浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0304民初7035号原告：徐周三，男，1949年2月15日出生，汉族，住温州市瓯海区。委托诉讼代理人：金卫国，温州市瓯海区三溪法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：金琼，温州市瓯海区三溪法律服务所法律工作者。被告：麻茂华，男，1945年1月14日出生，汉族，住温州市瓯海区。委托诉讼代理人：虞聪慧，浙江时代商务律师事务所律师。委托诉讼代理人：金益强，浙江时代商务律师事务所律师。被告：余林华，男，1949年1月9日出生，汉族，住温州市瓯海区。委托诉讼代理人：罗园园，浙江嘉瑞成律师事务所律师。原告徐周三与被告麻茂华、余林华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐周三及其委托诉讼代理人金卫国，被告麻茂华的委托诉讼代理人虞聪慧,被告余林华及其委托诉讼代理人罗园园到庭参加诉讼。原告徐周三申请的证人林某出庭陈述。本案现已审理终结。原告徐周三向本院提出诉讼请求：被告麻茂华、余林华赔偿原告293863.97元(具体为医疗费17096.37元、住院伙食补助费320元、营养费3000元、护理费10447.20元、误工费24552元、交通费500元、残疾赔偿金225548.40元、残疾辅助器具费9800元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2600元,扣除被告麻茂华垫付的医疗费20000元）。事实和理由：2017年7月间，瓯海区泽雅槛山村开始对村道进行加宽，被告余林华在道路加宽现场监督管理。2017年10月9日，被告余林华要求原告为被告麻茂华房屋的道坦和村道之间的斜坡建造岩墙，谈好原告每日的报酬为300元，当时14时许，原告等人将一块约二吨重的大石头用铁链固定后，开始用挖机上吊时，因铁链和石头表面接触过紧，致使一石屑弹在原告的左眼，造成原告左眼受伤。事发后，原告被送往温州医科大学附属眼视光医院住院治疗，入院（出院）诊断为左眼眼球破裂伤、左眼无光感眼、左眼晶状态迷失、左眼眼眶骨折、左眼下睑裂伤、右眼年龄相关性白内障，并施行“左眼球内容物剜除并结膜囊成型并眶隔修补并下睑皮肤裂伤清创缝合术”，于2017年10月12日出院，出院时医嘱：1.清淡饮食，注意眼部卫生，保证休息睡眠，防止眼外伤，不要揉术眼，勿劳累过度，保持术眼睛清洁卫生干燥；2.出院用药；3.定期随访。2018年1月29日，原告第二次住院治疗，入院（出院）诊断为左眼眼内容物摘除术后、左眼眼眶多发性骨折，并施行“左眼二期义眼台植入并结膜囊成型术”，于2018年2月1日出院，出院时医嘱：1.保持眼鼻部卫生，不吃刺激性食物；2.防止眼鼻部碰伤，勿用力抠鼻；3.继续用药。2018年5月8日，原告前往杭州装入假眼，花费9800元。原告受伤后，被告麻茂华家的岩墙由原告的侄子和他人共同完成，被告麻茂华按400元/日支付原告侄子等人报酬，被告麻茂华也按一日给付原告400元。30余天后，被告麻茂华和原告侄子一起送给原告医疗费用20000元，但未对原告的其他经济损失予以支付。被告麻茂华答辩称：原告徐周三为被告余林华提供劳务导致事故发生，要求被告麻茂华承担赔偿责任不符合法律规定，应驳回对被告麻茂华的诉讼请求。被告麻茂华因泽雅镇门槛山村对道路加宽所需将上述项目（岩墙建造）交由被告余林华包工包料施工，原告徐周三受雇于被告余林华，被告麻茂华对被告余林华雇佣年近70岁的原告徐周三是不知情的，原告徐周三在施工过程中受伤的。原告徐周三与被告余林华存在雇佣关系，被告麻茂华与被告余林华存在承揽关系。被告余林华作为雇主，未尽到监督管理控制义务，依法应承担赔偿责任；原告徐周三作为提供劳务一方，在施工过程中未尽到审慎审查义务，对自己的身体情况没有了解，事故发生时已年近68周岁，仍然接受涉案工程的作业，明知石头重约2吨，没有采取防护措施，也没有远离施工现场，也要承担一定的责任。原告徐周三主张的赔偿过高，其自身也应承担30%-40%的责任。被告余林华答辩称：被告余林华与原告徐周三不存在雇佣关系，与被告麻茂华存在雇佣关系。被告余林华系被告麻茂华的雇员，负责其房屋道路周围毛竹杂树的砍伐清理，简称“锯树”，并非监督管理服务。因同时期，被告余林华为村里道路加宽提供监督管理服务，故原告徐周三将之与被告麻茂华的工程施工混同。被告余林华只是将被告麻茂华需要雇员的消息传播出去，没有收取介绍费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：（一）原告徐周三提供的证据。