西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初18694号原告：陕西骏途旅行社有限公司，住所地：西安曲江新区。法定代表人：彭越，该公司总经理。委托代理人：罗云霞，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托代理人：李雪，上海市XX城（西安）律师事务所实习律师。被告：西安市临潼区后瀛度假山庄有限公司，住所地：西安市临潼区。法定代表人：郑忠田，该公司总经理。委托代理人：罗秀劳，陕西省老法律工作者协会法律工作者。原告陕西骏途旅行社有限公司（以下简称“骏途公司”）诉被告西安市临潼区后瀛度假山庄有限公司（以下简称“临潼后瀛公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人罗云霞、李雪，被告委托代理人罗秀劳均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告骏途公司诉称，2017年2月10日，原告骏途公司与被告临潼后瀛公司签订《委托经营合作合同书》，双方约定：XX酒店营销工作，其中包括酒店营销团队、营销策划、市场调研及整体酒店销售一体化管理等。委托经营期限自2017年2月13日至2020年2月12日。根据合同约定，第一年度2017年2月13日至2018年2月12日酒店营业收入目标确定为税前70万元。原、被告每月共同核对、确认营业报表，项目年度收益以合同约定的各年度营业目标为基准：营业额在年度基准目标以内的部分按照被告80%、原告20%比例确认双方收益，营业额超出年度基准目标的部分，按照被告70%、原告30%的比例确认双方收益。后续两年的收益部分分配方式一致。合同履行期间，原、被告根据合同约定每月通过双方确认的收入明细及收益分配表确认收入和收益。在第一年度2017年2月13日至2018年2月12日期间，双方确认的总收入为1044866.03元，按照合同约定，原告应按照营业目标70万元以内分配20%，超出营业目标部分分配30%，共计243459.81元。但被告仅按照全年营业收入的20%对原告进行了分配共计208973.21元，超额完成部分少分配10%共计34486.6元一直未予支付。2018年3月，被告以酒店需要改扩建为由向原告发出《合同解除函》，并告知与原告解除合同。被告的行为违反了双方合同约定，根据《合同法》第一百零七条规定，其应当承担违约赔偿责任，按照合同约定，被告应当向原告赔偿50000元。同时，根据双方预付款对账单，被告占有原告预付款19426.8元，对于该预付款被告应当在予以一并返还。之后，原告通过发函等方式多次向被告主张权利，要求其支付上述款项，但被告均不予理会，怠于行使支付义务。根据《合同法》第九十四、九十六、九十八及一百零七条之规定以及合同约定，被告因其违约行为，应当向原告返还预付款金额19426.8元，支付应分配收益34486.6元，并向原告支付50000元违约金。为维护原告的合法利益，现起诉至法院，请求依法判令：1、被告向原告返还原告向其支付的预付款19426元及资金占用费216元（该资金占用费以19426元为基数，按照2018年一年以内银行贷款利息4.35%的标准，自2018年6月27日起计算至实际偿还之日止，暂计算止2018年9月27日的资金占用费为人民币216元）；2、被告向原告支付第一年度营业额超额部分的应分配收益34486.6元及资金占用费900.1元。（该资金占用费以34486.6元为基数，按照2018年一年以内银行贷款利息4.35%的标准，自2018年2月13日起计算至实际偿还之日止，暂计算止2018年9月20日的资金占用费为人民币900.1元）3、被告向原告赔偿违约金50000元；4、本案诉讼费由被告承担。被告临潼后瀛公司辩称，对于原告要求返还的预付款19426元，被告予以认可没有异议。2018年4月11日，原告公司就与被告公司已经进行了全面的对账结算，明确载明收益分配款合计49869.43元，被告于2018年5月28日已向原告转账支付49869.43元，原告现又重复主张营业额分配收益于法无据。关于原告主张资金占用利息及违约金的主张，无事实及合同依据，均不予认可，请求驳回原告诉讼请求。原告骏途公司围绕诉讼请求提交以下证据：1、《委托经营合作合同书》。证明原、被告双方建立委托经营关系，合同约定2017年2月13日至2018年2月12日酒店营业收入目标为700000元，超出700000元的部分按照原告30%，被告70%的比例进行分配；2、《客房收入明细及收益分配》。证明原、被告合作第一年度营业收入为1044866.03元，但被告仅按照年收入的20%即208973.21元对原告进行了分配，超额完成部分被告给原告少分配10%即34486.6元；3、《合同解除函》。