广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0402刑初1967号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人李开兴，男，1982年1月18日出生，土家族，初中文化，户籍地湖南省龙山县，2006年因犯抢劫罪被广东省恩平市人民法院判处有期徒刑十一年，2012年11月11日刑满释放；2015年12月21日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，2016年3月29日刑满释放。因本案于2018年8月21日被抓获，后被强制隔离戒毒，2018年9月20日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。辩护人代鹏，北京市君泽君（珠海）律师事务所律师，系珠海市香洲区法律援助处指派。被告人鲁世军，男，1973年10月11日出生，汉族，小学文化，户籍地湖北省潜江市，2015年9月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，2016年2月23日刑满释放。因本案于2018年7月19日被羁押，同年7月20日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。被告人陈银志，男，1980年3月6日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省龙山县，因本案于2018年7月20日被羁押，同年7月21日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2018〕2010号起诉书指控被告人李开兴、鲁世军、陈银志犯贩卖毒品罪，于2018年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员程莹、姚少锋出庭支持公诉，被告人李开兴及其辩护人代鹏、被告人鲁世军、陈银志到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，1.2018年7月12日16时30分许，吸毒人员甘某1与被告人李开兴联系购买毒品事宜，随后甘某1乘坐被告人鲁世军的小汽车前往广州市增城区新塘镇大敦村与被告人李开兴交易。双方见面后，被告人李开兴在被告人鲁世军的汽车上向甘某1贩卖了1000元人民币的毒品海洛因。在双方交易完成后，被告人李开兴交予被告人鲁世军一小包毒品，让被告人鲁世军在甘某1下次需要毒品时贩卖给甘某1。2.2018年7月14日20时许，甘某1致电被告人鲁世军向其购买毒品，20时45分许，被告人鲁世军在珠海市香洲区吉大洲仔村附近以人民币1500元的价格将被告人李开兴交予的毒品(检出海洛因成分，净重2.03克)贩卖给甘某1，后将其中的毒资1200元转账给被告人李开兴。3.2018年7月20日10时许，甘某1致电被告人李开兴购买1500元的毒品。2018年7月20日16时许，被告人李开兴指使被告人陈银志携带毒品前往广州市增城区大敦村龙翔路与甘某1交易，被告人陈银志到达交易地点后，从被告人李开兴给予的毒品中取出一小部分后以人民币1500元的价格贩卖给甘某1。交易完成后，被告人陈银志在返回原地后准备将其留取的一小部分毒品以人民币550元的价格贩卖给甘某1时被当场抓获。经鉴定，被告人陈银志第一次贩卖的1500元的毒品检出海洛因成分，净重2.86克，第二次贩卖的550元的毒品检出海洛因成分，净重0.55克。4.2018年8月21日12时许，被告人李开兴在东莞市中堂镇准备向甘某1贩卖毒品时被公安机关抓获。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见、视听资料等证据，认为被告人李开兴、鲁世军、陈银志贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其中被告人李开兴为情节严重；被告人李开兴、鲁世军是累犯，因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚，提请本院依法惩处。被告人李开兴辩称被告人陈银志贩卖毒品是他自己交易，其不知情，对指控其的其他贩卖毒品的事实没有异议。被告人李开兴的辩护人提出的辩护意见是，1.本案存在特情引诱的情形；2.被告人李开兴是以贩养吸。建议对被告人李开兴从轻处罚。被告人鲁世军、陈银志对指控的事实没有意见，并认罪。经审理查明：（一）被告人李开兴、鲁世军贩卖毒品的事实2018年7月12日16时30分许，吸毒人员甘某1与被告人李开兴联系购买毒品，随后甘某1乘坐被告人鲁世军驾驶的小汽车到广东省广州市增城区新塘镇大敦村与被告人李开兴进行毒品交易。双方见面后，被告人李开兴在被告人鲁世军的小汽车上向甘某1贩卖了人民币1000元的毒品海洛因。双方交易完成后，被告人李开兴交给被告人鲁世军一包毒品海洛因，让被告人鲁世军在甘某1下次需要毒品时贩卖给甘某1。2018年7月14日20时许，甘某1与被告人鲁世军联系购买毒品，当天20时45分许，被告人鲁世军到珠海市香洲区吉大洲仔村附近，以人民币1500元的价格将被告人李开兴交给其的毒品海洛因贩卖给甘某1，后将其中的毒资人民币1200元转账给被告人李开兴。