福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0213民初2707号 原告：林跃明，男，1983年9月1日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 被告：厦门邦芒服务外包有限公司，住所地福建省厦门市湖里区护安路****，统一社会信用代码91350200MA347278X5。 法定代表人：姚嘉骏，总经理。 原告林跃明与被告厦门邦芒服务外包有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月7日立案受理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，本院裁定本案转为普通程序审理。林跃明和厦门邦芒服务外包有限公司的法定代表人姚嘉骏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告林跃明向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付给原告违法解除合同赔偿金7500元；2、判令被告支付原告解除劳动合同未提前30天通知劳动者并支付一个月的工资7500元；3、判令被告未及时给原告解除社保关系，导致原告无法享受社保，导致其他单位无法给原告交社保导致原告无法就业从离职当天到2018年4月26日出于人道主义救援理应当支付工资，月工资7500除以30天乘以26天，共计6500元；4、判令被告支付给原告2018年1月1日法定假日共1天元旦节加班三倍工资，共计723元；5、判令被告补交原告2017年12月的社保；6、因被告拖欠原告工资和不交社保，判令自2018年5月10日起解除原告和被告劳动关系和社保关系。事实与理由：原告于2017年12月18号入职被告公司，应被告派遣到工作地翔安ABB协助常州市长城屏蔽机房设备有限公司，任职电工。原告在职期间工作表现良好，不存在违反规章制度。2018年3月29日，被告违反解除与原告劳动关系，原告于2018年5月10日向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告于2018年6月21日领取厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦翔仲案（2018）225号裁决书。原告对裁决裁定结果不服并提起诉讼，请求撤销原裁定并改判。理由如下：1、被告提供虚假证据妨碍仲裁庭公正审理案件，被告提供给仲裁庭证据清单包括（考勤表第2页2018年1月27日休息）和（证据清单试用期考核情况表第18页2018年1月27日在职）相互矛盾证据。因被告故意提供伪证扰乱审判诉讼秩序，至原告影响公正的裁定，妨碍法院审理案件。原告请求法院根据诉讼法第111第一款及诉讼法115条第二款对被告依法处理。结合被告提供虚假证据，其考勤记录表2018年1月27日写的是休息，证据清单第18页试用期考核情况表证人证言2018年1月27日是在职，结合上述两种情况。休息与在职相互矛盾证据可以认定被告提供的证据存在伪证。微信聊天记录以及工资单原告2017年12月上十二天班，工资单开庭时被告并无异议，考勤记录表则显示原告上八天班，请求判令被告证据真实性可信度不应采信并依法对被告和用人单位一同追究其连带责任。2、被告开具两份解除劳动合同通知书，一份解除劳动合同通知书第8页写的是试用期不符合录用条件及严重违反规章制度，另一份离职证明第7页写的是个人原因离职，结合两份离职证明内容不一样证明，请求判令认定违反解除劳动合同事实成立。3.请求依法查阅仲裁庭庭审记录，原告在仲裁庭开庭审理时质证被告证人证言，质问证人事发具体时间，证人多说记不清楚，恳请判令证人证言真实性、可信度不予采信。4.总结被告提供的证据及事实不足以让原告违反劳动合同法规定试用期解除劳动合同，请求判令被告违法解除劳动合同事实成立。5.第25.26.27页工程进度图刘明亮微信朋友圈明确写的是：板子安装慢、满焊更慢。工程进度和原告没有关系。6.第19、21、22、23、24页工程现场图光碟第1.3.5页日常点检表明确2018年1月全月证明原告在职事实。7.工程现场图光碟6至7页2018年1月1日现场施工进度图（检查贴标图检查日期明确写的2018年1月1日）和上传时间2018年1月1日，事实证明2018年1月1日原告是在职真实性是可以采信。8、因放年假期间用人单位停工，原告提出根据工资支付暂行规定第12条第一款照常支付2018年2月全月工资维护原告合法权利，虽2018年2月工资有发放给原告，但是在原告追讨2018年2月全月工资后被告为此一直怀恨在心，伺机报复。