广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初10576号原告：吴国清，男，1971年10月16日出生，汉族，住湖南省常宁市，委托诉讼代理人：吴岳烽，广东万林律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雪群，广东万林律师事务所律师。被告：包正位，男，1989年9月8日出生，汉族，住湖南省常宁市，被告：广东海元物流有限公司，住所地：广东省佛山市南海区里水镇海元物流园A41栋2楼，统一社会信用代码91440600692435100C。法定代表人：陈宇峰。委托诉讼代理人：刘玉国，广东海际明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈启明，广东海际明律师事务所实习律师。原告吴国清与被告包正位、广东海元物流有限公司（以下简称海元公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月19日立案受理。海元公司于提交答辩状期间向本院提出管辖权异议，于2018年7月17日裁定驳回海元公司对本案管辖权提出的异议，海元公司不服，提起上诉，佛山市中级人民法院于2018年8月22日裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序分别于2018年11月7日、12月12日公开开庭进行了审理。吴国清的委托诉讼代理人李雪群，包正位以及海元公司的委托诉讼代理人刘玉国、陈启明到庭参加诉讼，吴国清到庭参加了第二次庭审。吴国清、海元公司各向本院申请给予一个月时间调解，审限予以相应扣除。双方经协商未能达成一致意见，本案现已审理终结。吴国清向本院提出诉讼请求如下：1.两被告赔偿吴国清损失325920.63元（门诊费用2114.13元、后续治疗费102000元、住院伙食补助费9600元、营养费3000元、住院护理费9600元、误工费56100元、交通费2000元、残疾赔偿金87073.2元、被扶养人生活费27933.3元、鉴定费2500元、精神抚慰金24000元）；2.诉讼费由两被告承担。事实和理由：2018年1月4日，吴国清受雇于两被告，在海元公司处搭建铁棚，工资是300元/天，包吃住。2018年1月18日下午16时左右，吴国清在海元公司处搭铁棚时，因铁棚空心管太薄断裂，导致吴国清从八米高的铁棚上摔倒受伤。受伤后报警，由120送往南方医科大学南海医院住院治疗，经医生诊断为：1.右股骨多段骨折；2.双侧多发肋骨骨折；3.双肺挫伤并胸腔积液；4.下颌骨开放性粉碎性骨折；5.右髌骨骨折；6.右胫骨平台骨折；7.牙齿缺损；8.2型糖尿病；9.下颌部伤口感染。出院医嘱：1.注意加强营养，避免伤肢过早过度活动及负重，加强患肢功能锻炼；2.定期门诊复诊，如有不适，请及时门诊复诊；3.待骨折愈合后择期手术取出内固定；4.住院期间留陪人一名；5.建议出院后休息三个月。伤情稳定后，吴国清于2018年5月15日经广东南粤法医临床司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人吴国清因高坠致口腔损伤、下颌骨粉碎性骨折并部分缺损，七颗以上牙齿折失，影响咀嚼和语言功能，评定为九级伤残；致下颌骨粉碎性骨折并内固定，后遗张口轻度受限，评定为九级伤残；致右股骨粗隆及中上段多发性骨折，后遗右髋关节活动功能大部份障碍及右大腿支撑承重行走功能部分障碍，评定为九级伤残；致右髌骨骨折、右胫骨平台骨折，后遗右膝关节活动功能部分障碍，评定为十级伤残；致右侧1、2、4及左侧3肋骨折，后遗右1、2肋骨骨折畸形愈合，影响胸廓形构和功能，评定为十级伤残。2.评定其后续治疗费用：内固定的观拆费用不低于27000元（其中一块长钢板的观拆费用不低于10000元、一根交锁髓钉观折费用不低于12000元、一个丝网的观拆费用不低于5000元）；10颗折牙齿的安装、置换费用为：初装每颗不低于2500元，10颗总共不低于25000元，每10年更换一次，计算到70周岁止，尾数按10年计。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。包正位辩称，案涉工程是包正位从海元公司处接回来做的，当时包正位找了5至6人一起做。目前包正位没有赔偿能力，具体如何赔偿要看责任比例，还要看吴国清请求的数额是否合理。包正位也是受害者之一，包正位的父亲在这个事故中死亡了。