广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初11886号原告：姜昱鹏，男，1987年8月31日出生，汉族，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：官雯，广东滳雄律师事务所律师（代理期限自2018年7月2日至2018年12月12日止）。委托诉讼代理人：张钊，广东滳雄律师事务所律师（代理期限自2018年12月12日起）。委托诉讼代理人：陈胜妹，广东滳雄律师事务所律师助理。被告：广州麦芽糖装饰工程有限公司，住所地：广州市南沙区。法定代表人：徐洪兵。被告：徐洪兵，男，1990年7月27日出生，汉族，住湖南省安仁县。被告：陈喜，男，1990年9月18日出生，汉族，住湖南省安仁县。原告姜昱鹏诉被告广州麦芽糖装饰工程有限公司（以下简称麦芽糖公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法适用普通程序进行审理。诉讼中，根据原告的申请，本院依法追加陈喜、徐洪兵作为本案共同被告参加诉讼。本案于2018年12月26日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人张钊到庭，三被告经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告麦芽糖公司签订的装修合同；2.被告麦芽糖公司返还原告工程款差价25000元；3.被告麦芽糖公司向原告支付延迟完工的违约金（违约金按照每日工费81500元的0.1%计算，从2017年11月21日起计至工费81500元扣完为止）；4.被告麦芽糖公司赔偿原告经济损失21000元（从2017年12月暂计至2018年6月）；5.被告徐洪兵、陈喜对被告麦芽糖公司第2-4项诉讼请求承担连带责任；6.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2017年9月，原告与被告麦芽糖公司签订装修合同，约定由被告麦芽糖公司为原告位于南海区XX进行居室装潢，双方约定工程总价款为81500元，工期为63天，装修日期为2017年9月18日至2017年11月20日，另外合同第二条第1款约定，如因被告原因而延迟完工，每日按工费的0.1%作为违约金罚款支付给原告，直至工费扣完为止。合同签订后，原告一直积极协助被告麦芽糖公司进行工程装修，并向被告支付了65200元工程款。而被告麦芽糖公司却一直怠于履行合同义务，本应2017年11月竣工验收的工程，被告麦芽糖公司仅动工装修了一小部分后便一直处于停滞状态，直至起诉之日工程仍未完成竣工验收。被告麦芽糖公司的行为已违反了合同约定，构成严重违约，应承担违约责任，且应返还工程款的差价给原告。被告麦芽糖公司的违约行为导致原告至今未能入住涉讼房屋，被告麦芽糖公司应赔偿原告因此产生的租房损失。陈喜、徐洪兵未经法定清算程序私自解散麦芽糖公司，应当对麦芽糖公司的债务承担连带清偿责任。三被告没有答辩。本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据，三被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证和质证的权利。经审查，1.原告出示的原告身份证、被告企业信息公示报告，来源合法、客观真实，本院对其真实性予以确认；2.原告出示的装修合同、麦芽糖899套餐施工材料确认表、微信聊天记录、收款收据、广发银行对账单、照片、房地产租赁合同合同及收据、微信转账记录、短信记录，均为原件或原本，被告亦未到庭提出异议，本院对其真实性予以确认；3.原告出示的广州麦芽糖装饰工程有限公司关于公司解散的分离协议，提供了微信原本证明其来源，本院对该证据的真实性予以确认。本院结合采信的证据及当事人陈述，认定事实如下：原告（甲方、业主）与被告（乙方、施工方）签订《装修合同》，约定甲方委托乙方对位于XX的房屋进行居室装潢，承包方式为包工包部分料，总价款81500元；工期自合同签订日起算，实际工作日45天内完工，开工日期2017年9月18日，竣工日期2017年11月20日，如果因乙方原因而延迟完工，每日按工费的0.1%作为违约金罚款支付给甲方，直至工费扣完为止，如果因甲方原因而延迟完工，每延迟一日，以工程价款中人工费的0.1%作为误工费支付给乙方；合同签订后开工前支付工程总造价40%即32600元，水电完工验收合格支付工程总造价40%即32600元，泥工完工验收合格支付工程总造价15%即12225元，竣工验收当天支付工程5%即4075元；施工过程中增加工程款，应在第三次付款时全部付清增加工程款，否则不得继续施工；施工期间无故停工超过三天（各工种之间）、人员未安排到位造成工期延误，客户可扣除总工程款的5%-8%；合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额25%作为违约金付给对方，因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的，应进行补偿；任何一方需变更合同的内容，应经双方协商一致后重新签订补充协议，如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，应按合同总价款的10%交付违约金，并办理终止合同手续；后期增加款包含电视背景墙、沙发背景墙、洗衣机大理石架，增加费用后期按实际费用计算；后期增加款减去800作为赠送空调费用；等等。