江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0213民初4777号原告：王文娟，女，1967年11月4日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：王鑫，江苏双汇律师事务所律师。被告：无锡中旅信程旅游股份公司，住所地无锡市车站广场88号。法定代表人：胡达善，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐利，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。被告：无锡浙风国际旅行社有限公司，住所地无锡市优谷商务园39号楼821。法定代表人：梅敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕茵，江苏茵之杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马小兰，江苏茵之杰律师事务所律师实习律师。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市崇宁路8号、16号704-707室。负责人：范帆，该公司总经理。未到委托诉讼代理人：李雪慧，江苏梁溪律师事务所律师。原告王文娟与被告无锡中旅信程旅游股份公司（以下简称中旅公司）、被告无锡浙风国际旅行社有限公司（以下简称浙风公司）、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称太平洋保险无锡分公司）旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告王文娟及其委托诉讼代理人王鑫、被告中旅公司的委托诉讼代理人徐利、被告浙风公司的委托诉讼代理人吕茵、马小兰、第三人太平洋保险无锡分公司的委托诉讼代理人李雪慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王文娟向本院提出诉讼请求：1、请求浙风公司赔偿王文娟医疗费9477.89元、交通费1000元、住院伙食费780元（30天*26天）、住院期间护理费3120元（120天*26天）、残疾赔偿金174488元（43622*4）、护理费10800元（120元/天*90天）、营养费1800元（30元*60天）、误工费23580元（3930元/月*6月）、司法鉴定费3060元，以上合计228105.89元；2、请求判令由中旅公司对浙风公司的上述赔偿责任承担连带责任；3、请求判令浙风公司、中旅公司承担一切诉讼费用。事实和理由：2016年8月王文娟与中旅公司签订旅游服务合同，参加中旅公司组织的浙江旅行团。2016年8月23日，王文娟在参加漂流旅行项目时，因水流急、保护措施不到位致使王文娟脚踝受伤，同日送至当地医院进行治疗。2016年8月24日王文娟随团返回无锡，送至无锡仁德医院进一步检查，确诊为脚踝骨折并住院接受治疗。2016年8月26日王文娟接受右侧外踝及后踝骨折切开复位内固定手术，后于2016年9月12日出院，2018年又进行了二次取出内固定手术。中旅公司与浙风公司是常年合作伙伴关系，王文娟参加的旅行团实际提供服务的主体是浙风公司。王文娟在参加中旅公司、浙风公司组织的旅行团，在旅行过程中因中旅公司及浙风公司没有尽到合理的告知义务致使王文娟受伤，应承担赔偿责任。为此，王文娟提起诉讼，望判如所请。被告中旅公司辩称：中旅公司对王文娟的受伤不存在合同违约，中旅公司只是该团的组团方，实际的服务由浙风公司履行。王文娟与中旅公司签订的团队境内旅游合同中，在合同的旅游须知、安全提示第三十八条表明“旅游者应根据自身情况乘坐漂流木筏，要抓紧扶手，不要坐船头和船边，以免发生不测……”。因此，中旅公司已经尽到了安全提示义务，而且中旅公司与浙风公司的合同中也明确，如果发生人身伤亡赔偿，应该由浙风公司赔付。中旅公司对王文娟提出的医药费金额、伤残赔偿等级以及三期鉴定的结论没有异议，但对王文娟主张的三期费用的标准以及住院伙食补助费标准、住院期间护理费的标准有异议，认为过高。综上，请求法院驳回王文娟对中旅公司的诉讼请求。被告浙风公司辩称：本案的案由是旅游合同纠纷，而浙风公司不是合同相对方，不应列为本案共同被告，不应承担本案赔偿责任。