浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终67号上诉人（原审被告）：金碧物业有限公司。住所地：广东省广州市天河区黄埔大道西78号3101房之三。统一社会信用代码：91440101633207239H。法定代表人：徐力，总经理。委托诉讼代理人：于茂存，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：平湖市曹桥街道辰海铁艺制品厂。经营场所：浙江省平湖市曹桥街道章桥村桥北15号二楼。经营者：王海林，男，1970年12月12日出生，汉族，住浙江省平湖市。委托诉讼代理人：潘金忠，浙江天卓律师事务所律师。上诉人金碧物业有限公司（以下简称金碧公司）因与被上诉人平湖市曹桥街道辰海铁艺制品厂（以下简称辰海铁艺厂）承揽合同纠纷一案，不服浙江省平湖市人民法院（2018）浙0482民初4343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。金碧公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回辰海铁艺厂的一审全部诉讼请求。事实与理由：双方在2017年5月8日签订了《平湖恒大非机动车棚及充电桩购销合同》，合同签订后，该工程被平湖市人民政府有关部门责令停止。截至辰海铁艺厂起诉之日，前述合同双方均未依约履行或实际履行。金碧公司未向辰海铁艺厂发出过任何订货清单，也未签收过供货及安装的入库清单。合同无法也没有必要再继续履行。辰海铁艺厂提交的证据，不能证明金碧公司向其发出过订货清单或其他书面确认，也不能证明其为履行合同准备了所需材料，更不能证明其有损失。一审判决金碧公司支付定作价款85397.70元，无事实和法律依据，应予纠正。辰海铁艺厂辩称：金碧公司的上诉请求应予驳回。双方当事人签订了承揽合同，辰海铁艺厂已履行了大部分合同义务，金碧公司授权的工作人员吴耀明对辰海铁艺厂履行义务情况已签字确认，涉案承揽工程因未经审批而停工，但对于辰海铁艺厂已履行部分，金碧公司应支付相应款项。辰海铁艺厂向一审法院起诉请求：1.金碧公司立即支付辰海铁艺厂146000元；2.诉讼费用由金碧公司承担。一审法院认定事实：2017年5月8日，辰海铁艺厂与金碧物业有限公司平湖分公司（以下简称金碧平湖公司）签订了《平湖恒大非机动车棚及充电桩购销合同》一份及附件。货物标的为由辰海铁艺厂配送并安装的非机动车棚安装工程及相关安装所需材料，具体的名称、品牌、规格型号以合同附件所列为准。货物的数量双方约定为实际需要的货物品种、规格、数量由金碧公司根据合同实际情况分批提供订货清单确定，订货清单须由金碧公司盖章方有效。计价方法约定为按安装完毕验收合格的数量乘以相应货物结算单价据实结算。按合同附件1所列单价结算，合同项下货物总价为146000元。货物的结算方式为按验收合格的货物数量结算。双方还约定金碧平湖公司委派吴耀明为其授权代表，负责金碧平湖公司合同履行的工作。在附件1供应价格清单中约定：膜结构自行车停车棚金额为69905元、挖机进出场费金额为296元、自行车停车棚区域原始地面机械场地平整金额为3584.80元、水泥石粉渣垫层金额为2150.88元、1#楼±0.00位置植筋金额为4320元、电缆井升高、水泥井盖调整金额为999元、雨水井、污水井升高、井口重新修复金额为900元、大树及矮树苗移除金额为2688.60元、原围墙拆除金额为562.50元。2017年7月20日，辰海铁艺厂向金碧平湖公司出具《要求支付恒大集团金碧物业有限公司平湖分公司费用的申请》（以下简称《申请》）一份，主要内容为辰海铁艺厂在2017年5月8日进场施工，进行施工范围的场地平整，场地的基础、棚结构柱结构基础的埋设、车棚膜屋面及钢结构构件的制作加工，安装材料按工程清单采购均已完成。但在施工过程中被政府有关部门责令停止施工，原因为施工前金碧平湖公司未进行施工场地用地审批，金碧平湖公司与相关部门多次协商未果。吴耀明在金碧平湖公司处签名。一审法院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。辰海铁艺厂为金碧平湖公司负责配送并安装非机动车棚安装工程及相关安装所需材料，金碧平湖公司理应及时支付相应款项。因该工程尚未完工且已停止施工，依据吴耀明签收的《申请》，结合合同供应价格清单所记载的单价和数量，来确定辰海铁艺厂的定作价款。