河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1321民初2565号原告（反诉被告）：贺茂熊，男，生于1977年2月16日，汉族，住湖北省竹溪县。原告（反诉被告）：傅朝奎，男，生于1975年10月5日，汉族，住重庆市大足县。委托诉讼代理人：虞名波，湖北君迪律师事务所律师。被告(反诉原告)：南阳市环宇矿业有限公司。统一社会信用代码：914113005908116541。住所地：南阳市白河大道与泰山路交叉口上城水岸****。法定代表人:胡瑞超，男，生于1972年1月8日，汉族，住南阳，住南阳市宛城区总经理。委托诉讼代理人：王萌，河南大为律师事务所律师。原告贺茂熊、傅朝奎与被告南阳市环宇矿业有限公司合同纠纷一案，本院于2017年11月8日立案后，经审理，于2017年12月26日作出（2017）豫1321民初2473号民事裁定，裁定驳回原告贺茂熊、傅朝奎起诉。二原告不服，依法提出上诉，2018年6月4日南阳市中级人民法院作出（2018）豫13民终1254号民事裁定书，裁定撤销原裁定，指令审理。本院于2018年7月25日依法组成合议庭，于2018年11月9日公开开庭进行了审理，原告贺茂熊、傅朝奎及其委托诉讼代理人虞名波，被告南阳市环宇矿业有限公司委托诉讼代理人王萌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告签订的《合作协议》；2、判令被告退还原告预付的分红款12.8万元；3、支付违约金121.6万元(自第三人于2015年7月8日阻扰施工计算至2018年11月9日)；4、赔偿原告损失121.5万元;5、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：原告贺茂熊、傅朝奎与被告南阳市环宇矿业有限公司于2015年3月1日签订《合作协议》，共同经营被告南阳市环宇矿业有限公司拥有采矿经营权的位于南召县××××七丈崖方解石矿区。《合作协议》签订后，原告向被告预付22万元分红，并于2015年5月17日进场施工，先后投入149.2万元，而收入仅有5.7万元。由于第三人南召县鑫磊钙粉厂阻挠，造成原告于2015年7月无法施工至今。按照《合作协议》的约定，被告南阳市环宇矿业有限公司的行为已严重违约，致使《合作协议》无法履行，给原告造成264.6万元的损失，先期投入的143.5万元(包括预付的22万元分红)无法收回，及后期损失121.1万元。虽然被告南阳市环宇矿业有限公司的严重违约行为是第三人南召县鑫磊钙粉厂的直接侵权行为造成的，但根据合同法的规定，应由违约方被告南阳市环宇矿业有限公司承担违约责任。原告投入资金大多是借来的，也包含农民工工资，被告的行为使原告背负巨额债务有家不能回，原告多次要求被告赔偿损失，被告一直置之不理，只好依法起诉维权。被告辩称：本案二原告依据答辩人与东阳南北爆破工程有限公司签订的《合作协议》提起诉讼，而二原告仅是代表东阳南北爆破工程有限公司与答辩人签订《合作协议》，其并不是协议的当事人，答辩人也未与其达成合作的合意，二原告与本案无利害关系，不具有本案原告主体资格；依照《合作协议》第三条约定，若乙方无合作所需的公司资质，则所签订的合作协议无效，即便认定二原告是合同主体，那么该份合作协议将因二原告无相关资质而归于无效；从合作协议的效力上看，该份合作协议因合作期间于2018年3月1日届满而自动终止，实际上双方已终止履行，原告请求解除该份协议无法律依据，也无必要性和现实可行性；从合同履行上看，二原告未按照合作协议约定履行支付承包款等义务，严重违约在先，应承担违约责任，二原告起诉要求答辩人承担违约责任无事实依据和合同依据；依据该协议约定，二原告自主经营，自负盈亏，费用自担。其所诉称的损失从性质上看是其生产投入部分，经商有风险，投资需谨慎，原告作为独立民事主体，请求答辩人承担其自愿投资所产生的风险没有法律依据，也没有合同依据；二原告所诉称的损失是由第三人造成，不是答辩人造成的，二原告应请求侵权人承担侵权责任，应及早通过诉讼要求第三人停止侵权、赔偿损失，未及时向第三人主张权利而导致的损失扩大部分应由原告自己承担，不能因为第三人侵权导致其投资失利的商业风险转嫁给答辩人，要求答辩人承担，既无法律依据也不合情理。请求驳回二原告的诉讼请求。同时提出反诉，依照2015年3月1日二反诉被告代表东阳南北爆破工程有限公司与反诉原告签订的合作协议，约定双方联合经营反诉原告自有的板山坪镇莲花村七丈崖方解石矿区，合作期限三年，反诉被告每年向反诉原告上缴固定分红50万元整，以后每年递增20%；由反诉被告承担反诉原告一个管理人员的工资3000元/月；合同到期后，反诉被告应按照国家有关规定将开挖矿石的山坑复耕。