重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0105民初15449号原告：肖静，女，1981年4月19日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：黄莉，北京市京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈安林，北京市京师（重庆）律师事务所实习律师。被告：重庆聚城助业人力资源管理有限公司，住所地重庆市江北区建新东路20号第8层，统一社会信用代码91500105203012538A。法定代表人：田永胜，执行董事。委托诉讼代理人：杨芳，重庆源伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙丽华，重庆源伟律师事务所律师。第三人：重庆聚城市政产业集团有限公司，住所地重庆市江北区洋河路5号，统一社会信用代码91500105762658431P。法定代表人：唐立新，董事长。委托诉讼代理人：凌俊，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王琳，女，该公司员工。原告肖静诉被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司（以下简称聚城助业公司）、第三人重庆聚城市政产业集团有限公司（以下简称聚城市政公司）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告肖静的委托诉讼代理人黄莉、陈安林，被告聚城助业公司的委托诉讼代理人杨芳、龙丽华，第三人聚城市政公司的委托诉讼代理人凌俊、王琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖静向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金290496元（按9078元/月、16个月标准计算，2002年6月1日至2018年3月30日）；2.依法判决被告向原告支付因没有与劳动者签订无固定期限书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资差额99858元（9078元×11个月，2017年5月1日至2018年3月30日）；3.依法判决被告向原告支付扣发的2018年3月份工资7376元。以上共计397730元；4.本案所有费用（包括但不限于诉讼费、保全费等）由被告承担。事实与理由：2002年6月1日，原告到被告公司上班，职位为公司负责人。原告入职后，被告先后三次以第三方公司名义与原告订立书面劳动合同，但自2010年3月起，被告再未以自己名义或者以其他任何公司名义与原告订立书面的劳动合同。2018年3月30日，被告在原告无过错且未与原告协商一致的情况下，向原告发出了《解除劳动合同证明》，解除了与原告之间的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等相关法律法规，被告应当承担相应的法律责任，原告曾多次向被告表达协商意愿，但均被拒绝。原告遂于2018年5月25日向江北区劳动仲裁委员会申请了仲裁，并于2018年8月8日收到仲裁委员会的裁决书。现原告不服江北区劳动仲裁委员会的裁决。为了维护法律的尊严，保护劳动者的合法利益，恳请法院依法支持原告的诉求。被告聚城助业公司答辩称，－、2018年3月30日以及4月2日被告均没有解除与原告劳动关系的意思表示，也没有向原告发出解除劳动关系证明。虽然聚城市政公司作为被告的母公司，因原告存在一系列违法违规行为，决定对其进行处罚以及工作调动，但并不代表被告已做出了相应的解除意思和行为。被告作为独立的主体，对其自身员工的人事关系，享有独立的处置权利。被告即使需要解除与公司某位员工的劳动关系，也会依据法律的规定，走相应的流程，不会仅仅只出具－个解除劳动关系证明。原告在诉中多次强调解除劳动关系证明是邓文娱给她的，但事实上邓文娱作为公岗部的工作人员，并不处理公司内部的解除劳动关系事宜，也从未办理过此类事宜，且邓文娱早已离开被告公司。因原告多年一直为被告公司法定代表人以及负责人，时常管理以及接触公章，本案中原告除了应当证明解除劳动关系证明的真实性外，还有义务证明其来源的合法性，否则该证据不应被采信。但原告并未申请邓文娱出庭作证，故无法核实其合法性，该证据不应被采信。二、原告自身的多次行为，均能表示其自身并未解除与被告的劳动关系，从而印证被告并未出具过解除劳动关系证明。原告在仲裁以及一审中均陈述其是2018年4月2日向被告公司临时领导小组的负责人周泽请过假，而请假审批表上写明了是分子公司使用版本，足以证明被告并未于当天或之前向其发放过解除劳动关系证明，原告也并未收到，否则何必在解除劳动关系后还有休假－说，其可以直接主张年休假工资。原告后又将2018年4月在被告公司考勤打卡平台“云之家”的考勤记录进行修改，改为补打考勤，也说明其自身都认可其与被告仍存在劳动关系，否则何必补打卡。