云南省威信县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0629刑初53号公诉机关云南省威信县人民检察院。被告人张义鑫，男，生于1971年6月13日，汉族，云南省威信县人，大专文化，中共党员，威信县国土资源局职工，住威信县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年4月24日被威信县公安局执行逮捕，同年6月15日变更为取保候审。2019年1月31日经本院决定并由威信县公安局执行逮捕。现押于威信县看守所。辩护人李洪毅，云南滇东北（威信）律师事务所律师。被告人李东阳，曾用名李申位，绰号李三娃，男，生于1992年11月17日，汉族，云南省威信县人，高中文化，农民，住威信县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年10月20日被威信县公安局取保候审。2019年1月31日经本院决定并由威信县公安局执行逮捕。现押于威信县看守所。威信县人民检察院以威检公诉刑诉（2018）55号起诉书指控被告人张义鑫、李东阳犯故意伤害罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。在诉讼过程中，威信县人民检察院先后于2018年6月19日、10月19日两次以需补充侦查为由建议延期审理，补充侦查完毕后先后于2018年7月16日、11月9日建议恢复审理。本院依法组成合议庭，于2019年1月18日公开开庭审理了本案。威信县人民检察院指派检察员陈思兰出庭支持公诉。被害人陈某1、被告人张义鑫、李东阳和张义鑫的辩护人李洪毅到庭参加诉讼。现已审理终结。威信县人民检察院指控：2017年3月30日21时许，被告人张义鑫在威信县扎西镇福临门宾馆203房间与被害人陈某1以及吴某1、吴某2等人商谈双方所开设沙场生产的问题，在商谈过程中，张义鑫与陈某1、吴某1、吴某2发生口角，并发生肢体上的抓打，后被在场人员劝开。之后，彭某1、李东阳、李东（在逃）、柯某一起来到福临门宾馆203房间，被告人张义鑫叫李东阳等人将吴某1提出去，接着，被告人李东阳、李东等人与陈某1、吴某1等人打起来，在扭打过程中，李东阳、李东对陈某1脸部进行殴打，导致陈某1右眼眶内侧壁骨骨折，右眼外斜视，经鉴定，陈某1的损伤为轻伤二级。针对指控的事实，公诉机关当庭出示了相关证据，指控被告人张义鑫、李东阳的行为构成故意伤害罪，请求依法判处，并建议对二被告人均判处一年六个月以下有期徒刑。被害人陈某1参与诉讼，控诉被告人张义鑫是因为被举报而对举报人打击报复，案发前张义鑫多次亲自或指使他人对被害人及干系人实施暴力，在被害人配合纪委调查时，张义鑫在县委大楼门口就对被害人施暴，案件发生后，张义鑫拒不如实供述案情，在取得谅解书后，张义鑫不是认罪悔罪，而是多方活动，干预司法鉴定，企图开脱罪责，要求从严追究其刑事责任。陈某1对被告人李东阳表示谅解。被告人张义鑫对指控的犯罪事实和罪名均提出异议，辩称其没有参与打架，打架的人也不是他叫来的。被告人李东阳对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，表示认罪。张义鑫的辩护人提出：被告人张义鑫叫李东阳把吴某1“提出去”，对象不是陈某1，其意思也不能解释为殴打，陈某1是在李东阳等人与吴某1发生争执时参与进来的，其眼部损伤系李东阳、李东造成；陈某1右眼斜视是距案发时间一个多月后在昭通市人民医院查出的，不排除在此期间内陈某1其他原因致其眼部损伤；结合被害人有连续检查的病历记录看，2017年4月2日、4月3日分别在威信县人民医院、简阳市人民医院的两次检查都未发现被害人眼睛有斜视，直到2018年6月21日被害人到云南省第二人民医院检查，其病情也仅为近视和右眼钝挫伤，并无斜视的诊断结果。云南省公安司法鉴定中心和昭通市公安司法鉴定中心均对陈某1的损伤鉴定为轻微伤，该两份鉴定结论相互印证，证明被害人眼睛不存在斜视的问题，应予以采信。