浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0603民初12702号 原告：张兴云，男，1998年8月10日出生，汉族，住贵州省织金县。 委托诉讼代理人：梅学兵，湖北领汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金达伟，绍兴市柯桥区三农法律服务所法律工作者。 被告：绍兴双剑针织有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区齐贤街道工业园区。 法定代表人：阮志根。 委托诉讼代理人：阮刘剑，该公司员工。 委托诉讼代理人：徐燕芳，浙江慈益律师事务所律师。 原告张兴云与被告绍兴双剑针织有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人金达伟，被告的委托诉讼代理人阮刘剑、徐燕芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告之间的劳动关系解除；2.判令被告支付原告工伤待遇合计138655元。事实和理由：原告于2017年5月2日进入被告处工作，从事操作工，工资为5000元/月保底，超过保底就是多劳多得，工资签字发现金，工作时间为早上7时30分至下午19时30分，中午吃饭休息1小时，两班倒。2017年5月12日，原告在车间工作时，右手不慎被绞进机器中，后送往绍兴市中医院医治，经诊断为右肱骨骨折，右手右上臂挤压伤，神经损伤等。医疗费由原、被告各支付了一部分。原告此次事故受伤经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定为工伤，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残程度为9级。另，被告未为原告缴纳社会保险。 被告辩称：1.若原告愿意，可继续在被告处上班，若不愿意，被告也同意解除劳动关系；2.原告受伤时尚处于试用期，月基本工资为1700元；3.原告主张的停工留薪期过长，工资标准过高，护理费、住院伙食补助费、交通费过高；4.原告以单方面辞职为由要求被告同意原告自愿放弃各项社会保险，且已出具承诺书，故被告为原告投保了商业保险，针对本次原告受伤的费用，应由保险公司进行理赔。另，被告已支付原告医疗费35210.35元，护理费4650元，共计39860.35元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：原告系被告的职工，被告没有为原告缴纳工伤保险费。2017年5月12日，原告在单位车间工作时，右手不慎被绞进机器中，后被送到绍兴市中医院治理，经诊断为右肱骨骨折，右手右上臂挤压伤，神经损伤。原告因治疗先后在绍兴市中医院住院31天和8天。2018年7月2日，绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定原告之伤为工伤。2018年10月11日，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残玖级。事故发生后被告已支付原告医疗费35210.35元，护理费4650元，共计39860.35元。 2018年10月24日，原告就本案争议向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委逾期未作出是否受理的决定，原告遂诉至法院。 本院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境，为人们生活的富裕、经济社会的发展、国家的富强做出贡献。原告系工伤职工，其要求解除劳动关系，本院予以支持，因目前无证据表明双方已经解除劳动关系，故本院依法将原告提出解除的意思表示到达被告之日，即本案起诉状副本送达被告之日（2018年11月7日）作为双方劳动关系解除之日。 原告受伤后被认定为工伤且鉴定伤残程度为九级的事实清楚，本院予以认定。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，虽原告向被告出具承诺书表示自愿放弃缴纳各项社会保险，但缴纳社保系用工单位的法定义务，并不因双方当事人的意愿而免除，而事故发生时被告确未为原告缴纳工伤保险费，故原告依法可享受的工伤保险待遇应当由被告支付。被告辩称因其为原告投保了商业保险故应由保险公司进行理赔，但此系与本案无关的法律关系，本案系原、被告之间基于劳动关系而产生的纠纷，被告并不能因此而免除其作为用人单位应承担的责任，故对被告的上述抗辩本院不予采纳。 在双方劳动关系解除的前提下，对于被告应支付原告的工伤保险待遇本院认定如下：1.医疗费45490.35元，根据原、被告提供的有效医疗费票据予以认定；2.住院伙食补助费780元；3.护理费5989.12元，其中第一次住院期间按被告已实际支付的4650计算；4.交通费800元，根据原告伤后需就医及护理等实际情况予以酌情考虑；5.停工留薪期工资21411.67元，停工留薪期根据原告伤情及诊断证明书酌情确定为5个月，月平均工资根据原告受伤上年度即2016年绍兴市在岗职工月平均工资4282.33元予以认定；虽原告称其在被告处工作了10天，被告发放了1300元工资，但未提供相应证据证明，其也未举证证明其月工资标准；被告称原告尚处于试用期，基本工资为1700元/月，但亦未提供证据证明，故本院对其抗辩不予采信；6.一次性伤残补助金38540.97元（4282.33×9）；7.一次性工伤医疗补助金20366.33元8.一次性伤残就业补助金20366.33元。以上各项费用合计133378.44元，扣除被告已支付的35210.35元医疗费以及4650元护理费，原告尚可获赔93518.09元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款规定，判决如下： 一、原告张兴云与被告绍兴双剑针织有限公司于2018年11月7日起解除劳动关系； 二、被告绍兴双剑针织有限公司应支付给原告张兴云各项工伤保险待遇合计133378.44元，因已支付39860.35元，故尚应支付93518.09元，限于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告张兴云的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  魏勤华 二〇一九年一月三十日 书记员  楼小玲 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。