广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初15639号原告：邓力，男，汉族，1982年9月23日出生，住所地广州市天河区。委托诉讼代理人：马平川，广东环宇京茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘鸽，广东环宇京茂律师事务所律师。被告：广州市钱大妈农产品有限公司，住所地广州市海珠区广州大道**广州创投小镇科技及时尚集聚区自编**69（1）、69（3）首层。法定代表人：冯冀生，职务董事长。委托诉讼代理人：兰婧，该公司法务。原告邓力诉被告广州市钱大妈农产品有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人潘鸽，被告的委托诉讼代理人兰婧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年11月18日，双方签订《广州市钱大妈农产品有限公司特许加盟合同（单店）》（编号GZNo000203），约定原告加盟被告钱大妈项目。原告已如约支付履约保证金40000元。2018年6月5日，双方签订《特许加盟合同终止协议》，约定于6月2日终止《加盟合同》的权利义务关系，并应于6月5日当日全额退还保证金。但至起诉日，被告未依《终止协议》约定履行退款义务。基于上述事实理由，原告特起诉至法院，请求判令：1.被告返还保证金人民币40000元（以下币种均指人民币）；并以40000元为基数，按照银行同期同类贷款利率支付利息直至还清全部款项时止（自2018年6月5日始暂计至2018年9月5日为438.58元）；2.被告承担案件受理费。被告辩称，原告的诉讼行为缺乏事实和法律依据，应依法判决驳回原告的诉讼请求，理由如下：一、因原告违约在先，被告有权不予退还履约保证金。根据双方签订的《特许加盟合同（单店）》（编号GZNo000203）第十二条的约定，可知原告对被告负有存守商业保密和竞业限制的合同义务。原告在双方签订加盟合同终止协议后，继续利用被告传授的特许资源在原店铺经营与甲方相竞业的“壹好生鲜”，且保留了与其原加盟店相似的外观装潢（大红色的门头）和店内产品及货架等摆设样式，此行为已严重违反双方加盟合同的约定，是损害被告特许经营资源体系的根本违约。根据双方签订的《特许加盟合同（单店）》第八条的约定，并结合双方签订的《特许加盟合同终止协议》第五条的约定，在原告存在根本性违约的情况下，要求被告退还履约保证金的条件未能成就，所以被告有权不予退还履约保证金。二、被告不应当退还履约保证金，更无需向原告支付利息。履约保证金设置的初衷与功能，是合同一方未能全面诚信履约时对守约方的救济，因原告存在恶意的在先合同违约，被告对其不负返还履约保证金的义务，否则即变现纵容了违约方“投机取巧”的心态，同时也不当地惩罚和打击了守约一方，这显然不为主流法治精神所接受。鉴于此，被告亦没有义务向原告支付所谓的利息。况且，双方签订的《特许加盟合同（单店）》第八条约定，“合同到期或经双方协商后提前终止且乙方无违约行为的，甲方应在合同到期或终止2个月内无息退还履约保证金”，《特许加盟合同终止协议》系于2018年6月5日签订，岂有原告所谓的“自2018年6月5日始暂计至2018年9月5日”之理呢？综上，原告主张的退还履约保证金并支付利息的诉讼请求，因缺乏法律依据和事实根据而依法不应得到支持。经审理查明：2017年11月18日，被告（特许人、甲方）与原告（受许人、乙方）签订了编号为GZNo000203号《广州市钱大妈农产品有限公司特许加盟合同（单店）》（以下简称涉案合同，内有附件一至三），合同约定如下：一、序言。鉴于，甲方是一家根据中国法律设立的，以“不卖隔夜肉”作为品牌口号，提供生鲜农产品销售与配送服务的公司法人，具有完全合法的主体资格，享有完全的民事权利能力、民事行为能力及民事责任能力；甲方拥有注册商标“钱大妈”的使用权，并有权许可乙方使用。甲方特许经营备案号为：1440100111600122，备案情况请登陆（录）商务部中国商业特许经营网站进行查询。……乙方理解，甲方的所有管理规定将可能根据市场的具体情况而加以更改和完善，乙方承诺将随时遵照甲方最新的规定执行。