苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0591民初628号原告：苏州合盈创业投资管理有限公司，住所地苏州工业园区佳敏商业广场****。法定代表人：赵建新，执行董事。委托诉讼代理人：彭福华，江苏剑桥人律师事务所律师。委托诉讼代理人：周琴，江苏剑桥人律师事务所律师。被告：徐玉萍。委托诉讼代理人：沙莉莉，江苏东恒（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕扬，江苏东恒（苏州）律师事务所实习律师。原告苏州合盈创业投资管理有限公司（以下简称合盈公司）与被告徐玉萍委托理财合同纠纷一案，本院于2018年1月18日立案受理后依法适用简易程序于2018年3月16日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人彭福华，被告的委托诉讼代理人沙莉莉、吕扬到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，组成合议庭，于2018年5月15日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人周琴，被告的委托诉讼代理人沙莉莉、吕扬到庭参加诉讼。后本案于2018年8月16日再次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人彭福华、周琴，被告的委托诉讼代理人沙莉莉、吕扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案现已审理终结。原告合盈公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付投资款50万元和逾期支付利息168630元（自2011年4月22日起，以投资管理费50万元为基数，按照年利率5%暂计至2018年1月16日，并继续计算至实际给付之日），小计668630元；2、请求被告承担原告因申请诉讼保全所发生的保险费损失2100元；3、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2010年9月27日，被告将其资金托管在原告处用于对外股权项目的投资，双方签订《股权投资、托管整体协议》，约定投资方式为跟投，项目选择、股权认购、股权认购等均由原告决定、运作。上述投资款由被告汇至原告指定的案外人赵建新账户。2011年3月，原告委托指示赵建新投资3000万元入股深圳达晨创恒股权投资企业（下称“达晨企业”），被告同意认购原告出资，认缴出资为500万元。对此，被告与赵建新签订了《跟投协议》，明确被告对达晨企业认缴出资额500万元，且该出资额依附于赵建新名下并以赵建新名义进行投资。同时该协议第四条明确，就本次跟投行为被告支付一次性投资管理费（按认缴出资的50%计）50万元。原告已通过赵建新投资入股达晨企业，但被告仅支付了450万元投资款和50万元一次性投资管理费，还有50万元出资未实际缴纳。原告多次催讨，未果，故诉至法院。被告徐玉萍辩称，被告不需要向原告支付投资款及逾期利息。原被告签署股权投资、托管整体协议并未实际履行，原告未对达晨创恒进行投资，也未以被告的名义对达晨创恒进行投资，该协议并未实际履行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月27日，徐玉萍(投资人)与合盈公司(管理人)签订《股权投资、托管整体协议》一份，载明，投资人基于对管理人管理能力、项目运作能力的充分信赖，已经过内部合法程序批准，自愿将合法拥有的人民币捌佰万元，投资款整体托管于管理人处，并全权授权管理人将该投资款用于股权项目的投资及后续管理。协议第一条托管投资款中约定投资人将人民币捌佰万元作为投资款托管于管理人处，投资人应于2010年9月28日前将上述捌佰万元投资款足额存入管理人指定的账户：账户名称：赵建新，开户行：中国农业银行苏州工业园区营业部，账号：62×××10。第二条托管投资款用途为仅限于管理人所实施的对外股权投资项目，以跟投方式投资。第三条投资期限约定，投资期限为壹年，自投资人将投资款全额存入指定帐号之日起壹年，期间非经管理人同意，投资人不得将投资款提前撤回减少投资款。管理人在投资期限内，以跟投方式将该投资款用于股权投资项目。第四条托管期限约定，本协议项下托管期限是指：管理人在投资期限内运用投资款以管理人自己的名义进行股权投资后直至退出该项目期间。