云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)云06民终2230号上诉人（原审被告）李凤兰，女，汉族，生于1979年3月18日，住云南省水富市。委托代理人曽煦，云南东方神律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）云南水富港口有限公司（以下简称港口公司）。住所地:水富市云富街道办事处长江大道。法定代表人郭虎，系该公司董事长。委托代理人罗炽斌，云南华泰律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人李凤兰因与被上诉人港口公司经济补偿金纠纷一案，不服水富市人民法院作出的（2018）云0630民初116号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人的委托代理人曽煦、被上诉人的委托代理人罗炽斌向本院递交了书面代理意见，本案现已审理终结。原审法院确认的法律事实是：2010年10月8日，原告与被告签订劳动合同关系，此后每年一签，最后一份劳动合同期限为2017年9月23日至2019年9月22日止。根据原告提交的考勤表可以确认，原告在2017年11月24日开始未出勤。被告截止2017年12月养老保险费已于2018年3月1日为原告缴清，并已为其缴纳了其他社会保险。2017年11月27日，公司约谈被告告知其旷工的后果，并于当日制作《关于李凤兰旷工报告》。2017年12月1日，被告向原告出具了《解除劳动合同关系的申请》，且当天送达公司，由被申请人生产部经理陈志国签收。2017年12月2日，原告以特快专递形式向被告邮寄了《关于解除李凤兰劳动合同的通知》及《关于李凤兰旷工报告》，但被告未签收该通知，原告未提供证据证明被告知晓该通知内容。原告以“李凤兰自2017年11月24日起，不假不到连续旷工七日，严重违反劳动纪律和公司管理制度。期间，作业组长和生产部经理多次电话要求其回公司上班，其依然继续旷工。”为由，对原告下达解除劳动关系通知书，通知决定解除双方的劳动关系。2018年2月23日，水富市劳动人事争议仲裁委员会作出水劳人仲案裁字[2018]第3号仲裁裁决。原告对此裁决结果不服，提起民事诉讼，请求：1、请求判决原告不支付被告经济补偿金32460.97元;2、本案诉讼费由被告负担。原审法院认为，公民在进行民事活动时，应当依法行使权利。劳动者在参与用人单位劳动活动时，既享有劳动者的权利，同时应当承担相应的义务，自觉接受用人单位的管理。本案中，被告在没有履行请假手续的情况下，不向原告说明情况，连续7个工作日未能到岗，且原告在被告旷工三日后对被告进行约谈，被告仍坚持不到岗，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。”虽然邮件未显示被告已实际签收《关于解除李凤兰劳动合同的通知》，但被告的旷工行为已属于严重违反用人单位的规章制度，因此对原告解除或者终止劳动合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，也不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，且被告也自愿向原告提出解除劳动合同的申请，由公司的生产部经理签收，因此，对原、被告双方解除劳动合同的行为应当认定有效。对被告辩称原告拖欠其工资及未为其缴纳社会保险的行为并未提供相应证据证明，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定情形。因此，对原告主张不支付被告经济补偿金的请求，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条第二项、第四十六条之规定，判决如下：原告云南水富港口有限公司不支付被告李凤兰经济补偿金32460.97元。案件受理费10元，由被告李凤兰负担。上诉人李凤兰上诉称，1、上诉人与被上诉人具有劳动关系，2010年10月8日，上诉人与被上诉人签订劳动合同，此后每年一签，最后一份劳动合同期限为2017年9月23日至2019年9月22日。2、一审认定事实错误。一审认定被上诉人已为上诉人缴纳了全部社会保险错误，上诉人提交的水富市社保局的2017年全年及2018年1月的基本养老保险个人账户表，证明2017年全年及2018年1月，被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费用；一审法院未对该证据进行评判，并称上诉人未提供证据证明被上诉人未为上诉人缴纳社会保险的证据，认定事实错误。一审认定上诉人未提供证据证明被上诉人拖欠工资的事实错误，上诉人在一审中提交了账户明细及《关于员工工资延迟发放的说明》，充分证明了被上诉人因资金周转困难，无法及时发放工资，证明被上诉人拖欠上诉人工资。3、上诉人有权解除劳动合同，被上诉人应当支付上诉人经济补偿金。被上诉人拖欠上诉人工资，也未为上诉人缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条的规定，上诉人有权解除劳动合同并获得经济补偿金。