文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初8681号原告：广州广际酒业有限公司，住所地广州市白云区棠景街远景路****。法定代表人：陈文芳。委托诉讼代理人：李丽平，广东红棉律师事务所律师。被告：严明星，男，1978年7月13日出生，汉族，户籍住址广东省南雄市，被告：顾良金，男，1970年7月2日出生，汉族，身份证住址广州市海珠区，原告广州广际酒业有限公司（以下简称广际公司）与被告严明星、顾良金合同纠纷一案，本院于2018年7月12日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广际公司的委托诉讼代理人李丽平、被告顾良金到庭参加诉讼。被告严明星下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广际公司诉讼请求：1.被告严明星向原告一次性退回包销服务费193262.5元；2.被告顾良金对上述请求款项承担连带清偿责任；3.两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2015年8月，原告与被告严明星、顾良金签订《酒水购销合同》，合同期限为2015年8月24日起至2017年8月13日止。原告依约履行其发货义务并支付了20万元包销了服务费。原告曾起诉两被告要求支付拖欠的货款及退回包销量服务费，广州市白云区人民法院于2016年12月27日作出一审判决：判决被告严明星支付拖欠的货款及违约金，被告顾良金承担连带清偿责任；退回包销服务费的诉求因当时合同期限尚未届满被驳回。广州市中级人民法院于2017年9月1日作出维持原判的终审判决。现合同期限已届满，被告未能按约定数量完成采购，原告根据合同第七条第二款、第八款及其他相关约定，要求两被告退回相应的包销量服务费，但两被告未能按约履行相关义务。两被告的行为已严重违反诚实信用原则，侵害了原告的合法权益。特向贵院起诉，请求依法判决维护原告合法权益。被告严明星无答辩。被告顾良金辩称：1.本案要点是我为谁承担连带责任的问题，事实上，《酒水购销合同》担保对象是广州市金珀会文化娱乐有限公司（以下简称金珀会公司），而非严明星。2.《酒水购销合同》是三方的真实意愿，不能歪曲的事实。3.原告诉讼请求是为严明星承担连带清偿责任，因为严明星也是担保人，没有法律规定需要担保人为担保人承担连带清偿责任。4.原告所有证据都能还原事实真相，原告一直与严明星个人做交易及买卖，原告不能要求其他人承担其损失。5.我担保的对象是乙方金珀会公司，因为乙方金珀会公司有工商登记有偿还能力，风险较小，我没有为严明星作出担保，严明星是个体，没有保障，风险很大。《酒水购销合同》乙方所盖的章“广州市金珀会玫瑰酒吧”是假公章，只是骗人，我认为是严明星一伙盖的，这种骗人的担保的没有人愿意担保。《酒水购销合同》是我先签名后盖章的。6.原告应该找严明星退款，原告的钱是转到严明星账户的，我没有为严明星提供任何担保，也没有法律依据让我承担责任。7.严明星是经验丰富的老骗子，2015年签订合同都已经涉嫌犯罪诈骗了，他再次利用金珀会这个平台诈骗各个供应商，我相信原告也是受骗者之一。8.我是本案中受害最深危害最大的人，上次判决书中我已经上诉到中院，中院判决后我还向高院申请再审了，已经提交了材料，目前没有回复，因为我觉得很冤枉。现在已经搞到我无法生活，精神崩溃。请求法院慎重判决，不要作出冤假错案。9.严明星已出具声明涉案债务与我无关。10.严明星已向原告付款15万元，原告未将此款计入。经审理查明：2015年8月，广际公司（甲方）、广州金珀会玫瑰酒吧（以下简称玫瑰酒吧，乙方）与严明星、顾良金（丙方、乙方保证人）签订《酒水购销合同》（以下称涉案合同）。涉案合同正文首页载有：“供方：广际公司（下称甲方）、需方：广州市金珀会文化娱乐有限公司（下称乙方，即金珀会公司）、保证人：严明星、顾良金（下称丙方）。”合同约定：经双方友好协商，就甲方向乙方供应酒水商品之事宜达成如下协议：一、供货价报价表是甲方在广州市场的终端供应价格，乙方不得以任何理由包括以其它区域市场中的价格（如窜货、包装和商标日期不全的商品及假货的价格）为参照要求甲方调整供货价。报价表价格与送货单据价格不符的，以实际送货单据价格为准。二、配送、验货：1.甲方负责将货物运到乙方营业场所，运杂费用由甲方负担，货物运到后乙方应即刻验收确认和办理收货手续。如在验收过程中乙方对甲方货物的种类、外观、品质方面提出异议的，甲方给予退换处理。2.乙方经营/收货地点：广州市海珠区江南大道中348号C座三楼自编D301铺（金珀会ROSE）。3.乙方下单后，甲方在当天或24小时内送达到乙方经营/收货地点。乙方指定收验货人员包括：蔡忠卫，指定收货人在送货单或对账单上的签名或盖章可视为乙方已验收并接受甲方产品。4.