大连市甘井子区人民法院刑 事 判 决 书（2018）辽0211刑初472号公诉机关大连市甘井子区人民检察院。被告人孙红梅。因本案于2017年4月14日被刑事拘留，2017年5月19日被逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人王轩、刘同强。大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉〔2017〕980号起诉书指控被告人孙红梅犯职务侵占罪、诈骗罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。后本院于2018年2月26日作出（2018）辽0211刑初55号刑事判决书，被告人孙红梅不服该判决，提出上诉，大连市中级人民法院于2018年5月21日作出（2018）辽02刑终219号刑事裁定书，撤销一审判决、发回本院重审。后本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，大连市甘井子区人民检察院指派检察员晏飞出庭支持公诉，被告人孙红梅及其辩护人王轩、刘同强均到庭参加了诉讼。现已审理终结。大连市甘井子区人民检察院指控，被告人孙红梅在担任大连某汽车销售服务有限公司销售顾问期间，多次以低于销售合同规定的价格优惠并送加装车辆精品的方式向客户销售车辆，并私自从客户处收取购车相关款项，客户付款后，孙红梅将车辆以加装车辆精品等名义从公司领出后交给客户。孙红梅将所得款项部分用于自己消费，部分用于弥补之前欠交公司的车辆相关款项，以维持自己的行为不被公司发现。至2017年4月份，孙红梅共有6辆车以上述方式售出后，但未上交车款给公司。经价格鉴定：上述6辆车合计价值人民币945000元。2016年12月8日至2017年3月30日，孙红梅在大连某汽车销售服务有限公司以给客户办理代缴车辆购置税为借口，分别骗取李某某人民币16000元、孙某某人民币13800元、张某人民币12400元、于某人民币15100元、王某人民币16000元、刘某某人民币8175元、李某甲人民币8225元,合计89700元；现追加起诉被告人孙红梅，被告人分别骗取毕某某11000元、王某8600元、唐某某19000元、姜某某19400元的车辆购置税款，合计58000元；被告人孙红梅总计骗取147700元。公诉机关在开庭审理过程中，向本院提供了相关证据支持其指控。公诉机关认为，被告人孙红梅，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大；采取虚构事实，隐瞒真相手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪、诈骗罪追究其刑事责任.被告人自动投案，如实供述，可以认定为自首。建议对被告人孙红梅犯职务侵占罪判处有期徒刑三年至五年；对其犯诈骗罪判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。提请本院依法惩处。被告人孙红梅对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，并自愿认罪。其本人提出自己具有自首情节，并检举了柳海涛犯罪，有立功表现。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人孙红梅没有侵占公司款项；其实际给公司造成的重大损失，属于其违反劳动合同法所应承担的民事责任，其行为不构成职务侵占的刑事犯罪。2.被告人孙红梅具有自首情节，依法应予以认定并对其从轻处罚。3.公诉机关没有证据证明被告人将销售的6台车款占为己有，被告人低价销售车辆致被害单位损失累计达90多万元是公司的实际损失，但这并不是被告人实际占有的数额，故被告人不构成职务侵占罪。4.被告人收取的客户车辆上牌费及车辆购置税是被告人作为销售顾问的附属行为，是其职务行为，被告人收取的购置税没有据为己有，而是交给了公司用于弥补其之前的亏空，故其行为也不构成诈骗罪。经审理查明，被告人孙红梅在担任大连某汽车销售服务有限公司销售顾问期间，多次以低于销售合同规定的价格优惠并送加装车辆精品的方式向客户销售车辆，并私自从客户处收取购车相关款项，客户付款后，孙红梅将车辆以加装车辆精品等名义从公司领出后交给客户。孙红梅将所得款项部分用于自己消费，部分用于弥补之前欠交公司的车辆相关款项，以维持自己的行为不被公司发现。至2017年4月份，孙红梅共有6辆车以上述方式售出后，但未上交车款给公司。经价格鉴定：上述6辆车合计价值人民币945000元。