江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0305民初3463号 原告：郑营房，男，1966年9月11日出生，汉族，住徐州市贾汪区。 委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。 被告：徐州煤矿安全设备制造有限公司第一分公司，住所地徐州市贾汪区工商街**。 负责人：胡长华，该公司经理。 被告：徐州煤矿安全设备制造有限公司，住，住所地徐州市贾汪区工业园区苏州大道**/div> 法定代表人：胡长华，该公司经理。 以上二被告委托诉讼代理人：李昌田，江苏浩然风律师事务所律师。 原告郑营房与被告徐州煤矿安全设备制造有限公司第一分公司（以下简称徐矿第一分公司）、徐州煤矿安全设备制造有限公司（以下简称徐矿公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年7月31日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告郑营房及其委托诉讼代理人袁洪艳、被告徐矿第一分公司、徐矿公司的共同委托诉讼代理人李昌田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑营房向本院提出诉讼请求：1.依法判决第一被告支付一次性伤残补助金19600元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资至伤残鉴定工资26400元、护理费9600元、住院伙食补助费750元、鉴定费357元、交通费500元、培训费押金1000元、失业金8640元及经济补偿金9900元，合计121747元；2.第二被告承担连带责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月1日9时左右，原告在第一被告车间里用行吊下料时，因铁料失重左倾砸中左脚。同日原告入住徐州矿务集团第二医院，被诊断为：左第五趾骨基底部骨折、左足背皮肤裂伤。2017年12月29日，被徐州市人力资源和社会保障局认定工伤，2017年6月30日被徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。后多次协商，双方未达成和解协议。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉请。 被告徐矿第一分公司辩称，1.原告从未与我公司之间签订劳动合同，也没有事实上的劳动关系。2.仲裁程序错误且违法，关于原告的工伤认定和劳动能力鉴定报告，我公司均未收到。综上，原告的各项请求均没有事实和法律依据，应当予以驳回。 被告徐矿公司辩称，虽然我公司与原告之间存在劳动关系，但原告的受伤构成工伤以及伤残等级没有经过法定程序予以认定，且原告无证据证明其在我公司出现工伤，原告要求被告承担连带责任，没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月，原告郑营房至被告徐矿第一分公司工作。2017年3月1日9时左右，郑营房在徐矿第一分公司车间里用行吊下料时，铁料失重左倾，砸中左脚。同日，郑营房入住徐州矿务集团第二医院，被诊断为：左第五趾骨基底部骨折、左足背皮肤裂伤，于2017年3月16日出院，住院治疗15天，出院医生建议休息，三个月内严禁负重行走。 2017年12月29日，徐州市人力资源和社会保障局出具徐人社工认字〔2017〕第2016号《认定工伤决定书》，认定郑营房受到的事故伤害属于工伤。徐州市人力资源和社会保障局分别于2018年1月18日、7月9日向徐矿第一分公司、徐矿公司送达上述工伤认定书。 2018年4月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工鉴通〔2018〕第201803238号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，认定郑营房2017年3月1日的工伤构成十级伤残无生活自理障碍。 2018年6月14日，郑营房邮寄一份《解除劳动合同通知书》，以徐矿第一分公司未支付工资及给予工伤保险待遇为由，要求解除劳动合同。后该通知书未能送达至徐矿第一分公司而被退回。 2018年5月23日，郑营房向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项与本案诉讼请求相同。2018年7月15日，徐州市劳动人事争议仲裁委员会依法作出贾劳人仲案字[2018]第394号仲裁裁决书，裁决如下：一、徐矿第一分公司应在裁决生效后十日内支付郑营房交通费300元、伙食补助费750元、护理费1200元、鉴定费357元、停工留薪期工资11445.6元、培训费押金1000元；二、徐矿第一分公司在裁决生效后十日内支付郑营房一次性伤残补助金19600元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元。 另查明，徐矿第一分公司系徐矿公司下属分公司，工商登记机构类型为非企业法人。2014年5月16日，徐矿第一分公司以徐矿公司名义向郑营房收取培训费1000元。原告郑营房受伤前12个月平均工资2232元，低于徐州市2016年职工平均工资的60%即2861.4元/月（4769元/月×60%）。2017年3月至8月，徐矿第一分公司支付郑营房工资计22505元。徐矿第一分公司未给郑营房缴纳工伤保险。 上述事实，有徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出的贾劳人仲案字[2018]第394号仲裁裁决书、认定工伤决定书、徐州市劳动能力鉴定结论通知书、解除劳动合同通知书及EMS邮寄单、徐州矿务集团第二医院住院病案材料、病情证明书、银行卡交易明细记录、鉴定费票据、培训费票据、工伤文书送达回证、介绍信以及双方当事人的陈述等证据证明，本院予以确认。 