广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤07民终3363号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市彩田支公司。住所地广东省深圳市福田区。主要负责人：周志鹏，该支公司总经理。委托诉讼代理人：王醒宇，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷耀大，男，19XX年X月X日出生，汉族，住广东省台山市。委托诉讼代理人：黄健嫦，广东国晖（江门）律师事务所律师。原审被告：许鸿飞，男，19XX年X月X日出生，汉族，住广东省阳江市阳西县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市彩田支公司（以下简称太保深圳彩田公司）因与被上诉人雷耀大、原审被告许鸿飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省台山市人民法院（2018）粤0781民初370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太保深圳彩田公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判太保深圳彩田公司按照雷耀大重新鉴定后的伤残等级承担相应赔偿责任；2.本案诉讼费由雷耀大承担。事实和理由：根据雷耀大提交的《疾病证明书》，其中医生意见部分已明确说明雷耀大于2017年5月9日出院后“约壹年后归院行左腕内固定解除术”，但其自行委托鉴定时内固定并未取出，导致鉴定测评的腕关节功能丧失54.2%的准确性存在疑问，同时雷耀大自行鉴定的时机存在错误，也就是伤残鉴定的程序存在错误，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七、二十八条的规定，在太保深圳彩田公司已在一审举证期间书面申请重新鉴定的情况下，一审未予重新鉴定存在不妥。雷耀大辩称，其于2017年1月20日因交通事故致左桡骨远端骨折并腕关节脱位，左尺骨茎突骨折，经医院行左尺骨茎突开放性骨折清创缝合术＋左桡骨远端骨折手法复位、石膏外固定术+左桡骨切开复位内固定术等相关治疗，术后X线片见左桡骨内固定未固定腕关节，其内固定物存留不影响腕关节活动功能。所以即使雷耀大未拆除内固定也已经可以进行评残。雷耀大于2017年1月20日发生交通事故，2017年2月9日进行左桡骨切开复位内固定术，2017年5月9日出院，2017年9月26日在广东天地方正法医临床司法鉴定所（以下简称天地方正司法鉴定所）进行鉴定，评定为伤残九级。鉴定时已经属于伤情稳定，鉴定时机已经成熟，所以鉴定程序正确且合法。综上，请求驳回太保深圳彩田公司的上诉请求，维持一审判决。许鸿飞述称没有意见。雷耀大向一审法院起诉请求：判令太保深圳彩田公司向雷耀大赔偿274738.85元，精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险范围内优先赔偿，许鸿飞承担连带责任。一审法院判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市彩田支公司于一审判决发生法律效力之日起十日内向雷耀大赔付249738.85元；二、驳回雷耀大的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5421元，由雷耀大负担493元，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市彩田支公司负担4928元。二审中，当事人均未提交新证据。本院依职权向天地方正司法鉴定所发出《协助调查函》，就太保深圳彩田公司对鉴定报告提出的异议要求协助调查。天地方正司法鉴定所向本院作出《司法鉴定回函》。雷耀大发表如下质证意见：对《司法鉴定回函》的真实性、合法性、关联性无异议，请求法院依法采纳。许鸿飞未发表质证意见。经审查，本院对上述证据认定如下：天地方正司法鉴定所的《司法鉴定回函》与本案事实有关，本院予以采纳。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明：2018年12月12日，本院依法向天地方正司法鉴定所发出《协助调查函》，就太保深圳彩田公司对鉴定结果提出的异议要求协助调查。2018年12月17日，天地方正司法鉴定所向本院作出《司法鉴定回函》〔广天司鉴所（2018）司函回函第170号〕，回复称：《人体损伤致残程度分级》适用指南关于鉴定时机的总体要求是：原发性损伤及其与之确有关联的并发症已经符合临床一般医疗原则的治疗与必要的康复，症状已经消失或者稳定，体征达到相对固定。在判定是否符合鉴定时机时，应以临床治愈或者好转标准作为是否符合医疗终结的判断依据，骨折的治愈标准：骨折复位良好，骨折线消失，基本达到骨性愈合，功能得到有效恢复，局部症状消失。骨折的好转标准：骨折线消失或者不再出现动态变化，功能部分恢复，症状和体征趋于稳定。鉴定时机并不是根据医嘱休息时间来确定的。雷耀大于2017年1月20日因交通事故受伤，经医院行左桡骨切开复位内固定术后于2017年5月9日出院，并于2017年9月6日到我所进行鉴定，复阅其2017年8月9日复查X线片见：左桡骨远端骨折内固定术后，内固定在位，未见松脱断裂，骨折端对位对线可，对比前片（2017年1月20日）已明显好转，符合鉴定时机。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对太保深圳彩田公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审的争议焦点为：雷耀大的伤残等级如何认定及是否需要重新鉴定。关于雷耀大的伤残等级如何认定及是否需要重新鉴定的问题。太保深圳彩田公司上诉主张雷耀大未拆内固定进行鉴定，鉴定时机有误，鉴定程序错误，申请重新鉴定。首先，天地方正司法鉴定所是具有相应资质的法定鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，其作出的鉴定意见可以作为证据使用。其次，根据鉴定意见书记载，雷耀大提供了医院病历资料、X线片等鉴定材料，法医鉴定人对雷耀大进行了临床检验，复阅了有关影像资料，鉴定雷耀大经治疗后遗留左腕关节功能丧失54.2%，符合《人体损伤致残程度分级》5.9.6.9的规定，鉴定雷耀大构成九级伤残，因此，鉴定意见书是基于医院的诊断并结合鉴定人员专业的鉴定作出的，天地方正司法鉴定所对雷耀大的伤残鉴定过程合法，所依据的鉴定材料充分，鉴定结论有效。第三，针对太保深圳彩田公司提出的异议，天地方正司法鉴定所作出《司法鉴定回函》，解释了应以临床治愈或者好转标准作为是否符合医疗终结的判断依据、鉴定时机不是根据医嘱休息时间来确定等问题，并认定雷耀大委托鉴定时已出院，经对比X线片，其“左桡骨远端骨折内固定术后，内固定在位，未见松脱断裂，骨折端对位对线可”，已明显好转，符合鉴定时机。参照《人体损伤致残程度分级》4.2“鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”的规定，天地方正司法鉴定所认定雷耀大治疗终结，临床效果稳定，其内固定存留不影响伤残等级评定，符合《人体损伤致残程度分级》规定的鉴定时机，并无不当。太保深圳彩田公司虽对鉴定时机提出异议并要求重新鉴定，但并没有提供证据证明天地方正司法鉴定所鉴定依据不足，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，太保深圳彩田公司应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院采纳天地方正司法鉴定所的鉴定意见，并按雷耀大九级伤残计算其残疾赔偿金，并无不当，本院予以维持。太保深圳彩田公司主张雷耀大的鉴定时机有误并申请重新鉴定的上诉请求，理由不充分，本院不予支持。综上所述，太保深圳彩田公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5046元，由中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市彩田支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢敏忠审判员  梅晓凌审判员  熊昌波二〇一九年一月三日法官助理李苏琴书记员李静雯赵金兰