湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘09民终1519号 上诉人（原审被告）：湖南安化光大置业有限责任公司，住所地安化县。 法定代表人：李国安，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李玉华，系该公司员工，男，1967年3月28日出生，汉族，住湖南省常德市。 委托诉讼代理人：宋应飞，系该公司股东，男，1964年10月13日出生，汉族，住益阳市。 被上诉人（原审原告）：安化县资江化工厂，住所地安化县。 法定代表人：谌米华，厂长。 委托诉讼代理人：夏真义，湖南资声律师事务所律师。 上诉人湖南安化光大置业有限责任公司（以下简称光大置业公司）因与被上诉人安化县资江化工厂（以下简称资江化工厂）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2017）湘0923民初3106号民事判决，光大置业公司向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。光大置业公司的委托诉讼代理人李玉华、宋应飞，安化县资江化工厂法定代表人谌米华、委托诉讼代理人夏真义、到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 光大置业公司上诉请求：一、一审判决书第一项增加：“并协商签订补充条款”内容；二、撤销一审判决书的利息部分，土地补偿款本金部分减少15万元；三、撤销一审判决第三项、第四项改判不予支持资江化工厂诉讼请求；四、判决资江化工厂赔偿光大置业公司违约造成的损失约68万元及返还不应由光大置业公司承担的费用173.67万元；五、判决本案诉讼费用由资江化工厂承担。事实和理由：一、资江化工厂和光大置业公司签订的《土地合作开发意向协议书》、《土地合作开发合同》合法有效继续履行得到双方共同认可。资江化工厂违约而产生争议，因此双方在继续履行的同时，应协商签订补充条款。且庭审后在法院主持下双方进行了一次调解，仅有继续履行时间未达成共识。二、一审对光大置业公司提交的给付资江化工厂的15万元土地补偿款未在570万元部分中扣减，而是采信其异议错误；利息部分在合同中没有任何约定，判决无据，且土地补偿款没有给付的原因是资江化工厂违约所致，应由其赔偿光大置业公司损失68万元及返还不应承担的费用173.67万元。三、一审判决第三项、第四项部分的损失没有依据，是建立在资江化工厂的梦幻意向之上，根本不能成立；在调解时，资江化工厂自愿放弃了该部分内容的诉讼请求。四、资江化工厂采取了多种形式的阻力阻扰光大置业公司按照合作合同施工，资江化工厂违约责任造成的损失应由其赔偿。光大置业公司损失主要有三个方面：1、安置房未拆除造成施工难度加大，增加了工程款约30万元；2、因锁门造成的职工回家的费用和工程延期损失约8万元；3、因停电造成的施工损失约30万元。另外光大置业公司交了应由资江化工厂承担的有关费用。主要包括三个方面：1、拖运黄泥费用40万元；2、给付的职工搬迁费、青苗补偿费等971700元；3、未清偿的法院纠纷费65000元，资江化工厂应返还给光大置业公司。请二审法院审理查明本案事实，支持光大置业公司的全部上诉请求。 资江化工厂辩称：1、光大置业公司的第一点请求及第四点请求，不属于二审审理范畴。2、资江化工厂在本案中没有违约行为，不存在给光大置业公司造成经济损失。3、光大置业公司逾期支付土地补偿金，逾期建设并交付安置房、商业用房的行为，已构成根本违约，并给资江化工厂造成了重大经济损失。光大置业公司依法应当承担赔偿责任。一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回光大置业公司的请求。 