2016年12月8日至2017年3月30日，孙红梅在大连某汽车销售服务有限公司以给客户办理代缴车辆购置税为借口，分别骗取李某某人民币16000元、孙某某人民币13800元、张某人民币12400元、于某人民币15100元、王某人民币16000元、刘某某人民币8175元、李某甲人民币8225元,合计89700元；现追加起诉被告人孙红梅，被告人分别骗取毕某某11000元、王某8600元、唐某某19000元、姜某某19400元的车辆购置税款，合计58000元；被告人孙红梅总计骗取147700元。2017年4月10日，被告人孙红梅到公安机关投案自首并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有业经庭审质证并经本院审查采信的案件来源、抓获经过、户籍信息、营业执照、工作证明、劳动合同、交款提示、孙红梅名下建行卡、中国银行卡、中国农业银行卡交易明细、新车买卖合同、合格证、价格明细、孙某某（毕某某）、李某、王某、陈某某、唐某某、姜某某提供的车辆购置手续（保险、合格证、发票、临牌等）、姜某某与孙红梅微信聊天记录、陈某某提供的购车发票、于某、孙某某、李某某、李某甲、王某提供的购车手续、孙红梅银行卡、孙红梅销售车辆统计、收条、中升搏通出具的证明等书证；证人柳某某、何某、韩某、孙某某、李某、王某、陈某某、唐某某、姜某某、陈某某、孙某、段某某、徐某、陈某、孟某某、张某等的证言；被害人张某、李某某、孙某某、于某、王某、刘某某、李某甲等的陈述；被告人孙红梅的供述与辩解；鉴定意见等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告人孙红梅利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大；其采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已分别构成职务侵占罪、诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人孙红梅具有自首情节，依法对其从轻处罚。关于被告人孙红梅提出其具有立功表现一节，经查，柳海涛的到案是本人主动到公安机关自首的，被告人对此未提供任何有价值的线索从而得以侦破该案件，且被告人也未协助公安机关进行抓捕，现无相关证据予以证实被告人有立功表现，故被告人的该节辩解依法不予采信。对于辩护人提出的被告人孙红梅不构成职务侵占罪的辩护意见，本院认为，被告人孙红梅利用自己担任大连中升搏通汽车销售服务有限公司销售顾问这一职务上的便利和工作便利，以低于公司规定的价格对外出售车辆，采用骗取本单位信息员拿到车钥匙并骗取门岗信任而放行车辆等方法，并要求购车客户将购车款支付给自己及指定的人员名下，被告人将私自收取的购车款自行支配，由自己决定用于弥补之前低价出售车辆所形成的亏空，被告人私自收取车款并自行支配或指定他人支配的事实，其实质是将本单位财物非法占为已有，该行为符合职务侵占罪的客观构成要件，辩护人以所售六辆车款已由被告人全部交给公司、被告人的行为性质仅应负民事责任的抗辩主张，本院依法不予采信。对于辩护人提出的被告人孙红梅不构成诈骗罪的辩护意见，本院认为，被告人采用编造谎言代被害人交纳车辆购置税的名义骗取被害人相关款项用于弥补低价售车形成的亏空，其行为符合诈骗罪的构成特征，故本院对辩护人提出的该节辩解意见依法也不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条之规定，判决如下：一、被告人孙红梅犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年一个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月14日起至2021年10月13日止。罚金自本判决生效之日起十日内交至本院。）二、责令被告人孙红梅向被害单位大连某汽车销售服务有限公司退赔人民币943000元；向各被害人分别退赔：向李某某退赔人民币16000元、向孙某某退赔人民币13800元、向张某退赔人民币12400元、向于某退赔人民币15100元、向王某退赔人民币16000元、向刘某某退赔人民币8175元、向李某甲退赔人民币8225元、向毕某某退赔11000元、向王某甲退赔8600元、向唐某某退赔19000元、向姜某某退赔9736.6元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审判长 董允瑞人民陪审员陈锋人民陪审员王健二〇一九年一月九日书记员 潘        乌        蒙本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。