但至今反诉被告未履行上述协议约定义务。请求：1、依法判令二反诉被告支付反诉原告分红款、一个矿山管理人员工资款等共计30万元；2、依法判令二反诉被告对矿区破坏的土地予以复耕。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对予有争议的证据，本院认证如下：对于原告主张支付被告22万元分红款的证据，其中被告对2015年6月3日的5万元及2015年6月30日的2万元的异议成立，该银行流水记录及收据不能证明系被告收取二原告的分红款，对2015年5月15日支付的15万元的证据证明力予以确认。对本案事实，本院认定如下：被告南阳市环宇矿业有限公司成立于2012年2月27日，经营范围为方解石开采销售，矿产品销售，建材销售。2012年9月25日南召县国土资源局就位于南召县板山坪镇莲花村的南召县××七丈崖方解石矿为南阳市环宇矿业有限公司发放编号为C4113212010126120101276采矿许可证，给予南阳市环宇矿业有限公司采矿权，有效期七年，自2012年9月25日至2019年12月25日。2014年8月原告贺茂熊经其老乡介绍，来到其在被告矿区开采的矿口考察后，决定以同样模式与被告进行合作开采经营。2014年11月原告贺茂熊与其亲戚魏长林共同来到南召县××七丈崖方解石矿上，经与被告相关人员协商，被告公司在矿区给二人划定宽60米生产面由其二人进行开采经营，生产面、道路的附属物补偿等费用由其二人负担，由被告环宇公司协助解决。此后二人进行修路、附属物补偿、购租开采设备、组织人工等前期开采经营事务。2015年春节过后，魏长林退出此前进行的合作开采事项，原告贺茂熊邻居傅朝奎愿意加入，经协商，认可此项事务前期投入为31.7万元，以后傅朝奎共同等额出资完成合作事项，利润平分。2015年3月1日原告贺茂熊、傅朝奎（××）与被告南阳市环宇矿业有限公司（为甲方）签订合作协议。合作协议约定，双方本着互利互惠、平等自愿原则，乙方投资参与甲方公司联合经营，甲方委托乙方区域全方面负责经营管理，共同分红；地点甲方位于南召县××××七丈崖方解石矿区，六十米为一个合作投资区；执行公司对公司模式，双方在签订合作协议的同时都必须具备有公司资质，否则所签订的合作协议无效；合作期限叁年，自2015年3月1日至2018年3月1日，在此期间甲方委托乙方自主经营，自负盈亏，每年向甲方上缴固定分红伍拾伍万元整，以后每年递增20%，另交10万元合同保证金，三十日内乙方给甲方提前缴纳百分之四十的分红，剩余部分分期缴纳；甲方责任：1、提供与公司有关的有效证件，所提证件需乙方认可；2、协调各级职能部门关系，保证乙方正常生产，费用由乙方全部负担，因甲方原因引起的边界纠纷由甲方负责协调解决；3、…；4、…；5、因甲方手续不齐引起有关部门的罚款或停工，由甲方负责协调；甲方提供的炸药必须走正规渠道进货，符合国家安全标准，保证质量，在行政许可下并及时审批供给乙方，不能延误乙方生产；乙方责任：1、甲方所在矿山管理人员暂定1人，其全部工资费用由乙方按工资表承担；2、乙方独立经营，自负盈亏，自筹资金，自建设备，承担生产经营中的一切安全事故及生产费、税；乙方保证提供合法生产证件，如因乙方资质造成停产，责任乙方承担，按合同第七条第三款执行；3、…；4、…；5、…；6、为职工缴纳不低于60万元的意外保险，保险金必须在合同签订后十日内按照参与施工人数购买，如逾期没有履行，合同将自行解除为无效合同；应按国家有关规定发放劳保用品，定期给施工人员进行身体检查；7、…；8、…。合同到期后，乙方应按照国家有关规定将山坑复耕，甲方不承担矿山开口费及道路修理费等一切费用，乙方在矿山的所有设备在双方约定时间内由乙方自行处理；9、…；乙方必须按合作模式第三条约定缴纳合同保险金十万元，自签字之日起交清，如乙方未能及时履行义务，甲方有权扣除保证金，承包期限届满，乙方如无违约行为或欠款，甲方应全额退还风险保证金；任何一方违约，导致对方上诉所涉及的一切费用均由违约方承担；合同有效期内，双方应共同遵守合同条款，不得违约，国家政策如发生变化或不可抗拒的自然灾害除外，甲方应退还乙方保证金和承包费的应退部分；合同签订后，如有一方没能按合同履行，每日支付对方壹仟元违约金；…。合同签订后，原告傅朝奎支付被告分红款15万元，由被告供应开采需用的爆破用品，二原告出资组织人工依协议在被告指定区域进行开采生产施工，开采的方解石，已经部分售出，也获取相应收益。