甘肃省高台县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘0724民初2187号 原告：刘吉存，男，汉族，1979年11月出生，住四川省乐山市 委托诉讼代理人：许倩，甘肃鑫星律师事务所律师。 被告：高福成，男，汉族，1980年5月出生，住高台县 委托诉讼代理人：孙维林，甘肃誉西律师事务所律师。 原告刘吉存与被告高福成合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原被告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘吉存向本院提出诉讼请求：1、解除原被告签订的《合作经营“保温装饰一体板”项目协议书》；2、请求被告返还原告涂装设备一套；3、判令被告支付原告2017年应得利润59704.34元；4、被告支付原告违约金30万元；5、被告支付原告工资21000元；6、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月，原被告商谈“保温一体板”合作事宜，经充分协商，双方以个人合伙的方式达成合伙协议，并于同月20日签订《合作经营“保温装饰一体板”项目协议书》。根据协议约定合伙出资200万元，双方各占50%的份额。出资方式为：被告负责提供生产所需的许可证、产品检验合格证等合法手续，生产场地、水源和生产主体设备安装所需辅助材料等折合20万元，提供项目专项流动资金80万元，保证于同年5月15日前存入专项账户；原告负责提供生产所需的涂装设备，折合出资100万元。协议签订后，原告如期将设备购置到位并安装调试，正常生产。但至2017年5月15日被告未按照约定将80万元资金存入专项账户，持续到同年12月31日该资金仍然未能全部到位，且流动资金挪作他用严重影响生产运行。协议约定被告负责财务管理，原告负责生产管理中的人事权、生产组织和采购权，但因被告投入资金短缺常导致迟延发货、原材料短缺、工资不能按期足额发放、技术人员辞职等事件发生。现提起上述诉讼请求。 被告高福成辩称，1、按照《项目协议书》原告负责提供生产所需的涂装设备折合人民币100万元，但原告设备到厂至今始终未办理设备入账手续，即没有提供设备购销合同，也未移交设备价值的任何凭证，致使涂装设备无法进行账务处理，经被告通过网络查询，同类配套设备，供货价为687000元，所以不能视为原告按约定出资，不能按约取得盈余分配；2、被告虽然在2017年5月15日前未将项目资金完全筹措到位，但采取了积极的补救措施，并未影响正常生产。截止同年10月会计报表“实收资本”科目期末记载金额720960.37元，这是被告实缴资金，但原告出资并无反映。2017年，原告向金川集团职工医院销售一体板，货款731719.31元，原告催要后对方支付货款397647元，剩余货款334072.31元未入账，被原告私自挪用，根据2017年最终清算结果，双方可供分配盈利855983.47元，各分得421776.93元，原告提前拿走了分红，而被告分文未取，因此，至2017年底，被告出资应该是“实收资本”加上盈余计1055032.68元；3、原告诉称不按时发放职工工资，技术人员辞职，其原因在于个别技术人员工作不负责，出现重大产品质量问题，并不存在无故拖欠职工工资。原告从5月4日正式上岗，到7月25日，实际管理生产84天，但由于其管理方式欠缺，给合伙生产造成极大困难。现同意解除2017年4月20日双方签订的《项目协议书》及2018年5月4日签订的《双方关于对2017年签的〈合作经营“保温装饰一体板”项目协议书〉约定的补充协议》，终止合伙，但不同意原告提出的其他诉讼请求。现双方亏损28.7万元，所以，双方的利润分配、资产分割，原告持异议的财务报表等，只能由原告申请后，经过审计合法确定予以分配。 原被告围绕诉讼请求及辩解进行举证，法庭组织交换证据并质证，对双方无异议的合作经营“保温一体板”项目协议书，双方关于对2017年签的〈合作经营“保温装饰一体板”项目协议书〉约定的补充协议书，2017年6月至2018年5月资产负债表、利润表、现金流量表，2017年度利润分配予以确认，证明双方签订协议书及双方合伙期间，对2017年6月至2018年5月合伙账务签字确认及清算过2017年度利润的事实。对双方举证的其他证据因双方各持异议，均不予确认。 根据原被告陈述及审查确认的证据，认定本案事实如下：2017年4月，原被告协商合伙经营保温一体板项目，同月20日，双方签订《合作经营“保温装饰一体板”项目协议书》，协议约定生产地点在高台县南华工业园高台县丰祥建材有限责任公司厂区，合作期限暂定三年（自2017年5月1月－2020年5月1日），期满双方若有意继续合作，则另行签订协议。出资方式与金额中，双方出资共折合人民币200万元，其中甲方（指高福成）负责提供“保温装饰一体板”生产企业所需的生产许可证、产品合格检验证等所有合法手续，提供生产所需场地、电源、水源和生产主体设备安装所需辅助材料等，折合人民币20万元；提供项目专项流动资金80万元，占出资50%。乙方（指刘吉存）负责提供“保温装饰一体板”生产所需的涂装设备（包括氟碳漆生产线、水包水生产线、履膜机生产线），负责日常生产管理活动，占出资50%，上述双方出资中，甲方保证于2017年4月22日前流动资金到账10万元、同月30日到账40万元、同年5月15日保证80万元全部到账，乙方最迟在2017年4月23日前向设备厂家最少支付预付款10万元。