文书内容苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0509民初7251号原告：新疆海泰棉业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区北京南路**。法定代表人：诸葛凯。委托诉讼代理人：王义丰，该公司副总经理。被告：嘉兴达胜置业发展有限公司，住，住所地浙江省嘉兴市中山西路**浙江老爷车大厦****/div>诉讼代表人：浙江中铭会计师事务所，系嘉兴达胜置业发展有限公司管理人。委托诉讼代理人：赵勇，浙江雅新律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁军，浙江中铭会计师事务所工作人员。被告：顺利集团有限公司，住所地江苏省苏州，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇西环路**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>诉讼代表人：江苏辰海律师事务所律师，顺利集团有限公司管理人。被告：苏州顺利房地产开发有限公司，住所地江苏省苏州市吴，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇西环路** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>诉讼代表人：江苏辰海律师事务所律师，苏州顺利房地产开发有限公司管理人。被告：吴江市盛泽盛利织物整理厂，住所地江苏省苏州市吴江区，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇林桑场内tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>诉讼代表人：江苏辰海律师事务所律师，吴江市盛泽盛利织物整理厂管理人。以上三被告共同委托诉讼代理人：惠志勤，江苏辰海律师事务所律师。原告新疆海泰棉业有限公司（以下简称海泰公司）与被告嘉兴达胜置业发展有限公司（以下简称达胜公司）、顺利集团有限公司（以下简称顺利集团公司）、苏州顺利房地产开发有限公司（以下简称顺利房地产公司）、吴江市盛泽盛利织物整理厂（以下简称盛利整理厂）民间借贷纠纷一案，由新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院于2018年1月22日立案后于2018年4月16日移送本院，本院于2018年6月20日立案受理后，依法适用普通程序于2018年9月7日、2018年11月22日两次公开开庭进行了审理。原告海泰公司的委托诉讼代理人王义丰，被告顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂的共同委托诉讼代理人惠志勤均到庭参加诉讼。被告达胜公司的委托诉讼代理人赵勇仅到庭参加第一次庭审，后经本院合法传唤无正当理由未到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。海泰公司向本院提出诉讼请求：1、判令达胜公司向海泰公司返还借款本金2000万元、支付借款利息192万元（2014年7月1日至2016年3月30日，按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率计算），支付逾期还款利息403.2万元（自2016年4月1日至2017年12月30日，按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的2倍计算）；2、判令顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂对上述债务承担连带清偿责任；3、判令达胜公司、顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年6月，达胜公司经营资金紧张，与海泰公司协商后，海泰公司同意从案外人呼图壁县东泉棉业有限公司（以下简称东泉公司）处向达胜公司出借2000万元，并于2014年6月20日由东泉公司向达胜公司法定代表人谢小龙账户汇款2000万元。后经海泰公司多次催讨无果。2015年11月30日，经协商，海泰公司与达胜公司、顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂签订协议书，约定达胜公司于2016年3月30日向海泰公司偿还全部本息，顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂承担连带保证责任。约定的还款期限届满后，达胜公司仍未还款，海泰公司多次催讨无果，故诉至法院。达胜公司辩称，达胜公司2018年6月22日已经在嘉兴市秀洲区人民法院进入破产还债程序。达胜公司已经人去楼空，没有留下经办人员和资料，给破产清算工作造成障碍，管理人没有账册，为履行职责本着谨慎原则要求对所有的债务进行认真审核。管理人认为，1、企业之间的借款正常情况下应该有书面的借款合同，本案没有订立书面借款合同，事后的协议上也没有公章，达胜公司法定代表人的签名真伪难辨，要求海泰公司对签名的真实性予以证明。