山东省梁山县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0832民初4463号 原告：青建集团股份公司，住所地山东省青岛市市**唐邑路**。 法定代表人：吴书义，总裁。 委托诉讼代理人（特别授权）：李新兵，山东德衡（济宁）律师事务所律师。 被告：济宁凯泽置业有限公司，，住所地山东省梁山县城越山南路** 法定代表人：侯庆丰，经理。 被告：河南远鹏置业有限公司，住，住所地河南省安阳市纺织产业集聚区管委会院内/div> 法定代表人：侯庆丰，经理。 以上二被告的委托诉讼代理人（特别授权）：王永峰，河南德耀律师事务所律师。 原告青建集团股份公司（以下简称青建公司）与被告济宁凯泽置业有限公司（以下简称凯泽公司）、河南远鹏置业有限公司（以下简称远鹏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青建公司的委托诉讼代理人李新兵，被告凯泽公司、远鹏公司的委托诉讼代理人王永峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告青建公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告凯泽公司之间的建设工程施工合同；2.判令被告凯泽公司向原告返还履约保证金2000000元并赔偿原告前期投入744692元及上述款项的利息，要求被告远鹏公司在出资未到位的范围内对上述债务承担连带责任；3.诉讼费、保全费、担保保险费、律师代理费由被告承担。事实和理由：原告与被告凯泽公司于2016年8月9日签订建设工程施工合同，约定由原告承建被告开发的梁山红星美凯龙城市综合功能区项目。合同签订后，原告按照合同要求向被告凯泽公司支付了2000000元的履约保证金，后因被告凯泽公司与梁山县人民政府就土地价款未协商一致导致土地流拍，进而导致涉案项目未能开工建设，即因被告凯泽公司的原因导致合同无法继续履行，但经过原告多次催要，被告凯泽公司均未能退还履约保证金及原告的前期投入费用。另查，被告远鹏公司为被告凯泽公司的唯一投资人，且存在出资未到位的情况。综上，特诉至贵院，望判如所请。 被告凯泽公司辩称，被告凯泽公司与原告签订的建筑工程施工合同是无效合同，理由是在签订施工合同时，凯泽公司并未取得该项目的开发权；原告的损失是因其私自进场施工所致，该损失应由原告承担。 被告远鹏公司辩称，2017年9月19日，被告和被告凯泽公司的原股东郭继锋签订济宁凯泽置业有限公司股权转让合同，郭继锋将持有的济宁凯泽置业有限公司100%的股份以2000万元转让给被告远鹏公司，并办理了工商变更登记。由于郭继锋在签订转让合同前隐瞒了凯泽公司在2016年8月份收取青建公司履约保证金2000000元的事实，欺骗被告没有该笔负债。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款的规定，郭继锋属于欺诈，被告将起诉郭继锋，要求撤销转让合同，本案被告是否应对原告的诉求承担返还责任，应以转让合同是否被撤销作为依据，故本案应中止审理。根据被告和郭继锋签订的转让合同第二条第1点的约定，对济宁凯泽置业有限公司股权转让之前的所有债权债务，由郭继锋承担法律责任，与被告没有任何关系，故对原告的诉求，被告不应承担任何责任。 原告青建公司为支持其诉讼请求，当庭提交以下证据： 1、原告与被告凯泽公司于2016年8月9日签订的建设工程施工合同一份，证明原告与被告凯泽公司约定，被告凯泽公司将工程名称为梁山红星美凯龙城市综合功能区的项目发包给原告施工，计划开工日期为2016年8月31日，计划竣工日期为2018年12月19日。后来因被告凯泽公司单方原因，该地块未能通过政府审批，目前该地块已改建其他项目。 2、中国建设银行单位客户专用回单一份，证明原告已经按照双方约定向被告凯泽公司缴纳2000000元的履约保证金，因涉案工程未能如约施工，该款项应当返还给原告。 