内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2018）内22民终1549号上诉人(原审被告)：内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区兴安盟科右前旗索伦街鑫安大厦。法定代表人：王根喜，经理。委托诉讼代理人：陈云飞，男，满族，1990年8月29日出生，该公司职员，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市和平街御府苑**楼****。委托诉讼代理人：孙凤岩，内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司法律顾问。被上诉人(原审原告)：代永刚，男，1979年6月22日出生，汉族，党员，干部，住内蒙，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市iv>被上诉人(原审被告)：赵立铭，男，1967年6月3日出生，汉族，财富时代广场经理，住内蒙，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市iv>上诉人内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司（简称鑫安建筑公司）因与被上诉人代永刚、赵立铭民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2018）内2201民初3854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫安建筑公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2018）内2201民初3854号民事判决并改判；2.本案一审、二审诉讼费由代永刚、赵立铭承担。事实和理由：1.该案件已过诉讼时效并且在5年过程中从未向鑫安建筑公司主张过权利；2.该案件诉讼主体不适格，该笔欠款实际所欠单位是财富时代广场有限公司，鑫安建筑公司和赵立铭没有任何往来；3.代永刚、赵立铭已经签订买卖合同，以楼抵偿债务不应再次主张。恳请二审法院依法予以裁决。代永刚辩称，不同意鑫安建筑公司的上诉请求，代永刚在诉讼期间内一直主张权利，赵立铭支付利息至2013年年底，赵立铭与代永刚签订租赁协议时间是2016年年初，欧洲风情房地产项目建筑直到现在尚未交工，无法经营，借款时明确约定该借款用于欧洲风情房地产项目建筑，鑫安建筑公司主张本案与赵立铭没关系是不对的，内蒙古自治区兴安盟中级人民法院（2018）内22民终183号民事判决能够证明赵立铭是股东。请求二审法院依法驳回鑫安建筑公司的上诉请求。赵立铭辩称，同意鑫安建筑公司的上诉请求，该借款用于财富时代广场，应由财富时代广场承担偿还责任。代永刚向一审法院起诉请求：1.判令鑫安建筑公司、赵立铭给付代永刚借款本金708000元，利息821230元（自借款的2013年3月13日始至起诉的2018年7月13日按月息2分计算、利息821230元，后续利息计算至本金付清之日止），现本息合计1529280元；2.依法判令赵立铭抵押的商场29号门市申请优先受偿；3.本案件诉讼费由鑫安建筑公司、赵立铭承担。一审法院认定事实：2012年9月13日，赵立铭为承建欧洲风情三期（欧洲风情三期金沙商场综合楼）工程向代永刚借款600000元,赵立铭给付部分利息款后于2013年3月13日，给代永刚出具一枚708000元的借据和还款协议书。协议书其中约定：欠款金额708000元，2013年9月13日还清，此款的用途欧洲风情三期工程款。欠款还清后，债权人把购房合同和交款收据交还给欠款人，并协助欠款人到房产部门办理退房手续。同时双方网签了欧洲风情三期商场-商业-29商品房买卖合同，并为代永刚出具购买该房屋的交款收据。2016年4月26日，代永刚与赵立铭签订关于欧洲风情三期商场-商业-29号门市的租赁合同，赵立铭租赁该门市，租期3年。后赵立铭未按期偿还借款及给付租金，代永刚向该院提起诉讼，因双方形成的是债权债务关系，后代永刚撤回起诉后另行诉至该院，要求赵立铭给付借款本金及利息，并对抵押的欧洲风情三期商场-商业-29号门市享有优先受偿权。另查明，赵立铭系鑫安建筑公司工作人员。2010年10月22日，鑫安建筑公司授权赵立铭为公司代理人，授权赵立铭以公司名义投标、开标、评标及合同谈判、合同履行过程中所签署一切文件和处理有关事务，公司均予以承认。2011年6月28日，赵立铭被任命为鑫安建筑公司第十三分公司经理。鑫安建筑公司第十三分公司不具备法人资格，隶属于鑫安建筑公司。2011年4月13日，内蒙古金沙房地产开发有限责任公司与鑫安建筑公司就欧洲风情三期金沙商场综合楼项目签订《建设工程施工合同》，双方约定，由鑫安建筑公司承包该项目的土建及安装工程。一审法院认为，赵立铭与代永刚签订的借款合同系双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，具有法律效力，该院予以确认。