河北省霸州市人民法院民 事 判 决 书（2018）冀1081民初3413号原告：郓城孙宇建筑工程有限公司。住所地：山东省菏泽市郓城县随官屯镇彭店村。统一社会信用代码：91371725MA3C8T9X35。法定代表人：孙成学，该公司经理。委托代理人：郭丽华，河北前景欣律师事务所律师。被告：济宁国泰君安机械设备安装有限公司。住所地：山东省汶上县宝相寺路北段路东。现住所：北京市房山区良县镇黑古太村卫生服务站。统一社会信用代码：91370830334356840Q。法定代表人：王志，该公司执行董事。委托代理人：陆文斌，男，1961年3月21日，汉族，住黑龙江省大庆市萨尔图区。系该公司副总经理。被告；曹海龙，男，1967年8月18日出生，满族，住河北省承德市围场满族自治县。委托代理人：郭建颖，河北天禹律师事务所律师。原告郓城孙宇建筑工程有限公司与被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司（以下简称国泰君安公司）、曹海龙建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年6月12日立案受理，依法由审判员曹艳兵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人郭丽华、被告国泰君安公司委托代理人陆文斌、被告曹海龙委托代理人郭建颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：要求被告给付原告保证金20万元及5万元损失费。2、判令诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告和被告国泰君安公司于2017年3月6日签订《水暖电安装工程分包合同》约定，国泰君安作为发包方，将位于霸州市的瑞丽新城排水、电气、暖通、装电箱等水暖工程承包给原告。2017年3月23日原告交付国泰君安20万元合同保证金，并于当天进场施工。原告仅施工一个月，发包方违约撤场，原告花费材料费及办公费共计5万元。原告与被告国泰君安公司签署的合同及交纳的保证金均有国泰君安公司委托人曹海龙代为签署和收取。2017年10月6日被告曹海龙为原告出具协议书一份，承诺在2017年10月27日前退还原告20万元保证金及5万元损失。被告国泰君安公司辩称：曹海龙不是被告的员工，曹海龙与原告在霸州市瑞丽新城签订的排水、电器、暖通、装电箱水暖电承包合同，被告公司不知情，被告没有授权曹海龙签订该项目工程，签署合同的瑞丽新城印章不具备法律效力，属于无效合同。曹海龙签署该工程项目用的是济宁国泰君安机械设备安装有限公司堂二里瑞丽新城项目部章及收取原告保证金用的是堂二里瑞丽新城项目部财务专用章，均属于伪造私刻的公章，曹海龙使用被告的印件属于均盗用，收取的工程保证金20万元，汇入曹海龙个人账户，被告公司不知情，均属于曹海龙个人行为，被告公司不承担任何责任。被告曹海龙辩称：曹海龙认可收到原告交来的20万元保证金，同意返还，但现在没有能力返还，愿意分期分批的返还。原告主张的5万元损失费，是被告受到原告胁迫下认可的，根据法律规定该承诺不应予以支持。曹海龙从事瑞丽新城相关事宜是受被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司的委托，从事的是职务行为，国泰君安公司应承担相应责任。庭审中原告向法庭提交证据如下：1、原告营业执照和安全生产许可证和法定代表人身份证复印件、建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书及法人授权委托书。证实原告主体合法，具有诉讼资格及原告委托的林宪丽、吕新华在霸州市堂二里瑞丽新城项目中的活动均由原告承担。2、2017年3月1日法人授权委托书及2017年3月6日授权委托书复印件各一份，证实第二被告经第一被告授权负责霸州市堂二里镇瑞新丽城项目，并授权办理国泰君安公司瑞丽新城项目部刻章事宜。3、2017年3月16日原告和二被告国泰君安公司、曹海龙签订的水暖电安装工程分包合同一份。证实二被告将位于堂二里镇四间房村瑞丽新城排水、电器、暖通、装电箱等水暖工程承包给原告，并约定合同价款、施工内容等具体事宜，原告已经依约履行合同。4、2017年3月23日国泰君安公司瑞丽新城项目部收款收据一份。证实二被告于2017年3月23日收取原告合同保证金20万元。5、2017年10月6日曹海龙与原告受托人林宪丽及证人徐某签订的协议书一份，该地点为霸州派出所。证实被告曹浩龙同意分别于2017年10月17日、2017年10月27日退还原告保证金各10万元及赔偿原告损失5万元，共计25万元，该协议是在平等协商后双方达成的赔偿数额，该协议书真实有效，但二被告至今未履行。6、霸州市堂二里瑞丽新城现场施工图片6张，证实原告已经按照合同约定进入现场，并进行了基础设施建设及投资，损失数额明确。