海南省海口市秀英区人民法院   民事判决书   （2018）琼0105民初7826号   原告：海口东源物流有限公司，住所地：海南省海口巿秀英区滨海大道**港航大厦**，统一社会信用代码：91460100MA5RCUGF2F。   法定代表人：卢尊显，总经理。   委托诉讼代理人：陈玉标，职员。   委托诉讼代理人：沈宏，海南弘纲律师事务所律师。   被告：王学东，男，1972年5月16日出生，汉族，公民身份号码：×××,住海南省海口市。   委托诉讼代理人：朱芝伟，海南正凯律师事务所律师。   原告海口东源物流有限公司诉被告王学东劳动合同争议纠纷一案，本院于2018年11月12日立案受理后，依法适用简易程序,并于2018年12月21日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈玉标、沈宏，被告及其委托诉讼代理人朱芝伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海口东源物流有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需向被告支付未休年休假工资报酬3080.94元;2.判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济赔偿金43282.46元。事实和理由：一、原被告之间存在劳动关系期间为2016年6月10日至2018年8月22日，被告享受带薪年休假的天数仅为5天。2016年6月10日,原告与被告签订《劳动合同书》。2018年8月22日,原告因被告严重违反规章制度及劳动纪律而解除双方签订的《劳动合同书》，双方劳动关系存续期间为2016年6月10日至2018年8月22日。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，被告应享受的带薪年休假天数为2016年2天、2017年5天、2018年3天，共计10天。由于被告于2017年向原告请病假二个月，根据《职工带薪年休假条例》第四条第（三）项的规定，被告无权享受2017年度的带薪年休假。可见，被告享受的带薪年休假天数实际仅为5天。海口巿秀英区劳动人事争议仲裁委员会裁决,原告向被告支付2013年至2018年共计25天的带薪年休假工资，缺乏事实与法律依据。二、原告依法解除与被告之间的《劳动合同书》，无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。原告与被告于2016年6月10日订立《劳动合同书》，合同期限为2016年6月10日至2018年6月10日，岗位为集卡司机。合同期限届满后，原告与被告签订《劳动合同书》，合同期限为2018年6月11日至2019年6月10日,双方对被告的工作内容、原告的规章制度及劳动纪律均作出了相应的约定。合同第二条约定，被告应当按照原告生产调度安排的生产任务要求完成工作，严格遵守交通法规和原告制定的驾驶员管理制度。合同第六条第（三）项再次强调，考虑到本行业的特殊性，被告必须无条件服从原告调度工作安排，随叫随到，不得借故拖延或者拒不出车。合同第六条第（十）项约定，被告应服从原告对车辆、货物运输的统一管理、调配和调度，不得擅自离开工作岗位。如休假、请假等休息必须按照要求手续办理批准后方可离开岗位，因擅自离开岗位导致一个月内车辆累计8小时无法出车营运的，原告可以终止本劳动合同，且不给予任何经济补偿。合同第七条第（三）项第7款约定，连续3次以上不服从原告调度工作安排的，原告可以单方解除本合同。此外，原告制定的《集运部车队管理制度》中岗位职责条款亦明确规定，有事提前一天请假，不得无故缺勤。如违反规定造成事故或者车辆怠工，情节严重者解除劳动合同。可见，被告对何种行为属于严重违反原告规章制度及劳动纪律的行为清楚知道。自2018年8月6日起，被告以种种理由拒绝接受原告指派的工作任务，造成原告营运车辆连续怠工，已经严重违反了企业员工应有的职业道德和劳动纪律及原告的规章制度。基于此，原告依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定解除其劳动合同，符合法律规定,无需向被告支付经济补偿金。海口巿秀英区劳动人事争议仲裁委员会裁决,原告向被告支付解除劳动合同经济赔偿金43282.46元,认定事实不清，适用法律错误，人民法院应当予以纠正。为维护原告的合法权益,特向人民法院提起诉讼,请求判如所请。   被告王学东辩称：一、原告应向被告支付未休年休假工资报酬3080.94元。1、被告与海南东源物流股份有限公司（以下简称东源公司）从2012年7月8日起至2016年6月9日止存在劳动关系。洋浦东源物流有限公司变更为洋浦东源物流股份有限公司，后变更为东源公司。被告提供的2017年12月的《工资单》、洋浦东源物流股份有限公司为被告缴纳的《企业基本养老保险个人缴费明细单》、《劳动合同书》，可以证实被告与东源公司从2012年7月8日起至2016年6月9日止存在劳动关系。2、被告与原告从2016年6月10日起至2018年8月22日止存在劳动关系。原告提供的两份合同和被告提供的《养老保险历年实际缴费工资清单》、《基本医疗个人账户全部划账明细》及银行流水对账单和工资单，可以证实被告与原告从2016年6月10日起至2018年8月22日止存在劳动关系。对此，原告也没有异议。3、原告应向被告支付2013年7月8日起至2016年6月9日未休年休假工资报酬。首先，从2012年7月8日起至2018年8月22日止，都是东源公司向被告支付工资。其次，东源公司成立于2009年5月26日，原告成立于2016年5月27日，系从东源公司分立出来的子公司。根据《公司法》第一百七十七条的规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。