广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初7345号 原告：戴振泽，男，1963年12月5日出生，汉族，住南宁市江**。 委托诉讼代理人：赵玉平，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蓝巧英，广西同望律师事务所实习律师。 被告：南宁浮法玻璃有限责任公司，住所地：南宁市，统一社会信用代码： 法定代表人：杨浩，董事长。 委托诉讼代理人：万星宇，广西广合律师事务所律师。 原告戴振泽与被告南宁浮法玻璃有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院2018年9月28日立案后，依法适用普通程序，与（2018）桂0105民初6468号等10个案合并审理，于2018年11月30日公开开庭进行审理，并已言词辩论终结。原告戴振泽及其委托诉讼代理人赵玉平律师、蓝巧英实习律师，被告南宁浮法玻璃有限责任公司的委托诉讼代理人万星宇律师，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、原告于1986年12月进入南宁平板玻璃厂工作。南宁平板玻璃厂在2000年12月29日改制为被告。 二、被告与原告于2001年1月1日起签订多份劳动合同，最后一份是2009年1月1日起的无固定期限劳动合同。 三、原告在职期间，被告安排原告从事“四班三运转”的工作制度，原告在上两个夜班、两个白班、两个中班之后，休息二日；每个班工作八小时。 2001年至2012年，原告的月平均工资为1840元；2013年，原告的月平均工资为2150元；2017年，原告月平均工资为2660元。 原告在2017年的法定节假日被安排加班4日。被告已按90元/日的标准，发放了法定节假日的加班的部分工资。 四、原告在职期间，按照被告的要求，填写了部分《南宁浮法玻璃有限责任公司带薪年休假申请单》，但被告未能实际安排原告休带薪年休假。 五、2017年12月28日，被告与原告签订《解除劳动关系协议书》，决定与原告终止劳动关系，并按3121元/月工资标准向原告支付17个月的工资经济补偿金，合计53057元。 被告向原告支付奖励补助6242元、返回风险金100元。 六、被告未举证证明已经向原告发放2017年12月的工资。 七、原告于2018年5月4日申请劳动争议仲裁，劳动争议仲裁请求：1.确认原告与被告在1986年12月1日至2017年12月27日期间存在劳动关系；2.判令被告支付2017年12月工资2200元及25%的拖欠工资经济补偿金550元；3.请求被告支付2017年1月-2017年12月期间的未休年休假工资5503.5元及25%的经济补偿金1375.88元；4.判令被告支付2017年法定节假日加班费差额（1月-12月法定节假日）872.1元及25%的经济补偿金218.03元；5.判令被告支付2001年至2012年的休息日加班费4108.8元及25%的经济补偿金1027.2元、2013年1月至2013年9月休息日加班费395.4元及25%的经济补偿金98.85元、2017年的休息日加班费978.4元及25%的经济补偿金244.6元；6.判令被告支付2008年3月至2013年9月、2017年的延长工作时间加班费13208.4元及25%的经济补偿金3302.1元；7.判令被告支付2008年3月至2013年9月的夜班费3950元及25%的经济补偿金987.5元；8.判令被告支付解除劳动关系的经济补偿金差额13536.82元；9.判令被告支付未按时缴纳失业保险的补偿损失1344元；10.本案诉讼费由被告承担。 八、南劳人仲裁字〔2018〕第1134号《仲裁裁决书》的裁决结果：一、确认被告与原告在2001年2月12日至2017年12月27日期间存在劳动关系；二、被告向原告支付2017年未休带薪年休假的工资报酬4304.83元；三、被告向原告支付2017年的法定节假日加班费差额872.1元；四、对原告其他仲裁请求不予支持。 仲裁裁决书送达后，原告向本院提起诉讼；被告未向人民法院起诉。 九、原告在本案中提出的诉讼请求与申请劳动争议时仲裁请求一致。 十、被告的答辩意见：原告2015年8月前的诉讼请求已经超过诉讼时效，根据民法总则一百八十八条的规定，诉讼时效为3年，故原告在2015年8月前的诉讼请求，已经超过诉讼时效。原告第三项诉讼请求没有事实和法律依据，依据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》十四条，被告对原告支付的2017年1月-12月的未休年休假加班费为5503.5元，该笔费用需偿还被告之前付给原告的缺员钱。