浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙06民终4118号 上诉人(原审被告)：陈铭，男，1989年1月19日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：潘永华，绍兴市福全法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审原告)：汤勇，男，1966年5月24日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：徐世汇，绍兴市柯桥法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：赵真，绍兴市柯桥法律服务所法律工作者。 上诉人陈铭因与被上诉人汤勇民间借贷纠纷一案，不服浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2018）浙0603民初7827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问，不开庭审理本案。本案现已审理终结。 陈铭上诉请求：撤销一审判决第一项，具体改判为：判决主文中增加累计违约金不超过借款金额的20%；本金中扣减已经归还的32100元。事实和理由：一、一审法院的裁判主文超过被上诉人汤勇的诉讼请求。因借条中约定累计违约金不超过借款金额的20%，判决主文中应确认违约金不超过64000元。二、本案中应扣减汇付给汤亮的32100元。汤亮是被上诉的侄子，且借款系由汤亮介绍，被上诉人也自认曾通过汤亮归还借款，因此汤亮代收的该32100元应认定为归还本案借款。 汤勇答辩称：一、一审判决第一项已经明确，是按年息24%计算。二、上诉人所述的32100元是上诉人交给案外人汤亮，与本案无关，上诉人与案外人汤亮也有借贷关系。综合上述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。 汤勇向一审法院起诉请求：判令陈铭归还借款320000元，并支付该款自2018年1月1日起至款清之日止的利息（按银行同期同类贷款利率3倍计算），暂计算至起诉之日为28800元，并支付该款自2018年1月1日起至款清之日止按日千分之五计算的违约金，最高不得超过20%，系64000元，共计412800元。 一审法院认定事实：2014年至2015年期间，陈铭陆续向汤勇借款34万元，后陈铭陆续支付利息，归还本金2万元。2017年4月10日，陈铭向汤勇出具借条一份，确认向汤勇借款12万元，借款期限自2017年4月10日至2018年4月10日止，借款按同期银行贷款利率的三倍支付利息，逾期不还的，每逾期一日向汤勇承担借款金额5‰的违约金，但累计违约金不超过借款金额的20%，同时愿意承担债权人实现债权的一切费用。2017年4月17日，陈铭向汤勇出具借条一份，确认向汤勇借款20万元，借款期限自2017年4月17日至2018年4月17日止，借款按同期银行贷款利率的三倍支付利息，逾期不还的，每逾期一日向汤勇承担借款金额5‰的违约金，但累计违约金不超过借款金额的20%，同时愿意承担债权人实现债权的一切费用。上述借条出具后，陈铭自2017年4月24日至2018年1月10日止陆续向汤勇还款合计71000元。由于陈铭至今尚未结清借条项下款项，遂成讼。 一审法院认为，双方当事人之间的借款合同关系，未违反我国法律之禁止性规定，且双方意思表示真实，应依法确认有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应遵循诚实信用原则，及时全面履行约定或法定义务。现汤勇已履行了相应的借款交付义务，陈铭也出具借条确认借款事实，陈铭理应按约还本付息，现陈铭已经陆续还款71000元（本院核算金额），每月还款金额均超过约定利率，故该院结合借条及陈铭的还款情况重新核算陈铭尚欠的本息金额，核算原则如下：1.由于陈铭在此期间共计付款42次，为便于计算，该院按月统计，其中当月17日至次月16日为一个统计月份；2.每月支付的款项合计金额先行支付当月利息再行抵扣借款本金，此计算方法对陈铭稍有不利，但从提高诉讼效率角度也属合理；3.利率按双方约定依照银行一年期贷款基准利率（年4.35%）的三倍计算。经核算，截至2018年1月16日止，陈铭尚欠汤勇借款本金278062元。陈铭应支付汤勇借款本金12万元自2018年1月17日起至2018年4月10日止按年利率13.05%（年4.35%的三倍）标准计算的利息，另支付汤勇借款本金20万元自2018年1月17日起至2018年4月17日止按年利率13.05%（年4.35%的三倍）标准计算的利息。自借款期限届满次日（本金12万元自2018年4月11日起算，本金20万元自2018年4月18日起算），陈铭应向汤勇支付利息及违约金，由于借条约定两项的标准合计已经超过年24%，故该院依法调整为按年24%的标准计算。综上，对于汤勇诉讼请求该院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第三十条规定，判决：一、陈铭限于判决生效后十日内归还给汤勇借款本金278062元，并支付相应的利息损失（具体计算方式：其中本金12万元自2018年1月17日起至2018年4月10日止按年利率13.05%标准计息，自2018年4月11日起至实际款清之日止按年利率24%标准计算的逾期利息及违约金；其中本金20万元自2018年1月17日起至2018年4月17日止按年利率13.05%标准计息，自2018年4月18日起至实际款清之日止按年利率24%标准计算的逾期利息及违约金）；二、驳回汤勇的其余诉讼请求。 双方当事人在二审中均未向本院提交新的证据。 本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审中的争议焦点是：上诉人述称的32100元能否认定为归还本案借款；一审判决所确定的违约金有无超出双方约定。一、关于32100元款项的认定。按上诉人陈述，前述32100元款项系交付给汤亮而非被上诉人，也未提供证据证明是指向归还本案借款，被上诉人又否认收到该32100元，故无法认定为归还本案借款。至于上诉人述称的被上诉人对汤亮收取其他款项予以认可，汤亮与被上诉人之间的身份关系，显然不足以作为认定该款项系归还本案借款的充分依据。二、关于一审判决确定的违约金。按照一审判决确定的应付利息及违约金计算方法，确存在违约金超过双方约定的借款金额20%的可能，相应表述有失周延，本院予以纠正。同时，本院在确定违约金时，就12万元借条项下尚欠本金自2018年4月10日至4月17日期间的少量违约金，考虑一审判决确定的还款抵扣方法系对上诉人不利，且被上诉人亦同意放弃该部分违约金，故就此不再另行计算。此外，一审判决认定截止2018年1月16日止，陈铭尚欠汤勇借款本金278062元，但判令上诉人以12万元和20万元本金为基数支付此后利息及违约金，明显不当，本院一并予以纠正。综合上述，陈铭的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持。一审判决认定基础事实清楚，但裁判结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销绍兴市柯桥区人民法院（2018）浙0603民初7827号民事判决； 二、陈铭应归还给汤勇借款本金278062元，并支付该278062元款项自2018年1月17日起至实际款清之日止按年利率13.05%计算的利息，以及该278062元款项自2018年4月18日起至实际款清之日止按年10.95%计算的违约金（违约金总额不超过64000元），款限于本判决送达之日起十日内付清； 三、驳回汤勇其余诉讼请求。 如陈铭未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7492元，减半收取计3746元，财产保全申请费2620元，合计6366元，由汤勇负担828元，陈铭负担5538元；二审案件受理费据实调整为2202.50元，由陈铭负担负担1259.50元，由汤勇负担943元。 本判决为终审判决。 审判长  娄岳虎 审判员  孙世光 审判员  黄哲锋 二〇一九年一月三十一日 法官助理孙禾允 书记员李佳婧