广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初2633号原告：吴冀穗，男，1962年12月4日出生，汉族，住广州市越秀区。委托诉讼代理人：郑肯真、邓文强，均系广东尚情律师事务所律师。被告：邓业波，男，1978年7月13日出生，汉族，住广州市黄埔区。委托诉讼代理人：齐卫国，广东法制盛邦律师事务所律师。原告吴冀穗与被告邓业波委托理财合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑肯真，被告及委托诉讼代理人齐卫国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴冀穗诉称：2016年12月22日，原、被告签订《证券投资合作协议》，双方约定共同投资成立基金。原告出资5000000元，被告出资1000000元，原告不承担产品投资亏损的风险，若出现亏损由被告承担。基金成立后，原、被告投资的产品亏损达到了止损线被强行清算，原告实际亏损了409079.59元。现起诉请求判令：被告支付原告投资款409079.59元及违约金（自2018年1月20日起以409079.59元为本金，按每日万分之五计至实际清偿之日止）。被告承担诉讼费。被告邓业波辩称：一、原告未如实反映案件情况；二、被告与原告签订《证券投资合作协议》，是受到广州市犇鑫投资管理有限公司（下称“犇鑫公司”）合规风控高管、法定代表人梁华杰的欺诈，属于违背真实意思表示而签订的合同。该协议约定违法，且合同存在重大误解和显失公平，应确认合同无效；三、签订《证券投资合作协议》后，被告未收到原告给付或交付或交由被告控制的任何投资款项。原告与被告签订《证券投资合作协议》的同时，与犇鑫公司签订了《犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金基金合同》，并根据该基金合同，原告将其投资款给付了犇鑫公司。该投资款完全由犇鑫公司管理和控制。原告与犇鑫公司依据该基金合同而最终形成的投资结果，与被告无法律上的关系。原告要求同样作为投资者的被告承担赔偿责任，没有法律和事实的依据。经审理查明：犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金在中国证券投资基金业协会信息公示的《私募基金管理人公示信息》显示，成立时间2016年9月21日，备案时间2017年1月5日，基金管理人犇鑫公司，托管人国信证券股份有限公司。被告（投资者）与犇鑫公司（管理人）、国信证券股份有限公司（托管人）签订《犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金基金合同》，被告认购/申购的资金金额为1000000元。2016年12月22日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《证券投资合作协议》，约定甲、乙方共同投资成立基金，产品名称为“犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金”。该基金产品用于合作投资A股二级市场，由犇鑫公司作为发行方，由乙方操盘进行期权投资；甲、乙方共同合作投资，其中：甲方出资5000000元，出资占比为83.33％，折算为5000000份；乙方出资1000000元认购该基金份额，出资占比为16.67％，折算为1000000份（乙方所出资金也作为操盘风险金）。甲乙双方资金由各方分别打入产品募集专户即安信证券股份有限公司在中信银行深圳后海支行的基金注册登记专用账户；甲方取得其出资认购份额所得利润的40％，甲方出资认购份额所得利润的60％归乙方所有，乙方出资认购份额所得利润的100％归乙方所有；本产品中途操作亏损达到预警线或止损线，需往产品专户追加增强资金时，由乙方承担按基金合同规定时间内追加增强资金的责任；如因乙方在产品亏损达到预警线或止损线时，不在预定时间内补足增强资金，从而造成该期产品提前结束或者合作期届满时，甲方在合作期间总体出现亏损（须扣除前期分红）：（2）如亏损额超过500000元，本协议合作自动结束；甲方亏损由乙方负担，从乙方所出资的操盘风险金1000000元中抵扣甲方亏损（须扣除前期分红），如乙方所出资金不足以完全抵扣甲方亏损，还须产品清算后5个工作日内补足超出1000000元亏损额的剩余亏损，将补足亏损款汇至甲方银行账户，逾期按每日剩余亏损额的万分之五比例收取滞纳金。本协议合作期限为12个月，此期间产品将每月开放一次等。在本案中，被告确认原告已将投资款转入协议约定的账户。2017年12月29日，犇鑫公司作出《犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金触及止损线清盘处理申请函》，“国信证券资产托管部：犇鑫期权分红一号私募证券投资基金在2017年12月29日收盘后，经基金管理人估算的基金参考份额净值（未经托管人复核）低于止损线，视为本基金已触及止损线。我司已通知每个投资者按照持有的份额占所有基金份额的比例追加资金，但投资者吴冀穗表示不再追加增加资金，而投资者邓业波同意追加。按基金合同约定，若全体投资人未按《追加增强资金通知书》要求的最低金额追加增强资金的，或有投资人拒绝追加增加资金的，管理人应对本基金持有的全部资产进行不可逆平仓，直至基金资产全部变为现金资产，该基金自行终止。目前，我司已平仓，同意本基金即日起进行清盘处理”。原、被告作为份额持有人分别在该申请函签字同意。2018年1月15日，犇鑫公司与国信证券股份有限公司共同确认了《犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金财产清算报告》。报告载明“犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金自2016年12月30日起正式开始运作，截止2017年12月29日该产品份额净值触及平仓线，执行清盘。截至2017年12月29日，资产合计6315381.3元，负债合计42338.64元，资产净值6273042.66元。预计于清盘支付日由托管户出款金额为6273042.66元，客户最终得到的总权益将为6273042.66元”等。国信证券股份有限公司于同日另制作了《清盘明细报表》，载明“犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金客户吴冀穗的确认份额、确认金额、成交金额分别为5000048.61元、4484571.94元、4484571.94元。原、被告对上述证据没有异议。原告表示曾三次分红即122322.20元、85953.83元、57585.16元，合计265861.19元，被告对此予以认可。原告明确其主张的金额已扣减了分红款106348.47元（按265861.19元×40%计算）。另查明，被告取得中国证券投资基金业协议颁发的《AMAC基金从业人员资格考试成绩合格证》。在本案中，被告称其没有操盘、控制、管理案涉基金。本院认为：原、被告签订的《证券投资合作协议》合法有效。根据本案查明，被告作为投资者签订《犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金基金合同》，认购/申购相应的基金份额；原、被告签订《证券投资合作协议》亦是约定分别出资认购基金份额；被告在本案答辩亦称其为投资者。因此，《证券投资合作协议》约定被告承担原告的投资亏损没有违反法律规定。该协议约定“由乙方操盘进行期权投资”，应理解为被告帮原告进行投资活动，被告并因此对原告的投资收益获得一定比例的分配。被告签字《犇鑫期权分红策略一号私募证券投资基金触及止损线清盘处理申请函》，证明其清楚案涉基金的参考份额净值低于止损线时，原告表示不再追加增加资金。因此，被告应依《证券投资合作协议》约定承担追加增强资金的责任。被告虽签字同意追加资金，但本案没有证据表明被告履行了追加增强资金。综合上述事实，原告要求被告承担亏损的投资款有理。《清盘明细报表》记载案涉基金清算后确认原告的金额为4484571.94元，原告在扣减分红款106348.47元后要求被告偿付409079.59元（5000000元－4484571.94元－106348.47元），本院予以支持。原告要求被告自2018年1月20日起以亏损额按每日万分之五标准计付违约金，实际为协议约定的滞纳金，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告邓业波于本判决发生法律效力之日起十日内偿付原告吴冀穗投资款409079.59元及违约金（自2018年1月20日起以409079.59元为基数，按每日万分之五计至清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7440元、财产保全费2570元，均由被告邓业波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陈绍基人民陪审员  吴旭英人民陪审员  张华春二〇一九年一月九日书 记 员  黄燕婷