湖南省冷水江市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1381民初2302号原告：冷水江市新城建筑工程公司，住所地冷水江市锑都中路。法定代表人：贺兰启，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖习东，男，汉族，1972年9月26日出生，住新化县，系该公司员工。委托诉讼代理人：张斌，湖南迪坤律师事务所律师。被告：冷水江市百加壹钢铁炉料发展有限公司，住所地冷水江市沙塘湾街道办事处王坪湾居委会**。法定代表人：张佳佳，该公司执行董事。被告：湖南百加壹再生资源有限公司，住所地冷水江市沙塘湾街道办事处王坪湾居委会**。法定代表人：刘新多，该公司执行董事。被告：刘新多，男，汉族，1979年8月12日，住冷水江市。上列三被告共同委托诉讼代理人：李洪，冷水江市正为法律服务所法律工作者。第三人：曾启钱，男，汉族，1972年11月13日出生，住新化县。原告冷水江市新城建筑工程公司（以下简称“新城建筑公司”）与被告冷水江市百加壹钢铁炉料发展有限公司（以下简称“钢铁炉料公司”）、湖南百加壹再生资源有限公司（以下简称“再生资源公司”）、刘新多、第三人曾启钱建设工程施工合同纠纷一案。本院于2017年11月7日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新城建筑公司的法定代表人贺兰启、委托诉讼代理人肖习东、张斌，钢铁炉料公司、再生资源公司、刘新多的共同委托诉讼代理人李洪到庭参加诉讼，第三人曾启钱经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告新城建筑公司诉称：2011年10月21日，被告再生资源公司与冷水江经济开发区签订合同，建设循环经济产业园。后被告再生资源公司与被告刘新多又为此设立了钢铁炉料公司。2013年10月16日，钢铁炉料公司将废钢加工配送建设项目厂房设计施工总承包工程发包给原告。双方签订了《施工合同书》，约定承包人在签订合同时足额交足履行保证金40万元，未足额付足工程款，所应付工程款差额部分按年利率30%计算利息。原告依据合同完成了宿舍楼主体工程、办公楼的基础工程及增加工程，但三被告只支付了54万元工程款，共计拖欠原告各款项及利息400余万元。现因三被告缺乏资金，工程已无法完成。特起诉，请求法院判决：1、解除原、被告之间签订的合同；2、三被告向原告支付工程款1,609,456.48元；3、三被告向原告支付利息1,850,858.85元；4、三被告向原告返还保证金400,000元；5、三被告向原告支付赔偿款147,431.22元；6、原告对完成的工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。被告钢铁炉料公司辩称：同意解除合同。但原告新城建筑公司承包的工程尚未完工，尚不具备支付条件。且新城建筑公司各项损失的计算标准不符合法律规定，请求法院驳回新城建筑公司的诉讼请求。被告再生资源公司、刘新多辩称：本案属于合同纠纷，合同相对方为钢铁炉料公司，而钢铁炉料公司系合法法人、有限公司，公司以其资产承担有限责任，公司股东、法定代表人不应承担责任。请求法院驳回新城建筑公司的诉讼请求。经审理查明：2013年10月16日，原告新城建筑公司与被告钢铁炉料公司签订了一份由《合同协议书》、《合同通用条款》、《合同专用条款》三部分组成的《施工合同书》，《合同协议书》约定由钢铁炉料公司（发包人）将位于冷水江市沙塘湾街道办事王坪居委会6组的废钢加工配送建设项目厂房设计施工总承包项目发包给新城建筑公司（承包人）建设，工期为2013年10月28日至2014年4月16日，办公楼、宿舍楼工程总价暂估计8,000,000元。《合同通用条款》第26条约定，本工程不支付预付款，进度款在办公楼主体结构完成第四层（宿舍在主体完成后）开始支付，以后每月支付一次，支付比例按专用合同有关条款。《合同专用条款》第26条约定，工程款在办公楼主体结构第四层（宿舍主体全部）完成后开始支付工程款，支付比例为完成的75%，以后按月支付，支付比例均为当期完成额的75%，每月25日前承包人将本月已完成的工程量付款申请提交给监理工程师审核，工程量经工程师核定并经发包人确认后10日内按前述比例支付所核定本月合格工程量价款；工程竣工验收合格后28日内退还承包人履约保证金；工程结算审核并经双方确认后30日后，支付至核定总造价的95%；余款作为质量保修金，待保修期（贰年）满后30日内将除因承包人违约被扣罚部分外的保修金返还承包人（不计利息）；结算审核后发包方没按上述规定付足工程款，所有应付工程款差额部分按年利率30%计算利息。