江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏0722民初8782号 原告:江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司,住所地江苏省阜宁县经济开发区浏阳路4号。 法定代表人：蒋海军，董事长。 委托代理人：何立军，江苏田湾（东海）律师事务所律师。 委托代理人：张成，男，1983年2月28日生，汉族，住江苏省建湖县，公司职员。 被告:江苏省禧徕乐房地产开发有限公司,住所地东海县迎宾大道888号万尚会国际家居生活广场A馆5楼。 法定代表人：王春文，执行董事。 委托代理人：孙爱强，江苏恒旭律师事务所律师。 委托代理人：王磊，男，1985年11月11日生，汉族，住连云港市海州区，系公司职员。 原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司（以下简称：七彩虹公司）诉被告江苏省禧徕乐房地产开发有限公司（以下简称：禧徕乐公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2016年12月19日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告七彩虹公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付工程款4389645.98元及利息（自2014年8月3日按照银行同期贷款利率支付）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：：2013年9月17曰，原告投标被告开发的万尚会国际家居生活广场A馆室内装修及水电工程并中标，中标价6888652.71元，双方于2013年9月27日签订正式施工合同。施工过程中，根据实际工程量，合同内装饰工程造价增加1349175.95元，水电工程造价增加1634313.51元，此外，还应被告要求，后增加施工部分装饰工程，增加造价1478269.93元，后增加售楼处装修，增加造价147234.17元，工程总造价计11497645.98元（全部工程量均由被告工作人员签字确认）。上述工程于2013年底完工后，被告即将万尚会国际家居生活广场A馆投入使用。2014年7月18曰，原告将编制好的决算文件报送给被告，可时至今日两年多，虽经原告无数次索要，被告只支付工程款7108000元，尚欠原告工程款4389645.98元。2016年11月29日，原告发函给被告，请被告见函后，于15个工作曰内，将欠原告工程余款4389645.98付清，并按合同约定支付同期银行贷款利息，如被告对上述工程造价有异议，也请被告于见函后15个工作日内书面提出，原、被告既可以协商确定最终造价，也可以协商共同选定专业机构核算确定最终造价，若被告见函后15个工作日内，既不提出书面异议，也不愿意与原告协商确定最终造价，或虽提出书面异议，又不愿意与原告协商确定最终造价，或虽经协商，原、被告不能就最终造价达成一致意见，被告又不愿意与原告协商共同选定专业机构核算确定最终造价，则视为被告对上述工程造价的认可，逾期后，原告将考虑通过诉讼解决问题，可被告见函后置若罔闻没有任何回复。为维护原告的合法权益，特起诉诉讼。 被告禧徕乐公司辩称，原告所诉部分内容与事实不符。原告诉称“合同内装饰工程造价增加1349175.95元”与事实不符。因为，合同内装饰工程造价不但没有增加，反而减少了149595.1元。首先，虽然在合同约定之内有新增加的部分装饰工程量，但是在合同内的装饰工程量也有大量删减，尤其是《分 部分项工程量清单与计价表》中的第40项“柱（梁）面装饰”、 四楼瓷砖包柱子及第59项“收银台”工程，原告根本没有施工，原告实际施工的工程量仅为5739057.61元，即增减两相冲抵之后，原告实际施工的工程量比合同约定的5888652.71元工程量减少了149595.1元。其次，从原告向法庭提交的《大商业A馆装修决算文件汇总》等证据看，原告所谓的“合同内装饰工程造价增加”没有事实依据，并不存在我公司工作人员对其所谓的工程造价增加签字确认之说。原告诉称“水电工程造价增加1634313.51元”既与事实不符，也没有相关依据。因为，根据《万尚会国际家居生活广场装修工程施工合同》（以下简称：《装修合同》）之约定，水电安装部分暂定价为100万元，最终造价应按实际工程量和中标单价进行结算，而从原告提交的业A馆装修决算文件汇总》内容看，原告并没有提供水电工程的结算书、项目工程量统计表、签证单、竣工图等竣工结算必须具备的竣工结算资料，故原告所谓的“水电工程造价增加1634313.51元”之说没有事实依据。事实上，原告并没有严格按照清单规定的品牌采购施工所需材料，而是有大量替代品牌材料，经我公司实地测量、核算，涉案水电工程的造价为1160989.14元，而非原告主张的2634313.51元。原告又称“后增加施工部分装饰工程，增加造价1478269.93元”也与事实不符。