云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云05民终92号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司保山市中心支公司。社会统一信用代码：91530500597147653N。住所地：隆阳区兰城路**。法定代表人：赵伟，该公司负责人。委托诉讼代理人：陈东风，云南天利达律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：赵艳蓉，云南天利达律师事务所实习律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：赵金国，男，1971年1月16日生，汉族，保山市隆阳区人，农村居民，住，住隆阳区/div>委托诉讼代理人：张顺木，隆阳区龙泉法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：陶文斌，男，1969年6月15日生，汉族，保山市隆阳区人，公务员，户籍地为隆阳区，现住隆阳区。委托诉讼代理人:许德，云南南亚律师事务所律师。特别授权代理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司保山市中心支公司（以下简称人寿财保保山支公司）因与被上诉人赵金国、陶文斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省隆阳区人民法院（2018）云0502民初5009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财保保山支公司上诉请求：请求二审法院根据查明事实依法改判；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院对被上诉人赵金国、被上诉人陶文斌承担事故责任比例60%：40%认定错误。一审法院根据《道路交通安全法》第七十六条规定划分陶文斌承担40%的赔偿责任，实属认定错误。在本案中，事故认定书中已明确被上诉人赵金国所驾驶车辆系无号牌普通二轮摩托车，属于机动车的范畴，并不属于非机动车驾驶员或者行人，被上诉人赵金国、被上诉人陶文斌理应承担的赔偿责任比例为70%、30%。一审法院认定超出交强险部分由我公司承担40%的赔偿责任，实属认定事实错误。2、一审法院在认定相关赔偿费用上金额过高，其中：营养费理应按照住院天数计算，金额为50元/天*29天=1450元；护理费理应按照隆阳区本地标准100元/天计算，为9000元。赵金国答辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决客观公正。人寿财保保山支公司上诉称赵金国与陶文斌承担事故责任比例60%比40%划分认为事实认定错误，事实上在保险限额内赔付后，仅仅是司法鉴定费按比例划分的，涉及金额仅有186元。答辩人发生交通事故时，在东莞峰越电子有限公司保山市隆阳区新雨社区戒毒所内负责电子产品技术指导和收发货工作近二年的时间，按最高人民法院司法解释的相关规定，应按城镇人口计赔伤残费，而原审法院按农村人口计赔就少了8万余元。由于答辩人家庭生活极度困难，无钱交纳上诉费，才没有上诉。陶文斌答辩称，对于一审判决的第四项，我们要求直接由保险公司返还给我们，不需要由赵金国退回。赵金国向一审法院起诉请求：判令被告共同赔偿原告经济损失200000元，先由被告保险公司在交强险和商业险限额内赔付，不足部分由被告陶文斌赔付。本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年10月19日8时27分许，原告驾驶无号牌普通二轮摩托车沿兰城路由南向北行驶至兰城路与兴教路交叉口时与被告陶文斌驾驶的云Ｍ×××**号小型轿车相撞，造成原告受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。保山市公安局交通警察支队直属一大队于2017年10月20日作出第530599S201710190001号道路交通事故认定书，认定在此次交通事故中，原告赵金国承担主要责任，被告陶文斌承担次要责任。事故发生当日，原告被送往保山市人民医院住院治疗，于2017年11月17日出院，共计住院29日。出院诊断为：1、C5、6椎体，C6左侧椎弓骨折并脊髓损伤不全瘫。2、头外伤、枕部平头皮挫伤。3、骨质疏松症。产生住院医疗费63809.45元，（被告陶文斌垫付30000元，被告人寿财保保山支公司垫付10000元），门诊费2068.55元（原告支付254.60元，被告陶文斌垫付1813.95元），合计65878元。2018年8月9日，云南永鼎司法鉴定中出具云永司鉴[2018]临鉴字第01921号、第01922号、第01923号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告赵金国伤残等级评定为九级伤残，需后续治疗费15000元，需误工日240日、护理120日、营养120日。此次鉴定原告支付了鉴定费2690元。另查明，本案被告陶文斌驾驶的云Ｍ×××**小型轿车在被告人寿财保保山支公司投保交通强制保险及第三者责任险(包含不计免赔率)，保险期间自2017年5月24日11时0分-2018年5月24日11时0分，本案事故发生在保险期内。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。本案中，原告主张的住院伙食补助费、后期治疗费，二被告均予认可，且原告提交了相应证据予以证实，法院依法予以确认。对原告主张的医疗费，其中65878元（原告提交证据予以证实的64064.05元，被告陶文斌提交证据证实的1813.95元），被告予以认可，且原被告提交了证据予以证实，故一审法院予以确认。