镇江经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1191民初3000号 原告：镇江新区中小企业融资担保有限公司，住所地镇江新区港南路401号19层。 法定代表人：胡志超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋晓婷、徐茜，该公司员工。 被告：镇江市祥云药业连锁有限公司，住所地镇江市润州区蒋乔镇六摆渡村。 法定代表人：潘朝晖，该公司董事长。 被告：江苏名和混凝土有限公司，住所地镇江市丹徒新城沿江公路新城段87号。 法定代表人：张雪梅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马宏波，江苏朱方律师事务所律师。 被告：潘朝晖，男，1967年4月23日生，汉族，住江苏省。 被告：王笑梅，女，1970年11月8日生，汉族，住江苏省。 被告：屠振杰，男，1969年12月1日生，汉族，住上海市浦东新区。 被告：潘浩曙，女，1970年1月28日生，加拿大籍，汉族，住上海市浦东新区。 被告：卞江，男，1976年10月23日生，汉族，住江苏省。 原告镇江新区中小企业融资担保有限公司与被告镇江市祥云药业连锁有限公司（以下简称祥云公司）、江苏名和混凝土有限公司（以下简称名和公司）、潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江借款合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案受理后，依法由审判员陈萍萍适用简易程序于2019年1月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蒋晓婷被告祥云公司委托诉讼代理人马宏波到庭参加诉讼，被告祥云公司、潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江经本庭合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1、请求被告祥云公司立即偿还原告为其向交通银行股份有限公司镇江分行代偿的两笔借款本息合计6987117.04元及截止至2018年10月9日违约金69871.17元（之后的违约金一直计算至所有债务清偿完毕为止），并以被告祥云公司质押给原告的存货受偿；2、请求法院判令被告名和公司为被告祥云公司的上述债务承担连带清偿责任；3、请求法院判令被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江对被告祥云公司上述债务承担无限连带清偿责任；4、请求法院判令以被告潘朝晖、王笑梅抵押给原告的房产拍卖、变卖所得价款受偿；5、请求法院判令以被告屠振杰、潘浩曙抵押给原告的房产拍卖、变卖所得价款受偿；6、请求法院判令被告承担本案诉讼费、保全费等费用。事实及理由：2018年1月23日，被告祥云公司向交通银行股份有限公司镇江分行借款300万元整，期限至2018年8月23日，并委托原告为其提供担保。同月24日，被告祥云公司向交通银行股份有限公司镇江分行借款395万元整，期限至2018年8月25日，并委托原告为其提供担保。作为原告提供上述两笔借款担保的反担保措施：2018年1月，被告名和公司与原告签订了最高额反担保保证合同，约定由被告名和公司为被告祥云公司的融资提供连带责任担保，担保金额700万元，期限至2023年1月；同月，被告祥云公司与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告祥云公司将其拥有的全部存货浮动质押给原告，权利价值为700万元，期限至2023年1月；同月，被告被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江分别与原告签订了最高额反担保保证合同，约定由被告被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江以其家庭拥有的全部财产为被告祥云公司的融资承担连带责任担保，担保金额各为700万元，期限至2023年1月；同月，被告被告潘朝晖、王笑梅、与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告被告潘朝晖、王笑梅将其共同拥有的位于阳光世纪花园紫荆苑293号的房产抵押给原告，权利价值580万元，期限至2023年1月；同月，被告屠振杰、潘浩曙与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同两份，约定被告屠振杰、潘浩曙将其拥有的位于镇江万达广场803幢第3001室及3002室的两处房产抵押给原告，权利价值各为160万元，期限至2023年1月。2018年8月23日及25日，被告祥云公司未能按约支付两笔贷款本息。9月19日，交通银行股份有限公司镇江分行向原告寄送两份《交通银行逾期贷款催收通知书》,原告收到通知后,为被告祥云公司代为履行还款义务。两笔借款代偿人民币合计6987117.04元。现原告为维护自身合法权益，诉至人民法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告名和公司辩称：未发现涉案反担保合同曾使用公章的记录，对合同的真实性有异议，请求对公章真伪进行鉴定。