广西壮族自治区钦州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）桂07执异14号 异议人（申请执行人）：钦州市某某企业有限责任公司，住所地钦州市永福西大街。 法定代表人：符某，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄伟俊，广西众厚律师事务所律师。 被执行人：钦州市区某社，住所地钦州市某号。 法定代表人：陈某某，该联社理事长。 委托诉讼代理人：张振龙，广西华际律师事务所律师 委托诉讼代理人：甘某某，钦州市区某社员工。 本院在执行钦州市某某企业有限责任公司（下称某某公司）申请执行钦州市区某社（下称钦州某社）管理费一案中，某某公司不服本院于2018年11月2日作出的（2002）钦法执字第90－4号民事裁定，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 某某公司异议称，请求：一、依法撤销本院于2018年11月2日作出的(2002)钦法执字第90-4号民事裁定；二、维持本院于2007年3月29日作出的(2000)钦法执字第90号民事裁定书；于2007年5月29日作出的(2002)钦法执字第90-3号民事裁定书;于2007年12月18日作出的(2007)钦法执监字第4号民事裁定书。事实和理由:一、本院于2018年11月2日作出的(2002)钦法执字第90-4号民事裁定书程序严重违法。1、2018年8月，本院举行听证审理程序不合法。根据听证庭审宣告,本次听证由三人组成合议庭审理,但只有一人主持审理听证,其余的两法官均不到庭。为此,异议人提出意见,要求合议庭成员到庭参加审理,但其余两人均不参加,且听证时没有进行同步录音录像，听证程序不符合审理程序。2、听证审査的内容不合法,本次执行监督是异议人认为钦州市中级人民法院执行局不履行职责,不执行生效的法律文书对被执行人妨碍司法的行为(包括擅自划扣法院查封的资金等)不作任何追究及处理,至今十年多,导致异议人的权益得不到呆护,为此,异议人才向广西区高级人民法院及纪检监督部门诉,请求对该执行案件进行督办。之后执行法院才对该案进监督。异议人认为,这次听证应当是围绕异议人提出的执行在执行过程中是否存在失、违法听证等。督促执行法官履行责,而不是对原执行生效的法律文书进行重新审理,或否决来生效的法律文书,但听证内容主要围绕被执行人是否应当付债务,债务是否存在,异议人是否有依据等问题，这些不应进行听证审理,因为被执行人在2007年提出异议时,本院已进行过听证审理,经审判委员会讨论作出了(2007)钦法监字第4号民事裁定书,对上述事项作出了相应裁决,驳回被执行人的请求,而被执行人也没有申请再审,早已超过再期限,且被执行人不能就同一要求再次提起执行异议,如果上述问题重复听证审理,事实上变相准予被执行人重新启动行异议,违背当事人的诉求,从而损害了异议人的权益,我们认为此次听证内容超出异议人的诉求范围是属审判监督听证程序,听证违法。3、裁定书的合议庭成员与听证时宣告的合议庭成员不一致，且经过审判委员会讨论时，未将讨论本审判委员会成员名单告知异议人,剩夺了异议人享有的诉讼权利。4、(2002)钦法执字第90-4号民事裁定是撤销原生效的四个民事裁定书是程序违法。且是在异议人申请之后的两年后作出,裁定是故意庇护被执行人。生效的判决及裁定非经法定程序中止或撤销。作为执行法官是无权停止案件执行的,而本案生效的裁定十年不执行,是严重的违法执法。且对异议人的申请并未作出实质性的审查结论。5、在执行过程中执行法官认为生效的判决、裁定确有错误的,应报院长,由院长按审判监督程序处理,而本案直接由执行法官报审判委员会讨论决定撤销生效的裁定,剥夺异议人的诉权,程序违法。6、本案错列当事人。