广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤03刑终3236号原公诉机关深圳市福田区人民检察院。上诉人（原审被告人）肖月红，女，1973年8月7日出生，汉族，高中文化,户籍地址广东省平远县，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年5月16日被抓获，同日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现被羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人孙世泽，广东潮联律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李伟就，男，1983年8月18日出生，汉族，高中文化，户籍地址海南省儋州市，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年7月16日被抓获，同日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现被羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人陈国文，广东万乘律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郑志锋，男，1981年11月29日出生，汉族，初中文化，户籍地址广东省广宁县，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年7月23日投案，同日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现被羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人魏莹，广东万乘律师事务所律师。深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人肖月红、李伟就、郑志锋犯赌博罪一案，于2018年10月12日作出（2018）粤0304刑初1333号刑事判决。宣判后，原审被告人肖月红、李伟就、郑志锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2017年6月份开始，被告人肖月红、李伟就、郑志锋和邱桃（另案处理）与何云云（已因本案被判刑）以营利为目的，共同在深圳市福田区皇岗村广场楼205房内聚众赌博，组织赌客打“转转”麻将进行赌博，每局“胡牌”按照赌注的大小抽取人民币20元至50元不等的所谓“水钱”，除去费用开支后由上述五人平分非法获利。被告人肖月红、李伟就、郑志锋与何云云等人安排文某、祝某、李某（均已因本案被判刑）轮流负责赌博过程中的“顶角”工作。经查，被告人肖月红、李伟就、郑志锋与何云云等人每日抽头渔利数额从几千元至一万余元不等。2017年8月15日20时许，深圳市公安局福田分局民警对上述赌博窝点进行查处，抓获了祝某、李某、文某以及十余名参赌人员，次日何云云被抓获。2018年5月16日、7月16日，被告人肖月红、李伟就被抓获归案；2018年7月23日，被告人郑志锋向公安机关自动投案。认定上述事实的证据有：被告人肖月红、李伟就、郑志锋的身份材料，前科劣迹查询说明，检查笔录，行政处罚决定书，证据保全决定书，收缴物品清单，抓获经过等书证；已决同案犯何云云、祝某、李某、文某及证人朱某等多人的证言；被告人肖月红、李伟就、郑志锋的供述和辩解；现场勘查笔录、现场图和现场照片，辨认笔录。原判认为，被告人肖月红、李伟就、郑志锋无视国家法律，以营利为目的，与他人共同聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应予以惩罚。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人郑志锋系自首，依法可从轻处罚。三被告人均认罪、认罚，系初犯，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人肖月红犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人李伟就犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人郑志锋犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。宣判后，原审被告人肖月红上诉提出，因法律意识薄弱而误入歧途，触犯了国家法律，走上犯罪的道路，经过这几个月的教育，现深感后悔，认为一审量刑过重，请求改判。上诉人肖月红的辩护人提出的辩护意见是，上诉人肖月红犯罪情节轻微，社会危害性较小，系初犯、偶犯，归案后认罪认罚，需赡养老母亲和抚养未成年儿子，建议二审改判其有期徒刑九个月。原审被告人李伟就提起上诉，但未提交书面上诉状，未提出具体上诉意见。上诉人李伟就的辩护人提出的辩护意见是，上诉人李伟就仅出资，并未参与实际经营管理以及参与赌博，应认定为从犯，予以从轻处罚；本案赌博场所经营时间不长，社会危害性不大，可予以酌情从轻处罚；上诉人李伟就具有坦白情节，可予以从轻处罚；上诉人是初犯，有较好的悔罪表现，可予以酌情从轻处罚。恳请二审对上诉人李伟就从轻处罚。原审被告人郑志锋上诉提出，有自首情节，与同案犯相对比，一审对其从轻处罚幅度太低，恳请二审从轻处罚。上诉人郑志锋的辩护人提出的辩护意见是，上诉人郑志锋系自首，认罪态度好，也未实际获利，恳请依法予以从轻、从宽处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。另查明，本案其他同案犯何云云以及祝某、李某、文某被抓获后，深圳市福田区人民法院审理认为，被告人何云云为主犯，但因形迹可疑被查获后主动交代其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人祝某为从犯，应当从轻处罚，系坦白，可以从轻处罚，系累犯，应当从重处罚；被告人李某、文某为从犯，应当从轻处罚，系坦白，可以从轻处罚。于2018年3月11日作出（2017）粤0304刑初1950号刑事判决，判决如下：一、被告人何云云犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人祝某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；三、被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人文某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。本院认为，上诉人肖月红、李伟就、郑志锋的行为均构成赌博罪。上诉人郑志锋系自首，依法可从轻处罚。上诉人肖月红、李伟就、郑志锋均系初犯，自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。对于上诉人肖月红的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人肖月红不属于犯罪情节轻微的情形，原判已认定其系初犯，归案后认罪认罚，可从轻处罚。上诉人肖月红于2018年9月18日在值班律师见证下自愿签署《认罪认罚具结书》，知悉并认可深圳市福田区人民检察院提出的十个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。一审判处上诉人肖月红十一个月，并处罚金人民币二万元，量刑适当。上诉人肖月红的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人李伟就的上诉及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人李伟不是从犯，原判已认定其系初犯，归案后认罪认罚，可从轻处罚。上诉人李伟就于2018年9月18日在值班律师见证下自愿签署《认罪认罚具结书》，知悉并认可深圳市福田区人民检察院提出的十个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。一审判处上诉人李伟就有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元，量刑适当。上诉人李伟就的上诉及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人郑志锋的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，原判已认定上诉人郑志锋系自首，依法可从轻处罚；系初犯，认罪、认罚，可从轻处罚。上诉人郑志锋于2018年9月18日在值班律师见证下自愿签署《认罪认罚具结书》，知悉并认可深圳市福田区人民检察院提出的十个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议。一审判处上诉人郑志锋有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，量刑适当。上诉人郑志锋的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年一月二十五日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。