广东省阳江市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）粤17行终89号上诉人（原审原告）：阳江市阳东区宽教网络有限公司。住所地：广东省阳江市阳**东城镇东湖路湛昕市场**。法定代表人：曾标，该公司总经理。委托代理人：李广文，该公司员工。委托代理人：刘盛简，该公司员工。被上诉人（原审被告）：阳江市公安局阳东分局东城派出所。住所地：广东省阳江市阳**新昌路。法定代表人：关则彪，该所所长。委托代理人：彭华胜，该局工作人员。委托代理人：陈文华，广东迅恒律师事务所律师。上诉人阳江市阳东区宽教网络有限公司（以下简称宽教网络公司）与被上诉人阳江市公安局阳东分局东城派出所（以下简称东城派出所）治安行政处罚纠纷一案，不服广东省阳江市阳东区人民法院（2018）粤1704行初75号行政判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人宽教网络公司上诉请求：1、撤销阳东区人民法院（2018）粤1704行初75号行政判决书。2、依法改判或者发回重审。3、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实与理由：1、被上诉人仅仅是公安局的派出机构，既无法人资格，更无独立行使行政处罚权的资格，在本案中主体不合法。2、被上诉人在做出处罚决定前，没有履行行政处罚事先告知义务，程序违法。3、上诉人并无违法事实。被上诉人东城派出所辩称：一、宽教网吧行为违法的事实清楚、证据充分，据以处罚的法律适用准确。根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条第一款第（三）项规定“互联网上网服务营业场所经营单位违反本条例的规定，有下列行为之一的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款;情节严重的，责令停业整顿，直至由文化行政部门吊销《网络文化经营许可证》：……（三）未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件或者记录有关上网信息的”。2018年6月1日15时，阳东公安分局网监大队对宽教网吧进行例行检查时，发现宽教网吧未按上述规定对两名男子进行登记身份信息上网，随即答辩人的民警到达现场将该两名男子以及网吧的管理人员严卫娴传唤到东城派出所进行调查。经答辩人调查询问，上述3人证言均证实宽教网吧违反上述规定，没有按规定登记上网人员身份信息。宽教网吧违反上述规定未对到其网吧上网的两名男子进行身份登记的事实清楚、证据确实充分，答辩人根据上述规定对宽教网吧进行处罚并无不当。二、答辩人对宽教网吧的行政处罚主体合法。根据国务院《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条规定“县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理;公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理;……”根据以上规定，公安机关对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安有监督管理职权。因此，答辩人对宽教网吧具有处罚权。宽教网吧提出公安机关没有监管和处罚权，不是公安机关职权范围，没有法律依据。根据《中华人民共和国治安处罚法》第九十一条规定“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”因此，答辩人对宽教网吧处以五百元罚款，没有超越法律授权的幅度，主体适格，符合法律规定。宽教网吧上诉称答辩人作为派出所，仅是阳江市公安局阳东分局的派出机构，不是独立法人，没有独立行使行政处罚权，答辩人主体不合法，没有法律依据。三、答辩人对宽教网吧处罚的程序合法。作出行政处罚是当日18时50分。在作出处罚前，答辩人向宽教网吧告知拟作出警告并处于五百元罚款，并将拟作出处罚决定的事实、理由、依据告知宽教网吧，同时也制作了行政处罚告知笔录，还向宽教网吧送达行政案件权利义务告知书。宽教网吧获悉后，明确表示不陈述和申辩。当日，答辩人向宽教网吧作出东公行罚决字[2018]00489号《行政处罚决定书》。因此，答辩人对宽教网吧处罚程序合法。宽教网吧上诉称答辩人在作出行政处罚前，没有履行行政处罚事先告知义务的说法与事实不符。原审法院经审理查明：2018年6月1日15时左右，阳江市公安阳东分局网监大队联合东城派出所民警着警服并佩戴执法记录仪对宽教网络公司进行例行检查，发现有两名男子未按规定登记身份信息进行上网，随即将该两名男子张贤记、黄爱民以及宽教网络公司的管理人员严卫娴传唤到东城派出所作进一步调查，并制作询问笔录。严卫娴在《行政案件权利义务告知书》上签名签收，其在调查笔录中陈述：其为宽教网吧的管理员，2018年6月1日下午3点左右，公安民警来网吧检查，发现有两名男子没有使用身份证实名登记进行上网；一名男子叫张贤记，因老板和其比较熟没有要求他用身份证登记上网；另一名长发男子因每天都来上网，比较面熟，也没有要求其使用身份证登记上网。黄爱民在调查笔录中陈述：2018年6月1日早上8点左右在阳东区东城镇东风四路湛昕市场二楼宽教网吧上网，一直到下午3点左右公安民警到网吧检查；宽教网吧的工作人员没有核对其身份证件，也没有要求其登记身份信息。张贤记在调查笔录中陈述：2018年6月1日上午9点左右在阳东区东城镇东风四路湛昕市场二楼宽教网吧上网，直到下午3点左右公安民警到网吧检查；其今天没有使用网卡上网，上网前老板在，老板提供账号让其免费上网，后来叫卫娴的女网吧管理员没有要求其出示身份证，也没有核对其身份信息。当日，东城派出所对宽教网吧作行政处罚告知笔录，载明：2018年6月1日15时许，我分局网监大队对阳江市阳东区东城镇东风四路宽教网吧进行例行检查时，发现有两名男子未按照规定登记身份信息进行上网，随即，将该两名男子以及网吧的管理人员严卫娴传唤到派出所作进一步调查；经审查，网吧管理人员严卫娴交代在其上班的时候在宽教网吧上网且未按照相关规定对该两名男子进行身份信息核对、登记；所获证据：证人证言；拟根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条第三项之规定，对宽教网吧作出警告并处以罚款500元。