(2002)钦法执字第90-4号民事裁定:“另查明某社1于2008年12月更名为钦州市区某社某社1,不具备法人资格,属钦州信用社下属分支机构,其债权债务由钦州某社承继,”即异议人2016年请求变更钦州市区某社为被执行人符合法律规定,依法应作出裁定变更钦州市区某社为被执行人,而(2002)钦法执字第90-4号民事裁定直接列“被执行人饮州市区某社”属错列当事人。二、(2002)软法执字第90-4号民事裁定书故意隐瞒事实,认定事实错误。1、该裁定认为原异议人的执行请求没有进行立案审查并未予以受理,也未裁定追加某社1为被执行人等明显与事实不符。异议人与被执行人债务纠纷案,经(1997)钦经初第54号民事判和(1999)桂经终字第319号民事判判决确认某中学的管理费(至1999年3月份)由某某公司支付给异议人,再由异议人支付给某中学。判决生效后,某某公司拒不履行本判决义务,异议人于2000年1月24日向法院申请强制执行,在执行过程中某某公司提出申诉,广西区高院作出(2000)桂经再字第57号民事判决。某某公司于2002年10月24日向本院申请执行。之后,某某公司将本案的债权债务全部由其开办单位即某社1承受。本院恢复了异议人申请执行的案件,两案合并执行。在执行过程中，某某公司和某社1双方经协商，于2003年1月28日达成执行和解,执行法院作出(2002)法执字第90号民事裁定书。其后,被执行人没有将第三人的90万元管理费及执行和解后每月1666元的管理费支付给异议人。2003年10月26日,异议人书面向执行法院提交《关于要求执行管费的报告》,请求强制执行被执行人应支付给异议人的管理费。2007年3月21日异议人再次提交《申请恢复执行书》,请求恢执行。执行法院于2007年3月29日作出(2002)钦法执行字第90号民事裁定书,冻结某中学应支付给被执行人关于某某大厦经营权转让款150万元。2007年5月29日,本院作出(2002)钦法执字第90-3号民事裁定书,裁定提取该款,并向某中学发出了协助执行通知书。之后被执行人提出执行异议,并利用本行的系统操作,擅自转移该150万元。针对被执行人提出的执行异议,本院经审判委员会讨论,于2007年12月18日作出(2007)钦法执监字第4号民事裁定,裁定驳回了某社1的异议。但其后本院没有进一步采取执行措施,致使异议人的债权无法实现,异议人于2016年8月再次向钦州中级法院申请恢复执行,由于某某信用是钦州某社的分支机构,异议人同时追加了钦州某社为被执行人。被执行人应付给异议人的管理费,异议人已于2000年1月24日向院中请强制执行,至今仍未终结执行,至于2003年10月28日异议人提交的《关于要求执行管理费的报告》、2007年3月1日提交的《申请恢复执行书》、2016年8月提交的《恢复执行申请书》都是基于督促2000年1月24日异议人申请强制执行一案,根据法律规定,申请执行人请求恢复执行的,法院应当恢复执行,(2002)钦法执字第90-4号民事裁定书认定异议人申请恢复执行没有立案审查予受理费是没有事实根据和法律依据的。再次,某某公司已将债权债务转让给其开办单位某社1,异议人与某某信用于2003年1月28日达成执行和解,法院已作出了(2002)法执字第90号民事裁定书,某社1作为执行当事人一方(2002)钦法执字第90-4号民事裁定书认定没有追加某社1为被执行人，与事实不符。2、(2002)钦法执字第90-4号民事裁定以某中学至今未就(2000)桂经再字第57号民事判决申请执行来认定执行程序违法是错误的。在本案债务纠纷中,某中学作为第三人,没有独立的请求权,某中学是否申请执行并不影响异议人的申请执行权,异议人是依据(1997)钦经初第54号民事判决、(1999)桂经终字第319号民事判决和(2000）桂经再字第57号民事判决的内容申请强制执行的。至于异议人收取管理费后如何支付给某中学，属于另一行为,且某中学于2003年10月20日将本案管理费的债叔转让给了异议人。因此,异议人于2000年1月24日向法院申请执行并无不当,而且法院已同意立案，异议人也缴交了立案执行费,(2002)钦法执字第90-4号民事裁定以某中学没有申请执行为由认定程序违法缺乏法律依据。