山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁03民终4008号 上诉人(原审原告)：高新长，男，汉族，1965年7月23日出生，科泓科技集团有限公司职工，现住淄博市淄川区。 被上诉人(原审被告)：科泓科技集团有限公司，住所地，淄博市淄川区黄家铺镇钟楼开发区。 法定代表人：刘志科，总经理。 委托诉讼代理人：赵增云，山东明镜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董菁菁，女，汉族，1989年11月24日出生，科泓科技集团有限公司工作人员，现住淄博市淄川区。 上诉人高新长因与被上诉人科泓科技集团有限公司劳动合同纠纷一案，不服淄博市淄川区人民法院（2018）鲁0302民初2381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高新长、被上诉人科泓科技集团有限公司（以下简称科泓科技公司）的委托诉讼代理人赵增云、董菁菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高新长上诉请求：1、撤销区淄博市淄川区人民法院（2018）鲁0302民初2381号民事判决，依法改判第（一）、（二）、（三）项；2、判决被上诉人支付上诉人2017年1月25日至2017年2月3日停工期间工资1030元,2017年4月15日至2017年4月30日停工期间工资1100元,2017年5月1日至2017年5月28日,停工期间工资,2200元,共计4330元。3、判决被上诉人支付上诉人2016年10月22日至2016年10月24日病假工资315元，2016年11月1日至2016年11月7日病假工资490元，共计805元。4、判决被上诉人支付上诉人未休年休假工资3210元，并支付赔偿金3210元，共计6420元。5、判决被上诉人支付上诉人2016年10月1日至2017年9月8日拖延支付工资赔偿金29338.75元，应付加班费赔偿金33294.37元，共计62633.12元。六、以上共计74188.12元。7、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、单位停工期间工资。一审判决认为2017年1月、2月上诉人单位停工期间工资不应支付，上诉人认为一审法院认定事实错误，一审判决认为2017年5月单位停工期间工资按最低工资支付，上诉人认为一审法院认定事实错误，科泓科技公司停产歇业非劳动者原因造成。2、支付病假期间工资。上诉人生病住院，按照劳动法第二十五条规定，职工患病或非因或非因工负伤，治病期间，在规定的医疗期限内，由企业按照有关规定支付其病假工资或疾病救济费。3、一审判决认为上诉人未在被上诉人单位或相关单位连续工作超过12个月，不应支付年休假工资及赔偿金。上诉人认为一审法院认定事实错误，上诉人自1987年7月7日至1989年7月在淄博市货大楼连续工作两年，1989年7月至1992年7月在淄博市商业经济技术开发公司连续工作三年，1992年7月至2001年9月在淄川百货大楼连续工作九年。上诉人已连续工作14年。劳动保险手册记载1987年7月至1993年连续工作六年，视同缴费。1993年至2001年连续缴纳社会保险记录。2012年5月5日至2013年7月滨州市中级人民法院判决在邹平华强无纺布有限公司连续工作14个月，2015年3月2日2016年6月14日淄川区劳动人事争议仲裁裁决在科泓科技公司工作,连续工作15个月。上诉人连续工作超过16.5年。上诉人在被上诉人处2016年9月至2017年9月连续工作，超过法定工作日250天。4、拖延支付工资赔偿金29338.75元。一审判决认为被上诉人不应支付上诉人拖延工资支付工资赔偿金以及应付加班费赔偿金。上诉人认为一审法院认定事实错误，法律规定未按劳动合同的约定和国家规定及时足额支付劳动报酬的；安排加班不支付加班费的；解除和终止劳动合同未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，逾期不支付工资，用人单位应按金额50%-100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。 科泓科技公司辩称：一、关于停工工资上诉人所列的停工事实错误，2017年1月25日至27日、31日，2月1日至3日是春节放假。该两个月法定出勤天数均为19天。上诉人实际出勤1月20.5天，2月22天，停工之说不符合事实。2017年4月至5月原因是环保检查调整上夜班，上诉人不愿上班，单位并未停工。4月、5月法定出勤天数分别是19天，21天。其中4月上班13天，5月上班3天，4月未上班的6天是上诉人不愿上班。且一审已按照正常工资认定了660元。5月上诉人上班不足法定天数但已超过一个工资支付周期，一审按照法定最低工资减去已支付工资，判决无错误。因此上诉人对停工工资的上诉没有依据。根据其出勤及工资支付情况，一审认定给上诉人的停工工资也是按法律规定进行的。