河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终27号 上诉人（原审原告）：桑文英，男，1974年9月6日出生，汉族，住平山县。 委托诉讼代理人：焦文平（系上诉人之妻），女，1973年1月7日出生，汉族，住平山县。 委托诉讼代理人：韩志明，男，1957年4月1日出生，汉族，住石家庄市裕华区。 被上诉人（原审被告）：平山县顺渊汽车运销有限公司，住所地平山县城县标北侧，统一社会信用代码：91130131732902499C。 法定代表人：李国文，该公司总经理。 原审被告：中华联合财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，住所地廊坊市广阳道222号裕丰豪庭1号楼1-1-702、802、902室，统一社会信用代码：91131003798446684D。 法定代表人：范红军，该公司总经理。 原审被告：赵杰，男，1990年3月10日出生，汉族，住平山县。 原审被告：刘荣岗，男，1970年4月1日出生，汉族，住灵寿县。 上诉人桑文英因与被上诉人平山县顺渊汽车运销有限公司（以下简称顺渊公司）、原审被告赵杰、中华联合财产保险股份有限公司廊坊中心支公司（以下简称廊坊支公司）、刘荣岗机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2018）冀0131民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人焦文平、韩志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 桑文英上诉请求：判决被上诉人按照上诉人实际的误工损失或者是按照上诉人从事的建筑（年平均工资43455元）行业标准工资支付误工费。事实与理由：现有证据证明上诉人一直没有从事农林牧渔工作，按农林牧渔给上诉人计算误工损失对上诉人不公平，因按照上诉人打工的工资或者是行业工资来计算上诉人的误工损失，以维护法律的尊严和上诉人的权益不受损害。 赵杰、刘荣岗、中华联合财产保险股份有限公司廊坊中心支公司、平山县顺源汽车运销有限公司经法庭合法传唤均未到庭，亦未提交书面答辩意见。 桑文英向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费等经济损失共计638230.1元。 一审法院认定事实：2013年11月1日16时左右，刘东东无证驾驶冀Ａ×××××、冀Ａ×××××货车，沿钢城路自南向北行驶到，与前方原告桑文英驾驶的二轮摩托车（拖带桑海波）尾部相撞，造成桑文英、桑海波受伤、两车损坏的交通事故，刘东东弃车逃逸，赵利军到平山县顶替，桑文英被送往平山中山医院治疗，当日又转往中国人民解放军白求恩国际和平医院住院治疗。其伤情诊断为：1、创伤性失血性休克；2、右耻骨体、左坐骨骨折；3、右股部皮肤软组织碾搓撕裂脱套伤；4、左胫骨中段粉碎性骨折；5、左腓骨颈骨折；6、左腘窝皮裂伤；7、颅底骨折伴颅内积气；8、头面部多发性皮肤软组织损伤。事故发生后，原告桑文英向本院起诉被告刘荣岗、赵利军、赵杰、平山县顺渊汽车运销有限公司、中华联合保险廊坊支公司机动车交通事故纠纷一案，本院于2014年1月6日作出（2013）平民一初字第396号民事判决。同年4月24日赵利军投案自首，平山县认定真正肇事司机为刘东东，于同年5月21日作［2014］第1405210930号道路交通事故认定书，认定刘东东负事故的全部责任，桑文英、桑海波无责任。同年7月7日本院对（2013）平民一初字第396号民事判决立案再审，追加刘东东为被告，于2015年5月6日作出（2014）平民再初字第11号民事判决，该判决已生效，所处理的原告在和平医院的医疗费用为287447.11元（已扣除被告刘荣岗垫付款150000元）。