山东省乐陵市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1481民初3246号原告：德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司，住所地：乐陵市挺进西路。负责人：孙勇，经理。委托诉讼代理人：曲新，广东天阚律师事务所律师。被告：赣州市第一建筑工程公司乐陵分公司，住所地：乐陵市杨安镇王屯村。负责人：叶厚忠，经理。被告：赣州市第一建筑工程公司，住所地：江西省赣州市章贡区南京路**。法定代表人：万勇，总经理。原告德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司（以下简称中联公司）与被告赣州市第一建筑工程公司乐陵分公司（以下简称乐陵分公司）、赣州市第一建筑工程公司（以下简称赣州公司）为买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曲新到庭参加诉讼，被告乐陵分公司、赣州公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中联公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款1427517.2元；2、判令被告向原告支付截至2018年10月29日止的违约金754090.31元，并以欠付货款为基数按日率万分之五的标准支付自2018年10月30日起至货款付清之日止的后续违约金；3、判令被告向原告支付为实现债权而支出的律师费110000元；（以上第1-3项诉讼请求金额暂合计2291607.51元）；4、判令被告承担本案的受理费、财产保全费、财产保全担保费等费用。事实与理由：被告因承建“黄三角调味品产业新城项目，与原告签订《预拌混凝土买卖合同》（编号：DZLL-2014-02-018）。合同对价格、货款结算、支付方式及争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定供应货物，认真履行合同，但被告却未按合同约定支付货款。截至2018年10月29日止，被告尚欠货款1427517.2元未予支付。被告拖欠货款的行为已构成严重违约，应向原告支付截至2018年10月29日止的违约金754090.31元，并以欠付货款为基数按日率万分之五的标准支付自2018年10月30日起至货款付清之日止的后续违约金及向原告支付为实现债权而支出的律师费110000元。因被告一系分公司，被告二系其总公司，故被告二应对其债务承担清偿责任。对于上述款项，原告多次催要，二被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特具状贵院，予以支持。被告赣州市第一建筑工程公司乐陵分公司、赣州市第一建筑工程公司均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换并进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：为支持自己的诉讼请求，原告提供以下证据予以证明：证据一，买卖合同一份，证明原、被告权利义务关系，原告向被告供货，被告应支付相应货款。证据二、对账确认书一宗，证明原告向被告供货事实及被告拖欠被告货款金额。证据三、委托代理合同一份，原告为实现债权所支付的律师费。证据四、违约金计算明细一份，证明被告因迟延付款，应向原告支付的违约金。证据五、企业变更情况说明，证明原告名称于2018年6月13日变更情况。经审理查明：2014年4月15日，第一被告乐陵分公司与原德州中联混凝土有限公司乐陵分公司签订预拌混凝土买卖合同一份，工程名称为乐陵市黄三角调味品产业新城，计划使用混凝土方量为40000立方米，混凝土规格为C10－C60区间内，约定每种规格的单价，并约定该单价不包括泵送费以及其他添加剂、特殊技术要求等费用，对混凝土的交付、质量数量标准以及险收方法亦进行了约定。该合同第五条结算条款约定：每月15号对账，5个工作日结账，结所供商砼款的80%，剩余砼款主体完工、回弹验收合格后10个工作日内出卖人开具买受人所需发票全部结清，买受人中断使用混凝土连续超过十五日的，不论上述结算条件是否成就，均应于第十五日之日起的十日内结清货款。买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付款金额的0.5‰支付违约金。逾期三十日以上的，出卖人有权解除合同，并按应付款金额的20%要求买受人支付违约金。上述合同签订后，双方依约履行，2017年3月2日原告与被告乐陵分公司签订对帐确认书一份，对账时间：2014年5月1日至2016年3月21日，累计发货量14048立方米，金额4808390元，累计回款金额3380872.8元，累计欠款金额1427517.2元。该对账确认书由原告与被告乐陵分公司签章确认。另查明：2018年6月13日，德州中联混凝土有限公司乐陵分公司变更为德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司。原告所提供两被告企业信用信息公示系统中显示，被告赣州公司企业类型为：为全民所有制，被告乐陵分公司企业类型为：其他有限责任公司分公司。本院认为，原德州中联混凝土有限公司乐陵分公司于2018年6月13日变更为德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司（即本案原告），该公司更名前的权利义务应由更名后德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司即本案原告享有承继。第一被告乐陵分公司系第二被告赣州公司的分公司，不具备独立法人资格，根据公司法第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，原告要求被告乐陵分公司所欠原告货款的民事责任应由第二被告赣州公司承担的主张符合法律规定，本院予以支持。原德州中联混凝土有限公司乐陵分公司与第一被告乐陵分公司签订的预拌混凝土买卖合同，系双方自愿协商签订，合同内容并不违反法律规定，为有效合同。经原、被告双方多次对账后签订对账确认书，载明2017年3月2日第一被告乐陵分公司确认截止2017年2月15日尚欠原告乐陵分公司货款1427517.20元。原告依据上述买卖合同及对帐函确定的内容，主张两被告共同偿还所欠混凝土款1427517.20元事实清楚，证据充分，对此本院依法予以支持。关于原告主张的被告支付违约金问题，虽然根据原告提交的销售对账表能体现原、被告多次对账情况，但双方于2017年3月2日所签订的对账确认书能证实截止2017年2月15日原告尚欠原告货款1427517.20元的事实，因此，违约金以所欠货款为计算基数，以双方确认所欠货款数额的时间即2017年2月15日为计算违约金的起算时间。根据合同法第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额计算方法。因此，本案中原、被告在合同中关于违约金约定的计算方法为：买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付款金额的0.5‰支付违约金，该计算方法的约定不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张律师费、财产保全担保费应由被告承担的问题。本院认为，律师费的承担在双方所签订的合同中未予以约定，不是因被告不履行合同义务或者履行合同义务不符合全约定而给对方造成的损失，故该诉求不符合法律规定，本院不予支持。财产保全担保金是原告向本院申请对被告财产进行财产保全时因保险公司提供担保，而支付的保险费，要求被告承担于法无据，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赣州市第一建筑工程公司、赣州市第一建筑工程公司乐陵分公司于本判决生效后十日内共同偿还原告德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司货款1427517.20元及违约金（违约金以1427517.20元为计算基数，利率按日0.5‰计算，自2017年2月15日起至货款付清之日止）；二、被告赣州市第一建筑工程公司与被告赣州市第一建筑工程公司乐陵分公司对本判决第一项债务互负连带清偿责任；三、驳回原告德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25133元，减半收取12566.50元，保全费5000元，共计17566.5元，由原告德州中联大坝水泥有限公司乐陵分公司负担2625元，由被告赣州市第一建筑工程公司乐陵分公司和赣州市第一建筑工程公司共同负担14941.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  高勇二〇一九年一月十日书记员  张佳