1.门诊病历、出院记录单、医疗证明书，以证明原告的伤势情况及治疗情况；2.住院收费收据及住院费用明细表、门诊收费收据，以证明原告支出医疗费用的情况；3.浙江增值税普通发票、收款收据及保修卡，以证明原告支出义眼安装费用的情况；4.调解会议签到表复印件，以证明原被告曾到泽雅镇人民政府处调解未果的事实；5.司法鉴定意见书，以证明原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限的评定情况；6.鉴定费发票，以证明原告支出鉴定费的情况；7.农村集体土地承包权证审批表、征地材料，以证明原告土地被征用的事实。被告麻茂华质证认为，对证据1、证据2的真实性、合法性没有异议，但只能证明实际发生的费用；对证据3的真实性、合法性、关联性有异议，不能证明实际支出的情况；对证据4的真实性没有异议；对证据5的真实性、合法性没有异议；证据6、证据7由法院审核。被告余林华质证认为，对证据1至证据3的真实性没有异议，但与被告余林华无关；对证据4的真实性没有异议，没有通知被告余林华到场；对证据5的真实性、合法性、关联性没有异议；证据6、证据7由法院审核。（二）被告麻茂华提供的证据。8.收款收据，以证明被告麻茂华包工包料给被告余林华的事实且已将所有款项支付给余林华的事实。原告徐周三质证认为，对证据8的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，这是二被告之间的事情，与原告无关，且按时计算工资就不存在承揽关系，而是雇佣关系。被告余林华质证认为，对证据8的真实性没有异议，对其关联性有异议，当时村里修路使用该单据的，用以证明施工人员工作内容及时长的通用凭据，该组的收款收据是被告麻茂华不在现场时委托被告余林华看管现场使用，然后出工人员凭该收款收据向被告麻茂华索要报酬所用。（三）证人证言。证人林某出庭陈述，证人林某与原告徐周三系工友，给被告麻茂华干活，与被告余林华系熟人；证人林某从事砌岩墙工作，在原告受伤后，原告叫证人林某替其完成接下来的工作，每日300元工钱，由被告麻茂华支付，结算工钱是在被告麻茂华家，一共三四人在场，被告余林华也在，结算了三个人的工钱；证人林某干活时，被告麻茂华都在现场的；村里的路是被告余林华在弄，有时候会路过涉案工地。原告徐周三对证人林某的陈述内容予以确认；被告麻茂华质证认为，证人林某与被告余林华今后存在利益关系，回避了与被告余林华的关系，被告麻茂华不认识证人林某的；被告余林华质证认为，证人林某已说明工资是由被告麻茂华支付。本院认为，证据1、证据2，能够证明原告的伤势情况、治疗情况以及医疗费用支出情况，予以认定；证据3能够相互印证，且该支出项目与伤势情况吻合，予以认定；证据4，能够证明原告与被告麻茂华协商赔偿事宜的情况，予以认定；证据5，二被告对其真实性、合法性均没有异议，予以认定；证据6，能够证明鉴定费支出的数额，予以认定；证据7，能够证明原告徐周三户内部分土地被征用的事实，予以认定；证据8，其内容为“打炮头”、挖机、人工等工时，虽有被告余林华的签名，但签名位置不一，没有具体款项数额，不符合一般承揽关系中承揽人需向定作人提交的材料内容，不能证明二被告间建立承揽关系的事实，不予认定；证人林某关于原告徐周三受伤后其到被告麻茂华处继续作业，由被告麻茂华支付劳动报酬的陈述内容，予以采信，其他内容与本案争议焦点无关，且没有其他证据印证，不予采信。本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定事实如下：2017年10月9日，原告徐周三通过被告余林华到被告麻茂华处，为其房屋道坦与村道之间的斜坡建造岩墙。当日下午14时许，原告徐周三指挥挖机吊装大石头，用铁链安装固定大石头后未撤离作业区时，造成挖机上吊过程中铁链与石头接触面的一石屑弹到原告徐周三的左眼，导致原告徐周三受伤。受伤后，原告徐周三被送往温州医科大学附属眼视光医院住院治疗，诊断为左眼眼球破裂伤、左眼无光感、左眼晶状体迷失、左眼眼眶骨折、左眼下睑裂伤，行左眼球内容物剜除并结膜囊成开并眶隔修补并下睑皮肤裂伤清创缝合术，住院3天；于2018年1月29日再次入院，行左眼二期义眼台植入并结膜囊成形术，住院3天。治疗期间，原告徐周三共支出医疗费用17206.47元（含伙食费156.50元），被告麻茂华支付原告徐周三20000元。2018年5月8日，原告徐周三安装义眼，支出9800元。