甘肃省白银市中级人民法院民事判决书                                            （2019）甘04民终7号 上诉人（原审原告）：甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司，住所地位于甘肃省白银市白银区。法定代表人：王某王某王某王某，该公司经理。委托诉讼代理人：杨某杨某杨某杨某，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：种某种某种某种某，女，汉族，1987年4月6日出生，住甘肃省靖远县北湾镇。委托诉讼代理人：张某张某张某张某，甘肃法翔律师事务所律师。上诉人甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司因与被上诉人种某种某种某种某劳动合同纠纷一案，不服白银区人民法院（2018）甘0402民初3162号民事判决书，向本院提起上诉。本院2019年1月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司上诉请求：请求人民法院依法判决撤销一审判决,并改判支持上诉人的一审审诉讼请求。本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定:2018年4月6日被上诉人离开上诉人公司上诉人拖欠被上诉人2018年1月至2月10日,及2018年3月16日至4月6日期间的工资7000元,同时认定上诉人在一审诉状中陈述:被上诉人在2018年2月1日至2月10日,2018年3月16日至4月日期间(共计60天)在上诉人公司工作,离职时间为2018年4月6日,上诉人只认可拖欠被上诉人一个月工资,但未提交相关证据,并以此判决上诉人向被上诉人支付两个月共7000元的工资:上诉人认为一审判决的上述事实认定严重错误,其认定纯属主观臆断,完全歪曲了上诉人的真正意思:上诉人自始至终从来没有承认过拖欠被上诉人两个月的工资,被上诉人也没有任何证据能够证明上诉人拖欠其两个月的工资:退一步讲,假如事实如一审判决书第五页所载明的那样(即被上诉人在2018年2月1日至2月10日,2018年3月16日至4月6日期间(共计60天)在上诉人公司工作,离职时间为2018年4月6日),那么自2018年2月1日至2月10日为9天时间,2018年3月16日至4月6日为20天时间,以上共计也仅为29天时间何来60天时间一说?一审判决在没有任何事实依据的和证据支撑的情况下,仅凭被上诉人的单方陈述就认定被上诉人拖欠其两个月的资,纯属认定基本事实错误2、被上诉人在担任资料员期间,负责上诉人公司多个项目的工程资料。一审判决也认定了被上诉人在离职时并未向上诉人将项目资料交接清楚,而且上诉人有新证据能够证实被上诉人没有将其负责的甘肃稀土公司LED厂房项目(该项目合同价约975万元)的资料向上诉人交接,致使上诉人至今无法与甲方结算,严重损害了上诉人合法权益。本来根据相关规定,项目施工资料应当分阶段性向监理单位及甲方报送,但是在ED厂房的项目施工完毕后,被上诉人并没有及时向监理单位及甲方报送资料,上诉人多次要求其归还资料,但是被上诉人拒不交还资料也不向有关单位报送资料。竣工资料中包含着许多化验室出具的原材料化验单及合格证,这些材料均只有一份原件,没有备份,也没有复印件,一旦丢失,上诉人就面临着无法进行工程竣工结算的情况,后果不堪设想,如果不能及时报送资料,上诉人不但要承担巨额的违约损失赔偿,更有可能导致上诉人的工程款项也无法追回,那么此时上诉人就要面临975万元的经济损失。结合本案实际情况,正是由于被上诉人的失职行为,导致上诉人不仅要承担经济赔偿还要承担违约的风险责任。上诉人认为:保护被上诉人的权益不能建立在以损害上诉人权益的基础之上。综上,一审判决未能认定上述基本事实,属认定事实不清。3、被上诉人至今不向上诉人移交其所负责的项目资料,而且其在离职时即未作交接手续,也没有向上诉人提出离职申请,其在工作期间还经常擅自离职,这就说明被上诉人根本不受上诉人处的规章制度约束;被上诉人至今未向有关单位报送项目资料,这更加说明被上诉人根本没有完成其工作任务;在一审中,被上诉人也没有提交足够充分的证据来证实其与上诉人之间存在事实劳动关系,那么根据原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定,其与上诉人之间根本不存在所谓的事实劳动关系;在没有任何事实依据和证据支撑的情况下,一审判决却认定上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系,实属认定事实错误,适用法律不当。 种某种某种某种某辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应当维持。种某种某种某种某于2017年2月28日入职甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司处任资料员一职，甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司一直未与种某种某种某种某签订劳动合同。至2018年1月至2月10日，因行业性质原因，甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司在2018年2月11日至2018年3月15日期间给种某种某种某种某等所有职工放假。