辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽01民终13556号上诉人（原审被告）：中合（辽宁）商品交易中心有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：李冬梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：包一飞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张丽坤，女，1980年2月26日出生，汉族，住沈阳市。委托诉讼代理人：卢冬月，辽宁明格律师事务所律师。上诉人中合（辽宁）商品交易中心有限公司因与被上诉人张丽坤劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2018）辽0105民初7786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中合（辽宁）商品交易中心有限公司上诉请求：我方对一审判决中的各判项金额不提出上诉，但我方认为本案未经劳动仲裁前置程序，故不应当判决我方承担给付义务。张丽坤辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的请求，维持原判。张丽坤向一审法院起诉请求：1、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付因未签订劳动合同而应多支付张丽坤一倍工资53748元（2015年8月27日至2016年4月30日，5972元每月×9个月）；2、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付经济赔偿194202元【根据终止劳动合同协议及中合（辽宁）商品交易中心有限公司会议纪要-中辽商纪字（2018）12号约定的计算方式（2×3年+3个月）×21578元】；3、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付拖欠张丽坤工资129468元（2018年1月-2018年6月，21578元×6个月）；4、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付张丽坤未休年假工资2016年和2017年两年度共计10天19841元（12578元/21.75天×5天×2年×2倍）；5、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司为张丽坤补缴2018年3月至2018年6月的社保、2017年12月至2018年6月公积金；6、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付拖欠张丽坤OTC项目佣金425000元；7、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付张丽坤未报销费用5233元；8、判令中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付张丽坤因迟延给付工资的1倍赔偿金129468元；9、本案全部费用由中合（辽宁）商品交易中心有限公司承担。一审法院认定事实：张丽坤于2015年7月23日入职中合（辽宁）商品交易中心有限公司处，任企划经理一职。2016年5月1日，张丽坤、中合（辽宁）商品交易中心有限公司双方签订《劳动合同书》，合同期至2019年4月30日止，合同约定张丽坤的工资标准为每月5000元。中合（辽宁）商品交易中心有限公司支付张丽坤工资至2017年12月份。张丽坤与中合（辽宁）商品交易中心有限公司解除劳动合同前12个月的月平均工资为11482.68元。张丽坤2015年8至12月的工资总额为21194.86元，月平均工资为4238.97元。张丽坤2016年1月至4月工资总额为17117.79元，2016年月平均工资为4717.83元，2017年的月平均工资为7951.40元，2018年1月至2018年4月应发工资总额为68322元。2018年6月27日，张丽坤、中合（辽宁）商品交易中心有限公司双方签订一份《终止劳动合同协议》，约定：张丽坤、中合（辽宁）商品交易中心有限公司双方的劳动合同至2018年4月30日终止。中合（辽宁）商品交易中心有限公司同意依照相关法律规定向张丽坤支付相应的经济补偿（包含但不限于保险费、年假等）。中合（辽宁）商品交易中心有限公司将支付张丽坤工资至2018年4月30日，并按公司制度及提供给中合置业审计通过的OTC和桃李项目佣金方案计提项目佣金。张丽坤在庭审中提交了一份盖有中合（辽宁）商品交易中心有限公司公章的《OTC项目佣金提取方案》，载明张丽坤应得的佣金为425000元。2018年7月9日，张丽坤就本案主张事项向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于当日作出沈皇劳人仲不字[2018]336号不予受理通知书，对张丽坤的申请不予受理。张丽坤遂于2018年7月16日起诉来院。另查，张丽坤从2010年2月开始缴纳社会保险。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。张丽坤自2015年7月23日到中合（辽宁）商品交易中心有限公司处工作，双方建立起劳动关系，双方均应依法履行各自的义务。根据法律规定，用人单位与劳动者应自建立劳动关系次月起签订书面劳动合同，但中合（辽宁）商品交易中心有限公司于2016年5月1日才与张丽坤签订《劳动合同书》，违反了法律的规定，故依法应当承担相应的责任。根据《劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”。《劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”。结合本案，中合（辽宁）商品交易中心有限公司应支付张丽坤2015年8月24日至2016年4月30日期间未签劳动合同双倍工资差额。根据张丽坤提供的工资明细，数额为35195.16元。关于经济补偿金问题。