安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖1125民初4263号 原告:郭树丰,男,1969年10月6日生,汉族,住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：李长顺，男，1966年7月20日生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：刘进，安徽天定律师事务所律师。 被告:定远县金宝房地产开发有限公司,住所地安徽省滁州市定远县炉桥镇，统一社会信用代码9134112556495511XH。 法定代表人：张霞，总经理。 委托诉讼代理人：黄奎，安徽进行时律师事务所律师。 第三人：叶林，男，1973年3月1日生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：刘福东，安徽曲阳律师事务所律师。 原告郭树丰与被告定远县金宝房地产开发有限公司（以下简称金宝公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年8月3日立案后，依法适用普通程序，并依法追加叶林为本案第三人，公开开庭进行了审理。原告郭树丰及其委托诉讼代理人李长顺、刘进，被告金宝公司的法定代表人张霞及其委托诉讼代理人黄奎，第三人叶林的委托诉讼代理人刘福东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭树丰向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告给付原告商品房销售款2748735.40元(被告提供合法的税费分摊发票给予扣除）；2、要求被告赔偿原告资金占用期间利息损失481028.70元(自2015年11月7日房屋3时起至2018年10月7日，2748735.40元×0.06元/年÷12月×35月），并要求被告承担本案一切诉讼费用。 事实和理由：2010年6月29日，杨五星（张霞的丈夫，是金宝公司实际控制人）将位于炉桥镇淮溪大道南段东西各25间门面房地点以210万元价格转让给叶林和郭树丰，是以叶林为代表与杨五星签订土地转让协议的。土地转让之后，郭树丰和叶林于2010年10月5日签订协议约定，叶林自建12间，归叶林所有，剩余38间归郭树丰自建所有，实际上只有33间。郭树丰和叶林在房地产开发时，是以金宝公司名义开发的。根据三方口头约定，金宝公司负责土地的出让，房屋的销售及房屋的办证等事务，在房屋销售之后，原告给被告房屋销售款的1.2%的提成，剩余的房款被告应及时返还给原告。根据被告的销售明细，原告的房屋在2015年11月份之前已经销售完了，但是被告只给原告支取一部分，直到现在被告还有2373626元（审理中变更为2748735.40元）房款没有给原告。原告多次要求被告返还售房款，但被告都以账目未算清为由拖延不给，直到年谢传巧起诉被告要求办理房产证时，原告和被告才把分摊费用算清，但是被告至今还是没有把剩余的房款返还给原告。原告为了维护自身的合法权益，特起诉被告，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告金宝公司辩称：一、我们认为叶林是案件是共同原告，不是第三人。叶林和原告之间是合伙关系，他们有合伙协议，只能是共同原告不能是第三人。二、与被告签订合同的是叶林，原告与被告之间没有书面的合同，根据合同的相对性，叶林也只能是共同原告。我们认为原告的诉请没有事实依据，经过被告核算原告与叶林实际上从公司多领取了647016元，要求驳回原告所有诉请。 第三人述称：1、叶林和原告是购地方；2、合作开发建房实际上是原告与金宝公司合作开发的，叶林并未参与，叶林只是要得到12间房用于经营宾馆。 经审理本院认定事实如下：1、2010年6月29日，金宝公司法定代表人张霞的丈夫杨五星（甲方）与叶林（乙方）签订《协议书》（以下简称6月29日协议）约定：一、经平等协商，甲方自愿将位于炉桥镇淮溪大道南段东西各贰拾伍间门面房地点以人民币贰佰壹拾万元（2100000元）的价格出售给乙方。每间价格肆万贰千元整，如遇政策调整，风险由甲乙双方共同承担。 二、房产办理相关证件过程中，甲方有义务协助乙方办理手续，所产生的一切费用由乙方自理。 三、协议一式三份，甲、乙双方以及中证人各执一份。 四、本协议经甲、乙双方签字生效，如有一方违约，违约方必须承担违约而给对方带来的一切损失。 上述协议签订后，杨五星于2010年8月17日出具收条载明：“收条今收到郭树丰转账人民币壹佰万元整，现金叁拾万元整，合计壹佰叁拾万元整（￥1300000元）2018年8月17日收款人：杨五星”；2012年1月6日，杨五星出具给郭树丰收条载明：“收条今收到土地款捌拾万元整（￥800000元）2012年1.6号杨五星”。 上述210万元，由原告郭树丰借叶林160万元交付，另外50万元是叶林出资。 2、2010年10月5日，叶林（甲方）与郭树丰（乙方）签订《协议书》（以下简称10月5日协议）约定：甲方与乙方就合伙盖房，达成如下协议： 一、2010年6月以甲方名字从杨五星手转让来淮溪大道南段50间房地，每间地价42000元，合计2100000元，甲方已经转帐给乙方支付给杨五星。 二、南段北侧25间土地由甲乙双方建设。其中（淮溪大道商业街，G区G2幢，H区H1幢103号，H区H1幢104号，H区H1幢108号）12间房由甲方个人出资建设，利润归甲方所有。剩余13间土地由乙方个人出资建设，利润归乙方所有。 三、剩余25间土地，是由甲方为乙方合同代签、土地款垫付。其为独立建设与甲方无关。 本协议一式两份，甲乙双方各执一份，签字后生效。 上述协议签订后，实际履行时，由于政府对规划的修改，上述协议的土地最终只建成45间（均为三层）房屋，且均由原告郭树丰实际负责建设，叶林未有实际参与。