江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣08刑终96号原公诉机关江西省泰和县人民检察院。上诉人（原审被告人）龚兴明，男，1975年11月15日出生于江西省吉安市青原区，汉族，小学文化，务农，住江西省吉安市青原区。2007年12月21日因犯敲诈勒索罪被江西省吉安市青原区人民法院判处有期徒刑八个月，2009年10月10日因犯抢劫罪、强奸罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元，2014年5月14日刑满释放。因本案于2018年4月3日被泰和县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。原审被告人曾三苟，男，1971年11月19日出生于江西省吉水县，汉族，初中文化，经商，住江西省吉水县。因本案于2017年10月17日被江西省泰和县公安局刑事拘留，2017年10月20日被泰和县公安局取保候审。2018年5月23日经泰和县人民检察院批准逮捕，2018年6月25日被泰和县公安局执行逮捕。2018年8月6日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人肖卫华，男，1983年10月18日出生于江西省泰和县，汉族，初中文化，经商，住江西省泰和县。因本案于2017年9月21日被泰和县公安局刑事拘留，2017年9月30日被取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人陈永炼，男，1971年10月1日出生于江西省泰和县，汉族，小学文化，务农，住江西省泰和县。因本案于2017年9月10日被泰和县公安局刑事拘留，2017年9月29日被取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人刘桂兰，女，1985年9月19日出生于江西省吉水县，汉族，初中文化，经商，住江西省吉水县。因本案于2017年9月8日被泰和县公安局刑事拘留，2017年9月27日被泰和县公安局取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人周利君，女，1983年2月14日出生于江西省吉水县，汉族，小学文化，无业，住江西省吉水县。因本案于2017年10月13日被泰和县公安局刑事拘留，2017年10月31日被泰和县公安局取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人肖礼军，男，1980年9月26日出生于江西省吉水县，汉族，初中文化，经商，住江西省吉水县。因本案于2017年10月18日被泰和县公安局刑事拘留，2017年10月25日被泰和县公安局取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人江月，女，1988年8月14日出生于江西省吉水县，汉族，中专文化，无业，住江西省吉水县。因本案于2017年9月8日被泰和县公安局刑事拘留，2017年10月7日被泰和县公安局取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。原审被告人郭军，男，1990年3月25日出生于江西省吉安市青原区，汉族，初中文化，经商，住江西省吉安市青原区。因本案于2018年4月2日被泰和县公安局刑事拘留，2018年4月20日被泰和县公安局取保候审。2018年8月30日经泰和县人民检察院决定被取保候审，现居家中。江西省泰和县人民法院审理江西省泰和县人民检察院指控原审被告人龚兴明、曾三苟、肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军犯开设赌场罪一案，于二〇一八年十二月二十七日作出（2018）赣0826刑初159号刑事判决。原审被告人龚兴明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了龚兴明，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定：2017年8月中旬，被告人龚兴明与被告人曾三苟商议开设赌场，各自占50%的股份，并分别邀请各县市赌徒参赌。后被告人肖卫华、陈永炼、周利君、肖礼军、江月先后应邀入股。其中被告人曾三苟与其妻子即被告人刘桂兰共同持有12.5%的股份，被告人肖卫华、陈永炼、周利君、肖礼军、江月各持有12.5%的股份，被告人龚兴明持有25%的股份。被告人龚兴明每天确定赌场地点、召集赌徒参与赌博、自己参与坐门赌博，分配每天抽取渔利钱款等；被告人曾三苟除召集赌徒参与赌博、自己参与坐门赌博外，还与被告人肖卫华负责赌场“安保”等事项；被告人肖卫华、陈永炼除召集赌徒参与赌博、参与坐门赌博外，还负责选择赌场地点及提供赌场所需要的桌椅及赌具；被告人周利君、肖礼军、江月召集赌徒参赌、自己参与坐门赌博；被告人刘桂兰负责保管抽取渔利的钱款、记账等，被告人郭军担任赌场荷官并负责计算赌徒输赢，代表赌场从中抽取渔利。被告人曾三苟、肖卫华各从每日抽取渔利中先领取人民币3000元作为赌场“安保费用”，被告人刘桂兰、郭军每日领取人民币300元至500元不等的工资，余款由各股东按股份比例分配。2017年9月2日至9月7日期间，被告人龚兴明、曾三苟、肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军先后在泰和县万合镇华盖山养羊基地附近的树林内、华盖山沙场附近、沙湖五分厂附近树林内等地开设赌场。2017年9月2日至2017年9月6日期间，九被告人共抽取渔利人民币10万元。2017年9月7日，该赌场被公安机关查获，当场缴获已抽取的渔利款人民币1.6万元。2018年3月9日至3月14日，被告人郭军还在吉安市青原区自己家中三楼摆放了三组共19台具有赌博上分功能的游戏机，雇请罗某1做上分员，对外营业，获利人民币2000元。案发后，被告人刘桂兰、江月当场被公安机关抓获，后如实供述了上述犯罪事实。被告人龚兴明、曾三苟、肖卫华、陈永炼、周利君先后主动至公安机关投案自首。被告人肖礼军、郭军先后被公安机关抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实。被告人江月向泰和县人民法院主动退缴非法所得人民币0.98万元；被告人郭军在检察机关主动退缴非法所得人民币0.9万元。上述事实，有经庭审举证、质证的被告人龚兴明、曾三苟、肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军在公安机关的供述，证人郭某1、胡某1、郭某2、刘某1、王某1、段某、袁某、李某1、李某2、彭某、高某、肖某1、胡某2、肖某2、陈某1、邓某1、曾某、匡某、王某2、邓某2、陈某2、刘某2、罗某1、罗某2、罗某3、胡某3、颜某的证词，辨认笔录，泰和县公安局扣押决定书、扣押清单，吉安市公安局青原分局检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单，提取笔录，现场抓捕照片、被告人肖卫华指认开设赌场地点照片，扣押的被告人郭军的游戏机照片，手机微信截图，吉安市公安局吉市公（游）检字【2018】09号《检验报告》，江西省吉安市青原区人民法院（2008）青刑初字第6号《刑事判决书》，深圳市宝安区人民法院（2009）深宝法刑初字第2588号《刑事判决书》，新疆生产建设兵团第二师监狱管理局（2014）库监字第58号《释放证明书》，吉安市公安局青原分局值夏派出所出具关于被告人龚兴明、郭军的归案情况说明，泰和县公安局工业园区派出所出具关于被告人曾三苟、肖卫华的归案说明，泰和县公安局万合派出所关于被告人陈永炼、刘桂兰、周利君、江月的归案情况说明，吉水县公安局刑事警察大队出具的被告人肖礼军的到案经过，九被告人的身份、年龄证明等证据证实。