工程款支付的条件：承包人完成并经监理单位验收合格、资料齐全的工程内容，且承包人的工作必须使监理、管理和发包人现场工程师通过、认可。合同签订后，新城建筑公司向钢铁炉料公司支付了400,000元保证金，并按照合同约定开始施工。2014年10月30日，新城建筑公司认为其已垫资完成宿舍楼主体工程，无力继续施工，遂向再生资源公司呈送报告，请求支付工程款、退还部分押金，并逐步停止了工程施工。2015年1月5日，冷水江市住房和城乡建设局发布公告，公示称前述工程项目因建设方资金问题，停工整改。至此，新城建筑公司承包的建设工程项目停止施工至今。后新城建筑公司多次向刘新多、再生资源公司、钢铁炉料公司索要工程款未果，遂向法院提起诉讼。另查明：钢铁炉料公司成立于2012年3月20日，公司类型为有限责任公司，成立时，法定代表人为刘新多，股东为刘新多、再生资源公司。至2014年2月28日，钢铁炉料公司股东已变更为张佳佳、艾张胜，法定代表人已变更为张佳佳。再生资源公司成立于2007年12月7日，公司类型为有限责任公司，刘新多系该公司的唯一股东及法定代表人。2015年2月2日，刘新多曾出具一份承诺书，承诺由“百加壹集团”于2015年2月13日前支付农民工工资，如不能兑现承诺，“百加壹公司”按照法律要求承担相应责任。2016年3月17日，刘新多再次出具了一份承诺，承诺于2016年3月24日前对工程进行结算到位，如违约，承包方一切行为导致的问题与责任都由其承担。截至新城建筑公司提起诉讼时为止，其已完成了办公楼的基础工程、宿舍楼主体工程，还修建了蓄水池、工地广告牌、公棚等基础设施，还对工地进行了三通一平。因工程停止施工，新城建筑公司为修建工程而购买的材料及部分设施仍放置于项目工地上。新城建筑公司未提交证据证明其已与刘新多、再生资源公司、钢铁炉料公司就上述建设工程的工程款进行结算。经鉴定，新城建筑公司完成的工程共计价值2,099,456.48元，设备设施闲置及原料损失共计价值147,431.22元。为鉴定前述工程价值及各项损失价值，新城建筑公司花费了鉴定费30,000元。在前述工程施工期间，新城建筑公司已领取了共计540,000元工程款。上述事实有营业执照复印件、身份证复印件、合同复印件、承诺书复印件、公告复印件、鉴定意见等书证，以及当事人陈述为证，经当庭质证予以确认。本院认为：当事人协商一致，可以解除合同。本案原告新城建筑公司在诉讼过程中请求法院判决解除其与被告钢铁炉料公司之间签订的《施工合同书》，钢铁炉料公司作为合同相对方亦当庭同意解除该合同。故对新城建筑公司要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。新城建筑公司与钢铁炉料公司之间签订的《施工合同书》虽经签订双方一致同意予以解除，但该合同系依法成立的建设工程施工合同，新城建筑公司作为工程承包方依照合同约定完成了部分建设工程，即使合同已经解除，其仍有权就已完成的部分工程向工程的发包方主张权利，索要工程款。新城建筑公司诉称，刘新多系再生资源公司股东，刘新多及再生资源公司也曾经是钢铁炉料公司股东，三被告之间存在关联性。且刘新多作为再生资源公司的法定代表人，还出具了两份承诺书，对工程款项的支付作出承诺，刘新多及再生资源公司应当与钢铁炉料公司一起共同承担责任。本院认为，本案的工程发包方及合同相对方均为依法登记成立的有限责任公司钢铁炉料公司。根据法律规定，公司是企业法人，有独立的法人财产,公司以其全部财产对公司的债务承担责任。同时，刘新多出具的承诺书，一份系承诺支付农民工工资，一份系承诺进行结算，均未提及工程款的支付事项，不能视为其本人或由其代表再生资源公司承诺自愿共同承担工程款的支付义务。综上，本案应当由具备独立法人人格的合同签订相对方即钢铁炉料公司履行合同义务，就其发包工程所产生的各项费用承担清偿责任。故对新城建筑公司要求刘新多、再生资源公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。钢铁炉料公司辩称工程实际承包人系第三人曾启钱，新城建筑公司未实际参与工程建设，不能向其主张权利。本院认为，新城建筑公司与钢铁炉料公司签订合同后，成立项目部并组织人员着手施工。曾启钱虽参与了工程的建设，但钢铁炉料公司未提交证据证明，曾启钱与新城建筑公司之间存在任何工程转包、分包关系，曾启钱本人亦未以实际承包人的名义主动主张权利。因此，不能认定曾启钱系本案诉争工程的实际承包人，而新城建筑公司作为合同的相对方及工程的承建方，有权向工程的发包方钢铁炉料公司主张权利。故对钢铁炉料公司的该辩论意见，本院不予采纳。对于钢铁炉料公司应支付的工程款。因本案诉争工程的发、承包方尚未就已完成的工程进行结算，双方亦未在合同中详细约定工程款的计算方式，仅有施工过程中产生的工程量签证单。