山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初6776号 原告：青岛华诗丽娃教育装备有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。统一社会信用代码91370211093421209A。 法定代表人：赵云霞，职务执行董事。 委托诉讼代理人：王晋泽，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨润，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 原告：青岛华诗丽娃教育装备有限公司第一分公司，住所地山东省青岛市黄岛区。统一社会信用代码91370211395942261R。 负责人：赵云霞，职务执行董事。 委托诉讼代理人：王晋泽，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨润，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 被告：麦凯乐（青岛）百货总店有限公司西海岸分公司，住所地山东省青岛市黄岛区。统一社会信用代码91370211557728824J。 负责人：董丽，职务经理。 委托诉讼代理人：张龙，山东盈涛律师事务所律师。 被告：麦凯乐（青岛）百货总店有限公司，住所地山东省青岛市市**。统一社会信用代码91370200783742675R。 法定代表人：董丽，职务总经理。 委托诉讼代理人：张龙，山东盈涛律师事务所律师。 原告青岛华诗丽娃教育装备有限公司、青岛华诗丽娃教育装备有限公司第一分公司与被告麦凯乐（青岛）百货总店有限公司西海岸分公司、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛华诗丽娃教育装备有限公司（以下简称华诗丽娃）、青岛华诗丽娃教育装备有限公司第一分公司（以下简称华诗丽娃一公司）的共同委托诉讼代理人王晋泽、杨润、被告麦凯乐（青岛）百货总店有限公司西海岸分公司（以下简称麦凯乐西海岸分公司）、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司（以下简称麦凯乐）的共同委托诉讼代理人张龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华诗丽娃、华诗丽娃一公司向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的《自销直营合同》及《麦乐园自销直营合同补充协议》；2.被告支付原告所欠合作经营收益分成款119278.39元，活动垫款2597元，违约金315759.19元（暂计算至2019年1月10日，后续违约金以总欠款额为基数按每日千分之五计算至清偿之日止）；3.被告赔偿原告经济损失362656.35元；4.诉讼费、保全费、保险费等由二被告负担。事实和理由：2017年3月,被告联系原告合作经营黄岛麦凯乐麦乐园游乐场项目,原告表示同意。因被告运营的黄岛麦凯乐商场开业在即,原告配合被告在双方尚未签订合同的情况下先行对麦乐园游乐场项目进行建设,该项目于2017年5月14日正式交付被告使用。后双方于2017年5月31日签订《大商集团自销直营合同》及《麦乐园自销直营合同补充协议》,约定双方合营黄岛麦凯乐麦乐园游乐场项目,双方在前述合同及补充协议中对分成比例、结算方式、逾期付款责任以及被告无法保证三年期合同的经济损失赔偿等问题做出明确约定。前述合同及补充协议签订后,被告每月均不能按期足额将原告应得合作经营收益分成款项支付给原告,至今已拖欠原告应得合作经营收益分成款项人民币119278.39元。另2018-2019年度(即第二年度)合作经营合同虽经原告多次要求,但被告一直拒绝签署。此外,2018年3月30日原、被告签订店庆活动合同,约定原告已垫付的被告店庆活动费用5194.00元由被告承担其中50%计2597.00元,被告并承诺该款项在2018年5月15日之前支付给原告,但至今分文未付。被告不与原告继续签订合作经营合同和不及时足额支付原告应得经营收益分成款项的行为已构成根本违约,并给原告造成重大经济损失。根据双方合同约定,截止2019年1月10日被告应向原告支付违约金315759.19元并赔偿原告经济损失362656.35元,且原告有权单方解除双方之间的合作经营关系,即解除原、被告之间签订的《自销直营合同》和《补充协议》。为维护自身合法权益,原告现不得已诉至贵院,请求贵院依法判如所请。 麦凯乐西海岸分公司辩称，原告违约行为在先,被告不应当承担违约责任。根据原、被告之间签订的自销直营合同补充协议第十一条的约定，原告既未按合同约定的时间定期进行设备更新投入,又于2018年5月10日将麦乐园开业时配备的原有玩具设备搬走,导致麦乐园销售大幅下滑,且经被告发函告知后仍未按约定履行合同义务,原告的行为已构成违约。根据自销直营合同补充协议第八条第七款的约定，2018年11月25日,麦乐园内发生顾客摔伤事件,该顾客追究设备设施在设计上存在安全隐患,要求相关赔偿,但原告既未按合同约定承担赔偿责任,也未向被告及受伤顾客提供设备质量检测报告,上述行为亦构成违约。原告要求被告承担活动垫款、违约金、经济损失无事实及法律依据。双方签订合同及补充协议中未约定活动费用应由被告承担,且原告所计算的违约金及经济损失有误,并明显过高,亦与合同约定不符。综上,原告的诉讼请求无事实及法律依据,请求法院依法予以驳回。 麦凯乐辩称，我方不是合同的相对方，与被告二无关，请求予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2017年5月31日，麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司（甲方）与华诗丽娃（乙方）签订《自销直营合同》，约定，第二条基本约定1、甲方同意在甲方麦凯乐黄岛店3层儿童卖区场地销售并管理乙方享有所有权的华诗丽娃品牌设施。5、本合同有效期自2017年6月1日至2020年5月31日止。第三条商品管理（一）价格管理2、商品售价由乙方确定，但应在定价前与甲方协商一致。第五条结算方式1、直营商品实行售后结算。2、乙方据每月进价结算金额向甲方开具增值税发票，并应于结算月份的次月9日前提交甲方。3、结算日：月末。付款日45天。第八条合同的解除1、合同期间，如出现以下情况，甲方有权解除合同，同时有权要求乙方赔偿全部损失：（1）直营商品销售及毛利低于甲乙双方预期，无力为双方带来利润的；……2、除法律规定和双方约定的情形外，甲乙双方均无权解除本合同。第十条其他约定3、本合同未尽事宜，由双方另行签订补充协议，与本合同具有同等效力。双方均加盖公章，张秀娟作为甲方代理人在合同中签名，赵云霞作为乙方法定代表人在合同中签名。同日，双方又签订《麦乐园自销直营合同补充协议》，约定，……五、原合同中第三条第（一）款修正为：项目定价由甲方确定。项目设备设施的安装、修理及维护保养由乙方负责，甲方不承担任何费用。乙方负责人员相关专业知识培训。七、原合同中第三条第（三）款修正为：1、甲方根据经营需要，组织相应宣传推广、促销活动，相关宣传费用由甲方负责。2、本儿童乐园项目采用甲方统一的收银方式。十二、收益分配：按照甲方系统销售金额给乙方结款，年销售50万以内按销售额的35%给予乙方返款，销售额50万以上按销售额40%给品牌返款（乙方给甲方提供收益分配实数的增值税普通发票）。甲方不得无故拖延乙方的收益分配，每拖欠一天按当月总收入的5‰付违约金给乙方。双方均加盖公章，张秀娟作为甲方代理人在补充协议中签名，赵云霞作为乙方法定代表人在补充协议中签名。 查明，2017年5月，华诗丽娃将其品牌设施建成并交付麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司经营。华诗丽娃应分得2017年5月至6月收益分成为74126.5元，2017年7月收益分成为47516元，2017年8月收益分成为43523.55元。该四个月的销售金额不足50万元，麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司按销售金额的35%结算收益分成并将收益分成转账支付给华诗丽娃，华诗丽娃对该四个月的收益分成无异议。 2017年8月31日，麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司（甲方）与华诗丽娃一公司（乙方）签订《自销直营合同》，约定，第二条基本约定1、甲方同意在甲方麦凯乐黄岛店3层儿童卖区场地销售并管理乙方享有所有权的华诗丽娃品牌设施。