于2018年3月29日当天让被告以试用期不合格违法解除劳动关系。在职期间部门经理存在在假签名冒用原告签名及冒用他人签名，姓名权属于原告本人，禁止他人未经原告授权私自使用。长城屏蔽公司部门经理及员工和公司存在直接和间接利害关系，证言不具备法律效力，执迷不悟，弄虚作假，应一同追究连带责任。 被告厦门邦芒服务外包有限公司辩称，一、其公司是根据规章制度与被告解除劳动关系，是依法解除的，不存在违法解除合同情形；二、其公司有提前通知被告解除劳动合同；三、2018年4月其公司解除与原告劳动关系之后，其公司当月解除与原告社保关系，不存在拖延影响被告再就业；四、原告不存在加班，根据考勤表，原告2018年1月1日当天休息；五、2017年12月的社保，其公司在劳动仲裁后同意补缴，但需要原告配合先将个人缴纳部分交给公司；六、其公司现场主管于2018年3月29日口头通知原告于4月8日办理离职手续，劳动合同于2018年4月1日解除，工资也计算至4月1日，所以其公司是提前三天通知原告解除合同，2018年4月4日其公司通过快递向原告寄出书面解除合同通知书，于2018年4月5日通过短信向原告发送与书面内容一致的解除劳动合同通知书，因此其公司与原告于2018年4月1日已经解除劳动关系，但是原告至今未到我公司办理离职手续。 本院经审理查明，原告林跃明于2017年12月18日入职被告厦门邦芒服务外包有限公司，双方于2018年1月3日签订了劳动合同，合同约定：合同期为2017年12月18日起至2020年12月17日止，试用期从2017年12月18日起至2018年6月17日止；原告同意根据被告需要，从事电工工作，工作地点为翔安范围内；劳动报酬为月基本工资不低于最低工资1700元，被告为原告依法参加社会保险，缴纳社会保险费，原告应缴纳部分由被告在发放工资时抵扣等；原告已确认被告的规章制度及管理体制的基本内容，原告服从被告工作管理，并严格遵守被告依法制定的规章制度和管理等内容。2018年1月3日原告在被告制定的员工劳动手册签名。原告入职被告公司后被派遣到翔安ABB协助常州市长城屏蔽机房设备有限公司工作，任职电工，并由常州市长城屏蔽机房设备有限公司负责对原告工作考勤及管理。2018年3月29日，被告与常州市长城屏蔽机房设备有限公司共同对原告在试用期作出《试用期考核情况》，认为原告在试用期工作中部门经理及部门反映原告多次出现严重误工现象（包含经常在工作期间擅离职守找不到人；工作期间多次玩手机和睡觉，严重违反公司规定的条例，造成工作损失），影响到公司项目进度，并决定原告在试用期不能胜任本职工作，不给予转正录用，解除与原告的劳动关系，工作截止时间为2018年3月29日。2018年4月3日，被告向原告出具一份离职证明，证明原告系被告公司外派员工，岗位为电工，在职时间为2017年12月17日至2018年3月29日，因个人原因，现已办完所有离职手续。2018年4月4日，被告作出解除劳动合同通知书，以原告因试用期不符合录用条件及严重违反公司规章制度为由，通知原告在收到本通知之日，被告与原告解除劳动合同，并通知原告于2018年4月8日办理离职手续。后被告通过其公司员工的手机向原告的手机发送解除劳动合同通知书的短信，同时通过邮政快递方式向原告邮寄解除劳动合同通知书。2018年5月10日，原告遂向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付给原告违法解除合同赔偿金7500元；2、被告支付原告解除劳动合同未提前30天通知劳动者的一个月工资7500元；3、被告支付原告从离职当天到2018年4月26日的工资6500元；4、被告支付给原告2018年1月1日法定假日1天加班三倍工资723元；5、被告为补交原告2017年12月的社保；6、原告与被告自2018年5月10日起解除劳动关系和社保关系。2018年6月15日，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦翔仲案（2018）225号裁决书，裁决：一、确认原告与被告的劳动关系于2018年4月5日解除；二、被告应在本裁决书生效之日三日内为原告补缴2017年12月的社会保险金；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告于2018年6月21日领取厦翔仲案（2018）225号裁决书。原告不服该裁决，于2018年7月3日向本院提起诉讼，请求法院支持其上述诉讼请求。经本院进行诉前调解未果，本院于2018年8月7日立案审理。 