文书内容江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣01民初74号原告：江西蓝海国际贸易有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区世贸路****，统一社会信用代码：9136000015829554X1。法定代表人：罗小平，总经理。委托诉讼代理人：章明亮，江西凌科安时律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩健，江西凌科安时律师事务所律师。被告：兰溪市格尚复合材料有限公司，住所，住所地：浙江省金华市兰溪市香溪镇五四林场**社会信用代码：91330781344037835F。法定代表人：童国文，经理。被告：江西大华新材料股份有限公司，住所地：江西，住所地：江西省宜春市奉新县奉新工业园区代码：91360900662008183W。法定代表人：孙彬彬。被告：江西大华投资集团有限公司，住所地：江西，住所地：江西省宜春市奉新县工业园区应星南大道**代码：91360921705724041G。法定代表人：孙华华，董事长。被告：奉新县大华燃气有限公司，住所地：江西省宜，住所地：江西省宜春市奉新县奉新工业园区长乐大道**：913609216647632383。法定代表人：王建军，总经理。被告：孙华华，男，1959年6月10日生，汉族，户籍地浙江省兰溪市。被告：倪金珠，女，1962年3月3日生，汉族，户籍地浙江省兰溪市。上述六被告共同委托诉讼代理人：金小喜，江西康拓律师事务所律师。原告江西蓝海国际贸易有限公司（以下简称蓝海公司）与被告兰溪市格尚复合材料有限公司（以下简称兰溪公司）、江西大华新材料股份有限公司（以下简称大华新材料公司）、江西大华投资集团有限公司(以下简称大华投资公司)、奉新县大华燃气有限公司(以下简称大华燃气公司)、孙华华、倪金珠买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蓝海公司的委托诉讼代理人章明亮、韩健，被告兰溪公司、大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠共同委托诉讼代理人金小喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告兰溪公司向原告支付货款人民币14165422元，违约金人民币5354185.39元（暂计算至2018年2月18日，自2018年2月19日起至上述款项付清之日的违约金以货款为基数，按月1.3%计算）；2.判令被告大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠对被告兰溪公司的上述债务承担连带保证责任；3、判令原告对被告大华新材料公司提供抵押担保的机器设备拍卖、变卖所得之价款享有优先受偿权（机器设备、型号、数量详见清单一）；4、判令原告对被告大华新材料公司提供抵押担保的铂铑金属漏板拍卖、变卖所得之价款享有优先受偿权（铂铑金属漏板序号、编号、重量详见清单二）；5、判令原告对被告大华新材料公司提供抵押担保的赣Ｃ×××**江铃牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车；对被告江西大华投资集团有限公司提供抵押担保的赣Ｃ×××**福田牌汽车；对被告奉新县大华燃气有限公司提供抵押担保的赣Ｃ×××**雅阁牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车；对被告孙华华提供抵押担保的浙Ｇ×××**途锐牌汽车；对被告倪金珠提供抵押担保的G739DD马自达牌汽车、浙Ｇ×××**别克牌汽车拍卖、变卖所得价款享有优先受偿；6、判令本案律师费174647元，诉讼费、保全费等原告实现债权的费用由被告承担。事实与理由：（一）2015年8月4日、2015年8月12日，兰溪公司分两次向原告采购玻纤纱，共计4416吨，货款共计24600766元。双方就两笔采购均签订书面《购销合同》，合同对交货时间、货款支付时间均进行明确约定。合同签订后，原告依约向兰溪公司交付了全部货物，但其并未如期向原告付清货款。（二）2017年4月19日，双方就截止至2017年3月31日的欠付货款，产生的违约金进行对账确认，并签订书面《协议书》对违约金计算标准及付款时限之安排进行明确约定。同时，被告大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠为该债务之清偿提供连带保证责任担保，并提供自有车辆为该债务提供抵押担保。以上担保，各方均签订书面协议。2017年8月3日，大华新材料公司与原告签订《机器设备抵押担保合同》、《铂铑金属漏板抵押担保合同》，分别提供机器设备、铂铑金属漏板为兰溪公司债务之清偿提供抵押担保。时至今日，兰溪公司未依据《协议书》约定向原告支付货款及违约金，有鉴于此，原告特向贵院提起诉讼，盼判如所请！被告兰溪公司、大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠辩称，原告主张的违约金过高，不符合法律规定，根据合同法规定违约金不得超过未付货款的30%。原告诉求第三、四、五项中机器设备抵押担保没有经过抵押登记生效，合同成立不生效，不存在机器设备变卖具有优先受偿权的法定权利。原告律师费用根据诉额来计算，如果最后低于诉额，应该减少被告应当承担的数额。原告向本院提交了如下证据:第一组证据：2015年8月4日及2015年8月12日的《购销合同》。证明合同依法成立并生效，根据两份购销合同，蓝海公司应向兰溪公司交付玻纤纱共4416吨，兰溪格尚应支付货款共24600766元。第二组证据：1、发货通知书6张（购销合同号：JPJCK-BX2015H）、付（送）货单14张、兰溪格尚出具收条15张；2、发货通知书12张（购销合同号：JPJCK-BX2015J）、付（送）货单共12张、收条14张。证明蓝海公司已根据编号为JPJCK-BX2015H《购销合同》的约定，向兰溪格尚交付了2186吨玻纤纱；根据编号为JPJCK-BX2015J《购销合同》的约定已向兰溪格尚交付了2230吨玻纤纱，蓝海公司已经完全履行了合同义务。第三组证据：1、客户收付款入账回单共四份；2、编号为3130005224863925的银行承兑汇票。