三、原告在庭审中多次出现前后说辞不一的情况，说明原告所述并非事实，只是为了庭审的需要而进行的辩解，原告的陈述不应被采信。仲裁时，原告陈述其解除劳动关系证明收到的时间为2018年3月30日，但一审中又改口说收到的时间是2018年4月2日，如此关键的事实，原告却搞不清楚具体是什么时间给她的，只能说明事实并非原告所述。仲裁以及前期－审庭审中，原告均陈述其于2018年3月19日后就没怎么上班了，4月就只有2018年4月2日到过公司，但原告后期庭审又改口说其三月份都是去上了班的。被告提供的原告2018年3月的考勤恰与原告在第一次庭审中陈述的2018年3月19日后就没怎么去上班了是相吻合的。四、被告不应向原告支付二倍的工资赔偿。原告从2002年入职被告公司，期间担任公司法定代表人以及负责人多年，有别于普通劳动者的弱势地位，其工作即为管理被告公司的全面工作，包括了与劳动者签订合同。原告知晓被告公司未与其签订劳动合同，而不及时提醒、督促、安排被告公司与其签订，不排除其为故意不与被告公司签订合同，即使非故意也负有不可推卸的失职责任，那么全部责任应由其自身承担。并且，原告早已知晓其没有签订书面合同，其主张的赔偿也早已超过仲裁时效。另，从2018年4月2日肖静到公司请年休假后，其就没再来公司上班了，所以没发工资。综上，请驳回原告的全部诉求。第三人聚城市政公司陈述，我司确实给被告公司发出了聚城司法（2018）31号文件，且集团公司党委在2018年亦出了第5次会议纪要，我司纪律检查委员会也给肖静发出诫勉决定书[聚城纪委发（2018）1号文]。肖静在担任被告公司临时负责人期间，违反中央八项规定和公司相关规定，存在公车私用、违规发放加班费等相关问题。因此，公司作出相应决定，这些决定针对被告公司，从集团党委来说是指导性意见，被告公司如何行使其按法律规定来办理。2018年3月19日，公司决定免除肖静临时负责人时，集团公司派出了工作组，被告公司由工作组负责。肖静认可集团公司的处分，同意集团公司调整她去固废公司。工作组没有讨论与肖静解除之事，也就不会给她出具解除证明。被告公司公章原是肖静在保管，解除职务后，肖静就把公章等东西陆续交出，交给被告公司办公室的周菁。2018年3月底，肖静请年假后就没来上班了。肖静处的解除证明哪来我司不清楚，办公室没有出具过也没有盖过解除证明。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的2018年3月30日解除劳动合同证明、2018年4月至2018年8月的招商银行账户历史交易明细表、2017年4月至2018年4月的招商银行账户历史交易明细表、2016年4月至2018年4月的重庆市社会保险参保证明（个人）、2016年6月至2018年3月公积金缴纳明细表、税收完税证明、仲裁裁决书及其送达回执、聚城市政公司关于肖静同志工作岗位和劳动关系调整的通知（聚城司发[2018]31号）、聚城市政公司会议纪要（2018-5）集团党委2018年第5次会议纪要（摘抄件）、聚城市政公司请销假审批表（无张渝签字）、2016年9月至2018年9月的重庆市社会保险参保证明（个人）、重庆市住房公积金业务明细、2018年9月29日解除劳动合同通知书，本院予以确认并在卷佐证。原告举示的2018年4月17日的情况说明及其EMS邮寄单、邮寄投递查询单、2018年5月2日的律师函及其EMS邮寄单、邮寄投递查询单，能证明肖静向公司邮寄了情况说明及律师函，但情况说明及律师函所述内容能否为法院采信，需结合本案其他证据分析认定。原告举示的关于审核任期经济责任审计报告的通知、关于重庆聚城助业人力资源管理有限公司临时负责人肖静同志任期经济责任审计报告，前述证据能相互印证，其真实性本院予以认可。被告及第三人对审计报告有异议，但未提出证据反驳。原告举示的聚城助业员工离职审批表，结合聚城司发[2018]31号通知、2018-5聚城市政公司会议纪要等证据分析，本院确认离职审批表的真实性。原告举示的QQ聊天记录，因未与原件核对，其真实性难以确认。原告举示的签到助手手机截屏，因未与手机中的原始数据核对，故其真实性难以确认。被告举示的名称预先核准通知书、准予变更登记通知书、劳动合同书四份、聚城市政公司请销假审批表（有张渝签字）、聚城助业公司的变更情况及其股东决议、收据2份（2018年1月5日、2018年2月5日）、解除劳动关系通知书及其二次快递单，本院予以确认并在卷佐证。被告举示的2017年3月至2017年12月工资、2018年1月至2018年3月工资及其他发放费用表。对其中2018年1月至2018年2月工资及其他发放费用表原告没有异议，本院予以确认。对其他月份的工资原告有异议，是否采信，本院结合其他证据分析认定。被告举示的肖静2017年1-12月加班费、公积金退费明细表，对前述公积金退费明细本院认可，而前述明细表载明的加班费时间，与被告举示的2017年3月至2017年12月工资中载明的加班费时间存在差异，故对加班费退费明细本院在综合分析本案证据的基础上作出认定。被告举示的云之家打卡操作流程说明、云之家补卡操作流程说明、金蝶软件（中国）有限公司出具的证明、打卡记录列表（2018年3月、4月）、考勤表（2018年3月），前述证据本院不予采信。