新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）新01执复53号  复议申请人（被执行人）：新疆德克士食品开发有限公司，住所地：乌鲁木齐市天山区解放北路**。法定代表人：常盛林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鹏黎，女，汉族，1974年3月8日出生，该公司法律顾问，住乌鲁木齐市温泉西路南五巷。申请执行人：新疆星望商贸有限公司，，住所地：乌鲁木齐市天山区健康路**法定代表人：孙星，该公司董事长。委托诉讼代理人：张超，新疆赛德律师事务所律师。复议申请人新疆德克士食品开发有限公司（以下简称德克士公司）不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(以下简称沙区法院)作出的（2018）新0103执异45号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2018年12月20日举行了听证，复议申请人德克士公司委托诉讼代理人张鹏黎，申请执行人新疆星望商贸有限公司（以下简称星望公司）法定代表人孙星及委托诉讼代理人张超参加了听证，并提交了书面意见。现已审理终结。沙区法院查明，2005年5月17日，昌吉州中级人民法院因农业银行昌吉州分行与新疆畜牧集团借款合同纠纷一案的执行，委托新疆宏昌司法会计鉴定所对新疆西北贸易大厦七至九层房屋价值进行鉴定，鉴定结论为新疆西北贸易大厦七至九层1068.88平方米的建筑面积价值为1705225元。2005年12月14日，昌吉州中级人民法院委托新疆东和实业集团拍卖有限责任公司对新疆西北贸易大厦七至九层进行拍卖。新疆星望商贸有限公司（以下简称星望公司）经竞拍以1091344元的价格取得了新疆西北贸易大厦七至九层的房屋产权，并办理了七至九层建筑面积为1068.88平方米的房屋所有权证。2009年6月，德克士公司起诉至沙区法院，请求判令新疆维吾尔自治区畜牧厅、新疆东和实业集团拍卖有限责任公司、星望公司返还新疆西北贸易大厦七至九层中460.56平方米的房屋面积或折价赔偿。沙区法院受理后于2010年8月18日作出（2009）沙民三初字第827号民事判决书，判决：一、第三人新疆星望商贸有限公司于本判决书生效后十五日内在位于乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路378号新疆西北贸易大厦中返还原告新疆德克士食品开发有限公司388.46平方米的产权面积，具体分割方法为：在该大厦第七层中由南侧楼梯间北侧墙体中线与外墙中线的交点沿外墙中线向北侧13.6米确定第一点，由西南角外墙中线交点沿外墙（沿友好路外墙）中线向北23.99米确定第二点，第一点、第二点的连线作为分割墙体的中线进行分割，将大厦第七层分割为东北侧388.46平方米为原告使用，南侧340.21平方米为星望公司使用；二、驳回原告新疆德克士食品开发有限公司对被告新疆维吾尔自治区畜牧厅和被告新疆东和实业集团拍卖有限责任公司的诉讼请求。星望公司不服该判决，向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。乌鲁木齐市中级人民法院认为，星望公司所持有的新疆西北贸易大厦七至九层的房产证所载房屋建筑面积系其权利界限范围和内容的依据。故星望公司对涉案建筑物的权利范围为房产管理部门登记的七至九层的1068.88平方米的范围为界，并非以楼层空间为界。依据法院委托华远公司所作的房产面积测量成果报告，星望公司实际占有的房屋产权面积超出了其所取得在产权部门登记面积，对超出不属其产权面积范围388.46平方米的房屋面积，星望公司无权占有、使用。星望公司以其参与竞买取得的是涉案房屋七至九层的空间范围为由占有和使用，缺乏法律依据。依据测量报告所载，德克士公司实际占有使用的产权面积少于房产管理部门向其核发房屋产权证所载3339.70平方米的面积，德克士公司对其受让范围内的房屋享有合法权益，有权占有、使用、收益和处分。在该大厦一至九层不存在其他权利主体主张涉案房屋权利及德克士公司利益受损客观存在的情况下，星望公司实际占有的不属于其产权面积范围的388.46平方米的房屋面积应属该大厦的现权利人德克士公司所有。