贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2301民初9664号原告：张兰华，男，1983年2月16日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：王志梅，贵州四通律师所事务所律师，特别授权代理。被告：四川西南新科电力有限公司，住所地四川省成都市高新区芳草街**，统一社会信用代码91510100633149868A。法定代表人：蒋军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张明勇，四川锐致律师事务所律师，特别授权代理。原告张兰华与被告四川西南新科电力有限公司（以下简称“新科电力公司”）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告张兰华及委托诉讼代理人王志梅，被告新科电力公司委托诉讼代理人张明勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张兰华向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决新科电力公司赔偿张兰华损失294880.8元；2.请求人民法院依法判决新科电力公司承担本案诉讼费。事实及理由，2018年7月2日，张兰华驾驶普通二轮摩托车由万峰林广场往万佛寺方向行驶，20时左右，行驶至兴义市万峰林景区峰汇客栈门口处时，车辆驶入新科电力公司在道路上施工作业时挖的坑槽内，致车辆侧翻，造成张兰华受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，张兰华被送往兴义市人民医院住院治疗，被诊断为：“颈2/3椎体水平脊椎损伤并四瘫；脑挫裂伤;左侧眼眶内侧壁骨折;颈5右侧椎弓根骨折等。”总计住院治疗21天，花费医疗费38103.62元。张兰华因家庭经济因难无钱继续支付医疗费便回家休养，并采用民间中医治疗至今。本次交通事故经兴义市公安局交通警察大队以第522301120180000195号《道路交通事故认定书》认定张兰华承担事故主要责任，新科电力公司承担事故的次要责任。张兰华出院后，于2018年10月29日经兴义市人民医院法医司法鉴定所评定为伤残等级五级、护理依赖程度为部分护理依赖。张兰华因此次事故共计产生以下损失：1.医疗费40688元(住院医疗费38103.62元+检查费2584.38元)；2.残疾赔偿金348960元(20890元/年×20年×60%)；3.护理费475457.7元[定残前护理费12641.7元（107.1元/天×118天）+定残后护理费462816元（38568元/年×20年×60%)]；4.误工费18172元(建筑行业平均工资154元/天×118天)；5.住院伙食补助费2100元(100元/天×21天)；6.被扶养人生活费85461.6元[张仕诚的生活费36626.4元（20348元/年×6年÷2×60%）+张仕艳的生活费48835.2元（20348元/年×8年÷2×60%)]；7.交通费1000元;8.精神损害抚慰金10000元；9.营养费630元；以上费用总计982269.3元，新科电力公司应当承担30%即294880.8元。因新科电力公司在张兰华受伤后未支付任何费用，现特诉至人民法院请求支持张兰华的诉请。新科电力公司辩称，1.本案案由是地面施工、地下设施损害责任纠纷，新科电力公司已设置了安全警示标志及采取安全防护措施，而导致张兰华受伤的是交通事故，故其诉讼请求应当驳回。2.张兰华诉请的部分赔偿项目明显过高，不符合法律规定。3.本案的诉讼费应由张兰华自行承担。本案经本院审理认定事实如下：新科电力公司承包了黔西南州兴义市城市配电网建设与改造项目10KV下落Ⅰ线电缆新建工程，该工程在万峰林景区内的施工步骤大致为：在景区道路侧先开挖宽约0.8米、深约1米的坑槽铺设电缆线，铺设埋好电缆、管敷后，向坑槽内浇筑混凝土恢复到距离路面下方约0.06米处，即预留0.06米的坑槽用于铺设沥青路面。在该景区道路上，新科电力公司采半封闭式施工，对其中已浇筑混凝土、预留了0.06米坑槽但尚未铺设沥青的路段，新科电力公司未设置连续性的警示标志。2018年7月2日20时5分许，张兰华酒后无驾驶资格驾驶无牌普通二轮摩托车由万峰林广场往万佛寺方向行驶，行驶至兴义市万峰林景区（峰汇客栈门口）处时，车辆驶入上述新科电力公司正在施工的深0.06米、宽约0.8米的道路右侧坑槽内，发生车辆侧翻、张兰华受伤的交通事故。事故发生后，兴义市公安局交通警察大队出警处理，其现场勘察拍摄的照片显示：事发路段坑槽旁没有警示标志和安全防护设施。