江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏13民终4188号上诉人（原审原告）:周海洋，男，1975年2月24日出生，，住江苏省泗阳县。委托诉讼代理人：孙雷，泗阳县高渡法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告):赵绪，男，1984年7月11日出生，，住江苏省泗阳县。委托诉讼代理人：王禄，江苏民卫律师事务所律师。上诉人周海洋因与被上诉人赵绪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2017）苏1323民初9072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人周海洋及其委托诉讼代理人孙雷、被上诉人赵绪的委托诉讼代理人王禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周海洋上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审法院认定周海洋上脚手架施工前未仔细检查脚手架固定情况，固定木方时操作方法不当，该认定错误。周海洋多年从事装修工作，对简单的操作规程是知道的。周海洋在上脚手架之前按下了脚手架轮子上的制动。脚手架之所以会滑动，主要原因是轮子制动老化失灵。赵绪舅舅陈某在一审陈述周海洋操作不当系虚假陈述，赵绪在一审中也未提供其他证据证明周海洋操作不当。另，周海洋施工时的操作面离地面3米多高，系高空作业。赵绪作为雇主应布置安全网、安全防护栏，防止工人在施工中跌落，但赵绪未采取防护措施。一审认定周海洋未戴安全帽，对自身受伤存在过错，该认定缺乏依据。周海洋受伤的是头部，与是否戴安全帽无关。一审认定周海洋固定木方操作方法不当没有事实和法律依据。赵绪作为雇主，没有装修资质，没有施工管理经验，没有尽到安全保护义务，对周海洋受伤存在重大过错，至少应承担70%的赔偿责任。一审判决赵绪仅承担30%的赔偿责任不当。赵绪辩称，赵绪与周海洋并不认识,也没有雇佣周海洋。事故发生地点在泗阳一家装修现场,赵绪和周海洋都是给主家装修,都是打工的。事故发生后,赵绪出于人道主义送周海洋到医院就医。周海洋的上诉请求不能成立。周海洋向一审法院起诉请求：判决赵绪支付医疗费18315.3元，伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费等另案主张。一审法院认定事实：2017年3月27日早晨，赵绪与案外人徐某行至淮海路和K4路交汇处时，案外人徐某让赵绪带上周海洋，随后周海洋、赵绪、徐某一起去工地。到工地后均未戴安全帽，赵绪对徐某说去干活，徐某即和周海洋搭配在一楼做木工，赵绪和其他工人在二楼做木工。上午8点多听到人喊有人掉下来了，赵绪即从二楼下来将周海洋送至泗阳县中医院治疗。周海洋入院诊断为双侧髌骨粉碎性骨折、双足第一趾骨近节骨折、左侧桡骨远端骨折、左腘窝囊肿，住院治疗后于2017年4月17日出院，共计支出医疗费19819.4元（1729.1元+18090.3元），其中由赵绪支付1729.1元。出院医嘱为每月一次定期骨伤科门诊复诊、一年后视骨折情况行内固定取出等。2017年5月9日，周海洋检查支出费用225元。2017年11月23日，周海洋检查支出费用182元。上述费用合20226.4元。周海洋庭审中自述受伤过程如下：先是徐某在脚手架上施工，周海洋递材料。后来徐某从脚手架下来，周海洋大概看了一下脚手架固定情况即到脚手架上进行施工，因距离门口三分之二位置木龙骨放错位置掉下来，周海洋一手扶着木龙骨固定，另一只手用气枪敲击龙骨，在敲击过程中脚手架打滑，周海洋从脚手架上摔下受伤。本案一审的争议焦点为：1.周海洋与赵绪是否存在雇佣关系；2.周海洋对自身受损是否存在过错及过错程度。一审法院认为：关于争议焦点1。周海洋主张与赵绪为雇佣关系。周海洋为证明其主张提供了徐晓松的当庭证言：涉案工程由赵绪承包，周海洋是赵绪找去做木工，由徐晓松通知，工资由赵绪发，赵绪从泗阳县众兴镇桂庄小区门口带周海洋到干活的地方；做活时脚手架是固定的，周海洋在脚手架上干活，脚手架打滑周海洋就从上面摔下来。赵绪主张与周海洋是松散型的合作关系，并非雇佣关系。赵绪为证明其主张提供了其舅舅陈某的当庭证言：周海洋是徐某找来的，工资由徐晓松给，徐某的钱也是谁找他干活谁给钱；周海洋摔下来时候陈克礼没看到，后来陈克礼听到声音下来扶周海洋时脚手架直接就推开了，如果固定了是推不动的。赵绪对徐某的证言质证认为，怀疑证人作伪证，赵绪只是让徐某做点工，周海洋是徐某私自带去的，赵绪未安排周海洋做活。周海洋对陈某的证言质证认为，证人与赵绪存在亲戚关系，其陈述周海洋受伤是事实，关于工资支付情况不属实。一审法院认为，对于是否存在雇佣关系，无书面合同，应从双方洽谈、履行的情况来考量双方是否形成雇佣关系。