甘肃省白银市平川区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘0403民初2362号 原告（反诉被告）：兰州立群彩板钢结构工程有限公司，住所兰州市西固区西柳沟125号。 法定代表人：霍某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：石某，甘肃金城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庞某，甘肃金城律师事务所律师。 被告（反诉原告）：白银市煜恒陶瓷有限公司，住所平川区中区和平路北。 法定代表人：张某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹某，甘肃沁川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张某1，该公司总经理助理。 被告：张某2，男，1964年1月15日出生，汉族，住白银市平川区粮食局家属楼302室。 原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司与被告白银市煜恒陶瓷有限公司、张某2建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司法定代表人霍某、委托诉讼代理人石某、庞某、被告白银市煜恒陶瓷有限公司委托诉讼代理人尹永龙、张某1到庭参加了诉讼，被告张某2经合法传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。 原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告向原告支付工程款926000元；2、依法判令两被告向原告支付逾期付款损失94201.21元（自2016年8月1日至2018年9月11日按同期银行贷款利率计算，至损失付清为止）；3、依法判令本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由，2015年1月左右，原告与被告就白银市煜恒陶瓷有限公司180万件园林陶瓷项目进行接洽，于2015年5月14日双方签订《施工合同》，约定合同总价为2226000元，合同约定除工程总价的20%（即445200元）为首付款外，其余款项按约定的工程进度付款。2015年6月8日被告通过承兑汇票的方式分两次向原告共计支付40万元，原告在收到以上款项后开始加工工程所需的钢结构。在合同签订不久后因施工场地存在土地权属纠纷，双方一直协商到2016年4月左右时，经被告通知，原告继续为被告涉案项目进行施工，但原《施工合同》没有变更。原告于2016年4月13日开始向被告运送工程所需材料并进行施工，至2016年7月，原告完成了被告项目的全部工程。被告于2016年9月左右对该工程投入使用。后经原告计算，被告向原告支付工程款1300000元，尚有926000元未支付。之后，原告多次向被告催要，但被告以各种理由推脱不愿支付。基于以上事实和理由，原告为维护自身的合法权益，特诉至贵院，恳请依法判如所请。 白银市煜恒陶瓷有限公司辩称，白银煜恒公司与兰州立群公司是签订有彩板钢结构生产车间的《施工合同》，白银煜恒公司确实有部分工程款未付，但未付的真实原因是兰州立群公司严重违约，给白银煜恒公司造成了巨额的经济损失，对于给白银煜恒公司造成的巨额损失不予答复才酿成本案的纠纷。双方签订的《施工合同》约定：兰州立群公司包工包料承建白银煜恒公司10600平米彩板钢结构生产车间，工程造价2226000元，含增值税发票，施工期共60天。合同签订后，白银煜恒公司向兰州立群公司支付了50万元预付款。在地面基础工程建设过程中，靖远县东湾镇红柳村部分村民来到施工现场阻挠施工，使地面基础工程建设长期处于瘫痪状态。2015年12月，白银煜恒公司向兰州立群公司表示希望退还部分预付款解除合同，对方表示主体钢结构已经加工完成，合同需要继续履行。