湖南省衡南县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0422民初1821号 原告周正兵，男，1958年8月13日出生，汉族。 委托代理人许小飞，男，湖南优驰律师事务所律师，特别授权。 被告倪江新，男，1957年10月17出生，汉族。 被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地：湖南省衡阳市蒸湘区蒸湘北路**。 负责人：赵智国，系该公司总经理。 委托代理人刘烨曦，男，湖南秦湘律师事务所律师，一般授权。 原告周正兵与被告倪江新、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年11月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告周正兵的委托代理人许小飞、被告倪江新、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司的委托代理人刘烨曦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告周正兵向本院提出诉讼请求：1.判决二被告共同赔偿原告住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、交通费、误工费、精神损害抚慰金等共计147884元。被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司在保险责任范围内承担直接给付责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿；2.请求被告承担本案诉讼费用。在诉讼过程中，原告周正兵因残疾赔偿金计算错误将残疾赔偿金由67896元变更为51744元，故现诉讼请求为二被告赔偿原告各项损失共计131732元。事实与理由：2017年7月6日，被告倪江新驾驶湘DXXX**轿车由冠市镇往茶市镇方向行驶，行至S316线64KM+800m路段，遇原告周正兵驾驶无牌两轮摩托车由茶市镇往冠市镇方向行驶，两车相撞，造成原告周正兵受伤及两车受损的交通事故。2017年7月19日，衡南县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告倪江新负主要责任，原告周正兵负次要责任。原告周正兵在中国人民解放军第一六九医院住院治疗27天。2017年11月12日湖南中成司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定原告周正兵所受损伤的伤残程度为九级，误工时限为120天，护理期限为60天，后期治疗费为9000元。湘DXXX**轿车在被告保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险和商业险，该起交通事故发生在保险期间内，故保险公司应当在保险范围内承担保险责任。为维护原告的合法权益，依法向法院起诉，请求法院依法判决。 被告倪江新辩称，被告倪江新的车辆已经投了保险，应该由保险公司赔偿。 被告保险公司辩称，1、原告部分请求过高或没有依据，请法院依法判决；2、非医保用药核减医药费总额的15%-20%；3、保险公司保留对伤残等级及非医保用药费用核减重新鉴定的权利；4、保险公司不承担诉讼费、鉴定费等费用。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院作如下认定：1.关于原告提供衡南县江口镇金堂村村民委员会的证明，证明原告有被抚养人需要抚养。被告保险公司主张原告向法庭提供该份证据已超过举证期限，且该村委会不能证明被抚养人有六个子女。本院认为原告虽未在本院指定的举证期限内提供该份证据，但该证据与案件基本事实有关，本院应当采纳，故本院对该证据予以认定；2.关于原告医疗费是否应按非医保用药核减15%至20%的问题。原告主张非医保用药的费用是保险人与被保险人的合同关系，原告作为受害人，按照主次责任，承担相应的责任，所受损失应得到足额赔偿。被告保险公司主张原告医疗费应按非医保用药予以核减15%至20%。本院认为医保范围用药限制条款属于免责条款，被告保险公司应当依法履行明确说明义务才能产生约束力。现被告保险公司不能举证证明其履行明确说明义务，则该免责条款不产生效力，且保险公司也未举证证明原告的医疗费用存在基本医疗保险范围外的医疗项目支出。故对被告保险公司主张原告医疗费按非医保用药核减15%至20%，本院不予采纳；3.原告周正兵在此次交通事故中的损失，本院作如下认定： 医疗费48247.21元（该费用系原告周正兵在中国人民解放军第一六九医院的住院费用、门诊费用及出院后因后续治疗实际产生的费用）； 住院伙食补助费：50元/天×27天=1350元； 后续治疗费：8000元； 残疾赔偿金：12936元/年×20年×20%=51744元； 精神损害抚慰金：10000元； 被抚养人生活费：11534元/年×5年×20%÷6人=1922元； 护理费：7620元（46458元/年÷365天×60天=7636.93元，原告诉讼请求护理费为7620元，以原告诉讼请求为限）； 误工费：34031元/年÷365天×120天=11188.27元； 交通费：本院酌情考虑500元； 法医鉴定费：2200元。 以上10项合计142771.48元。 本院认为，被告承认原告诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照过错的比例分担责任。此次交通事故被告倪江新负主责，原告周正兵负次责，故本案应先由被告保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由被告倪江新承担70%的赔偿责任，原告周正兵自负30%的赔偿责任。因被告倪江新将其所有的湘DXXX**轿车在被告保险公司投保了强制保险和商业保险，不计免赔等险种，其中商业第三者责任保险限额1000000元。故首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元（医疗费包括住院费、诊疗费、住院伙食补助费、后续医疗费），在伤残赔偿限额范围内赔偿82974.27元（伤残赔偿包括误工费、交通费、被抚养人生活费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金），以上合计92974.27元，即被告保险公司在强制保险范围内赔偿92974.27元，因被告保险公司不负担本案鉴定费2200元，原告周正兵应获得赔偿不足部分，由被告保险公司减去本案鉴定费2200后承担70%的赔偿，即（142771.48元-92974.27元-2200）×70%=33318.05元，故被告保险公司在强制保险范围内和第三者责任保险范围内共应赔偿原告周正兵各项损失126292.32元（92974.27元+33318.05=126292.32元）。原告的法医鉴定费2200，由被告倪江新赔偿70%，即2200元×70%=1540元，原告周正兵自负660元。因被告倪江新已向原告周正兵支付2900元医疗费，故原告周正兵应返还1360元（2900元-1540元=1360元）给被告倪江新。 综上所述，对原告周正兵诉讼请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、法医鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金在本院核定范围内，本院予以支持，超过部分，本院不予支持，对原告周正兵请求被告保险公司在保险责任范围内直接向原告承担赔偿责任和请求被告保险公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。对原告诉讼请求中营养费2000元，被告主张没有法律依据，原告亦未就其诉讼请求尽到举证责任，故对原告诉讼请求营养费2000元，本院认为原告就诊医疗机构即169医院出院医嘱没有加强营养意见，故对被告保险公司主张原告请求营养费没有法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院》第八条规定，判决如下： 由被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司赔偿原告周正兵各项损失126292.32元，款限本判决生效后三日内付清； 由原告周正兵返还被告倪江新垫付的医疗费1360元，款限本判决生效后三日内付清； 驳回原告周正兵其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2934元，减半收取1467元，由原告周正兵负担467元，被告倪江新负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于衡阳市中级人民法院。 审判员 肖 峰 二〇一九年一月三十日 书记员 刘洪芳 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 …… 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收人损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。