异议人的对被执行人享有的债权是经生效判决确认的债权,被执行人不但不履行生效判决确认的义务,且在异议人申请执行后也未履行和解协议确定的债务,异议人依法享有的债权并未因异议人的过错而丧失请求人民法院强制执行的权利。如果执行过程中法院存在某些不当,并非是导致裁定错误的要件。异议人认为由于被执行人不履行判决书、裁定书确定的法律义务,异议人根据判决书判决的内容申请强制执行,法院对被执行人的财产进行查封、冻结并无不当,故请求依法撤销(2002)钦法执字第90-4号民事裁定书,并支持异议人的诉求。 钦州某社答辩称，一、(1997)钦经初字第54号《民事判决书》、(1990桂经终字第319号《民事判决书》、(2000)桂经再字第57号《民事判决书》的当事人均为某某公司、某某、钦州市第以中学,被执行人不是该案的当事人,别执行人不承担支付90万元管理费的责任。根据2002年10月16日某某公司与被执行人下属的某某社签订的债权转让协议,某某公司仅将其在(2000）桂经再字第57号《民事判决书》中的债权转让给某社1,并没有将债务一并转让,因此某某社不承担支付90万元管理费之责任。(2002)钦法执字第90号《民事裁定书》裁定(1997)钦经初字第74号《民事判决书》和(2000)桂经再字第57号《民事判决书》确定的债权债务关系终结。某某公司要求被执行人支付其90万元管理费没有事实依据。2003年1月28日，某某社与某某公司达成执行和解协议，钦州中院据此作出(2002)钦法执字第90号《民事裁定书》。2003年10月22日某中学与某某签订《协议书》二份,根据上述协议的内容,某中学己经免除了某某于协议签订之前所欠的管理费。而某中学是管理费的真正债权人,某某仅是管理费的代收代付人,对管理费没有处分权,既然债权人某中学已经放弃债权,那某某再主张管理费之债权显然已无事实和法律依据。2006年10月26日钦政函(20060)175号《钦州市人民政府关于某中学土地资产处置有关问题的批复》,决定收回某某大厦进行拍卖,所得款项用于建设新某某(即某某高中部)。2007年3月8日某社1与某中学签订《某某大厦一楼铺面经营权转让协议书》,双方确认一楼铺面四家租户自2007年3月至2014年10月的租金收入为4775670.65元,剔除需支付中的管理费及应交税金,浄收入2474451.48元用于偿还某某公司的借款本息。同时双方约定自协议书签订之日起某某以2474500的价格接收某某大厦一楼四家租户的经营权。2008年1月15日某中学出具一份《关于(1997)钦经初字第74号和(2000)桂经再字第57号二份民事判决书两案的执行终结的情况说明》,证实某中学知悉(1997)钦经初字第74号《民事判决书》和(2000桂经再字第57号《民事判决书》合并执行及钦州市中级人民法院作出钦法执字第90号《民事裁定书》之执行过程和相关情況,饮州某某对执行过程及结果均无异议,进一步佐证(1997)钦经初字第74号《民事判决书》和(2000桂经再字第57号《民事判决书》确定的债权债务关系已经终结之事实。至此,(2002)钦法执字第90号《民事裁定书》作出后,某某大厦一楼铺面自2003年4月至2014年10月的租金已全部付清给某中学,某某社已不欠某中学的管理费,某某公司要求答人支付其执行和解以后到2014年期间每月166元的管理费没有事实依据。三、钦州某某是管理费的债权人,但某中学从始至终没有向法院申请执行,根据相关法律规定,某中学所享有的管理费请求权已失去时效,依法不再进行强制保护。四、答辯人仅收到钦州市中级人民法院送达的钦法执字第90号《民事裁定书》(以经营权抵偿750万元债务之裁定),并未收到贵院2007年作出的同一文书号的钦法执字第90号《民事裁定书》(查封、冻结、扣划150万元经营权转让款之裁定)。