本案中，赵绪虽抗辩只要一名点工，但其去工地途中，应徐某要求将周海洋带至工地，且到工地后赵绪即要求徐某做活，案外人徐某遂与周海洋搭配在一楼做木工，赵绪对此并未制止。周海洋刚在涉案工地做活即受伤，关于款项支付应支付情况双方又各执一词，故应由谁支付款项情况不明；但基于上述情况，周海洋接受赵绪雇佣从事劳务较之于松散型合伙的可能性更大，应认定周海洋受雇于赵绪在涉案工地从事劳务。雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担相应的赔偿责任，雇员对自身受伤存在过错的，可以减轻雇主的赔偿责任。本案中，周海洋在从事雇佣活动过程中受伤，根据其陈述受伤的过程，其自身存在未戴安全帽、上脚手架施工前未仔细检查脚手架固定情况、固定木方时操作方法不当情况，对其自身受伤存在重大过错，故应当减轻赵绪作为雇主的赔偿的责任。综合本案情况，酌定赵绪应赔偿周海洋30%的损失，因赵绪已支付1729.1元，故对周海洋要求赵绪赔偿医疗费4338.82元（20226.4元×30%-1729.1元）的主张予以支持，对超出该部分的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决：一、赵绪于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周海洋医疗费4338.82元。二、驳回周海洋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由周海洋负担157元，由赵绪负担43元。二审中，上诉人周海洋未提交新证据。二审中，被上诉人赵绪申请证人刘某出庭作证。刘某出庭作证称：本案事故发生时，刘某在事故现场做装修中的水电部分。周海洋上脚手架不知道钉没有钉就掉下来了，脚手架后退，人从上面掉下来。脚手架轮子没有刹，刹住就不会掉下来。赵绪认为，刘某的证言客观真实，证明事故发生时脚手架的轮子制动没有关好。周海洋质证认为，刘某的证言不真实。本院认为，刘某关于周海洋从脚手架掉下的原因是脚手架的轮子没有制动的证言，其真实性无法确定，依法不予采信。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。二审过程中，赵绪等人在周海洋参与施工前已经在涉案装修工程中施工四、五天时间。在周海洋参与施工前，是赵绪与陈某等几个施工人对施工的工钱计算后与主家洽谈木工活一共多少钱，施工工具、设备由施工人自备。本案二审争议焦点为：：一、赵绪与周海洋之间是否为提供劳务关系；二、赵绪对周海洋的损失应如何承担责任。本院认为，在周海洋参加涉案装修工作之前，赵绪等已施工四、五天，赵绪与主家洽谈确定木工活共多少钱，之后赵绪找徐某参与施工，徐某让赵绪将周海洋也带上，赵绪同意周海洋参与施工。根据前述事实，可认定涉案装修工作报酬事宜系由赵绪与业主商谈。赵绪主张，参与装修的工人一起估算多少钱后，与业主商谈一共多少钱，由施工人分割，施工人都是为业主提供劳务，未提供证据证实，也与陈某在一审中的陈述不符。据此，可认定业主是以固定的价格将装修工作发包给赵绪，涉案装修工作由赵绪承包后找周海洋施工，赵绪向周海洋支付劳务报酬，周海洋与赵绪之间为提供劳务关系。关于赵绪应承担的赔偿比例。周海洋在施工过程中从脚架跌落受伤。根据现有证据，并不能证明周海洋使用脚手架时未将脚手架制动关闭，不能认定周海洋从脚手架跌落的原因是周海洋未将脚手架制动关闭所导致。赵绪未提供证据证明施工设施不存在安全隐患，也未提供证据证明其尽到了安全管理和提示义务，且赵绪未采取安全防护措施。周海洋受伤部位在腿部。周海洋是否戴安全帽，与本案事故的发生和损害后果的大小没有因果关系。现有证据也不能证明本案事故发生与周海洋用气枪敲击木龙骨有关。虽然周海洋未尽到安全注意义务，自身也存在一定过错，但并非存在重大过错。综合周海洋与赵绪为提供劳务关系以及双方对本案事故发生的过错程度，以赵绪承担周海洋损失的60%为宜。故周海洋在本次诉讼中的医疗费20226.4元，应由赵绪承担12135.84元，扣除赵绪已付的1729.1元，赵绪尚应赔偿10406.74元。综上所述，上诉人周海洋的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但对双方的责任比例确定不当。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省泗阳县人民法院（2017）苏1323民初9072号民事判决第二项；二、变更江苏省泗阳县人民法院（2017）苏1323民初9072号民事判决第一项为：赵绪于本判决生效之日起十日内赔偿周海洋医疗费10406.74元。一审案件受理费200元，二审案件受理费400元，合计600元，由周海洋负担240元，由赵绪负担360元。本判决为终审判决。审判长  覃卫东审判员  谢朝晖审判员  徐金鸽二〇一九年一月二十九日书记员  李 雨