场地平整包括清单中第3项“自行车停车棚区域原始地面机械场地平整”报价3584.80元、第13项“大树及矮树苗移除”，报价2688.60元，第14项“原围墙拆除”报价562.5元。场地基础包括清单第2项“挖机进出场费”报价296元，第4项“水泥石粉渣垫层”报价2150.80元，第11项“电缆井升高、水泥井盖调整”报价999元及“雨水井、污水井升高，井口重新修复”报价为900元。棚结构柱结构基础的埋设包括清单第5项“1#楼±0.00位置植筋”报价4320元。车棚膜屋面及钢结构构件的制作加工包括清单第1项“膜结构自行车停车棚”报价69905元。上述合计85397.70元。因膜结构自行车停车棚为辰海铁艺厂所制作的特定物，现未交付金碧公司，该膜结构自行车停车棚在金碧公司付款时应由辰海铁艺厂交付金碧公司。同时，辰海铁艺厂主张的挖机进场3次的费用、废土拖拉走的费用、支付石驳岸的费用，双方未进行约定，且辰海铁艺厂未提供相应证据，对此不予支持。金碧公司的抗辩主张因其未提供证据，不予支持。金碧平湖公司是金碧公司设立的非独立分支机构，其权利义务由金碧公司承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第二百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、金碧公司于判决生效之日起十日内立即支付辰海铁艺厂承揽款85397.70元；二、辰海铁艺厂在收到上述款项时交付膜结构自行车停车棚；三、驳回辰海铁艺厂其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3220元，减半收取1610元，由辰海铁艺厂负担679元，由金碧公司负担931元。双方当事人在二审中未提交新的证据。本院二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为金碧公司应否向辰海铁艺厂支付承揽款85397.70元。辰海铁艺厂与金碧平湖公司签订的《平湖恒大非机动车棚及充电桩购销合同》及附件均系双方真实意思表示，内容不违反国家法律法规的强制性规定，属合法有效的合同，对双方均具有拘束力。由于金碧平湖公司系金碧公司设立的非独立分支机构，其合同权利义务均应由金碧公司承担。合同签订后，双方本应严格按照合同约定履行各自的义务，但由于金碧公司在辰海铁艺厂施工前未进行施工场地用地的审批，安装工程被责令停止。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条之规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。现定作人金碧公司认为双方之间的合同无法也没有必要履行，其有权主张解除承揽合同，但即使合同解除，不意味着双方间的合同从未实际履行，定作人应赔偿其行使解除权给承揽人造成的损失。根据双方签字确认的《申请》，辰海铁艺厂于2017年5月8日进场施工，至2017年7月20日，已完成了施工范围的场地平整、场地的基础、棚结构柱结构基础的埋设、车棚膜屋面及钢结构构件的制作加工等工作，且部分工作成果业已交付。一审法院根据双方在《平湖恒大非机动车棚及充电桩购销合同》的附件《项目（货物）供应价格清单》中约定的单价，以辰海铁艺厂已完成的工作成果为基础确定其实际损失，并无不当。至于金碧公司认为其未向辰海铁艺厂发出过订货清单，也未签收过辰海铁艺厂提交的工作成果，不能证明其存在实际损失的上诉意见，根据辰海铁艺厂提交的《开工报告》，其进场施工已得到金碧公司的同意，况且双方已在合同附件中对承揽工作内容和提供的材料均进行了明确约定，辰海铁艺厂对材料准备和承揽工作的进行，并不必然以金碧公司发出订货清单为前提条件。根据合同约定，金碧平湖公司委派吴耀明为授权代表，负责合同履行工作，吴耀明在《申请》上签字的行为系职务行为，即代表金碧公司对辰海铁艺厂在《申请》中提及的完成工作成果和投入费用进行了确认，金碧公司应支付相应承揽款项。综上，金碧公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1935元，由上诉人金碧物业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 瑾审判员 王黎明审判员 舒珊珉二〇一九年一月三十一日书记员 陆燕瑜