上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终11631号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区建设大道**。负责人:张小春，总经理。委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：艾永琴，上海申申律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：伍正球，男，1970年6月3日出生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：王彦，上海友义律师事务所律师。原审被告:代正江，男，1981年11月29日出生，汉族，住上海市浦东新区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险湖北分公司）因与被上诉人伍正球及原审被告代正江机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2018）沪0115民初19664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险湖北分公司上诉请求：发回重审或撤销一审判决第一项、按照不存在伤残级别为标准依法改判平安保险湖北分公司支付伍正球人民币（以下币种相同）25,255.45元。事实和理由：本案司法鉴定意见书依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.1.1条款之规定，认定伍正球之XX构成十级伤残，但该条款指的XX为器质性XX，而XX无脑实质损伤，故伤残等级缺乏依据。同时，伍正球进行鉴定时并未通知实际侵权人前往，鉴定意见有违事实。伍正球辩称，本案鉴定程序合法、鉴定意见符合法律规定，故要求二审法院驳回上诉，维持一审判决。代正江述称，其同意平安保险湖北分公司的上诉请求。伍正球向一审法院起诉请求：判令医疗费6,955.45元、鉴定费3,900元、营养费2,400元、护理费3,600元、误工费9,200元、残疾赔偿金55,650元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费300元、电动车修理费1,000元、律师费3,000元等损失，由平安保险湖北分公司在交强险赔偿限额范围内先行赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付；超出交强险部分由平安保险湖北分公司在商业三者险范围内赔偿；仍有不足的由代正江承担全部赔偿责任。一审法院认定事实：2017年3月5日，代正江驾驶鄂AXXX**小型普通客车在上海市浦东新区六奉公路、沪南公路东约100米处与伍正球骑行的电动自行车发生碰撞，导致伍正球受伤。经交警部门认定，代正江负事故全部责任。事发当日，伍正球即被送至上海市浦东医院门诊检查治疗。经公安机关委托，上海枫林司法鉴定有限公司对伍正球伤残等级和“三期”进行鉴定。2017年10月11日，该公司出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人伍正球之颅脑损伤（XX后综合征等）致XX，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；酌情给予休息120日、营养60日、护理60日。”伍正球为该鉴定支出鉴定费3,900元。另伍正球为本次诉讼聘请律师，支出律师代理费3,000元。一审法院另查明，鄂AXXX**小型普通客车在平安保险湖北分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（保险金额1,000,000元）、不计免赔率特约条款，本起事故发生在保险期间内。事发后，代正江支付伍正球500元现金。一审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行义务。机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司在强制保险责任限额内承担赔偿责任；超过强制保险的损失，由机动车一方承担赔偿责任。但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，可适当减轻机动车一方的赔偿责任。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告，人民法院应予准许。本案中，根据涉事机动车鄂AXXX**小型普通客车投保强制保险和商业三者险情况，确定由平安保险湖北分公司在交强险责任限额内先行赔偿伍正球合理损失；不足部分，由平安保险湖北分公司根据商业三者险保险合同约定予以理赔。仍有不足的，参照交警部门对本事故做出的事故认定,确定由代正江承担全部赔偿责任。平安保险湖北分公司对伍正球伤残等级及三期提出异议并申请重新鉴定，但未就此提出充分理由和证据予以支持，不予采纳，确定伍正球提供的司法鉴定意见书作为本案的定案依据。平安保险湖北分公司不予承担伍正球医疗费非医保部分，于法无据，不予支持。关于伍正球主张的各项事故损失，一审法院确认意见如下：1、鉴定费3,900元，医疗费6,955.45元（含救护车费）、误工费9,200元、残疾赔偿金55,650元、精神损害抚慰金5,000元、律师费3,000元，经审查并无明显不当，予以确认。2、营养费，综合伍正球实际伤情，酌情确认每日30元，结合鉴定结论，共计1,800元。3、交通费，酌情确认300元。4、衣物损失费，酌情确认100元。5、电动车修理费，伍正球提供修理费发票、清单为证，结合事故认定书记载系事发后产生的合理、必要损失，综合具体案情，酌情确认600元。6、护理费，酌情确认每日40元，结合鉴定结论，共计2,400元。综上，伍正球因本次交通事故导致的合理损失共计88,905.45元，应当由平安保险湖北分公司在保险责任限额内承担85,905.45元；伍正球不属于保险赔偿范围的律师费损失3,000元，由代正江全额赔偿。为减少诉累，代正江事发后支付伍正球的款项在本案中一并抵扣处理。一审法院审理后，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，于2018年5月29日作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起十日内赔偿伍正球85,905.45元；二、代正江应赔偿伍正球3,000元（已给付500元，尚需给付2,500元），此款于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,044元，由代正江负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审中之争议焦点为：系争鉴定意见是否科学客观、鉴定程序是否合法有效。平安保险湖北分公司上诉称，鉴定意见依据之《人体损伤致残程度分级》第5.10.1.1条款之规定，指的XX为器质性XX，而本案交通事故受害人伍正球伤情为XX，XX无脑实质损伤，故伤残等级缺乏依据，但平安保险湖北分公司就此并未提供相应证据予以佐证。而鉴定过程中，实际侵权人未到场，亦非影响鉴定结论科学性、鉴定程序合法性之情形。因此，平安保险湖北分公司上诉理由，均有欠充分，不予采信。一审法院关于各赔偿项目之认定与计算，均无不当。平安保险湖北分公司主张仅支付伍正球25,255.45元，缺乏依据，不予支持。综上所述，平安保险湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1,947元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长 方 方审判员 潘静波审判员 寻增荣二〇一九年一月七日书记员 程剑峰附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……