河北省平山县人民检察院提起公诉的被告刘东东犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人桑文英提起附带民事诉讼一案，本院于2014年7月11日作出（2014）平刑初字第11号刑事附带民事判决，宣判后原审附带民事诉讼原告人桑文英、原审被告人刘东东、附带民事诉讼被告人刘荣岗均不服上诉，河北省石家庄市中级人民法院于2014年9月4日作出（2014）石刑终字第00445号刑事裁定，维持原判。上述裁判发生法律效力后执行过程中，河北省石家庄市中级人民法院于2015年3月9日作出（2015）石刑申二字第00007号再审决定书，决定再审该案，并于2015年8月25日作出（2015）石刑再终字第00006号刑事附带民事裁定书，裁定撤销原判，发回平山县人民法院重新审判。本院于同年12月28日作出（2015）平刑再初字第1号刑事附带民事判决书（所列刑事附带民事诉讼被告人为刘荣岗、赵利军、赵杰），该判决认定，截止到2014年6月24日前，桑文英在和平医院的医疗费用为535710.05元，扣除本院（2014）平民再初字第11号民事判决处理的287447.11元，未处理的医疗费用248262.94元，截止到2014年7月9日桑文英又发生其他医疗费用11743.66元，和平医院未处理的医疗费用和其他医疗费用两项合计260006.60元，判决附带民事诉讼被告人刘荣岗赔偿桑文英医疗费260006.6元，附带民事诉讼被告人刘东东、顺渊公司承担连带赔偿责任，同时判决驳回桑文英对赵杰、赵利军的诉讼请求。宣判后被告刘东东、附带民事诉讼被告人刘荣岗不服上诉，河北省石家庄市中级人民法院于2016年2月25日作出（2016）冀01刑再1号刑事附带民事裁定书，裁定维持原判。上述判决已发生法律效力。2017年10月24日，经平山县委托，鹿泉司法医学鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定桑文英体表瘢痕的伤残程度为九级，右膝关节伤残程度为八级，右踝关节伤残程度为九级，左踝关节伤残程度为九级，同年11月21日，该中心对桑文英鉴定意见书作出补充说明，结论为桑文英足趾功能丧失伤残等级为十级。原告支付检查费及鉴定费共计1013元。被告刘东东驾驶的冀Ａ×××××、冀Ａ×××××货车实际车主为被告刘荣岗，挂靠在被告顺渊公司，在被告中华联合廊坊支公司投保交强险一份，事故发生在保险期内。本案诉讼前，中华联合廊坊支公司已依据生效判决向桑文英支付交强险项下医疗费10000元。原告在本案诉讼中主张被告赵杰与刘荣岗是合伙，要求三被告赔偿以下项目：1、医疗费78513.6元，该数额是全部医疗费用减去法院已判决医疗费和被告方所垫付150000元后的余额。2、住院伙食补助费88800元。3、误工费和护理费均为139200元。桑文英和妻子焦文平月收入均为3000元，从事故发生之日计算至评残前一天。4、营养费5000元。5、交通费8134.2元。6、残疾赔偿金88200.6元。7、被扶养人生活费，依法计算。8、精神损害抚慰金50000元。9、购买轮椅400元。10.鉴定检查费1013元。原告对其主张提供如下证据：1、本院（2015）平刑再初字第1号刑事附带民事判决书，石家庄市中级人民法院（2016）冀01刑再1号刑事附带民事裁定书。2、2013年11月1日至2016年4月7日白求恩国际和平医院住院收费票据和病人费用清单，载明住院888天，住院费总计494920.80元。3、盖有白求恩国际和平医院住院收费专用章的查询病人费用一页，2013-11-01～2018-04-03，项目名称共七项，均为一般专项护理，合计603827.68元。4、左上角写有“属性”的查询单一页，载有“项目名称Ⅲ护理”、“合计603827.68”、“预交金额-108827.64元”等内容，盖有白求恩国际和平医院住院收费专用章。5、左上角写有“医嘱”的查询单一页，医嘱内容载有“2017-08-25停、陪床1人”和“2017-8-26陪床1人”等内容。