福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽02民初578号 原告：厦门沃头中餐有限公司，住所地福建省厦门市同安区大同街道人寿大厦101号店面。 法定代表人：蒋才建，董事长。 委托诉讼代理人：陈海鸣，福建银声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶玉婵，福建银声律师事务所律师。 被告：郑碧荣，男，1974年10月25日出生，汉族，住福建省仙游县。 原告厦门沃头中餐有限公司（以下简称沃头公司）与被告郑碧荣特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沃头公司委托诉讼代理人陈海鸣到庭参加诉讼。被告郑碧荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告沃头公司向本院提出诉讼请求：1、判令郑碧荣立即停止在厦门市海沧区公里范围内经营与蠔干粥相同或相类似的小吃项目；2、判令郑碧荣立即撤除、销毁带有与原告注册商标、美术作品图文相同或相似的“沃头”、“厦门沃头蠔干粥”、“蠔干粥”、“粥”、“御粥”标识及字样的招牌、文化风格宣传牌、相关粥品、菜单、外送卡片、打包盒、打包袋、碗碟、餐具、点菜单等物品；3、判令郑碧荣向原告支付违约金10万元；4、判令郑碧荣赔偿原告公证费、律师费损失11000元；5、本案诉讼费由郑碧荣承担。事实和理由：沃头公司系“沃头蠔干粥”品牌的创始人，且是“沃头”、“沃头蠔干粥”图文商标的注册人。沃头公司还于2007年2月20日创作了“沃头蠔干粥”、“御粥”作品，其中，“粥”、“御粥”字样又被福建省版权局确认为美术作品。2016年6月25日，沃头公司与郑碧荣签订了厦门沃头蠔干粥《加盟连锁合同书》及《加盟特许授权书》，许可郑碧荣在厦门市海沧区设立“厦门沃头蠔干粥海沧分店”，经营“沃头蠔干粥”品牌下的各种粥品及相关配料小吃等，期限二年，自2016年1月31日起至2018年1月31日止。合同第三条第二十款约定，在合同期限内，郑碧荣及郑碧荣受雇人及其直系亲属、非直系亲属均不得在半径为1公里的范围内投资、参与、教导、受雇、从事或合伙经营相同或类似的营业（如小吃店）；另，郑碧荣及郑碧荣受雇人及直系亲属、非直系亲属在合同履行完毕、与沃头公司解除合同或合同终止之日起两年内，不得在相同（政府县区编制区内）投资、参与、教导、受雇、从事或合伙经营相同或类似的营业（如小吃店）。合同第五条第四款约定，郑碧荣违反上述约定的，除应赔偿沃头公司的损失外，还应承担人民币（币种下同）20万元的违约金。合同还约定，如发生纠纷，由厦门市同安区人民法院管辖。2018年1月31日，《加盟连锁合同书》、《加盟特许授权书》到期后，郑碧荣本应立即停止使用带有沃头公司注册商标和美术作品的“沃头”、“沃头蠔干粥”、“粥”、“御粥”等图文及字样，并应立即停止经营与蠔干粥相同或相类似的小吃项目。但到2018年5月14日沃头公司带公证员去取证时发现，郑碧荣除了将门店招牌中“沃头”二字抠掉外，其他涉及原告注册商标和美术作品等图文及字样的物品至今仍然在继续使用，且没有停止经营与蠔干粥相同或相类似的小吃项目。为此，沃头公司于2018年6月5日向郑碧荣发出《关于停止侵权的函》，要求郑碧荣立即停止上述侵权行为，但郑碧荣除菜单做了适当变更外，其他侵权行为仍未停止。综上，郑碧荣的行为已严重侵犯沃头公司的合法权益，请求依法支持沃头公司的全部诉讼请求。 被告郑碧荣经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 沃头公司为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、《加盟连锁合同书》、《加盟特许授权书》，证明2016年6月25日，沃头公司与郑碧荣签订了厦门沃头蠔干粥《加盟连锁合同书》及《加盟特许授权书》，许可郑碧荣在厦门市海沧区经营“沃头蠔干粥”品牌下的各种粥品及相关配料小吃等，并约定了双方的权利义务。