四川华西法医学鉴定中心的司法鉴定意见书认定陈某1的右眼内直肌功能障碍，并未说明该种情形与眼斜视之间有关联性，其结论不客观，应不予采信。本案事实不清，证据不足，应宣告被告人张义鑫无罪。经审理查明：在案发前，被告人张义鑫与陈某1等人在威信县楼村合伙开办沙厂，双方存在股权等方面的经济纠纷。2017年3月30日21时许，陈某1、吴某1、吴某2与钟某1等人在威信县扎西镇福临门宾馆203房间商谈沙厂生产有关事宜时，双方发生争执，钟某1打电话告诉了张义鑫，张义鑫得知后，打电话将陈某1等人在福临门宾馆的情况告诉了彭某1，要彭某1前来，并随后赶到福临门宾馆203房间。张义鑫在与陈某1、吴某1、吴某2等人商谈沙厂生产等问题的过程中，双方均存在过激言行，张义鑫与陈某1、吴某1、吴某2发生口角，并发生肢体上的抓打，后被在场人员劝开。彭某1在接到张义鑫电话后，叫被告人李东阳和李东（在逃）前住福临门宾馆，被告人李东阳在前往过程中又叫上柯某一同前往。彭某1、李东阳、李东、柯某到达福临门宾馆203房间后，被告人张义鑫叫李东阳将吴某1提出去，彭某1、李东阳、李东随即与吴某1、陈某1等人发生扭打，在扭打过程中，李东阳、李东对陈某1头、面部进行殴打，导致陈某1右眼部受伤。陈某1受伤后于次日到威信县人民医院住院治疗，于2017年4月2日出院，出院诊断为：1.右侧眼眶内侧壁骨折，2.左膝关节挫伤，出院记录载明，患者病情稍好转，要求出院。2017年4月3日，陈某1到四川省简阳市人民医院眼科门诊检查，诊断为屈光不正，2017年5月3日，陈某1到昭通市第一人民医院门诊检查，诊断为“双眼屈光不正，外隐斜”，2017年6月5日，陈某1到西南医科大学附属医院门诊检查，影像学诊断为“双侧眼球未见明确异常；前组筛窦小骨瘤？”，2017年6月7日，西南医科大学附属复视检查报告的诊断结论为“右眼内直肌麻痹”。2017年7月4日，威信县公安司法鉴定中心对陈某1伤情进行鉴定，在论证意见中提出“由于陈某12017年3月30日损伤前，右眼是否有斜视等资料派出所未能提供，若此次损伤属实，陈某1此次损伤为轻伤二级”。鉴定结论为：陈某1此次损伤程度为轻伤二级。被告人张义鑫不服该鉴定结论，申请重新鉴定，威信县公安局委托昭通市公安司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构的论证意见中提出“认定伤者右眼斜视是否属于此次外伤形成，我处不能作出客观公正的鉴定，建议委托到上级部门进行重新鉴定”，结论为：陈某1右眼挫伤、右侧眼眶内侧壁骨折鉴定为轻微伤。陈某1对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，威信县公安局委托云南省公安司法鉴定中心进行鉴定，结论为陈某12017年3月30日所受损伤程度评定为轻微伤。陈某1仍不服该鉴定结论，威信县公安局委托四川华西法医学鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为“右眼部外伤致右眼眶内侧壁骨折后遗右眼内直肌功能障碍为轻伤二级”。上述事实，公诉机关出示下列证据予以证明：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证明2017年3月30日，陈某1报警称因与张义鑫商谈沙厂问题产生矛盾，被张义鑫喊来的彭某1、李东阳等人打伤，威信县公安局于2017年7月12日对陈某1被伤害案立案侦查。2.户口证明，证明二被告人的出生年月日等基本情况。3.威信县国土资源局的证明，证明被告人张义鑫系中共党员、威信县国土资源局职工。4.到案经过及传唤证，证明二被告人的到案情况。5.被害人陈某1的陈述。