原告第五项诉请没有事实和法律依据，依据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》十四条，原告应对法定节假日加班的事实承担举证责任。声明：请求法院依法处理。 十一、本案当事人争议的焦点：1.原告从南宁平板玻璃厂到被告工作是否属于非因劳动者原因被安排到新工作单位情形？工作年限是否应合并计算？2.原告主张各项损失是否成立？ 十二、本院裁判理由：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 1986年12月，原告进入南宁平板玻璃厂工作。2000年12月31日，南宁平板玻璃厂改制成为本案被告，该厂与原告劳动关系终止。故此期间应认定是南宁平板玻璃厂与原告成立劳动关系。在2001年1月1日起，是本案被告与原告成立劳动关系。本案原告只申请确认劳动关系，未涉及工龄合并计算的给付之诉的有关款项的，本院依法据实认定：原告与南宁平板玻璃厂于1986年12月至2000年12月31日期间存在劳动关系，原告与被告自2001年1月1日至2017年12月27日期间存在劳动关系。 被告对原告进行考勤，并按照考勤的情况，发放工资。被告主张于2017年12月向原告发放当月的工资的，因当时的考勤尚未结束，被告发放工资所依据的考勤事实未完成，不符合被告方的考勤制度、工资发放制度，也有悖于常理，本院不予采信。本院认定被告在2017年12月向原告发放的是2017年11月份的工资。被告未举证证明向原告发放2017年12月份的工资的，应予补发2660元。但原告在本案中仅主张2200元，是其行使处分的权力，本院以予支持。 被告未举证证明原告在2001年至2012年、2013年、2017年期间的工资水平的，原告主张的工资数额2001年至2014年为1840元/月，2013年2150元/月、2017年为2660元/月，本院予以采信。被告在计算解除劳动关系的经济补偿金时，对原告在劳动关系终止前十二个月的平均工资计算为3121/月，原告在本案计算各项损失时，仅主张按照2660元/月计算，是原告行使处分权，本院予以支持。 查明原告在2017年期间在法定节假日被安排工作了4日，被告只按照90元/日的标准发放了法定节假日安排工作的部分工资报酬。原告当时的月平均工资为2660元，则原告的日平均工资为元122.3元（2660元÷21.75日），其中差额为32.3元/日。故被告应向原告补发法定节假日被安排加班的工资报酬387.6元（32.3元/日×4日×300%）。 原告在职期间，被告安排的是“工作六日休息二日”的上班制度。在一年365个自然日，扣除国家、广西壮族自治区规定的节假日后，在剩余的自然日中，原告被安排的工作情况为“工作六日休息二日”进行循环。在2000年起，国家规定的节假日为10日，则在355个自然日内，原告被安排的工作情况为“工作六日休息二日”循环44.375次（355日÷8日/班次），即休息88日，被安排工作267日。在2008年1月1日起，国家规定的节假日为11日，则354个自然日内，原告被安排的工作情况为“工作六日休息二日”循环44.25次（354日÷8日/班次），即休息88日，被安排工作266日。在2014年起，国家和广西自治区规定的节假日共13日（增加广西“三月三”节假日2日）后，在352个自然日中，原告被安排的工作情况为“工作六日休息二日”循环44次（352日÷8日/班次），则原告每年休息88日，被安排工作264日。而广西壮族自治区内的劳动者，扣除法定节假日后一般被安排工作248日、休息104日。故原告在每年因被安排工作而被占用的法定休息日，减少了16日，此为原告被安排在休息日加班的情形。被告应就此向原告补发法定休息日安排工作的劳动报酬。子2001年1月至2012年9月，按照每年被安排休息日工作16日计算加班工资。而原告在起诉时仅主张2001年至2012年、2013年、2017年的休息日被安排加班的劳动报酬：2001年至2012年，4108.8元；2013年395.4元；2017年978.4元；共计5482.6元；少于按照法律规定（月平均工资标准÷21.75日/月×16日×200%）的标准计算加班劳动报酬的数额的，是原告行使处分权，本院予以支持。 原告是做六休二，每日工作八小时，其主张的工作日加班的事实，原告举证不能的，本院不予支持。 原告主张的夜班费，举证不能的，本院不予支持。 安排职工休带薪年休假，是用人单位（被告）方的义务。被告未举证证明已经安排原告休带薪年休假的，应承担举证不能的不利后果。