浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)浙0726民初8125号 原告：方伟良，男，1965年8月20日出生，汉族，住浦江县，现住浦江县。 被告：张光宇，男，1973年9月24日出生，汉族，住浦江县。 被告：叶芝华，男，1973年4月17日出生，汉族，住浦江县。 第三人：郭真君，男，1985年7月8日出生，汉族，住浦江县。 原告方伟良与被告张光宇、叶芝华、第三人郭真君合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加两次庭审，但第三人郭真君经本院合法传唤，仅参加第一次庭审。本案现已审理终结。 原告方伟良向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告间的合伙关系；2、由被告返还原告合伙财产份额人民币287500元；3、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2017年，原、被告和第三人共同商议投资经营水晶工艺品生产，同年5月8日，四方签署了《投资协议书》，总投115万元组建“博深来德异形玻璃企业”（未注册登记）。协议明确了四方的出资方式和出资额，其中被告张光宇以技术股出资，原告出资额为28.75万元，占合伙股份的25%，协议签订之后，原告将出资额通过银行、微信等汇入被告张光宇的账户（其中5万多元以购买机器的方式出资）；第三人郭真君也按约履行了出资义务，但被告叶芝华至今都没有按约出资。另悉，第三人郭真君已于2017年底将其股份转让给张光宇。 由于张光宇的投术达不到生产要求以及被告叶芝华拒绝出资，四方的合伙事务至今没有正式展开。2017年8月30日，被告张光宇和叶芝华分别出具书面承诺书。张光宇承诺：于2017年9月30日止打样成形，否则由本人承担所有损失。叶芝华承诺：于2017年9月20日前欠公司投资款全部到位。如有违反，未到位后果由我本人负责。然而，两被告的承诺都没有兑现，生产经营遥遥无期。原告多次提出异议及主张权利无果，与被告的矛盾不断加剧。 原告认为，两被告的行为严重违反协议约定及法律规定，严重地损害了原告作为合伙人的合法权益，且与被告的关系日益恶化，原告根本无法继续参加合伙；另一方面，原、被告之间的合伙事务根本无法展开，投资经营好比空中楼阁，合伙关系形同消亡。据此，原告依法有权退伙，被告应当退还原告的合伙财产份额，并赔偿由此给原告造成的经济损失。原告为维护自身合法权益，现依法起诉，请求法院支持原告诉请。 为证明其主张，原告提交的证据如下： 1、投资协议书1份、转账记录9份，证明原、被告及第三人协议合伙，并签订投资协议的事实，以及原告实际的出资金额。 2、股份作废协议、入股协议各1份，证明2017年10月10日，四方签名同意叶芝华退股，同时又同意叶芝华重新入股，并将股份减为10%的事实。 3、办厂投资违约协议、借条各1份，证明叶芝华违约要赔偿20万元，但是赔偿款要从以后的分红中予以扣除。 4、承诺书2份，证明张光宇到期技术未成熟、叶芝华到期出资未到位，两被告均违反了承诺约定。 被告张光宇辩称：1、最开始时，本人和叶芝华两个人在搞的，出样后给原告看了，原告说有个王总要来投资，且原告看了样品后就跟叶芝华说也要来投资。后四方约定，郭真君出23万元，方伟良与叶芝华都出287500元，本人是技术入股，占30%的股份。但本人实收原告227000元（其中2017年5月10日的14万元；2017年5月27日的47000元；2017年6月4日的1万元；2017年7月27日的微信转账1万元；2017年7月28日微信转账1万元；2017年8月1日微信转账1万元）。叶芝华出资两台机器，5万元一台，共10万元。郭真君大约实际出资181000元，具体需要翻一下记录。2、原告说他负责叫叶芝华资金到位，而且本人入的是技术股，他们出资未到位，本人不会把技术给他们看的。3、公司的确没有工商登记，因为原告和叶芝华、郭真君的出资一直未到位；财务是本人在负责的。4、本人不同意解除合同，技术是成熟的，本人没有任何过错。如果要解除合同，本人只能让他把设备什么拿去，根据合同约定该多少就给他多少，该给本人的也得给。 为证明其辩称，被告张光宇提交了如下证据： 1、保密协议1份（复印件），证明方伟良代表出资方与张光宇签订技术保密协议的事实。 2、微信聊天记录1份（复印件），证明本人技术已经成熟；方伟良于2018年支付的款项不能作为投资款，是原告付给郭真君的利息。 3、2017年5月10日至2017年11月的财务清单（复印件）1份，证明在此期间，总共花费大约28万余元（不包括后来租房子的钱）。 4、终止协议、销售协议、保密协议书（复印件）各1份，其中终止协议证明原、被告及第三人在郭真君退出时已经算过账；而保密协议和销售协议是同时签的，证明本人技术是成熟的。 被告叶芝华辩称：本人签订的承诺书是以公司成立为前提，但公司至今未成立。本人实际出资了两台机器折合人民币10万元，当时各股东都同意的。本人原先和郭真君、方伟良都是不认识的。2017年10月10日，四方签订了退伙协议，他们把本人清除出来了，所以原告起诉要求本人赔偿是不合理。张光宇对技术保密很好，本人对工艺不了解的，有些东西做出来也没向本人说明，本人的股份已经全部没收掉了。现在看来，他们也有过错，不能仅惩罚本人一人，要求各方按协议约定来处理。 被告叶芝华未举证。 第三人郭真君中途到庭，其辩称：本人在合伙期间生病了，要求退出，他们三个人都是同意的。本人投资款是给张光宇，出了185000元，后来退出拿到150200元。