山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终14号上诉人（原审原告）：任桂香，女，1951年8月13日生，汉族，现住平遥县。委托诉讼代理人：李玲，北京德和衡（太原）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司，住所地：山西省朔州市朔城区张辽路东兴业商贸园****。负责人：张晶，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王颖，女，1993年9月3日生，住山西省祁县，系该公司职工。被上诉人（原审被告）：周树雨，男，1973年2月24日生，汉族，住太原市万柏林区。被上诉人（原审被告）：山西龙宇兴商务服务有限公司，，住所地：太原市迎春街**三荣门业法定代表人：徐宇飞。上诉人任桂香、永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司因与被上诉人周树雨、山西龙宇兴商务服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2018）晋0728民初414号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司委托诉讼代理人王颖、上诉人任桂香委托诉讼代理人李玲到庭参加了诉讼，被上诉人周树雨、山西龙宇兴商务服务有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任桂香上诉请求：1、在一审法院判决被上诉人给付上诉人医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等费用12626元的基础上再增加赔偿8165.99元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院计算误工费、护理费、营养费的标准有误。原审法院计算上诉人的护理费时，未按照上诉人提供的交通运输业的标准计算，而按每天100元计算错误，应按照山西省2017年交通运输、仓储和邮政业76471元为标准计算，护理费应为209.5元×53天=11103.5元,原审法院少计算了5803.5元；误工费应按照批发与零售业43710元计算，误工费应为119.7元×226天=27052.52元，原审法院少计算了4452.2元；因上诉人的伤情需加强营养，所以，营养费应最少计算60天，每天为50元，应为3000元，原审法院少计算了1410元，这三项费用共计11665.7元，被上诉人应承担主要责任，即70%为8165.99元。综上所述，被上诉人除原审法院判决的赔偿数额之外,还应当再赔偿上诉人误工费、护理费、营养费共计8165.99元，请求二审法院依法予以支持。永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司辩称，关于营养费，认可一审法院的判决。关于误工费，根据最高院人身损害司法解释第17条第1款的规定，因伤者年龄为60岁，误工费不予认可。关于护理费，最高院关于人身损害司法解释第21条，该案没有提供实际护理人收入证明，认可一审法院的判决。永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，查明事实，依法改判；2、本案上诉争议金额为28426.4元；3、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决中关于误工费22600元的判决错误。1、误工时间计算错误。根据人身损害标准的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。但在原审判决中，任桂香实际住院时间天数为53天，法院在对方没有提供医院证明的情况下，判决误工时间为226天于法无据，显失公平公正。上诉人请求二审法院按照被上诉人实际误工时间进行改判。误工费以实际减少的损失为依据，在没有医院其他证明材料的情况下，法院不能凭空主观意断多认定出173天的误工天数，对于被上诉人后期所产生的损失费用，待事实情况确定后可以另行起诉，但法院的判决中不能包含受害人后期未确定的损失。2、根据人身损害标准的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算。在一审法院审理中，尽管被上诉人提供了单位出具的工资证明，但这只能够证明被上诉人的实际工资收入。并且在现实生活中，找个单位开个证明是很容易操作的事，其事实的真实性很难让人完全相信。依照相关规定，被上诉人在一审开庭过程中,应提供其最近三个月的工资收入证明或税后工资卡等来证明其固定收入状况，最为重要的是要提供被上诉人因误工实际减少的收入等相关证据材料。但在一审开庭过程中，被上诉人未提供上述证据材料，所提供的工资收入并不当然证明其实际工资减少的事实。因此，一审法院认定的误工费事实不清，证据不足，判决结果难以让人信服。二、一审判决中关于伤残赔偿金81569.6元的判决错误。一审法院判决赔付被上诉人伤残赔偿金29132元/年×14年×20%=81569.6元，该标准为2018年6月1日由山西省公安厅、山西省高级人民法院发布的《关于转发山西省2017年有关统计数据的通知》中,山西省2017年的城镇居民人均可支配收入标准。被上诉人为1951年生，2018年被上诉人应为67岁，故伤残赔偿金应计算为13年，应为29132元/年×13年×20%=75743.2元。综上所述，一审法院在判决本案的过程中，对于误工费及伤残赔偿金数额的计算出现明显错误和适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。任桂香辩称，1、关于误工费的天数，一审法院认定正确，根据最高院人身损害司法解释第20条规定，误工费应计算至定残日前一天，本案伤残鉴定是在2017年11月30日作出，事故发生在2017年4月13日，这之间是226天，所以一审法院计算误工费的天数是有法律依据的，关于误工费的标准，任桂香是在商店打工，应当按照批发与零售业的标准计算。