山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0211民初15250号 原告：青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园，住所地：山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：王洪利，职务：理事长。 委托诉讼代理人：万彩娥，山东润杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈喜华，山东润杰律师事务所律师。 被告：金海伦，女，汉族，1984年2月27日出生，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：陈军，山东倡通律师事务所律师。 被告：青岛金色摇篮物业管理有限公司，住所地：山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：金海伦，职务：总经理。 委托诉讼代理人：陈军，山东倡通律师事务所律师。 第三人：王洪利，男，汉族，1974年9月8日出生，住山东省青岛市黄岛区。 第三人：孙国锋，男，汉族，1983年8月18日出生，住山东省青岛市崂山区。 第三人：曲智礼，男，汉族，1977年4月11日出生，住山东省青岛市黄岛区。 第三人：冯海民，男，汉族，1974年7月25日出生，住山东省胶州市。 第三人共同委托诉讼代理人：万彩娥，山东润杰律师事务所律师。 第三人共同委托诉讼代理人：陈喜华，山东润杰律师事务所律师。 原告青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园（以下简称：金色摇篮幼儿园）与被告金海伦、青岛金色摇篮物业管理有限公司（以下简称：金色摇篮物业公司）、第三人王洪利、孙国锋、曲智礼、冯海民合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年12月1日公开开庭进行了审理。原告金色摇篮幼儿园的委托诉讼代理人万彩娥、陈喜华、被告金海伦、金色摇篮物业公司的委托诉讼代理人陈军、第三人王洪利、孙国锋、曲智礼、冯海民的委托诉讼代理人万彩娥、陈喜华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告金色摇篮幼儿园向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告立即协助原告将青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园临时账户（账号：9020×××14，开户行：青岛农商银行）内的30万元验资款转至青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园基本对公账户中（账号：80×××21，开户行：青岛银行股份有限公司经济技术开发区支行）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年初，各第三人与被告金海伦达成合伙意向，拟共同开办金色摇篮幼儿园。为了幼儿园的顺利创办，2016年4月1日，被告金海伦、第三人王洪利、孙国锋共同申请成立了金色摇篮物业公司，以该公司名义处理幼儿园前期的开办及试运行相关工作。2016年7月24日，各方签订《合伙协议》，就合伙事宜进行了明确约定，各合伙人均按照协议出资到位。金色摇篮幼儿园在创办过程中，一直由被告金海伦作为举办者，主要负责金色摇篮幼儿园的创办事宜及相关资金的管理，金色摇篮物业公司则作为幼儿园的前期运营单位参与创办中的相关事宜以及前期学费的收取。金色摇篮幼儿园在成立过程中，根据民政部民间组织管理局的指示，需要创办临时账户以办理验资事宜，被告作为幼儿园的举办者及前期运营单位，共同在青岛农商银行设立了幼儿园临时账户，并于2016年9月8日，由各合伙人共同出资存入临时账户300000元验资款，该资金现仍存于该账户内。2016年12月15日，经各合伙人共同协商，被告金海伦退出合伙，各方签订了《退伙协议书》，根据该协议及相关法律规定，上述300000元验资款是金色摇篮幼儿园的财产。金色摇篮幼儿园正式成立之后依法设立了基本存款账户，因此，上述300000元验资款应当由金色摇篮幼儿园所有，转入金色摇篮幼儿园基本账户中，但是由于临时账户设立之时是由被告进行办理，因此账户内资金的转出也需要被告的配合，原告多次要求被告协助原告办理，被告均以各种理由拒绝，导致原告无法实际取得验资款项，因此，为了维护原告的合法权益，根据相关民事法律法规，诉至法院，望判如所请。 被告金海伦、金色摇篮物业公司共同辩称：原告请求被告协助原告转款，该请求不能成立。一、退伙协议从未约定被告有协助原告转款的义务，协助转款的义务法律没有规定，退伙协议也没有约定；无论是依据退伙协议约定的义务还是前合伙关系的职务行为，退伙协议约定了要的是验资的票子，没说这个验资款如何处置。二、该验资款是被告从个人账户上转入的，所有权归被告个人所有。如果说该款是全部合伙人所有，那退伙协议书在既然约定了被告需交付验资款的票据的情况下，不可能不约定该300000元验资款作为合伙财产进行分配处置；这个钱是幼儿园成立之前的被告从个人账户上转入的，转入时合伙人没有足够的资金用于验资，该款是被告个人进行垫付的，非合伙人公共财产；鉴于被告入伙的钱和分伙的钱有差额，加上该验资款后与被告的出资基本相符，退伙协议没有约定该款的处置，显然可以确定该款是属于被告个人所有，不属于原告所有。