江苏省如皋市人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0682刑初763号公诉机关如皋市人民检察院。被告人赵某，男，1989年8月17日出生，无业，住江苏省徐州市沛县。被告人赵某曾因犯诈骗罪，于2017年1月4日被本院判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年8月20日被如皋市公安局刑事拘留，于2018年9月26日被如皋市人民检察院批准逮捕，同日由如皋市公安局执行逮捕。现羁押于如皋市看守所。辩护人朱舒静，江苏雉水律师事务所律师。如皋市人民检察院以皋检刑诉〔2018〕337号起诉书指控被告人赵某犯聚众斗殴罪，于2018年12月7日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。审理中，本院依法转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2019年1月2日公开开庭审理了本案。如皋市人民检察院指派检察员朱茜、代理检察员孙莉出庭支持公诉。被告人赵某及其辩护人朱舒静到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年10月15日0时许，被告人赵某在如皋市如城街道金碧辉煌足浴店内与王某因琐事发生纠纷，后电话纠集马某、张某丙、徐某、张某乙（均另案处理）等人至上述地点进行斗殴，赵某等人采用持不锈钢空心管、拳打脚踢、喷辣椒水等方式，殴打被害人江某、朱某、吴某、陆某、黄某、杨某等人，致被害人江某、朱某轻微伤。公诉机关认为，被告人赵某持械聚众斗殴，系首要分子，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；其系共同犯罪，且系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其系自首，可以从轻或者减轻处罚；其认罪认罚，并自愿签署了认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。诉至本院。被告人赵某对公诉机关的指控没有异议，并当庭表示自愿认罪认罚。辩护人对公诉机关指控被告人犯聚众斗殴罪无异议，提出如下辩护意见：一、关于持械的认定，被告人之所以持械是出于自我保护，临时就地所取，其所持械不是立法意义上的持械，是自己下意识的本能体现，是吓唬人的体现。二、赵某具有的量刑情节：自首；积极赔偿得到被害人朱某的谅解；自愿认罪；对方有过错；被告人主观恶性不大，赵某先与王某因换鞋发生争执，后来才叫朋友过来帮忙误伤了朱某等不相干的人。赵某本人也是受害者，并鉴定构成轻微伤。请法庭综合所有情节，对被告人从轻、减轻处罚。经审理查明，2017年10月15日0时许，被告人赵某在如皋市如城街道金碧辉煌足浴店内与王某因琐事发生纠纷，后电话纠集马某、张某丙、徐某、张某乙（均另案处理）等人至上述地点进行斗殴，赵某等人采用持不锈钢空心管、拳打脚踢、喷辣椒水等方式，殴打被害人江某、朱某、吴某、陆某、黄某、杨某等人，致被害人江某、朱某等人受伤，经如皋市公安局物证鉴定室鉴定被害人江某、朱某系轻微伤。案发后，被告人赵某主动投案，并能如实供述自己的主要犯罪事实。另查明，被告人赵某赔偿了被害人朱某7000元，并得到朱某的谅解。被告人赵某对指控的事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，且在审查起诉阶段有律师在场时签署了认罪认罚具结书。