安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1125民初4347号 （2018）皖1125民初4471号 原告（被告）:安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店,住所地安徽省定远县城东新区幸福东路与金山路交叉口,统一社会信用代码91341125MA2NT58Y29。 法定代表人：黎元忠,该公司负责人。 委托诉讼代理人：刘成志，上海汇业（合肥）律师事务所律师。 被告（原告）:陆海燕,女,1985年10月25日出生,汉族,住安徽省定远县。 安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店与陆海燕劳动争议一案,本院以（2018）皖1125民初4347号予以立案,立案后陆海燕也对定远县劳动人事争议仲裁院的定劳仲裁字【2018】34号-1、定劳仲裁字【2018】34号-2仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼，本院以（2018）皖1125民初4471号再次予以立案审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了并案审理，因该案情复杂转为普通程序公开开庭进行了审理，安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店的委托诉讼代理人刘成志(在诉讼过程中安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店解除与张德勤之间的委托代理合同，只委托刘成志参加诉讼)，陆海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店向本院提出的诉讼请求：一、请求依法判令原告无需支付被告2017年9月15日至2018年1月期间的双倍工资（法定赔偿金部分）11547元；二、请求依法判令原告无需支付被告2018年5月份工资920元；三、请求依法判令原告无需支付被告加班工资6700元；四、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店招聘被告陆海燕入职后，经培训考核及测评后认定不能胜任工作岗位予以适岗分配，此前被告作为原告拟聘的人事主管自己应当率先按照法律规定签订劳动合同，被告自身利用工作上之便利拖延签订劳动合同，并且在离职时擅自带走公司文件已经属于严重违反公司规章制度，另被告未按照公司规定履行考勤和请假手续，原告依照法律规定和公司规章制度解除与其劳动合同属于合法解除，无需支付任何经济补偿金或赔偿金。被告拖延签订劳动合同原告无需支付其未签订劳动合同期间的二倍工资，另外，双方在劳动合同中约定的被告工资为1800元，故原告无需支付被告二倍工资11547元。被告自5月份以来一直未前来上班工作，被告无需支付其5月份工资，故仲裁委裁决原告支付被告5月份工资无依据。被告自入职以来，原告未安排其任何加班，考勤统计表对职工具有加班、请假、旷工等情形的需另当备注，从被告考勤统计表来看，被告无任何加班情况，故原告无需支付被告任何加班工资。另，被告在原告入职以来一直领取失业金，被告一直无法为其办理各项社会保险，包括养老和医疗保险，被告涉嫌骗取保险金的行为原告将依法向有关部门反应解决。关于双倍工资问题，一般而言劳动合同签订事项属于人力资源负责的事项，陆海燕作为公司初期聘任的人事主管并且陆海燕具有多年的人事主管经验，其工作职责范围包括代表单位依照法律规定处理与劳动者之间的劳动合同等相关事宜，避免单位因违反法律法规被追究法律责任，其作为人事主管就应当知晓订立书面劳动合同的相关规定及不订立书面劳动合同的法律后果，因此陆海燕有义务主动向安徽饭店要求订立劳动合同，但是其基于其工作岗位的便利拖延未订立自拟聘任期间至2018年2月期间的书面劳动合同，也未主动要求订立书面劳动合同，故对其双倍工资应当不予支付；另关于福利费部分系用人单位自主权并非用人单位应尽的义务。综上，请求人民法院依法判决支持原告上述全部诉讼请求。 陆海燕辩称：其被应聘只是见习人事主管，我上面还有人事经理，还有饭店负责人，我做任何一件事都是人事经理周鑫安排的，我没有擅自做主的权利，我若自己不给自己签合同为何安徽饭店还要用我，安徽饭店何时大规模给员工签订合同和购买社保。 陆海燕向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告支付原告2017年8月至2018年6月合计11个月未签合同迟延期双倍工资合计77726元（3533*11*2倍）；2、依法判令被告支付原告2017年8月至2018年6月期间被克扣工资11992.9元；3、原告病假期被解除劳动关系，依法判令被告支付原告经济赔偿金7066元（3533*2）；4、依法判令被告支付原告2017年8月至2018年5月期间养老、医保、失业、工伤、生育五项费用合计12730元（1273*10个月）；5、依法判令被告支付原告2018年5月、6月期病假工资5654元【3533—(3533元*0.2）=2826.4元*2（5月、6月）病假扣20%工资】。在诉讼过程中陆海燕又增加了两项诉讼请求：2017年8月至2018年4月的加班费6700元；2017年8月至2018年6月份未发放的福利费3400元;同时，变更了上述第4项请求为徽盐安徽饭店为其补办除医疗保险外的2017年8月至2018年5月的社会保险，返还其为徽盐安徽饭店代付的医疗保险费用。事实与理由：2018年5月2日晚上其被摔伤，5月3日其己提交请假手续、5月31日再次提交6月请假材料，己履行病假手续，6月7日在其病假期间医疗期内徽盐安徽饭店以工作态度不端正，经培训后不能胜任本职工作及病假期间未履行请假手续为由要求与我解除劳动关系。