广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初19137号原告：佛山市顺德区茂年制衣有限公司，住所地广东省佛山市顺德区伦教街道办事处新塘村委会新龙大道15号。法定代表人：伍于伟。委托诉讼代理人：梁佩钰，广东广邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：田亚红，女，1985年12月2日出生，土家族，住湖北省长阳土家族自治县，是原告的员工。被告：何铨华，男，1970年2月1日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，委托诉讼代理人：朱甜甜、徐才，广东德先律师事务所律师。第三人：佛山市顺德区伦教装联兴贸易有限公司，住所地佛山市顺德区伦教仕版村委会彩虹路东五巷7号。法定代表人：陆志松。原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司与被告何铨华劳动合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案受理后，依法由审判员何嘉惠适用简易程序独任审判。本院于2018年10月22日依法追加了佛山市顺德区伦教装联兴贸易有限公司为第三人参加本案诉讼，并分别于2018年12月4日、2018年12月19日公开开庭进行了审理，原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司的委托诉讼代理人梁佩钰、被告何铨华的委托诉讼代理人朱甜甜到庭参加诉讼，第三人佛山市顺德区伦教装联兴贸易有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案已审理终结。事实认定劳动仲裁情况：一、何铨华申请仲裁，请求裁决：确认何铨华与佛山市顺德区茂年制衣有限公司于2018年5月16日解除劳动关系，佛山市顺德区茂年制衣有限公司向何铨华支付2018年4月和5月工资共4500元、未签订劳动合同二倍工资差额8199.98元、2017年和2018年未休年休假工资4233元、解除劳动合同的经济补偿金64442.7元。二、仲裁结果：1.确认何铨华与佛山市顺德区茂年制衣有限公司于2018年5月16日解除劳动关系；2.佛山市顺德区茂年制衣有限公司应向何铨华支付工资4500元；3.佛山市顺德区茂年制衣有限公司应向何铨华支付未休年休假工资4220.14元；4.佛山市顺德区茂年制衣有限公司应向何铨华支付经济补偿金64251.6元；以上2-4项合共72971.74元，佛山市顺德区茂年制衣有限公司应在裁决书发生法律效力之日起三日内支付完毕，驳回何铨华的其他仲裁请求。原告诉讼请求:一、判令原、被告不存在劳动关系，原告无需向被告支付工资4500元、未休年假工资4200.14元以及解除劳动关系的经济补偿金64251.6元；二、本案诉讼费由被告承担。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.被告的工作岗位是司机；2.原告从2001年6月至2001年12月期间为被告参加社会保险。对于有争议的事项，双方举证及本院认定如下：原告提供如下证据：1.顺劳人仲案非终字[2018]3131号仲裁裁决书及送达回证，拟证明原告不服劳动仲裁，在法定期限内提起诉讼；2.佛山市社会保险参保缴费证明复印件、银行账户交易明细复印件4页，是被告在仲裁阶段提交的，拟证明被告的社保从2001年12月开始一直由第三人购买，同样被告每月工资也由第三人通过银行转账形式发放，被告实际上是与第三人建立劳动关系，其要求的工资、未休年休假工资以及解除劳动关系的经济补偿金应向第三人主张，与原告无关，原告并非本次劳动纠纷的主体；3.劳动合同，拟证明被告最近于2017年3月31日与第三人签订无固定期限劳动合同，被告与第三人具有劳动关系是不争的事实，其要求的工资、未休年休假工资以及解除劳动关系的经济补偿金应向第三人主张，与原告无关，原告并非本次劳动纠纷的主体；4.2017年、2018年办公室春节放假通告，拟证明被告与原告的员工一起有安排放春节假期，是带薪年休假。被告提供如下证据：1.工作证、顺德市外来员工劳动合同书2份，拟证明原被告双方之间存在劳动关系；2.证明，拟证明2008年12月8日原告出具证明，承认包括被告在内的员工在茂联针织厂的工龄延续计算至原告处；3.证据目录复印件1页、生产职员工资表复印件2页、薪酬异动复印件6页、（2017）粤0606民初8544号开庭笔录复印件2份、（2017）粤0606民初8544号、（2018）粤06民终6018号民事判决书，拟证明在该案件中原告陈述为了分摊公司经营成本，将被告的工资及社保挂靠在第三人名下，并且陈述被告是1997年7月入职，职位是司机，并且在该案中提供的职工工资表也有显示被告近几年在原告处工作的工资水平以及工资的调整；4.录音2段及文字整理材料，拟证明在2018年5月15日之前被告与原告人事主管田亚红电话沟通情况，田亚红明确不需要被告回公司上班，理由是双方不存在劳动关系，这一点田亚红在本案仲裁阶段作为代理人出庭时明确过被告从2018年5月16日开始被告不能进入原告公司。原告提供的上述证据，被告对证据1、2、4的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；证据3，被告不予认可，且第三人缺席，本案中亦未有证据证实该劳动合同有实际履行，故本院对该劳动合同不予采信。被告提供的上述证据，原告对证据1中工作证的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，两份劳动合同书原告未能提供证据予以反驳，故本院予以采信；证据2，加盖有原告的公章，原告虽有异议，但未能提供证据反驳，故本院予以采信；原告仅对证据3的证明内容有异议，对真实性无异议，故本院对其真实性予以确认；证据4，未能准确反映录音中对话双方的身份，未能证实与本案存在关联，且原告不予认可，故本院不予采信。对双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告与被告之间是否存在劳动关系的问题。本院经审查后认为，在（2017）粤0606民初8544号本案原告起诉本案被告股东资格确认纠纷一案中，原告在诉讼中承认被告何铨华1997年7月入职原告前身茂联针织厂，一直担任后勤部的司机为原告服务，第三人成立后，为分摊该公司成本，将被告何铨华工资、社会保险纳入第三人，对此，原告在本案中并未能提供证据推翻上述原告自认的内容，且结合本案中被告提供的工作证、劳动合同、证明等都能印证被告认为其实际与原告存在劳动关系、与第三人不存在劳动关系的主张，故本院予以确认。