四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川11民初151号 原告：东方电气集团东风电机有限公司，住所地:四川省乐山市五通桥区桥沟镇桥沟街。 诉讼代表人：东方电气集团东风电机有限公司管理人。 委托诉讼代理人：毛奇，四川元绪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄叔贵，四川元绪律师事务所律师。 被告：四川岷江水利电力股份有限公司，住所地：四川省汶川县下索桥。 法定代表人：吴耕，董事长。 委托诉讼代理人：陈凯，四川高贸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏阳，四川高贸律师事务所律师。 原告东方电气集团东风电机有限公司（以下简称“东风电机”）与被告四川岷江水利电力股份有限公司（以下简称“岷江水利”）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月21日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月26日公开开庭进行了审理。原告东风电机的委托诉讼代理人黄叔贵、毛奇，被告岷江水利的委托诉讼代理人陈凯、夏阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 2018年9月30日,被告岷江水利向本院提出管辖异议申请，本院经审查后认为，因本案属于破产衍生诉讼，对其管辖异议不予审查，本院以询问的方式告知被告对其管辖异议不予审查。2019年1月14日，被告岷江水利再次向本院提出管辖异议申请，本院认为，本案已经开庭审理，且被告岷江水利应诉并答辩，因此对其管辖异议申请，不应审查。2019年1月17日，本院以询问的方式告知被告对其管辖异议不予审查。 原告东风电机向本院提出诉讼请求：1.请求被告向原告支付货款897,620元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2014年5月20日，原告与被告签订了《汶川下庄水电站农村水电增效扩容改造工程水轮发电机组及其附属设备合同文件》，合同约定，原告为被告供货水轮机机组及其附属设备和发电机机组及其附属设备。合同签订后，原告履行了合同义务，依约向被告交付了水轮机机组及其附属设备和发电机机组及其附属设备。但目前为止，被告尚欠原告应付货款共计897,620元，原告多次催收未果。为维护自身合法权益，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律之规定，诉至本院，请求判如所请。 被告岷江水利辩称：按合同约定验收款和质量保金应该按初步验收之日起算两年或设备最后交货时间起算3年计算，2017年7月10日原告才向被告交付最后一批备品备件，即合同约定的备品备件，因此被告的付款时间并未成就。且在合同履行过程中，原告未按合同约定和双方往来函件变更后的交货时间按时交货，原告逾期交货的行为已构成违约，原告应该向被告承担违约责任。按合同约定违约金计算方法，原告应该合同约定按每天每批迟交设备价格的1%支付违约金，支付到交货完毕为止，违约金不超过合同总价的10%即132.8万元。原告未按合同约定交货的行为给被告造成了因工程逾期向承建单位支付的25万元的工程逾期补偿款，同时造成被告可得利益损失900万余元。被告按《中华人民共和国破产法》相关规定向原告管理人送达了《债权债务抵销通知书》，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第四十二条的规定，抵销从对方收到通知书之日起生效，至今管理人未提出异议，且不存在《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第四十三条规定的不得抵销的情形，因此该货款已在原告主张的违约金中抵销。 根据当事人陈述以及经审理认定的证据，本院认定事实如下： 2014年5月20日，原告（承包人）与被告（发包人）签订了《汶川下庄水电站农村水电增效扩容改造工程水轮发电机组及其附属设备合同文件》，合同约定：合同总价为人民币（大写）壹仟叁佰贰拾捌万元，是固定价格。合同第12.1条：汶川下庄水电站工程将于2014年3月10日正式动工，2014年8月底开始浇筑厂房基础混凝土、埋设机组基础埋设件；2015年6月机组开始安装，2015年8月第一台机组投产运行，2015年10月第二台机组投产运行，承包人应按12-1表要求提供设备并在所列交货期限运到厂区现场的指定位置。若表中所列供货日期需提前或推后，由工程师提前一个月通知承包人，承包人应无条件配合或免费代为妥善保管。表12-1《交货进度表》列明的货物名称包括1#、2#水轮机部分及其附属设备和1#、2#发电机机组及其附属设备，以及对应的交货时间。第20条付款办法:预付款：在合同签订并生效后的30天内，发包人向承包人支付合同总价的10%。投料款：第一次设计联络会后30天内，发包人向承包人支付合同总价的15%。进度款：在两台（套）机组埋件包括座环、轮转室埋件等埋入部件全部交货并经工程师签证后30天内向承包人支付合同总价的20%。完工款：当第一台（套）机组全部交货，并经工程师验收合格签证后30天内，向承包人支付合同总价的30%，当第二台（套）机组全部交货，并经工程验收合格签证后30天内，向承包人支付合同总价的10%。验收款：当两台（套）机组72小时试运行合格并经签发初步验收证书后30天内，承包人支付合同总价的10%。质量保证金：余额5%为质量保证金，质量保证金在最后一台（套）机组最终验收证书（保证期满后）签发之日起30天内或最后一批货物交货后两年内（以先到为准），向承包人结清合同款。第22条保证期：保证期系指从按18条规定，签发初步验收证书日期算起2年或从设备最后1件到货之日算起3年，以先到日期为准。第25.1条：承包人未能在规定日期或合同双方所同意的延期期限内，将设备运到合同的指定位置时，延期超过七天应按每天每批迟交设备价格的1%支付违约罚金，一直罚到设备交货为止。第25.2条：承包人未能按合同规定的期限内提交图纸和资料时，按每天500元人民币支付违约罚金，一直罚到提供图纸和资料时为止。第25.3条：以上两项违约金总额最高不超过合同总价的10%。 合同签订后，原告于2016年5月28日交付第一台机组，于2016年6月28日交付第二台机组。2016年9月9日，两台机组进行了72小时试运行，水利部门对机组进行了验收，等同于初步验收。