广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤15刑终79号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人(原审被告人)郑某某，男，1989年12月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，大专文化，个体户，现住陆丰市。因本案于2018年7月6日被抓获，同日被刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人俞法，广东陆洲律师事务所律师。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人郑某某犯开设赌场罪一案，于2018年12月21日作出（2018）粤1581刑初591号刑事判决。宣判后，原审被告人郑某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定,同案人刘东瀛（另案处理）于2017年7月份间伙同同案人刘少伟（另案处理）密谋重组“金乐”赌博组织，先后串招被告人郑某某及同案人蔡森贤、余汉明、刘孝治、李展聪、连泽灏、刘少钢（均另案处理）入股，吸收同案人罗永镇、李宏枫、刘济涛、蔡松赞、张少君（均另案处理）和刘某言（未成年人，另案处理）以及同案人麦梓枫、李广旭（均另案处理）为内部工作人员，于2017年7月25日开始以陆丰市甲子镇经典豪庭10栋第1单元1001房刘少伟住所为据点，运用微信群聊网络平台吸收多名微信玩家参赌，开展“金乐斗牛”微信网络赌博。“金乐”赌博组织通过创建微信赌博群，拉微信玩家入群，由微信玩家参赌充当庄、闲家，进行选包下注，“金乐”赌博组织的“包手”工作人员在微信群中发红包（3元6个），以红包的尾数进行输赢比对，以“斗牛”的赌博规则进行输赢赔付，然后由“金乐”赌博组织的“财务”工作人员对每局的输赢赔付进行结算报帐，“金乐”赌博组织从中抽水渔利，每日均抽水盈利上万元。现查明“金乐”赌博庄家的部分输赢数额，2017年8月29日至9月28日间，“金乐”赌博的赌资数额总数为11899843元，其中庄家赢利数为6251643元，输赔数为5647900元。2017年7月25日至9月28日间，“金乐”赌博组织共抽水渔利2381930元，扣除工资、红包福利等支出，股东获利1803240元用于分红，共分红9次，每次每份分红获利上万元，其中被告人郑某某共分红获利4万多元。2017年9月28日，公安机关在陆丰市甲子镇抓获同案人刘少伟、蔡森贤、余汉明、刘孝治、罗永镇、李宏枫、刘济涛、蔡松赞、刘某言、张少君，查获刘少伟现金人民币4万元、刘孝治现金人民币2570元，及作案手机、银行卡等物品。被告人郑某某于2018年7月6日被抓获归案。原判认定上述事实的证据有物证、书证、现场勘验笔录、证人证言、被告人及同案人供述等证据。原判认为，被告人郑某某以营利为目的，参与同案人刘东瀛组建微信群聊网络平台接受他人投注，聚众赌博，抽水获利数额巨大，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。鉴于被告人郑某某能当庭自愿认罪，酌情给予从轻处罚。对于被告人及辩护人提出的辩护意见，经查，被告人郑某某在公安机关供述其是被刘东瀛拉进群做股东，占0.5股，并两次注资，且多次分红，总共分红约4万元人民币。以上供述有多名同案人的供述及查扣手机中提取的电子数据可以佐证，故被告人及其辩护人提出从犯的意见与查明的事实不符，不予采纳；对提出情节轻微，社会危害不大，积极悔改与查明事实不符，不予采纳；提出初犯、偶犯及不属于暴力犯罪的意见予以采纳，酌情给予从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元。