四川省峨眉山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川1181刑初139号 公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。 被告人李进，男，1986年3月27日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省峨边彝族自治县，住四川省峨边彝族自治县。因涉嫌盗窃罪，于2018年3月14日被峨眉山市公安局刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。 辩护人田建华，四川新大洲律师事务所律师。 峨眉山市人民检察院以峨检刑诉[2018]133号起诉书指控被告人李进犯非法持有枪支罪、非法侵入住宅罪，于2018年7月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。峨眉山市人民检察院指派检察员罗艳琼出庭支持公诉，被告人李进及其辩护人田建华到庭参加诉讼。 峨眉山市人民检察院指控,2018年3月12日，峨边彝族自治县公安局民警得到线索后，对被告人李进所居住的峨边彝族自治县家中进行检查，查获了一支由射钉器改装的可疑枪支。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，疑似枪支具有致伤力，认定为枪支。 2017年6月6日，被害人翁馨和万仕美租住在峨眉山市胜利镇XX小区X栋X单元XX号的家中被盗，其中翁馨放至卧室梳妆台上首饰盒里的一部黑色苹果4S手机和万仕美放在卧室床头的一部金色苹果平板电脑和放在床头包里的一部白色OPPO手机被盗走。经提取首饰盒上的可疑脱落细胞进行DNA对比，与被告人李进的一致。 为支持上述指控事实，峨眉山市人民检察院当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、检查笔录、辨认笔录等证据，并认为，被告人李进违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任;李进非法侵入他人住宅，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法侵入住宅罪追究其刑事责任。李进一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。李进主动投案，如实供述自己非法持有枪支的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人李进对公诉机关指控的犯非法持有枪支罪不持异议，当庭认罪、认罚。被告人李进对公诉机关指控的非法侵入住宅罪予以否认，称2017年6月6日其在峨边，从来没有到过峨眉山市胜利镇XX小区X栋X单元XX号房屋。 被告人李进的辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控的犯非法持有枪支罪不持异议，但其持有的枪支系劳动工具改造，且一直存放在家中，犯罪情节轻微；案发后，被告人李进向公安机关投案自首，认真悔罪，依法应当减轻处罚；建议法院对其判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。2.公诉机关指控被告人李进犯非法侵入住宅罪，仅是因为通过涉案住宅内一首饰盒上提取的脱落细胞进行DNA对比与被告人李进的一致。该鉴定结论即使正确，亦是“孤证”。公诉机关并未提供证据证明被告人李进进入该住宅的动机、时间及进入后所为，故指控的该罪名事实不清、证据不足，请求法院依法宣告无罪。 一、非法侵入住宅罪 经审理查明,2017年6月6日，张利报警称其女友翁馨与万仕美租住的峨眉山市胜利镇XX小区X栋X单元XX号房屋被盗：翁馨放至卧室梳妆台上首饰盒里的一部黑色苹果4S手机、万仕美放在卧室床头的一部金色苹果平板电脑和放在床头包里的一部白色OPPO手机被盗走。峨眉山市公安局刑警大队次日对现场进行勘验，并将该房屋主卧梳妆台上首饰盒把手擦拭棉签送检，乐山市公安局物证鉴定所于2018年3月19日作出川乐公物鉴（DNA）字[2017]407号鉴定文书，鉴定意见为：送检主卧梳妆台上首饰盒把手上擦拭棉签上检验出的STR分型与李进血样的STR分型相同，似然比为1.90095e+21。 上述事实,有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书。证实2017年6月6日峨眉山市公安局接到张利报案，2017年6月7日立案侦查。 2.被告人基本情况、户籍信息、逮捕社会危险性情况说明表。证实被告人李进基本身份情况，李进已达到刑事责任年龄。 3.情况说明。证实与丁雄、徐从军、李群伟经电话核实，李进2017年4月在陕西汉中打工了十几天，5月回峨边。 4．现场勘验笔录、现场图、现场照片。证实中心现场位于XX小区X栋X单元XX号万仕美家，房屋为2室1厅1厨1卫结构，房门及门锁锁芯完好，勘查次卧室，房门完好，次卧东墙中部为双人床，床头东，床尾西，床头两侧为床头柜，在南侧床头柜上手机及平板电脑被盗。