云南省玉溪市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）云04刑终3号原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人的法定代理人）李家付，男，1946年1月14日生，汉族，住址同上，系李某1之父。上诉人（原审附带民事诉讼原告人的法定代理人）曹美莲，女，1949年4月12日生，彝族，住址同上，系李某1之母。原审附带民事诉讼原告人李某1，男，1983年10月7日生，彝族，住云南省玉溪市新平彝族傣族自治县。诉讼代理人戍艳珽，云南理享律师事务所律师。特别授权代理。原审被告人陶万其，男，1986年2月12日生，汉族，初中文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2018年7月16日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2018年7月30日被逮捕。原审附带民事诉讼被告人罗某某，女，1990年12月25日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人陶万其犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼一案，于2018年12月13日作出（2018）云0402刑初495号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某1的法定代理人提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问或讯问案件当事人，听取诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年7月16日凌晨3时许，被告人陶万其在玉溪市红塔区客堂旁，自称见到其妻与被害人李某1在车上抱在一起，于是用钥匙对李某1进行殴打，致被害人李某1受伤。经鉴定，被害人李某1所受损伤目前为重伤二级。被害人李某1受伤后于2018年7月16日至2018年11月10日在玉溪市人民医院住院治疗118天，开支医疗费为168257.93元，生活不能自理，需专人陪护，现仍处于昏迷阶段。原判认定上述事实的证据有：1、户口证明，证实被告人陶万其的出生时间、家庭住址等信息；2、到案经过，证实被告人陶万其犯罪后自动投案的时间、地点、经过；3、被告人陶万其的供述，证实2018年7月16日凌晨2时40分，其下班回家途经和万家妇产医院时，看见自家的云Ｆ×××**奥迪车，后跟着该车来到瓦窑村，其下车后来到奥迪轿车旁，看见其媳妇和李某1两个人在车上抱在了一起，其冲上去对李某1拳打脚踢，并且进入车内，右手捏着钥匙往李某1身上戳了四五十下，两人相互拉扯着到了车外面，李某1跪地说不要打了，其又站在原地用脚踢了李某1，李某1睡倒在地上其就没有打了；4、证人罗某某的证言，证实2018年7月16日3时17分许，其开车去到了红塔区瓦窑9组客堂附近找李某1，两人在车上聊天的时候，其老公陶万其突然从车外把手伸进来打李某1的头部，后其老公把上半身伸到车内，手捏钥匙并用尖部打李某1的头和身体，其劝不开，后李某1爬到了后座并且到了车外面，李某1躺在旁边的地上，呼吸困难，其老公还是一直用脚踢李某1的头部和胸部，其因为太害怕就跑到旁边拨打了110和120，在等警察的时候，一直听到李某1的惨叫声，后警察来到的事实；5、证人李某2的证言，证实2018年7月16日凌晨3时，其在睡觉时听见路边有人惨叫的声音，有人喊救命，后其打110电话报警的事实；6、玉溪市红塔区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实2018年7月16日李某1所受损伤程度为重伤二级；7、现场辨认笔录及照片，证实被告人陶万其对作案现场的辨认情况；8、入院记录、出院记录、出院诊断证明书、云南省医疗住院收费票据、住院费用清单，证实李某1的病情诊断、医疗费、住院期间需专人陪护等情况；9、现场勘验笔录及照片、情况说明等。原判认为，被告人陶万其故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。被告人陶万其犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被害人李某1对损害结果的发生有过错，对被告人陶万其可酌情从轻处罚。依法认定李某1受伤产生的赔偿项目和范围为：医疗费168257.93元、护理费21240元、住院伙食补助费11800元、营养费3540元、交通费1500元、误工费11800元，共计218137.93元。对于上述经济损失，被告人陶万其应对因其犯罪行为而给被害人李某1所造成的经济损失承担主要的赔偿责任，被害人李某1对损害的发生有过错，可以减轻被告人陶万其的赔偿责任。附带民事诉讼被告人罗某某与被害人李某1的损害结果之间无必然的因果关系，故对李某1提出要求罗某某承担连带赔偿责任，不予支持。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人陶万其犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。二、随案移送的钥匙一把，予以没收销毁。三、由被告人陶万其赔偿附带民事诉讼原告人李某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费共计人民币196324.14元。四、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。上诉人李某3、曹某要求改判由陶万其、罗某某连带赔偿共计338733.93元。理由：1、原判认定的基本事实错误，本案中罗某某驾车找到李某1，李某1刚上车就被陶万其殴打致重伤，故李某1不存在过错，陶万其应当赔偿其全部损失。即使李某1与罗某某存在婚外情，罗某某对本案的发生更存在过错。2、原判适用法律错误，李某1被殴打是陶万其和罗某某的共同行为导致的，罗某某开车去找李某1是因，陶万其的殴打行为是果，二人的行为属于共同侵权行为，应当由二人连带赔偿其所有损失。3、根据李某1的伤情，应当依法按照二人护理的标准认定护理费；一审按100元每天的标准计算李某1的误工费正确，但因其亲属多人次从新平赶来看望其，产生了相应的误工费，也应按每天100元的标准支持；交通费虽然因自己驾车不可能有相关的票据，但也应按照从新平至玉溪每个单边45元的标准，共支持3895元；李某1的哥哥在玉溪护理李某1期间产生的住宿费，虽然不是正式发票，但该费用也是真实产生的，应当支持；根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，其主张的精神抚慰金80000元也应当支持；其主张的律师费也是因其主张权利而实际支出的合理费用，应当支持。原审附带民事诉讼原告人李某1的诉讼代理人所提代理意见与上诉人所提上诉理由一致。原审被告人陶万其对一审判决无异议，认为上诉人的上诉理由不能成立。经二审审理查明的案件事实及据于认定事实的证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，原审被告人陶万其故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。原判根据本案犯罪事实，结合其具有的量刑情节，所作刑事判处符合法律规定。本案宣判后，检察院及原审被告人未提起抗诉、上诉，刑事部分已经生效。附带民事部分，原判根据在案证据结合原审附带民事诉讼原告人的诉讼主张，按照相关法律规定所认定的赔偿项目、标准及金额并无不当，上诉人对此所提上诉理由缺乏相关证据和法律依据，故不予采纳。上诉人提出应当由原审被告人陶万其和原审附带民事诉讼被告人罗某某共同承担连带赔偿责任的上诉理由，因二人并未对李某1共同实施侵权行为，故不应当由罗某某对李某1的经济损失承担赔偿责任。原判根据本案案情，认定李某1具有过错，并适当减轻陶万其的赔偿责任，符合本案事实和法律规定。因此，对上诉人所提上诉理由均不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，附带民事部分的处理符合法律规定。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔智鹏审判员  马艳归审判员  倪海燕二〇一九年一月十八日书记员  信思轩