湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民初4668号原告：锐捷投资（中国）有限公司，住所地广东省广州经济技术开发区青年路336号1713房。法定代表人:曹晓峰。委托诉讼代理人：罗支南，湖南湘军律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨心怡，湖南湘军律师事务所律师。被告：长沙市新街市投资管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区王公塘栋301（颐美园小区北门）。法定代表人：杜发正。第三人：湖南顺农惠投资管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区王公塘栋3001房。法定代表人:杜发正。原告锐捷投资（中国）有限公司（以下简称锐捷公司）与被告长沙市新街市投资管理有限公司（以下简称新街市公司）及第三人湖南顺农惠投资管理有限公司（以下简称顺农惠公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2018年8月8日立案后，本案依法由审判员杨霞担任审判长，与审判员李建新、人民陪审员曹群辉组成合议庭，由书记员焦傲雷担任记录，于2019年1月22日公开开庭进行了审理。原告锐捷公司委托诉讼代理人杨心怡到庭参加了诉讼，被告新街市公司及第三人顺农惠公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锐捷公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代为清偿义务，向原告归还借款本金6522万元及利息14674500元（利息从2015年12月29日起计算至2017年6月30日止，按年利率15%计算）；2、判令被告向原告支付逾期还款违约金11739600元（从2017年7月1日起计算至2018年6月26日为11739600元，从2018年6月27日起至实际还款之日止的违约金，按合同约定日万分之五/天×出借资金总额6522万元每日的标准计算）；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2015年，深圳惠和投资有限公司（甲方，以下简称惠和公司）与原告（乙方）、第三人（丙方）以及湖南国农资产管理有限公司（丁方）、徐毅（戊方）签订《股东借款协议》，约定：一、甲方惠和公司与原告对第三人借款最高金额为人民币22100万元，其中甲方借出资金10570万元，原告借出资金11530万元；二、上述甲方惠和公司与原告提供给第三人的股东借款只能专项用于第三人收购长沙市新街市投资管理有限公司股权及第三人为主体收购或以长沙市新街市投资管理有限公司为主体收购湖南长沙浏城桥农贸市场、银盘岭农贸市场及以上项目开发建设用途；三、……借款期限暂定为18个月……；甲方惠和公司、原告首笔借款金额为12500万元，其中甲方出借5978万元，原告（乙方）出借6522万元，首笔资金出借日期暂定为2015年12月28日……；四、借款以实际到达第三人（丙方）账户之日计算，利息以年利率15%计算，第三人（丙方）应每半年支付一次利息；……六、第三人（丙方）如逾期归还资金的，应按照出借资金总额的万分之五/天的标准支付违约金……。借款协议签订后，原告将借款6522万元于2015年12月29日通过银行转账方式汇至第三人的银行账户。同日，被告（甲方）与第三人（乙方）签订《借款协议》，约定：一、第三人出借给被告的借款金额为12500万元；二、本协议约定借款期限为2015年12月30日起至2017年6月30日止，自第三人实际出借款项之日起算；三、借款年利率为15%，且协议期限内不调整；……七、第三人（乙方）为实现债权而支付的律师费及发生的一切费用（包括但不限于诉讼费用、仲裁费用、债权人为办理财产保产所支出的费用、差旅费、评估费、拍卖费、公证费、调查取证等费用）均由被告（甲方）承担。根据被告与第三人签订的借款协议可看出，第三人将从原告以及惠和公司借到的共计12500万元（原告的出借金额为6522万元，惠和公司的出借金额为5978万元）借于被告，第三人且于2015年12月29日将上述借款12500万元通过银行转账方式汇至被告的账户上。目前，第三人借款已逾期，原告经多次催讨未果。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，已损害了原告的债权实现。为了充分切实地保护自己的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，向法院提起代位权诉讼，请求依法支持原告的诉请。原告锐捷公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据1、股东借款协议一份，拟证明原告与第三人之间的借贷关系业已成立，原告已于2015年12月29日依约向第三人发放借款。证据2、借款协议一份，拟证明第三人与被告之间的借贷关系业已成立，被告在收到原告借款的当日，即转借给了第三人。