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：1.物证如皋市公安局侦查人员拍摄的金碧辉煌广告牌照片、情况说明、现场照片，证明：金碧辉煌广告牌右侧支架接口处断裂，左右两侧支架一致，左侧支架长62厘米，直径1.9厘米，饮水机接水口处损坏。2.书证（1）如皋市公安局丰乐派出所调取的关于被告人赵某的常住人口基本信息，证明：被告人赵某的基本情况，已达刑事责任年龄。（2）如皋市公安局丰乐派出所侦查人员制作的发破案经过，证明：2017年10月15日0时许，如皋市公安局接到报警称在如皋市金碧辉煌足浴店三楼有人打架，接警后，根据受害人朱某等人提供的情况，发现赵某等人在该店内因琐事与足浴店老板王某等人发生纠纷后，双方发生殴打，民警到场时，赵某一方已离开现场，经审查，于当日立治安案件进行查处，经调查发现赵某等人涉嫌聚众斗殴罪，后于2018年7月12日转立刑事案件立案侦查，根据信息研判，于2018年8月15日，抓获马某、徐某、张某乙，次日对赵某、张某丙上网追逃，后赵某于2018年8月20日至丰乐派出所投案，8月22日，张某丙被贵州省安顺市平坝区公安局安平派出所抓获。（3）本院刑事判决书，证明：被告人赵某曾因犯诈骗罪，于2017年1月4日被本院判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金五千元。（4）如皋市公安局接受证据清单及从赵某、胡某、吴某、王某处调取的病历，证明：赵某、胡某、吴某、王某受伤后就医的情况。赵某因头部外伤，于10月15日1：13至如皋市人民医院就诊，诊断为头部外伤、左腕外伤；胡某于10月16日13：31至如皋市人民医院就诊；吴某于10月16日至如皋市中医院就诊，诊断为头部外伤、腰部软组织伤；王某因外伤后左臀部疼痛六天至医院就诊。（5）如皋市公安局拘留证、取保候审决定书，证明：徐某、马某、张某丙因涉嫌聚众斗殴罪被如皋市公安局刑事拘留，后均变更为取保候审。（6）被害人朱某出具的谅解书，证明：案发后，被告人赵某赔偿了被害人朱某7000元，并得到朱某的谅解。2.证人证言王某方证人（1）证人王某的证言。证明：其是金碧辉煌足浴店的老板，2017年10月15日晚，其在足浴店三楼办公室听到外面有人在吵，调监控看到三个服务员让一个少年伢（后其知道叫小猛）换鞋，对方不换还骂员工，其从办公室出来后也劝他换鞋的，对方突然朝其肚子上踹了一脚，将其踹倒在后面的藤椅旁，其用手撑在地上，旁边正好有烟灰缸，就拿烟灰缸砸到对方头上，将他头部打破了，后胡某、尹某甲来拉的，几个人和小猛互相打了扯到大厅，被人拉开，就听到小猛在打电话喊人到金碧辉煌来，过了会儿，小猛喊的人过来了，他们不说什么见人就打，用辣椒水朝人喷、用甩棍打人，其老婆将其推到餐厅里，外面大厅里在其店内消费的客人朱某、吴某、黄某、陆某等人被这些人追着打，接着小猛、扎辫子的男的、个子高高的人等就冲到餐厅内打人，拿的棍子、藤椅要打其，其跟员工尹某甲、胡某就从餐厅里拿的椅子档的，对方还拿东西砸的，没有打到，有人拉架，其趁机跑掉了，后报警的。其手指受伤，是被小猛踹在地上手撑地时造成的，胡某眼睛被小猛用拳头打伤，尹某甲也是被这些人打伤的，其老婆江某和顾客也被这些来打架的人打伤了。（2）证人胡某的证言，证明：其是如皋市金碧辉煌足浴店的员工，2017年10月15日凌晨，其听到三楼有吵闹声，下楼后看到老板王某和一个上半身都是纹身的男的在打架，其去拉架时被对方踹了一脚，就拳击对方的，其、尹某甲、王某跟对方拳打脚踢的，老板娘江某和对方的一个女的在拉劝，其被纹身男砸了左眼一拳，打到大厅后被其他人拉劝开，后其听到纹身男打电话喊人过来，有三、四个少年过来的，对方一起打人，有人拿辣椒水喷的，纹身男不知道从哪儿拿的棍状物打的，有很多客人被喷、被打，其方就往三楼自助餐厅跑，对方就追到餐厅内，其方举着凳子跟对方对峙，后纹身男踹了尹某甲一脚，其跟王某上去拉架，其后脑勺被纹身男打了一棍，江某上去拉架拖着纹身男，其方就赶紧离开躲起来的。