2016年4月15日，区政府出面解决了土地纠纷，具备施工条件。2016年4月18日，兰州立群公司进入施工现场施工，但主钢结构房梁一直迟迟不能进场。2016年5月6日，白银煜恒公司致函兰州立群公司按照合同约定的60天也就是2016年6月18日竣工。致函后，白银煜恒公司与兰州立群公司达成了《工程施工计划协商调解书》，约定：兰州立群公司承诺为补救因工程未能按期施工而给白银煜恒公司造成的损失，工期调整为2016年5月底完成主体工程，使车间具备施工条件，如到期不能完成施工，前面影响的15天工期按照每天壹万元的经济损失进行补偿，再延期的按每天贰万元进行补偿。截至2016年6月15日，彩板钢结构车间的面板仍有大部分没有安装，严重影响工程进度。经白银煜恒公司多次催促，中间屋面板安装是在2016年7月底才完工的。兰州立群公司按照《施工合同》约定完工是在2016年10月底，但实际完成的彩板钢结构生产车间的面积是10368平方米，有32扇窗户、6扇门未安装，未使用的檩条有576米，彩板208平方米，这部分减少的工程量106977.4元应该在工程款中扣除。白银煜恒公司已经向兰州立群公司付款150.85万元，根据《施工合同》的约定兰州立群公司应该就已经支付的工程款向白银煜恒公司提供增值税发票，同时交付通过审图的工程施工蓝图。工程截止到今天没有决算，工程减量部分工程款应该扣减，兰州立群公司应当向白银煜恒公司赔偿未能按期施工造成的损失。在兰州立群公司未能向白银煜恒公司提供发票、工程蓝图、赔偿延期施工损失、扣减工程减量工程款的情况下，白银煜恒公司有权拒绝向兰州立群公司支付剩余工程款。综上所述，请求人民法院驳回兰州立群公司的诉讼请求。 被告张某2缺席未答辩，也未向本院提供书面答辩意见。 2018年10月11日，白银市煜恒陶瓷有限公司提起反诉，诉请：1、判令兰州立群彩板钢结构工程有限公司向白银市煜恒陶瓷有限公司赔偿未能按期施工经济损失75万元；2、判令兰州立群彩板钢结构工程有限公司向白银市煜恒陶瓷有限公司交付150.85万元工程款的增值税发票；3、判令兰州立群彩板钢结构工程有限公司向白银市煜恒陶瓷有限公司交付通过审图的工程施工蓝图；4、反诉费用由反诉被告承担。事实与理由，兰州立群公司在履行双方签订的彩板钢结构《施工合同》过程中，于2016年4月18日进场施工，但主梁迟迟不能进场。2016年5月6日，白银煜恒公司致函兰州立群公司应当在2016年6月18日竣工，致函后，双方达成《工程施工计划协商调解书》。但截止2016年6月15日，彩板钢结构车间的中间屋面板仍有大部分未安装，直到2016年7月底才完工。兰州立群公司比双方约定的时间延期61天，加上在2016年四月底影响的15天，兰州立群公司共延期76天，应向白银煜恒公司赔偿损失137万元，白银煜恒公司只计算2016年6月30日之前的损失，即75万元。白银煜恒公司与兰州立群公司约定的工程款造价，是含有增值税发票的，兰州立群公司就白银煜恒公司已经支付的150.85万元的工程款应当向白银煜恒公司交付增值税发票。白银煜恒公司与兰州立群公司在《施工合同》中就工程施工蓝图做了约定，兰州立群公司应将工程施工蓝图交付白银煜恒公司。 反诉被告兰州立群彩板钢结构工程有限公司答辩称，一、兰州立群公司因不可抗力且不能归责于自己的原因竣工，并未违约。本案中存在致使立群公司不能按期进行正常施工的不可抗力，因村民围堵现场导致立群公司不能正常施工。煜恒公司与刘玉良签订的调解书明显损害了立群公司的合法权益，不能作为煜恒公司主张赔偿经济损失的依据。煜恒公司与刘玉良签订的调解书真实性存疑，且该协议明显是煜恒公司与刘玉良恶意串通损害立群公司的合法权益，同时刘玉良作为立群公司的业务员，其无权单方与煜恒公司私下签订严重损害立群公司合法权益的协议。二、煜恒公司主张立群公司交付已付款项的增值税发票不是反诉的独立诉求，亦与事实不符。煜恒公司仅向立群公司支付工程款130万元，而非是150.85万元，其中由张明强支付的10万元是作为白银市泰瑞陶瓷有限公司股东支付的违约金，与本案无关，另外的10.85万元立群公司从未收取，而是由刘玉良私下收受。