河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1702民再32号再审申请人（原审被告）：杨志宏，女，1993年7月16日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：李珍，遂平县法律援助中心法律援助律师。被申请人（原审原告）：康振兴，男，1996年1月24日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。原审被告：王豪，男，1990年5月24日出生，汉族，住河南省遂平县。再审申请人杨志宏与被申请人康振兴及原审被告王豪民间借贷纠纷一案，不服本院（2017）豫1702民初8887号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年7月23日作出（2018）豫1702民申10号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人杨志宏及其委托诉讼代理人李珍、原审被告王豪到庭参加诉讼，被申请人康振兴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨志宏申请再审称，请求依法撤销驿城区人民法院（2017）豫1702民初8887号民事判决书，对本案进行再审，驳回被申请人要求再审申请人承担的还款义务。事实与理由：一、原审判决程序违法。原审法院在送达诉讼文书时并没有送达到再审申请人，直到2018年3月16日申请人到银行取工资时，发现申请人的工资卡被冻结，才知道被申请人起诉申请人一事及驿城区人民法院的判决书。王豪2017年11月28日所签的送达回证只能代表王豪本人，不能代表申请人也已收到相关文书，送达地址确认书也只能代表王豪本人，不能代表也是申请人的送达地址。原审法院从未联系过申请人，也未到申请人家里或单位找过。原审法院未按法定程序向申请人送达诉讼文书，剥夺了申请人的抗辩权、上诉权，属程序错误。二、原判决认识的事实错误。1、申请人于2016年与原审被告王豪结婚，婚后王豪在遂平县土管局上班，申请人在遂平一小上班，不存在为家庭生活所需借钱的问题，双方没有任何生意，也不存在资金周转困难的问题。王豪向多人借钱参与网路赌博无力偿还债务，此事申请人一直不知道，直到王豪土管局的三十多名同事集体到遂平县公安局报案控告其涉嫌诈骗罪，申请人才知道王豪因赌博欠下巨额债务，此后王豪便不知去向。2、申请人有证据证明王豪赌博的事实，王豪因赌博所欠的债务应由王豪本人偿还，申请人不应当承担还款义务。综上所述，申请人认为申请人的再审申请符合《民事诉讼法》第二百条第（一）、第（六）、第（八）、第（十）项之规定，恳请贵院依法再审，纠正错误，维护申请再审人的合法权益。康振兴未提出书面答辩意见。王豪辩称，借款属实，该款我本人用于赌博，杨志宏不知道，也没有用于家庭共同生活，该款应由我个人偿还。康振兴向本院起诉请求：1、判令二被告共同偿还原告借款本金11万元及利息（其中2017年9月15日至2017年9月24日的利息按本金122500元，月利率2%计付；2017年9月25日至结清之日止的利息按本金11万元、月利率2%计付）；2、判令二被告共同承担原告实现债权支付的律师费5000元。事实与理由：2017年9月15日，被告王豪向原告借款122500元，并出具借条一份，2017年9与25日，被告王豪偿还原告康振兴借款本金12500元，下欠本金11万元。后原告多次找二被告催要借款无果。本院原审认定事实：2017年9月15日，被告王豪以资金周转困难为由向原告康振兴借款122500元，被告王豪向原告康振兴出具借条一份，该笔借款由石建峰进行担保，约定借款金额为壹拾贰万贰仟伍佰元整（122500元），借款用途为资金周转，借款期限为2017年9月15日至2017年10月14日，借款期限为一个月，如逾期未还按每天实际欠款金额的千分之一付逾期还款利息，另向出借方支付每天2000元的违约金，同时自愿承担出借方追讨该借款所产生的一切损失（包括律师费、诉讼费、交通费等，但不低于借款总额的百分之五）。当日，原告将122500元，以现金的方式当面交给被告王豪。2017年9月25日，被告王豪偿还原告借款本金12500元，借款到期后被告未如期偿还下欠的11万元借款本金。后经原告多次向二被告催要无果，为此成讼。另查明，2016年2月4日，被告王豪、杨志宏于驻马店市遂平县民政局登记结婚。庭审中，原告提交由河南北纬律师事务所开具的发票一张，用以证明其为实现债权而支出的律师费用。本院原审认为，被告王豪向原告康振兴借款122500元，有原告提供的借条、兴业银行借记卡交易明细单为证，被告王豪、杨志宏未到庭质证，本院予以采信，原告主张的民间借贷关系成立。原告要求被告王豪返还借款11万元的请求，本院予以支持。关于原告主张的利息问题，因双方在借条中明确约定利息为日利率0.1%，即月利率3%，超出了相关法律规定，应按照月利率2%计算，按本金11万元，从2017年10月15日起计算，但原告主张的2017年10月14日之前的利息，本院不予支持。关于原告请求的律师费用问题，因原被告双方在借条中明确约定，若逾期偿还将由被告承担原告律师费，故本院予以支持。