其左眼肿了，脑后肿了一个瘤，是被纹身男打的。（3）证人尹某甲的证言，证明：其是如皋市金碧辉煌足浴店的员工，2017年10月15日凌晨，其听到三楼有吵闹声，下楼后看到老板王某和一个纹身男因为换鞋的事在吵架，那个纹身男将王总踹倒在地，其就紧紧抱住该男子想制服他，这时王总拿个烟灰缸朝这个男的头上砸了几次，头被砸出血了，纹身男起来后踢了其跟另一个员工胡某，这时跟对方一起过来的女性朋友和一个客人就帮忙拉劝的，拉住该男子，对方就用手机打电话喊人，后来王总想去找对方理论，又被这个男的踢了一脚，其就上去拳击他肩部位置，后又被其他人拉开，之后从上面楼梯下来了几个男的，直奔纹身男，对方就拿的棍子往里面冲的，见一个打一个，有个洗澡的叫吴侠的客人、吴侠的朋友也被对方几个人打的，纹身男用棍子打的，黄衣服的男的拳击吴侠头部，还有人在喷辣椒水，之后纹身男还用棍子打了另外两个客人，有个胖子被打的头部，其和王总、胡某退到自助餐厅处，纹身男带的人找过来了，纹身男用棍子打的，被其用凳子挡住了，其还被踹倒在地，后来王总说的自己是王航父亲，有个穿牛仔服的人让其方赶紧走，三人就从楼梯跑掉了。其被对方踢了腰疼，脸上被刮破皮了。（4）证人尹某乙的证言，证明：其是如皋市金碧辉煌足浴店员工，王某是老板，2017年10月15日凌晨，其在三楼大厅看到有个纹身男跟王某在吵架，纹身男头上在流血，地面有散落的物品和被砸坏的烟灰缸，后来纹身男和王某又打起来了，其同事尹某甲和胡某在旁边拉劝，之后又停下来了，来了四、五个男的，应该是纹身男喊过来的人，这些人把王某拉到自助餐厅处，被对方拿的辣椒水喷的，尹某甲、胡某、江某拉架时也被打伤了，在自助餐厅里双方还发生对峙的，之后江某去拽住纹身男，王某他们就趁乱跑掉了，另外有客人从楼梯上下来也被对方打的，这些男的后来没找到王某他们，还把吧台里的东西砸坏了，后来民警过来的。（5）证人张某甲的证言，证明：其是如皋市金碧辉煌足浴店清洁工，2017年10月15日凌晨，其到三楼看到老板和几个不认识的人在纠缠，老板娘在拉架，其就清扫地上的烟灰缸、茶杯的碎玻璃，后来对方的人从吧台处冲到里面要打老板，其跟老板娘没有拖得住，老板就跟那个人在餐厅里打起来了，还有其他人动手的，又到吧台那边去打的，之后有人报警110过来的。老板王某鼻子流血，对方头上有血，是打架过程中形成的。赵某方证人（1）证人马某的证言及辨认笔录，证明：2017年10月的一天，其坐在曹飞的汽车上，将他副驾驶前面的箱子里的辣椒水拿走的，是黑色罐装的，写的防狼喷雾剂，放在口袋内，准备拿了以后跟别人发生矛盾时，拿出来喷到人家脸上，当天有人过生日，晚上其跟赵某、徐某、张军等人一起吃晚饭，后其离开到浴室去洗澡，洗完澡后，其接到赵某电话，说的他在金碧辉煌被老板带人打了，让其过去，后其打的到现场，到时其看到赵某衣服被撕坏了扔在地上，头部在流血，张某丁也在，徐某和“浩南”也到金碧辉煌三楼来的，大家先上去包厢找打人的人，但未找到就又回到三楼大厅，在楼梯口靠墙处有两个男的，一个穿的浴袍，一个光着膀子，徐某用手卡着光膀子男子的脖子，把他顶在墙上问是不是他打的，那个男的说的不是，“浩南”上去拳打脚踢对方的，赵某把拉劝的女的甩开后也拿的棍子朝这人身上打的，其也上去拳击该男子，旁边穿浴袍的男的就上来护着光膀子的男子，其就用辣椒水喷对方的，徐某说的人他认识让不要再打了，大家就停手的，之后又有两个男的