甘肃省兰州市七里河区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）甘0103民初496号 原告：甘肃盛鑫物资有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区。 法定代表人：魏周字，该公司董事长。 委托诉讼代理人张金丽，女，1982年11月1日出生，汉族，系甘肃盛鑫物资有限公司业务经理，住甘肃省兰州市七里河区。 委托诉讼代理人张建国，男，1958年5月1日出生，汉族，系该公司员工，住甘肃省兰州市安宁区。 被告：中州万基城市建设有限公司兰州分公司，住所地甘肃省兰州市安宁区。 主要负责人：杜永立，该公司总经理。 委托诉讼代理人马红军，河南天苑律师事务所律师。 被告：中州万基城市建设有限公司，住所地河南省许昌市许继大道原商校院内**。 法定代表人：杨俊锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人刘国珍，男，1980年12月20日出生，汉族，系该公司员工，住河南省许昌市魏都区。 委托诉讼代理人马红军，河南天苑律师事务所律师。 被告：甘肃旺达房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区。 法定代表人：魏世达，该公司总经理。 被告：四川万能建设集团有限公司，住所地四川省成都市金牛区。 法定代表人：万正柏，系该公司董事长。 委托诉讼代理人刘显银，男，生于1967年3月28日，汉族，系该公司员工，住四川省三台县。 被告曾绍林，男，生于1967年6月1日，汉族，身份证地址：四川省绵阳市涪城区科教创业园区。现住兰州市安宁区。 原告甘肃盛鑫物资有限公司（以下简称盛鑫公司）诉被告中州万基城市建设有限公司兰州分公司（以下简称中州万基兰州分公司）、中州万基城市建设有限公司（以下简称中州万基公司）、甘肃旺达房地产开发有限公司（以下简称旺达公司）、曾绍林、四川万能建设集团有限公司（以下简称万能公司）买卖合同纠纷一案。本院于2016年11月8日作出（2016）甘0103民初262号民事判决。被告中州万基公司不服，向兰州市中级人民法院提起上诉。兰州市中级人民法院于2017年7月4日作出（2017）甘01民终1263号民事裁定，发回重审。本院于2017年8月1日立案受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告法定代表人魏周字、委托诉讼代理人张金丽、张建国，被告中州万基兰州分公司委托诉讼代理人马红军、中州万基公司委托诉讼代理人马红军、刘国珍，被告曾绍林、被告万能公司委托诉讼代理人刘显银到庭参加诉讼；被告旺达公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盛鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告立即支付原告货款1,650,532.94元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年4月8日，原告与第一被告签订《钢材购销合同》一份，合同约定被告万基公司兰州分公司向原告购买一批钢材，所供所有材料为不含税，每批供货前双方以书面形式确认名称、规格、数量、市场价、生产厂家等。如标的物的单价在市场货源充足的情况下由《我的钢铁网》网价为基准价，且货物自供货之日起每日每吨加3元作为供方的资金占用费，以及被告中州万基兰州分公司不能按期付款，原告有权停止供货、解除合同并按本合同违约金条款加收违约金。双方代表签字或盖章生效认可后视为合同的一部分。被告旺达公司向原告对被告中州万基兰州分公司在购销合同中的一切经济责任承担连带担保责任。合同签订后的当月,原告便不间断的向被告万基公司兰州分公司供货至2015年7月1日初，在此期间原告共计向被告中州万基公司兰州分公司供货410.156吨，按合同签订被告应付原告货款为994,633.23元，资金占用费为375,353,04元，违约金为280,546.67元，总计货款为1,650,532.94元。可被告中州万基兰州分公司却在2015年7月1日后不知以何原由停工，使原告在毫不知情的情况下不能正常供货，原告多次发送催款通知，被告却迟迟未予支付，原告特向法院起诉，请判如所请。 中州万基兰州分公司辩称：1.2015年4月8日。原告同时与万能公司签订购销合同，同一天有两份合同，原告选择其一主张没有依据。2.中州万基没有收到钢材，不应承担还款责任；3.原告的主张同时包含违约金及资金占用费，属于重复主张；4.中州万基兰州分公司是曾绍林承包经营，按照约定曾绍林应该独立承担债务，原告要求偿还货款及违约金缺乏法律依据。 中州万基公司辩称：答辩意见同被告中州万基兰州分公司。 旺达公司未出庭答辩，也未提交书面答辩状。 万能公司辩称：钢材合同签订是2015年4月4日，其与旺达公司解除合同是2015年3月15日。与万基没有冲突关系。 曾绍林辩称：其是中州万基兰州分公司负责人，如果没有总公司的授权，合同是无效的，他没有公司公章，是总公司派人拿章子来的。 原告围绕诉讼请求依法提交证据如下:1.