河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0183民初469号原告：南通市常青建筑安装工程有限公司，住所地：江苏省如皋市搬经镇常青南路**,统一社会信用代码:9132068213863468XJ。法定代表人：谢福建,总经理。委托诉讼代理人：李帅、林晓慧，河南仟问律师事务所律师。被告：郑州一美可置业有限公司，，住所地：河南省新密市曲梁镇高洼村统一社会信用代码:914101830778330940。法定代表人：沈悦,总经理。委托诉讼代理人：张浩，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙泓基，上海锦天城（郑州）律师事务所实习律师。原告南通市常青建筑安装工程有限公司诉被告郑州一美可置业有限公司建筑施工合同纠纷一案，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人李帅及被告委托代理人张浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结原告诉称：2014年10月15日原、被告签订中金产业园第2号地施工合同，被告将新密市曲梁镇中金产业园2号地工程发包给原告。2016年5月6日原、被告双方书面协议约定：中止履行中金产业园第2号地施工合同，共同委托第三方造价公司按施工合同约定及投标报价对原告已完成合格工程进行造价计算，被告自协议签订后三日内即2016年5月9日前向原告支付工程款30万元，被告应在造价结论做出后三个月内支付工程款至造价结论的93%，被告应在原告移交工程并出具发票后支付至工程造价的95%，剩余5%为质保金，质保期自协议书签订10日后开始计算，任一方违反协议约定的，不论是否实际给对方造成损失的，均应向对方承担工程款总额30%的违约金。2016年5月16日，原、被告在第三方造价结论基础上协商达成一致意见：工程款最终决算价为765万元。后原告多次向被告催要剩余工程款，被告百般推脱，至今仍欠付工程款65万元。诉讼请求：1、被告向原告支付工程款65万元及利息86895.71元，利息暂计算至2018年12月28日，以后按银行同期贷款利率计算至被告实际付款之日止；2、被告向原告支付违约金229.5万元；3、诉讼费用由被告承担。被告辩称：原、被告确实存在施工合同关系，最终决算价为765万元也属实，但根据协议确定的付款节点，被告已向原告支付工程款700万元，被告仅欠原告11.45万元。协议约定造价结论做出后三个月内被告应支付至造价结论的93%，原告应向被告开具发票（包括以前未开的发票），被告享有同时履行抗辩权。原告主张的53.55万元工程款尚未达到付款节点。原告主张的利息及违约金不应支付，且标准过高。本院经审理查明：2014年10月15日原告与被告签订中金产业园第2号地施工合同，被告将新密市曲梁镇中金产业园2号地工程发包给原告。2016年5月6日原告与被告就中止履行中金产业园第2号地施工合同及工程款支付事项书面确认并约定：截止2016年2月24日被告已支付420万元工程，自协议签订之日起3日内被告再支付工程款30万元，被告用中金智谷3号地墅院产品（面积351.79平方米）冲抵工程款151万元，造价结论做出后被告应在三个月内将原告工程款付至造价结论的93%（包含原告代付房款），原告同时向被告开具发票（包括之前未开发票），工程竣工原告应配合验收，原告向被告提供施工部分工程文件资料，已经验收合格证明，原告向被告开具正式发票，被告付至第三方工程造价公司计算工程造价的95%，余5%质保金，保修起始时间按协议签订十日后开始计算，其他按质量保修条款或约定执行，任一方违反协议约定，不论是否实际给对方造成损失，均应向对方承担工程款总额30%的违约金。2016年5月16日被告工作人员陈杰在协议书上备注最终决算价款为765万元。其后被告于2016年5月18日向原告中国建设银行卡支付工程款30万元。原告于2016年11月15日向被告提供票面金额为765万元的发票一份，被告工作人员陈杰在发票复印件上备注原件已收到。2017年2月5日，被告向原告中国建设银行卡支付工程款49万元。2017年12月1日被告向原告中国建设银行卡支付工程款50万元。另查明，2014年10月15日原、被告所签施工合同第十三条-工程保修及质量保证金的返还-保修金退还办法约定：竣工验收合格满一年后（指工程移交合格当日算起），若原告维修及时，并在维修后无任何质量问题，14个工作日内返还质量保修金的60%，第二年返35%，满五年后若原告维修及时，并在维修后无任何质量问题，14个工作日内一次返还剩余的5%；若原告不能及时维修，被告代为维修的，按照维修实际费用的2倍从质量保修金中扣除。本院认为，原、被告签订的施工合同及协议均系真实意思表示，双方均应诚实履行。原告主张工程决算价为765万元，被告予以认可，可以认定本案所涉工程决算价款为765万元。原告在双方签订协议后依约交付了发票，被告也应依约支付工程余款。被告在协议签订前已经支付420万元，在协议签订后以房抵款151万元，转账49万元及50万元，向原告自认的款项代收人贾占军支付30万元，剩余工程价款为65万元。关于质保金，原、被告所签协议第6条约定，余5%质保金，保修起始时间按照协议签订十日后开始计算，其他按质量保修条款或约定执行。原、被告双方所签中金产业园第2号地施工合同第十三条-工程保修及质量保证金的返还-保修金退还办法约定：竣工验收合格满一年后（指工程移交合格当日算起），若原告维修及时，并在维修后无任何质量问题，14个工作日内返还质量保修金的60%，第二年返35%，满五年后若原告维修及时，并在维修后无任何质量问题，14个工作日内一次返还剩余的5%，若原告不能及时维修，发包人代为维修的，按照维修实际费用的2倍从质量保修金中扣除。从2016年5月16日开始计算，至今已满2年，被告应当支付质保金的60%、35%，以765万元×5%×(60%+35%）计算，被告应付质保金的数额为36.3375万元。双方对剩余5%质保金19125元的支付期间约定为满5年后的14个工作日之内，因支付条件尚未成就，对原告所提的本部分请求，本院不予支持。扣除未达支付条件的质保金19125元后，被告应当支付的工程款为63.0875万元。关于违约金，1、原、被告双方所签协议时间为2016年5月6日，约定第一笔工程款30万元的支付时间为协议签订之日起3日内即2016年5月9日前，但被告实际支付该款的时间为2016年5月18日，明显逾期。2、原、被告双方所签协议约定造价结论做出后被告应在三个月内将工程款付至造价结论的93%，双方确定最终决算价765万元的最迟时间为2016年5月16日，被告应付至决算款项93%的款项为711.45万元，但截止约定期间2016年8月16日前，被告付款金额为700万元，未达约定数额。综上，被告的逾期付款行为已构成违约，应承担违约责任。原告主张违约金应按照工程款总额的30%计算为229.5万元，虽符合双方约定，但明显偏高，可以适当减少，本院根据合同总体履行情况、当事人过错程度以及原告异地维权的成本支出等因素，酌定被告应当支付违约金的数额为剩余工程款项65万元的30%，即19.5万元。被告所提违约金过高的答辩意见，符合法律规定，予以采纳。关于利息，双方未对工程余款未付情形下是否以利息作为计算损失的方式进行约定，故对原告所提利息请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告郑州一美可置业有限公司于本判决生效后十日内向原告南通市常青建筑安装工程有限公司支付工程款63.0875万元；二、被告郑州一美可置业有限公司于本判决生效后十日内向原告南通市常青建筑安装工程有限公司支付违约金19.5万元；三、驳回原告南通市常青建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。本案受理费31055元，减半后收取15528元。原告负担10298元，被告负担4230元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员 肖 川二〇一九年一月二十五日书记员 陈明浩