2、对于借款交付的事实有异议。海泰公司未向达胜公司直接交付2000万元，从证据上反映是东泉公司向谢小龙个人账户汇入2000万元，谢小龙的签名真实性无法考证，在协议上东泉公司和达胜公司均没有盖公章，谢小龙本人收入自己名下的账户不能确认进入了公司的账户，因此这笔钱作为借款理由不够充分。3、利息希望海泰公司提供依据，过高的话应当予以调整。4、海泰公司主张的借款时间是2014年6月，本案起诉的时间是2018年1月17日，请法院审查是否超过诉讼时效。顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂共同辩称，1、顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂（以下简称顺利系公司）是担保方，但是并没有提供股东会决议或者是董事会决议，我方认为担保无效。2、顺利系公司破产清算一案已经于2017年7月10日被苏州市吴江区人民法院受理，管理人在接管过程中没有接管到该三家公司的公章，管理人于2017年9月19日已经在吴江日报登报公告遗失并声明作废，故对协议中该三家公司的公章真实性无法确认。3、即使顺利系公司应当承担担保责任、应当承担相应的利息，现在顺利系公司已经进入破产清算程序，根据《中华人民共和国破产法》第四十六条之规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息，故应于2017年7月10日破产受理日停止计息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。海泰公司提交的《协议书》原件1份、银行业务凭证原件2份，达胜公司、顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂对银行业务凭证的真实性均无异议，对协议书上其印章及谢小龙签名的真实性提出异议，但明确表示不申请司法鉴定。达胜公司、顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂分别提供了各自被法院受理破产清算的民事裁定书复印件，海泰公司不持异议。本院对上述证据均予以认定，并在卷为证。本院根据上述已认定的证据，结合到庭当事人的庭审陈述，认定事实如下：2014年6月19日，海泰公司向东泉公司汇款2000万元，载明的用途为“棉款”。次日，东泉公司向谢小龙名下账号为62×××78的银行账户汇款2000万元，载明的用途为“借款”。2015年11月30日，海泰公司作为甲方，达胜公司作为乙方，顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂共同作为丙方，东泉公司作为丁方，共同签订《协议书》1份，载明：“2014年6月20日，丁方东泉公司转款2000万元至乙方达胜公司法定代表人谢小龙账户，此款项为海泰公司转借给达胜公司。现双方就偿还甲方上述款项事宜，达成一致如下：1.乙方承诺上述所欠甲方款项2000万元，乙方应于2016年3月30日前偿还全部本息（自乙方借款日起，按同期银行贷款利率计息）。2.丙方对乙方的全部欠款本息承担连带担保责任，保证期限为两年，自本协议约定的乙方还款期限届满之日起计算。3.如乙方不能在本协议约定期限内偿还甲方全部本息，迟延还款期间应按同期银行贷款利息双倍向甲方支付经济损失，本约定适用于丙方的连带担保责任范围。4.如乙方不能按期偿还欠款致甲方提起诉讼，乙方、丙方承担所有诉讼费用损失（包括但不限于诉讼费、律师费等）……”协议书落款处，乙方达胜公司名称栏有“谢小龙”字样的签名，丙方一栏加盖有顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂的印章，丁方一栏有“陈志满”字样的签名。另查明，达胜公司系自然人独资的一人有限责任公司，谢小龙系该公司的股东、法定代表人；顺利集团公司系自然人独资的一人有限责任公司，谢时顺系该公司的股东、法定代表人；顺利房地产公司由股东顺利集团公司持股44%、谢时顺持股21.73%、谢冬华持股13.8%、谢时利持股13.8%、谢德福持股6.67%，谢时顺系该公司法定代表人；盛利整理厂系个人独资企业，谢时顺系该厂投资人。陈志满系东泉公司的法定代表人。2017年7月10日，本院受理苏州亨通担保投资有限公司对顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂的破产清算申请，并指定江苏辰海律师事务所担任顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂的管理人。2018年6月22日，浙江省嘉兴市秀洲区人民法院受理深圳市平良投资管理有限公司对达胜公司的破产清算申请，并于2018年7月4日指定浙江中铭会计师事务所担任达胜公司的管理人。庭审中，海泰公司称：达胜公司、顺利集团、顺利房产公司、盛利整理厂均为关联企业，顺利集团只有一个股东即谢时顺，谢时顺同时又是达胜公司、顺利房产公司、盛利整理厂的实际控制人，达胜公司法定代表人谢小龙系谢时顺之子，故海泰公司未要求担保人顺利集团、顺利房产公司提供股东会同意提供担保的决议。