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审査,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”之规定,贵院未送达钦法执字第90号《民事裁定书》(查封、冻结、扣划150万元经营权转让款之裁定)之行为违反法律规定,剥夺了被申请人提出执行异议(之诉)等相关救济措施的权利。因此,钦法执字第90号《民事裁定书》裁定(查封、冻结、扣划150万元经营权转让款之裁定)应当予以撤销。五、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件,必须以事实为根据,以法律为准绳”和第一百九十八条“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定”之规定,钦州市中级人民法院发现本院于2007年3月29日作出的(2002)饮法执字第90号《民事裁定书》2007年5月29日作出的(2002)钦法执字第90-3号《民事裁定书》、2008年1月17日作出的(2002)钦法执字第90-4号《责令金融机构限期追回己转移的款项通知书》缺乏事实和法律依据,依法由本院院长提交审判委员会讨论后予以撤销,完全符合上述法律规定。 本院经审理查明，原告某某公司诉被告钦州市某某装饰装璜有限责任公司（以下简称某某公司），第三人某中学联营合同纠纷一案，本院于1999年8月19日作出（1997）钦经初字第54号民事判决，判决：一、接触原、被告签订的《共同投资兴建大厦协议书》；二、原告某某公司返还被告某某公司投资款361万元；三、被告某某公司于1997年5月至1999年3月的经营某某大厦所得3718853元，减除此经营期间支出555121.25元，减除应交纳给第三人某中学的管理费90万元后，所余盈利为2263731.8元，被告应支付给原告占投资比例35.07%的盈利793890.74元；四、被告某某公司支付90万元管理费给某某公司，由某某公司将此款直接付给某中学；五、某某大厦的经营权归原告所有；六、联营期间双方的其他债务各自负担；上述判决三、四款项，相抵后原告应归还被告款1916109.3元，此项及其余款项，双方当事人在该判决生效后十日内履行完毕，逾期则要双倍支付逾期履行期间的债务利息。案件受理费36591元（原告已预交20000元），审计费36000元（原告已预交18000元），评估费37000元，原、被告双方各负担50%。被告某某公司不服（1997）钦经初字第54号民事判决，向广西壮族自治区高级人民法院上诉。广西壮族自治区高级人民法院于1999年12月30日作出（1999）桂经终字第319号民事判决，判决：一、维持本院（1997）钦经初字第54号民事判决第（一）、（四）、（五）、（六）项；二、变更本院（1997）钦经初字第54号民事判决第（二）项为：被上诉人某某公司返还上诉人某某公司投资336元；三、变更本院（1997）钦经初字第54号民事判决第（三）项为：上诉人某某公司于1997年5月至1999年3月的经营某某大厦所得3718853元，减除此经营期间支出555121.25元，减除应交纳给第三人某中学的管理费90万元，所余盈利为2263731.75元，上诉人某某公司应支付给某某公司占投资比例36.7%的盈利830789.55元；1999年4月份起至上诉人将某某大厦经营权移交给被上诉人之日止，经双方结算，某某大厦的经营收入减除此期间的实际合法支出，减除应交纳给第三人的管理费后，所余盈利按上诉人占投资比例63.3%，被上诉人占投资比例37.3%进行分享。一审案件受理费、审计费、评估费按一审确认分担；二审案件受理费36591元（上诉人已预交），由上诉人分担。二审判决生效后，某某公司于2000年1月24日向本院申请强制执行，申请执行的内容为要求被执行人永兴公司把某某大厦经营权交申请执行人接管及有关结算工作。本院收到某某公司提交的《申请执行书》后，依法立案，案号为（2000）钦法执字第5号。本案在执行过程中，某某公司向广西壮族自治区高级人民法院申请再审，该院于2000年6月16日作出（2000）桂经申自第086号民事裁定，决定再审本案。