三、被告申请开办幼儿园是以被告个人名义申请的，开办人为被告一人，没有第三人，注册资本300000元；原告的开办者为第三人6人，是第三人及案外人申请开办的，注册资本100000元；被告申请开办的幼儿园在申请中，教育部门在审批过程中，因被告退伙退出，申请开办的幼儿园也终止了，因此该300000元验资款是被告申请时为验资而存入验资账户而设立的；而第三人设立的幼儿园是第三人自行申请设立的，与被告申请设立的幼儿园（中途终止）不是一个主体，而是二个不同的主体，虽然名称一样，名称是因为被告申请设立时的名称因申请设立终止，第三人设立时使用了相同的名称，不能因为是同一名称而认定为同一主体，进而将款项也认定为同一主体所有。幼儿园执照下来之前的未投入到幼儿园运营的钱是不是幼儿园的钱，是合伙人需要解决的问题，与幼儿园无关，原告无权主张。四、本案确定的案由不正确。本案确定的案由为合伙纠纷，主体应当为合伙人之间，而本案的原告非合伙人。五、本案涉及的主要矛盾为验资款的归属问题，涉及合伙内部如何分配的问题不是法院审理的范围，因此本案不属于法院受案的范围，而且与原告的请求也属于不同的法律关系，不能在一案中解决。 第三人王洪利、孙国锋、曲智礼、冯海民共同述称，同原告起诉意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院查明事实如下： 1、2016年初，本案第三人与被告金海伦之间开始协商合伙创办金色摇篮幼儿园事宜并达成合意。 2、2016年4月1日，为了创办幼儿园，被告金海伦与第三人王洪利、孙国锋三人共同申请成立了被告金色摇篮物业公司，以该公司名义处理金色摇篮幼儿园前期的开办及试运行相关工作。 3、2016年5月30日，被告金海伦以其个人名义与霍尔果斯市金色摇篮教育咨询有限公司签订了《托管加盟园合同》一份，取得了开办金色摇篮幼儿园的授权，加盟期限为10年，自2016年8月1日起至2026年7月31日止。 4、2016年6月1日，因金色摇篮幼儿园尚未成立，被告金色摇篮物业公司作为金色摇篮幼儿园的前期运营单位，以其名义与青岛亿星光宾馆有限公司签订了租赁合同，承租了该公司位于青岛市黄岛区太行山二支路18号的物业、场地及附属设施，用于经营幼儿园，租期为5年，自2016年5月23日至2021年5月23日。 5、2016年7月24日被告金海伦与第三人王洪利、孙国锋、曲智礼、冯海民签订了《合伙投资协议书》，约定由各方共同出资并作为共同发起人开办金色摇篮幼儿园,协议约定，共同出资人的出资额为人民币680万元，其中，被告金海伦出资233万元，第三人王洪利出资233万元，孙国锋出资76万元，曲智礼出资63万元，冯海民出资75万元。协议还对其他事项进行了约定。 6、2016年6月28日黄岛区民政部民间组织管理局通知被告金海伦开立临时存款账户，办理验资事宜。2016年9月8日被告金海伦从个人账户转入金色摇篮幼儿园在青岛农村商业银行股份有限公司黄岛井冈山路支行开立的人民币临时存款账户9020×××14账号内30万元。 7、2016年9月8日山东齐鲁会计师事务所出具验资报告一份，载明，金色摇篮幼儿园系由被告金海伦出资组建的幼儿园，于2016年6月28日由青岛市黄岛区民政局核准，正在申请办理设立登记，申请登记的开办资金为人民币930万元，其中被告金海伦认缴930万元，截至2016年9月8日已收到被告金海伦开办资金930万元，其中货币出资30万元，于2016年9月8日缴存金色摇篮幼儿园在农商银行井冈山路支行开立的人民币临时存款账户9020×××14账号内；于2016年9月8日投入实物（周转材料、机器设备、办公电子设备、房屋使用权及装饰等），确认的价值为900万元。 8、2016年12月5日被告金海伦（甲方）与第三人王洪利（乙方）、孙国锋（丙方）、曲智礼（丁方）、冯海民（戊方）签订《退伙协议书》一份，载明，根据五方在2016年7月24日签订《合伙投资协议书》的约定，甲、乙、丙、丁、戊五方共同出资开办青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园，甲方出资233万元，乙方出资233万元，丙方出资76万元，丁方出资63万元，戊方出资75万元，甲方出资在2016年9月1号前已按照协议约定出资全部到位。五方经协商同意甲方金海伦退出合伙，就甲方退伙事宜达成以下约定:一、甲方于本协议书签订之日起，退出与乙、丙、丁、戊四方合伙。二、前期幼儿园的运作是以成立的青岛金色摇篮物业管理公司进行，后期以合伙人合伙方式经营幼儿园，鉴于甲方在退伙之前负责青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园管理，乙方负责公司及幼儿园的财务，经五方确认，在甲方退伙时与甲方有关的青岛金色摇篮物业管理公司的和青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园的债权、债务及履行中的合同自甲方退伙后，由乙、丙、丁、戊四方承担偿还，与甲方无关。本协议签订前黄岛区海西金色摇篮幼儿园在开办和试运行中以青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园的名义或以青岛金色摇篮物业管理有限公司的名义收取的学费及青岛金色摇篮物业管理有限公司账户内资金的转入和转出和对外支付合伙人均认可。