广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0403民初1341号 原告：蒙梓杰，男，1998年11月28日出生，汉族，失业，住广西梧州市万秀区。 被告：梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店，住所地广西壮族自治区梧州市万秀区。 经营者：何魏,男，1988年8月20日出生，汉族，住梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：严庆春，梧州市卫民法律事务所法律工作者。 原告蒙梓杰与被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店劳动争议一案，本院于2018年12月19日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒙梓杰、被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店的经营者何魏及委托诉讼代理人严庆春到庭参加庭审活动。本案现已审理终结。 原告蒙梓杰向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付经济补偿金1200元。2.判决被告向原告支付2018年10月1日至2018年10月8日的加班工资1255.8元。3.判决被告向原告支付1680元/月的竞业补偿金。4.判决被告向原告返还原告的健康证。5.判决原告不需要向被告返还培训费1665元。 事实和理由：原、被告劳动争议一案，梧州市万秀区劳动争议仲裁委员会作出梧万劳仲案字[2018]第12-1、12-2号裁决书，但裁决书没有查明事实，适用法律错误，程序不合法，有失公平、公正。首先，被告没有为原告购买社保，根据《劳动合同法》第三十九条规定，原告可以解除劳动合同，被告应按照《劳动合同法》第四十六条的规定向原告支付经济补偿金。其次，原告有证据证实在法定节假日加班，按照《劳动法》第四十四条规定，被告应向原告支付加班工资。最后，被告要求原告竞业限制期为两年，仲裁委也只是确认保密协议的第四条无效，那么被告应该按照《劳动合同法》第二十四条的规定在竞业限制期向原告按月支付经济补偿金。被告的反仲裁请求是赔偿违约金，该请求是属于合同纠纷，并不是劳动争议，同时被告的反仲裁申请不符合《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条、第三十条、三十六条规定的受理范围，被告的反仲裁申请在仲裁阶段就不应受理，原仲裁受理不符合法律规定。根据被告提交的材料，被告提出反仲裁申请的时间是2018年11月1日，原告没有收到反仲裁申请的材料，直到开庭才知道被告反仲裁，原告没有得到法定的答辩期。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十八条“仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人”，本案仲裁庭给予原告的答辩时间及通知开庭时间，不符合法律规定。仲裁委送达给原告的应诉通知书上亦明确，原告在收到申诉状副本十日内可向仲裁委提交答辩状和有关证据，原告收到仲裁委送达的应诉通知后，不到四天就开庭审理，损害了原告答辩与举证的权益，故反仲裁裁决程序不合法。原仲裁裁决没有事实与法律依据，应驳回仲裁请求。首先，被告主张的培训为上岗前必要的培训，是原告在上岗前必须掌握的基本技能，并不是劳动合同法二十二条规定的专项培训。专项培训是指对于某一个技能给予的培训，一般都是企业为了留住人才而开出的条件。其次，被告要求返还培训费依据不足，被告提交的培训费证据没有真实性，并且跟本案没有关联性，对原告没有特定性，被告不能依据有瑕疵的证据主张培训费。同时保密协议无效，该协议并不符合《劳动合同法》第二十四条、二十三条规定。 原告向法庭提交的证据有：1.梧万劳仲案字〔2018〕第12-1号《仲裁裁决书》复印件、梧万劳仲案字〔2018〕第12-2号《仲裁裁决书》复印件、送达回执复印件2份，拟证明原告没有收到仲裁反申请的任何材料，直到开庭才知道仲裁反申请这回事。2.聊天截图打印件2张，拟证明原告提出辞职，有辞职信。3.短信截图打印件1张，拟证明双方有劳动关系，被告发放给原告的工资。4.客服咨询截图打印件，拟证明和壹（广州）品牌管理有限公司没有开具培训发票的资格，培训是免费的，而且该公司只能开具咨询费的发票，不是专门专业的培训机构，只是加盟商的岗前培训。5.《劳动合同》原件、《员工保密协议书》原件，拟证明原、被告双方存在劳动关系。 被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店辩称，被答辩人于2018年8月13日进入答辩人处工作，自愿签订了劳动合同，又鉴于答辩人出资送被答辩人到和壹（广州)品牌管理有限公司进行卡乐巴巴项目技术培训，双方自愿签下保密协议，约定了双方的权利义务。2018年8月13日至17日答辩人送被答辩人到广州培训，培训费用共计人民币贰仟肆佰玖拾柒元，包含培训费2000元、交通费152元、住宿费345元。