湖北省阳新县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0222民初3400号原告:阳新县王英镇卫生院，住所地：阳新县王英镇泉丰村。法定代表人：骆仁晓，职务：院长。委托诉讼代理人：王能才，湖北才俊律师事务所律师，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：郭衍胜，湖北才俊律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：王贤根，男，1971年5月11日出生，汉族，住阳新县。法定监护人：王某，男，1945年11月18日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：石红晓，湖北富川律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告阳新县王英镇卫生院（以下简称“王英卫生院”）与被告王贤根劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月17日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王英卫生院的法定代表人骆仁晓及其委托诉讼代理人郭衍胜，被告王贤根及其法定监护人王某、委托诉讼代理人石红晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王英卫生院向本院提出诉讼请求：判决被告与原告之间没有劳动关系，原告不支付被告工资。事实与理由：2016年底，被告王贤根要求承包原告东源分院的中医理疗诊疗项目，双方是承包关系，合作模式是由承包方王贤根提供中医理疗技术和人才、药品、理疗设备，原告只提供场所，所得利润按原、被告4：6分成，被告断断续续干了不到两个月（实际诊疗只有22天）就自行离开，所以双方根本不存在劳动关系。综上，为了维护原告的合法权益，特向法院依法提起诉讼。王贤根辩称，1、原告诉称与事实不符，被告受雇请从事原告下属东源分院的理疗科、中医科看病等工作，月工资暂定2,600元，被告要求签订劳动合同，原告表示不用签，但双方实际建立了劳动关系；2、被告从2016年9月份至2017年4月份，均未获得工资，经被告多次反映和要求，原告仅于2017年9月向被告银行卡支付一个月工资2,600元，后被告向劳动仲裁部门申请裁决，现劳动仲裁部门依法作出支持被告申请的裁决原告不服才导致本案诉讼。综上，劳动仲裁裁决事实认定清楚，适用法律正确请求依法驳回原告的诉请并维持劳动仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：2016年9月份，被告王贤根与原告时任院长尹传美商谈入职王英卫生院并在该院下属的东源分院理疗科从事临床医生工作，双方口头约定：原告雇请被告在该分院理疗科室入职从事临床医生工作，报酬按业务提成的60%进行支付或按固定报酬支付等，但对支付方式和期间、劳动期间、休假、加班等事宜未进行约定。之后被告王贤根于2016年10月份起正式入职该院下属的东源分院中医科从事临床医生工作，双方仍未签订书面劳动合同，劳动关系权利义务遵从前述的口头约定等。2017年春节之后，因原告既未支付被告固定报酬，也未按口头约定支付被告业务提成，经被告交涉未果，被告于2017年4月份单方提出离职，原告既未通知被告返岗，也未与被告达成书面或口头的继续劳动合同。此后，被告因劳动期间报酬问题向县卫计局等部门进行反映、举报等进行维权。原告于2017年9月27日通过银行转账形式向被告农业银行账户汇款2,600元，转账凭证上载明款项性质为代发工资。但被告认为原告并未支付全部劳动报酬，遂于2018年6月13日向阳新县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付被告未签劳动合同双倍工资35,800元。2018年7月30日，阳新县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲案字（2018）第066号仲裁裁决书，裁决内容为：1、双方的劳动关系自2017年4月30日起解除；2、原告支付被告双倍工资差额31,200元。裁决作出后，原告对阳劳人仲案字（2018）第066号仲裁裁决书不服，并在法定期间内提起诉讼，遂引发本案纠纷。另查明：庭审中，原告举证王英卫生院东源分院2016年9月11日——2017年3月31日全部科室收入汇总表一份，内容为，全部科室收入合计154,646.35元，其中中草药部分仅为2,148.88元，且该中草药开药期间为2016年12月13日——2017年1月27日，其他期间并无开药记录等。但该收入汇总表经打印注明了操作员王艳华，并无其他经办人员、资金来源、资金走向、单位印章等信息，被告亦予以否认。原告并陈述该院对于聘用人员实行一年一签合同等制度，并对被告的劳动期间未实行考勤制度等。原告申请出庭证人证实：被告在承包东源分院中医科室期间有几个月；被告2017年年初春节期间仍在承包东源分院理疗科；原告举证的被告打印的举报信时间为2017年3月30日。被告举证的四份证人证言，证人均未到庭接受质询，但证言中均反映被告实际在东源分院坐诊期间始于2016年10月份。本院认为，相关法律规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，原告陈述仅与被告建立承包关系，但并未举证证明双方建立了书面或口头的承包合同关系，现查明，原告雇请被告从事中医科的临床医生工作后，起初意图按业务提成的方式支付劳动报酬，并将中医草药业务收入与被告报酬挂钩，但中草药（经营材料）系原告提供、经营场所亦为原告提供，被告仅提供医疗诊断服务并获取报酬，而该报酬亦由原告在被告离职后进行了支付，故双方不符合承包合同关系的特征和要件，双方建立的仍系劳动关系而并非承包关系，现查明，被告实际于2016年10月份起正式在原告处上班，并服从原告的安排、管理，故双方之间的劳动关系应从即时正式确立，双方应当依法行使权利和履行义务，但因未签订劳动合同确定合同终止期间，故双方建立的应为无固定期限劳动合同。同时查明，被告于2017年4月提出离职，离职原因系用人单位未及时足额支付劳动报酬（用人单位在2017年9月才支付劳动报酬），该离职申请符合法律规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，而原告作为用人单位亦未作出通知劳动者返岗等意思表示，被告离职之前亦未依法解除或终止与被告的劳动合同关系（原告陈述被告劳动期间仅为二十天，但未提供考勤表等证据证实），故被告离职之时可视为劳动者提出解除劳动合同之请求并协商一致解除劳动关系，双方的劳动合同关系依法解除。相关法律还规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位向劳动者支付每月支付二倍工资的起算期间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，原告没有与被告签订书面劳动合同，应支付被告实际劳动期间的双倍工资，支付双倍工资起算期间为2016年11月至2017年4月。关于工资数额，双方均未举证建立劳动关系期间明确约定了具体的劳动报酬的数额，原告亦未举证该用人单位集体合同规定的报酬标准或同工同酬的标准，现结合原告陈述自认的被告在从事临床医生的二十天时间和2017年9月份支付2,600元工资的事实，综合认定被告每月的固定劳动报酬应不低于2,600元并按2,600元计算。故原告应支付被告双倍工资数额扣除已经发放的1个月工资2,600元，还应支付的差额部分为26,000元（2,600元×5个月×2）。综上，对原告主张的判决被告与原告之间没有劳动关系不支付被告工资的诉请，因原告举出的证据不足以证明原告主张的事实，其原告陈述的事实与本院查明的事实不符，其应当承担举证不利的后果，故本院不以支持；对于被告提出的大部分辩解，因与本院查明的事实基本相符且不违反法律规定，本院予以采纳，但对其陈述的固定工资、劳动关系期限等意见，应以本院查明和认定的事实为准，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第十一条、第十四条、第十八条、第三十六条、第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条、第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、第六条、第七十四条之规定，判决如下：一、原告阳新县王英镇卫生院在本判决生效之日起十日内支付被告王贤根未签劳动合同双倍工资26,000元；二、驳回原告阳新县王英镇卫生院的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告阳新县王英镇卫生院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费10元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行股份有限公司黄石分行团城山支行，户名：湖北省黄石市中级人民法院，账号：17——154101040005118，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。当事人签收一审裁判文书后，视为已向当事人送达了缴纳上诉案件受理费通知书，不再另行送达。审判员  邢晓锋二〇一九年一月十五日书记员  吴 昊