阜新市海州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)辽0902民初34号 原告张某某，女，汉族，现住阜新市太平区。 委托代理人赵孜伟，系辽宁厚翔律师事务所律师。 被告深圳市明喆物业管理有限公司阜新分公司，住所地阜新市海州区。 法定代表人高海峰，系该公司总经理。 委托代理人马冠男，女，系该公司员工。 委托代理人孙悦明，女，系该公司员工。 原告张某某与被告深圳市明喆物业管理有限公司阜新分公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员于新宁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人赵孜伟、被告深圳市明喆物业管理有限公司阜新分公司委托代理人马冠男、孙悦明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，1、请依法判令被告立即给付原告的医疗费12831.05元、误工费（住院304天即14.5月，每月4111.66元）计59619.07元、护理费（护理304天即14.5月，每月2916.25元）计42285元、住院伙食补助费（304天，每天50元）计15200元、营养费（304天，每天15元）计4560元、交通费（304天，每天10元）计3040元、复印费54元，共计137589.74元；2、要求被告按评定的伤残等级给付残疾赔偿金并承担伤残鉴定费，赔偿延长至定残之日的误工费；3、要求被告赔偿原告后续治疗费10000元；4、要求被告赔偿原告精神损失费10000元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告的员工，自2012年12月起就在被告处上班，作保洁工作。月工资800元。2015年12月26日22时10分，原告在工作过程中，因地上有水而滑倒，当时双手腕疼痛，当即到阜新市中心医院门诊治疗，经过简单包扎后，医生让暂回家观察。第二天上午10时40分，原告因疼痛难忍才又到阜新市中心医院住院治疗。经医生检查确定原告左侧克雷氏骨折、右侧尺桡骨远端骨折。原告一直住院至2016年10月26日，现伤情仍未痊愈。原告认为，原告系被告的员工，现在工作中受伤，无论是否为工伤，被告理应对原告的伤情予以治疗，并给付住院期间的各种费用。但被告对自己的员工受伤，不仅不派员护理，甚至连医疗费也拒不给付。直接导致原告的伤情未能得到及时的治疗。现原告虽已经出院，但并未治愈。原告为了维护自己的合法权益，到阜新市劳动人事仲裁院申请仲裁，该仲裁院以不属于劳动关系为由，予以驳回。原告只得依法提起民事诉讼。请法院依法支持原告的合理请求。 被告辩称，原告于1962年出生，2012年已达到退休年龄，与被告不存在劳动关系属于劳务关系，无法为其进行申请工伤认定和伤残等级鉴定。原告的工资为800元/月，而非4111.66元/月。对误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、复印费的数额都不予认同。原告与我方签订《超龄留岗协议书》第一条约定“甲乙双方解除劳动合同，不存在劳动合同关系，但因乙方个人及家庭经济困难或其他特殊原因提出申请留岗继续工作，甲方同意每月支付其固定工资800元，工作期间伤亡、就医、事故等情况甲方不承担任何经济责任和法律责任。”原告要求支付后续治疗费用缺乏依据和相对应医疗诊断证明及对应票据，不予认可。对10000元精神损失费，原告应出具相关证据及计算方法。我方有证据证明原告拒绝接受医院治疗导致病情恶化。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，请求法院依法做出判决。 经审理查明，原告原系被告处职工，双方于2015年3月11日签订《超龄留岗人员协议书》，协议书阐明:“鉴于张某某已达到法定退休年龄或公司规定的一线员工退休年龄（男：55周岁，女50周岁），员工本人达到此年龄的，甲乙双方无论是否签订本协议，实际劳动合同关系从即日起终止”，协议书第一条第一项约定：“甲方（被告）同意每月支付其（原告）固定工资800元”，第二条第一项约定：“乙方（原告）退休后自愿留在甲方（被告）工作，完全同意并接受甲方支付的退休留岗工资待遇”。