陈某12017年4月13日陈述：2017年3月30日晚8时左右，他和吴某1、吴某2到福临门宾馆203房间找沙厂的加工方李某3及其父亲、老梁、钟某3（钟某1）、李某1、刁某等人商量沙厂开工问题，涉及到经费问题双方发生分歧，钟某1打电话给张义鑫，张义鑫过了十来分钟就到了，双方在商量过程中发生争吵，张义鑫与吴某1发生了抓扯，被在场人员分开。此后，张义鑫用脚蹬他，站起来用拳头打他，也被其他人劝架拉开。后来与彭某1一起来的三四个男子进入房间，张义鑫就用手指着吴某1对彭某1等人说把这人提出去收拾一下再说，又指着他和吴某2说还有这两个，这几人就分别对他们进行殴打，他被打后用手抱住头往床边退，有两个年轻人将他按在床上和床脚打，趁打他的那几个人不注意时他跑到窗子边喊救命，那几个人就打他后背并往回拉，后面才停手。和彭某1一起来的有一个叫李某6。陈某12017年8月30日的第二次陈述：当晚他和吴某1、吴某2到福临门宾馆203房间找沙厂生产方的李某3、李某2、钟某1、李某1、刁某、老梁商量生产的问题，在商谈过程中吴某1与钟某1发生了抓扯，在钟某1出房间打电话十多分钟后，张义鑫就到了，张义鑫进房间后就开始乱骂，并与吴某1发生了抓扯，在场人员将二人劝开后，张义鑫又对他拳打脚踢，也被在场人员拉开。后来彭某1等四五个男子进到屋子里，张义鑫指使彭某1等人把他和吴某1、吴某2拉出房间殴打，在彭某1和另一个叫李某5或李某6的人拉吴某1时，他上前阻止，张义鑫就从左前方先是一拳打在他面部，然后揪住他的衣领将他摔在房间的床上，左手按住他肩膀，右手迎面打他头部、面部，另外有两个人参与按住他，并且也出手打了他的头部，他抱住头被张义鑫等人打了十来分钟。他跑到窗户边准备跳窗，张义鑫喊来的其中两个人抓住他，他死死抓住窗台边缘，不停喊救命，求人报警，后来宾馆老板来劝了几句，隔了几分钟警察就到了。他的面部被打青肿，鼻子被打流血，后来到医院检查，右眼眶内壁骨折且致斜视，另外都是一些轻微伤。张义鑫最先是他们沙厂的合伙人，前段时间他到威信县纪委和公安局举报张义鑫，张义鑫借机对他打击报复，目的是要他们把厂的经营权交给张义鑫。6.证人彭某1的证言：他是帮张义鑫、陈某1开设在威信县楼沙厂里开车的，在2015年11月借了10万元钱给沙厂，后来张义鑫与陈某1发生股权上的争执，他曾向张义鑫问账，张义鑫说借给沙厂的钱是陈某1的个人账，与其无关。2017年3月30日下午，张义鑫打电话告诉他，陈某1要与沙厂方谈沙厂生产问题，因为他知道生产方的钟某1等人是长期住福临门宾馆的，在当天20时左右，他一个人到了福临门宾馆，到203房间外时听到里面比较吵，他进房间后就质问陈某1借钱的事怎么办，吴某1就与他争吵，他与吴某1二人你一拳我一拳的打起来，陈某1和吴某2上前帮吴某1的忙，他的舅子李东阳和另外一个人也上前帮忙与对方打，由于他只顾着与吴某1打架，李东阳二人与对方如何打他不清楚。他与吴某1对打一二十秒后停了下来，一个醉熏熏的男子抱住他叫不要打了，此时陈某1跑到窗户边喊救命和帮忙报警，隔了十多分钟警察就来了。张义鑫是否与对方打他没注意到，陈某1跑到窗户边时眼镜已经没在脸上了，鼻子流血，额头上是红了的。他在打架过程中右拳头受伤，右眼角被打肿，都是一些轻微伤。7.证人柯某的证言：当晚8点左右，是他表弟李东阳（李某6）叫跟着去福临门宾馆的，在宾馆门口见到两个应当是李东阳喊来的人，他们进入房间时，房间内的人多比较混乱，李东阳跟一个瘦高个的中年人谈了几句就抓打起来，这时一个微胖戴眼镜、身高1.65米左右的男子（陈某1）过去帮忙，李东阳先是抓住陈某1的衣领一拳打在陈某1头上，然后和另外一个人去追起打陈某1，把陈某1按倒在床上打，陈某1挣脱后跑到窗户边喊“杀人了”，好像要从窗户跳下去，他和李东阳及另外一个人去拉住陈某1不准跳，拉住以后他就离开了。8.证人钟某1的证言：吴某2是兴鑫采石场的法人代表，陈某1、吴某1、陶某是兴鑫采石场的股东，他与李某3、梁某、李某2是兴鑫采石场的加工方。