山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终86号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：武生光，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜某，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：付某，汉族，山西省吕梁市人。委托诉讼代理人：闫某（系被上诉人付某之子），山西省吕梁市人。被上诉人（原审被告）：郝某，汉族，山西省临县人，现住吕梁市。上诉人天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司因与被上诉人付某、郝某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1067号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问当事人审理了本案。现已审理终结。天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司上诉请求：1、依法撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1067号民事判决，改判上诉人不承担不合理费用23758元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人付某并未提供证据证明其因交通事故实际产生的误工损失，应由其承担举证不利的法律后果；2、被上诉人住院治疗31天，护理费应按31天计算，故护理费应按山西省服务行业标准计算为38547÷365元/天×31天=3255元，原审多计算12745元；3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；…”本案中，被上诉人定残日为2018年6月20日，其出生日期为1955年3月11日，故残疾赔偿金应按照17年计算为49524元，原审多计算2913元；4、鉴定费属于间接费用，交强险不负责垫付和赔偿，故该费用应由实际侵权人负担。付某、郝某辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。付某向一审法院起诉请求：1、判令被告天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、财产损失、鉴定费，共计121900元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月10日18时许，被告郝某驾驶×××号桑塔纳牌小型轿车沿国道209线由北向南行驶至××区段时，在左转弯过程中与沿国道209线由南向北行驶至该处的原告付某所骑的电动车发生碰撞，致使原告受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。事故发生后，原告被送往离石区人民医院进行治疗，实际住院时间共31天，花费医疗费用30818.03元。经诊断为：左胫骨平台骨折，左膝前交叉韧带撕裂，左膝外侧副韧带及髌外侧支撑带损伤，左膝关节退行性变。事故经离石区公安局交警大队事故认定书认定，被告郝某对本起事故负全部责任，原告不负责任。×××号小型轿车在被告天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投保有机动车强制责任险，事故发生在保险期内。事故在交警队处理期间，原告付某与被告郝某自愿达成调解协议，由郝某一次性赔付原告付某各项费用34000元。原告起诉后，提出伤残鉴定申请，原审依法委托山西光大司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，山西光大司法鉴定所于2018年6月20日作出晋光司鉴【2018】临鉴字第F180650号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人付某损伤程度达十级伤残。一审法院认为，原告发生交通事故受伤是客观事实，交警部门对事故责任认定，客观公正，对交警部门作出的交通事故责任书予以认定。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金。原告要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通住宿费、精神抚慰金等于法有据，予以支持，赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。原告因交通事故受伤致残，被告天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司应当在交强险责任范围医疗费限额内对原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费进行赔偿，在死亡伤残限额内对原告的残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金进行赔偿，原告电动车损失根据其使用折旧情况酌情考虑。原告提出其住院期间由其儿子闫某护理，闫某具有道路货物运输从业资格证，月工资为10000元，故原告护理费应当按照护理人员以交通运输行业标准计算，但并未提供其确实一直陪护原告的证据，而原告还有丈夫及一个女儿，故对原告护理费按照交通运输行业标准计算的请求不予支持，但闫某作为原告儿子，护理母亲也符合常理，故原告护理费用应酌情高于居民服务业平均工资标准。原告受伤前系莲花池街道办环卫处环卫工，误工费应以其固定收入计算至定残之日，原告提出以居民服务业标准计算于法无据，不予支持。原告交通费及财产损失应酌情认定。综上，原告的损失为医疗费30818.03元、住院伙食补助费3100元、营养费1130元、护理费16000元、残疾赔偿金52437.6元、精神抚慰金5000元、误工费6400元、交通费1000元、财产损失1000元、鉴定费用1700元，共计118585.63元。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：被告天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司于判决生效后十五日内在交强险医疗费限额内赔偿原告付某医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费16000元、残疾赔偿金52437.6元、精神抚慰金5000元、误工费6400元、交通费1000元、财产损失1000元，以上共计91837.6元。案件受理费2738元、鉴定费1700元，由原告付某负担643元，被告天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担3795元。二审期间双方均未提交新证据。二审查明，上诉人名称为天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司，原审书写有误，本院予以更正。其余事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、原审计算被上诉人付某本起交通事故产生的误工费、护理费、残疾赔偿金是否正确？2、鉴定费是否属于上诉人的赔偿范围？关于第一个争议焦点，误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。被上诉人付某因本起交通事故无法劳动必然会导致其收入的减少，原审按照50多元每天计算误工费并无不当。关于护理费，本次事故造成被上诉人付某左胫骨平台骨折，左膝前交叉韧带撕裂，左膝外侧副韧带及髌外侧支撑带损伤，左膝关节退行性变，进行了左胫骨平台骨折内固定术，根据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》,胫骨平台骨折的护理期为60-90天,被上诉人付某受伤后由其子和丈夫护理，原审结合该二人的收入状况按照高于居民服务业标准低于交通运输业标准酌情确定其护理费并无明显不当。上诉人请求按照31天计算护理费的主张没有依据，本院不予支持。关于残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。…”本案被上诉人付某出生于1955年3月11日，定残日为2018年6月20日，故残疾赔偿金应计算17年为49524.4元，原审多计算2913.2元明显有误，本院予以调整。关于第二个争议焦点，首先，《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项的规定并未约定鉴定费的承担内容，故上诉人依据该保险条款请求对鉴定费免责的理由不能成立；其次，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于被上诉人付某为确定其损失而实际支出的合理、必要费用，应由上诉人承担；再次，《中华人民共和国保险法》与《机动车交通事故责任强制保险条款》相比属于上位法，应当优先使用，故上诉人关于其不应承担鉴定费的理由不能成立，本院不予支持。综上，被上诉人付某的因本起交通事故造成的损失为：医疗费30818.03元、住院伙食补助费3100元、营养费1130元、护理费16000元、残疾赔偿金49524.4元、精神抚慰金5000元、误工费6400元、交通费1000元、财产损失1000元、鉴定费用1700元，共计115672.43元，以上损失应由上诉人在交强险医疗限额内赔偿10000元，在交强险伤残限额内赔偿77924.4元，在交强险财产损失限额内赔偿1000元，共计88924.4元。综上所述，天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：1撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1067号民事判决；2上诉人天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司于判决生效起十五日内支付被上诉人付某88924.4元；3驳回上诉人天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的其他上诉请求；4驳回被上诉人付某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2738元、鉴定费1700元，由上诉人天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担3700元，由被上诉人付某负担738元；二审案件受理费394元，由上诉人天安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担300元，由被上诉人付某负担94元。本判决为终审判决。审判长 吕唤梅审判员 高美平审判员 穆沛华 二〇一九年一月二十四日书记员 芮敏君