巴彦淖尔市临河区人民法院民 事 判 决 书（2018）内0802民初4855号原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司。法定代表人：李志杰，系公司经理。统一社会信用代码：×××.住所地：内蒙古自治区巴彦淖尔市八一工业园区。委托诉讼代理人赵雪宽，大法扬律师事务所律师。被告河南天河建设工程有限公司。法定代表人：王长吉，公司执行董事。住所地：河南省林州市合涧昌平路**。委托诉讼代理人赵宁，河南省德耀律师事务所律师。被告王贵生，男，1954年6月3日出生，汉族，无业，现住巴彦淖尔市。公民身份号码×××。原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司与被告河南天河建设工程有限公司、王贵生买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年1月22日公开开庭进行了审理，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司的委托诉讼代理人赵雪宽、被告河南天河建设工程有限公司委托诉讼代理人赵宁到庭参加了诉讼。被告王贵生经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司诉称，请求判令：1.二被告偿还购买商砼欠款1012134.8元，及违约金（从2012年11月20日至还清之日，每月按1%计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实理由为，2012年4月28日，原、被告双方签订商品砼买卖合同，按照合同约定，原告向被告施工建设的临河区东方商贸城工地供应商品砼。供货期满双方结算达成还款协议并约定违约金，截止至2012年11月20日，被告仍欠原告货款1025314.8元，经多次催要，被告拖欠至今，现起诉至法院给予解决。原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司提供证据如下：证据一，2012年4月28日《内蒙古五鑫置业集团公司商品砼买卖合同》一份。举证意图：证明该合同甲方是河南天河公司，乙方是五鑫商贸公司，合同内容能够证明河南天河公司购买五鑫公司的商品砼，合同中有价款、数量等的详细规定，合同中还有关于违约金的约定。合同后面有河南天河建设工程有限公司盖章，委托代理人是王贵生。证据二，2012年5月6日、5月2日、5月28日巴彦淖尔市五鑫商贸公司结算单三份。包括供应商品砼的单价、数量、相关人员签字等。举证意图：证明被告购买原告商品砼1394920元的事实。证据三，协议书一份。甲方是河南天河建设工程有限公司，乙方是巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司。举证意图：证明被告欠原告商品砼款，以及承担违约责任每日1%。证据四，过泵单三份。举证意图：证明被告河南天河建设工程有限公司付款89155.2元的水泥，以水泥折款，折价是89155.2。证据五，收据七份。举证意图：证明河南天河建设工程有限公司付原告商品砼款293000元。被告河南天河建设工程有限公司辩称：一、案涉合同中的相关证明印章是伪造的，河南天河建设工程有限公司并非涉案合同的当事人，河南天河建设工程有限公司亦不知道东方商贸城项目的存在，亦没有实际参与东方商贸城项目的施工。本案原告证明其主张的主要证据案涉合同上的相关印章是伪造的。本案系刘建斌、侯喜军私刻成套的“河南天河建设工程公司”印章引发的，2010年左右刘建斌将私刻的一套“河南天河建设工程公司”的印章借给侯喜军，侯喜军用该套假章给薛成林、吕永丰、王生等人出具授权委托书承揽东方商贸城项目。2011年左右，薛成林、吕永丰、王生利用手中的假章，以河南天河建设工程有限公司的名义，与多个公司个人签订合同、借款协议等。2016年5月20日，河南省林州市人民法院（2016）豫0581刑初94号判决对被告人刘建斌、侯喜军以伪造公司印章罪追究刑事责任，目前该判决已经生效。同时，根据向巴彦淖尔市中级人民法院申请调取的刘建斌、侯喜军犯伪造公司印章一案中薛成林的询问笔录可知，“东方商贸城”项目是薛成林以个人名义承揽的，与被告河南天河建设工程有限公司并无关系，河南天河建设工程有限公司也并不知道该项目工程的存在。2010年左右，薛成林通过侯喜军的关系，使用了侯喜军伪造的河南天河建设工程有限公司的公章与国泰签订了“东方商贸城”的项目。薛、吕二人作为实际实施工人曾先后负责工地上的施工。最后，王生作为工地的实际实施人开始参与施工，并且向侯喜军等人承诺：东方商贸城项目六区的所有事宜由他负责，与“天河公司”无关。有王生出具的《挂靠协议》和《承诺书》为证。从河南天河建设工程有限公司的财务往来来看，河南天河建设工程有限公司与巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司之间并无任何账目往来；河南天河建设工程有限公司与国泰公司的“东方商贸城”项目之间亦无经济往来。薛成林在其笔录中也提到从未向河南天河建设工程有限公司缴纳过挂靠费。二、河南天河建设工程有限公司从来没有委托过任何人作为项目经理，任何人在东方商贸城项目中作出的行为与河南天河建设工程有限公司没有关系，个人所为的行为应该由其自身承担责任，与河南天河建设工程有限公司无关。案涉工程中有所谓的授权委托书是用刑事案件中侯喜军从刘建斌处拿来的假公章制作的，这一点，在刑事判决中，侯喜军也予以认可。假的公章无法代表法人的真实意思表示，河南天河建设工程有限公司没有委托过任何人从事任何法律行为，自然不应该对其行为承担任何责任。河南天河建设工程有限公司并非本案的适格主体，并无支付款项的义务。而由此产生的还款义务应当由合同的直接签订人承担。就本案而言，王贵生与河南天河建设工程有限公司未有任何关系，河南天河建设工程有限公司也不知道有这样一个人。王贵生的行为当然应由其本人负责。三、伪造公章构成刑事犯罪的，单位对行为人的犯罪行为造成的经济损失不承担民事责任。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条规定：行为人盗窃、盗用公章、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人所造成的经济损失不承担民事责任。