海元公司辩称，1.海元公司委托包正位搭建简易雨棚，吴国清是包正位自行雇佣的工作人员，海元公司与吴国清没有合同关系，也不对吴国清的工作进行管理，吴国清的受伤不应由海元公司承担赔偿责任。海元公司于2018年1月2日以包工包料的形式委托包正位搭建物流园A3-A7栋1楼的简易雨棚，包正位承揽项目后，自行雇佣了吴国清施工，吴国清在受雇过程中受伤，与海元公司无关，而应由雇主包正位承担相应的赔偿责任。2.吴国清在搭棚过程中摔落受伤，不属于生产安全事故，不应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定。根据《中华人民共和国安全生产法》和《生产安全事故报告和调查处理条例》的相关规定，生产安全事故是指生产经营单位在生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的事故，且在事故发生后要由相关政府部门组成事故调查组予以认定并作出处理。吴国清在搭棚过程中摔落受伤不符合《生产安全事故报告和调查处理条例》中规定的安全生产事故标准，不属于安全生产事故，其按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定要求海元公司对其损害与包正位承担连带赔偿责任的主张，缺乏事实根据，不应得到支持。3.吴国清作为有丰富经验的从业人员，在作业过程中未佩戴安全帽、未系好安全带，对损害后果的发生具有过错。吴国清长期从事搭棚、装修等工作，应具有充分的安全意识，但其在高空作业过程中，没有按要求佩戴安全帽、系好安全带。意外发生时吴国清从八米高摔落自身却没有做任何安全防护措施，是导致其受伤的最主要原因，而吴国清个人应对此负有过错责任。同时，包正位作为雇主以及对吴国清作业直接进行管理的人员，未严格要求吴国清做好安全措施，也应负有过错责任。海元公司在委托包正位施工时，已经与包正位约定，要求其应严格按安全标准组织施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，施工过程中发生的事故责任和因此产生的费用均由包正位承担。在实际施工过程中，海元公司也严格执行，督促包正位履行上述约定，做好安全施工的相关工作。因此，海元公司对于吴国清的受伤不存在过错，不应承担赔偿责任。4.吴国清要求的部分赔偿标准过高，缺乏事实根据和法律依据。后续治疗费,伤残鉴定结论中所述的是牙齿的初装费用，但并未说明后续每10年更换一次的更换费用金额。事实上更换费用远低于初次安装费用，吴国清将更换费用等同于初次安装费用要求过高赔偿，与鉴定结论不符，缺乏事实依据。误工费,本案定残日为2018年6月6日，即误工时间为2018年1月18日至2018年6月5日，共138天。吴国清近年从事临时性工作，无固定收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，应按最近三年平均收入计算。营养费,医嘱虽有说明加强营养，但参照《广东省道路交通事故损害赔偿标准》，营养费计算标准应为1500元（5000元×伤残赔偿指数）。另，本案吴国清及另外一名伤者苏某的住院费用，海元公司已经垫付。其中由包正位垫付5000元，其余都是海元公司垫付的。综上，吴国清要求海元公司赔偿损失缺乏事实根据和法律依据，其赔偿责任应由雇主包正位承担，吴国清自身也存在过错应承担部分责任，且要求的赔偿标准过高，请法院依法作出认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院分析如下：包正位举证的《协议书》以及海元公司举证的《施工安全责任协议书》，是包正位与海元公司之间的约定，与吴国清无关，本院对该协议书关联性不予确认。本院经审理查明以下事实：2018年1月2日，海元公司与包正位签订《工程施工合同》，约定将位于广东省佛山市南海区里水镇海元物流园A3-A7栋的“壹米滴答连廊加建”（长约90米，宽约12米，高约8米的铁棚）工程发包给包正位，承包形式为包工包料，并对工程期限、工程价款的结算及付款方式、材料设备的供应和采购、施工与设计变更、工程质量管理及验收、安全施工、质量保修、违约责任等事宜进行了约定。合同签订后，包正位雇请了包括吴国清在内的五名工人进行施工，包括吊装、焊接等，但吴国清等人均无焊工证及高空作业证。2018年1月18日，吴国清与苏某、包正位的父亲包满生在高约6米的棚架上施工过程中，棚架突然坍塌，吴国清与苏某、包满生三人从棚架上坠落到地面，致吴国清、苏某受伤，包满生死亡。