法买卖枪支罪的客观要件，故对该辩护意见不予采纳。《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款规定：“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。”《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》第一条规定：“个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的……”被告人徐忠敏非法买卖气枪二支、气枪铅弹1019发，应依法在处三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内处以刑罚。对辩护人关于应适用《批复》拟减免被告人刑事责任的辩护意见，本院认为，《批复》适用于枪口比动能较小的气枪，而本案的两支气枪经鉴定枪口比动能均在25焦耳/平方厘米以上，远大于1.8焦耳/平方厘米，且被告人网上买卖枪支主要以营利为目的，具有刑法意义上的严重社会危害性，故对该辩护意见亦不予采纳。对辩护人关于徐忠敏有自首情节的辩护意见，经查徐忠敏系公安机关已掌握其买卖枪支犯罪线索的情况下在其家中抓获的，其配合民警在其家中查获枪支及散件属于坦白情节应具备的行为条件，其并无主动投案等构成自首的要件行为，对该辩护意见不予采纳。被告人徐忠敏到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；其平时表现较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，对辩护人与此相关的辩护意见予以采纳。本院决定对其从轻处罚。据此，为维护公共安全及国家对枪支、弹药的管理制度，根据被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》第一条第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、被告人徐忠敏犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2020年10月12日止）二、对随案移送的违禁品气枪两支、气枪部件十五个及扣押于大方县公安局的气枪铅弹1019发予以没收；对徐忠敏的作案工具手机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄家银人民陪审员  张其华人民陪审员  蒙 丽二〇一九年一月二十二日法官助理李欢书记员陈雪梅