3、原告与青岛方兴建筑安装劳务有限公司签订的劳务分包合同一份、青岛方兴建筑安装劳务有限公司出具的工程签证单一份、工程量明细一份、工商登记信息一份、现场照片七张，证明原告与被告凯泽公司签订施工合同后，原告将劳务分包给青岛方兴建筑安装劳务有限公司，其进行了前期临建施工，因涉案项目未能如期开工，青岛方兴建筑安装劳务有限公司退出该项目，后经双方结算，青岛方兴建筑安装劳务有限公司前期临建共花费325870元，该费用由原告支付给青岛方兴建筑安装劳务有限公司。 4、原告公司涉案项目工作人员的2017年3-9月考勤表各一份、劳动合同四份、工资表四份、工资发放明细四份、身份证复印件四份，证明原告安排公司人员赵丹阳、时岩、蒋星辉、陈阵隆四人在涉案项目工作，在涉案项目工作期间共计发放上述人员工资96491元。 5、租房合同两份、收据三份，证明因项目需要，原告工作人员在梁山县租房居住，花费房屋租金12900元、垃圾处理费72元、物业费1359元、水费100元，共计14431元。 6、天安财险诉讼财产保全责任保险投保单一份、中国建设银行客户专用回单一份、山东省增值税专用发票一份，证明原告提起本案诉讼后申请诉讼保全，共花费担保费4200元； 7、原告与山东德衡（济宁）律师事务所签订的委托代理合同一份、中国建设银行客户专用回单一份、山东省增值税专用发票一份（30000元），证明原告委托山东德衡（济宁）律师事务所律师提起本案诉讼，需支付基础律师费120600元。 证据3至7中的费用均系被告凯泽公司单方违约而对原告造成的损失，上述损失均应由被告赔偿给原告。 8、被告凯泽公司工商登记公开信息一份，证明被告凯泽公司的公司注册资本为2000万元，被告远鹏公司是被告凯泽公司的唯一股东，被告远鹏公司没有履行实际出资的义务，其应当在未出资本息范围内对本案债务承担连带责任。 经庭审质证，被告凯泽公司、远鹏公司的质证意见为：对证据1真实性没有异议，在签订该合同时凯泽公司并没有取得该项目的开发权，在合同批准文号上是空白的，说明原告对凯泽公司在签订合同时没有开发权是知情的；对证据22000000元保证金认可，但我们认为该款并不属于预约保证金；对证据3、4、5不认可，首先是对劳务分包合同，因建设合同无效，青建公司不具有分包资格，所以该合同无效，考勤表、劳动合同是原告公司内部制作，我们不认可。租赁合同没有原告公司印章，也没有出租人的身份信息以及收据，并不能证明原告公司员工实际入住该房屋；对证据6、7真实性没有异议，保全、保函费用以及律师费用并不是原告实现债权所必须发生的费用，不应当得到支持；对证据8没有异议。另外，原告在进场前并没有得到被告凯泽公司的书面通知，由此造成的费用开支，应由原告自己承担。 被告凯泽公司、远鹏公司为支持其主张，当庭提交以下证据： 2017年9月19日郭继峰与被告河南远鹏置业有限公司签订的股权转让合同复印件一份。证明在签订合同时郭继峰隐瞒了存在收取原告公司2000000元保证金的事实，并且合同约定在股权转让之前所有债权债务由郭继峰承担，这也是申请追加郭继峰为本案被告参加诉讼的依据。 经庭审质证，原告青建公司的质证意见为：首先对该份证据的真实性有异议，因该份证据系复印件并且没有工商部门的盖章，无法确认真实性，即使该转让合同是真实的，但无法证明签订合同时郭继峰隐瞒了收取原告公司2000000元保证金的事实，被告远鹏公司收购郭继峰的公司，远鹏公司应当对凯泽公司的债权债务进行调查确认，远鹏公司现在陈述不知道该债务明显不符合常理。被告远鹏公司和郭继峰之间的约定，是其双方约定，根据合同相对性原则，无法对抗本案的债权人，也就是原告。被告远鹏公司可承担债务后再另行向郭继峰追偿。被告远鹏公司也未提交其已经履行2000万元股权转让费用的证据，其没有支付转让费的行为已导致了本案债务无法偿还，因此从这点来说，被告远鹏公司也应当对本案债务承担连带责任。 经审查，原告提交的证据1、2、8来源合法、客观真实，与本案具有关联性，符合法律规定，本院予以采信。原告提交的证据3-5无法证明与本案具有关联性，且被告不予认可，本院不予采信。原告提交的证据6、7仅能证明原告因本案支出诉讼保全担保费4200元以及律师代理费30000元。被告提交的股权转让合同系复印件，且系被告与郭继锋签订的，无法证明与本案具有关联性，本院不予采信。 