经乙方收货人签名或盖章后的送货单或对账单将作为双方的结算货款的有效凭据。此后货物出现的数量及破损问题，与甲方无关。四、结算方式和期限：1.乙方以现金或其它甲方同意的方式结算货款。2.甲方同意乙方以半月结（15天期）的形式结算货款。（即每月20日前结清当月1-15日的所有货款；次月5日前结清上月16-31日的所有货款）。3.乙方如20天内没有继续购货，应在10天内结清所有货款，如未能按时结算货款，视为乙方违约，应承担违约责任并支付甲方违约金，同时乙方应按时足额向甲方支付货款，乙方逾期支付货款的，乙方应向甲方支付违约金直至货款清偿之日止（注：所有过期拖欠货款则按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息给予甲方），甲方有权保留延迟供货或停止供货，直至所有货款收齐且不承担违约责任的权力。五、合同期：1.本合同期限从2015年8月24日至2017年8月23日止。2.合同期内，甲、乙任何一方无故单方解除本合同视为违约，违约方应向另一方支付人民币500000元整的违约金。六、甲方责任：1.在乙方遵守双方《酒水购销合同》的约定，并完全同意本合同所有条款的前提下，且乙方保证完成甲方产品48000箱或以上，甲方将向乙方支付包销量服务费人民币200000元。该费用在合同生效起乙方对外营业10天内支付。七、乙方责任：2.乙方确保在合同期内的采购数量如下：啤酒类百威系列啤酒每月采购量不低于2000箱，合同期内总采购量不低于48000箱（以乙方进货量计算。）6.乙方必须提供有关乙方场所加盖公章的营业执照副本复印件给予甲方，若乙方变更资料，在变更后三天内须以书面文件通知甲方，该书面通知经加盖公章并经乙方法人代表或书面授权人员签字确认方才有效。8.在24个月的结算周期内，乙方未能按约定数量完成采购的，甲方有权要求乙方按约定采购金额和实际采购金额的比重按比例结算或退回甲方的包场费。（乙方可顺延协议期满后6个月内完成剩余销量）。八、保证条款丙方为乙方在本合同项内之全部支付义务（包括货款、违约金、利息等）承担连带不可撤销的保证责任。丙方的保证期限自债务履行期届满之日起两年。九、其他约定1、乙方于签约时需向甲方提供加盖公章的相关合法营业证明复印件、法定代表人身份证复印件、组织机构代码证复印件，乙方应保证营业执照在本合同期内持续合法有效，期间如有变更，一方需在七天内书面通知甲方，并提供相关证明文件予甲方等等。合同落款处甲方为广际公司法定代表人签名及加盖广际公司合同专用章、乙方为严明星签名及加盖“广州市金珀会玫瑰酒吧”的印章、丙方（乙方保证人）为严明星及顾良金的签名。2015年8月25日，广际公司与玫瑰酒吧签订《附加协议》，内容为红酒、洋酒、白酒、饮料、酒及烟等报价。2015年9月2日、2015年9月3日，郑锐鹏通过中国工商银行先后向严明星各转账10万元。郑锐鹏于2016年4月9日出具书面声明，内容为上述款项系郑锐鹏受广际公司委托汇款，该款项系广际公司所有，与该笔款项有关债权债务纠纷与其本人无关。2015年9月3日，玫瑰酒吧向广际公司出具收据确认收到广际公司百威专场费用20万元，经手人签名为严明星。2015年9月8日、2015年9月11日，严明星通过银行先后向郑锐鹏转账10万元、5万元。广际公司提交了以下客户名称为金珀会公司、客户地址为“广州市海珠区江南大道中348号C座三楼自”、收货人签名均为《酒水购销合同》约定的乙方收货人蔡忠卫的《商品销售单》，拟证实广际公司向金珀会公司提供了货物，但仍拖欠广际公司货款329131元的事实。附表：2015年8月、9月的送货情况            时间              货物价值（元）              送货单数量（张）              收货人                  2015年8月24日              11000              1              蔡忠卫                  2015年8月25日              161231              7              蔡忠卫                  2015年8月26日              18156              1              蔡忠卫                  2015年8月27日              30360              2              蔡忠卫                  2015年8月28日              12684              2              蔡忠卫                  2015年8月29日              15070（其中百威啤酒50件价值5400元、哈尔滨啤酒50件价值4600元、百威铝瓶15件价值5070元）。              