山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终9129号上诉人（原审被告）：李金坤，男，1987年11月25日出生，汉族，住山东省临沂市河**。委托诉讼代理人：韩非，山东正之源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙树杰，男，1973年1月26日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：胡凡友，山东上和律师事务所律师。上诉人李金坤因与被上诉人孙树杰生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018)鲁1302民初17501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李金坤上诉请求：1.依法撤销临沂市兰山区人民法院(2017)鲁1302民初17501号民事判决书。2.依法改判我不承担赔偿责任。3.本案一、二审诉讼费用由孙树杰负担。事实和理由：临沂市兰山区人民法院(2017)鲁1302民初17501号民事判决书认定事实、适用法律方面均存在重大错误。1.一审认定我有过错无事实依据。（1）一审认定我存在过错无证据支持。本案应适用过错责任原则。对于孙树杰的损伤，我不应承担赔偿责任。兰山分局大岭派出所出警所调取的事发视频中明显证实孙树杰的损伤是其自身所致，我没有实施侵权行为，我对此不应承担赔偿责任。（2）孙树杰的损伤事实和我之间不存民法意义上的因果关系。孙树杰受伤前双方确实存在争执甚至互殴，但双方并未因此受到损伤。然而孙树杰受伤时双方均已被他人拉开，此时，双方此时已经停止了对对方的不法侵害。然而，孙树杰没有善罢甘休，从别的地方绕过去踹我，对我实施不法侵害，将我踹倒在地，孙树杰同时自己倒地受伤。孙树杰的受伤是其自身造成，我当时只是站立在那里，此前双方互殴的行为状态已经结束，也就是说双方彼此的不法侵害已经结束。因此，孙树杰的损伤和我既没有事实上的因果关系，也没有民法意义上的因果关系。2.一审适用法律错误。如前所述，本案应适用过错责任原则，我在本案中没有过错，一审认定我按比例承担赔偿责任属于适用法律错误。综上所述，一审法院判决认定事实和适用法律错误，违反了公平、公正原则，严重侵犯了我的合法权益，特向二审法院提起上诉，请求二审法院依法改判，以维护我的合法权益和法律的公平、公正。孙树杰辩称，一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回李金坤的上诉，维持原审判决。对一审判决无意见。孙树杰向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法调解或判令李金坤赔偿我损失170000元。2.本案诉讼费用由李金坤承担。事实和理由：2016年3月26日上午十时左右，李金坤与我在金兰物流院内因停车问题发生争执，李金坤将我推倒，造成我损伤。为维护我的合法权益，特向贵院具状起诉，请求人民法院予以支持。一审法院认定事实：2016年3月26日上午10时许，孙树杰、李金坤在临沂市兰山区金兰物流一托运部外因停车问题发生争执，并相互殴打，双方在互殴过程中被他人拉开，拉开后双方继续争吵，孙树杰又上去踹了李金坤一脚，同时孙树杰摔倒在地致伤。孙树杰受伤后被送往临沂市人民医院住院治疗27天，花费医疗费48252.54元，其损伤经诊断为左眶周软组织损伤、右胫腓骨下段粉碎性骨折。孙树杰住院期间由其亲属护理，护理人员系城镇居民。经孙树杰委托，临沂沂蒙法医司法鉴定所于2017年1月19日作出沂蒙司鉴所[2017]临鉴字第75号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人孙树杰之损伤，构成十级伤残，误工期210日，护理期60日，营养期90日，二期手术费用约需12000至15000元。孙树杰支付法医鉴定费2310元。李金坤对上述鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，经委托，临沂民信法医司法鉴定所作出民信司鉴[2018]临鉴字第333号“关于孙树杰伤残程度等鉴定意见书”，鉴定意见为：被鉴定人孙树杰右胫腓骨下段粉碎性骨折（断端累及关节面）导致右踝关节功能丧失达50%以上，评定为十级伤残；其误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。李金坤支付法医鉴定费2000元。孙树杰对该份鉴定意见无异议，李金坤认为孙树杰伤残等级过高，误工期限应计算至第一次司法鉴定定残前一日。后孙树杰因赔偿问题与李金坤协商未果提起诉讼，要求李金坤赔偿其各项损失共计170000元。对于孙树杰主张的各项损失具体包括：医疗费48252.54元、住院伙食补助费840元（27天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、误工费21000元（210天×100元/天）、护理费5590.8元（60天×93.18元/天）、残疾赔偿金68024元、后续治疗费15000元、交通费560元、法医鉴定费2310元、精神抚慰金10000元，以上合计174277.34元，孙树杰主张170000元。庭审中，孙树杰主张其残疾赔偿金应按城镇标准计算，并提交临沂中联物流有限公司第十分公司雇佣劳动合作协议及工资统计表一份、房屋租赁合同两份、临沂市万家乐物业管理有限公司出具的租房证明一份、电费发票一份、临沂市兰山区白沙埠镇大孙家庄村民委员会出具的证明一份，以此证实孙树杰长期居住在城区，孙树杰的相关损失应按城镇标准进行计算。