综上所述，徽盐安徽饭店对其的做法己严重违背中华人民共和国劳动合同法第十六、十七条、第六十三条、第八十六条、第三十八条第三项规定、第三十条、第三十一条、第二十条、第四十条第二项、第四十一条、第四十二条第三项、第四十七条、第八十七条、社会保险法、工资支付管理规定等等，按照劳动合同法规定请定远县人民法院调查核实，其特此诉讼，请贵院依法支持其（原告）的诉讼请求。 安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店辩称：1、安徽饭店自2017年成立以来，根据法律规定对员工进行规范管理，陆海燕入职到本单位拟任为认人事主管，工作内容之一就是要求员工也包括其本人与单位之间签订劳动合同，陆海燕也有义务提醒单位与自己签订劳动合同，但是基于其工作岗位的便利拖延至2018.2月才与用人单位订立书面劳动合同，且违反公司规定，私自拿取公司内部文件，对陆海燕的行为也违反公司的相关规定，其主张2倍工资问题没有法律依据，且单位已经足额支付其1倍工资，其工资基数为1800元，且自2018.2月以后已经订立书面劳动合同，故对其诉请第一项请求法院不予支持；2、陆海燕自入职以来安徽饭店足额支付其正常工作期间及应付其工资部分的数额，安徽饭店不存在克扣陆海燕任何工资问题；3、陆海燕未按照公司规定履行请假手续，也经培训不能胜任工作岗位，安徽饭店依法解除与其劳动关系，安徽饭店无需支付其任何经济赔偿金，其赔偿金数额要求按照3533元计算没有依据；4、陆海燕自入职以来，安徽饭店多次前往社保机构为其缴纳社保，但因陆海燕欺瞒社保机构领取失业金导致安徽饭店无法为其办理，在陆海燕经安徽饭店说明情况后停止领取失业金，安徽饭店才得以为其缴纳，陆海燕骗取社保的行为已经涉嫌构成保险诈骗罪，安徽饭店同意陆海燕在退回失业金的情况下为其办理社会保险，但对于其自行承担的部分由陆海燕自行缴纳；5、陆海燕未按照公司规定履行请假手续，按照其提供的请假单可以看出公司并未批准其请假，该请假单上陆海燕挂的是肝胆外科，出具的结论是右小脚骨折，不符合实际，请假申请依规章制度未通过，且右小脚骨折也无需在休息两周后继续休息一个月，按照其在仲裁阶段仲裁申请书陈述的请假提交时间，在一份病历写着5.3建议休息两周，陆海燕病假条是5.3申请，按照其陈述休息两周，但是陆海燕在两周后也未履行请假手续，两周期满后陆海燕一直处于旷工状态，故其要求支付5、6月份的工资依法不应予以支持。 本院经审理确认如下事实：陆海燕于2017年8月7日被安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店聘用作为行政人事部人事主管，开始试用时间为2017年8月14日，双方未签订劳动合同。2017年8月7日的工作请求签上载明：请示事项关于聘用陆海燕的请示请示内容徽盐安徽饭店在前期筹备工作时，因需要提前开展办理招聘、人事、保险等相关工作，计划聘用陆海燕任行政人事部人事主管，现需办理聘用手续，试用期为一个月。陆海燕开始试用时间为2017年8月14日，试用期满合格后正式转聘为行政人事部人事主管，工资待遇参照《徽盐安徽饭店薪酬体系》（注：陆海燕提供的没有公章也没有领导签名的薪酬体系中附件二的人事主管的工资的三个档次分别为：3733元、3533元、3333元）等。徽盐安徽饭店的相关的负责人在“工作请求签”上签名表示同意。通过徽盐安徽饭店的考勤统计表可看出，陆海燕的出勤情况为：9月份30天，10月份31天，11月份30天，12月份31天，2018年1月份26天，2018年2月份28天，2018年3月份31天，2018年4月份30天；该考勤表下方备注：1、出勤含正常休息日；2、如有加班、调休、旷工情况则在备注栏体现具体日期。2018年1月12日，陆海燕到徽盐前厅部工作（徽盐安徽饭店所提供的签到簿上载明）。2018年1月26日，徽盐安徽饭店以盐店办【2018】1号文下发了关于林蕊等同志职务聘任的通知，该通知没有聘任陆海燕为主管级管理人员。2018年2月1日，陆海燕从前厅部调至客房洗涤中心在平烫岗位。2018年2月9日，陆海燕与安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店签订了劳动合同书，该书载明：合同的固定期限自2018年2月1日起，至2020年1月31日止。其中，试用期自2018年2月1日起，至2018年3月31日止；陆海燕从事服务岗位工作，工作地点在定远；陆海燕在试用期间工资为1540元/月，计时工资标准为1800元/月。2018年4月10日，徽盐安徽饭店以内部协调函的形式将陆海燕岗位调动，该函载明：“因工作需要，增设一名文员岗位，负责部门内勤和二级仓库的管理及新员工培训工作。2018年4月10日总经理办公会同意，次日，将陆海燕从洗衣房水洗岗位（工资1600元）调至部门从事内勤文员工作（工资1800元），工资等待遇同饭店餐饮部内勤标准”等。陆海燕自2017年8月14日至2018年6月6日前实际领取的每月工资为2017年8月份半个月的1220元，9月份的2300元，10月份的2480元，11月份的2570元，12月份的2600元，2018年1月份的2747元，2月份的2047元，3月份的1800元，4月份的1933元。定远县社会保险基金征缴管理中心所提供的材料反映了陆海燕办理了相应的失业保险手续，定远县公共事业和人才服务中心出具材料反映陆海燕从该中心领取了自2017年6月份至2018年5月份的失业金。陆海燕自行缴纳2017年8月15日至2018年5月的医疗、养老社会保险费用中单位部分为2092.3元。定远县最低工资标准每月为1150元。 2018年5月3日，陆海燕因摔伤致右脚小指骨折经定远县总医院诊疗，并于2018年5月17日出具的意见书表明：卧床休息一个月，定期复查。2018年5月30日，陆海燕再次到定远县总医院复查，诊疗意见单表明：休息一个月，加强营养；定期复查等。 