乙方在签订本合同前，已进行了充分的市场调查，并且已经阅读、熟知了甲方根据法律法规提供的〈信息披露文件〉。双方根据以上理解，经友好协商，达成以下合同条款，共同遵照执行。二、合同专用名词定义。“加盟店”：是指乙方在认同并同意遵守特许经营体系的基础上，获得甲方授权而设立的从事特许经营活动的经营实体，形式包括但不限于个人独资企业、合伙企业、个体工商户、公司等。……三、合同双方的法律关系。甲、乙双方的关系是特许人和受许人的关系，而非其它类型的法律关系。……四、授权内容及授权区域。特许经营权内容：甲方拥有的“钱大妈”特许品牌经营体系。特许授权的注册商标为“钱大妈”，注册号：8970330和12922347，图标：钱大妈。……甲方标识的使用承诺：在合同有效期内，甲方许可乙方在加盟店内合法使用甲方授权的商标，所有使用“钱大妈”标识的广告物料或设计都由甲方提供，乙方不得对甲方的商标进行改动，不得破坏甲方商标的完整性和唯一性，也不得擅自使用或授权他人使用经改动后的或其他相似、相近的商标。乙方有任何自发的需要使用“钱大妈”标识进行的宣传活动，必须向甲方进行书面报审，得到甲方书面同意后才予以进行，否则将视为违约。……五、特许经营项目范围。……六、特许经营地域范围。甲方授权乙方作为广东省广州市海珠区东沙街花园36号铺开设唯一特许钱大妈加盟店；乙方必须在甲方事前核准并同意的经营范围、营业地址内经营，不得随意变更经营地址；如变更营业地址，必须事先经过甲方的书面同意并重新履行开店报批手续。未经甲方同意，乙方不得在其它任何区域或营业地址经营此行业，否则视为实质性违约，甲方有权立即单方解除与乙方的合同，因此造成甲方损失或甲方对第三方承担责任的，乙方应予赔偿，本合同约定已收取的费用甲方不予退还。七、期限。本合同期限为五年，特许经营期限是指本合同签订之日至合同期满终止或解除之日的时间，从2017年11月18日至2022年11月17日，经协商一致的，双方可通过书面形式提前终止或续期。八、特许经营费用。加盟费：乙方于签订合同当日向甲方一次性支付加盟费，取得进入钱大妈特许加盟体系的资格，加盟费为人民币30000元（大写：叁万元整）。加盟费主要用于甲方向乙方提供商标标识许可使用、统一的经营管理系统、经营策略咨询（属日常咨询，非正式培训课程）等，除甲方违约未提供上述服务的，乙方不得要求返还加盟费。履约保证金：作为乙方对甲方的债务及乙方忠实地执行本合同的担保，乙方在签订本合同时，须向甲方预交履约保证金人民币40000元（大写：肆万元整），其中品牌保证金人民币20000元（大写：贰万元整），货款保证金人民币20000元（大写：贰万元整）。合同到期或经双方协商后提前终止且乙方无违约行为（包括但不限于乙方应与甲方结清所有债权债务并妥善解决与店铺客户的债权债务，确保不存在任何争议和纠纷）的，甲方应在合同到期或终止２个月内无息退还履约保证金。履约保证金作为履行本合同的保证，合同期满乙方不续约的待乙方按甲方要求清除全部营业象征及返还加盟手册等甲方全部资料、结清各项费用后，经甲方完全确认后两个月内无息退还。如乙方中途违约或因乙方无故单方提出解除的，导致本合同无法履行完毕，则此履约保证金不退还。支付方式：本合同签订当日，乙方向甲方支付70000元（大写柒万元整）。……九、甲方的基本权利。……十、甲方的基本义务。……十一、乙方的基本权利。……十二、乙方的基本义务。……在本合同生效期内、以及合同终止或解除后的两年内，乙方承诺不将该店铺转让给与甲方同类品牌的竞争对手，但允许转让给甲方、甲方加盟商或者其他与甲方经营性质完全无关的其他行业经营者，否则构成实质性违约；同时，在本合同生效期内，乙方在该店铺不能另行经营自己的品牌或者加盟、参与与甲方具有相同、类似经营业务的品牌。……无论在何种情况下，即使本合同终止或解除后，本条“保密及限制竞争条款”内的规定继续有效。……十三、广告及促销。……十四、违约责任。实质性违约：如因乙方原因违约而解除合同，乙方所缴纳加盟费、履约保证金等费用全部不予退还。乙方还须向甲方支付相当于本合同总金额（不包括履约保证金或押金等担保性质的费用）30%的违约金，违约金仍不足以补偿给甲方造成的损失的，乙方对不足部分应继续向甲方承担赔偿责任。……十五、合同生效、变更、终止、续签。……十六、不可抗力免责。