被告名和公司没有就对被告祥云药业的借款提供反担保召开过股东会，没有形成股东会决议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月，被告祥云公司与原告签订《最高额反担保抵（质）押合同》（zk0110号），约定被告祥云公司将其拥有的全部存货浮动抵押给原告，期限60个月，自2018年1月至2023年1月，权利价值700万元。 2018年1月，被告名和公司与原告签订《最高额反担保保证合同》（zk0110-4号），约定被告名和公司愿意对原告为被告祥云公司提供的担保进行反担保，反担保范围为60月即2018年1月至2023年1月，最高额为700万元及利息、复利、罚息等，被告名和公司对被告祥云公司在上述期限内产生的借款及担保金额作持续不断的反担保。被告名和公司放弃要求原告先处置其他担保或反担保的抗辩权等。合同附件为被告名和公司关于其为被告祥云公司向原告提供反担保事宜的《董事会决议》，载明：经审议，表决一致通过，同意为被告祥云公司在银行融资向原告提供连带责任方担保，保证金额柒佰万元，期限五年。被告潘朝晖、屠振杰、潘浩曙作为被告名和公司的董事在董事会决议上签字，被告名和公司加盖公章。 2018年1月，被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江分别与原告签订最高额反担保保证合同（自然人）约定由被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江以自己及家庭拥有的全部财产对原告为被告祥云公司提供的担保进行反担保，保证额700万元，期限60个月，即自2018年1月至2023年1月，被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江放弃要求原告先处置其他担保或反担保的抗辩权等。 2018年1月，被告潘朝晖、王笑梅与原告签订《最高额反担保抵（质）押合同》（zk0105-1号），约定被告潘朝晖、王笑梅将其拥有的位于镇江市阳光世纪花园紫荆苑293号的房产及土地（房产证号镇房权证润字第××号，土地证号镇国用（2009）第5818号）土地房产抵押给原告，期限自2018年1月至2023年1月，权利价值580万元，承诺提供丹徒新区香格里拉庄园半山林语7幢别墅为第二居所，原告认为需要处置反担保抵押的住房时，无条件配合并携其家属到第二居所居住，并办理了抵押登记手续。 2018年1月，被告屠振杰、潘浩曙与原告签订《最高额反担保抵（质）押合同》（zk0105-2号），约定被告屠振杰、潘浩曙将其拥有的位于镇江万达广场B03幢第3001室的房产（房产证号11××20、11××20号）土地房产抵押给原告，期限自2018年1月至2023年1月，权利价值160万元，承诺提供恒美嘉园24幢的房产为第二居所，原告认为需要处置反担保抵押的住房时，无条件配合并携其家属到第二居所居住，并办理了抵押登记手续。 2018年1月，被告屠振杰、潘浩曙与原告签订《最高额反担保抵（质）押合同》（2k0105-3号），约定被告屠振杰、潘浩曙将其拥有的位于镇江万达广场B03幢第3002室的房产（房产证号11××20镇分割（2011）第24134号、11××20镇分割（2011）第24134号）土地房产抵押给原告，期限自2018年1月至2023年1月，权利价值160万元，承诺提供恒美嘉园24幢的房产为第二居所，原告认为需要处置反担保抵押的住房时，无条件配合并携其家属到第二居所居住，并办理了抵押登记手续。 原告与上述各被告签订的合同均约定，若原告代偿，从代偿之日起有权对代偿部分按每日万分之五计收违约金。 2018年1月23日，被告祥云公司与交通银行股份有限公司镇江分行签订《流动资金借款合同》（编号D-2018X-021），约定交通银行股份有限公司镇江分行向被告祥云公司发放贷款300万元，借款期限自2018年1月23日至2018年8月22日，年利率为贷款入账日基准利率加百分点（1.355），按月付息，一次还本。同日，原告与被告祥云公司签订《委托担保合同》（编号2018年委字第2k0123号），约定被告祥云公司委托原告为其向交通银行股份有限公司镇江分行融资提供担保，拟融资金额为695万元，期限7个月，担保费及评审费以担保的主债权为基数，担保费每月1.8‰，每拖延一天按每日万分之五计算违约金。同日，原告与交通银行股份有限公司镇江分行签订《保证合同》（编号D-2018X-021），约定由原告为被告祥云公司的上述借款提供连带责任保证。嗣后，交通银行股份有限公司镇江分行依约向被告祥云公司发放了贷款300万元。次日，被告祥云公司与交通银行股份有限公司镇江分行签订《流动资金借款合同》（编号D-2018X-022），约定交通银行股份有限公司镇江分行向被告祥云公司发放贷款395万元，借款期限自2018年1月24日至2018年8月22日，年利率为贷款入账日基准利率加百分点（1.355），按月付息，一次还本。同日，原告与交通银行股份有限公司镇江分行签订《保证合同》（编号D-2018X-022），约定由原告为被告祥云公司的上述借款提供连带责任保证。嗣后，交通银行股份有限公司镇江分行依约向被告祥云公司发放了贷款395万元。 