2018年6月6日陆海燕收到了安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店的辞退通知书，终止了双方的劳动关系，陆海燕此后也没再到安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店上班。 本院认为，通过陆海燕与安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店在并案审理的过程中的举证、质证及诉讼过程的陈述、答辩，两案所形成的焦点问题如下：一.关于未签订劳动合同支付双倍工资问题；二.关于克扣工资问题；三.关于发放福利问题；四.关于社会保险问题；五.关于经济补偿金、经济赔偿金问题；六.关于加班费问题。 一、关于未签订劳动合同支付双倍工资问题。劳动者以及用人单位的合法权益受法律保护。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，按时足额支付劳动报酬。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据证明或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陆海燕是2017年8月14日入职到安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店处工作，开始从事人事主管工作，未签订书面劳动合同，但根据陆海燕提供的岗位工资档次表所反映的人事主管工资情况，虽然没有公司的印章及相关负责人的签名，但安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店有义务提供证据予以证实陆海燕及相关人员的工资发放情况，安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店没有提供充实有效的相反证据予以抗辩，对陆海燕的所主张的担任人事主管期间（试用期后至2018年1月12日）的工资为3533元予以采信；2018年1月12日陆海燕被调整岗位后（后出现几次调整）陆海燕未提出异议，且公司人员岗位调整系公司内部经营权的一部分。陆海燕的工资应与其相应的岗位相当，双方没有约定则以实际发放的工资为准，但不得低于当地的最低工资标准。2018年2月1日陆海燕再次被调整了工作岗位后，双方签订了一份为期两年的劳动合同，双方劳动关系于2018年6月6日解除。陆海燕在2018年2月前，没有与安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店签订书面劳动合同的，依法应当支付二倍工资，由于陆海燕在该时间段工资已领取，二倍工资法定赔偿金部分安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店应当支付，自2018年2月双方签订有书面劳动合同，此后二倍工资安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店无须支付。安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店应当向陆海燕支付二倍工资法定赔偿金部分为15426.9元【该数额由13778.70元（2017年9月15日至2018年1月12日以月工资3533元为标准计算而得）加上2018年1月12日至2018年1月30日期间工资即1648.20元而得】。 安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店以陆海燕系本单位的行政人事部人事主管，其作为人事主管的职责应当履行主管应当处理包括签订劳动合同在内的相关事宜以避免用人单位因违反法律规定而被追究责任为由进行抗辩，认为不应当支付其二倍工资，因安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店没有提供证据证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人或主管人员的工作职责，该抗辩理由不能成立。 二、关于克扣工资问题。陆海燕主张以人事主管的工资标准为每月3533元补发其一直在安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店工作期间的工资没有法律依据，但对陆海燕担任人事主管期间（试用期后至2018年1月12日）以3533元工资标准进行发放符合法律规定，减去已付的工资，经计算2017年9月份应补发616.5元，10月份应补发1053元，11月份应补发963元，12月份应补发933元，2018年1月份应补发314.4元，合计为2828.43元；陆海燕的工资在2018年1月份后应当以劳动合同书上约定或实际发放的数额标准为依据。参照劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％”的规定。安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店未发放陆海燕2018年5月份病假工资，应当依法按照不低于当地最低工资标准的百分之八十予以补发，该数额为920元（由本县最低工资1150元*80%而得）；因双方于2018年6月6日解除了劳动关系，安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店应当按前述标准补发6天的工资为184元（该数额1150元×80%÷30×6而得）。上述两项应补发的工资为2912.43元。 三、关于发放福利问题。 安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店并没有在合同中与陆海燕约定关于福利待遇方面的条款，福利是否发放，是用人单位的自主权，并非用人单位必尽的义务，因此，对陆海燕此项诉求本院不予支持。 