理由：其一、前述证据没有考勤软件的原始数据相核对；其二、打卡记录列表与考勤表之间的考勤数据不相符合，如上下班时间两表不相符合；打卡记录列表上2018年3月13日、27日、28日、29日、30日肖静有打卡记录，而考勤表上肖静却无出勤记录为旷工；其三、《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条第一款规定：单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。前述出具的证明上没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章。被告举示的公岗服务部岗位职责（12人+1辅助人员），仅凭此不能证明被告的主张。第三人聚城市政公司举示的肖静自我检讨书、中共聚城市政公司纪律检查委员会的诫勉决定书[聚城纪委发（2018）1号文]、聚城市政公司的集团公司党委2018年第5次会议纪要（2018-5），前述证据的真实性本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告聚城助业公司于1992年8月13日登记成立，被告聚城助业公司原名为重庆宏业劳务经济发展公司、重庆助业人力资源管理有限公司，2016年5月改为现名。2014年12月起，被告聚城助业公司的法定代表人变更为肖静，2017年12月起，被告聚城助业公司的法定代表人变更为田永胜。第三人聚城市政公司于2004年5月27日登记成立。2003年1月10日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2003年1月1日至2003年12月31日。2006年3月27日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2006年3月1日至2007年2月28日。2007年3月27日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2007年3月27日至2008年3月27日。2008年3月27日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2008年3月27日至2010年3月26日。本案证据不能证实，2010年3月26日后，肖静与聚城助业公司还签订有书面劳动合同。2018年3月16日印发的聚城市政公司会议纪要（2018-5）集团党委2018年第5次会议纪要载明：“……六、关于对肖静同志岗位调整的相关事宜，……鉴于肖静同志在担任聚城助业公司临时负责人期间，领导不力，聚城助业公司出现诸多问题，肖静同志不再担任助业公司支部负责人、公司临时负责人。……会议决定：（一）肖静同志从助业公司调入江北固废公司，由江北固废公司安排岗位。（二）组建聚城助业公司过渡工作组，由党委委员、监事会主席周泽同志任组长，党委委员、副总经理田永胜同志任副组长，……时间期限在2个月至3个月。”2018年3月19日，聚城市政公司关于肖静同志工作岗位和劳动关系调整的通知（聚城司发[2018]31号）证明：“助业公司、固废公司：按照集团公司党委2018年第5次会议纪要精神，决定对肖静同志岗位和劳动关系进行调整，具体要求通知如下：一、肖静同志自2018年3月19日起不再担任助业公司临时负责人，劳动关系调整至固废公司，具体工作岗位由固废公司根据需要进行安排。二、助业公司于3月31日前解除肖静同志劳动合同，办好劳动关系转移手续，做好保险和公积金停缴事宜。固废公司于4月1日前与肖静同志完善劳动合同签订，及时办好保险和公积金接续工作。三、肖静离职前应做好工作交接。助业公司与固废公司应做好工资的结算和审核发放工作，不得遗漏或重复计算其工资。四、本次劳动关系转移后，肖静同志原工作年限（集团体系内）连续计算。因肖静同志的劳动合同解除属集团内部岗位调整，并未实质性解除劳动关系，故助业公司在本次解除劳动合同时，无需向其支付经济补偿。”2018年3月30日的解除劳动合同证明载明：“……肖静于2002年6月1日到我公司，从事公司负责人岗位工作，公司依法与其签订了劳动合同。现因用人单位与劳动者协商一致，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，肖静与我公司签订的劳动合同于2018年3且30日正式解除。”肖静收到了该解除证明。2018年4月2日，肖静填写了聚城市政公司请销假审批表，其请休假（公休假）时间是2018年4月3日至2018年4月17日，在集团人力资源部分管领导审批处签有“拟同意，请领导审签，周泽”。2018年4月18日，肖静向公司邮寄了其所写的情况说明，邮件于2018年4月18日妥投。情况说明载明：“集团党委：2018年3月19日上午我接集团电话通知，集团工作组10点到助业公司召开职工大会，宣布免去我助业公司负责人职务，工作由工作组负责。