四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终798号 上诉人（原审原告）：成都义美游信息技术有限公司，住所地四川省成都市高新区天府五街****楼**。 法定代表人：刘鹏飞。 委托诉讼代理人：蔡泳曦，四川诚方律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：廖婷，女，1987年6月15日出生，苗族，住贵州省天柱县。 委托诉讼代理人：杨熙炉（系廖婷丈夫），住贵州省天柱县。 上诉人成都义美游信息技术有限公司（以下简称义美公司）因与被上诉人廖婷劳动争议纠纷一案，不服四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2018）川0191民初17087号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 义美公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判义美公司不支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资差额32741.37元。事实和理由：一、根据规定，用人单位与劳动者签署的能够证明劳动关系内容的书面材料（如应聘登记表、聘用通知书、员工登记表等）包括了劳动期限、劳动报酬等内容，并按该内容实际履行的，应视为双方签订了书面劳动合同，用人单位不需要支付劳动者未签订书面劳动合同的二倍工资差额。义美公司在仲裁及一审中均提交了能够证明双方劳动关系的书面材料，包括廖婷的聘用函、入职登记表、入职清单、义美公司花名册、入职体检报告等，且入职清单中包括了劳动合同的签订，以上材料包含了劳动期限、劳动报酬等内容，且义美公司也是按照每月4500元的标准向廖婷支付工资、缴纳社保，故义美公司不需要支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资差额。二、义美公司确与廖婷签订了书面劳动合同，不能因义美公司未提交书面劳动合同而推定双方未签订劳动合同，实际情况为廖婷的劳动合同已经丢失，且义美公司高度怀疑丢失的后果系由廖婷个人的行为所导致，故义美公司无法提供劳动合同的原因不能归责于义美公司。三、另案外人向廖婷出具的聘用函系该类企业统一以成都艾格拉斯孵化器管理有限公司的名义发布，故义美公司不应承担未签订劳动合同的二倍工资。 廖婷辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。义美公司的上诉请求没有事实及法律依据，应予维持一审判决。 义美公司向一审法院起诉请求：一、义美公司不支付廖婷2017年6月5日至2018年1月12日期间的二倍工资32741.37元；二、义美公司不支付廖婷2018年1月1日工资195.65元。 一审法院认定事实：一、廖婷于2017年5月4日入职义美公司工作。廖婷入职时填写了《新员工入职登记表》，载明了个人身份信息及工作经历。义美公司主张其与廖婷签订了劳动合同，但未向一审法院提交劳动合同文本。 二、2018年1月12日，廖婷以个人原因提出离职申请，双方于当日完成了工作交接，廖婷从义美公司离职。 三、义美公司于一审庭审中，认可廖婷的月工资标准为4500元/月，其于2018年1月份向廖婷支付了9天的工资。 四、义美公司还提交了一份“成都艾格拉斯孵化器管理有限公司”出具的《聘用函》。由于该函件是案外公司所出具，与本案不具有关联性，一审法院不予采信。 五、就本案所涉劳动争议事项，廖婷作为申请人于2018年3月21日向成都市高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月27日作出成高劳人仲委裁字（2018）第00121号《仲裁裁决书》，裁决义美公司向廖婷支付2017年6月5日至2018年1月12日期间未签订劳动合同的二倍工资32741.37元、2018年1月1日的工资195.65元。义美公司不服该仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼，其诉请如前。 一审法院认为，关于义美公司要求不支付廖婷2017年6月5日至2018年1月12日期间的二倍工资32741.37元的主张。从查明的事实来看，义美公司作为用人单位，并未举证证明其与廖婷签订了书面劳动合同，应认定双方未签订书面劳动合同。关于义美公司提交的“成都艾格拉斯孵化器管理有限公司”出具的《聘用函》，因系案外公司的文件，不应予以采纳。关于义美公司提出的《新员工入职登记表》等文件视为劳动合同的主张，因前述入职材料仅为劳动者填写的自己的身份信息及工作经历，且系劳动者一方填写后交由用人单位保管的文件材料，不能视为劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。于本案中，廖婷于2017年5月4日入职义美公司，义美公司至迟应于2017年6月3日与廖婷签订书面劳动合同，义美公司作为用人单位未履行该法定义务，依法应当向廖婷支付2017年6月4日至2018年1月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分33207元（4500元/月÷21.75天×20天＋4500元/月×6个月＋4500元/月÷21.75天×10天）。