安徽省含山县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0522民初2106号原告：张小勇，男，汉族，1961年11月11日出生，务工，住含山县。委托诉讼代理人：张进，安徽和瑞律师事务所律师。被告：安徽省运酒厂集团有限公司，住所地含山县运漕镇塔运路旁。法定代表人：王传山，该公司董事长。委托诉讼代理人：王涛，男，该公司员工。委托诉讼代理人：卢本涛，安徽吴楚律师事务所律师。原告张小勇与被告安徽省运酒厂集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张小勇及委托诉讼代理人张进，被告安徽省运酒厂集团有限公司委托诉讼代理人王涛、卢本涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张小勇向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告因在提供劳务中受伤所造成的损失：医疗费632.1元（原告自付）、误工费48193元（270天×（65150元÷365天））、护理费23917.8元（180天×(48500÷365天)）、住院伙食补助费1050元（35天×30元/天）、营养费5400元（180天×30元/天）、交通费3000元、鉴定费1600元、伤残赔偿金126560元（31640元/年×4年）、精神损害抚慰金20000元，合计人民币230352.9元。2、本案诉讼费由被告依法承担。事实和理由：原告替被告从事货物搬运工作多年，2016年11月10日14时许，原告在替被告卸货时不慎从汽车上坠落受伤。当日，原告被送至含山县人民医院住院治疗，诊断为：右股骨粗隆间粉碎性骨折，行“骨折髓内钉内固定术”，住院治疗至同年12月3日，出院遵照医嘱休养；2017年11月28日至同年12月7日，原告到含山县人民医院住院行内固取出术，但被诊断为：右股骨粗隆间粉碎性骨折“术后改变”，有股骨头坏死的迹象（前期医疗费均由被告垫付）。原告在按医嘱在家休养数月后于2018年3月23日就诊于皖南医学院弋矶山医院，经医学检查被确诊：右股骨骨折处股骨坏死，需手术进行人工仿骨更换治疗，手术费金额巨大。为此，原告找被告协商要求被告支付费用未果，以致纠纷诉讼。经法院委托司法鉴定，鉴定原告为九级伤残，误工期270天、护理期营养期均为180天。综上，原告是在替被告提供劳务时身体受到伤害的，被告依法应当承担赔偿责任。原告目前急需医疗费进行二次治疗，被告不予承担责任的行为明显损害了原告合法的身体健康权。被告安徽省运酒厂集团有限公司辩称，1、原被告之间不存在提供劳务关系，原告与其他人共同组织了一支装卸队专门从事运漕酒厂货物的装卸业务，双方按照装卸的数量进行结算，所以说原被告之间形成承揽关系，原告以提供劳务受害纠纷提出的诉请不符合本案事实，被告将在举证阶段提交原告人及其他装卸队队员之间签订的组建装卸的协议以及装卸队从酒厂按装卸数量结算的收据；2、本案原告在装卸业务中受伤是事实，但是原告的受伤从派出所的处警记录来看，当时的车辆驾驶人员没有向原告方提示安全义务，未尽到应尽义务，该车辆车主及驾驶人员应承担相应责任，那么本案原告没有将该车主作为案件当事人是不妥当的；3、原告治疗及后期在酒厂支取的医疗费用（张小勇总预支的医疗费为44000元，2017年2月医疗报销还款为9430元，酒厂实际垫付34570元），被告在张小勇受伤期间给予补助费共计47981元，另原告在酒厂借款4000元。上述费用请法庭纳入本案一并处理。4、关于原告要求赔偿的标准在举证质证时说明及请法庭依照规定处理。本院经审理认定事实如下：2016年11月10日，张小勇在安徽省运酒厂集团有限公司生产车间为案外人吴同川驾驶的皖Ａ×××**重型挂车卸货时不慎从车上摔落而受伤。当日，张小勇被送至含山县人民医院住院治疗，2016年12月3日出院诊断：右股骨粗隆间粉碎性骨折。医嘱：1、继续卧床休息2个月，加强营养及护理；2、带药继续口服治疗，加强功能锻炼，定期复查；3、有情况随时复查。2017年11月28日，张小勇入含山县人民医院行内固定物取出术，2017年12月7日出院医嘱：1、定期换药，术后2周拆线，加强功能锻炼；2、卧床休息1个月，休息3周；3、出院后1个月可扶拐部分负重；4、术后1月、3月复诊；5、有任何其他不适，及时复诊。