对于刘玉良非法收受10.85万元并与煜恒公司串通损害立群公司利益的行为，我们将追究煜恒公司主管人员向非国家工作人员行贿的犯罪行为。施工合同中虽约定工程款总价含税，但并未约定立群公司须按煜恒公司支付款项分次开具发票。三、煜恒公司要求立群公司交付施工蓝图的合同条件和事实条件均不具备。立群公司通过实际履行行为对合同约定进行了变更，现煜恒公司要求立群公司交付施工蓝图没有合同依据。煜恒公司已实际占有使用涉案工程的情况下，即施工合同约定的合同目的已实现，煜恒公司要求交付施工蓝图没有事实依据。综上，望贵院依法查明立群公司所述事实及理由，驳回煜恒公司的反诉请求。 本院经审理查明事实如下：2015年1月份，白银市煜恒陶瓷有限公司与兰州立群彩板钢结构有限公司就白银市煜恒陶瓷有限公司180万件园林陶瓷项目进行接洽。2015年5月14日双方签订《施工合同》，合同主要内容：建设单位：白银市煜恒陶瓷有限公司（甲方），施工单位：兰州立群彩板钢结构有限公司（乙方），工程名称：结构一层；建设面积10600㎡；工程范围：地以上钢结构；建设方式：包工包料；工程造价：2226000元，单位210元/㎡；工期60天；乙方负责蓝图；首付款20%，即445200元；主结构全部进场付总价的10%，即222600元；主结构全部安装完付总价的20%，即445200元；彩钢板结构全部进场付总价的10%，即222600元；彩板及门窗安装完付总价10%，即222600元；工程完工验收付总价10%，即222600元；剩余15%，即333900元于2015年11月份开始每月27825元12个月付清；5%即111300元为质保金；如乙方不能按期完成工期，每日按工程总造价的2‰向甲方支付延期费；乙方应在双方商定的期限内完成，如不能按时完成，由乙方按日向甲方支付延期费；合同由甲方代表张某2、乙方代表刘玉良签字确认。该合同签订后，2015年7月14日，白银市煜恒陶瓷有限公司因靖远县东湾镇红柳村七社部分农民阻挠施工，向有关行政机关报案致使该项目延期。2016年5月6日，白银市煜恒陶瓷有限公司函告兰州立群彩板钢结构工程有限公司：我公司和贵公司于2015年5月14日在白银市平川区签订了钢结构车间《施工合同》后我公司向贵公司支付了工程预付款50万元，因我公司土地原因造成工程开工延期，2015年12月，我公司法人张明强向贵公司法定代表人霍春明表示退还部分工程预付款解除合同，霍春明表示主体钢结构已经加工完成，合同需要继续履行。2016年4月15日，我公司土地纠纷解决，土建工程已经完成，施工期准备工作就绪，已完全具备钢结构车间的施工条件。2016年4月18日贵公司派驻四名施工人员安装完成地脚螺栓，2016年5月贵公司项目负责人刘玉良实地检查施工现场，2016年5月14日贵公司的主结构部分材料进入施工现场，但主结构钢梁未能进场，导致主体结构无法安装，贵公司的施工进度决定和影响我公司窑炉安装的进度及陶瓷厂的整体完工和正常生产，望贵公司务必于2016年6月18日内竣工。2016年5月6日，白银市煜恒陶瓷有限公司法定代表人张明强与兰州立群彩板钢结构工程有限公司代表人刘玉良达成《工程施工计划协商调解书》：白银市煜恒陶瓷有限公司与兰州立群彩板钢结构工程有限公司就立群钢结构公司未按期进行施工一事达成以下解决方案：一、兰州立群彩板钢结构公司承诺为补救因工程未能按期施工而给白银市煜恒陶瓷有限公司造成的损失，工期调整为5月底完成车间主体、钢结构的安装及中间车间屋面板的安装，使车间内具备施工条件，如不能完成施工，前面影响的15天工期按每天壹万元的经济损失进行补偿，再延期的按每天贰万元的经济损失进行补偿，如到期按时完成安装，一切按原合同执行；二、双方代表人签字后具备法律效力。 