浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0604刑初561号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人王元和，女，1947年1月19日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，小学文化，绍兴市上虞区东关春悦性保健品商店经营者，住绍兴市上虞区。因本案于2018年5月29日被取保候审。 辩护人吴荣鑫，男，1967年7月16出生，汉族，住绍兴市上虞区，系被告人王元和的儿子。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2018〕562号起诉书指控被告人王元和犯销售有毒、有害食品罪，于2018年8月16日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院即日立案，因发现本案有不宜适用简易程序审理的情形，将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员俞岸成出庭支持公诉，被告人王元和及其辩护人吴荣鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控，2018年2月份以来，被告人王元和在其经营的绍兴市上虞区东关春悦性保健品商店内，违规出售从非正规渠道处购入的“极品伟哥”、“虎王”等性保健品。2018年5月24日，绍兴市上虞区市场监督管理局在对该店进行检查时，当场查获“雄花黄精片”10盒、“一粒坚”3盒、“极品伟哥”5盒、“虎王”1盒、“牡蛎蛹虫草压片糖”1盒、“人参牡蛎压片糖”1盒、“金鳄一夜情”4盒。经检测，其中“一粒坚”、“虎王”、“金鳄一夜情”、“极品伟哥”四种性保健品中含有西地那非。为证明上述指控，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人王元和销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。故提请本院对被告人王元和依法判处。 被告人王元和对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。 其辩护人的辩护意见是：其母亲王元和文化程度低，法律意识淡薄，不知道保健品中含有西地那非成分，加上其父亲去世后无人旁边监督，受利益驱动蒙骗上当，殊不知这来路不明的东西一旦造成后果，我们这些孩子也将无法推卸由此造成的民事责任，所幸尚没有不良后果产生；其母亲在被市场监管局查获后一直深感内疚和自责，主动交代违法事实，现已将商店关门歇业；其母亲在居住地循规蹈矩，老实本分，从未发生过违法违纪行为，已达72岁高龄，且多年来一直体弱多病，曾做过颈椎手术，患有风湿性心脏病、二尖瓣狭窄、心功能Ⅲ级、高血压、高血脂、2型糖尿病，需长期服药，定期检测出凝血时间及肝功能，家里备有氧气瓶吸氧，曾多次住院，其身体状况不宜羁押改造。综上，请求予以从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2018年2月份以来，被告人王元和在其经营的绍兴市上虞区东关春悦性保健品商店内，违规出售从非正规渠道处购入的“极品伟哥”、“虎王”等性保健品。2018年5月24日，绍兴市上虞区市场监督管理局在对该店进行检查时，当场查获“雄花黄精片”10盒、“一粒坚”3盒、“极品伟哥”5盒、“虎王”1盒、“牡蛎蛹虫草压片糖”1盒、“人参牡蛎压片糖”1盒、“金鳄一夜情”4瓶。经检测，其中“一粒坚”、“虎王”、“金鳄一夜情”、“极品伟哥”四种性保健品中含有西地那非。 另查明，公安机关对上述查获物品“一粒坚”1盒、“金鳄一夜情”2瓶、“极品伟哥”3盒进行了扣押。在本院审理阶段，被告人王元和向本院退出违法所得人民币200元。 上述事实，由公诉机关提交及本院依法收集，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 扣押决定书及清单，证实公安机关将查获的“一粒坚”1盒、“金鳄一夜情”2瓶、“极品伟哥”3盒进行了扣押。 绍兴市上虞区市场监督管理局立案审批表、案件资料移交清单、涉嫌犯罪案件移送审批表、移送书、随案物品移交清单及案情介绍，证实市场监督管理局移交给公安机关的材料情况及案件的查获情况。 绍兴市上虞区市场监督管理局现场笔录、调查询问笔录、实施行政强制措施决定书、物品清单、现场照片、抽样取证单及送达回证，证实市场监督管理局对王元和经营的东关春悦性保健品商店进行检查，在王元和卧室房间进门左侧墙柜内（有衣服遮挡）查获涉案的七种性保健品，在王元和的见证下对查获的七种性保健品进行清点、制作物品清单，并进行抽样取证。 涉案性保健品及说明，证实涉案性保健品的基本情况。 检验检测报告、检验检测机构资质认定证书、附表、营业执照及送达回证，证实经对查获的七种性保健品进行抽样检测，其中“一粒坚”、“虎王”、“金鳄一夜情”、“极品伟哥”四种性保健品检出西地那非。 营业执照，证实绍兴市上虞区东关春悦性保健品商店的类型、经营者、经营范围等基本情况。 本院暂存款票据，证实被告人王元和的退赃情况。 抓获经过及归案情况说明，证实被告人王元和的归案情况。 户籍资料，证实被告人王元和的身份基本情况。 被告人王元和对上述事实供认不讳，其供述与上述证据相印证。 本院认为，被告人王元和销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王元和犯罪时系已满六十周岁不满七十五周岁的老年人，可酌情从轻处罚；归案后认罪态度较好，且自愿认罪，可酌情从轻处罚；已退赃，可酌情从轻处罚。根据被告人王元和的犯罪情节和悔罪表现，可对其宣告缓刑。被告人王元和的辩护人提出上述要求对被告人王元和从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第三款、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告人王元和犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千五百元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）； 二、禁止被告人王元和在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动； 三、违禁品“一粒坚”1盒、“金鳄一夜情”2瓶、“极品伟哥”3盒，由扣押机关绍兴市公安局上虞区分局予以没收；暂存于本院的违法所得人民币二百元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孔 敏 人民陪审员  李越虎 人民陪审员  樊坚峰 二〇一九年一月十一日 代书 记员  丁晶莹 附：相关法律及司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第九条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。 在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。 在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，适用第一款的规定定罪处罚。 第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。 第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。