被答辩人仅上班一个多月，既未提交书面的辞职信，亦未与答辩人协商解决解除劳动合同的相关事宜，就擅自旷工，严重违反了用人单位的规章制度，亦违反了双方签订的劳动合同及保密协议的约定。原告无故旷工造成答辩人培训费用及经营上的经济损失，依法及依合同约定应赔付答辩人的经济损失，仲裁委作出的仲裁裁决合理合法。对于劳动合同的解除，我国《劳动法》及《劳动合同法》均有明确规定，辞职须以书面形式提出。答辩人不存在违法解除劳动合同的情况，被答辩人要求经济补偿没有事实和法律依据。被答辩人在2018年10月1日至4日不存在加班事实，答辩人的员工上班打卡记录有明确显示，原告要求支付加班工资没有事实依据。答辩人与被答辩人所签订的是保密协议，并非竞业限制协议。对于被答辩人认为保密协议包含有竞业限制的约定，在仲裁庭时，答辩人亦明确认可仲裁委对无效条款的裁定，事实上被答辩人既没有履行竞业限制的义务，亦不存在经济损失的情形，其要求支付竞业限制经济补偿没有事实和法律依据的。被答辩人无任何证据证明其健康证在答辩人处。 被告向法庭提交的证据有：1.营业执照复印件，拟证明被告身份情况。2.订单详情打印件，拟证明单位出资送原告培训的交通费。3.客户培训期间住宿方案打印件、账单详情打印件，拟证明单位出资送原告培训的住宿费。4.《卡乐巴巴项目技术培训基本费用说明书》复印件，拟证明单位出资送原告培训的培训费。5.广东增值税普通发票复印件，拟证明单位支付原告培训费用的事实。6.《卡樂巴巴學院畢業證書》复印件，拟证明原告完成培训的事实。7.《加盟商技术考核实操考试评分》复印件，拟证明完成培训的事实。8.《卡乐巴巴饮品店管理制度》复印件，拟证明原告违反规章制度、违约的事实。9.月度汇总表（打卡记录）复印件，拟证明原告2018年10月1日至5日不存在加班的事实。 经过开庭质证，对原告提供的证据，被告的质证意见为：对证据1没有异议，对原告证明的内容有异议，仲裁没有违法。对证据2，辞职按照法律规定必须书面提交申请，被告不认可该聊天记录。对证据3没有异议，当时存在劳动关系，原告在2018年10月9日之后在没有提交辞职信的情况下擅自旷工，之后也一直没有提交辞职信与被告协商解除劳动关系事宜。对证据4有异议，不能作为证据使用，被告也没有权利确认该份材料是否真实；内容与本案无关，只是聊天记录，真实与否要经过当事人与和壹公司正式协议签约才能成为事实。对证据5的真实性、合法性没有异议，通过合同证明原告在没有与被告协商、提交书面辞职信的情况下擅自离职，也没有做到合同、协议的约定服务6个月以上，证明原告违约。 对被告提供的证据，原告的质证意见为：对证据1、7没有异议。对证据2有异议，虽然是被告订票，但是原告已经把钱给被告了。对证据3有异议，不是实质的证据，是转账记录。证据4，原告没有见过也没有签过字，不承认该证据的合法性。证据5与证据4前后矛盾，证据4说培训费，证据5开的咨询服务费，并不是培训费的专用发票，而且是开给何魏不是开给原告的。证据6，不能证明是专项技术培训。对证据8有异议，从原告工作到离职都没有见过，也没有人给原告看过。对证据9有异议，考勤表是10月份，原告9月份因为手机坏了无法打卡，所以一直没有打卡，直到10月4日以后店里新购了一个指纹打卡机，原告才重新打卡，九月份原告没有打卡，被告也一样把工资发给原告。 以上证据没有争议的部分，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，有争议的部分本院结合案情予以综合审查和认证。 根据当事人的陈述、举证及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 原告蒙梓杰与被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店签订了《劳动合同》和《员工保密协议书》，其中《劳动合同》约定原告的工作岗位为吧台操作员，合同期间为2018年8月13日至2019年2月13日，试用期为2018年8月13日至2018年9月13日，试用期的基本工资为1600元，转正后的基本工资为1800元。《员工保密协议书》第四条约定原告入职后可带薪学习被告所提供的饮品制作方法，原告在学成后，需至少在被告处服务6个月以上，否则需承担违约金。第五条约定了原告的保密义务。第六条约定原告自动辞职后2年内不得从事与被告相关的餐品甜品开店及技术教授业务。2018年8月13日至2018年8月17日期间，被告安排原告到和壹（广州）品牌管理有限公司进行技术培训，由被告的经营者支付了相关的技术培训费2000元、往返交通费152元、住宿费345元，合计2497元。2018年10月9日，原告通过微信聊天软件以被告未依法为其缴纳社会保险费为由向被告的经营者提出辞职，且原告从2018年10月9日起没有再回被告处上班。 2018年10月份，蒙梓杰向梧州市万秀区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.支付半个月经济补偿金1200元。2.支付2018年10月1日至10月8日加班工资1255.8元。3.不得以签订的《员工保密协议书》第四条无效条款支付服务期培训违约金。4.按《员工保密协议书》第五条款支付1680元/月竞业协议补偿金，竞业限制期为两年。5.返还健康证。后梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店提出反诉，请求裁决：1.