陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2018） 陕01民初1110号   原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司，住所地江苏省镇江市京口区新民洲朝阳路**。   法定代表人李晓恒，该公司总经理。   委托代理人苏文悍，陕西稼轩律师事务所律师。   被告大连日港石油化工有限公司，住，住所地辽宁省大连长兴岛经济区何屯村/span>   法定代表人刘坤。   被告山东一步集团有限公司，住，住所地山东省日照市东港区海滨二路东侧****/span>   法定代表人路金通。   被告山东悦一生物科技有限公司，住所地山东，住所地山东省日照市国际海洋城涛雒镇驻地中盛路**海洋城办公楼**n>   法定代表人徐玲玲，该公司执行董事兼总经理。   被告梁山天安新能源有限公司，山东省济宁梁山县小安山镇梁肥路北侧。   法定代表人吕国然。   被告胡磊，男，1981年10月11日出生，住山东省日照市山海天青岛以东、太公二路以南天城观澜天地项目**楼**。   被告郭喜言，女，1984年1月30日出生，系胡磊之妻，住山，住山东省日照市山海天青岛以东、太公二路以南天城观澜天地项目**楼**span>   原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司与被告大连日港石油化工有限公司、被告山东一步集团有限公司、被告山东悦一生物科技有限公司、被告梁山天安新能源有限公司、被告胡磊、被告郭喜言买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理,原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司的委托代理人苏文焊到庭参加了诉讼，被告大连日港石油化工有限公司，山东一步集团有限公司，山东悦一生物科技有限公司，梁山天安新能源有限公司、胡垒、郭喜言经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。   原告诉称，2017年11月15日，原告与大连日港石油化工有限公司签署化工品销售合同,由原告向大连日港石油化工有限公司供应轻质循环油（轻循环油），数量6300吨，合同总金额31878000元。合同约定，货物交货时间及合同履行期限为2017年11月15日至2017年12月13日，大连日港石油化工有限公司应在合同履行期限到期日前向原告支付全部货款，逾期付款，应按逾期货款金额每日千分之一支付逾期付款违约金。合同签署后，原告如约向大连日港石油化工有限公司交付了货权。2017年12月15日，大连日港石油化工有限公司向原告支付款项3600000元。2017年12月22日，原告与大连日港石油化工有限公司签署《贸易结算协议》，约定大连日港石油化工有限公司已收到全部货物，并约定，2017年12月31日前大连日港石油化工有限公司向原告支付全部货款，如未支付约定按照原合同约定承担违约责任；同时，原告主张债权所产生的诉讼费、保全费、保险费、律师费、执行费用、拍卖费、公告费等全部费用均由大连日港石油化工有限公司承担。2017年10月31日至2017年12月27日期间，山东一步集团有限公司，山东悦一生物科技有限公司，梁山天安新能源有限公司、胡垒分别向原告出具《保证》，自愿对大连日港石油化工有限公司对原告形成的应付款项及相应费用承担连带责任保证，郭喜言为胡垒的合法配偶，其理应对其夫妻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。2017年12月27日，山东悦一生物科技有限公司以其所有的坐落于日照市川子河以南，滨海八路以西的国有土地使用权向原告设立抵押权，以担保大连日港石油化工有限公司在《化工品销售合同》及《贸易结算协议》项下的全部还款责任，并已办理了抵押登记手续。2018年1月19日，大连日港石油化工有限公司向原告支付款项4000000元，2018年1月29日，大连日港石油化工有限公司向原告支付款项3500000元，剩余货款未予支付。为维护原告的合法权益，故向法院提起诉讼，请求依法判令：1、大连日港石油化工有限公司向原告支付货款人民币22025137.99元，2、大连日港石油化工有限公司依据每日逾期付款金额千分之一的标准支付逾期付款违约金（违约金自2017年12月14日计至实际还款之日，截止2018年5月11日违约金为2246564.08元），3、山东一步集团有限公司，山东悦一生物科技有限公司，梁山天安新能源有限公司、胡垒对第一、第二项诉讼请求承担连带保证责任，4、郭喜言对胡垒应承担的保证责任承担连带清偿责任。5、原告对山东悦一生物科技有限公司所有的抵押物及地上建筑物享有优先受偿权。6、大连日港石油化工有限公司、山东一步集团有限公司、山东悦一生物科技有限公司、梁山天安新能源有限公司、胡磊、郭喜言向原告支付律师费、保全费、保全担保保险费。7、案件受理费由大连日港石油化工有限公司、山东一步集团有限公司、山东悦一生物科技有限公司、梁山天安新能源有限公司、胡磊、郭喜言共同承担。同时主张第5项诉讼请求中抵押物包含鲁（2017）日照市不动产权第0022507号国有建设用地使用权及地上建筑，应就该国有土地使用权及地上建筑物的变现价款优先受偿。   