但由于仲裁裁决义美公司支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分32741.37元之后，廖婷并未提起诉讼，视为对仲裁的认可，故一审法院予以确认，义美公司应支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分32741.37元。 关于义美公司要求不支付廖婷2018年1月1日工资195.65元的主张。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第五十一条：劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。由于2018年1月1日至12日期间有9个工作日，义美公司也支付了廖婷9个工作日的工资，但2018年1月1日系元旦节，属国家法定节假日，依法也应当支付工资，但义美公司未向廖婷支付该日的工资，故义美公司应支付廖婷2018年1月1日的工资206.9元（4500元/月÷21.75天×1天），但仲裁裁决义美公司支付廖婷该日工资195.65元之后，廖婷并未提起诉讼，视为对仲裁的认可，故一审法院予以确认，义美公司应支付廖婷2018年1月1日的工资195.65元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百六十条之规定，一审判决：一、义美公司于判决生效之日起五日内支付廖婷未签订劳动合同的二倍工资差额部分32741.37元；二、义美公司于判决生效之日起五日内支付廖婷工资195.65元；三、驳回义美公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由义美公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据材料，且对一审认定的事实无异议，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：义美公司是否应支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资差额。对此，本院作如下评述：本案中，义美公司主张其与廖婷签订了书面劳动合同，但义美公司在仲裁及诉讼中均未提交双方签订过书面劳动合同的文本。另义美公司主张廖婷的《聘用函》、《入职登记表》、《入职清单》、义美公司花名册、入职体检报告等能够视为双方签订了书面劳动合同，根据查明的事实，《聘用函》虽载有职位、工资待遇等信息，但该《聘用函》系由案外人成都艾格拉斯孵化器管理有限公司出具的，并非义美公司出具；廖婷填写的《入职登记表》仅载有廖婷的个人基本信息及工作学习经历，上述表中并没有廖婷与义美公司之间关于劳动报酬、劳动期限的约定；《入职清单》虽载明文件签署栏中有《劳动合同》的事项，但在该栏目中并没有相关负责人的签字，相反在“需提交文件”及“后勤准备”栏中有行政人事部负责人的签字，且入职需完成的事项并不代表该事项已经实际完成，否则双方就不会因是否签订劳动合同发生争议；另义美公司的花名册、廖婷的入职体检报告仅能证明义美公司与廖婷之间具有劳动关系，但不能因此推定双方签订了书面劳动合同。综上，义美公司主张其与廖婷之前签订了书面劳动合同或双方签署的其他材料应视为双方签订了劳动合同，义美公司应当举证予以证明，但义美公司所举出的证据既不能证明双方签订了劳动合同，也不能证明双方签署的其他材料包含有劳动报酬、劳动期限等能够视为双方已经签订书面劳动合同的材料，故根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，义美公司应当承担举证不能的不利后果。义美公司关于其与廖婷之间已经签订了书面劳动合同的主张因无相应的事实依据，故本院不予支持。本案中，廖婷于2017年5月4日入职义美公司，义美公司至迟应于2017年6月3日与廖婷签订书面劳动合同，因义美公司不能证明其与廖婷已经签订了劳动合同，故义美公司应当向廖婷支付2017年6月4日至2018年1月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分33207元（4500元/月÷21.75天×20天＋4500元/月×6个月＋4500元/月÷21.75天×10天），因仲裁裁决义美公司支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分32741.37元，廖婷并未提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，故一审认定义美公司应支付廖婷未签订书面劳动合同的二倍工资差额，本院予以确认。 另义美公司并未就一审判决第二项即义美公司支付廖婷工资195.65元提起上诉，故本院对一审判决第二项予以确认。 综上所述，义美公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都义美游信息技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  范艾玓 审判员  童庆勇 审判员  冯 燕 二〇一九年一月二十九日 书记员  王清影