上诉人郑某某上诉提出：一、原审判决不认定上诉人是从犯错误；二、一审法院未认定上诉人积极悔改错误；三、一审法院判处上诉人犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3万元，量刑偏重，请求二审法院从轻改判。其辩护人提出：一、据本案在案证据证明，上诉人郑某某是被另案处理人刘东瀛拉入微信赌博群赌博，被分配股份0.5股，属于被动犯罪，没有主动积极性且所占份额小；上诉人在该微信赌博群中不是管理者和组织者，没有起到重要的作用，仅处于次要地位，应当依法认定为从犯。二、上诉人自始至终坦白、认罪悔罪，一审法院未认定上诉人认罪悔罪错误。三、一审法院判处上诉人犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3万元，量刑偏重。经审理查明，同案人刘东瀛（另案处理）伙同同案人刘少伟（已判刑）于2017年7月间密谋重组“金乐”赌博组织，先后串招上诉人郑某某及同案人蔡森贤、余汉明、刘孝治（均已判刑）及李展聪、连泽灏、刘少钢（均另案处理）入股，吸收同案人罗永镇、李宏枫、刘济涛、蔡松赞、张少君（均已判刑）和刘某言（未成年人，另案处理）以及麦梓枫、李广旭（均另案处理）为内部工作人员，于2017年7月25日开始，以刘少伟位于陆丰市甲子镇经典豪庭的住所作为管理网络赌博的场所,运用微信群聊网络平台吸收多名微信玩家参赌，开展“金乐斗牛”微信网络赌博。“金乐”赌博组织通过创建微信赌博群，拉微信玩家入群，由微信玩家参赌充当庄、闲家，进行选包下注，“金乐”赌博组织的“包手”工作人员在微信群中发红包（3元6个），以红包的尾数进行输赢比对，以“斗牛”的赌博规则进行输赢赔付，然后由“金乐”赌博组织的“财务”工作人员对每局的输赢赔付进行结算报帐，“金乐”赌博组织从中抽水渔利，每日均抽水盈利上万元。现查明“金乐”赌博庄家的部份输赢数额，2017年8月29日至9月28日间，“金乐”赌博的赌资数额出总数为11899843元，其中庄家赢利数为6251643元，输赔数为5647900元。2017年7月25日至9月28日间，“金乐”赌博组织共抽水渔利2381930元，扣除工资、红包福利等支出，股东获利1803240元用于分红，共分红9次，每次每份分红获利上万元，其中郑某某共分红获利4万多元。2017年9月28日，公安机关在陆丰市甲子镇抓获同案人刘少伟、蔡森贤、余汉明、刘孝治、罗永镇、李宏枫、刘济涛、蔡松赞、刘某言、张少君，查获刘少伟现金人民币4万元、刘孝治现金人民币2570元，及作案手机、银行卡等物品。上诉人郑某某于2018年7月6日被抓获归案。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证明：（一）书证1.陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队《受案登记表》、陆丰市公安局《立案决定书》证实，2017年8月间，该局网警队侦查发现，有一团伙利用微信创建多个以“金乐”为名的微信群召集微信网民参与微信红包进行斗牛赌博，赌博数额巨大，庄家团伙成员10多人，陆丰市公安局决定对“金乐”微信赌博案立案侦查。2.陆丰市公安局刑事警察大队十中队《抓获经过》证实，上诉人郑某某于2018年7月6日16时许在陆丰市甲子镇两东区甲场中街18号的家中被抓获。3.陆丰市公安局瀛北派出所《户籍证明》、《证明》证实，上诉人郑某某的出生日期为1989年12月20日等基本情况，查无其有违法犯罪记录在案。4.陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队《情况说明》证实，“金乐”股东从7月25日至9月27日共分红11次。