广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终18915号上诉人（原审原告、互诉被告）：刘胜军。委托诉讼代理人：陈柄吉，四川君尊律师事务所律师。上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳市三义建筑系统有限公司，住所地：深圳市南山区。法定代表人：黄进，总经理。委托诉讼代理人：于勤焕，系该公司员工。委托诉讼代理人：黄龙峰，广东深天成律师事务所律师。上诉人刘胜军与上诉人深圳市三义建筑系统有限公司（以下简称三义公司）因劳动合同纠纷一案,双方均不服深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初4709号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。刘胜军一审起诉请求：1、确认刘胜军、三义公司之间已解除劳动关系，三义公司支付刘胜军解除劳动合同经济补偿金10500元；2、三义公司支付刘胜军停工留薪期工资42700元；3、三义公司支付刘胜军2015年12月14日至2016年4月14日期间医疗费42000元、住宿费3500元、交通费5000元、住院伙食补助费3700元、护理费8495.5元；4、三义公司支付刘胜军劳动能力鉴定费300元、翻译费1200元；5、三义公司支付刘胜军一次性伤残补助金73500元；6、三义公司支付刘胜军一次性伤残就业补助金42000元；7、三义公司支付刘胜军一次性工伤医疗补助金10500元；8、本案诉讼费、保全费由三义公司承担。三义公司一审起诉请求：1、三义公司无需支付刘胜军2015年12月14日至2015年12月17日、2016年1月22日至2016年2月3日、2016年3月17日至2016年3月24日护理费3789.54元；2、三义公司无需支付刘胜军2015年12月14日至2015年12月17日、2016年1月22日至2016年2月3日、2016年3月17日至2016年3月24日伙食补助费1470元；3、三义公司无需支付刘胜军鉴定费300元；4、三义公司无需支付刘胜军2015年12月14日至2016年4月14日期间停工留薪期工资30800元；5、确认刘胜军、三义公司不存在劳动关系；6、三义公司无需支付刘胜军终止劳动合同经济补偿7612.5元；7、三义公司无需支付刘胜军一次性伤残补助金53287.5元；8、三义公司无需支付刘胜军一次性工伤医疗补助金7612.5元；9、三义公司无需支付刘胜军一次性伤残就业补助金30450元。一审判决：一、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军鉴定费300元；二、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军住院伙食补助费1610元；三、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军停工留薪期工资30800元；四、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军劳动合同解除经济补偿7612.5元；五、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军一次性伤残补助金53287.5元；六、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军一次性伤残就业补助金30450元；七、三义公司应于本判决生效之日起十日内支付刘胜军一次性工伤医疗补助金7612.5元；八、驳回刘胜军其他诉讼请求；九、驳回三义公司其他诉讼请求。刘胜军上诉请求：1、请求维持深圳市南山区人民法院(2018)粤0305民初4709号判决第一项至第七项。2、请求改判三义公司向刘胜军支付2015年12月14日至2016年4月14日住院治疗的护理费8495.5元、住宿费3500元、交通费5000元、本案诉讼保全费1720元。3、本案诉讼费由三义公司承担。三义公司上诉请求：一、判决撤销深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初4709号《民事判决书》的第一项至第七项判决事项；二、改判三义公司与刘胜军不存在劳动关系；三、改判三义公司无须支付刘胜军鉴定费人民币300元；四、改判三义公司无须支付刘胜军伙食补助费人民币1610元；五、改判三义公司无须支付刘胜军停工留薪期工资人民币30800元；六、改判三义公司无须支付刘胜军终止劳动合同的经济补偿人民币7612.5元；七、改判三义公司无须支付刘胜军一次性伤残补助金人民币53287.5元；八、改判三义公司无须支付刘胜军一次性工伤医疗补助金人民币7612.5元；九、改判三义公司无须支付刘胜军一次性伤残就业补助金人民币30450元；以上合计人民币131672.5元。三义公司辩称：与其上诉状意见一致。刘胜军辩称：基于刘胜军和三义公司签订的劳动合同和已经生效的行政判决，三义公司上诉没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。本院经审理查明：原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查，刘胜军在仲裁时申请了诉前保全，保全费为1720元。本院认为，本案的争议焦点为，刘胜军与三义公司之间是否存在劳动关系，从而认定三义公司是否应向刘胜局支付相关的工伤待遇以及刘胜军应当取得哪些工伤待遇。关于劳动关系的问题，三义公司上诉主张其与刘胜军并不存在劳动关系，不应向刘胜军支付任何工伤待遇。本院认为，本院已生效的（2017）粤03行终778号行政判决书已经认定三义公司为刘胜军的用人单位，三义公司也未就此申请再审，本院对生效判决认定的事实予以采纳。同时，三义公司与刘胜军签订了劳动合同，应当对其签字盖章的行为承担相应的法律责任，其在本案中主张双方不存在劳动关系，并无相反证据推翻生效判决的认定，本院不予采信。三义公司上诉主张不予支付刘胜军的工伤待遇，没有法律依据，本院不予支持。原审判决三义公司应当向刘胜军支付的鉴定费、伙食补助费、停工留薪期工资、终止劳动合同的经济补偿、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，符合法律规定，数额并无不当，本院予以确认。关于刘胜军上诉主张的护理费，本院认为，刘胜军住院期间，三义公司并未派人护理，也未支付护理费，应当向刘胜军支付护理费。刘胜军2015年住院4天，2016年可以计入医疗期的住院期间为21天，参照2015年及2016年广东省国有同行业（居民服务业）在岗职工日平均工资160.08元和183.85元计算，三义公司应向刘胜军支付2015年12月14日至2015年12月17日、2016年1月22日至2016年2月3日、2016年3月17日至2016年3月21日期间的护理费3949.62元（160.08×4+183.85×18）。2016年3月22日至3月24日期间的护理费，刘胜军提交了有华山医院第九病室盖章的护工费收据，显示共计240元，本院予以确认。上述期间的护理费共计4189.62元（3949.62+240）。对于刘胜军主张的其他住院时间的护理费，因不在医疗期内，本院不予支持。对于出院期间的护理费，刘胜军并未经劳动能力鉴定委员会确认其需要生活护理，故本院对此不予支持。关于住宿费及交通费问题，刘胜军并未提交证据证明其经过批准转诊治疗，其主张的上述费用没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人三义公司的上诉理由不成立，本院不予支持，上诉人刘胜军的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实基本清楚，处理基本正确，对于正确部分，本院予以维持；对于认定事实部分不清的方面，本院予以部分改判。依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初4709号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项；二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初4709号民事判决第八项、第九项；三、上诉人深圳市三义建筑系统有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人刘胜军支付住院期间的护理费4189.62元；四、驳回上诉人刘胜军的其他上诉请求；五、驳回上诉人深圳市三义建筑系统有限公司的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共15元，诉前保全费1720元，由上诉人深圳市三义建筑系统有限公司负担（上诉人刘胜军已预交，由上诉人深圳市三义建筑系统有限公司直接向刘胜军支付）。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 张  士  光审判员 邓  亚  玲二〇一九年一月九日书记员 陈启荣(兼)附相关法条：第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费。前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。