二、关于病假工资，一审已经进行了确认，对此再行上诉已无意义。三、上诉人不符合支付未休年休假工资的条件。根据规定，职工连续工作一年以上享受带薪年休假。而上诉人在被上诉人处工作不足12个月。之前并未在不同单位连续工作，所以不符合在同一单位或不同单位连续工作一年以上的带薪年休假条件。至于本人在别处工作过只是早年的工作经历，这与法律规定情形是不同的。所以一审未予以认定是正确的。四、延付工资赔偿金、加班费赔偿金的上诉无道理，因为该赔偿金的支付条件是必须有劳动仲裁部门责令限期支付，逾期不支付的才承担赔偿责任，但上诉人的情况并非如此，该主张缺少法律依据。加倍问题，因涉及计算公式不同，存在争议，后在淄川区人民法院民事判决书作出认定后，对加班费6303.75元判决生效已支付给上诉人，同时也没有劳动部门责令支付的情形，同样不符合支付赔偿金的法定条件，一审驳回也是正确的。请求驳回上诉。 高新长向一审法院起诉请求：科泓科技公司支付1.停工期工资4330元；2.夜间加班费11355元；3.病假工资805元；4.未休年休假工资1500元及赔偿金1500元；5.拖延支付工资的赔偿金33368.75元、拖延支付加班费的赔偿金29994.37元。诉讼过程中高新长变更诉讼请求为：停工期工资减少为4030元，放弃夜间加班费11355元的诉讼请求，未休年休假工资增加为3210元及赔偿金3210元，拖延支付工资的赔偿金减少为29338.75元，拖延支付加班费的赔偿金减少为6303.75元。其他诉讼请求不变。 一审法院认定事实：1、停工期工资。高新长主张2017年1月、2月、4月、5月单位存在停工，应当支付停工期工资。科泓科技公司则辩解不应支付停工期工资，理由是2017年1月、2月存在春节放假和单位调休的情况；4月、5月虽然白天因环保部门要求而停工，但单位通知高新长上夜班，高新长不同意。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。原审认为，用人单位应当保障劳动者基本的劳动时间。本案中，2017年1月、2月的法定出勤天数均为19天，高新长实际出勤天数分别为20.5天、22天，均已超出法定出勤天数，故单位无需支付停工期工资。2017年4月、5月的法定出勤天数分别为19天、21天，高新长的实际出勤天数分别为13天、3天，均未满法定出勤天数。科泓科技公司辩解高新长拒绝上夜班，仅有保管部门负责人翟春一人证实，证据不足。科泓科技公司亦认可只有保管部门负责人翟春一人上夜班，包括高新长在内的其他保管部门员工均未上夜班。另外，科泓科技公司在工资表中亦认可该两个月属停工。故认定高新长未提供劳动的原因在于单位，单位应当支付相应的停工期工资。根据该规定，4月视为劳动者正常提供劳动，停工期工资为660元[（19-13）×110]，5月的工资不得低于当地最低工资标准，停工期工资为1380元（1710-330），合计2040元。2、病假工资。本案劳动仲裁裁决科泓科技公司支付高新长病假工资805元，高新长服从该项仲裁裁决，科泓科技公司未起诉，视为服从该项仲裁裁决，故对病假工资805元予以确认。3、未休年休假工资及赔偿金。高新长主张虽然在科泓科技公司工作不满一年，但其累计工作年限已满14年，应当享有带薪年休假；科泓科技公司则辩解高新长在本单位工作不满一年，不应享有带薪年休假。原审院认为，《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据上述法律规定，职工享有带薪年休假的前提是职工在同一或者不同单位连续工作满一年。本案中，高新长自述其在山东维统科技有限公司工作至2016年6月14日，然后在家卖菜，2016年9月30日到被告处工作，2017年9月8日高新长单方提出解除劳动合同。故高新长未在科泓科技公司和其他单位连续工作满一年，依法不应享受带薪年休假，其要求支付未休年休假工资及赔偿金的诉求于法无据，不予支持。4、拖延支付工资的赔偿金、拖延支付加班费的赔偿金。被告辩解，高新长该诉求不符合劳动部门责令支付、逾期未支付两个要件。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。根据该规定，加付赔偿金应以劳动行政部门责令用人单位支付、用人单位逾期未支付为前置程序。被告的辩解意见成立，予以采纳。高新长该项诉求未经前置程序，不应受理。 一审法院认为，科泓科技公司应当支付高新长停工期工资2040元、病假工资805元，合计2845元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，判决：一、被告科泓科技集团有限公司支付原告高新长停工期工资2040元、病假工资805元，合计2845元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告高新长要求被告科泓科技集团有限公司支付拖延支付工资赔偿金29338.75元、拖延支付加班费赔偿金6303.75元的起诉；三、驳回原告高新长的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由科泓科技集团有限公司负担。 