江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1291民初1802号 原告：李瑞民，男，1968年1月23日生，汉族，住泰州医药高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：刘小平，江苏烨铭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：乐国章，男，1979年3月13日生，住泰州市海陵区。 被告：蒋剑，男，1990年10月10日生，汉族，住泰州市海陵区。 委托诉讼代理人：刘监华，江苏圣典（泰州）律师事务所律师。 被告：泰州市海陵区兴名市政工程有限公司，统一社会信用代码91321202685343769D，住所地泰州市海陵区莲花******。 法定代表人：蒋剑，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋树名，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘监华，江苏圣典（泰州）律师事务所律师。 原告李瑞民与被告蒋剑、泰州市海陵区兴名市政工程有限公司（以下兴名公司）保证合同纠纷一案，本院于2018年7月31日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李瑞民的委托诉讼代理人刘小平、乐国章，被告蒋剑及其委托诉讼代理人刘监华、被告兴名公司的法定代表人蒋剑及其委托诉讼代理人蒋树名、刘监华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李瑞民向本院提出诉讼请求：1、两被告给付原告本金1958577.98元及利息（以1958577.98元为本金，自起诉之日起至实际给付之日止，按照年利率6%计算）；2、两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：李瑞民诉蒋树名、李秀芳追偿权纠纷一案，经法院审理作出（2015）泰开民初字第00639号民事判决书。后李瑞民、蒋树名、蒋剑、兴名公司于2016年1月18日共同达成《协议书》一份，确认李瑞民为蒋树名代偿还给陈秀珍4478800元，由蒋树名负责偿还李瑞民，李瑞民暂不申请法院强制执行。双方约定，由李瑞民在泰州地区为蒋树名、蒋剑、兴名公司介绍土方工程，用工程款抵算上述款项，包括已完成的三水湾二期B、C区游客服务中心土方工程，工程价款单价按约定不变，但工程量以审计报告确认的数量为准。李瑞民为蒋树名等介绍的工程，在施工过程中，所有费用由其自行垫付，所有工程款由李瑞民直接到施工单位支取，蒋树名、蒋剑、兴名公司无条件向施工单位提供债权转让手续。如蒋树名、蒋剑、兴名公司拒绝承揽李瑞民介绍的工程，以及拒绝出具债权转让手续，则李瑞民向蒋树名、蒋剑、兴名公司主张权利，不受本协议工程款抵算借款约定的限制。蒋剑、兴名公司向李瑞民提供连带保证责任，保证范围为蒋树名应偿还给李瑞民的4478800元以及协议约定的各项义务。蒋树名、蒋剑、兴名公司没有按照约定的内容履行相应义务，仅抵算了1700000元工程款，余款2778800元，经李瑞民多次催要，未能给付。综上，李瑞民和蒋剑、兴名公司的保证关系合法、有效，应受法律保护，蒋剑、兴名公司作为担保人在协议书上签字、盖章，理应承担相应的连带保证责任。 蒋剑与兴名公司一致辩称：2014年被告与原告有债务往来，2016年通过第三方马国华，原告找被告要求兴名公司用工程款作为抵款，兴名公司作了担保，2016年兴名公司多次催李瑞民将三水湾二区B区、C区、游客服务中心工程项目的工程款结清之后，作为被告的还款，李瑞民一直推脱施工人员生病，无法对账，兴名公司一直按照三方协议在履行，也不欠李瑞民的工程款项，兴名公司也不承担诉讼费。1、原告起诉被告蒋剑不符合法律规定，蒋剑作为兴名公司的法定代表人代表兴名公司在协议书上签字，此行为是代表公司行为，后果应当由公司承担；2、原告要求兴名公司承担保证责任，无事实和法律依据，根据甲乙丙三方签订的协议书，原告要求兴名公司承担保证责任是在兴名公司拒绝承揽原告介绍的工程以及拒绝出具债权转让手续，由于该协议书的生效条件不成就，原告无权向兴名公司主张保证责任；3、兴名公司为三水湾二期客服中心土方工程实际施工人，经审计确认形成的工程款5269771.46元，由于该款项已经由原告实际取得，原告所主张的4778800元的款项已经得到受偿，原告再起诉保证人承担保证责任，没有事实依据。 