四、关于社会保险问题。 虽然陆海燕在与安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店存在劳动关系期间，一直在我县失业中心领取失业保险待遇，但并不能因此而免除安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店为陆海燕参加各项社会保险的责任，至于是因陆海燕领取失业保险金的原因还是因为其他原因致使当时陆海燕的社会保险无法补办，现陆海燕提出安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店为其补办社会保险，那么，对于可以补办社会保险，应当依法予以补办,安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店应当为陆海燕补办自2017年8月15日至2018年6月6日的社会保险（除已办的医疗保险外)，但陆海燕要求安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店应为其补办自2017年8月15日至2018年5月的社会保险（除已办的医疗保险外)，符合法律规定;至于安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店提出陆海燕骗取失业保险金违规冒领的行为，此事与本案无关，有关当事人可向有相关管理职权的部门反映;但陆海燕已自行缴纳了社会保险费中应由安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店负担的部分应向陆海燕返还，相应的社会保险险种也就不能重复补办了。安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店应向陆海燕返还垫付的费用2092.3元。 五、解除劳动关系经济补偿金和经济赔偿金问题。 安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店辞退陆海燕的理由是其不能胜任工作岗位，但安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店也没有提交其他有效证据来证明该主张，综合测试不能准确地反映陆海燕不合格的事实情况。陆海燕并非因工负伤确是事实，但依法应当享受医疗期待遇，在医疗期未满前关系不得解除，安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店也没有提供催告陆海燕来上班等相关的其他证据。因此，安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店解除劳动关系的行为，违反劳动法相关法律规定的，应当支付陆海燕解除劳动关系经济赔偿金，用人单位承担了解除劳动关系经济赔偿金后无须再承担解除劳动关系经济补偿金的责任，对陆海燕要求支付解除劳动关系经济补偿金的诉求不予支持。因陆海燕在担任人事主管期间的工资按3533元进行计算，其余时间按实发的工资计算，经计算陆海燕在安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店工作期间的平均工资为2392.67元，违法解除劳动合同赔偿金为4785.34元（该数额由2392.67元乘以2而得）。 六、关于加班费问题。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，亦应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。从安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店提供的陆海燕出勤记录来看，虽然陆海燕在2017年9月至2018年4月期间出勤天数较多，因出勤统计表中备注已明确出勤栏中含正常休息日，且如有加班、调休、旷工情况则在备注栏体现具体日期，但陆海燕所在考勤统计表中的备注栏中无加班的具体日期，因此本院对陆海燕主张的加班工资诉求不予支持。 综上所述，根据依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十二条（三）、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店于本判决生效后三日内向陆海燕支付二倍工资法定赔偿金部分15426.9元； 二、安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店于本判决生效后三日内向陆海燕补发工资为2912.43元； 三、安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店于本判决生效后十五日内为陆海燕补办自2017年8月15日至2018年5月的社会保险（除已办的医疗保险外)，并于本判决生效后十五日内向陆海燕返还垫付费用2092.3元； 四、安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店于本判决生效后三日内向陆海燕支付违法解除劳动合同赔偿金4785.34元； 五、驳回陆海燕、安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。 并案的案件受理费各10元，计20元，由安徽盐业投资有限公司徽盐安徽饭店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  李保林 人民陪审员  赵 敢 人民陪审员  王怀景 二〇一九年一月十五日 书 记 员  杨 梅 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。