第五条托管投资款运作管理方式约定，投资人基于信赖将投资款托管于管理人处并全权授权管理人以股权投资的形式进行运作。具体运作方式为：跟投，即管理人选择项目进行股权投资，管理人将其在该项目中投资之股权中一部分（不超过50%）分配给投资人，投资人以壹千万投资款中的部分或全部实际认购。投资人不参与投资项目运作，项目选择，股权认购、分配、以投资款实际认购，行使股东权利、股权退出等所有运作，均由管理人决定和完成。在管理人运作投资款进行具体股权投资时，托管投资款实际认购部分不得超过在该投资项目中管理人所占份额的50%。第六条投资款资本账户簿约定，管理人为投资人之投资款在管理人账簿和记录外设立专门的资本账户簿，所有托管投资款相关收入、支出、利润、亏损以及其他权益、支出均如实记载于该资本账户簿。投资人有权请求查阅该资本账户资料，管理人基于实际情况决定其是否予以查看。本协议所称之投资款资本账户簿为投资人分配收益、分担风险、享受债权、承担债务、税费等的依据。第七条投资确认中约定，投资人基于信赖将投资款托管于管理人处并全权授权管理人以股权投资的形式进行运作。由于管理人运作该投资款进行投资时，将涉及不特定第三方的利益，故管理人无需事前向投资人披露投资款的运作项目、资金去向等具体信息；但在投资运作完成后，管理人将与投资人形成确认书，明确投资项目、投资人所占有份额、投资金额、费用等。第十一条项目投资收益中约定，投资人有权根据本协议第六条规定之投资款专门资本账户分配项目投资所得收益。投资人根据投资项目进度所得收益，按实际投资比例分配。投资项目未按照进度取得收益前，投资人不得要求分配收益。本协议所称之“收益”均指项目初始投资净利润扣除费用、税款之后的税后净利润。第十二条项目退出约定，管理人在投资时，应与被投资方签订投资协议，约定项目运作方式、利润分配、风险承担、债务承担、退出机制等一系列和项目运作密切相关的事项。投资人基于对管理人的充分信赖和完全授权，确认管理人对该项目的所有操作。管理人在退出该项目时，应进行清算，清算由管理人进行，将清算过程记录入本协议第六条所规定之资本账户簿，以供投资人查阅，并由双方进行结算。第十五条管理费约定，管理人根据具体投资项目投资人所得收益向投资人收取管理费。若具体投资项目产生收益，管理人根据本协议第十一条规定之投资人所得收益的20%收取管理费，从投资人所得收益中予以扣除。2011年3月8日，被告徐玉萍（乙方）与案外人赵建新（甲方）签订《跟投协议》一份，写明，鉴于：1、甲方于2011年3月与深圳达晨财智创业投资管理有限公司签订《深圳市达晨创恒股权投资企业（有限合伙）（暂定名）有限合伙协议》（以下称《合伙协议》，见附件—正式《合伙协议》将在2011年4月签署），甲方对深圳达晨创恒股权投资企业（有限合伙）（以下称达晨创恒）认缴出资人民币30000000元。乙方愿意认购入股参与甲方对达晨创恒的30000000元出资，其所认缴出资份额依附于甲方名下对达晨创恒进行投资。双方就乙方上述跟投事项及由此产生之权利义务，经充分协商一致，达成协议。其中第一条跟投方式与内容中约定，乙方向达晨创恒的投资以甲方的名义进行。乙方对达晨创恒认缴出资额为人民币500万元，乙方对达晨创恒认缴的出资额占甲方向达晨创恒认缴出资30000000元的比例为16.6667%（以下称份额比例），该部分认缴出资额依附于甲方对达晨创恒30000000元的认缴出资下。乙方按甲方要求和《合伙协议》约定的认缴出资期限提前将出资支付至甲方指定账户以便甲方履行《合伙协议》项下出资义务，逾期出资的责任自担。乙方认缴出资分三期缴付。乙方如有《合伙协议》中规定违约情形（如拒不依约缴付各期出资、未过投资期限申请退出等），在进行分配或退还财产份额时，乙方已缴出资额及相关收益在扣除手续费、应交税费、其他费用后，减按85%退还或分配，且不参与以后各轮分配。如因乙方违约给甲方及其他跟投投资者造成的损失额超过其应退还金额的，甲方享有进一步追偿权。第四条管理费中约定，乙方应付之管理费由两部分组成：1、合伙管理费：基于《合伙协议》而产生，为乙方按照“份额比例”在《合伙协议》框架下跟随甲方向普通合伙人与支持管理服务机构支付的“管理费和管理服务费”等（详见《合伙协议》6.3条），甲、乙双方根据《合伙协议》及本协议约定据实支付。合伙管理费由乙方在实际认缴出资以外另行缴付给甲方，由甲方代乙方向合伙企业支付。根据《合伙协议》6.3条约定及乙方的实际出资、份额比例，乙方应按时将合伙管理费汇入甲方指定账户。