证明兰溪公司并未完全履行其支付货款的义务，只向蓝海公司支付了10435344元的货款，尚有14165422元的货款未支付。第四组证据：2017年4月19日的《协议书》。证明兰溪公司与蓝海公司签订协议书，对未支付的货款、违约金数额、后续违约金计算标准、实现债权费用的承担等事项进行确认。大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠提供连带保证责任担保，亦提供了相应车辆做抵押担保。第五组证据：为担保兰溪格尚清偿债务，大华新材公司提供机器设备、铂铑金属漏板等动产做抵押担保，并签订《机器设备抵押担保合同》、《铂铑金属漏板抵押担保合同》。证明蓝海公司对合同中所列的机器设备及铂铑金属漏板享有抵押权，对机器设备、铂铑金属漏板拍卖、变卖所得之价款享有优先受偿权。第六组证据：1、《委托代理合同》；2、中国工商银行网上银行电子回单。证明蓝海公司提起本案诉讼已实际支付律师代理费174647元。经庭审组织质证，各被告对原告蓝海公司第一、二、三组证据三性均无异议。对第四组证据中违约金有异议，认为根据《合同法》规定违约金不能超过未付货款的30%，原告计算的违约金过高。协议书中违约金500多万元不知如何计算而来，计算的依据是什么也不清楚。对第五组证据中担保协议的三性无异议，但是原告未提交担保物进行登记的材料，其不存在优先受偿权。对第六组证据三性无异议，代理费是按起诉标的收取，如果法院判决未支持原告起诉的金额，则应减少被告应当承担的数额。各被告未向本院提交证据。对原告提交的上述证据，本院认证如下：原告提交的证据与本案具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月4日，蓝海公司（供方）与兰溪公司（需方）签订《购销合同》（合同编号：JPJCK-BX2015H），主要约定：1.兰溪公司向蓝海公司购买玻纤纱2186吨，单价5700元，总价12460200元；2.蓝海公司应于2016年1月29日前交货；3.兰溪公司应在合同签订后2个工作日内向蓝海公司预付2492040元货款，剩余9968160元货款以现款方式于2016年1月29日前付清。4.如需方未按约定付款须向供方支付逾期货款15%的违约金及每日千分之五的滞纳金。2015年8月5日，兰溪公司向蓝海公司支付预付货款2492040元。2015年9月28日、9月30日、10月8日、10月15日、10月30日，蓝海公司向兰溪公司发送发货通知书共计6张，载明了货物名称、规格、数量、价格等内容，发货数量共计2186吨，价税合计人民币12460200元。发货人大华新材料公司通过奉新浙西物流有限公司分批次向兰溪公司发送上述玻纤纱2186吨。2015年11月30日，兰溪公司出具收条，载明收到蓝海公司《购销合同》（合同编号：JPJCK-BX2015H）货物共计2186吨，以上货物共计人民币12460200元。2015年8月12日，蓝海公司（供方）与兰溪公司（需方）签订《购销合同》（合同编号：JPJCK-BX2015J），主要约定：1.兰溪公司向蓝海公司购买玻纤纱2230吨，单价5444.2元，总价12140566元；2.蓝海公司应于2016年2月1日前交货；3.兰溪公司应在合同签订后2个工作日内向蓝海公司预付2444526元货款，剩余9696040元货款以现款方式于2016年1月13日前付清。4.如需方未按约定付款须向供方支付逾期货款15%的违约金及每日千分之五的滞纳金。2015年8月12日，兰溪公司向蓝海公司支付预付货款2444526元。2015年10月26日、10月30日、11月2日、11月4日、11月5日、11月6日、11月9日、11月10日、11月11日、11月12日、11月13日、11月16日，蓝海公司向兰溪格尚发送发货通知书共计12张，载明了货物名称、规格、数量、价格等内容，发货数量共计2230吨，价税合计人民币12140566元。发货人大华新材料公司通过奉新浙西物流有限公司分批次向兰溪公司发送上述玻纤纱共计2230吨。2015年12月31日，兰溪公司出具收条，载明收到蓝海公司《购销合同》（合同编号：JPJCK-BX2015J）货物共计2230吨，以上货物共计人民币12140566元。2015年12月29日，兰溪公司向蓝海公司支付货款3298778元；2016年9月30日，兰溪公司向蓝海公司支付货款2000000元；兰溪公司向蓝海公司背书银行承兑汇票一张，金额为20万元。上述两个《购销合同》货款总金额为24600766元，兰溪公司合计支付货款10435344元，尚有14165422元的货款未支付。2017年4月19日，蓝海公司（甲方）、兰溪公司（乙方）、大华新材料公司（丙方）、大华投资公司（丁方1）、大华燃气公司（丁方2）、孙华华（戊方1）、倪金珠（戊方2）签订《协议书》（协议编号：JPJCK-DHHK2017），主要约定：1.确认截止至2017年3月31日，兰溪公司欠蓝海公司货款14165422元及违约金3512680.53元，后续违约金以尚欠货款为基数以每月1.3%的利率支付至债务全部清偿之日止；2.兰溪公司应于2017年11月30日前按清偿计划分七期付清所欠货款及违约金；3.大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠对上述确认的兰溪公司的债务承担连带保证责任，保证期间为主债务届满之日起两年；4.大华新材料公司以其名下的赣Ｃ×××**江铃牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车；大华投资公司以其名下的赣Ｃ×××**福田牌汽车；大华燃气公司以其名下的赣Ｃ×××**雅阁牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车；孙华华以其名下的浙Ｇ×××**途锐牌汽车；倪金珠以其名下的G739DD马自达牌汽车、浙Ｇ×××**别克牌汽车为兰溪公司所欠付的上述债务提供抵押担保。为担保兰溪公司清偿债务，2017年8月3日，大华新材料公司作为甲方、蓝海公司作为乙方签订《机器设备抵押担保合同》，主要约定：大华新材料公司以数控玻纤捻线机28台、自动换筒丝饼拉丝机74台、废弃处理系统1套、开关柜74个、原丝板链输送系统1套等作为抵押物，为兰溪格尚清偿前述债务提供抵押担保，并与蓝海签订书面合同；抵押担保范围包括《协议书》约定的主债务以及蓝海公司因实现债权产生的诉讼费、律师费、保全费等。