江苏省徐州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0302民初5649号 原告：徐州庆辉汽车销售服务有限公司。 法定代表人：陈辉，该公司经理。 委托诉讼代理人：李爱民，江苏永安律师事务所律师。 被告：孙晋芳。 委托诉讼代理人：朱秀生（系孙晋芳配偶）。 原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司诉被告孙晋芳劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月1日受理后，依法由审判员王成林适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人李爱民、被告孙晋芳及其委托诉讼代理人朱秀生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：判令原告不予支付被告未签订劳动合同的二倍工资38500元、休息日的加班工资48919.50元、法定节假日加班工资7241.40元、年休假加班工资4827.60元、2018年8月份工资3500元、解除劳动关系经济补偿金12250元。事实和理由：2015年8月17日，原、被告双方建立劳动关系，被告担任原告市场部经理职务。双方未签订劳动合同。2017年3月份双方签订自愿放弃社保协议书，约定被告申请自愿不在原告参加基本社会保险，原告将每月另行支付被告500元，作为基本社会保险补助等。2018年9月2日，被告向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与原告的劳动关系。并要求原告支付未签订劳动合同的二倍工资等。徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月19日作出徐鼓劳人仲案字（2018）第65-1号、第65-2号仲裁裁决书。现原告不服该仲裁裁决书，认为被告的各项请求均不应当予以支持。事实和理由如下：一、被告要求原告支付未签订劳动合同的二倍工资的请求，已超出了劳动仲裁申请时效；二、年休假加班工资的请求不属于人民法院民事案件受理范围；三、原告已支付给被告的工资，包含加班工资、法定节假日也均已放假休息，故不应支付其休息日和法定节假日的加班工资；四、被告提出解除劳动关系，未提前通知原告并说明理由，要求原告支付经济补偿没有法律依据。综上所述，被告各项请求没有事实和法律依据。原告为了维护自己的合法权益，现依法提起诉讼，请贵院予以支持。 被告孙晋芳辩称，一、本案基本情况，2015年8月17日，被告进入正在筹备阶段的原告处工作，担任庆辉陆风汽车4S店市场部经理职务。原告以正在筹备不具备条件为由，拒绝与被告签订劳动合同，并口头承诺月工资为3000元。正常经营后签订劳动合同并依法缴纳社会保险。2017年4月被告工资上调为3500元/月。因原告始终不与被告签订劳动合同，缴纳社保，且多次主张未果。故2018年9月2日被告向鼓楼区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认事实劳动关系，支付11个月的双倍工资赔偿，补缴社保，支付加班工资、支付2018年8月工资、解除劳动关系并支付经济补偿金；二、关于11个月的双倍工资赔偿的问题，2017年3-4月份，与被告同期进入原告处工作的前员工李鹏以未签订劳动合同未缴纳社会保险为由，将原告投诉至徐州市劳动监察支队。后经协商，原告补偿3000元后，与李鹏解除劳动关系。但此事警示了原告，为逃避法律责任，原告要求被告签署关于自愿放弃社保的协议书，被告要求签订劳动合同，不愿签署该协议书。原告便以无劳动合同可立即辞退威胁（原话是：你们看李鹏投诉我们已经被摆平了，这就是例子。）以工资上涨500元为诱饵，威逼利诱所有员工签署，该协议一式一份，且原告未加盖公章，存放在原告处。之后被告多次口头向原告表达要求签订劳动合同，缴纳社保，但原告均以该协议书具有法律效力为由，予以拒绝。我们请求贵庭依据《劳动争议调解仲裁法》关于举证责任的条款要求原告出具李鹏劳务纠纷调解书，或前往徐州市劳动监察支队调取该事件相关案卷等证据，以正视听，还被告一个是非曲直。《劳动合同法》第十四条最后一款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条最后一款规定，用人单位违反本法规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起，向劳动者每月支付二倍的工资。我们认为被告被逼签署关于自愿放弃社保的协议书的同时，要求签署劳动合同，而原告不予理会，这应视为被告一方面向对方当事人主张权利，属于劳动争议仲裁时效中断情形。（《最高人民法院关于解除劳动合同的劳动争议仲裁申请期限应当如何起算问题的批复》，自2004年7月29日起实施。）视同签订不是说不需要签订。当劳动者提出应签订劳动合同而用人单位拒绝签订的应适用《劳动合同法》第八十二条规定，自签署上述协议之日起，支付11个月，双倍工资赔偿。