被告大连日港石油化工有限公司，山东一步集团有限公司，山东悦一生物科技有限公司，梁山天安新能源有限公司、胡垒、郭喜言均未出庭亦未提交书面答辩意见。   经审理查明，2017年11月15日，原告与大连日港石油化工有限公司签订合同编号为YCSYDLRG171115的《化工品销售合同》。约定，原告向大连日港石油化工有限公司供应轻质循环油（轻循环油），数量6300吨，含税单价5060元，总金额31878000元。货物交货时间及合同履行期限为2017年11月15日至2017年12月13日，交货方式为大连日港石油化工有限公司自提。结算及支付方式为，合同签订当日，原告向大连日港石油化工有限公司办理完货权转移手续，大连日港石油化工有限公司为原告出具货物收货确认函；并在合同履行期限到期日向原告以现汇方式支付全额货款，原告在合同履行期限内向大连日港石油化工有限公司开具全额增值税发票。违约责任为：大连日港石油化工有限公司应在合同履行期限内安排完毕提货，如延迟提货，原告不承担延迟交货的责任，每延迟一日，须向原告支付延迟交货部分货款1‰的违约金。大连日港石油化工有限公司逾期付款，须按逾期货款金额每日1‰计算，向原告支付逾期付款违约金。双方均在该合同上加盖公章。合同签订后，大连日港石油化工有限公司于2017年12月15日向原告支付款项3600000元。同日，大连日港石油化工有限公司向原告出具书面《货物收货确认函》，确认收到金额为31878000.00元的轻质循环油。2017年12月29日，大连日港石油化工有限公司向原告出具《说明》，再次确认已收到原告供应的全部合同约定货物。2017年12月22日，原告与大连日港石油化工有限公司签订《贸易结算协议》，约定，鉴于双方于2017年11月15日签署了合同（合同编号：YCSY-DLRG171115，以下简称原合同），由原告向大连日港石油化工有限公司供应轻质循环油，合同总金额：31878000元，现原告已向大连日港石油化工有限公司供应了全部合同约定货物，大连日港石油化工有限公司应于2017年12月13日向原告支付全部货款，但大连日港石油化工有限公司仅于2017年12月15日向原告支付了货款3600000元，下余货款未能支付。现双方就合同及尾款支付事宜达成如下协议：一、双方确认，截止本协议签署之日，大连日港石油化工有限公司下欠原告货款28278000元，应于2017年12月31日前一次性清偿。二、如大连日港石油化工有限公司未能如期清偿，则自原合同约定应付货款之日起按照原合同约定违约责任向原告承担违约责任。三、因原告主张债权所发生的诉讼费、保全费、保险费、律师费、执行费、拍卖费、公告费等均由大连日港石油化工有限公司承担等。原告、大连日港石油化工有限公司在协议上加盖公章。   2017年10月31日，梁山天安新能源有限公司向原告出具《保证》， 自愿对2017年11月1日至2018年5月1日期间，大连日港石油化工有限公司基于买卖合同关系（货品不限）对原告形成的应付款项及相关费用承担连带责任保证。保证范围为：下欠的全部货款、迟延付款的利息、原告主张债权所发生的诉讼费、保证费、律师费、保险费等，保证期限为还款期限届满之日起至全部货款及相关费用清偿之日止。2017年12元22日、12月24日、12月25日山东悦一生物科技有限公司、胡垒、山东一步集团有限公司分别向原告出具《保证》，内容为：大连日港石油化工有限公司于2017年11月15日与贵公司签订合同（合同编号：YCSY-DLRG171115），由原告向大连日港石油化工有限公司供应轻质循环油。目前，已向大连日港石油化工有限公司供应了全部货物，大连日港石油化工有限公司已于2017年12月15日支付货款3600000元，扔余28278000元未按照合同约定支付。鉴于此，公司、个人承诺，对大连日港石油化工有限公司下欠原告的28278000元及相应费用承担连带责任保证，如大连日港石油化工有限公司未于2017年12月31日前还清全部余款，承担连带还款责任，保证范围为：下欠的全部货款、迟延付款的利息、原告主张债权所发生的诉讼费、保证费、律师费、保险费等，保证期限为还款期限届满之日起算，直至所有欠款及相关费用清偿之日止。   2017年12月23日，原告与山东悦一生物科技有限公司签订《国有土地使用权抵押合同》。约定，山东悦一生物科技有限公司以其所有的坐落于日照市川子河以南、滨海八路以西，面积为61649.90平方米、土地用途为工业用地、土地使用证编号为鲁（2017）日照市不动产权第0022507号的土地使用权全部抵押给原告，土地范围以宗地土地权证记载全部范围为准，担保的主债权为28278000元，债务人为大连日港石油化工有限公司，债务形成的原因为大连日港石油化工有限公司与原告于2017年11月15日签署的合同编号为YCSYDLRG171115的的合同，由原告向大连日港石油化工有限公司供应轻质循环油，合同总金额31878000元，现原告已如期供应了全部合同约定货物，大连日港石油化工有限公司应于2017年12月13日前向原告支付全部货款，但大连日港石油化工有限公司仅于2017年12月15日支付货款3600000元，下余28278000元未支付，2017年12月22日，原告与大连日港石油化工有限公司签署《贸易结算协议》,确定上述全部主债务金额、偿还范围、偿还期限等。