白银市煜恒陶瓷有限公司给兰州立群彩板钢结构工程有限公司付款情况如下：2015年2月4日张明强支付给兰州立群彩板钢结构工程有限公司10万元；2015年5月19日白银市煜恒陶瓷有限公司支付给兰州立群彩板钢结构工程有限公司40万元；2016年5月25日白银市煜恒陶瓷有限公司付给兰州立群彩板钢结构工程有限公司40万元；2016年9月1日白银市煜恒陶瓷有限公司付给霍春明10万元；2016年12月22日白银市煜恒陶瓷有限公司付给刘玉良10万元；2017年1月19日白银市煜恒陶瓷有限公司付给兰州立群彩板钢结构工程有限公司8500元，共付1508500元。2017年2月刘玉良因病去世。 2018年9月因兰州立群彩板钢结构工程有限公司申请，本院于2018年9月18日冻结了白银市煜恒陶瓷有限公司的银行账户。2018年10月白银市煜恒陶瓷有限公司提供担保申请解除上述保全措施。本院于2018年11月8日裁定解除对白银市煜恒陶瓷有限公司在中国农业银行白银平川支行开户的274031010400105701账户的冻结措施，并将张明禄、张维芬所有的位于平川区长征东路沁园小区1幢3单元301室、张明虎、张静所有的位于平川区向阳路颐景园小区14幢2单元402室、张明虎所有的甘DR0056号小型越野客车等财产查封。 2018年11月7日，经白银市煜恒陶瓷有限公司申请，就双方签订的《施工合同》被申请人兰州立群彩板钢结构工程有限公司未完成的施工工程量进行评估鉴定。本院于当月委托甘肃德瀚工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司于2018年11月27日函告本院，需要补充提交施工图纸。我院通知了双方当事人，均不配合法院提供相应的施工图纸，致使鉴定工作中止。2018年12月26日，甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司决定终止对未完成的施工工程量进行鉴定。 2019年1月11日开庭审理中就案涉工程未完成的工程量进行了核实：1、未完成建设面积为232㎡，金额为48720元（210元×232㎡=48720元）；2、窗户少安装32个，金额为25030.65元（1.94×3.48×32个×41元=25030.65元）；3、未装彩板金额8857.57元（1.94×3.48×32×41=8857.57元）；4、未装檩条，金额9364.5元（14.48×32×4.7×4300元/吨=9364.5元）。兰州立群彩板钢结构工程有限公司未完成工程量金额为91972.72元，施工合同约定的工程总价款为2226000元，兰州立群彩板钢结构工程有限公司已完成的工程量金额为2134027.28元，白银市煜恒陶瓷有限公司已支付1508500元，拖欠工程款为625527.28元。 证明上述事实的证据有：1、《施工合同》；2、出库单；3、《2016年中国陶瓷工程新建项目大全》；4、白银市平川区发展和改革局文件；5、白银市环境保护局文件；6、白银市公安局平川分局电力路派出所登记表；7、白银市煜恒陶瓷有限公司函；8、《工程施工计划协商调解书》；9、2016年6月15日照片；10、2016年6月14日收据；11、银行承兑票；12、电汇凭证；13、2015年2月2日、2015年5月19日收据，2017年11月19日收条；14、中国农业银行电子回单；15、苏州吴江农村商业银行震泽支行支票；16、规划条件通知书；17、红线图；18、地勘报告；19、甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司退案说明；20、原、被告的当庭陈述等证据材料。上述证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，且经当庭质证、认证，足以采信。 本院认为，本案中本诉原告与反诉原告的诉讼请求依法可以合并审理。2015年5月14日，甲方白银市煜恒陶瓷有限公司由张某2代表签字，乙方盖有兰州立群彩板钢结构工程有限公司合同专用章，并由乙方代表刘玉良签字订立的《施工合同》、《工程施工计划协商调解书》是双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规强制性规定，是合法有效的合同，依法应予以保护，双方均应按照合同行使自己的权利并履行相应的义务。