下楼，赵某拿棍子对他们中的一个人打的，至少打了两下，其拿辣椒水喷另外一人的，之后赵某看到王某带的两个人和一个女的在小餐厅内，就追过去的，赵某就跟王某打起来了，对方和赵某、“浩南”从餐厅拿的板凳、烟灰缸等物互砸的，赵某将对方一个男的推倒在餐厅那边停放的电瓶车上，徐某让不要再动手，其也拿的辣椒水让对方停手的，赵某被之前拉他的女的拉住了，对方趁乱跑掉了，之后钱某和张某乙过来了，让报警处理，张某丁打110，其打的120，王某不知何时跑掉了，赵某看见杨某后对他拳打脚踢，张某乙拿的东西朝杨某身上砸的，其说的其认识杨某，让不要打了的，后其从吧台拿的花瓶本来准备找对方的人，但王某跑了，其就把花瓶砸到吧台内，还刮倒了吧台电脑显示器。（2）证人徐某的证言，证明：2017年10月15日其过生日，约浩南、赵某、马某等人一起吃晚饭，后浩南接到赵某电话，说的他跟人家打架了，其电话打不通，其看到自己手机没电了，其拿浩南的电话接的，赵某让其跟浩南到金碧辉煌去的，后二人打的过去的，先在四楼遇到马某，在一起到三楼找赵某，当时他光着上身，头在流血，赵某说的有四五个人打他的，人都散掉了，当时其看到有个光着上身的男的在里面拐角处，就和浩南过去指着问是不是他打的人，赵某先被人拉住了，后过来直接用东西往对方上半身砸，马某和张某丙也跟着用拳头打对方的，当时大华上去护着该男子，说的打错了，其认识大华，就跟赵某说的打错了，他们就停手的，后楼梯口处下来了两人，赵某上去用东西砸其中一人，马某拿的辣椒水喷另一个人，那个人立马跑掉了，其到吧台处了解情况时，听到餐厅里有人在吵，去后看到赵某、马某、浩南拿的东西与对方对峙，其也用手指着对方的，不知道为何又打起来了，其用手指着对方让没有打人就把东西放下，之后对方就将东西放下来了，赵某他们又打了一会儿，对方趁乱跑掉了，大家就往吧台处找人，这时张某乙也过来的，大家找了一圈没找到人，后赵某又跟吧台旁边的少年打起来了，张某乙从吧台拿的东西往对方身上砸的，拉架的人说的这个少年伢没有打人，其让他不要乱讲话，之后马某走到吧台旁，将东西往吧台里面扔的，之后民警就过来的。（3）证人张某乙的证言，证明：2017年10月的一天晚夜里12点左右，其接到赵某电话，说的他在西皋市场西大门金碧辉煌足浴店被人家打了，让其过去，其到三楼大厅时，听到四楼赵某在大叫“刚才有六、七个人打他的”，其就到四楼找他的，当时赵某、小马、浩南、徐某都在，赵某告诉其老板带了六、七个人打他的，其问是不是王某，他说的是的，人溜掉了，大家找了一圈没有找到，赵某看到大厅吧台出口处有个男的，手指着他说的“你不是挺拽的嘛”，就用脚踹那个男的，浩南、小马、徐某也往那边去的，其顺手拿的吧台上的盒子砸到对方身上，旁边的服务员上来拉人的，后来没有再动手，警察就过来的，让赵某先去医院治疗，后其也离开的。（4）证人张某丙的证言，证明：别人称呼其“浩南”，2017年10月的一天，小春过生日喊其去吃晚饭，到晚上十一点多，小春喊其跟他一起去有事，之后两人打的到金碧辉煌足浴店，到后其看到小猛头上流血，在喊打他的人出来，其让他报警的，之后其就送小猛去医院的。（5）证人张某丁的证言，证明：2017年10月14日晚，赵宏猛联系其一起到金碧辉煌足浴店，他之前喝了酒的，一起上去后，其在吧台换鞋，小猛准备进去，这时有个瘦瘦的男的问他干嘛，小猛说的他来找大华的，对方说的大华也是他朋友，后两人突然就动手的，对方冲上来几个人，其看到有个微胖的男的用烟灰缸把小猛的头砸了，头上出血了，其就上去拉架的，之后大华也过来拉架的，将小猛拉到吧台沙发处，小猛就打电话给他朋友说的他被人打了，其上厕所出来后看到对方几个人在打小猛，等小猛的朋友过来后，双方又起了冲突的，小猛手上拿了个棍子一样的东西动手的，哪来的、有无打到谁其不清楚。