福建省漳州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2019)闽06行终12号 上诉人（原审原告）：福建东嘉建设开发有限公司，住所地福建省东山县对台对外加工区。统一社会信用代码91350600MA2XWD6768。 法定代表人：陈振昌（已故）,董事长。 委托诉讼代理人：黄巍，福建君立律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：东山县自然资源局（机构改革前为东山县国土资源局），住所地福建省东山县西埔镇道周路**。统一社会信用代码11350626MB1910890A。 法定代表人：张美光，局长。 委托代理人：曾少东，男，东山县自然资源局干部。 委托代理人：陈平生，福建三和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：东山县人民政府，住所地漳州市东山县西埔镇白石街县府路**。 法定代表人：朱真，县长。 委托代理人：林晓彬，男，东山县人民政府办公室法制科负责人。 上诉人福建东嘉建设开发有限公司（以下简称东嘉公司）因与被上诉人东山县自然资源局、东山县人民政府（以下简称东山县政府）土地行政管理行为纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院(2018)闽0623行初102号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。 东嘉公司上诉请求：1.裁定撤销一审裁定，指令漳浦县人民法院对本案进行实体审理；2.被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由；东嘉公司登记法定代表人陈振昌虽已去世，但本次起诉、上诉及此前的拟收回土地使用权的听证、行政复议、行政规划的诉讼，均得到东嘉公司的实际负责人即董事王惠祥的明确认可。东嘉公司的诉讼符合法律规定，漳浦县人民法院应对本案进行实体审理。一审法院在知晓陈振昌去世的情况下，未对东嘉公司的起诉是否确实是其真实意思表示进行调查核实，即径直作出裁定驳回起诉，损害东嘉公司的合法权益。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十条“法人的法定代表人以依法登记的为准，但法律另有规定的除外。依法不需要办理登记的法人，以其正职负责人为法定代表人；没有正职负责人的，以其主持工作的副职负责人为法定代表人”的规定及法理，在没有正职负责人的情况下，法院应当查明是否有主持工作的副职负责人或虽非副职、但却实际负责法人业务的人员，以查明相关诉讼是否确实法人的真实意思。本案中，2011年2月17日，东嘉公司召开董事会，作出董事会决议，决定成立临时管理领导小组，负责人为王惠祥，成员为董事王惠祥、陈海清、蔡建宗、谢陵雄、叶庆荣五人。临时管理小组职责包括就土地使用权在内的争议委托律师办理听证、行政复议、仲裁、诉讼等事务。基于上述董事会决议，王惠祥蔡作为东嘉公司的代表，于2012年4月28日在东山县国土局与东嘉公司就剩余的676.93亩土地使用权的处置事宜进行约定的《闲置土地处置协议书》上签字。综上所述，东嘉公司提起本案诉讼及上诉均是实际负责人作出的行为，是东嘉公司的真实意思表示。一审裁定应予以撤销，请支东嘉公司的上诉请求。 东山县自然资源局辩称：（一）东嘉公司作为法人提起诉讼，必须由公司法定代表人进行。而公司法定代表人变更，应当办理变更登记，但东嘉公司至今没有进行法定代表人的变更登记，且东嘉公司上诉状的签名负责人王惠祥为公司的董事，而非东嘉公司的董事长、执行董事或者经理，不是担任公司的法定代表人。根据《公司法》第三十六条规定，股东会为有限责任公司唯一的权力机构，依照法律规定和公司章程行使职权。现东嘉公司法定代表人已死亡，无法代表公司作出意思表示，对于影响公司权益的事项如提起案涉诉讼应由股东会进行决议。东嘉公司作为提起本案诉讼的原告，依法对其符合提起诉讼的原告资格负有证明义务，其应证明案涉起诉行为已经过法定代表人同意，或经过股东会讨论通过，但其至今未能提供有效证据证明加盖公章为东嘉公司的真实意思表示，未尽到举证责任，故其上诉理由没有法律依据。本案中，东嘉公司登记的法定代表人在提起本案诉讼前已经死亡，东嘉公司的起诉状虽加盖有东嘉公司的印章，但该起诉行为没有经过法定代表人同意，也没有经过股东会讨论通过，故东嘉公司起诉状上的公章和授权委托书上的公章皆非东嘉公司的法定代表人或股东会同意加盖，不能认定为是东嘉公司的意思表示，以东嘉公司名义提起的本案诉讼不能认定为是东嘉公司的意思表示，因此，本案的起诉不符合行政诉讼的相关规定，应予驳回，一审法院驳回东嘉公司的起诉是正确的。（二）东山县自然资源局作出的《收回土地使用权决定书》认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，内容适当。东山县自然资源局需收回的案涉260亩国有土地使用权人为东嘉公司，属于因公共利益需要确需收回的国有土地使用权。东山县自然资源局系土地行政主管部门，依据《土地管理法》的规定收回国有土地使用权，适用法律正确，程序合法。综上所述，一审法院裁定驳回东嘉公司的起诉认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。 东山县政府辩称：（一）其所作出的《行政复议决定书》（东政行复〔2017〕8号）认定事实清楚，证据确凿充分。案涉260亩国有土地使用权因公共利益需要确需收回，东山县国土资源局作为土地行政主管部门依据《土地管理法》的规定收回国有土地使用权，适用法律正确，作出《收回土地使用权决定书》程序合法。（二）行政复议适用依据正确。行政复议的受理、决定适用依据正确，复议程序合法。同时，东嘉公司提供给一审、二审法院的证据，大部分在提起行政复议期间都没有提供给东山县政府，没有作为行政复议申请的证据材料。 东嘉公司向一审法院起诉请求：撤销东山县国土局作出的东国土资（2017）103号《东山县国土资源局关于收回福建东嘉建设开发有限公司260亩国有土地使用权决定书》以及东山县政府作出的东政行复（2017）8号《行政复议决定书》。 一审法院认定事实：东嘉公司于1992年6月1日取得营业执照，法定代表人陈振昌，其职务为公司董事长。2000年底，陈振昌去世，东嘉公司至今未变更法定代表人。 本院认为，东嘉公司法定代表人陈振昌已去世且未变更新的法定代表人，但该公司登记状态为存续（在营、开业、在册），并未登记注销，公司主体仍然存在，也未丧失诉讼主体资格，故一审裁定认为东嘉公司起诉不符合法律规定，于法无据，应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零九条第一款规定，裁定如下： 一、撤销福建省漳浦县人民法院(2018)闽0623行初102号行政裁定； 二、本案指令福建省漳浦县人民法院继续审理。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 立 审判员 苏雅冰 审判员 谢旭耀 二〇一九年一月三十一日 书记员 林小雯 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第一百零九条第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予立案或者驳回起诉的裁定确有错误且当事人的起诉符合起诉条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原审人民法院依法立案或者继续审理。 第二审人民法院裁定发回原审人民法院重新审理的行政案件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。 原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。 原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。 原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的，在确认被诉行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解；调解不成的，应当就行政赔偿部分发回重审。 当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解；调解不成的，应当告知当事人另行起诉。