5.陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队《情况说明》、《电子数据提取笔录》、金乐报表截图共11张，其内容证实，该队办理的“金乐”微信赌博案中，9月28日抓获犯罪嫌疑人刘少伟、蔡森贤、余汉明等10人，经搜查扣押了刘少伟用于金乐赌博的一部Iphone6P手机（手机号134××××9212），从刘少伟的微信（L134××××9212，昵称“文刀”）账号中发现了“金乐”股东群“+++++兄弟群+++++”的聊天记录，其中有犯罪嫌疑人刘东瀛发送的2017年7月25日至9月28日关于“金乐”赌博组织抽水盈利的报表图片。办案人员从刘少伟的手机中提取报表图片11张，给金乐赌博组织的股东犯罪嫌疑人刘少伟、蔡森贤、余汉明进行辨认，确认了“金乐”赌博组织利用微信网络平台开设赌场从中抽水渔利的情况。经核查，2017年7月25日至9月28日间，“金乐”赌博组织开设赌场共抽水2381930元，盈利1803240元用于分红。6.陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队《情况说明》、《电子数据提取笔录》、赌资数额详表证实，该大队在侦办“金乐”微信赌博案中，于9月28日抓获了犯罪嫌疑人刘孝治，并查获扣押了其参与“金乐”赌博所使用的“VIVOX7”手机（手机号158××××6956）。犯罪嫌疑人刘孝治系“金乐”赌博组织的股东之一，其本人同时有参与“金乐”微信赌博，办案人员对刘孝治被扣押的“ViV0X7”手机做了手机电子数据提取，从手机取证报告中发现，犯罪嫌疑人刘孝治以微信号“天籁电器”（wxid_qkst2624mzkm12）参与多个“金乐”微信群赌博。经核查有关“金乐”微信赌博群的数据，发现“金乐”微信赌博的部份赌资数额情况，自8月29日至9月28日间部份“金乐”微信赌博的庄家的输赢出入总额为11899543元，其中总赢利6251643元，总输赔5647900元，总抽水362042元。具体情况如下：（1）8月29日至8月30日，“金乐”微信赌博群（6881744553@chatroom）庄家共赢得122220元，输赔94980元，抽水7611元。（2）9月3日至9月4日，“金乐”微信赌博群（7145758739@chatroom）庄家共赢得293100元，输赔268958元，抽水16323元。（3）9月6日至9月7日，“金乐”微信赌博群（8201957280@chatroom）庄家共赢得81750元，输赔114204元，抽水4966元。（4）9月10日至9月11日，“金乐”微信赌博群（5430131497@chatroom）庄家共赢得269850元，输赔215375元，抽水14561元。（5）9月11日至9月12日，“金乐”微信赌博群（6435778510@chatroom）庄家共赢得389572元，输赔286370元，抽水21156元。（6）9月12日至9月13日，“金乐”微信赌博群（7232780838@chatroom）庄家共赢得62502元，输赔70550元，抽水3475元。（7）9月13日至9月14日，“金乐”微信赌博群（7171782927@chatroom）庄家共赢得267692元，输赔179664元，抽水14879元。（8）9月14日至9月15日，“金乐”微信赌博群（7195786053@chatroom）庄家共赢得60745元，输赔52746元，抽水3687元。（9）9月16日，“金乐”微信赌博群（6869788787@chatroom庄家共赢得123437元，输赔84439元，抽水6943元。