该笔录上载明不提出陈述和申辩，并有严卫娴在被告知人处签名签收。当日，东城派出所作出东公行罚决字[2018]00489号行政处罚决定，认定宽教网络公司工作人员严卫娴2018年6月1日没有按照相关的规定对正在上网的两名男子进行身份信息核对、登记，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条第三项的规定，决定对宽教网络公司处以警告，并处罚款500元。并由严卫娴签名签收。宽教网络公司不服，于2018年7月9日提起本案诉讼，请求撤销被诉行政处罚。原审法院认为，本案的争议焦点：一、东城派出所作出行政处罚的主体资格是否符合法律规定；二、东城派出所作出涉案行政处罚事实认定是否清楚；三、东城派出所是否滥用职权、适用法律是否正确；四、东城派出所作出涉案行政处罚程序是否合法。关于东城派出所作出行政处罚的主体资格是否符合法律规定的问题。根据国务院《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条的规定：“县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督；公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理……”。因此，公安机关具有对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安进行监督管理的职权。该《条例》第二十三条规定：“互联网上网服务营业场所经营单位应当对上网消费者的身份证等有效证件进行核对、登记，并记录有关上网信息。登记内容和记录备份保存时间不得少于60日，并在文化部门、公安机关依法查询时予以提供。”该条款规定了互联网上网服务营业场所经营单位在营业过程中负有对上网消费者的身份证等有效证件进行核对、登记的义务，同时明确了文化部门、公安机关对该事项有监督管理职权。故宽教网络公司认为自己的经营活动应由文化行政部门实施监管处罚，而不能由公安机关监督管理，不符合该条例的相关规定。根据该《条例》第三十二条规定：“互联网上网服务营业场所经营单位违反本条例的规定，有下列行为之一的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，直至由文化行政部门吊销《网络文化经营许可证》：……(三)未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件或者记录有关上网信息的；……”。明确授权公安机关针对未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件的行为可依据其职权作出警告、罚款、责令停产停业的行政处罚。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定”。因此，东城派出所具有对辖区内互联网上网服务营业场所经营单位进行检查监督管理和作出相应行政处罚的法定职权。宽教网络公司主张东城派出所对其营业场所的检查和处罚没有法定职权，不予采纳。关于东城派出所作出的涉案行政处罚事实认定是否清楚，证据是否充分的问题。从江城分局分别对当日网吧工作人员严卫娴及上网消费者黄爱民、张贤记制作的《询问笔录》显示，黄爱民、张贤记均承认该网吧管理人员没有核对、登记他们的有效身份证件，严卫娴也承认没有对两人进行核对、登记身份信息。从以上东城派出所提供的证据分析，足可证实宽教网络公司确实违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十三条的规定，具有该《条例》第三十二条第三项规定的违法行为。东城派出所对宽教网络公司作出的行政处罚，认定事实清楚，证据充分。宽教网络公司主张其没有违法事实，不予采纳。关于东城派出所是否滥用职权和适用法律是否正确的问题。根据国务院《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条第三项的规定，网络经营者未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件的行为属于公安机关的行政检查范畴。按照职权法定的原则，东城派出所对宽教网络公司进行日常的监督检查，对发现违反《互联网上网服务营业场所管理条例》相关规定的互联网上网服务的经营单位，作出行政处罚决定，其职权有法律依据。对宽教网络公司作出罚款500元的行政处罚，该罚款数额在《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条规定的幅度范围内，同时也符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定的公安派出所的处罚权限，东城派出所作出的行政处罚合理，适用法律、法规正确。宽教网络公司主张东城派出所对其作出行政处罚是滥用职权、无过重罚，适用法律错误理据不足，不予采纳。关于东城派出所作出涉案行政处罚程序是否合法的问题。如上所述，公安机关具有对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安进行监督管理的职权。本案中，阳江市公安局阳东分局网监大队联合东城派出所对宽教网络公司进行例行检查，发现违法情况后，办案民警依法将相关人员传唤到东城派出所作进一步调查取证，并制作询问笔录。向宽教网吧送达《行政案件权利义务告知书》，并制作行政处罚告知笔录，依法告知宽教网络公司拟作出行政处罚的事实理由、处罚内容、法律依据及其具有的陈述和申辩的权利。当日，东城派出所作出东公行罚决字[2018]00489号行政处罚决定并依法送达给宽教网络公司。东城派出所作出被诉行政处罚符合《中华人民共和国行政处罚法》关于行政处罚的一般程序，程序合法，宽教网络公司主张东城派出所在作出处罚前没有对相关事实、理由、依据及其依法享有的权利进行告知，没有事实依据，不予采信。