故星望公司应将其多占有的面积返还给德克士公司。乌鲁木齐市中级人民法院于2010年12月16日作出（2010）乌中民四终字第834号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。星望公司不服该判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审。新疆维吾尔自治区高级人民法院认为，（一）房产证登记的房屋面积出现错误以后，房产登记行政主管部门无权自行更改和测量，其核查的途径也需委托有测绘资质的房产测绘单位进行专业测量。一审法院在审理过程中同样委托了有测绘资质的房产测绘单位进行测量，故依照《房产测绘管理办法》第六条和《房屋登记办法》第八十条的规定，原审法院对双方诉争的房屋面积委托测量并作出判决的行为并无不当。（二）房产测绘单位所做的测绘结论是定案证据的一种。虽然诉前当事人自行委托和一审法院依法委托的房产测绘单位均为同一机构，但根据双方当事人的陈述和对原审审判人员调查，该房产测绘单位是经一审法院通过既定的摇号程序随机选择的，而且当事人自行委托的第一次测绘的房产面积多于一审法院委托的第二次测绘的面积，故原审法院采信第二次测绘结论并无不当。（三）原审法院的判决主文中，虽对个别数据的表述有误差，但并未影响原审认定的基本事实和处理结果。（四）星望公司在竞拍房屋的过程中，虽然竞拍合法，但是按照交易习惯，其竞拍的理应是楼层面积而不仅是楼层；况且竞拍公告与拍卖合同中均对面积和楼层同时进行了表述，并没有明示不受面积的限制。另外，提交拍卖时的底价也是由评估机构按照七至九层房产证记载面积而非楼层评估确定的，所以原审按照面积计算并判决是正确的。（五）从本案法律关系分析，星望公司系被列为第三人参加诉讼，星望公司多占的面积虽然直接导致的是原西北贸易大厦利益受到侵害，但因该大厦已被德克士公司承债式兼并，其主体被注销已不存在，故原审判令星望公司将多占的楼层面积直接向德克士公司返还并无不当。（六）德克士公司的委托代理人曾被二审法院聘为书记员，而非本案二审审判人员的专职书记员，且该委托代理人并不是二审法院的正式在编人员，故不符合法律规定的回避情形。新疆维吾尔自治区高级人民法院于2011年11月21日作出（2011）新民申字第139号民事裁定书，裁定：驳回新疆星望商贸有限公司的再审申请。星望公司不服乌鲁木齐市中级人民法院（2010）乌中民四终字第834号民事判决及新疆维吾尔自治区高级人民法院（2011）新民申字第139号民事裁定，向最高人民法院提出申诉。最高人民法院以（2012）民监字第66号民事裁定书提审了本案。最高人民法院认为，星望公司是通过人民法院的强制拍卖程序取得新疆西北贸易大厦七至九层的房产，对此，昌吉州中级人民法院已于2006年3月17日以（2006）昌中执字第16号民事裁定书予以确认。依据《中华人民共和国物权法》第二十八条“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”的规定，新疆西北贸易大厦七至九层房屋的所有权已经属于星望公司。原审法院无权对业已生效的法律文书所确认的所有权归属作出不同的认定。本案德克士公司起诉参与拍卖活动的畜牧厅、东和公司及星望公司返还新疆西北贸易大厦七至九层中460.56平方米的房屋面积，实质上是德克士公司作为相关利害关系人对人民法院拍卖新疆西北贸易大厦七至九层房屋的效力存在异议，认为该拍卖结果损害了其相关权益。最高人民法院认为，人民法院的强制拍卖为人民法院的司法处分行为，是人民法院在执行过程中依法进行的一种强制性措施。基于执行中的强制拍卖具有公法性质，执行拍卖合同不具有可诉性。当事人不能通过民事诉讼程序对拍卖行为进行救济。德克士公司认为拍卖行为违法或者侵犯了其合法权益，可以依法通过向执行法院或者执行法院的上级法院提出执行监督等途径进行救济。最高人民法院于2015年11月15日作出（2012）民提字第170号民事裁定书，裁定：一、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2009）沙民三初字第827号民事判决及乌鲁木齐市中级人民法院（2010）乌中民四终字第834号民事判决；二、驳回新疆德克士食品开发有限公司的起诉。