（10）9月17日至9月18日，“金乐”微信赌博群（6778792122@chatroom）庄家共贏得58632元，输赔61933元，抽水3547元。（11）9月19日至9月20日，“金乐”微信赌博群（5580165400@chatroom）庄家共赢得412554元，输赔384617元，抽水26349元。（12）9月20日至9月21“金乐”微信赌博群（5720169336@chatroom）庄家共赢得636470元，输赔344132元，抽水35965元。（13）9月21日至9月22日，“金乐”微信赌博群（6828802973@chatroom）庄家共赢得608040元，输赔686147，抽水36103元。（14）9月22日至9月23日，“金乐”微信赌博群（5352177520@chatroom）庄家共赢得453503元，输赔371853元，抽水25611元。（15）9月23日至9月24日，“金乐”微信赌博群（5412181878@chatroom）庄家共赢得740480元，输赔838741元，抽水42420元。（16）9月24日至9月25日，“金乐”微信赌博群（5587185948@chatroom）庄家共赢得669719元，输赔482008元，抽水37704元。（17）9月26日“金乐”微信赌博群（7201811387@chatroom）庄家共赢得4172元，输赔2470元，抽水315元。（18）9月26日至9月27日，“金乐”微信赌博群（7266810714@chatroom）庄家共赢得546890元，输赔533236元，抽水32916元。（19）9月27日至9月28日，“金乐”微信赌博群（7185814962@chatroom）庄家共赢得450315元，输赔575477元，抽水27511元。（二）勘验、检查笔录陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队《现场勘查笔录》、《搜查笔录》、现场图、现场照片证实：2017年9月28日陆丰市公安局合成作战中心联合三甲专职队在甲子镇陆甲大道经典豪庭10栋1单元1001房查获一个网络赌博据点，当场抓获犯罪嫌疑人刘少伟、刘济涛、张少君；并先行进行搜查，经搜查，从刘少伟房查获手机10部，笔记本电脑1部，台式电脑主机1台，笔录本硬盘1个；从张少君房间的衣柜内查获现金人民币4万元，银行卡3张，车载U盘1个；在刘济涛卧室内查获刘济涛身份证1张，手机卡3套；在客厅查获监控设备1部；并对搜查获物品进行了扣押，9月30日，办案人员再次对现场方位进行拍照、勘验。现场位于甲子镇陆甲大道经典豪庭内，南向第六排10栋，右数第1梯入口，1单元1001房，房门向西南，4房2厅格式，客厅阳台向东南。并现场对涉案物品进行了扣押、拍照。（三）同案人及上诉人供述1.同案人刘少伟供述：2017年7月下旬，我通过李展聪的介绍认识加入了刘东瀛组建的微信赌博群“金乐”群，我出资5000元，还将我家一楼租给他作场地，占股0.5股。我自己也有参赌，至案发我分得二、三万元。我老婆张少君在家里煮宵夜给他们吃没拿工资，我儿子刘济涛回来养病10多天，顶替人家在群里发红包，每值一个班300元，工资都是刘东瀛发的。我的手机号码和微信号同是134××××9212，昵称是“文刀”。参与赌博的微信群群名“金乐”，群主刘东瀛，群主的昵称叫“东东”，是赌博的发起人。我负责给该赌博群的六个管理人员安排值班。他们分别有罗永镇，群里的昵称叫“毅”；刘某言，群昵称为“A”；李广旭，群昵称为“旭”；麦梓枫，群昵称为“枫”；李宏枫，群昵称是一个英文名，不知怎么说；还有我儿子刘济涛，群昵称为“i”。这些管理人员值一个班300元，这个群从事赌博有一个多月了。这些赌博管理人员来我家操作群赌博的管理事项，所以分二十二分之一的股分给我。