（6）证人钱某的证言，证明：2017年10月的一天凌晨，赵某打电话说他在金碧辉煌足浴店里被人打伤了，让其过去，其知道他打电话喊其过去是帮忙打架的，但其跟金碧辉煌的老板王某和他儿子都是朋友，所以拖了半个小时到那边的，到门口时，其看到警车已经到了那里，其进去看时，看到赵某头上是血，坐在门口的沙发上，马某站在赵某旁边，张某乙、扎着小辫子的男的也在现场，后来其就过去的。其是赵某朋友，赵某打电话是喊其去帮他呛脸的。（7）证人史某的证言，证明：2017年10月的一天晚上，其跟如皋市金碧辉煌的老板王某一起吃饭，后到他店里洗澡的，王某喝了不少的酒，洗完澡在包厢休息时，其想到赵某说的要开个饭店，就打电话跟他联系该事的，赵某说的要碰面，其让他到金碧辉煌足浴店来的，到了凌晨，其听到三楼有吵架声，下去看到王某和两个服务员把赵某按在地上，用拳头打他的头，其就上去将双方隔开，将赵某推到外面大厅，赵某拿的手机打了几个电话，意思是他在金碧辉煌被人打伤了，让人赶紧过来，其跟赵某同行的女孩没有能劝赵某离开，后王某和两个服务员又到大厅来的，不知道王某和赵某说了什么，赵某上去又踢了王某一脚，王某又上去用拳头打赵某的，又被其拉开，这时，赵某喊的两、三个人过来了，先跟着赵某去追王某，被王某老婆拦下来后，赵某拿的大厅广告牌砸她的，其就退到后面，不知道赵某从哪里拿的金属棍朝过道的两个客人打的，赵某喊的人也过去帮着打的，之后赵某又往餐厅方向追，两个客人站在旁边，赵某又上去抽了人家一棍子，同行的人还用辣椒水喷对方的，赵某追到餐厅后，与王某和服务员在餐厅内对打的，赵某用的棍子，同行的人用椅子砸的，王某方拿的椅子挡的，赵某还把其中一个服务员推倒在电动车上，后来有人把王某拉走了，赵某和他喊的人就在包厢里找王某的，这时张某乙也过来的，没找到王某，他们又回到三楼，当时杨某站在吧台旁边，赵某对杨某拳打脚踢的，张某乙从桌上拿的盒子砸杨某的，后来就住手的，之后民警到场的。其跟赵某是普通朋友关系，后来知道赵某和王某方是因为换鞋子的事情起了冲突，赵某被打后不服气，打电话喊人过来帮着报仇或者帮着打架的。其他证人证人周某的证言，证明：其是苏浙大市场南大门对面顺洋不锈钢店的老板，这根钢管直径1.9厘米，厚度是0.4毫米，空心的，这个不锈钢管是比较薄的，一般是越厚硬度越硬，用这个钢管实施殴打也会致伤，韧性很好，不会断，弯曲后殴打也会致伤。3.被害人陈述（1）被害人江某的陈述，证明：其是金碧辉煌足浴店老板娘。2017年10月15日凌晨，小猛和一个女的没有换鞋往楼上走，其请他换一下鞋，小猛没有理其，其老公王某也从办公室出来让他换鞋的，二人发生口角，小猛就骂王某，还用脚踹了王某肚子一脚，将王某踹倒在地，其店里服务员尹某甲从楼上下来，从后面一把抱住小猛，王某就随手拿的烟灰缸朝小猛头上砸的，小猛头上就流血了，其就上去拖住王某，尹某甲和胡某把小猛制服在地，两人拳击了小猛的，大华从楼上下来帮忙拉着，后小猛在大厅里一边打电话喊人，说的要把其店砸了，一边要往里走，其就上前去拦，王某又被小猛踹了一脚，小猛又跟王某、尹某甲、胡某他们打起来了，后被其他人拉劝开了，其店内的人就先去小客厅，之后有两个小猛喊的人先过来的，遇到小猛后，三人往小厅方向追王某，其在过道处抓着小猛，他就拿的过道旁边的广告牌子砸在其身上，还把广告牌子的金属支架抽出来拿在手上朝其额部砸了几下，被砸出血了，后小猛还拿的支架打的站在办公室门口围观的吴某，另外几人也对吴某拳打脚踢的，穿黄色毛线衣的男的拿的辣椒水朝他们脸上喷的，吴某朋友护着他时也被对方打了，还有两个站在楼梯口围观的客人也被小猛用甩棍打的，那个男的又拿的辣椒水喷这两个人