成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0116民初12466号 原告：余劲锋，男，1966年7月4日出生，汉族，住成都市天府新区。 委托诉讼代理人：杨威，四川博成律师事务所律师。 被告：成都华阳新世纪广场经营管理有限公司。住所地：四川省成都市天府新区华阳正西街13号。 法定代表人：余孝华，公司总经理。 委托诉讼代理人：王志强，男，1975年9月21日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区，系公司员工。 被告：成都英英房地产开发有限公司。住所地：四川省成都市天府新区华阳正西街13号。 法定代表人：林意，公司董事长。 委托诉讼代理人：张影，男，1973年3月27日出生，汉族，住四川省成都市天府新区，系公司员工。 原告余劲锋与被告成都华阳新世纪广场经营管理有限公司（以下简称“新世纪公司”）、被告成都英英房地产开发有限公司（以下简称“英英公司”）合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余劲锋的委托诉讼代理人杨威、被告新世纪公司的委托诉讼代理人王志强、被告英英公司的委托诉讼代理人张影到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余劲锋向本院提出诉讼请求：1.判令新世纪公司赔偿余劲锋自2016年7月1日至2018年6月30日固定收益金66813.84元；2.判令新世纪公司向余劲锋支付2016年7月至合同终止日期拖欠的固定收益金；3.判令新世纪公司向余劲锋支付违约金18373.8元；4.判令英英公司在新世纪公司不能履行其支付固定收益金和违约金时，履行支付固定收益金和违约金的责任。事实和理由：余劲锋于2013年5月10日与新世纪公司、英英公司签订了商品房委托经营合同，余劲锋将自有新世纪广场1层120、121号商品房委托新世纪公司经营，合同约定委托经营期限于2013年5月5日起，止于2019年3月31日，新世纪公司于每个季度第一月前10日一次性支付给余劲锋固定收益金，季度固定收益金为8017.92元。按合同约定逾期90日未支付的，新世纪公司应按委托剩余年限收益总额的20%向余劲锋支付违约金。新世纪公司自2016年7月违约，未支付到期收益金。经余劲锋催收，新世纪公司至今仍未支付所欠收益金，英英公司也未承担其担保方的责任。二被告的行为严重损害了余劲锋的合法权益,故请求法院依法判决。 新世纪公司辩称，认可欠付余劲锋的固定收益金的时间计算到2018年6月30日，但是认为应该自2016年8月1日开始计算，共计欠付余劲锋23个月的租金58884.5元；每季度租金2016年2月1日前税后为8017.92元，从2016年2月1日起，每季度租金税后按7675.5元计算；认为余劲锋主张的违约金过高，请求按照实际损失计算，且应当依法调低。 英英公司辩称，英英公司为一般担保，只对合同约定的固定收益金承担担保责任，对违约金不进行担保。 本院经审理认定事实如下：余劲锋于2013年5月10日与新世纪公司和英英公司签订《“新世纪广场”商品房委托经营合同》，约定：余劲锋将其拥有的新世纪广场1层120、121号商品房委托新世纪公司经营，余劲锋所供房屋实际成交总金额为371188元，年收益按此成交总金额的9%支付，期限从2013年5月5日起，止于2019年3月31日；新世纪公司每季度支付一次季度收益，于每季度结算周期前10日内（遇节假日顺延）支付；每逾期30日未支付当期应付收益，新世纪公司应按当期收益的千分之二向余劲锋支付违约金；逾期90日未支付的，按委托剩余年限收益总额20%支付违约金；英英公司在委托期内为余劲锋获得合同约定的收益提供担保，在新世纪公司不能按约定收益支付余劲锋时，由英英公司补足收益支付给余劲锋。 合同签订后，余劲锋按约履行了义务。新世纪公司从2015年1月1日起存在逾期支付固定收益金的情况，从2015年1月1日起支付余劲锋固定收益金47422.69元，该收益为截至到2016年6月30日的收益，之后所欠到期收益至今未支付，被告英英公司也未履行担保义务补足原告到期收益。 庭审中，余劲锋同意将新世纪公司延后支付的租金直接递补到前面当付未付月份的收益计算。 余劲锋认可违约金从2016年7月11日起计算。 庭审中，新世纪公司、英英公司、余劲锋均认可，合同中约定的“每季度结算周期前10日内给付”是指每个季度第一个月的1-10日。 另查明，2015年2月15日起，新世纪公司均系按每季度8017.92元的标准向余劲锋支付固定收益金，从2016年8月1日起，变更为按每季度7675.5元的标准支付固定收益金，余劲锋认可新世纪公司完整支付了截至到2016年6月30日的固定收益金。 认定上述事实有双方当事人的一致陈述、余劲锋身份信息、银行流水、《“新世纪广场”商品房委托经营合同》、存折等证据在卷佐证。 本院认为，关于固定收益金。原、被告签订的《“新世纪广场”商品房委托经营合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应当按照合同约定全面履行各自的义务。本案中余劲锋按约履行其义务后，新世纪公司未按约向余劲锋支付到期收益。因余劲锋同意将新世纪公司延后支付的租金直接冲抵前面当付未付月份的收益，并当庭自认2015年1月份之前的固定收益金已经结清，故，从2015年1月1日起，新世纪公司陆续向余劲锋支付固定收益金，迄今共支付余劲锋租金47422.69元，即共支付余劲锋6个季度的资金，即截至到2016年6月30日的租金。