2017年8月3日，大华新材料公司作为甲方、蓝海公司作为乙方签订《铂铑金属漏板抵押担保合同》，主要约定：大华新材料公司以漏板序号分别为1415171、庆15071、1415167、南14211、1415170、1415179、1415078、1415151、1415088、庆15068、1515110、15056的铂铑金属漏板设备作为抵押物，为兰溪公司清偿前述债务提供抵押担保；抵押担保范围包括《协议书》约定的主债务以及蓝海公司因实现债权产生的诉讼费、律师费、保全费等。2018年2月1日，蓝海公司与江西凌科安时律师事务所签订《委托代理合同》，蓝海公司就其与本案各被告买卖合同纠纷一案，委托江西凌科安时律师事务所提供律师代理服务，律师服务费为174647元，蓝海公司于6月13日支付了该笔费用。本院认为，原告与兰溪公司签订的两份《购销合同》、原告与大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠签订的《协议书》以及原告与大华新材料公司签订《机器设备抵押担保合同》、《铂铑金属漏板抵押担保合同》均系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，当事人均应依约履行合同义务。原告按照购销合同约定已向兰溪公司供货共计4416吨，但兰溪公司未能按约定支付全部货款，构成违约，应承担相应的违约责任。在2017年4月19日的《协议书》中，各方已确认至2017年3月31日止，兰溪公司尚欠原告货款14165422元。因购销合同中约定违约金过高，各方在协议中对逾期付款违约金的计算方法调整为月利率1.3%，并以此为计算标准，在协议中确认至2017年3月31日止，兰溪公司需向原告支付违约金3512680.53元。故兰溪公司应向原告偿还货款14165422元及违约金3512680.53元，并支付以拖欠货款本金为基数，自协议签订的2017年4月19日起至款项付清之日止按月1.3%利率计算的资金占用费。《协议书》明确约定大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠为兰溪公司的上述债务承担连带保证责任担保，故应按照其作出担保的意思表示，对兰溪公司的上述债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国物权法》第一百八十八条规定“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”本案中，原告与各被告签订的《协议书》、《机器设备抵押担保合同》、《铂铑金属漏板抵押担保合同》约定大华新材料公司、大华投资公司、大华燃气公司、孙华华、倪金珠分别以其名下汽车，大华新材料公司以其生产设备等作为抵押物（详见清单一、清单二），为兰溪公司的债务提供抵押担保，根据上述法律规定，原告自上述抵押合同生效之日起，即对被告提供的车辆、机器设备、铂铑金属漏板享有抵押权，但涉案抵押物未办理抵押登记，原告对涉案抵押物享有的优先受偿权不得对抗善意第三人。《协议书》及担保合同中明确约定各被告承担的债务包括主债务及债权人因实现债权所产生的诉讼费、律师费等，故原告主张各被告承担其为实现本案债权而支付的律师费174647元，符合当事人约定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告兰溪市格尚复合材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江西蓝海国际贸易有限公司支付货款本金14165422元及违约金3512680.53元，并支付以拖欠货款本金为基数，自2017年4月19日起至款项付清之日止按月1.3%利率计算的资金占用费；二、被告兰溪市格尚复合材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江西蓝海国际贸易有限公司支付律师费174647元；三、被告江西大华新材料股份有限公司、江西大华投资集团有限公司、奉新县大华燃气有限公司、孙华华、倪金珠对本判决第一、二项债务承担连带清偿责任；四、原告江西蓝海国际贸易有限公司有权在被告兰溪市格尚复合材料有限公司未履行本判决第一、二项支付义务的范围内对被告江西大华新材料股份有限公司提供抵押担保的机器设备享有优先受偿权（机器设备、型号、数量详见清单一），但不得对抗善意第三人；五、原告江西蓝海国际贸易有限公司有权在被告兰溪市格尚复合材料有限公司未履行本判决第一、二项支付义务的范围内对被告江西大华新材料股份有限公司提供的铂铑金属漏板享有优先受偿权（铂铑金属漏板序号、编号、重量详见清单二），但不得对抗善意第三人；六、原告江西蓝海国际贸易有限公司有权在被告兰溪市格尚复合材料有限公司未履行本判决第一、二项支付义务的范围内对被告江西大华新材料股份有限公司提供抵押担保的赣Ｃ×××**江铃牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车；对被告江西大华投资集团有限公司提供抵押担保的赣Ｃ×××**福田牌汽车；对被告奉新县大华燃气有限公司提供抵押担保的赣Ｃ×××**雅阁牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车、赣Ｃ×××**江铃牌汽车；对被告孙华华提供抵押担保的浙Ｇ×××**途锐牌汽车；对被告倪金珠提供抵押担保的G739DD马自达牌汽车、浙Ｇ×××**别克牌汽车享有优先受偿权，但不得对抗善意第三人；七、被告江西大华新材料股份有限公司、江西大华投资集团有限公司、奉新县大华燃气有限公司、孙华华、倪金珠承担担保责任后有权对被告兰溪市格尚复合材料有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费140649.82元、保全费5000元，共计145649.82元，由被告兰溪市格尚复合材料有限公司、江西大华新材料股份有限公司、江西大华投资集团有限公司、奉新县大华燃气有限公司、孙华华、倪金珠共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费【户名：江西省高级人民法院；账号：31×××42-3；开户行：农行南昌市环湖支行，诉讼费缴纳时请在用途中注明“诉讼费”】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  