四川省富顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0322民初2891号 原告：荣县美邦乐建材有限公司，住所地四川省自贡市荣县旭阳镇程家桥村**。 法定代表人：丁晓波，总经理。 委托诉讼代理人：杨新华，自贡恐龙法律服务所法律工作者。 被告：陕西建工第七建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区红旗路**。 法定代表人：赵伟，董事长。 委托诉讼代理人：景云，四川瀚毅律师事务所律师。 原告荣县美邦乐建材有限公司（以下简称美邦乐建材公司）与被告陕西建工第七建设集团有限公司（以下简称陕西七建司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告美邦乐建材公司的法定代表人丁晓波及其委托诉讼代理人杨新华，被告陕西七建司的委托诉讼代理人景云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告美邦乐建材公司向本院提出诉讼请求：判令1.被告陕西七建司支付原告工程欠款180261.48元及逾期付款资金利息（利息计算方法：自2017年8月起至2018年8月止，以180261.48元为基数，按月利率8‰的标准计算）；2.返还原告合同保证金100000元及逾期退还保证金的资金占用利息（利息计算方法：自2017年8月起至2018年8月止，以100000元为基数，按月利率8‰的标准计算）。事实和理由：2014年4月底，经原告合作伙伴提供信息，被告在富顺县人民医院二期搬迁工程中，欲将保温工程面向社会公开招标。同年5月7日，原告按照招标要求向被告缴纳了投标保证金100000元，尔后原告中标。5月28日，原被告签订《保温工程承包合同》，对双方权利义务进行了约定，同时将投标保证金自动转为履约保证金。同年6月初，工程总发包方富顺县人民医院、被告通知原告参加保温材料论证会，将保温材料标准从原合同约定的B2级提高到B1级标准。因材料标准的调整必然导致保温材料价格上调，经原被告协商一致，6月上旬，双方就案涉工程重新签订了《保温工程承包合同》。2014年11月，原告完成了案涉保温工程。2017年6月3日，经结算，被告应支付原告保温工程总价款为534761.48元，扣除被告已经支付的工程款354500元，被告尚欠原告工程款180261.48元及履约保证金100000元未支付。2017年7月，富顺县人民医院二期搬迁工程全部完工，同年9月，富顺县人民医院正式营业。但被告至今未支付拖欠原告的款项，为维护原告的合法权益，遂诉至法院。 被告陕西七建司辩称，一、原告不具备保温施工资质，签订案涉合同的相关人员并未得到被告授权，也不是被告公司员工，故案涉合同无效；二、富顺县人民医院已投入使用一年多，政府职能部门对整体工程尚在审计中；三、被告没有收到原告缴纳的投标保证金，案涉保温工程未验收，是由于原告一直不向被告提供竣工验收资料，经被告多次要求，原告才提供，所以该保温工程也未结算。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据的举证和质证，对被告无异议的证据：原告《营业执照》、法定代表人身份证明、丁晓波身份证复印件、被告公司企业登记信息，本院予以确认，并在卷佐证；对有异议的证据，本院认证如下： 1.第一次《保温工程承包合同》复印件及第二次《保温工程承包合同》原件，拟证明双方曾就案涉保温工程签订过合同，后被第二次签订的合同所代替，合同具有法律效力。被告认为第一个合同系复印件，第二份合同没有落款时间且仅是项目部的章、签名也不是被告公司员工或者授权代理人，故对该两份合同真实性有异议； 2.投标保证金《收据》，拟证明原告履行合同后，被告应当无条件退还保证金。被告对其真实性有异议，认为该收据所盖印章系项目部印章，被告也并未收到保证金； 3.《分包结算明细表》，拟证明被告应当支付原告的工程总价款为534761.48元。被告对其三性均有异议，认为该明细表所盖印章系项目部印章，签名的人也并未经被告授权； 4.《中国建设银行单位客户专用回单》及原告自行制作的收到被告支付案涉工程款现金记录，拟证明被告在2014年9月至2015年11月20日分三次以对公转账的方式支付了原告案涉部分工程款150000元，2015年1月16日至2016年2月5日以现金形式支付了原告工程款204500元，尚欠原告工程款180261.48元。被告对《中国建设银行单位客户专用回单》真实性无异议，关联性、证明目的有异议，认为被告系付款人属实，但不能证明被告支付的款项就是案涉保温工程款；对原告自行制作的现金记录三性均有异议； 5.《委托函》，拟证明双方结算表形成的由来。被告对该证据真实性、关联性均有异议，该函所盖印章系项目部的印章。 本院认为，综合全案调查，结合原被告陈述，上述证据真实客观地反映了原被告签订合同及合同履行等情况，证据彼此之间能够相互印证，形成了较完整的证据链，故对上述证据，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：被告系富顺县人民医院**搬迁建设工程的总承包人，被告为此成立了陕西建工第七建设集团有限公司富顺县人民医院搬迁二期工程项目部。原告系有限责任公司，其《营业执照》载明的经营范围为：建筑保温材料、水泥制品、石膏轻质隔墙板、塑钢门窗制造、销售；建筑装饰材料、钢材、五金交电、化工产品销售；暖通工程、排烟道安装服务。 