湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0105民初6450号原告：安莉芳（上海）有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：郑碧浩。委托诉讼代理人：聂人瑞，湖南高天律师事务所律师。被告：陈卫，女，X年X月X日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：江平，湖南江海洋律师事务所律师。原告安莉芳（上海）有限公司与被告陈卫劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告安莉芳（上海）有限公司的委托诉讼代理人聂人瑞，被告陈卫及委托诉讼代理人江平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安莉芳（上海）有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不需向被告支付加班工资2092元和年休假工资3151元；2、原告不需向被告支付经济补偿51405元；3、原告不需承担连带赔偿责任；4、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、裁决书裁决原告向被告支付加班差额工资，认定事实错误，适用法律不当，原告无需向被告支付加班费差额。1、原告依法准予实行以季为周期的综合计算工时工作制，在综合计算周期实际工作时间与法定标准时间基本相符，超过法定标准的时间部分视为延长工作时间，已支付加班工资报酬。2、陈卫从2017年7月至2018年6月延时加班费6072.59元，节日加班费1277.01元，合计7349.60元，原告实际支付加班费7358元，加班费已足额支付。3、裁决书裁决加班差额和加班费基数错误，与劳动合同约定不符。二、裁决书裁决原告向被告支付年休假工资3151元适用法律不当，原告已足额支付被告年休假工资，无需再向被告支付年休假工资。2018年6月被告申请休年休假5天，按当年已工作时间折算应休未休年休假天数，即（182.5÷365天）×10-5,2018年未休年休假为零。陈卫未对2017年度剩余5天提出休假及支付未休假工资的请求，至2018年7月劳动仲裁提出，已超过仲裁时效，不需支付2017年未休年假工资。三、裁决书裁决原告向被告支付经济补偿金51405元，原告对被告损失存在连带赔偿责任，认定事实错误，适用法律不当，原告无需支付经济补偿。2003年至2004年未缴纳社保，但被告一直未提异议，早已超过仲裁时效，从2005年到2018年6月，原告已为被告办理社保，至于未足额缴纳社保费的问题，能否补缴，由行政部门处理。另劳动合同法在2007年6月27日才立法通过并生效，2003、2004年未足额缴纳社保不能适用劳动合同法的经济补偿规定。不能适用2007年6月才实施的规定。综上，被告是自动离职，原裁决第一、二、三、四项错误。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告陈卫辩称，公司应向原告支付加班费、被迫解除劳动合同经济补偿金，两公司是家族式关联企业，应承担连带责任。公司主张综合计算工时制，属于特殊工时制度，应当通过有关部门报批，并且经过工会同意，或经过员工签字确认、公示。公司计算加班工资方式错误。请求依法判决。经审理查明：安莉芳（中国）服装有限公司成立于1987年12月18日。安莉芳（上海）有限公司成立于2009年10月15日。陈卫自2003年6月起入职安莉芳（中国）服装有限公司的长沙分支机构，从事营业员工作。自2005年9月起，安莉芳（中国）服装有限公司广州分公司开始陆续给陈卫缴纳社保：2005年9月开始缴纳养老保险，2005年11月开始缴纳工伤保险，2006年4月开始缴纳医疗保险，2007年9月开始缴纳失业保险，2007年11月开始缴纳生育保险。自2011年9月起，湖南省外国企业服务有限公司开始陆续给陈卫缴纳社保。安莉芳（上海）有限公司与陈卫签订一份期限自2014年1月1日至2016年12月31日的固定期限劳动合同和一份自2017年1月1日开始的无固定期限劳动合同，约定陈卫在长沙区域从事售货员的工作，约定：工时制度为综合计算工时制，陈卫的月基本工资为当月工资条中的“标准薪金”数。2014年至2017年四份《准予企业实行其他工作时间制度决定书》显示：安莉芳（上海）有限公司营业员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制，该工时制已由上海市杨浦区人力资源和社会保障局批准，该决定书同时要求确保实行综合计算工时制的员工周期内的平均周、日工作时间与法定标准工作时间基本相符。上述两份劳动合同期间，陈卫2014年1月至2016年7月工资流水的对方户名为批量代付业务资金集中过渡户；2016年8月至2017年11月工资流水的对方户名为安莉芳（上海）有限公司；2017年12月至2018年6月工资流水的对方户名为安莉芳（中国）服装有限公司柜面代发专户。2018年7月2日，陈卫向安莉芳（上海）有限公司、安莉芳（中国）服装有限公司邮寄解除劳动合同通知书，以未及时足额缴纳社会保险费、未及时足额缴存公积金、未及时足额支付法定节假日加班工资、未足额安排法定休息时间和年休假时间等为由解除劳动合同。