因此，河南天河建设工程有限公司在本纠纷中亦属于被害人，不存在任何过错，亦不应承担任何法律责任。综上所述，原告提出的诉讼请求不符合事实真相，亦无法律依据，请求人民法院予以驳回。另，本案诉讼时效已过。本案合同相对人问题，涉案合同的履行问题，原告是否履行了合同，履行了多少及原告请求的利息问题等以上问题均有质疑。被告河南天河建设工程有限公司提供证据如下：证据一，（1）安阳市林州市公安局林公（刑）鉴通字【2015】0484号（2）安阳市林州市公安局林公（刑）鉴通字【2015】0405号（3）安阳市林州市公安局林公（刑）鉴通字【2015】0462号（4）林州市公安局刑侦大队证明（5）印章刻制备案证明（6）薛成林的询问笔录举证意图：1、证明“河南天河建设工程有限公司5”的印章印文与平顶山市蓝盾有限公司提供的“河南天河建设工程有限公司4104110009908”印文不是同一枚印章盖印形成。2、涉案合同中的印章已经被林州市公安局刑侦大队办理的刘建斌、侯喜军伪造公司印章案件中认定为假章。3、证明河南天河建设工程有限公司不是涉案东方商贸城项目的承包人，没有实际参与该工程项目的施工，合同中的公章伪造，不是合同当事人。证据二，承诺书。举证意图：证明王生承认自己为东方商贸城**的项目负责人，自愿承担与此有关的一切经济与刑事责任，与河南天河建设工程有限公司无关。证据三，（1）安阳市林州市公安局立案决定书林公（刑）立【2015】0407号（2）受案回执（3）林州市人民检察院起诉书（4）林州市人民法院（2016）豫0581刑初94号刑事判决书（4）林州市人民法院出具的证明。举证意图：证明1、刘建斌、侯喜军伪造河南天河建设工程有限公司印章已经涉嫌刑事犯罪被公诉，且经林州市人民法院判决书认定刘建斌、候喜军犯伪造公司印章罪，目前该判决已经生效。2、证明河南天河建设工程有限公司不是涉案东方商贸城项目的承包人，也没有实际参与该项目的施工。被告王贵生辩称，薛成林挂靠河南天河建设工程有限公司承建的东方商贸城，薛成林用的该公司的资质，该公司在临河也有工作人员，有约三四个管理人员，其中一个管理人员叫郑新玉。当时薛成林让我管理东方商贸城，东方商贸城工程上施工的事情全权由我负责。在建设东方商贸城的过程中，我和原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司签订的买卖合同，在签订时，薛成林以河南天河建设工程有限公司的名义已经和原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司商量好了，我只是过去签了合同，合同中河南天河建设工程有限公司的公章是郑新玉盖上去的。签订合同后，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司给供过货，货就拉到东方商贸城6区工地上，至于后来如何结算，我就不清楚了，我干了一个多月后就不干了，结算的事情不清楚，我是受公司委托，个人不应承担责任，被告王贵生未答辩亦未提供证据。经审理查明，2012年4月28日，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司与被告河南天河建设工程有限公司签订《商品砼买卖合同》，约定甲方（河南天河建设工程有限公司）愿将其承建的工程东方商贸城6区8区的商品砼由乙方（巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司）供应。合同中对商品砼强度等级价格运费、混凝土结算量计算方法、付款方法、检验规则、违约责任等内容进行了约定。在该合同的尾部甲方处加盖了“河南天河建设工程有限公司”的印章，该印章中间为空形五角星，在空形五角星中间标有阿拉伯数字“5”，被告王贵生以河南天河建设工程限公司委托代理人的名义在该合同上具签了名字。合同签订后，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司开始给东方商贸城工地供货，河南天河建设工程有限公司收到货后，于2012年5月2日、2012年5月6日、2012年5月28日给原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司出具了三份结算单，三份结算单中记明的砼总量及货款分别为：1198m?和455240元、959m?和364420元、1530m?和574630元。三份结算单总计砼总量为3687m?，总货款为1394290元。在三份结算单的需方签章处均加盖了“河南天河建设工程限公司项目部”的印章。后河南天河建设工程有限公司支付部分货款，时间和金额为：2012年5月3日，付100000元、2012年5月9日付100000元、2012年6月22日付13000元、2012年11月13日以水泥折款89155.2元、2014年1月23日付40000元、2015年1月15日付10000元、2015年2月16日付10000元、2015年4月5日付20000元。2012年10月16日，河南天河建设工程有限公司与原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司具写了协议，内容为：“协议甲方：河南天河建设工程有限公司乙方：巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司今河南天河建设工程有限公司欠巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司商砼款壹佰叁拾叁万玖仟玖佰玖拾元整（1339990.00），经双方协商甲方于2012年10月21日前给乙方办理两套房屋约陆拾万元（房屋为朗润园封顶房屋，价格以当时售楼部售楼一次性结算价为准）剩余砼款于2012年10月31日前付30万，其余砼款于2012年11月20日前一次性结清。如甲方违约每日追加1%违约金。本协议一式两份，双方各执一份。本协议自双方签字之日起生效。甲方：河南天河建设工程有限公司代理人：郑新玉2012年10月16日乙方：巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司代理人：焦陆军2012－10－16”，在郑新玉的名字上加盖了“河南天河建设工程限公司项目部”的印章。