云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初13479号原告：云南禹科实业有限公司，住所地昆明市高新区电子工业标准厂房A幢4楼407-3号，统一社会信用代码91530100792872332Q。法定代表人：徐惠昆，总经理。委托诉讼代理人：马月，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：尹蕾萍，北京盈科（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：赵刚，男，白族，1967年12月6日出生，住云南省昆明市五华区。被告：云南润网科技有限公司，住所地云南省昆明市高新区春光小区2幢3单元6层602号，统一社会信用代码9153010032531143X6。法定代表人：赵刚，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：潘行建，仲法法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告云南禹科实业有限公司（以下简称禹科公司）与被告赵刚、云南润网科技有限公司（以下简称润网公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年10月23日立案后，依法适用简易程序，于2018年11月26日、2018年12月26日两次公开开庭进行了审理。原告禹科公司的法定代表人徐惠昆及其委托诉讼代理人马月、尹蕾萍，被告赵刚（同时作为被告润网公司法定代表人）及其两被告共同委托诉讼代理人潘行建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告禹科公司向本院提出诉讼请求：1.被告赵刚立即停止损害原告禹科公司利益的行为；2.被告赵刚向原告禹科公司赔偿损失639000元；3.被告润网公司对以上款项承担连带赔偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：禹科公司自2006年登记成立，股东为徐惠昆、赵刚，两股东分别占股50%，徐惠昆作为禹科公司法定代表人，在禹科公司任执行董事及总经理职务，赵刚在禹科公司任监事，2013年禹科公司任命赵刚担任经理职务，后赵刚一直以禹科公司经理身份对外开展各项义务。2015年1月15日，禹科公司尚在正常经营期限以内，赵刚未经禹科公司股东会同意，和案外人共同投资开设了润网公司，并担任润网公司法定代表人和总经理职务，赵刚在润网公司的办公地址设在禹科公司所在地，利用职务便利使用禹科公司员工作润网公司业务，但员工工资一直由禹科公司支付。且润网公司的经营范围与禹科公司经营范围之间有部分重合，赵刚的行为属于自营与所任公司同类的业务且将禹科公司的业务转到润网公司获取利益；此外，赵刚违反公司章程的规定，未经股东会同意，将禹科公司资金借贷给润网公司及将钱转入其个人账户，相应款项至今未归还等。赵刚的种种行为已经违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第（五）项的规定，违反了对公司的忠实义务，造成了公司利益的巨大损失。且赵刚利用职务便利将禹科公司的钱转到润网公司，至今尚有款项未归还禹科公司，润网公司无权占有该款项，应该予以返还。被告赵刚、润网公司辩称，1.赵刚系禹科公司的监事，其经营润网公司的行为并不违反法律的禁止性规定；2.禹科公司的经营期限已于2016年9月18日届满不符合继续经营的法定条件，现赵刚经营润网公司并不侵害禹科公司的任何利益；3.禹科公司及股东徐惠昆、赵刚均认可和允许从2014年5月开始以分团队的方式进行经营管理；4.润网公司并不差欠禹科公司的任何款项，禹科公司尚有部分费用向润网公司报销至今未返还给润网公司；5.赵刚并未挪用禹科公司的任何款项，自2017年至2018年3月12日止，禹科公司至少尚欠赵刚的借款为57万元。而自2016年10月至今，徐惠昆挪用公司现金148.29万元；6.禹科公司及股东徐惠昆、赵刚均认可从2014年4月开始以分团队经营，禹科公司及徐惠昆均认可赵刚注册并经营润网公司的行为。综上，禹科公司起诉没有事实和法律依据，依法应予全部驳回。