2018年7月19日，兴义市公安局交通警察大队作出第522301120180000195号《道路交通事故认定书》认为张兰华未取得机动车驾驶证、醉酒后（血乙醇含量：188.98mg/100ml）驾驶机动车上道路行驶，夜间行驶未降低行驶速度，且未戴安全头盔，是导致施工发生的主要原因，新科电力公司在道路上施工作业时，未按规定设置安全警告标志，未采取防护措施，是导致事故发生的次要原因，因此认定张兰华承担事故的主要责任，新科电力公司承担事故的次要责任。张兰华受伤后被送往兴义市人民医院，住院治疗至2018年7月24日，实际住院21天；其伤情经出院诊断为：颈2/3椎体水平脊髓损伤并四瘫、脑挫裂伤、左侧颞枕颈部头皮血肿并头皮裂伤、左侧眼眶内侧壁骨折、全身多处擦挫伤等；出院医嘱为加强功能锻炼、加强营养等。此次住院，共计产生医疗费40688元。对于张兰华的此次醉酒驾驶行为，兴义市人民法院于2018年9月30日作出（2018）黔2301刑初753号《刑事判决书》，判决张兰华犯危险驾驶罪。2018年10月29日，兴义市人民医院法医司法鉴定所作出兴医司法鉴定所[2018]临鉴字第664、665号《鉴定意见书》，评定张兰华之伤情为五级伤残、生活自理能力为部分护理依赖。另查明，张兰华居住于兴义市××办事处××洞村××组，与妻子王荣琴共生育两名子女，长子张仕诚生于2006年11月24日，长女张仕艳生于2008年6月22日。2017年，张兰华之父张庭忠将其承包的土地出租给贵州万峰福稻生态农业有限公司经营。上述法律事实，有张兰华的陈述及其提交的居民身份证复印件、户口簿复印件、道路交通事故认定书原件、住院病历及医疗费票据原件、司法鉴定意见书原件、万峰林街道办土地流转协议书复印件，新科电力公司答辩及其提交的施工承包合同复印件、贵州省兴义市人民法院（2018）黔2301刑初753号《刑事判决书》原件、道路交通事故认定书及作出事故认定书的相关现场图、笔录等在卷为证，足以认定。本院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。新科电力公司作为位于万峰林景区内配电网建设与改造项目工程的施工建设单位，应当加强对施工设施的管理、设置警示标志和采取安全措施以消除安全隐患等，设置的安全措施必须达到足以预防事故发生的程度。新科电力公司辩称其在事发路段设置了安全警示标志及采取了安全防护措施，但根据新科电力公司工作人员在接受交警部门询问时有关事发路段右侧预留的0.06米坑槽因已经完成混凝土浇筑只等待铺设沥青路面，因此没有设置连续性的警示标志的陈述，以及事发当日交警部门拍摄的显示事发路段坑槽旁并无任何警示标志或安全设施的现场照片，新科电力公司的该项辩解因与事发时的现场不符，本院不予采纳。新科电力公司在施工中留有坑槽的路段未设置明显标志和采取足以防止事故发生的安全措施，导致张兰华驶入该坑槽内并发生车辆侧翻、张兰华受伤的事故，新科电力公司的施工行为对案涉损害后果存在一定过错，应依法对张兰华的损失承担相应侵权赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。张兰华作为具有完全民事行为能力的成年人，无驾驶资格、醉酒状态、未佩戴安全帽且夜间未降低速度驾驶摩托车上道路行使，置他人与自身安全不顾最终导致事故的发生，自身负有主要过错，加之张兰华的前述醉驾行为已经判决为犯罪行为，因此张兰华应自行承担主要的民事责任，依照有关法律规定可以减轻新科电力公司的侵权责任。根据本院查明的案件事实结合兴义市公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》的事故责任认定，本院酌定新科电力公司承担本案30%的赔偿责任，余下损失由张兰华自行承担。受害人遭受人身损害导致残疾的，因就医治疗支出的各项费用、因误工减少的收入、因丧失劳动能力导致的收入损失，以上包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，赔偿义务人应当予以赔偿。对张兰华主张的各项损失，分述如下：张兰华主张受伤后在兴义市人民医院住院治疗支付医疗费、检查费共计40688元，有相应住院病历及医疗费票据映证，予以支持。