广西壮族自治区高级人民法院于2002年1月4日作出（2000）桂经再字第57号民事判决，判决：一、维持该院（1999）桂经终字第319号民事判决的第（一）、（二）项；二、变更该院（1999）桂经终字第319号民事判决的第三项为：某某公司于1997年5月至1999年3月经营大厦所得2926599元，减除经营期间支出555121.25元，减除应交纳某中学的管理费90万元，所余盈利为1471477.75元，某某公司应支付给某某公司占投资比例36.7%的盈利540032.33元；1994年4月份起某某公司将某某大厦经营权移交给某某公司之日止，经双方结算，某某大厦的经营收入减除此期间的实际合法支出，减除应交纳给某中学的管理费后，所余盈利按某某公司占投资比例63.3%，某某公司占投资比例36.7%进行分享。本案一、二审及再审案件受理费共1097773元、审计费36000元、评估费37000元，合计182773元，由某某公司负担127941元，某某公司负担54832元。 2000年10月20日，某某公司向本院申请执行。2002年10月24日，本院依据区高院（2000）桂经再字第57号民事判决，立案受理了某某公司申请执行某某公司联营合同纠纷执行一案，案号为（2002）钦法执字第90号]。因某某公司与钦州市某某农村信用社于2002年10与16日签订《权利转让协议》，约定某某公司将广西壮族自治区高级人民法院（2000）桂经再第57号民事判决中所享有的权利全部转让给钦州市某某农村信用社（以下简称某社1）。鉴于本院曾于1998年5月13日，依据本院（1997）钦经初字第74号民事判决书[该判决书主文确认某某公司应偿还钦州城区城市信用合作社（下称城区信用社）借款本金230万元及利息]，立案受理了城区信用社申请执行某某公司、钦州汇美家具商场、符某借款合同纠纷一案[案号：（1998）钦法执字第40号]。因此，在执行（2002）钦法执字第90号案过程中，某社1（注：城区信用社于2001年11月更名为某社1）以某某公司已将其在区高院（2000）桂经再字第57号民事判决书享有的权利全部转让给某社1为由，于2002年10月26日向本院申请将（1998）钦法执字第40号、（2002）钦法执字第90号两案并案执行，本院予以准许。之后，某社1与某某公司达成和解协议，本院于2003年1月28日作出（2002）钦法执字第90号民事裁定书，裁定：一、某某公司欠某社1（含某社1接收某某公司在（2000）桂经再字第57号民事判决书确定的全部债权）的债务本金及利息、诉讼费、执行费、审计费、评估费及应付的其他费用共人民币柒佰伍拾万元（利息计算至二〇〇三年一月三十一日止）。二、某某公司将在某某大厦一楼（除一楼大堂及百川书城楼梯通道归某某公司使用外——详见附图）的经营权（从二〇〇三年四月一日起至二〇一四年十月三十一日止）归某社1经营使用予抵清柒佰伍拾万元的债务（已含经营权抵债期限内某社1每年应支付的管理费贰拾万元）。三、某社1接受抵债经营某某大厦一楼期限内每月应支付给某中学的管理费人民币16666元，由某社1交给某某公司后再转交给钦州某某。四、（1997）钦经初字第54号民事判决书和（2000）桂经再字第57号民事判决书确定的债权债务终结。 2003年10月28日，某某公司以钦州某某已将某社1欠钦州某某的管理费债权转让给某某公司为由，向本院递交《关于要求执行管理费的报告》，请求本院在原执行案中增加执行某社1所欠的管理费127.5万元及相应利息。 2007年3月21日，某某公司向本院递交《申请恢复执行书》，请求本院恢复执行。本院于2007年3月29日作出（2002）钦法执字第90号民事裁定书，裁定冻结被执行人某社1所有的应由钦州某某支付的某某大厦经营权转让款150万元，并向钦州某某发出了协助执行通知书。对此，某社1于2007年4月25日向本院提交《解封申请书》，但本院未作处理。