4、一审判决适用法律错误。一审判决适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，不符合基本事实，适用法律错误。请求撤销原审判决，改判被上诉人支付上诉人经济补偿金32460.97元，一、二审诉讼费判由被上诉人负担。被上诉人港口公司答辩称：1、一审判决认定事实清楚正确，原审并未否定答辩人与被答辩人之间存在劳动关系，答辩人也一直缴纳养老保险等社保。答辩人提交的水富市医保局出具的证明、水富市劳动就业服务局出具的失业保险缴费证明及被答辩人养老保险缴费清单，均证明答辩人为被答辩人缴纳了各项社保。2、答辩人有权解除被答辩人劳动合同，并不支付被答辩人经济补偿金。被答辩人严重违反答辩人制定的规章制度，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，答辩人有权解除被答辩人劳动合同，并不支付经济补偿金。请求驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。本院对一审证据的分析与认定：上诉人在一审中提交的信访记录载明“劳动保障监察大队办理结果为：港口公司存在没有按时支付工人工资，且催促公司按时解决。公司提交延迟发放的说明”；云南东达物流股份有限公司（港口公司股东）2017年11月30日出具的关于员工工资延迟发放的说明记载：近期公司资金周转困难，导致员工工资未及时发放……。该信访记录和说明能够证明被上诉人港口公司没有按时支付工资的事实，予以采信。被上诉人港口公司在一审中提交的水富市社会保险局2018年6月26日出具的说明载明：港口公司截止2017年12月养老保险费已于2018年3月1日缴清。该说明能够证明港口公司在2017年期间并未为上诉人缴纳养老保险费用，系于2018年3月1日补缴。依据上诉人与被上诉人在一审中提交的证据，本院认定事实如下：2010年10月8日，李凤兰与港口公司签订劳动合同，此后每年一签，最后一份劳动合同期限为2017年9月23日至2019年9月22日止。2017年8月至11月港口公司未发放李凤兰工资，也未缴纳养老保险。李凤兰于2017年11月24日后就未到公司上班，2017年12月1日李凤兰向港口公司出具了《解除劳动合同关系的申请》，并于当天送达至公司，由港口公司生产部经理陈志国签收。2017年12月2日，港口公司以特快专递形式向李凤兰邮寄了《关于解除李凤兰劳动合同的通知》及《关于李凤兰旷工报告》，对李凤兰下达解除劳动关系通知书，通知决定解除双方的劳动关系，但李凤兰未签收该通知。李凤兰遂向水富市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求港口公司支付经济补偿金及加班工资等。2018年2月23日，水富市劳动人事争议仲裁委员会作出水劳人仲案裁字[2018]第3号仲裁裁决，裁决港口公司支付李凤兰2010年10月8日至2017年111月24日工作期间的经济补偿金32460.97元。港口公司于2018年3月1日补缴了李凤兰2017年期间的养老保险费用。李凤兰2016年12月至2017年11月的月平均工资为4551.51元。综合各方诉辩主张，本案的争议焦点是：港口公司是否应当支付李凤兰经济补偿金？针对争议焦点，本院评判如下：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”和四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，港口公司未及时支付李凤兰2017年8月至11月的劳动报酬，未依法及时为李凤兰缴纳2017年的养老保险，李凤兰可以解除劳动合同，港口公司应当向李凤兰支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，李凤兰在港口公司工作七年零一月，港口公司应当按照李凤兰解除劳动合同前十二月的月平均工资4551.51元，向其支付7.5个月的经济补偿，即34136.33元（4551.51元×7.5月）。上诉人李凤兰上诉请求主张经济补偿金32460.97元，本院予以支持。综上所述，原审法院认定事实错误，导致适用法律和判决结果错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省水富市人民法院（2018）云0630民初116号民事判决；二、云南水富港口有限公司于判决生效之日起十日内支付李凤兰经济补偿金32460.97元。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由云南水富港口有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王金山审判员  吴蔚秋审判员  李 韬二〇一九年一月二十一日书记员  张贵林附：本判决引用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。