河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀06民终7039号上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司，住所地保定市高开区向阳北大街**。负责人：韩清，该公司总经理。委托诉讼代理人：何俊媛，河北平川律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：马金镯，女，1968年10月6日出生，汉族,现住保定市。委托诉讼代理人：刘东，河北日方昇律师事务所律师。原审被告：谭立坚，男，1969年1月24日出生，汉族，住保定市竞秀区。委托诉讼代理人：周巧玉，河北磅礴律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司因与被上诉人马金镯、原审被告谭立坚机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省保定市竞秀区人民法院（2018）冀0602民初934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月29日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司上诉请求：1、一审法院认定伤残等级存在错误,申请重新鉴定,请求二审法院查明事实后依法改判;2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人马金镯系右侧肩袖损伤，经手术治疗根据测量其肩关节六个方向前屈、后伸、外展、内收、内旋、外旋关节活动度，肩关节活动受限占0.7比例，计算其右肩关节丧失功能仅丧失7%，未达到10%以上，不能构成十级伤残，另伤残鉴定所依据的2016年7月23日、8月16日保定市第二医院MRI检查片子并未经上诉人开庭质证作为检材，评估机构以此出具鉴定报告明显不符合法律规定，且鉴定结论不符合客观实际伤情，应予重新鉴定。其次，本案事故发生于2016年7月18日，事故发生时被上诉人受伤并不严重，原审被告谭立坚在被上诉人马金镯进行检查时一直在医院，谭立坚也在一审陈述马金镯伤情并不严重，2016年9月9日被上诉人马金镯才住院进行治疗，不能证实其伤情与本案事故的关联性，不能排除事故发生后两个月内被上诉人再受伤事实，对于被上诉人在2016年9月9日之后所产生的费用我公司均不承担。马金镯辩称，上诉人的上诉理由不成立。1、本案伤残鉴定是在一审法院组织双方选定鉴定机构情况下进行的鉴定，且双方均到场，不存在上诉人所陈述的检材未质证问题，本案系发还重审后做的鉴定；2、上诉人应当提交证据证实本案被上诉人受伤与本次交通事故不存在因果关系，否则应承担举证不能法律后果。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。谭立坚述称，马金镯受伤第一次门诊时谭立坚跟随，其受伤并不严重，诊断证明和医嘱均说回家休息两天就好，是马金镯回家后自行扩大的伤情损失，费用不应当由我方承担。马金镯向一审法院起诉请求：1、依法判令被告承担交通事故人身损害其中医疗费36837.72元，住院伙食补助费1300元，误工费12000元，营养费6000元，护理费10500.3元，伤残赔偿金52304元，被扶养人生活费7218.4元，鉴定费1461.4元，精神抚慰金5000元，交通费1000元，共计133621.82元。2、平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。3、判令被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告变更诉讼请求中残疾赔偿金为61096元；被扶养人生活费为8425.6元。一审法院认定事实：谭利志为冀Ｆ×××**小型车辆所有权人。2016年4月22日，谭利坚在被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司为该车投保交强险，保险期间自2016年4月23日至2017年4月22日。2016年7月18日8时10分许，被告谭立坚驾驶冀Ｆ×××**小型车辆沿乐凯大街由北向南行驶至胶片厂门前时与驾驶电动车由西向东过乐凯大街的马金镯发生交通事故，致马金镯受伤，车辆受损。此事故经保定市公安局交通警察支队第三大队保公交认字第00244号道路交通事故认定书认定谭立坚承担事故的全部责任，马金镯不承担事故责任。发生事故时，被告谭立坚的车辆未按规定时间年检，保定市公安局交通警察支队第三大队对冀Ｆ×××**车辆“车辆的制动系、转向系、灯光系统及其他安全装置的性能情况”委托技术检验，其结论是“冀Ｆ×××**小型轿车除右前侧损坏外，其他显示正常，属于正常运行车辆”。事发后，原告到保定市第二医院进行治疗，该医院诊断为：右肘左肩腰部、右侧肩袖损伤、右肱二头肌肌腱损伤等，该医院的部分门诊治疗费2300.65元由被告谭立坚支付。2016年9月9日因“外伤致右肩关节疼痛2个月，患者因被车撞伤致右肩关节疼痛”原告到保定市中心医院住院治疗，该医院诊断为1、肩袖肌腱损伤（右冈上）；2、肱二头肌肌腱炎（右）；3、高血压病。原告自2016年9月9日至2016年9月22日，在保定市中心医院进行了手术治疗，住院13天。河北日方昇律师事务所委托保定市法医鉴定中心对原告伤情进行伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心出具了鉴定意见为原告马金镯为十级伤残、误工期60-120天，护理期为60-90天，营养期为30-60天，原告支付鉴定费1461.4元。被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司以该鉴定为单方委托为由不予认可，并申请重新鉴定。经被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司申请，原、被告共同参与，一审法院委托天津市开平司法鉴定中心对原告马金镯因本次交通事故造成伤残等级进行鉴定，该中心出具鉴定意见书鉴定结论为马金镯左肩部损失的伤残程度属于（十）级伤残。被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司支付鉴定费2500元。