湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1002民初867号原告：湖北亚泰石化股份有限公司，住所地：荆州市荆州开发区化工园区北京路98号。法定代表人：朱龙，该公司总经理。委托代理人：郑刚，湖北恒祥律师事务所律师。被告：浙江龙鑫化工有限公司，住所地：浙江省龙泉市杨连。法定代表人：朱超，该公司董事长。委托代理人：吴金铿，浙江金铿律师事务所律师。被告：朱龙，男，汉族，1952年3月10日出生，住浙江省温州市鹿城区。系原告公司法定代表人。原告湖北亚泰石化股份有限公司（以下简称亚泰公司）诉被告浙江龙鑫化工有限公司（以下简称龙鑫公司）、被告朱龙合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告公司委托代理人郑刚、被告公司委托代理人吴金铿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亚泰公司向本院提出诉讼请求：1、被告履行增资《合作协议》，补足出资设备，如被告不能履行，则向原告给付同等价值的出资款人民币900万元，由原告自行购买；2、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告系一家从事双氧水生产、批发零售及化工产品研发的企业，公司成立初原计划年产3万吨双氧水。但为更好地抢占市场份额，原告决定扩大生产规模，达到年产8万吨双氧水。2012年2月4日，原告与被告龙鑫公司签署了增资扩股的《合作协议》，约定：由被告龙鑫公司以实物形式入股原告公司，股本金为2000万元，占原告公司股份的28.65%；被告龙鑫公司提供的实物为年产5万吨的双氧水成套装置，包含工作液和钯触媒，其中设备价值1140万元，工作液470万，钯触媒690万；入股的设备在公司营业执照变更后30个工作日内拆迁、安装、调试并保证开车成功。协议签订后，原告依据协议在工商登记部门办理了股东变更登记。事后原告为达到年产8万吨双氧水，配合被告龙鑫公司的设备投入了大量资金，先后增加了各种配套设施。但被告龙鑫公司一直未完全履行设备交付义务。2012年9月，被告龙鑫公司为妥善解决此事，将全部股权无偿转让给被告朱龙，原告基于合作关系只得同意。但股权变更后两被告对合同约定的出资设备仍未完全履行，自此双方争议不断。2015年4月，原告委托温州市工业设计院对年产5万吨双氧水新建项目作了《项目投资说明书》，该说明书第七条注明：该套装置重新投入运行，除原有的旧设备，尚缺部分设备以及辅助工序设备。即该成套装置即使全部交付仍需增加部分必要的设备才能保证开机成功。为此，原告多次督促被告履行全部出资义务，补足相关设备，保证装置得以顺利投入生产，以免减少对公司造成的损失，但两被告均不予理睬，拒绝履行。两被告的违约行为已严重影响了原告公司的正常生产经营，并造成严重的经济损失。原告为维护公司利益及股东的合法权益，故而起诉。原告公司为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、原告公司身份信息，拟证明原告主体适格。2、被告公司身份信息，拟证明被告主体适格。3、《合作协议》，拟证明原、被告签订了一份由被告公司向原告增资的协议，双方约定被告交付年产5万吨双氧水的设备作为实物入股，并保证顺利安装开机。4、工商登记信息、股东会议记录，拟证明原告已依约变更股东登记，被告龙鑫公司又将股权转让给被告朱龙的事实。5、《年产5万吨双氧水设备拆迁安装合同》、《委托书》、原告公司《通知函》、《资产评估报告》，拟证明设备于2012年6月8日才开始拆迁，因差部分设备至今搬迁未完成，也无法组装。6、固定资产机器设备清查评估表、拆迁设备台账、出资设备对比单，拟证明被告未完全履行设备交付义务，部分设备未交付，部分设备规格不符，导致设备不能完成安装。7、项目投资说明书及明细，拟证明保证设备正常开机生产还需其他增加设备及辅助装置、安全措施等。8、准予撤诉裁定书，拟证明原告一直在向被告主张权利的事实。9、（2015）丽龙商初字第598号《民事判决书》、过磅单，拟证明交货时间并非在2012年2月29日，设备是陆续交付。经庭审质证，两被告对原告提交的证据1真实性无异议，但认为不能证明原告公司本案诉讼的真实意思；对证据2真实性有异议，被告公司的法定代表人已经变更为朱超；对证据3的真实性无异议，名为合作协议，实为股东出资协议，协议约定被告公司提供的设备交付给原告的交接地点是在被告公司，运输、拆迁由原告负责，是因为原告方没有安装，所以开车没有成功，另除了被告朱龙的2000万出资全部到位之外，其他股东的出资款没有到位，且是由于资金没有到位才造成设备没有安装；对证据4无异议，但股东会议记录与本案无关；对证据5的真实性无异议，到被告公司拆迁设备的是原告委托的案外人兴能公司，兴能公司代表原告公司拆迁，不可能不按照《合作协议》约定的设备范围进行拆迁，《通知函》系原告公司对委派公司的通知，不能代表是原告公司对被告公司设备质量提出设