河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终54号上诉人(原审原告)：朱汝学，男，1953年4月3日出生，汉族，住淮阳县。上诉人(原审原告)：朱博涵，男，2012年4月8日出生，汉族，住淮阳县。法定监护人：朱新波，男，1989年2月22日出生，汉族，住淮阳县，系朱博涵之父。朱汝学、朱博涵共同委托诉讼代理人：孙虎，河南锦实律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：田军，男，1985年10月12日出生，汉族，住河南省郑州市。被上诉人(原审被告)：田开专，男，1959年8月2日出生，汉族，住河南省郑州市。被上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司。负责人：陈文，该公司总经理。上诉人朱汝学、朱博涵因与被上诉人田军、田开专、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称郑州阳光财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淮阳县人民法院（2018）豫1626民初3939号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人朱汝学、朱博涵及共同委托诉讼代理人孙虎，被上诉人田军、田开专到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱汝学、朱博涵上诉请求：一、依法撤销淮阳县人民法院（2018）豫1626民初3939号民事判决书，依法改判。（不服金额16744.19元）。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条相关规定，被上诉人在本次事故中负主要责任，应当承担80%的赔偿责任，而一审法院置该规定于不顾，裁判被上诉人应承担70%的赔偿责任，属于适用法律不当，二审法院应予以纠正。二、在事故发生后，上诉人朱汝学向一审法院申请对朱汝学的伤残等级、后续治疗费、三期进行鉴定，法院委托周口明正法医临床司法鉴定所进行了鉴定，周口明正法医临床司法鉴定所出具的报告显示“被鉴定人朱汝学骨盆内固定物去除后期医疗费评估约需人民币10000元（壹万元整）-12000（壹万贰仟元整）”，而一审法院却不适用该鉴定，在判决书中未针对后续治疗费用做出判决，也未保留上诉人的诉权，显属不当，二审法院应予以纠正。综上，一审法院适用法律错误，判决事故赔偿比例不当，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。田军、田开专辩称，究竟按70%还是按80%的比例赔偿由法院按法律规定判决,由保险公司承担赔偿责任,针对后续治疗费的问题由法院依法处理。郑州阳光财保公司未答辩。朱汝学、朱博涵向一审法院起诉请求：1、判令田军、田开专、郑州阳光财保公司赔偿朱汝学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费163702元；2、赔偿朱博涵医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费10266.94元；3、本案诉讼费用由田军、田开专、郑州阳光财保公司承担。一审法院认定事实：2018年5月2日16时40分许，田军驾驶豫Ａ×××**号小型轿车由南向北行驶至淮阳东二环路南段路段时，与由西向东朱汝学驾驶电动三轮车（上载其孙子朱博涵）发生相撞，造成两车受损，朱汝学、朱博涵受伤住院的交通事故。淮阳公安交通警察大队于2018年5月16日作出淮公交认字［2018］第0509号道路交通事故认定书，认定田军负此事故的主要责任，朱汝学负此事故的次要责任，朱博涵无责任。事故发生后，朱汝学送往淮阳县人民医院治疗，次日转入周口市中心医院住院治疗，共住院58天，支付医疗费63285.36元。朱博涵在周口市中心医院住院治疗11天，支付医疗费7336.49元，田军、田开专为其垫付医疗费8000元。朱汝学治疗终结后，经朱汝学申请，一审法院委托周口明正法医临床司法鉴定所对朱汝学因本次事故所造成的损害进行伤残程度及误工、护理、营养期限进行评定。该所于2018年9月10日作出周明正司鉴所［2018］临鉴字第174号鉴定意见书，被鉴定人朱汝学因外伤致1、骨盆骨折，畸形愈合，构成十级伤残；2、双下肢不等长，构成十级伤残；3、三期评定为：误工124日，护理90日，营养90日，朱汝学为此支付鉴定费1970元。此次事故造成朱汝学车辆受损，经委托河南省易德价格评估有限公司对受损车辆进行价格评估，该公司于2018年5月22日作出河南易德鉴定评估字（2018）第052253号事故鉴定评估报告书，朱汝学骑行电动三轮车损失价格评估为1550元，朱汝学为此支付评估费300元。在本次事故中，朱汝学还支付施救费190元，车辆保管费220元。豫Ａ×××**号小型轿车登记车主为田开专，该车在郑州阳光财保公司投保有交强险和第三者责任保险，其中第三者责任保险不计免赔，保额分别为122000元、500000元，事故发生时在保险期间内。田开专与田军系父子关系。一审法院认为，田军驾驶车辆与朱汝学驾驶的电动三轮车发生相撞，造成朱汝学、朱博涵受伤入院、两车受损的交通事故发生。淮阳公安交通警察大队于2018年5月16日作出淮公交认字［2018］第0509号道路交通事故认定书，认定田军负此事故的主要责任，朱汝学负此事故的次要责任，朱博涵无责任，该认定客观、公正，予以采信。田军作为侵权人，对朱汝学、朱博涵因此事故而产生的经济损失，应承担相应的赔偿责任。