2018年7月，陈卫向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决安莉芳（上海）有限公司、安莉芳（中国）服装有限公司支付：1、病假期间少发的工资1622元；2、经济补偿62779元；3、在职期间法定节假日加班工资96228元，休息日加班工资307929元，延时加班工资149474元；4、2017、2018年度年休假工资11664元。之后变更仲裁请求，共计11项请求，其中第7项请求金额为113997元，其他请求金额与陈卫诉讼请求一致。该仲裁委于2018年8月27日作出长劳人仲案字（2018）第632号裁决书，裁决：一、安莉芳（上海）有限公司支付陈卫加班工资2092元；二、安莉芳（上海）有限公司支付陈卫年休假工资3151元；三、安莉芳（上海）有限公司支付经济补偿51405元；四、安莉芳（中国）服装有限公司承担连带赔偿责任；五、对陈卫的其他仲裁请求不予支持；以上第一、二、三项合计56648元，限本裁决生效之日起五日内支付。陈卫、安莉芳（上海）有限公司、安莉芳（中国）服装有限公司对裁决不服，分别提起诉讼。2015年12月至2016年6月之间，陈卫因病休假，到账工资流水（不含奖金1000元）共计5705元（860元+1120元+539元+699元+829元+829元+829元），工资明细表显示2015年12月、2016年2月至6月扣除社保个人缴纳部分2132.64元。陈卫在年休假10天的年度，实际休了5天年休假。陈卫每周一天休息日在周一至周四期间。陈卫主张法定节假日、公休日加班，妇女节、圣诞节、情人节、年终跨年、工作日、王府井店庆、春天百货活动等延时加班，主要证据为工作日志和工作排班表等。安莉芳（上海）有限公司对加班时间不予认可，提供的陈卫工资明细表（注：剔除病假）显示：一、标准薪金（元/月）：1、2015年1月-5月1020元；2、2015年6月-11月1320元；3、2016年7月-10月1020元；4、2016年11月-2017年4月1320元；5、2017年5月-12月1400元；6、2018年1月—6月1700元。二、时间及加班工资：1、2015年1月-11月出勤1888小时，“普通加班小时1”143.5小时，“普通加班小时3”99小时，节日加班73小时，支付普通加班工资1925元、加班津贴963元、节假日加班工资1191元；2、2016年7月-2017年6月出勤1861小时，“普通加班小时1”168.1小时，“普通加班小时3”141小时，节日加班59小时，支付普通加班工资2505元、加班津贴1252元、节假日加班工资936元；3、2017年7月-2018年6月出勤2028小时，“普通加班小时1”250.5小时，“普通加班小时3”260.8小时，节日加班71小时，支付普通加班工资4135元、加班津贴2069元、节假日加班工资1154元。其中“普通加班小时1”指延时加班，“普通加班小时3”指每月/周休息日的加班。三、工资由标准薪金、岗位津贴、销售提成、加班工资等组成，明细表中2017年7月-2018年6月应发薪奖平均为3427元/月（含个人应缴社保等）。2018年12月7日，陈卫的养老保险（2003年6月-2005年8月）、失业保险（2003年6月-2005年8月）、医疗保险（2003年6月-2005年8月）、工伤保险（2004年10月-2005年8月）、生育保险（2004年8月-2005年8月），由单位补缴31458.52元（含个人缴纳部分），补缴单上的名称为安莉芳（中国）服装有限公司。以上事实，有工商登记信息、社保记录、补缴单、劳动合同、《准予企业实行其他工作时间制度决定书》、工资流水、解除劳动合同通知书、仲裁申请书、长劳人仲案字（2018）第632号裁决书、工资明细表、当事人陈述等证据材料及庭审笔录在卷佐证。本院认为：一、仲裁时效。劳动争议调解仲裁法第二十七条第一款、第四款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”陈卫在解除劳动关系后一年内申请劳动仲裁，工资明细表在仲裁时提交，按上述规定，拖欠劳动报酬的争议没有超过仲裁时效。二、工时制。陈卫与安莉芳（上海）有限公司签订的劳动合同明确约定综合计算工时制，该工时制由上海市杨浦区人力资源和社会保障局批准，双方可按该制度执行。因此，本院对陈卫标准工时制的主张不予采纳。对用人单位是否违反分支机构审批及相关程序规定等问题，当事人可另行通过主管部门处理。三、加班事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈卫主张法定节假日、公休日加班，妇女节、圣诞节、情人节、年终跨年、工作日、王府井店庆、春天百货活动等延时加班，主要证据为工作日志和工作排班表等，该证据由其自行制作，用人单位不予认可。本案诉求时间跨度长达15年，而售货员有其自身职业特点，用人单位发放过加班工资，双方长期按此执行，追溯时间过长无益于劳资关系，用人单位认可的工资明细表是从2015年1月至2018年6月，该时间段较为合理，故仅按该明细表核算加班情况。四、工资计算。（一）加班工资。1、工资基数。根据《关于若干条文的说明》（劳办发〔1994〕289号）第四十四条规定，加班日工资按月基本工资除以月法定工作日数计算。劳动合同约定，陈卫的月基本工资为当月工资条中的“标准薪金”。但工资明细表中的部分“标准薪金”低于长沙城区最低工资标准，按此标准计算额外的加班工资，违反最低工资规定，该部分工资应上调至长沙城区最低工资标准（2015年1月1日-2017年6月30日1390元/月、2017年7月1日起1580元/月，含个人应缴社保），高于长沙城区最低工资标准的“标准薪金”按约定计算。