后至2018年4月6日，因甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司拖欠种某种某种某种某2018年1月至2018年2月10日及2018年3月16日至2018年4月6日期间的工资未发放，所以种某种某种某种某按甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司要求，向甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司交接了所有的材料工作后才离职，现甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司以种某种某种某种某没有提交材料为由各种为难，如果种某种某种某种某及时未交材料，为何甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司不及时采取相关措施向种某种某种某种某主张返还资料事宜，况且种某种某种某种某作为个人，在离职之前已经将所有的材料全部移交给了甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司，同时也不存在种某种某种某种某没有及时完成工作的情况，如果在当时工作时，种某种某种某种某出现未及时完成工作之情形，应当依照相应规章制度予以处罚，但是种某种某种某种某根本没有受到过任何的警告、罚款、扣工资等处罚结果，现甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司主张因种某种某种某种某工作未做好要扣其认可的2018年3月16日至4月6日的一个月工资于法无据。对于甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司主张LED等材料未提交给其公司造成损失之事，如果甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司主张该事宜，应当由其另向法院提起诉讼来提起诉讼，而非在该案中当做不给付工资及双倍工资的抗辩理由。在二审庭审中，甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司主张只拖欠种某种某种某种某一个月的工资，即2018年3月16日至2018年4月6日的工资，且因种某种某种某种某没有将工作完成，隧将该月工资予以扣留，这与其法定代表人在仲裁庭审中所述不一致。既然甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司认可种某种某种某种某主张的这两个月是在其单位上班，但是并提不出其向种某种某种某种某支付工资的证据证明。因此，现甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司拖欠种某种某种某种某两月工资共计7000元与事实相符。甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司应当向种某种某种某种某支付双倍工资38500元（月平均工资3500元x11个月）未超过诉讼时效。因种某种某种某种某自上班至离职并未超过两年，且种某种某种某种某已经工作满11个月，并在两年内向仲裁委提前劳动仲裁。事实也是甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司拒绝与种某种某种某种某签订劳动合同，所以甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司应当向种某种某种某种某支付双倍工资38500元，一审判决并无不当。甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不予支付被告拖欠工资7000元；2.判令原告不予支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额38500元；3.判令被告赔偿因其擅自离职给原告造成的经济损失80000元；4.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年2月28日，被告种某种某种某种某到原告鼎丰公司工作，担任资料员，负责工程项目资料制作及上报工作，约定原告每月支付被告工资3500元，双方未签订书面劳动合同。2018年4月6日被告离开原告鼎丰公司，原告尚拖欠被告2018年1月至2月10日，及2018年3月16日至4月6日期间工资7000元。被告种某种某种某种某离职时由其制作的部分项目资料未向原告移交完毕。被告种某种某种某种某于2018年6月14日向白银市白银区人事和劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决鼎丰公司支付种某种某种某种某拖欠工资7000元；二、裁决鼎丰公司支付种某种某种某种某2017年3月28日至2018年4月6日期间双倍工资差额38500元；三、鼎丰公司支付种某种某种某种某经济补偿金5250元。在仲裁委员会庭审时，鼎丰公司提出反诉申请，请求种某种某种某种某赔偿其经济损失80000元。该委于2018年7月24日作出白区劳仲裁字[2018]74号仲裁裁决书，裁决：一、鼎丰公司在本裁决生效之日起10日内一次性支付种某种某种某种某拖欠工资7000元；二、鼎丰公司在本裁决生效之日起10日内一次性支付种某种某种某种某未签订书面劳动合同二倍工资差额38500元；三、驳回种某种某种某种某的其他仲裁请求；四、驳回鼎丰公司的反诉请求。