原判认为，被告人龚兴明、曾三苟、肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军以营利为目的开设赌场，抽头渔利达人民币11.6万元，九被告人的行为均构成开设赌场罪，且属情节严重，对九被告人均应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人龚兴明、曾三苟在开设赌场中，先行提议、共同协商，后组织、邀集其余七被告人参与开设赌场，并管理赌场、邀集赌徒，起主要作用，系主犯，被告人肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军在参与开设赌场过程中，按照各自分工，实施开设赌场行为，起次要作用，系从犯。被告人郭军除了在共同犯罪中为赌场担任荷官、代表赌场抽头渔利，自己还开设具有退币、上分、退分等赌博功能的电子游戏设备19台，该行为亦是开设赌场的行为。被告人龚兴明案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻处罚，但其曾因故意犯罪，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚并不适用缓刑。结合本案案情及上述量刑情节，对被告人龚兴明从轻处罚；被告人曾三苟案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，当庭认罪，有明显悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法对其减轻处罚并宣告缓刑；被告人肖卫华、陈永炼、周利君案发后能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，系从犯，当庭认罪，有明显悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法对三被告人均减轻处罚并宣告缓刑；被告人刘桂兰、肖礼军、江月、郭军归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，当庭认罪，有明显悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法对四被告人均减轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人龚兴明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人曾三苟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元；三、被告人肖卫华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人陈永炼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；五、被告人刘桂兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币六万元；六、被告人周利君犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；七、被告人肖礼军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币六万元；八、被告人江月犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币六万元；九、被告人郭军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币七万元；十、追缴违法所得，上缴国库。龚兴明上诉提出，其是因欠曾三苟夫妻的钱而参与开设赌场的，其在赌场的股份是12.5%，而非25%，其在本案中不是主犯，本案量刑不公，其他同案犯均判缓刑，其判了实刑，故请求二审法院予以改判。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于上诉人龚兴明的上诉意见。经查，龚兴明在公安机关及一审庭审时的供述均表示最早是其和曾三苟谈的经营赌场，其作为股东参与，占股25%，且因何原因参与开设赌场并不影响对龚兴明的定罪量刑。龚兴明在开设赌场中，先行提议、共同协商，后组织、邀集人员参与赌场经营，一审法院依法认定龚兴明系主犯并无不当。龚兴明的上诉意见与事实和法律规定不符，依法不予采纳。本院认为，上诉人龚兴明及原审被告人曾三苟、肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军以营利为目的开设赌场，抽头渔利达人民币11.6万元，上诉人及各原审被告人的行为均构成开设赌场罪，且属情节严重。本案系共同犯罪，龚兴明、曾三苟在开设赌场中，先行提议、共同协商，后组织、邀集其余七被告人参与开设赌场，并管理赌场、邀集赌徒，起主要作用，系主犯。肖卫华、陈永炼、刘桂兰、周利君、肖礼军、江月、郭军在参与开设赌场过程中，按照各自分工，实施开设赌场行为，起次要作用，系从犯。郭军除了在共同犯罪中为赌场担任荷官、代表赌场抽头渔利，自己还开设具有退币、上分、退分等赌博功能的电子游戏设备19台，该行为亦是开设赌场的行为。龚兴明案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻处罚；龚兴明曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚并不适用缓刑；曾三苟有自首情节，认罪悔罪，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法对其减轻处罚并宣告缓刑；肖卫华、陈永炼、周利君有自首情节，系从犯，认罪悔罪，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法对三人均减轻处罚并宣告缓刑；刘桂兰、肖礼军、江月、郭军有坦白情节，认罪悔罪，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法对四人均减轻处罚并宣告缓刑。一审法院已综合龚兴明的犯罪事实、性质、情节及社会危害性程度予以量刑，所处刑罚适当。龚兴明提出量刑不公的意见因与事实不符，依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗彩萍审判员  甘国飞审判员  王 钥二〇一九年一月二十八日书记员  潘盈盈