本院认为，一、关于原告与被告徐矿第一分公司是否存在劳动关系。原告郑营房受伤后向徐州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，提供其与徐矿第一分公司管理人员芦宝珠谈话视频资料以及本人自述材料，徐州市人力资源和社会保障局于2017年12月29日依法作出认定工伤决定书，该决定书明确载明用人单位为徐矿第一分公司，工伤事故发生在徐矿第一分公司车间内，后徐矿第一分公司管理人员芦宝珠于2018年1月18日领取该决定书，并未在法定期限内提出行政复议或者提起行政诉讼，据此应当认定郑营房与徐矿第一分公司存在劳动关系。因徐矿第一分公司具备用工单位资格，故其应依法向原告支付工伤保险待遇。虽然徐矿公司作为徐矿第一分公司的开办单位，原告郑营房在本案中要求徐矿公司承担连带责任，因在仲裁时未提出申请，故本院对此不予理涉。 二、关于原告主张的各项工伤保险待遇是否合理。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。本案中，被告徐矿第一分公司未为原告缴纳工伤保险，工伤保险待遇应由徐矿第一分公司支付。 对于原告主张的各项工伤保险待遇，依法认定如下：1.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资。本案中，郑营房的月平均工资低于当地职工平均工资的60%即2861.4元，可按原告主张的每月2800元计算，故一次性伤残补助金应依法计算为19600元（2800元/月×7个月）。2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款以及《徐州市贯彻〈工伤保险条例〉实施意见》第十八条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金3万元，由用人单位支付一次性伤残就业补助金1.5万元。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行。本案中，原告因工伤致残被鉴定为十级伤残，现其与徐矿第一分公司解除劳动关系，故徐矿第一分公司应支付一次性工伤医疗补助金为27000元、一次性伤残就业补助金13500元。3.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案原告主张停工留薪期至伤残鉴定之日，已超过法律规定的期限，根据原告的具体伤情，本院酌定为6个月，鉴于单位在原告受伤后已支付7个月工资，故原告主张停工留薪期工资不予支持。4.护理费，根据当地护工工资标准计算，郑营房因工伤住院15天，护理费依法计算为1200元（80元/天×15天）。5.住院伙食补助费，根据《江苏省关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》第五条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费一般每人每天为20元。本案原告工伤住院治疗15天，故本院确定住院伙食补助费为300元。6.关于工伤鉴定费，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。原告主张的鉴定费357元，本院予以支持。7.原告主张因工伤住院、鉴定产生的交通费500元，因其未提供相关交通费票据，本院酌定交通费300元。8.原告主张培训押金1000元，有票据予以证明，本院予以支持。 三、关于失业金损失。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人愿意中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。本案中，虽然原告在受伤后以邮寄方式提出解除劳动合同，但未能举证证明用人单位收到解除劳动关系的通知，据此不能证明双方解除劳动关系，即原告属于失业人员。即使双方现已实际解除劳动关系，也是属于原告本人主动提出中断就业，故原告主张失业保险金无事实和法律依据，本院不予支持。 四、关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。另第四十六条第一项之规定，劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告徐矿公司未给原告缴纳社会保险，原告在受伤后以被告未办理工伤保险待遇为由要求解除劳动关系，并向被告邮寄解除劳动合同通知书，但未能举证证明被告收到该通知，由此认定其未能履行告知义务，故原告要求被告支付经济补偿金无事实依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、第四十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 一、被告徐州煤矿安全设备制造有限公司第一分公司于本判决生效后二十日内支付原告郑营房一次性伤残补助金19600元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元、护理费1200元、住院伙食补助费300元、鉴定费357元、交通费300元、培训费押金1000元，合计63257元。 二、驳回原告郑营房的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告徐州煤矿安全设备制造有限公司第一分公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  张玉忠 人民陪审员  王清河 人民陪审员  薛 梅 二〇一九年一月二十八日 书 记 员  邵 丹