河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终159号原公诉机关河北省成安县人民检察院。上诉人（原审被告人）孙某方，男，1970年03月09日出生于河北省成安县，汉族，初中文化，成安县农民。2018年6月8日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于河北省成安县看守所。河北省成安县人民法院审理河北省成安县人民检察院指控原审被告人孙某方犯诈骗罪一案，于2018年12月21日作出（2018）冀0424刑初260号刑事判决。原审被告人孙某方不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人,认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，被告人孙某方在明知其没有权利销售刘某1所开发楼盘的情况下，2016年5月份冒充该工地的开发商取得被害人郭某的信任，承诺以15万元的价格将该栋楼的东单元二楼东户卖给郭某，让郭某先交5万元定金，又于2016年6月19日补交了一万元房款定金。直到2017年11月份该楼盘已建好，郭某从国外打工回来，去该楼盘咨询房屋交接情况，才发现该栋楼盘的真正开发商为刘某1，孙某方只是负责该栋楼盘的清包工程，没有权利销售该楼盘的房子，后孙某方一直推脱，不归还郭某的5万元房款定金。上述事实，有被害人陈述，证人证言，收据，购房协议，被告人供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人孙某方以非法占有为目的，在没有房屋处置权的情况下，隐瞒事实真相，骗取郭某五万元购房定金，其行为构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条的规定，认定被告人孙某方犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元；责令被告人孙某方退赔被害人郭某人民币五万元。上诉人（原审被告人）孙某方主要提出，其和刘某1有口头协议，卖给郭某的房子是经刘某1同意的，其没有隐瞒事实真相，不构成诈骗罪。经审理查明，2016年5月份，被告人孙某方在明知没有权利销售刘某1开发楼盘的情况下，冒充开发商取得被害人郭某的信任，承诺以15万元的价格将在建楼房东单元二楼东户卖给郭某，并让郭某先后交了5万元购房定金。2017年11月份，该楼盘已建好，郭某从国外打工回来，去该楼盘咨询房屋交接情况，才发现该栋楼盘的开发商为刘某1，孙某方只是负责该栋楼盘的清包工程，没有权利销售该楼盘的房子，后孙某方一直推脱，不归还郭某的5万元购房定金。认定上述事实的证据有：1、被害人郭某陈述，2016年春天的时候，其看到村中有人在盖4层单元楼，其到房子的施工工地时遇见一个人，其问他这房子谁开发的，他说是他开发的，其问他的情况，他说他叫孙某方，西野庄村人，当时还有贾某在场，是跟着孙某方干活的人，其等当时聊得很投机就一起去其家里说话。其当时说想从孙某方手里买套房子，当时谈了谈价钱是15万一套，并说好先交50000元的定金。选中楼层后其于2016年5月27日跟孙某方签订了购房协议，并于5月29日给孙某方交了40000元，又于6月16日给孙某方交了10000元，后来其去国外打工了。到2016年底时才回来。联系孙某方电话停机了，其让媳妇单元楼找孙某方，去之后发现房子是东风街的刘某2开发的。刘某2知道此事后，就找到其说这个房子是他开发的，孙某方是在他手下干活的工长。说让其赶紧找孙某方退钱，并给其提供了孙某方的手机号。其就给孙某方打电话问他怎么回事，孙某方问其是想要房子还是要钱，其说当然是房子。孙某方说要房子的话就别管了，他下面想法给刘某2对口给其弄套房子。其又等了七八个月一直没结果，期间其也给孙某方联系过，他一直推拖着没有结果。直到现在钱也没退给其，房子也没有弄成。2、证人刘某1证明，2015年底，其从东关南村池炳银手里征了一亩地，用来盖单元房，房子盖成后给池炳银4套房子作为征地补偿。达成协议后，其找到道东堡乡西野庄的孙某方。让孙某方作为这栋单元楼的清包工负责人力和设备。当时安排完后就开始动工挖地基了。到2016年底时，这栋楼就全部完工了，其就将19万多的清包费用全部给孙某方结清了。直到2017年12月份时，东关南村的郭某给其打电话，问他的房子什么时候能入住。其当时很纳闷，因为这栋楼的房子都是通过其卖出去的。其就问他是从谁手里买的，郭某说是从孙某方手里买的东单元二楼东户。