文书内容重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终262号上诉人（原审原告）：重庆中德德鼎园林有限公司,住所地重庆市九龙坡区华岩镇中梁村**,统一社会信用代码91500107069516561W。法定代表人：邓保健，总经理。被上诉人（原审被告)：施永霞,女,汉族，1973年1月1日出生,住重庆市江津区。委托代理人：唐剑，重庆市江津区维权法律服务所法律工作者，特别授权。上诉人重庆中德德鼎园林有限公司（下称中德园林公司）与被上诉人施永霞劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2018）渝0116民初2967号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。被上诉人施永霞及其委托代理人唐剑到庭参加诉讼,上诉人中德园林公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭。现已审理终结。中德园林公司上诉请求：1.撤销重庆市江津区人民法院（2018）渝0116民初2967号民事判决；2.改判上诉人不向被上诉人支付2017年12月1日至12月15日期间的工资1667元、解除劳动合同经济补偿金2164.59元、未签订书面劳动合同二倍工资差额12062.73元。3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.双方当事人之间不存在劳动关系，双方属于劳务关系。2.被上诉人系强制上诉人提供劳务，上诉人系迫于无奈同意被上诉人到其公司提供劳务；3.上诉人发放给被上诉人的劳务费，非工资，目的是维护好邻里关系。被上诉人施永霞答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，判决公平公正，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。理由是：1.当事人双方虽未签订书面劳动合同，但有工作牌记录，被上诉人在该公司的编号、工种、职务，工作牌上有工作证制度管理规定，证明被上诉人接受上诉人公司的规章制度管理。且有上诉人公司股东楼方红每月通过银行转账发放工资为凭。2.被上诉人从入职到上诉人公司整体搬迁厂房，由于单位不提供工作岗位、未参加社保、不通知解除劳动合同，符合劳动合同法规定的向劳动者支付经济补偿金、支付拖欠未发工资、支付双倍未签劳动合同工资差额的法定情形。中德园林公司向一审法院起诉请求:1.中德园林公司不支付施永霞2017年12月1日至12月15日期间的工资1667元；2.中德园林公司不支付施永霞解除劳动合同经济补偿金2500元；3.中德园林公司不支付施永霞未签订书面劳动合同二倍工资差额12500元。一审法院认定事实：施永霞于2017年6月13日入职中德园林公司，中德园林公司发放了工作证，按月对施永霞进行考勤，其股东娄方红代表中德园林公司按月向施永霞转账支付工资。工作期间，中德园林公司未与施永霞签订书面劳动合同，未为施永霞参加社会保险。2017年11月21日，施永霞向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并在申请书中以中德园林公司未提供工作岗位、未给施永霞参加社会保险为由向中德园林公司提出解除劳动关系，请求中德园林公司支付工资、二倍工资差额和经济补偿金，中德园林公司于2017年12月30日收到该委的仲裁申请书副本。该委裁决中德园林公司支付施永霞工资11667元、解除劳动合同经济补偿金2500元和未签订书面劳动合同二倍工资差额12500元。另查明，中德园林公司于2017年7月28日支付施永霞工资920元、8月18日支付550元、9月20日支付2500元、10月17日支付2567元、11月20日支付2500元、12月18日支付2500元，工资支付周期为下月15日左右发放上月工资。中德园林公司认可未支付施永霞2017年12月1日至12月15日期间报酬的金额1667元。施永霞2017年6月13日至2017年12月15日期间月平均工资2164.59元【（920元/月+550元/月+2500元/月×3+2567元/月+1667元/月）÷6.10个月】。审理中，中德园林公司申请其员工张玲玲、杨怒华出庭作证，拟证明施永霞经常不来上班，曾阻止公司的生产等。一审法院认为，关于双方之间是否存在劳动关系的问题。中德园林公司向施永霞发放了工作证，对施永霞进行了考勤，向施永霞支付了报酬，故双方之间存在劳动关系。中德园林公司主张双方不存在劳动关系的理由不能成立，不予支持。关于支付2017年12月1日至12月15日期间工资问题。中德园林公司认可未支付施永霞2017年12月1日至12月15日期间报酬的金额1667元，因双方存在劳动关系，故该金额应为工资，中德园林公司请求不支付施永霞工资的理由不能成立，不予支持，中德园林公司应支付施永霞该期间工资1667元。关于支付解除劳动合同经济补偿金问题。中德园林公司未为施永霞参加社会保险，施永霞在劳动关系履行期间以此为由提出解除劳动关系并请求支付经济补偿金，予以支持。中德园林公司支付施永霞的工资周期为下月15日左右支付上月的工资，中德园林公司于2017年7月28日开始向施永霞支付工资，施永霞主张于2017年6月13日与中德园林公司建立劳动关系，予以支持。双方之间的劳动关系于中德园林公司2017年12月30日收到该委的仲裁申请书副本时解除，故中德园林公司应支付施永霞经济补偿金2164.59元（2164.59元/月×1个月），施永霞超过该金额部分的请求，不予支持。中德园林公司不支付施永霞经济补偿金的理由不能成立，不予支持。关于支付未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。中德园林公司未与施永霞签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应支付施永霞二倍工资。施永霞在2017年7月13日至2017年12月15日期间工资共计12062.73元（550元/月÷21.75天/月×13天+2500元/月×3+2567元/月+1667元/月），中德园林公司已支付施永霞一倍工资，还应支付施永霞一倍工资12062.73元。施永霞超过该金额部分的请求，不予支持。中德园林公司请求不支付施永霞未签订书面劳动合同二倍工资差额的理由不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、重庆中德德鼎园林有限公司支付施永霞2017年12月1日至2017年12月15日期间的工资1667元。二、重庆中德德鼎园林有限公司支付施永霞解除劳动合同经济补偿金2164.59元。三、重庆中德德鼎园林有限公司支付施永霞未签订书面劳动合同二倍工资差额12062.73元。上述款项，限重庆中德德鼎园林有限公司于本判决生效之日起五日内付清。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆中德德鼎园林有限公司负担。二审查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：中德园林公司与施永霞之间是否建立了劳动关系。现分别评判如下：劳动关系成立需具备下列情形：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据本案查明事实，上诉人向被上诉人发放了工作证、对其进行了考勤、并向被上诉人支付了报酬，故上诉人与被上诉人之间已完全符合建立劳动关系的特征，故一审认定事实正确，本院予以维持。根据《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人诉请其迫于无奈才与被上诉人之间建立劳务关系，但上诉人并未举示任何证据证明存在迫于无奈而与被上诉人建立劳务关系的事实，应当承担举证不能的法律后果，故上诉人主张其与被上诉人之间属于劳务关系的诉讼请求，本院依法不予支持。综上，上诉人中德园林公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆中德德鼎园林有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王伯文审判员  申 威审判员  刘恋砚二〇一九年一月二十九日法官助理李家兴书记员封蜜