湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0105民初4108号原告：胡松涛，男，汉族，1998年2月11日出生，住安徽省安庆市宜秀区。委托诉讼代理人：杨小美（胡松涛之母），汉族，1973年4月15日出生，住安徽省安庆市宜秀区。特别授权。委托诉讼代理人：汪金，湖北瑞竹律师事务所律师，系接受武汉市法律援助中心指派担任胡松涛代理人。一般代理。被告：汉阳区天顺塑料制品加工厂，住所：武汉市汉阳区永丰街四台工业园四台一路**附**。经营者：胡忠常，男，汉族，1974年12月1日出生，住武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：刘伟，湖北聚力律师事务所律师。一般代理。原告胡松涛诉被告汉阳区天顺塑料制品加工厂劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡松涛及其委托诉讼代理人杨小美、汪金、被告汉阳区天顺塑料制品加工厂的委托诉讼代理人刘伟均到庭参加诉讼。双方当事人均同意本案继续适用简易程序进行审理。本案现已审理终结。原告胡松涛向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告1、一次性伤残补助金72000元；2、一次性工伤医疗补助金113421元；3、一次性伤残就业补助金175287元；4、停工留薪期待遇48000元；5、住院护理费1611.47元；6、住院伙食补助费900元；7、住院期间交通费800元；8、工伤鉴定费用1605元；9、2015年8月1日至2018年4月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资44000元；10、经济补偿金12000元；11、2015年8月1日至2018年4月1日期间法定节假日加班工资7724元；12、2015年8月1日至2018年4月1日期间延时加班工资93518元；13、2015年8月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资74667.5元；14、残疾辅助器具费用731500元；15、残疾辅助器具维修费用73150元。事实与理由：原告在2015年8月1日入职被告处从事机器维修工作，双方口头约定每个月的工资报酬为4000元。原、被告劳动关系存续期间，被告未与原告订立书面劳动合同，未依法缴纳社会保险，也未支付原告加班工资。2017年7月14日原告在工作中受伤，后被认定为工伤，致残程度为五级，需要安装残疾辅助器具。根据原告的年纪和德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司出具的假肢安装证明，原告至75岁以前应更换19次残疾器具，将产生731500元的残疾器具费和73150元的维修费用。因被告存在未签订劳动合同、未缴纳社会保险、未支付工资及工伤赔偿等违法情形，原告被迫解除劳动关系。故请求法院判如所请。被告汉阳区天顺塑料制品加工厂答辩称：原告的工伤属实，被告愿意按照法律规定赔偿原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，停工留薪期工资只应支付其8个月，工伤鉴定费用同意凭票据报销，未签订劳动合同的二倍工资差额不应当支持，因为已视为签订了无固定期限劳动合同且超过时效。德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司出具的假肢安装证明是原告自行委托取得的，被告对其合法性不予认可，且残疾辅助器具费及维修费尚未实际发生，原告现在无权主张。其他诉讼请求均无事实依据，请求法院予以驳回。本院认定的事实如下：原告于2015年8月1日入职被告处，先后从事打包及设备维修工作。原、被告未签订书面劳动合同，双方口头约定月工资为4000元，每月现金发放。根据原告提交的有被告印章的工作证明显示，原告的工作时间为上午7时至晚上7时。被告未能举证证明原告的休息情况。2017年7月14日，原告在维修机器设备时受伤。伤后原告住院治疗18天，被告为其支付了全部治疗费用。2017年10月12日，武汉市人力资源与社会保障局认定原告此次所受伤害为工伤。2018年1月31日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的致残程度为五级，同时鉴定给予配置装饰性（或索控式）左前臂假肢。原告支出工伤体检费用105元。依据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》对应原告的受伤部位，其停工留薪期为9个月，被告未支付原告停工留薪期工资。2018年4月24日，原告向被告邮寄送达了《被迫解除劳动合同通知书》，以被告未为其缴纳社会保险、未签订书面劳动合同等为由解除了双方的劳动关系。2018年5月7日，原告向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令被告支付其工伤待遇、未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿金、加班工资等。该委经审理作出阳劳人仲裁字（2018）第112号仲裁裁决，裁令被告支付原告工伤保险待遇共计396978元、工伤鉴定检查费105元、假肢安装费10800元、经济补偿金12000元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服诉至来院。另查明：原告在劳动关系存续期间存在加班情况，被告春节集中放假18天，超过国家放假天数11天视为对休息日加班安排的补休，故原告的加班情况认定为：法定节假日加班共计22天，其中2015年4天（9月27日中秋节、10月1日-3日国庆节）、2016年11天（1月1日元旦、2月7日-9日春节、4月4日清明节、5月1日劳动节、6月9日端午节、9月15日中秋节、10月1日-3日国庆节）、2017年7天（1月1日元旦、1月27日-29日春节、4月4日清明节、5月1日劳动节、6月9日端午节）。休息日加班共计176天，其中2015年42天（44天-法定节假日2天）、2016年92天（105天-法定节假日2天-春节超过国家放假天数11天）、2017年42天（55天-法定节假日2天-春节超过国家放假天数11天）。延时加班每天4小时共计2056小时，其中2015年428小时【（153天-4天-42天）×4小时】、2016年1048小时【（365天-11天-92天）×4小时】、2017年580小时【（194天-7天-42天）×4小时】还查明：武汉市2017年度武汉市城镇单位就业人员月平均工资为5155.5元（61866元/年÷12个月）。