广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初12056号原告（互为原被告）:陶能文，委托代理人：陈芳，广东鹏浩律师事务所律师。被告（互为原被告）：深圳市杰瑞表面技术有限公司，住所地深圳市宝安区沙井同富裕工业园A-6工业区第**第**东，统一社会信用代码91440300796621020X。法定代表人：朱显声。委托代理人：罗路华，广东冠豪律师事务所律师。委托代理人：杨海峰，原告陶能文与被告深圳市杰瑞表面技术有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员王辉独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈芳、被告委托代理人罗路华、杨海峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。（一）本案相关情况一、入职时间：2015年4月1日二、工资岗位：机修工。三、劳动合同签订情况：已签订2015年4月1日至2018年3月31日固定期限劳动合同。四、离职时间：2015年12月23日。原告以被告拖欠工资、要求因工伤休假三个月为由于2015年12月15日通过邮寄方式向被告提出被迫解除劳动关系；根据被告提供且经原告认可的考勤记录表显示，原告上班至2015年12月22日，自2015年12月23日起未到岗工作，故原告的离职时间应为2015年12月23日。五、工伤保险办理情况：有办理工伤保险。六、工伤情况：工伤受伤时间为2015年6月18日。2015年10月19日，深圳市人力资源和社会保障局作出的深人社认字（宝）【2015】第581802001号《深圳市工伤认定书》，认定原告2015年6月18日受伤属工伤。被告对该工伤认定不服，向深圳市人民政府申请行政复议。深圳市人民政府于2016年2月4日作出深府复决[2016]197号《行政复议决定书》，维持深圳市人力资源和社会保障局作出的工伤认定。被告仍不服，向深圳市盐田区人民法院提起行政诉讼，盐田区人民法院作出(2016)粤0308行初328号《行政判决书》，判决如下：1、撤销深圳市人力资源和社会保障局作出的深人社认字（宝）【2015】第581802001号《深圳市工伤认定书》；2、被告深圳市人力资源和社会保障局于本判决生效之日起六十日内重新作出工伤认定；3、撤销被告深圳市人民政府作出的深府复决[2016]197号《行政复议决定书》。原告不服上述判决，向深圳市中级人民法院提起上诉。深圳市中级人民法院于2016年12月13日作出(2016)粤03行终765号《行政判决书》，判决驳回上诉，维持原判决。2017年2月10日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社认字（宝）【2017】第580151001号《深圳市工伤认定书》，认定原告2015年6月18日在公司因日常工作受伤属工伤。被告对此不服，向深圳市人民政府申请行政复议。2017年7月3日，深圳市人民政府维持了深圳市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定书》，被告不服，向深圳市盐田区人民法院提起行政诉讼，盐田区人民法院作出(2017)粤0308行初2075号《行政判决书》，驳回被告的诉讼请求。被告因不服上述判决上诉至深圳市中级人民法院，2018年11月1日，深圳市中级人民法院作出(2018)粤03行终721号《行政判决书》，认为深圳市人力资源和社会保障局认定陶能文的受伤性质为工伤合法有据，故驳回被告上诉，维持原判。七、劳动能力鉴定情况：原告伤情构成十级伤残，医疗终结日期为2015年10月18日。八、社保机构核发工伤待遇情况：已核发鉴定费300元并按工伤保险计发基数3131元计发了一次性伤残补助金21917元，按工伤保险计发基数3632元计发了一次性工伤医疗补助金3632元。九、原告的仲裁请求：1、被告支付2015年8月1日至12月22日拖欠的工资12179元；2、2015年8月5日医疗费161元、一次性伤残补助金差额13083元、一次性工伤医疗补助金差额1368元、一次性伤残就业补助金20000元、劳动能力鉴定费300元；3、被迫解除劳动合同经济补偿金5000元、精神抚慰金10000元；4、律师费5000元。十、仲裁结果：1、被告于仲裁裁决书生效之日五日内一次性支付原告2015年8月1日至2015年12月14日期间工资11021.25元、一次性工伤就业补助金20000元、解除劳动合同经济补偿金5000元、律师费2900.6元；2、驳回原告的其他仲裁请求。十一、原告的诉讼请求：被告向原告支付一次性伤残补助金差额13083元[（5000-3131）元×7个月]、一次性工伤医疗补助金差额1368元【（5000-3632）元×1个月】、精神抚慰金10000元、律师费5000元；后增加诉讼请求即要求被告承担第二次工伤鉴定费300元。十二、被告的诉讼请求：被告无需支付原告2015年8月1日至2015年12月14日期间工资11021.25元、一次性工伤就业补助金20000元、解除劳动合同经济补偿金5000元、律师费2900.6元。十三、工资结构：根据被告提供且有原告签名的2015年4月至6月工资表显示，原告的工资结构为基本工资2030元+岗位工资1888元（从2015年7月开始调整为2145元）+超时工资500元+福利工资（岗位补贴400元+住房补贴200元+通讯补贴140元）-社保188元（从2015年7月开始调整为189元）。十四、受伤前月平均工资：5000元。双方当事人对于原告离职前的平均工资5000元并无争议，本院予以确认。十五、工资差额：11021.25元。本案中，被告已支付原告2015年8月至11月期间工资分别为1634元、3702元、3601元、2102元，被告主张原告该期间工资减少的原因为原告违纪被罚款或者原告请假缺勤。