辽宁省阜新市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽09刑终44号原公诉机关阜新市海州区人民检察院。上诉人（原审被告人）王振东，男，1998年2月16日出生，汉族，初中文化，无职业，捕前住江苏省宿迁市宿城区。因本案于2017年10月12日被抓获,同年10月14日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。上诉人（原审被告人）于晓东，男，1981年8月23日出生，汉族，大专文化，山东省威海韶威渔具有限公司员工，户籍所在地山东省文登市，捕前住山东省威海市环翠区。因本案于2017年9月13日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。2018年1月29日被取保侯审，同年12月3日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。上诉人（原审被告人）西雪峰，曾用名张慧，男，1978年1月22日出生，蒙古族，初中文化，无职业，户籍所在地辽宁省阜新市海州区，捕前住辽宁省阜新市海州区。因犯故意伤害罪于2004年12月17日被阜新市细河区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；因犯贩卖毒品罪于2010年8月17日被阜新市细河区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。因本案于2017年8月17日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕，2017年11月2日被取保候审。原审被告人刘荣威（曾用名刘文壮），男，1981年2月26日出生，汉族，大学文化，系山东省威海韶威渔具有限公司法定代表人，户籍所在地广东省阳江市江城区，捕前住山东省威海市高区。因本案于2017年9月8日被抓获,同年9月13日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。原审被告人邹培源，男，1981年5月26日出生，汉族，大学文化，山东省威海韶威渔具有限公司员工，捕前住山东省威海市环翠区。因本案于2017年9月13日被刑事拘留，同年10月21被逮捕。2018年1月26日被取保侯审，同年12月3日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。原审被告人张直正，男，1981年5月5日出生，汉族，中专文化，沈阳市殡仪车辆管理调度中心司机，现住辽宁省沈阳市沈河区。因本案于2017年9月18日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。同年11月10日被取保侯审，同年12月3日被逮捕，2018年12月27日被取保候审。原审被告人王磊，男，1968年3月2日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地山东省东平县，捕前住山东省东平县。因犯故意伤害罪于2005年7月13日被山东省东平县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案于2017年10月14日被抓获,同年10月16日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。2018年1月29日被取保候审，同年12月3日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。阜新市海州区人民法院审理海州区人民检察院指控被告人刘荣威、邹培源犯非法买卖枪支、弹药罪、被告人王振东、于晓东、西雪峰、张直正犯非法买卖枪支罪、被告人王磊犯非法买卖弹药罪、非法持有枪支罪一案，于2018年12月25日作出（2018）辽0902刑初88号刑事判决。宣判后，被告人王振东、于晓东、西雪峰不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人王振东、于晓东、西雪峰、原审被告人刘荣威、邹培源、张直正、王磊，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，被告人刘荣威于2016年4月26日在山东省威海市成立了威海韶威渔具有限公司。