2017年3月30日20时左右，他和陈某1、吴某1、吴某2、李某3、梁某、李某2在福临门宾馆203房间协商续约和采石场开工的事情，加工方与采石场方的股东们没有谈妥，因为陶某的事情一般都是由张义鑫代表处理的，他便打电话叫张义鑫来，张义鑫来后在谈的过程中就与陈某1、吴某1翻老账，双方吵了起来，都乱骂对方，吵的过程中发生了抓扯。吵了大约20分钟左右，张义鑫的驾驶员彭某2（彭某1）就来了，彭某1叫陈某1还钱，两人争吵过程中发生抓扯，吴某1上前帮陈某1，三人拳打脚踢打成一团，他怕把房间的东西损坏就去收拾房间的东西，在搬桌子时陈某1就站在窗子旁边喊“打死人了”，吴某1和彭某1在互相对打，当时情况很乱，他和李某3、梁某在一旁拉架和劝架，打了一分钟左右就没有打了。陈某1左右两边脸上有伤，彭某1手背受伤。9.证人吴某2的证言。吴某22017年3月31日证言的主要内容是：当天20时左右，在福临门宾馆203房间，他们兴鑫采石场的陈某1、吴某1和他与施工方钟某1、李某3、梁某、李某2、李某1协商事情，没有协商好，钟某1与吴某1发生了抓扯，被劝开后，钟某1打电话把张义鑫叫来，张义鑫来后与吴某1、陈某1发生口角，先后与吴某1、陈某1发生了抓打，均被人拉开。后来彭某1和三四个不认识的男子进入了房间，张义鑫指着吴某1说把这个人拉出去打，这些人要把吴某1拉出去打，他和陈某1上前阻拦，这些人就对他和吴某1、陈某1拳打脚踢，吴某1和陈某1被张义鑫、彭某1和三四个男的按在床上打，当时他站在旁边，彭某1打完吴某1和陈某1后过来打了他头部一拳，然后他和陈某1就站在窗子边喊救命，叫帮忙打110，被彭某1叫来的人拉离窗子，然后又对他们进行殴打，没一会儿宾馆老板来了，把双方劝开。陈某1的右眼受伤，吴某1头上有包，脸上青肿。彭某1叫来的三四个人中，听说有一个叫李某6，一只耳朵上戴有一个耳钉，年龄大约20多岁。吴某22017年8月3日的证言：彭某1、李某6等两三个不认识的男子进入房间后，张义鑫指着吴某1对进来的人说拉出去收拾，这些人准备上前拉吴某1，他和陈某1上前阻拦时，张义鑫上前一拳打在陈某1右眼部，抓住陈某1衣领将陈某1按在床上，用拳头打陈某1面部。陈某1的眼镜是什么时间被打落的他不清楚，但他和陈某1去阻止彭某1、李某6拉吴某1时，张义鑫一拳给陈某1右眼部打去时陈某1的眼镜已经没有戴着了。他们在阻止对方拉吴某1出去打时，彭某1打了陈某1胸部几拳，打了吴某1胸部和头部几拳，在陈某1被张义鑫按在床上打时，彭某1也是跟着把陈某1按在床上的，李某6是没有打陈某1的，在陈某1被按在床上时李某6是在与吴某1抓打。吴某1脸部有被打伤的痕迹，陈某1眼睛处青肿，额头被打青，鼻子被打流血。其余内容与第一次的证言吻合。10.证人吴某1的证言。吴某12017年3月31日的证言：当晚张义鑫接到钟某1的电话来到203房间后，嘴里一直在乱骂，并与他发生了抓打，被陈某1和李某3等人拉开，陈某1怕他和张义鑫继续抓扯，就坐在他们二人中间，没想到张义鑫又骂陈某1，还先踢了陈某1一脚，然后朝陈某1眉心打了一拳，陈某1站起来与张义鑫抓扯，李某3等人把双方拉开，拉开后两分钟，彭某1带着三个人进入房间，张义鑫指使彭某2（彭某1）将他拉出去打，彭某1、彭某1的舅子还有另一个男的就来逮他，他犟着不出去，三人就在现场乱打他，张义鑫还指使另一个人殴打吴某2，当时场面比较混乱，他一直被彭某2带来的人殴打，还听见陈某1和吴某2扒在窗子上喊“打死人了，快报警”，他的左脸、后脑、左胸腔和屁股受伤，吴某2也是受伤的，陈某1的眉骨被打骨折。他没有看见陈某1和吴某2是怎样被打的。吴某12017年8月1日的证言：在张义鑫与陈某1发生抓打过后，彭某1和李某6从门外进来，但在门外还站着两三个年轻人，张义鑫指使彭某1、李某6将他拉出去打，那两三个人就进房间拉他，彭某1将他往外推，陈某1上前拦住拉他的人，张义鑫就一把抓住陈某1衣领把陈某1拉来按在床上，迎面用拳头打陈某1脸部和胸部，李某2、李某3去拉住张义鑫，陈某1从床上爬起来跑到窗户边向着街上喊救命。陈某1的眼镜是什么时间被打落的他不知道。其余内容与第一次的证言吻合。11.