因原告徐周三的申请，本院依法委托温州医科大学司法鉴定中心进行司法鉴定；温州医科大学司法鉴定中心于2018年9月19日作出温医大司鉴中心[2018临鉴字第790号司法鉴定意见书，认为原告徐周三左侧眼球缺失的伤残等级为七级，误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日，无后续治疗费用。原告徐周三为此支付鉴定费2600元。原告徐周三受伤后，叫证人林某到被告麻茂华处继续完成工作内容，被告麻茂华向证人林某支付劳动报酬。2018年6月12日，被告麻茂华与原告徐周三双方人员到协商调解。另认定，原告徐周三作为户主的承包户，户内承包土地面积为1.5亩，其中0.3亩已被国家征收。本院认为：原被告双方争议的焦点在于雇主责任的承担者、责任大小以及赔偿款项的合理性。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告麻茂华主张其将涉案工程发包给被告余林华，与其建立承揽关系，但其没有提供有效证据予以证实，应承担举证不能的后果。原告徐周三没有提供证据证明其受被告余林华雇佣的事实，应承担举证不力的后果。原告徐周三系为被告麻茂华的岩墙工程提供劳务，被告麻茂华支付劳动报酬，结合双方曾为伤后赔偿事宜进行调解的情形，原告徐周三主张其受雇于被告麻茂华的意见，本院予以采信。被告麻茂华作为涉案工程的建设方，事发时没有在场管理监督，导致原告徐周三作业时受伤，存在一定的过错；原告徐周三作为砌岩墙的作业人员，未按照《起重机械安全规程》（GB6067.1-2010）的要求，擅自进行吊装、指挥作业，没有采取必要的安全措施和安全距离，导致自身受伤，存在较大的过错。根据原告徐周三与被告麻茂华各自的过错程度，本院酌情确定被告麻茂华对原告徐周三的损失承担40%的民事赔偿责任。原告徐周三请求的赔偿项目与赔偿金额的合理性，经本院审查后，确认如下：1.医疗费，经审核，扣除伙食费156.50元，计17049.97元；2.住院伙食补助费，参照每天30元标准，住院6天，计180元；3.营养费，根据鉴定意见确定的营养期限60日，酌情确定为1800元；4.护理费，根据鉴定意见确定的护理期限60日，住院6日的护理费参照2017年浙江省非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资63285元标准计算，出院后54日的护理费，参照2017年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资40210元标准计算，共计7086.25元；5.误工费，根据鉴定意见确定的误工期限120日，结合原告徐周三受伤后从事雇佣工作的情况及年龄情况，参照2017年浙江省私营单位农林渔牧业就业人员年平均工资44453元的60%标准计算，计8890.60元；6.交通费，根据原告徐周三的治疗情况，酌情确定为300元；7.残疾赔偿金，原告徐周三居住在农村，其户内的承包土地仅小部分已被国家征收，应参照农村居民标准计算残疾赔偿金，参照2017年浙江省农村常住居民人均可支配收入24956元的标准，计算11年，乘以残疾系数40%，计109806.40元；8.残疾辅助器具费，原告徐周三已实际支出义眼费用9800元，考虑其年龄及费用合理性，予以支持；9.精神损害抚慰金，原告徐周三因伤致残，可请求精神损害抚慰金，考虑到被告麻茂华的过错情况，其请求20000元过高，酌情确定为8000元；10.鉴定费，2600元系实际必要支出，予以支持。原告徐周三的合理损失为165513.22元（含精神损害抚慰金8000元）。被告麻茂华应承担其中（不含精神损害抚慰金8000元）的40%即63005.30元和精神损害抚慰金8000元，扣除已支付的20000元，还应支付51005.30元。综上所述，原告徐周三请求被告麻茂华赔偿51005.30元的诉讼请求，本院予以支持；其余部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告麻茂华应于本判决生效之日起十日内支付原告徐周三51005.30元；二、驳回原告徐周三的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5708元，减半收取计2854元，由原告徐周三负担2316元，被告麻茂华负担538元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 梅盈碧二〇一九年一月十一日代书记员 陈紫茹附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。