广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初21201号原告：深圳市长兴荣五金制品有限公司，住所深圳市龙岗区法定代表人：陈妙端。委托代理人：吕庆勇，广东华商律师事务所律师。被告：肖长安，男，汉族，1965年3月12日出生，身份住址重庆市潼南县，委托代理人：李楚，广东深楚华律师事务所律师。原告深圳市长兴荣五金制品有限公司与被告肖长安劳动合同纠纷一案，双方均对深龙劳人仲（园山）案[2018]1085号仲裁裁决不服，在法定期限内提起诉讼，本院受理后，依法列起诉在前的为原告，起诉在后的为被告，并适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。现已审理终结。一、仲裁请求：申请人（本案被告）请求被申请人（本案原告）支付申请人：1.解除申请人与被申请人的劳动关系；2.2010年3月23日至2018年9月19日期间休息日的加班工资69680.53元；3.被迫解除劳动关系的经济补偿37968.8元；4.2018年8月1日至2018年9月19日期间的工资7446.12元；5.2016年1月1日至2018年9月19日期间的未休年休假工资差额4653.8元；6.2010年3月23日至2018年9月19日期间的法定节假日工资15823元；7.2016年9月19日至2018年9月20日期间的高温津贴1500元；8.律师费5000元。二、仲裁结果：1.被申请人支付申请人2018年9月1日至2018年9月19日期间的工资2598.15元；2.被申请人支付申请人2016年9月19日是2018年9月19日期间的高温津贴1500元；3.被申请人支付申请人2016年9月28日至2018年8月31日期间周日的加班工资差额2448.81元；4.被申请人支付申请人2016年1月1日至2018年9月19日期间未休年休假工资3781元；5.被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿37968.8元；6.被申请人支付申请人律师费1761元；7.驳回申请人的其他诉仲裁请求。三、诉讼请求：原告深圳市长兴荣五金制品有限公司请求：1.撤销仲裁裁决书第二项，判令原告不承担支付被告2016年9月19日至2018年9月19日期间的高温津贴1500元；2.撤销仲裁裁决书第三项，判令原告不承担支付被告2016年9月28日至2018年8月31日期间周日的加班工资差额2448.81元；3.撤销仲裁裁决书第四项，判令原告不承担支付被告2016年1月1日至2018年9月19日期间未休年休假工资3781元；4.撤销仲裁裁决书第五项，判令原告不承担支付被告解除劳动合同的经济补偿37968.8元；5.撤销仲裁裁决书第六项，判令原告不承担支付被告律师费1761元；6.被告承担本案诉讼费。被告肖长安请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.原告向被告支付2010年3月23日至2018年9月19日期间休息日的加班工资69680.53元；3.原告向被告支付被迫解除劳动关系的经济补偿37968.8元；4.原告向被告支付2018年8月1日至2018年9月19日期间的工资2598.15元；5.原告向被告支付2016年1月1日至2018年9月19日期间的未休年休假工资差额4653.8元；6.原告向被告支付2010年3月23日至2018年9月19日期间的法定节假日工资共计15823元；7.原告向被告支付2016年9月19日至2018年9月20日期间的高温补贴共计1500元；8.原告向被告支付律师费5000元。被告当庭表示，变更第2项诉讼请求为：2010年3月23日至2018年9月19日的加班工资69680.53元，变更第4项诉讼请求为：2018年9月1日至9月19日的工资2598.15元。本案相关情况一、入职时间：2010年3月17日被告入职深圳市龙岗区横岗镇长兴荣五金制品厂,后该企业注销重新注册成立原告。被告主张入职后一直工作至2018年9月19日，原告主张被告于2014年2月28日离职，2014年8月29日重新入职原告处。根据被告提交的银行转账记录显示，2014年3月至8月没有工资转账记录，原告提交了被告2010年3月至2018年9月的考勤表,其中2014年2月28日至2014年8月29日显示为“离职时间”,说明该期间与被告不存在劳动关系。被告称该考勤表为原告单方制作不予认可,被告主张其仅于2014年6月份存在请假,2014年2月28日至2014年8月29日期间并未与原告解除劳动合同关系,被告提交的社会保险参保缴费明细表显示2014年3月至5月原告仍为其缴纳社会保险费,说明双方劳动合同关系并未解除。原告对社会保险参保缴费明细表予以认可,但称2014年3月至5月系工资人员的疏忽导致为被告购买社保。本院认为，原告主张2014年2月28日至2014年8月29日期间与被告不存在劳动关系，除被告提交的银行转账记录体现上述月份无工资款项外，并无其他有效证据加以佐证。被告否认离职，且原告仍为被告缴纳该期间的部分月份社会保险费用，故原告的主张本院不予采信，本院认定2010年3月17日被告入职原告处，双方建立劳动关系。二、工作岗位:抛光。三、解除劳动关系的时间、原因：2018年9月19日,被告以原告拖欠工资、未按规定缴纳社保为由通过邮寄方式向原告提出被迫解除劳动合同，原、被告认可2018年9月19日双方的劳动关系已经解除，被告主张解除双方劳动关系，本院不予处理。四、关于2018年9月1日至2018年9月19日的工资：双方确认原告未支付被告2018年9月份的工资数额为2598.15元，本院予以确认。五、关于高温津贴：原告提交4张被告工作场所的相片及2018年10月份原告抛光部的温度记录表，以此说明被告的工作场所温度未超过33℃，被告认为上述证据系原告单方制作，不能反映被告实际工作场所的情况，对上述证据均不予认可。本院认为，原告提交的证据不足以说明原告在被告工作期间已经采取措施将被告工作地点的温度降至33℃以下，因此原告应支付被告2016年9月19日至2018年9月19日期间的高温津贴1500元（150元／月×10个月）。2018年9月20日双方已不存在劳动关系，被告主张该日高温津贴请求不予支持。六、关于休息日加班工资：被告主张其每月正常工作26天，每天8小时，基本工资为4400元，据此可以确认每天工资169.23元，被告的基本工时除以8等于每月的工作天数，再乘以169.23元，等于工资条中的月工资栏目的数额，再加上勤工奖及扣费等于实发工资，原告未按法律规定的倍数支付休息日的加班工资。