《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》中关于索控式前臂假肢最高支付限额标准为10800元，最低使用年限为3年。上述事实，有原、被告陈述、原告提交的阳劳人仲裁字（2018）第112号《仲裁裁决书》、证明、《收入证明》、武人社工险决字（2017）第2608号《认定工伤决定书》、武劳鉴结字（2018）0221号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》、出院记录、门诊费收据等在案为证，足以认定。本院认为，劳动者因工负伤，有享受工伤保险待遇的权利。被告未依法为原告缴纳社会保险，应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关工伤保险待遇。原告被鉴定为工伤五级，其在主张解除劳动关系后，诉讼请求中可获支持的工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金：72000元（4000元/月×18个月）；2、一次性工伤医疗补助金：113421元（5155.5元/月×22个月）；3、一次性伤残就业补助金：175287元（5155.5元/月×34个月）；4、停工留薪期工资：36000元（4000元/月×9个月）；5、住院期间伙食补助费：900元（50元/天×18天），以上共计397608元。原告主张住院期间的护理费和交通费均为自行推算，未能提交证据证明其产生的客观性与合法性，本院不予支持。原告主张的鉴定费用1605元中，工伤体检费用为105元，另1500元系其对安装假肢自行委托而产生的鉴定费用，且该鉴定结论与《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》确定的最高支付限额不符，本院对该费用不予支持。《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第八条规定，工伤职工配置辅助器具的项目和标准按不高于《湖北省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》执行；第九条规定，工伤职工在配置辅助器具时，提出配置超出劳动能力鉴定委员会确认项目和经办机构协议标准的辅助器具，超出部分按自费协议执行；第十条规定，工伤职工配置辅助器具协议标准内的费用，参加工伤保险的，由经办机构与辅助器具机构直接结算。结算时间和结算办法按服务协议执行。第十三条规定，未参加工伤保险的，工伤职工配置辅助器具参照本办法执行，费用由用人单位承担。对照《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》，索控式前臂假肢最高支付限额为10800元，被告应当按照该标准支付原告首次安装假肢费用。原告主张的残疾辅助器具费38500元中超过该限额的费用本院不予支持。《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条规定，工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，不再享受工伤保险待遇。原告关于一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求已得到法院支持，其主张首次安装以后的残疾辅助器具费用与上述规定相悖，本院不予支持。原告主张残疾器具维修费用缺乏事实与法律依据，本院亦不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。原告以被告未缴纳社会保险等为由解除双方的劳动关系，被告依法应当支付原告经济补偿金。结合被告的工作年限和工资情况，经济补偿金计算为12000元（4000元/月×3个月）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。根据庭审查明的事实，原告的加班工资计算为：延时加班工资70896.55元（4000元/月÷21.75天÷8小时×2056小时×150%）；休息日加班工资64735.63元（4000元/月÷21.75天×176天×200%）；法定节假日加班工资12137.93元（4000元/月÷21.75天×22天×300%），原告仅主张7724元本院予以照准，故加班工资共计为143356.18元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。原告在2015年8月1日入职被告处，被告未能在2015年9月1日前与原告订立书面劳动合同，应当支付原告2015年9月1日至2016年7月31日期间共计11个月的二倍工资差额，并从2016年8月1日后视为双方已订立了无固定期限劳动合同。由于二倍工资属于惩罚性质赔偿，应当受1年仲裁时效期间的限制，该时效从用工满1年之日起算，原告最迟应当在2017年8月1日前向被告主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额，但其直到2018年5月主张该权利，已经超过了仲裁时效。故本院对于原告要求被告支付2015年8月1日至2018年4月1日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条第一款、第三十七条第一款之规定，判决如下：一、被告汉阳区天顺塑料制品加工厂自本判决书发生法律效力之日起十曰内一次性支付原告胡松涛一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金113421元、一次性伤残就业补助金175287元、停工留薪期工资36000元、住院伙食补助费900元，以上共计397608元；二、被告汉阳区天顺塑料制品加工厂自本判决书发生法律效力之日起十曰内一次性支付原告胡松涛工伤鉴定费用105元；三、被告汉阳区天顺塑料制品加工厂自本判决书发生法律效力之日起十曰内一次性支付原告胡松涛解除劳动关系经济补偿金12000元；四、被告汉阳区天顺塑料制品加工厂自本判决书发生法律效力之日起十曰内一次性支付原告胡松涛延时加班工资70896.55元、休息日加班工资64735.63元和法定节假日加班工资7724元，共计143356.18元；五、被告汉阳区天顺塑料制品加工厂自本判决书发生法律效力之日起十曰内一次性支付原告胡松涛假肢安装费10800元；六、驳回原告胡松涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元减半收取5元由原告胡松涛负担（免于收取）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  柯亚兰二〇一九年一月二十九日书记员  吴永娟