北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0108民初61604号原告：河北诚业建工集团有限责任公司，住所地石家庄市长安区中山东路**荣国花园12-3-402、302。法定代表人：金青，执行董事。委托诉讼代理人：马铁良，河北燕赵之光律师事务所律师。委托诉讼代理人：张浩禹，男，河北诚业建工集团有限责任公司员工，住河北省石家庄市长安区。被告：北京济元紫能环境工程有限公司，住，住所地北京市海淀区地锦路**院**楼**W206/div>法定代表人：陈小通，总经理。委托诉讼代理人：王善利，男，北京济元紫能环境工程有限公司法务经理，住北京市海淀区。被告：陈小通，男，1974年4月出生，汉族，住北京市海淀区，户籍地天津市滨海新区。委托诉讼代理人：谢保国，男，汉族，北京济元紫能环境工程有限公司员工，住北京顺义区。原告河北诚业建工集团有限责任公司（以下简称诚业公司）与被告北京济元紫能环境工程有限公司（以下简称济元紫能公司）、陈小通承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告诚业公司委托诉讼代理人马铁良、张浩禹、被告济元紫能公司委托诉讼代理人王善利、被告陈小通委托诉讼代理人谢保国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诚业公司向本院提出诉讼请求：1、判令济元紫能公司立即支付诚业公司工程款421万元及违约金20.4万元；2、判令陈小通对上述款项的支付承担连带责任；3、诉讼费由济元紫能公司、陈小通承担。事实与理由：诚业公司作为承包方，承揽了济元紫能公司发包的秦皇岛索坤坡璃有限公司3#、4#、5#线玻璃窑炉脱硝除尘项目施工，诚业公司如约履行了合同义务，施工完毕后，经双方结算最终工程价款结算额为680万元，截至起诉前济元紫能公司已经支付259万元，尚欠421万元未予支付,根据合同约定，济元紫能公司应当支付逾期付款违约金20.4万元。济元紫能公司在上述债务到期且未予偿还期间，在没有合法通知诚业公司并提供担保的情况下，减少注册资本4900万元，其中陈小通作为股东减少出资4560万元，根据法律规定，陈小通应当在减少出资范围内对上述债务的偿还承担连带责任。被告济元紫能公司答辩称，不同意诚业公司诉讼请求，对诚业公司主张的工程款数额没有异议，对违约金有异议，合同并没有约定违约金，诚业公司的请求没有合同依据；诚业公司主张陈小通承担连带责任没有事实和法律依据，请求法院依法判决。被告陈小通答辩称，诚业公司主张陈小通承担连带责任没有事实和法律依据，诚业公司起诉时（2018年8月2日）济元紫能公司的注册资本是一亿元人民币，营业执照上注明的时间是2018年7月2日，而不是诚业公司所述的减少注册资本4900万元，济元紫能公司的注册资本从以前的五千万增资到一亿元，注册资本不但没有减少反而增加，而大大增强了债务清偿能力，中间虽然变更，目的是为了增加注册资本，公司所欠款项应当由公司清偿，让陈小通承担责任没有事实和法律依据，请求法院驳回诚业公司对陈小通的诉讼请求。经审理查明，济元紫能公司（发包方）与诚业公司（承包方）签订《施工承包合同》（合同编号XXX），一、工程名称：秦皇岛索坤坡璃有限公司3#、4#、5#线玻璃窑炉脱硝除尘项目施工工程；三、工期：本工程定于2016年5月10日前竣工4#线，2016年5月25日前竣工3#和5#线，由于发包方设备、发包方供非标准件、发包方设计变更等原因影响，工期相应顺延；六、合同暂估总价以分项综合费用固定单价和预估工程量估算为6000000元，预付款按合同暂估总价算；十五、发包方应按合同约定及时支付工程进度款，否则每日按应支付金额的0.01%向承包方支付违约金但不应超过合同结算价的3%；双方还对其他内容进行了约定。2017年1月1日济元紫能公司（总承包单位，甲方）与诚业公司（分包单位、乙方）签订《工程结算终结协议书》，主要内容为：双方认可并确认本工程的最终结算净值为陆佰捌拾万元整；本确认协议生效，乙方收到肆佰伍拾万元整欠款后，双方签署的此工程合同相关凭证、文件等均己履行并清算完毕，再无任何纠缠；乙方完成3#除尘器顶板塌陷及5#脱硝反应器壳体焊缝渗漏消缺及配合压缩空气储气罐报检工作，但不影响本工程的最终结算净值。2017年3月31日，济元紫能公司（甲方）与诚业公司（乙方）签订《分期付款协议书》，主要内容为：鉴于2017年1月1日甲乙双方签订的涞源新昌发电有限责任公司脱硫脱硝除尘系统工程、山东巨润建材有限公司浮法三、四线2×700t/d玻璃窑炉烟气除尘脱硝工程及秦皇岛索坤玻璃有限公司3#、4#、5#线玻璃炉窑脱硝除尘工程结算终结协议书，结算净值共计2012万元整，截至2017年3月1日共计已付714.242855万元，余款共计1297.757145万元为甲方应付乙方的欠款；经甲乙双方协商，达成如下还款协议：1、2017年7月30日前，甲方分期支付乙方上述工程欠款200万元整；2、2017年10月31日前，甲方分期支付乙方上述工程欠款200万元整；3、2018年2月15日前，甲方分期支付乙方上述工程欠款300万元整；4、2018年7月30日前，甲方分期支付乙方上述工程欠款597.757145万元整。2018年2月23日，济元紫能公司作出股东会决议如下：同意公司的注册资本减少4900万元，其中股东陈小通减少货币出资4560万元，股东温晓波减少货币出资294万元，股东窦玉明减少货币出资46万元；同意注册资本变更为100万元，变更后的出资情况为：股东陈小通出资90万元，股东温晓波出资6万元，股东窦玉明出资4万元；同意修改公司章程或章程修正案。