海泰公司系案外人山东省棉麻有限公司的全资子公司，负责山东省棉麻有限公司在新疆地区的业务。因顺利集团公司与海泰公司准备合作在新疆打造一个棉花收购、加工平台，双方在新疆收购棉花加工企业，与东泉公司签订了收购协议，以6000万元的对价收购东泉公司。海泰公司实际向东泉公司支付了收购款3200万元。后因达胜公司需要向海泰公司借款，海泰公司属于国有企业不方便直接出借，就和东泉公司协商从收购款3200万元中挪出2000万元借给达胜公司，达胜公司用完后直接向东泉公司还款2000万元即可。东泉公司将2000万元汇给达胜公司后，海泰公司与东泉公司因存在分歧终止收购，东泉公司向海泰公司退还收购款1200万元，并决定把上述2000万元作为由海泰公司出借给达胜公司的借款，由海泰公司向达胜公司主张权利，故各方当事人于2015年11月30日签订《协议书》。海泰公司的委托诉讼代理人王义丰在场亲眼看到谢小龙、陈志满在《协议书》上签名，谢时顺在《协议书》上盖章，谢家其他亲属也在场。本院经海泰公司申请，于庭后调取了谢小龙名下银行账户明细，海泰公司、顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂均无异议，达胜公司经本院通知质证无正当理由未到庭应视为放弃诉讼权利。本院根据该组证据查明：谢小龙在中信银行盛泽支行开立的账号为62×××78的银行账户收到上述2000万元后，于2014年6月20日向谢小龙在中国民生银行吴江盛泽支行开立的账号为62×××29的银行账户汇款1000万元、1000万元。该2000万元进入62×××29银行账户后，资金流向如下：2014年6月20日汇入盛利整理厂500万元、汇入谢品博账户100万元，2014年6月23日汇入谢时利账户900万元、汇入周陈顺账户150万元、汇入顺利集团公司70万元，2014年6月25日缴纳税款460380.33元、2014年6月26日汇入李崇安账户200万元等，未体现直接流入达胜公司账户的情况。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告海泰公司与被告达胜公司之间是否存在真实的民间借贷关系，原告海泰公司是否已经实际履行出借义务；二、原告海泰公司的起诉有无超过诉讼时效期间；三、借款利息和逾期利息应如何计算；四、被告顺利集团公司、顺利房产公司、盛利整理厂与原告海泰公司之间的担保合同是否有效。首先，《协议书》加盖了被告顺利集团公司、顺利房地产公司、盛利整理厂的印章，并由被告达胜公司法定代表人谢小龙代表被告达胜公司签名，各被告虽对印章和签名的真实性提出异议，但明确表示不申请司法鉴定，故本院认定《协议书》是各方当事人真实意思表示。对于争议焦点一，被告达胜公司抗辩原告海泰公司系汇款给谢小龙个人，被告达胜公司未收到该笔借款。本院认为，首先，达胜公司系谢小龙为股东暨法定代表人的一人有限责任公司，海泰公司作为出借人将2000万元汇入谢小龙个人账户，虽无证据证明达胜公司直接收到借款，但事后谢小龙作为达胜公司的法定代表人在《协议书》上签名确认该2000万元的性质为达胜公司所借的款项，在没有证据证明谢小龙与原告海泰公司恶意串通将谢小龙个人债务转为被告达胜公司债务的情况下，原告海泰公司的利益应得到保护。至于谢小龙与被告达胜公司之间是否存在股东损害公司利益的情况，不属于本案的审理范围。其次，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。也就是说，即便企业法定代表人以企业名义借款用于个人使用，司法解释也并未否定企业在此情形下对出借人所负有的还款义务。综上，《协议书》系各方当事人于2015年11月30日对被告达胜公司与原告海泰公司之间曾经达成借款2000万元的合意、原告海泰公司通过由东泉公司于2014年6月20日向谢小龙汇款2000万元的形式向被告达胜公司交付出借款项2000万元的事实进行确认。原告海泰公司提交的《协议书》与银行汇款凭证已形成完整的证据链条，足以证实原告海泰公司履行了向被告达胜公司的出借义务。对于争议焦点二，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。《协议书》约定的还款期限为2016年3月30日，原告海泰公司于2018年1月22日向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提起本案诉讼，未超过诉讼时效期间。对于争议焦点三，因《协议书》约定自达胜公司借款之日起按同期银行贷款利率计算利息并于2016年3月30日之前归还全部本息，逾期应按同期银行贷款利息的双倍赔偿损失，即双方对借款利息、逾期利息均作出了约定。上述约定未超出相关法律规定的范围，应属合法有效。达胜公司已于2018年6月22日进入破产清算程序，根据《中华人民共和国破产法》第四十六条之规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息，故逾期利息应计算至2018年6月21日。