被告国泰君安公司质证表示：证据1，无异议。证据2，原告提供的为复印件，没有法律效力。证据3，该合同使用的印章为瑞丽新城项目部章，不是济宁国泰君安机械设备安装有限公司的公章，被告国泰君安公司让被告曹海龙刻的项目部章是用于购买材料和现场认证作用，不能用于签订合同。证据4，加盖项目部财务章，被告国泰君安公司没有此公章，属于曹海龙的个人行为，属于私自刻用。证据5，属于曹海龙个人行为，与被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司无关。证据6，国泰君安公司没有在霸州市承建瑞丽新城项目，是曹海龙的个人行为。被告曹海龙质证表示：证据1，真实性无异议。证据2，真实性无异议，证明曹海龙从事瑞丽新城是受被告国泰君安公司的授权并且国泰君安公司授权曹海龙刻瑞丽新城项目部公章。证据3，真实性无异议，曹海龙与原告签订合同是在被告国泰君安公司授权范围内的职务行为。证据4，真实性无异议，被告是在履行职务行为。证据5，合法性不予认可，曹海龙是在原告公司相关人员胁迫下签订的，对于5万元损失不能予以支持。证据6，真实性予以认可，但现在原告已经全部撤离施工现场，对于施工数额无法核实，且被告曹海龙已经按照原告核算支付了人工费、材料费。被告国泰君安公司向法庭提交证据如下：1、2017年2月20日被告国泰君安公司与被告曹海龙签订的责任划分协议书一份。证明，被告曹海龙与原告签订的水暖电安装工程分包合同属于曹海龙的个人行为与被告无关。2、盖有被告国泰君安公司在公安备案的公司公章及公司财务章印件一份。证明被告曹海龙公章系私刻伪造。原告质证表示，证据1，真实性无异议，证实了二被告借用资质的法律关系，二被告应对原告损失承担连带责任，对被告的证明目的不认可。证据2，真实性和合法性均不认可，被告曹海龙是否存在伪造公章的行为，原告没有辨别能力，原告不知情。被告曹海龙质证表示，证据1，真实性无异议，但不能证明被告国泰君安公司的证明目的，可以证实被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司授权曹海龙使用公司名义从事瑞丽新城项目。证据2，真实性无异议，但不能证实曹海龙所使用的项目部公章是私刻行为。被告曹海龙向法庭提交证据如下：1、2017年3月1日被告国泰君安公司出具的法人授权委托书一份。证明曹海龙从事霸州市堂二里镇瑞丽新城有关事宜均是获得被告国泰君安公司的授权，其行为是履行职务行为。2、2017年3月2日曹海龙作为授权代理人以被告国泰君安公司的名义与霸州市钰兴房地产开发有限公司签订的施工协议一份，2017年3月8日霸州市钰兴房地产开发有限公司出具的进场通知书一份证明曹海龙履行了被告国泰君安公司授权委托书中授权的相关事宜，签订了瑞丽新城项目的施工协议，并获准进场施工。3、2017年4月10日曹海龙代表被告国泰君安公司与霸州市钰兴房地产开发有限公司签订的施工协议，该项目名称为东柏幸福家苑。2017年5月12日被告国泰君安公司与霸州市辛章办事处辛章八村村民委员会签订的合作开发协议书一份，项目名称为辛章八村新民居及2017年7月18日被告国泰君安公司为曹海龙出具的从事东柏林村幸福家苑工程项目的法人授权委托书，2017年7月16日被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司出具的委托书一份委托曹海龙刻辛章八村新民居富丽华小区项目部章证明曹海龙使用被告公司的公章及名义从事活动是收到被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司的委托，并授权刻所代表的工程项目的项目部章。4、文安县人民法院(2017)冀1026民初4713号民事判决书一份。2017年3月12日曹海龙以堂二里镇瑞丽新城项目部名义与文安县东台彩钢活动房销售处，签订的彩钢活动房销售合同，2018年4月10日曹海龙作为被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司授权的负责人与文安县东台彩钢销售处在文安县执行局签订的执行和解书一份。证明曹海龙从事堂二里镇瑞丽新城项目相关活动是获得被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司的授权并且被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司对堂二里镇瑞丽新城项目部章真实性予以认可。原告质证表示，对证据1-2真实性无异议，该证据证实二被告对原告损失应承担连带责任。证据3-4与本案无关，不发表质证意见。被告国泰君安公司质证表示，证据1，暂时不发表意见需要庭下和公司核实。证据2，真实性需要和公司核实。证据3，与本案无关，需要庭下和公司核实。证据4，不认可被告的证明目的。