2、延时加班工资。安莉芳（上海）有限公司实行以季为周期的综合计算工时制，应确保员工平均周、日工作时间与法定标准工作时间基本相符。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，制度工作时间：年工作日250天，季工作日62.5天，月工作日20.83天，工作小时以月、季、年的工作日乘以每日8小时。安莉芳（上海）有限公司主张以21.75天计算工作小时，该天数系工资计薪方式，其中包括法定节假日，以此计算工作时间不符合规定，不予采纳，应按制度工作时间核算延时加班时间。①2015年1月-11月出勤1888小时，“普通加班小时1”143.5小时，延时加班198.46小时（1888+143.5-20.83×8×11），工资基数按长沙城区最低工资标准1390元/月计算，加班工资2378.10元（1390÷21.75÷8×198.46×1.5）；②2016年7月-2017年4月出勤1517小时（1861-176-168），“普通加班小时1”162.1小时（168.1-6），延时加班12.7小时（1517+162.1-20.83×8×10），工资基数按长沙城区最低工资标准1390元/月计算，加班工资152.18元（1390÷21.75÷8×12.7×1.5）；③2017年5月-6月出勤344小时（176+168），“普通加班小时1”6小时，延时加班16.72小时（344+6-20.83×8×2），工资基数按“标准薪金”1400元/月计算，加班工资201.79元（1400÷21.75÷8×16.72×1.5）；④2017年7月-12月出勤1022小时（176+176+168+176+168+158），“普通加班小时1”116.5小时（14.4+5+37.1+10+30+20），延时加班138.66小时（1022+116.5-20.83×8×6），工资基数按长沙城区最低工资标准1580元/月计算，加班工资1888.64元（1580÷21.75÷8×138.66×1.5）；⑤2018年1月-6月出勤1006小时（158+160+176+168+176+168），“普通加班小时1”134小时（250.5-116.5），延时加班140.16小时（1006+134-20.83×8×6），工资基数按“标准薪金”1700元/月计算，加班工资2054.07元（1700÷21.75÷8×140.16×1.5），以上合计6674.78元。3、休息日加班工资。陈卫每月/周休息日不包括在21.75天计薪内，该部分加班应按两倍工资计算。①2015年1月-11月休息日加班99小时，工资基数按长沙城区最低工资标准1390元/月计算，加班工资1581.72元（1390÷21.75÷8×99×2）；②2016年7月-2017年4月休息日加班109.8小时（141-19-12.2），工资基数按长沙城区最低工资标准1390元/月计算，加班工资1754.28元（1390÷21.75÷8×109.8×2）；③2017年5月-6月休息日加班31.2小时（19+12.2），工资基数按“标准薪金”1400元/月计算，加班工资502.07元（1400÷21.75÷8×31.2×2）；④2017年7月-12月休息日加班114.8小时（19.1+6.4+38.3+32+19），工资基数按长沙城区最低工资标准1580元/月计算，加班工资2084.87元（1580元÷21.75÷8×114.8×2）；⑤2018年1月-6月休息日加班146小时（260.8-114.8），工资基数按“标准薪金”1700元/月计算，加班工资2852.87元（1700元÷21.75÷8×146×2），以上合计8775.81元。4、法定节假日加班工资。法定节假日包括在21.75天计薪内，已发工资包括一倍工资，且“标准薪金”、津贴、社保等合计不低长沙城区最低工资标准，故已发放部分不重复计算，额外加班工资如下：①2015年1月-11月休息日加班73小时，工资基数按长沙城区最低工资标准1390元/月计算，加班工资1166.32元（1390÷21.75÷8×73×2）；②2016年7月-2017年4月休息日加班45小时（59-14），工资基数按长沙城区最低工资标准1390元/月计算，加班工资718.97元（1390÷21.75÷8×45×2）；③2017年5月-6月节假日加班14小时，工资基数按“标准薪金”1400元/月计算，加班工资225.29元（1400÷21.75÷8×14×2）；④2017年7月-12月节假日加班32小时，工资基数按长沙城区最低工资标准1580元/月计算，加班工资581.15元（1580元÷21.75÷8×32×2）；⑤2018年1月-6月节假日加班39小时（71-32），工资基数按“标准薪金”1700元/月计算，加班工资762.07元（1700元÷21.75÷8×39×2），以上合计3453.80元。2015年1月-2018年6月应发额外加班工资18904.39元（6674.78+8775.81+3453.80），已发加班工资16130元（1925+963+1191+2505+1252+936+4135+2069+1154），2015年1月-2018年6月累计未付加班工资2774.39元。（二）未休年休假工资。1、工资基数。