河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫07民终6137号上诉人（原审原告）：元营营，女，汉族，1984年11月29日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：白永海，新乡市红旗区148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：闫业宾，男，汉族，1981年3月11日出生，住河南省新乡县。委托诉讼代理人：韩林，河南豫北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋双强，男，汉族，1986年1月19日出生，住河南省获嘉县。被上诉人（原审被告）：河南省新医卫生材料有限公司，住所地：新乡市洪门镇关堤工业园新延路与107国道交叉口东100米。法定代表人：崔向光。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘小沛，男，汉族，1963年11月11日出生，住新乡市。被上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司河南分公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**鑫地大厦**。负责人：吴艳龙，总经理。委托诉讼代理人：裴子森，该公司员工。上诉人元营营因与被上诉人闫业宾、宋双强、河南省新医卫生材料有限公司（以下简称新医公司）、华农财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华农财险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2017）豫0702民初2880号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人元营营委托诉讼代理人白永海，被上诉人闫业宾委托诉讼代理人韩林、宋双强和新医公司的共同委托诉讼代理人刘小沛及华农财险委托诉讼代理人裴子森到庭参加诉讼，本案现已审理终结。元营营上诉请求：依法撤销一审民事判决书，依法改判支持上诉人一审诉讼请求，上诉金额202044.2元；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人的伤残赔偿金及被扶养人生活费应当按照城镇标准计算赔偿。上诉人提供的证据均能证明上诉人居住在城镇、收入来源于工作，因此其伤残赔偿金、被扶养人生活费应当按照城镇标准赔偿。二、上诉人的误工费时间应当计算为534天。有法院组织共同委托的鉴定机构作出的鉴定报告书为证。三、上诉人的护理费用应当为住院107天二人护理、出院后一人护理180天。并且应当依据护理人员的实际误工收入为准计算护理费用。1、有出院医嘱证明住院期间二人护理。2、有法院组织共同委托的鉴定机构作出的鉴定报告书为证、证明出院后需要一人护理180天。3、上诉人在住院期间雇佣有护工、其爱人提供了停发工资的相关证据。四、交通费用法院酌定过少。五、一审法院扣除闫业宾交付的费用不对及扣除宋双强交付的费用不对。1、双方是在上诉人放弃作伤情鉴定免除追究刑事责任为前提达成协议的。2、根据双方签名的证明中的约定，如果闫业宾不如期给付疗养费，则以前所有给付的费用全部作废。这是双方达成的约定，闫业宾因为违约故其给付的53000元应予作废。3、宋双强与上诉人达成上诉人不作伤情鉴定免除追究刑事责任为前提而给付的补偿。因此上述费用不应该算作他们交付的医疗费用予以扣除。闫业宾代理人辩称：1、元营营系农村户口，无法证明在城镇居住，应按农村居民标准计算赔偿数额。2、误工费只能计算到第一次评定伤残，原审判决应当支持。3、没有鉴定结论证明元营营应当由两人护理，按照一人计算符合规定，且元营营雇佣辉县市护工没有合理性，属于其扩大损失的做法，不应当支持。4、交通费法院酌定应当维持。5、闫业宾已实际垫付5.3万元，且闫业宾由于本次事故被交警支队解除劳动关系造成个人生活困难。故此，垫付的5.3万元应当扣除，不能重复计算，且元营营不能因此获利。综上，请求维持原审判决，驳回上诉请求。宋双强、新医公司和华农财险均同意闫业宾的答辩意见。元营营向一审法院起诉请求：原审被告赔偿各项损失50000元（诉讼中变更为334493.13元），并承担本案的诉讼费用。一审法院查明：2016年11月22日17时35分许，在新乡市关堤乡政府西50米处，闫业宾驾驶豫Ａ×××**号车沿新延路由东向西行驶至关堤乡政府门前西50米处时，将元营营驾驶的电动自行车撞倒后驾车离开现场。倒地的元营营又被宋双强驾驶沿新延路由东向西行驶的豫Ｇ×××**号车二次碾压，后宋双强也驾车离开现场。事故中造成元营营受伤，豫Ａ×××**号车和电动自行车受损。经交警部门处理，认定闫业宾、宋双强共同承担事故全部责任，元营营不承担事故责任。元营营三次住院治疗共计107天，经鉴定，元营营颅脑损伤伤残等级为十级。因就赔偿问题与各原审被告协商未果，故诉至法院。另查明，豫Ｇ×××**号车在华农财险投有交强险，事故发生在保险期间。事故发生后，闫业宾垫付了53000元，宋双强垫付了22700元，华农财险垫付了10000元医疗费。