的，打完后，他们看到王某、尹某甲、胡某在餐厅里，有个扎辫子的就拿的椅子去扔尹某甲，被尹某甲拿椅子挡住未砸到，小猛又拿的甩棍去打王某和尹某甲，打到王某时，甩棍也脱手掉到地上，其就上去拖着小猛让他不要打人，小猛朝其肚子踢了两脚，还把尹某甲推了撞到餐厅里放的电瓶车上，将电瓶车撞倒，尹某甲也摔倒的，这时，有个穿牛仔服的人过来，让王某赶紧走，王某、尹某甲、胡某三人先离开的，那些人就到处去找王某，又有个戴眼镜的少年过来问大华找小猛，后跟小猛他们会合的，之后那些人没找到王某，下来时在吧台看到杨某，被小猛和他喊过来的人打的，后被人拉开了，之后有个穿黄衣服的拿花瓶砸吧台电脑的，将饮水机的接口砸坏了，小猛拿的烟灰缸砸杨某，但未砸中，之后有人报警警察过来的。（2）被害人朱某的陈述，证明：2017年10月15日凌晨，其跟朋友黄某在如皋市金碧辉煌足浴店洗澡时，从五楼下到三楼后，看到三楼大厅有人在打架，有个叫小猛的男的头被老板王某那方的人打破了，他在打电话喊人，其就到三楼更衣，后跟黄某在三楼楼梯口看热闹，之后来了几个人，有个叫小马的人在喷辣椒水，其被喷到后眼睛看不到了，忽然有人从其背后有棍子打了其后脑勺，之后其就躲到楼上去洗眼睛的，这时小猛从其身后用拳头拳击其后脑的，有个人说的他打错人了，小猛就离开了，后来其打电话报警的，派出所民警过来的。其看到吴侠脚受伤了，其头被人打肿了，想的问题不大就没有就医。（3）被害人吴某的陈述，证明：其常用名为吴侠，2017年10月15日凌晨，其在如皋市金碧辉煌足浴店，下来准备穿衣服时，看到三楼小客厅处，老板王某和几个人把一个男的摁在地上，其去看时其右脚被碎玻璃划伤，就在看其伤口的，等其看好时，看到他们在吧台西北角纠缠，其就在外围喊人报警的，他们就散开了，过了会儿，对方一方来了几个人，其中一人朝人群里喷辣椒水，好几个人上来朝其拳打脚踢的，还有个人拿的棍子打其头的，其被他们围在小厅和大厅通道的墙边，其朋友陆某在旁边帮其挡了几下，其因眼睛被辣椒水喷，看不清具体是怎么打的，后其听到旁边有人喊打错了，之后就没有打其，其跟陆某就躲到旁边去的，等其出来时，人已经散了。其头部被打肿了几处，背部有一道十公分的红肿，眼睛第二天也一直流泪无法视物。（4）被害人陆某的陈述，证明：2017年10月15日凌晨，其跟吴侠在如皋市金碧辉煌足浴店洗澡，后其跟另一个朋友在包厢做脚时，听到三楼有人在吵架，下楼后看到吴侠的脚踩玻璃后出血了，王某在跟一个纹身的男的吵架，那个男的头部在流血，在打电话喊人过来，其就跟吴侠去清洗伤口，清洗完后又下楼的，看到外地的头被打破的男的跟王某方吵架，在吧台附近踢了王某一脚，双方又发生冲突的，之后其就跟吴侠往浴区方向走，后有几个人上来打吴侠的，其中纹身男手上拿的金属棍子打吴侠的头的，其看到后抱着吴侠护着他的，也被纹身男用棍子打到头部和后背的，还有人在喷辣椒水，对方停手后，其跟吴侠眼睛疼就去清洗的，后来民警过来的。其后脑和后背被打了，但没有明显外伤。（5）被害人黄某的陈述，证明：2017年10月14日晚，其和朱某到金碧辉煌足浴店洗澡，后到包厢休息，凌晨时，其听人说楼下在打架，其和朱某二人就到楼下去看热闹的，三楼吧台大厅处有人在吵架，有个头上流血的男的在打电话喊人，其就先到浴区去换衣服，换好衣服回大厅里，来了七、八个男的，拿的棍子和辣椒水，其和朱某就退到楼梯口位置，对方上来见人就打，其看到吴侠头部也被打的，有人用辣椒水喷其，其就用手捂住眼睛，后被人用甩棍打到其右手手臂，朱某的头部也被打到，其就和朱某先走的。