广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0202刑初373号 公诉机关广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院。 被告人汤喆，男，1981年11月11日出生于柳州市，壮族，专科文化，无职业，户籍地柳州市柳**，现租住柳州市柳南区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月12日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人党思，广西万铭律师事务所律师。 被告人黄志杰，男，1984年4月6日出生于广西壮族自治区柳城县，汉族，初中文化，广西鑫达公司司机，户籍地柳州市柳城县，现租住柳州市鱼峰区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月13日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院以检公诉刑诉〔2018〕364号起诉书指控被告人汤喆、黄志杰犯赌博罪、开设赌场罪，于2018年11月1日向本院提起公诉，于同年12月26日以城检公诉刑变诉〔2018〕2号变更起诉决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，于2018年11月19日、2019年1月14日公开开庭审理了本案。柳州市城中区人民检察院指派检察员谢奕、助理检察员张贺出庭支持公诉，被告人汤喆、黄志杰、辩护人党思到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院指控：1.2018年2月22日至2018年3月20日期间，被告人汤喆伙同被告人黄志杰，以营利为目的，作为庄家接受他人六合彩投注，并约定二人平均承担盈亏。经核算，涉案赌资达44429元（以下币种均为人民币），以此获利16485元；2.2018年3月24日至2018年6月9日期间，被告人汤喆伙同被告人黄志杰，以营利为目的，担任绰号为“阿伟”（真实姓名不详，另案处理）的男子的赌博网站三级代理接受他人六合彩投注，二人分别承担10%的盈亏。经核算，涉案赌资达43810元，以此获利1881元；3.2018年3月24日至2018年6月9日期间，被告人黄志杰伙同曾某（另案处理)，以营利为目的，利用赌博网站，通过绰号“融妹”的人接受他人，黄志杰承担35%的盈亏。经核算，涉案赌资达69924元，以此获利15761元。2018年6月12日，黄志杰在柳州市鱼峰区银泰城负一楼被公安机关抓获归案；2018年7月11日，汤喆在租住地址门口被公安机关抓获归案。 公诉机关就指控的上述事实向法庭出示并提交了书证、人身检查、搜查、扣押笔录、电子证据、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人汤喆、黄志杰以营利为目的，接受他人六合彩投注，聚众赌博，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定；同时，被告人汤喆、黄志杰以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，参与赌博网站利润分成，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪、开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。被告人汤喆、黄志杰均一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人汤喆系主犯、黄志杰系从犯。被告人提请本院依法惩处。 被告人汤喆、黄志杰及辩护人党思对指控的罪名及事实均无异议。辩护人提出如下辩护意见：汤喆归案后如实供述犯罪事实，且其平时表现良好，无违法犯罪记录，系初犯，可以从轻处罚。建议本院对其适用缓刑。 经审理查明： 一、赌博事实 （一）2018年2月22日至2018年3月20日期间，被告人黄志杰同意被告人汤喆的提议，二人作为庄家接受他人六合彩投注，并约定二人平均承担盈亏。涉案赌资达44429元，二人因此共获利16485元。 （二）2018年3月24日至2018年6月9日期间，被告人黄志杰伙同曾某（另案处理)，以营利为目的，利用赌博网站，通过绰号“融妹”的人接受他人六合彩投注，黄志杰承担35%的盈亏。涉案赌资达69924元，黄志杰因此共获利15761元。 综上，被告人黄志杰赌博涉案赌资达114353元，因此获利24003.5元。被告人汤喆赌博涉案赌资达44429元，因此获利8242.5元。 二、开设赌场事实 2018年3月24日至2018年6月9日期间，被告人黄志杰接受被告人汤喆的提议，由汤喆与一绰号为“阿伟”（真实姓名不详，另案处理）的男子联系拿到一赌博网站的三级代理。然后接受他人六合彩投注，二人分别承担该网站代理10%的盈亏。二人涉案赌资达43810元，并因此共获利1881元。 2018年6月12日，黄志杰在柳州市鱼峰区银泰城负一楼被公安机关抓获归案；2018年7月11日，汤喆在租住地址门口被公安机关抓获归案。公安人员从黄志杰身上扣押了三星牌手机、苹果牌手机各一部及银行卡5张，从汤喆住处扣押了苹果手机一部、电脑主机一台等物。 被告人黄志杰、汤喆的家属分别代为退还了全部赃款24944元、9183元，现暂存于本院。 上述事实，有经庭审举证、质证、本院予以确认的下列证据所证实： 1、检查笔录、搜索笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关从黄志杰身上扣押了三星牌手机、苹果牌手机各一台，中信、交通等银行卡五张。从汤喆住处扣押了电脑主机一台、苹果手机一台、可疑账本一本、可疑Ｕ盘一个。 2、辨认笔录及照片，证实二被告人相互辨认出对方。 3、电子证据检查工作记录，证实公安机关从黄志杰iPhone6S手机内提取到涉案信息并进行固定的情况。 4、微信聊天截屏及电子数据，证实公安机关将黄志杰iPhone6S手机、汤喆苹果手机内微信聊天记录截屏，汤喆与黄志杰等人、黄志杰与曾某、“融妹”等人通过微信进行赌博信息交流、赌资流转的情况。 5、被告人黄志杰、汤喆的供述，证实被告人汤喆通过手机微信向黄志杰提议，二人商量以六合彩的形式接单、吃单进行赌博，平担盈亏；汤喆另找一个叫“阿伟”的男子拿到一个赌博网站三级代理，并与黄志杰商量一起担任网站代理，二人分别承担网站10%盈亏的情况。黄志杰另供述其与曾某通过赌博网站接受“融妹”的六合彩投注，其承担35%盈亏的情况。 本院认为，被告人黄志杰或伙同被告人汤喆、或伙同他人以营利为目的，接受其他人六合彩投注，聚众赌博，被告人黄志杰、汤喆的行为均已触犯我国刑律，构成赌博罪。被告人汤喆、黄志杰还以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，参与赌博网站利润分成，二人的行为还构成开设赌场罪。二被告人均一人犯数罪，应当数罪并罚；二被告人共同预谋、共同实施犯罪行为、并平分赃款，系共同犯罪，且二人在共同犯罪中均系主犯，但共同犯罪中系汤喆提出犯意并策划，故黄志杰系罪责较轻的主犯。二被告人归案后均如实供述犯罪罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。二被告人的家属代为退还其犯罪所得，可酌情从轻处罚。辩护人党思的大部分辩护意见与已查明事实相符，本院予以采纳，但综合考虑被告人汤喆的犯罪行为及社会危害性，不宜对其适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二十五条、第二十六条第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄志杰犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月12日起至2019年3月11日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人汤喆犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元；犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币七千元。数罪并罚，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月11日起至2019年2月10日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人汤喆和黄志杰的退赃款由本院没收，上缴国库。二被告人在犯罪过程中使用的苹果手机由扣押机关予以没收，其余扣押物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘利娥 人民陪审员  梁梅清 人民陪审员  杨念华 二〇一九年一月十七日 书 记 员  黄弋玲 附本判决书所引用法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。