湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书(2018)湘0103民初8035号原告：长沙市天心区李政不了锅火锅店，住所地长沙市天心区黄兴南路步行商业街西厢北栋3003号商铺。经营者：李政。委托诉讼代理人：涂新明，北京德恒（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟广圣，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被告：刘林，女,住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：胡卫东，湖南良光律师事务所律师。原告长沙市天心区李政不了锅火锅店（以下简称李政火锅店）诉被告刘林劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月25日受理后，依法由审判员方群英独任审理，并公开开庭进行了审理，原告长沙市天心区李政不了锅火锅店的委托诉讼代理人涂新明、钟广圣以及被告刘林及其委托诉讼代理人胡卫东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李政火锅店向本院提出如下诉讼请求：1.原告无需向被告支付经济补偿金46265元；2.原告无需向被告支付未休年休假工资1119.5元。事实与理由：李政火锅店锅于2014年5月19日成立，门店实际交由长沙食在不了餐饮管理有限公司运营。2018年2月5日，原告与被告签订劳动合同，被告担任门店的前厅主管职位，并告知被告门店管理制度及人才选拔制度，即连续2月考核不达标应下调岗位一级。被告因2018年6月、7月考核不达标应被调至前厅领班职位，但被告即以原告未经其同意擅自调岗及未为其购买社会保险为由单方解除劳动关系。原告认为，用人单位可以根据自身经营情况合理调整劳动者的岗位，原告对此亦已告知被告。被告入职期间主动要求原告不为其购买社会保险改为发放社保补助，原告依此按月发放800元社保补助，故被告以原告未为其购买社保解除劳动合同违反诚实信用原则。被告刘林辩称：刘林于2009年6月20日开始在位于长沙市天心区黄兴南路步行商业街西厢北栋3003号商铺的李政不了锅火锅店从事前厅主管一职，约定工资由基本工资、岗位补贴、效益奖金、工龄工资等组成。因原告一直未为被告购买社会保险，被告遂于2018年8月29日向原告发出了被迫解除劳动关系的信函，原告于2018年8月31日签收。后被告到社区办理失业登记证，但因原告未为被告购买社保导致无法办理失业证，无法享受失业保险待遇。综上，原告应当向被告支付经济补偿金、未休年休假工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本案有效证据，结合当事人的陈述，本院确定以下案件事实：2009年6月20日，刘林入职长沙市天心区不了锅麻辣涮火锅店（系个人独资企业，投资人为李政，以下简称麻辣涮火锅店）工作。2014年12月25日，麻辣涮火锅店经工商登记注销。经营者李政于同年注册成立李政火锅店，并于2014年5月19日开业经营。麻辣涮火锅店、李政火锅店系同一经营者、同一经营场所。2018年8月28日，刘林以李政火锅店未与其协商一致调岗降薪及未为其缴纳社会保险为由向李政火锅店提出离职。刘林因与李政火锅店就经济补偿、未休年休假工资及失业保险产生争议，向长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年12月12日作出天劳人仲案字（2018）第274号裁决书，非终局裁决如下：“1.裁决被申请人向申请人支付经济补偿金46265元；2.裁决被申请人向申请人支付未休年休假工资1119.5元；3.驳回申请人的其他仲裁请求”，双方当事人对该仲裁裁决均不服，均诉至本院。另查明，李政火锅店未为刘林缴纳社会保险。双方均认可仲裁认定的离职前月平均工资为4870元，但李政火锅店认为应当扣除每月发放的社保补贴800元。但是，刘林在庭审中只认可李政火锅店于2018年6月、7月发放社保补贴800元及2018年6月之前每月向其支付社保补贴150元。李政火锅店未提交证据证明其在2018年6月之前每月向刘林支付社保补贴800元。本院认为，本案的争议焦点为：一、李政火锅店是否应当向刘林支付经济补偿金；二、李政火锅店是否应当向刘林支付未休年休假工资。关于焦点一。刘林以李政火锅店未依法为其缴纳社会保险为由解除双方之间的劳动关系，李政火锅店应当向刘林支付经济补偿。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，刘林非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位被告处工作，且工作地点和工作内容未发生变更，现刘林主张将其在长沙市天心区不了锅麻辣涮火锅店的工作年限合并计算为在李政火锅店工作年限的诉请于法有据，本院予以支持。鉴于李政火锅店已在每月工资中发放社会保险补贴，刘林的月平均工资应当扣除社保补贴。但是，双方对社保补贴的发放数额有异议，根据“谁主张谁举证”的举证原则，李政不了锅未提交证据证明其支付刘林2017年8月至2018年5月的社保补贴为800元，应当承担举证不能的法律后果。结合当事人陈述及庭审查明的事实，刘林的月平均工资扣除社保补贴后为4611.67元/月[（4870元/月×12个月-150元/月×10个月-800元/月×2个月）÷12个月]，故李政火锅店应当按照刘林的工作年限向被告支付经济补偿43810.87元（4611.67元/月×9.5个月）。关于焦点二。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。现李政火锅店无证据证明其已安排刘林2017年年休假或已发放2017年未休年休假工资，应当承担举证不能的法律后果，刘林主张李政火锅店支付2017年未休年休假工资未过仲裁时效，本院予以支持，李政火锅店应当向刘林支付2017年未休年休假工资2120.31元（4611.67元/月÷21.75天×5天×2）。因刘林于2018年8月28日已离职，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，刘林享有2018年年休假3天（239天÷365天×5天），故李政火锅店应当向刘林支付2018年未休年休假工资1272.18元（4611.67元/月÷21.75天×3天×2）。以上2017年、2018年未休年休假工资合计为3392.49元。鉴于原、被告均不服仲裁裁决，均向本院提起诉讼，本院对双方之间的劳动争议在（2018）湘0103民初7953号民事判决书中予以裁判，本案不再重复。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条,《失业保险条例》第十六条，《职工带薪年休假条例》第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：驳回原告长沙市天心区李政不了锅火锅店的全部诉讼请求。本案案件受理费5元，由原告长沙市天心区李政不了锅火锅店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  方群英二〇一九年一月十日法官助理姚倩书记员杨柳附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《职工带薪年休假条例》第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。