2、关于伤残赔偿金的计算时间，根据最高院关于人身损害司法解释第25条的规定，至定残之日起按20年计算，60周岁以上年龄每增加一岁减少一年，本案的伤残鉴定是在2017年11月30日作出，也就是说定残日在2017年，2017年上诉人为66周岁，所以应计算十四年。任桂香向一审法院起诉请求：1、请求法院判令三被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、车辆损失费等共计133008.027元；2、诉讼费用由三被告共同承担。事实与理由：2017年4月13日10时许，被告周树雨驾驶着被告山西龙宇兴商务服务有限公司的晋Ａ×××**号“大马”牌中型普通客车由西向东行驶到平遥县××加油站西侧路段，与原告骑的自行车由西向北左转弯时相撞，造成原告受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故，此事故经平遥县公安局交通警察大队认定，被告周树雨负事故的主要责任，原告任桂香负次要责任，原告受伤后，在平遥县人民医院进行了治疗，产生了医疗费等费用，经与被告协商，未能对赔偿事宜达成一致意见，故向贵院起诉，请求法院依法裁判。一审法院经审理查明：2017年4月13日10时许，周树雨驾驶着山西龙宇兴商务服务有限公司的晋Ａ×××**号“大马”牌中型普通客车由西向东行驶到平遥县××加油站西侧路段，与任桂香骑的自行车由西向北左转弯时相撞，造成任桂香受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故，此事故经平遥县公安局交通警察大队认定，周树雨负事故的主要责任，任桂香负次要责任。事故发生后，周树雨垫付11500元。起诉前，任桂香委托平遥司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，鉴定结果为任桂香构成九级伤残，永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司申请重新鉴定，山西正名司法鉴定所鉴定意见为，被鉴定人任桂香构成九级伤残。山西龙宇兴商务服务有限公司的晋Ａ×××**号“大马”牌中型普通客车在永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司投保了交强险、商业三者险，且此次事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵犯公民身体造成伤害的，应当承担侵权责任。平遥县公安局交通警察大队的认定书，双方当事人无异议，该院予以确认。周树雨作为直接侵权人对任桂香的损失应当承担70％的责任，鉴于永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司对山西龙宇兴商务服务有限公司的晋Ａ×××**号“大马”牌中型普通客车承保交强险和第三者责任险，事故发生在保险期内，故任桂香的损失应由永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司在交强险、商业三者险责任限额内先行予以赔付，不足部分由周树雨在本起事故中的过错比例予以赔偿。根据任桂香的诉讼请求及提供的证据，结合永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司的质证意见，任桂香的损失范围和数额为：1、医疗费17591.83元；2、营养费30元／天×53天=1590元；3、伙食补助费100元／天×53天=5300元；4、护理费100元／天×1人×53天=5300元；5、误工费100元／天×226天=22600元；6、伤残赔偿金29132元×14年×20％=81569．6元；7、鉴定费1500元；8、精神抚慰金10000元；9、车辆损失费，酌情考虑100元；10、交通费300元，以上合计145851.43元。一审法院判决：一、由永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司在判决生效后十日内在交强险责任险额内赔偿任桂香医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计120100元；二、由永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司在商业三者责任险限额内赔偿任桂香医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金等共计18026元；三、由任桂香返还周树雨垫付费用11500元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：任桂香的护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金如何确定。当事人对自己提出的主张有责任且应当及时提供证据证明。关于护理费，上诉人任桂香提供的证据无法证明护理人员从事的行业及收入，一审法院确定护理费为每天100元并无不当。关于误工费，任桂香提供的证据无法证实其实际收入，一审法院确定每天100元计算至定残日前一天并无不当。关于营养费，任桂香已经超过60周岁，一审法院酌情确定住院期间每天30元的营养费并无不当。关于残疾赔偿金，任桂香的误工费与残疾赔偿金均以第一次鉴定日期为定残日，故一审法院确定残疾赔偿金计算14年并无不当。综上，上诉人任桂香、永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2882元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担2832元，上诉人任桂香负担50元。本判决为终审判决。审判长  韩丽娜审判员  王 雪审判员  侯建伟二〇一九年一月三十日书记员  李 媛