山东省寿光市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0783民初1406号原告：刘晓光，男，1984年10月3日生，汉族，住寿光市。委托诉讼代理人：丁玮、曹路平，山东优克律师事务所律师。被告：山东乾丰农业技术服务有限公司。住所地：寿光市银海路与建新街交叉口西路**楼。统一社会信用代码：913707830906901552。法定代表人：徐彪，总经理。委托诉讼代理人：李文超，山东格辉律师事务所律师。原告刘晓光与被告山东乾丰农业技术服务有限公司（以下简称山东乾丰公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘晓光向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告之间《日光温室大棚建设工程合同书》；2.判令被告返还超付大棚建设款340101.42元；3.判令被告赔偿因违约造成的损失204000元；4.诉讼费、鉴定费、评估费由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2017年2月21日签订《日光温室大棚建设工程合同书》，合同约定由被告为原告建设日光温室大棚两个，同时合同约定了工程内容、工程总造价及施工期限（自2017年2月21日至2017年5月20日）等内容。截止起诉之日，原告已向被告支付工程款520000元，但被告在履行过程中未按合同约定的材料规格购买材料并经原告提出后拒不改正，同时被告在合同约定的施工期限内按时完工，被告种种行为已构成根本违约，并且其违约行为给原告造成重大经济损失。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。被告山东乾丰公司辩称，1.合同签订后，出现原材料价格上涨，被告与原告协商解除合同，但具体事宜没有达成一致意见。2.被告同意支付原告多付的工程款，但应以具体现场勘验之后的结果作为返还工程款的依据。3.因双方协商解除合同，所以不存在违约情形，对预期损失，被告不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的《日光温室大棚建设工程合同书》、收款收据2份，当事人均无异议；对被告提交的来源于中国钢材价格网的9份镀锌管市场价格行情的真实性，原告未提出异议，故对上述证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对本院委托有关鉴定、评估机构作出的鉴定报告书和预期收益评估报告书，该两份报告书，系本院依法委托，鉴定机构系双方当事人共同选择确定，原、被告全程参与，鉴定人、鉴定单位均具备相应资质，鉴定程序合法，该两份报告书应作为确认案件事实的依据。对被告申请的出庭的证人张某的证言，原告认为证人证言不能反映出今年西红柿的总体价格水平，仅系其个人意见。因原告主张的损失为被告未按期施工造成原告的大棚种植预期收益损失即减少的损失，经综合审查证人证言与待证事实无关联性，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院依法认定事实如下：被告山东乾丰公司原公司名称为“寿光市乾丰农业技术服务有限公司”。2017年2月21日，原告作为甲方，被告山东乾丰公司作为乙方，双方签订《日光温室大棚建设工程合同书》。合同约定，由乙方为甲方建设位于寿光市羊口镇刘旺村的日光温室大棚温室两个，规格：内径14m宽×外径176m长。合同总金额及支付办法，工程总造价为623040元，合同签订之日起，甲方支付6万元工程款给乙方，用于温室墙体施工；主墙体施工完毕，甲方支付38万元工程款给乙方，用于主体工程施工；主体工程施工完毕，甲方支付剩余工程款给乙方，用于覆盖材料及附属材料购买和施工。对于施工期限，合同约定，自2017年2月21日至2017年5月20日，共计90天。对于违约责任，合同约定，……2、乙方不能按合同工期竣工或发生其他使合同无法履行的行为，应赔偿其违约给甲方造成的经济损失；3、因一方违约致使合同不能履行，另一方有权终止或解除合同，但应书面通知违约方，通知到达对方时生效，由违约方承担违约责任；……5、甲方未按合同约定支付工程款，在收到乙方书面催款通知7个工作日之内仍未付清工程款的，乙方有权解除合同，甲方应承担工程总造价30%的违约金，乙方并享有对该工程的留置权，合同解除后不能免除甲方根据合同所承担的其他义务。合同还约定，若在工程施工过程中原材料价格上涨超过5%，乙方可向甲方申请追加工程款，经过双方协调确定后作工程款的追加。双方还对各自的责任和义务、施工延期、设计变更、竣工验收等作出约定。合同签订后，原告共向被告山东乾丰公司支付工程款520000元。大棚施工过程中，双方因原材料问题发生纠纷，截至2017年5月20日大棚未施工完毕。涉案大棚至今仍未建设完工。对被告山东乾丰公司已完工的工程量，本院依法委托山东鼎元芳华工程项目管理有限公司进行了鉴定，鉴定结论表明，涉案大棚建设工程已施工的工程量为179898.58元。