同时，新城建筑公司已向本院申请委托鉴定机构对工程价值进行鉴定，而钢铁炉料公司未提出证据证明鉴定结果与实际情况不符。故根据鉴定所得结果，钢铁炉料公司应当向新城建筑公司支付工程款2,099,456.48元，核减新城建筑公司已领取的540,000元工程款，钢铁炉料公司仍应向新城建筑公司支付工程款1,559,456.48元。对于因工程停工给新城建筑公司造成的经济损失。虽经鉴定该数额为147,431.22元，但本院认为，新城建筑公司作为施工方，因其自身资金问题，自行决定暂停工程施工，违反了合同中关于由施工方先行垫资完成主体工程的约定。工程停工后，新城建筑公司既没有积极解决资金问题以便恢复施工，也没有与工程发包方达成协议，解除工程承包合同。最终导致工程长期停工，造成设备闲置，材料堆积，造成经济损失。对此，新城建筑公司应当自行承担责任。故对新城建筑公司要求支付赔偿款的诉讼请求，本院不予支持。新城建筑公司要求钢铁炉料公司支付垫资利息1,850,858.85元。本院认为，新城建筑公司与钢铁炉料公司签订的合同系依法成立且已生效的建设工程施工合同，现原合同虽已经解除，但双方未形成新的合意，另行签订协议。因此，在建设工程的相关工程款项结算以前，合同中关于工程款支付期限、方式及对于垫资和垫资利息的相关约定可以作为剩余工程款项支付的处理依据。前述合同约定经结算后未付足的工程款按年利率30%计算利息，但该条款系对75%的首付工程款支付后，剩余按月支付工程款的垫资利息约定，而对于办公楼主体结构第四层（宿舍主体全部）完成前，新城建筑公司垫资的工程款，合同签订双方并未约定利息。根据本案诉争工程目前的施工情况，新城建筑公司只完成了宿舍楼的主体工程，办公楼仅完成了基础工程，尚未达到合同约定的“办公楼主体结构第四层及宿舍主体全部”这一付款条件，更未进入按月审核支付剩余工程款的阶段。又在本案诉讼之前，新城建筑公司与钢铁炉料公司之间尚未解除合同，新城建筑公司在合同解除前没有先行支付工程款的义务，也没有产生逾期支付工程款的逾期利息。因此，对新城建筑公司要求支付垫资利息的诉讼请求，本院不予支持。新城建筑公司要求钢铁炉料公司退还押金400,000元。本院认为，合同解除后，一方当事人据此取得的利益应当退回。现新城建筑公司承包的工程虽未完工，但其已与钢铁炉料公司解除了合同关系，新城建筑公司已没有继续承包建设合同约定工程的义务，钢铁炉料公司已没有理由以收取押金的形式继续对新城建筑公司产生约束。故钢铁炉料公司应将其收取的400,000元工程施工押金予以退回，对新城建筑公司的该诉讼请求，本院予以支持。新城建筑公司要求对其承包建设的工程享有优先受偿权。本院认为，本案诉争工程虽未完工，发、承包方之间签订的合同也已解除，但根据法律规定，承包方对其建设施工的工程具有优先受偿权，不论承包方所签订合同是否有效性，所建设工程是否已经完工。故对新城建筑公司的该诉讼请求，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，九十七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告冷水江市新城建筑工程公司与被告冷水江市百加壹钢铁炉料发展有限公司签订的《施工合同书》；二、限被告冷水江市百加壹钢铁炉料发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告冷水江市新城建筑工程公司支付工程款1,559,456.48元；三、限被告冷水江市百加壹钢铁炉料发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告冷水江市新城建筑工程公司退还押金400,000元；四、原告冷水江市新城建筑工程公司对其承包建设的位于冷水江市沙塘湾街道办事王坪居委会6组的废钢加工配送建设项目厂房设计施工总承包项目具有优先受偿权；五、驳回原告冷水江市新城建筑工程公司的其他诉讼请求。本案案件受理费38,862元，财产保全费5,000元，鉴定费30,000元，共计73,862元，由原告冷水江市新城建筑工程公司负担37,750元，由被告冷水江市百加壹钢铁炉料发展有限公司负担36,112元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  林亚辉人民陪审员  肖亿新人民陪审员  潘永胜二〇一九年一月二十九日书 记 员  王纪元公司法第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。合同法第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建设工程合同解释第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。