浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0122刑初395号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人倪金华，男，1976年4月21日出生，汉族，文化程度小学，农民，住浙江省杭州市富阳区。2001年因赌博被治安处罚；2004年11月19日因赌博被富阳市公安局罚款二千元；2005年10月21日因扰乱单位秩序被富阳市公安局行政拘留五日；2007年1月15日因殴打他人、赌博被富阳市公安局行政拘留十日并处罚款二百元；2010年2月2日因吸食毒品被富阳市公安局行政拘留十日，同年2月11日被富阳市公安局责令接受社区戒毒三年；2013年11月16日因吸毒被富阳市公安局行政拘留十四日，同年12月24日被富阳市公安局强制隔离戒毒二年；2014年3月21日因犯贩卖毒品罪被浙江省富阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，2016年7月15日刑满释放；2018年3月19日因吸食毒品被杭州市公安局富阳区分局行政拘留十四日，同年4月2日杭州市公安局富阳区分局决定对其强制隔离戒毒二年，因其患有疾病，杭州市强制隔离戒毒所不予接受，杭州市公安局富阳区分局责令其接受社区戒毒三年。因本案于2018年5月11日被桐庐县公安局刑事拘留，同年6月15日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人曹银梅（桐庐县法律援助中心指派），浙江海通联合律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉〔2018〕375号起诉书指控被告人倪金华犯贩卖毒品罪，于2018年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年12月12日公开开庭审理了本案。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员齐艳出庭支持公诉，被告人倪金华及其辩护人曹银梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 1.2018年4月19日、30日，张某通过电话联系并以微信转账的方式支付人民币700元、750元，从被告人倪金华处两次购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 2.2018年4月13日、5月9日，蒋某通过电话联系并以现金、微信转账的方式每次支付人民币500元，从被告人倪金华处两次购得毒品甲基苯丙胺。 3.2018年4月15日，韩某通过电话联系并以微信转账的方式支付人民币700元，从被告人倪金华处购得毒品甲基苯丙胺。 4.2018年4月的一天，孙某通过电话联系并以支付宝转账的方式支付人民币600元，从被告人倪金华处购得毒品甲基苯丙胺。 2018年5月11日，被告人倪金华被城北派出所民警抓获归案。 为证明上述指控，公诉人向法庭宣读、出示了：1.户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、通话记录、扣押决定书、扣押清单、破案经过、微信转账记录等；2.证人张某、蒋某、韩某、孙某等人的证言；3.被告人倪金华的供述和辩解；4.扣押笔录、辨认笔录；5.电子数据：支付宝登录及交易信息。据此认定被告人倪金华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人倪金华有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人倪金华因贩卖毒品罪被判过刑，再犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。为此，提请本院依法判处。 被告人倪金华辩称：1.起诉书指控的第一节事实中，2018年4月19日收到的700元为张某转给其玩游戏的钱，4月30日系与张某合买合吸；2.起诉书指控的第二节事实中，2018年4月13日收到蒋某500元后，因未购买到毒品，其将450元钱通过微信退还给了蒋某，5月9日系其带领蒋某去购买毒品；3.起诉书指控的第三节事实中，其是从他人处讨要到一点毒品，后分给韩某约0.1克毒品，收到韩某的700元转账系二人玩游戏的经济往来；4.其从未贩卖毒品给孙某，2018年4月，孙某转给其600元钱为二人玩游戏的经济往来。 