……十七、争议解决。如双方因本合同发生纠纷，由双方协商解决，协商不能达成协议的，双方均可向甲方所在地的人民法院提起诉讼。十八、通知与送达。……十九、合同效力及其文本。本合同一式两份，具有同等法律效力。二十、合同主体的变更和增加。……二十一、附件。附件是本合同不可分割的组成部分，经各方签署后与合同正文具有同等法律效力。……二十二、特别声明；等。同日，原告签署了《确认函》1份（即附件一），《确认函》大致内容如下：我方（店或公司）确认作为合同一方加入履行由邓力与贵司签订《广州市钱大妈农产品有限公司特许加盟合同（单店）》[合同编号为GZNo000203]，合同中约定乙方的权利义务，由我方承接与享受，就《特许加盟合同》的内容对贵司承担连带责任；等。附件二为乙方身份证复印件。附件三为以下银行卡账号可供选择，请勾选；等。也是同日，原告向被告交纳了加盟费30000元及保证金40000元。2017年12月4日，广州市海珠区浓澳生鲜食品店经工商部门核准注册成立，据该店的营业执照反映：该店经营者为邓力（即本案原告）；类型为个体工商户；组成形式为个人经营；经营范围为零售业；经营场所为广州市海珠区东沙街****。2018年6月5日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了《特许加盟合同终止协议》，协议约定如下：鉴于，甲乙双方于2017年11月18日签署了《特许加盟合同》（以下简称“合同”，合同编号为：GZNo000203），合同期限为：五年（自2017年11月18日起至2022年11月17日止），合同中约定乙方的加盟店地址为广州市海珠区东沙街36号111房。现乙方向甲方提出解除合同。经甲乙双方协商一致，双方就提前解除该合同达成如下一致协议：一、甲乙双方一致同意，以上合同于2018年6月2日即甲乙双方于合同中约定的权利义务关系即行终止，但不包括本协议约定涉及的甲乙方未完的权利义务。……四、乙方应于合同终止前五天内与甲方结清所有应付款项，甲方于双方之间的所有款项结清后返还乙方剩余的品牌保证金和货款保证金（若有）。五、甲方已为乙方垫付的款项或乙方因合同中的违约行为产生的其他费用，甲方有权从乙方在合同签订时缴纳的保证金中扣除。不足部分，甲方有权向乙方追偿。六、乙方应于本协议签订前三日交还甲方，包括但不限于《特许加盟招商手册》、《特许加盟政策解读》、培训资料等所有内部资料原件及复印件，不得私自留存、复印、复制和或传播。七、乙方不得向第三者泄露甲方按特许加盟合同规定提供给乙方的培训资料、运营规范、技术秘密等商业秘密及其他有损甲方利益的信息。……八、乙方违反本协议任何一条约定的，除根据每条特殊约定的违约责任外，甲方还有权要求乙方承担肆万元的违约金。逾期不支付的，每日按照应付款项的千分之一向甲方承担滞纳金。九、如果任何争议或权利要求起因于本合同……协商不成的，双方向甲方所在地有管辖权的人民法院起诉。十、本协议一式贰份；等。2018年8月9日，受原告委托，广东环宇京茂律师事务所指派马平川律师就被告所欠付部分合同价款相关事宜致《律师函》于被告，该函通过ＥＭＳ特快专递方式送达给被告，妥投时间为2018年8月10日。该《律师函》的内容为：一、本函所涉基本事实。……贵司应当向委托人返还前述全部品牌保证金和货款保证金，合计肆万元整。现付款期已过，望贵司……尽快安排付款。二、本函所涉法律关系及后果。……委托人与贵司构成特许加盟法律关系……贵司怠于付款的行为已然违约，可能承担相应的法律责任。三、解决问题的方法及建议。……律师建议贵司在收到本函之日起10内向委托人支付前述品牌保证金和货款保证金合计肆万元整。……望贵司慎重考虑律师建议，以避免诉累和名誉损失。诉讼中，被告为证明原告已违反合同义务，在加盟合同终止后仍在原加盟店继续经营与甲方相竞业的“壹好生鲜”，向本院提交了照片打印件两张（无原件核对、也未显示门牌××，其中照片①拍摄于店铺门口，显示店铺门头上标有“壹好生鲜”字样，下方电子屏幕当前显示“……鲜不隔夜！！！买菜首选壹好生……”的宣传语；照片②拍摄于店铺内，显示店铺内正在销售蔬菜和肉类。原告质证意见为，原告无法确认照片显示的店铺在哪里，照片上的店铺与原告无关；原告经营的加盟店（名称为广州市海珠区浓澳生鲜食品店）虽未注销工商登记，但已于2018年6月2日停业，原告并将场地交还房东，至于房东后续是否出租与原告无关。