2、商标注册证、核准商标转让证明、商标续展证明、作品登记证书，证明沃头公司是“沃头”、“沃头蠔干粥”图文商标的注册人和所有权人。沃头公司还于2007年2月20日创作了“沃头蠔干粥”、“御粥”作品，其中的“粥”、“御粥”字样又被福建省版权局确认为美术作品，沃头公司系该美术作品的所有人。3、（2018）厦海证民字第681号公证书，证明《加盟连锁合同书》及《加盟特许授权书》到期后，郑碧荣没有停止使用带有沃头公司注册商标和美术作品的“沃头”、“沃头蠔干粥”、“粥”、“御粥”等图文及字样，也没有停止经营与蠔干粥相同或相类似的小吃项目。至2018年5月14日，郑碧荣除了将门店招牌中“沃头”二字抠掉外，其他涉及沃头公司注册商标和美术作品等图文及字样的物品至今仍然在继续使用。4、《关于停止侵权的函》、ＥＭＳ快递单，证明2018年6月5日，沃头公司向郑碧荣发出《关于停止侵权的函》，要求郑碧荣立即停止侵权行为。5、（2018）厦海证民字第878号公证书，证明郑碧荣在收到沃头公司发出的《关于停止侵权的函》后，除菜单做了适当变更外，其他侵权行为仍未停止。6、公证费发票、律师费发票、《委托代理合同》，证明原告支出的公证费、律师费的事实。 被告郑碧荣未出庭、质证，亦未提交证据。 经审查，沃头公司提交的证据，除证据4中EMS快递单外，均有原件。原告提交的EMS快递单，无原件，本院不予采信。对原告提交的其他证据的真实性、合法性、关联性，本院均予以采信。 本院根据上述所确认的证据及当事人在庭审中的相关陈述，查明以下事实： 蒋才建经国家工商行政管理总局商标局核准，注册了第4727471号“”商标，核定使用服务项目为第43类餐馆、咖啡馆、饭店、酒吧、茶馆、提供野营场地设施、养老院、日间托儿所（看孩子）、动物寄养、鸡尾酒会服务，注册有效期自2009年1月28日至2019年1月27日。2011年1月27日，该商标经核准转让至沃头公司名下。 蒋才建经国家工商行政管理总局商标局核准，注册了第4727472号“”商标，核定使用商品为第30类粥、谷类制品、面条、食用淀粉产品、调味品、酱油、面包、非医用营养液、茶、糖果。注册有效期自2008年3月7日至2018年3月6日，该商标经核准续展注册有效期至2028年3月6日。2011年1月20日，该商标经核准转让至沃头公司名下。 2017年6月9日，福建省版权局就沃头公司申请的、名称为“沃头蠔干粥”的美术作品予以登记，作品登记号为闽作登字-2017-F-00028945，作品登记证显示，该作品的作者为蒋福滨，著作权人为沃头公司，创作完成日期为2007年2月20日，首次发表日期为2007年3月1日。同日，福建省版权局就沃头公司申请的、名称为“御粥”的美术作品予以登记，作品登记号为闽作登字-2017-F-00028957，作品登记证显示，该作品的作者为蒋福滨，著作权人为沃头公司，创作完成日期为2007年2月20日，首次发表日期为2007年3月1日。 2016年6月25日，沃头公司（甲方）与郑碧荣（乙方）签订《加盟特许授权书》，约定乙方加盟甲方，成为甲方的加盟店，经营“沃头蠔干粥”品牌下的各种粥品及相关配料、小吃等；乙方必须在服务员服装、店面牌号、餐具器、店面装修、设备设施的配置及甲方书面授权范围内使用甲方的商标及外观设计，但其他事项未经甲方许可，不得使用；甲方投入“沃头蠔干粥知识产权”及经营使用权；授权书期限自2016年1月31日起到2018年1月31日止，在有效期内，乙方无权转授给其他第三方，如有类似行为，暨为无效；乙方应于签订本授权书的同时支付甲方3万元作为加盟保证金，合同期满后全额退还，如续签合同，则继续作为加盟保证金，但此保证金不能抵作货款。