上述事实，有原告提供的身份证、道路交通事故认定书、检验报告、保定市第二医院的诊断证明、保定市中心医院的病历、诊断证明、司法鉴定意见书、谭立坚的保险单、驾驶本复印件、谭利志的行驶证、司法鉴定意见书以及双方当事人当庭陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，被告谭立坚违反了《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的相关规定，是造成交通事故的原因，被告谭立坚负此次事故的全部责任。冀Ｆ×××**轿车虽然未按时年检，但经交通主管部门委托鉴定该车“安全装置的性能情况，属于正常运行车辆”，被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司以被告谭立坚车辆未年检，存在安全隐患的辩解理由不能成立。保定市第二医院诊断原告受伤为“右肘左肩腰部、右侧肩袖损伤、右肱二头肌肌腱损伤等”，保定市中心医院诊断为“1、肩袖肌腱损伤（右冈上）；2、肱二头肌肌腱炎（右）”，两个医院的诊断均为右肩袖、右肱二头肌肌腱损伤，因而原告保定市中心医院住院治疗疾病与被告谭立坚交通事故存在关联性。原告各项损失，应首先由被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司应在交强险各分项责任限额内承担赔偿责任，超出交强险各分项责任限额的，再由被告谭立坚承担赔偿责任。一审法院依据被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司申请，对原告伤情进行伤残等级鉴定，鉴定结论为十级伤残，且与原告自行委托的鉴定结果一致，一审法院对天津市开平司法鉴定中心的司法鉴定意见书及保定市法医鉴定中心出具的关于误工、护理、营养时限评定意见书予以认定。原告马金镯各项损失核定如下：原告医疗费依据保定市第二医院、保定市中心医院的住院票据证明医疗费36837.72元，其票据真实、合法，具有关联性，一审法院对原告的该主张予以支持。原告住院13日，住院伙食补助费参照公务员出差伙食补助标准100元/日×13日=1300元。原告请求1000元交通费，交通费系必然产生的费用，根据原告伤情及就医情况，一审法院酌情支持原告600元的交通费。原告提供的北京喜运诚饮食文化有限责任公司的工资证明原告为该单位的主食面点师，月工资3000元，且提供银行明细证明每月工资收入，保定市法医院鉴定中心的误工期评定意见为60-120日，一审法院酌情支持原告90日的误工期，即3000元÷30日/月×90日=9000元。原告提供的病历证明原告住院期间需要陪护一人，其请求陪护费具有事实和法律依据，保定市新市区雪梅装卸队的护理证明、工资表，该证据证明原告爱人齐德印月工资3500元，参考保定市法医院鉴定中心的护理期评定意见为60-120天，一审法院支持原告护理期90日，即陪护人员的护理费应为3500元/月÷30日×90日=10500元。保定市法医院鉴定中心的营养期评定意见为30-60日，原告请求具有事实依据，一审法院酌情支持原告3000元营养费。鉴定费系查明原告是否构成伤残产生必要费用，不在交强险责任范围，对原告请求的鉴定费1461.4元应由被告谭立坚负担。原告在保定市市区购买了房屋及齐德印的工作单位均可说明原告在保定市区居住，原告请求按城镇计算伤残赔偿金具有事实和法律依据，原告的残疾赔偿金应以2016年度城镇居民人均可支配收入28249元标准计算，为28249元/年×20年×10%=56498元，一审法院予以支持。原告构成伤残，其请求被扶养人生活费具有事实和法律依据，原告提供其父母村民委员会的证明，证明原告有姐妹三人，被扶养人生活费9798×12÷3×2×10%=7838.4元。原告已经构成伤残，原告请求精神损害抚慰金具有事实依据，一审法院对该主张予以酌情支持3000元。综上，原告的各项损失130035.52元，被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司应在其承保的交强险范围医疗费赔偿限额项下赔偿原告马金镯医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额限额项下赔偿原告交通费600元，误工费9000元、被扶养人生活费7838.4元、护理费10500元，残疾赔偿金56498元，精神损失费3000元，合计87436.4元。不足部分医疗费26837.72元，鉴定费1461.4元、伙食补助费1300元，营养费3000元，合计32599.12元，由侵权人即被告谭立坚承担赔偿义务。综上所述，经一审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国保险法》第五条、第二十三条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额项下赔偿原告马金镯97436.4元；二、被告谭立坚于本判决生效之日起十日内赔偿原告马金镯32599.12元；三、驳回原告马金镯其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2972元，由原告负担80元，被告谭立坚负担725元，被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司负担2167元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于伤残等级问题，被上诉人马金镯的伤残等级鉴定系一审法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构作出的，鉴定程序合法，鉴定依据充分，上诉人对此不予认可，但未提交相应的证据予以反驳，故一审法院采信该伤残鉴定意见并无不当。另，被上诉人马金镯提交的保定市第二医院门诊病历记录、诊断证明书及保定市中心医院住院病案、诊断证明书等，可以证实其受伤住院系本案交通事故造成的，上诉人称马金镯不能证实其伤情与本案事故的关联性，但未提交证据证实，故该上诉主张本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2236元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 娟审判员 刘克伟审判员 王明生二〇一九年一月十八日书记员 何 军