山东省济宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁08民终183号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路**。 负责人：任玉宏，经理。 委托代理人（特别授权）：杨慧芳，山东公明政和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李宪金，男，1952年2月6日出生，汉族，退休教师，住金乡县。 被上诉人（原审原告）：王文秀，女，1955年10月18日出生，汉族，农民，住金乡县。 上述二被上诉人的委托代理人（特别授权）：刘罡，山东缗城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：齐金龙，男，1988年1月25日出生，汉族，农民，住兖州市。 被上诉人（原审被告）：齐建军，男，1960年6月8日出生，汉族，农民，住兖州市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服金乡县人民法院（2018）鲁0828民初960号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：1、请求依法改判上诉人少承担61805.52元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院依据济宁永正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定的伤残等级计算被上诉人李宪金的伤残赔偿金侵害了上诉人的合法权益。首先，济宁永正司法鉴定所在对伤者做鉴定时并未通知上诉人到场参加鉴定，整个鉴定过程上诉人均未参与，且一审法院未准许上诉人重新申请鉴定，不符合鉴定程序。其次，该鉴定结论所依据的鉴定素材均为事故发生后不久的病案材料，此时原告尚未治疗终结，其病情不稳定，且未完全恢复，不符合《人体损伤伤残程度分级》第5.9.3.11肋骨骨折12根以上，或者肋骨部分缺失4根以上；肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合；根据原告提供的三维重建CT片可以看出，左侧第5.6肋骨有畸形愈合，右侧第3.4肋骨看不出畸形愈合，所以肋骨骨折仅构成10级，构不成九级伤残。左股骨粗隆间粉碎性骨折遗留左髋关节功能大部分丧失构成九级伤残也不符合被上诉人身体情况，功能丧失达不到50%以上，仅能构成十级伤残。鉴定报告认定的右肩胛骨骨折，右肱骨粉碎性骨折遗留右关节功能部分损失构成十级伤残，但是通过被上诉人病案材料看不出其肱骨骨折，并未累及关节面，功能丧失达不到十级伤残的25%以上，因此不构成十级伤残。综上，一审法院侵害了上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判。 被上诉人李宪金、王文秀答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审法院判决。 被上诉人齐金龙、齐建军没有提交书面答辩状。 被上诉人李宪金、王文秀向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿各项损失202001.79元；原告的损失由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿；不足部分，由齐金龙、齐建军承担赔偿责任。 一审法院查明：2018年1月29日13时，齐金龙驾驶鲁Ｈ×××××/鲁HW1**重型半挂牵引车沿S348省道由东向西行驶至金乡县兴隆镇李草庙村路口处，与对行左转弯李宪金驾驶的电动三轮车相撞，致李宪金、电动三轮车乘车人王文秀受伤、车辆受损的道路交通事故。金乡县公安局交警大队对该事故出具道路交通事故认定书认定，齐金龙与李宪金均负事故的同等责任，王文秀不负事故责任。事故发生当日，李宪金入住金乡宏大医院住院治疗48天，2018年3月18日出院；入院诊断：右肱骨干粉碎性骨折等10项。原告提供的1张住院收费票据和1张门诊收费票据证实原告支付医疗费70938.88元+900元＝71838.88元。病案中出院记录治疗结果载明为治愈；出院医嘱为继续卧床休息，建议行胆囊及胆总管手术治疗。2018年3月18日金乡宏大医院出具住（出）院证明建议：1.出院后继续卧床休息叁月；期间注意事项请咨询骨科；2.壹年后行钢板取出术（约需费用2万元左右）；3.避免油腻食物。李宪金在住院期间出现黄疸，行B超示：胆囊内点状回声胆汁淤积可考虑；胆总管增宽；双肾囊性回声。李宪金在出院当日又入住金乡宏大医院外一科住院治疗17天，2018年4月4日出院。入院诊断：××；其他诊断：胆总管结石、梗阻性黄疸、双肾囊肿；右肱骨骨折术后、右股骨间粗隆骨折术后。二次住院病案的出院记录中载明，患者于1月前在我院骨科因全身多发骨折住院时行B超示发现胆囊结石，未行特殊治疗；诊疗经过为入院后完善相关辅助检查，××利胆片及中药利胆对症治疗。治疗结果为临床治愈。原告提供的1张住院收费票据和第二次住院病案证实原告支付医疗费7610.48元。