原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司履行了合同主要义务，对工程进行了实际施工，主张被告白银市煜恒陶瓷有限公司支付拖欠工程款的理由成立。但庭审中兰州立群彩板钢结构工程有限公司未能向法庭提供有效证据证明其已经完成了全部工程，未提交竣工报告，工程未验收，没有提交验收报告，双方也未最终结算，也没有结算报告，因此被告白银市煜恒陶瓷有限公司拖欠兰州立群彩板钢结构工程有限公司的工程价款数额不清。涉案工程本诉被告已实际使用，因此原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司实际完成的工程量应通过鉴定的方式计算。但在鉴定过程中，法庭通知双方当事人，原、被告均不配合提供涉案工程的施工图纸，导致鉴定工作终止。兰州立群彩板钢结构工程有限公司未完成工程量应以法庭查明和核算的为准。《施工合同》约定工程总造价2260000，兰州立群彩板钢结构工程有限公司已完成工程量的工程款为2134027.28元，其实际未完成工程量价款为91972.72元，白银市煜恒陶瓷有限公司已向兰州立群彩板钢结构工程有限公司支付1508500元工程款，尚拖欠625527.28元未付。 2016年5月6日，白银市煜恒陶瓷有限公司法定代表人张明强与兰州立群彩板钢结构工程有限公司代表人刘玉良签订《工程施工计划协商调解书》，双方约定工期在2016年5月底完成车间主体、钢结构的安装及中间车间屋面板的安装。从审理对情况看，2016年6月15日，兰州立群彩板钢结构工程有限公司未能完成双方约定的工程量。根据双方约定，兰州立群彩板钢结构工程有限公司应承担违约责任，依据《工程施工计划协商调解书》，违约金数额为450000元（15天×10000元+15天×20000元=450000元）。根据《施工合同》的约定，工程造价中含有增值税，兰州立群彩板钢结构工程有限公司应将收到的工程款足额向白银市煜恒陶瓷有限公司交付增值税发票，提供施工蓝图也是《施工合同》约定，故兰州立群彩板钢结构工程有限公司应将该项工程的蓝图交付白银市煜恒陶瓷有限公司。现查明张某2是被告白银市煜恒陶瓷有限公司的代表，是履行职务的行为，产生的民事责任应由法人承担，所以被告张某2个人不承担民事责任。被告张某2经合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，是对其诉讼权利的放弃。 综上所述，本诉原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司的部分诉讼请求理由成立，本院予以支持。反诉原告白银市煜恒陶瓷有限公司反诉的部分诉讼请求理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决如下： 一、本诉被告白银市煜恒陶瓷有限公司向本诉原告兰州立群彩板钢结构工程有限公司支付拖欠的工程款625530.68元； 二、反诉被告兰州立群彩板钢结构工程有限公司向反诉原告白银市煜恒陶瓷有限公司支付经济损失补偿金450000元； 三、反诉被告兰州立群彩板钢结构工程有限公司就收到的工程款足额向反诉原告白银市煜恒陶瓷有限公司交付增值税发票； 四、反诉被告兰州立群彩板钢结构工程有限公司向反诉原告白银市煜恒陶瓷有限公司交付该工程施工蓝图； 五、驳回本诉原告和反诉原告的其他诉讼请求。 上述互负给付义务的，均于本判决生效后三十日内履行完毕。 本诉案件受理费13982元，减半收取6991元，由兰州立群彩板钢结构工程有限公司负担1963元，由白银市煜恒陶瓷有限公司负担5028元；反诉案件受理费11300元，减半收取5650元，由兰州立群彩板钢结构工程有限公司负担4025元，由白银市煜恒陶瓷有限公司负担1625元。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。 审 判 员 姜志立 二〇一九年一月二十五日 法官助理 王向雄 书 记 员 常飞霞