张兰华以其未分得承包地、夫妻二人在城镇打工、父亲张庭忠所承包土地已经对外流转现无承包地、居住地为城镇规划范围等为由主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费，首先，农村集体土地实行以家庭承包经营为基础，统分结合的双层经营体制，农村土地以家庭户为单位承包，而非个人承包，从张兰华的陈述来看，以其父亲张庭忠为户主的家庭户承包有土地，而该承包土地只是被对外出租给他人经营，至今并未被征收，因此张兰华并不属于失地农民；其次，没有证据证明张兰华居住地现已规划为城镇区域，张兰华也未提交证据证明其与家人的收入来源或生活消费于城镇，因此其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费没有依据，本院只能按农村居民标准计算。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽然张兰华未举证证明有固定收入或最近三年的平均收入状况，也未举证证明从事建筑业工作，根据其户籍信息，参照贵州省上一统计年度农、林、牧、渔业年平均工资标准（58198元/年），张兰华主张按154元/天计算受伤后至定残前一日共计118天的误工费，未超过前述58198元/年的标准，故本院予以确认。张兰华未提供护理人员收入证明，故护理费按贵州省上一统计年度居民服务或其他服务业年平均工资标准计算；对出院后的护理费，张兰华因伤致残至今未能完全恢复生活自理能力，经鉴定机构鉴定为部分护理依赖，参照《人身损害护理依赖程度评定》的规定，张兰华其后续护理依赖程度的赔付比例为50%，结合张兰华的健康状况暂予确定10年护理期限，该期限届满后若张兰华仍未恢复生活自理能力继续需要他人护理的，可予再行主张。新科电力公司认为张兰华住院期间支付的医疗费已经包含护理费，提出张兰华主张的护理费存在重复计算的抗辩，经查，张兰华住院期间基于治疗及丧失生活自理能力的现状，除了需要专门的医务护理防止伤情恶化外，还需日常的生活护理，结合医疗机构向张兰华出具的住院清单，该机构收取的医疗费中所含护理费属于专业医务护理范畴，张兰华基于其需生活护理在本案中主张护理费符合实际，新科电力公司关于该护理费重复计算的辩解理由不成立，本院不予采纳。张兰华虽未提供交通费票据，但其住院治疗、鉴定必然产生交通费，根据张兰华住院治疗的期限及医院与其居住地的实际情况，酌定张兰华的交通费为400元为宜；根据张兰华受伤情况和伤残等级，其主张精神损害抚慰金于法有据，但精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人的赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平予以确定，本案中张兰华对事故的发生具有主要过错，其请求数额较高，本院酌情支持4000元。张兰华主张的住院伙食补助费及数额均符合法律规定，予以支持。根据医疗机构出具的出院记录中有关“加强营养”的医嘱，举轻以明重，张兰华在住院期间也必然需要加强营养，且其主张的营养费数额适宜，可予以支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合贵州省上一年度相关统计数据，张兰华因本次事故造成的损失范围计算如下：1、医疗费、检查费40688元；2、住院伙食补助费2100元（21天×100元/天）；3、住院期间护理费2219元[21天×（38568元/年÷365天）]；4、2018年7月24日出院后的后期护理费192840元（38568元/年×10年×50%）5、误工费18172元（118天×154元/天）；6、就医交通费400元（酌情确定）；7、残疾赔偿金106428元(8869元/年×20年×60%)；8、营养费630元；9、被扶养人生活费34233元[（1）张仕诚15137元[8299元/年×6.08年÷2人×60%]；（2）张仕艳19096元[8299元/年×7.67年÷2×60%]。10、精神损害抚慰金4000元。被扶养人生活费并入残疾赔偿金项下后，不再单列。前述1-9项共计401710元,由新科电力公司承担30%，即120513元（401710元×30%），余下损失，张兰华自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限四川西南新科电力有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿张兰华医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计120513元；二、驳回张兰华的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1774元，减半收取887元，由张兰华负担487元，由四川西南新科电力有限公司负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  刘远高二〇一九年一月二十五日书记员  何 府