山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁09民终3433号 上诉人（原审被告）：蒋晓光，女，1984年11月20日生，汉族，居民，户籍所在地新泰市，现住济南市高新技术开发区。 委托诉讼代理人：程刚，山东鼎桥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨荣国，男，1983年10月24日生，汉族，居民，住泰安市岱岳区。 上诉人蒋晓光与被上诉人杨荣国民间借贷纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院（2018）鲁0982民初246号民事判决向本院提起上诉，本院于2018年11月19日立案后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 蒋晓光上诉请求：1.撤销一审判决并予以改判；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决书载明的“蒋晓光主张已经偿还的其他欠款未能提供证据证实，本院不予以采信”，一审法院无视本案客观事实，作出了错误认定。被上诉人为达到与上诉人建立恋爱关系的目的，许诺给上诉人购买宝马车一辆，因上诉人没有保留被上诉人承诺赠车和借款的原始书面证据，上诉人也无法自行取得相关书面证据，请求法院要求被上诉人提供与岱林汽车代购公司的书面协议及银行转款记录，以便查清办案事实真相，挽回上诉人损失。2.一审法院送达程序违法，本案新泰市人民法院无审判管辖权。 杨荣国辩称，购买宝马车赠与蒋晓光一直没有答应。给我办理五张信用卡用于套款，套款款项用于购买宝马车，之后车买了后全部款项由蒋晓光拿着，车是以我的名义买的，在2013年车卖掉，所有款项蒋晓光拿着，在2015年一直未偿还套用的信用借款，2015年蒋晓光给我写下一张欠条，至今未偿还，请求维持原判。 杨荣国向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告借款140000元；2.判令被告以140000元为基础，自2015年6月23日起至实际履行之日止按年利率6%支付利息；3.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：杨荣国与蒋晓光曾系恋人关系。2015年6月23日，蒋晓光给杨荣国出具协议一份，内容为：“本人蒋晓光借用杨荣国信用卡刷卡现金共计223000元（贰拾贰万叁仟元整），承诺2015年6月23日首先还杨荣国100000元，剩余123000元分期一年还清，在此期间产生的手续费由蒋晓光负责，杨荣国不可私自动用信用卡平安银行卡号（62×××60）和建设银行信用卡号（62×××84）里面任何财物，直到2016年6月23日，否则产生的一切影响由杨荣国自行负责，在此期间蒋晓光负责建设银行和平安银行不会产生任何不良记录，本协议一式两份，2015年6月23日生效”。杨荣国和蒋晓光在协议中签名捺印。2015年6月28日，蒋晓光偿还杨荣国现金60000元，8月29日偿还现金31000元，共计偿还杨荣国现金91000元，杨荣国分别给蒋晓光出具了收条。 蒋晓光主张2015年7、8月份，向杨荣国在兴业银行的卡转款5000元，另还偿还过杨荣国玉石一块，价值14000元。杨荣国主张兴业银行的5000元还款是还的蒋晓光透支的杨荣国的其他信用卡，与本案无关，没有收到其他还款，蒋晓光对其他还款未能提供证据证实。 因蒋晓光未按协议还款，杨荣国诉来一审法院，要求蒋晓光偿还协议中剩余欠款132000元，支付逾期还款给杨荣国造成的损失8000元共计140000元，并按上述款额自2015年6月23日按年利率6%支付利息损失。 一审法院认为，蒋晓光借用杨荣国的信用卡刷卡消费，截止2015年6月23日，共计刷卡现金数额为223000元，双方以协议的形式将刷卡数额确定下来并约定了具体的还款期限，双方之间应系自然人之间的借贷关系，借款金额即为蒋晓光刷卡数额即223000元。上述事实，由蒋晓光、杨荣刚签字捺印的协议证实，且蒋晓光对刷卡数额无异议，事实清楚，债权债务关系明确，一审法院依法予以确认。2015年6月28日、8月29日蒋晓光的还款91000元杨荣国无异议，应从欠款数额中予以扣除。关于蒋晓光2015年7、8份转款5000元到杨荣国兴业银行卡，杨荣国认可收到5000元，主张蒋晓光是偿还的其他信用卡的透支款，杨荣国未能提供证据证实双方之间还存在其他借款，且该笔转款是在签订协议之后偿还，故应视为蒋晓光偿还的协议中的借款，双方不能确定具体还款时间，一审法院按照被告陈述的2015年8月底偿还5000元，此款也应予以扣除，蒋晓光实际欠款数额应为127000元。关于杨荣国的经济损失问题，双方签订的协议应是对刷卡数额形成的新的借款、还款协议，在协议中约定由蒋晓光偿还杨荣国，杨荣国要求的经济损失应是蒋晓光违反协议，逾期还款造成的损失。根据协议约定，签订协议当日还款100000元，余款一年内还清。因蒋晓光未按约定还款，构成违约，杨荣刚要求蒋晓光自出具协议之日按年利率6%支付利息损失符合法律规定，但应分段计算。自2015年6月23日至2015年6月28日按本金100000元计息；自2015年6月29日至8月29日按本金40000元计息；自2015年8月30日按本金4000元计息至付清欠款为止；自2016年6月24日按以本金127000元计息至付清欠款为止。杨荣国要求蒋晓光偿还逾期还款造成的信用卡产生的利息8000元证据不足，属重复请求损失，一审法院不予支持。蒋晓光主张已经偿还的其他欠款未能提供证据证实，一审法院不予采信。 一审法院判决：被告蒋晓光自一审判决生效之日起十日内，偿还原告杨荣国欠款本金127000元；被告蒋晓光自一审判决生效之日起十日内，赔偿原告杨荣国利息损失（以本金100000元为基数，自2015年6月23日起至2015年6月28日止按按年利率6%计算；以本金40000元为基数，自2015年6月29日起至2015年8月29日止按年利率6%计算；本金4000元为基数，自2015年8月30日起按年利率6%计算至付清欠款为止；以本金127000元为基数，自2016年6月24日起按年利率6%计算至付清欠款之日止）；二、驳回被告杨荣国的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，由被告蒋晓光负担2840元，原告杨荣国负担260元。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审认定一致。 本院认为，涉案还款协议系双方真实意思表示，应作为本案定案依据。上诉人蒋晓光的上诉主张不能对抗双方签订的还款协议，该主张依法不予支持。一审将双方的还款协议定性为民间借贷关系，并判令上诉人偿还借款及逾期利息损失并无不当，依法应予维持。关于上诉人蒋晓光的主张的一审法院送达程序违法、无管辖权问题，原审在以上诉人蒋晓光提供的送达地点无法送达的情况下采取了公告送达的方式，后经协商立案庭重新送达了法律文书，上诉人蒋晓光在答辩期内提出了管辖权异议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款规定:“人民法院受理案件后，当事人对管辖权异议的应当在提交答辩期间提出。人民法院对当事人提出的异议应当审查。异议成立的裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”一审法院在收到上诉人提交的管辖权异议后，应当依据上述法律规定，对管辖权异议作出裁定，但一审法院未对管辖权异议作出裁定违反了上述法律规定，属程序处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条的规定，一审法院虽未对管辖权异议作出裁定，但该情形并不属于法定的撤销原判的法定事由，上诉人以一审法院未处理管辖权异议为由主张撤销原判与法律规定不符，本院依法不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元，由上诉人蒋晓光承担。 本判决为终审判决。 审判长 王 勇 审判员 张立胜 审判员 邢友峰 二〇一九年一月十七日 书记员 单立娜