山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1311民初6233号原告：刘乃锋，男，1971年6月30日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：陈延超，山东铭星律师事务所律师。原告：山东红日化工股份有限公司。住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。法定代表人：池碧芬，经理。委托诉讼代理人：刘克燕，该公司员工。委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。原告刘乃锋与被告山东红日化工股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月12日作出（2017）鲁1311民初6500号民事判决书，被告山东红日化工股份有限公司不服判决，上诉至临沂市中级人民法院，临沂市中级人民法院于2018年9月25日作出（2018）鲁13民终4124号民事裁定书，认为原审认定刘乃锋月平均工资为6879元的依据不清，撤销（2017）鲁1311民初6500号民事判决书，发回我院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘乃锋委托诉讼代理人陈延超、被告山东红日化工股份有限公司的委托诉讼代理人刘克燕、王中兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘乃锋向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告拖欠工资30000元、经济补偿金186484元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于1994年5月到被告处工作，2007年任物流部副经理，约定月工资为6000元加奖金。被告未依法及时与原告签订劳动合同。原告参加工作以来，被告尚欠原告部分工资。2017年1月，被告突然下发文件撤销公司所有副职。原告被免职，被告未为原告安排其他职位。为维护原告的合法权益，请求依法支持原告的诉讼请求。被告山东红日化工股份有限公司辩称，1、原告主张解除劳动关系经济补偿金无法律依据，本案事实是2017年1月初公司进行组织机构优化合并，撤除部份副职，原告在此之前在我公司任物流部副经理，我公司组织机构优化合并后原告继续在我公司物流部工作至2017年1月底，自2017年2月初原告无故不到我公司继续工作，因公司组织优化合并及其生产问题繁多，未及时联系原告，念原告是公司老员工继续为其缴纳社保至2017年5月份，原告自行不到我公司工作且不向我公司说明原因，我公司从未想过与其解除劳动关系，因其未提供劳动所以不存在未发放2017年2月至4月份工资一说，本着人文关怀的精神在其提出劳动仲裁之前一直为其缴纳社保，原告于2017年5月9日仲裁解除与我公司劳动关系，应是其为自身原因解除劳动关系故要求我公司支付解除劳动关系经济补偿金无事实及法律依据；2、原告在一审中提供的银行流水与我公司提供的工资明细相吻合，综合印证我公司已向原告发放2017年1月及其以前的全部工资，因原告自2017年2月份无故不到我公司工作，未提供劳动故不存在2017年2、3、4月工资一说，且原告于2017年5月9日提出的劳动争议仲裁申请书上已明确陈述2017年1月1日被申请人突然下文各部门不在设立副职，申请人的职务被取消，我公司认可原告在我公司工作至2017年1月底，依据最高院的相关劳动争议司法解释四第十一条，原告与我公司口头变更劳动合同后原告已实际履行超过一个月，应视为原告同意继续履行变更后的工作岗位，即在物流部任职。综上所述原告于2017年2月初无故不到岗工作，后于2017年5月9日提出仲裁解除与我公司的劳动关系，应视其为因自身原因提出解除劳动关系，请法院依法驳回原告诉求。经审理查明，原告于1994年5月到被告处工作，双方签订了劳动合同。2009年12月31日，双方最后一次签订无固定期限劳动合同，该合同约定，原告根据被告的生产工作需要，在临沂地区担任营销中心副经理工作；原告执行不定时工作制，在保障身体健康、充足休息前提下，自行安排工作时间，并确保休息休假权利和生产、工作任务的完成；原告的工资报酬按照被告依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据原告的工作岗位确定，与该报酬相关的税费及其他费用，需要由原告承担的，由被告代扣代缴。被告为原告办理了社会保险手续并缴纳了社会保险费用，社会保险费用缴至2017年5月。2017年5月15日，原告因解除劳动关系、拖欠工资、未支付经济补偿金向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉。2017年11月13日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字〔2017〕第592号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动合同；二、驳回原告的其他申请请求。原告不服该裁决，诉至本院。本案审理过程中，原告提供了银行账户交易明细，主张原告工资口头商定为6000元，被告未发放原告2016年1月、2016年6月、2017年1月、2017年2月、2017年3月、2017年4月工资各6000元，并提供了2017年2月考勤表、3月值班表，主张原告在被告处工作至2017年4月26日。被告提供了工资发放明细及考勤表，主张原告自2017年2月1日开始旷工，且不存在拖欠工资情形。另查明，被告于2017年1月12日汇入原告账户中的20055.28元系2015年的奖金。以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。本院认为，被告原系原告单位职工，原、被告双方签订了劳动合同，被告在原告处工作期间，原告为被告缴纳了社会保险费用，事实清楚，证据确凿，本院依法予以确认。关于原告的离职时间，被告提供了考勤表，主张原告自2017年2月1日起未到被告处工作，但该考勤表无其他工作人员的考勤记录，亦无当事人及相关考勤人员的签字确认，被告提供的该证据不足以证实原告的离职时间，且原告提供的考勤表与被告提供的考勤表不一致，因被告未提供充分的证据证明其主张，故本院认定原告的离职时间为2017年4月26日。关于原告的月平均工资，原告提供的工资流水与被告提供的工资明细能够相互对应，2016年2月至2017年1月的月平均工资为5140.6元。关于原告主张的拖欠2016年1月、2016年6月、2017年1月工资，根据双方提供的证据，被告已向原告发放2017年1月及以前的全部工资，故本院对原告的该主张不予支持；关于原告主张的2017年2月至2017年4月的工资，因被告未按合同约定向被告发放该三个月的工资，根据原告的月平均工资，被告应向原告发放2017年2月2017年4月的工资15421.8元。关于原告要求与被告解除劳动合同，因被告未按劳动合同约定及时向原告发放工资，现原告要求与被告解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的经济补偿金，因被告拖欠原告工资，原告离开被告处并要求解除劳动关系，故被告应向原告支付经济补偿金，依照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。”，本案系劳动者因拖欠工资提出解除劳动合同，且未协商一致，故就原告2008年之前工作年限的计算方法不适用上述规定，结合原告在被告处工作年限、离职时间及月平均工资，本院予以支持解除劳动合同经济补偿金118233.8元（5140.6元/月×23个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：一、解除原告刘乃锋与被告山东红日化工股份有限公司之间的劳动关系；二、被告山东红日化工股份有限公司支付原告刘乃锋拖欠工资15421.8元，于本判决生效后十日内履行；三、被告山东红日化工股份有限公司支付原告刘乃锋经济补偿金118233.8元，于本判决生效后十日内履行；四、驳回原告刘乃锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  路晓玲人民陪审员  主父锋人民陪审员  王玉玺二〇一九年一月二十一日书 记 员  张荣倩