因为，原告提交的《大商业A馆装修决算文件汇总》之《后增加项目清单》载明，后增加项目为34项，而从原告提交的《工程签证单》看，仅有29份签证单，且第5、6号签证单所涉两项工程均为为合同内项目，第22号签证单所涉假梁项目仅增加了687平方米木工板，原告并没有施工石膏板等配套项目，不能按照假梁的中标单价计量工程量。故原告实际增加的装饰项目仅为26项，该26项工程按实际丈量计算工程款应为431214.36元，而非原告主张的1478269.93元。原告还称“后增加售楼处装修，增加造价147234.17元，工程总造价计11497645.98元（全部工程量均由被告工作人员签字确认）”也与事实不符。因为，原、被告双方没有就售楼处装修事宜签订施工合同，而根据我公司实地测量、核算，售楼处装修工程的工程价款应为125373.37元，而非147234.17元。原告还称“2014年7月18日，原告将编制好的决算文件报送给被告”也与事实不符。因为，原告提交资料的时间是2015年10月27日，而非2014年7月18日，且提交的资料不齐，以致我公司无法进行审查。原告还称“被告只支付工程款7108000元”也与事实不符。因为，我公司已向原告支付了7118000元工程款。原告要求我公司支付其工程款4389645.98元的诉讼请求不能成立。如上所述，原告施工的所有工程的结算总价为7456634.48元，而我公司已向原告支付了工程款7118000元。同时，根据《装修合同》第6.2.4条之约定，原告在收取工程款之前应向我公司开具相应金额的工程款发票，但原告至今没有向我公司开具任何发票。而原告收取上述7456634.48元工程款其应纳税额约为32万元，加上我公司已付的7118000元，二者合计约为744万元，故我公司已经付清了应付工程款，且在原告开具发票及五年保修期限届满之前，我公司支付剩余338634.48元工程款的条件也未成就。第二，原告在其2016年11月29日《函》中所称关于视为我公司对其提交工程造价认可的说法不能成立。因为，根据《建设工程价款结算暂行办法》等法律法规之规定，当且仅当施工合同中约定了结算条款，而发包人在收到了承包人递交的竣工结算报告及完整的结算资料后没有在法定的或约定的时间内进行审查并提出审查提出意见，且双方对逾期审查的结果没有其他约定的情况下，才有可能出现视同认可承包人结算报告及资料的情形。而在本案中，根本不存在我公司视同认可原告提交的工程造价之说。首先，涉案第6.1条明确约定，装饰部分总价为5888652.71元，为一次性包死价，即固定总价，故不存在对此进行竣工结算之说，而增加的装饰工程属于清单以外的工程，其单价依约应由双方参考本地市场价协商确定，也不存在竣工结算之说。其次，原告没有提交签证单、竣工图等水电工程的竣工结算资料，双方工作人员虽多次对账，但均无结果，以致我公司无法就此进行结算审查。《装修合同》第6.2.6条的约定，即便竣工结算审查没有在4个月内完成，我公司也仅应再付合同暂定总价10%的工程款，而非视同认可原告提交的工程造价。事实上，我公司在水电工程竣工结算没有完成的情况下，已依约向原告支付了工程款。再次，售楼处装修工程不包括在涉案《装修合同》之内，属于合同以外的零星项目，当然更不存在法律意义上的竣工结算之说。由此可见，原告关于视为认可其提交工程造价的主张不能成立。原告要求自2014年8月3日起支付同期银行贷款利息的请求不能成立。如上所述，我公司并不欠原告工程款，当然也就不存在支付利息之说。综上，原告所诉部分内容与事实不符，其诉讼请求不能成立，请求依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：原告具备建筑装修装饰工程专业承包壹级、建筑幕墙工程专业承包贰级资质。 2013年9月，原告（乙方）、被告（甲方）签订《装修合同》，约定七彩虹公司承建万尚会国际家居生活广场A馆装修工程，工作内容详见甲方提供给乙方的施工图纸及工程量清单，工期2013年9月20日至2013年11月18日。合同暂定工程造6888652.71元，其中装饰部分在整体工程结束后，实际工程量没有变化的情况下，装饰部分合同价保持不变，如有变化，可根据清单单价调整。装饰部分总价为5888652.71元为一次性包死价，安装部分暂定价款为1000000元，最终安装部分款项按实际工程量和中标单价进行结算。工程价款支付方式和比例，乙方人员、机器设备、材料进场，甲方付合同总价的10%，乙方完成总装修工程量二分之一时，甲方付乙方暂定合同总价的20%，乙方完成总装修工程量三分之二时，甲方付乙方暂定合同总价的20%，乙方完成合同总装修工程量时，甲方付乙方暂定合同总价的20%，工程完成验收合格后，经相关部门工程结算、审计完成后，三个月内甲方付乙方累计达到审定总价的95%，余5%作为工程保修金，待保修期满20日内付清（无息）。凡室内有水房间，功能上有防渗漏要求的，保修期5年，其他保修期2年（含水电），保修期从验收合格之日起算。乙方应在甲方支付价款之前向甲方开具相应金额的发票。 