有股分的人除了我、有刘东灜、蔡森贤（安排人员上下班，有时还充当财务）、郑某某、李展聪、刘少钢、刘孝治、连泽灏（人在深圳）；还有一个叫“阿明”（群里的昵称叫“明”），总股份有11份。以上我们这些人共占4.5份，郑某某、李展聪、刘孝治、连泽灏、刘少钢以及我均占二十二份之一，其他6.5份是由刘东瀛安排，安排给谁我就不知道。我们总共出资十一万元人民币，我占0.5份，出资5000元。我老婆在赌博群里偶尔赌一下，抢点福利，因为那些管理人员在我们家操作，她就煮点宵夜给大家吃。像我这样占0.5份的，每周获利一万多元，每份平均每周分红应该在16000元左右。这个赌博以10元的整数倍押注，我们的最大押注是2000元，但我见过的最大押注是50元。而且要按押注的倍数赔吃，如红包的尾数是1的，输赢就是押注的1倍，尾数为2为两倍，以此类推，如果尾数是0的就是10倍。庄家是群里的赌家，我们只是给参赌的人员提供这个赌博平台，我们从中“抽水”。我们一般是每局“抽水”30元，如果一局庄家赢利超过1000元，这一局就抽50元，到该庄“落庄”（不做庄）如果赢利超过一万元，我们就“抽水”500元。赌客是我们这些股份持有人拉进去的。参赌人员不用先将赌资先汇入我们的账户，参赌人员都是由股份持有人拉入群的，这些人如果赖账就由拉入群的股东负责追账。统计和结账都是软件自动统计的，这个软件叫“小飞侠”，是由刘东瀛负责去租，一周租金是3500元。还有一个群昵称叫“冰冰”成年女性持有股份，这个“冰冰”我只是听刘东瀛说过，蔡森贤持有的0.5份的股份，是和“冰冰”共有的。同案人刘少伟对手机截图进行指认，指出截图（1）是其手机微信的同学群，里面有“金乐”的朋友及工作人员，作用是通知工作人员上班；截图（2）是“金乐”股东群，其中有刘东瀛、李展聪、郑某某、蔡森贤、连泽浩（灏）、刘孝治、刘少钢、“阿明”；截图（3）是刘孝治的分红，由刘东瀛转给刘少伟，再转还刘孝治；截图（4）是刘孝治的分红，本来是一万元的人民币，扣除刘孝治在“金乐”赌博输的二千九百七十元人民币，剩七千零三十元人民币；截图（5）是金乐7月25日至8月6日的抽水情况；截图（6）是金乐8月7日至8月13日的抽水情况；截图（7）是金乐8月14日至8月27日的抽水情况；截图（8）是金乐8月28日至9月11日的抽水情况；截图（9）是金乐9月12日至9月24日的抽水情况；截图（10）是金乐9月25日至9月27日的抽水情况。经对一组144张混杂相片进行辨认，同案人刘少伟指出第（6）为其第一次笔录中说的“阿明”，即余汉明，（19）为连泽灏，（27）为刘孝治，（41）为刘少钢，（50）为李展聪，（68）为蔡森贤，（73）为刘东瀛，（85）为李宏枫，（103）为罗永镇，（117）为李展言，（132）为李广旭，（136）为麦梓枫；另一组12人混杂相片中的（10）为郑某某，他是金乐股东之一。2.同案人蔡森贤供述：我参与组织网络赌博微信群叫“金乐”。2017年年初，我的同学刘东瀛拉我进群，在他建立开设的微信赌博群里当派发“红包手”，每天的酬劳250元，一个星期后因自身的微信号被查封而被辞退。直到今年6月，刘东瀛再次拉我进他的赌博群帮忙，负责与部分参赌人员结账到今天被抓获。现在的酬劳是每天300元。9月18日，刘东瀛分2.5％的股份给我，让我出2500元作为启动资金，这个星期一（9月25日）第一次分红9000元给我。微信群除股东外，值班人员有“红包手”和财务（对帐结数）。“红包手”负责派发微信红包，一次性发固定红包3元6个包，财务负责与参赌人员对帐结数，金乐赌博群值班人员发红包和对帐所用手机由刘东瀛统一提供。刘东瀛在微信赌博群里发布规则如下：1.本群由包手统一发包（固定3元6包，任何人可以抢包，抢到当福利）结果：下向上算就是1-6包。2.以红包最后一个尾数计算，例子：0.62既是牛2，0.34既是牛4，以此类推，3.