职工大会上总经理宣布工作岗位和劳动关系调整通知，在此之前集团人力资源部未与我做岗位调整相关事宜沟通，宣布岗位和劳动关系调整后也没有给我书面通知何时报到，到新公司是何岗位以及薪酬待遇也未与我进行协商。我电话向固废公司了解岗位及薪酬，告之工作岗位为安保部后勤资料整理员，工资3000元。4月2日助业公司向我出具解除劳动合同证明劳动终止时间为3月30日，4月3日助业公司将我从助业公司工作QQ群中移出。4月8日助业公司发放3月工资，工资计算方式按16号之前以负责人工资结算，19号之后按一般工作人员结算工资，未与我进行协商单方降低薪酬待遇。对于集团的这些做法，我表示强烈抗议，请求得到公平对待，向集团党委提出如下诉求：……。”2018年5月2日，肖静又委托律师给聚城助业公司邮寄了律师函，该函于2018年5月4日签收。律师函载明：“委托人（即肖静）于2002年6月1日到贵司上班，从事公司负责人岗位工作。自2010年3月起，贵司未以自己名义或者以其他任何公司名义与委托人订立书面的劳动合同。2018年3月16日起，贵司在未与委托人协商一致的情况下，擅自变更委托人公司负责人职务为普通员工，并降低其工资待遇。2018年3月30日贵司在未与委托人协商一致的情况下，向委托人发出《解除劳动合同证明》，解除与委托人之间的劳非关系……，综合以上事实，现本律师代表委托人函告……。”2018年5月28日，聚城助业公司向肖静发出关于审核任期经济责任审计报告的通知，同时附有关于重庆聚城助业人力资源管理有限公司临时负责人肖静同志任期经济责任审计报告。该报告中载明：……（六）被审计人员廉洁自律情况，肖静同志担任助业公司临时负责人期间（2016年1月1日至2018年2月28日），虚发员工加班工资…元，已于2018年l月退回助业公司…元；助业〔2017〕11号决定自2017年1月起公司中层及以上人员按照上年平均工资为基数缴纳住房公积金。缴纳比例由7%提高到12%未按规定向重庆聚城市政产业集团有限公司请示或报备……。在肖静的自我检讨书中，其承认违规发放加班费及擅自提高公积金缴费标准。2018年8月29日，聚城助业公司给肖静发出解除劳动合同通知书，该通知书载明：“肖静同志：您于2002年06月01日到我公司工作，您于2018年4月2日起请年休假至2018年4月17日，4月18日假期结束至今未返岗位工作，属无故连续旷工，严重违反《重庆聚城助业人力资源管理有限公司员工手册》的相关规定，属严重违反公司规章制度，经公司研究并征得工会同意，现决定根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项‘严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同’的相关规定，现与您解除劳动合同，解除动合同时间为：2018年8月31日。您的社保和住房公积金，我公司将于劳动合同解除之日停止缴费，请您于9月20日前到公司办理相关手续，若因您本人不到公司办理，造成的一切不利后果由您本人自行承担。”审理中，双方当事人确认肖静是2018年9月26日收到该解除通知。另，根据银行流水显示，肖静实发工资情况如下：2017年4月支付5259.08元、2017年5月支付6587.35元、2017年6月支付6670.83元、2017年7月支付3364.95元、2017年8月支付5195.85元、2017年9月支付5585.82元、2017年10月支付5738.82元、2017年11月支付5126.38元、2017年12月支付5151.85元、2018年1月支付4133.75元、2018年2月支付8023.25元、2018年3月支付6861.6元+17208.58元、2018年4月支付1702元，前述当月支付的是上月工资。据聚城助业公司提交肖静亦认可的其他发放费用表显示：2017年6月公司支付肖静清明祭祀费100元、2017年6月支付献血慰问金1000元、2018年1月支付半年绩效1200元（个税52.8元）、2018年2月支付攻坚克难创文工作经费3360元、2018年3月支付2017年年度绩效17740.8元（个税532.224元）。社保费肖静个人缴纳金额：养老保险2016年9月至2017年12月为384.8元/月，2018年1月至2018年9月为826.56元/月；医疗保险2016年9月至2017年12月为96.2元/月，2018年1月至2018年9月为206.64元/月；失业保险2016年9月至2017年12月为24.05元/月，2018年1月至2018年9月为51.66元/月。公积金肖静个人缴纳部分：2016年6月至12月期间为315元/月，2017年1月至5月期间为930.8元/月，2017年6月至12月期间为890元/月，2018年1月至7月为1240元/月。2018年4月9日补缴2018年1月、2018年2月公积金3700元，2018年4月9日汇缴2018年3月公积金2480元，单位比例是7%，个人比例7%。工资薪金肖静的个人所得税缴纳情况：2017年4月为66.56元、5月214.15元、6月233.43元、7月233.43元、8月170.65元、9月102.87元、11月51.82元、12月60.19元、2018年1月16.2元、2月1161.65元、3月287.33元。