德克士公司不服昌吉州中级人民法院作出的（2006）昌中执字第16号民事裁定，向该院提出申诉。昌吉州中级人民法院认为，在执行程序中，被执行人的财产被查封、扣押、冻结后，人民法院应当及时进行拍卖。人民法院拍卖被执行人财产，应当委托有资质的评估机构进行价格评估。本案执行过程中，本院委托评估机构对拟拍卖的抵押物涉案房产西北大厦七至九层（以建筑面积1068.88平方米为基数）的价值进行鉴定，鉴定结论为价值1705225元。双方当事人对该鉴定结论均无异议。该委托评估程序符合法律规定。后本院委托拍卖机构，以价值鉴定为准，对西北大厦（建筑面积1068.88平方米）进行公开拍卖。拍卖过程中，因无人竞拍，第二次、第三次拍卖依次在前次拍卖价值基础上下浮20%。第三次拍卖时竞买人星望公司以1091344元竞得，并于2006年3月16日将拍卖价款交至本院。2006年3月17日，昌吉州中级人民法院作出（2006）昌中执字第16号民事裁定，裁定西北大厦第七、八、九层楼房（产权证号为：乌证房字00232**）的房屋所有权归买受人星望公司所有。上述拍卖程序公开合法。综上，本案执行过程中，委托评估拍卖时涉案房产西北大厦七至九层办理了房产证，房产证面积明确为1068.88平方米，昌吉州中级人民法院的执行拍卖程序是在房产证面积明确的情况下进行的，执行程序符合法律规定。申诉人德克士公司的申诉请求不能成立，不予支持。昌吉州中级人民法院于2018年5月4日作出（2016）新23执监1号执行裁定书，裁定：驳回新疆德克士食品开发有限公司的申诉请求。另查，沙区法院作出的（2009）沙民三初字第827号民事判决生效后，德克士公司向沙区法院申请执行，沙区法院于2012年3月将星望公司返还德克士公司房屋面积388.46平方米强制执行完毕。最高人民法院（2012）民提字第170号民事裁定书作出后，星望公司向沙区法院申请执行回转。沙区法院于2016年6月28日作出（2016）新0103执字第362号执行裁定书，裁定：一、被执行人新疆德克士食品开发有限公司应在本裁定生效后十五日内返还申请人新疆星望商贸有限公司位于乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路378号新疆西北贸易大厦中被执行人新疆德克士食品开发有限公司已取得的388.46平方米的产权面积；二、被执行人新疆德克士食品开发有限公司应在本裁定生效后十五日内返还申请人新疆星望商贸有限公司22471元及利息。德克士公司不服该裁定，向沙区法院提出执行异议。沙区法院认为，本案的争议焦点是异议人德克士公司提出的请求撤销沙区法院作出的（2016）新0103执字第362号关于执行回转的执行裁定书能否成立。执行回转是指在案件执行中或者执行完毕后，据以执行的法律文书被撤销或者变更，执行机构对已被执行的财产重新采取执行措施，恢复到执行程序开始前的一种补救制度。《中华人民共和国民事诉讼法》二百三十三条规定：“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行”。如前所述，最高人民法院作出的（2012）民提字第170号民事裁定书，已经裁定撤销了本院（2009）沙民三初字第827号民事判决及乌鲁木齐市中级人民法院（2010）乌中民四终字第834号民事判决并且驳回了异议人德克士公司的起诉。德克士公司依据原审判决取得的财产应予返还，沙区法院根据星望公司的执行回转申请作出的（2016）新0103执字第362号执行裁定书符合法律规定。故对于异议人德克士公司提出的撤销本院（2016）新0103执字第362号执行裁定书的异议请求，不予支持。遂裁定，驳回新疆德克士食品开发有限公司的异议请求。复议申请人德克士公司称，最高人民法院作出的（2012）民提字第170号民事裁定书，认为我公司应当向执行法院即新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院提起执行监督，执行监督程序已作出补正裁定，明确星望公司只对“新疆西部贸易大厦第七、八、九层楼房（其中建筑面积为1068.88平方米，产权证证号：乌证房字第00232**的房屋拥有所有权。该法院已于2018年9月21日向乌鲁木齐市不动产登记中心发出协助执行通知书，再次确认星望公司拥有所有权的房屋面积。