资江化工厂向一审法院起诉请求：一、光大置业公司继续履行合同，立即启动7800平方米的商业用房建设项目，并向资江化工厂交付商业用房7800平方米，赔偿资江化工厂逾期交付商业用房的经济损失507000元（暂计算至2017年11月31日，此后损失按同一标准计算至实际交付日）；二、光大置业公司继续履行合同，立即启动3000平方米的安置房建设项目并交付给资江化工厂；赔偿资江化工厂逾期交付安置房的经济损失103125元（暂计算至2017年11月31日，此后损失按同一标准计算至实际交付日）；三、光大置业公司向资江化工厂支付土地补偿金570万元，并承担逾期付款利息损失492100元（暂计算至2017年10月31日，此后利息按同一标准计算至判决之日止，利率标准按同期人民银行贷款利率）；四、光大置业公司承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：资江化工厂系全民所有制企业，其前身为安化县建材厂。资江化工厂为充分利用单位管理使用的土地资源，盘活国有资产，经职代会研究决议，将单位国有划拨土地使用权与光大置业公司进行土地合作开发，置换资产，置换方案先后经上级主管部门、安化县国资部门、安化县土地管理部门及安化县人民政府批准同意。2013年10月30日，资江化工厂作为甲方与作为乙方的光大置业公司签订《土地合作开发意向协议书》，由资江化工厂提供35841平方米国有划拨土地的使用权，与光大置业公司合作开发房地产，双方对合作内容进行了意向性的约定。2014年10月31日，安化县国土资源局经合法程序通过出让形式将涉案土地交付光大置业公司。2015年6月16日，资江化工厂作为甲方与作为乙方的光大置业公司正式签订《土地合作开发合同》，合同约定：一、从签订正式合同之日起24个月内光大置业公司为资江化工厂修建商业用建筑面积7800平方米资产，并补偿资江化工厂人民币88万元；二、从签订正式合同资江化工厂腾出厂地之日起一年内，光大置业公司为资江化工厂修建安置楼一栋，面积3000平方米；三、光大置业公司分三期向资江化工厂支付土地补偿款1180万元。第一期在签订《土地合作开发意向协议书》之前光大置业公司向资江化工厂预交履约保证金200万元；第二期在签订正式合同之日，光大置业公司向资江化工厂付100万元及补偿金88万元，7月底前再支付100万元，8月底支付100万元，9月底支付100万元，资江化工厂收到光大置业公司第二期土地补偿金后，连同第一期保证金转为土地补偿金；第三期在双方签订正式合同之日起12个月内光大置业公司向资江化工厂付清余款580万元。合同还约定：1.光大置业公司在约定时间内不能启动和完成土地开发项目，在规定期限内不能按要求交付资江化工厂的资产置换项目，导致资江化工厂应得的利益不能实现时，资江化工厂有权要求光大置业公司按应得的利益加倍给予补偿，如光大置业公司在施工过程中由于资江化工厂的原因，导致工程停工延误而产生的一切后果由资江化工厂承担，光大置业公司追回经济损失；2.任何一方不履行合同条款或履行不符合约定的，视为违约，违约方除赔偿对方直接经济损失外，自违约行为发生之日起，另向对方支付违约金每日人民币1000元。合同还对双方纠纷的解决方式等内容进行了约定。 上述合同签订后，资江化工厂为腾空房屋，交付涉案土地，将部分职工安置在本单位的棚户区商业门面内居住，职工共占用商业门面25间，商业门面每间平均年租金为4500元，按门面设计图面积计算每平方米月租金超过10元。除东南边靠资江一栋三层职工宿舍楼，共2个梯间的房屋未拆迁外，其余土地资江化工厂均在2015年年底交付光大置业公司。至2017年7月19日，光大置业公司共向资江化工厂支付土地补偿金610万元（其中2015年9月30日前支付380万元）和7800平方米商业用房补助金88万元。 另查明，光大置业公司诉前仅在涉案土地上修建了40余栋别墅楼房，其他建设项目已停工。至一审判决前，应交付给资江化工厂的3000平方米职工宿舍楼和7800平方米商业用房项目，仍未启动。 还查明，光大置业公司应交付资江化工厂的3000平方米职工宿舍楼及7800平方米的商业用房的项目建设地点，不在资江化工厂未拆迁的职工宿舍区。 一审法院认为：资江化工厂、光大置业公司签订的《土地合作开发意向协议书》、《土地合作开发合同》是双方在平等、自愿的基础上订立的契约，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定，全面履行各自的义务。