双方一致认可，两台机器组均未出具最终验收证书。2017年7月10日，原告向被告最后一次供货，供应定子线圈备件。被告先后共计付款12,382,380元。 另查明，本院于2017年5月27日受理东方电气集团东风电机有限公司的破产重整申请。2018年11月23日，被告向原告及其管理人发出了《债权债务抵销通知书》，原告管理人于2018年11月25日签收，原告管理人至今未作出回复。 上述事实有《汶川下庄水电站农村水电增效扩容改造工程水轮发电机组及其附属设备合同文件》、东方电气集团东风电机有限公司产品发货通知单（川Ｌ×××××）、中国工商银行网上银行电子回单两份、收据五份、委托付款函两份、人民法院公告网的破产文书公告、1038255004024号和1038255003624号EMS邮政快递单号以及结果查询单，以及当事人的陈述予以证实。 本院认为，本案争议焦点：被告应否向原告支付货款897,620元。本案中，双方签订的《汶川下庄水电站农村水电增效扩容改造工程水轮发电机组及其附属设备合同文件》，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合同真实有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。本案合同明确约定，验收款支付的条件是：当两台（套）机组72小时试运行合格并经签发初步验收证书后30天内。而两台机组进行72小时试运行并初步验收的时间，双方一致认可是2016年9月9日。因此，签发初步验收后30天内即2016年10月9日前应支付验收款。对于质量保证金，合同约定的付款条件是：在最后一台（套）机组最终验收证书（保证期满后）签发之日起30天内或最后一批货物交货后两年内（以先到为准），向承包人结清合同款。本案双方一致认可，两台机组未出具最终验收证书，而最后一批货物交货时间是2017年7月10日。因此，质量保证金的支付时间是保证期满后30天内或2017年7月10日最后一批货物交货后两年内即2019年7月10日，以先到为准。而保证期约定为从签发初步验收证书日期算起2年或从设备最后1件到货之日算起3年，以先到日期为准。因此，保证期满时间为：2016年9月9日签发初步验收证书日期算起2年即2018年9月9日，或2017年7月10日设备最后1件到货之日算起3年即2020年7月10日，以先到日期为准，即保证期满的时间为2018年9月9日。由此，质量保证金的支付时间是保证期满后30天内即2018年10月9日或最后一批货物交货后两年内即2019年7月10日，以先到为准，即2018年10月9日。综上，被告应于2016年10月9日前支付全部验收款，并于2018年10月9日前支付质量保证金。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条的规定，买受人应当按照合同约定的数额支付价款。现验收款和质量保证金的支付时间均已到期，而被告尚有897,620元货款未付，根据前述规定，应当予以支付。 对于被告主张的因原告延期交货，原告应当按合同支付违约金132.8万元的问题。本院认为，被告要求原告支付违约金的主张，不属于针对原告要求支付货款而提出的抗辩事由，应当另案进行处理，因此本案对被告的该项主张不予处理。对于被告主张的其向原告管理人发出债权债务抵销通知书，原告主张的债权已经抵销的问题。本院认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十条第一款的规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第四十一条第一款规定，债权人依据企业破产法第四十条的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张。第四十二条第一款规定，管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人收到通知之日起生效。由此可知，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，应向管理人主张抵销，并由管理人进行审查。因此，被告提出的抵销权是否成立，应否抵销，应向管理人提出，并由管理人进行审查，不属于本案审理的范围。且，根据现有证据不能认定原告主张的货款已因抵销而消灭，因此被告应支付剩余的货款。 综上所述，原告的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国企业破产法》第四十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第四十一条、第四十二条之规定，判决如下： 被告四川岷江水利电力股份有限公司在本判决生效后十五日内支付原告东方电气集团东风电机有限公司剩余货款897,620元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12,776元，由被告四川岷江水利电力股份有限公司负担12,776元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  童红兵 审判员  张图亮 审判员  程巧玲 二〇一九年一月十七日 法官助理符文曦 书记员李波 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国企业破产法》 第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第四十一条债权人依据企业破产法第四十条的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张。管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。第四十二条管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人收到通知之日起生效。管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起三个月内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的，人民法院不予支持。人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。