本院经审理认定事实如下：李瑞民诉蒋树名、李秀芳追偿权纠纷一案，本院于2015年11月5日作出（2015）泰开民初字第00639号民事判决书，判决：“一、蒋树名、李秀芳应于本判决发生法律效之日起十日内向李瑞民支付欠款计人民币447.58万及利息（以447.58万为本金，自2015年4月29日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回李瑞民的其他诉讼请求。” 2016年1月18日，李瑞民、蒋树名、蒋剑、兴名公司达成协议书一份，约定：“一、蒋树名确认李瑞民为其偿还的44778800元，由蒋树名负责偿还，李瑞民暂不申请法院强制执行。由李瑞民在泰州地区为蒋树名、蒋剑、兴名公司介绍土方工程，用工程款抵算上述借款，包括蒋树名、蒋剑、兴名公司已完成的三水湾二期B、C区游客服务中心土方工程，工程价款单价按双方合同约定不变，但工程量以审计报告确认的数量为准。二、李瑞民为蒋树名、蒋剑、兴名公司所介绍的工程，在施工过程中，所有的费用由蒋树名负责垫付，所有工程款由李瑞民直接到施工单位收取，蒋树名、蒋剑、兴名公司无条件的向施工单位提供债权转让手续。三、如蒋树名、蒋剑、兴名公司拒绝承担李瑞民介绍的工程，以及拒绝出具债权转让手续。则李瑞民向蒋树名、蒋剑、兴名公司主张权利，不受本协议工程款抵算借款约定的限制。四、如蒋树名、蒋剑、兴名公司不按本协议第二、三条款履行，则李瑞民可向法院申请强制执行。五、蒋剑、兴名公司为李瑞民提供连带保证责任，保证范围为蒋树名应偿还的4778800元及本协议约定的各项义务。” 2012年9月16日，李瑞民作为中国江苏国际经济技术合作公司泰州分公司的代表与兴名公司签订三水湾二期游客服务区土方施工合同，约定：“中国江苏国际经济技术合作公司泰州分公司将三水湾二期游客服务区工土方开挖外运及场内土方驳运工程，承包给兴名公司；工程造价为土方开挖及外运每立方米18元，场内土方驳运每立方米10.5元。” 泰州市审计局委托江苏立信建设工程造价咨询有限公司对上述工程进行审计，该公司作出三水湾二期游客服务中心B、C区土建工程造价咨询报告书，载明：“挖土方（施地条件变化，施工方法变化，重新调整）工程155625.14立方米、合价4587829.13元；土（石）方回填（施地条件变化，施工方法变化，重新调查）工程量28383.9立方米、合价320170.39元；挖土方（施地条件变化，施工方法变化，重新调整）工程量20797.2立方米、合价347313.24元；挖土方（施地条件变化，施工方法变化，重新调整）工程量16784.64立方米、合价608946.74元。”针对上述工程总量，本院向江苏立信建设工程造价咨询有限公司该项目审计组工作人员调查，工作人员表示上述土方工程，挖土总量为155625.14立方米+16784.64立方米=172409.78立方米，其中外运离场土方83870立方米+20797.2立方米+16784.64立方米=121451.84立方米;场内短运堆放（未离开现场）土方为28383.9立方米（含挖出和回填）;剩余无需运土土方22574.04立方米。庭审中，双方一致确认，就上述工程李瑞民已支付兴名公司、蒋剑工程款500000元。 另查，李瑞民介绍兴名公司承接姜堰时代商业广场项目，2018年2月9日，江苏盛北建设工程有限公司（以下简称盛北公司）、兴名公司、泰州市鼎泰土石方工程有限公司（以下简称鼎泰公司）签订协议书一份，载明：“盛北公司将姜堰时代商业广场项目转包给兴名公司，兴名公司又转包给鼎泰公司，盛北公司预付工程款100万元给兴名公司，兴名公司支付给鼎泰公司……。”2018年2月11日，兴名公司、蒋剑出具借条一份，载明：“兴名公司向盛北公司借款人民币100万元……。”兴名公司收到100万元后，将款项转给鼎泰公司。 案件审理过程中，李瑞民放弃对利息的诉讼请求。 上述事实有当事人的陈述、（2015）泰开民初字第00639号民事判决书、协议书、工程造价咨询报告书、谈话笔录等证据在卷证实，本院予以确认。 本院认为，债务应当清偿。李瑞民与蒋树名之间的债权债务关系，已经本院生效判决书予以确认，李瑞民、蒋树名、蒋剑、兴名公司为履行本院生效判决达成协议书，该协议书系各方当事人真实意思表示，且不违反法律行政法规等强制性规定，应属合法有效，双方均应按照协议约定履行义务。 本案的争议焦点为：一、蒋剑、兴名公司是否应当对蒋树名的债务承担连带清偿责任；二、如蒋剑、兴名公司承担连带清偿责任，则应承担清偿责任的金额是多少。 关于争议焦点一。蒋剑、兴名公司辩称，该协议书中蒋剑是作为兴名公司的法定代表人签字，其代表的是公司，并非个人，故应由兴名公司承担连带保证责任，蒋剑个人无需要承担。对此，原告不予认可。从协议书的抬头可以看出，“丙方”系蒋剑个人签字，并未加盖公司印章，虽然落款处“丙方”加盖了兴名公司印章，但蒋剑本人亦签名，同时其并未在签名时备注公司法定代表人身份，并不能以此认定蒋剑是履行职务行为，故对蒋剑的该辩称理由本院不予支持。 