根据证据认定，2018年1月5日，肖静退聚城助业公司多发的加班费13047元（其中2017年3月退700.69元、4月退1576.55元、5月退3109.31元、7月退1056.55元、8月退1408.74元、9月退1408.74元、10月退528.28元、11月退1056.55元），退多发的公积金6900元（2017年1月至12月，每月退575元）。2018年5月22日，肖静因与聚城助业公司劳动报酬、违法解除劳动关系赔偿金劳动争议一案，向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日仲裁委立案受理。肖静的申请事项为：一、请求裁决被申请人支付申请人2002年6月1日至2018年3月30日期间违法解除劳动关系的赔偿金287392元；二、请求裁决被申请人向申请人支付2010年3月至2018年3月30日期间因没有与劳动者签订无固定期限书面劳动合同，而应当向劳动者每月支付二倍的工资98791元的赔偿；三、请求裁决被申请人向申请人支付扣发的2018年3月份工资4500元。聚城助业公司仲裁时辩称，肖静要求二倍差额已超过仲裁时效。仲裁委经审理后，于2018年7月27日作出渝江劳人仲案字（2018）第747号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人2018年3月工资4500元；二、驳回申请人其他仲裁请求。2018年8月8日，肖静收到上述裁决书。2018年8月16日，肖静因不服上述裁决，诉至本院，本院予以立案受理。本院认为，2002年6月1日，肖静入职聚城助业公司工作，双方形成劳动关系。关于2018年3月30日的解除劳动合同证明是由肖静及聚城助业公司哪方加盖公章的问题。综合本案证据分析，认定该解除劳动合同证明是由聚城助业公司加盖后交肖静的。理由：其一、根据聚城市政公司的文件，2018年3月19日起，肖静已不再担任聚城助业公司负责人，同时聚城市政公司要求聚城助业公司解除与肖静的劳动关系。据此，聚城助业公司有与肖静解除劳动关系的动机。而本案则没有证据证明，肖静有与聚城助业公司解除劳动关系的动机。其二、审理中，聚城市政公司称肖静的负责人职务被免后，公章交给了聚城助业公司办公室。由此可知，2018年3月19日肖静被免职后，聚城助业公司的公章由公司保管，2018年3月30日的解除劳动合同证明是由公司加盖出具。本案没有证据证明，2018年3月19日肖静被免职后其还强行掌握着公司公章。其三、审理中，聚城助业公司曾称2014年至2018年3月19日肖静一直在负责公司的事情，保管公司公章，不排除她在保管公章的时候盖解除证明，或通过其表妹盖公章。但聚城助业公司没有证据证明，2018年3月30日的解除劳动合同证明形成于其称的2018年3月19日前。其四、之所以出现肖静请年休假又被批准之事，在于聚城市政公司的文件所称，肖静与聚城助业公司解除劳动合同属集团内部岗位调整，非实质性解除劳动关系之故。但聚城助业公司给肖静出具送达解除劳动合同证明，在法律上实质就是解除双方的劳动关系。关于肖静收到前述解除劳动合同证明的时间。本院认定收到解除证明的时间是2018年4月2日。因为，在肖静邮寄出的情况说明中，其明确提到收到解除证明的时间是2018年4月2日。而2018年3月30日向肖静发出解除证明的说法源于律师函，显然肖静律师的此陈述没有准确表达肖静的陈述。但不管何种说法，均表明肖静已收到聚城助业公司出具的解除劳动合同证明。聚城助业公司给肖静出具送达解除劳动合同证明的行为，实质就是解除双方的劳动关系，且是聚城助业公司单方解除劳动关系。理由：其一、没有证据表明肖静同意解除劳动关系；其二、肖静发出的情况说明及律师函亦表明，其不同意解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条规定：有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：（一）用人单位与劳动者协商一致的；（二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；（三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；（四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（七）劳动者被依法追究刑事责任的；（八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；（十二）用人单位生产经营发生严重困难的；（十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。聚城助业公司向肖静出具送达2018年3月30日解除劳动合同证明的解除行为，没有证据证明符合前述规定的用人单位合法解除情形，因此，聚城助业公司的前述解除行为违法，应承担法律责任。