证据3、广发银行客户回单一份，拟证明原告向第三人发放6522万元借款。证据4、中国工商银行业务回单二份，拟证明第三人收到原告的借款后，当日转借给被告。被告新街市公司、第三人顺农惠公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本院视为其放弃答辩、举证、质证的权利。根据上述证据，本院经审理查明：2015年，惠和公司（甲方）与原告（乙方）、第三人（丙方）以及湖南国农资产管理有限公司（丁方）、徐毅（戊方）签订《股东借款协议》，约定：一、甲方惠和公司与原告对第三人借款最高金额为人民币22100万元，其中甲方借出资金10570万元，原告借出资金11530万元；二、上述甲方惠和公司与原告提供给第三人的股东借款只能专项用于第三人收购长沙市新街市投资管理有限公司股权及第三人为主体收购或以长沙市新街市投资管理有限公司为主体收购湖南长沙浏城桥农贸市场、银盘岭农贸市场及以上项目开发建设用途；三、……借款期限暂定为18个月……；甲方惠和公司、原告首笔借款金额为12500万元，其中甲方出借5978万元，原告（乙方）出借6522万元，首笔资金出借日期暂定为2015年12月28日……；四、借款以实际到达第三人（丙方）账户之日计算，利息以年利率15%计算，第三人（丙方）应每半年支付一次利息。以具体还款日计算，实际借款期限不足一个月的，按一个月支付利息；……六、第三人（丙方）如逾期归还资金的，应按照出借资金总额的万分之五/天的标准支付违约金……。借款协议签订后，原告将借款6522万元于2015年12月29日通过银行转账方式汇至第三人的银行账户。同日，被告（甲方）与第三人（乙方）签订《借款协议》，约定：一、第三人出借给被告的借款金额为12500万元；二、本协议约定借款期限为2015年12月30日起至2017年6月30日止，自第三人实际出借款项之日起算；三、借款年利率为15%，且协议期限内不调整；……七、第三人（乙方）为实现债权而支付的律师费及发生的一切费用（包括但不限于诉讼费用、仲裁费用、债权人为办理财产保产所支出的费用、差旅费、评估费、拍卖费、公证费、调查取证等费用）均由被告（甲方）承担。根据被告与第三人签订的借款协议可看出，第三人将从原告以及惠和公司借到的共计12500万元（原告的出借金额为6522万元，惠和公司的出借金额为5978万元）借于被告。第三人实际于2015年12月29日将12498万元通过银行转账方式汇至被告的账户上。本院认为，原告与第三人之间的《股东借款协议》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，原告依据协议向第三人出借6522万元之后，第三人应按合同约定向原告偿还借款本金及利息、违约金，但第三人未依约归还，第三人已经违约，原告对第三人享有到期债权。而第三人在收到原告的出借款项之后，将所有借款转借给了被告，被告没有依据合同约定向第三人归还所借的本金及利息，第三人对被告享有到期债权，而第三人没有及时向被告行使自己的债权已经影响了原告收回自己的债权。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。因此本案原告可以向人民法院请求以自己的名义代位行使第三人对被告的债权。原告对第三人的债权本金数额为6522万元，借款期限18个月内的利息为：6522万元×15%×18÷12＝14674500元。自2017年7月1日借款到期之后的违约金，按合同的约定为按实际所欠本金数额的日万分之五从2017年7月1日计算至本金实际偿还之日止。上述债权的总额度在第三人对被告所享有的债权额度之内，因此，被告应直接向原告偿还上述借款本金及利息、违约金。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、长沙市新街市投资管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向锐捷投资（中国）有限公司归还借款本金6522万元及利息14674500元（利息从2015年12月29日计算至2017年6月28日，按年利率15%的标准计算）；二、长沙市新街市投资管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向锐捷投资（中国）有限公司归还违约金，违约金按实际所欠本金数额的日万分之五的标准从2017年7月1日起计算至本金实际偿还之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费499971元，由被告长沙市新街市投资管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  杨 霞审 判 员  李建新人民陪审员  曹群辉二〇一九年一月三十一日书 记 员  焦傲雷附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零一条贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。