二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据一、存档证明一份，拟证明有连续超过12个月的工作经历，可以享受带薪年休假。证据二、民事判决书一份，拟证明2012年5月在邹平华强无纺布有限公司工作至2013年4月。证据三、仲裁书一份，拟证明2015年3月-2016年6月在科泓科技公司工作一年零三个月。证据四、淄博祥龙测控技术有限公司单位证明一份，拟证明2016年6月15日-2016年9月29日在该单位从事夜间保安工作，工作没有中断。证据五、人事档案复印件一份，拟证明工龄工作年限16年零三个月。证据六、社保记录一份，结合证据一到证据五综合证明有连续超过12个月的工作经历，可以享受带薪年休假。经质证，被上诉人科泓科技公司称：对证据一的真实性无法确认，该证明只是证明2001年8月上诉人在淄川百货大楼企业破产的情况，与本案争议事项无关。对证据二的真实性无法确认，与争议事项无关，该判决书并未明确上诉人工作的起止年限。对证据三真实性无异议，但是该证据只是证明上诉人2015年3月到山东维统公司工作，同年工作到何时没有记载。2016年6月未签订劳动合同。上诉人应另行提供证据证明在该单位的工作情况。对证据四的真实性不予认可，该证据只是淄博祥龙公司开具的证明，没有该公司工资明细、劳动合同、社保证明，该证据不足以证实上诉人该单位的工作情况，另外一审中上诉人已经自认在这段期间处于无业在家卖菜没有正式工作。对证据五真实性不予确认，该证明只是证明上诉人1987年7月1日在淄博市商业局报到，对证明案件事项无关。对证据六真实性不确认，该证据只是证明上诉人在1995年在淄川百货大楼交纳保险的情况。上述证据不能证实连续工作12个月，因为上诉人在我单位入职时间是2019年9月30日，之前并没有证据证明在其他单位连续工作的事实。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：上诉人提交上述六份证据，在无其他证据佐证的情形下，无法证实上诉人主张的其在被上诉人处有连续超过12个月的工作事实，且上述证据不属于新证据，故对上述证据的证明效力，本院不予采信。二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：高新长上诉主张的停工期间工资、带薪年休假工资、拖延支付工资和加班费赔偿金是否具有事实和法律依据。关于停工期间工资问题。2017年1月、2月期间，上诉人高新长实际出勤天数分别为20.5天、22天，已超出法定出勤天数，故高新长主张支付该期间的停工工资无事实和法律依据，原审判决并无不当，应当予以维持。对于2017年4月、5月的停工工资问题。该期间法定出勤天数分别为19天、21天，高新长的实际出勤天数分别为13天、3天，均未满法定出勤天数。原审判决认定应当视同劳动者提供正常劳动，并每天110的标准，判令被上诉人向上诉人支付4月份的停工工资660元并无不当。2017年5月上诉人上班不足法定出勤天数，因已超过一个工资支付周期，一审按照当地最低工资扣除已支付工资，判决被上诉人向上诉人支付5月份的停工工资1380元并无不当。上诉人高新长诉求被上诉人向其支付停工工资4330元，对于超出上述1380元的部分无事实和法律依据，本院不予支持。关于未休带薪年休假工资问题。劳动者享有带薪年休假的前提是劳动者在同一或者不同单位连续工作满一年。本案中，高新长自述其在科泓科技公司工作至2016年6月14日，然后在家卖菜，2016年9月30日到被上诉人处工作，至2017年9月8日高新长提出解除劳动合同，高新长未在科泓科技公司或者其他单位连续工作满一年，故依法不应享受带薪年休假，其要求支付未休带薪年休假工资的诉求于法无据，原审法院判决并无不当。关于拖延支付工资的赔偿金、拖延支付加班费的赔偿金的问题。用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金，根据该规定明确了加付赔偿金前提条件，即在劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬后，用人单位仍不支付的情况下，才可以责令用人单位加付赔偿金。故，高新长诉求被上诉人支付涉案的拖延支付工资和加班费赔偿金，但是未经前置程序，其该项起诉不符合受理条件，原审法院驳回其起诉并无不当。关于病假工资问题，上诉人高新长主张被上诉人科泓科技公司支付病假工资805元，原审法院对高新长的该项诉讼请求予以支持，二审庭审中，上诉人明确放弃了该项上诉请求，应视为其对原审判决该判项内容的认可，本院予以确认。综上，上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人高新长负担。 本判决为终审判决。 审判长  王光龙 审判员  李灵福 审判员  徐连宏 二〇一九年一月二十九日 书记员  彭倩倩