从2016年10月开始，刘荣威陆续招募了被告人邹培源、于晓东、张某1（另案处理）等人，通过网络进行贩卖枪支、弹药活动，从中牟利。2016年12月3日，被告人张直正通过微信转账方式以2500元人民币的价格向被告人邹培源购买钢笔狗自制枪1支、子弹10发（公安机关扣押8发），邹培源将张直正购买枪支、弹药的具体类型、发货地址等信息通过微信方式转发给刘荣威，由刘荣威联系贩卖枪支、弹药的上家，低价购买张直正所需枪支、弹药，再由上家按照张直正的发货地址（辽宁省沈阳市和平区图门路72号）将枪支、弹药分别发货给张直正，刘荣威赚取差价从中牟利。经阜新市公安司法鉴定中心、辽宁省公安厅刑事技术总队鉴定，张直正购买的钢笔狗自制枪认定为枪支、子弹认定为弹药散件（零部件）。2017年5月，唐某1（另案处理）通过微信转账方式以2000元人民币的价格向被告人邹培源购买掌心雷自制手枪1支（赠送子弹30发，扣押4发），邹培源采用同样手段由刘荣威联系被告人王振东，王振东联系自己掌握的贩卖枪支、弹药的上家购买枪支、弹药，再按照刘荣威提供的唐某1的发货地址（湖南省永州市蓝山县太平圩乡，收件人奥仔哥）将枪支、弹药分别拆件发货给唐某1，刘荣威、王振东赚取差价从中牟利。经阜新市公安司法鉴定中心鉴定，唐某1购买的自制手枪认定为枪支、子弹认定为弹药。2017年4、5月份，被告人王磊通过微信转账方式向邹培源购买铅弹1000发，邹培源采用同样手段由刘荣威联系贩卖铅弹的上家，将铅弹发货给王磊（山东省东平县东平镇正大城市花园6－102，收货人王磊）。2017年10月14日，公安机关在对王磊的住处进行搜查时，搜查出猎枪1支（经阜新市公安司法鉴定中心鉴定为制式猎枪）气枪1支（经阜新市公安司法鉴定中心鉴定为枪支）、铅弹100发。2017年4月5日，被告人西雪峰通过微信转账方式以1000元人民币的价格向被告人于晓东购买掌心雷自制手枪1支，2017年4月12日以800元人民币的价格向于晓东购买子弹20发，于晓东采用同样手段通过刘荣威联系贩卖枪支的上家及贩卖弹药的上家被告人王振东购买枪支、弹药，再按照西雪峰的发货地址辽宁省阜新市海州区煤城西路23－3号平西新居A区8号楼504，收件人张某2）将枪支、弹药分别拆件发货给西雪峰。经阜新市公安司法鉴定中心、辽宁公安厅刑事技术总队鉴定，西雪峰购买的自制手枪认定为枪支、子弹认定为弹药散件（零部件）。2017年2月7日，文某通过支付宝转账方式以2080.88元人民币的价格向张某1购买“快排”气枪1支，张某1采用同样手段通过刘荣威联系贩卖枪支的上家购买枪支，再发货给文某（发货地址广东省广州市开拓路9号，收件人文先生）。经阜新市公安司法鉴定中心鉴定，文某购买的气枪以高压气体为发射动力，弹丸飞出枪口时的平均初速度以及比动能分别为：86．94米／秒和15．42焦耳／平方厘米，认定为枪支。被告人于晓东被抓获后，协助公安机关，通过指认刘荣威住处，及时抓获被告人刘荣威，提供刘荣威车辆的牌号。被告人于晓东有一般立功的情节。原判认定的上述事实有案件来源、抓捕经过、户籍证明信、威海韶威渔具有限公司企业信息、（2005）东刑初第104号刑事判决书、（2010）阜开初17号刑事判决书、情况说明、张晓华、唐志伟、林莎供述和辩解、被告人刘荣威、于晓东、邹培源、张直正、王磊、西雪峰、王振东的供述和辩解、搜查笔录、扣押清单、鉴定文书测试报告、被告人张直正指认钢笔狗及子弹照片、张直正手机中有邹培源的信息、邹培源手机收款记录、邹培源将购买信息发给刘荣威信息、鉴定文书、阜新市公安局司法鉴定中心枪支、弹药性能检验鉴定书、指认照片、被告人刘荣威和上家的聊天记录、被告人于晓东电脑客户信息、情况说明、被告人刘荣威与上家弓弩下单聊天记录、被告人邹培源电脑客户信息、证人文某的证言、文某转款的照片、（辽）公（刑技）鉴（痕迹）字（2018）2号鉴定书、情况说明等证据在卷证实。原审法院判决认为，被告人刘荣威作为山东省威海市韶威渔具有限公司的法定代表人，招募被告人邹培源、于晓东，通过网络买卖以火药动力击发的非军用枪支、弹药，其行为侵犯了公共安全和国家对枪支、弹药的管理秩序，被告人邹培源受雇于被告人刘荣威协助其销售枪支弹药。被告人刘荣威和邹培源的行为，均已构成非法买卖枪支、弹药罪。被告人于晓东受雇于被告人刘荣威，协助其销售枪支的行为已构成非法买卖枪支罪。被告人刘荣威、邹培源、于晓东构成共同犯罪。被告人刘荣威招募人员掌握并控制上述人员出售枪支的全部上家及销售款，并给邹培源等人分发工资，分配利润，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其组织指挥全部犯罪处罚。