证明2018年3月被告向原告单方发出《合同解除函》，终止与原告继续合作；4、《酒店对账单》。证明根据双方预付款对账单，被告占有原告预付款19426.8元至今尚未返还。上述证据真实性被告予以认可，证明目的不予认可。针对原告方证据，被告提交2018年4月11日双方对账单及2018年5月30日转账凭证，证明原告在收到《合同解除函》后已与原告结算完毕，被告已向原告支付完毕所有款项。本院对以上证据予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2017年2月10日，原告骏途公司（乙方）与被告临潼后瀛公司（甲方）签订《委托经营合作合同书》，双方约定：XX酒店营销工作，其中包括酒店营销团队、营销策划、市场调研及整体酒店销售一体化管理等。委托经营期限自2017年2月13日至2020年2月12日。合同第十条第5款约定：“如甲乙双方任意一方单方提出中止、终止本协议合作，则应一次性向守约方赔付人民币伍万圆整”。2018年3月，被告向原告发出《合同解除函》载明：XX庄XX市场拓展做准备，现山庄需要重新翻新、改建、扩建，暂不能与你公司继续合作，望谅解”。经询，原告表示于2018年4月收到书面《合同解除函》，之后三个月对该《合同解除函》未提出异议也未提起诉讼。2018年4月11日，原、被告双方将后瀛山庄托管款项（截止2018年3月30日）进行汇总，双方签字确认后瀛收益分配共计应付给骏途49869.43元。2018年5月30日，被告向被告公司转账支付49869.43元。另外，原告称于2018年5月21日通过EMS（单号:1080865735526）向临潼后瀛公司被告发出《律师函》，函告如下：“……为妥善解决前述给骏途旅行社造成的不利影响，本律师特此函告如下：你公司在2018年5月10日前，将上述合同义务款项共计224108.306元与骏途旅行社办理结算手续。若未能在2018年5月10日前返还上述款项的，骏途旅行社保留通过法律手段进一步追究你公司法律责任权利”。EMS快递单未显示签收日期，经查询显示该快件由舒文艺于2018年5月28日签收。本院认为，合同解除是指合同有效成立后，当具备法律规定的合同解除条件时，因当事人一方或双方的意见表示，而使合同关系归于消灭的行为。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定:“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，……；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”。本案原告骏途公司在2018年4月收到原告送达的《合同解除函》后三个月并未提起诉讼，其自称向被告送达的《律师函》中也未涉及否认合同解除的问题，且双方已于2018年4月11日进行了最终结算，被告也于2018年5月30日按照计算内容向原告支付了款项，应认定双方对于合同解除的事实无异议。故原、被告双方2017年2月10日所签订的《委托经营合作合同书》已于2018年6月解除。现原告骏途公司现主张解除《委托经营合作合同书》并要求被告临潼后瀛公司再支付其应分配收益34486.6元及资金占用费900.1元、违约金50000元，于法无据，本院依法不予认可。关于原告主张要求被告退还的预付款19426元，被告对此予以认可，故本院依法予以照准。关于应退还预付款资金占用费的主张，原告并未认可双方合同已经解除，且对于退还预付款的时间也未达成合议，故其要求被告支付应退还预付款的资金占用费与其主张相矛盾，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，兹根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告西安市临潼区后瀛度假山庄有限公司应于本判决生效后十日内退还于原告陕西骏途旅行社有限公司预付款19426元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陕西骏途旅行社有限公司其余诉讼请求。本案案件受理费2401元，由原告陕西骏途旅行社有限公司承担1968.82元，被告西安市临潼区后瀛度假山庄有限公司承担432.18元。因原告已预交，被告西安市临潼区后瀛度假山庄有限公司在履行本判决上述付款义务时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  蒲婷婷人民陪审员  王红丽人民陪审员  吴 静二〇一九年一月十四日书 记 员  张婧昭打印：扈艳红校对：李珍珍2019年月日送达