证人梁某的证言，证明案发当晚，张义鑫到场后，与陈某1因为内部股权问题发生争执，张义鑫站起来往陈某1的方向踢了一脚但没有踢到，此时吴某1上前抓住张义鑫衣领，陈某1、吴某2上去将张义鑫按倒在地上，他和钟某1去将几人拉开，双方又继续谈，后面又来了很多人，陈某1与“白菜”（彭某1）又抓扯起来，因为他担心这些人将旅馆房间的财物毁坏，就去保护房间物品去了，没有注意他们之间抓扯的情况。后来看见陈某1跑到窗子边喊救命，没多久警察就到了，陈某1在窗子边喊救命时，他看到陈某1脸上有血。12.证人陈某2的证言：他是福临门宾馆的老板。当晚他听到楼上吵闹，到达203房间时，见到一四川的穿黑衣服的微胖男子吼救命，另一个茶壶盖头、偏瘦、四川口音的男子被一个男子揪住衣领，他劝开没多久，警察就来了，屋子里有十来个人，在窗子处吼的那个男子鼻子上有点血，其他没看见有人受伤。13.证人李某1的证言，证实了吴某1与钟某1发生抓扯、张义鑫到后先后与吴某1、陈某1发生肢体冲突的事实，与被害人陈某1的第一次陈述、证人吴某1、吴某2的第一次证言相吻合，并证实：在看见张义鑫踢陈某1一脚后他就离开房间到了外面的走廊，隔了二十多分钟，彭某1、李某6及另外三个不认识的年轻人来后，房间里有人将房门锁起来了，他和刁某在走廊上听见里面有打架的声音，宾馆老板把门敲开后，看见陈某1将头伸出窗户喊“打死人了，救命了”，陈某1脸上有血。14.证人李某2的证言，其证实的发生争执、冲突的过程与证人李某1的证言一致，并证实，张义鑫打了一个电话十多分钟后，绰号叫“白菜”的带了两个或是三个人来，他拦住“白菜”等人不准进房间，就听见张义鑫跟“白菜”等人说“给我拉出去”，“白菜”进屋就问陈某1差钱的事，他不想趟混水就出了房间，与刁某、李某1在外面走廊上，两三分钟后就听见陈某1喊“打死人了，救命了”，后来在房间里的人你一句我一句的，再后来警察就来了，他进房间后，看见陈某1的有一只眼的眼角是红的，鼻子流过血，脸上也有血。15.证人李某3的证言，其证实的“白菜”等人到之前发生口角和肢体冲突的过程与证人李某1的证言一致，并证实，“白菜”上楼后，张义鑫说被陈某1、吴某1、吴某2等人打了，这时双方四五个人就一起打起来了，在双方抓扯过程中，李东阳来了，过来就帮张义鑫他们，当时打得很凶，房间里的东西摔坏了很多，后来陈某1爬在窗子上喊救命，没过多久警察就到了，一开始的打架过程中，张义鑫只有一个人，是吃了亏了，陈某1应该没有受伤，第二次张义鑫等人与陈某1等人发生打架，在警察来了之后，他看见陈某1的右眼是肿的，因为场面混乱，怎么受的伤他不清楚。16.证人安某的证言，证明其系威信县人民医院五官科医生，陈某1于2017年3月31日到威信县人民医院五官科住院，是眼部受伤，后检查出右眼斜视，经与科主任江某1讨论后，考虑其右眼外斜视是因外力导致右眼受伤所致。17.证人江某1的证言，证明其系威信县人民医院五官科医生，负责该科的全面工作，陈某1右眼的斜视是右眼眼眶内侧壁骨骨折引起，斜视会导致看东西时出现重影。18.证人王某、张某、龚某、杨某的证言，证明王某是陈某1住所地社区干部，与陈某1家交往有十多年，张某与陈某1系朋友关系，交往也有十多年，龚某、杨某与陈某1系邻居，他们在日常生活交往中，没有发现陈某1存在眼睛斜视的问题。19.被告人张义鑫的供述：他与陈某1等人因为沙厂股权争议，当天去福临门宾馆前，曾打电话给彭某1叫彭某1去福临门宾馆找陈某1收账，到了宾馆后在与陈某1等人商谈沙厂事宜时与陈某1、吴某1、吴某2发生吵骂和肢体冲突，彭某1到达后因向陈某1问账，双方语气都不好，彭某1因收账的事曾在成都被吴某1打过，矛盾激化后彭某1与吴某1打起来，隔了两三分钟，彭某1的舅子李某5进来跟着李某5的是两个还是几个人记不得了，当时场面比较混乱，李某5、彭某1等人是怎么跟陈某1、吴某1抓打的记不起了，陈某1挣脱跑到窗户边喊声“救命，帮我报一下警”之类的话，好像要从窗户往外跳，具体是谁逮住陈某1记不起了，随后宾馆老板和公安的相继到了，当时看见陈某1的面部有点青肿，具体伤着什么不清楚，李某5是彭某1喊来的，与他无关。