余行飞审判员  罗锦戎审判员  谢 芸二〇一九年一月二十三日书记员  李 阳附：            江西大华新材料股份有限公司机器设备抵押清单一                  序号              资产名称              规格型号              单位              数量              购入总值                  1              数控玻纤捻线机              WTBN2009一165A/B              台              28              4,513,600.00                  2              自动换筒丝饼拉丝机            机机机机              150*620(TZLS150）              台              30              11,232,000.00                  3              自动换筒丝饼拉丝机              300*620（TL300B)              台              30              5,616,000.00                  4              自动换筒丝饼拉丝机              300*940              台              4              1,456,000.00                  5              废气处理系统                            套              1              1,164,572.22                  6              开关柜                            个              74              2,796,900.00                  7              自动换筒丝饼拉丝机                            台              10              4,243,021.45                  8              原丝板链输送系统                            套              1              3,980,000.00                                合计                                                        35,002,093.67                  江西大华新材料股份有限公司铂铑金属漏板设备抵押清单二                  序号              漏板序号              漏板重量（克）              金额（元）              机器编号                  1              1415171              5777.07              1143859.86              416                  2              庆15071              5807.10              1149805.80              417                  3              1415167              5802.69              1148932.62              418                  4              南14211              5843.30              1156973.40              419                  5              1415170              5784.51              1145332.98              420                  6              1415179              5782.69              1144972.62              421                  7              1415078              5801.95              1148786.10              422                  8              1415151              5806.35              1149657.30              423                  9              1415088              5818.21              1152005.58              424                  10              庆15068              5854.50              1159191.00              425                  11              1515110              5859.20              1160121.60              108                  12              15056              5898.20              1167843.60              118                                合计              69835.77              13827482.46              注：198元/克