经当庭核对，代永刚和赵立铭确认，尚欠借款本金600000元，按月利率2%计算利息，2013年3月13日至2018年7月16日起诉之日利息为580000元，双方无异议，该院予以确认。双方签订的商品房买卖合同作为借款合同的担保，代永刚诉请赵立铭抵押的欧洲风情三期商场-商业-29号门市享有优先受偿权，该院予以维护。鑫安建筑公司系欧洲风情三期工程的承包人，赵立铭系该公司职工，并取得授权，赵立铭与代永刚签订的还款协议第七条明确约定“此款的用途欧洲风情三期工程款”，赵立铭的行为系职务行为。根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定，企业法人对它的法定代表人和其它工作人员的经营活动，承担民事责任。为此，代永刚诉请赵立铭、鑫安建筑公司给付借款，符合相关法律规定，该院予以维护。代永刚请求赵立铭、鑫安建筑公司偿还借款本金600000元，并按月利率2%支付利息，符合双方约定及相关法律规定，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，判决：“一、赵立铭、鑫安建筑公司于本判决生效后十日偿还代永刚借款本金人民币600000元、利息580000元，合计1180000元，并自2018年7月16日起诉之日始按月利率2%计算利息至600000元本金付清之日止；二、代永刚对赵立铭以“出售”的形式抵押给代永刚的欧洲风情三期商场-商业-29号门市享有优先受偿的权利；三、驳回代永刚的其它诉讼请求。案件受理费18564元、由代永刚负担3144元，赵立铭、鑫安建筑公司负担15420元。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。鑫安建筑公司提供如下证据：1.财富时代广场合作协议及内蒙古金沙房地产开发有限责任公司为赵立铭出具的授权委托书，用以证明内蒙古金沙房地产开发有限责任公司将财富时代广场工程一切事宜都转交给赵立铭个人；2.内蒙古金沙房地产开发有限责任公司、鑫安建筑公司、赵立铭三方签订的财富时代广场未完工程协议书，用以证明内蒙古金沙房地产开发有限责任公司与赵立铭于2012年8月31日签订的财富时代广场合作协议与鑫安建筑公司无关；3.内蒙古金沙房地产开发有限责任公司与鑫安建筑公司签订的补充协议，用以证明赵立铭在财富时代广场工程施工时所欠债务由财富时代广场承担；4.内蒙古金沙房地产开发有限责任公司乌兰浩特分公司与赵立铭签订的协议书，用以证明因内蒙古金沙房地产开发有限责任公司乌兰浩特分公司未给予赵立铭工程款，由赵立铭借款施工；5.内蒙古自治区兴安盟中级人民法院（2017）内22民初8号民事判决，用以证明赵立铭施工建设的财富时代广场是其个人行为；6.内蒙古金沙房地产开发有限责任公司乌兰浩特分公司出具的证明，用以证实财富时代广场总面积为40000平方米，产权为赵立铭所有。经代永刚质证，鑫安建筑提供的上述证据时间跨度较长，不认可其真实性及证明的目的。经赵立铭质证，认可鑫安建筑提供上述证据的真实性，赵立铭向代永刚借款是职务行为，借款主体是内蒙古金沙房地产开发有限责任公司，由内蒙古金沙房地产开发有限责任公司授权赵立铭进行的商业行为。本院认证认为，鑫安建筑公司提供上述证据的真实性本院予以采信，但鑫安建筑公司欲证明内蒙古金沙房地产开发有限责任公司将财富时代广场工程授权给赵立铭个人，所欠债务与鑫安建筑公司无关的证明目的本院不予支持。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明本案事实正确，本院予以确认。本院认为，被上诉人赵立铭与被上诉人代永刚签订的借款合同系双方当事人真实意思表示，符合相关法律规定，双方应履行各自义务，后双方签订的商品房买卖合同作为借款合同的担保，故代永刚对赵立铭抵押的欧洲风情三期商场-商业-29号门市享有优先受偿权。上诉人鑫安建筑公司称案外人内蒙古金沙房地产开发有限责任公司将财富时代广场工程授权给赵立铭个人，赵立铭借款施工建设所欠债务与鑫安建筑公司无关，应追加内蒙古金沙房地产开发有限责任公司为本案当事人。经查，财富时代广场合作协议系内蒙古金沙房地产开发有限责任公司与鑫安建筑公司第十三分公司签订，赵立铭系鑫安建筑公司第十三分公司经理，并以鑫安建筑公司员工身份予以授权，赵立铭向代永刚借款用于施工的行为是履行鑫安建筑公司的职务行为，且鑫安建筑公司第十三分公司不具备法人资格，隶属于鑫安建筑公司，故鑫安建筑公司应对赵立铭向代永刚的借款承担偿还责任。鑫安建筑公司在二审期间提供的内蒙古金沙房地产开发有限责任公司乌兰浩特分公司与赵立铭签订的协议书、内蒙古自治区兴安盟中级人民法院（2017）内22民初8号民事判决、内蒙古金沙房地产开发有限责任公司乌兰浩特分公司出具的证明等证据与赵立铭向代永刚借款并无关联，故本院对鑫安建筑公司的上诉请求不予支持。综上所述，鑫安建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18564元，由上诉人内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱靖荣审判员 高 岩审判员 高铁英 二〇一九年一月八日书记员 蒋 雪