广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0307民初18602号原告:华菱津杉（湖南）创业投资有限公司，住所地：湖南省长沙高新开发区麓谷大道**海创科技工业园**加速器生产车间109，统一社会信用代码：91430100567657556D。法定代表人:张树芳。委托代理人：郝道明，男，汉族，1986年11月15日生，户籍住址：河南省淮阳县，该公司员工。被告：武月龙，男，汉族，1962年3月3日生，身份证住址:广东省深圳市龙岗区，委托代理人：雷英，广东瀛尊律师事务所律师。委托代理人：杨声，广东瀛尊律师事务所律师。被告：巴晓东，男，汉族，1969年8月19日生，户籍住址:浙江省温州市鹿城区，委托代理人：张亚杰，广东华程律师事务所律师。被告：毛兴旺，男，汉族，1965年8月14日生，户籍住址：上海市徐汇区，委托代理人：魏来，上海市建纬律师事务所律师。委托代理人：汪恒伟，上海市建纬律师事务所律师。原告诉上述被告股权转让纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人郝道明、被告巴晓东委托代理人张亚杰、被告毛兴旺委托代理人汪恒伟、被告武月龙的委托代理人雷英、杨声到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2015年3月19日，湖南创投与深圳市正品元电子有限公司（以下简称“正品元公司”）签订《增资扩股协议》，协议约定湖南创投向正品元公司增资1000万元，其中71.43万元计入正品元公司注册资本，928.57万元计入正品元公司资本公积。2015年3月20日，湖南创投按照《增资扩股协议》约定向正品元公司指定的银行账户支付了全部增资款共计1000万元，湖南创投及时、全面地履行了付款义务。2015年3月21日，正品元公司、武月龙、巴晓东、毛兴旺、华菱创投等各方共同签署了《增资扩股协议之补充协议》，约定：截止2016年12月31日，当正品元公司出现未能在全国中小企业股份转让系统挂牌，或未取得全国中小企业股份转让系统同意挂牌的审查意见等情形时，湖南创投可要求被告收购其持有正品元公司的全部股权；收购价款＝湖南创投的投资款×（1+10%×湖南创技向正品元公司支付增资款之日至被告付款之日经过的天数/365）。截止2016年12月31日，正品元公司未能在全国中小企业股份转让系统挂牌，亦未取得全国中小企业股份转让系统同意挂牌的审查意见，《增资扩股协议之补充协议》约定的股权收购条件成就。为使诉讼标的相对确定，回购款计算至2017年9月12日为1248.5万元。综上，为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、被告武月龙、巴晓东、毛兴旺向原告履行股权收购义务并支付股权收购款本金1248.5万元;2、本案诉讼费作由三被告承担。被告武月龙辩称：1、原告投资正品元公司后即与被告武月龙、巴晓东、毛兴旺共同经营，其中原告委派了向德伟担任副董事长，罗祥城担任监事，蔡琴担任财务总监，因此对于正品元公司在2016年12月31日未能在全国中小企业股份转让系统挂牌或者未取得全国中小企业股份转让系统统一挂牌的审查意见的情形，原告作为正品元公司的股东，且参与共同经营管理，理应与其他股东共同承担投资风险，补充协议关于在未达上述目标的责任就有三被告承担回购义务的约定，明显不符合股东投资共担风险共享收益的规定，显失公平，原告应对正品元公司未达到上述目标承担其作为股东及经营者的责任。2、在协议约定目标未达的情况下，即使被告武月龙要承担责任也仅需按照被告武月龙所占的股权比例46.96%承担。3、退一步而言，最终判令被告对原告股权进行回购，根据补充协议第3.2条约定，被告武月龙无须就被告巴晓东和被告毛兴旺对原告的回购义务承担连带责任。