江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0282民初6117号原告：芮有清，男，1964年6月18日生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：董青，江苏蘅远律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙颖星，江苏蘅远律师事务所律师。被告：汪彦博，女，1981年9月5日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：解文俊，江苏品悦律师事务所律师。被告：无锡市秉程建设工程有限公司，住所地宜兴市新街街道环保科技工业园绿园路****，统一社会信用代码91320214055174884L。法定代表人：孙海强，该公司董事长。委托诉讼代理人：解文俊，江苏品悦律师事务所律师。原告芮有清与被告汪彦博、无锡市秉程建设工程有限公司（以下简称秉程公司）合同纠纷一案，本院于2018年6月6日立案受理后，依法由审判员史芳独任审判，于同年7月17日公开开庭进行了审理。原告芮有清及其委托代理人董青，被告汪彦博及秉程公司共同委托代理人解文俊到庭参加诉讼。后依法组成合议庭，于同年11月20日公开开庭进行了审理。原告芮有清及其委托代理人孙颖星，被告汪彦博及秉程公司共同委托代理人解文俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告芮有清向本院提出诉讼请求：1、判令解除汪彦博与芮有清签订的协议书；2、判令汪彦博、秉程公司返还芮有清投入的45万元；3、诉讼费由汪彦博承担。事实与理由：2014年10月10日，他与汪彦博签订协议书，约定共同投资创办秉程公司，总投入为90万元，双方各投入50%。协议书签订后，他以现金和代付房租等其他方式投入资金45万元，而汪彦博未有资金投入。2016年1月16日，汪彦博又经股权转让的方式将秉承公司80%的股权无偿转让给了孙海强。他公司汪彦博签订的协议无法继续履行，故诉至法院。被告汪彦博、秉程公司共同辩称：秉程公司在2012年10月10日已经登记设立，注册资金为1000万元，芮有清与汪彦博签订的系关于秉程公司的合作协议，双方并未有创办该公司的意思表示。协议签订前，芮有清向秉程公司支付挂靠费挂靠秉程公司承接业务，故协议以合作的形式认可其使用公司名义承接业务，且协议签订后期投入资金为22.5万元，未能按照协议履行付款义务。芮有清单方面要求解除合同，已属违约，要求返还和合作款无事实与法律依据。本院经审查认定事实如下：2014年10月10日，汪彦博与芮有清签订《协议书》一份，约定“为了进一步发展企业的需要，提高经济效力达到互惠互利的原则，公平合理，诚实信用，共得益，共担风险。经汪彦博、芮有清，双方共同协商创办秉程公司。”协议约定：秉程公司总投入90万元正，汪彦博投入15万元，原技术职称人员证件三十张，约三十万元，计45万元；芮有清投入现金45万元，双方各投百分之五十。合作期间十年一订（2014年10月10日-2024年10月10日），在合作期间内双方不得违约，哪方违约属于自动放弃。1、公司称汪彦博为公司法人担任董事长一职，芮有清为公司总经理负责公司全面工作；2、公司利润分配，每年年终分配，汪彦博分利润的百分之五十二，芮有清分利润百分之四十八；3、公司合作到期满，如需继续合作，重新签订合作协议，如有哪方不愿意合作，双方协商解决；4、公司在发展过程中造成企业亏损由双方按比例承担，任何一方不得违背；5、如公司需要发展扩大，投入资金双方共同承担各百分之五十；6、以前的债权债务与本公司一切无关。芮有清认为其已经以现金、代付房租、备案费、资质款、挂靠费等形式投入资金45万元。芮有清为证明其向秉程公司的投资，提供如下证据：1、秉程公司向芮有清出具收款凭证一份，载明“今收到芮有清办公司投资，资金贰拾贰万伍仟元正”；2、钱志明于2015年3月29日出具的收条，证明芮有清代秉程公司支付的房租费1万元；3、汪彦博于2015年9月18日出具的收条，证明收到芮有清47500元（收条上载明“今收到芮有清工程师证27500，五大员20000，句容备案费用，共计肆万柒仟伍佰元整。”）；4、宜兴市智达建设技术咨询服务有限公司出具的收款收据，证明芮有清为秉程公司垫付的咨质款3万元；5、秉程公司分别于曾佳、谢坦、徐祥签订的二级建造师聘用协议书，以及付款凭证，证明芮有清为秉程公司支付24000元（三份银行汇款凭证的金额均为5000万元，但无法反应交易双方当事人的身份）；6、团体意外保险费发票一份，证明芮有清为秉程公司代付意外保险费1950元；7、收款收据三份，证明芮有清为秉程公司代付餐费等7750元；8、招商银行存款凭条两张，证明芮有清因汪彦博称秉程公司没有钱缴纳税金，故打款给汪彦博为秉程公司缴纳税金12000元。庭审中，芮有清明确其在签订案涉协议前挂靠秉程公司，以秉程公司的名义承接工程，在签订协议后，以秉程公司的名义做零星工程，相应工程款走秉程公司的账，由其本人缴纳相应的税金，不再向秉程公司缴纳管理费。