担保范围为担保债务的本金、利息、罚金、违约金、有关税费及因原告行使主债权所发生的诉讼费、保全费、保险费、律师费、执行费用、公告费等全部费用。原告、山东悦一生物科技有限公司均在合同上加盖公章。2018年1月5日，双方办理了抵押登记鲁（2018）日照不动产证明第0000540号不动产登记证明。   另查，大连日港石油化工有限公司于2017年1月19日向原告支付款项4000000元，2018年1月29日向原告支付款项3500000元，合计支付货款11100000元，剩余货款20778000元未予清偿。审理中，原告自愿撤回郭喜言对胡垒应承担的保证责任承担连带清偿责任的诉请。原告提供了其与陕西稼轩律师事务所委托代理合同，原告已实际支出代理费536000元。   上述事实有《化工品销售》、《货权转移通知》、《货物收货确认函》、《说明》、《贸易结算协议》、国内支付业务收款货单、保证、《国有土地使用权抵押合同》、不动产登记证明、委托代理合同、陕西增值说专用发票、国内支付业务收款电子回单及庭审笔录等在卷佐证。    本院认为，原告与大连日港石油化工有限公司签订的《化工品销售合同》、《贸易结算协议》系双方当事人真实意思表示，除违约金约定违反法律规定外，其余内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为合法有效。合同签订后，原告依约履行了供货的义务。大连日港石油化工有限公司收到供货后，未依约履行清偿全部货款的义务，其行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任。梁山天安新能源有限公司、山东悦一生物科技有限公司、胡垒、山东一步集团有限公司分别向原告出具《保证》、山东悦一生物科技有限公司与原告签订《国有土地使用权抵押合同》，愿为大连日港石油化工有限公司上述欠款承担连带责任保证及抵押担保。该《保证》及《国有土地使用权抵押合同》亦不违反法律规定，且抵押合同已办理抵押登记手续，应为有效合同，故梁山天安新能源有限公司、山东悦一生物科技有限公司、胡垒、山东一步集团有限公司应向原告承担连带清偿责任，山东悦一生物科技有限公司应承担抵押担保责任，原告对该抵押财产享有优先受偿权。由于双方约定的违约金过高，本院依法调整为以同期银行贷款利息的四倍计算。根据《贸易结算协议》的约定，因原告主张债权所发生的诉讼费、保全费、保险费、律师费、执行费、拍卖费、公告费等均由大连日港石油化工有限公司承担，审理中，原告已提交了支付律师费、保险费的依据。综上，原告的部分诉讼请求与法有据，本院依法应予支持。其余诉讼请求应予驳回。原告自愿撤回郭喜言对胡垒应承担的保证责任承担连带清偿责任的起诉，本院应予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十二条之规定，判决如下：   一、被告大连日港石油化工有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司货款20778000元、支付逾期付款违约金2239265.96元（截止2018年5月11日，2018年5月12日至实际清偿之日止的违约金以货款20778000元为基数，按照同期银行贷款利率的四倍计算）。   二、被告大连日港石油化工有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司保全费75815元、律师费536000元；   三、被告山东一步集团有限公司、山东悦一生物科技有限公司、梁山天安新能源有限公司、胡垒对上述款项承担连带清偿责任；   四、被告大连日港石油化工有限公司不能清偿上述欠款及违约金时，原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司有权对被告山东悦一生物科技有限公司所有的位于日照市川子河以南、滨海八路以西，面积为61649.90平方米、土地使用证编号为鲁（2017）日照市不动产权第0022507号的土地及地上建筑物折价、拍卖或者变卖所得价款优先受偿。   五、被告山东一步集团有限公司、山东悦一生物科技有限公司、梁山天安新能源有限公司、胡垒承担责任后，有权向大连日港石油化工有限公司追偿。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   六、驳回原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司其余诉讼请求。   案件受理费163159元、保全费5000元，公告费300元，由被告大连日港石油化工有限公司承担，被告山东一步集团有限公司、山东悦一生物科技有限公司、梁山天安新能源有限公司、胡垒共同承担，在本判决执行时一并支付原告陕西延长石油物资集团江苏有限公司。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。        审判长  马延萍   审判员  田丽娟   审 判员  马志超                                                                 二○一九年月日       书记员 宋 旦