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假的月工资是前12个月剔除加班工资后的月平均工资。陈卫工资明细表2017年7月-2018年6月应发薪奖平均为3427元/月（含个人应缴社保等），该期间发放加班工资7358元（4135+2069+1154），故工资基数为扣除加班工资后的月平均工资2813.83元[（3427×12-7358）÷12]。2、未休年休假天数。陈卫在2003年6月入职，2013年6月满十年，从该年度起年休假为10天，陈卫实际休年休假5天。根据职工带薪年休假条例第四条规定，工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的，不享受当年的年休假。陈卫在2016年休病假累计超过3个月，该年度不享受年休假。陈卫在2018年7月2日离职，已休年休假5天，根据企业职工带薪年休假实施办法第十二条规定，2018年没有剩余年休假。因此未休年休假为2013、2014、2015、2017年各5天，共计20天。3、工资。根据企业职工带薪年休假实施办法第十条规定，按日工资收入300%支付未休年休假工资报酬，其中包含正常工作期间的工资收入，因此应付未休年休假工资5174.86元（2813.83÷21.75×20×2）。（三）病假工资。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第59条规定，职工患病病假工资不能低于最低工资标准的80%。2015年12月至2016年6月之间，陈卫因病休假，到账工资流水（不含奖金1000元）共计5705元，2015年12月、2016年2月至6月扣除社保个人缴纳部分2132.64元，两者共计7837.64元。长沙城区最低工资标准为1390/月（含个人应缴社保），按80%计算为1112元/月，陈卫病假工资未低于该金额，故少发病假工资的主张不成立。（四）销售提成。陈卫主张部分销售提成被计入加班津贴，双方对此各执一词。考虑售货员有其自身职业特点，销售提成与加班加点、促销优惠让利等之间息息相关，如何发放涉及公司绩效等管理制度，该制度已长期执行，陈卫在公司15年有余，此前并无异议，故对该主张不予采纳。五、经济补偿金。陈卫以未及时足额缴纳社会保险费、未及时足额支付加班工资等为由解除劳动合同，符合劳动合同法第四十六条第一项支付经济补偿金的情形。根据劳动合同法实施条例第二十七条规定，经济补偿的月工资按应得工资计算，包括工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入。因此，少发的工资应一并计入经济补偿的工资基数。离职前2017年7月-2018年6月应发额外加班工资10223.67元（1888.64+2054.07+2084.87+2852.87+581.15+762.07），已发额外加班工资7358元（4135+2069+1154），该期间少发加班工资2865.67元；2017年少发未休年休假工资1293.71元（2813.83÷21.75×5×2），其中2017年7月至12月646.85（1293.71÷2）应计入经济补偿的工资基数，故陈卫离职前12月应得的月平均工资为[（3427×12+2865.67+646.85）÷12]。陈卫在2003年6月入职，2018年7月2日离职，工作15年有余，应支付15.5个月的经济补偿金57655.50元[（3427×12+2865.67+646.85）÷12×15.5]。六、责任主体。陈卫与安莉芳（上海）有限公司（2009年成立）签订了劳动合同，该公司向陈卫发放过工资，两者之间有劳动关系。在此之前，2003年6月陈卫就入职安莉芳（中国）服装有限公司的长沙分支机构，社保是以安莉芳（中国）服装有限公司广州分公司等名义缴纳，该期间陈卫与安莉芳（中国）服装有限公司有劳动关系。在陈卫与安莉芳（上海）有限公司形成劳动关系之后，陈卫一直在长沙工作，安莉芳（中国）服装有限公司发放了部分工资，2018年12月社保补缴单的名称仍为安莉芳（中国）服装有限公司，该公司存在共同管理行为，陈卫也向其邮寄了解除劳动合同通知。因此，安莉芳（中国）服装有限公司应负连带赔偿责任。因此，安莉芳（上海）有限公司关于不需支付加班工资2092元、年休假工资3151元、经济补偿51405元以及不需承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：驳回原告安莉芳（上海）有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告安莉芳（上海）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  李龙挺二〇一九年一月三十一日本件与原本核对无异代理书记员  黄俊杰附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条第一款、第三款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：……（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；……《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。……第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。