本人是退伙，不是股份转让给张光宇。后来张光宇和原告还在继续做。本人不知道叶芝华有没有在做。本人退伙时，叶芝华在场。 第三人郭真君未举证。 本院经审理对上述证据认定如下：对于原告提交的证据的真实性，原、被告及第三人均无异议，故本院予以认定。对于被告张光宇提交的终止协议复印件，因在庭审中郭真君认可退回150200元，故对该事实予以认定。但对于被告张光宇提交的其他证据，因其未在举证期限内提交证据原件予以佐证，真实性无法核实，故不予认定。 综上，本院认定本案的事实如下：2017年5月8日，方伟良、张光宇、叶芝华和郭真君协商一致，签订了投资协议书。协议书约定：1、四方自愿组建入股投入成立博深来德异形玻璃企业；2、企业投资额为人民币115万元。出资方式为现金方式和技术方式。其中张光宇以技术作为出资，出资额34.5万元，占公司注册资本的30%；方伟良以现金作为出资，出资额28.75万元，占公司注册资本的25%；叶芝华以现金作为出资，出资额28.75万元，占公司注册资本的25%；郭真君以现金作为出资，出资额23万元，占公司注册资本的20%。并约定公司成立后，应当在10天内到银行开设公司临时账户；股东以货币出资的，应当在公司临时账户开设后60天内，将货币出资足额存入公司临时账户。另外，协议中还约定了违约责任等内容。 协议签订后，方伟良总共汇给张光宇计人民币234500元（其中2017年5月10日转账14万元；2017年5月27日转账47000元；2017年6月4日微信转账1万元；2017年7月27日的微信转账1万元；2017年7月28日微信转账1万元；2017年8月1日微信转账1万元；2018年2月13日微信转账5000元;2018年3月3日微信转账1500元；2018年3月19日微信转账1000元）。四方均同意叶芝华提供的两台机器折价10万元，作为出资额。郭真君出资185000元。博深来德异形玻璃企业至今未进行工商登记，且四方合伙后至今未正常生产。 2017年8月30日，张光宇出具承诺书，承诺2017年9月30日止打样成形。同日，叶芝华出具承诺书，承诺2017年9月20日前将投资款全部到位。2017年10月10日，叶芝华与其他三人签订办厂投资违约协议，约定由于自己投资款未到位，承担违约责任，愿向厂赔偿违约金20万元整（该违约金从厂分红利中扣除）。同日，叶芝华出具了一份金额为20万元的借条。同日，经四方协商，将叶芝华的股份减少为10%，并让他再出资5万元。后2017年1月底，郭真君因病退伙，经结算后，按合伙协议中约定的股份比例分摊所花费的费用后，退回投资款共计150200元，现款项已支付完毕。 另查明，方伟良与郭真君的投资款均汇入张光宇的个人账户，且合伙账目均由张光宇负责。 本院认为，原、被告及第三人虽签订了合伙协议（投资协议书），但四方约定开办的企业并未进行工商注册登记，故应认定为四人形成个人合伙关系。原、被告及第三人在签订合伙协议后至今未正常生产，现四方租赁的厂房已退租，本院认为，合伙事务事实上无法开展，故对原告要求解除原、被告间的合伙关系的诉请，本院予以支持。 合伙关系解除后，如何处理合伙财产问题。据庭审可以查明的事实如下：至2018年1月底，方伟良实际出资227000元。叶芝华投资2台机器（折合人民币10万元）。郭真君投资185000元。而在2018年1月底，郭真君退伙时，张光宇曾对合伙期间的花费进行结算，郭真君按股份比例20%承担了34800元，因张光宇未提供财务明细清单及相关凭证予以准确核算，故本院依据郭真君承担的费用进行推算（34800元÷20%），即至2018年1月底总共花费174000元。另，鉴于现金投资与技术投资的各方均未按合同约定履行完全投资与技术完善的义务，四方在合伙期间都有过错，故本院基于公平原则，酌定截止2018年1月底已经花费的费用，由四方均等承担，即各承担43500元。经核算，至2018年1月底，尚余现金投资款87800元（227000元+185000元-150200元-174000元），因合伙期间财务工作均由张光宇执行，其负有管理和保管的义务，故该笔费用应由张光宇返还。鉴此，应由张光宇返还方伟良131300元（87800元+43500元）；由叶芝华返还方伟良43500元；由郭真君返还方伟良8700元（43500元-34800元）。至于2018年1月底以后投入与产生的费用，以及其他财产的清算，因在举证期限内，张光宇未提交相应的财务记录及财产清单等证据予以证明，其他各方亦未举证，本院无法核算，原、被告及第三人可另行主张。综上，原告之诉请，合理部分，本院予以支持。第三人郭真君经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席判决。 依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、依法解除原、被告及第三人于2017年5月8日签订的《投资协议书》。 二、由被告张光宇返还原告方伟良投资款131300元。 三、由被告叶芝华返还原告方伟良投资款43500元。 四、由第三人郭真君返还原告方伟良投资款8700元。 以上二、三、四，三项均于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2806元（已减半收取），由原告方伟良负担1015元。由被告张光宇负担1281元，由被告叶芝华负担425元，由第三人郭真君承担85元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  应秀萍 申请执行时效贰年逾期不予执行 二〇一九年一月二十一日 书记员  张赛君