山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终102号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司。负责人：王贵生，经理。委托诉讼代理人：袁某袁某袁某，女，山西泰邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯某1冯某1冯某1，汉族，山西省交口县人，山西省交口县人，山西省交口县人。委托诉讼代理人：冯某2冯某2冯某2（冯某1冯某1冯某1之父），山西省交口县人，山西省交口县人，山西省交口县人。委托诉讼代理人：张某张某张某，男，交口县双池镇法律服务所基层法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：雷某雷某雷某，汉族，山西省中阳县人，山西省中阳县人，山西省中阳县人。系×××××××××?×××××××××重型半挂牵引车实际所有人。被上诉人（原审被告）：刘某刘某刘某，汉族，山西省中阳县人，山西省中阳县人，山西省中阳县人。被上诉人（原审被告）：王某王某王某，汉族，山西省中阳县人，山西省中阳县人，山西省中阳县人。系晋JL6**号挂车登记所有人。被上诉人（原审被告）：岚县建运汽车运输有限公司。系×××××××××车登记所有人及被保险人。法定代表人：卫某卫某卫某，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司（以下简称人民财险吕梁分公司）因与被上诉人冯某1冯某1冯某1、雷某雷某雷某、刘某刘某刘某、王某王某王某、岚县建运汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省交口县人民法院（2018）晋1130民初443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人民财险吕梁分公司的委托诉讼代理人袁某袁某袁某与被上诉人冯某1冯某1冯某1的委托诉讼代理人冯某2冯某2冯某2、张某张某张某，被上诉人雷某雷某雷某到庭参加诉讼，被上诉人刘某刘某刘某、王某王某王某、岚县建运汽车运输有限公司未到庭。本案现已审理终结。人民财险吕梁分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人少承担47662元；2.案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审中，被上诉人虽然提供了桃红坡镇桃红坡村及冯家港居民委员会的证明来证明其居住在城镇，但未提供房屋租赁合同及水电费票据，而且也没有相应的土地或房屋手续，一审以城镇居民标准计算残疾赔偿金没有事实及法律依据；2.被上诉人于一审中提供的交口县桃红坡锋莲化验室的证明中盖章被书写字迹所覆盖，即先盖章后填写内容，无法保证该证明内容的真实性，一审仅凭该证明认定被上诉人的误工费于法无据；3.一审法院按100元/天住院伙食补助费和50元/天营养费计算标准过高；4.二次手术费虽然有鉴定结论，但该鉴定结论过高，且该费用未实际发生，应在实际产生后另行主张；5.依据双方交强险合同及第三者责任保险合同，上诉人不承担鉴定费，一审判决上诉人承担鉴定费错误。冯某1冯某1冯某1辩称：1.关于残疾赔偿金应以城镇居民标准计算，冯某1冯某1冯某1户籍地及经常居住地的村委出具了冯某1冯某1冯某1在××县在××县在××县居住的证明，并有桃红坡镇人民政府盖章确认。桃红坡镇是商业中心，是居民集中居住地，且冯某1冯某1冯某1是中国矿业大学在校生，故残疾赔偿金应以城镇居民标准计算；2.关于误工费，交口县桃红坡锋莲化验室出具了证明，并出具了营业执照及经营者身份证，一审认定正确；3.关于住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》规定，该标准为每人每天100元，故一审法院按每天100元计算并无不妥；4.关于二次手术费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能挥发度训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”被上诉人提供的《司法鉴定意见书》对二次手术费做出了鉴定结论，一审一并予以解决，并无不当；5.关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，本案鉴定费系为查明事故所必须的费用，应由保险人承担。雷某雷某雷某未发表答辩意见。岚县建运汽车运输有限公司在开庭前向本院邮寄书面答辩状辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应维持原判。刘某刘某刘某与王某王某王某未到庭，亦未提交书面答辩意见。冯某1冯某1冯某1向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿给原告因交通事故发生的人身损害赔偿金191588.43元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月2日15时许，被告刘某刘某刘某驾驶×××××××××?×××××××××重型半挂牵引车由南向北行驶，行至桃临线2km+200m处路段，绕行车辆，逆向行驶时，与相对方向冯某1冯某1冯某1驾驶的无牌隆鑫牌二轮摩托车碰撞，造成冯某1冯某1冯某1受伤的一起伤人道路交通事故。本起事故经交口县公安局交警大队道路交通事故认定书认定：被告刘某刘某刘某应负本起事故的全部责任，原告冯某1冯某1冯某1无责任。事故发生后，冯某1冯某1冯某1在山西华晋骨科医院二次住院治疗合计35天。经山西省交口县司法鉴定中心对原告的伤残程度进行鉴定，鉴定意见为十级伤残，后续取内固物需要手术费3404元。另查明，肇事车×××××××××半挂牵引车的交强险及商业第三者责任险由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司承保，限额分别为122000元、1000000元。一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任，侵权人应当进行赔偿。本案中，交口县公安局交警大队作出的《道路交通事故认定书》认定被告刘某刘某刘某在本起事故中负全部责任，原告冯某1冯某1冯某1在事故中无责任的事故认定，事实清楚，定责适当，予以采信。