盖有白求恩国际和平医院收费专用章。6、盖有平山县宏基土石方工程有限公司公章和财务专用章的该公司员工桑文英和焦文平工资表各一页，载明桑文英和焦文平2012年11月份至2013年10月份月工资均为3000元。7、盖有石家庄鹏康医疗器械有限公司公章的销售清单一页，品名轮椅，价格400元，但未载明客户名称。8、鉴定检查费票据。原告称，之所以不能向法院提交医院病历是因为欠医疗费医院不给提供，并明确放弃追究刘东东的民事责任。原告对其所称的被告赵杰与刘荣岗是合伙的依据是本院（2015）平刑再初字第1号刑事附带民事判决书所载公诉机关提供的证据：1、2014年5月22日刘东东讯问笔录主要内容中，刘东东称事故发生后，他让一个路人报了120，就拦车到振兴门找车主赵杰告诉他撞人了。2、2013年11月8日赵利军询问笔录主要内容中，赵利军称：我来交警队说明2013年11月1日我开刘荣岗和赵杰的挂货车撞了两个人的事。3、2014年6月6日刘荣岗询问笔录主要内容中，刘荣岗称，我让侄子刘东东给我开车，刘东东无证驾驶撞人后，我外甥赵杰找赵利军顶替刘东东。5、2014年6月16日赵杰询问笔录主要内容中，赵杰称，刘东东出事后到敬业振兴门找我，我知道刘东东没有驾驶证，告诉他别管了，我找人替。 一审法院认为，平山县出具的道路交通事故认定书，认定刘东东负本次事故的全部责任，桑文英无责任，原、被告无异议，本院予以确认。被告中华联合廊坊支公司承保事故车辆交强险，应在交强险各分项限额内对原告的损失承担赔偿责任，但因已经支付医疗费10000元，故该公司在本次诉讼中不再在交强险医疗费项下承担理赔责任。刘东东虽是实际侵权人，负事故的全部责任，但因刘东东是实际车主刘荣岗雇佣的司机，仅对原告损失依法承担连带责任，原告明确放弃刘东东应承担的民事责任，属对自己权利的处分，并不影响保险公司应承担的保险理赔责任，故被告中华联合廊坊支公司要求被告刘东东到庭参加诉讼，本院不予支持。本院（2015）平刑再初字第1号刑事附带民事判决书是依据判决书所列证据作出，但并未判决赵杰承担民事赔偿责任，因该判决已经生效，且原告也未提供该判决所列证据以外其他可以证明刘荣岗和赵杰系合伙的证据，故本院对原告所称的刘荣岗和赵杰系合伙的主张不予支持，故此原告超出交强险各分项限额的损失应由刘荣岗予以赔偿，被告顺渊公司作为车辆挂靠公司应承担连带赔偿责任。 原告的各项损失如下：1、医疗费78513.6元。原告提供的三页医疗费、医嘱等查询清单因盖有白求恩国际和平医院公章，本院对真实性予以确认，该三页查询清单可证实，2013年11月1日至2018年4月3日，原告的医疗费共计603827.68元，尚欠108827.64元，这也与原告所述因欠医疗费不能提供病历一致，故本院认定原告因交通事故受伤应支付的医疗费总额为603827.68元，减去本院判决已处理287447.11元+260006.6元和被告方刘荣岗和保险公司已垫付150000元+10000元，还余103626.03元，此数额与原告尚欠医院医疗费108827.64元接近，且高于原告主张的数额，故原告要求被告赔偿医疗费78513.6元应当予以支持。2、住院伙食补助费88800元。原告提供的查询单显示在2017年8月26日尚有“陪床1人”的医嘱，由此可说明原告此时仍在住院治疗中，原告提供的住院费票据载明住院888天，该住院天数所涉期间是2013年11月1日至2016年4月7日，早于2017年8月26日达一年以上，结合原告伤情综合考虑，原告要求住院伙食补助费88800元应当予以支持。3、误工费87528.72元、护理费135785.4元。原告提供的平山县宏基土石方工程有限公司员工工资表，无单位营业执照和误工证明等证据相印证，不予采信。因原告及其妻子焦文平均为农村户口，结合原告伤情及住院医嘱，原告误工费可按2017年度河北省农林牧渔业职工日平均工资60.24元，从事故发生日2013年11月1日计算至评残前一日2017年10月23日，共计1453天，误工费为87528.72元。