被告人倪金华的辩护人对公诉机关指控被告人倪金华犯贩卖毒品罪无异议，提出：1.起诉书指控被告人倪金华贩卖毒品给韩某证据不足；2.被告人倪金华出于帮忙目的而为托购者代购毒品，代购毒品数量少，未从中赚取差价，所购毒品仅用于满足吸食需要；3.被告人倪金华到案后，积极配合侦查机关办理案件；4.被告人倪金华主观恶性轻，本次犯罪行为造成的社会危害性不大；5.被告人倪金华文化水平低、自身患有疾病。综上，请求对被告人倪金华从轻处罚。 经审理查明： （一）2018年4月19日、30日，张某通过电话联系并以微信转账的方式支付人民币700元、750元，从被告人倪金华处两次购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 认定上述事实的证据如下： 1.证人张某的证言，证实其在2018年4月中旬、4月30日，分别微信转账700元、750元给倪金华，从倪金华处两次购得冰毒。其中4月30日购买的冰毒，其和倪金华一起吸食。其和倪金华间因玩游戏而微信转账是有的，但是4月中旬的700元和4月30日的750元是用来购买冰毒的。 2.交易记录照片、微信交易记录数据，证实张某在2018年4月19日微信转账700元给倪金华；在4月30日微信转账750元给倪金华。 3.188****7707号码与136****7717号码的通话记录，证实两个号码在2018年4月19日、4月30日均有多次通话往来。 4.被告人倪金华的的供述，证实2018年4月30日,张某问其购买冰毒并转给其750元钱，其从他人处买来冰毒后，与张某一同吸食。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 （二）2018年4月13日、5月9日，蒋某通过电话联系并以现金、微信转账的方式每次支付人民币500元，从被告人倪金华处两次购得毒品甲基苯丙胺。 认定上述事实的证据如下： 1.证人蒋某的证言，证实其在2018年4月中旬的一天，以500元现金从倪金华处购得冰毒；同年5月9日微信转账500元给倪金华，购得冰毒。 2.交易记录照片、微信交易记录数据，证实蒋某在2018年5月9日微信转账500元给倪金华。 3.188****7707号码与159****8158号码的通话记录，证实两个号码在2018年4月13日、2018年5月9日有多次通话往来。 4.被告人倪金华的供述，证实其在2018年4月13日，收到蒋某给其的500元钱。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 （三）2018年4月15日，韩某通过电话联系并以微信转账的方式支付人民币700元，从被告人倪金华处购得毒品甲基苯丙胺。 认定上述事实的证据如下： 1.证人韩某的证言，证实其在2017年4月十几日，先电话联系倪金华，然后微信转账700元给倪金华，后开车载倪金华一起至富阳宝龙广场，倪金华独自下车，过段时间倪金华返回后，交给其一个冰毒。 2.188****7707号码与150****1603号码的通话记录，证实两个号码在2018年4月15日有多次通话往来。 3.被告人倪金华的供述，证实其在2018年4月15日，收到韩某转给其的700元钱，韩某开车载其一起至宝龙广场，其让韩某在车上等，其独自下车从他人处取得冰毒，返回后将冰毒分给韩某。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 （四）2018年4月14日，孙某通过电话联系并以支付宝转账的方式支付人民币600元，从被告人倪金华处购得毒品甲基苯丙胺。 2018年5月11日，被告人倪金华被桐庐县公安局城北派出所民警抓获归案。 认定上述事实的证据如下： 1.证人孙某的证言，证实2018年4月一天，其电话联系倪金华，约好以600元的价格向倪金华购买一个冰毒，其通过支付宝转账600元至倪金华的银行卡上，后倪金华与其见面时交给其一个冰毒。 2.支付宝交易照片、中国工商银行卡（尾号8761）交易明细，证实孙某在2018年4月14日通过支付宝转账600元给倪金华。 3.188****7707号码与152****8755号码的通话记录，证实两个号码在2018年4月14日有多次通话往来。 4.被告人倪金华的供述，证实其在2018年4月14日收到孙某转账的600元钱。其从他人处取得的冰毒，有分给过孙某。 5.破案经过，证实被告人倪金华系被抓获归案。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 本案其他证据： 1.