被告陈喜作为被告的负责人在涉讼合同签名，并备注电话号码130××******。2017年9月14日，被告麦芽糖公司出具收款收据，确认收取原告装修首期款32600元，收款人为被告陈喜。2017年10月15日，原告通过微信转账32600元予陈喜（微信号“cx1990081”、昵称“蜡笔小新”）。2017年12月2日，原告（承租方）与案外人顾建国、王爱华（出租方）签订《房地产租赁合同》，约定原告向出租方承租佛山市南海区XX房居住使用，租期从2017年12月15日至2018年12月14日止，免租期2017年12月2日至2017年12月14日；保证金6000元；租金每月3000元，租金按季结算，在每季的第15日前支付；房屋交付使用日期为2017年12月2日；等等。原告向案外人顾建国转账付款情况如下：2017年12月2日支付15000元、2018年3月17日9000元、2018年6月16日6000元、2018年9月21日9000元。原告提供的与号码130××××****、备注为“陈工麦芽糖”的短信记录有：2018年4月24日，陈工麦芽糖“姜太太，您好，深感抱歉，我们这边认可的退款额度是未做的减去你那边未交的。目前我们未做的项目是1.灰工、2.所有门、3.橱柜、4.马桶浴室柜花洒开关安装，1.灰工根据报价为12000,2.所有门根据报价为13000,3.橱柜根据报价为4200,4.马桶花洒浴室柜开关面板根据报价合计为4800，因此这4项相加为34000，你那边还有17000未交款，还有改阳台的2000未交款合计19000，水电未验收合格，我们承担改造费用4000，从未交款中扣除，则你们那边的未交款还有15000，因此34000-15000=19000，这是我们应该退给您的钱，为了方便好记凑2万整，这是我能接受的最大的退款要求，谢谢了。”、“我们做了的项目：1.水电、2.瓷砖、3.木工天花、4.阳台改造，您那边已交款为68000，再退您两万等于交了48000，以上4项根据报价接近48000元，所以这是最合理也是最负责任的退款数目。谢谢了。”陈喜（微信号“cx1990081”、昵称“蜡笔小新”）通过微信向原告发送一份《广州麦芽糖装饰工程有限公司关于公司解散的分离协议》，显示：落款日期为2018年3月8日，签署人为被告陈喜、被告徐洪兵，内容为被告陈喜、被告徐洪兵约定由陈喜、徐洪兵为名签署的装修合同，剩余工程责任由陈喜承担负责，陈喜、徐洪兵个人前期为公司经营产生的借贷关系由二人各自承担所有责任，徐洪兵承担公司经营期间产生的材料款应付款项、工地工人、监工、仓管等应付工资，陈喜承担公司经营期间办公室人员欠款工资的后续发放，协议签署当日起对两位股东生效，任何一方无需对另一方就以上所述的分责承担连带及附带责任。另查明，被告麦芽糖公司由被告陈喜、被告徐洪兵出资设立。2018年7月1日，广州市工商行政管理局南沙分局将被告麦芽糖公司列入经营异常名录，原因为未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告。截至2018年12月27日，被告麦芽糖公司未注销工商登记。原告提供了一份落款日期为2018年9月1日的《装修合同》，载明发包方为原告，承包方为杨松鹤，约定原告委托杨松鹤装修XX房，工期自2018年9月3日至2018年10月1日；施工内容：①不锈钢大门、1条不包密码锁，②厨房推拉门1条，③厕所门1条，④房间木门3条，⑤窗台飘窗石3条、门槛石安装，⑥所有墙面天花，用多乐士致悦净味抗甲醛五合一漆，⑦水电安装，不包灯、面板、开关、水龙头、五金，⑧石膏线、铝扣板安装，不包灯，⑨贴砖修补、垃圾清理；工程总价款40000元；等等。2018年7月5日，原告提起本案诉讼。诉讼中，原告陈述：原告向被告麦芽糖公司支付了65200元装修款项，被告麦芽糖公司于2017年9月18日开工，做了部分水电、铺了部分地砖，2017年12月底没有再施工，短信记录的对方为被告陈喜，退款金额是被告陈喜单方面提出的，原告不同意；原告聘请了别的装修公司施工且已施工完毕，约定装修款为40000元。本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。