2017年3月至2018年2月为争议时段，因此2018年2月为一年诉讼时效的起点，故原告的诡辩称超过诉讼时效是不成立的；三、关于补缴社保的问题、首先事实劳动关系予以确认。自2015年8月至2018年9月，双方存在事实劳动关系，因此原告应依法为被告缴纳社会保险。原告诡辩的依据便是由被告签署的关于自愿放弃社保的协议书，该协议书是在原告威胁利诱的基础上签署的，原告为什么早不签晚不签，非得等到李鹏投诉事件后才要求被告签署，是原告为逃避法律责任。为逃避自身义务而设下的圈套，这绝不是被告的真实意思的表达，而该协议书不合法，不应得到法律的支持。其次因为缴社保期限长达三年多，且原告辩称未保留工资发放清单等补缴社保必须的档案资料，故向贵院申请由原告向被告支付相关社保费用及因社保中断造成的经济损失；四、关于加班工资的问题，工作期间原告依据其单方制定的员工手册，要求员工休息时需填写请假单，且每月休息不得超过四天。2018年7月被告因病请假，致使休息时间超过四天，原告以被告违反公司《员工手册》规定为由，罚款500元。除此之外，被告从未因缺勤而获罚，根据证据之一，《员工手册》内容可见，原告的管理要求相当严苛，每月休息不得超过四天。员工休息需要填写请假单等，且实际执行即是按规章执行，被告2018年7月工资被罚500元，即是按章执行的证据。前有员工手册，证明在管理上要求加班，后有被告提供的请假单，证明实际执行即使是休息日也需要请假，这足以说明被告长期加班因原告作为管理者控制着考勤数据，其提供的考勤数据不能作为证据，请贵庭依据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定，要求原告反证被告没有加班，要求其提供作为出勤和核发工资的实际依据的所有的请假单，以证明被告实际出勤天数；五、关于2018年8月份工资和经济补偿金的认定问题。被告在2018年8月份是正常上班的，直至9月初向鼓楼仲裁委提出劳动仲裁申请后仍坚持上班，因此，原告向被告支付8月份工资是应该得到支持的。被告的初衷是请仲裁委裁定双方解除劳动关系的。（见《劳动仲裁申请书》第八条的请求）。仲裁委联系原告后，原告与被告的事实劳动关系并未解除。按仲裁委主张，双方尽量协商。2018年9月4日，双方在原告驻地办公室协商过程中，被告多次向原告提出因未签订劳动合同、未缴纳社保等违法事实解除劳动关系，但原告不予接受。故被告才被迫于2018年9月6日通过邮递的方式向原告履行告知程序。经仲裁委裁定解除劳动关系并要求支付经济补偿金能以未提前告知而否决吗？我们认为在仲裁委作出裁决之前已告知对方当事人，均应认定我方当事人履行了提前告知义务。所以原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。最后请贵庭综合考虑，被告兢兢业业在原告处工作三年有余，每天延班加点工作九个多小时，每周最多能休息一日。法定节假日不是车展就是促销活动，更别提年休假了。被告性格懦弱，一向逆来顺受，从未迟到早退或是无故请假怠工，甚至连半点抱怨都没有。若不是因为原告恶意扣发其7月份工资500元，被告也不会恶意昭昭的去起诉、举报原告。反观原告逃避法律责任、拒签劳动合同、不交社保、各种克扣员工、恶意篡改证据（工资单作假在仲裁庭已被当庭指出）等等，恶意满满，孰是孰非，一目了然，恳请贵庭予以采纳。望法院依法作出判决。 经审理查明，2018年10月19日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员作出的徐鼓劳人仲案字（2018）第65-1号仲裁裁决书已发生法律效力。该仲裁裁决书查明了以下事实：2015年8月17日，原告与被告建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，月工资为3000元，原告未支付被告2018年8月份工资。原告的员工手册规定：第八章工作时间，每个月的工作日为26日（国家法定节假日除外），在公司规定的26日工作日除外（特殊月份除外）的法定节假日及公休日，公司员工经公司批准后可享受正常休假，如因工作需要未能正常休假，公司另行安排调休。员工每周可调休一天，调休由部门自行安排，调休方案上报行政部及总经理签字备案，以便考勤。员工请假规定，请事假按（岗位工资/26*请假天数）从当月工资中扣除。员工请销假及审批程序规定，请假时须填写请假单，请假单交行政人事部备案后方才生效。2018年7月，被告经批准请假三天半，扣款500元。 另查明，孙晋芳的仲裁请求为下列几项：1、确认自2015年7月至今的事实劳动关系；2、请求原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍工资问题（即11个月的工资赔偿共计3500元×11=38500元）；3、请求为其补缴2015年7月起的社会保险（基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险）；4、请求支付休息日加班工资48919.5元和法定节假日加班工资7241.1元；5、请求支付年休假加班工资4827.6元；6、请求支付2018年8月工资3500元；7、请求解除劳动关系并支付经济补偿金12250元。 