综上所述，东城派出所作出的被诉行政处罚决定认定事实清楚，证据充分，适用法律、法规正确，处罚得当，程序合法。宽教网络公司请求撤销被诉行政行为的理据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九的规定，判决如下：驳回阳江市阳东区宽教网络有限公司的诉讼请求。一审案件受理费50元，由阳江市阳东区宽教网络有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审查，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条：“互联网上网服务营业场所经营单位违反本条例的规定，有下列行为之一的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，直至由文化行政部门吊销《网络文化经营许可证》：……(三)未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件或者记录有关上网信息的；……”的规定，公安机关有权对互联网上网服务营业场所经营单位相应的违法行为作出罚款的行政处罚。根据《中华人民共和国行政处罚法》第十七条规定：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。”和《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定”。公安派出所作为法律授权的具有管理公共事务职能的组织，有权对治安违法行为处以500元以下的罚款。宽教网络公司上诉主张东城派出所无法人资格，无独立行使行政处罚权的资格，对其作出行政处罚的主体不合法的理由不成立，本院不予采纳。2018年6月1日15时，阳东公安分局网监大队发现宽教网络公司未按规定登记上网消费者身份信息。经东城派出所调查，多名证人均证实宽教网络公司存在没有按规定登记上网人员身份信息的行为。宽教网络公司作为互联网上网服务营业场所经营单位，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十三条的规定，应当对上网消费者的身份证等有效证件进行核对、登记，并记录有关上网信息。宽教网络公司没有对上网消费者的身份证进行核对、登记并记录有关上网信息，违反法律规定。东城派出所认定宽教网络公司违反规定未对上网消费者进行身份登记的事实清楚、证据确凿。宽教网络公司关于其无违法事实的主张不成立，本院不予采信。东城派出所发现宽教网络公司存在违法情况后，传唤相关人员调查取证。东城派出所在作出行政处罚决定前，依法告知宽教网络公司拟作出行政处罚决定的事实、理由及依据，告知其依法享有陈述和申辩的权利，并将告知情况记入笔录。东城派出所作出行政处罚决定后，依法送达给宽教网络公司。东城派出所对宽教网络公司所作行政处罚符合《中华人民共和国行政处罚法》一般程序的规定。宽教网络公司上诉主张东城派出所没有履行行政处罚事先告知义务，程序违法的理由不成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。宽教网络公司的上诉请求不成立，应予驳回；依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人阳江市阳东区宽教网络有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈德印审判员  李 桥审判员  张 静二〇一九年一月九日法官助理高玲书记员陈秋瑜附：本判决适用的相关法律依据1.《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理；公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理；工商行政管理部门负责对互联网上网服务营业场所经营单位登记注册和营业执照的管理，并依法查处无照经营活动；电信管理等其他有关部门在各自职责范围内，依照本条例和有关法律、行政法规的规定，对互联网上网服务营业场所经营单位分别实施有关监督管理。第二十三条互联网上网服务营业场所经营单位应当对上网消费者的身份证等有效证件进行核对、登记，并记录有关上网信息。登记内容和记录备份保存时间不得少于60日，并在文化行政部门、公安机关依法查询时予以提供。登记内容和记录备份在保存期内不得修改或者删除。第三十二条互联网上网服务营业场所经营单位违反本条例的规定，有下列行为之一的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，直至由文化行政部门吊销《网络文化经营许可证》：（一）向上网消费者提供的计算机未通过局域网的方式接入互联网的；（二）未建立场内巡查制度，或者发现上网消费者的违法行为未予制止并向文化行政部门、公安机关举报的；（三）未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件或者记录有关上网信息的；（四）未按规定时间保存登记内容、记录备份，或者在保存期内修改、删除登记内容、记录备份的；（五）变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动，未向文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案的。2.《中华人民共和国行政处罚法》第十七条法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。第三十二条当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。3.《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。4.《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。