原、被告签订的《装修合同》为双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律强制性规定，为合法有效合同，对双方当事人均具有法律约束力。原告提供的短信记录发送人号码与涉讼合同中被告陈喜的号码相同，本院确认原告提供的短信记录相对方为被告陈喜。原告主张已向被告麦芽糖公司支付装修款项65200元，提供了收据及微信转账记录，结合被告陈喜为被告麦芽糖公司的股东，亦在涉讼合同中作为被告的负责人签名，且其在短信中表示原告已支付装修款项68000元，故本院对原告的上述主张予以采信。被告麦芽糖公司收取了原告装修款项65200元，但根据被告陈喜发送的短信内容，被告麦芽糖未按约定完成装修工程，也未提供证据证明其未进行后续施工有法定或约定的理由予以抗辩，被告构成根本违约，原告诉请解除与被告签订的《装修合同》，理据充分，本院予以支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。原告主张被告麦芽糖公司未能完成工程需退回多收款项，应就已完工部分相应的工程价款进行举证。原告主张被告麦芽糖公司应退还25000元工程款，但原告未就被告麦芽糖公司已完工部分相应的工程价款进行举证，且原告已另行委托他人施工，以现有证据本院无法核定被告麦芽糖公司已实际完成工程量所涉及的工程价款并以此确定被告应退还原告工程款的具体数额。但被告陈喜在短信中表示愿意返还原告工程款20000元，本院对此予以确认。综上，本院确定被告麦芽糖公司应返还原告多支付的工程款20000元。原告请求返还的工程款超出上述核定部分，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据涉讼合同的约定，原告、被告麦芽糖公司对于延迟完工违约金的约定是以合同继续履行为前提，在涉讼合同因被告违约而解除的情况下，原告要求以该标准计算违约金无事实依据。被告麦芽糖公司在合同履行期间停止施工，原告产生租金损失，被告麦芽糖公司应予赔偿。涉讼合同约定在合同履行期间擅自解除合同方应按合同总金额25%作为违约金支付给对方，因擅自解除合同使对方造成的实际损失超过违约金的，应进行补偿。被告陈喜于2018年4月24日已向原告作出退款的意思表示，即被告麦芽糖公司不再履行涉讼合同，而装修施工义务并不可通过诉讼及司法强制进行，故原告可及时止损，但原告自认其于2018年8月底另行委托他人施工，故原告对于扩大的损失应承担相应责任。基于此，本院确定被告麦芽糖公司需向原告赔偿的损失以合同总金额25%为限即20375元（81500元×25%）。原告请求的租金损失超出核定部分，本院不予支持。原告主张被告陈喜、被告徐洪兵未经法定清算程序，私自解散被告麦芽糖公司，应对被告麦芽糖公司的债务承担连带清偿责任。对此，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，有限责任公司的清算组由股东组成。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。根据被告陈喜发送给原告的《广州麦芽糖装饰工程有限公司关于公司解散的分离协议》，初步表明被告陈喜、被告徐洪兵对被告麦芽糖公司有进行清算，被告陈喜、被告徐洪兵对清算程序是否符合法律规定负有举证责任，现被告陈喜、被告徐洪兵未举证证明其清算程序符合法律规定，应承担相应的不利法律后果。原告请求被告陈喜、被告徐洪兵对被告麦芽糖公司在本案中的债务承担连带清偿责任，本院予以支持。被告麦芽糖公司、陈喜、徐洪兵经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告姜昱鹏与被告广州麦芽糖装饰工程有限公司签订的《装修合同》；二、被告广州麦芽糖装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还工程款20000元予原告姜昱鹏；三、被告广州麦芽糖装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿损失20375元予原告姜昱鹏；四、被告陈喜、被告徐洪兵对被告广州麦芽糖装饰工程有限公司的上述第二项、第三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告姜昱鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案以普通程序结案，案件受理费1392.13元（原告已预交），由原告负担582.75元，由三被告负担809.38元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  胡方平人民陪审员  甘湛虹人民陪审员  黄滟滨二〇一九年一月十八日书 记 员  罗静雯