治疗期间，张小勇共用去医疗费35518.43元（合作医疗报销9430元，安徽省运酒厂集团有限公司实际垫付34750元）。2018年7月2日，含山县人民法院委托安徽三康司法鉴定所对张小勇伤残等级、三期及后续治疗费进行了鉴定：1、高处坠落致右股骨粗隆间粉碎性骨折遗留右髋关节功能障碍评定为九级伤残；2、本次外伤误工期270日、护理期180日、营养期180日；3、后续治疗费实际发生计算。张小勇受伤后，安徽省运酒厂集团有限公司向其发放工资补助47981元。2010年、2011年，张小勇获得安徽省运酒厂集团有限公司（原安徽运漕酒厂）优秀员工称号。2018年5月16日，张小勇借安徽省运酒厂集团有限公司4000元用于案件起诉的费用。上述事实，有身份证、工商信息查询表、含山县公安局运漕派出所接处警情况登记表、含山县人民医院门诊病历、诊断证明书、出院记录、检查报告单、皖南医学院弋矶山医院门诊病历、检查报告单、医疗费票据、荣誉证书、安徽三康司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、营业执照、领取工资补助收据、预支医药费凭据、借条等证据及当事人当庭陈述予以证明，足以认定。本院认为，本案争议的焦点：双方之间系雇佣关系还是承揽关系。庭审中，安徽省运酒厂集团有限公司仅依据其提供的张小勇与案外人签订承揽货物装卸协议认为，安徽省运酒厂集团有限公司与张小勇系承揽关系，未能提供其他证据予以佐证，故对其抗辩理由，不予采信；而从张小勇提供的荣誉证书及安徽省运酒厂集团有限公司提供领取工资补助收据等证据可以认定，双方之间系雇佣关系。现张小勇在提供劳务过程中受伤，张小勇作为提供劳务的一方，应当由接受劳务者即安徽省运酒厂集团有限公司承担赔偿责任。张小勇作为长期从事装卸行业的从业人员，上车装卸货物前应进行相应的安全检查，但由于自身疏忽大意，未能尽到谨慎的注意义务，造成自身受损的后果，其本身存在一定过错，应当对自身损害承担一定责任，认定由其承担30%的责任较为适当。经审查，张小勇因伤遭受到的损失：1、医疗费35518.43元。2、误工费，原被告双方提供的证据均无法证明张小勇因伤造成其实际收入减少的具体数额，其误工标准可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上年度职工的平均工资计算（2017年安徽省城镇非私营单位居民服务、修理、其他服务业就业人员日平均工资为132.88元/日），即误工费35877.6元=270日×132.88元/日。3、护理费23918.4元（132.88元/天×180天）。4、住院伙食补助费960元（32天×30元/天）。5、营养费5400元（180天×30元/天）。6、残疾赔偿金，张小勇系农业家庭户口，居住生活在农村，故残疾赔偿金为51032元（12758×20年×20%）。7、鉴定费1430元。8、交通费，结合张小勇住院天数、鉴定、伤情等情况综合酌定为1000元。9、精神损害抚慰金，张小勇构成一处九级伤残，精神损害抚慰金12000元。上述各项费用总计167136.43元，扣除合作医疗报销的9430元及自身承担的责任，安徽省运酒厂集团有限公司应赔偿110394.50元=157706.43元×70%，因安徽省运酒厂集团有限公司已先行垫付86731元应予以扣除，安徽省运酒厂集团有限公司实际应赔偿张小勇23663.5元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告安徽省运酒厂集团有限公司于本判决生效后十日内一次性赔付原告张小勇各项损失23663.5元；二、驳回原告张小勇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告张小勇负担345元，由被告安徽省运酒厂集团有限公司负担805元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  范传宝二〇一九年一月八日书记员  谷张仁附件：本判决引用的法律和司法解释原文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附：含山县人民法院账号：开户行：中国银行含山支行营业部，账号：17×××24。