根据当事人提交的证据及庭审陈述可以认定以下事实： 2016年8月9日，原告青建公司与被告凯泽公司签订建设工程施工合同一份，约定由原告承建被告开发的梁山红星美凯龙城市综合功能区项目，计划开工日期为2016年8月31日，并注明以甲方即被告凯泽公司通知为准，同时合同第十九条第6款约定，原、被告签订合同后7日内，作为承包方的原告向作为发包方的被告凯泽公司缴纳履约保证金2000000元。合同签订后，原告于2016年8月26日向被告凯泽公司支付了2000000元的履约保证金。后涉案项目流拍，涉案工程的土地未经过政府审批，被告凯泽公司未取得涉案工程的开发权，被告收取原告的履约保证金亦未予退还。 另查，被告远鹏公司系被告凯泽公司的唯一股东，工商登记中的认缴额2000万元未实际出资。 本院认为，根据有关规定，发包人未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证，与承包人签订的建设工程施工合同，应认定为无效合同。本案涉案工程的土地未经过政府审批，作为发包人的被告凯泽公司亦无法取得涉案工程的建设用地规划许可证，故其与原告青建公司签订的建设工程施工合同应为无效合同。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。作为发包人的被告凯泽公司在明知其未取得建设用地规划许可证的情况下与原告签订建设工程施工合同，并收取了原告的履约保证金2000000元，后亦未取得涉案工程的建设用地规划许可证或建设工程规划许可证，导致涉案合同无效，对此，被告凯泽公司存在明显过错，被告虽辩称原告对于被告不具有开发资格是知情的，但被告凯泽公司如在涉案合同签订后取得了相应的规划许可证，亦为有效合同，但被告并未取得，故被告凯泽公司应赔偿原告相应的损失。被告凯泽公司占用了原告的履约保证金，产生了相应利息，给原告造成了一定的损失，综合本案案情及双方当事人利益，被告凯泽公司应按照中国人民银行同期同类贷款利率支付其占用原告履约保证金期间的利息。被告远鹏公司作为被告凯泽公司的唯一股东，并未实际履行出资义务，其不能证明公司的财产独立于股东自己的财产，应对被告凯泽公司债务承担连带责任。原告在未接到被告凯泽公司书面通知，亦未提供证据证明其是在被告凯泽公司的要求下进入涉案场地进行前期临建施工，对此造成的损失，应由原告自行承担。对于原告要求的担保保险费及律师代理费，因双方签订的合同为无效合同，不存在一方违约的情形，且该损失亦不属于必须发生的费用，本院不予支持。被告远鹏公司辩称应由郭继锋承担返还责任，要求追加郭继锋为本案被告，同时要求中止本案审理，但涉案合同系原告与被告凯泽公司签订，合同内容不涉及郭继锋本人，被告远鹏公司与郭继锋签订的股权转让合同是二者之间的合同，与原告不存在合同上的民事法律关系，故对被告远鹏公司的主张本院不予支持。 综上，原告要求被告凯泽公司返还履约保证金2000000元并支付利息（自2016年8月26日起至实际返还之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算），被告远鹏公司承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十三条之规定，判决如下： 一、被告济宁凯泽置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告青建集团股份公司履约保证金2000000元并支付利息（自2016年8月26日起至实际返还之日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；被告河南远鹏置业有限公司对上述款项承担连带责任。 二、驳回原告青建集团股份公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28758元、诉讼保全费5000元，共计33758元，由原告青建集团股份公司负担5958元，被告济宁凯泽置业有限公司、河南远鹏置业有限公司负担27800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审 判 长  倪广稳 人民陪审员  冯 强 人民陪审员  刘 锐 二〇一九年一月十一日 书 记 员  王 玲