关于肖静2017年3月至2018年2月期间平均工资的问题。根据证据计算，该期间银行所发肖静的实发工资是67699.53元、社保费是7220.22元、公积金是11502.4元、个人所得税是2310.95元、半年绩效是1200元、2017年年度绩效中2017年3月至12月绩效是17740.8元÷12个月×10个月=14784元，前述合计是104717.1元。清明祭祀费、献血慰问金、攻坚克难创文工作经费，不符合《关于工资总额组成的规定》中关于工资组成的规定，故前述费用非工资范畴，不计入平均工资计算。另，根据肖静2017年1月至12月加班费、公积金退费明细表显示，700.69元至1056.55元间的八笔是2017年4月至12月期间的加班费，2017年3月加班费显示是925.52元。而肖静的2017年3月至2017年12月工资表则显示，700.69元至1056.55元间的八笔是2017年3月至11月期间的加班费，2017年12月没有加班费，925.52元非2017年3月至12月期间的加班费。因聚城助业公司不能举证排除矛盾，故本院综合肖静退费收据等证据认定，2017年3月退加班费700.69元、4月退1576.55元、5月退3109.31元、7月退1056.55元、8月退1408.74元、9月退1408.74元、10月退528.28元、11月退1056.55元，合计10845.41元。再根据证据认定，2017年3月至12月，退公积金5750元（575元/月×10个月）。在计算2017年3月至2018年2月平均工资时，该二笔退费应从总工资104681.1元中减去。审理中，肖静对退费的异议本院不予认可。在肖静提供的任期经济责任审计报告及肖静自书的自我检讨书中，亦表明其存在虚发加班工资，擅自提高公积金缴费比例的问题。据上，2017年3月至2018年2月肖静平均工资计算为：（104717.1元-10845.41元-5750元）÷12个月=7343.47元/月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金；第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：……赔偿金的计算年限自用工之日起计算。由此，根据肖静在聚城助业公司的工作年限及工资，支付的赔偿金计算为7343.47元/月×16个月×2=234991.04元。审理中，肖静曾称2018年3月19日后其就没怎么去公司了，后肖静又称2018年3月其都上班的。聚城助业公司亦曾称2018年4月2日肖静请年休假后其没有上班了，后又称2018年3月肖静上班15天，旷工7天。当事人的陈述均存在前后不一的情况，双方的陈述均不足以信。另，肖静、聚城助业公司举示的考勤资料虽不足以采信，但结合双方举示的考勤资料综合分析可知，2018年3月23日、26日的工作日双方举示的考勤资料肖静均无考勤，由此可认定，该二日肖静没有上班，不应支付工资。其余工作日，因聚城助业公司没有提供考勤的原始数据，加之聚城助业公司举示的打卡记录列表上亦显示肖静是考勤上班的，因此，其余工作日本院认定肖静是考勤上班的，应支付工资。根据证据认定，聚城助业公司已付肖静2018年3月工资是6164.19元，其中包括支付至肖静的1702元、个人缴纳养老保险费826.56元、个人缴纳医疗保险费206.64元、个人缴纳失业保险费51.66元、2018年4月9日补缴1月、2月公积金个人缴纳部分1850元、2018年4月9日汇缴3月公积金个人缴纳部分1240元、个人所得税287.33元。2018年3月肖静应付工资计算为7343.47元/月÷22个应工作日×20个已工作日=6675.88元。据此，2018年3月聚城助业公司还应支付肖静工资是6675.88元-6164.19元=511.69元。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，肖静诉求支付的是2017年5月1日至2018年3月30日期间的未签无固定书面劳动合同的双倍工资差额。根据审理查明，从2010年3月26日后，当事人双方就没有签订书面劳动合同。而根据前述规定，2011年3月26日后，当事人双方就视为已订立无固定期限劳动合同。因此，肖静前述支付2017年5月1日至2018年3月30日期间双倍工资差额的诉求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司支付原告肖静违法解除劳动合同的赔偿金234991.04元；二、本判决生效之日起三日内，被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司支付原告肖静2018年3月份未付工资511.69元；三、驳回原告肖静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司承担。本判决生效之日起三日内，被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 陈学军二〇一九年一月十七日法官助理 徐严岩书 记 员 周 砚