原告为此支付鉴定费8500元。对于被告山东乾丰公司未按期施工造成的大棚种植预期收益损失，本院委托山东文正保险公估有限公司进行评估，认定涉案大棚种植预期收益损失金额为204000元。原告为此支付评估费2600元。本案庭审过程中，被告同意解除原、被告签订的《日光温室大棚建设工程合同书》。本院认为，原告与被告山东乾丰公司签订的《日光温室大棚建设工程合同书》，约定由被告按原告要求完成工作、交付成果，原告给付报酬，故该合同属承揽合同。涉案合同内容系双方真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效，双方应当依约履行各自权利义务。原告请求依法解除原、被告之间的合同，根据合同法第二百六十八条的规定，定作人可以随时解除承揽合同，且在本案庭审过程中，被告山东乾丰公司同意解除合同，故双方之间的合同已解除。本案当事人争议的焦点问题有：一、涉案大棚已完成的工程量价款问题；二、合同解除后，原告是否有权要求被告山东乾丰公司赔偿损失问题；三、被告未按期施工造成原告的大棚种植预期收益损失问题。关于焦点一，涉案大棚已完成的工程量价款问题。对于被告山东乾丰公司已完成的工程量，本院委托山东鼎元芳华工程项目管理有限公司进行了鉴定，山东鼎元芳华工程项目管理有限公司出具了鉴定报告书，被告山东乾丰公司对该鉴定报告提出异议，认为鉴定报告书漏列鉴定项目，工程量的计算有缺失现象，对鉴定项目的价格与市场价格差距较大。本院认为，该鉴定报告系本院依法委托，鉴定机构系双方当事人共同选择确定，原、被告全程参与，鉴定人、鉴定单位均具备相应资质，鉴定程序合法，该鉴定报告应作为确认案件事实的依据，根据该鉴定报告，涉案大棚建设工程已施工的工程量价款为179898.58元。关于焦点二，合同解除后，原告是否有权要求被告山东乾丰公司赔偿损失问题。被告认为，签订合同后钢管价格大幅上涨，属于情势变更的情形，不存在违约行为，不应对原告起诉的评估费、西红柿苗定金、预期收益、违约金承担责任。本院认为，被告提供的中国钢材价格网的潍坊镀锌管市场价格行情，除2017年3月的价格比合同签订之日略涨2.9%外，合同期内各月价格比合同签订日价格均有下降，被告辩称建棚所用的钢管的大幅上涨，属于情势变更情形，无事实依据。被告山东乾丰公司未按合同约定施工完毕，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十九条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，故双方合同解除后，原告有权要求被告山东乾丰公司赔偿损失。关于焦点三，被告未按期施工造成原告的大棚种植预期收益损失问题。对于原告的大棚种植预期收益损失，本院委托了山东文正保险公估有限公司予以评估，对于山东文正保险公估有限公司出具的预期收益评估报告书，被告认为评估价格过高，报告书中对西红柿产量的估算系理论数值，实际情况中存在农作物滞销等客观情况。本院认为，该评估报告书，鉴定机构系双方当事人共同选择确定，鉴定人、鉴定单位均具备相应资质，该损失核定是鉴定机构在收集资料、对大棚种植面积、种植作物种类、市场价格、数量进行详细调查落实以及核对计算和分析评估的基础上作出，该鉴定程序合法，该预期收益评估报告书应作为确认案件事实的证据，根据预期收益评估报告书确认涉案大棚种植预期收益损失金额为204000元。综上所述，原、被告之间的合同已经解除，原告要求被告返还多支付的建设大棚的工程款340401.42元（520000元－179898.58元），于法有据，本院予以支持；因被告未按合同约定按时完成工程，已构成违约，原告要求被告赔偿因违约造成的大棚种植西红柿预期收益损失204000元，证据充分，于法有据，本院亦予以支持；鉴定费和评估费系原告为完成其举证责任的支出，依法应由其负担，其要求被告负担，无法律依据，本院不予支持。被告辩称其没有违约行为，与事实不符，本院不予采信，但其主张评估费不应承担，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百一十三条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、确认原告刘晓光与被告山东乾丰农业技术服务有限公司于2017年2月21日签订的《日光温室大棚建设工程合同书》已解除；二、被告山东乾丰农业技术服务有限公司返还原告刘晓光大棚建造款340401.42元；三、被告山东乾丰农业技术服务有限公司赔偿原告刘晓光大棚种植西红柿预期收益损失204000元；四、驳回原告刘晓光的其他诉讼请求。以上第二、三项，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9241元，由被告山东乾丰农业技术服务有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  马效红人民陪审员  张玉玲人民陪审员  于会锡二〇一九年一月十四日书 记 员  李 凯