1              蔡忠卫（下方手写已收哈啤小支50件、百威铝瓶15件，蔡忠卫签名）                  1255              1              蔡忠卫                  2015年8月30日              36913              5              蔡忠卫                  -7960              1              （备注为今天要退货）                  2015年9月1日              10120              3              蔡忠卫                  2015年9月3日              23292              3              其中价值为9050元的单据标注为“代收”、价值为11856元的标注为蔡忠卫 代签、2386元的标注为“代收 蔡忠卫”                  2015年9月4日              16458              2              蔡忠卫                  2015年9月5日              18300              2              蔡忠卫                  2015年9月6日              990              1              蔡忠卫                  2015年9月7日              14440              3              蔡忠卫                  2015年9月8日              12663              3              蔡忠卫                  2015年9月9日              11220              3              蔡忠卫                  2015年9月10日              11540              3              蔡忠卫                  2015年9月11日              9220              3              蔡忠卫                  2015年9月12日              18540              3              蔡忠卫                  2015年9月13日              14795              3              蔡忠卫（三张销售单下方均有手写代收陈华寨）                  2015年9月14日              17170              3              蔡忠卫                  2015年9月15日              15424              3              蔡忠卫                  2015年9月16日              6250              2              蔡忠卫                  合计              479131              61                    2015年11月20日，本院受理原告广际公司诉被告金珀会公司、严明星、顾良金买卖合同纠纷一案【案号：（2015）穗云法民二初字第3091号】，诉讼请求为判令金珀会公司、严明星支付广际公司货款329131元及违约金、利息，并退回包销服务费20万元，顾良金对上述请求款项承担连带清偿责任。本院经审理后作出一审判决：一、严明星于判决生效后十日内支付广际公司货款329131元及违约金（以329131元为本金，从2015年10月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计至实际清偿之日止）；二、顾良金对上述债务承担连带清偿责任，并在承责后可向严明星追偿；三、驳回广际公司其余诉讼请求。顾良金不服判决提起上诉，广州市中级人民法院于2017年9月1日作出（2017）粤01民终10949号民事判决书，认为一审认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回上诉，维持原判。