宁夏回族自治区银川市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）宁01行终209号 上诉人（原审第三人）吴某，住宁夏回族自治区银川市。 委托代理人杨某1、董某，宁夏京川律师律师事务所（特别授权代理）。 被上诉人（原审被告）银川市行政审批服务局。 法定代表人潘某，局长。 出庭人员段训山，该局市场服务处副主管。 委托代理人王某1、陈某，宁夏辅德律师事务所律师(特别授权代理)。 被上诉人（原审原告）王某2，住宁夏回族自治区银川市。 委托代理人许某、杨某2,宁夏兴业律师事务所律师（特别授权代理）。 上诉人吴某因与被上诉人王某2、银川市行政审批服务局工商登记行政管理一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106行初139号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月16日公开开庭审理了本案。上诉人吴某及其委托诉讼代理人杨某1，被上诉人王某2及其委托代理人杨某2，被上诉人银川市行政审批服务局市场服务处副主管段训山及委托代理人王某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，2015年5月8日，吴某持《指定代表或者共同委托代理人的证明》及其他申请资料，向银川市市场监督管理局金凤分局申请宁夏华兴瑞安科技有限公司的设立登记，该分局受理并进行了审查，于2015年5月15日作出核准登记。宁夏华兴瑞安科技有限公司注册登记档案中留存王某2的居民身份证显示有效期限为2006.07.07-2026.07.07，本案诉讼中王某2在提交的居民身份证显示有效期限2016.01.14-2036.01.14。第三人吴某认可宁夏华兴瑞安科技有限公司的设立申请文件中王某2的签名由吴某代为签署。原告王某2提出其于2017年9月接到金凤区人民法院的执行通知书，才得知被他人冒用姓名注册成立宁夏华兴瑞安科技有限公司，成为该公司的法定代表人。原告认为该公司的设立登记并非原告的真实意思表示，被告在审核资料时存在审查不严的情形，其行为严重侵害了原告的合法权益。故诉至法院，请求判令：1.撤销被告对宁夏华兴瑞安科技有限公司的设立登记；2.本案诉讼费用由被告承担。 原审法院认为，《中华人民共和国行政许可法》第十二条规定：下列事项可以设定行政许可：（五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。第三十一条规定：申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。第三十四条规定：行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。第五十六条规定：实施本法第十二条第五项所列事项的行政许可，申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关应当当场予以登记。需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关依照本法第三十四条第三款的规定办理。第六十九条第二款规定：被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第二十条规定：申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。根据上述法律规定，公司注册登记是一种许可性质的登记行为，行政机关一般仅履行形式审查的职责。本案中，吴某向银川市市场监督管理局金凤分局提交的宁夏华兴瑞安科技有限公司的设立登记材料，符合上述法律规定，银川市市场监督管理局金凤分局对材料进行审查后，认为材料齐备，符合法律规定的形式，作出准予设立登记的决定，已尽形式审查义务，该核准设立行为符合现行法律规定，并无不当。原告王某2以其对公司设立不知情，没有在申请材料上签字，设立登记并非王某2真实意思表示为由，申请撤销公司的设立登记，第三人吴某认为虽然王某2没有参与公司的设立登记，但王某2在公司成立后对公司的设立知情，参与了公司的经营管理，且领取相应工资报酬，不应当撤销公司的设立登记。最高人民法院法办〔2012〕62号《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条规定：因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查义务，原告不申请撤诉的，人民法院应当驳回其诉讼请求。原告对错误登记无过错的，应当退还其预交的案件受理费。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。本案中，第三人吴某提交的证据不足以证明王某2对公司的设立事项知情，也不足证明王某2参与了公司的经营管理且领取相应工资报酬，由于第三人吴某在申请人公司登记时提交的材料不具有真实性，宁夏华兴瑞安科技有限公司设立的事实基础不存在，故应当对该设立登记予以撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决：撤销银川市市场监督管理局金凤分局2015年11月18日对宁夏华兴瑞安科技有限公司作出的核准设立登记；案件受理费50元，公告费260元，共计310元，由被告银川市行政审批服务局负担。 宣判后，吴某不服，向本院提起上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律错误。二审法院应当予以撤销该错误判决。