湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0321民初2150号原告：小龙王食品有限公司，住所地湖南省湘潭县易俗河镇云龙东路、海棠路（湘潭天易示范区）。法定代表人：张定强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：漆菲，湖南人和人（湘潭）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗露，女，1990年3月27日出生，汉族，株洲市天元区人，住湖南省株洲市天元区，系小龙王食品有限公司人力资源部员工。被告：唐爱生，男，1968年10月24日出生，汉族，湖南省资兴市人，无业，现住长沙县，户籍地湖南省资兴市。原告被告小龙王食品有限公司（以下简称小龙王公司）与被告唐爱生劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年11月27日公开开庭进行了审理。因本案案情复杂，依法裁定转为普通程序于2019年1月25日再次公开开庭进行了审理。原告小龙王公司的委托诉讼代理人漆菲、罗露，被告唐爱生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告小龙王公司向本院提出诉讼请求：湘潭县劳动人事争议仲裁委员会潭劳仲字（2018）第57号仲裁裁决书认定的月平均工资与事实不符，请求按照认定后的月平均工资支付被告的经济补偿金及带薪年休假工资；原告无需支付失业保险损失14586元；被告自2018年6月15日开始没有出勤，判决原告按照被告实际出勤天数支付劳动报酬。事实和理由：被告系原告公司员工。2017年10月，原告因业务调整要求被告调整工作区域。虽然调整岗位，原告并未降低被告待遇，被告因调岗区域不满意而不努力工作，无法完成销售业绩。2018年6月26日，被告以原告未为其购买社会保险等为由发函要求解除劳动合同。随后，被告向劳动仲裁委员会申请仲裁。2018年9月7日，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会作出了（2018）潭劳仲字第57号仲裁裁决书。该裁决书认定被告月平均工资10902.3元与事实不符；原告应向被告支付失业保险待遇损失14586元，没有事实及法律依据；原告一次性向被告支付2018年6月1日至6月25日的工资4000元没有事实及法律依据。被告自2018年6月15日开始旷工，未履行劳动者应履行的劳动义务，原告按照被告实际出勤天数按规章制度扣除款项后支付。原告为维护自身的合法权益，特诉至人民法院。被告唐爱生辩称：原告的起诉已经超过法定的起诉时间，依法应当驳回。原告的诉讼请求和起诉理由毫无事实和法律依据。被告要求原告为其购买或赔偿2008年1月至2013年12月期间的失业金，符合法律规定；原告应当向被告支付2018年6月1日至6月25日的基本月工资水平应为4000元。综上，仲裁委员会作出的裁决书符合事实和法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告小龙王公司所举证据，被告离职前十二个月平均工资明细，钉钉考勤记录及统计数据，被告有异议。被告唐爱生认为原告提供的工资明细与实际发放不一致，本院认为该份工资明细系原告自行打印的，应以唐爱生银行工资卡流水明细为依据。被告唐爱生认为其已被移出该打卡软件不能打卡，对该考勤记录不予认可，原告小龙王食品有限公司也没有提供相关证据予以反驳，故本院对被告的工资明细及考勤记录不予采信。本院根据认定的证据及当事人陈述，确认本案法律事实如下：被告唐爱生自2008年1月1日入职原告小龙王食品有限公司处，并被任命为长沙四分部的代理经理，2012年8月29日被聘任为长沙市场部部长。双方于2016年1月1日签订了无固定期限《劳动合同书》，该《劳动合同书》第十二条约定，原告小龙王食品有限公司每月22日支付被告唐爱生上月工资，第四十三条约定：“员工手册与本合同具有同等法律效力”。原告小龙王食品有限公司发布的《员工手册》(已送达被告唐爱生)第26页3.2.2规定付薪日为每月25-28日左右支付上月薪金，该日期与原告小龙王食品有限公司通过银行支付被告唐爱生工资的实际日期基本一致。双方劳动关系存续期间，2008年1月至2013年12月期间原告小龙王食品有限公司没有为被告唐爱生缴纳社会保险费，自2014年1月1日起为被告唐爱生缴纳了社会保险费，2017年和2018年养老保险缴费基数分别为2695元、4582元，2017年和2018年医疗保险缴费基数分别为2830.8元、3007.8元。