资江化工厂要求光大置业公司继续履行《土地合作开发合同》的诉讼请求，于法有据，故予以支持。依照《土地合作开发合同》的约定，光大置业公司应在2016年6月15日前，向资江化工厂付清土地补偿1180万元，但至2017年7月19日止，其仅付款610万元，尚欠土地补偿款570万元。光大置业公司在约定的第二期付款中就已违约。现资江化工厂主张逾期付款利息从2016年5月16日起计算，这是当事人的民事意思自治行为，应予以准许，至一审判决时止，逾期付款银行利息为540747.92（已计算至判决之日即2018年5月15日止）元，之后的利息仍应比照中国人民银行同期贷款利息标准计算到该款付清之日止。 涉案《土地合作开发合同》约定，光大置业公司应在2017年5月15日（即签订合同的24个月），向资江化工厂交付7800平方米的商业用房，光大置业公司至今未动工建设，导致资江化工厂不能如期取得该国有资产，无法出租产生收益，到一审法院判决时止，造成资江化工厂租金损失936000（7800平方米×10元×12月）元，光大置业公司应当依照上述合同约定对该损失承担赔偿责任，之后的损失因不能确定，故不予支持。资江化工厂在2015年12月已腾出了安置房建设基地，依《土地合作开发合同》约定，光大置业公司应在2016年12月交付3000平方米的职工安置房，光大置业公司至今也未动工建设，导致职工无法入住，现部分职工仍暂住在单位棚户区的25间门面内。至本案判决时止，造成资江化工厂棚户区门面租金损失164062.5元（即25间×4500年租金÷12个月×17.5个月），之后的损失因不能确定，应亦不予支持。资江化工厂虽还有1栋2梯间的职工宿舍未拆迁，但上述约定光大置业公司应交付资江化工厂的两类房屋的建设均不在资江化工厂未拆迁房屋的区域部分，并不影响光大置业公司对上述两类房屋的建设，故光大置业公司认为资江化工厂还有职工宿舍未拆迁，对上述未交付资江化工厂的两类房屋不应承担赔偿责任的意见，故不予支持。光大置业公司如认为资江化工厂也有违约情形，给其造成了经济损失，可另寻途径解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、湖南安化光大置业有限责任公司继续履行安化县资江化工厂签订的《土地合作开发合同》；二、湖南安化光大置业有限责任公司支付安化县资江化工厂余欠土地补偿款570万元，利息540747.92（已计算到2018年5月15日止，之后的利息仍比照中国人民银行同期贷款利率计算到清偿完毕日止）元，两项共计6240747.92元；三、湖南安化光大置业有限责任公司赔偿逾期交付安化县资江化工厂7800平方米商业用房的经济损失936000元；四、湖南安化光大置业有限责任公司赔偿逾期交付安化县资江化工厂3000平方米安置楼的经济损失164062.5元；（上述二、三、四项合计7340810.42元，限湖南安化光大置业有限责任公司在判决生效后30日内付清）五、驳回资江化工厂安化县资江化工厂的其他诉讼请求。案件受理费59416元，由湖南安化光大置业有限责任公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，光大置业公司提交了下列两份证据：一、申请修通临江路临时道路的报告，欲证明，其早在2015年11月已提交了报告，资江化工厂不积极落实应做好的拆迁工作，是导致合作障碍并无法履行的主要原因，资江化工厂应承担无法履行合同的违约责任；二、照片4张，欲证明，资江化工厂所建的棚户区距离其所要修建的安置房空隙东西仅距3.5米，南北仅为1米，且为危房，而安置房基础要开挖12米深，将严重危及安全，资江化工厂不承诺安全保障而无法开挖基础，且违反安置房的合同设计方案，不增加投资款，存在违约。 资江化工厂质证认为：该两份证据都不属于新证据范畴，不能作为有效证据。证据1的真实性无法确认，也无法确认相关单位是否收到这份报告，与本案无关联性；证据2光大置业公司主张的待证事实并不存在，且无其他的证据来予以佐证。 对上述两份证据，本院经审查认为，证据1系光大置业公司的单方报告，证据2为现场图片，均为光大置业公司的单方行为，且上述证据与其所要实现的证明目的之间，均无必然的，直接的因果关系，仅凭上述证据均无法实现其证明目的，故本院依法均不予采信。