护理人员原告妻子焦文平可按2017年度河北省居民服务业日平均工资98.04元计算至最后一次“家陪一人”医嘱时间2017年8月26日，共计1385天，护理费为135785.4元。4、营养费2000元。原告虽未提供住院病历，也无加强营养的医嘱，但受伤严重，需要营养，符合情理，本院酌情认定2000元。5、交通费3000元。原告提供的交通费票据不能与其住院、出院等相关诊疗行为相印证，本院不予采信，考虑到原告在住所地之外住院治疗，住院时间长，又需要家人陪护，支付较高数额交通费用符合情理，本院酌情认定3000元。6、残疾赔偿金88200.6元。原告伤情为一个八级，三个九级，一个十级，参照河北省2017年度农村居民人均年可支配收入11919元，原告残疾赔偿金为11919元×20年×（30%+2%×3+1%）=88200.6元。7、被扶养人生活费，原告有两个儿子，长子桑海波2001年10月2日出生，事故发生时12周岁，次子桑海朝2005年7月22日出生，事故发生时10周岁，扶养至18周岁，有两个扶养人，参照河北省2017年度农村居民人均年生活消费支出9798元，被告扶养人生活费为9798元×2人×6年÷2人+9798元×2年÷2人=68586元。8、精神损害抚慰金。因本案事故肇事人刘东东已承担刑事责任，故该项请求不予支持。9、购买轮椅400元，因销售清单未载明客户名称，本院不予支持。上述损失共计553827.32元，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款第（四）项之规定，判决：一、判决生效后十五日内，被告中华联合财产保险股份有限公司廊坊中心支公司给付原告桑文英保险赔偿金110000元；二、判决生效后十五日内，被告刘荣岗给付原告桑文英赔偿金443827.32元，被告平山县顺渊汽车运销有限公司承担连带责任；三、驳回原告桑文英的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人桑文英提交平山县东王坡乡寺家庄村民委员会出具的证明一份、平山县宏基土石方工程有限公司出具的证明一份、平山县宏基土石方工程有限公司工资表三份，用以证明桑文英在平山县宏基土石方工程有限公司工作。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，在本院审理过程中，上诉人提交了平山县宏基土石方工程有限公司2013年8月、9月、10月的工资表，三份表中均列明桑文英月工资金额为3000元整，结合该公司出具的“自桑文英发生车祸后，因此本公司已停止给桑文英发放工资”的证明，以及平山县东王坡乡寺家庄村民委员会出具的“今有我村村民桑文英，事故发生前长期在外打工”的证明，本院认为一审法院以2017年度河北省农林牧渔业职工日平均工资计算桑文英误工费欠妥，应予纠正。桑文英月工资为3000元，日工资为100元，误工期间1453天，误工费数额应为145300元，桑文英各项的损失总额应为610585.6元。综上所述，桑文英的上诉请求成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 维持原审判决第一项，即“判决生效后十五日内，被告中华联合财产保险股份有限公司廊坊中心支公司给付原告桑文英保险赔偿金110000元”； 变更原审判决第二项为“判决生效后十五日内，被告刘荣岗给付原告桑文英赔偿金500585.6元，被告平山县顺渊汽车运销有限公司承担连带责任”; 驳回桑文英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10182元，减半收取5091元，由刘荣岗负担；二审案件受理费10182元，由经桑文英申请，本院依法准许予以免交。 本判决为终审判决。 审判长  刘立虹 审判员  赵 林 审判员  王淑芳 二〇一九年一月三十日 书记员  徐 佳