4、原告投资的正品元公司现已进入破产程序，原告诉请的股权回购义务因目标公司进入破产程序，事实上无法实际履行，且本案应依法移送受理破产的法院处理。被告巴晓东辩称：对起诉的内容没有意见。但是对于造成目前这种结果我们是有不同看法的。因为签订了这个增资协议和补充协议之后，作为原告方也派了两个人入住了正品元公司，一个是管市场营销，一个是管财务，那么公司的财务运作、日常经营实际上都是在原告的监控之下进行的。由于市场经济的原因，公司没有达到最初的增资扩股的目的，这个责任不能由被告武月龙、巴晓东、毛兴旺来承担，原告也应当承担他自己的相应责任。所以，原告要求把全部责任由被告武月龙、巴晓东、毛兴旺承担，我们不认可。被告毛兴旺辩称：一、被告毛兴旺不应当承担股权收购义务，更不应当承担连带责任。理由如下：1、本案争议是增资扩股协议及补充协议，补充协议第3条约定了对赌条款。但被告毛兴旺并未在上述两份协议中签字，该两份协议上“毛兴旺”的签字并非本人所签，被告毛兴旺对对赌协议的条款并不知情，更没有签字责任。被告毛兴旺既非正品元公司的实际控制人，也未参与实际的经营管理。二、原告作为专业的投资公司在签订本案增资扩股协议及补充协议过程中，未尽到合理的审慎义务。体现在如下:1、针对1000多万的债务，原告并未当着被告毛兴旺的面，看到被告毛兴旺在本案争议的合同中签字，更未核实有关身份信息。2、原告明知正品元公司实际控制人是被告武月龙，被告毛兴旺只是出资100万元的最小股东，在要求小股东承担1000多万的保证责任或者连带责任，应当审慎核实毛兴旺是否有真实签字。3、协议签好后，被告毛兴旺未收到原告任何的电话、邮件等确认，导致被告毛兴旺对此并不知情。4、增资扩股协议及补充协议只有最后一页有签字盖章，但是在体现原告所述条款的页面上均无被告毛兴旺签字，也未看到被告武月龙、被告巴晓东的签字。因此，对于没有签字页面内容无法确认。5、投资协议约定50万元的采购都需要原告进行确认，但原告却未就1000万要求股东承担连带责任的债务问题进行确认。因此，原告未尽到合理审慎的义务，遭受的损失应由原告自己承担。三、退一步说，假如这份协议是真实的，是经过被告毛兴旺的真实意思表示，协议3.3条的意思并非要求被告武月龙、巴晓东、毛兴旺对收购原告的股份承担连带责任，该条意思是如果原告选择了要求正品元公司回购股权或者要求被告武月龙、巴晓东、毛兴旺收购股权，那么甲方、乙方对对方的付款义务承担连带责任，其按照字面及文意的真实意思表示是，如果原告选择了要求被告武月龙、巴晓东、毛兴旺承担付款责任的，那么应当是正品元公司承担连带责任，而并非被告武月龙、巴晓东、毛兴旺之间互相承担连带责任。四、原告参与正品元公司是以入股方式，应当按照公司法的规定共担风险、共负盈亏，协议名为出资协议实为借款协议，无论公司盈亏原告都不吃亏，显然违背了基本公司法精神，是无效的。经审理查明：2015年3月19日，正品元公司（作为甲方）与被告武月龙（作为乙方1）、巴晓东（作为乙方2）、毛兴旺（作为乙方3）及原告（作为丙方1）、湖南津杉华智投资管理合伙企业（作为丙方2）签订《增资扩股协议》，约定：甲方和乙方同意丙方以增资形式投资于甲方；经各方协商确定，丙方以现金形式向甲方增资1050万元，其中丙方1增资1000万元，丙方2增资50万元；甲方的股权结构为：武月龙的持股比例为60%，巴晓东的持股比例为30%，毛兴旺的持股比例为10%等。2015年3月21日，正品元公司（作为甲方）与被告武月龙（作为乙方1）、巴晓东（作为乙方2）、毛兴旺（作为乙方3）及原告（作为丙方1）、湖南津杉华智投资管理合伙企业（作为丙方2）签订《增资扩股协议之补充协议》，约定：截止2016年12月31日，甲方未能在全国中小企业股份转让系统挂牌，或未取得全国中小企业股份转让系统同意挂牌的审查意见，丙方有权要求乙方收购丙方持有甲方的全部股权，或要求甲方回购丙方所持甲方全部股权，甲方、乙方必须无条件按丙方的要求执行；乙方收购丙方持有的甲方股权或者甲方回购丙方所持有甲方的股权价款按以下方式确定：乙方收购价款＝丙方投资款×（1+10%×丙方向甲方支付增资款之日至乙方付款之日经过的天数/365），若由乙方收购丙方持有的甲方股权，价款由乙方1承担60%，由乙方2承担30%，由乙方3承担10%；本补充协议中的甲方及乙方对本补充协议约定相关责任和义务承担连带责任等。