2018年7月18日，公安人员抓获甘某1，从其身上查获放在烟盒内的灰色块状结晶体物质（净重2.03克，经鉴定检出海洛因成分）。2018年7月19日，公安人员抓获被告人鲁世军，从其身上查获用于联系毒品交易的手机二部。2018年8月21日，甘某1与被告人李开兴联系购买毒品，双方约定了毒品交易的种类、金额和地点；当天12时许，被告人李开兴到广东省东莞市国土资源局附近，准备向甘某1贩卖毒品时，被公安机关抓获；后被强制隔离戒毒，2018年9月20日事拘留。另另查明，被告人李开兴因犯抢劫罪于2006年被广东省恩平市人民法院判处有期徒刑十一年，2012年11月11日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年12月21日被本院判处有期徒刑十个月，2016年3月29日刑满释放。被告人鲁世军因犯贩卖毒品罪于2015年9月24日被本院判处有期徒刑十个月，2016年2月23日刑满释放。上述事实，被告人李开兴、鲁世军在开庭审理过程中亦无异议，并有证人甘某1的证言及辨认笔录，抓获经过，户籍证明，检查笔录，扣押决定书，扣押清单，提取笔录，称量取样笔录，手机号码开户资料及通话记录，微信聊天记录截图及交易记录截图，现场检测报告书，现场及物证照片，物证检材信息，检验报告等证据证实，足以认定。（二）被告人李开兴、陈银志贩卖毒品的事实2018年7月20日10时许，甘某1联系被告人李开兴购买人民币1500元的毒品。当天16时许，被告人李开兴将毒品及用于联系毒品交易的手机交给被告人陈银志，由被告人陈银志到广州市增城区大敦村龙翔路与甘某1交易；被告人陈银志从被告人李开兴交给其的毒品中取出一部分，以人民币1500元的价格贩卖给甘某1。交易完成后，被告人陈银志离开交易现场；随后，甘某1联系被告人陈银志再次购买毒品，被告人陈银志返回交易现场，准备将剩余的毒品以人民币550元的价格贩卖给甘某1时，被公安人员当场抓获。公安人员从被告人陈银志身上查获现金人民币1500元、放在烟盒内的灰色块状结晶体物质（净重0.55克，经鉴定检出海洛因成分）、用于联系毒品交易的灰色VIVO牌手机一部及粉色杂牌手机一部；从甘某1身上查获用白色纸巾包裹的灰色块状结晶体物质（净重2.86克，经鉴定检出海洛因成分）。上述事实，有经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据予以证实：1.被告人陈银志的供述及辨认笔录，主要内容为：2018年7月20日10时许，我老乡李开兴到我家对我说，刚刚有个“珠海仔”打电话说要买“东西”（是指“白粉”），叫我给他送去和“珠海仔”交易，我说好，于是他就把“东西”放在我的家里，因为我没有“珠海仔”的联系电话，他就把他的手机也放在我的身上（号码138××××****）。当天16时许，“珠海仔”打李开兴给我的手机（138××××****），说他到了，在广州市增城区新塘镇大敦村龙翔路路边等我，叫我把“东西”送过去，我说好。于是我就骑着摩托车到达约定地点，我用电话确定了“珠海仔”的身份，他就给了我1500元人民币，我就把用白色纸巾包裹的透明胶袋密封灰色块状结晶体给“珠海仔”。交易完成后我就离开了，过了十多分钟，“珠海仔”又打电话给我，说还要再购买“东西”，我说一个要550元人民币，他答应了。于是我又开摩托车回到刚才交易的地点，准备再次交易时，被从旁边冲出的几名便衣警察将我俩控制；随后警察在我身上搜出“珠海仔”向我购买毒品的毒资人民币1500元、用白色纸巾包裹的红色胶袋密封的灰色块状结晶体（到派出所后称重，净重为0.55克）及二部手机等物品，从“珠海仔”身上搜出我刚贩卖给他的毒品。经辨认，被告人陈银志辨认出被告人李开兴就是提供毒品给其贩卖给“珠海仔”的人；辨认出甘某1就是向其购买毒品的人。2.证人甘某1的证言及辨认笔录，主要内容为：2018年7月20日10时许，我打电话给“开兴”要三个“东西”（海洛因），他说好，要500元人民币一个，共1500元，我说好，他叫我到广州市增城区大敦村龙翔路交易。我被民警查获后，我将这个线索提供给了民警，并带民警前往抓捕“开兴”。当天16时许，我到达和“开兴”约定的地点，我打电话给“开兴”，接电话的是另外一个我不认识的男子，我说我找“开兴”，该男子说是“开兴”叫他来送“东西”和我交易，我说好的，告诉他我所在的位置，16时30分许，我看见一名开摩托车的男子和我打招呼，我上了他的摩托车，往前走了大概100米停下车，于是我给了他1500元人民币，他将一包用白色纸巾包裹的透明胶袋密封的灰色块状结晶体给了我，我们交易完后他开车离开。我觉得毒品不够重量，于是我又打电话给他说要再买一个毒品，他答应了，提出要人民币550元一个，我说好。过了几分钟，他又开摩托车来和我见面，拿出一个用白色纸巾包裹的毒品准备交易时，突然从旁边冲出几名便衣警察，将我们控制，随后从他身上搜出我购买毒品给他的人民币1500元和用白色纸巾包裹的红色透明胶袋密封的灰色块状结晶体等物品，从我身上搜出他贩卖给我的用白色纸巾包裹的透明胶袋密封的灰色块状结晶体。到派出所后，民警当着我们的面称重我购买的毒品净重2.86克。