《钢材购销合同》一份，证明原告与中州万基兰州分公司签订合同，合同由法人签名及公司公章。供货数量及吨位以实际供货为准；2.提货单8份、万基分公司向原告公司张金丽的要货要约5份、供货确认单6份，证明原告给万基分公司供货的事实，成瑞的签字部分是成小红签的；3.资金占用费确认单3份，证明被告万基公司欠款的事实，被告盖章的，欠款994,633.23元，加上资金占用费合计1,059,908.32元；4.承诺书，证明成瑞与成小红、崔堂永收货负同等责任。被告中州万基兰州分公司、中州万基公司进行抗辩依法提交证据如下：1.（2015）七民初字第30601号民事判决书一份，证明确认中州万基公司没有进场施工，中州万基公司与旺达公司建设施工合同解除；2.《钢材购销合同》复印件一份，证明2015年4月8日，原告与四川万能签订钢材购销合同，四川万能公司是购买方，曾绍林及成瑞系四川万能公司的代理人；3.2013年10月20日签订的《建设工程施工协议》一份，证明四川万能公司是“御景明珠项目”的施工单位；4.曾绍林声明及曾绍林与中州万基公司签订的《公司联营合同》一份、声明一份，证明曾绍林与中州万基公司签订联营协议约定，曾绍林承包中州万基兰州分公司期间，自负盈亏，独立核算，独立承担民事责任。被告四川万能公司进行抗辩依法提交证据如下：1.施工总承包合同解除协议一份，证明解除总承包合同之后，所有的债权债务与四川万能无关，由新进公司承担。被告曾绍林进行抗辩依法提交证据如下：1.关于合作市御景明珠项目开发商恶意拖欠农民工工资催告函，证明中州万基实际施工了；2.中州万基公司免除通知，证明中州万基公司2015年11月15日免除我的职位；3.（2015）合民初字第380号民事判决书、（2017）甘30民终61号，证明中州实际施工；4.建设施工协议复印件一份及发票一份、外出经营活动税收管理证明一份，证明中州万基公司施工。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经核查原被告所举证据的原件并遵循合法有效的证据应同时具备真实性、关联性、合法性的证据特征要求，本院对原被告提交的证据予以确认并在卷佐证。审理中，被告中州万基公司申请司法鉴定，经本院委托甘肃政法学院司法鉴定中心，该鉴定机构作出甘政司2018（文书）鉴字第095号司法鉴定意见书，经原、被告双方质证，本院予以确认并在卷佐证。 根据双方当事人提交的证据和陈述的事实，本院认定如下： 被告旺达公司在合作市开发合作市御景明珠项目工程及南木楼村畜产品交易市场工程。2013年10月20日，被告曾绍林代表万能公司与旺达公司签订《建设工程施工协议》，约定甲方（旺达公司）将甘南州法院旁边的御景明珠发包给乙方（万能公司），工程规模为7万余平方米，开工日期为2013年10月28日，竣工时间为2015年10月28日，总日历天数730天。甲方及乙方加盖公司印章，甲方法人魏世达及乙方代表曾绍林签字。万能公司于2014年3月正式进场进行临设施工。2014年9月16日，万能公司与旺达公司签订合作御景明珠工程补充协议约定：1.乙方同意将该项目酒店及A、B段商业楼约6000平方米交由甲方另行安排施工单位施工；2.新进施工单位如需使用乙方临时设施，发包方按实际造价予以支付给乙方；6.该协议第一条乙方同意的前提是甲方必须保证该项目的住宅区于2015年3月30日前开工，否则该协议视为无效，即按原合同执行。2015年3月15日，万能公司与旺达公司经协商达成协定，解除了《建筑工程施工协议》。2015年，中州万基公司与旺达公司签订《建筑工程施工协议》，协议的内容和万能公司与旺达公司签订的《建筑工程施工协议》的内容完全相同，但合同签订的时间倒签为2013年10月20日。被告曾绍林分别担任过万能公司甘肃分公司和中州万基公司兰州分公司的负责人。在担任两分公司负责人期间，代表以上两分公司同原告于2015年4月8日均签订了同样内容的《钢材购销合同》，合同约定：一、双方对标的物的名称、规格、数量、单价、金额达成如下约定：需方钢材总需求量约为5000吨，所供所有材料不含税，每批供货前双方以书面协议确认货物名称。规格、数量、市场价、生产厂家等。如标的物的单价在市场资源充足的情况下由《我的钢材网》网价为基准价，供方（原告）保证全部所供货物为全国各大钢厂：酒钢、龙钢、宁钢、西钢等优质合格产品，双方代表签字认可；二、双方约定的付款期限如下：1.第一次钢材供货金额至300万元（人民币）时，需方在20日内支付供方已供货款的50%；2.该项目主体结构至五层封顶后20日内，需方向供方支付已供货款的70%；3.五层过后需方每月30日前向供方结算供货量，需方于次月25日前向供方支付已供货款70%；4.一年内主体封顶后两个月内需方向供方付清所有欠款；5.需方未付的货款，按每天每吨3.00元向供方支付资金占用费；6.具体付款金额以供货确认单为准；7.需方不能按期付款，供方有权停止供货、解除合同并按本合同违约金条款加收违约金；8.需方逾期付款的，支付的款项先偿付此前所产生的违约金，剩余部分用于清偿货款本金；三、双方对违约金约定如下：需方不按合同约定期限付款，每逾期壹日应承担未付清货款金额每天每顿3元的违约金。违约金自动累计到欠款总额中，每一个月签字确认。