江苏省盱眙县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0830民初3718号 原告:江苏瀚林国维联合置业有限公司,统一社会信用代码91320830MA1PAP9609，住所地盱眙县盱城街道金源北路**。 法定代表人：邢长春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：丁永怀、张进城，江苏维尔利律师事务所律师。 被告:盱眙兆科房地产开发有限公司,统一社会信用代码91320830071082306C，住所地盱眙县盱城街道金源北路**。 法定代表人：邱钢，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘松、吴泉，江苏东银律师事务所律师。 原告江苏瀚林国维联合置业有限公司（以下简称瀚林国维）与被告盱眙兆科房地产开发有限公司（以下简称兆科公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法由审判员余中文适用简易程序于2018年9月5日公开开庭进行了审理，原告瀚林国维的委托诉讼代理人丁永怀，被告兆科公司的委托诉讼代理人吴泉、刘松到庭参加诉讼。经审理发现有不宜适用简易程序的情况，裁定转为普通程序，依法组成合议庭于2018年11月6日公开开庭进行了审理，原告瀚林国维的委托诉讼代理人丁永怀，被告兆科公司的委托诉讼代理人吴泉、刘松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告瀚林国维向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告兆科公司继续履行与原告签订的《盱眙盱中兆科学府房地产项目合作协议》；2、如被告不愿继续履行，则承担赔偿原告2000万元违约损失，诉讼过程中放弃该项请求[诉前瀚林国维申请财产保全，对兆科公司所有的位于江苏省盱眙中学西侧（宗地号：XG14001、XG14002，120亩土地，保全金额为2000万元）地块的土地使用权予以查封]；3、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年7月23日，原告与被告签订“合作协议”,该协议约定了项目的基本概况、项目存在的债权债务、双方权利义务、合同的生效及违约责任等。协议签订后，原告按约定向共管账户汇款80万元，之后发现被告于2017年6月28日与中天华夏建设股份有限公司（以下简称中天华夏）签订同样内容的合作协议，中天华夏按协议向双方共管账户汇入1500万元商业承兑汇票。近期，原告调查被告在当时法院已有多次诉讼、执行案件，金额近5000万元，并进入黑名单，并非合作协议承诺2500万元债务。因此被告承诺与合作协议约定内容不符合，被告违约在先，经协商未果，故提起本案诉讼。 被告兆科公司辩称，2017年7月23日双方签订“合作协议”是事实，该合作协议是附条件生效合同，即原告在2017年7月29日前向共管账户存入资金500万元或者在协议签订两个月内共管账户要存入1000万元，双方所签订协议生效，否则不生效。原告在协议签订前汇款80万元，协议签订后没有汇款，因此双方签订协议没有生效。之前，我方与中天华夏于2017年6月28日签订项目合作协议，该合作协议是附条件生效合同，因中天华夏未按合作协议约定履行付款义务，故该协议未生效。当时中天华夏的代表是邢长春，也就是本案原告的法定代表人，原告是清楚的，不存在我方隐瞒事实。关于我方所负债务问题，上述协议生效后，原告只负担2500万元债务；如果存在其他的，由我方自行负责。协议约定是明确的，原告曲解债务承担内容。2018年4月24日，我方以联系函告知原告，因原告未履行合同义务导致协议未生效，但原告没有回应。综上，双方所签订的合作协议未生效，原告的诉求无事实根据、法律依据，请求驳回原告诉讼请求。 庭审过程中，原告提交证据：1、双方签订“合作协议”,协议约定了项目的基本概况、项目存在的债权债务、双方权利义务、合同的生效及违约责任等。其中第1.3条约定，被告项目主要是存在债务桩基工程款、有一幢楼已出正负零的工程款、部分设计费、部分勘探费及部分人员工资税务等约2500万元，并承诺被告项目公司再无其他债务；第18.1条约定被告要处置项目遗留问题，如果处理遗留问题不力，要承担相应的责任。2、合同签订后，被告承诺解除和中天华夏签订的合作协议，但是没有做到。3、我方了解到被告已经陷入债务危机，其中盱眙法院（2016）苏0830民初540号民事判决书判令被告返还同创公司保证金1200万元及利息损失753829.80元；还有盱眙法院（2015）盱民初字第02045号、（2015）盱民初字第01876号、（2016）苏0830民初6257号、（2015）盱民初字第02046号、（2015）盱民初字第02267号、（2016）苏0830民初6920号民事判决书，证明被告还欠其他债务。