李金坤对此提出异议，认为孙树杰提交的证据不能证实其已在城镇连续居住满一年以上。另查明，李金坤向法庭提交了其在临沂市公安局兰山分局大岭派出所调取的事发时的监控录像一份，以此证实双方发生争执后由他人拉开，李金坤站在那里，孙树杰从别的地方绕过去踹李金坤，将李金坤踹倒在地，同时孙树杰自己倒地，孙树杰的右脚受伤不是李金坤推倒所致，孙树杰的受伤与李金坤无关。孙树杰对该监控录像的真实性没有异议，但对李金坤证明的问题有异议，认为该视频无法排除双方互相打架致孙树杰受伤，双方系因停车问题发生矛盾，引起互殴，视频中明显载明事发现场双方的互斗情况，孙树杰的受伤是因互殴，有必然的因果关系。一审法院认为，孙树杰、李金坤因琐事发生争执，并引起相互殴打，双方在互殴过程中被他人拉开，拉开后双方继续争吵，孙树杰又上去踹了李金坤一脚，同时孙树杰摔倒在地受伤的事实，有孙树杰提交的询问笔录、李金坤提交的现场视频资料及庭审调查等相关证据予以证实，对此予以确认。本案双方争议的焦点问题是：1.李金坤对孙树杰因伤造成的损失应否承担责任或承担多少责任；2.孙树杰的损失能否按城镇标准进行计算。对于问题1，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十六条规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，孙树杰、李金坤因琐事发生争执并引起互殴，由此造成孙树杰的损伤，李金坤应承担相应的赔偿责任，但根据孙树杰提交的询问笔录及李金坤提交的视频资料可以看出，孙树杰的损伤主要是在双方互殴被他人拉开后，双方继续争吵时孙树杰上去踹李金坤后摔倒所致，因此孙树杰对其损伤造成的损失应承担主要的责任，李金坤应担次要责任，根据本案的具体情况，酌定李金坤承担30%的责任。对于问题2，孙树杰提交的劳动合作协议、工资表、房屋租赁合同及电费发票等可以证实其已在城镇连续居住满一年以年，故孙树杰主张的残疾赔偿金，按城镇标准予以计算。对于孙树杰的误工天数，因其评残时间过分迟延，故其误工天数按住院天数加15天即42天计算，误工费按孙树杰主张的100元/天计算。孙树杰主张的护理费，其护理天数以住院天数为准，按93.18元/天计算。对于孙树杰主张的后续治疗费，参照孙树杰提交的司法鉴定意见书酌定13000元。对孙树杰主张的交通费，因其未提交相关证据证实，故不予支持。对孙树杰主张的精神抚慰金，不符合有关法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条一款（六）项、第十六条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、孙树杰因伤造成的医疗费48252.54元，由李金坤赔偿14475.76元。二、孙树杰因伤造成后续治疗费13000元、住院伙食补助费810元、营养费2700元，计16510元，由李坤赔偿4953元。三、孙树杰支出的法医鉴定费2310元，由李金坤赔偿693元。四、孙树杰的误工费4200元（42天×100元/天）、护理费为2515.86元（27天×93.18元/天），计6715.86元，由李金坤赔偿2014.76元。五、孙树杰的残疾赔偿金68024元，由李金坤赔偿20407.2元。六、驳回孙树杰的其他诉讼请求。上述一至五项，李金坤共应赔偿给孙树杰42543.72元，其应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，减半收取1850元，保全费1370元，合计3220元，由李金坤负担1000元，孙树杰负担2220元。李金坤支付的法医鉴定费2000元，由其自行承担。本院二审期间，二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：孙树杰的三轮车停在李金坤驾驶的货车附近，双方因停车问题发生争吵厮打被人拉开后，孙树杰绕到李金坤身旁，抬右脚踢向李金坤，二人均倒地，孙树杰在倒地过程中受伤。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，孙树杰与李金坤争吵厮打被人拉开后又用右脚踢李金坤，孙树杰的右脚损伤系因孙树杰自己的主动攻击行为引起，其自身对损害的发生存在重大过错，应自行承担相应的责任。李金坤在被人拉开后虽未再主动实施加害行为，但双方在争吵厮打时均实施了积极的加害行为，故李金坤对本案的发生具有一定过错，应承担适当的赔偿责任，一审判决李金坤赔偿的数额过高，李金坤的上诉请求部分成立，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2018)鲁1302民初17501号民事判决；二、被上诉人孙树杰的医疗费48252.54元、后续治疗费13000元、住院伙食补助费810元、营养费2700元、法医鉴定费2310元、误工费4200元（42天×100元/天）、护理费为2515.86元（27天×93.18元/天）、残疾赔偿金68024元，共计141812.4元，上诉人李金坤于本判决生效后十日内向被上诉人孙树杰支付赔偿款28362.48元；三、驳回被上诉人孙树杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3700元，减半收取1850元，保全费1370元，合计3220元，由上诉人李金坤负担644元，由被上诉人孙树杰负担2576元，法医鉴定费2000元由被上诉人孙树杰承担。二审案件受理费3700元，由上诉人李金坤740元，由被上诉人孙树杰负担2960元。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  田开玉审判员  姚玉蕊二〇一九年一月二十一日书记员  徐晓凤