20.被告人李东阳的供述：当晚他和堂弟李东一起在他姐夫彭某1家吃饭，彭某1吃了饭先出去了，他和李东吃过饭后去37度的KTV耍，彭某1打电话给他说“六爹张义鑫在福临门宾馆有点事你过来看一下”，他便叫李东一起去，在KTV楼下遇到他表弟柯某，三人一起打车到了福临门宾馆。进了203房间后，张义鑫用手指着吴某1对他说：“幺儿把他给我提出去”，他过去用脚踢坐在沙发上的吴某1，但隔着沙厂的李总没有踢着，这时陈某1过来推他并质问他要干什么，当时大家火气都比较重，李总过来抱住他把他们隔开，他趁陈某1转身时一脚踢在陈某1右屁股位置，吴某1就站起来准备打他，李东就与吴某1打起来，陈某1用拳头打他的脸，因为他右手没有力，陈某1比他矮，他就用右手肘打陈某1右脸部几下，陈某1与他抓扯在一起时他把陈某1摔开跑到厕所旁边，这时李东还在跟吴某1打，陈某1跑过去勒住李东脖子，李东绊着床边，三人倒在靠窗户边的床上，陈某1和吴某1按住李东，他跑过去踢了吴某1后背两脚，李东从床上蹭起来后，陈某1和吴某1还要打李东，李东用拳头朝陈某1面部打去，具体打了几拳、是打在面部还是头部他没注意到，陈某1被李东打了几拳后跑到窗户边将头伸出窗户外喊救命、报警，张义鑫看见陈某1好像要跳楼就叫他拉住陈某1，后来房间内的人说的说、劝的劝就没有打了，打架过后，他看见陈某1的右眼肿了起来，不知道是他或是李东打着的。当晚彭某1与他通过两次电话，张义鑫未给他打过电话。21.辨认笔录，证明被告人李东阳在十张不同男性免冠照片中辨认出参与打架的李东，在公安机关调取的福临门宾馆监控视频中辨认出彭某1、张义鑫、柯某和沙厂生产方人员；证人柯某在各组十张不同男性免冠照片中辨认出李东、最先与李东阳打架的吴某1、被李东和李东阳殴打的陈某1；证人陈某2在各组十张不同男性免冠照片中辨认出当晚吴某1就是在福临门宾馆203房间发型像茶壶盖的男子、李东就是与吴某1挽倒在床上的人、陈某1就是在窗户边喊“救命”的男子。22.现场辨认笔录，证明被告人李东阳对打架现场进行辨认。23.住院病历、检查诊断证明等资料，证明被害人陈某1于2017年3月31日至4月2日在威信县人民医院住院治疗，2017年4月1日诊断为“1.右眼眶内侧壁骨折；2.左膝关节钝挫伤；3.右眼外斜视”，出院诊断为“1.右眼眶内侧壁骨折；2.左膝关节钝挫伤”，病情稍好转要求出院；2017年4月3日，陈某1到四川省简阳市人民医院眼科门诊检查，诊断为屈光不正，2017年5月3日，陈某1到昭通市第一人民医院门诊检查，诊断为“双眼屈光不正，外隐斜”，2017年6月5日，陈某1到西南医科大学附带医院门诊检查，影像学诊断为“双侧眼球未见明确异常；前组筛窦小骨瘤？”，2017年6月7日，西南医科大学附属复视检查报告的诊断结论为“右眼内直肌麻痹”。2018年9月20日，成都中医药大学附属医院核碰共振影像诊断报告单的影像诊断为：“头部CT平扫颅内未见确切异常；扫及右侧眼眶内侧壁局部骨质凹陷，请结合临床及旧片”。24.1999年四川省普通高等学校招生考生报名登记表、考生体格检查表、西昌农业高等专科学校体格检查表、2014年陈某1办理驾驶证体检表、2014年陈某1在简阳市人民医院的体检表，证明陈某1无右眼外斜视病史。25.行政处罚决定书等材料，证明本案发生后的2017年6月7日，被告人张义鑫与吴某1因兴鑫采石场股权纠纷问题再度发生互骂互殴，被双河派出所各处以罚款500元。26.说明2份，证明本案中“吴某4”与“吴某1”系同一人；张义鑫与彭某1的通话记录因时间原因已无法调取。27.威信县公安司法鉴定中心“威公司鉴字（2017）1145号临床法医学检验鉴定书”，证明经威信县公安局委托，2017年7月4日，威信县公安司法鉴定中心对陈某1的身体损伤进行鉴定，鉴定意见为陈某1的损伤程度为轻伤二级，在该鉴定意见的“论证”部分中叙述：“由于陈某12017年3月30日损伤前，右眼是否斜视等资料派出所未能提供，若此次损伤属实，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《人体损伤程度鉴定标准》第5.4.4.