安徽省怀宁县人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0822民初3140号原告：赵胜国，男，1980年6月6日出生，汉族，住山东省高唐县。委托诉讼代理人：江模国，重庆岩松律师事务所律师。被告：安徽省三环康乐包装材料有限公司，住所地安徽省怀宁县工业园纬十三路，统一社会信用代码91340822ＭＡ2ＭＸ6Ｗ00Ｘ。法定代表人：杨林，总经理。原告赵胜国与被告安徽省三环康乐包装材料有限公司（以下简称康乐公司）劳动争议一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵胜国及其委托诉讼代理人江模国均到庭参加诉讼，被告康乐公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵胜国向本院提出诉讼请求：1、确认被告解除劳动合同违法；2、判令被告为原告办理社会保险（按1.5万元工资基数）；3、判令被告支付拖欠2018年7-8月份工资30000元，支付违法解除劳动合同赔偿金45000元（1.5个月×15000元/月×2倍）、赔偿支付未办理失业保险的待遇（1年以上）18000元（3个月×15000元/月×40%）。诉讼过程中，赵胜国变更赔偿支付未办理失业保险的待遇（1年以上）18000元（3个月×15000元/月×40%）的诉讼请求为：赔偿支付未办理失业保险的待遇损失2760元（3个月×1150元/月×80%）。事实与理由：原告与被告于2017年4月23日签订劳动合同（聘用协议书）。原告待遇为每月基本工资10000元，另加5000元岗位补贴，2017年度技术考核补贴3万元，聘用期限为3年，自2017年5月1日至2020年5月1日。协议签订后，原告严格按协议履行，认真履行工作职责，为公司发展作出重大贡献。但2018年8月16日，被告以原告“工作严重失职”为由，撤销原告生产部经理职务。另行安排第三人担任该职务。不准原告进公司、不准打上班卡。原告工资发放到2018年6月份，且被告一直未为原告办理社会保险。原告认为，被告以不实理由，解除原告职务，属于单方解除劳动合同的违法行为，严重侵害原告的合法劳动权益，原告依法向劳动仲裁委提出仲裁，该仲裁委作出了怀劳仲案字第97号仲裁裁决书。原告对该仲裁裁决不服，具体理由如下：1、仲裁委认定“由于申请人的工作失职，致被申请人解除申请人生产部经理职务”，对这一认定原告不服。关于“工作失职”，只是被告的单方主张，是被告解除原告职务的借口，没有任何证据证明原告有失职行为。原告很珍惜这一工作岗位，上岗后兢兢业业、认真工作，认真完成各项工作任务，把被告视为自己事业的平台，为被告的发展贡献了自己的汗水，没有任何的失职行为。被告系违法辞退原告。2、仲裁委认定“2018年8月17日公司找申请人协商换岗，自此申请人离场”是错误的。被告自始就是单方解除劳动合同，不是单纯的撤销职务，也没有为原告重新安排工作岗位，这期间原告曾主动与被告协商，要求上岗，原告仍在公司内部，根本没有离开公司。仲裁委的此项认定没有事实依据。3、仲裁委先是认为双方未解除劳动关系，后以原告旷工、被告有权解除劳动关系为由，认为被告与原告的劳动关系已解除，前后矛盾，逻辑混乱。在被告否认合同解除的情况下，仲裁委认定双方是合法解除劳动关系，理由明显牵强，偏袒被告，原告对此严重不服。4、仲裁委认定原告旷工是错误的。首先，被告主张的《考勤管理制度（四）》，没有经过公示程序，在本案中不应予以采用。其次，原告2018年8月16日至8月20日未上班，是被告撤销原告职务后的特殊情况，因被告阻挡，原告已处于上班不能的状态，不是旷工。仲裁委认定原告旷工，明显是在偏袒被告。康乐公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年4月23日，赵胜国（乙方）与康乐公司（甲方）签订了一份《聘用协议书》。