新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   执行裁定书   （2018）新01执复45号   复议申请人(利害关系人)：新疆铁门关市泽源城市建设开发有限公司，住所地新疆铁门关市和谐路**市政府**。   法定代表人：管建勇，该公司董事长。   申请执行人：陈晓和，男，1956年3月30日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。   被执行人：鄂州市第二建筑工程公司，住所地鄂城区古城路**。   法定代表人：苏永胜，该公司董事长。   被执行人：鄂州市第二建筑工程公司乌鲁木齐分公司，，住所地新疆乌鲁木齐高新区（新市区）长沙路**美林阁******   负责人：魏燕飞，该公司总经理。   复议申请人新疆铁门关市泽源城市建设开发有限公司（以下简称铁门关市泽源公司）不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（以下简称沙区法院）作出（2018）新0103执异48号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。   沙区法院查明，本院于2017年7月17日立案受理陈晓和与鄂州二建、鄂州二建乌鲁木齐分公司、魏燕飞民间借贷纠纷一案，于2017年10月16日作出（2017）新0103民初6524号民事判决书，判决如下：一、被告鄂州市第二建筑工程公司、鄂州市第二建筑工程公司乌鲁木齐分公司返还原告陈晓和借款3000000元；二、被告鄂州市第二建筑工程公司、鄂州市第二建筑工程公司乌鲁木齐分公司返还原告陈晓和借款利息360000元；三、驳回原告陈晓和要求被告魏燕飞承担还款责任的诉讼请求；四、驳回原告其他诉讼请求。本院经原告陈晓和申请于2018年1月16日立案执行，执行案号（2018）新0103执177号。本院于2018年1月17日作出执行裁定书，裁定如下：一、依法查封、冻结、扣划或提取被执行人鄂州市第二建筑工程公司、鄂州市第二建筑工程公司乌鲁木齐分公司的存款或收入3380735.03元或者查封、扣押、拍卖、变卖其同等价值的财产；二、被执行人鄂州市第二建筑工程公司、鄂州市第二建筑工程公司乌鲁木齐分公司负担本案执行费36207.35元及加倍支付迟延履行期间的债务利息（按实际付款时间计算）。   2017年8月23日，申请执行人陈晓和申请查封、冻结了被执行人鄂州二建在异议人铁门关市泽源公司处的未结工程款700万元。2018年1月16日，本院作出（2018）新0103执177号通知书，通知如下：铁门关市泽源公司自收到本通知后的十五日内向申请执行人陈晓和履行对被执行人鄂州二建的到期债权3416942.38元，不得向被执行人清偿。如有异议，应当自收到本通知书后的十五日内向本院提出；若擅自向被执行人鄂州二建履行，造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，本院将依法追究你单位妨害执行的法律责任。逾期不履行又不提出异议的，本院将依法强制执行。   在收到上述执行裁定书和通知书后，异议人铁门关市泽源公司分别于2018年1月23日向本院回复《关于协助执行鄂州二建的复函》一份、2018年2月11日向本院回复《关于支付鄂州二建农民工劳务费的情况说明》一份。其中《复函》中载明：“经查，鄂州二建与我公司签订的施工合同标的为936.3万元，根据施工进度，前期已支付工程款416万元（在收到贵院协助执行通知书之前），尾款剩余约520.3万元（以最终决算审计数额为准）。”《情况说明》中载明：“经查，鄂州二建与我公司签订的施工合同标的为936.3万元，根据施工进度，前期已支付工程款416万元（在收到贵院协助执行通知书之前），经与第三方决算审计机构（新疆惠文造价咨询管理有限公司）确认，其工程结算审定金额（暂估）为1521.5万元，剩余应支付工程款约为1105.5万元。经审核，我公司计划兑付该项目剩余农民工工资，金额为391万元。此次拨付农民工工资后，鄂州二建剩余应结工程款约为714.5万元。”2018年2月12日，异议人铁门关市泽源公司通过农民工工资专户向农民工支付工资391万元。   2018年4月8日，本院作出（2018）新0103执177号之一执行裁定书，本院认为，异议人铁门关市泽源公司在指定期限内未对到期债务提出异议，亦未主动履行。故裁定如下：强制执行被执行人鄂州市第二建筑工程公司对第三人新疆铁门关市泽源城市建设开发有限公司的到期债权3817518.38元。2018年4月26日，本院通过建设银行库尔勒人民东路支行将上述款项扣划至法院账户。   另查，2018年3月7日，高宏辉因建筑工程施工合同纠纷，将被执行人鄂州二建、异议人铁门关市泽源公司诉至新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院，要求鄂州二建给付工程款7530021元，并要求铁门关市泽源公司在欠付工程款的范围内对上述债务承担连带给付责任。2018年7月23日，该院作出（2018）兵0201民初69号民事判决书，判决驳回了原告高宏辉的诉讼请求。该判决认定的事实是：涉案工程被告铁门关市泽源公司已向被告鄂州二建支付工程款8070000元，涉案工程除合同约定的工程量，还有增加的工程量，涉案工程目前正处于验收和结算的过程中，尚未完成。鄂州二建与铁门关市泽源公司就涉案工程尚未完成竣工验收和结算，未达到双方之间合同约定的支付工程款的条件。   沙区法院认为，本院采取各项执行措施的依据是《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条：被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知必须直接送达第三人。这是关于被执行人对第三人享有到期债权的执行规定。本案中，所要解决的关键问题是被执行人鄂州二建对异议人铁门关市泽源公司所享有的债权是否到期。从已生效的（2018）兵0201民初69号民事判决书认定的事实中可以看出，异议人铁门关市泽源公司于2015年5月20日，将“二师铁门关市防洪灌溉景观水系改造工程（河道以北标段）”工程发包给被执行人鄂州二建，双方之间存在建设工程施工合同关系。