4、2018年4月20日，我方向被告发出律师函，要求被告解决与中天华夏合同和债务问题，被告在同月24日发回一份联系函，对我方所讲的问题不予承认。但被告和中天华夏之间确实合同没解除，存在隐瞒问题，我方要求解决后继续履行合同。此后，被告与第三方签订相应的项目开发合同，所以被告本身就涉嫌利用这块地来骗取相应的利益。5、原告通过连云港市创海经贸有限公司向被告汇款80万元。6、请连云港城市规划设计院对涉案项目进行的初步设计、请格泰地产做的涉案项目的营销方案，证明原告为履行合同实现合作目的，做了必要的准备工作并由此产生了相应的费用，因被告没有继续与我方合作，导致我方与第三方的合作也处于停顿之中。综上，我方愿意按合作协议第12条约定履行相应义务，继续进行项目的合作。被告质证意见：对证据1真实性无异议，该合作协议是附条件生效合同，原告未在规定时间内履行付款义务，故双方签订协议没有生效，不认可原告证明目的；对证据2有异议，我方未收到对方律师函，不认可其证明内容；2018年4月24日我方的联系函，已明确指出因原告未履行合同义务导致协议未生效；对证据3是原告从官网上下载的被告涉案裁定文书，真实性无异议，合作协议对此有明确约定，对原告的权益并无影响。对证据4的真实性无异议，该协议目前已诉讼，但也是未生效；对证据5的“三性”认可，原告于2017年7月21日向共管账户汇款80万元，按合同第18.3条约定，因为原告第一笔500万元没及时到账，导致合作协议未生效，该80万元款项当作为违约金赔偿给被告，我方保留诉权。对证据6有异议，无法证明原告的证明目的，更不认可原告支出费用或损失。 庭审过程中，被告提交证据：7、原告2017年7月21日股东会决议，证明原告该次股东会第8条约定保证金1000万元，与合作协议预付款1000万元是一致的；8、原告授权邢长春的委托书，证明授予邢长春签订合作相关事宜；9、瀚林国维和兆科公司签订的“合作协议”，证明双方签订了合作协议且因原告的原因导致合同未生效；10、中天华夏授权邢长春委托书、被告与中天华夏签订的合作协议、废止合作协议的函，证明原告的法定代表人邢长春同时也是中天华夏全权代表，原告对被告与中天华夏签订合作协议、协议废止等情况完全知晓；11、共管账户瀚林国维账户往来清单，证明原告于2017年7月21日向共管账户汇入80万元，不是合同约定生效要求500万元及1000万元，双方合同未生效。原告质证意见：对证据7真实性无异议，但被告该项目签了多家协议，导致原告不信任；对证据8真实性无异议，不认可对方的证明目的，被告违约在先才导致我方不能按合同第12条履行义务；对80万元汇入共管账户无异议，但认同被告的证明目的；对证据9、10的真实性、关联性有异议，我方认为废止协议合作函，要对方盖章后方能生效，故对中天华夏没有约束力，故我方才没法按合同约定第12条履行相应的义务。邢长春虽然知道被告与中天华夏签订合同，且中天华夏也通知他本人将要解除与中天华夏的合同，邢长春基于这一点才同意瀚林国维和被告签订新的合作协议，但实际上被告与中天华夏的合同并未解除；对证据11真实性无异议，不认可被告证明目的。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2017年6月28日，中天华夏委托邢长春与被告签订合作协议，邢长春的委托书注明签署公司盖章后生效。2017年6月28日中天华夏与被告签订“合作协议”，该协议第1条为兆科学府项目公司简况；第3条约定：双方确定标的公司该地块被告已投资折算人民币15000万元，从合作协议生效之日起前两年不计算，中天华夏可以提前给被告付款，该资金满两年时一次结清；第6条约定：本协议签订六日内中天华夏向双方共管账户存入1000万元，其他资金原告根据工作进展情况及时支付到位，被告须在30日内处理完成遗留问题，中天华夏配合工作，原告在60日内办理土地建设规划施工手续，确保公司房地产开发工作正常推进；第8条约定：中天华夏对被告的盱眙盱中兆科学府房地产项目进行现金投资；第12.1条约定：本协议签订六日内，中天华夏向双方共管账户支付1000万元，共管账户收款方式：银行转账；第十五条约定：本协议双方盖章，且按本协议第12.1条约定履行付款义务后生效。如果中天华夏在六日内未能按本协议第12.1条约定履行付款义务，本协议将自动失效；上述协议还对违约条款等其他事项进行了约定。为了便于上述协议履行，邢长春于2017年6月30日在盱眙市场监督管理局注册成立瀚林国维，该公司的账户设定共管账户，法定代表人是邢长春，公司的公章、财务章由邢长春保管的，财务有两个U盾，中天公司持有1个，兆科公司持有1个，取款必须要两个U盾和公司的公章、财务章。2017年6月28日双方签订了补充协议，协商以商业承兑汇票进行支付，金额为1500万元；约定进账后5日内被告将兆科学府所有资料全部移交给中天华夏。2017年7月6日，中天华夏以山东佛利实业有限公司汇入1500万元商业承兑汇票至瀚林国维中国工商银行盱眙县支行账户11×××53，开户银行为中国工商银行股份有限公司枣庄支行，出票日为2017年7月6日，汇票到期日2018年7月5日，票据状态为提示收票已签收，但上述账户自2017年1月1日至2018年8月8日没有1500万元款项进账。