上述合同签订后，原告组织施工，在施工过程中，增加了售楼处装修工程，合同内的工程量和工程内容也有相应的变更，原告于2013年底2014年初施工完毕，工程已交付使用。后原告向被告报送工程决算资料，工程价款共计11497645.98元，被告以提交的资料不全未予审查，双方发生争议，遂原告诉至本院。 被告已向原告支付工程款7118000元，另外，原告施工的万尚会国际家居生活广场A馆前厅采光板脱落，后被告另行安排施工维修，该部分施工费用3万元，双方协商各负担1.5万元。 审理中，原告申请对其施工的案涉工程造价进行鉴定，根据鉴定机构出具的工程造价鉴定报告书及补充意见书，本案所涉工程造价为7742299.76元和合同外增加装饰工程无异议签证单对应的工程造价144850.21元，合计7887149.97元。根据当事人质证及鉴定人出庭回复情况，经本院审核，鉴定机构出具的鉴定报告中，“售楼处工程”这一项工程造价为130130.26元，但当事人在鉴定之前一致确认对于原告申请鉴定项目中的“售楼处工程”按照13万元计价，不再进行鉴定，故超出金额130.26元应予扣减。关于瓷砖上楼运输费，按照机械上楼费2元/箱计价，鉴定机构复核计算，上楼的瓷砖数量为7301箱，对此原告提出异议，双方的签证单明确需要运输的瓷砖数量为8132箱，鉴定机构当庭回复，如有签证应当以签证为准，故本院对于原告的该项异议予以采纳，（8132箱-7301箱）×2元/箱=1662元，对于上述差额1662元应当计入工程造价，综上案涉工程造价应为7887149.97元-130.26元+1662元=7888681.71元。原告支付工程造价司法鉴定费用107000元。 以上事实，有当事人陈述、建筑企业资质证书、《装修合同》、施工图纸、工程签证单、付款明细及付款凭证、《工程造价鉴定报告书》、《工程造价鉴定报告书补充意见书》、鉴定人员书面及出庭回复意见、鉴定费票据等证据予以证实。 本院认为，原、被告签订的《装修合同》，系当事人真实意思表示，不违反相关法律强制性规定，应当认定有效，对当事人具有约束力。原告已完成施工并2014年初交付被告使用，被告应当按照合同约定支付工程价款。案涉工程造价7888681.71元，被告已付7118000元，扣除原告自认应分担的质量修复费用15000元，尚欠工程价款755681、71元，工程质保期已届满，被告应当全额支付剩余工程款。2014年初工程交付使用，按照合同约定被告应付工程款95%即7494247.62元，逾期未付部分376247.62元（7494247.62元-7118000元），按照法律规定应当支付逾期利息，原告主张从2014年8月3日起主张工程款利息，符合法律规定，本院予以支持。剩余5%作为质保金，约定无息，应当不支付利息。被告以原告未开具工程款发票为由拒付工程款，因开具发票并非建设工程承包方主要义务，且当事人没有明确约定未开具工程款发票可以拒付工程款，故本院对于被告的该项抗辩不予支持。关于司法鉴定费107000元，按照鉴定造价与原告提交决算造价之间的比例，由被告负担73000元，原告自行负担34000元。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十三条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告江苏省禧徕乐房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司工程款755681.71元及利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，按照本金376247.62元，从2014年8月3日计算至实际给付之日止）； 二、被告江苏省禧徕乐房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司司法鉴定费73000元； 三、驳回原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司其他的诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41920元，由原告负担34620元，由被告负担7300元（原告已预付，待被告支付上述款项时一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费41920元。江苏省连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  李明哲 审 判 员  吴 鹏 人民陪审员  马长宜 二〇一九年一月二十一日 法官 助理  马 跃 书 记 员  王 玥 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付借款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 （二）《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。