勘查主卧，房门完好，主卧北墙处由西向东依次为化妆桌，衣柜。化妆桌上可见一铁质首饰盒。首饰盒锁扣处提取拭子一份。化妆桌抽屉外侧面上经粉末显现提取一处可疑掌纹。化妆桌下方地板上提取一可疑足迹。房间各窗户均完好 5.提取笔录、鉴定文书、鉴定意见通知书。证实送检主卧梳妆台上首饰盒把手上擦拭棉签上检验出的STR分型，与李进血样的STR分型相同，似然比为1.90095e+21。李进对鉴定意见无异议。 6.证人张利的证人证言。证实其女朋友翁馨租住的房间被盗，女朋友她们离开住处时门窗关好的，自已没有她们出租房的钥匙，也不认识李进。 7.证人陈红的证人证言。证实胜利镇宝马街XX小区X栋X单元XX号房于2016年3月租给万仕美和翁馨住，当时给了她们两把钥匙，但她们自已把锁芯换了，陈红自己没有钥匙，不认识李进。 8.证人王春良的证人证言。证实李进长期在外打工，只有逢年过节才回来，2017年6月份李进在外面打工，没有见过他。 9.证人李永江的证人证言。证实2017年6月李进在峨边，其与李进、李松还打过两场牌，但没有王春良。 10.证人李双伟的证人证言。证实其堂兄李进7月初到成都华阳打了38天工，8月份在自己峨眉符溪雷场村家里住了一晚，第二天一早就回峨边。 11.证人李跃勤的证人证言。证实2017年6月听李进讲其在成都打工，是打挫岩机。这是有一次李进与其通话时他自己说的，才知道他在成都打工。 12.证人张艺的证人证言。证实李进2017年6、7月份不在家，不知道他去哪儿，是8月10多号回来的。 13.证人李超的证人证言。证实其2017年6月4日从西藏启程回峨边，6月6日大约六、七点左右到达峨边县城，李进在峨边县城等他，接他回家。当晚其与李进在家，第二天李进陪他去离婚。 14.被害人翁馨的陈述。证实2017年6月6日其租住的XX小区X栋X单元XX号被盗，据其陈述被偷了一部苹果4S手机，手机放在寝室的梳妆台首饰盒里的。首饰盒放在房间的简易梳妆台上的右边桌上，是其于2016年4月12日在网上淘宝店买回来的，买回来就放在其房间内，只有其使用。早上其与万仕美出门时是关好了门窗的，就是没有反锁。不认识李进。 15.被害人万仕美的陈述。证实其和翁馨租住在胜利镇宝马南街XX小区X栋X单元XX号，6月6日二人早上七点钟出门上班，大概是晚上八点半左右回家。回家后发现寝室里面有被翻动的痕迹，翁馨和男朋友张利回来后也发现寝室也有被翻动的痕迹，张利就打电话报警。经其自行清点，翁馨放在梳妆台首饰盒里面的一部苹果4S手机被偷了；其寝室里面放在床头的一部金色的苹果iPadL2平板电脑被偷了，放在床头包里的一部白色的OPPO手机也被偷了。门是完好的，但没有反锁，窗户是没有关的。平时主要就是翁馨的男朋友其父亲来过。不认识李进。 16.被告人李进的供述与辩解。2017年4、5月份来过峨眉，6、7月份没有来过。2017年6月份和丁雄等人在陕西汉中打了11天左右的隧道,同年8月18日在李双伟符溪农村的家住了一晚，次日回峨边，从来没有在峨眉打过工，没有在峨眉城区住过。另供述自已去年8月在峨边报警称女儿被拐卖了，当时派出所做了笔录还采集了血样。 17.本案视听资料及光盘。证实公安机关办案过程的合法性。 本院认为，本案案发系证人张利报案称其女友租住的住宅被盗，但现并无充分的证据证明该住宅发生了盗窃行为。本案在案证据并不能排除他人持被告人使用过的物品或被告人穿戴过的衣物、手套进入案涉住宅留下生物痕迹的可能性，更无法证明被告人是在何种情况下进入案涉住宅。公诉机关提交的证据达不到确实、充分的证明标准，无法排除其他合理怀疑，不能得出被告人李进实施了明知是他人的住宅而故意非法侵入的行为，并造成了严重妨碍了他人居住安全与生活安宁的后果的唯一结论，故公诉机关的指控不能成立，被告人李进不构成非法侵入住宅罪。 二、非法持有枪支罪 经审理查明，2018年3月12日，峨边彝族自治县公安局民警对被告人李进所居住的峨边彝族自治县的房屋进行检查，查获了一支由射钉器改装的可疑枪支，并扣押了射钉弹、铁弹等违禁品。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，该疑似枪支具有致伤力，认定为枪支。 峨边彝族自治县公安局对被告人李进在峨边彝族自治县的住处进行检查当日，告知被告人李进父亲李跃勤及大坪村村主任王春良联系李进到公安机关投案自首。次日，王春良向峨边彝族自治县公安局回复：李进在绵阳打工，已在回峨边彝族自治县向公安机关投案自首的路途中。同年3月14日晨，被告人李进到案，并如实供述了自己非法持有枪支的事实。 上述事实,有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过、关于李进投案自首的情况说明。证实2018年3月12日峨边公安局在李进峨边家中卧室搜出一可疑枪支，于当日立案侦查,并告知其父亲李跃勤和王春良要求李进投案自首，3月13日王春良电话说，李进已在回峨边投案自首的路途中。2018年3月14日李进到案。2018年5月16日将李进涉嫌非法持有枪支一案移送至峨眉山市公安局。 2.搜查笔录、搜查照片、扣押决定书及扣押清单。证实2018年3月12日侦查员在李进家客厅靠北墙以西的第一间卧室靠北墙的床下发现一支射钉枪和枪管；在客厅靠北墙以东的第二间卧室内的衣柜上发现一支射钉器和一绿茶饮料瓶，瓶内装有若干铁弹。