对此本院认为，首先，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告工伤医疗终结日期为2015年10月18日，在医疗期内，被告应按照原告受伤前月平均工资计发其停工留薪期间工资；其次，被告虽主张原告因违纪被扣款，但其并未提供有效证据证实，其该项主张，本院不予采信。参照原告受伤前月平均工资，以及原告庭审后所主张的26天工作制，并结合被告提供且经原告认可的考勤记录表和有原告签名的工资表，本院依法认定，原告每月工作时间为26天工作制，在2015年8月至2015年12月期间，8月至10月18日为原告工伤医疗期，10月19日至31日请假1.5天，11份缺勤1天，12月（上班至22日，23日离职）未在岗10天，因此，本院酌定被告应付原告2015年8月1日至12月22日期间工资合计22596.15元[5000元+5000元+（5000元-5000元/26天*1.5天=4711.54元）+（5000元-5000元/26天*1天=4807.69元）+（5000元-5000元/26天*10天=3076.92）]，扣除被告已付的上述8月至11月期间工资，其还应补发差额11557.15元。仲裁裁决被告支付原告2015年8月1日至12月14日期间工资差额11021.25元，原告未对该项起诉，视为其服从该项仲裁裁决，本院以仲裁裁决金额为限予以维持。十六、解除劳动合同关系补偿金：5000元。本案中，被告确实存在未及时足额支付原告工资的情形，原告以此为由提出解除劳动关系，并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求，符合法律规定，本院予以支持。参照原告月平均工资5000元的标准，本院酌定被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金5000元（5000元/月×1个月）。十七、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金、工伤鉴定费：予以支持。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、五十八条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。本案原告工伤构成十级伤残，并已与被告解除劳动关系，经双方确认，社保机构已核发鉴定费300元并按工伤保险计发基数3131元计发了一次性伤残补助金21917元及按工伤保险计发基数3632元计发了一次性工伤医疗补助金3632元，参照原告受伤前月平均工资5000元，被告还应向原告支付一次性伤残补助金差额13083元（5000元/月×7个月-21917元）、一次性工伤医疗补助金差额1368元（5000元/月×1个月-3632元）、一次性伤残就业补助金20000元（5000元/月×4个月）。此外，由于被告行为导致原告进行两次工伤鉴定，而两次鉴定结果均一致，产生的相关鉴定费用无法从社保机构进行核销，应由被告承担，故原告主张第二次工伤鉴定费300元的请求，本院予以支持。十八、精神损害抚慰金：10000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，自然人因身体遭受侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以处理。本案原告因工伤构成十级伤残，原告的身体和精神均遭受巨创，故原告请求被告支付精神损害抚慰金10000元有事实和法律依据，本院予以支持。十九、律师费：4893.81元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，劳动者的诉讼请求并未全部获得支持，故应按其仲裁请求及诉讼请求成立部分占其全部诉讼请求的比例确定用人单位应支付的金额，经计算为4893.81元（60772.25元÷62091元*5000元）。（二）裁决结果综上，依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付工资差额11021.25元；二、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付解除劳动合同经济补偿金5000元；三、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付一次性伤残补助金差额13083元；四、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付一次性工伤医疗补助金差额1368元、一次性伤残就业补助金20000元；五、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付第二次工伤鉴定费300元；六、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付精神抚慰金10000元；七、被告深圳市杰瑞表面技术有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告陶能文支付律师费4893.81元；八、驳回原告陶能文其他诉讼请求；九、驳回被告深圳市杰瑞表面技术有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告深圳市杰瑞表面技术有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 王    辉二〇一九年一月二十八日书记员 薛晓媚（兼）书记员 王  昭  贤附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。