2014年5月7日，原告向被告缴纳了投标保证金100000元。同年5月28日，原告作为总包单位（甲方）、被告作为施工单位（乙方），双方就富顺县人民医院二期搬迁工程保温工程签订《保温工程承包合同》一份，刘灏在“建设单位代表人”处签名，并盖上被告案涉工程项目部印章。尔后，因材料调整，双方重新签订《保温工程承包合同》一份，该合同约定：“第一条：总则一、工程名称：富顺人民医院二期搬迁工程……三、工程地点：自贡市富顺县富世镇。合同内容及工程造价：1.外墙保温……2.屋面保温：按图纸及甲方提供的附表一（工程作法），材料为挤塑聚苯板保温，厚度20，每平米单价24元（含材料B2级，人工，辅料。成型的价格）今后工程完工按现场实际面积×单价=结算价。3.楼板保温：按图纸及甲方提供的附表一（工程作法），材料为挤塑聚苯板保温B2级，在楼板上面做，厚度30，每平米单价40元，（含保温和抗裂砂浆、玻纤网格布等所有材料、人工、辅料，成型的价格）今后工程完工按现场实际面积×单价=结算价。4.按图纸及甲方提供的附表一（工程作法）的位置，材料为中空玻化微珠保温砂浆，在楼板上面做，厚度60mm，每平米单价37元……第二条：工程期限。本合同全部工程自2014年7月26日开工至2014年11月26日竣工……第三条：承包方式为包工包料。第四条：收方计算方式为现场实际收方×单价=结算价。第五条：付款方式1.按进度付款，甲方报给建设方工程产值，收到工程款后，即付乙方已完工程量的70%的工程款，专项验收合格后，支付至已完工工程量的80%，工程结算后，支付至95%，留5%质保金。……第六条：保养维修。属乙方责任，由乙方负责维修，并承担费用，屋面保修期为两年，按规定甲方在乙方工程款中扣除5%作为质保金，保修期满无质量问题，甲方应在一个月内无息退还乙方。……第十条：其他条款1.履约保证金壹拾万元（投标保证金转为履约保证金）工程完工经初验合格后，一次性无息退还乙方履约保证金壹拾万元。……”。鹿伟、叶立在“建设单位代表人”处签名，并盖上被告公司案涉工程项目部印章。 合同签订后，原告按约进行施工。2017年6月3日，经结算，原告应得的诉争工程总价款为534761.48元，并形成《分包结算明细表》一份，任承虎在该表下方总包单位项目部经办人处签名，并在其签名处盖上被告案涉工程项目部印章，刘灏在总包单位项目部负责人处签名。诉讼中，原告自认其收到被告支付的工程款金额为354500元。 另查明，因被告怠于与原告结算并支付工程尾款，为不耽误案涉工程搬迁，2017年5月23日，被告向原告出具《委托函》一份，内容为“自贡市富顺县人民医院：我公司（陕西建工第七建设集团有限公司）与荣县美邦乐建材有限公司签订了富顺县人民医院的《保温工程承包合同》，工程名称：富顺人民医院，工程地址：自贡市富顺县吉祥路以东，承包内容：住院楼、门诊楼的所有保温工程。现正在结算中，为了不耽误医院整体搬迁，我公司积极配合交出资料，望富顺县人民医院能把结算尾款和投标保证金，在工程竣工验收合格和结算完成后，优先支付给荣县美邦乐建材有限公司。按合同内容荣县美邦乐建材有限公司不提供正式发票，由此引发的一切经济纠纷和法律责任全部由我公司承担，与贵单位无关！特此委托。收款单位：荣县美邦乐建材有限公司，法人代表：丁晓波，身份证号码……联系电话……账号……。”。 庭审中，原告就诉争工程相关情况进行陈述：原告是办理了《营业执照》的公司，承建保温工程不需要取得相关资质证书，故没有相关资质证书。诉争工程是原告竞标取得的，原告缴纳了100000元投标保证金给被告，后转为了履约保证金，这在合同中写明了的。原被告就诉争工程先后签订了两份合同。第一份合同签订后，因总发包方要求调整保证材料质量燃烧标准，所以保温材料需要从原合同约定的B2级标准提高到B1级标准，这也就导致了合同价格上调的问题，为此原被告重新签订了一份合同，由于双方都没注意，所以第二次签订的合同忘记签署落款时间。诉争工程原告于2014年11月份竣工。竣工后两三年的时间，原告一直在找被告相关负责人，要求进行结算并支付尾款，但一直找不到人。2017年，因为县医院要求交房，需要原告持有的相关手续，被告的相关人员唐质强等人才主动找到原告，表示同意与原告结算，尔后向原告出具了《分包结算明细表》，基于此，原告才把手中持有的保温相关手续交给了被告，而且唐质强还向原告承诺，县医院竣工验收合格付款后，被告立即支付所欠原告的工程款。这个结算表是刘灏在成都签字盖章后，再由唐质强带回并随同《委托函》一并交付给原告，原告签字盖章后，才把持有的相关手续交给了被告。所以，原告才会持有《分包结算明细表》，而其他很多班组根本就没结算，因为到了后期，被告的相关负责人就找不到了。后来，原告持有《委托函》去找过富顺县人民医院，但是县医院说找不到刘灏，案涉工程尚未结算完，所以不付款给原告。据原告了解，刘灏是被告任免的项目部负责人，叶立是最早开招商会时的项目经理（后来没干了），唐质强管财务，鹿伟是被告公司派过来的员工。 还查明，2017年5月12日，富顺县人民医院召开整体迁建工程完工暨投用启动会，该工程已于2017年9月份正式投入使用。目前，案涉富顺县人民医院的整体工程总价款尚在审计中。诉讼中，原告未向本院提供其关于承建保温工程的相关资质证书。被告认可案涉人员刘灏系其任命的项目部负责人。同时，本院生效的（2016）川0322民初1585号《民事判决书》中已查明鹿伟、唐质强、任承虎等人系被告公司相关管理人员。 本院认为，一、关于原告要求被告支付剩余工程款的问题。