2017年7月17日，被告以中天华夏没有按合作协议约定履行付款义务、存在事实违约为由向中天华夏及受托人邢长春送达关于废止合作协议的函，邢长春代表原告在该函件签名。 之后，金尚宁和赵汉兵商谈合作事宜，金尚宁于2017年7月23日授权邢长春代表瀚林国维并以瀚林国维平台与兆科公司签订第二份“合作协议”，协议对合作内容进行了约定，其中第1.3条约定：兆科公司及大股东对本项目实际投资15783.55万元，不含目前尚欠实际发生的桩基工程款、有一栋楼已出正负零的工程款、部分勘探及部分人员工资税务等共约定2500万元，承诺项目公司再无其他债务。在双方合作期内，如兆科公司有其他负债影响项目正常推进，则应在商定的已投入价款中扣减归还处理；第12.1条约定：本协议签订两个月内，瀚林国维向双方共管账户存入人民币1000万元，收款方式为银行转账；除本条第1款约定外，因学府项目所需费用，由瀚林国维即时投入。第16条约定：本协议经双方盖章，且瀚林国维按协议第12.1条约定履行付款义务后生效。如果瀚林国维在约定时限内未能按本协议第12.1条约定履行付款义务，本协议将自动失效，并承担违约责任。邢长春是瀚林国维法定代表人，但实际控股人是金尚宁，金尚宁委托蒋波代持51%股权，邢长春随后将公章、U盾等资料均移交金尚宁。该合作协议签订前，2017年7月21日瀚林国维账户有80万元款项进账，之后没有款项进账。2018年4月24日，兆科公司向瀚林国维送达联系函，因瀚林国维未按合作协议履行付款义务，致使双方合作协议未生效，责任在瀚林国维，瀚林国维不认同提起本案诉讼。 另查明，2018年4月27日，兆科公司与宁波梅山保税港区上投彩虹资产管理中心（有限公司）、杨林军、南京东原房地产开发有限公司签订《盱眙兆科房地产有限公司股权转让协议》。 庭审过程中，瀚林国维陈述合作协议未生效原因是兆科公司先违约，故要求兆科公司继续履行双方2017年7月23日“合作协议”，兆科公司对此有异议，瀚林国维未就双方签订合作协议生效、且能够继续履行事实进行举证。 本院认为，本案争议焦点是瀚林国维与兆科公司于2017年7月23日签订“合作协议”是否生效？违约责任在谁？能否继续履行？本院认为，原、被告于2017年7月23日签订的合作协议是附条件成立合同，即本协议签订两个月内，原告向双方共管账户存入1000万元，双方签订的合作协议则生效；如果原告在约定时限内未能履行付款1000万元义务，本协议将自动失效，并承担违约责任。合同签订前即2017年7月21日原告向双方共管账户瀚林国维汇入80万元；合同签订之后原告没有向共管账户汇过款，根据合同约定双方签订的合作协议没有生效。违约责任在谁？庭审过程中，原告陈述兆科公司未解除与中天华夏之间合作协议才没有及时履行付款义务，又陈述兆科公司隐瞒债务造成风险加大才未及时履行付款义务，兆科公司对此有异议。本院认为，邢长春是中天华夏授权与兆科公司洽谈合作协议参与人、又是瀚林国维法定代表人，中天华夏与兆科公司签订合作协议、协议是否生效、有无履行及原因原告是清楚，原告在什么情况下与兆科公司签订合作协议，当时协议能否履行情况也是清楚，原告庭审中以兆科公司与中天华夏合作协议未解除是自己未及时履行付款义务的理由不能成立。其次，原告与被告签订“合作协议”时对项目公司债权债务有约定，在合作期限内被告有其他负债影响项目正常推进，则应在商定的已投入价款中扣减归还处理，没有对兆科公司债务设定责任，故原告以被告隐瞒债务造成合同不能履行的原因不能成立。“合作协议”能否继续履行？原告要求被告继续履行“合作协议”，被告对此有异议。被告目前与宁波梅山保税港区上投彩虹资产管理中心、杨林军、南京东原房地产开发有限公司履行双方签订并实际履行的《盱眙兆科房地产有限公司股权转让协议》，这点原告是心知肚明，也是原告提起诉讼的原因。 综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告庭审中未就其与被告签订“合作协议”生效、且能够继续履行事实进行举证，因此其要求被告继续履行“合作协议”在客观上存在不可能，故原告该项的请求，本院不予支持。经法律释明，原告仍坚持自己诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告江苏瀚林国维联合置业有限公司诉讼请求。 案件受理费141800元，诉前财产保全费5000元，计146800元，由原告江苏瀚林国维联合置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院交上诉案件受理费。 审 判 长  余中文 人民陪审员  王宜国 人民陪审员  季春林 二〇一九年一月三日 书 记 员  赵容达 附法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。