需方在约定期间内未付款，所欠货款等相关费用视为借款。如需方未按时付款，供方有权单方停止供货；四、需方指定收货人：成瑞，电话：18219******。旺达公司为担保方，担保事项：担保方承担连带保证责任，保证需方按本合同约定履行义务。合同签订后，原告向合作市御景明珠项目工地供货410.156吨，货款价为994,633.23元，货款至今未付。另查明，2014年10月28日中州万基公司与曾绍林签订了一份《公司联营合同》，联营部分内容为：1.自2014年11月1日起至2020年11月1日止。联营期满后如需继续联营，可以续签；2.签订合同后，乙方（曾绍林）每年应向甲方（中州万基公司）缴纳30万元（人民币），作为所承接工程的管理年费，在该联营合同期内管理年费均不作调整。联营性质：1.乙方是甲方的管理体制单位，具备承包工程资格，不具备法人代表资格。乙方不承担甲方的任何债务，甲方不承担乙方任何债务。乙方所签订的所有工程合同必须经甲方盖章后生效，否则不产生法律效力，其造成的一切经济损失及法律责任由乙方承担。2.经济联营形式为：乙方作为工程施工承包者，集责、权、利为一体，自主经营，自负盈亏，独立核算，独立承担债权、债务和民事责任。甲方不予承担乙方所承包范围内的任何责任。3.乙方在联营期间内对外签订的一切协议，合同均应经甲方同意并报甲方备案，否则，不具有法律效力。乙方对在承包期间产生的债权、债务，由乙方承担一切法律及经济责任。 又查明：2015年8月14日中州万基公司向旺达公司发出解除合同通知书，旺达公司未处理解除合同事宜。2015年10月21日中州万基公司向本院起诉请求判令解除建筑工程施工协议，本院于2015年11月26日作出（2015）七民初字第30601号民事判决书，判决解除中州万基公司与旺达公司签订的《甘南州（合作）御景明珠项目施工合同》（建筑工程施工协议）。该判决已生效。 本院认为，依法成立、生效的合同受法律保护，合同双方应当坚持诚实信用的原则，严格按照约定履行各自的义务。本案原被告争议的焦点是：一、原告所供钢材的还款义务应由谁承担；二、原告主张的资金占用费、违约金应如何计算。关于焦点一，根据庭审查明的事实看，被告曾绍林在案涉工程中具有双重身份，先后担任被告万能公司甘肃分公司和中州万基公司兰州分公司的负责人，期间代表上述分公司与原告签订同样内容的《钢材购销合同》，工地收货人等也为曾绍林指定，其自始至终参与工程项目。曾绍林与被告中州万基公司签订的《公司联营合同》，从合同内容可以看出，该合同名为联营实为挂靠，即曾绍林向中州万基公司每年缴纳30万元工程管理费，并作为工程施工承包者，自主经营，自负盈亏，独立核算，独立承担债权、债务和民事责任。故曾绍林应系案涉工程项目的实际承包人。对原告所供钢材的还款义务应由曾绍林承担，中州万基公司在其收取管理费的范围内也应承担还款责任。中州万基兰州分公司系自然人投资公司，未与原告签订《钢材购销合同》，故不应承担还款责任。本案原告供货的时间为2015年4-7月份，而2015年3月15日被告万能公司已与旺达公司经协商达成协定，解除了《建筑工程施工协议》，故万能公司不应承担还款责任。被告旺达公司以连带担保人的身份在《钢材购销合同》上盖章确认，应当对被告曾绍林、中州万基公司的债务承担连带担保责任。被告旺达公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院递交答辩状和提供证据，视为放弃抗辩及举证、质证的权利，应承担相应法律后果。原告共计向合作御景明珠工程项目施工场地供应钢材货物410.156吨，货款本金共计994,633.23元，本院予以认定。关于原告主张的逾期每天每吨3元的资金占用费及违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。第二十九条规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，原告同时主张资金占用费、违约金均属于造成的损失，系重复计算，应依法予以调整，应按货款994，633.23元的百分之三十计算为298,390元较为合理，本院予以认定。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告曾绍林向原告甘肃盛鑫物资有限公司支付货款及违约金共计894,633.23元、被告中州万基城市建设有限公司向原告甘肃盛鑫物资有限公司支付货款及违约金共计398,390元。上述款项被告于判决书生效后十日内付清； 二、被告甘肃旺达房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告甘肃盛鑫物资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19,655元,保全费5000元，共计24,655元，由被告曾绍林、中州万基城市建设有限公司各负担12,327.5元，于判决书生效后十日内向原告付清。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审 判 长  王文平 审 判 员  李 欣 人民陪审员  卢玉环 二〇一九年一月二十九日 书 记 员  李晓燕