（d）条之规定，陈某1此次损伤为轻伤二级”。28.四川华西法医学鉴定中心“法临2018-2544”号司法鉴定意见书，证明经威信县公安局委托，2018年11月19日，四川华西法医学鉴定中心对陈某1的眼部损伤进行鉴定，该鉴定在分析说明中叙述：“……2017年6月7日西南医科大学附属医院复视检查报告单：右眼像为边缘复视像，复视像为水平方向，左方复视像分离最大，诊断：右眼内直肌麻痹。医疗证明：右眼内直肌麻痹”。“本次鉴定，复阅送检2017年3月31日陈某1威信县人民医院CT片（影像号023890）示：右侧眼眶内侧壁骨折。2018年9月20日成都中医药大学附属医院眼肌检查结果同右眼内直肌功能障碍表现相符。综上，陈某1右眼部外伤致右眼眶内侧壁骨折后遗右眼内直肌功能障碍达到《人体损伤程度鉴定标准》……之规定”，鉴定意见为“右眼部外伤致右眼眶内侧壁骨折后遗内直肌功能障碍为轻伤二级”。上述证据，经法庭主持质证，被告人李东阳表示无异议，被告人张义鑫对证人吴某1、吴某2的证言提出异议，认为该两位证人与被害人陈某1系利害关系人，他们的证言不属实；对陈某1的陈述提出部分异议，称在李东阳等人到来之前发生的打架，是陈某1等人对其进行殴打；对公诉机关出示的威信县公安司法鉴定中心、四川华西法医学鉴定中心的鉴定结论表示有意见，但未提出具体的异议内容。张义鑫的辩护人对证人江某1、吴某1、吴某2的证言、双河派出所的治安处罚决定书、陈某1办理驾驶证的体检表、威信县公安司法鉴定中心、四川华西法医学鉴定中心的鉴定结论提出异议，称江某1是科室负责人，不是陈某1的主治医生，对陈某1的伤情发表的意见不能成立；吴某1、吴某2的证言中所述的张义鑫参与殴打陈某1与全案证据相矛盾；治安处罚决定书与本案不具有关联性；陈某1办理驾驶证的体检表距离案发时间较长，不能客观体现陈某1眼睛在案发前是否存在斜视的问题；威信县公安司法鉴定中心的鉴定结论认定事实不清，四川华西法医学鉴定中心的鉴定结论没有对产生斜视的原因作出说明，其结论与客观事实不符。本院认为，被害人陈某12017年8月30日的陈述、吴某22017年8月3日的证言、吴某12017年8月1日的证言中，均一致地陈述在李东阳等人到达后张义鑫参与殴打被害人陈某1，该内容与三人此前陈述的内容相矛盾，也与其他证人证言不相吻合，结合三人之间的关系，不能排除三人有串通可能，对该部分证言不予采信；双河派出所对张义鑫、吴某1在本案案发后的行为作出的处罚，与本案无关联，对该证据不予采信。威信县公安司法鉴定中心的鉴定结论属于推测性结论，缺乏科学性，对该结论不予采信。对于四川华西法医学鉴定中心的鉴定结论，结合了被害人的病史和住院病历、出院后多家医院检查诊断的情况，得出被害人的右眼斜视（复视）系此次损伤导致右眼内直肌功能障碍后遗，该结论客观公正，可作为认定本案事实的依据予以采信。综上所述，对被告人张义鑫及其辩护人提出的异议部分予以采信。除上述不采信的证据外，公诉机关出示的其余证据的取证来源合法，内容客观真实，证据之间相互印证，均可作为认定本案事实的依据予以采信。辩护人李洪毅提交了下列证据：1.股东会议决议、收条、银行转账凭证，证明被害人陈某1对张义鑫予以谅解，原因是陈某1与张义鑫弟弟张义勇通过协商，陈某1同意谅解张义鑫，张义勇为此借款20万元给陈某1的事实；2.昭通市公安司法鉴定中心“（昭）公（司）鉴字（2018）895号法医学人体损伤检验意见书”，证明经威信县公安局委托，2018年5月28日，昭通市公安司法鉴定中心对陈某1的身体损伤进行鉴定，鉴定意见为“陈某1右眼挫伤、右侧眼眶内侧壁骨折鉴定为轻微伤”。在该鉴定意见的“论证”部分中叙述：“综上所述认定伤者右眼复视是否属于此次外伤形成，我处不能作出客观科学的鉴定，建议委托上级部门进行重新鉴定”。3.