本次事故中元营营的各项合理损失认定如下：医疗费127865.51元，元营营主张127863.51元；误工费按照2017年度河南省各行业平均工资中农、林、牧、渔业36785元/年计算到定残前一日共164天即36785元/年÷365天×164天＝16528.05元；护理费按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年，护理人员原则上为1人，鉴定结论显示护理期180天计算即36848元/年÷365天×180天×1人＝18171.62元；住院伙食补助费15元/天×107天＝1605元；营养费15元/天×107天＝1605元；交通费酌定为1200元；残疾赔偿金按照2017年度河南省农村居民人均可支配收入12719元/年×20年×10%＝25438元；被扶养人生活费根据2017年河南省农村居民人均年生活消费支出9212元/年计算，元营营儿子刘震10岁，女儿刘紫萱5岁即9212元/年×8年÷2人×10%＋9212元/年×13年÷2人×10%＝9672.6元，该费用计入残疾赔偿金；车辆评估检测费200元；车损805元；拖车费60元；鉴定费1651元；精神损害抚慰金5000元，以上合计209799.78元。一审法院认为：公民享有生命健康权。公民或者其他组织由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，经交警部门认定，闫业宾与宋双强共同承担事故的全部责任，故闫业宾与宋双强应共同承担元营营的各项合理损失。因宋双强系新医公司员工，在出差回来途中发生事故，但又在事故后逃逸，故新医公司应与宋双强承担连带赔偿责任。因豫Ｇ×××**号车在华农财险投有交强险，事故发生在保险期间，故华农财险应首先在交强险范围内对元营营的各项合理损失进行赔偿，其中包括医疗费10000元、误工费16528.05元、护理费18171.62元、交通费1200元、残疾赔偿金25438元＋9672.6元＝35110.6元、车损805元、拖车费60元、精神损害抚慰金5000元，以上合计86875.27元（鉴定、评估费用不在保险赔偿范围）。扣除华农财险垫付的10000元，华农财险还应赔偿元营营76875.27元。超出交强险部分209799.78元-86875.27元＝122924.51元，由闫业宾与宋双强共同承担。扣除闫业宾垫付的53000元和宋双强垫付的22700元，闫业宾和宋双强还应共同赔偿元营营47224.51元。新医公司承担连带赔偿责任。一审判决：一、华农财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效之日起十日内赔偿元营营各项损失共计76875.27元；二、闫业宾与宋双强于判决生效之日起十日内共同赔偿元营营各项损失共计47224.51元，河南省新医卫生材料有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回元营营的其他诉讼请求。案件受理费6317元，由闫业宾和宋双强共同承担。如果华农财产保险股份有限公司河南分公司、闫业宾、宋双强和河南省新医卫生材料有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审审理期间，元营营为支持其上诉主张，提交新户口本复印件一份，以证明原审判决后元营营户口已转到城镇。经质证，闫业宾委托代理人认为，户口本是2018年12月**才办出来，距离二审开庭才5天，而且元营营一个人，并不是元营营家庭为了生活方便才生活在城镇；与元营营原审提供租赁的位置不是同一个位置。宋双强、新医公司认可闫业宾代理人的质证意见。华农财险代理人对该户户口本的真实性没有异议，认为该证据不能证明元营营受伤之前居住在城镇。本院经审理查明的事实与原审认定一致。本院认为：关于残疾赔偿金等费用的计算标准问题。元营营二审期间提交的户户口本仅仅证明其于诉讼期间将户口迁移到了城镇，不能由此证明其已在城镇长期居住且收入来源于城镇的基本事实，而且，其主张的户户口本的居住地址与其原审期间主张的城镇居住地址相互矛盾，元营营上诉要求按照城镇标准计算其残疾赔偿金等费用的主张本院依法不予支持。关于原审认定的其他各项费用。1、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原审将误工费计算到定残前一日共164天，符合上述司法解释之规定。2、护理费，本案河南唯实司法鉴定中心出具的司法鉴定结论中显示元营营的护理期180天、护理人数1人，且根据该鉴定机构向原审法院出具的回复函，元营营未构成护理依赖，其护理期间应指受伤住院治疗期间和出院后的恢复期间，即鉴定结论中显示的护理期180天，故此原审按照河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准计算180天护理费有明确的事实和法律依据，本院予以维持。3、交通费，原审根据元营营的伤情和住院治疗情况，酌定交通费1200元，公正合理。此外，闫业宾和宋双强事先垫付的费用理应从本案确定的损失数额中据实扣除，元营营关于闫业宾和宋双强垫付的费用系为免除追究刑事责任而给付的补偿、上述费用不应该算作医疗费用予以扣除的上诉主张，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，元营营的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用4431元，由元营营负担。本判决为终审判决。审判长  程俊林审判员  温双双审判员  李书光二〇一九年一月九日书记员  刘万发