在对被告的管理过程中，原告与东源公司存在混同。因此，原告依法应向被告支付2013年7月8日起至2016年6月9日未休年休假工资报酬。第三，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，原告也应向被告支付2013年7月8日起至2016年6月9日未休年休假工资报酬。4、原告诉称被告在2017年6月、7月份请了两个月病假不属实。原告提供的《扣款表》系原告单方制作，没有被告签字确认，且有改动痕迹，没有其他证据予以佐证，不能作为定案依据。5、海口市秀英区劳动仲裁委认定被告2013年7月8日起至2018年8月22日未休年休假天数为25天，并依此确定原告应向被告支付未休年休假工资报酬3080.94元，有事实和法律依据，并无不当。   二、原告违法解除与被告的劳动合同，应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金43282.46元。1、原告在《关于解除劳动合同的通知》中解除被告的理由是“你在2018年08月06日至2018年08月16日工作期间，不服从公司调度安排，工作态度散漫，擅自脱岗”，解除的依据是严重违反公司《集运部车队管理制度》第一条和《劳动合同书》第二条（二）的规定。原告用以证明被告不服从公司调度安排，工作态度散漫，擅自脱岗的证据说是《聊天记录》、《8月份出车记录》。用以证明原告合法解除的依据是《海口东源物流有限公司集运部车队管理制度》和两份《劳动合同书》。2、被告提供的《聊天记录》、《8月份出车记录》不能证明被告不服从公司调度安排，工作态度散漫，擅自脱岗的事实。首先，《8月份出车记录》可以证明被告积极上班的事实。《出车记录》不是考勤记录，被告还存在上班时没有集装箱可供运送情况，这种情况就没有记录到《出车记录》。因此，《出车记录》不能完整记录被告的出勤情况。其次，被告从2012年7月至2018年6月，在东源公司与原告从事的是长途运输和等卸业务，2018年7月开始从事甩卡作业。甩卡作业既要在车头上爬上爬下，又要甩卡，其劳动强度要比等卸作业劳动强度大。被告因为患有鼻窦炎，不适合从事甩卡这种高强度作业，并已经多次向公司领导反映。被告不是不服从调度的安排，只是在正常的甩卡作业之外，不能再接超过身体承受能力之外的增加的集装箱甩卡业务，且被告已将该情况向调度进行了合理解释。众所周知，在道路上驾驶机动车从事集装箱运输，属于高度危险作业。强令被告在超出身体承受能力之外承接更多的甩卡工作，强令被告驾驶，可能引发交通事故，也被法律所禁止。第三，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告应承担举证不能的法律后果。3、原告依据《集运部车队管理制度》解除合同不符合法律规定。首先，从没见过《集运部车队管理制度》，也不知道该制度。其次，根据《劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经民主程序。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。根据《劳动合同法》的相关规定，原告依据《集运部车队管理制度》解除劳动合同，不符合《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，属于违法解除。第三，即便原告的《集运部车队管理制度》的制定符合法律规定，被告也没有违反《集运部车队管理制度》。2018年8月21日因患有急性胃肠炎被告已经向原告请假,事后也递交了疾病证明。患急性胃肠炎属于突发事件，事前无法预料。如果按照《集运部车队管理制度》第一条规定，也要提前一天请假，有悖常理、强人所难。4、如前所述，原告没有证据证明被告严重违反了公司的规章制度，也没有提供符合法律规定的规章制度。原告依据《劳动合同书》第二条第（二）项的规定，解除双方的劳动合同亦属违法。况且，《劳动合同书》第二条第（二）项规定了处罚的递进种类：纪律处分、罚款、调换工作岗位、解除劳动合同，综上所述，海口市秀英区劳动人事仲裁委员会作出的海秀劳人仲裁字（2018）第17号仲裁裁决书，认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。   经审理查明：2016年6月10日，原告与被告签订一份《劳动合同书》，合同约定，原告招聘被告为集卡司机，合同期限为两年，即从2016年6月10日至2018年6月10日。上述合同期限届满后，原告与被告于2018年6月11日签订了一份《劳动合同书》，合同约定，原告招聘被告为集卡司机，合同期限为一年，即从2018年6月11日至2019年6月10日。合同第二条约定，被告应遵守原告依法制定的各项规章制度，严格遵守交通法规和《驾驶员管理制度》，对违反法规和制度所产生的后果由被告承担。合同第六条规定，考虑到本行业的特殊性，被告必须无条件服从原告调度工作安排，随叫随到，不得借故拖延或者拒不出车。被告应服从原告对车辆、货物运输的统一管理、调配和调度，不得擅自离开工作岗位。如休假、请假等必须按要求办理批准后方可离开岗位。因擅自离开岗位导致一个月内车辆累计8小时无法出车营运的，原告可以终止本劳动合同，不给予任何经济补偿。合同第七条约定，被告连续3次以上不服从原告调度工作安排的，原告可以单方解除本合同,且不给予任何经济补偿。   2018年8月6日至19日期间,原告多次安排被告出车,但被告以各种理由拒绝出车。2018年8月22日，原告向被告发出《关于解除劳动合同的通知》，以被告在2018年8月6日至16日工作期间，不服从公司调度安排，工作态度散漫、擅自脱岗位为由解除双方签订的《劳动合同书》。之后，被告向海口市秀英区人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁请求：1.