湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终96号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司，住所地黄石市华新路**。负责人：张旭明，该支公司总经理。委托诉讼代理人：李建华，该支公司员工。被上诉人（一审原告）：汤从银，男，1963年1月17日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。委托诉讼代理人：程凌，黄石市磁湖法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：马子友，男，1953年2月6日出生，汉族，住黄石市黄石港区。被上诉人（原审被告）：黄石市中英文学校，住所地黄石市黄石港区昌明路**。法定代表人：马子友，该校校长。以上两被上诉人的共同委托诉讼代理人：伍天平，湖北群力律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司（以下简称平安财险黄石公司）因与被上诉人汤从银、马子友、黄石市中英文学校（以下简称中英文学校）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2018）鄂0202民初1411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。平安财险黄石公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判批准其重新鉴定申请；2、改判鉴定费3150元由中英文学校承担；3、本案上诉费由汤从银、马子友、中英文学校承担。事实与理由：其在一审举证期间内依法提出重新鉴定申请，一审虽然要求鉴定人出庭接受了当事人质询，但鉴定人只对程序、检验过程进行概述，未就伤者关节活动进行复检，无法核验关节活动丧失度。鉴定费、诉讼费属于间接损失，交强险明确规定不属于其承担。请求二审查明事实，依法改判。汤从银答辩称：其因交通事故受伤严重，其受伤程度明显达到《人体损伤致残程度分级》规定的伤残等级。平安财险黄石公司提出重新鉴定无理无据，一审法院以鉴定意见书作出的判决符合法律规定。其鉴定行为是为了维护其的自身合法权益，由此产生费用理应由平安财险黄石公司和中英文学校承担。请求二审维持原决。马子友、中英文学校共同答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审依法维持。汤从银向一审法院起诉请求：1、判令马子友、中英文学校、平安财险黄石公司赔偿其医疗费2,055.50元、后期治疗费13,000元、残疾赔偿金165,822.80元、住院伙食补助费4,800元、营养费4,500元、误工费39,452元、护理费7,790元、交通费1,500元、车辆损失费1,000元、精神损害抚慰金20,000元及鉴定费3,150元，共计263,070.30元；2、本案诉讼费由马子友、中英文学校、平安财险黄石公司承担。一审法院认定事实：2017年8月15日6时许，马子友驾驶鄂Ｂ×××**号车辆行至黄石市迎宾大道辅助路大桥环形岛路段右转弯时，与汤从银驾驶的鄂Ｇ×××**普通二轮摩托车发生碰撞，造成汤从银受伤、两车受损的道路交通事故。公安交通管理部门复核后认定马子友负事故全部责任，汤从银无责任。鄂Ｂ×××**号车辆登记所有权人系中英文学校，该车在平安财险黄石公司投保了交强险及不计免赔的商业三者险。交强险限额122,000元，商业三者险限额10,000,00元。汤从银受伤后在黄石市第二医院接受救治，后于2017年9月3日转入黄石市中心医院治疗，共住院47天。鉴定前，汤从银已发生前期住院医疗费43,639.19元，门诊诊治费用3,833.09元，合计47,472.28元。其中中英文学校垫付45,416.78元，其余部分由汤从银垫付。中英文学校按160元/天的标准雇佣护工护理汤从银31天，支付护理费4,960元，并支付汤从银现金1,000元。中英文学校为汤从银垫付医疗费、护理费及支付现金合计51,376.78元。2018年3月30日，黄石求实司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汤从银左耳聋评定为九级伤残；颅脑损伤、胸部损伤及左肩损伤分别评定为十级伤残。2、后期治疗费约13,000元或以实际发生的费用据实结算。3、伤后休息180日；伤后护理90日；营养90日。汤从银垫付鉴定费3,150元。另认定，马子友系在执行工作任务时造成本次交通事故。汤从银系失地农民，其收入来源地为城镇。一审法院认为：公民的生命权、健康权等人身权益受法律保护。受害人因交通事故造成人身损害的，有权要求赔偿义务人赔偿物质损失和精神损害。根据侵权责任法和相关司法解释的规定及当事人意思表示，确认平安财险黄石公司、中英文学校系本案赔偿义务人。马子友因执行工作任务造成案涉损害后果，由中英文学校承担侵权责任，故对于汤从银要求马子友承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。汤从银的损失先由平安财险黄石公司在交强险限额内赔偿，不足部分根据商业三者险合同予以赔偿，仍有不足的，根据侵权责任法的相关规定由中英文学校予以赔偿。对汤从银的具体损失，依法核实如下：一、残疾赔偿金：汤从银在定残前未年满60周岁，参照2018年度湖北省城镇居民人均可支配收入31,889元/年的标准计算20年，赔偿系数26%，计165,822.80元。二、精神损害抚慰金：酌定8,000元。