江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0791民初1844号 原告：何某，男，1953年2月15日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。 委托诉讼代理人：李玉清，连云港市海州区方正法律服务所法律工作者。 被告：江苏新世纪消防安全技术工程有限公司连云港分公司，住所地江苏省连云港市海州区云海街玉龙路**，统一社会信用代码91320706791998945G。 法定代表人：张义来，该公司经理。 委托诉讼代理人：王志艳，该公司员工。 原告何某诉被告江苏新世纪消防安全技术工程有限公司连云港分公司（以下简称新世纪公司连云港分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何某及其委托代理人李玉清、被告新世纪公司连云港分公司的委托代理人王志艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何某诉称，原、被告于2016年8月15日签订一份《消防安装工程施工分包合同》，将连云港职业技术学院学生公寓供水管道改造工程中的道路恢复及混凝土垫层、石面垫层工程交由原告施工，包工包料，分包合同价款为5万元。合同签订后，原告即组织工人进场施工，施工采取全垫资的方式进行，原告基本按时完成约定的工作量。2016年10月13日，被告派驻工地负责人杨思军在施工费用确认单上签字认可，按约定被告应在签订合同后5日内支付2万元工程款，余款于当年中秋节前付清。工程结束后，被告以资金周转困难为由至今分文未付工程款。为此，原告提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款50000元；2、本案诉讼费用由被告承担。并提交分包合同、工作量清单等证据。 被告新世纪公司连云港分公司辩称：1、合同约定是学生公寓1-12号楼的路面工程，因原告施工太慢，无法在发包方要求的8月26日前完成工期，发包方连云港职业技术学院又将学生公寓4-12号楼相关填土工程发包给第三方完成，原告仅完成学生公寓1-3号楼路面工程，故合同未全部履行完毕，应当扣除工程款50%；2、被告分包给原告供水管道铺设及路面恢复两项工程，总计已支付104700元，属超付工程款。并提交施工合同、收据、转账凭证等证据材料。 经审理查明，2016年6月，连云港职业技术学院将该校学生公寓1-12号楼的供水管道改造工程发包给被告新世纪公司连云港分公司。2016年7月4日，被告将该供水管道的铺设工程以包工不包料方式分包给原告。管道铺设结束后，因涉及开挖的管道路面恢复，原、被告又于2016年8月15日签订《消防安装工程施工分包合同》，工程名称为职大学生公寓生活用水改造，工程内容为生活用水改造；分包范围为道路恢复及混凝土垫层、石面垫层及人工费；总工期10天，分包合同价款为人民币五万元，承包方式为包工包料；付款方式为合同签订五日内付工程款两万元，中秋节前付清剩余工程款。合同还对其他条款进行约定。合同签订后，原告即组织工人对职大学生公寓1-3号楼的路面工程进行施工。为赶工期，连云港职业技术学院同时将职大学生公寓4-12号楼的土方回填、路面恢复及其他修复工程发包给连云港泽通建筑工程有限公司施工。涉案工程于2016年8月底交付使用。被告尚未支付原告工程款。 2016年10月13日，原告将列有“石粉2车130吨×35元=4550元、黄砂1车1200元、水泥5吨×300=1500元、水泥垫层2车24方×295=7080元、地砖346平方×18=6228元、铲车用13天每天450元=5845元”的材料费清单交被告驻工地负责人员杨思军签字确认，杨思军对“铲车13天”备注“—12天”。 2016年12月12日，被告新世纪公司连云港分公司向发包单位连云港职业技术学院结算送审，送审总价346444.10元，其中“透水砖387m2、水泥混凝土地18.8m2、水泥混凝土地面551m2”三项路面恢复工程的送审价合计52100元。连云港职业技术学院尚未与被告最终结算。 第三方连云港泽通建筑工程有限公司承包的4-12号楼路面工程中涉及透水砖铺设面积1273.26m2，价款152893元，款项已与发包方结算完毕。 另查明，原告何某不具有相关施工资质。 上述事实，有经当庭举证、质证的消防安装工程施工分包合同、工程量清单、收条、建设工程施工合同、工程结算书、调查笔录以及原、被告当庭陈述等证据证实，本院予以确认。 本案争议焦点：1、原、被告双方约定的施工范围；2、被告是否已支付工程款。 关于原被告双方约定的施工范围。本院经审查认定：1、原、被告双方签订的施工合同，仅是泛写“职大学生公寓生活用水改造”，并未详细约定是对学生公寓1-12号楼的道路恢复工程。根据原告完成的1-3号楼工程量及第三方连云港泽通建筑工程有限公司完成的4-12号楼工程量，如全部由原告包工包料施工，工程成本明显超出50000元合同价，不具有合理性，相较而言，合同价款对应1-3号楼工程更为合理；2、被告驻工地负责人员杨思军在清单中“铲车13天”后备注12天，印证原告施工时间不低于12天，工程量与合同约定的相符。被告对该证据质证称杨思军标注“—12天”意为扣减12天，原告未实际施工，铲车到场后没有使用，故记为1天，庭后又提出补充意见认可原告已部分施工。被告对其前后矛盾的辩解意见不能做出合理解释，无法令人信服；3、如双方确系约定对1-12号楼进行施工，施工过程中发生工程量减少，根据合同规定，双方应当对实际工程量进行确认，由被告派驻工地负责人签字上报，但被告并未提供工程量变动的相关证据，应当承担举证不能的不利后果。综上，本院认为，原告已按约完成学生公寓1-3号楼的路面工程，被告的辩解意见不予采纳。 关于被告是否支付工程款。经当庭举证、质证查明，被告分包给原告管道铺设和路面恢复两项工程，已付工程款40000元在管道铺设工程中确认，本案未涉。被告庭后又提交3份收条、转账凭证共计64700元，证实其在两项工程中已超付工程款。经补充质证，原告辩称系“多美丽”等其他工程的结算款，与本案无关。根据“谁主张谁举证”原则，被告应对收条与本案所涉工程款具有关联性承担举证责任，现被告未提供账目进行核对，不能充分证明收条与本案相关联，故其超付工程款的辩解意见证据不足，本院不予采纳。 本院认为，建设工程因违法分包导致施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人可以请求参照合同约定支付工程款。原告何某不具有相关施工资质，被告新世纪公司连云港分公司将承包的连云港职业技术学院学生公寓供水管道改造工程中的1-3号楼道路恢复及混凝土垫层、石面垫层工程分包给无施工资质的原告施工，双方签订的《消防安装工程施工分包合同》无效。涉案工程已交付使用，视为验收合格，被告应按照约定支付工程款。故本院对原告的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告江苏新世纪消防安全技术工程有限公司连云港分公司于本判决生效后十日内给付原告何某工程款50000元。 如果未按照判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费525元（原告预交），由被告江苏新世纪消防安全技术工程有限公司连云港分公司负担，于给付上述款项时一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费525元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。 审判员  戴培培 二〇一九年一月二十二日 书记员  戴宪涛 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 （二）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 （三）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。