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2018年5月10日，民警对富阳区春华村学仕路182号倪金华住处进行搜查，查获白色OPPO手机一部，型号OPPOA57t；锡纸一条、白色吸管一根；中国农业银行银行卡一张（尾号3316）、中国工商银行银行卡一张（尾号8761）；未使用的白色吸管一包、未使用的锡纸一盒；冰壶一只。上述物品均被扣押。 2.户籍证明，证明被告人倪金华的身份信息。 3.行政处罚决定书、刑事判决书，证实倪金华的前科情况。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 关于被告人倪金华所提起诉书指控的第一节事实中，2018年4月19日收到的700元为张某转给其玩游戏的钱的辩解，被告人倪金华未提供证据证明，亦未得到证人张某的证言印证，对该辩解不予采信。关于被告人倪金华所提2018年4月30日其系与张某合买合吸毒品的辩解，本院认为，被告人倪金华接受购毒者支付的货币并向购毒者交付了毒品，即为贩卖毒品，对该辩解不予采信。 关于被告人倪金华所提起诉书指控的第二节事实中，2018年4月13日其收到蒋某的500元后，因未购买到毒品，其将450元钱通过微信退还给了蒋某的辩解，经查，在被告人倪金华的微信交易记录中，并未查找到2018年4月13日有此笔交易记录，对该辩解不予采信。关于倪金华所提2018年5月9日系其带领蒋某去购买毒品的辩解，经查，关于2018年5月9日被告人倪金华贩卖毒品给蒋某的事实，有证人蒋某的证言、交易记录、通话记录证实，足以认定，对该辩解不予采信。 关于被告人倪金华所提起诉书指控的第三节事实，其是从他人处讨要到毒品再分给韩某，韩某转给其的700元钱系二人玩游戏的经济往来的辩解及其辩护人所提起诉书指控被告人倪金华贩卖毒品给韩某证据不足的辩护意见，经查，有关被告人倪金华在2018年4月15日贩卖毒品给韩某的事实，有证人韩某的证言、通话记录证实，被告人倪金华亦供述了其交付毒品给韩某的事实、收到韩某700元钱的事实，被告人倪金华辩解700元钱系其与韩某玩游戏的经济往来，但其未提供证据证明，亦未得到证人韩某的证言印证。因此，对被告人倪金华的该辩解及辩护人的该辩护意见不予采纳。 关于被告人倪金华所提其从未贩卖毒品给孙某，孙某转给其的600元钱系二人玩游戏的经济往来的辩解，经查，关于被告人倪金华在2018年4月14日贩卖毒品给孙某的事实，有证人孙某的证言、交易记录、通话记录等证据证实，被告人倪金华亦当庭供述收到孙某600元钱为事实，其在侦查阶段亦供述有将从他人处取得的毒品交给孙某的事实，被告人倪金华辩称600元钱是玩游戏的经济往来，但其未提供证据证明，亦未得到孙某的证言印证，对该辩解不予采信。 关于辩护人所提被告人倪金华系为托购者代购毒品，未从中牟利，所购毒品数量少、仅用于吸食的辩护意见，经查，根据在案证据，本案所涉毒品确实仅供吸毒者本人或与被告人倪金华一同吸食，但被告人倪金华并非是在吸毒者与毒品卖家联系后受吸毒者委托而去购买毒品，也不是到吸毒者指定的卖家处购买毒品，因此，被告人倪金华的行为不属于代购毒品。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人倪金华明知是毒品甲基苯丙胺而向多人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关的指控成立。被告人倪金华在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人倪金华因贩卖毒品罪被判过刑，再犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人倪金华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月11日起至2022年11月10日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、追缴被告人倪金华的违法所得人民币3750元，予以没收，上缴国库。 三、扣押于桐庐县公安局未随案移送的白色OPPO手机一部，（型号OPPOA57t）、锡纸一条、白色吸管一根、中国工商银行银行卡一张（尾号8761）、未使用的白色吸管一包、未使用的锡纸一盒、冰壶一只均予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 王华人民陪审员范国政人民陪审员徐正法 二〇一九年一月二十八日 法官助理宋荣泉书记员蒋玲燕 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。