其就跟郭某说其不知道怎么回事，然后其和郭某见了面并一起去找孙某方。其等在28路公交车终点站见面后，其问孙某方怎么回事，孙某方说郭某交的房款是他自己收的，没有通过其。他随后会将钱退给郭某的。他们两个人对完口后，其给他们说清没有其的责任，其就走了。直到现在孙某方也没有给郭某退钱。3、证人崔某证明，2016年5月份左右，郭某说在他东关南家门口有一栋单元楼，房子挺合适的准备交钱，让其去作个见证。其到郭某家后又来了两个男子，其中一个人叫孙某方，另一个人其不认识。孙某方好像是说让郭某先交50000元定金，剩下的房款等房子盖好后再交清。郭某当时说没有那么多钱，先交40000元，过几天再给他交10000元，孙某方表示同意。然后郭某给了孙某方40000元，又写了张购房协议和一张收据，随后其等就各自离开了。过了一个月郭某说把剩下的10000元给了孙某方了。到2017年10月份左右的时候，郭某说找到东关南那楼的开发商了。这栋楼里就没有孙某方的房子，孙某方是给人家开发商干活的，他被孙某方骗了。2017年12月份时，郭某给其打电话说，让其跟他去西野庄村找孙某方要钱。其等约好当天晚上就跟开发商刘某2一起来到了西野庄孙某方家。孙某方当时没有在家，刘某2就用孙某方的媳妇的手机给孙某方打电话，接通后大概说的意思是孙某方尽快想办法把钱退给郭某，之后其等就走了。两三天后的一个早上郭某又和其来到孙某方家，这次见到孙某方，郭某问孙某方打算怎么处理这个事，孙某方当时说尽量将房子给郭某弄成，弄不成的话就退钱。两天后其跟郭某又于早上来到了孙某方家中，孙某方还是给郭某说尽快想办法给钱，之后其等就走了。直到现在孙某方也没有给郭某退钱，并且郭某给孙某方打电话也不接，情况就这样。4、被告人孙某方给刘某1所写的收到19万元工程款收据。5、被告人孙某方与被害人郭某签订的购房协议，给郭某所写收取5万元的收据。6、被告人孙某方供述，2015年12月份，东风街的刘某1找到其，他说要在东关南池炳银的宅基地负责盖房子，让其清包，就负责人力和设备，他带其看了工地的位置和工程的图纸。当时谈好的价格是一平方100元清包费，工程总共是2000平方左右。几天后就进场开始干活了，当时签的清包协议。开始干活后其一直在工地上工作，期间工地的错对门住户叫郭某，他不断地来工地上转悠，跟其就这样认识了。到2016年2月份时，其等所盖的房子已经到了三层了，郭某来到工地上找其，问房子卖多少钱。其说这房子15万左右，将东单元二楼东户卖给他，因为当时其需要给工人支付工资，就让他尽快给其交钱。期间其去他家找过两次让他赶紧给其交钱。后来他一直说手里没有那么多闲钱，先给其交5万元的定金，剩下的10万元等房子盖好后交钥匙的时候将钱给其交清。在2016年5月份时郭某给其交了4万元的现金，又于2016年6月16日给其交了1万元。交钱的时候在场有其、贾某、郭某媳妇、郭某的一个姓崔的朋友还有郭某的一个兄弟，其分别给他写了张4万元和1万元的收据。到2016年9月左右时房子快完工了，其到郭某家找他催他剩下的10万元房款给其，郭某说他手里没有那么多钱，说其要是着急的话，就把那个东单元东户先卖了，将西户留给他，并让其和刘某2说好。到时候他再补差价，其说行。到2017年三四月份时房子完工，其就撤出了刘某2的工地，刘某1应该给其19万元的工程款，刘某1没钱，就把单元二楼东户顶账给其做工程款了。其把刘某1给其顶账的房子以15万元的价格卖给东关南的一户人家了。那户人家给了其10万元，后来刘某1就把剩下的5万元要走了，因为之前其在刘某1工地干活时预支了五六万元。后郭某找其要东单元二楼西户的房子，说他已经给其交了5万元了，让其把剩余的房款给他补清。因刘某1应该给其19万元的工程款，他把房子顶账给其，其15万元卖了，等于说其赔了四万元。刘某1的房子卖19万元，其已经收了郭某5万元，当时其许诺给郭某的房子是15万元，现在其需要给郭某补9万元，郭某才能把拿到房子，其手里没有钱，补不上郭某的房款。上述证据经一审庭审质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）孙某方以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。依法应予惩处。孙某方上诉所提其和刘某1有口头协议，卖给郭某的房子是经刘某1同意的，其没有隐瞒事实真相，不构成诈骗罪的理由，无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建民审判员  张耀旗审判员  王晓鹏二〇一九年一月三十一日书记员  彭紫阳