经辨认，甘某1辨认出被告人李开兴就是贩卖毒品给其的“开心”；辨认出被告人陈银志就是贩卖毒品给其的人。3.抓获经过，主要内容为：公安人员于2018年7月20日抓获被告人陈银志。4.检查笔录、扣押决定书、扣押清单，主要内容为：公安人员从被告人陈银志及甘某1身上查获毒品、现金和手机等物品。5.提取笔录、称量取样笔录，主要内容为：公安人员从甘某1身上查获的毒品净重2.86克，从被告人陈银志身上查获的毒品净重0.55克。6.调取证据通知书、调取证据清单、手机号码开户资料、通话记录，主要内容：手机号码138××××****与甘某1使用的手机号码132××××****在2018年7月20日有多次通话，当天13时47分之前，手机号码138××××****的通话地点是东莞，15时48分后通话地点是广州。7.现场及物证照片，主要内容为：被告人陈银志与甘某1交易毒品的地点的照片及被查获的毒品、现金、手机等物品的照片。8.物证检材信息、检验报告，主要内容为：从被告人陈银志及甘某1处查获的毒品均检出海洛因成分。针对控辩双方的意见，本院根据查明的事实以及相关法律综合评判如下：关于被告人李开兴辩称被告人陈银志贩卖毒品是他自己交易，其不知情的辩解意见，经查，被告人陈银志的供述证明，李开兴到其家，让其与“珠海仔”进行毒品交易，并将毒品和与“珠海仔”联系的手机交给其。证人甘某1的证言证明，其与被告人李开兴联系购买毒品，在毒品交易时，接电话及与其进行毒品交易的是其不认识的男子，毒品交易后该男子被抓获，并辨认出是被告人陈银志。被告人陈银志的供述与甘某1的证言相印证，证实甘某1向被告人李开兴购买毒品，被告人李开兴将毒品和手机交给被告人陈银志进行交易。手机号码138××××****原为被告人李开兴使用，毒品交易时由被告人陈银志使用，该号码的通话记录显示，当天13时47分之前，该号码的通话地点是东莞，15时48分后通话地点是广州，印证了甘某1与被告人李开兴联系购买毒品，当时被告人李开兴在其住处东莞，之后将该手机交给陈银志，交易地点与手机号码通话地点在广州。因此，上述证据证实被告人李开兴指使被告人陈银志向甘某1贩卖毒品，其辩解不能成立，本院不予采纳。关于被告人李开兴的辩护人提出本案存在特情引诱情形的辩护意见，经查，甘某1系吸毒人员，其证明曾多次向被告人李开兴购买毒品，现查实被告人李开兴多次自行贩卖或指使他人贩卖毒品，其主观具有贩卖毒品的故意，甘某1向其购买毒品并不属于特情引诱。其辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于涉案物品的处理问题，经查，从被告人鲁世军处查获的手机为用于联系毒品交易的工具，依法应予以没收。从被告人陈银志处查获的灰色VIVO牌手机为用于联系毒品交易的工具，依法应予以没收，在案的证据不能证实从被告人陈银志处查获的粉色杂牌手机用于本案毒品犯罪，应由扣押机关依法处理。本院认为，被告人李开兴、鲁世军、陈银志贩卖毒品，其行为均已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，其中被告人李开兴为情节严重。公诉机关指控被告人李开兴、鲁世军、陈银志的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李开兴、鲁世军因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且属因犯贩卖毒品罪被判过刑又犯贩卖毒品罪之情形，依法应当从重处罚。被告人鲁世军、陈银志归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。被告人李开兴如实供述了主要的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李开兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月21日起至2022年6月20日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。二、被告人鲁世军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月19日起至2019年11月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。三、被告人陈银志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2019年8月19日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。四、随案移送的被告人鲁世军用于联系毒品交易的手机二部及被告人陈银志用于联系毒品交易的灰色VIVO牌手机一部予以没收，上缴国库；涉案毒品予以没收。随案移送的粉色杂牌手机一部退回扣押机关，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚 峰审 判 员  孙珑艳人民陪审员  赖纯红二〇一九年一月二十九日书 记 员  罗思玲吴素珠肖念附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。