被告提交了2016年8月至2018年3月期间17张工资单为证，原告对被告提交的工资条没有异议，但称被告的工资构成由基本工资（深圳市最低工资标准）、加班工资、绩效奖金和其他构成，被告的基本工资不是4400元，原告已经足额发放被告的加班费。本院认为，被告对原告提交的考勤记录表不予认可，该记录表也没有被告的签名，本院不予采纳。被告2018年9月28日申请劳动仲裁，被告没有提交证据证明其申请仲裁两年前（2016年9月28日以前）的加班考勤情况及工资发放情况，应承担举证不能的不利后果，本院对被告2016年9月28日之前的加班工资请求不予支持。关于2016年9月29日至2018年9月19日期间的加班工资，根据被告提交的工资条显示，被告每月出勤26天（每天8小时），2016年9月至年2017年4月可得工资4200元，2017年6月开始可得工资4400元，本院推定被告2017年4月之前时薪为17.36元{4200÷[21.75×8＋（26-21.75）×8×2}，2017年5月之后时薪为18.18元{4400÷[21.75×8＋（26-21.75）×8×2}，均高于双方合同约定的同期深圳最低工资标准，本院以此标准认定。被告主张其除了周六上班外，还存在周日加班的情况，但具体加班时间不清楚，原告否认被告存在加班的事实，但根据被告提交的工资条，部分月份的工时超过208小时，经核算，被告17个月除了正常出勤外的休息日加班时间共计104小时，平均每月周日加班6小时，因双方均未提供被告明确的加班时间，故本院以每月6小时的标准核算，被告2016年9月29日至2017年4月30日期间周日的加班工资差额为610.2元[（17.36元/小时×2倍－4200元/月÷208小时/月）×6小时×7个月]，2017年5月1日至2018年8月31日期间周日的加班工资差额为1459.8元[（18.18元/小时×2倍－4400元/月÷208小时/月）×6小时×16个月]，故2016年9月28日至2018年8月31日期间的加班工资差额为2070元。原、被告已经确认2018年9月1日至9月19日期间的未领工资数额，故被告主张2018年9月1日至9月19日的加班工资差额，本院不予支持。七、关于法定节假日工资：被告主张原告未发法定节假日的工资，应予以补发。原告主张已足额计发被告法定节假日工资。本院认为，根据上述被告的工资标准认定，原告支付被告4400元/月的工资中已包含法定节假日工资，因此，对被告请求的法定节假日工资，本院不予支持。八、关于未休年休假工资：被告主张原告未安排其享受带薪年休假。本院认为，原告未提交有效证据证明其已安排被告享受2016年1月1日至2018年9月19日期间的带薪年休假，应承担举证不能的不利后果，故原告应支付上述期间被告未休年休假工资。被告2016年1月1日至2018年9月19日期间可享受带薪年休假为13天（5天＋5天＋262天÷365天×5天，其中不足一天不予计算），原告应支付被告2016年1月1日至2018年9月19日期间未休年休假工资为3715.84元（17.36元×8小时×5天×200%＋18.18元×8小时×8天×200%）。九、关于解除劳动合同经济补偿：被告于2018年9月19日向原告以拖欠工资等为由提出被迫解除劳动合同，根据被告提交的银行流水明细显示，原告一般是下个月底发上个月的工资，部分月份延迟到第三个月月初才发放工资，存在未及时支付工资情况，被告被迫解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿。被告提交的银行交易明细，原告予以确认，该明细显示2017月9月至2018年7月期间被告的工资分别为4580元、4495元、4411元、4411元、4580元、996元、4532元、4411元、4411元、4411元、4410元，双方方确认2018年8月份被告工资为4848元，结合上述关于周日加班工资的认定，被告离职前月平均工资应为4299.24元[（4580元+4495元＋4411元+4411元＋4580元+996元+4532元＋4411元+4411元+4411元+4410元＋4848元）÷12个月＋(18.18×2倍－4400元÷208小时）×6小时]，原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿为38693.16元（4299.24元×9个月），被告仲裁时请求的数额为37968.8元，本院予以确认。十、关于律师费：被告提交了《委托代理合同》及发票，证实本案律师费5000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进》第五十八条的规定，被告仲裁阶段请求标的共137072.25元，而得到本院支持共47852.79元，原告应支付被告因此产生的律师费1745.5元（47852.79元÷137072.25元×5000元）。裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告深圳市长兴荣五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被告肖长安2018年9月1日至2018年9月19日期间的工资2598.15元；二、原告深圳市长兴荣五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被告肖长安2016年9月19日是2018年9月19日期间的高温津贴1500元；三、原告深圳市长兴荣五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被告肖长安2016年9月28日至2018年8月31日期间周日的加班工资差额2070元；四、原告深圳市长兴荣五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被告肖长安2016年1月1日至2018年9月19日期间未休年休假工资3715.84元；五、原告深圳市长兴荣五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被告肖长安解除劳动合同的经济补偿37968.8元；六、原告深圳市长兴荣五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被告肖长安律师费1745.5元；七、驳回原告深圳市长兴荣五金制品有限公司的其他诉讼请求；八、驳回被告肖长安得其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共10元（原告已预交5元），由原告深圳市长兴荣五金制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王晓蓉二〇一九年一月七日书记员  吴志桐