下注步骤：如闲家下注看好第几包，以包手发出下注图后在公屏打上“5/20”，这样就表示闲家下注第5包二十元，包手发包后闲家查看第5包的尾数比庄选的包的尾数大小，例第5包选金额为0.29，庄选的金额为1.67，闲家为牛9，庄家牛7，闲家赢二十元9倍180，支持多门下注，支持反复下注，压庄包默认无效，注额为10元的整倍数。4.上庄每次先转帐给财务（3000元起步低于3000元需要续庄，以此类推）输爆可以选择下庄或者续庄（爆多少续庄补上，不续下庄以牛牛先赔，然后牛9牛8，以此类推，任何人都可以上庄。续庄、退庄收取总额5%服务费。5.在[开始下注]表情后下注，停止表情以下无效，庄抽水30元。庄不管牛几，通杀抽水30元，只进帐不出帐算通杀，庄家盈利1000元以上，扣实进盈利总额5%为服务费。以上条件满足一个累计扣一个。6.当开出6个包尾数相同时，当盘红包无效，庄闲全算打和。庄可以选择重推或重新发红包。派发红包的“红包手”有刘济涛、张少君、刘某言、李广旭共4人，对帐结数的人员有我和李宏枫、刘济宇、罗永镇共5人。值班管理人员是刘少伟。值班分为早、中、夜三个班，早班15：00至19：00，中班19：00至24：00夜班00：00至次日05：00。一班二人值班，没值班人员休息，值班地点是甲子镇经典豪庭10栋1001房，刘东瀛每一至两天创建新的赌博群，各股东再将参赌人员拉入群中，值班人员的日工资是300元。参赌人员基本不认识，参赌人员由股东各自拉入群，参赌人员的赌资由拉入股东担保，赌款的支付方式有微信或支付宝，一个微信赌博群约100人，一局参赌人数大约在20-30人。微信赌博群的股份，每股1万元，入股总数及启动资金不定。股东启动资金交给刘东瀛管理。微信赌博群每天总的盈利约3万元人民币，除支付值班人员工资外，再派发各个参赌人员20-40元不等的红包，剩余的盈利按股东占股比例进行分红。当天盈利赌资由当天值班财务对帐人员结算后，通过微信或支付宝的方式转帐给刘东瀛。赌额大小是10元起步，1000封顶，我有在金乐微信群里赌博，我知道的包括我在内共9个股东，有刘东瀛、刘少伟、李展聪、郑某某、余汉明、一个女性叫冰的，还有一个叫泽灏。我从今年的8月底开始参与网络赌博的。刘少伟的老婆张少君有去顶几个班做包手，因为有时人手不够，刘少伟叫她去顶班，我看过她做包手的情况是二、三次。我不是股东，因为股东是要入股的，并且要拉人参赌，我没有拉人，刘东瀛看我帮他整理财务比较辛苦，让我占0.25的股份分多点红利，出资的2500元是刘东瀛帮我先出的，分红时抵扣。7月25日至9月28日，我总共分红10次左右，大约是4万元左右，但扣除赌博欠数，收到的只有几千元。从7月底到9月28日，我上班大约三四十天，我领了工资总共1万元左右。我参加的有一个叫“兄弟群”是股东群，另有一个叫“同学群”的是股东和工作人员。同案人蔡森贤对手机截图进行指认，指出截图（1）是金乐“兄弟群”的股东成员，其中“cc”是其微信；截图（2）是“金乐”同学群的成员，是金乐的股东和工作人员；截图（3）至（8）是刘东瀛发的金乐赌博抽水的报表。经过对混杂男子相片进行辨认，同案人蔡森贤指出第（5）号相片为刘少伟，（22）号是郑某某，（30）号是余汉明，（38）号是李展聪，（49）号是刘东瀛，（63）号是刘济宇，（79）号是连泽灏为，（88）号是麦泽枫，（98）号是刘济涛，（117）号是刘某言，（132）号是李广旭，（133）号是李宏枫，（151）号是罗永镇。3.同案人李宏枫供述：今年3、4月份左右，我还在广州荔湾区做服装生意，有一天我去找朋友刘济宇玩（同案已抓获），看到他在手机上玩一个“金乐赌博游戏”，才知道刘济宇有参与“金乐”赌博的事。今年8月份的时候，有一天刘济宇打电话跟我说，他现在在手机微信上的“金乐赌博游戏”从事值班，想要拉我回甲子镇一起做，并说从事值班人员的工资都比我现在做的高几倍，我想当时没什么事做就答应回到甲子镇。