四川省眉山市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)川14民初81号 原告：四川新生派实业发展有限公司，住所地峨眉山市绥山镇滨河路二段**。 法定代表人：雷蕾，执行董事。 委托诉讼代理人：李平，四川正心律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶洪泉，泰和泰律师事务所律师。 原告：谢文军，男，1989年9月16日出生，汉族，住四川省广安市。 委托诉讼代理人：李平，四川正心律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶洪泉，泰和泰律师事务所律师。 被告：四川广和房地产开发有限公司，，住所地眉山市洪雅县志远路教师综合楼****** 法定代表人：郑海樑。 原告四川新生派实业发展有限公司（以下简称新生派公司）、谢文军与被告四川广和房地产开发有限公司（以下简称广和公司）合资合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年8月17日立案后，依法进行了审理。 原告新生派公司、谢文军诉称，2014年8月1日，峨眉山市新生力旅游开发有限公司（以下简称新生力公司）与被告签订《合作协议》，该协议第一条项目合作综述：甲方（被告）合法拥有位于四川省眉山市洪雅县高庙镇袁坝村、鲜湾村香花岭国际旅游艺术度假区项目的开发权，甲方为与乙方（新生力公司）共同发展、增进友谊合作，确定在该项目中划出部分建筑面积房屋和乙方进行合作开发，双方共担风险、共同盈利。该协议第三条合作方式约定：双方约定不另设项目部，乙方委托甲方全面负责项目建设。协议第四条第一款约定：乙方应按本协议约定将人民币叁亿元投资款汇入甲方指定账户。乙方应于合同签订后五日内到位首期投资款人民币3000万元。 2014年8月1日，新生力公司与被告又签订《合作开发补充协议》，约定：若乙方在2015年3月30日前投资款未全部到位，则按乙方实际到位投资款项同比例调整双方合作开发的面积（即乙方每少付2000元，则合作面积减少1平方米）。 新生力公司在协议签订后共支付被告投资款3950万元。其中，2014年8月11日支付3000万元，2015年1月16日支付350万元，2015年1月26日支付300万元，2015年3月10支付300万元。 2016年1月22日，新生力公司与被告签订《合作开发补充协议二》，第一条约定：乙方在第1期合作开发建设中实际到账投入的开发资金为3950万元；第二条约定：双方一致同意在合作开发利润核算的结算中，商品房售价与实际销售价格脱钩，统一按每平方米7500元的单价进行结算。房屋开发成本按每平方米4000元的单价（即先期开发成本2000元/平方米+房建成本2000元/平方米）进行结算，项目开发流转税按12%结算；协议第三条关于返还成本和支付利润约定：1.甲方从2016年5月开始返还乙方实际投入的开发本金3950万元，每月返还乙方1000万元；2.利润结算及支付方法：从2016年5月开始，甲方按每月销售5000平方米并按上述确定的售价、成本、税率与乙方进行利润结算。当月所结算利润从结算之日起算，在满一年后无息支付给乙方，直至将乙方的利润支付完毕；协议第四条关于逾期款约定：甲方若没有按协议约定，按时、足额支付乙方投资成本及利润，逾期在60日内的，甲方按逾期应付款金额每月百分之三向乙方支付违约金，逾期在60日以上的，则按逾期应付款金额每月百分之五向乙方支付违约金。 截止2018年4月13日，新生力公司已收到被告支付的结算款54346204元。目前，被告尚有36503796元未支付。 因二原告系新生力公司股东，新生力公司于2018年3月6日经公司股东会决议予以解散，并到峨眉山市市场和质量监督管理局办理了公司注销登记。现原告认为，被告未按约支付结算款，已构成违约，应承担相应责任。现请求人民法院判令：1.被告向二原告支付结算款36503796元；2.被告向二原告支付违约金（截止2018年7月31日产生的违约金为2050万元，从2018年8月1日起，以欠付款项为基数，按月息3%计算）；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。 经审理查明，2014年7月30日，原告新生派公司、谢文军作为共同发起人成立新生力公司。根据新生力公司章程反映，公司注册资本为人民币3000万元，由新生派公司认缴出资1650万元，占出资总额的55%；谢文军认缴出资1350万元，占出资总额的45%。次日，新生力公司在峨眉山市市场和质量监督管理局办理了公司注册登记。 2017年12月13日，新生力公司形成一份《关于解散公司成立清算组的决议》，主要载明：新生力公司自注册成立，并开始营业，由于经营管理不善，资金周转困难，无新投入资金使公司扭亏为盈，已无法经营，公司股东于2017年12月13日作出如下决定：1.公司宣告解散；2.