（6）被害人杨某的陈述，证明：2017年10月的一天凌晨，其接到金碧辉煌老板娘江某的电话，称店里有人打架，让其过去，其就驾车过去的，当时王某、江某、王某店里的服务员、赵某和他女朋友在场，当时赵某头上已经受伤了，其听到赵某在打电话喊人，说的要把这个店砸掉，其跟赵某女朋友都在劝他先去医院的，但赵某没有听劝，先后来了徐亮、小马、小春等5、6个男的，来后就在店里吵是谁打的，这时吴侠和一个男的从楼上下来，小春上去卡吴侠的脖子，赵某一帮人就去打吴侠跟那个男的，赵某手上拿的铁棍子打的，最少打了3、4下，小马还拿的辣椒水出来喷的，江某上去拉劝的，还有其他人从楼上下来也被赵某他们一帮人打的，还喷了辣椒水的，服务员很害怕，就拿的凳子不让他们靠近，后江某护着他们跑掉了，赵某还把一个服务员推倒在电动车上，之后张某乙也过来的，他来时已经打结束了，其站在吧台里面，有个人指着其说的还有其，后来有人扔烟灰缸打其，赵某还用脚踹了其右侧大腿一脚，将其推到墙边用拳头打其，张某乙从吧台上拿的东西砸其，被其用手挡掉了，之后民警就过来的。4.被告人供述与辩解被告人赵某的供述，证明：2017年10月左右的一天，徐某过生日请其和马某等人吃饭，其接到大华打的电话，让其到金碧辉煌足浴店谈事情。其到碧辉煌足浴店三楼大厅，准备直接进去找大华，被吧台的女的拦住并坚持让其换拖鞋，其本来不同意，后在准备去换鞋时，有个男的走到其旁边为换鞋的事用如皋话骂其，其喝了酒的，又听到他这么骂其，还没穿工作服不是工作人员，心里不爽，就去踹了他一脚，那个男的就跟其对打的，后来又来了三、四个男的帮着对方打其，有人还拿东西将其头部砸到流血，大华和跟其一起过来的女孩帮忙拉架。后双方分开，那个女孩帮其擦血的时候说的她护其的时候也被对方踹了两脚，其觉得很没有面子，就拿手机打电话给马某、张某乙、浩南的，告诉他们其被人在金碧辉煌打了，让他们过来，在打给浩南时，徐某在他旁边，其也跟徐某通话，告知他该情况并让他过来的，过了会儿，浩南过来的，其看到里面拐角有两个男的，就指着他们说的是对方打的，其想去打时被有个女的抱住了，浩南和马某就上去打对方的，其把女的甩开后，不记得是用拳头还是拿的东西在手上也冲过去打对方上半身的，这个男的旁边还有一个人，在其打时，听到大华喊的打错了让其别打了，其就停下来，上去再打旁边的人的，打了两下，后其看到餐厅里有人，就冲到餐厅里，浩南也跟着其过来的，是之前打其的胖子在里面，其被之前的女的和大华拉住了，浩南和那个男的用凳子互相打，等其挣脱后，回到大厅，看到徐某在旁边跟人家说话，之后张某乙也过来的，其就带着他们到包厢去找之前打其的人，未找到，后其又带人到大厅的，看到有个男的站在靠近吧台的位置，其觉得这个男的是之前打其的人，且之前被人拉偏架拉开了火没有消掉，就上去踹了那个男的一脚，还说的“让你打我”，后其就没有再动手，不知道是谁报的警，派出所民警和120都过来的，其就到医院去治疗的。后来其才知道刚开始其动手打的是金碧辉的老板王某，其是因在女孩面前没有面子，想打电话喊人过来的，打电话时让对方听到，对方主动给其台阶下，这样才有面子，要是其喊的人过来了，对方不给其台阶下，其就带人打回来。5.鉴定意见如皋市公安局物证鉴定室出具的鉴定书，证明：被告人赵某、被害人江某、胡某、朱某系轻微伤。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）如皋市公安局制作的“2017.10.15”如皋市如城街道金碧辉煌足浴店王某等人涉嫌聚众斗殴案现场勘验检查工作记录，证明：案发现场如皋市如城街道金碧辉煌足浴店的情况。（2）如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：经过证人马某的辨认，辨认出照片三中的12号陆某为在小厅被其方殴打喷辣椒水的男子。