其余1254.25元，原告并未提交有效证据予以证实，故法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，结合原告提交的证据，原告的伤残等级于2018年8月9日鉴定为九级，其误工日应计算至定残前一日，即2018年8月8日，共计294日。现原告自愿主张误工240日，未超过法定限额，故法院予以采纳；因原告未提交有效证据证实其固定收入或近三年的平均收入情况，故法院参照当地零工工资100元/天，依法计算为24000元（240日×100元/天）。本案中，原告提交的《伤情证明书》中，医嘱需加强营养，但未明确营养天数，故法院结合原告的伤情及当地经济情况，对原告主张的营养费，酌定确认为需要营养90日，按50元/天予以计算，合计4500元（90日×50元/天）。对于原告主张的护理费，结合原告提交的《保山市人民医院出院证暨诊断证明》中要求住院期间及出院后三个月需要壹人专人护理的医嘱，确认原告需护理90日；原告未提交证据证实护理人员的工资收入情况，结合当地专业护理人员的薪金收入，确认按120元/天计算，合计10800元（90日×120元/天）。对原告主张的车辆维修费，因其未提交有效证据予以证实，故不予支持。原告属于农村居民，虽其主张为东莞市峰越电子有限公司员工，月收入4000元，但并未提交有效证据证实其与东莞市峰越电子有限公司存在劳动关系或劳务关系，亦未提交证据证实其生活收入主要来源于非农业生产收入，故对原告的伤残赔偿金，依据2018年云南省农村常住居民人均可支配收入标准予以计算为39448元（9862元×20年×20%）。结合原告主张损失需要进行伤残等级及后续治疗费的司法鉴定，必然产生鉴定费的实际情况，对原告主张的伤残程度及后期医疗费鉴定费1860元予以支持，对原告主张的三期评定费不予支持。综上，本案中原告赵金国的损失为：医疗费64064.65元，住，住院伙食补助费2900元期治疗费15000元，营养费4500元，误工费24000元，护理费10800元，残疾赔偿金39448元，鉴定费1860元。以上八项合计162572.65元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”。本案中，原告赵金国承担此次事故的主要责任，被告陶文斌承担此次事故的次要责任，故对原被告承担事故责任比例以60%:40%进行划分。被告陶文斌驾驶的云Ｍ×××**号小型汽车在被告人寿财保保山支公司投保了交通强制保险，故应由人寿财保保山支公司在交通强制保险范围内赔偿原告医疗费10000元，误工费24000元，护理费10800元，残疾赔偿金39448元，合计84248元，扣减被告人寿财保保山支公司已经垫付的医疗费10000元，尚需赔付74248元。剩余的医疗费54064.65元，住，住院伙食补助费2900元期治疗费15000元，营养费4500元，合计76464.65元，由被告陶文斌承担40%，即30585.86元。由于被告陶文斌驾驶的肇事车辆在被告人寿财保保山支公司投保了第三者责任保险（包含不计免赔险），故该笔费用应由被告人寿财保保山支公司在第三者责任保险范围内承担。综上，原告因此次事故产生的损失，共计应由被告人寿财保保山支公司在交强险范围内赔付74248元，在第三者责任险范围内赔付30585.86元。对原告在被告住院期间垫付的医疗费31813.9元，应由原告赵金国予以退还。关于原告支付的鉴定费2690元，其中1860元属于诉讼过程中原告为明确自身损失所支出的必要费用，应由原告赵金国与被告陶文斌按照60%:40%的责任比例分担，即由被告陶文斌负担744元。由于该笔鉴定费已由原告赵金国先行垫付，故由被告陶文斌赔偿给原告赵金国鉴定费744元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司保山市中心支公司在交通强制保险范围内赔偿原告赵金国误工费24000元、护理费10800元、残疾赔偿金39448元，合计74248元。二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司保山市中心支公司在在第三者责任险范围内赔偿原告赵金国医疗费21625.86元、住院伙食补助费1160元、后期治疗费6000元、营养费1800元，合计30585.86元。三、由被告陶文斌赔偿原告赵金国垫付的鉴定费744元。四、由原告赵金国退还被告陶文斌垫付的医疗费31813.9元。以上一、二、三、四项所涉款项，于判决生效后十五日内付清。五、驳回原告赵金国的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的案件事实与一审认定的事实一致。本院认为，2017年10月19日发生的交通事故经过公安交通警察部门认定，赵金国承担事故的主要责任，陶文斌承担事故的次要责任。一审法院根据本案的实际情况，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，酌情划分双方按60%：40%的比例承担事故责任，未超出法律规定和习惯允许的范畴，且一审法院并未认定赵金国驾驶的车辆为非机动车，不存在认定事实错误。对于营养费和护理费的计算标准和期间，一审法院参照赵金国的出院医嘱及当地的生活标准酌情进行了确认，属于在必要、合理的范围内，并无不当之处。综上，人寿财保保山支公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司保山市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王晓敏审判员  施 红审判员  张乾勋二〇一九年一月二十八日书记员  杨 敏