5、本合同有效期自2017年9月1日至2020年8月31日止。第三条商品管理（一）价格管理2、商品售价由乙方确定，但应在定价前与甲方协商一致。第五条结算方式1、直营商品实行售后结算。2、乙方据每月进价结算金额向甲方开具增值税发票，并应于结算月份的次月9日前提交甲方。3、结算日：月末。付款日45天。第八条合同的解除1、合同期间，如出现以下情况，甲方有权解除合同，同时有权要求乙方赔偿全部损失：（1）直营商品销售及毛利低于甲乙双方预期，无力为双方带来利润的；……2、除法律规定和双方约定的情形外，甲乙双方均无权解除本合同。第十条其他约定3、本合同未尽事宜，由双方另行签订补充协议，与本合同具有同等效力。双方均加盖公章，张秀娟作为甲方代理人在合同中签名，赵云霞作为乙方法定代表人在合同中签名。同日，双方又签订《麦乐园自销直营合同补充协议》，约定，……五、原合同中第三条第（一）款修正为：项目定价由甲方确定。项目设备设施的安装、修理及维护保养由乙方负责，甲方不承担任何费用。乙方负责人员相关专业知识培训。七、原合同中第三条第（三）款修正为：1、甲方根据经营需要，组织相应宣传推广、促销活动，相关宣传费用由甲方负责。2、本儿童乐园项目采用甲方统一的收银方式。十二、收益分配：按照甲方系统销售金额给乙方结款，年销售50万以内按销售额的35%给予乙方返款，销售额50万以上按销售额40%给品牌返款（乙方给甲方提供收益分配实数的增值税普通发票）。甲方不得无故拖延乙方的收益分配，每拖欠一天按当月总收入的5‰付违约金给乙方。双方均加盖公章，张秀娟作为甲方代理人在补充协议中签名，赵云霞作为乙方法定代表人在补充协议中签名。 查明，华诗丽娃与麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司合作经营涉案麦乐园项目，双方签订《自销直营合同》及《麦乐园自销直营合同补充协议》并履行至2017年8月31日。后华诗丽娃一公司与麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司合作经营涉案麦乐园项目，双方签订《自销直营合同》及《麦乐园自销直营合同补充协议》并履行至今。双方合作的麦乐园项目一直由麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司经营至今。 2017年9月至2019年7月间，麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司经营麦乐园项目的销售金额及收益分成情况如下：                            序号                       日 期                       销售金额（元）                       系统内记录的收益分成金额（元）                       应分得的收益分成金额（元）                       差额（元）                               1                       2017年5-6月                       211790                       74126.5                       74126.5（已付）                       0                               2                       2017年7月                       140747                       47516                       47516（已付）                       0                               3                       2017年8月                       126892                       43523.55                       43523.55（已付）                       0                               4                       2017年9月                       94334                       32761.05（已付）             【（94334-731）×35%，含袜子等备品￥731】                       36412.65             【(500000-211790-140747-126892) ×35%+(94334-20571-731)×40%，含袜子等备品￥731】                       3651.6                               小计                       自2017年9月起累计超过50万                       573763                                                                                                 5                       2017年10月                       74866                       26097.05             【（74866-303）×35%，含袜子等备品￥303】                       29825.2             【（74866-303）×40%，含袜子等备品￥303】                       3728.15                               6                       2017年11月                       50305                       17588.2             【（50305-53）×35%，含袜子等备品￥53】                       20100.8             【（50305-53）×40%，含袜子等备品￥53】                       2512.6                               7                       2017年12月                       50534                       17666.25             【（50534-59）×35%，含袜子等备品￥59】                       20190             【（50534-59）×40%，含袜子等备品￥59】                       2523.75                               8                       2018年1月                       41171                       14385.7             【（41171-69）×35%，含备品￥69】                       16440.8             【（41171-69）×40%，含备品￥69】                       2055.1                               9                       2018年2月                       52819                       18457.6             【（52819-83）×35%，含备品￥83】                       21094.4             【（52819-83）×40%，含备品￥83】                       2636.8                               10                       2018年3月                       43888                       