协议签订后，原告由被告安排在阜新市中心医院从事保洁工作，2015年12月26日晚间，原告在工作中滑倒，致双手受伤被送至阜新市中心医院门诊进行包扎处理，当天未住院，第二天原告因伤处疼痛加重至阜新市中心医院再次就诊，于2015年12月27日至2016年10月26日进行住院治疗，住院伤情经诊断为“右侧尺桡骨远端骨折，左侧克雷氏骨折”，原告花费医疗费12830.05元。原告因损害赔偿事宜与被告发生纠纷，并向阜新市劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁，要求确认与被告存在劳动关系，认定原告构成工伤，要求被告按规定支付各项工伤待遇。阜新市劳动人事争议仲裁院于2017年11月27日作出阜劳人裁字[2017]第139号仲裁裁决书，对原告各项仲裁请求不予支持。原告不服，诉至我院。本院在审理过程中，原告申请对原告左、右手腕部伤情进行伤残等级司法鉴定，被告申请对原告现伤残结果与其自身拒绝接受手术治疗的行为是否存在因果关系进行司法鉴定，经人民法院对外委托，北京法源司法科学证据鉴定中心对上述两项鉴定请求接受委托并进行司法鉴定，出具了（京）法源司鉴[2018]临鉴字第360号司法鉴定意见书，结论为：原告左桡骨远端骨折手法复位石膏固定治疗效果尚可，其目前左腕关节活动功能较差属骨折难以完全避免的不良后果，与未行手术不具有因果关系；原告右桡骨远端骨折较严重，手法复位效果差，具有行手术治疗的适应症，其放弃手术与其目前右腕关节活动大部分丧失的不良后果具有一定因果关系；原告左腕关节部分功能丧失评定为十级伤残，右腕关节部分功能丧失评定为九级伤残。原告支出鉴定费2250元，被告支出鉴定费7750元，原告另支出病历材料复印费54.5元。 另查，原告于2012年11月起享受基本养老保险待遇。 上述事实，有原、被告当庭陈述，《超龄留岗人员协议书》仲裁裁决书，住院病志，诊断书，医疗费收据及费用明细，鉴定意见书等证据予以证明，经庭审质证，足以认定。 本院认为，雇员在从事劳务过程中遭受人身损害，雇主应依法承担赔偿责任。本案中，原告受雇于被告从事保洁工作，双方签订《超龄留岗人员协议书》时，原告已享受基本养老保险待遇，因此应认定原、被告不构成劳动关系，应构成劳务关系，原告在工作中受伤，被告应承担雇主赔偿责任。对于原告主张的各项经济损失认定如下：医疗费，依据原告提供的医疗费票据认定为12830.05元；误工费，误工期间应自受伤之日即2015年12月27日计算至伤残等级评定作出前一日即2018年12月26日，误工工资标准应为《超龄留岗人员协议书》约定的工资标准800元/月，误工费应为28800元（800元/月×12个月×3年）；护理费，按照2017年辽宁省城镇居民服务业在岗职工平均工资水平及住院天数计算为35111.58元（42157元÷365天×304天）；住院伙食补助费（304天×50元/天）计15200元，交通费确定为3040元（304天×10元/天）；残疾赔偿金，原告伤情经鉴定左腕构成十级伤残，右腕构成九级伤残，两处伤残经综合计算伤残指数为0.21，同时，考虑右腕九级伤残与原告自身未及时接受手术治疗有一定因果关系，本院酌情确认原告应承担30%责任，依此核算伤残赔偿金为102879.42元[34993元×20年×0.21×（1-30%）];精神损害抚慰金，本院酌情支持5000元，复印费54元，以上各项共计202915.05元，应由被告向原告全额赔偿。对于原告主张的营养费没有事实依据，本院不予支持，对于后续治疗费，因未实际发生，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 被告深圳市明喆物业管理有限公司阜新分公司自本判决生效之日起十日内项原告张某某支付各项经济损失共计人民币202915.05元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3451元，鉴定费10000元，共计13451元由原告张某某负担2325元，由被告深圳市明喆物业管理有限公司阜新分公司负担11126元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。 审判员  于新宁 二〇一九年一月二十一日 书记员  杨欣竹