此外，在团队境内旅游合同须知第一条第五点告诉了旅游者根据自身状况自由选择旅游项目，应当自行承担责任，即便法院最后判决浙风公司承担责任，相应的赔偿款应由第三人保险公司支付，浙风公司在第三人投保了旅行社责任险，保险期间为2016年1月1日至2016年12月31日，王文娟事故发生在2016年8月23日，在保险期间范围内，根据保险法第六十五条，第三人应当直接向王文娟赔付。关于医疗费，除王文娟主张的医疗费外，浙风公司另外垫付了32083.82元，要求在本案中一并处理，由第三人承担。对王文娟现在主张的医疗费、鉴定的伤残等级及三期没有异议，但对于王文娟主张的护理费计算标准认为应当按照80元/天计算，对于误工费认为应当根据王文娟减少收入的损失及实际情况计算，其余均没有异议。综上，要求法院依法判决。第三人太平洋保险无锡分公司述称：太平洋保险无锡分公司对其与浙风公司之间存在保险合同关系没有异议，但是本案是违约之诉，应该由王文娟与中旅公司之间进行处理。本案也是旅游合同纠纷，不属于保险公司直接向受伤者赔付的情形，即便要赔偿，也应当在浙风公司履行了赔偿责任后，再由保险公司向浙风公司赔付。对王文娟主张的医疗费及浙风公司垫付的医疗费、住院伙食费和残疾赔偿金均没有异议，对交通费由法院依法酌定，对住院期间的护理费应当根据住院的实际天数计算，对护理费的计算标准认为过高，应当是80元/天，营养费的标准认为是20元/天，误工费应当按照王文娟劳动合同上的工资金额2300元/月计算，对于司法鉴定费和诉讼费，若浙风公司承担责任的话，应该直接由浙风公司承担，该费用不在保险理赔范围内。本案所涉的保险的赔偿限额在100万元，按照王文娟的伤残等级（9级）进行核算，本案的理赔限额应该是20万元（100万元*20%）。双方围绕诉讼请求及抗辩意见依法提交了相应证据，经过庭审质证，本院对双方无异议的证据予以确认。本院经审理认定如下事实：2016年3月11日，中旅公司（甲方）与浙风公司（乙方）签订国内旅游委托协议一份，双方就甲方代理销售乙方国内游散客产品及甲方委托乙方作为地接社接待甲方国内游团队业务相关事宜作出约定。甲方同意在协议期间内将组织成行的旅游团委托乙方进行接待，乙方同意按照甲方提出的接待标准，安排旅游团在当地的旅行游览活动。双方并明确均依法享有国内旅游业务经营权，甲方经营许可证编号：L-JS-CJ00010。乙方经营许可证编号：L-JS02162。2016年8月20日，王文娟（旅游者）与中旅公司（旅行社）签订团队境内旅游合同一份，约定王文娟参加中旅公司组织的旅游团（团号：2BC160823100）旅游，旅游费用为成人：465元/人，旅游费用合计为：7370元。王文娟并填写旅游报名表一份，载明旅游线路为象山三日。该报名表上载有旅游须知与安全提示。2016年8月23日，王文娟在参加上述旅游活动过程中，在漂流项目中脚部受伤，后送医救治，经诊断为右侧内外踝及后踝骨折，于2016年8月24日入无锡市仁德（康复）医院行右内、外、后三踝骨折切开复位内固定手术，于2016年9月12日出院，后又于2018年3月5日再次入无锡市仁德（康复）医院行右内、外踝骨折内固定术后切开取内固定手术，并于2018年3月10日出院。王文娟在诊疗过程中，共计花费医药费41561.71元，其中32083.82元系由浙风公司垫付。审理中，经王文娟申请，本院委托无锡中诚司法鉴定所对王文娟伤残等级及误工期、护理期、营养期进行评定，鉴定意见为：王文娟损伤评定为九级残疾；误工期180日，护理期90日，营养期60日为宜。鉴定费用为3060元。王文娟并提供劳动合同、个人工资证明、无锡宝南机器制造有限公司的证明、2015年5月-2016年7月工薪表复印件等证据，其中劳动合同约定月工资为2300元，个人工资证明载明月工资为3500元，以证明其为无锡宝南机器制造有限公司职工，工资为3500元/月，2016年9月至2017年2月因个人原因未上班，公司未支付其工资。经质证，中旅公司、浙风公司及太平洋保险无锡分公司均认为上述证据不能证明王文娟2016年9月至2017年2月的工资实际发放情况。审理中，王文娟认为在本案中，其主张的是合同违约责任，中旅公司是旅游经营者，浙风公司是旅游辅助服务者，因此要求浙风公司承担赔偿责任，中旅公司对此承担连带赔偿责任。中旅公司对此认为所有旅游项目的实际服务提供者为浙风公司，故中旅公司不需要承担责任。浙风公司认为根据合同相对性的原则，其不是合同相对方，故不需要承担责任。中旅公司与浙风公司一致确认，中旅公司为组团社，浙风公司为地接社，双方是委托关系，由中旅公司将接到的旅游业务全部委托浙风公司开展旅游服务。