2007年5月29日，本院作出（2002）钦法执字第90－3号民事裁定书，裁定提取被执行人某社1在钦州某某有关某某大厦经营权转让款150万元至本院账户，并向钦州某某发出了协助执行通知书。钦州某某于当日向本院递交了《执行异议书》，但本院未予处理。某社1也向本院提出了执行异议，以某某公司与某社1之间的债权债务已经终结，并不存在90万元管理费的欠款为由，认为本院第90－3号裁定错误，请求撤销。本院对此异议进行立案审查，并于2007年12月18日作出（2007）钦法执监字第4号民事裁定书，认定某某公司将某某大厦的经营权归某社1使用以抵偿750万元债务中不包括90万元管理费，裁定驳回了某社1的异议。 2008年1月17日，本院向某社1发出（2002）钦法执字第90－4号《责令金融机构限期追回已转移的款项通知书》，限某社1自通知书送达之日起三日内如数追回已转移的款项150万元，逾期未追回的，将依法追究相应法律责任。 此后，本院对本案没有再实施执行，2016年8月某某公司再次向本院申请执行某社1的财产清偿债务。2018年11月11月2日，本院作出（2002）钦法执字第90-4号民事裁定，异议人不服该裁定，向本院提出异议申请。 另查明，某社1于2008年12月更名为钦州市区某社某社1，不具备法人资格，属钦州某社下属分支机构，其债权债务由钦州某社承继。 本院认为，本案的争议焦点为：一、本院在作出（2002）钦法执字第90-4号民事裁定的程序是否合法；二、钦州某社是否是适格的被执行人，异议人某某公司提出的异议请求是否有依据。 一、关于本院在作出（2002）钦执字第90-4号民事裁定的程序是否合法的问题。 异议人认为，本院在2018年8月8日的听证中，只有一名法官主持听证，程序违法。本院认为，听证程序是为了进一步了解案情而进行的程序，民事诉讼法以及相关的法律规定均没有明确规定听证程序要求合议庭成员全部参与，而且也没有法律规定，不进行同步录音录像属于程序违法。因此，本院认为，本院在作出（2002）钦法执字第90-4号民事裁定前的听证行为，没有违反率规定，异议人的理由不成立，本院不予支持。 二、关于钦州某社是否是适格的被执行人，异议人某某公司提出的异议请求是否有依据的问题。 本院认为，（2002）钦法执字第90号执行案件，是某某公司依据生效的（2000）桂经再字第57号民事判决向法院申请强制执行的，而某某公司为被执行人。在该案件中，某某公司将（2000）桂经再字第57号民事判决中的债权转让给了某社1。由于某某公司与某社1存在另一个执行案件，案号为（1998）钦法执字第40号，鉴于相同的申请执行人和被执行人，本院将两案合并执行。随后，某社1与某某公司达成了和解协议。因此，在（2002）钦法执字第90号执行案件中，申请执行人为某社1，被执行人为某某公司。钦州某社作为某社1的承继单位，钦州信用社应当为申请执行人。虽然异议人某某公司曾经2000年向本院申请过强制执行，但是to并没有明确申请执行对某中学的管理费，而申请强制执行时，某中学也没有将属于其所有的权利费转让给异议人某某公司。因此，本院在（2002）钦法执字第90号执行案件中作出2007年3月29日作出（2002）钦法执字第90号民事裁定，将某社1作为被执行人并且冻结期款项，没有事实和法律依据，存在错误。由此而导致随后的提取等一系列执行行为存在错误。而本院在执行过程中，发现了本院的执行行为存在错误，通过另一个执行行为予以纠正，并无不当。因此，本院（2002）钦法执字第90-4号民事裁定认定事实清楚。 综上所述，某某公司的异议理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回异议人钦州市某某企业有限责任公司的异议请求。 当事人、利害关系人对本裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向广西壮族自治区高级人民法院申请复议。 审判长  黄富丽 审判员  梁明晔 审判员  何 海 二〇一九年一月二十九日 书记员  胡 然