庭审过程中，就邓力（即原告）是否可以其个人名义提起本诉问题，原、被告一致认可，原告有权以个人名义主张本案的权利。另外，被告确认：至今没有返还保证金40000元给原告；其与原告签订《特许加盟合同终止协议》时，已经确认原告没有违约行为；其发现原告涉嫌有违约的行为，是在该终止协议签订一个月之后。本院认为，原告（受许人）与被告（特许人）签订的涉案合同及《特许加盟合同终止协议》，属于特许经营合同性质，是双方真实的意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，均是合法有效的合同，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据原告签署《确认函》向被告确认其是合同承责主体，即“合同中约定乙方的权利义务，由我方承接与享受，就《特许加盟合同》的内容对贵司承担连带责任”的约定，并结合加盟店为个体工商户、个人经营的组织形式等情况，本院认为，原、被告一致认可原告有权以其个人名义向被告主张本案权利的意见，并无损害其他人的权益，故本院予以采纳。根据原告的诉求，被告的抗辩意见，本院归纳本案的焦点问题有两个：一、原告请求被告返还保证金是否有合同依据；二、原告请求的利息起算点及计算标准是否恰当。关于第一个焦点问题。涉案合同约定，“乙方在签订本合同时，须向甲方预交履约保证金人民币40000元，其中品牌保证金人民币20000元，货款保证金人民币20000元。合同到期或经双方协商后提前终止且乙方无违约行为的，甲方应在合同到期或终止２个月内无息退还履约保证金。”同时，《特许加盟合同终止协议》约定，“甲乙双方一致同意，以上合同于2018年6月2日即甲乙双方于合同中约定的权利义务即行终止，但不包括本协议约定涉及的甲乙方未完的权利义务。”“乙方应于合同终止前五天内与甲方结清所有应付款项，甲方于双方之间的所有款项结清后返还乙方剩余的品牌保证金和货款保证金（若有）。”根据上述合同的约定，双方就提前终止合同已协商一致，并约定合同中的权利义务于2018年6月2日即行终止，双方应于2018年5月28日前结清所有应付款项等。结合诉讼中被告对保证金结余情况的确认，及《特许加盟合同终止协议》未明确返还保证金的时间，故，本院认为，返还保证金的时间适用涉案合同关于履约保证金于“终止２个月内无息退还”的约定，即被告应于2018年7月27日前返还保证金40000元给原告。被告提出原告存在违约行为，不予返还保证金的抗辩主张，因被告已确认其与原告签订《特许加盟合同终止协议》时原告没有违约行为的事实；且根据“谁主张、谁举证”的举证分配规则，被告对其抗辩主张负有举证责任，现被告提交的证据不足以证明其抗辩主张，举证不能的后果应由被告承担，综上，本院对被告的该抗辩主张不予支持。关于第二个焦点问题。按照涉案合同约定，被告应于2018年7月27日前返还保证金40000元而逾期未返还，已构成违约，被告应承担相应的民事责任。现原告请求被告返还保证金并按照银行同期同类贷款利率计付资金占用期间的利息损失，合法合理，本院予以支持。原告请求从2018年6月5日起计算利息缺乏依据，本院不予支持，利息应从保证金逾期返还之日即2018年7月28日起计算。原告请求的利息超于本院核准部分，由本院予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州市钱大妈农产品有限公司于本判决生效之日起十日内返还保证金40000元给原告邓力；并按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的标准计算从2018年7月28日起至保证金全部返还之日止的利息给原告邓力；二、驳回原告邓力其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费811元，由被告广州市钱大妈农产品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  冯小娟人民陪审员  庄红胜人民陪审员  何卓君二〇一九年一月二十四日法官助理张静书记员黄天俊