但是，该判决同时认定“涉案工程被告铁门关市泽源公司已向被告鄂州二建支付工程款8070000元，涉案工程除合同约定的工程量，还有增加的工程量，涉案工程目前正处于验收和结算的过程中，尚未完成。涉案工程虽然约定的是固定价，但涉案工程增加了工程量，原告提交的《工程结算审定签署表》无惠文公司及两被告的签章确认，该证据不能证实涉案结算审定价是15600021元，涉案工程未完成最终结算，并且涉案工程正在进行竣工验收，原告也认可涉案工程存在需要整改的事项，按照双方之间的合同约定，涉案工程既未竣工验收也未进行结算，未达到合同约定的支付工程款的条件。”另外，异议人铁门关市泽源公司向本院出具的《复函》和《情况说明》中，对工程款的表述为“暂估”、“约为”、“以最终决算审计数额为准”。因此，被执行人鄂州二建对异议人铁门关市泽源公司所享有的债权未到期。根据相关规定，对于被执行人的未到期债权，法院可以依法冻结，待债权到期后参照到期债权予以执行。本院作出的（2018）新0103执177号之一执行裁定书的内容是强制执行被执行人鄂州二建对异议人铁门关市泽源公司的到期债权，与上述规定不符。故本院对于异议人铁门关市泽源公司提出的请求依法撤销本院（2018）新0103执177号之一执行裁定书的异议请求予以支持。关于异议人提出的依法退还违法扣划异议人的资金的异议请求，不属于执行异议案件的审查范围，本院不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，裁定：撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出的（2018）新0103执177号之一执行裁定书。   复议申请人铁门关市泽源公司称，1、根据《民事诉讼法》第二百二十五条之规定：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（以下简称：乌市沙区法院）划扣申请人资金的行为同样是执行行为，属于执行异议的审查范围。2、根据《民事诉讼法》第二百三十三条之规定，执行回转的前提是执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。而本案中，执行并未完毕，乌市沙区法院只是将申请人的资金划扣到法院帐户中，并未交给被申请人陈晓和，被申请人陈晓和也未取得财产。在（2018）新0103执177号之一执行裁定书被撤销的情况下，48号裁定书认为申请人要求法院依法退还被扣划的资金不属于法院审查的范围，而沙区法院划扣申请人资金在法院账户为交给被申请人的情况，又不符合申请执行回转的要求。48号裁定书虽然依法撤销了违法的执行裁定书，但认为请求法院退还划扣资金不属于执行异议受理范围的观点，直接导致申请人要求人民法院退还被划扣的资金请求无法律救济途径。而申请人认为，根据《民事诉讼法》第二百二十五条之规定，申请人请求乌市沙区法院退还扣划的申请人资金的请求应属于执行异议审查范围。3、48号裁定书已撤销乌市沙区法院据以划扣申请人资金的（2018）新0103执177号之一执行裁定书，那么将申请人资金置于乌市沙区法院的帐户已无合法依据，故乌市沙区法院应当退还划扣的申请人的资金。4、申请人并不是执行案件的被执行人，并不对被申请人直接负有债务，法院强行划扣申请人资金的行为，已严重损害了申请人的自助经营权，而且被执行人鄂州市第二建筑工程公司在知悉工程款被划扣后，至今不配合申请人完成收尾和整改工作，也不提交相关工程资料，造成涉案工程至今无法验收，也无法进行审计结算，形成恶性循环。综上，请求人民法院依法撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103执177号之一执行裁定书的同时，责令乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院退还违法划扣复议申请人的资金3817518.38元。   本院查明的事实与沙区法院审查查明的事实基本一致。   另查明，2018年4月26日，沙区法院向中国建设银行人民东路支行作出2018新01**执字第177号协助扣划存款通知书，将铁门关市泽源公司帐户内的3817518.38元扣划。   本院认为，本案的争议焦点为扣划异议人资金的行为是否属于执行异议案件的审查范围。   经本院查明，2018年4月26日，沙区法院向中国建设银行人民东路支行作出2018新01**执字第177号协助扣划存款通知书，将铁门关市泽源公司帐户内的3817518.38元扣划。该协助扣划存款通知书系沙区法院作出的执行行为，故该行为属于执行异议案件的审查范围。对于是否应当撤销该执行行为的问题，本院认为，沙区法院已依法撤销了其作出的（2018）新0103执177号之一执行裁定书，复议人铁门关市泽源公司对此撤销行为无异议，申请执行人陈晓和亦未对该撤销行为向本院提出复议。据此，沙区法院作出的撤销（2018）新0103执177号之一执行裁定书事实清楚，证据确凿，本院予以维持。因2018新01**执字第177号协助扣划存款通知书是依据（2018）新0103执177号之一执行裁定书作出的，在已撤销（2018）新0103执177号之一执行裁定书的情况下，2018新01**执字第177号协助扣划存款通知书亦无协助执行的依据，故，2018新01**执字第177号协助扣划存款通知书应予被撤销。沙区法院以此不属于执行异议案件不予审查不当，本院予以纠正。综上，依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项规定，裁定如下：   一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出的（2018）新0103执异48号执行裁定中撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出的（2018）新0103执177号之一执行裁定书。   二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出的2018新01**执字第177号协助扣划存款通知书。   本裁定为终审裁定。   审判长 杨新芳   审判员 温鹏钧   审判员 陈晓春     二О一九年一月三日   书记员 赵文林