2、投资管理费：基于乙方因本次投资行为直接向甲方支付的管理费，投资管理费用于投资期限内对30000000元认缴资本的全程管理，包括用于人事支出、项目考察、尽职调查以及财务会计费用、差旅费用等，甲乙双方均应按同等比例向甲方指定账户支付，由甲方自行决定进行使用。投资管理费由“一次性投资管理费”与“项目投资管理费”组成：A一次性投资管理费：乙方应于2011年4月21日前向甲方指定账户支付乙方认缴出资5000000元的10%即500000元作为“一次性投资管理费”；B项目投资管理费：甲方每次从达晨创恒获得收益后，在扣除了手续费、应交税费、其它费用等后，将超过乙方实际认缴出资额部分作为“项目可分配净利润”、按乙方份额比例向乙方分配时，甲方有权提取“项目可分配净利润”的8%作为“项目投资管理费”。若乙方未按时向甲方支付管理费，甲方有权以任何应归属于乙方的未分配利润、资本公积、认缴资本等乙方应际资产优先支付管理费并相应减少乙方的实际出资。第六条甲方单方面解除协议的权利中约定，乙方违背本协议，未按时支付实际出资、管理费或其他任何约定应付款项达10日，甲方有权解除协议。后原告于2010年9月27日向被告赵建新支付500万元。原告确认，该款项的所涉的投资项目为以赵建新名义出资3000万元入股深圳市达晨创恒股权投资企业（有限合伙）。因原告认为被告支付的500万元中的50万元为一次性投资管理费，故被告仅履行了450万元的投资款，尚余50万元的投资款未付，故诉至法院。庭审中，原告提交赵建新的《情况说明》，该说明明确，其根据原告的委托和指示收取投资人徐玉萍即原告的投资款用于深圳达晨创恒股权投资企业的股权投资，并就本次跟投与其签署了《跟投协议》，明确其对深圳达晨创恒股权投资企业的认缴出资额为500万元。根据该《跟投协议》，投资人同意就本次跟投行为支付一次性投资管理费50万元。此外还明确投资人应按照出资份额比例支付合伙管理费，并且在获得投资收益后按“项目可分配利润”的8%支付项目投资管理费。现投资人徐玉萍就深圳达晨创恒股权投资企业的股权投资项目支付了450万元出资款和50万元一次性投资管理费，还有50万元出资和相应的合伙管理费等费用尚未交纳。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人对自己提出的主张，亦有责任提供证据。本案中，对于原被告间的法律关系，本院认为，原被告曾签订《股权投资、托管整体协议》，被告将800万元款项作为投资款托管于原告处进行投资。故原被告间应为委托合同关系，被告委托原告处理其投资款的事宜。后就原告投资款中的500万元的投资事宜，被告另与案外人赵建新签订《跟投协议》，原告现亦提交证据证明《跟投协议》中明确的深圳达晨创恒股权投资确以赵建新的名义履行。庭审中，原告亦提交其盖章、赵建新签字的情况说明，明确由原告委托赵建新处理该500万元的投资项目。故可认定原被告均同意，该500万元的投资事宜已转委托第三人赵建新。其次，针对原告要求被告继续履行跟投协议的意见，本院认为，本案中，原告已经被告同意将被告的投资款500万元的事宜转委托案外人赵建新处理，故原告现仅需就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任，对于该投资事宜中产生的权利义务则应由被告及案外人赵建新依签订的《跟投协议》中的约定履行，若因此产生纠纷亦应由被告及案外人赵建新另行处理。故原告现以其名义起诉被告，认为被告违反了跟投协议的约定，故要求被告继续履行跟投协议，支付投资款50万元并承担相应利息的意见，于法无据，本院碍难采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三百九十六条、第四百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告苏州合盈创业投资管理有限公司的诉讼请求。案件受理费10508元，财产保全费4020元，合计14528元，由原告苏州合盈创业投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  朱健健人民陪审员  朱梅珍二〇一九年一月十七日书 记 员  杨 陈附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百条受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……