二、关于原告是否需要向被告支付2018年4月、5月工资的问题。本院经审查后认为，因原告未能举证证实已向被告支付上述两月工资，应承担举证不能的责任，故原告应向被告支付2018年4月及5月工资。但由于本案中未有证据证实原、被告双方对被告的工资如何约定及计算，故本院认定该两月工资应以被告此前12个月的月平均工资为标准计算。原告作为用人单位，但未能提供相应工资台账，应承担举证不利的后果，故本院对被告提出其银行流水中2017年5月至2018年4月每月收到的二千多元的款项即为其2017年4月至2018年3月工资的主张予以采信。被告通过转账收取2017年4月至2018年3月工资共33018.52元（2735.08+2735.08+2745.08+2755.08+2755.08+2745.08+2715.08+2745.08+2755.08+2738.36+2856.08+2738.36），上述期间被告个人社保缴费部分合计3786元（313.82元/月×9+320.54元/月×3），综上，被告2017年4月至2018年3月期间的月平均工资为3067.04元（36804.52元÷12个月）。由于本案中未有证据显示被告2018年4月及5月具体的出勤情况，故本院对被告主张其2018年4月工资按全勤上班、2018年5月工资按上班半个月计算予以支持，因此，参照上述月平均工资标准，本院认定被告2018年4月应收工资为3067.04元，2018年5月应收工资为1533.52元，扣减个人社保缴费部分（320.54元/月），原告应向被告支付2018年4月工资2746.5元、2018年5月工资1212.98元。三、关于原告是否需要向被告支付解除劳动关系的经济补偿金问题。本院经审查后认为，原、被告双方均确认被告于2018年5月16日起开始没有上班，对此，原告认为被告只是被安排到原告上班，且是被告突然不到原告上班，被告则认为，是原告不允许被告进入公司，被告无法进入公司上班，对于各自的主张，双方均未能提供证据予以证实，故本院认定本案应视为原告提出，双方协商一致于2018年5月15日解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项的规定，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿。至于经济补偿金额，第一，原告上述自认被告1997年7月入职其前身茂联针织厂，2008年8月12日，原告出具证明称由于经营期已到，原顺德茂联针织有限公司，法定代表人王永健，现变更为佛山市顺德区茂年制衣有限公司，法定代表人李港安，何铨华（即本案被告）的工龄延续到新厂，将视同佛山市顺德区茂年制衣有限公司的工龄（即本案原告）。因此，被告在顺德市茂联针织厂有限公司的工作年限合并计算至原告处，故计算被告经济补偿的工作年限应为20年10个月。第二，被告通过银行转账收取2017年5月至2018年3月的工资合计30283.44元（2735.08+2745.08+2755.08+2755.08+2745.08+2715.08+2745.08+2755.08+2738.36+2856.08+2738.36），上述期间被告个人社保缴费部分合计3472.18元（313.82元/月×8+320.54元/月×3），另外本院已认定被告2018年4月的应收工资为3067.04元，综上，被告2017年5月至2018年4月期间的月平均工资计为3068.56元。综上，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿64439.76元（3068.56元/月×21个月）。鉴于被告对仲裁裁决原告应支付其经济补偿金64251.6元后没有起诉，视为服裁，故原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金64251.6元。四、关于原告是否需要向被告支付2017年及2018年应休未休带薪年休假工资的问题。本院经审查后认为，本院采信的证据显示原告统筹安排员工2018年春节假期为2018年2月10日至2月22日，共13天，其中春节有薪假3天，周六日公共假4天，其余6天为带薪年休假，至于该6天为何时的带薪年休假，原告主张为2018年的带薪年休假，但由通知内容可知，原告通知被告可于2018年5月30日前休完上述有薪假，若未休完的，在2018年5月工资发放时补发未休年休假工资，由此本院认定原告安排被告2018年2月春节期间休的应是2017年的带薪年休假。结合上述事实可知，原告统筹安排被告于2018年春节期间休带薪年休假，被告并未提出异议，视为被告同意上述安排。被告工龄满20年，2017年可享受带薪年休假15天，实际已享受带薪年休假6天（6天），还有9天（15天-6天）应休未休带薪年休假。原、被告于2018年5月15日解除劳动关系，被告2018年可享受带薪年休假天数为5天（135天÷365天/年×15天/年），原告未能举证证明已经安排被告休2018年带薪年休假，应由原告承担举证不能的法律后果，故被告2018年应休未休带薪年休假天数为5天。原告未能举证证明其已经支付被告上述期间未休带薪年休假工资，扣除被告正常工作期间的工资收入，原告应支付被告应休未休带薪年休假工资3950.33元[3068.56元/月÷21.75元/月×(9天+5天)×200%]。裁判结果根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、确认原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司与被告何铨华于2018年5月15日解除劳动关系；二、原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告何铨华支付2018年4月工资2746.5元、2018年5月工资1212.98元；三、原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告何铨华支付经济补偿金64251.6元；四、原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告何铨华支付未休带薪年休假工资3950.33元；五、驳回原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半计算），由原告佛山市顺德区茂年制衣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  何嘉惠二〇一九年一月四日书记员  徐慧儿