确认被告与原告自2012年7月8日至2018年8月22日存在劳动关系；2.原告向被告支付拖欠的带薪年休假工资报酬17241元；3.原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金65000元；4.原告为被告出具解除劳动关系证明。海口市秀英区人事争议仲裁委员于2018年10月24日作出海秀劳人仲裁字[2018]第17号裁决，裁决：1.确认被告与原告自2016年6月10日至2018年8月22日存在劳动关系；2.自本裁决发生法律效力之日起十日内，原告向被告支付未休年假报酬3080.94元、解除劳动合同经济赔偿金43282.46元，并向被告出具解除劳动合同的证明。原告不服该裁决，于2018年11月12日向本院提起诉讼。   另查明,2017年度被告每日平均工资为124.96元，2018年度被告每日平均工资为165.11元。被告自2012年7月8日入职洋浦东源物流有限公司工作,之后变更为东源公司，原告系东源公司的全资子公司。   上述事实，有营业执照、微信聊天记录、2017年度被告工资清单、企业机读档案登记资料、养老保险历年实际缴费工资清单、基本医疗个人账户全部划账明细、中国农业银行银行卡交易明细清单、工作证明、《劳动合同书》、交通银行个人客户交易清单、海南银行个人账户对账单、工资单、疾病证明、《关于解除劳动合同的通知》、海口市第三人民医院CT检査报告单、海南省人民医院影像诊断报告、海口市第三人民医院疾病证明书、海口市第三人民医院CT检查报告单、劳动仲裁庭审笔录、企业基本养老保险个人缴费明细单、微信截图、当事人陈述等证据为凭，足以认定。   本院认为，一、关于原告与被告形成劳动关系期间的问题。根据《劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被告于2016年6月10日与原告签订《劳动合同书》入职原告处工作。2018年8月22日，原告向被告发出《关于解除劳动合同的通知》解除双方签订的《劳动合同书》，因此，本院确认原告与被告自2016年6月10日至2018年8月22日存在劳动关系。二、关于原告是否应向被告支付未休年假工资报酬的问题。本案中,原告称被告2017年请假两个月,该年度被告不应再享受年休假,但原告无法提供证据证明此事实存在,因此,原告应承担举证不能的责任。被告于2016年6月10日入职原告处工作，原告于2018年8月22日解除双方签订的《劳动合同书》，被告2017年及2018年的年休假分别为2天及3天。此期间，原告已向被告发放了一倍工资，因此，原告还应向被告支付剩余的200%工资，即1490.5元（124.96元/天×2天×2＋165.11元/天×3天×2）。三、关于原告是否应向被告支付解除劳动合同经济赔偿金的问题。2018年8月6日至19日期间,原告多次安排被告出车,但被告以各种理由拒绝出车,因此,原告解除双方之间的《劳动合同书》,符合双方合同的约定,原告不应向被告支付解除合同赔偿金。原告的此项诉讼请求,有事实和法律依据,本院依法予以支持。四、关于原告是否应向被告出具解除劳动合同证明的问题。由于原告与被告对此项仲裁裁决内容并无异议，因此，被告的此项诉请,本院依法予以支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条第一款,《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款,《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，判决如下：   一、原告海口东源物流有限公司与被告王学东自2016年6月10日至2018年8月22日存在劳动关系；   二、原告海口东源物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告王学东支付未休年休假工资报酬1490.5元;   三、原告海口东源物流有限公司无需向被告王学东支付解除劳动合同经济赔偿金43282.46元；   四、原告海口东源物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告王学东出具解除劳动合同证明；   五、驳回原告海口东源物流有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   本案诉讼费10元,由原告海口东源物流有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判员 陈成军     二〇一九年一月十七日   书记员 王可欢   附相关法律条文:   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。   《职工带薪年休假条例》   第三条职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。   国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。   第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。   《企业职工带薪年休假实施办法》   第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度休假年数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。   前款规定的折算办法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。