2018年3月16日在李进家客厅靠北墙以西的第一间卧室梳妆台旁的柜子内发现一棕色腰包，腰包内有若干疑似枪支的零部件。 3.现场勘验笔录、平面示意图、现场照片、现场方位图。证实中心现场位于峨边彝族自治县的房屋，靠北墙以西的第一间卧室北墙有一床，靠东墙床脚下有一可疑射钉器和一可疑枪管，上面印有“南山制造JD327B”字样；靠北墙以南的第二间卧室靠南墙有一衣柜，衣柜上有一红色袋子、一紫色李宁背包，红色袋子内装有一蓝色盒子，盒内有-可疑射钉器的黑色物品，上面印有“南溪凯力XKL-007"字样；紫色背包内有一绿茶瓶，瓶内有若干铁弹。 4.辨认笔录。证实李进辨认出自己放在家中的枪支。 5.鉴定文书、鉴定意见通知书。证实从送检可疑枪支的外观及结构证明该枪系一支利用射钉器改制的非制式枪支，配用6.8mm射钉弹;射钉弹为经击发燃烧，产生高压气体推动弹丸等的火药弹。试射实验结果证明该枪能够击发6.8mm射钉弹发射弹丸，枪口比动能大于1.8J/cm2,具有致伤力，认定为枪支。李进对鉴定意见无异议。 6.证人李跃勤的证人证言。证实民警搜出来的第一把黑色枪和绿瓶瓶里面打鸟的铁沙子是在其二儿子李超卧室衣柜上面找到的。搜出来的第二把枪是在李进的卧室床下靠墙的位置找到的，枪是黑色的木头做的，还有一根铁管子，铁沙子一颗颗的，不知道枪哪儿来的，应该李进的。其不知道枪何时放在家里的，应该是用来打鸟的。李进没有持枪证，也未与其说这些事，只听说去年李进妻子张艺在离婚起诉状上说李进有枪。李进房间里的那把应该是枪，因为枪托、枪管都有；李超房间内的不是枪，只有枪管，扳机扣不动。 7.证人张艺的证人证言。证实2年前,李进花四、五百元买了一把火药枪，去年8月份其看到李进把这把火药枪放在了他幺妈徐云秀家的厕所屋内。平时李进把枪放在自己家里和他弟弟李超的卧室的床脚下。火药放在李超卧室的抽屉里,火药枪是黑色的枪拖，木头的，大概有半米长，加上一个铁枪筒子估计有一米多长。火药李进用一个大包装着，有一盒黄色的子弹，还有一颗颗的黑色沙火药。李进不上班的时候，经常到百花组的山上去打野鸡，有时回万山组娘家他还带去打。每次带枪出去后就带得有野鸡、松鼠回来，有客人就整来吃，李进的侄子李永江、他三爸王春良都吃过，基本上百花组所有人都晓得他有枪，他爸李跃勤晓得，还当面喊李进不要被别人发现了。李进买回枪支没有进行改装，买来就那样。 8．证人丁可的证人证言。证实其没有借过焊机给李进用过，也不晓得李进有枪。 9.被告人李进的供述与辩解。证实大概在2、3年前，其看到家附近的刁粮子(松鼠)比较多，便在网上买了一把射钉器，附带了一个备用射钉器，当时是通过QQ乱加了一个好友，他问有没人要枪，双方谈成240元买枪，于是对方开车把枪送到峨边黄磷厂，其骑摩托车去拿，后来，这个卖枪的人把其QQ拉黑了。射钉器买回来后，家里有一把火药枪剩了一根枪管，其就用网上买的射钉器和这根枪管重新做成了一把枪。其就用这把枪在其家附近打刁粮子，用完后把枪放在家里卧室的床下。后来，这把枪的把子坏了，其用木头削成枪托，扳机是其用火烧的铁皮子做的，枪管是其在丁可的摊子上焊三轮车时,用他家工具焊的，枪托和射钉枪之间的螺丝也是在那里焊的,除了射钉器以外的其他东西都是自己做的，自已改造的这把枪。2018年过年其在家打扫卫生时找到了这把枪的烂枪把子，放在一个蓝色盒子里，还有些枪的配件和子弹，好像放在了家里的婴儿车里。张艺见过其拿枪出去打，周围地邻就不清楚了。 本院认为，被告人李进违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人李进主动投案，如实供述自己非法持有枪支的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。根据被告人李进犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第五十三条、第一百九十五条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人李进犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月14日起至2019年3月13日止。） 二、对扣押在案的枪管、枪托、射钉器、铁弹等违禁品予以没收，由扣押机关峨边彝族自治县公安局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑 欣 人民陪审员  王炎明 人民陪审员  严 红 二〇一九年一月三十一日 书 记 员  许 琳 附：本案所引用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第五十三条对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。 证据确实、充分，应当符合以下条件： （一）定罪量刑的事实都有证据证明； （二）据以定案的证据均经法定程序查证属实； （三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。 第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。