上述证据结合当事人质证意见，本院作出如下认证：原告提交证据1，二被告均无异议，本院予以确认。证据2，法人授权委托书与被告曹海龙当庭提交的相一致，本院予以采信。授权委托书为复印件，本院对其真实性不予确认。证据3-4，被告曹海龙予以认可，本院对其真实性予以确认。证据5，被告曹海龙辩称是受胁迫签订的该协议，但未提交相应证据予以证明，且签订地点为公安机关，故本院对其真实性予以确认。证据6，被告曹海龙对真实性予以认可，本院予以确认。被告国泰君安公司提交的证据1，原告及被告曹海龙对其真实性均予以认可，本院予以确认。证据2，系盖有公章及公司财务章印件，本院对其真实性予以确认。被告曹海龙向本院提交的证据1-2加盖被告国泰君安公司印章且原告予以认可，被告国泰君安公司未发表质证意见，庭下亦未向本院提交书面质证意见，本院对其真实性予以确认。证据3，与本案无关联性。证据4，系文安县人民法院判决书及和解书，本院对其真实性予以确认。经审理查明：2017年2月20日被告曹海龙与被告国泰君安公司签订责任划分协议书一份，约定“甲方国泰君安公司，乙方曹海龙，乙方以甲方名义承接：1、河北霸州瑞丽新城小区住宅项目。2、霸州市堂二里镇小韩家堡村新民居项目。3、霸州市岔河集乡东柏林庄村东柏幸福家苑项目。4、霸州市堂二里镇商家柳村龙江家园项目。以上项目，乙方独立核算，自主经营，自签订之日起，在以上项目上产生的一切经济纠纷及任何法律责任均由乙方承担，与甲方无关。”，2017年3月1日被告国泰君安公司为被告曹海龙出具法人授权委托书一份，内容为“兹委托曹海龙同志为我方国泰君安公司的授权委托人，前去贵公司签订霸州市堂二里镇瑞丽新城工程事宜。代理权限为：工程项目的真实性、合法性的考察、合同的洽谈、签订及其他与工程项目相关事宜的处理。”，2017年3月2日被告国泰君安公司与霸州市钰兴房地产开发有限公司签订施工协议一份，内容为“甲方（发包方）霸州市钰兴房地产开发有限公司，乙方（承包方）国泰君安公司，工程名称霸州市瑞丽新城，工程地点堂二里镇，工程内容主体施工，承包范围施工总承包。”，2017年3月16日被告曹海龙与原告签订水暖电安装工程分包合同，内容为“发包方，济宁国泰君安机械设备安装有限公司（甲方），工程名称霸州市瑞丽新城，工程地点堂二里镇四间房村，工程内容水暖电安装工程，承包范围图纸所含给排水、电气、暖通、防雷接地、护线盒配管、装电箱、穿电缆电线、调试及水电、弱点布管工程所有预埋盒安装工程。甲方代表人签字曹海龙，加盖济宁国泰君安机械设备安装有限公司堂二里瑞丽新城项目部公章，乙方代表人签字林宪丽、吕新华，加盖郓城县孙宇建筑工程有限公司及郓城县孙宇建筑工程有限公司合同专用章。”2017年3月23日被告曹海龙收取原告合同保证金20万元，被告曹海龙为原告出具收款收据一张加盖济宁国泰君安机械设备安装有限公司瑞丽新城项目财务专用章。原告进场后，花费材料费及办公费共计5万元，后被告曹海龙无故撤场，原告与被告曹海龙于2017年10月6日签订协议书一份，内容为“经双方协商曹海龙分两次退还林宪丽保证金贰拾万元及损失费伍万元，2017年10月17日退还壹拾万元，2017年10月27日退还另外壹拾万元保证金并支付伍万元损失。当事人曹海龙、林宪丽、徐延华。”上述25万元款项被告曹海龙至今未返还。本院认为，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。根据原告提交的收据及与被告曹海龙签订的协议书，被告曹海龙应退还原告保证金20万元并支付原告材料费损失5万元。本案被告曹海龙为不具有相关工程建设资质的自然人，其以借用被告国泰君安公司资质进行工程的承揽与分包，应认定被告曹海龙与国泰君安公司之间为挂靠经营合同关系。被告曹海龙辩称，从事的是职务行为应由国泰君安公司承担相应责任，根据被告曹海龙与被告国泰君安公司签订的责任划分协议书，本院对其主张不予采信。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未做反对表示的，被代理人和代理人应承担连带责任。被告国泰君安公司违法出借资质，为被告曹海龙出具授权委托书，故被告国泰君安公司应对上述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条之规定，判决如下：一、被告曹海龙于本判决生效后十日内，向原告郓城孙宇建筑工程有限公司返还保证金20万元并支付材料损失费5万元。二、被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2525元由被告曹海龙、济宁国泰君安机械设备安装有限公司承担。于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费5050元，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。审判员  曹艳兵二〇一九年一月十七日书记员  王东震