刘济宇带我去了他家甲子镇经典豪庭10栋1单元1001房，知道了刘济宇的父亲刘少伟就是“金乐赌博游戏”的管理人员和股东，他也带我认识了老板刘东瀛，并在他家从事值班工作。从8月份开始，我就跟蔡松赞、刘济涛、刘济宇、罗永镇、麦梓枫、刘某言、李广旭等人在甲子镇经典豪庭10栋1单元1001房从事“金乐赌博游戏”值班工作，主要负责“金乐赌博游戏”包手和管理金乐机器人赔付工作，值班分为早班、中班和晚班三个班次，每个班5个小时，大概每周值班5-6次，每次值班300块钱工资。就这样直到今天上午公安机关到我家把我抓获。我知道股东大概有6、7个人都没有见到不认识。值班人员有9个人，分别是蔡松赞、刘济涛、刘济宇、罗永镇、麦梓枫、刘某言、李广旭、张少君（刘少伟妻子）。值班一般是两个人，搭班人员是随机的。“金乐赌博游戏”的参赌人员都是老板刘东瀛和刘少伟在微信里建立微信群拉进来的人员，每个群每次拉大约50-60人，每次参赌人员大约20-30人左右。具体参赌人员我都不认识。老板在微信群里建立一个金乐游戏微信群，然后发布金乐游戏规则，在“金乐”赌博的游戏群里面的人抢庄家，抢到庄家的金额5000元起步，规则是由我们值班人员扮演包手，负责在群里发一个6个人抢的3元人民币的红包，然后让群里的人抢红包，以红包数额尾数的数字作为赔率倍数计算（也称“牛”，即尾数为1，即是1倍，尾数为5，即是5倍，以此类推），游戏开始发包之前，由庄家先进行投注，投注的方式是在微信群里面发“5/20”的数字，即代表投注红包顺序第5个数字尾数20块钱，然后参赌人员开始进行投注，但是不能跟庄家投注同一个红包数字尾数，以此进行投注后，包手在微信群里发布“停止下注”后开始发红包。就这样，参赌人员投注跟庄家投注的数字相比较，尾数数字最大者得胜（尾数为0者最大，次之为9）。抽水是由金乐机器人自行赔扣的，就是庄家赢的钱的5%，如果庄家输就不用进行抽水。每日一般抽水可以抽到2-3万块钱。每局游戏大约4-5分钟。一局赌注最少几百块，最大有2000-3000元。我负责的是值班工作，主要就是在手机上操作老板刘东瀛和刘少伟提供给我们的包手微信号，在“金乐赌博游戏”微信群里发红包和操作金乐机器人赔付工作。我是今年8月份开始参加值班的，值班一次工资300块钱，我没有参股，每周值班4-5次，一周可以拿1500块钱左右，我到现在拿到的所有工资大概14000元左右，我总共在“后勤分红群”得到五次分红，每次是200-300元，总共得到手的分红是1000元人民币（不超过1500元人民币）。老板刘东瀛和管理人员刘少伟都是以微信或者支付宝的方式发工资给我们。值班使用的手机和微信号以及金乐机器人都是老板刘东瀛和管理人员刘少伟提供给的，具体账号不清楚。同案人李宏枫对手机截图进行指认，指出截图（1）是其微信个人信息界面；截图（2）是其微信聊天界面；截图（3）是后勤分红群，在这个群其分红五次，每次两百元到三百元不等；截图（4）是他们平时没事打麻将的群；截图（5）是同学群，工作人员的内部群；截图（6）是刘东瀛的管理微信号，同学群成员之一；截图（7）是同学群的成员L.Z.H，股东之一，姓名不清楚；截图（8）是同学群罗永镇的微信号；截图（9）是同学群梓枫的微信号；截图（10）是同学群刘济涛的个人微信号；截图（11）是同学群的成员123，想不起来是谁；截图（12）是同学群刘东瀛发包的微信号；截图（13）是同学群成员李广旭的个人微信号；截图（14）是同学群成员刘某言个人微信号；截图（15）是同学群成员刘少伟个人微信号；截图（16）是同学群成员刘东瀛个人微信号；截图（17）是同学群其个人微信号。