该协议书约定：甲方聘用乙方担任生产部经理一职；聘用期限为3年，自2017年5月1日至2020年5月1日止；甲方按每月26天8小时工作制，乙方必须24小时全天候待岗，不另计加班工资；甲方按10000元/月基本工资另加5000元/月岗位补贴，乙方在甲方指定的银行开设账户，每月10日甲方将乙方的工资打到其卡上，2017年年度技术考核补贴30000元；乙方的社会保险由甲方统一安排；乙方由于自己的原因不能胜任甲方所聘职务时，甲方有权解除聘用协议不承担任何责任；本协议条款未尽事宜，可以由双方协商一致后签订补充协议，与本协议具有同等效力；双方亦对其他事项进行了约定。2017年5月8日，康乐公司任命赵胜国为生产部经理。2018年8月16日，康乐公司作出了“关于撤销赵胜国生产部经理职务的通知”。其内容：“原生产部经理赵胜国同志任期内因工作严重失职，导致废品率居高不下，严重超标，安全事故和产品质量事故频繁发生，给公司造成重大损失，经公司研究决定：1、撤销赵胜国生产部经理职务，即日起，赵胜国同志停止进入生产车间，等待公司处理。2、生产部和品管部经营管理工作由丁忠华负责。”康乐公司按15000元/月标准向赵胜国支付工资至2018年6月止，对自2018年7月始的工资没有支付，亦一直没有为其办理养老、医疗、失业等社会保险。2018年8月21日，赵胜国进入康乐公司时，被公司门卫阻拦其进入。此后，双方一直为解除劳动合同及其补偿事宜产生争议。因双方未达成一致意见，赵胜国向怀宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。其仲裁请求基本与本案立案时诉讼请求一致。2018年10月16日，该仲裁委作出了仲裁裁决：一、康乐公司支付赵胜国工资28793元；二、康乐公司为赵胜国补缴2017年4月对2018年8月期间的社会保险；三、驳回申请人其他仲裁请求。赵胜国不服上述仲裁裁决，于法定期限内诉至本院。另查明，在仲裁期间，康乐公司主张其双方没有解除劳动合同关系，仅因赵胜国的失职行为撤销其经理职务，并向其解释了是调整工作岗位；依据公司考勤制度及考勤记录，赵胜国于2018年8月17、18、19日没有考勤打卡，公司出具通知，赵胜国旷工视为自动离职。赵胜国对康乐公司的主张均予以否认，并陈述工作时间截止于2018年8月16日并主张公司门卫于2018年8有17日始即阻止其进入公司。又查明，2017年5月1日，赵胜国（乙方）与康乐公司（甲方）签订了一份《劳动合同书》。该劳动合同约定：合同期自2017年5月1日起至2018年4月30日止；乙方同意要根据甲方生产（工作）需要，从事生产部经理岗位工作，乙方工作地点在甲方公司；乙方每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时；乙方工资标准为1550元/月，绩效工资（奖金）等按照甲方的工资分配制度和乙方实际劳动贡献确定；在合同期限内，甲乙双方必须按照国家和省有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴；双方亦对其他事项进行了约定。2018年4月27日，讼争双方在《劳动合同书》上续签栏内签名或者盖章确认，甲乙双方原订劳动合同已于2018年4月30日期满，经双方同意续订合同；合同期自2018年5月1日起，至2021年4月30日止。庭审中，赵胜国将立案的诉讼请求中“经济补偿金”的名称变更为“赔偿金”；补办社会保险项目限于养老保险、医疗保险，其期限自2018年5月至2018年8月20日止；失业保险待遇损失计算方式变更为1150元/月×80%×3个月。赵胜国提交的考勤管理制度（四）载明，月内旷工3天或年内旷工7天，公司有权与其解除劳动合同关系。其提交的考勤记录载明，赵胜国于2018年8月17、18、19日没有考勤打卡，于2018年8月20日正常考勤打卡，于2018年8月21日开始没有考勤打卡。赵胜国提交的录音内容载明:自2018年8月17日起，讼争双方即一直在协商办理解除劳动合同的手续及经济补偿事宜;2018年8月21日，康乐公司门卫系按公司要求拒绝赵胜国进入公司。诉讼中，赵胜国对后一份《劳动合同书》质证认为，该份劳动合同是应公司要求而签订，其用途是用于公司办理社会保险。