该协议中约定的办理两套房屋未履行，该协议签订之后，被告河南天河建设工程限公司给付原告货款共计169155.2元（其中包括折抵的水泥款89155.2元、现金80000元）。2017年9月21日，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司索要货款未果，向巴彦淖尔市临河区人民法院调确中心提出申请，本院委托巴彦淖尔市临河区人民调解委员进行调解未果，2018年8月21日，立案诉讼。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。被告王贵生作为河南天河建设工程有限公司的委托代理人与原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司签订《商品砼买卖合同》及案外人郑新玉作为河南天河建设工程有限公司项目部的代理人与原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司对所购商品砼进行结算时，所签订的《商品砼买卖合同》约定了所买卖商品砼的供货工程地点、商品砼的强度等级价格、用量及付款办法等内容，且合同上加盖了“河南天河建设工程有限公司”的印章，该行为客观上使王贵生具有代表河南天河建设工程有限公司签订合同的外观表象，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司作为涉案合同人相对人，有理由相信被告王贵生与其签订的《商品砼买卖合同》是代表河南天河建设工程有限公司的行为。对于涉案《商品砼买卖合同》中所盖的印章的真伪，交易相对人并无审查签订合同所用印章是否为真实的义务，且被告王贵生订立合同时使用的公章是否为伪造属河南天河建设工程有限公司内部管理问题，不能对抗善意第三人，故该公章项下的民事行为应由被告河南天河建设工程有限公司承担。且在《商品砼买卖合同》签订后，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司履行供货义务，案外人郑新玉作为河南天河建设工程有限公司项目部的代理人又与原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司进行了结算。因此，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司与被告河南天河建设工程有限公司形成了买卖合同关系，被告河南天河建设工程有限公司作为买受人应履行支付货款的合同义务。对于所欠货款，2012年10月16日，双方协议中明确货款为1339990元，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司举证明在协议之后被告给付货款169155.2元，核减后尚欠货款为1170834.8元。但原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司主张尚欠货款1012134.8元，应视为原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司是对自已实体权利的处分，并不违反法律规定。对该请求应予准许。对于所欠货款被告河南天河建设工程有限公司理应履行支付义务。被告河南天河建设工程有限公司抗辩本案诉讼时效已过，从原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司所提供的证据反映，被告河南天河建设工程有限公司于2015年4月5日支付原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司货款20000元，原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司于2017年9月21日，已向巴彦淖尔市临河区人民法院调确中心提出申请，故原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司的主张并未超过诉讼时效。被告河南天河建设工程有限公司的辩称理由不能成立。被告王贵生作为河南天河建设工程有限公司的代理人与原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司签订合同，属于履行职务行为，无由承担涉案的合同责任。在原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司提供的结算协议中，虽然约定了“如甲方违约每日追加1%违约金”的条款，但该违约金的约定并不明确，因此，对原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司主张的违约金请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条的规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告河南天河建设工程有限公司于本判决生效后十五日内支付原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司货款1012134.8元。二、驳回原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司对被告王贵生的诉讼请求。三、驳回原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15826元，由原告巴彦淖尔市五鑫商贸有限公司负担2150元，由被告河南天河建设工程有限公司负担13136元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审 判 长  温晓丽人民陪审员  王海峰人民陪审员  杨丽霞二〇一九年一月二十五日书 记 员  刘柯欣附本判决适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。