另查明，被告厦门邦芒服务外包有限公司于2018年4月为原告林跃明补缴2018年1月至4月的社会保险金；厦门邦芒服务外包有限公司分别于2018年1月29日、3月5日、3月21日及4月20日通过银行转账的方式向林跃明支付了2017年12月18日至2018年4月3日期间的工资报酬计24828.76元，即月平均实发工资为7093.93元（24828.76元/3.5个月）。2018年4月20日，厦门邦芒服务外包有限公司另行向林跃明支付经济补偿金778.55元。 上述事实，有原告提供的劳动合同、离职证明、解除劳动合同通知书、试用期考核情况、社保缴费情况证明、网上银行交易信息、厦翔仲案（2018）225号裁决书及送达回证，被告提供的劳动合同、试用期考核情况、解除劳动合同通知书、快递单据、短信记录、工资表、社保缴纳证明，原、被告的陈述与答辩的庭审笔录等证据为证。上述证据均经庭审质证，可以作为认定案件事实的依据。 本案的争议焦点：一、被告作出解除与原告的劳动关系是否合法；二、原告的诉讼请求是否予以支持。 关于被告作出解除与原告的劳动关系是否合法的问题。 被告认为，根据其公司提供的劳动合同、员工手册、员工岗位职责等证据，可以证实原告入职其公司应遵守其公司的规章制度，原告是知悉其公司的规章制度，其公司规章制度规定：“员工应服从其公司工作管理，按规定时间上下班，不得迟到、早退，按规定履行请销假手续，未得到批准擅自未到岗或离岗者视为旷工；服从外派公司及用工单位的各项工作安排，并严格执行；外派员工有下列行为之一的，视为严重违反规章制度，其公司有权单方无偿解除劳动合同；严重违反劳动合同或用工单位的各项工作安排服从外派公司及用工单位依法制定的工作规则以及规则制度和劳动纪律的；无正当理由连续旷工3日以上或一年内累计旷工10天的；不服从工作安排，无理取闹、影响生产秩序、工作秩序的，或者依合同约定调派工作，拒绝接受的。”等内容。根据其公司提供的试用期考核情况、厦翔仲案（2018）225号庭审笔录等证据，可以证实原告被其公司派遣到翔安ABB协助常州市长城屏蔽机房设备有限公司工作期间存在经常在工作期间擅离职守找不到人，工作期间多次玩手机和睡觉，影响到外派单位的项目进度，造成了损失的事实，原告的行为不符合试用期胜任本职工作的要求，且原告也严重违反其公司的规章制度，故认为其公司作出解除与原告的劳动关系是合法的。原告认为，其被被告派遣到翔安ABB协助常州市长城屏蔽机房设备有限公司工作期间认真履职，不存在违反规章制度的情形，被告作出解除与其之间的劳动关系是不合法的。原告对被告提供的员工手册第二页有其本人签名，真实性予以认可，但员工手册第一页没有其本人签名，真实性不予认可；原告对被告提供的员工岗位职责的真实性不予认可；原告对被告提供的试用期考核情况的真实性不予认可，认为其不存在违反公司的规章制度；原告对被告提供的厦翔仲案（2018）225号庭审笔录的真实性予以认可，但认为证人与被告存在利害关系，证人出庭作证时对具体时间均无法明确，证人出庭作证的证词应不予采信。 本院认为，原、被告双方签订的劳动合同系当事人的真实意思表示，且无违反相关法律规定，依法应认定合法有效，双方应合同约定履行。被告主张原告在试用期期间不能胜任本职工作，且严重违反其公司的规章制度，因原告不予认可，而被告提供的试用期考核情况系被告与常州市长城屏蔽机房设备有限公司单方作出的，该试用期考核情况未经原告对其自身是否胜任本职工作及是否违反公司的规章制度抗辩后进行审查核实而作出的，同时被告提供的厦翔仲案（2018）225号庭审笔录中证人出庭作证的证词虽然陈述原告经常在工作期间擅离职守找不到人，工作期间多次玩手机和睡觉，但对原告存在上述现象的具体时间未能予以明确的确认，且证人与被告存在利害关系。同时，被告与常州市长城屏蔽机房设备有限公司主张原告经常在工作期间擅离职守找不到人，工作期间多次玩手机和睡觉的事实也未经原告确认或者进行通报、公示。另外，原告提供被告出具的离职证明，也表述系原告个人原因离职的，与被告主张上述事实不符，故被告提供的上述证据拟证实其主张，依据不足，本院不予采纳，因此，本院认定被告作出解除与原告劳动关系已违反相关法律规定，原告主张被告违法解除劳动合同，本院依法予以支持。 关于原告的诉讼请求是否予以支持的问题。 1、原告请求被告向其支付违法解除劳动合同的赔偿金7500元的诉求，本院认为，本院已经认定被告违法解除与原告的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金的规定，被告依法应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。”