2018年6月26日，被告唐爱生以原告小龙王食品有限公司强迫被告唐爱生调岗降职、未按照合同约定按期发放工资、未依法及时足额为被告唐爱生缴纳社会保险费等为由向原告小龙王食品有限公司提交了《被迫解除劳动关系通知书》，提出与原告小龙王食品有限公司解除劳动关系。被告唐爱生与原告小龙王食品有限公司均认可双方之间的劳动关系于2018年6月25日解除。另查明：原告小龙王食品有限公司收取了被告唐爱生托管金23000元。被告唐爱生2017年7月至2018年5月工资分别为:22169元、19179元、22612元、4822元、6647元、6354元、5754元、5449元、4105元、4586元、4427元。原告小龙王食品有限公司通过中国建设银行转账支付被告唐爱生2017年6月工资24723元。综上，被告唐爱生2017年6月至2018年5月月平均工资为10902.3元。另查明：湘潭县2018年失业保险金标准为1215.5元/月。本院认为：一、关于是否支付经济补偿金。只要符合《劳动合同法》第四十六条规定情形之一的，用人单位就应当向劳动者支付经济补偿金。本案被告唐爱生诉称其离职原因系因原告小龙王食品有限公司强追其调岗降职、未按照合同约定按期发放工资、未依法及时足额为被告唐爱生缴纳社会保险费等。本案中虽然被告唐爱生没有提供原告小龙王食品有限公司强迫调岗降职的证据，原告小龙王食品有限公司支付被告唐爱生工资的时间也基本与劳动合同约定的时间一致，且与有被告唐爱生签字的《员工手册》上约定发放工资的时间一致，但原告小龙王食品有限公司存在未依法为被告唐爱生缴纳社会保险费的情形，故被告唐爱生以此为由与原告小龙王食品有限公司解除劳动关系，属于可获得经济补偿金的情形。被告唐爱生工作年限为10年5个月零25天(2008年1月1日至2018年6月25日)，其离职前(2017年6月至2018年5月)月平均工资为10902.3元，根据《劳动合同法》第四十七条规定，原告小龙王食品有限公司应支付被告唐爱生经济补偿金114474.2元(10902.3元/月×10.5个月)。二、关于是否退还托管金(被告唐爱生述称的“押金”)。《劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。本案被告唐爱生提供了原告小龙王食品有限公司收取被告唐爱生“托管金”23000元的收款凭证，且原告小龙王食品有限公司予以认可，本院子以采信，原告小龙王食品有限公司应退还被告唐爱生上述托管金23000元。三、关于补缴社会保险费和是否赔偿2008年1月至2013年12月期间养老保险损失、医疗保险损失。用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。被告唐爱生要求原告小龙王食品有限公司补缴社会保险费之请求，不属于劳动仲裁受案范围，本院不予审理。用人单位未为劳动者缴纳社会保险费，劳动者请求用人单位赔偿其因此遭受的损失，用人单位对损失发生确有过错的，用人单位应承担相应的赔偿责任。但本案被告唐爱生没有提供因原告小龙王食品有限公司未为其缴纳养老保险费、医疗保险费而造成损失的证据，故被告唐爱生要求原告小龙王食品有限公司支付养老保险损失和医疗保险损失，本院不予支持。四、关于原告小龙王食品有限公司为被告唐爱生办理失业保险领取手续，如不办理则赔偿2014年1月至2018年6月期间的失业金损失。用人单位违反《劳动合同法》规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正。故本案被告唐爱生提出要求原告小龙王食品有限公司对被告唐爱生履行办理失业保险领取手续义务不属于劳动仲裁受案范围，本院不予审理。《社会保险法》规定，失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年、非因本人意愿中断就业已经进行失业登记并有求职要求的失业人员可以领取失业保险金。本案原告小龙王食品有限公司为被告唐爱生缴纳了2014年1月至2018年6月期间的失业保险费，故被告唐爱生要求原告小龙王食品有限公司支付其2014年1月至2018年6月期间的失业金损失于法无据，本院不予支持。五、关于是否赔偿2008年1月至2013年12月期间失业金损失。用人单位未为劳动者缴纳社会保险费，劳动者请求用人单位赔偿其因此遭受的损失，用人单位对损失发生确有过错的，用人单位应承担相应的赔偿责任。本案被告唐爱生入职后，原告小龙王食品有限公司未及时为其缴纳失业保险费，导致被告唐爱生失业后领取失业保险金的数额减少，故被告唐爱生要求原告小龙王食品有限公司支付未为其缴纳失业保险费期间造成的被告唐爱生失业保险金损失之请求，本院予以支持。