上述判决查明及认定涉案《酒水购销合同》合法有效，广际公司与严明星之间成立合法有效的买卖合同关系，顾良金作为严明星债务的保证人，应按照合同约定承担保证责任；货款总额为479131元，广际公司确认已付款150000元，故欠付货款金额为329131元，由顾良金对此本金及违约金承担保证责任；因涉案合同期限尚未届满，24个月的结算周期尚未完结，广际公司亦未提出解除合同的诉请求，故其主张退回推广费200000元尚未达到合同约定的条件，在本案中本院不予调处，广际公司可待合同履行期限届满或合同解除后，向被告严明星主张该费用等等。本案中，被告顾良金向本院提交《酒吧合作协议》（复印件）、声明，拟证明其答辩意见以及本案债务与其无关。该声明内容为“由于我在经营酒吧时需要酒水供应，在广州广际酒业有限公司业务员陈建斌、潘顺强的授意下诱导顾良金，忽悠其为《酒水购销合同》做担保，致使顾良金深陷债务危机。顾良金与该债务无关，只是金珀会与广际酒业有限公司之间的债权债务。对给顾良金造成的不便此深表歉意。”声明人签名为“严明星”，日期为2015年11月27日。广际公司对上述两份证据均不认可，称该证据均已在生效判决案件中提交并经开庭质证但未被法院采纳。广际公司明确诉请求要求退回包销服务费193262.5元，是按照合同约定，以及采购数量与严明星实际采购数量比例计算得出，至于顾良金对生效判决中严明星向郑锐鹏转账15万元属货款应用于抵扣货款的认定不予认可，表示只有原告和严明星清楚货款、包销服务费等情况。以上事实，有民事判决书、《酒水购销合同》、收据工商银行转账汇款凭证、声明、《商品销售单》、声明、《酒吧合作协议》及当事人陈述等证据证明。本院认为：关于原告要求被告严明星退回包销量服务费193262.5元的请求。该包销量服务费实际为《酒水购销合同》约定的包场费。《酒水购销合同》约定合同期自2015年8月24日至2017年8月23日。根据生效判决查明的事实，证明严明星在合同约定的24个月的结算周期期满6个月内，仍未按约定数量完成采购。现严明星也未提供证据证明已按合同约定完成采购数量，故严明星构成违约，原告有权按照《酒水购销合同》第七条第2款、第8款的约定，要求严明星按约定采购总金额和实际采购金额的比例退回原告包场费/包销量服务费。原告根据合同约定采购数量、《商品销售单》显示的实际采购数据，按两者比例，计算得出严明星应退回原告包销量服务费193262.5元，合理合法，本院予以支持。关于顾良金是作为金珀会公司还是作为严明星的保证人，应否对严明星上述债务承担保证责任的问题。本院认为，第一，生效民事判决认定顾良金是作为严明星的保证人，金珀会公司并非合同一方，广际公司、严明星、顾良金之间成立合法有效的合同关系，顾良金主张其是作为金珀会公司保证人而非严明星的保证人意见与事实不符，法院不予采信。顾良金提供的现有证据不足以推翻上述判决认定。第二，虽然《酒水购销合同》抬头部分写明乙方是金珀会公司，但金珀会公司并无盖章，合同乙方签章处为严明星及玫瑰酒吧，玫瑰酒吧没有经过工商登记，而严明星已经实际履行合同，收取了货物并支付部分货款。顾良金在合同保证人处签名。现顾良金主张《酒水购销合同》是其先签名之后其他人再盖玫瑰酒吧印章，对此无提供证据证明，广际公司又不认可，本院不予采信。退一步讲，即使顾良金是先签名后盖章，但其作为完全民事行为能力人，在签合同前应当对合同约定主体、内容等谨慎审查，既然其已签名则应依法承担相应法律后果。第三，顾良金提供的声明，仅是其与严明星之间的内部关系，对外不能对抗原告。至于顾良金提出的严明星已付原告15万元，此款在生效判决已作出认定和处理作为货款支付，现顾良金亦无举证证明该15万元是包销量服务费的退款而非货款。综上，顾良金的上述抗辩理由不成立。广际公司与严明星之间成立合法有效的买卖合同关系，顾良金应作为严明星债务的保证人。根据《酒水购销合同》的约定，顾良金应当为严明星在合同项内全部支付义务承担保证责任。故原告要求顾良金对严明星返还包销量服务费193262.5元承担连带清偿责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告顾良金在承担保证责任后，有权向被告严明星追偿。被告严明星经本院公告传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告严明星于本判决生效后十日内退回原告广州广际酒业有限公司包销量服务费193262.5元；二、被告顾良金对本判决第一项债务承担连带清偿责任，并在承责后可向被告严明星追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4165.2元、财产保全费元1486.3元，由被告严明星、顾良金负担并于本民事判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  杨月琴人民陪审员  张 蔚人民陪审员  袁幼平二〇一九年一月三十日书 记 员  黄静雯