以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，本案中，原告在被告单位工作年限不满六个月，原告的平均工资为7093.93元/月，因此被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金为7093.93元（7093.93元/月*0.5个月*2倍），原告诉求超过的部分，缺乏事实根据，本院不予支持； 2、原告请求被告向其支付解除劳动合同未提前30天通知劳动者一个月的工资7500元的诉求，因本案已认定被告违法解除劳动合同，原告的该项诉求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，且本院已经认定被告违法解除与原告的劳动关系，故原告的该项诉求，本院不予支持； 3、原告请求被告未及时给原告解除社保关系，导致原告无法享受社保，导致其他单位无法给原告交社保导致原告无法就业从离职当天到2018年4月26日出于人道主义救援理应当支付工资，月工资7500除以30天乘以26天，共计6500元的诉求，因被告不予认可，且原告的该项诉求缺乏事实和法律规定，本院不予支持； 4、原告请求被告支付给原告2018年1月1日法定假日共1天元旦节加班三倍工资，共计723元的诉求，原告有提供其日常上班上传的工程现场图光碟日常点检表及现场施工进度图真实其2018年1月1日法定假日加班的事实，本院依法予以认定，而被告不认可原告2018年1月1日存在加班的事实，但其提供考勤表虽体现原告2018年1月1日为休息，但该原告2018年1月1日系被告单方制作未经原告签名确认，原告也对被告提供考勤表的真实性不予认可，因此被告以其提供考勤表否认原告存在加班的事实，依据不足，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”的规定，被告应向原告支付加班费，因原告加班时间为国家的法定假日，被告应向原告支付的加班费为978.47元（7093.93元/21.75天*1天*3），原告请求被告支付加班费723元，少于依法计算的加班费，系当事人对自己权利的处分，本院依法予以照准； 5、原告请求被告补交原告2017年12月的社保费用的诉求，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”的规定，原告该项诉求应依法应向社会保险费征收机构责令被告限期缴纳或者补足，不属于法院审理范围，故本院不予处理； 6、原告请求判令因被告拖欠原告工资和不交社保应自2018年5月10日起解除原告与被告劳动关系和社保关系的诉求，因本案已经认定被告违法解除与原告劳动关系，而被告违法解除与原告劳动关系的时间为2018年4月1日，故原告该项诉求与其主张被告违法解除与原告劳动关系存在矛盾，本院不予支持。 对原告主张被告提供假证要求予以处罚的问题，因本院不认定被告提供的证据系被告提供的证据未能再提供相关证据进一步予以佐证，认为依据不足不予认定的，故原告的该项要求本院不予支持。 综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告厦门邦芒服务外包有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告林跃明支付赔偿金7093.93元； 二、被告厦门邦芒服务外包有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告林跃明支付加班费723元。 如果被告厦门邦芒服务外包有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告林跃明的其它诉讼请求。 本案案件受理费10元，由原告林跃明5元，由被告厦门邦芒服务外包有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 （郑梓忠） 人民陪审员 （苏文田） 人民陪审员 （张辉艺） 二〇一九年一月七日 代书记员（ 柯宜 庭） 附本案所适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。 当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。 第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。 被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。 第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。