按《湖南省实施办法》第九条之规定，本案被告唐爱生应享受失业保险金26741元(22个月×1215.5元/月)，现实际能享受失业保险金12155元(10个月×1215.5元/月)，故原告小龙王食品有限公司应支付被告唐爱生失业保险金损失14586元(26741元-12155元)。六、关于被告唐爱生2018年6月1日至6月25日的工资。劳动者履行劳动义务后，依法享有获得劳动报酬的权利。本案被告唐爱生工作至2018年6月25日，原告小龙王食品有限公司提供了被告唐爱生2018年6月工资条，但没有提供此前一个年度内的工资构成明细，被告唐爱生不予认可，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果本案因双方劳动合同没有明确约定被告唐爱生基本工资数额，原告小龙王食品有限公司没有提供被告唐爱生2018年6月以前工资构成明细，应承担举证不能的法律后果。关于原告小龙王食品有限公司提供的钉钉考勤记录，被告唐爱生辩称其已被移出该打卡软件不能打卡，对该考勤记录不予认可，原告小龙王食品有限公司也没有提供相关证据予以反驳，故本院对该考勤记录不予采信。被告唐爱生工作至2018年6月25日，参照被告唐爱生2017年6月1至2018年5月，月平均工资10902.3元为计算标准，原告小龙王食品有限公司应支付被告唐爱生2018年6月1日至6月25日工资8521.4元(10902.3元/月÷21.75天×17天），被告唐爱生只请求支付4000元，本院予以确认。七、关于带薪年休假工资。职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案被告唐爱生2008年1月1日进入原告小龙王食品有限公司处，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，从2009年起被告唐爱生可依法享受带薪年休假。因仲裁时效为一年，被告唐爱生主张2017年之前的带薪年休假工资之请求已超过仲裁时效，本院不予支持；因原告小龙王食品有限公司未提供2017年1月1日至2018年6月25日安排被告唐爱生休年休假的证据，被告唐爱生主张该期间带薪年休假待遇，本院予以支持。被告唐爱生2017年度可享受带薪年休假5天；按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，被告唐爱生2018年1月1日至2018年6月25日可享受带薪年休假4天(2018年1月1日至6月25日被告唐爱生在原告小龙王食品有限公司处已过日历天数为176天，即176天÷365天×10天)。本案原告小龙王食品有限公司已支付被告唐爱生正常工作期间的工资，原告小龙王食品有限公司还应按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，支付被告唐爱生带薪年休假工资9022.7元(10902.3元/月÷21.75天×9天×200%)。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条之规定，判决如下：一、由原告小龙王食品有限公司小龙王食品有限公司在本判决书生效后十日内一次性支付被告唐爱生解除劳动合同经济补偿金114474.2元；二、由原告小龙王食品有限公司小龙王食品有限公司在本判决书生效后十日内一次性退还被告唐爱生托管金23000元；三、由原告小龙王食品有限公司小龙王食品有限公司在本判决书生效后十日内一次性支付被告唐爱生失业保险金损失14586元；四、由原告小龙王食品有限公司小龙王食品有限公司在本判决书生效后十日内一次性支付被告唐爱生2018年6月1日至6月25日工资4000元；五、由原告小龙王食品有限公司小龙王食品有限公司在本判决书生效后十日内一次性支付被告唐爱生带薪年休假工资9022.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告小龙王食品有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长 曾 平人民陪审员 汪 纯人民陪审员 马赛荣二〇一九年一月二十五日代理书记员 周 珺附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予以受理。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过２４个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。