协议签订后，原告于2015年3月20日向正品元公司指定的银行账户支付增资款1000万元。但截止2016年12月31日，正品元公司未能在全国中小企业股份转让系统挂牌，亦未取得全国中小企业股份转让系统同意挂牌的审查意见。另查，广东龙城司法鉴定所受本院委托于2018年12月12日作出（2018）文鉴字第45号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2015年3月19日《增资扩股协议》上“乙方3”嫌疑签名“毛兴旺”、2015年3月21日《增资扩股协议之补充协议》上“乙方3”嫌疑签名“毛兴旺”与毛兴旺书写的实验样本不是同一人书写。本院认为：原告与被告武月龙、巴晓东及正品元公司签订《增资扩股协议》、《增资扩股协议之补充协议》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，各方均应按照法律规定及约定全面、正确履行各自的权利义务。上述补充协议约定，截止2016年12月31日，正品元公司未能在全国中小企业股份转让系统挂牌，或未取得全国中小企业股份转让系统同意挂牌的审查意见，原告有权要求被告武月龙、巴晓东、毛兴旺收购其持有正品元公司的全部股权，且涉案股权收购价款＝投资款×（1+10%×支付增资款之日至付款之日经过的天数/365），由被告武月龙承担60%，被告巴晓东承担30%、被告毛兴旺承担10%。现正品元公司截止2016年12月31日未能在全国中小企业股份转让系统挂牌，也未取得全国中小企业股份转让系统同意挂牌的审查意见。且原告已支付投资款1000万元，按上述公式计算，至2017年9月12日，涉案股权的收购价款为1248.5万元。故原告请求被告武月龙、巴晓东履行股权收购义务，并由被告武月龙应承担支付收购价款749.1万元（1248.5万元×60%）、被告巴晓东应承担支付收购价款374.55万元（1248.5万元×30%），有事实及法律依据，本院予以支持。被告毛兴旺并未于上述《增资扩股协议》、《增资扩股协议之补充协议》签字确认，故原告主张被告毛兴旺也应按上述协议的约定履行收购股权并承担支付收购价款的义务，于法无据，本院不予支持。上述补充协议还约定，甲方及乙方对该补充协议约定相关责任和义务承担连带责任。三被告提出该约定应视为甲方与乙方之间承担连带责任，乙方内部的乙方1、乙方2、乙方3之间不存在连带责任的抗辩，合理合法，本院予以采纳。故原告主张被告武月龙、巴晓东、毛兴旺连带承担支付股权收购款1248.5万元的义务，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告武月龙于本判决生效之日起十日内支付原告华菱津杉（湖南）创业投资有限公司股权收购款749.1万元；二、被告巴晓东于本判决生效之日起十日内支付原告华菱津杉（湖南）创业投资有限公司股权收购款374.55万元；三、驳回原告华菱津杉（湖南）创业投资有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96710元，由被告武月龙承担64237元，由被告巴晓东承担32473元。鉴定费45685元，由原告华菱津杉（湖南）创业投资有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  颜梅芳人民陪审员  陈亚彬人民陪审员  钟丽君二〇一九年一月十一日书 记 员  李思格