15287.65             【（43888-209）×35%，含备品￥209】                       17471.6             【（43888-209）×40%，含备品￥209】                       2183.95                               11                       2018年4月                       53501                       18658.5             【（53501-191）×35%，含备品￥191】                       21324             【（53501-191）×40%，含备品￥191】                       2665.5                               12                       2018年5月                       34896                       12023.2             【（34896-544）×35%，含备品￥544】                       13740.8             【（34896-544）×40%，含备品￥544】                       1717.6                               小计                       2018年6月                       43176                       14612.85             【（43176-1425）×35%，含备品￥1425】                       16700.4             【（43176-1425）×40%，含备品￥1425】                       2087.55                               13                       2018年7月                       57440                       18959.5             【（57440-2883）×35%-135.45，含备品￥2883、信用卡费用￥135.45】                       21687.35             【（57440-2883）×40%-135.45，含备品￥2883、信用卡费用￥135.45】                       2727.85                               14                       2018年8月                       55684                       19252.74             【（55684-274）×35%-140.76，含备品￥274、信用卡费用￥140.76】                       22023.24（未付）             【（55684-274）×35%-140.76，含备品￥274、信用卡费用￥140.76】                                                     小计                       2017年9月至2018年8月                                                                                         28490.45             （未付）                               15                       2018年9月                       57384                       19527.56             【（57384-1365）×35%-79.09，含备品￥1365、信用卡费用￥79.09】                       19527.56                                   0                               16                       2018年10月                       46515                       16167.8             【（46515-260）×35%-21.46，含备品￥260、信用卡费用￥21.46】                       16167.8                                   0                               17                       2018年11月                       33985                       11824.58             【（33985-75）×35%-43.92，含备品￥75、信用卡费用￥43.92】                       11824.58                                   0                               18                       2018年12月                       36739                       12825.75             【（36739-50）×35%-15.4，含备品￥50、信用卡费用￥15.4】                       12825.75                                   0                               小计                       2018年8月至2018年12月                                                                   82368.93（未付）                       28490.45             （未付）                查明，麦凯乐（青岛）百货总店有限公司黄岛分公司现更名为麦凯乐西海岸分公司。麦凯乐西海岸分公司系麦凯乐设立的分公司。华诗丽娃一公司系华诗丽娃设立的分公司。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有约束力。本案中麦凯乐西海岸分公司与华诗丽娃于2017年5月31日签订自销直营合同及补充协议，麦凯乐西海岸分公司与华诗丽娃一公司于2017年8月31日签订自销直营合同及补充协议，均系双方真实意思表示，内容合法有效，且不违反法律法规的强制性规定，本院均予以认定。华诗丽娃、华诗丽娃一公司要求解除双方签订的前述两份自销直营合同及补充协议，不符合法定解除情形及约定解除情形；且，涉案麦乐园项目至今仍由麦凯乐西海岸分公司经营并产生销售金额，麦凯乐及麦凯乐西海岸分公司亦不同意解除该两份自销直营合同及补充协议，故对该主张本院不予支持。华诗丽娃一公司主张的活动垫款2597元，其提供的证据无法证明该主张，本院不予支持。华诗丽娃一公司主张的经济损失于法无据，本院不予支持。根据双方合作期间的销售金额及收益分成情况，自2017年9月起，销售金额累计超过50万元，麦凯乐西海岸分公司应对超过销售金额50万元的部分按销售金额的40%向华诗丽娃一公司支付收益分成，其已按销售金额的35%支付华诗丽娃一公司2017年9月至2018年7月期间的收益分成，还欠华诗丽娃一公司2017年9月至2018年7月期间的收益分成差额28490.45元及2018年8月至2018年12月期间的收益分成82368.93元等共计110859.38元。现华诗丽娃一公司主张收益分成119278.39元，超出本院查实的金额，对其超出部分，本院不予支持。 华诗丽娃一公司与麦凯乐西海岸分公司在补充协议中约定“一天按当月总收入的5‰付违约金”的利率过高，违反国家有关利率的规定，应按年利率24%计算违约金，对其超出部分，本院不予支持。