鼎丰公司不服该裁决，依法向本院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，种某种某种某种某因与鼎丰公司就劳动争议纠纷申请仲裁，白银市白银区人事和劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后鼎丰公司不服，在法定期限内提起诉讼，因此仲裁裁决不发生法律效力。一、鼎丰公司应支付种某种某种某种某工资的数额。鼎丰公司诉称种某种某种某种某是由甘肃兴城建设有限公司招聘后借调到其公司的，但种某种某种某种某不予认可，鼎丰公司亦未就该主张提交证据，故本院对鼎丰公司该主张不予支持。种某种某种某种某在鼎丰公司从事资料员的工作，双方已形成事实劳动关系，鼎丰公司应向种某种某种某种某支付其工作期间的工资报酬。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”鼎丰公司在诉状中陈述种某种某种某种某在2018年2月1日至2月10日，2018年3月16日至4月6日期间（共计60天）在其公司工作，离职时间为2018年4月6日，鼎丰公司只认可拖欠种某种某种某种某一个月工资，但未提交工资发放记录等证据证明该主张，应承担举证不能的后果，故对种某种某种某种某要求鼎丰公司支付7000元工资的请求予以支持。二、劳动关系的解除及是否应支付种某种某种某种某经济补偿金。种某种某种某种某申请劳动争议仲裁时要求鼎丰公司支付其经济补偿5250元，庭审时其明确要求解除和鼎丰公司之间的劳动关系并支付其经济补偿5250元。本案中，鼎丰公司未足额支付种某种某种某种某工资报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”，鼎丰公司与种某种某种某种某之间的劳动合同应当解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，但种某种某种某种某离职时未与原告进行工作交接，并未向原告移交完毕由其制作的部分项目资料，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第二款规定“劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付”，故种某种某种某种某主张鼎丰公司支付其经济补偿金的请求本院不予支持。三、鼎丰公司是否支付种某种某种某种某双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”种某种某种某种某自2017年2月28日至鼎丰公司处工作至2018年4月6日离职，期间双方未签订书面劳动合同，鼎丰公司应从用工之日起满一个月的次日起即2017年3月29日起支付种某种某种某种某11个月的二倍工资差额38500元（3500元×11个月=38500元）。四、种某种某种某种某是否赔偿鼎丰公司经济损失80000元。鼎丰公司提交的证据不能证明因种某种某种某种某擅自离职造成其经济损失，且该费用已实际由鼎丰公司缴纳，故对该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第五十条第二款、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司与种某种某种某种某的劳动关系；二、甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付拖欠种某种某种某种某工资7000元；三、甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付种某种某种某种某未签订书面劳动合同二倍工资差额38500元；四、驳回甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司负担。二审双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与原审查明的一致。本院认为，双方当事人间系劳务合同关系，被上诉人种某种某种某种某提供劳务，上诉人甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司应当向其支付报酬，故一审判令被上诉人甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司向上诉人种某种某种某种某支付工资款并无不当。关于上诉人应当扣除被上诉人一个月工资的主张，因其未就此主张进行举证，应承担举证不能的不利后果。据此，一审判决判令甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司支付种某种某种某种某工资7000元，并无不当。上诉人主张因被上诉人未将甘肃稀土公司LED厂房项目的资料向上诉人交接，致使上诉人至今无法结算，严重损害了上诉人合法权益，已超出了本案的审理范围。综上所述，甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由甘肃鼎丰宏祥建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。                        审 判长 魏茹                                                   审判员  李作凤                       审 判员 于燕                           二○一九年一月三十日                      书   记  员    张诗 琪