浙江省青田县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙1121民初4951号 原告：王汉妹，女，1975年4月7日出生，汉族，经商，住青田县。 委托诉讼代理人:兰先锋,浙江泽厚律师事务所律师。 被告：浙江丽豪市政园林有限公司，统一社会信用代码91331121554770015P，住所地青田县瓯南街道水南青阜路****。 法定代表人：王敦森，系公司董事长。 第三人：王健，男，1980年12月18日出生，汉族，经商，住青田县。 第三人:青田县黄垟乡人民政府，统一社会信用代码11332522002653814X，，住所地青田县黄垟乡石平川村** 法定代表人：罗勇锋，系该乡乡长。 原告王汉妹与被告浙江丽豪市政园林有限公司（以下简称丽豪公司）、第三人王健债权人代位权纠纷一案，本院于2018年11月13日立案后，依法追加青田县黄垟乡人民政府（以下简称黄垟乡政府）为本案第三人，并适用简易程序于2018年12月27日对本案和（2018）浙1121民初4947号原告叶军诉被告丽豪公司、第三人王健、黄垟乡政府债权人代位权纠纷一案公开开庭进行了合并审理。本案原告王汉妹及其委托代理人兰先锋到庭参加诉讼，被告丽豪公司、第三人王健、黄垟乡政府经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王汉妹向本院提出诉讼请求：1、判令被告丽豪公司支付第三人王健工程款中质保金48968元，代位第三人履行直接支付给原告；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：第三人王健与被告签订合同，承包青田县黄垟乡峰山村生活污水治理工程，该工程造价979360元。王健以案涉工程需要垫付资金为由，多次向原告借款。后经诉讼，（2017）浙1121民初字3955号民事判决书确定了王健偿还原告借款本金47万元及利息。经申请执行，王健无法履行还款义务。但在执行过程中，原告发现被告结欠王健工程款364659元（其中质保金48968元）。王健作为被告发包工程的实际施工人，该工程已竣工并交付使用，王健也未采取任何方式向被告追偿工程款。原告认为第三人王健怠于行使到期债权，损害了原告债权实现，故曾提起代位权诉讼，在该案中查明质保金48968元为2018年11月7日到期，现原告再次提起诉讼。 本院在法定期限内依法向被告丽豪公司及第三人王健、黄垟乡政府送达了本案的法律文书及证据副本，被告丽豪公司及第三人王健、黄垟乡政府未在期限内提交书面答辩状，也未在举证期限内提交证据材料以证明其诉讼主张。 原告为了证明其诉讼主张，在诉讼中向本院提交了以下证据： 1、原告身份证复印件一张，营业执照一张，第三人王健身份证复印件一张，待证各当事人身份情况。 2、（2018）浙1121民初1045号民事判决书、（2018）浙11民终1131号民事判决书各一份，证明本案代位权诉讼在前面原告已经起诉过，法院已经作出支持原告的诉讼请求。 3、青田县黄垟乡峰山村生活污水治理工程内部经济责任制承包协议一份共10页，待证代位权诉讼提到了合同的承包和转包及实际施工人的情况。 4、借条四张，证实了王健向原告王汉妹借款且欠47万元的事实（已经过法院作出（2017）浙1121民初3955号案件作出判决的）。 原告提交的证据，被告及第三人未到庭质证，本院认证认为：原告的证据1，系有关部门依职权制作的公文书证，能够证明原、被告、第三人的身份主体，本院予以采信；原告的证据2系生效法律文书，经与原件核对无异，本院予以确认；原告证据3，其待证事实与证据2中生效法律文书的认定相符，本院予以采信；原告证据4，所待证的债权、债务关系已经本院（2017）浙1121民初3955号判决书确定了履行义务，原告对王健的未实现债权应根据该判决书的履行情况予以认定。 在与本案合并审理的（2018）浙1121民初4947号案件中，原告叶军也对同一次债务人丽豪公司对王健的同一笔债务即青田县黄垟乡峰山村生活污水治理工程余款中的质保金主张债权人代位权。该案中查明，2016年8月29日，王健因拖欠案涉工程农民工工资，向叶军借款117000元，并出具了借条，约定借款月利率为3%，借款期限为6个月。此后，王健向叶军支付了借款利息26060元，但未偿还其余款项。 在诉讼中，第三人黄垟乡政府于2018年12月26日向本院提交了《情况说明》，内容为：根据施工合同的相关规定，黄垟乡峰山村生活污水治理项目质保金金额为48968元，于2018年11月7日到期。在质保期间，由施工方负责项目日常维护，维护费用从质保金中支付，截止日前未产生相关维护费用。现按规定需支付质保金48968元。 