成立清算组，负责清算核资，债权催收，债务偿还，剩余财产按股份比例分配；3.向市工商局办理营业执照注销手续，向税务机关办理注销税务登记；4.清算组成员为童斌、谢文军，组长为童斌。 2017年12月15日，新生力公司在《四川经济日报》上刊登公司，告知其债权人于公告发布之日起45日内办理相关手续。 2018年3月6日，新生力公司在峨眉山市市场和质量监督管理局办理了公司注销登记。 2018年8月7日，原告新生派公司、谢文军以原新生力公司股东身份向本院起诉，称新生力公司在存续期间与被告存在合资合作开发房地产合同关系，要求被告支付36503796元结算款及相应违约金。 本案诉讼过程中，本院基于新生力公司已注销这一基本事实，要求二原告提交新生力公司在办理注销登记时形成的公司清算报告、资产负债明细、税款欠缴证明以及债权债务的清理情况。但直至本案庭审终结时，二原告均未提交以上证据材料。为此，本院依职权前往峨眉山市市场和质量监督管理局调取了一份新生力公司在办理注销登记时所提交的《清算报告》及《公司股东会确认意见》。该份《清算报告》的形成时间为2018年2月15日，主要载明：截止2018年2月25日，公司资产总额为0元，其中，净资产为0元，负债总额为0元；公司财产状况：未经营；公司债权债务状况：无债务；公司资产总额为0，并按以下顺序进行清偿：1.清算费用：无；2.所欠职工工资、社会保险费用和法定补偿金：无；3.税款：无；4.债务：无；5.剩余财产归股东所有。截止2018年2月25日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零。《公司股东会确认意见》载明：“本公司清算组出具的清算报告已经公司股东审议确认，报告内容真实有效，不含任何虚假成分，如有虚假，股东愿承担一切法律责任。”童斌、谢文军在该份《公司股东会确认意见》中签字确认。 本院认为，鉴于二原告诉请的事实依据，是以新生力公司在存续期间与被告存在合资合作开发房地产合同关系，被告差欠新生力公司债务为由，在新生力公司办理注销登记后，以原公司股东名义向被告主张权利。因此，二原告的诉讼请求能否成立，应首先考察其诉讼主体是否适格。 依照《中华人民共和国公司法》第三条第一款“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”的规定，公司财产系法人财产，归属公司独立所有，股东对公司的财产，并无所有权。同时，《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第二款规定：“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”因此，公司人格消灭时的财产必须经过依法清算及支付相关费用后，才可依据股东持股比例或者出资比例进行分配。在未经法定清算程序前，公司财产不能视为公司的剩余财产，股东亦不能按出资比例进行分配。本案中，新生力公司解散清算的事由是基于“经营管理不善，资金周转困难，无新投入资金使公司扭亏为盈，无法继续经营”这一事实，但清算组出具的《清算报告》却反映新生力公司的资产总额、净资产以及负债总额均为零，对外没有债权债务关系，亦不差欠职工工资、社会保险费用、法定补偿金及税款。故《清算报告》载明的以上内容，明显与新生力公司决定解散的基础事由以及二原告主张权利依据的事实自相矛盾，不能真实反映新生力公司的资产负债状况。在此情况下，本院向二原告释明，要求其进一步提交新生力公司在存续期间的资产负债明细、税款欠缴证明以及债权债务的清理情况。但直至本案庭审终结时，二原告均未提交以上证据材料。据此，在现有证据下，案涉《清算报告》不能真实反映新生力公司的清算情况，其内容亦不能作为股东要求分配公司剩余财产的事实依据。 这里需要特别指出的是，法律规定清算义务人清算义务的目的，是对公司财产进行公平处理以满足各方当事人的合法利益。公司未经清算或真实、合法清算而被注销时，公司的各项财产仍然存在，各方当事人的合法利益亦未获得满足，清算义务人的清算义务并未消灭。否则，清算义务人基于其特殊的身份地位，在公司注销后继续对公司财产进行占有、使用、收益和处分，而又以公司注销为由拒绝承担对其他当事人的法律义务，显然有失公道。 综上所述，二原告在本案中主张权利，实质是依据《中华人民共和国公司法》第一百八十六条的规定，对新生力公司清算后的剩余财产要求进行分配。但在清算义务人未提交真实、合法的清算报告之前提下，二原告不具备在本案中的诉讼主体资格。由此因新生力公司未经依法清算所产生的民事责任等问题，利害关系人亦可依照法律规定另行主张。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告四川新生派实业发展有限公司、谢文军的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  陈晓华 审判员  李 迪 审判员  孙春红 二〇一九年一月十八日 书记员  宋鸿杰