该45间房建成后叶林分得其中的12间后，即转交其前妻谢传巧，郭树丰分得其中的33间，且均已金宝公司名义对外销售（其中叶林的12间从账面上看是以金宝公司销售，并由郭树丰领取，实际为走空账，即该12间既未销售、入账，也未领款），售房款扣除相关税费后由金宝公司支付部分给郭树丰。金宝公司提供的销售明细中载明：所销售的房款45间，计15397304元，而郭树丰从金宝公司领取款计13740051元，其中该明细中涉及2011年3月29日房款75万元、2012年4月9日房款200万元、2013年1月29日房款220万元、2015年11月3日房款37.50万元，计532.50万元（该款即为上述叶林的12间房走空账款额）系走空账，即郭树丰并未实际领取此532.50万元，实际领取的房款为8415051元（13740051元-532.50万元）。此外，因政策调整，郭树丰又向金宝公司补缴了6月29日协议土地转让款300万元，为被告垫付商砼、柴油、欠款等965600元；代为金宝公司支付军用光缆、消防、律师费计67000元，扣除郭树丰自行承担9681.50元后，实际代垫57318.50元（67000元-9681.50元）。杨五星、郭树丰、谢传巧对上述土地、房屋共同签署一份《土地款、面积及相关费用分摊》（不含税收分摊）载明：郭树丰的各项费用为4507999.89元、叶林各项费用1389703.29元。此外，金宝公司还为郭树丰垫付材料款2314460元、转给郭树丰1750000元、为郭树丰垫付的税款1623790.50元，即给（垫）付郭树丰各项款计10196250.39元（4507999.89元+2314460元+1750000元+1623790.50元）。另外，经金宝公司销售的一处房屋79.30万元付款未予收回，该款含在郭树丰的33间之内。 叶林、郭树丰经结算，郭树丰尚欠叶林100万元。郭树丰愿意将其欠叶林100万元从叶林应支付给金宝公司各项费用1389703.29元中抵扣。 3、2016年10月19日，叶林起诉郭树丰合伙协议纠纷一案【（2016）皖1125民初4648号】叶林要求郭树丰返还垫付款105万元及利息。金宝公司于2016年11月15日出具的证明载明：“针对杨五星与叶林之间的土地使用权的转让也包含在金宝公司开发范围内，其协议中涉及地块原计划能建筑50间门面房，后政府规划中要求预留道路建设，导致该地块最终只能建造45间门面房屋。杨五星和金宝公司没有另外转让其他土地给郭树丰或叶林两合伙人。关于该协议中45间房屋的建造投资款均是通过郭树丰个人交给金宝公司以及项目工程单位相应负责人。杨五星出具给郭树丰或叶林开发建设房屋中的收（欠）条代表本公司的业务行为”。2017年1月16日，本院口头裁定准许叶林撤诉。 4、2017年4月6日，谢传巧（叶林前妻）起诉金宝公司房屋买卖合同纠纷一案【（2017）皖1125民初1865号】要求金宝公司履行《商品房买卖合同》，提供相关资料，协助办理产权登记。2017年6月26日，本院准许谢传巧撤诉。 本院认为，涉案的6月29日协议、10月5日协议均是当事人真实意思表示，本院予以认定。由于对协议实际履行人系郭树丰，包括土地的转让、房屋的施工建设、与金宝公司的资金转入转出、售房款的收受等均由郭树丰操作完成，叶林并未实际参与，故对被告金宝公司辩称叶林应为本案原告不予采信。关于原告的诉讼请求，其33间房款的受益人为郭树丰，其中经金宝公司售出未收回的房款793000元，应由金宝公司向相对方（购房人）追偿后方可转给郭树丰，该款现不在金宝公司实际占有，不应计算在售房款15397304元之内，即现有售房款为14604304元（15397304元-793000元）、已缴纳的土地转让款4600000元（郭树丰与叶林缴纳的2100000元土地款中郭树丰1600000元+后期郭树丰补缴的3000000元）、代金宝公司垫付的965600元、57318.50元，计20227222.50元；扣除已领取的房款8415051元、金宝公司为郭树丰垫付的分摊费用4507999.89元、分摊税收1623790.50元、分摊材料款2314460元、转给郭树丰1750000元，计18611301.39元（8415051元+4507999.89元+1623790.50元+2314460元+1750000元）。至此，金宝公司尚应支付给郭树丰1615921.11元（20227222.50元-18611301.39元）。因叶林尚应支付给金宝公司各项费用1389703.29元，且郭树丰愿意将其欠林1000000元从中抵扣，故金宝公司在抵扣该款后应支付郭树丰615921.11元（1615921.11元-1000000元）。叶林因郭树丰为其抵扣1000000元，其尚应支付给金宝公司389703.29元（1389703.29元-1000000元）。关于原告郭树丰的其他诉讼请求，因其依据不足，本院不予支持。据此，据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告定远县金宝房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付原告郭树丰615921.11元； 二、第三人叶林于判决生效之日起十日内一次性支付被告定远县金宝房地产开发有限公司389703.29元； 三、驳回原告郭树丰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费32636元，由原告郭树丰负担12000元，被告定远县金宝房地产开发有限公司负担10000元，第三人叶林负担9636元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  赵建新 人民陪审员  王祥俊 人民陪审员  胡业霞 二〇一九年一月二十三日 书 记 员  黄 旭 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。