安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初6657号 原告：王学习，男，1965年2月7日出生，汉族，安徽省宿州市人，住宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：袁燕，安徽君光律师事务所律师。 被告：王强，男，1979年8月9日出生，汉族，安徽省宿州市人，住宿州市埇桥区， 委托诉讼代理人：王景懿、常乐，安徽君光律师事务所律师。 原告王学习与被告王强身体权纠纷一案，本院于2018年7月30日立案受理，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告王学习及其委托诉讼代理人袁燕、被告王强及其委托诉讼代理人王景懿、常乐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王学习向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等36316元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2016年11月18日，原告王学习经张某介绍跟随被告王强打井，约定150元/天，2016年11月29日10时许，原告在与被告打井时，被告用钻杆砸伤原告的手背，原告随时被送到解集乡卫生院住院治疗。原告多次向被告催要各项费用，被告拒不支付，原告诉至法院，被告不服提起上诉，宿州市中级法院作出(2018)皖13民终477号民事判决书，认为原告的内固定未取出，原告的伤残鉴定条件未成就，对安徽永泰司法鉴定所的《司法鉴定意见书》不予采纳；认定双方是提供劳务法律关系，认定被告应承担70%的责任；认定原告住院治疗16天，判决被告赔偿原告医疗费、住院期间的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计1794.47元，建议伤残赔偿金、精神损害抚慰金、治疗出院后的误工费等，待内固定取出治疗终结后另行主张。原告行取内固定术后，安徽永泰司法鉴定所《司法鉴定意见书》鉴定意见为原告的伤残等级为十级，被告不服申请重新鉴定，安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定意见为原告的伤残等级为十级，故起诉要求被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等36316元。 被告王强辩称：本案不能确定为雇佣关系，应认定合作关系。本案过错责任按三七开有问题，原告打井多年，应当有安全意识，应承担主要责任；原告无相应的资质，业主应现场监督安全。手指的活动度不能确定伤残的等级；内固定取出有瑕疵，本案的重新鉴定有瑕疵。误工期、营养期均不能按照鉴定的期限三七开计算，中院判过的部分希望有新的调整。住院期间的医疗费、手术费用1900元均是被告支付，后期又支付1500元。 原告王学习围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、身份证复印件一份，证明其身份。2、宿州市中级人民法院（2018）皖13民终477号《民事判决书》复印件一份，证明认定原、被告系提供劳务法律关系，认定被告王强承担70%的责任，原告王学习承担30%的责任；认定王学习住院治疗16天；认定原告王学习伤残鉴定时手术内固定未取出，伤残鉴定时机不成熟，安徽永泰司法鉴定所的《司法鉴定意见书》不予采纳，因此，仅对原告的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费进行了判决，要求伤残赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的误工费等损失待手术内固定取出治疗终结后另行主张。3、安徽永泰司法鉴定所于2018年7月16日的《司法鉴定意见书》一份，鉴定原告的伤残等级为十级，鉴定护理期60日、营养期60日。4、安徽永泰司法鉴定所司法鉴定费发票一份，证明司法鉴定费为1400元。 被告王强对原告的证据质证意见为：证据1、证据2均无异议；证据3已申请重新鉴定；证据4鉴定费发票不认定。 本院第二次开庭质证被告王强申请重新鉴定的安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告的伤残等级为十级。 原告王学习对被告王强申请重新鉴定的安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》的鉴定意见为王学习的伤残等级为十级无异议。 被告王强对其申请重新鉴定的安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》的质证意见为：认为原告于2017年2月23日“拔除内固定”术，安徽永泰司法鉴定所鉴定的时间是2017年2月28日，因此，安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》有瑕疵。 庭审中，应被告王强的申请，被告王强的证人张某出庭作证：“被告承包别人的打井工程，被告叫我帮他找人打井，我找到的是原告，打一个井是150元。” 原告王学习对证人证言的质证意见为：证人证言充分证明原、被告是劳务关系。 被告王强对证人证言的质证意见为：证人证言充分证明原、被告是合作关系。 