山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0203民初9039号原告：翟绪峰委托诉讼代理人：郭亚妮，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘暖，山东海师律师事务所律师。被告：刘希代原告翟绪峰与被告刘希代民间借贷纠纷一案，本院受理后，于2018年11月7日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谭伟、被告刘希代到庭参加了诉讼。后原告翟绪峰撤销对其委托诉讼代理人谭伟的委托授权，并委托郭亚妮作为其诉讼代理人参加诉讼。本院于2019年1月15日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告翟绪峰的委托诉讼代理人郭亚妮、被告刘希代到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告翟绪峰向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告偿还借款本金500000元；2、判令被告向原告支付利息（利息暂计为80000元，并按年利率24%计算至实际还款之日止的利息）；3、依法确认原告对位于××××ｘｘ的房屋享有的抵押权合法有效，原告作为抵押权人对被告刘希代提供抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；4、本案的诉讼费、律师费由被告承担。事实理由：2017年8月17日原告与被告签订借款合同，约定被告向原告借款500000元，并约定位于××××ｘｘ的房屋为借款提供抵押担保，并办理了《不动产登记证明》。2017年8月18日原告向被告交付借款500000元。原告按照合同约定履行了交付借款的义务，借款到期后，被告未履行还款义务，原告为维护其合法权益，特诉至法院。被告刘希代辩称，原告陈述事实理由不实，被告实际收到借款372000元，借款时，已向原告支付利息128000元。被告从房产登记中心调取的借款合同记载，月息为1.5%，而原告提交的借款合同记载，年利息为24%，原告提供虚假证据，假借民间借贷之名，签订虚假合同非法侵占他人财产，应依法驳回原告的诉讼请求。原告翟绪峰为支持其诉讼请求，提交如下证据：借款合同及借款借据各一份、银行转账明细一份、不动产登记证明一份，被告提交银行转账二份，以上原、被告提交的证据均经对方质证，经本院审查后予以认证，并在卷佐证。结合当事人的举证及当庭陈述作如下认定：2017年8月17日原、被告签订《借款合同》一份，约定被告向原告借款500000元，借款期限365天，自2017年8月17日起至2018年8月16日止。利息为年利率24%，利息自借款发放之日起计算。并约定借款人保证按照合同约定按时偿还借款本息，如逾期还款，自愿向出借人每日按3%支付违约滞纳金，在法院发出支付令或强制执行通知规定的还款期限后，逾期借款违约滞纳金按照双倍支付，即每天按照借款金额的6%支付;本合同发生争议，由双方协商解决，协商不成，提交青岛市市北区人民法院诉讼解决，借款人自愿承担出借人在诉讼中的诉讼费、律师代理费或律师风险代理费、误工费、交通费等一切费用等内容。同日，被告刘希代向原告出具《借款借据》一份，其上记载：今借款人刘希代实收到出借人翟绪峰人民币小写500000元，大写伍拾万元整。借款时间自2017年8月17日始至2018年8月16日止。落款处由被告刘希代签名并捺印。2017年8月18日原告通过银行转账向被告刘希代交付借款500000元。2018年8月18日被告刘希代将其名下位于××××ｘｘ房屋办理抵押登记，并取得鲁（2017）青岛市不动产证明第××××ｘｘ号《不动产登记证明》，其上记载：权利人翟绪峰，义务人刘希代，债权金额500000元等内容。被告刘希代提交的银行账户明细显示，其收到500000借款后，向户名为耿某某账户转账105000元，并通过银行卡取款23000元。被告主张转账105000元系原告收取的利息，23000元系借款手续费，均由原告的代理人持卡转账并提取现金，自己实际取得借款372000元。原告起初对被告的主张不予以认可，认为原告按约定将借款转入被告的银行账户内，已完成了借款交付。被告银行账户的转款与提取现金与原告无关。其后，原告又认可其委托耿某某代为收取借款利息105000元的事实，但称借款当日银行卡取款23000元与其无关。被告未能为其主张原告取款23000元提供相关证据。借款到期后，双方为借款数额发生争议，原告诉至本院，并为此支付律师费3000元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依据原、被告提交的证据及当庭陈述，可以认定原、被告签订的《借款合同》，系当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。原、被告均应按照合同约定履行其义务，原告按约定将借款转让被告的银行账户内，已完成了交付借款的义务。被告主张借款转入其银行账户后，由原告的代理人将款项转出105000元作为借款利息，并提取款23000元作为手续费。通常被告的银行卡应由其持有，并设有取款密码，他人没有被告的授权及告知其取款密码的情况下，并不能完成银行转款及提取现金。被告提交的银行明细显示，其收到借款500000元后，向户名为耿某某的银行账户转账105000元，并通过银行卡取款23000元。原告在诉讼中认可，案外人耿某某代其收取借款利息105000元，且该利息收取系在原告交付借款的同日，故应当认定，原告在交付借款时提前扣除了利息105000元，被告实际向原告借款395000元。至于被告主张原告的代理人提取款23000元作为手续费，在原告否认与其有关的情况下，被告没有证据证明原告收取或占有了该款项，其主张该款项应在借款数额中扣除，缺乏事实和法律依据，不应予以支持。被告主张原告假借签订虚假合同，非法侵占他人财产，其已向公安机关报案。经本院多次督促，被告不能为其主张提交相关证据。截止本院于2019年1月15日再次开庭，被告依然不能提供本案所涉借款的相关人涉嫌违法犯罪已被公安机关立案受理的相关证据，应依法承担举证不能的法律后果。被告逾期还款已构成违约，应按照合同约定承担责任。诉讼中，原告提交的《借款合同》与被告在青岛市房地产登记中心调取的《借款抵押合同》中记载的利息约定不相一致，《借款合同》中记载借款期间的利息为年利率24%，而被告在房屋登记部门调取的《借款抵押合同》记载，借款期间的利息为月息1.5%。通常《借款抵押合同》签订及登记应在《借款合同》签订之后，且《借款抵押合同》已在房屋登记机构登记备案，即使原告提交的《借款合同》真实，也应当认定其后签订的《借款抵押合同》变更了此前签订《借款合同》中的利息约定，双方之间的利息应为月息1.5%。原告请求判令被告自借款之日起至实际还款之日止，按照年利率24%支付利息，应变更为在此期间内按照月息1.5%支付利息。被告自愿用其名下位于××××ｘｘ的房屋为借款提供抵押担保，并登记取得了《不动产登记证明》，故原告请求确认原告对位于××××ｘｘ的房屋享有的抵押权合法有效，原告作为抵押权人对该房屋折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿，符合法律规定，应当予以支持。原告请求判令被告承担本案所涉律师费用，符合合同约定且已经实际发生，收费标准未超出律师收费规定，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、被告刘希代向原告翟绪峰偿还借款395000元；二、被告刘希代以借款本金395000元为基数，自2017年8月18日起至债务清偿之日止，按照月利率1.5%向原告翟绪峰支付借款利息；三、原告翟绪峰对被告刘希代名下位于××××ｘｘ的房屋享有的抵押权合法有效。在被告不履行债务时，原告对该房屋折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；四、被告刘希代向原告翟绪峰支付律师代理费3000元。以上判决一、二、四项，被告于本判决生效之日起10日内，向原告支付完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9600元，由被告刘希代承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  侯向东人民陪审员  张 惠人民陪审员  徐 东二〇一九年一月二十三日书 记 员  薛明军