湖北省长阳土家族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0528刑初6号公诉机关湖北省长阳土家族自治县人民检察院。被告人汪海令，男，1987年9月17日出生，汉族，山东省巨野县人，小学文化，农民，住山东省巨野县。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2018年9月22日被长阳土家族自治县公安局刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于长阳土家族自治县看守所。辩护人田玉，湖北西陵律师事务所律师。被告人汪海令被控盗掘古墓葬一案，长阳土家族自治县人民检察院于2018年12月28日以长检公诉刑诉（2018）123号起诉书向本院提起公诉，并建议本院适用普通程序审理。本院于2019年1月2日立案，依法组成合议庭于2019年1月25日公开开庭审理了本案。本县人民检察院指派检察员郝迎华、检察官助理刘琴凤出庭支持公诉，被告人汪海令及其辩护人田玉到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。公诉机关指控，被告人汪海令与马某（已判刑）、邵某（已判刑）等人将本县清代“丁母覃氏”古墓的4件国家三级文物盗走并销售，其行为构成盗掘古墓葬罪，提请依法给予刑事处罚，建议对其处以有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元，没收违法所得人民币2000元。被告人汪海令对公诉机关指控的罪名和事实无异议。其辩护人提出：汪海令是从犯；经电话通知到案，如实供述犯罪事实，系自首；无犯罪前科；主动缴纳罚金；赃物已全部追回，建议对其适用缓刑。经审理查明：位于本县榔坪镇秀峰桥村**的“丁母覃氏”古墓系宜昌市人民政府于2011年7月公布的第四批文物保护古墓葬。2014年11月6日凌晨，被告人汪海令与马某（已判刑）、邵某（已判刑）等人驾驶“鲁Ｈ×××**”号双排座货车，从山东省嘉祥县纸坊镇来到本县榔坪镇秀峰桥村六组，趁深夜无人之机，采取用手掰、掀等方式盗掘“丁母覃氏”古墓，将古墓上的1件“圣旨旌表”双某盘柱石刻、1件石雕香炉、2件石某盗走，并连夜运往山东省嘉祥县，销售给该县中心东街7号满某经营的“汉缘堂”。之后，被告人汪海令分得违法所得人民币2000元。经湖北省文物出境鉴定组鉴定，被盗的4件文物均属于国家三级文物。案发后，公安机关追回了全部文物，并上网通缉被告人汪海令。2018年9月21日，被告人汪海令经公安民警电话通知到案后，如实供述了犯罪事实，主动缴纳罚金人民币20000元，退缴违法所得人民币2000元。在审查起诉阶段，被告人汪海令自愿认罪认罚，并在辩护人见证下签署了认罪认罚具结书。上述事实，有经当庭举证质证、本院予以采信的下列证据证实：1、被告人汪海令的身份证明、证实被告人的刑事责任年龄及身份情况。2、济南铁路公安处巨野站派出所民警出具的到案经过及巨野火车站民警通话记录，证实被告人汪海令经民警电话通知到案，如实供述了犯罪事实。3、现场勘验笔录、现场照片，证实作案现场的客观情况。4、高速收费站截图照片，证实“鲁Ｈ×××**”号双排座货车在贺家坪收费站及襄州北收费站进出的时间及车辆特征；全国机动车/驾驶人信息查询结果，证实“鲁Ｈ×××**”号双排座货车车主系同案犯马某。5、同案犯邵某、马某的供述，证实被告人汪海令参与了盗掘“丁母覃氏”古墓。6、辨认笔录，证明同案犯马某辨认出被告人汪海令就是受其邀约参与盗墓的人。7、宜昌市人民政府《宜府发（2011）18号文件》，证实丁母覃氏墓入选第四批宜昌市文物保护古墓葬。8、湖北省文物出境鉴定组出具的文物鉴定意见书，证实涉案4件文物均属于国家三级文物。9、证人丁某1的证言，证实文物被盗的时间、地点、种类、数量以及发现的经过和报警的事实；证人满某的证言，证实其购买涉案文物以及协助公安机关追缴涉案文物的事实；证人张某的证言，证实同案犯邵某入住长阳鑫悦宾馆的事实；证人丁某2的证言，证实其发现陌生人在古墓附近逗留以及陌生人的衣着特征。10、被告人汪海令的供述与辩解，证实本案发生的经过。11、本院（2015）鄂长阳刑初字第00085号、（2018）鄂0528刑初67号刑事判决书，证实同案犯邵某、马某被判刑的情况。12、本县公安局扣押清单、发还物品清单，证实涉案文物已全部追回，发还给本县博物馆。13、认罪认罚具结书，证明被告人汪海令承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚。经本县人民检察院委托，山东省巨野县社区矫正管理局对被告人汪海令进行了社区调查评估，建议可以适用非监禁刑实行社区矫正。本院认为：被告人汪海令参与盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人汪海令在共同犯罪中起了辅助作用，系从犯，依法应从轻、减轻处罚；经民警电话通知到案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；主动缴纳罚金，退缴违法所得，且涉案文物已全部追回，可酌情从轻处罚；承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可依法从宽处理。公诉机关的量刑建议符合本案事实和相关法律规定，本院予以采纳。辩护人有关被告人具有从轻处罚情节的辩护意见，本院在量刑时已充分考虑。结合社区矫正机构的调查评估报告，可对被告人汪海令宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人汪海令犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。二、违法所得人民币2000元，予以收缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑红霞人民陪审员  向建豪人民陪审员  胡碧闻二〇一九年一月二十九日法官助理鲁健书记员何宏业附相关法律条文《中华人民共和国刑法》：第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪刑，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议……