四川省内江市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川1002刑再2号 原公诉机关内江市市中区人民检察院。 原审被告人杨建华，男，1965年1月2日出生，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地四川省内江市东兴区，住四川省内江市东兴区。2012年4月9日因犯盗窃罪被内江市东兴区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，2014年9月8日刑满释放；2016年8月23日因犯盗窃罪被内江市东兴区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；2017年10月12日因犯盗窃罪被内江市东兴区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，在交付执行中，内江市看守所以杨建华患病为由不予收监执行。因本案于2018年6月5日被挡获，同日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于内江市看守所。 原审被告人杨元根，绰号“杨根”，男，1972年5月17日出生，汉族，小学文化，户籍所在地内江市东兴区，住四川省内江市东兴区。2016年8月5日因犯故意伤害罪被广东省肇庆市高要区人民法院判处有期徒刑一年四个月。因本案于2018年6月4日被挡获，次日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕，于2018年12月3日刑满释放。 内江市市中区人民检察院指控原审被告人杨建华、杨元根犯盗窃罪一案，本院于2018年10月19日作出（2018）川1002刑初350号刑事判决书。该判决发生法律效力后，本院发现本院于2018年10月19日作出的（2018）川1002刑初350号刑事判决书没有对杨建华前罪未执行刑罚进行数罪并罚，存在错误。本案经本院院长发现后提交审判委员会讨论，本院于2018年12月4日作出（2018）川1002刑监2号再审决定书，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。内江市市中区人民检察院检察员蒋远琳出庭履行职务。原审被告人杨建华、杨元根到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审查明，2018年6月4日，经事前电话联系，被告人杨元根同意和被告人杨建华一起盗窃。当晚20时许，被告人杨元根骑摩托车搭载被告人杨建华到内江市市中区白马镇实施盗窃。当晚22时许，杨建华、杨元根在白马镇某村6社1号附近，采取由杨元根望风，杨建华用绳索拴捆被害人童某某的住房门锁，用钻子撬开羊圈锁的方式，将童某某饲养的一只成年母羊盗窃走。尔后，被害人童某某发现被盗，在追撵的过程中将望风等候的被告人杨元根挡获，又将牵羊逃离的被告人杨建华挡获。 经鉴定，被盗窃的成年母羊价格为人民币1680元。 案发后，公安机关从被告人杨建华处扣押被盗母羊一只、作案工具扁锉一个，并将被盗母羊发还被害人童某某。 原审认定事实有被告人杨建华、杨元根的供述及讯问同步录音录像，被害人童某某的陈述，受案登记表、立案决定书、挡获经过、扣押决定书及扣押清单、发还清单、辨认笔录、现场辨认笔录及照片、价格认定结论书、（2016）川1011刑初180号刑事判决书、刑满释放证明书、（2016）粤1283刑初184号刑事判决书等证据为证。 原审认为，原审被告人杨建华、杨元根以非法占有为目的，盗窃他人数额较大财物，其行为均已触犯刑法，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。本案系一般共同犯罪，不宜区分主从犯，应以二被告人在共同犯罪中的作用，综合量刑。被告人杨元根对其没有事前商量的辩称，与二被告人讯问笔录证实的事实不符，本院不予支持。被告人杨建华、杨元根犯罪后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；二被告人被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；二被告人所盗财物已追回并发还被害人，可酌情从轻处罚。公安机关扣押的被告人杨建华作案工具依法应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨建华犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元； 二、被告人杨元根犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；三、对公安机关扣押的作案扁锉一个，由扣押机关予以没收。 再审中，公诉机关认为原审判决书没有对被告人杨建华前罪未执行刑罚进行数罪并罚，存在错误，请求依法予以判决。 原审被告人杨建华对指控的犯罪事实及公诉机关在再审中提出的意见没有异议。 原审被告人杨元根对公诉机关指控的无异议。 经再审查明，2018年6月4日，经事前电话联系，被告人杨元根同意和被告人杨建华一起盗窃。当晚20时许，被告人杨元根骑摩托车搭载被告人杨建华到内江市市中区白马镇实施盗窃。当晚22时许，杨建华、杨元根在白马镇某村6社1号附近，采取由杨元根望风，杨建华用绳索拴捆被害人童某某的住房门锁，用钻子撬开羊圈锁的方式，将童某某饲养的一只成年母羊盗窃走。尔后，被害人童某某发现被盗，在追撵的过程中将望风等候的被告人杨元根挡获，又将牵羊逃离的被告人杨建华挡获。 经鉴定，被盗窃的成年母羊价格为人民币1680元。 案发后，公安机关从被告人杨建华处扣押被盗母羊一只、作案工具扁锉一个，并将被盗母羊发还被害人童某某。 上述事实，原审被告人杨建华、杨元根在庭审过程中无异议，且有被告人杨建华、杨元根的供述及讯问同步录音录像，被害人童某某的陈述，受案登记表、立案决定书、挡获经过、扣押决定书及扣押清单、发还清单、辨认笔录、现场辨认笔录及照片，价格认定结论书，（2016）川1011刑初180号刑事判决书、（2016）粤1283刑初184号刑事判决书，四川省内江市东兴区人民法院（2017）川1011刑初307号刑事判决书、内江市看守所不予收押犯罪嫌疑人决定书等证据予以证实，足以认定。 本院认为，原审被告人杨建华、杨元根以非法占有为目的，盗窃他人数额较大财物，其行为均已触犯刑法，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。杨建华在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯罪，应当把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。二被告人犯罪后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；二被告人被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；二被告人所盗财物已追回并发还被害人，可酌情从轻处罚。公安机关扣押的被告人杨建华作案工具依法应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十一条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）川1002刑初350号刑事判决。 二、被告人杨建华犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，与前罪没有执行的刑罚有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元合并执行，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。 （被告人杨建华的刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人杨建华的刑期应当自2018年6月5日起至2019年4月4日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人杨元根犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （被告人杨元根的刑期已经执行完毕。罚金已缴纳。） 四、对公安机关扣押的作案工具扁锉一个，由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曾浪花 人民陪审员  黄维娜 人民陪审员  巩 固 二〇一九年一月二十三日 书 记 员  甘 露 附：《中华人民共和国刑法》与本案相关条文节选 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。