施工时吴国清未采取任何安全保护措施，没有戴安全帽，也没有系安全绳。事故发生后，吴国清于当天被送至南方医科大学南海医院住院治疗，于2018年1月29日出院，住院11天。出院诊断：1.右股骨多段骨折；2.双侧多发肋骨骨折；3.双肺挫伤并胸腔积液；4.下颌骨开放性粉碎性骨折；5.右髌骨骨折；6.右胫骨平台骨折；7.牙齿缺损；8.2型糖尿病；9.下颌部伤口感染。出院医嘱：1.注意加强营养，避免伤肢过早过度活动及负重，加强患肢功能锻炼；2.定期门诊复诊，如有不适，请及时门诊复诊；3.待骨折愈合后择期手术取出内固定；4.住院期间留陪人一位；5.建议出院后休息三个月；6.内分泌科门诊定期复诊，上级医院处理下颌骨骨折。2018年1月29日，吴国清至广东省口腔医院入院治疗，于2018年2月11日出院，住院13天。出院诊断：1.下颌骨多发性骨折；2.颏下间隙感染切排术后；3.右肱骨粗隆间、中断骨折，右髌骨骨折，右胫骨上段骨折术后。出院医嘱：1.保持伤口清洁卫生；2.出院两周复诊拆除缝线，3周后复诊拆除牙周夹板；3.出院后继续行颌间牵引1个月；4.嘱暂勿咀嚼硬物，不适随诊。2018年2月11日，吴国清至南方医科大学南海医院入院治疗，于2018年4月24日出院，住院72天。出院诊断：1.右下肢多发骨折术后；2.下颌骨骨折术后；3.双侧多发肋骨骨折；4.2型糖尿病。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.全休3个月，患肢扶拐杖有限负重行走，加强营养及护理；3.门诊定期复查照片，3周后返院复查X线，骨折愈合后拆除内固定装置，不适随诊；4.拆除下肢内固定费用大约20000元；5.下颌骨病情上级专科医院随诊；5.出院带药；6.住院期间留陪人1名；7.加强患肢锻炼；8.糖尿病定期内科门诊复诊。吴国清于2018年3月8日、4月10日到南方医科大学口腔医院门诊复诊支出医疗费1206.93元，于2018年5月10日、5月17日到南方医科大学南海医院门诊复诊支出医疗费907.2元。吴国清于2018年5月2日委托广东南粤法医临床司法鉴定所按《人体损伤致残程度分级》标准评定伤残程度及后续治疗费用评定，该鉴定所于2018年6月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1.吴国清因高坠致口腔损伤、下颌骨粉碎性骨折并部分缺损，七颗以上牙齿折失，影响咀嚼和语言功能，评定为九级伤残；致下颌骨粉碎性骨折并内固定，后遗张口轻度受限，评定为九级伤残；致右股骨粗隆及中上段多发性骨折，后遗右髋关节活动功能大部份障碍及右大腿支撑承重行走功能部分障碍，评定为九级伤残；致右髌骨骨折、右胫骨平台骨折，后遗右膝关节活动功能部分障碍，评定为十级伤残；致右侧1、2、4及左侧3肋骨折，后遗右1、2肋骨骨折畸形愈合，影响胸廓形构和功能，评定为十级伤残。2.评定其后续治疗费用：内固定的观拆费用不低于27000元（其中一块长钢板的观拆费用不低于10000元、一根交锁髓钉观拆费用不低于12000元、一个丝网的观拆费用不低于5000元）；10颗折牙齿的安装、置换费用为：初装每颗不低于2500元，10颗总共不低于25000元，每10年更换一次，计算到70周岁止，尾数按10年计。吴国清支出鉴定费2500元。另查明，吴国清为湖南省常宁市洋泉镇东山村吴家村村民，其与配偶育有儿子吴凌云（2003年11月18日出生），女儿吴玉婷（2012年11月10日出生）。庭审中，吴国清确认收到包正位向其支付的生活费、营养费等共计8300元，海元公司支付过1000元，并确认海元公司为其和另一名伤者苏某垫付了住院期间的全部医疗费用（其中5000元由包正位垫付），但双方均不能确定医疗费实际金额。本院认为：海元公司将其“壹米滴答连廊加建”工程交由包正位承揽，双方形成承揽合同关系，海元公司是定作人，包正位是承揽人。吴国清由包正位雇请，吴国清与包正位之间形成劳务关系，吴国清是提供劳务方，包正位是接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条中“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，吴国清在提供劳务过程中受伤，作为雇主的包正位应当承担赔偿责任。包正位认为吴国清存在过错导致发生事故。