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：禹科公司原名称为云南文凯矿业有限公司，成立于2006年9月18日，注册资本为500万元，经营期限至2016年9月18日，经营范围为工业自动化工程、建筑智能化工程的设计及施工；计算机软硬件的研发、应用、销售及技术服务；计算机信息系统集成工程及综合布线；水利水电工程检测；公路工程试验检测；通信设备研发、应用、销售及技术服务；仪器仪表、办公设备、矿产品、矿山机械及配件、金属材料、五金交电、家用电器、汽车配件、建筑材料、装饰材料、水暖器材、卫生洁具、珠宝玉器、工艺美术品、农副产品、日用百货的销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2011年3月21日，赵刚及徐惠昆通过受让股份的形式成为禹科公司的股东，各自持有50%的股份，赵刚担任禹科公司的监事，徐惠昆系禹科公司的法定代表人，并担任禹科公司的执行董事兼总经理。2018年2月26日，禹科公司的经营期限经工商登记变更为2006年9月18日至长期。润网公司成立于2015年1月15日，注册资本为1010万元，经营范围为电子仪器研发；计算机软件及硬件的研究开发；计算机系统集成；工业自动化控制系统的设计及安装；机电设备安装工程、建筑智能化工程及水利水电工程的设计、施工、咨询；金属材料、五金交电、矿产品、矿山机械及配件、珠宝玉器、工艺美术品、农副产品的销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。赵刚持有润网公司29.7%的股份，系润网公司的法定代表人，并担任润网公司的执行董事兼总经理。禹科公司富滇银行账户（账号91×××37）显示：2015年5月7日禹科公司向润网公司转账10万元。2015年6月25日润网公司分两次向禹科公司共计转账15万元。2015年7月21日，润网公司向禹科公司转账3万元。2015年7月23日，禹科公司向润网公司转账8万元。2015年8月27日，润网公司向禹科公司转账10万元。2015年8月27日，禹科公司向润网公司转账10万元。2015年8月31日，润网公司向禹科公司转账10万元。2015年9月11日，润网公司向禹科公司转账11万元。2015年9月17日，禹科公司向润网公司转账20万元。2015年9月21日，禹科公司向润网公司转账1万元。2016年1月13日，禹科公司向润网公司转账39万元。2016年1月13日，禹科公司向润网公司转账955000元。2016年1月14日，润网公司向禹科公司转账845000元。2016年1月28日，禹科公司向润网公司转账50万元。2016年1月29日，润网公司向禹科公司转账5万元。2016年2月2日，润网公司向禹科公司转账20万元。2016年2月22日，禹科公司向润网公司转账50万元。2016年2月23日，禹科公司向润网公司转账26万元。2016年3月9日，润网公司向禹科公司转账26万元。2016年3月21日，润网公司向禹科公司转账20万元。2016年4月1日，润网公司向禹科公司转账10万元。2016年5月5日，润网公司分两次向禹科公司共计转账45万元。2016年6月7日，润网公司向禹科公司转账5万元。2016年9月13日，润网公司向禹科公司转账30万元。2016年9月21日，禹科公司向润网公司转账20万元。2017年2月17日，润网公司向禹科公司转账2万元。2017年2月22日，润网公司向禹科公司转账1万元。2017年5月19日，润网公司向禹科公司转账1万元。禹科公司中信银行账户（账号73×××19）显示：2016年1月28日，禹科公司向赵刚转账20万元。2016年1月28日，禹科公司分两次向润网公司共计转账70万元。2016年1月29日，润网公司向禹科公司转账40万元。2016年2月1日，润网公司向禹科公司转账30万元。2016年2月25日，赵刚分两次向禹科公司共计转账10万元。2016年10月31日，禹科公司出具《收据》，确认收到润网公司借款15万元。2016年2月22日，赵刚向龙某账户（账号62×××72）转账10万元。以下项目均属于润网公司项目：1.弥渡县2014年、2015年度山洪灾害防治项目非工程措施补充完善部分：禹科公司提交的报账单中金额为311元的没有赵刚的签字，金额为21230元、9995元的付款单有赵刚的签字，且显示的项目为弥渡山洪2014-2015，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为31225元；2.