本院认为，讼争双方虽然签订了两份劳动合同，但是双方实际上是按《聘用协议书》约定内容履行各自义务，且该《聘用协议书》不违反法律强制性规定，对双方当事人均具有法律效力，均应当按照《聘用协议书》的约定全面履行各自的义务。本案的争议焦点为被告康乐公司撤销原告赵胜国的生产部经理职务，是否系被告单方违法解除劳动合同的行为。从该撤销职务通知中“……停止进入生产车间，等待公司处理”内容分析，没有载明解除劳动合同意思表示；从录音内容分析，2018年8月17日至8月20日期间，原告与被告一直在协商解除劳动合同，但对经济补偿问题没有达成一致意见；结合原告在2018年8月20日的正常考勤记录分析，认定讼争双方截止于当天没有实际解除劳动合同。故被告撤销原告职务不是解除劳动合同的行为。但是2018年8月21日，原告进入公司被公司门卫阻止致无法上班，依据该项事实，其双方之间劳动合同此时被康乐公司单方解除。考量其原因，是被告撤销了原告职务引起，并以原告旷工的事由予以解除劳动合同。据此，对原告变更后的诉讼请求进行如下分析与认定：1、关于确认被告解除劳动合同违法的诉讼请求。即使原告存在旷工情形，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”的规定，被告也未履行解除劳动合同相应手续，故被告系违法解除劳动合同。2、关于原告其他诉讼请求。被告对欠付原告的工资，应当按照《聘用协议书》的约定工资标准予以支付。未支付工资的时间，应计算至2018年8月20日为宜。依照法律规定，被告违法解除劳动合同依法应当支付原告相应的经济赔偿金。依照法律规定，缴纳社会保险费，是用人单位和劳动者的法定义务。被告没有为原告办理基本养老保险、基本医疗保险，应当依法予以补办。因被告没有为原告办理失业保险，致使原告未能享受到失业保险的相关待遇，被告对此应予赔偿相应的损失。对该项损失，应当参照《安徽省失业保险规定》第十八条第一款“失业人员应当享受失业保险金的期限，依据其失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间计算：（一）满１年不足５年的，每满１年，享受３个月失业保险金；……”、安徽省人力资源和社会保障厅、安徽省财政厅《关于提高失业保险待遇有关问题的通知》（皖人社发【2017】61号）的相关规定（即：自2017年12月1日起，失业保险金计发比例提高至市本级最低工资标准的90%。）进行确定。原告此项诉讼请求，稍低于前述标准，于法不悖，予以支持。综上，对原告合理请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条第一款、第十二条第一款、第二款、第二十三条第一款、第五十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认被告安徽省三环康乐包装材料有限公司解除其与原告赵胜国之间劳动合同违法；二、被告安徽省三环康乐包装材料有限公司为原告赵胜国办理2017年5月1日至2018年8月20日期间的社会基本养老保险及社会基本医疗保险（以月工资1.5万元为基数，具体由当地社会保险经办机构予以测算）；三、被告安徽省三环康乐包装材料有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵胜国72760元［其中：2018年7月1日至8月20日期间的工资25000元、违法解除劳动合同的赔偿金45000元（1.5个月×15000元/月×2倍）、赔偿支付未办理失业保险的待遇损失2760元（3个月×1150元/月×80%）］；四、驳回原告赵胜国其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告安徽省三环康乐包装材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民院。审判员  毕治安二〇一九年一月三十日书记员  汪 方附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险的，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。