舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0903民初10号 原告：高守停（曾用名高二伟），男，1985年5月7日出生，汉族，户籍住址安徽省阜阳市颍州区，现住浙江省舟山市普陀区。 委托诉讼代理人（特别授权）：李猛，浙江天职正律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：王小义，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被告：舟山市普陀海汇水产有限公司，住所地浙江省舟山市普陀区展茅工业C区海汇路8号。 法定代表人：徐瑞忠，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：郭献金，浙江明达律师事务所律师。 被告：邬红兵，男，1977年3月20日出生，汉族，住浙江省舟山市普陀区。 原告高守停诉被告舟山市普陀海汇水产有限公司（以下简称“海汇公司”）、邬红兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月2日正式立案后依法适用简易程序进行审理，并于2019年1月10日公开开庭进行了审理，原告高守停及其委托诉讼代理人王小义，被告海汇公司及其委托诉讼代理人郭献金，被告邬红兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高守停向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告残疾赔偿金222624元、被扶养人生活费113511.40元、误工费63000元、护理费12894元、住院伙食补助费1110元、营养费2700元、交通费500元、鉴定费3800元、精神损害抚慰金10000元，合计430139.40元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月2日上午7点多，原告给被告海汇公司搭棚，其站在棚架上让底下工作人员移动活动架，结果活动架却崴倒在地，原告从棚上摔下来受伤。事故发生后，原告即被送至普陀医院治疗，共住院37天，经诊断为：腰2椎体爆裂性骨折，腰2左侧横突骨折，尾1、2椎骨折。2018年10月15日，经宁波诚和司法鉴定中心鉴定，原告构成九级伤残，误工期6个月，护理期3个月，营养期3个月。此次事故共给原告造成损失430139.40元。原告认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。同时，本案中邬红兵起到联系海汇公司、向原告发派任务并支付工资的作用，故邬红兵也应承担相应的责任。 原告高守停为证明其诉讼请求所依据的事实和理由，向本院提供了以下证据：1、原告主体信息；2、被告主体信息；3、录音资料整理（高守停与乐科贤）；4、证人证言及证人身份信息；5、居住证；6、住院记录及病历材料；7、疾病诊断证明书；8、鉴定费发票；9、鉴定意见书；10、户口簿；11、被扶养人证明；12、出生证明；13、就读证明。 被告海汇公司答辩称，海汇公司并非原告所称的雇主，其非本案适格被告，海汇公司与邬红兵系工程承揽关系，原告的雇主是邬红兵，原告受伤与海汇公司无关，事故发生后也是由邬红兵垫付的医药费，综上，应由邬红兵承担赔偿责任。原告高守停在本案中也存在重大过错，理应自担部分责任，综上，请求依法驳回对答辩人的诉请。 海汇公司为证明其主张所依据的事实和理由，向本院提供了以下证据：1、承建工程结算单；2、财务付款凭证；3、调查笔录（乐科贤）；4、调查笔录（胡红波）。 被告邬红兵答辩称，其从海汇公司承揽工程后，又包给原告去做，款项也是按平方计算，不是按天数计算的，所有材料都是由海汇公司提供的，请求法院依法判决。 被告邬红兵未向本院提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据，主要集中于原告高守停提供的证据3-13（被告要求法院依法审核）及被告海汇公司提供的证据1-4，对上述当事人存有争议的证据，本院认证如下：对双方提供的证人证言，因证人未到庭，故本院不予确认；对双方提供的其他证据，其证明力应结合本院查明的事实进行确认。 本院经审理查明，邬红兵常年从海汇公司承揽工程，2018年邬红兵承揽了海汇公司的搭棚、库内分割金枪鱼车间衣架等工程。邬红兵与高守停相识多年，2018年6月，邬红兵告知高守停搭棚的工作由其带人去做，同年6月11日，高守停带5-6人进场工作，邬红兵间隔1-2天到场查看一次，搭棚的材料由海汇公司提供，包括活动架。2018年7月2日上午，原告站在活动架上施工，因要移动活动架，原告在无任何防护措施的情况下，蹲坐在活动架上，然后让架下两人移动50㎝，在移动过程中，活动架歪倒，原告从架上摔下，并送至普陀医院治疗。事故发生时，被告海汇公司无工作人员在场，被告邬红兵也未在场，其听闻事故后赶赴现场。 高守停被诊断为腰2椎体爆裂性骨折，腰2左侧横突骨折，尾1、2椎骨折，于7月3日在麻醉下行腰后路内固定手术，于2018年8月8日出院，住院37天，花费医药费34109.41元，该费用全部由邬红兵垫付。原告住院期间，由其妻子陪护，普陀医院出具的疾病诊疗证明书中载明:住院期间需陪护一人。2018年10月15日，宁波诚和司法鉴定所出具司法鉴定意见书，高守停被评定为九级伤残，其伤后的休养时间为6个月，伤后的护理期为3个月，营养期为3个月。