南涧县山洪灾害防治2015年度非工程措施补充完善项目：禹科公司提交的报账单中金额为3257元、928元、85008元的报账单没有赵刚签字，金额为2162元、3500元的报账单有赵刚的签字，且单据的出差地点与项目名称与该项目一致，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为5662元；3.香格里拉市山洪灾害防治费工程措施2015年度补充完善项目：禹科公司提交的金额为13745.50元、1510元、50元、2076元、5243元、1781元的单据没有赵刚的签字，金额为1380元的单据显示的项目为平耶水库，与该项目没有关联性，金额为4798元、4552元、2300元、1520元、1900元、1100元、2864元、3837元的报账单有赵刚的签字，且上述单据显示的项目名称为香格里拉山洪，项目实施的日期与合同签订日期能够相互印证，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为22871元；4.保山市隆阳区水资源监测及管理信息建设（二期）采购项目：禹科公司提交的金额为1425元、3632元、1300元的报账单没有赵刚签字，金额为722元、2667元、2568元的报账单上有赵刚的签字，且出差事由显示与该项目有关，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为5957元；5.昌宁县立觉河水库水情测报系统及大坝安全监测系统工程：禹科公司提交的金额为1690元的报账单没有赵刚签字，金额为921.60元虽然有赵刚签字，但报销单上显示的出差日期与该项目的谈判时间有矛盾，不能确定为该项目的费用；6.昌宁县水资源监测及管理信息系统建设（一期项目）：禹科公司提交的金额为3045元的报账单没有赵刚签字，金额为500元的报账单虽然有赵刚的签字，但报账时间与项目实施时间不一致，不能确定为该项目的费用，金额为264元的报销单没有显示项目名称，不能确定为该项目的费用；7.澄江县水资源监控能力建设项目：禹科公司提交的金额为2000元的报账单显示的项目名称为2014国控水资源，不能确定为该项目的费用，金额为257元的报账单有赵刚的签字，显示的项目名称为澄江水资源，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为257元；8.2016年勐腊县大沙坝水库维修养护工程-水情测报及自动化系统升级改造项目：禹科公司提交的两张报账单均有赵刚的签字，项目上明确为大沙坝水库，且在合同签订以前双方进行协商符合商业惯例，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为2170元；9.峨山县山洪灾害防治非工程措施监测预警设施设备维护服务项目：禹科公司提交的报账单上没有赵刚签字；10.德宏州瑞丽市水资源监控能力建设项目：禹科公司提交的两张报账单上有赵刚的签字，且显示的项目为瑞丽水资源，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为9845元；11.祥云县2015年度山洪灾害防治项目：禹科公司提交的金额为5907元的报销单所附发票看不出与该项目的关联性，且报销单抬头写的禹科公司，故不能确定为该项目的费用，金额为2249元、1425元、2048元、1281元的报销单的出差地与该项目不一致，不能确认为该项目的费用，金额为920元、1655元的报账单上没有赵刚的签字，金额为2361元、42元、4288元、1173元、2745元的报销单上有赵刚的签字，且所附单据的项目名称、出差地及出差时间与该项目实施地与项目时间一致，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为10609元；12.玉溪市水利局新办公楼大会议室视频会议系统项目：金额为399元、465元、139的报销单没有赵刚签字，金额为1000元、546元的报销单有赵刚签字，且显示的项目为玉溪项目，故属于该项目经赵刚签字在禹科公司的报账金额为1546元。另，禹科公司提交的另外八张单据没有项目合同相对应，本院不予确认。综上，属于润网公司项目经赵刚签字在禹科公司报账金额为90142元。2016年7月25日，赵刚签发禹科公司《关于下发〈公司部门人员配置及人事任免〉的决定》，该文件上标注为“赵刚团队”。2016年7月25日，赵刚签发禹科公司《关于下发〈员工考勤管理办法（试行）〉的通知》，该文件上标注为“赵刚团队”。