被告王豪、杨志宏系夫妻关系，本案借款发生在二被告夫妻关系存续期间，应按共同债务处理，因此原告要求二被告承担共同返还的责任，符合法律规定，本院予以支持。本院原审判决：一、限被告王豪、杨志宏于本判决生效后十日内返还原告康振兴借款11万元及利息（利息按照月利率2%，自2017年10月15日起计算至借款还清之日止），及律师费用5000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2600元，减半收取1300，保全费1195元，合计2495元，由原告康振兴负担195元，二被告王豪、杨志宏负担2300元。本院再审查明：2017年9月15日，原审被告王豪向康振兴出具借条一张，载明：“本人因资金周转困难，今借到康振兴人民币（现金）壹拾贰万贰仟伍佰元整。（122500.00元）保证于2017年10月14日之前一次性付清，如逾期未还则按每天实际欠款金额的千分之一付逾期还款利息；另向出借方支出违约金每天2000元整。同时自愿承担出借方追讨该借款所产生的一切损失（包括律师费、诉讼费、交通费等，但不低于给借款总额的百分之五）。本人愿以自己所有财产作为上诉还款本息的抵押担保及没有任何限制权利。本人保证本人此借条上所填写的联系方式不做任何变更，出借方按此联系方式发送短信息或书面通知即为送达。出借方有权在本地区的人民法院起诉。特此具条借款人：王豪签名捺印身份证号：连带担保人：石建峰签名捺印身份证号：412823199010204814本人手机：155××××****家人手机：136××××****日期：2017、9、15。”借条出具后，原审原告康振兴以现金方式将借款122500元交付给王豪。2017年9月25日，王豪返还康振兴借款12500元，剩余借款110000元未付。另查明，王豪与杨志宏系夫妻关系。2018年7月12日，王豪因涉嫌诈骗罪被遂平县人民检察院批准逮捕；本院在向杨志宏送达的起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票由王豪签收。本院在向王豪、杨志宏送达本院（2017）豫1702民初8887号民事判决时采取邮寄送达的方式送达，后因查找不到收件人被退回。在原审审理中，原审原告康振兴于2017年12月11日自愿撤回对石建峰的起诉。其他与原审查明的事实一致。本院再审认为，原审被告王豪向原审原告康振兴借款122500元，有原审原告康振兴提供的借条、兴业银行借记卡交易明细单及王豪的庭审陈述为证，足以认定。康振兴主张其与王豪之间的民间借贷关系成立。原审原告要求原审被告王豪返还借款110000元，于法有据，本院予以支持。关于康振兴主张的利息问题，因双方在借条中明确约定：“如逾期未还则按每天实际欠款金额的千分之一付逾期还款利息。”即月利率3%，不符合法律规定，该利息应按照月利率2%计算，按本金110000元，从2017年10月15日起计算，但原告主张的2017年10月14日之前的利息，本院不予支持。关于康振兴请求的律师费用问题，因双方在借条中明确约定，若逾期偿还将承担出借方律师费等，故本院予以支持。原审被告王豪与杨志宏虽系夫妻关系，且该笔借款发生在王豪、杨志宏夫妻关系存续期间，但康振兴未提供证据证明该款用于其家庭共同生活、经营，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》法释（2018）2号的规定，该笔债务不属于夫妻共同债务，故康振兴要求杨志宏承担责任，无事实和法律依据依据，本院不予支持。在原审审理中，原审原告康振兴于2017年12月11日自愿撤回对石建峰的起诉，符合法律规定，本院另行裁定准许康振兴撤回对石建峰的起诉。本院在向杨志宏送达的起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票由王豪签收，在未能找到杨志宏的情况下，送达给其同住成年家属，符合法律规定。本院在向王豪、杨志宏送达本院（2017）豫1702民初8887号民事判决采取邮寄送达的方式送达，后因查找不到收件人被退回，退回后也未采取其他送达方式送达，该送达程序不当，剥夺了王豪、杨志宏的上诉权。综上，原审程序违法，应予以纠正；原审认定该债务系夫妻共同债务不当，应予以纠正，故原审判决应予以撤销。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百零七条之规定，此案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2017）豫1702民初8887号民事判决；二、限原审被告王豪于本判决生效后十日内返还原审原告康振兴借款110000元及利息（利息自2017年10月15日起至借款还清之日止，利率按照月利率2%计算）及律师费用5000元。三、驳回原审原告康振兴的其他诉讼请求。如原审被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元，保全费1195元，合计3795元，由原审原告康振兴负担50元，原审被告王豪负担3745元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长  王德奇审判员  王永胜审判员  贺麒娇二〇一九年一月三十一日书记员  贾莎莎