原告海泰公司主张的利息192万元低于按《协议书》约定的利息计算标准计算的数额，本院予以支持；原告海泰公司主张逾期利息以本金2000万元为基数，自2016年4月1日起至2017年12月30日止，按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的2倍计算，符合上述约定，本院予以支持。对于争议焦点四，案涉担保合同系平等商事主体之间的合同行为，故应首先从合同法相关规定对其效力展开评判。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条第(五)项规定违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(以下简称合同法解释二)第十四条则明确上述“强制性规定”是指效力性强制性规定。上述规定已明确将违反法律或行政法规中的效力性强制性规范作为合同效力的认定标准之一。公司作为不同于自然人的法人主体，其合同行为在接受合同法规制的同时，应当受公司法的制约。公司法第一条开宗明义规定“为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法”。公司法第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。上述规定已明确其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益，故其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人，故上述规定应理解为管理性强制性规范。对违反该规范的，原则上不宜认定合同无效。另外，如作为效力性规范认定将会降低交易效率和损害交易安全。譬如股东会何时召开，以什么样的形式召开，何人能够代表股东表达真实的意志，均超出交易相对人的判断和控制能力范围，如以违反股东决议程序而判令合同无效，必将降低交易效率，同时也给公司动辄以违反股东决议程序而主张合同无效的不诚信行为留下了制度缺口，最终危害交易安全，有违商事行为的诚信规则。原告海泰公司作为担保债权人，基于对担保人与债务人之间关联关系、担保人法定代表人谢时顺的身份及公司印章真实性的信赖接受了被告顺利集团公司、顺利房产公司提供担保，虽然未要求提供股东会决议，但主观上构成善意，其利益应当受到保护。综上，本院认定原告海泰公司与被告顺利集团公司、顺利房产公司、盛利整理厂之间的担保合同有效。《协议书》明确约定被告顺利集团公司、顺利房产公司、盛利整理厂对被告达胜公司的案涉债务承担连带责任，即约定的担保方式为连带责任保证。原告海泰公司在保证期间内要求被告顺利集团公司、顺利房产公司、盛利整理厂承担保证责任，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。因被告顺利集团公司、顺利房产公司、盛利整理厂已于2017年7月10日进入破产清算程序，故其仅对被告达胜公司的上述债务承担截至2017年7月9日的连带清偿责任。被告达胜公司的诉讼代表人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加第二次庭审及庭后质证，视为放弃相关诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国破产企业法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告嘉兴达胜置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告新疆海泰棉业有限公司返还借款本金2000万元，并支付利息192万元、逾期利息（以本金2000万元为基数，自2016年4月1日起至2017年12月30日止，按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的2倍计算）（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××63）；二、被告顺利集团有限公司、苏州顺利房地产开发有限公司、吴江市盛泽盛利织物整理厂对被告嘉兴达胜置业发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费171560元、公告费560元，合计172120元，由原告新疆海泰棉业有限公司负担3324元，由被告嘉兴达胜置业发展有限公司、顺利集团有限公司、苏州顺利房地产开发有限公司、吴江市盛泽盛利织物整理厂共同负担168796元并于本判决生效之日起十日内直接给付原告（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××63），原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。审 判 长  范媛娟人民陪审员  金小妹人民陪审员  卢基平二〇一九年一月二十八日书 记 员  张凌强附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国破产企业法》第四十六条第二款附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。