云南省公安司法鉴定中心“云公司鉴字（2018）1386号法医学人体损伤程度鉴定书”，证明经威信县公安局委托，2018年7月20日，云南省公安司法鉴定中心对陈某1的身体损伤进行鉴定，该鉴定在“分析说明”中叙述：“通过审阅送检病历资料，法医活体检验，结合调查材料，可确证被鉴定人陈某12017年3月30日受伤致右眼周青紫肿胀，CT检查示右眼眶内侧壁骨折，双眼结膜正常，眼球正常，运动正常，巩膜无黄染，角膜正常，瞳孔等大、等圆，对光反射正常。2018年6月21日检查示眼屈光不正，根据……之规定”，鉴定意见为“陈某1右眼挫伤、右侧眼眶内侧壁骨折鉴定为轻微伤”。经质证，公诉人认为证据1与本案无关联，证据2、3未对被害人右眼斜视纳入鉴定，不具有客观性。本院认为，证据1与本案无关联，不予采信；证据2仅对被害人右眼眶内侧壁骨折进行鉴定，明确表示对被害人右眼复视是否属于此次外伤形成没有能力鉴定，该结论不能作为定案依据，应不予采信；对证据3，该鉴定结论仅考虑了被害人住院病历记载的情况，与华西法医学鉴定中心的鉴定意见相比较，后者的结论更为客观，故对该鉴定不予采信。法庭依法出示了被害人陈某1提交的谅解书、撤回谅解申请书，证明被害人陈某1于2018年5月30日向本院提交谅解书，2018年8月28日向本院撤回谅解书的事实。经质证，被告人张义鑫及其辩护人提出异议，认为该谅解书是被害人与被告人张义鑫的亲属之间协商的结果，不可撤销。本院认为，是否谅解被告人，完全取决于被害人的意愿，被害人有权撤销其谅解被告人的意思表示，故对被告人张义鑫及其辩护人的意见不予采信。本院认为，被告人张义鑫、李东阳故意伤害他人身体，致被害人轻伤二级，二被告人的行为均构成故意伤害罪。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张义鑫授意李东阳等人实施暴力殴打他人，被告人李东阳的行为直接导致被害人身体损伤，二被告人均系主犯。本案系被告人张义鑫与被害人陈某1之间的经济纠纷引起，属于民间矛盾引发，可对二被告人酌予从轻处罚；被告人李东阳到案后，能如实供述犯罪事实，在庭审中，被害人明确表示对其予以谅解，对被告人李东阳可予以从轻处罚。对于被告人张义鑫及其辩护人的辩护意见，本院认为，本案中被害人眼部损伤系被告人李东阳、李东的行为直接导致；被告人张义鑫在与吴某1、陈某1等人发生口角和肢体冲突被他人劝止后，对此后前来福临门宾馆的被告人李东阳指示将吴某1“提出去”，从而引发斗殴，导致损害结果的发生，张义鑫对李东阳发出的“提出去”的指令本身含有暴力内容，李东阳等人在对吴某1拖拽过程中引发斗殴，不违背张义鑫的本意，且张义鑫的先前行为导致其有义务阻止斗殴的发生，但张义鑫并未阻止，最终导致被害人陈某1被李东阳、李东打伤，张义鑫和李东阳对损害后果均应承担责任。四川华西法医学鉴定中心的鉴定结论，结合了被害人的病史和住院病历、出院后多家医院检查诊断的情况，得出被害人的右眼斜视（复视）系此次损伤导致右眼内直肌功能障碍后遗，损伤程度为轻伤二级，该结论客观公正，应当作为定案依据。因此，被告人张义鑫提出的陈某1的损伤与己无关，其辩护人提出的本案事实不清、证据不足的辩护意见不能成立，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人张义鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即减除2018年4月24日至6月15日羁押的53天，自2019年1月31日起至2019年10月8日止）二、被告人李东阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月31日起至2019年7月30日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  周兴奇审 判 员  吴天华人民陪审员  杨远江二〇一九年一月三十一日书 记 员  肖 露