本院认为，原告禹科公司提起本案的法律依据为《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第一百四十七条及第一百四十八条第一款第（五）项，即公司董事、监事、高级管理人员存在侵犯公司利益的行为。首先，赵刚在禹科公司的身份。赵刚在禹科公司工商登记上显示为监事。同时，禹科公司提交的证据中显示赵刚在财务报账上作为负责人签字，赵刚、润网公司提交的证据中显示赵刚在禹科公司签发文件，证人龙某的证人证言也证实赵刚在禹科公司的身份为“赵总”，以上事实均可证明在禹科公司的经营过程中，赵刚实际上已经履行了公司负责人的职责，属于公司法规定的高级管理人的范畴。其次，赵刚是否存在侵犯禹科公司利益的行为。1.根据公司法第一百四十七条的规定，公司董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务，不得侵占公司的财产。原告禹科公司认为赵刚侵占禹科公司的财产的行为系赵刚挪用了禹科公司10万元未归还。从本案查明的事实，赵刚于2016年1月28日向禹科公司支取了差旅费20万元，于2016年2月25日归还了10万元，于2016年2月22日向龙某账户转入10万元，禹科公司虽然不认可2016年2月22日转入龙某账户的10万元为归还公司借款，但从龙某持有账户62×××72的明细可以确认该账户均用于公司员工工资发放及支付其他款项，龙某出具的证人证言也能证明该账户中主要用于禹科公司费用支取，禹科公司法定代表人徐惠昆也确认知晓该账户的存在，故本院确认赵刚于2016年2月22日向龙某账户转入10万元系归还禹科公司借款，赵刚不存在挪用公司资金未归还的行为。2.根据公司法第一百四十八条第一款第（五）项规定，公司董事、高级管理人未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。从禹科公司与润网公司的经营范围来看以及实际经营业务可以看出，两个公司的主营范围具有相似性，均涉及到水利工程施工，故赵刚经营润网公司的行为违反了公司法第一百四十八条第一款第（五）项的规定，应该停止该侵权行为。至于润网公司、赵刚辩称禹科公司经营期限已经届满的主张，因禹科公司在工商登记上显示的经营期限已经变更为长期，且禹科公司也还未解散，即禹科公司还合法存续，故赵刚在禹科公司存续阶段成立润网公司并经营相同业务的行为构成侵权并还在持续，润网公司、赵刚的主张本院不予支持。3.原告禹科公司主张赵刚利用职务便利将属于润网公司项目费用在禹科公司报账的行为。原告禹科公司提交的证据证明属于润网公司项目确实存在在禹科公司报账的行为，且经过赵刚签字报销，故赵刚存在利用职务便利侵犯禹科公司利益的行为。4.原告禹科公司主张的与润网公司的账务往来，实际上属于两个公司之间的借贷关系，没有证据证明系赵刚利用职务便利实施的侵犯禹科公司利益的行为，故本案不予处理，禹科公司可以通过另案进行解决。最后，赵刚利用职务便利侵犯禹科公司利益造成的损害结果。1.赵刚虽然参与成立了润网公司，但禹科公司未提交证据证明润网公司经营业务过程中给禹科公司造成的损失。2.对于属于润网公司项目在禹科公司报账的费用，其中经赵刚签字的报账金额合计90142元。润网公司对该款项的返还承担连带责任。至于其他属于润网公司项目在禹科公司报账的其他单据，因为没有赵刚签字，不属于本案的审理范围，本院不予确认。综上所述，赵刚作为禹科公司的高级管理人员，参与成立了与禹科公司经营相同业务的润网公司，并利用其职务便利将属于润网公司项目的费用合计90142元在禹科公司报账的行为侵犯了禹科公司的利益，应该立即停止侵权行为，并向禹科公司赔偿损失90142元，润网公司对该费用承担连带还款责任。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条规定，判决如下：一、被告赵刚于本判决生效之日起停止参与经营被告云南润网科技有限公司的行为以及将属于被告云南润网科技有限公司费用在原告云南禹科实业有限公司进行报账的行为；二、被告赵刚于本判决生效之日起十日内向原告云南禹科实业有限公司赔偿90142元；三、被告云南润网科技有限公司对被告赵刚的上述款项负有连带清偿责任；四、驳回原告云南禹科实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10190元，减半收取计5095元，由原告云南禹科实业有限公司负担4376元，由被告赵刚、云南润网科技有限公司负担719元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  范萌萌二〇一九年一月十四日书记员  蒲跃洲