资江化工厂二审中未向本院提交证据。 二审经审理查明，涉案《土地合作开发合同》第六条违约责任中约定：1、乙方（光大置业公司）在约定时间内不能启动和完成土地开发项目，在规定期限内不能按要求交付甲方（资江化工厂）的资产置换项目，导致甲方应得的利益不能实现时，甲方有权要求乙方按应得利益加倍给予补偿。如乙方在施工过程中由于甲方的原因，导致工程停工延误而产生一切后果由甲方承担，乙方追回经济损失。2、任何一方不履行合同条款或履行不符合约定的，视为违约，违约方除赔偿对方直接经济损失外，自违约行为发生之日起，另向对方支付违约金每日人民币1千元整。一审庭审后，资江化工厂为证实其庭审抗辩理由，向法院提交了聂立文2015年4月14日向该厂转账15万元后，当天其以安化县建材厂名义出具的收据两张，收据上分别载明：“今收到开发商棚户区基地开张挂牌费用10万元（收据号码1738122）”；“今收到开发商棚户区基地变压器处置费用5万元（收据号码1738123）。”二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系合资、合作开发房地产合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案中光大置业公司在原审中并未提起反诉，其在上诉中提出：要求一审判决书第一项内容增加：“并协商签订补充条款”及判决资江化工厂赔偿光大置业公司违约造成的损失约68万元及返还不应由光大置业公司承担的费用173.67万元的诉讼请求，属于反诉内容，鉴于资江化工厂不同意对该项反诉请求在二审中一并审理，也不同意进行调解，且本院已依法告知光大置业公司可另行起诉主张权利，故在本案中本院对其该两项上诉请求依法不予审理。 本案二审争议的焦点问题主要是：一、光大置业公司支付资江化工厂的土地补偿金是否应减少15万元及相应利息；二、一审判决光大置业公司支付资江化工厂逾期交付商业用房的经济损失936000元是否正确；三、一审判决光大置业公司支付资江化工厂3000平方米安置楼的经济损失164062.5元是否正确。 本院认为，涉案的15万元，光大置业公司虽然提交了聂立文向安化县资江化工厂的银行转账凭证，但资江化工厂已提交证据证实该费用并非光大置业公司支付的土地补偿金，而是支付的开发商棚户区基地开张挂牌费用和变压器处置费用，一审对此费用不予认定为土地补偿金并无不当，本院依法予以维持。双方合同中对违约责任有明确约定，根据双方约定，如果光大置业公司违约，资江化工厂可向光大置业公司主张欠付拖欠土地补偿金570万元一倍金额和逾期之日起每日1千元的违约金，现资江化工厂仅向其主张按银行同期贷款利率计算出的违约金，不仅远远低于上述金额，也不违反法律的强制性规定，系其对自身合法权益的放弃，一审判决对资江化工厂的诉讼请求予以支持并无不当，光大置业公司认为二审应改判应减少土地补偿款本金15万元，并不予计算利息的上诉请求，缺乏法律和事实依据，不能成立，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中资江化工厂与光大置业公司签订的《土地合作开发意向协议书》、《土地合作开发合同》等均为有效合同，双方当事人应当按照约定，全面履行各自的义务。光大置业公司未按照合同的约定交付土地补偿款和商业用房，属于违约，应依法对资江化工厂承担违约责任，一审判决光大置业公司存在违约，并赔偿资江化工厂相应损失并无不当，光大置业公司提出一审判决其承担逾期交付商业用房和安置楼经济损失错误应予撤销，资江化工厂的诉讼请求应予驳回的上诉请求，缺乏法律和事实依据，不能成立，本院依法不予支持。 综上所述，光大置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费32460元，由湖南安化光大置业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄和平 审 判 员 刘国清 审 判 员 黎 娜 二〇一九年一月二十一日 法官助理 刘艳芝 书 记 员 胡银燕