三、误工费：汤从银的证据能够证明其收入来源于城镇，但不足以证明其从事的职业及因事故实际减少的收入金额，对于误工损失，酌情参照2018年度湖北省城镇居民人均可支配收入31,889元/年的标准计算180天，计15,726.08元。四、护理费：因汤从银未举证证明其住院期间医嘱二人陪护，对于护理费按一人陪护分段计算。参照黄石市护工市场价格，酌情按160元/天的标准计算31天，计4,960元；参照2018年度湖北省居民服务业收入35,214元/年的标准计算59天，计5,692.13元。护理费合计10,652.13元。五、交通费：根据汤从银住院地点、天数、处理事故等情形酌定600元。六、医疗费：47,472.28元。七、后续治疗费：13,000元。八、住院伙食补助费：参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，酌情按80元/天计算47天，合计3,760元。九、营养费：酌情按30元/天计算90天，合计2,700元。十、车损：酌定460元。十一、鉴定费：3,150元。综上，汤从银的损失合计271,343.29元,上述损失已包含对中英文学校垫付医疗费、护理费的核定。对汤从银的诉讼请求超出核定的金额，不予支持。关于非医保用药的争议：因平安财险黄石公司不能证明责任保险合同对具体的国家基本医疗保险标准或具体的出险当地社保规定的用药及诊疗项目的范围，作出明确约定及说明，即未对通常所称的非医保用药作出明确约定及说明，亦不能证明其已向投保人履行告知按比例扣除非医保用药的义务。对于平安财险黄石公司的该项主张，不予支持。关于鉴定费的赔付争议：保险法第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，商业三者险合同、条款中均未明确约定保险人不承担鉴定费。汤从银的鉴定行为是为了维护自身的合法权益，明确权利责任，进行的鉴定既有依据，又有必要，因此产生的相关费用理应由平安财险黄石公司与中英文学校承担。汤从银的损失由平安财险黄石公司在交强险与商业三者险范围内赔偿的项目包括精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、车损、鉴定费。其中平安财险黄石公司在交强险伤残赔偿限额内赔付110,000元，医疗费赔偿限额内赔付10,000元，财产损失赔偿限额内赔付460元，在商业三者险合同范围内赔付150,883.29元，合计271,343.29元。中英文学校已垫付51,376.78元，因该校已替代平安财险黄石公司履行了部分赔付义务，为减少当事人诉累及方便当事人结算，可由平安财险黄石公司在赔付款中扣除51,376.78元直接支付给中英文学校。故平安财险黄石公司应支付汤从银219,966.51元，支付中英文学校51,376.78元。关于中英文学校的车损，本案不予处理，中英文学校可另行向平安财险黄石公司主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款规定，判决：一、平安财险黄石公司于判决书发生法律效力之日起七日内支付汤从银219,966.51元（平安财险黄石公司在该履行期限内还应支付中英文学校51,376.78元）。二、驳回汤从银的其他诉讼请求。本案二审期间，当事人未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，予以确认。本院认为：一、关于保险公司提出重新鉴定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定“当事人对人民法院委托的鉴定机构作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定机构或鉴定人员不具备相关资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显证据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。……”《民事诉讼法》第一百三十九条规定“当事人要求重新进行调查、鉴定或者勘查的，是否准许，由人民法院决定”。本案中，汤从银向一审法院提交的黄石求实司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书系具备资质的鉴定机构受公安交警部门委托出具的，且鉴定人出庭接受了当事人质询，详细说明了鉴定程序、检验过程，并对分析说明及鉴定意见的形成情况向当事人进行了解释。平安财险黄石公司提出重新鉴定的理由不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，其也未提出其他足以推翻鉴定意见书的证据，故一审法院以鉴定意见书为依据作出的判决不违反法律规定，平安财险黄石公司提出重新鉴定申请理由不能成立，本院不予支持。二、关于鉴定费问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，保险条款中均未明确约定保险人不承担鉴定费。鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，汤从银的鉴定行为是为了维护自身的合法权益，明确权利责任，一审判决鉴定费由平安财险黄石公司承担不违反相关法律规定，故平安财险黄石公司提出其不应承担鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，平安财险黄石公司提出的上诉理由均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3679元，由平安财险黄石公司负担。本判决为终审判决。审判长  何秀星审判员  卢丽华审判员  戴俊英二〇一九年元月二十四日法官助理邓晶书记员严彬彬