同日，沃头公司（甲方）与郑碧荣（乙方）签订《加盟连锁合同书》，第一条“加盟店名称及营业所在地、时间、营业项目、商圈范围”第1款约定加盟店名称为厦门沃头蠔干粥海沧区街道店，负责人为郑碧荣，地址为厦门市海沧区街道。第二条“乙方的权利”第1款约定乙方经甲方授权自合同生效日起，在甲方的授权范围内得以“沃头蠔干粥”的商标公开对外经营的权利。第三条“乙方的义务”第1款约定本合同依据《加盟特许授权书》订立，期限以授权书授予的授权期限为准，本合同缔结的同时，乙方应支付给甲方商标使用金2万元，合同届满、终止或解除时，甲方无须退还；第9款约定店内所需商品、物品、原材料必须由甲方统一采购并提供；第13款约定乙方经营场所装修设计必须符合甲方餐饮文化特色，并接受甲方（企业统一形象）的计划建议进行店内外装修工程及必要的设施配置；第14款约定乙方必须无条件按甲方标准统一安装、使用甲方的品牌标识、店徽、餐具、宣传品等一切经营中涉及甲方品牌标识之物品，并按甲方统一要求进行上述物品的管理；第15款约定加盟店内所售的粥品、原材料及小吃等其他由甲方提供的货品的价格由甲方统一制订，乙方必须严格遵守，不得自行更改；第17款约定乙方必须严格执行甲方的财务、产品、营销、后勤、人事、行政、采购等方面的日常管理规定，严格遵守甲方规则制度所要求和建议的规格、标准和步骤，并甲方规章制度的更新和改进而作适时的调整和修改，不得违规操作；第20款约定在合同期限内，乙方及乙方受雇人及直系亲属、非直系亲属均不得在半径为1公里的范围内投资、参与、教导、受雇、从事或合伙经营相同或相类似的营业（如小吃店），另，乙方及乙方受雇人及直系亲属、非直系亲属在合同履行完毕、与甲方解除合同或合同终止之日起两年内，不得在相同（政府县区编制区内）投资、参与、教导、受雇、从事或合伙经营相同或相类似的营业（如小吃店）。第五条“违约责任”第4款约定乙方违反本合同第三条第20款相关约定的及若乙方擅自将经营的店面转让给他人经营或以任何非“沃头蠔干粥”的商标名义经营的，除应赔偿甲方的损失外，还应承担20万元的违约金。 2018年5月14日，厦门市海沧区公证处工作人员随同沃头公司委托代理人刘丽莉来到厦门市海沧区的店面，在公证处工作人员的监督下，刘丽莉对该店面内、外的标识以及悬挂的证件进行拍照，并在现场点餐，上餐后，刘丽莉对餐具上的标识及付款票据进行拍照。厦门市海沧区公证处于2018年5月16日出具（2018）厦海证民字第681号公证书，证明上述过程，并证明公证书所附照片（共十三张）系刘丽莉现场拍摄所得，与现场的实际情况相符。该公证书所附照片显示，该店内挂有个体工商户营业执照，个体工商户名称为厦门市海沧区烟秀饮食店，经营者为郑碧荣，经营场所为厦门市海沧区。该店铺招牌突出使用“”（其中沃头二字被去除，但仍隐约可见）、“厦门蠔干粥”字样；大门的牌匾上突出使用了“御粥”字样；店内收银台背后、玻璃窗口上方的宣传牌、菜单、点菜单、餐具上突出使用了“”、“厦门沃头”、“蠔干粥”标识或字样；店内餐椅椅背上突出使用了“沃頭”字样；菜单、点餐单还突出使用了“御粥”字样。 2018年6月13日，厦门市海沧区公证处工作人员随同沃头公司委托代理人刘丽莉再次来到厦门市海沧区的店面，在公证处工作人员的监督下，刘丽莉对该店面内、外的标识以及悬挂的证件进行拍照，并在现场点餐，上餐后，刘丽莉对餐具上的标识进行拍照。厦门市海沧区公证处于2018年6月15日出具（2018）厦海证民字第878号公证书，证明上述过程，并证明公证书所附照片（共十一张）系刘丽莉现场拍摄所得，与现场的实际情况相符。该公证书所附照片显示的店内情况与（2018）厦海证民字第681号公证书所显示的店内情况基本一致。 经比对，郑碧荣所经营餐饮店的店面招牌、店内收银台背后玻璃窗口上方的宣传牌、菜单、餐具、点餐单上突出使用的“”标识沃头公司第4727471号“”、第4727472号“”注册商标基本相同；“厦门沃头”中“沃头”字样及餐椅上使用的“沃頭”字样，与沃头公司第4727471号“”、第4727472号“”注册商标相近似。