请求撤销（2018）新0103执异45号执行裁定，撤销（2016）新0103执字第362号执行裁定。申请执行人星望公司辩称，最高人民法院（2012）民提字第170号民事裁定，已撤销复议申请人的执行依据，故复议申请人占有涉案房产没有任何依据。昌吉州中级人民法院拍卖程序正确。我公司通过拍卖程序，根据昌吉州中级人民法院（2006）昌中执字第16号民事裁定取得西北大厦七至九层房产，面积为1068.88平方米。德克士公司无任何法律依据的情况下，占有涉案388.46平方米房产，沙区法院作出（2016）新0103执字第362号执行裁定，裁定执行回转并无不妥，请求驳回复议申请人的复议申请。本院查明的事实与沙区法院审查查明的事实基本一致。另查明，2018年 5月4日昌吉州中级人民法院作出（2006）昌中执字第16号之一民事裁定书，裁定内容为：将（2006）昌中执字第16号民事裁定正文第十五行“新疆西部贸易大厦第七、八、九层楼房（产权证号证号为：乌证房字第00232**房屋所有权归买受人新疆星望商贸有限公司所有”补正为“新疆西部贸易大厦第七、八、九层楼房（其中建筑面积为1068.88平方米）（产权证号为证号为：乌证房字00232**屋所有权归买受人新疆星望商贸有限公司所有”。2018年9月21日昌吉州中级人民法院向乌鲁木齐市不动产登记中心及房屋产权交易中心，发出（2006）昌中执字第16号协助执行通知书，该通知书内容为：“新疆西部贸易大厦第七、八、九层因实测面积为1437.86平方米，买受人新疆星望商贸有限公司竟买面积应为1068.88平方米。新疆西部贸易大厦第七、八、九层楼房（其中建筑面积为1068.88平方米）（产权证号为：证号为：乌证房字00232**所有权归买受人新疆星望商贸有限公司所有。”以上事实有（2006）昌中执字第16号之一民事裁定书、（2006）昌中执字第16号协助执行通知书及听证笔录等在卷为证。本院认为，本案争议焦点为：复议申请人要求撤销（2018）新0103执异45号执行裁定及（2016）新0103执字第362号执行裁定有无事实和法律依据。经查，星望公司通过昌吉州中级人民法院对新疆西北贸易大厦七至九层进行拍卖，以1091344元的价格取得了新疆西北贸易大厦七至九层的房屋产权，并办理了七至九层建筑面积为1068.88平方米的房屋所有权证。昌吉州中级人民法院作出（2006）昌中执字第16号之一民事裁定，明确了新疆西部贸易大厦第七、八、九层楼房（其中建筑面积为1068.88平方米）（产权证号为：乌证号为：乌证房字00232**有权归买受人星望公司所有。昌吉州中级人民法院作出（2006）昌中执字第16号协助执行通知书明确了星望公司竞买面积为1068.88平方米，对该协助执行通知书的真实性星望公司予以认可，且星望公司对其竞买面积为1068.88平方米的事实亦不持异议。通过（2006）昌中执字第16号协助执行通知书可以证实，星望公司拍卖竞得的面积与实测面积存在差额的事实是客观存在的。故本院认为，星望公司已取得1068.88平方米的房屋产权，本案不存在执行回转的事实。最高人民法院作出的（2012）民提字第170号民事裁定，认定了德克士公司认为拍卖行为违法或侵犯其合法权益，应当通过执行监督进行救济，故在程序上予以纠正。星望公司要求将超出其产权面积的部分执行回转给其的理由无事实和法律依据。综上，复议申请人的复议申请成立，本院予以支持。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项之规定，裁定如下：一、 撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103执异45号执行裁定；二、 撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103执异362号执行裁定。本裁定为终审裁定。                                            审 判 长 杨 新 芳              审 判 员 温 鹏 钧              审 判 员 陈 晓 春                            二〇一九年一月七日              书 记 员 赵 文 林11