根据最高人民法院办（2012）62号《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条第二款规定：公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明被上诉人此前已明知该情况却为提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对被上诉人的诉讼请求一般不予支持。本案中，被上诉人王某2对宁夏华兴瑞安科技有限公司的设立是明知的，委托上诉人设立公司是王某2的真实意思表示，且王某2和贾晓祥对公司进行实际的管理经营，涉案公司的设立登记合法有效。具体理由：1、被上诉人王某2是涉案公司的实际控股股东，贾晓祥是涉案公司的实际经营者，上诉人仅名义上为公司股东，并未实际参与公司经营。2、被上诉人主张设立涉案公司并非其所为，亦非其真实意思表示，其主张并非事实，而是被上诉人为逃避法律责任而主张的虚假事实。3、被上诉人为逃避相应的法律责任而主张的虚假事实，有虚假诉讼之嫌，原审法院在未查清该事实的情况下便适用了错误的法律法规、支持了被上诉人的诉讼请求，应当对原审判决予以撤销。综上所述，原审法院在未查清案件真实情况即作出错误判决，严重损害了上诉人的合法权益，故恳请二审法院依法撤销银川市金凤区人民法院（2017）宁0106行初139号行政判决书，改判驳回被上诉人王某2一审的诉讼请求或将本案发回重审。本案的诉讼费用由被上诉人王某2承担。 被上诉人王某2辩称，上诉人在上诉状中陈述的均无事实依据，亦无相应的证据支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 被上诉人银川市行政审批服务局辩称，1.根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第2条、第51条规定，登记机关对申请办理公司登记材料的审查仅履行的是形式审查义务，该形式审查仅限于审查“材料是否齐全”，而不是要求登记机关对材料是否真实、是否本人签名做实质审查判断。一审判决认定“银川市市场监督管理局金凤分局作出准予对宁夏华兴瑞安科技有限公司设立登记的决定，已尽形式审查义务，符合现行法律规定，并无不当”事实清楚，适用法律、法规正确，被上诉人银川市行政审批服务局尊重一审判决结果。2、上诉人的《行政上诉状》主要是针对宁夏华兴瑞安科技有限公司的实际经营理及股东内部之间的问题，我方没有直接参与，也没有审查义务，对上诉人的上诉事由不作任何评判。 二审期间，上诉人吴某提交以下证据： 证据一、工作日志3页。证据来源：宁夏华兴瑞安科技有限公司会计、出纳谢婷邮箱。邮件内容显示2015年7月17日出纳谢婷外出去西夏印艺公司给被上诉人王某2送身份证。证明目的:被上诉人王某2对设立宁夏华兴瑞安科技有限公司知情。 证据二、短信截屏复印件4页，证据来源：手机载体。证明目的：2015年11月6日，在网上银行给王某2转账工资。11月11日下午外出去西夏印艺取银行卡。王某2在公司经营期间作为法定代表人参与过经营管理。 经庭审质证，被上诉人王某2对上述证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。证据一、证据二无法核实邮件级短信发送方的身份，且邮件、短信内容并没有显示与被上诉人王某2有任何关系，相反邮件、短信内容反映出上诉人才是宁夏华兴瑞安科技有限公司的实际经营者。理由被上诉人银川市行政审批服务局提出该组证据与其作出的行政行为无关。 本院对该证据认证如下：上述证据均系间接证据，不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。 二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，宁夏华兴瑞安科技有限公司系上诉人吴某于2015年5月8日持相关申请资料向银川市市场监督管理局金凤分局申请设立登记。上诉人吴某认可宁夏华兴瑞安科技有限公司的设立申请文件中“王某2”的签名由其代为签署。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条“申请办理公司登记，申请人应对申请文件、材料的真实性负责”之规定，公司登记机关对公司注册登记履行的是形式审查义务。上诉人吴某持有王某2的授权委托书、身份证办理涉案公司的设立登记，并提交了公司设立登记的相关申请材料。银川市市场监督管理局金凤分局对上诉人吴某提供的材料审查后，认为材料齐备，符合法律规定的形式，准予设立登记，已履行其形式审查义务。但鉴于上诉人在申请设立登记时提供了虚假材料，股东“王某2”的签名并非其本人所签，且其事后亦不予追认，故因宁夏华兴瑞安科技有限公司设立的事实基础不存在导致该登记行为错误。各方当事人在一、二审中提交的证据均不足以证明被上诉人王某2对公司设立事项知情，亦不足以证明王某2从事过该公司的相关管理和经营活动的。因登记机关在诉讼中未予更正，故一审法院根据最高人法院法办【2012】62号《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条的规定，撤销银川市市场监督管理局金凤分局对宁夏华兴瑞安科技有限公司作出的核准设立登记，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  高凤梅 审判员  刘煜姗 审判员  宁 丽 二〇一九年一月二十四日 书记员  吕 瑞 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第十一条人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； ……