退还培训费2497元。2.解除双方签订的《员工保密协议书》的竞业限制约定。3.支付违约金5400元。梧州市万秀区劳动争议仲裁委员会作出的梧万劳仲案字〔2018〕第12-1号《仲裁裁决书》裁决：一、确认《员工保密协议书》第四条有关违约金赔偿的内容无效。二、驳回申请人蒙梓杰其他仲裁请求。梧万劳仲案字〔2018〕第12-2号《仲裁裁决书》裁决：一、反诉被申请人蒙梓杰在本裁决书生效之日起十日内退还反诉申请人梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店培训费1665元。二、驳回反诉申请人梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店其他仲裁请求。原告蒙梓杰对上述仲裁裁决不服，在法律规定的期限内向本院提起诉讼。 本院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。在合同期间内，原告以被告未依法为其缴纳社会保险费为由向被告提出辞职，且从2018年10月9日起不再回被告处工作，双方之间的劳动合同应从2018年10月9日起解除。 关于经济补偿金的问题。原告以被告未依法为其缴纳社会保险费为由通知被告解除劳动合同，并从通知当日起不再回被告处工作。劳动合同法第三十八条第一款规定，“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”劳动者可以解除劳动合同，但该事由并不是劳动合同法第三十八条第二款规定的劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位的情形。故原告据此主张经济补偿金依据不足，本院不予支持。 关于加班工资的问题。原告对其在2018年10月1日至2018年10月8日期间存在加班事实举证不足，也未能提供证据证明被告掌握加班事实存在的证据，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告主张该期间的加班工资没有事实依据，本院不予支持。 关于《员工保密协议书》第四条的效力及违约金的问题。被告为原告提供的培训只是一般的岗前培训，并非法律意义上的专项培训，不能据此约定服务期，而劳动合同法规定，除了违反服务期和竞业限制约定外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。故《员工保密协议书》第四条关于服务期和违约金的约定无效，被告主张原告支付违约金没有法律依据，本院不予支持。 关于《员工保密协议书》竞业限制约定的效力及竞业限制补偿金的问题。被告向原告提供的饮品制作方法并非被告独自持有，被告亦是通过加盟第三方取得，原告在相关的加盟店铺均可以学习相关的饮品制作方法，被告不能据此与原告约定竞业限制，故《员工保密协议书》关于竞业限制的约定无效，被告主张解除竞业限制约定没有依据，原告主张被告支付竞业限制补偿金也没有依据，本院均不予支持。 关于返还《健康证》的问题。原告未能提供证据证实其《健康证》已交给被告保管，且目前仍在被告处，被告也不认可收取了原告的《健康证》，故原告主张被告返还健康证依据不足，本院不予支持。 关于培训费的问题。原告在接受被告安排的技术培训后，只在被告处工作了约2个月，根据公平原则，并参照劳动合同法第二十二条第二款规定的计算方法，原告应退还培训费1665元（2497元÷6个月×4个月）给被告。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下： 被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店不需支付经济补偿金给原告蒙梓杰； 被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店不需支付加班工资给原告蒙梓杰； 三、确认原告蒙梓杰与被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店签订的《员工保密协议书》第四条关于服务期和违约金的约定无效，原告蒙梓杰不需支付违约金给被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店； 四、被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店不需支付竞业限制补偿金给原告蒙梓杰； 五、被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店不需返还《健康证》给原告； 六、原告蒙梓杰应于本案判决生效之日起十日内退还培训费1665元给被告梧州市万秀区卡乐巴巴饮品店。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告蒙梓杰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审判员  李懿桃 二〇一九年一月二十五日 书记员  郭晓雯 附录相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。