同时，依据合同法第九十四条第二款的规定，主张解除案涉协议书。汪彦博与秉程公司对芮有清提交的证据质证意见如下：1、对2014年10月10日收款凭证真实性没有异议，但因芮有清与案外人吴乾荣另有纠纷，秉程公司实际未收取款项。且此后芮有清一直以秉程公司的名义对外承接工程；2、对租房的1万元确系作为公司办公用房，是芮有清在以秉程公司名义对外经营过程中所产生的费用，不是投资款项；3、汪彦博于2015年9月18日出具的收条,该费用是用于句容项目，芮有清将款交付给汪彦博后，汪彦博交给了句容的咨询公司，亦不属于投资款项；4、咨质款3万元系芮有清以秉程公司名义对外承接工程产生的费用，该款项不是投资款；5、该三份聘用协议书载明的金额与实际支付的金额不一致，且用于芮有清自己的工程，不属于投资款项；6、该保险费也系芮有清以秉程公司名义对外承接工程中产生的费用，不属于投资；7、对收据的三性均不予认可；8、该税款系芮有清承接工程所产生的税金，故汪彦博要求芮有清进行支付。庭审中，对于汪彦博2015年9月18日出具的收条，芮有清又陈述为系汪彦博向其借款。案涉协议书签订时，秉程公司股东为汪彦博、凌和根、单梅艳，注册资本为1000万元（公司成立于2012年10月10日），2015年7月20日，汪彦博受让凌和根、单梅艳的股权成为秉程公司的唯一股东，后于2017年1月16日将80%的股权转让给孙海强，自此，秉程公司股东为汪彦博、孙海强，孙海强也成为秉程公司的法定代表人。芮有清在与汪彦博签订案涉协议书后，秉程公司的利润未对二人进行过分配，芮有清承接的工程的结算款项也未和汪彦博、秉程公司进行过分配。同时，汪彦博也明确其在案涉协议书签订后未再实际出资。本院认为：两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的，为个人合伙。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，案涉协议书签订于2014年10月10日，秉程公司成立于2012年，即在签订协议书时，秉程公司已经成立，注册资金为1000万元，且签订协议时，秉程公司的股东为凌和根、单梅艳、汪彦博，并记载于工商登记资料中，具有公示性，芮有清对该公司的组织架构应当知晓。据芮有清与汪彦博签订的协议内容看，二人约定了各自投入的金额、投资方式，同时约定了“共得益、共担风险”，应当说，符合个人合伙的法律特征。双方约定投入的资金90万元，与秉程公司的注册资本无涉，秉程公司的时任股东并未同意芮有清加入公司，也未记载于股东名册或进行工商登记，应当明确，芮有清与汪彦博签订案涉协议书系依托秉程公司这一平台来开展业务，就所开展业务的所涉利润及债务进行合作。事实上，按照芮有清的陈述，其在案涉协议书签订前，确挂靠秉程公司并向秉程公司缴纳相应的管理费，而协议书签订后，不再向秉程公司缴纳管理费，这也体现了由芮有清投入资金其享有相应权利的宗旨。基于此，秉程公司的股权架构的变化与案涉协议书的履行并无太大关系，更不存在芮有清系基于汪彦博持有秉程公司的全部股权才与汪彦博进行合作这一逻辑。合伙协议不尽系合伙成立的前提和基础，而且也是合伙人权利义务的依据，合伙协议一经订立，便对合伙人产生法律约束力，由于合伙系建立于合伙人互相了解、相互信任的基础上，所以非经全体合伙人同意，不得随意退伙。从芮有清提供的证据，结合汪彦博、秉程公司的质证意见综合分析，应当认定，芮有清的实际投入为225000元+10000元+30000元+15000元+1950元+12000元=293950元，尚未达到协议约定的投资额；汪彦博在协议中明确投入现金150000万元，亦未实际投入，但这并未妨碍芮有清以秉程公司的名义对外承接工程并获益，事实上，芮有清所承接工程按照其自己的陈述，仅自己缴纳税金，不缴纳挂靠费，收取的工程款并不与汪彦博或秉程公司进行分配，汪彦博与秉程公司亦对芮有清的此种行为进行了容忍，故并不存在芮有清主张的协议书签订后目的不能实现的情形存在。另，双方在协议书中明确了合作期限为十年，自2014年10月10日至2024年10月10日，期限尚未届满，芮有清现在主张要解除协议，即主张退出该合伙关系，应取得汪彦博的同意，同时应当就此前的合伙期间内的债权债务进行统一的结算，若造成对方损失的，应当进行赔偿。但本案中，芮有清并未主张基于合伙关系来要求退伙，而是基于合同法第九十四条第二款的规定主张解除协议，退回投资款项，综合考量双方提交的证据及陈述，芮有清主张解除协议的条件并未成就，故本院不予支持。综上，依照《中国人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条之规定，判决如下：驳回芮有清的诉讼请求。本案案件受理费8050元，由芮有清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  史 芳人民陪审员  田锦莉人民陪审员  杨 华二〇一九年一月十五日书 记 员  陈亦嘉