辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终13208号上诉人（原审被告）：沈阳重矿电站设备有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：马润江，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨迪，辽宁楷格律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵跃超，男，1985年10月1日出生，满族，住辽宁省义县。委托诉讼代理人：李晓丽，辽宁尊赢律师事务所律师。上诉人沈阳重矿电站设备有限公司因与被上诉人赵跃超劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初4764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳重矿电站设备有限公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判上诉人无需支付被上诉人解除劳动关系补偿金27500元、一次性生活补助金5280元及未休年假工资2528.73元。事实与理由：双方当事人未签订劳动合同，不存在劳动关系，双方约定被上诉人酬劳按天计算，一审判决认定被上诉人月工资5500元与事实不符。一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金、一次性生活补助金及年休假工资没有法律依据。赵跃超答辩称：同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。赵跃超向一审法院起诉请求：1、请求法院判决沈阳重矿电站设备有限公司给付赵跃超工资26000元。2、请求法院判令沈阳重矿电站设备有限公司给付未休年假补偿金27500元（2011.1-2015.125500×5）。3、请求法院判令沈阳重矿电站设备有限公司给付未休年假工资5057元（5500/21.75×2×5）。4、请求法院判令沈阳重矿电站设备有限公司给付因单位未缴纳保而无法领取失业损失12852元（1530×70%×12）。5、请求诉讼费由沈阳重矿电站设备有限公司承担。一审法院认定事实:赵跃超系农业户口，于2011年1月入职沈阳重矿电站设备有限公司，从事车工工作，月平均工资为5500元，双方未签订劳动合同，沈阳重矿电站设备有限公司未给赵跃超交纳保险。沈阳重矿电站设备有限公司自2013年6月起至2015年12月一直拖欠赵跃超工资，累计欠工资26000元。且赵跃超在2015年12月未到沈阳重矿电站设备有限公司处工作，故赵跃超的离职时间为2015年12月。另查明，2018年5月14日，赵跃超向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求沈阳重矿电站设备有限公司向其支付拖欠工资、经济补偿金、未休年假工资、失业救济金损失等。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2018]180号不予受理通知书，以赵跃超提供的证据不能证明与沈阳重矿电站设备有限公司存在劳动关系为由，不予受理。赵跃超不服该不予受理通知书，来院诉讼。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护，用人单位应及时、足额支付劳动者劳动报酬。关于赵跃超的入职时间问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，赵跃超庭审中认可入职时间为2011年1月，一审法院确认赵跃超的入职时间为2011年1月。至于离职时间，赵跃超提供的考勤表及加班情况，记载了2015年12月末之前的赵跃超考勤记录，故一审法院认定赵跃超2015年12月已经离职。综上，一审法院认定赵跃超、沈阳重矿电站设备有限公司之间于2011年1月至2015年12月期间存在劳动关系。关于赵跃超主张拖欠工资问题。本案中赵跃超提供了考勤表及加班情况，记载2015年12月末之前赵跃超的出勤记录，微信聊天记录截图、建设银行流水账、欠条等，可以证明沈阳重矿电站设备有限公司累计欠赵跃超工资26000元，故赵跃超主张沈阳重矿电站设备有限公司支付拖欠工资的诉讼请求，一审法院予以支持。关于赵跃超主张的解除劳动关系经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，赵跃超以沈阳重矿电站设备有限公司欠工资及未缴纳社会保险为由解除劳动合同，故沈阳重矿电站设备有限公司应支付赵跃超经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。赵跃超在沈阳重矿电站设备有限公司工作4年零11个月，赵跃超劳动关系解除前月平均工资5500元，故一审法院支持赵跃超解除劳动关系经济补偿金为27500元（5500元/月×5个月）。关于赵跃超主张的带薪年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，赵跃超于2011年1月入职，2015年12月解除劳动合同，其从连续工作满1年后每年应享受带薪年休假5天。赵跃超2015年应休年假5天，月平均工资为5500元，故赵跃超的未休年假工资应为2528.73元（5500元÷21.75天×5天×200%）。关于赵跃超主张的失业金问题。本案中，赵跃超、沈阳重矿电站设备有限公司未签订劳动合同，故系非赵跃超本人意愿中断就业，可以领取农民工一次性生活补助金。根据《关于农民合同制工人参加失业保险等有关问题的通知》的规定，农民合同制工人在用人单位连续工作满1年，用人单位已为其缴纳失业保险费，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可向失业保险经办机构申请一次性生活补助。月生活补助的标准等同用人单位为其年缴纳失业保险费标准；补助金领取期限为连续工作每满1年且用人单位累计缴费满1年的，补助1个月，但最长不超过12个月。农民合同制工人领取一次性生活补助由其用人单位所在地失业保险经办机构受理。本案中，赵跃超系农业户口，应领取农民合同制工人一次性生活补助金。因沈阳重矿电站设备有限公司未给赵跃超办理领取农民合同制工人一次性生活补助金的相关手续，导致其无法领取生活补助。赵跃超在沈阳重矿电站设备有限公司工作满4年零11个月，故一审法院支持赵跃超农民合同制工人一次性生活补助金为5280元（5500元/月×2%×12个月×4个月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、沈阳重矿电站设备有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付赵跃超工资26000元；二、沈阳重矿电站设备有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付赵跃超解除劳动关系经济补偿金27500元；三、沈阳重矿电站设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵跃超一次性生活补助金5280元，未休年假工资2528.73元；四、驳回赵跃超其他诉讼请求。如果沈阳重矿电站设备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳重矿电站设备有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院经审理对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为：本案争议焦点之一为上诉人沈阳重矿电站设备有限公司是否与被上诉人赵跃超存在劳动关系。被上诉人于2011年1月入职上诉人公司从事车工工作，2015年12月离职，双方当事人虽未签订书面劳动合同，但双方当事人均具备建立劳动关系的主体资格，形成稳定、持续的用工关系，上诉人虽未按月支付被上诉人工资，但上诉人在用工过程中按月对被上诉人进行考勤管理，足以认定双方当事人形成劳动关系的事实。上诉人主张双方不存在劳动关系没有事实依据，本院不予支持。关于被上诉人的月工资标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。上诉人作为用人单位，应该按月及时、足额支付被上诉人工资并保留工资支付凭证，上诉人按月未及时、足额支付被上诉人工资，故上诉人应对被上诉人的工资标准承担举证责任。上诉人主张双方当事人约定按天计算被上诉人劳动报酬，未提供证据证明该事实，亦未提供被上诉人的工资支付凭证，应当承担举证不能的不利后果。被上诉人在庭审期间自认月基本工资为5500元，故本院认定被上诉人月基本工资为5500元。关于上诉人主张的不支付被上诉人经济补偿金及年休假工资的问题。如前所述，双方当事人形成劳动关系,被上诉人月基本工资为5500元。因上诉人拖欠工资，被上诉人解除劳动关系，依据劳动合同法第三十八条、第四十六条规定，上诉人应支付被上诉人经济补偿金。上诉人未安排被上诉人休年休假，上诉人应支付被上诉人2015年未休年休假工资。一审判决并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张的不赔偿被上诉人一次性生活补助金的问题。双方形成劳动关系，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险费，导致其无法领取生活补助。因上诉人的原因造成被上诉人不能领取一次性生活补助金，应当赔偿被上诉人一次性生活补助金损失。上诉人的该项上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，沈阳重矿电站设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳重矿电站设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇一九年一月三日法官助理王斌书记员唐娜