备异议的通知，并且对《通知函》的内容有异议；对证据6的评估表无异议，对台账的真实性无异议，但是否完整存疑，对对比单出处有异议，没有任何签章确认；对证据7的真实性有异议，原件上无鉴定人员的资质证明，也没有鉴定人员的签字，项目投资说明书的出处违反规定，且是单方委托，勘验时没有被告公司人员到场，该说明书缺乏客观性，并且该说明是在被告公司移交设备三年后才进行，其所勘验的设备还是否是被告公司提供的设备无法证实，原告公司2014年7月4日股东会时就涉及将被告龙鑫公司的设备因为闲置需要出售，所以说明书出具的时候设备已经出售，按照合同法规定，原告公司如果认为出资设备有瑕疵，应该在合理期限内提出，逾期未提出视为无瑕疵，而此说明书是在移交设备三年后出具；对证据8无异议，但2015第261号案件在当时审理时已超过诉讼时效；对证据9的真实性无异议，双方约定是先移交验收，然后运输、拆运设备的责任在原告，所以达不到证明目的，也不能证明未超过时效。两被告辩称，两被告已按照协议约定履行出资义务，原告认为尚未出资的设备实际上不包括在《合作协议》提供的范畴内，向原告提供的设备已由双方公司验收及原告公司全体股东确认并经过验资，表明已全部履行。即使是合同纠纷，已超过两年的诉讼时效，并且对设备是否欠缺已超过合理的异议期，应视为设备没有欠缺。因为原告公司法定代表人的反对，诉讼不能体现原告公司的真实意思。两被告为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：1、《验资报告书》，拟证明被告已完成出资义务。2、《债权债务确认与还款协议书》，拟证明被告方按照《合作协议》提供了设备、工作液、钯触媒，实物价值25316000元，其中2000万元性质是出资，差额5316000为原告欠被告款项。3、（2015）丽龙商初字第598号《民事判决书》，拟证明被告提交的证据1、2已被该生效文书确认，《合作协议》是原告违约。4、原告公司2014年7月10日《股东会决议》和《董事会会议纪要》，拟证明原告公司由于资金不到位出售包括被告提供设备在内的闲置设备，会议只提及原告欠被告款项而无其它。经庭审质证，原告对两被告提交的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，该验资报告是应付验资出具的，出资价格之前早就协商确认过，实物并没有实际交接；对证据2、3的真实性无异议，但不能证明被告没有违约，其他证明目的与本案无关；对证据4的真实性无异议，对证明目的有异议，不能证明设备已经出售的事实，反而能证明该涉案设备没有安装。本院对原、被告双方提交证据的证明效力分析认定如下：原告提交的证据1、2系诉讼双方当事人的身份信息，经对身份核查无误本院予以采信。关于原告提交的证据3-5、证据6中的评估表和台帐、证据8、9，两被告提交的4份证据，因对方当事人对该证据或证据的真实性无异议，且上述证据来源合法，与本案具关联性，故本院采信上列证据作为认定本案事实的依据。关于原告提交证据6中的出资设备对比单，没有任何签章确认，出处存疑，不予采信。关于原告提交的证据7，系2015年4月9日由原告公司单方委托案外人温州市工业设计院作出，无论其效力如何，均不足以对抗事发当时由原、被告双方共同委托确认而形成的鄂五环资评字（2012）第014号《资产评估报告书》和鄂五环验（2012）012号《验资报告》，达不到证明目的，不予采信。根据本院确认的有效证据，综合各方当事人陈述，查明本案事实如下：2012年2月4日，原告亚泰公司与被告龙鑫公司签订了《合作协议》，经双方友好协商，约定被告公司以实物形式入股原告公司，股本金为2千万元；被告公司实物为年产五万吨双氧水成套装置，含工作液和钯触媒，其中设备1140万，工作液470万，钯触媒690万（具体数字以钯触媒数量过磅后确定），合计2300万元；原告公司增资为6980万元；被告开具2300万普通发票，其中2000万设备普票入股，另300万元左右作为借款；设备拆迁、运输及安装由原告公司负责，费用由新组建的原告公司承担，被告公司配合拆迁安装工作，并负责调试，保证开车成功，被告公司保证在原告营业执照变更后30个工作日内可以开始拆迁；等。2012年2月29日，原告公司出具《实物交接证明》，内容如下：“我公司股东浙江龙鑫化工有限公司投资入股的机器设备93项及存货2项，已于2012年2月29日办妥转产转移手续，我公司已按明细表逐一清点，并已于当日办妥验收入库，至此，股东浙江龙鑫化工有限公司投入的资产已交接完毕。”湖北五环资产评估有限公司受原告亚泰公司委托于2012年2月29日出具了鄂五环资评字（2012）第014号《资产评估报告书》，评估基准日为2012年2月4日，经评估确认被告龙鑫公司拟投入的机器设备及原材料在2012年2月4日评估价值为23086000元，评估结果自2012年2月4日至2013年2月3日内有效。