对2017年9月至2019年1月期间欠付收益分成及违约金情况如下：                            序号                       欠付金额（元）                       应付款期限                       截至2019年1月应付违约金（元）                               1                       3651.6                       2017年11月14日                       1022.45（3651.6×2%×14）                               2                       3728.15                       2017年12月15日                       969.32（3728.15×2%×13）                               3                       2512.6                       2018年1月14日                       603.02（2512.6×2%×12）                               4                       2523.75                       2018年2月14日                       555.23（2523.75×2%×11）                               5                       2055.1                       2018年3月17日                       411.02（2055.1×2%×10）                               6                       2636.8                       2018年4月14日                       474.62（2636.8×2%×9）                               7                       2183.95                       2018年5月15日                       349.43（2183.95×2%×8）                               8                       2665.5                       2018年6月14日                       373.17（2665.5×2%×7）                               9                       1717.6                       2018年7月15日                       206.11（1717.6×2%×6）                               10                       2087.55                       2018年8月14日                       208.76（2087.55×2%×5）                               11                       2727.85                       2018年9月14日                       218.23（2727.85×2%×4）                               12                       22023.24                       2018年10月15日                       1321.39（22023.24×2%×3）                               13                       19527.56                       2018年11月14日                       781.1（19527.56×2%×2）                               14                       16167.8                       2018年12月15日                       323.36（16167.8×2%×1）                               合计                       86209.05                                             7817.21                               15                       11824.58                       2019年1月14日                       自2019年1月15日起算                               16                       12825.75                       2019年2月14日                       自2019年2月15日起算                麦凯乐应支付华诗丽娃一公司以86209.05元为基数自2019年1月15日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金、以11824.58元为基数自2019年1月15日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金、以12825.75元为基数自2019年2月15日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金。 分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中华诗丽娃一公司与麦凯乐西海岸分公司应承担的责任依法分别由华诗丽娃、麦凯乐负担。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司给付青岛华诗丽娃教育装备有限公司收益分成110859.38元（2017年9月至2018年12月）； 二、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司给付青岛华诗丽娃教育装备有限公司违约金7817.21元（截至2019年1月）； 三、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司给付青岛华诗丽娃教育装备有限公司以86209.05元为基数自2019年1月15日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金； 四、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司给付青岛华诗丽娃教育装备有限公司以11824.58元为基数自2019年1月15日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金； 五、麦凯乐（青岛）百货总店有限公司给付青岛华诗丽娃教育装备有限公司以12825.75元为基数自2019年2月14日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金； 上述第一至五项应于本判决生效之日起十日内履行。 六、驳回青岛华诗丽娃教育装备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11803元，财产保全费4770元，合计16573元，由青岛华诗丽娃教育装备有限公司负担11573元，麦凯乐（青岛）百货总店有限公司负担5000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  王明森 审判员  马先明 审判员  高 颖 二〇一九年十月二十九日 书记员  段玉川