2015年7月8日因南召县鑫磊钙粉厂与南阳市环宇矿业有限公司采矿权转让合同产生纠纷，南召县××七丈崖方解石矿原采矿权人南召县鑫磊钙粉厂的员工用车堵七丈崖矿口，致使原告所在矿区开采矿石的生产出售受阻。原告向被告负责人提请排除阻扰或者清算并解除协议，被告负责人告知其继续合作开采生产。后原告因无法继续销售及开采，又向当地政府及有关部门反映解决未果，于2015年11月退出开采施工现场，停止开采生产。其后原告认为其二人为履行合作协议，先后投入149.2万元，售出的矿石仅收入5.7万元，由于被告违约，造成其损失，要求被告承担违约责任，于2017年11月向本院起诉。另查，涉案的南召县××七丈崖方解石矿原采矿权人为南召县鑫磊钙粉厂，2011年8月、2012年6月南召县鑫磊钙粉厂与南阳市环宇矿业有限公司签订采矿权转让协议，将南召县××七丈崖方解石矿采矿权转让给南阳市环宇矿业有限公司，2012年7月经河南省矿业交易中心进行了转让公示，2012年9月25日南召县国土资源局为南阳市环宇矿业有限公司发放编号为C4113212010126120101276采矿许可证，给予南阳市环宇矿业有限公司采矿权，有效期七年，自2012年9月25日至2019年12月25日。因南阳市环宇矿业有限公司没有按照协议约定履行支付转让费，南召县鑫磊钙粉厂收回南召县××七丈崖方解石矿采矿权，双方产生纠纷。南召县鑫磊钙粉厂于2015年8月向本院起诉，本院于2015年8月13日受理此案，于2016年12月1日作出（2015）民商初字136号民事判决，现该判决未生效。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。依照最高人民法院《关于审理矿业权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，本案二原告作为实际履行人与采矿权人被告订立的合作协议，自成立时生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，实现自己的合同权利。在履行过程中，被告南阳市环宇矿业有限公司与他人因此采矿权产生纠纷，致使原告不能实现合同权利，违反合同约定，应当承担相应违约责任。原告起诉请求主张解除双方合作协议，因双方合作协议因纠纷终止后，未能恢复履行，现约定期限已届满，双方不再继续履行，其合同关系终止。因原告自主经营，其生产经营自有损耗和风险，其投入及花费取得了相应的矿石产品及收益，原告要求其投入及花费作为损失的赔偿请求，无合同依据，本院不予支持。依照合同约定，如有一方没能按合同履行，每日支付对方壹仟元违约金，故原告主张自第三人阻扰施工的2015年7月8日起计付被告违约损失的请求，有合同依据，因在合同期限内，原告由可期待的合同利益，对原告此项请求部分予以支持，共计967天，为96.7万元。原告应支付被告2015年3月1日至2015年7月8日分红款19.6万元，扣除被告已收取的15万元，再支付被告4.6万元，被告管理人员（2015年3月至2015年7月共计5个月工资1.5万元，依照合同约定，由原告支付。对采矿矿区破坏的土地复耕义务，双方应依据《中华人民共和国矿产资源法》及的相关法规等规定进行处理，非双方合同约定解决的事项，本案不予合并审理。本案经调解，达不成协议，据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、终止原告贺茂熊、傅朝奎与被告南阳市环宇矿业有限公司2015年3月1日签订的合作协议；二、被告南阳市环宇矿业有限公司给付原告贺茂熊、傅朝奎违约金，自2015年7月8日至2018年3月1日每日人民币1000元共计96.7万元；自本判决生效之日起十日内履行完毕。三、反诉被告贺茂熊、傅朝奎支付反诉原告南阳市环宇矿业有限公司分红款人民币4.6万元；本判决生效之日起十日内履行完毕。四、反诉被告贺茂熊、傅朝奎支付反诉原告南阳市环宇矿业有限公司管理人员报酬款人民币1.5万元；本判决生效之日起十日内履行完毕。五、驳回原告贺茂熊、傅朝奎的其他诉讼请求；六、驳回反诉原告南阳市环宇矿业有限公司的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费27372元，被告南阳市环宇矿业有限公司负担13570元，二原告负担13802元；反诉费2600元，反诉被告贺茂熊、傅朝奎负担1325元，反诉原告南阳市环宇矿业有限公司负担1275元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  李 豹人民陪审员  李中奕人民陪审员  王桂志二〇一九年一月二十二日书 记 员  李庆运