在庭审中，原告对黄垟乡政府的《情况说明》无异议，并当庭确认（2017）浙1121民初3955号判决书确定的王健对原告的履行义务中未履行本息为335764元，经本院调取（2018）浙1121执2992号执行卷宗中的申请执行书、执行裁定书、执行笔录及结案通知书核实，该数字未超出该案执行结果。 本院经审理，认定事实如下：被告丽豪公司系青田县黄垟乡峰山村生活污水治理工程承包人。2015年6、7月左右，被告丽豪公司和第三人王健签订承包协议，约定被告将该工程转包给王健施工，并约定：实际工程造价以最终结算为准；王健按总造价2%上交被告管理费；相关税费由王健承担，由被告代收代缴；保修期内，王健负责全面履行总承包合同约定保修责任等等。之后，王健组织了施工。2016年11月8日，案涉工程竣工验收合格，工程余款中提留了48968元在第三人黄垟乡政府处作为质保金，根据黄垟乡政府书面说明，该质保金于2018年11月7日已到期，应予全部返还。根据被告和王健在（2018）浙1121民初1045号案件中对被告管理费及代缴税费的确认，工程款即质保金中王健应得数额为总数扣除2%管理费及6%税费即45050.56元。另，因原告与第三人王健的民间借贷纠纷，本院作出（2017）浙1121民初3955号民事判决，判令“一、被告王健在本判决生效后立即偿还给原告王汉妹借款本金10万元，并支付利息（利息自2016年4月27日起至款项实际清偿之日止按月利率1.5%计算）；二、被告王健在本判决生效后立即支付给原告王汉妹律师代理费3000元；三、被告陈旭东对上述款项承担连带清偿责任；四、被告王健在本判决生效后立即偿还给原告王汉妹借款本金37万元，并支付利息（其中借款本金13万元的利息自2016年4月15日起，其中借款本金14万元的利息自2016年6月13日起，其中借款本金10万元的利息自2017年1月22日起，均计算至款项实际清偿之日止按月利率2%计算）；五、驳回原告王汉妹的其他诉讼请求。”该判决经强制执行后，原告在本案庭审时确认尚有本息335764元未履行，本院经核实未超出执行结果。在本案诉讼过程中，王健的另一债权人叶军主张王健对其到期债务借款本金117000元及利息未履行，对本案被告应付王健的案涉质保金亦提出了债权人代位权诉讼。 本院认为，债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院以自已名义代位行使债务人的债权。被告将案涉工程转包给不具资质的第三人王健，属于无效建设工程施工合同，但建设工程经竣工验收合格，承包人有权请求参照合同约定支付工程款，现案涉工程已竣工验收合格，提留作为质保金的48968元工程款也已经到期，参照其合同约定和当事人的确认，该款中王健应得数额为工程款数额扣除2%管理费和6%税费即45050.56元，王健有权要求被告予以支付，故质保金中的45050.56元应属被告对王健的到期债务。现王健即未履行对原告的到期债务，也不以诉讼或仲裁方式向被告主张到期债权，原告要求行使代位权，本院予以支持。但王健另一债权人叶军同时对该笔债务要求行使代位权，故被告对王健的该笔到期债务应按原告、叶军对王健的债权比例分别支付给原告与叶军。其中叶军对王健的债权总额经计算，王健已按3%月利率付息至2017年3月13日，欠付利息中本院对未超出年利率24%的部分予以支持，故叶军对王健的案涉债权应予支持的欠付总额截止至庭审之日（2018年12月27日）为167943元，而王汉妹于庭审时（2018年12月27日）自认并经本院核实的对王健未实现到期债权为335764元，故本院依法确定叶军与王汉妹对王健的债权比例为1/2。另外，本案诉讼费，依法规定，由次债务人即被告承担，但从原告实现的债权中优先支付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、第十三条、第十六条、第十九条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告浙江丽豪市政园林有限公司应当支付第三人王健的青田县黄垟乡峰山村生活污水治理工程到期质保金中的45050.56元，由被告浙江丽豪市政园林有限公司于本判决生效后十日内直接向原告王汉妹偿付30033.71元；原告与第三人王健、被告与第三人王健之间的相应数额的债权债务关系即予消灭。 二、驳回原告王汉妹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1024元，减半收取512元，由原告负担202元，由被告负担310元（但从原告在本案实现的债权中优先支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 叶灵群 二〇一九年一月二十一日 代书记员 叶圣洁