肇事车×××××××××半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司投保交强险及商业第三者责任险，限额分别为122000元、1000000元。此次事故发生在保险期间。故被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司应当在保险限额内予以赔付。具体赔偿，认定如下：关于医疗费，医疗费17064.8元都有正规收据，二次治疗费3404元有鉴定意见书。故应该在交强险范围内赔付10000元，剩余10468.8元在第三者责任险内予以赔付。关于护理费，按山西省2017年度居民服务业年平均工资38547元计算，住院35天为3696.29元（38547元÷365天×35天），予以支持。住院伙食补助费3500元，按每日100元计算，住院35天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据《山西省省直机关差旅费管理办法》第十七条“伙食补助费按出差自然（日历）天数计算，省内出差按每人每天100元标准包干使用。”原告在太原市治疗，予以支持。关于误工费，原告请求2320元，被告保险公司不予认可。原告提供了用人单位的证明，且有用人单位的营业执照副本和经营人身份证复印件等资料，证明事故发生在假期，大学生在假期打工也属正常，予以支持。营养补助费1750元，按每日50元计算，住院35天，予以认可。伤残赔偿金应该为58264元，根据山西省2017年城镇居民人均可支配收入29132元×20年×10%，予以支持。精神损害抚慰金5000元，予以支持。伤残鉴定费2800元，有收费票据，予以确认。以上合计97799.09元。×××××××××半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司投保交强险及商业第三者责任险，限额分别为122000元、1000000元，此次事故发生在保险期间。故被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司应当在各保险险种限额内予以赔付。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险限额内赔付原告冯某1冯某1冯某1医疗费10000元；在第三者责任险内赔付原告冯某1冯某1冯某1剩余医疗费10468.8元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险限额内赔付原告冯某1冯某1冯某1护理费3696.29元、住院伙食补助费3500元、营养费1750元，合计8946.29元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险限额内赔付原告冯某1冯某1冯某1误工费2320元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，合计9320元。四、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险限额内赔付原告冯某1冯某1冯某1伤残赔偿金46264元（扣除雷某雷某雷某垫付12000元）。五、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险限额内支付被告雷某雷某雷某垫付的12000元。六、被告雷某雷某雷某支付原告冯某1冯某1冯某1鉴定费2800元。七、驳回原告冯某1冯某1冯某1的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2065.5元，由被告雷某雷某雷某负担1060元，原告冯某1冯某1冯某1承担1005.5元。二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的基本事实同一审，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.原审认定的被上诉人冯某1冯某1冯某1的残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费和营养费是否合理；2.二次手术费3404元应否支持；3.鉴定费应否由上诉人人民财险吕梁分公司承担。关于第一个争议焦点，关于残疾赔偿金，被上诉人冯某1冯某1冯某1于一审中提供的证明可以认定其居住于××县居住于××县居住于××县，且冯某1冯某1冯某1系中国矿业大学在校生，原审以城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，虽然被上诉人冯某1冯某1冯某1没有固定收入，但其于放假期间勤工俭学，到交口县桃红坡镇锋莲化验室打临工，交口县桃红坡锋莲化验室出具了相关证明，每天工资80元，冯某1冯某1冯某1因本案事故住院治疗导致其收入减少，原审据此支持误工费正确，应予维持。关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》规定，该标准为每人每天100元，故一审法院按每天100元计算并无不妥，上诉人请求按照每天50元计算没有事实和法律依据。关于营养费，一审法院按50元/天标准计算合理，应予维持。关于第二个争议焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能挥发度训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”经山西省交口县司法鉴定中心鉴定，被上诉人冯某1冯某1冯某1为十级伤残，后续取内固物需要手术费3404元。该鉴定意见符合客观实际，二次手术费系后续治疗必然支出的费用，故原审判决人民财险吕梁分公司承担该笔后续治疗费正确，应予维持。关于第三个争议焦点，上诉人人民财险吕梁分公司主张其与投保人岚县建运汽车运输有限公司签订的交强险及第三者责任险条款中约定鉴定费属于间接损失，保险人不予赔偿。第一，上诉人未能提供证据证明其向投保人送达过该保险条款；第二，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，鉴定费用2800元上诉人人民财险吕梁分公司理应承担。综上所述，人民财险吕梁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费992元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕唤梅审判员 高美平审判员 穆沛华 二〇一九年一月二十五日书记员 芮敏君