三、经过五方协商，确定退还甲方股金总额为210万元。付款时间:1、乙、丙、丁、戊四方于2016年12月5日前共同支付甲方股金总额的50%,即105万元;同时甲方需将青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园筹办期间的相关文件(见附件3)交付乙方(乙方代表其余三方接收);2、甲方协助配合乙、丙、丁、戊四方办理青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园负责人变更手续后，在所有新证件发放后5日内支付甲方股金剩余资金105万元。在2016年12月30日前青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园负责人变更手续无论是否能办理完毕，乙、丙、丁、戊四方均应将剩余资金105万元支付给甲方。四、甲方同意以其名义办理的青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园相关的合同、手续、证件变更到四方股东名下，该变更由乙、丙、丁、戊四方负责办理，甲方配合等。其附件3移交具体文件中包括金色摇篮幼儿园（单位活期存款账户明细）（办理幼儿园验资30万的票子）及验资报告一份。 9、2016年12月6日被告金海伦向黄岛区民政局提交《举办者变更申请书》一份，申请将金色摇篮幼儿园的举办者由金海伦变更为第三人王洪利。 10、截至2016年12月30日，原告及各第三人按照《退伙协议书》中的约定将应支付股金总额210万元全部以银行转账的方式支付给被告金海伦。 11、2017年3月28日第三人王洪利、孙国锋、曲智礼、冯海民和案外人于海、赵志城作为出资人向黄岛区民政局申请开办金色摇篮幼儿园，开办资金为100000元。2017年4月6日原告金色摇篮幼儿园正式成立。 12、2017年4月11日原告金色摇篮幼儿园在青岛银行股份有限公司经济技术开发区支行开立基本存款账户，账号为80×××21。 13、庭审中，原告主张300000元是原告初设时，由被告金海伦持被告金色摇篮物业公司的资质证书、相关印鉴及被告金海伦本人的身份证，银行印鉴等相关手续在青岛农村商业银行股份有限公司黄岛井冈山路支行开设办理。原告成立后必须由被告金海伦及被告金色摇篮物业公司在设立时提供的相关手续及被告金海伦亲自到存款银行办理手续，才能将该笔款项从原告的临时账户转入原告的基本账户中。因被告仅交付了被告金色摇篮物业公司的印鉴卡片，其他手续没有交付，所以原告不能够自行办理过户手续。被告辩称，其对此不清楚。并称被告单方亦无法取出该款项，原因是没有存款凭证，凭证在第三人王洪利手中。第三人王洪利不予认可。 14、原告主张，存入原告临时账户的300000元验资款系各合伙人的出资以及幼儿园前期收入，且根据各方签订的《退伙协议书》，该验资款在原告正式成立之后，属于原告的财产。被告金海伦则主张临时账户的验资款300000元是被告个人账户转入的，属于个人所有，应当返还被告。 本院认为，本案系被告金海伦与第三人王洪利等四人合伙开办幼儿园，在幼儿园正式成立之前设立了幼儿园的临时账户，转入验资款30万元，后被告金海伦退出合伙，其他合伙人吸纳新的合伙人后继续申请正式成立了幼儿园，并开立了基本存款账户，现幼儿园作为原告，要求将临时账户中的款项30万元转至其基本存款账户，系原告内部的资金流动。对于原被告及第三人争议的临时账户中的30万元的性质是什么，所有权归属等事由不能对抗该内部资金的流动。因原告的临时账户系由被告金海伦持被告金色摇篮物业公司的资质证书、相关印鉴及被告金海伦本人的身份证，银行印鉴等相关手续开设办理，故被告金海伦及被告金色摇篮物业公司应当在转款过程中对原告进行相关的协助。 综上，原告的诉讼请求，本院予以支持。二被告的抗辩，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告金海伦、被告青岛金色摇篮物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内协助原告青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园将青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园临时账户（账号：9020×××14，开户行：青岛农村商业银行股份有限公司黄岛井冈山路支行）内的300000元款项转至原告青岛市黄岛区海西金色摇篮幼儿园基本账户（账号：80×××21;开户行：青岛银行股份有限公司经济技术开发区支行）内。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元（原告已预交），减半收取2900元，由二被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员 刘 凯 二〇一九年一月十四日 书记员 李卓玲 附：本判决适用的法律、法规及司法解释条文 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 二、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。