财务报表在次月汇总上月报表后，由甲乙方共同审核签字存档，双方各执一联。盈余和亏损由双方按出资额占比例分配和承担，各占50%，盈余结算时，支出项不计算厂房租金、设备折旧费；合作期满、双方都同意终止合作关系、合伙项目不能继续进行等情形时，可终止合伙合同。合伙终止清算后如有盈余或亏损，则按出资比例分配或承担。固定资产和不可分物，可作价卖给合作方或第三人，其价款参与分配；双方还约定了入股、退股、出资转让、违约责任等具体事务。此后，双方履行了相应义务，原告提供生产设备、技术，被告提供生产场地、资质、流动资金等进行合伙生产，双方共同签字、按约审核了合伙生产至2018年5月财务报表，期间，双方还曾于2018年3月17日结算生产利润，形成《2017年年度利润分配》表，确定合作项目自2017年6月投入生产至2018年2月28日利润为855983.47元，减去坏账12429.6元为843553.87元，双方各分配421776.93元。其中刘吉存利润分配421776.93元减应收362072.59元（借支28000＋金川集团职工医院3340725.59元）=59704.34元。2018年5月4日，双方又签订《关于对2017年签订〈合作经营“保温一体板”项目协议〉约定的补充协议》1份，约定1、双方2017年度的合作，以甲乙（甲方为被告、乙方为原告）签字的报表为依据，双方无条件履行，任何一方不得再以任何理由纠缠；2、从乙方的2017年度利润中扣除1万元支付给丰祥建材公司作为设备场地使用费，从2018年开始，双方每年付给丰祥建材公司场地和设备使用费5万元，从双方合作账中兑现；3、为员工购买意外伤害保险30万/人保额；4、合作项目质量在质保期内由甲乙方承担，与丰祥公司无关；5、由于甲方不能按协议要求设置合作项目的资金专用账户，专款专用。为继续合作，乙方不再追究甲方流动资金投入多少、如何使用等违约问题，但甲方须保证合作期限内不因资金短缺停止运行、保证工人工资及时发放（最迟每月26日），保证每年年底（农历腊月28日前）无条件按合作账中的“未分利润”金额以现金形式分配给乙方；6、甲方负责原材料的采购，原材料和工资报表的费用由甲方签字支出，其他费用支出经乙方审核签字同意，甲方批准签字同意后支出；7、合作期间聘请杨秀丽为会计，令狐娜为出纳；8、乙方负责合作项目日常管理活动，包括生产、销售和后勤及人事权管理；9、门卫工资1200元，职责由乙方负责管理；10、未约定事宜，以《项目协议书》为准；11、任何一方不履行以上10条内容的任何一项，均视为违约，违约方无条件向对方支付违约金30万元，并赔偿对方造成的经济损失。协议成立后，双方继续合伙经营至2018年7月底，因双方发生矛盾，停止了合伙经营。被告对同年6月、7月财务报表持有异议，双方未签字确认。同年8月，原告提起本案诉讼。 本案诉讼期间，双方对合伙清算未能达成一致意见，2018年12月17日，原告曾申请对合伙财务进行审计，同月21日，原告又撤回审计申请。 本院认为，原被告达成《合作经营“保温装饰一体板”项目协议书》，按照协议各自提供资金、场地、实物、技术等，共同经营，其行为符合《民法通则》第30条规定，双方形成个人合伙。《合作经营“保温装饰一体板”项目协议书》系双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效协议。在协议履行期间，双方投入了资金、设备，积累了共同财产。现合伙期限尚未届满原告要求解除协议，终止合伙，对该项请求被告同意，故双方终止合伙关系的意思符合协议约定的条件，依法确定双方合伙关系终止。根据《民法通则》解释55条的规定，合伙终止时，合伙人应当对合伙财产进行处理。本案中，双方虽然约定了财产的分配或承担方式、比例，但双方对共同财产的清算意见分歧，经法庭主持数次清算未果，原告撤回委托专业机构对合伙财产进行审计清算，致合伙财产不明确。在此情形下，原告要求取得投资财产并由被告支付利润和工资等诉请，不符合双方协议约定，也缺乏事实根据和法律依据，其请求不予支持。对合伙财产清算原被告可另行解决。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，经合议庭评议，判决如下： 一、原告刘吉存与被告高福成的合伙关系终止； 二、驳回原告刘吉存的其他诉讼请求。 案件受理费6696元，由原告刘吉存负担。本院预收原告受理费6696元，不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审判长  尹建功 审判员  赵玉梅 审判员  王建兵 二〇一九年一月二十九日 书记员  段雅楠 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个人以公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第六十条清算组织事宜清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。 对于设计终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼。 以逃避债务责任为目的而成立的清算组织，其实施的民事行为无效。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。