店内招牌、宣传牌、菜单、餐具、点餐单上使用的“蠔干粥”字样中“粥”字，与沃头公司“沃头蠔干粥”美术作品（作品登记号为闽作登字-2017-F-00028945）构成实质性相似。大门的牌匾上、菜单上的“御粥”字样，与沃头公司“御粥”美术作品（作品登记号为闽作登字-2017-F-00028957）构成实质性相似。 本院认为，沃头公司与郑碧荣于2016年6月25日签订《加盟连锁合同书》、《加盟特许授权书》，系双方的真实意思表示，双方应按约定履行相应的义务。双方约定：加盟期限为二年，自2016年1月31日起至2018年1月31日止。乙方及乙方受雇人及直系亲属、非直系亲属在合同履行完毕、与甲方解除合同或合同终止之日起两年内，不得在相同（政府县区编制区内）投资、参与、教导、受雇、从事或合伙经营相同或相类似的营业（如小吃店）。若乙方擅自将经营的店面转让给他人经营或以任何非“沃头蠔干粥”的商标名义经营的，除应赔偿甲方的损失外，还应承担20万元的违约金等。郑碧荣未提供证据证明案涉《加盟连锁合同书》、《加盟特许授权书》双方进行续约，本院认定案涉《加盟连锁合同书》、《加盟特许授权书》因加盟期限届满而终止。案涉《加盟连锁合同书》、《加盟特许授权书》虽然因加盟期限届满而终止，但不影响合同中相关违约条款的效力。郑碧荣在加盟合同终止后两年内，仍然在厦门市海沧区经营与加盟合同相同的行业，且未经沃头公司的许可，在店面内的招牌、宣传牌、菜单、餐具等处使用与沃头公司第4727471号“”、第4727472号“”注册商标相同或近似，与沃头公司“沃头蠔干粥”美术作品（作品登记号为闽作登字-2017-F-00028945）、“御粥”美术作品（作品登记号为闽作登字-2017-F-00028957）实质性相似的标识或字样，违反了《加盟连锁合同书》第三条第20款的约定，应根据《加盟连锁合同书》第五条第4款的约定承担违约责任。鉴于沃头公司请求的违约金过高，本院综合考虑加盟合同的履行情况、郑碧荣的违约情况以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定郑碧荣向沃头公司支付违约金3万元。沃头公司的其他诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十八条、第一百一十四条第一、二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告郑碧荣应于本判决生效之日起立即停止在厦门市海沧区经营与原告厦门沃头中餐有限公司蠔干粥相同或类似的小吃项目； 二、被告郑碧荣应于本判决生效之日起立即撤除、销毁带有与原告厦门沃头中餐有限公司第4727471号“”、第4727472号“”注册商标及“沃头蠔干粥”美术作品（作品登记号为闽作登字-2017-F-00028945）、“御粥”美术作品（作品登记号为闽作登字-2017-F-00028957）相同或相似的标识及字样的物品； 三、被告郑碧荣应于本判决生效之日起十日内向原告厦门沃头中餐有限公司支付违约金3万元； 四、驳回原告厦门沃头中餐有限公司其他诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2520元，由原告厦门沃头中餐有限公司负担520元，被告郑碧荣负担人民币2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 （谢爱芳） 审 判 员 （陈璐璐） 人民陪审员 （吕雅龙） 二〇一九年一月七日 书记 员（ 陈 鹏 ） 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。