本案中，被告作为富顺县人民医院**搬迁工程的总承包人，将单项工程分包给未取得建筑施工企业资质的原告，违反了行政法规的强制性规定，双方签订的合同应属无效。但根据《最高人民法院》的有关规定，诉争合同无效，并不影响被告陕西七建司作为总承包人履行参照合同中双方约定其办理工程价款结算、支付工程款等义务。现案涉富顺县人民医院搬迁整体工程已竣工，并于2017年5月12日召开整体迁建工程完工暨投用启动会，原告起诉要求被告陕西七建司支付诉争工程尾款的条件已成就，按照《分包结算明细表》计算，诉争工程剩余的工程尾款总金额534761.48-354500=180261.48元。被告辩解合同签订人员未经自己授权、案涉工程并未验收结算的理由，与查明事实不符，本院不予采信。 二、关于是否应当保留质量保证金的问题。经查，诉争合同虽因原告缺乏资质而无效，但根据有关规定，为保障工程质量，仍应按一定比例保留质量保证金。本院认为，其质保期、质保金金额等参照诉争合同约定为宜。（一）关于是否已过质保期的问题。合同约定“屋面保修期为两年”，就本案而言，因原告未提供诉争工程具体的竣工时间，故本院认为，本案诉争工程的质保期计算以2017年5月12日被告县医院召开整体迁建工程完工暨投用启动会作为起始时间为宜，故诉争工程尚未过两年质保期。（二）关于质量保证金保留金额的问题。本院认为，结合本案情况，参照合同约定按承包总价的5%为宜。根据《分包结算明细表》显示，诉争工程总价款为534761.48元，因此应保留的质保金额为534761.48×5%=26738.07元。品迭后，被告陕西七建司目前应支付原告的工程价款为180261.48-26738.07=153523.41元。 三、关于原告要求被告退还履约保证金的问题。履约保证金是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，要求承包人缴纳一定比例资金以担保其按约定履行合同，当承包人顺利履行完毕自己的义务，招标人（发包人）必须全额返还承包人。本案中，根据原告举示的证据，足以认定原告就诉争工程向被告缴纳了100000元招标保证金并最终转为履约保证金以及原告对诉争工程已经全部竣工的事实。现原告要求被告退还100000元履约保证金，有事实和法律依据，本院予以支持。被告辩解未收到该100000元履约保证金，与查明事实不符，本院不予采信。 四、关于原告要求被告给付逾期付款利息的问题。被告作为发包人未按约定履行工程款给付义务及退还履约保证金义务，虽然合同载明履约保证金无息退还，也未约定有逾期付款利息，但本案中，被告怠于履行合同结算义务、支付款项的行为，客观上给原告造成了损失，现原告主张被告给付逾期付款利息的主张，符合法律规定，应予支持。根据《最高人民法院》第十八条之规定，建设工程已实际交付的，为交付之日视为应付款时间，就本案而言，该部分金额利息应当以2017年5月12日被告县医院就案涉工程召开整体迁建工程完工暨投用启动会作为起始时间为宜，原告主张以2017年8月起至2018年8月止为利息计算期间，不违反法律规定，本院予以支持。根据庭审查明的事实，就原告主张的逾期付款利息，分为两部分，一部分是扣留的质量保证金后应当支付的工程尾款，另一部分是履约保证金，两笔款项的利息应分别以153523.41元、100000元为基数，自2017年8月起至2018年8月止，均按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准进行计算。原告主张按月利率8‰的标准计算逾期付款利息，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条，《最高人民法院》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、限被告陕西建工第七建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告美邦乐建材公司工程款153523.41元及利息（利息计算方法：以153523.41元为基数，自2017年8月始至2018年8月止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准进行计算）； 二、限被告陕西建工第七建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告美邦乐建材公司履约保证金100000元及利息（利息计算方法：以100000元为基数，自2017年8月始至2018年8月止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准进行计算）； 三、驳回原告美邦乐建材公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6142元，减半收取计3071元，由被告陕西建工第七建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审判员  罗倩茹 二〇一九年一月九日 书记员  黄一翔 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘查、设计、施工合同。 二、《最高人民法院》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息应从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。