经本院委托，济宁永正司法鉴定所于2018年6月20日作出司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人李宪金因道路交通事故受伤，致左股骨粗隆间粉碎性骨折遗留左髋关节功能大部分丧失评定为九级伤残；致多发性肋骨骨折并部分错位治疗后评定为九级伤残；致右肩胛骨骨折、右肱骨粉碎性骨折遗留右肩关节功能部分丧失评定为十级伤残。被鉴定人李宪金后续治疗费参考数额评定为2万元。原告支付鉴定费2100元。经原告申请，济宁鸿翔价格评估咨询有限公司出具价格评估报告书一份，其评估结论为：电动三轮车于评估基准日2018年1月2日的损失为人民币2436元。原告提供的增值税普通发票，证实其支付评估费500元。事故发生当日，王文秀入住金乡宏大医院住院治疗30天，2018年2月28日出院。入院诊断：急性颅脑损伤、右上颌骨额突骨折等7项。原告提供的1张住院收费票据和3张门诊收费票据证实原告支付医疗费9614.92元+1825元＝11439.92元。庭审中原告提供了身份证、金乡县金磊砼业有限公司的在职证明、工资发放表、劳务合同、李宪金的老师退休证、工资银行卡并据此主张伤残赔偿金应当按照城镇居民标准计算，对该组证据的证明力予以确认。庭审中原告提供了3名护理人员身份证、其所在单位出具的在职证明、其所在单位工资发放表、劳务合同并据此主张护理人员的护理费标准应当按照城镇居民标准计算。齐金龙驾驶鲁Ｈ×××××/鲁鲁HW1**型半挂牵引车的实际所有人为齐建军，该车在被告保险公司投保交强险和保险金额为100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间，事故发生时齐金龙具有驾驶资格。2018年7月28日保险公司与被告齐建军达成协议，由齐建军按责任比例承担原告花费医疗费中10%的非医保费用；由齐建军按责任比例承担本案的鉴定费。 一审法院认为：被告因过错侵害原告的民事权益应当承担相应的侵权责任,根据事故双方当事人过错程度，本院酌定原告李宪金与被告齐金龙各承担事故50%的责任为宜。从原告提供的第二次住院的病案审查看，原告第二次住院治疗的疾病与本案交通事故没有因果关系，对于保险公司提出的原告李宪金第二次住院期间产生的费用不应支持的观点，予以采纳；原告请求伤残赔偿金应当按照城镇居民标准计算，证据充分，予以支持；原告请求护理人员的护理费按照城镇居民人均可支配收入标准计算，证据不足，不予支持，参照当地护工从事同等护理级别劳务报酬标准确定。依照法律规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内先予赔偿；不足部分，本院酌定由保险公司在商业三者险责任限额范围内按齐金龙的责任比例承担50%的赔偿责任。保险公司在交强险责任限额内赔偿数额为：10000元+11万元+2000元＝122000元；原告医疗费中非医保用药费用计算为：（71838.88+11439.92）×10%＝8327.88元，扣除非医保用药费用后不足部分的数额为：242465.84-122000-8327.88＝112137.96元。保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿的数额为：（112137.96-2100-500）×50%＝54768.98元；保险公司赔偿的总额为：122000元+54768.98元＝176768.98元。被告齐建军应承担的数额按其责任比例计算为（8327.88+2100+500）×50%＝5463.94元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司赔偿原告李宪金、王文秀各项损失共计176768.98元，于本判决生效后10日内付清；二、被告齐建军赔偿原告李宪金、王文秀各项经济损失共计5463.94元，于本判决生效后10日内付清；三、驳回原告李宪金、王文秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4330元，减半收取2165元，保全费820元，共计2985元，由被告齐金龙负担2687元，原告李宪金、王文秀共同负担298元。 二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。 本院认为，济宁永正司鉴所（2018）临鉴字第181号司法鉴定意见书系金乡县人民法院根据当事人的申请，依照法定程序委托鉴定机构进行鉴定。具有资质的鉴定人员根据其专业知识对李宪金的伤情进行鉴定后，认为本次交通事故致李宪金左股骨粗隆间粉碎性骨折遗留左髋关节功能大部分丧失，构成九级伤残；致多发性肋骨骨折并部分错位治疗后，构成九级伤残；致右肩胛骨骨折、右肱骨粉碎性骨折遗留右肩关节功能部分丧失，构成十级伤残。现上诉人对上述鉴定结论不认可，但是其并未提交有效证据证明济宁永正司鉴所（2018）临鉴字第181号司法鉴定意见书在实体或程序方面存在错误，并且上诉人在一、二审均未提出重新鉴定的书面申请，现上诉人的上诉意见本院不予采信。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1345元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张阿梅 审判员  王衍琴 审判员  张 婕 二〇一九年一月二十九日 书记员  黄 灿