花费鉴定费3800元。 高守停的妻子为马荣荣，两人生育二子，为长子高成龙（2008年12月19日出生）、次子高成祥（2013年2月11日出生）。高守停的父亲高恒（1958年4月20日出生）、母亲盛兰荣（1958年11月25日出生），高守停另有哥哥二人：大哥高伟（1980年8月24日出生）、二哥高守飞（1982年12月6日出生），妹妹一人：高影（1986年5月17日出生）。原告从2006年起到舟山工作，具体工作不固定。 另查明，原告施工期间，被告海汇公司曾有相关负责人查看工作现场。高守停所完成工作的薪酬，由被告邬红兵支付给原告。 本院认为，本案的争议焦点为：1、高守停与海汇公司、邬红兵之间是否存在劳务关系；2、若存在劳务关系，各方是否应承担赔偿责任及比例问题；3、如应承担赔偿责任，高守停因本次事故所造成的各项损失如何确定。 关于争议焦点一。高守停主张其与海汇公司、邬红兵之间存在劳务关系，但被告海汇公司主张其与高守停之间不存在劳务关系，而被告邬红兵主张其将施工作业又包给高守停、款项按平方结算，实际也是否定与高守停之间存在劳务关系。对此，本院认为，高守停系由邬红兵叫去从事搭棚作业的，高守停也是在邬红兵的指挥下从事作业的，同时结合原告的薪酬系由被告邬红兵支付、原告受伤后的医药费也全部由邬红兵支付，综合以上事实，本院认为原告高守停与被告邬红兵之间存在事实上的劳务关系。被告海汇公司将搭棚作业发包给邬红兵，其与邬红兵之间系承揽关系，海汇公司与高守停之间不存在劳务关系。 关于争议焦点二。高守停与邬红兵之间成立劳务关系，高守停在提供劳务过程中因劳务受到损害，高守停与邬红兵之间责任比例的确定。邬红兵作为接受劳务的一方，在原告高空作业时应提供必要的安全保护措施，在利用海汇公司的设备时应加强设备的安全性，在现场管理过程中应注重提高劳务一方的人身安全保障措施，但邬红兵未能提供证据证明其作为接受劳务一方对高守停采取了相应的安全保障措施，对事故的发生具有过错。高守停作为提供劳务一方，应意识到高空作业存在一定危险因素，对自身安全负有较高的注意义务，在移动活动架前，其理应从活动架上下来，待活动架移动好并重新固定后再上架，而其在移动活动架时，单纯蹲坐在架子上，没有正确使用活动架，未尽到相应的注意义务，对自身损害存在过错，因此应当适用过失相抵原则。而海汇公司作为定作人，不存在对定作、指示或选任有过失的情形，海汇公司不具有过错，不承担赔偿责任。综上根据双方各自的过错程度及原因力，高守停自行承担40﹪的责任，邬红兵应承担60﹪的责任。 关于争议焦点三。原告高守停提供的证据3-13，被告邬红兵均未提出异议，因此综合现有证据，本院对高守停因本次事故所造成的各项损失认定如下：1、住院伙食补助费，原告住院37天，其主张按30元／天计算符合相关规定，即1110元，本院予以确定；2、营养费，营养期为3个月，原告主张30元／天，即2700元，本院予以确认；3、护理费，原告伤后护理期为3个月，结合原告的伤势，本院确定为9210元（120×37＋90×53）；4、误工费，原告误工期为6个月，因其未提供证据证明其因误工所受的具体损失，且其工作不固定，本院根据原告所从事的行业并参照浙江省在岗职工平均工资，确定为30550元；5、残疾赔偿金，原告构成九级伤残，其虽为农村户籍，但其实际生活工作地在城镇，应适用城镇标准，故本院确定为205044元。关于被扶养人生活费，本案中，高守停为农村居民但按照城镇居民标准计算赔偿金，故其被扶养人生活费应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，因此其大儿子生活费为28731.60元、小儿子生活费为41501.20元，父亲的生活费为31924元。因原告定残之日为2018年10月15日，其母亲未达60周岁，故对其母亲的生活费，本院不予支持。上述被扶养人生活费共计102156.80元。综上，残疾赔偿金为307200.80元；6、精神损害抚慰金，原告构成九级伤残，本院确定为10000元；7、交通费，原告主张500元，但未提供交通费票据，本院根据其伤势及就诊情况，确定为100元。上述赔偿费用共计360870.80元。除精神损害抚慰金外共计350870.80元，因邬红兵承担60﹪的责任，即210522.48元，再加上精神损害抚慰金10000元，邬红兵应赔偿原告220522.48元。扣除邬红兵已支付的医药费中超出其承担比例的部分，为13643.76元，邬红兵实际应赔偿原告206878.72元。关于3800元鉴定费，应系原告为维护其权益而发生，本院亦参照上述比例确定各方承担数额。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、限被告邬红兵于本判决生效之日起十五日内赔偿原告高守停住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项费用共计206878.72元； 二、限被告邬红兵于本判决生效之日起十五日内赔偿原告高守停鉴定费2280元； 三、驳回原告高守停的其他诉讼请求。 本案受理7752元，减半收取3876元，由被告邬红兵负担2219元，由原告高守停负担1657元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 徐春伟 二〇一九年一月二十一日 法官助理庄嘉超 代书记员 林晓敏 附相关法律条文: 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。