关于事发所涉漂流项目，中旅公司认为旅游的具体项目由浙风公司安排。浙风公司表示该项目是包含在行程中的，不需另外支付费用，但属于自由选择的项目。本院认为：根据法律规定，旅游经营者，是指旅行社、景区以及为旅游者提供交通、住宿、餐饮、购物、娱乐等服务的经营者。组团社，是指与旅游者订立包价旅游合同的旅行社。地接社，是指接受组团社委托，在目的地接待旅游者的旅行社。履行辅助人，是指与旅行社存在合同关系，协助其履行包价旅游合同义务，实际提供相关服务的法人或者自然人。结合本案，中旅公司系与旅游者签订包价旅游合同的旅行社，浙风公司系接受中旅公司委托，在旅游目的地接待旅游者的旅行社，为地接社，两者均属于旅游经营者。本案中旅游者王文娟与中旅公司签订《团队境内旅游合同》，并按约定支付了相关旅游费用，双方旅游服务法律关系成立。王文娟在合同约定的旅游行程中受伤，该行程费用包含在团费中，且亦无证据证明王文娟受伤系其自身原因所致，作为旅游合同的相对方的旅游经营者中旅公司未尽到其对旅游者的人身安全保障的义务，应承担相应的合同责任，赔偿本案损失。浙风公司虽系旅游服务的实际接待方，但其与旅游者王文娟并未直接建立旅游合同关系，现王文娟主张浙风公司承担违约责任，没有事实依据，本院对该诉讼主张不予支持。至于王文娟的各项损失，因各方对王文娟的伤残等级及营养期、护理期、误工期的期限及医药费、鉴定费没有异议，但对营养期、护理期、误工期及住院伙食补助费的赔偿计算标准存有争议，本院结合实际，认为原告主张的住院伙食补助费计算标准30元/天在合理范围内，营养费、护理费计算标准过高，本院酌定按25元/天及100元/天计算，故其在本案中的各项损失应为：医药费9477.89元、鉴定费3060元、残疾赔偿金43622元×20%×20=174488元，住院伙食补助费30元/天×26天=780元、护理费100元/天×90天=9000元、营养费25元/天×60天=1500元，交通费本院根据其就诊情况酌定为500元。此外，关于误工费，因王文娟所提供的劳动合同工资约定与其提供的个人工资证明金额不符，且未能提供其主张的未发放工资月份的工薪表原件，故上述证据不足以证明其工资损失，依法应由其承担相应的举证不能的法律后果，对该误工损失，本院不予支持。至于浙风公司提出的其已垫付的医药费，其可另案主张。综上，本院为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国旅游法》第五十七条、第七十条、第七十条第一款、第一百一十一条之规定，判决如下：一、无锡中旅信程旅游股份公司于本判决发生法律效力之日起十日内向王文娟赔偿各项损失共计198805.89元。二、驳回王文娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4722元，由王文娟负担607元，由无锡中旅信程旅游股份公司承担4115元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  朱 刚审 判 员  徐 刚人民陪审员  陈晓春二〇一九年一月八日书 记 员  王辰智本案援引法律条款《中华人民共和国旅游法》第五十七条旅行社组织和安排旅游活动，应当与旅游者订立合同。第七十条旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；造成旅游者人身损害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。旅行社具备履行条件，经旅游者要求仍拒绝履行合同，造成旅游者人身损害、滞留等严重后果的，旅游者还可以要求旅行社支付旅游费用一倍以上三倍以下的赔偿金。第七十一条第一款由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。第一百一十一条本法下列用语的含义：（一）旅游经营者，是指旅行社、景区以及为旅游者提供交通、住宿、餐饮、购物、娱乐等服务的经营者。（二）景区，是指为旅游者提供游览服务、有明确的管理界限的场所或者区域。（三）包价旅游合同，是指旅行社预先安排行程，提供或者通过履行辅助人提供交通、住宿、餐饮、游览、导游或者领队等两项以上旅游服务，旅游者以总价支付旅游费用的合同。（四）组团社，是指与旅游者订立包价旅游合同的旅行社。（五）地接社，是指接受组团社委托，在目的地接待旅游者的旅行社。（六）履行辅助人，是指与旅行社存在合同关系，协助其履行包价旅游合同义务，实际提供相关服务的法人或者自然人。