虽然新世纪公司抗辩其2015年2月15日支付的租金为2015年2至4月的租金，但未提供证据证明，本院对其抗辩依法不予采信。另，余劲锋主张，从2016年7月1日起的租金应当按照合同约定来履行，但经当庭询问，余劲锋与新世纪公司实际系按照2015年2月15日起每季度8017.92元，从2016年8月1日起实际支付变更为按每季度7675.5元的标准支付固定收益金，应当视为双方以实际行为对合同进行了变更。故，结合余劲锋的诉讼请求，其要求判令新世纪支付从2016年7月1日到合同终止日期的固定收益金，结合余劲锋的起诉时间为2018年10月24日，故本院确认为应按照变更后的每季度7675.5元支付，计算到2018年9月30日，即9个季度，共计69079.5元。对从2018年10月1日起到合同终止日的固定收益金，余劲锋可待期限届满且费用实际发生后另行主张。 关于违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少；当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，新世纪公司未履行合同义务，应当承担支付违约金的违约责任。违约金以弥补损失为主，惩罚性为辅。本案中余劲锋的损失为固定收益金的资金占用利息，余劲锋主张的违约金18373.8元明显过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本院对新世纪公司要求降低违约金的请求予以支持。结合本案实际及双方庭审自认，违约金应当从2016年7月11日起算，故本院确认，新世纪公司应当向余劲锋支付截至到2018年6月30日的到期未付收益的违约金，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率的130%计算：以7675.5元为基数从2016年7月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2016年10月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年1月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年4月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年7月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年10月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2018年1月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2018年4月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2018年7月11日起计算至本判决书确定的给付之日止。 关于担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，本案中被告英英公司提供的是一般保证，且保证责任的范围明确约定为补足收益支付原告。故本院对英英公司主张的在委托经营合同中系一般保证，对余劲锋主张的违约金不承担保证责任的意见予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，判决如下： 一、成都华阳新世纪广场经营管理有限公司于本判决生效后十日内向余劲锋支付截止到2018年9月30日的固定收益金69079.5元。 二、成都华阳新世纪广场经营管理有限公司于本判决生效后十日内向余劲锋支付截止到2018年6月30日的到期未付收益的违约金，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率的130%计算：以7675.5元为基数从2016年7月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2016年10月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年1月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年4月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年7月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2017年10月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2018年1月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2018年4月11日起计算至本判决书确定的给付之日止；以7675.5元为基数从2018年7月11日起计算至本判决书确定的给付之日止。 三、成都英英房地产开发有限公司对成都华阳新世纪广场经营管理有限公司的上述第一项义务，在成都华阳新世纪广场经营管理有限公司的财产依法强制执行后仍不能履行时承担给付责任。 四、驳回余劲锋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费965元，由成都华阳新世纪广场经营管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员  曾 鲲 二〇一九年一月二十一日 法官助理  杭 赢 书 记 员  何梦婷