被告人邹培源、于晓东在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯。被告人王振东通过网络贩卖枪支，其行为侵犯了公共安全和国家对枪支的管理秩序，构成非法买卖枪支罪。被告人西雪峰、张直正通过网络购买枪支，其行为亦侵犯了公共安全和国家对枪支管理秩序，构成非法买卖枪支罪。被告人王磊通过网络购买弹药，其行为亦侵犯了公共安全和国家对弹药的管理秩序，构成非法买卖弹药罪；非法持有枪支，其行为违反枪支管理规定，构成非法持有枪支罪，应数罪并罚。原审法院根据被告人刘荣威、王振东、邹培源、于晓东、西雪峰、张直正、王磊的犯罪事实、犯罪的性质、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条三款、第六十八条、第六十九条、第三十七条、第七十二条一款、第七十三条二、三款、第四十七条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）、（三）项、第五条（二）项之规定，判决如下：一、被告人刘荣威犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑六年。二、被告人王振东犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年零六个月。三、被告人邹培源犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑四年。四、被告人于晓东犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。五、被告人西雪峰犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。六、被告人张直正，犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年,缓刑三年。七、被告人王磊犯非法买卖弹药罪，免予刑事处罚；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑一年。上诉人王振东的上诉理由是：其销售给唐某2的掌心雷不能认定为枪支。上诉人于晓东的上诉理由是：其认罪、悔罪，积极配合公安机关的调查，未获利，其应构成重大立功。上诉人西雪峰的上诉理由是：其行为应构成非法持有枪支、弹药罪，原判量刑重。经审理查明，原判认定被告人刘荣威、邹培源犯非法买卖枪支、弹药罪、被告人王振东、于晓东、西雪峰、张直正犯非法买卖枪支罪、被告人王磊犯非法买卖弹药罪、非法持有枪支罪的事实成立，原判所列证据均经原审庭审质证、认证，本院审理过程中未发生变化。同时，上诉人王振东、于晓东、西雪峰、原审被告人刘荣威、邹培源、张直正、王磊在本院审理过程中未提出新的证据，故本院对原判认定的案件事实、证据依法予以确认。本院认为，上诉人王振东、于晓东、西雪峰、原审被告人张直正违反国家对枪支的管理规定，非法购买、销售枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪，依法应予惩处；原审被告人刘荣威、邹培源违反国家对枪支、弹药的管理规定，非法购买、销售枪支、弹药，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪，依法应予惩处，原审被告人王磊违反国家对枪支、弹药的管理规定，非法购买弹药、非法持有枪支，其行为已构成非法买卖弹药罪、非法持有枪支罪，依法亦应惩处。关于上诉人王振东所提上诉理由，经查，原判认定其犯非法买卖枪支罪，有其本人及其他同案被告人的供述、枪支、弹药检验鉴定书等证据在卷证实，上诉人王振东的上诉理由没有事实依据，不予采纳；关于上诉人于晓东所提上诉理由，经查，原审法院已充分考虑于晓东的法定、酌定量刑情节，并在法定量刑幅度内对其科处刑罚，故上诉人于晓东的上诉理由没有事实和法律依据，不予采纳；关于上诉人西雪峰所提上诉理由，经查，非法买卖枪支是指购买、销售的行为，故其行为构成非法买卖枪支罪，原审法院在法定量刑幅度内对其科处刑罚，故上诉人西雪峰的上诉理由没有事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  顾坤平审判员  赵洪山审判员  李 渊二〇一九年一月二十五日书记员  杨思莹