在2017年，原告应享有的而未休的带薪年休假，为15日。原告应得的带薪年休假工资报酬为3668.96元（2660元/月÷21.75日/月×15日×200%）。原告主张的带薪年休假工资报酬，逾此部分，理据不足，本院不予支持。被告主张在原告的未休带薪年休假工资中扣除所谓的“缺员钱”的辩解，并无理据，本院不予采纳。 劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效，由《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》(法释〔2010〕12号)第十条，明文解释。原告与被告解除劳动合同并达成协议，原告未能举证证明存在欺诈、胁迫或乘人之危的情形，应认定为有效。被告已按双方签订的协议约定的数额支付了经济补偿金，原告要求增加经济补偿金的数额的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。 因被告欠缴2017年12月份的社会保险费，导致原告不能在2018年1月领取失业保险金，原告主张的此期间的失业保险金的损失1344元（1680元×80%），未超过法律规定的数额，也未超过原告次月实际领取的数额，本院予以支持。 原告在申请劳动争议仲裁和向本院起诉时，还要求被告在各项损失的基础上加付25%的经济补偿。其所依据的规范性文件为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）。该文件在2017年11月24日在《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》中予以废止。故原告再要求被告加付25%的经济补偿，失去理据；经查，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金本院不予支持。”之规定，本院不予支持。 原告所提出的诉讼请求，合法有据的部分，本院予以支持，理据不足的部分，本院予以驳回。 原告主张的各项费用，在原告与被告劳动关系终止签订协议时，原告才知道其应得的补偿的项目和数额，才知道有部分费用未得补偿，才知道其权利受到侵害；其次，原告主张的休息日加班工资、法定节假日加班工资（差额）、未休带薪年休假工资报酬，均属于劳动报酬的范畴，在原告与被告劳动关系终止时，才开始计算仲裁时效。被告在本案中提出的仲裁时效届满的抗辩，并无理据，本院不予支持。 本案因当事人各执己见而调解不成。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《职工带薪年休假条例》第五条，参照《广西壮族自治区人口和计划生育管理办法》第二十条；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告戴振泽与被告南宁浮法玻璃有限责任公司在2001年1月1日至2017年12月27日期间，存在劳动关系； 二、被告南宁浮法玻璃有限责任公司向原告戴振泽支付2017年12月份的工资2200元； 三、被告南宁浮法玻璃有限责任公司向原告戴振泽支付2017年的法定节假日加班工资（差额）387.6元； 四、被告南宁浮法玻璃有限责任公司向原告戴振泽支付2001年至2012年、2013年、2017年期限的法定休息日被安排加班的工资报酬共计5482.6元； 五、被告南宁浮法玻璃有限责任公司向原告戴振泽支付2017年的未休年休假的工资报酬3668.96元； 六、被告南宁浮法玻璃有限责任公司向原告戴振泽支付失业保险金的损失1344元； 七、驳回原告戴振泽提出的其他诉讼请求； 八、原告在申请劳动争议仲裁提出的其他仲裁请求，不予支持。 上述应付款项，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级之被执行财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费10元，由被告南宁浮法玻璃有限责任公司负担9元，由原告戴振泽负担1元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元，款汇：南宁市中级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处，帐号20×××17。上诉人逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李立勋 人民陪审员  李琼生 人民陪审员  黄爱娥 二〇一九年一月十六日 书 记 员  杨 奔