经对混杂相片进行辨认，同案人李宏枫指出第（8）号男子“阿贤”，即蔡森贤，其是金乐赌博群管理员；（24）号男子广旭（李广旭），是金乐赌博群的发包手；（46）号男子是“阿来”（郑某某），金乐赌博群的股东；（64）号男子是梓枫（麦梓枫），金乐赌博群的发包手；（75）号男子刘济宇，金乐财务与发包手；（86）号男子李展聪，是金乐股东。4.上诉人郑某某在公安机关的供述：我是2017年7月底加入“金乐”赌博组织成为股东的，是刘东瀛拉我进“金乐”组织的。刘东瀛有来过我店里买海味，我们有加了微信，就这样我们就认识了。“金乐”组织是2017年9月28日被抓获的，我们每个星期分红一次，两个月的时间我们分红有约八次，平均一次五千元人民币左右，总共分红有约四万元人民币，是刘东瀛通过微信转账的方式跟我结算的。“金乐”的股东还有刘东瀛、刘少伟、余汉明、刘孝治，其他人我不认识。一开始总共六、七股，我占零点五股，之后刘东瀛有再拉了一些人，我的股份就降低了，具体我也忘了。我在“金乐”赌博群里输了三、四千元人民币左右。我有在“金乐”赌博群里做庄家，我做庄家的微信账号是“AAA甲子琴姐海味”，我做庄家时输了三千元人民币左右。我有拉了一个叫“少泽”的人进群参赌，他是甲子人，28岁，姓氏不详。“金乐”的股东入股需要注入资金，总共两次，每次注入资金五千元人民币。股东是靠抽水盈利的。“金乐”赌博群每一局输赢是通过一个叫“机器人”的软件进行结算的，这个软件是刘东瀛租来的，具体是从哪里租的不清楚。从2017年7月底到2017年9月27日我总共分红10次，每次大概五千元人民币，总共五万元人民币左右，具体我想不起来了。另查明，二审期间，上诉人郑某某的家属向本院退赃人民币4万元。上述事实有上诉人郑某某的家属向本院提交的缴纳退赃款项的银行票据证实。本院认为，上诉人郑某某以营利为目的，参与同案人刘东瀛组建微信群聊网络平台接受他人投注，聚众赌博，抽水获利数额巨大，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。关于上诉人及其辩护人所提上诉意见，经查：上诉人郑某某是股东，入股参与赌场经营，起积极主要作用，依法不能认定为从犯，上诉人郑某某及其辩护人所提是从犯的上诉意见不予采纳。上诉人郑某某归案后如实供述主要犯罪事实并当庭认罪，认罪态度好，可以从轻处罚，上诉人郑某某及其辩护人所提认罪悔罪的上诉意见予以采纳。上诉人郑某某的家属在二审期间主动代为履行财产刑并代为退出全部赃款，可以酌情从轻处罚，且鉴于上诉人郑某某受串招参与本案，在本案中的地位作用明显比开设赌场发起人刘东瀛和参与赌场管理、提供管理网络赌博场所的同案人刘少伟小，对上诉人郑某某适用缓刑，对其所在社区没有重大不良影响。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，鉴于二审期间出现新的对上诉人郑某某可予以从轻处罚的酌定情节，故对上诉人郑某某的量刑作适当改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院（2018）粤1581刑初591号刑事判决对原审被告人郑某某的定罪部分，撤销对原审被告人郑某某的量刑部分。二、上诉人（原审被告人）郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币16000元。（罚金已全部缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  陈朝伟二〇一九年一月二十八日法官助理曾向虹书记员钟斯琳附：相关法律条文中华人民共和国刑法第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。中华人民共和国刑事诉讼法第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。