（3）如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：经过证人王某的辨认，辨认出徐某、马某、赵某、张某乙为打其的男子。（4）如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：经过被害人江某的辨认，辨认出徐某、马某、赵某为在其店内打架的男子；被害人胡某辨认出马某、赵某为打架的男子；被害人吴某、陆某、朱某辨认出赵某为打架的男子。证人尹某乙辨认出徐某、马某、赵某为打架的男子。7.视听资料、电子数据如皋市公安局丰乐派出所从证人王某处调处的监控录像、提取笔录，证明：被告人赵某与证人张某丁于2017年10月15日0时25分进入如皋市如城街道金碧辉足浴馆，后发生争执，于26分12秒赵某脚踹王某腹部，后与员工尹某甲发生撕打，王某手持烟灰缸砸赵某头部，赵某被王某、尹某甲、胡某按倒在地进行殴打，后于27分19秒被客人拉开，赵某于28分至34分间一直在拨打手机，王某于39分57秒至吧台处与赵某理论，被赵某踹腿部，后赵某被王某一方众人殴打，42分11秒徐某、张某丙到达店内大厅，马某也加入，与赵某一同殴打客人吴某、陆某，徐某手卡吴某脖子，赵某持棍殴打，张某丙、马某拳击，后赵某继续持棍殴打客人朱某等人，马某喷辣椒水，于42分48秒至餐厅内与王某等人持椅互殴，赵某棍子被打落，后持椅对峙，张某丙等人与对方也进行互殴，后于44分左右停战，于50分至吧台，赵某脚踹杨某，张某乙扔东西，马某扔花瓶。本院认为，被告人赵某持械聚众斗殴，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。被告人赵某伙同他人共同故意实施犯罪，系共同犯罪，其在犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人赵某主动投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。被告人赵某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并自愿签署了认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。公诉机关指控被告人赵某犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，提请减轻处罚、从宽处理的理由成立，本院予以支持。被告人赵某积极赔偿并得到被害人朱某的谅解，酌情从轻处罚。被告人赵某有前科，酌情从重处罚。对辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：1.辩护人基于被告人赵某自首、认罪认罚、积极赔偿并取得被害人谅解的情节，提出对被告人从轻、减轻处罚、从宽处理的辩护意见，本院予以采纳。2.被告人赵某就地取材的目的是为了斗殴，其所持的不锈钢空心管客观上也用于殴打他人，并致被害人轻微伤，故应当认定其持械。几名被害人与被告人赵某没有矛盾与纠纷，被害方不存在过错。故辩护人以上所辩理由不能成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人赵某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月20日起至2021年6月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  白羽翔人民陪审员  徐正建人民陪审员  吴鉴世二〇一九年一月十四日法官 助理  周志刚书 记 员  陈 兰