其后济元紫能公司虽增加注册资本至10000万元，但其亦向本院出具《情况说明》中写明：“变更注册资本后陈小通持70%股权，其中实缴90万元，认缴6910万元”。2018年4月23日，济元紫能公司出具《北京济元紫能环境工程有限公司债务清偿或担保情况的说明》，主要内容为：济元紫能公司注册资本由5000万元减少到100万元；本公司已于2018年2月27日在北京晨报上登了减资公告，迄今为止，无任何单位或个人向本公司提出清偿债务或提供相应的担保请求；至此，本公司债务已清理完毕，对外也无任何担保行为,如有遗留问题，由各股东按照原来的注册资本数额承担责任。另查，根据北京济元紫能环境工程有限公司《国家企业信用信息公示报告》显示，陈小通于2014年8月22日实缴出资4650万元。以上事实，有《施工承包合同》、《工程结算终结协议书》、《分期付款协议书》以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，根据双方提交的有效证据，可以认定双方之间存在承揽合同法律关系，未违反国家法律和行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应履行各自的义务。诚业公司作为承包方已按照合同约定履行了制作安装并交付施工项目的义务，济元紫能公司作为发包方应履行支付价款的义务，其至今未支付价款的行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。根据双方签订的《工程结算终结协议书》、《分期付款协议书》及开庭笔录，济元紫能公司认可本案合同项下其仍欠付421万元未予支付，对此本院亦不持异议。但济元紫能公司认为诚业公司主张违约金没有合同依据，根据《施工承包合同》第十五条：“发包方应按合同约定及时支付工程进度款，否则每日按应支付金额的0.01%向承包方支付违约金，但不应超过合同结算价的3%”，因双方于2017年1月1日签订《工程结算终结协议书》，确认双方工程的最终结算净值为680万元，诚业公司主张按照合同结算价的3%即20.4万元主张违约金，济元紫能公司认为违约金过高请求予以适当减少，因双方约定的违约金未超过法律规定，本院不予支持。济元紫能公司关于《工程结算终结协议书》中无违约金条款的抗辩理由，因该协议的性质为附合同，仅针对双方结算行为，未变更主合同其他条款，故主合同中关于违约金的条款仍适用于双方，本院对此抗辩理由不予采信。关于诚业公司主张陈小通承担连带责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条第二款：“公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保”。由上可知，公司减资时，应当通过直接通知和公告通知两种方式通知债权人，济元紫能公司虽称已在报纸上发布了减资公告，但并未就减资事项直接通知诚业公司，故该通知方式不符合减资的法定程序，也使得诚业公司丧失了在济元紫能公司减资前要求其清偿债务或提供担保的权利。济元紫能公司就公司减资事项在2018年2月23日形成股东会决议，此时诚业公司的债权早已形成，作为济元紫能公司的股东，陈小通应当明知，但在此情况下，陈小通、温晓波、窦玉明仍然通过股东会决议通过陈小通的减少出资请求，且未直接通知诚业公司，损害了济元紫能公司的清偿能力，陈小通应当对济元紫能公司的债务承担相应的法律责任。济元紫能公司其后虽将注册资本增加至10000万元，但陈小通实缴仅90万元，故该认缴出资行为不能对抗之前的减少出资行为。公司未对已知债权人进行减资通知时，该情形与股东违法抽逃出资的实质以及对债权人利益受损的影响，在本质上并无不同。故本院参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十四条第二款：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”，由于济元紫能公司在减资行为上存在瑕疵，致使减资前形成的公司债权在减资之后清偿不能，又因济元紫能公司于2018年4月23日出具《债务清偿或担保情况的说明》中写明“如有遗留问题，由各股东按照原来的注册资本数额承担责任”，陈小通作为济元紫能公司的股东应在减少注册资本4560万元范围内承担补充赔偿责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国公司法》第一百七十七条第二款、《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十四条第二款的规定，判决如下：一、被告北京济元紫能环境工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河北诚业建工集团有限责任公司支付工程款四百二十一万元及违约金二十万零四千元；二、被告陈小通在减少注册资本四千五百六十万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任。如被告北京济元紫能环境工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二万一千零五十六元、保全费五千元（原告河北诚业建工集团有限责任公司已预交），由被告北京济元紫能环境工程有限公司、陈小通负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  徐立平二〇一九年一月十五日书记员  万晓丹