蒋剑、兴名公司辩称，根据协议书，兴名公司承担保证责任是在兴名公司拒绝承揽原告介绍的工程以及拒绝出具债权转让手续，由于该协议书的生效条件不成就，李瑞民无权向兴名公司主张保证责任。对此，李瑞民向本院提交了盛北公司、兴名公司、鼎泰公司三方签订的协议书，以此证明兴名公司将李瑞民介绍的工程已转包给鼎泰公司。庭审中蒋剑认可该工程系李瑞民介绍，但否认已转包给鼎泰公司。根据李瑞民提供的协议书及借条可以看出，蒋剑、兴名公司先是协议将姜堰时代商业广场项目转包给鼎泰公司，后蒋剑、兴名公司又将盛北公司预付的100万元背书转让给鼎泰公司，在蒋剑、兴名公司未能提供相反证据证明其并未转让上述工程的情形下，该行为应视为蒋剑、兴名公司已实际将工程转包给鼎泰公司。故蒋剑、兴名公司已违反其与李瑞民签订的协议，理应承担相应的保证责任，李瑞民据此要求蒋剑、兴名公司对蒋树名应偿还的债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。 关于争议焦点二。本案中，蒋剑、兴名公司承担保证责任的金额，应以其承担保证责任的总额4778800元，扣除蒋剑、兴名公司应得的三水湾二期B、C区游客服务中心土方工程款计算。 对此，蒋剑、兴名公司辩称，李瑞民已根据江苏立信建设工程造价咨询有限公司出具的报告书，实际领取工程款500余万元，李瑞民主张的4778800元已经得到受偿，再起诉被告承担保证责任，无事实依据。对此，本院认为，根据协议书的约定：“以工程款抵算借款，工程价款单价按双方合同约定不变，但工程量以审计报告确认的数量为准”。故本案中应抵扣的工程款金额，应以审计报告确认的工程总量，结合兴名公司、蒋树名及中国江苏国际经济技术合作公司泰州分公司签订的施工合同中约定的单价予以确认。而并非以审计报告确认的工程总价或李瑞民已实际取得的工程款进行确认。换言之，审计报告中确认的工程总价，是李瑞民与发包方的工程款结算依据，系李瑞民自身应享有的权利，与本案中兴名公司、蒋剑应取得的工程款无关。 关于兴名公司、蒋剑应取得的工程款，结合本院对江苏立信建设工程造价咨询有限公司该项目审计组工作人员的调查，三水湾二期B、C区游客服务中心土方工程，挖土总量为172409.78立方米，其中外运离场土方121451.84立方米;场内短运堆放（未离开现场）土方为28383.9立方米，剩余无需运土土方为22574.04立方米。根据兴名公司、蒋树名与中国江苏国际经济技术合作公司泰州分公司签订的施工合同约定，土方开挖及外运为每立方米18元，场内土方驳运为每立方米10.5元。故外运土方工程款为121451.84×18元=2186133.12元；场内土方驳运挖出的土方工程款为28383.9×10.5元=298030.95元，因该土方又属于回填现场的土方，应再次计算回填工程款为28383.9×10.5元=298030.95元，合计596061.9元；剩余无需运土方工程款为22574.04×10.5元=237027.42元。上述工程款合计3019222.44元。因李瑞民已支付给兴名公司、蒋剑工程款500000元，故本案中可抵扣的工程款为2519222.44元。 综上，兴名公司、蒋剑本应对蒋树名所欠的4778800元债务承担连带清偿责任，除去应抵扣的工程款2519222.44元，兴名公司、蒋剑仍需对剩余欠款2259577.56元承担连带清偿责任。现李瑞民仅主张1958577.98元，于法有据，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下： 被告蒋剑、泰州市海陵区兴名市政工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在1958577.98元欠款范围内向原告李瑞民承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29030元，保全费5000元，合计34030元，由原告李瑞民负担6603元，由被告蒋剑、泰州市海陵区兴名市政工程有限公司负担27427元（此款原告已预交，本判决生效后，由法院依法将预收的诉讼费用退还原告，再由本院直接向被告蒋剑、泰州市海陵区兴名市政工程有限公司收取）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  吴 兵 人民陪审员  肖桂明 人民陪审员  毛宏涛 二〇一九年一月二十五日 法官 助理  钱 鑫 书 记 员  唐 月 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。