对于吴国清是否负有过错的问题，本院分析如下：按吴国清所述，吴国清等三人是因棚架空心管太薄断裂导致坠落，案涉棚架是由吴国清等人搭建，吴国清知道或者应当知道棚架的承重力，但吴国清等人并未考虑到柱子承重力问题。吴国清等人搭建铁棚时需焊接、高空作业，但吴国清并无焊工证及高空作业证，且在施工时无佩戴安全帽或系安全绳，吴国清对事故的发生存在一定过错，本院酌定吴国清对其自身损害承担20%的责任，包正位承担80%的责任。海元公司作为案涉工程的定作人，将工程交由不具备安全生产条件的包正位承揽，存在选任过失，海元公司应与包正位承担连带赔偿责任。海元公司认为不应承担责任的抗辩意见，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第三十五条的规定以及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本院对吴国清主张的损害赔偿金额核定如下：1.门诊医疗费，按实际发生额计算，为2114.13元。2.后续治疗费，根据鉴定意见，内固定的观拆费用不低于27000元，10颗折失牙齿、置换费用为初装不低于25000元，每10年更换一次，计算到70周岁止，尾数按10年计算，即后续治疗费为102000元（27000元+25000元×3次）。3.住院期间伙食补助费，吴国清共住院96天，住院伙食补助费为9600元（100元/天×96天）。4.营养费，吴国清因伤致残，且医嘱加强营养，本院酌定营养费为2000元。5.护理费，吴国清住院96天，请求护理费9600元，本院予以确认。6.误工费，吴国清主张工资为300元/天，但吴国清并无证据证明其有固定收入，因其主要收入来源于城镇，按广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资53347元自2018年1月18日起至定残前一天即2018年6月5日计算误工费，为20597.87元（53347元÷12÷30×139天）。7.交通费，本院酌定为1000元。8.残疾赔偿金，吴国清因本次事故致三处九级伤残，两处十级伤残，本院酌定伤残赔偿指数为26%，吴国清为农村居民，以上一年度农村居民人均可支配收入15780元/年计算为82056元（15780元×20年×26%）。9.被扶养人生活费，截至吴国清定残之日，被扶养人吴凌云14周岁、吴玉婷5周岁，还需抚养年限为4年、13年，被扶养人生活费以上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算为29172元（13200元×4年÷2人×26%+13200元×13年÷2人×26%），吴国清请求27933.3元，本院予以确认。10.鉴定费，吴国清因鉴定支出鉴定费2500元，本院予以确认。上述各项赔偿费用合共259401.3元，吴国清主张精神抚慰金24000元，吴国清因本次事故致残，本院酌定精神抚慰金为20000元。上述赔偿费用由包正位、海元公司连带赔偿80%，即227521.04元（259401.3元×80%+20000元）。包正位、海元公司辩称吴国清住院期间的医疗费全部系由包正位、海元公司垫付，但包正位、海元公司均未能举证证明实际垫付的住院医疗费数额，吴国清在本案中亦未主张住院期间的医疗费，故对包正位、海元公司垫付的住院医疗费数额，本院在本案不作认定和处理。包正位、海元公司另外支付现金共9300元，经扣除，包正位、海元公司还需向吴国清支付218221.04元，对吴国清超出部分请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、第三十五条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、包正位、广东海元物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向吴国清连带赔偿各项赔偿金合共218221.04元；二、驳回吴国清的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取1064.8元（吴国清申请缓交），由吴国清负担352.8元，由包正位、广东海元物流有限公司负担712元，双方负担的诉讼费均应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期不交，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  麦上康二〇一九年一月九日书记员  黄莹莹