河南省郑州市金水区人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫0105刑初1400号公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。被告人王某林，男，汉族，1981年3月10日出生于河南省卫辉市，小学文化程度，无业，户籍所在地河南省卫辉市。曾因犯妨碍信用卡管理罪于2015年7月21日被山东省烟台市经济技术开发区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。2017年12月11日山东省烟台市中级人民法院作出（2017）鲁06刑更972号刑事裁定书，裁定对罪犯王某林予以假释。假释考验期限自2017年12月14日起至2018年9月19日止。2018年7月30日，山东省烟台市中级人民法院作出（2018）鲁06刑更695号刑事裁定书，裁定：一、撤销本院（2017）鲁06刑更972号对罪犯王某林予以假释的刑事裁定书；二、对罪犯王某林收监执行未执行完毕的刑罚（剩余刑期为9个月零6天）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被郑州市公安局金水路分局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪于2018年7月31日被逮捕。辩护人张建东、罗桂芝，河南科技通律师事务所律师。被告人郑某，男，汉族，1994年7月27日出生于河南省鄢陵县，高中文化程度，户籍所在地河南省鄢陵县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被郑州市公安局金水路分局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪于2018年7月31日被逮捕。辩护人吕海雷、姜会娟，河南金色阳光律师事务所律师。河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2018）1163号起诉书指控被告人王某林、郑某犯非法经营罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员史小帅出庭支持公诉，被告人王某林及其及辩护人张建东，被告人郑某及其辩护人吕海雷到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省郑州市金水区人民检察院指控：2018年3月份以来，“梁总”（在逃）雇佣王某林在郑州市金水区经一路与黄河路交叉口东南角清华国际大厦5楼E室成立河南林之凯网络科技有限公司，利用网络推广客户下载“爱思彩”APP，引导客户在“爱思彩”APP内购买福利彩票双色球、大乐透、重庆时时彩、世界杯竞猜的形式进行押注。其中王某林任总经理，负责与“梁总”对接公司财务及公司日常管理；郑某任行政经理，负责公司行政管理和人事。经审计，该公司4、5月份销售金额为132319元，王某林工资16500元，郑某工资12000元。为证明上述事实，公诉机关提交了被告人供述、证人证言、审计报告、辨认笔录、照片、到案经过等证据，认为被告人王某林、郑某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，已构成非法经营罪。王某林在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，把前罪没有执行的刑罚和非法经营罪判处的刑罚数罪并罚。提请依法惩处。被告人王某林对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见为：王某林只是公司的员工，到案后如实供述犯罪事实，愿意认罪认罚，请求从轻处罚。被告人郑某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见为：郑某系从犯，到案后如实供述犯罪事实，愿意认罪认罚，请求从轻处罚。经审理查明：2018年3月份以来，“梁总”（在逃）雇佣王某林在郑州市金水区经一路与黄河路交叉口东南角清华国际大厦5楼E室成立河南林之凯网络科技有限公司，利用网络推广客户下载“爱思彩”APP，引导客户在“爱思彩”APP内购买福利彩票双色球、大乐透、重庆时时彩、世界杯竞猜的形式进行押注。其中王某林任总经理，负责与“梁总”对接公司财务及公司日常管理；郑某任行政经理，负责公司行政管理和人事。经审计，该公司4、5月份销售金额为132319元，王某林工资16500元，郑某工资12000元。上述事实，有公诉机关提交的当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被告人王某林的供述证实：2017年10月其出狱后，因为无事可做就联系了以前的朋友“梁总”，让他为其找个工作。2018年过完年，梁总就让其在市区找个地方开一个网络销售彩票的公司。2月份的时候其就在郑州市金水区经一路与黄河路交叉口东南角清华国际大厦5楼E室租赁房屋，并用表弟徐某飞的身份证注册成立了河南林之凯网络科技有限公司，梁总通过微信将63000元钱转给其交纳了房租。