吉林省吉林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）吉02刑终6号原公诉机关吉林省吉林市昌邑区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘占军，男，1964年10月5日出生于吉林省吉林市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地吉林市昌邑区，住吉林市船营区。曾因吸食毒品，于2018年8月22日被行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年9月6日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。辩护人安桂霞，北京大成（吉林）律师事务所律师。吉林省吉林市昌邑区人民法院审理吉林省吉林市昌邑区人民检察院指控原审被告人刘占军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年11月29日作出（2018）吉0202刑初539号刑事判决。宣判后，刘占军不服原审判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林市人民检察院指派检察员王永彬、曲健男出庭履行职务。上诉人刘占军及其辩护人安桂霞到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：被告人刘占军于2018年4月28日至6月10日间，在位于吉林市昌邑区造纸厂住宅大金湾浴池正门前停车场，先后5次以人民币500元/克的价格贩卖给吸毒人员常某含甲基苯丙胺成分的粉末（冰毒）7克，先后2次以人民币50元/片的价格贩卖给吸毒人员常某甲基苯丙胺片剂（麻古）20片，常某将购买毒品钱款人民币4500元以微信转账的方式支付给被告人刘占军。被告人刘占军于2018年7月26日至8月21日间，分别在位于吉林市船营区欢喜乡远大村其家中、吉林市船营区诺丁山小区正门附近，先后5次以人民币80元/片的价格贩卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺片剂（麻古）28片。李某将购买毒品钱款人民币2240元以微信转账的方式支付给被告人刘占军。上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1.破案经过，证实：被告人刘占军被抓获到案。2.被告人刘占军与常某、李某的微信聊天记录和微信转账记录截图，证实：刘占军与常某、李某的微信聊天内容及微信转账的具体时间、金额的情况。3.辨认笔录，证实：经李某、常某辨认，刘占军即向二人出售毒品的人。4.检查笔录及收缴物品清单，证实：在刘占军家中发现用于吸毒的工具1套，黑色小米手机1部。5.情况说明，证实：涉案人员赵某、微信昵称为“连中”、“阿峰”的人、闫某现在逃的情况。6.情况说明，证实：公安机关于2018年8月21日在被告人刘占军家中进行检查时，扣押被告人刘占军所使用的手机1部，从该手机中的微信记录中截取出刘占军进行毒品交易的记录和转账记录，从中截图打印并附卷。7.情况说明，证实：2018年8月21日21时许，办案民警开具检查证至吉林市船营区欢喜乡远大村1组刘占军家检查，因当时电脑出现故障，导致生成日期错误为2018年8月22日。8.常某、李某的行政处罚决定书，证实：常某、李某因吸食毒品被行政拘留的情况。9.证人常某证言，证实：其于2018年4月28日向刘占军购买2克冰毒，花1000元；2018年4月30日购买1克冰毒，花500元；2018年5月5日购买1克冰毒，花500元；2018年5月7日购买1克冰毒，花500元；2018年5月14日购买1克冰毒，花500元；2018年5月30日购买1克冰毒，花500元；2018年6月10日购买2克冰毒，花1000元。其中有2次购买的是麻古，但具体哪次记不清了。都是通过微信付钱，有转账记录，其先给刘占军微信转账，刘占军给其送到昌邑区造纸厂大金湾浴池附近。冰毒是500元1克，麻古50元1个。10.证人李某证言，证实：2018年7月26日，其在刘占军处购买3片毒品麻古，花费240元；2018年8月4日，其在刘占军处购买10片毒品麻古，花费800元；2018年8月10日，其在刘占军处购买5片毒品麻古，花费400元；2018年8月19日，其在刘占军处购买5片毒品麻古，花费400元；2018年8月21日，其在刘占军处购买5片毒品麻古，花费400元。其都是通过微信转账的方式支付的，其微信昵称是“高瞻远瞩”，刘占军微信昵称是“庄主”。交易地点在刘占军远大村的家中和诺丁山小区外其租住的小区楼下。11.被告人刘占军供述，供认：其自赵某处购买毒品后，其中有5片麻古卖给李某了，每片80元，共计400元。原审法院认为，被告人刘占军明知是毒品而贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘占军犯贩卖毒品罪罪名成立。对被告人刘占军及其辩护人关于刘占军贩卖毒品的犯罪事实的辩解、辩护意见，虽然刘占军除供认向李某贩卖5片麻古外，对于其他指控贩卖毒品事实予以否认，因现有证人常某和李某的证言证实，且证言中所证实的贩卖毒品时间、毒品数量、价款同被告人刘占军与常某和李某的微信转账记录中的相关内容相吻合，被告人刘占军及其辩护人辩解是二人偿还债务，因不符合客观常理，故不予采纳。关于容留他人吸毒犯罪事实，因被告人刘占军予以否认，现虽有证人常某和李某的证言证实，但无其他证据相佐证，故被告人刘占军及其辩护人的辩解、辩护意见成立，公诉机关指控被告人刘占军犯容留他人吸毒罪罪名不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘占军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三万元。二、追缴被告人刘占军违法所得人民币6740元，上缴国库。三、扣押在案的被告人刘占军小米牌手机1部予以没收，上缴国库。上诉人刘占军上诉理由：其只向李某贩卖麻古5片，原审判决认定的其他犯罪事实不存在。其辩护人提出如下辩护意见：1.本案无涉案毒品鉴定报告，且微信转账记录提取程序不合法，不应作为定案证据；2.证人常某、李某证言彼此孤立、自相矛盾，不能证明刘占军构成贩卖毒品罪；3.本案缺少认定涉案毒品重量方面的证据。吉林市人民检察院出庭意见：原审判决事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人刘占军违反毒品管理法规，多次向他人售卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人刘占军提出的其只向李某贩卖5片麻古，其他犯罪事实不存在的上诉理由，经查，刘占军贩卖毒品的犯罪事实，有证人常某、李某证言予以证实，并有微信交易记录予以佐证，足以认定，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于辩护人提出的本案无涉案毒品鉴定报告，且微信转账记录提取程序不合法，不应作为定案证据的辩护意见，经查，本案经公安机关事后侦查发现，涉案毒品已不存在，故无出具鉴定报告的可能，但相关犯罪事实有证人证言、微信转账记录予以证实，足资认定，微信转账记录由公安机关提取自上诉人刘占军及证人常某、李某手机内，来源合法，真实可信，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的证人常某、李某证言彼此孤立、自相矛盾，不能证明刘占军构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，两名证人所作证言与微信转账记录就毒品交易时间、金额等内容相互吻合，彼此印证，该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的本案缺少认定涉案毒品重量方面的证据的辩护意见，经查，涉案毒品数量有证人证言予以证实，证言所证实毒品数量、单价与双方间转账交易金额相吻合，可以确定涉案毒品数量，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  杨玉坤代理审判员  陈 迪代理审判员  徐建玉二〇一九年一月二十八日书 记 员  金 越