再查明，2016年9月至2018年8月份，其中休息日为208天，法定节假日为22天。 本院认为，关于被告孙晋芳请求确认自2015年7月至2018年9月的事实劳动关系问题。徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员作出的徐鼓劳人仲案字（2018）第65-1号仲裁裁决书已经确认孙晋芳的事实劳动关系，本院予以确认。 关于孙晋芳请求原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍工资问题（即11个月的工资赔偿共计3500元×11=38500元）。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”劳动者申请仲裁的时效适用上述法律规定，即从用人单位与劳动者不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年；如劳动者在用人单位工作已经满一年的，劳者申请仲裁时效从一年届满之次日起计算一年。原告辩称本案超过仲裁时效，经本院审查，原告辩称有事实和法律依据，本院予以采信。故孙晋芳的该项请求本院依法不予支持。 关于孙晋芳请求为其补缴2015年7月起的社会保险（基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险）问题。孙晋芳的此项请求因涉及社保机构，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，根据法律规定，孙晋芳的此项请求不属于人民法院民事案件受案范围，故本院不予理涉。 关于孙晋芳请求支付休息日加班工资48919.5元和法定节假日加班工资7241.1元问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《江苏省工资支付条例》第十七条第二款规定“用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动者考勤记录不得少于二年。”原告的员工手册规定，公司规定的26日工作日除外（特殊月份除外）的法定节假日及公休日，公司员工经公司批准后可享受正常休假，如因工作需要未能正常休假，公司另行安排调休。因原告不能提供被告休息日和法定节假日休息的休假单，故被告要求支付休息日和法定节假日的加班工资的主张，于法有据，庭审中孙晋芳陈述每周最多休息1天，且认可休息日加班天数为96天；孙晋芳认可法定节假日加班天数为10天，本院依法予以支持被告的休息日加班工资26482元（3000元÷21.75×96×2）、法定节假日加班工资4137元（3000÷21.75×10×3）。 关于孙晋芳请求支付年休假加班工资4827.6元问题。江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会两单位共同颁布的《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十八条规定，劳动者以其应休而未休年休假，请求用人单位按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬的，不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决。根据上述规定，本院对孙晋芳的该项请求不予理涉。孙晋芳可向有关部门反映解决。 关于孙晋芳请求支付2018年8月工资3500元问题。关于该项请求，已有生效的仲裁裁决书确认，本院不再理涉。 关于孙晋芳请求解除劳动关系并支付经济补偿金12250元问题。庭审中双方确认2018年9月6日解除劳动关系，经本院审查，双方的意思表示不违反法律规定，本院予以确认。江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会两单位共同颁布的《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条第二款规定，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。孙晋芳提出解除劳动关系并已履行告知程序，本院对孙晋芳的该项请求依法予以支持，故本院依法支持孙晋芳的经济补金10500元（3000元×3.5）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司于本判决生效后七日内向被告孙晋芳支付休息日加班工资26482元、法定节假日工资4137元，合计30619元； 二、原告徐州庆辉汽车销售服务有限公司于本判决生效后七日内向被告孙晋芳支付经济补偿金10500元； 三、驳回孙晋芳的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  王成林 二〇一九年一月十八日 书记员  刘可心