直到3月1日，其到公司后遇到了郑某，郑某说他负责公司的整体运营，包括招录员工、业务培训。其只负责与梁总对接财务，公司所有的支出由财务给其报表，其找梁总要钱就行了。公司在3月上旬开了起来，招录了销售人员、销售总监、前台、财务等人员。公司主要经营的是一种“爱思彩”APP，专门通过网络销售彩票，包括双色球、大乐透、时时彩、针对世界杯押注的竞彩足球。其一共拿过两个月的工资，一次6500元，一次10000元。公司一直运营到6月25日。其感觉公司也不正规，因为彩票是国家经营，公司的营业执照上并没有销售彩票这一块。被告人郑某的供述与被告人王某林的供述基本一致，证实其在公司负责人事、行政、销售，王某林负责财务。其一共拿过两个月的工资，一次5000元，一次7000元。2.证人胡某的证言证实：其在公司的职务是网络销售，公司销售的是一款叫“爱思彩”APP的网络彩票，这款APP内有双色球、大乐透、重庆时时彩、排列三等普通的彩票，这些彩票都是按照国家正常的赔率和下注的，但是公司走的只是自己的APP，世界杯开始的时候上了专门针对世界杯押注的竞彩足球。河南林之凯网络科技有限公司的员工王豪、杨某文、孙某云、丁某军、付春梅对在公司人员分工、提成、工资及“爱思彩”APP的网络彩票如何运营的证言与证人胡某的证言及被告人王某林、郑某的供述能够相互印证。3.河南省光明会计师事务所有限公司出具的专项审计报告显示：河南林之凯网络科技有限公司2018年3月-2018年6月25日的销售金额为132319元；受害人丁某军在爱思彩APP的充值金额为41200元；河南林之凯网络科技有限公司员工王某林、郑某2018年3月-6月25日的工资金额为28500元，具体为王某林的工资是16500元，郑某的工资是12500元。4.经王豪、胡某、王某林、杨某文、孙某云辨认，郑某即是在河南林之凯网络科技有限公司内上班的经理；经胡某、郑某、杨某文、孙某云辨认，王某林即是在河南林之凯网络科技有限公司内上班的王总。有辨认笔录、辨认照片及辨认说明予以证实。4.河南林之凯网络科技有限公司的营业执照证实：经营范围计算机软硬件技术开发、技术服务、技术咨询、技术转让；网站建设；网页设计；文化艺术交流活动策划；设计、制作、代理、发布国内广告业务；批发兼零售及网上销售；电子产品。（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）法定代表人徐某飞。5.刘某伟与徐某飞签订的房屋租赁合同，南昌市思彩科技有限公司与河南林之凯网络科技有限公司签订的APP委托运营合同，证实了河南林之凯网络科技有限公司通过网络（网址××）推广爱思彩票。6.银行流水明细，销售额表，微信支付及聊天截图、微信赌博及赌资截图，公司业务培训的展板照片等在卷佐证。7.到案经过，证实被告人王某林、郑某系被抓获到案。8.户籍证明、情况证明证实被告人郑某系成年人，应负完全刑事责任，无犯罪前科。9.被告人王某林曾因犯妨碍信用卡管理罪被刑事处罚，有山东省烟台市经济技术开发区人民法院的刑事判决书、山东省烟台市中级人民法院的刑事裁定书在卷证实。本院认为：被告人王某林、郑某未经国家批准擅自发行、销售彩票，扰乱市场管理秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，要求处罚的意见，予以支持。被告人王某林在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，把前罪没有执行的刑罚和非法经营罪判处的刑罚进行数罪并罚。被告人王某林、郑某到案后均能如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。在共同犯罪中，二被告人积极参与，互有分工，不宜分主从，但郑某相对于王某林所起作用相对较小，量刑时予以考虑。对辩护人建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采信。根据被告人王某林、郑某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人王某林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八万元。与其此前所犯妨碍信用卡管理罪尚未执行完毕的有期徒刑九个月零六日并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年6月26日至2019年12月25日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人郑某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币七万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年6月26日至2019年4月25日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  余学锋人民陪审员  吴树林人民陪审员  吴军海二〇一九年一月八日书 记 员  侯志鹏