张丽坤、中合（辽宁）商品交易中心有限公司双方签订的《劳动合同书》中约定合同期至2019年4月30日，但双方于2018年6月27日签订《终止劳动合同协议》，约定，双方的劳动合同至2018年4月30日终止，应视为双方协商一致解除劳动合同，故中合（辽宁）商品交易中心有限公司应向张丽坤支付经济补偿金。张丽坤于2015年7月23日入职至2018年4月30日劳动合同终止，在中合（辽宁）商品交易中心有限公司处工作共计二年零九个月，张丽坤与中合（辽宁）商品交易中心有限公司解除劳动合同前十二个月的平均工资为11482.68元，故中合（辽宁）商品交易中心有限公司应向张丽坤支付经济补偿金34448.04元（11482.68×3）。庭审中，张丽坤主张其离职时间为2018年7月，但未能提供相应证据证明，故对其该项主张，一审法院不予支持。关于张丽坤主张的拖欠工资问题。张丽坤现主张2018年1—6月的工资，但双方经协商，劳动合同于2018年4月30日终止，故中合（辽宁）商品交易中心有限公司应向张丽坤支付2018年1至4月的工资。根据张丽坤提供的工资表显示，其2018年1至4月的工资总额共计68322元，中合（辽宁）商品交易中心有限公司虽对张丽坤提供的工资表有异议，但未在一审法院规定的期限内提供张丽坤在中合（辽宁）商品交易中心有限公司处工作期间相关工资标准的证据，故一审法院对张丽坤提供的该证据予以采信，中合（辽宁）商品交易中心有限公司应向张丽坤支付拖欠的2018年1至4月的工资68322元。关于张丽坤主张的带薪年休假工资问题。张丽坤在中合（辽宁）商品交易中心有限公司处工作不满十年，每年应享受5天的带薪年假。张丽坤现主张2016年和2017年的带薪年假工资，张丽坤2016年的月平均工资为4717.83元，故此期间张丽坤的带薪年休假工资应为2169.12元（4717.83元/21.75×5天×200%）；张丽坤2017年的月平均工资为7951.40元，故此期间张丽坤的带薪年休假工资应为3655.82元（7951.40/21.75×5天×200%）。张丽坤的带薪年休假工资共计5824.94元，中合（辽宁）商品交易中心有限公司应给付。关于张丽坤主张的佣金问题。张丽坤、中合（辽宁）商品交易中心有限公司双方在签订的《终止劳动合同协议》中已明确约定中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付佣金，张丽坤亦提供了盖有中合（辽宁）商品交易中心有限公司公章的《OTC项目佣金提取方案》，载明张丽坤应得的佣金为425000元，中合（辽宁）商品交易中心有限公司对张丽坤提供的提取方案虽有异议，但并未在一审法院限定的期限内提供其他佣金提取方案，应承担不利的法律后果，故一审法院对张丽坤该项主张及主张的金额予以支持。关于张丽坤主张的补缴社保及公积金问题。因该问题不属于人民法院受案范围，故一审法院不予支持。关于张丽坤主张的迟延给付工资1倍赔偿金问题。因不符合相关法律规定，故一审法院不予支持。关于张丽坤主张中合（辽宁）商品交易中心有限公司给付未报销费用问题。庭审中，张丽坤向法庭提供6份费用报销单，金额为5213元。其中由财务人员和总经理签字的报销单有4份，金额合计为4069元，这部分费用已经中合（辽宁）商品交易中心有限公司相关人员签字确认，应予以报销。剩余两份报销单金额1144元，因报销单上没有中合（辽宁）商品交易中心有限公司财务及总经理签字确认，一审法院无法确认该笔费用是否属于中合（辽宁）商品交易中心有限公司应报销范畴，故此两份报销单一审法院不予确认。因此，中合（辽宁）商品交易中心有限公司应支付张丽坤报销费用4069元。关于中合（辽宁）商品交易中心有限公司提出的并未启动仲裁程序问题。因张丽坤在起诉前已向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会也作出了不予受理通知书，本案并不存在未经过仲裁程序的问题，故对中合（辽宁）商品交易中心有限公司的该答辩意见，一审法院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额35195.16元；二、中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付经济补偿金34448.04元；三、中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付拖欠的2018年1至4月的工资68322元；四、中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付带薪年休假工资5824.94元；五、中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付佣金425000元；六、中合（辽宁）商品交易中心有限公司向张丽坤支付报销款4069元;七、驳回张丽坤其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十日内给付，如逾期，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由中合（辽宁）商品交易中心有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于中合（辽宁）商品交易中心有限公司提出本案未经仲裁前置程序不应当判决给对张丽坤承担给付义务主张，本案中，张丽坤已经针对相关诉讼请求向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构依法作出“沈皇劳人仲不字（2018）336号”不予受理通知书，应当认定本案经过劳动仲裁前置程序，不存在中合（辽宁）商品交易中心有限公司提出的本案未经过仲裁前置程序的情形，故对于中合（辽宁）商品交易中心有限公司上诉人请求本院不予支持。综上所述,中合（辽宁）商品交易中心有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中合（辽宁）商品交易中心有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇一九年一月二十九日法官助理王斌书记员唐娜