又于2012年3月1日出具了鄂五环验（2012）012号《验资报告》，与本案有关的审验结果为：截至2012年3月1日止，原告亚泰公司已收到被告龙鑫公司缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币贰千万元整，股东以实物出资2000万元，已于2012年2月29日办理移交手续，实物资产的价值已经鄂五环资评字（2012）第014号《资产评估报告书》评估，评估值为2308.6万元，经全体股东确认2000万元作为被告龙鑫公司股本收入，8.6万元列入资本公积，300万元计入原告公司借款。2012年6月5日，原告亚泰公司与案外人湖北**电力有限责任公司签订了《年产5万吨双氧水设备拆迁安装合同》，约定工程内容为被告公司年产5万吨双氧水设备的拆迁、运输、安装以及该项目的配套设施安装；开工日期为2012年6月8日，竣工日期为2013年5月30日；等。2013年8月9日，原告公司向案外人湖北兴能电力有限责任公司发出《通知函》，称发现已拆运到原告公司的5万吨双氧水设备不是全套装置还缺部分设备，故不能如期安装，待设备到齐后通知安装。2012年9月12日，原告亚泰公司吸纳被告朱龙为新股东，同意被告龙鑫公司退出公司股份，被告龙鑫公司原持原告亚泰公司股权转至被告朱龙名下。2013年7月10日，甲方原告亚泰公司、乙方被告龙鑫公司、丙方被告朱龙签署了《债权债务确认与还款协议书》，约定甲乙丙三方曾在此前就原告股份组成与实物入股等相关事宜签订过《合作协议》，原告至今对被告龙鑫公司负有债务，为再次明确甲乙丙三方的债权债务关系，达成协议，其中与本案相关的约定有：之前以两被告名义，向原告提供了化工设备、工作液、钯触媒的实物价值为25316000元，其中2000万元作为被告朱龙向原告出资的股金，剩余5316000元为原告公司对被告龙鑫公司的负债，原告公司应向被告龙鑫公司清偿。2015年10月25日，浙江省龙泉市人民法院制发（2015）丽龙商初字第598号《民事判决书》，该案原告为本案被告龙鑫公司，该案被告为本案原告亚泰公司，判决亚泰公司向龙鑫公司支付300万元借款以及超过股本金部分的钯触媒货款231.6万元，共531.6万元。该文书现已生效。另查明，本院分别于2015年10月26日制发（2015）鄂沙市民初字第00261号《民事裁定书》，于2016年8月5日制发（2015）鄂沙市民初字第01967号《民事裁定书》，两次准许原告公司撤回对被告龙鑫公司增资纠纷一案的起诉。本院认为，2012年2月4日原告亚泰公司与被告龙鑫公司签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应遵约履行。关于被告龙鑫公司是否完成了出资义务的问题，湖北五环资产评估有限公司于2012年2月29日出具的鄂五环资评字（2012）第014号《资产评估报告书》，及于2012年3月1日出具的鄂五环验（2012）012号《验资报告》，均明确了被告龙鑫公司已完成出资义务；原告公司亦于2012年2月29日出具了《实物交接证明》，确定被告龙鑫公司投资入股的机器设备已交接完毕；并且，2013年7月10日本案三方当事人签署的《债权债务确认与还款协议书》亦明确了之前以两被告名义向原告提供的化工设备、工作液、钯触媒的实物价值为25316000元，其中2000万元作为被告朱龙向原告出资的股金。据此，本院认定被告方完成了出资义务。原告公司现认为，被告公司入股设备不足，依据为与案外人签订的《年产5万吨双氧水设备拆迁安装合同》及暂停安装的《通知函》、《货物运送单》、《过磅单》，但是《合作协议》约定，设备拆迁、运输及安装均由原告公司负责，原告公司于2012年2月29日出具《实物交接证明》时即表明被告公司已完成了出资义务及设备交接手续，至于双方在设备价值评估及交接后，尤其是在原告已对评估价值与交接手续确认后，再主张设备不足，无论是否属实，均无法被支持；原告还提交了2015年4月9日作出的项目投资说明书，该说明书系时隔三年之后由原告公司单方委托完成，明显不足以对抗事发时形成的《资产评估报告书》和《验资报告》以及2012年2月29日原告公司出具的《实物交接证明》。综上，一方面被告出资业已完成的事实认定均基于原告公司自身原始的意思表示所形成的书面证据，且没有任何有效证据能否定其效力；另一方面，原告主张出资未完成的证据要么不属于《合作协议》的约定范畴，要么系大大滞后于正常异议期之后作出，均不足以对抗事发时的原始证据，不能证明其诉请。因此本院认定，原告的诉讼主张无事实和法律依据，不予支持。关于被告对诉讼时效的抗辩，因其主张的（2015）鄂沙市民初字第00261号《民事裁定书》中不能反映该案已过诉讼时效，故就该抗辩本院不予认可。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告湖北亚泰石化股份有限公司的诉讼请求。本案案件受理费37400元，由原告湖北亚泰石化股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于荆州市中级人民法院。审判长 张 华审判员 李 娅审判员 周 备二〇一九年一月二十二日书记员 徐雪峰