豫Ａ×××**号小型轿车发生交通事故时，在郑州阳光财保公司投保有交强险，该公司应在交强险范围内首先对朱汝学、朱博涵的损失承担保险金给付义务。本案中，朱汝学属农村居民，朱汝学要求按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金的主张，因其所举证据不能证明本人经常居住地和主要收入来源地为城镇，故朱汝学要求按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金的依据不足，不予支持。朱汝学1953年4月3日出生，于事故发生时已超过60周岁，本案在审理过程中，其未提供其存在误工的相关证据，对于朱汝学的该项诉请不予支持。一、朱汝学的各项损失依法分别核定为：1、医疗费63285.36元；2、护理费9085.81元（一人护理，2017年度河南省居民服务业36848元／年÷365天×90天）；3、住院伙食补助费4640元（每天80元×58天）；4、营养费2700元（每天30元×90天）；5、残疾赔偿金27981.8元（参照2017年度河南省农村居民人均可支配收入12719元）；6、精神抚慰金，朱汝学因本次交通事故构成伤残，结合本案实际，精神抚慰金一审法院酌定为7000元；7、交通费，朱汝学诉请的交通费也是治疗过程中实际发生的费用，以300元为宜；8、鉴定费1970元；9、车辆损失费1550元；10、评估费300元；11、施救费190元；12、车辆保管费220元；以上十一项共计119222.97元。二、朱博涵各项损失依法分别核定为：1、医疗费7336.49元；2、护理费1110.48元（一人护理，2017年度河南省居民服务业36848元／年÷365天×11天），3、住院伙食补助费880元（每天80元×11天），4、营养费330元（每天30元×11天）；5、交通费200元，上述五项共计9856.97元。朱汝学、朱博涵上述经济损失由郑州阳光财保公司在交强险限额内承担57638.09元。超出交强险范围之外的经济损失71441.85元，田军在此次事故中负主要责任，对于朱汝学、朱博涵损失应承担70％的赔偿责任，即50009.29元。由郑州阳光财保公司在第三者责任保险限额内承担。郑州阳光财保公司在朱汝学、朱博涵住院期间已为朱汝学、朱博涵垫付医疗费10000元，应该从赔偿款中予以扣除，郑州阳光财保公司还应再赔偿朱汝学、朱博涵各项损失97647.38元。由于朱汝学在本次事故中承担次要责任，对于朱汝学、朱博涵下余损失由其自行承担。朱汝学、朱博涵在住院期间，田军、田开专为其垫付医疗费8000元，朱汝学、朱博涵的各项损失已由保险公司予以赔偿，对于田军、田开专为其垫付8000元医疗费，朱汝学、朱博涵应返还给田军、田开专。朱汝学、朱博涵诉请中的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔偿朱汝学、朱博涵各项经济损失97647.38元。二、朱汝学、朱博涵返还田军、田开专医疗费8000元。三、驳回朱汝学、朱博涵其他的诉讼请求。四、上述一、二项于判决书生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1889.69元，由朱汝学、朱博涵承担451.09元，田军、田开专承担1438.6元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，有机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担百分之百的赔偿责任；（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任；（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任。”本案交通事故，淮阳公安交通警察大队道路交通事故认定书已认定朱汝学违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条关于驾驶自行车、电动自行车、三轮车横过机动车道的规定，并未认定朱汝学所驾驶的电动三轮车为机动车。因此，本案应当适用《河南省道路交通安全条例》第四十二条的规定，机动车驾驶人田军在此次事故中负主要责任，其在交强险责任限额以外的部分应当承担80%的赔偿责任，一审判决田军承担70%的赔偿责任不妥，应予纠正。田军在交强险责任限额以外应当承担的赔偿数额应为57153.48元（71441.85元×80%）。郑州阳光财保公司应当在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿朱汝学、朱博涵各项损失104791.57元（57638.09元+57153.48元-10000元）。关于朱汝学的后续治疗费，朱汝学可待实际发生后另案主张。综上所述，朱汝学、朱博涵的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省淮阳县人民法院（2018）豫1626民初3939号民事判决第二、三、四项；二、变更河南省淮阳县人民法院（2018）豫1626民初3939号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔偿朱汝学、朱博涵各项经济损失104791.57元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1889.69元，由朱汝学、朱博涵负担451.09，田军、田开专负担1438.6元；二审案件受理费219元，由朱汝学、朱博涵负担119元，田军、田开专负担100元。本判决为终审判决。审判长 刘登印审判员宋诗永审判员吕文静二〇一九年一月十五日法官助理申亮亮书记员陈林风