上述贷款到期后，被告祥云公司未能按约履行还款义务。2018年9月19日，因被告祥云公司未能依约归还借款本息,交通银行股份有限公司镇江分行通知原告履行担保责任，要求原告为被告祥云公司偿还两笔贷款本金395万元和2998583.06元以及截止到2018年9月19日的利息38533.98元。当日，原告汇款6987117.04元至交通银行股份有限公司镇江分行支行账户。原告代偿之后要求各被告承担责任未果，诉至本院。 本院认为：被告祥云公司与交通银行股份有限公司镇江分行签订的借款合同、原告与交通银行股份有限公司镇江分行签订的保证合同、原告和各被告签订的保证合同、抵押合同、质押合同不违反法律、法规强制性规定，应确认有效。原告依据保证合同约定已为被告祥云公司代偿了借款本息共计6987117.04元，本院予以确认。原告要求被告祥云公司偿还原告为其代偿的借款本息6987117.04元和违约金69871.17元（计算至2018年10月9日）的诉讼请求，本院予以支持。原告与被告祥云公司签订存货浮动抵押合同，未办理抵押登记，抵押权设立，但不得对抗第三人，对原告要求实现抵押权的诉讼请求，本院予以支持。被告名和公司为被告祥云公司的债务提供保证，故被告名和公司应在700万元范围内承担连带保证责任；被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江为被告祥云公司债务提供保证，故应在700万元范围内承担连带保证责任。被告潘朝晖、王笑梅以其房产抵押并办理了抵押登记，故对原告要求实现房产抵押权、在580万元内优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。被告屠振杰、潘浩曙以其房产抵押并办理了抵押登记，故对原告要求实现房产抵押权、在320万元内优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。被告名和公司辩称未发现涉案反担保合同曾使用公章的记录，对合同的真实性有异议，请求鉴定公章真伪。被告名和公司未提交任何证据证明合同上加盖的公司章和法人印章不是其真实意思表示，且公司用印记录系公司内部管理行为，仅以此为由要求鉴定，理由不成立，本院不予采信。被告名和公司辩称没有就对被告祥云药业的借款提供反担保召开过股东会，没有形成股东会决议。公司股东会决议系内部行为，被告名和公司就反担保事宜系明知的并形成了董事会决议一致同意，原告在签订合同时尽到了合理注意义务，故被告名和公司的抗辩没有事实和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十四条、第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百一十九条、第二百二十三条第（二）项、第（六）项、第二百二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告镇江市祥云药业连锁有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告镇江新区中小企业融资担保有限公司代偿款6987117.04元和违约金69871.17元（2018年10月10日至实际给付之日的违约金以6987117.04元为基数按每日万分之五计算）； 二、被告镇江市祥云药业连锁有限公司逾期不履行上述第一项债务，原告镇江新区中小企业融资担保有限公司有权以被告镇江市祥云药业连锁有限公司抵押的存货折价或者以拍卖、变卖该项财产的价款在700万元范围内优先受偿； 三、被告江苏名和混凝土有限公司对被告镇江市祥云药业连锁有限公司上述第一项债务在700万元范围内承担连带清偿责任； 四、被告潘朝晖、王笑梅、屠振杰、潘浩曙、卞江对被告镇江市祥云药业连锁有限公司上述第一项债务在700万元范围内承担连带清偿责任； 五、被告镇江市祥云药业连锁有限公司逾期不履行上述第一项债务，原告镇江新区中小企业融资担保有限公司有权以被告潘朝晖、王笑梅抵押的房产折价或者以拍卖、变卖该项财产的价款在580万元范围内优先受偿； 六、被告镇江市祥云药业连锁有限公司逾期不履行上述第一项债务，原告镇江新区中小企业融资担保有限公司有权以被告屠振杰、潘浩曙抵押的房产折价或者以拍卖、变卖该项财产的价款在320万元范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取30599元、保全费5000元，共计35599元，由被告镇江市祥云药业连锁有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审判员  陈萍萍 二〇一九年一月二十四日 书记员  孙 程 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。 质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质： ………… （二）债券、存款单； ………… （六）应收账款； ………… 第二百二十八条以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。 应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。