本院对原告证据、被告方证人证言、安徽永泰司法鉴定所的司法鉴定意见、安徽天和司法鉴定中心重新鉴定的司法鉴定意见认证如下：一、本院对原告的证据1至证据4的真实性予以认定；原告的证据3，对安徽永泰司法鉴定所鉴定的王学习的右手伤残等级为十级予以认定，并对鉴定的“被鉴定人王学习的误工期自损伤之日至拔除内固定之日”予以认定，对护理期60日、营养期60日予以认定。原告于2017年2月23日“拔除内固定”术，安徽永泰司法鉴定所鉴定的时间是2018年7月16日，安徽天和司法鉴定中心重新鉴定的时间是2018年12月24日），因此，本院对安徽天和司法鉴定中心重新鉴定的王学习的右手伤残等级为十级予以认定。 本院经审理查明认定事实如下：一、原告王学习经张某介绍跟随被告王强打井，双方系提供劳务法律关系。2016年11月29日10时许，原、被告协作施工过程中发生事故，原告王学习手部受伤，在解集乡卫生院住院治疗，住院治疗16天。原告起诉主张各项费用41978元，一审法院认定被告承担70%的责任，认定原告承担30%的责任，判决被告赔偿原告各项费用30445.8元，被告不服提起上诉，宿州市中级法院作出(2018)皖13民终477号《民事判决书》认为一审法院认定原、被告双方系提供劳务法律关系正确，认定被告王强承担70%的责任、原告王学习承担30%的责任正确，但认定原告王学习伤残鉴定时手术内固定未取出，伤残鉴定时机不成熟，对安徽永泰司法鉴定所的《司法鉴定意见书》不予采纳，仅对原告主张的医疗费、住院期间的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费进行了判决，要求原告主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的误工费等损失待手术内固定取出治疗终结后另行主张。二、原告于2017年2月23日行“拔除内固定”术，安徽永泰司法鉴定所于2018年7月16日鉴定原告的伤残等级为十级、护理期60日、营养期60日，原告再次起诉主张伤残赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的误工费等，被告申请对安徽永泰司法鉴定所鉴定的原告的伤残等级为十级重新鉴定，经本院技术室对外委托重新鉴定，安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定意见为原告的伤残等级为十级。 本院认为，一、被告申请对安徽永泰司法鉴定所鉴定的原告的伤残等级为十级重新鉴定，经本院技术室对外委托重新鉴定，安徽天和司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定意见为原告的伤残等级为十级，因此。本院对安徽永泰司法鉴定所的《司法鉴定意见书》予以认定。二、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳动造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”宿州市中级法院(2018)皖13民终477号《民事判决书》认为原告王学习跟随被告王强打井，双方系提供劳务法律关系，双方协作施工过程中发生事故，原告王学习手部受伤，被告作为实施工作经营者应预见施工存在的危险性而未预见，未采取有效安全措施，应承担主要责任，认为一审认定由被告承担全部责任的70%为宜；认为原告王学习对事故的发生未尽相应的注意义务，亦存在一定过错，应承担全部责任的30%为宜。三、本院应遵照宿州市中级法院(2018)皖13民终477号《民事判决书》的认定意见处理本案。宿州市中级法院(2018)皖13民终477号《民事判决书》已对原告主张的医疗费、住院期间的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费作出了判决，要求对原告主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的误工费等待手术内固定取出治疗终结后另行主张，现原告在手术内固定取出治疗终结后另行主张伤残赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的误工费等损失，本院予以支持。原告系农村居民，住院治疗16天，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及上一年度安徽省人身损害赔偿标准、安徽永泰司法鉴定所的《司法鉴定意见书》等，原告王学习的伤残赔偿金为25516元[12758元×20年×10%]、误工费7028.29元[农、林、牧、渔98.99元×71天（损伤之日至拔除内固定之日止87天-已判决的16天）]、护理费5846.72元[居民服务132.88元×（60天-已判的16天）]、鉴定费1400元、精神损害抚慰金认定5000元为宜，合计为44791.01元。综合以上三点，被告王强应赔偿原告王学习上述各项费用31353.70元（44791.01元×70%）。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告王强在本判决生效后十日内赔偿原告王学习误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等31353.70元。 二、驳回原告王学习的其它诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费354元，由被告王强负担248元，原告王学习负担106元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  苗立良 二〇一九年一月二十二日 书记员  任 磊