福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0212民初4221号 原告：吕小慰，男，汉族，1991年2月11日出生，住福建省厦门市同安区。 被告：黄金狮，男，汉族，1965年11月13日出生，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：黄赞枝，福建弘信律师事务所律师。 被告：吕允常，男，汉族，1978年5月16日出生，住安徽省蚌埠市固镇县。 第三人：厦门蒙发利健康科技有限公司，住所地厦门市同安区马垵路****厂房。 法定代表人：邹剑寒，执行董事。 委托诉讼代理人：曾丽萍，女，汉族，1985年11月4日出生，住福建省厦门市同安区，系该公司职员。 委托诉讼代理人：徐松林，男，汉族，1974年4月26日出生，住福建省厦门市思明区，系该公司职员。 原告吕小慰与被告黄金狮、吕允常、第三人厦门蒙发利健康科技有限公司（以下简称蒙发利公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，后本院依法追加吕允常作为被告并再次公开开庭进行了审理。原告吕小慰，被告黄金狮的委托诉讼代理人黄赞枝，第三人蒙发利公司的委托诉讼代理人徐松林、曾丽萍到庭参加诉讼。被告吕允常经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕小慰向本院提出诉讼请求：1.判令被告黄金狮赔偿原告吕小慰各项损失共计人民币（币种下同）177729.6元，包括住院伙食补助费10570元、营养费18000元、交通费2000元、取内固定物后续治疗费20000元、残疾赔偿金111009.6元、精神抚慰金10000元、鉴定费2000元、手机损失费4150元；2.本案诉讼费由被告黄金狮承担。事实与理由：吕小慰系蒙发利公司职员。2015年7月4日，吕小慰在蒙发利公司的仓库搬卸货物时，被黄金狮的货车司机吕允常驾驶蒙发利公司所有的叉车撞伤，导致吕小慰右胫腓骨骨折、左肱骨骨折、右肱骨内上髁骨折等侵权后果，造成吕小慰经济损失177729.6元。提供劳务方吕允常因劳务造成吕小慰损害的，接受劳务方黄金狮应当承担侵权责任。现吕小慰作为蒙发利公司员工，已办结工伤保险理赔事宜。事故发生后，吕小慰、黄金狮与蒙发利公司达成《三方协议》，确认黄金狮与吕允常的侵权事实和责任。吕小慰为维护其合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。 被告黄金狮辩称，第一，本案诉讼主体不适格。该事故是因货车司机吕允常私自驾驶蒙发利公司所有的叉车所致，不在吕允常为黄金狮提供劳务的范围内，故吕允常应自行承担相应的责任，吕小慰不应将黄金狮列为被告。第二，本案存在重复求偿情形。吕小慰因该事故被认定为工伤，且已享受相应的工伤保险待遇，其诉请人身损害赔偿系重复主张，缺乏事实和法律依据，不应支持。第三，吕小慰诉求的经济损失存在不合理部分，应予扣除，且黄金狮已支付的10000元应予抵扣。1.住院伙食补助费应按福建省交通事故处理标准，即15元/天计算；2.残疾赔偿金应按农村居民标准计算；3.取内固定物等后续治疗费属于工伤保险范畴，已在工伤保险理赔中支付完毕，不应重复赔偿；4.交通费没有相应的票据证明，即使有实际支出，应按10元/天计算；5.营养费缺乏医嘱且偏高，即使需要补充营养，应按扣除不合理用药及非医保用药后的医疗费的5%计算；6.精神损害抚慰金过高；7.鉴定费应由吕小慰自行承担；8.手机损失费没有依据。 被告吕允常未作答辩。 第三人蒙发利公司辩称，至吕小慰离职前，蒙发利公司已经履行完毕全部工伤保险理赔的法定义务。 原告吕小慰围绕其诉讼请求向本院提交了其身份证、厦门市第三医院入院记录、疾病证明书、出院记录、门诊病历、手术记录、放射科诊断报告单、CT检查报告单、放射DR检查报告单、住院费用汇总清单、票据、司法鉴定意见书、报警回执、三方协议、厦门市职工工伤认定书、厦门市劳动能力鉴定结论书、民事裁定书等证据。被告黄金狮向本院提交营业执照作为证据。第三人蒙发利公司向本院提交三份协议书作为证据。被告吕允常未向本院提交证据。以上证据经各方当事人质证和本院核实，相应的证明力予以确认并在卷佐证。现根据以上证据及当事人陈述，本院认定事实如下： 吕小慰系蒙发利公司员工，吕允常系黄金狮雇佣的货车司机。2015年7月4日，吕允常为黄金狮送货至蒙发利公司仓库后，又驾驶蒙发利公司的叉车不慎将正在搬卸货物的吕小慰撞伤。后吕小慰被送至厦门市第三医院（以下简称第三医院）就诊，初步诊断为右跟部皮肤脱套伤、右胫腓骨骨折、左肱骨干骨折、右肱骨内上髁骨折。2015年7月4日至2015年12月3日，吕小慰在该院住院治疗153天，住院费为173597.83元，住院期间产生门诊费95.3元。2017年2月27日至2017年3月10日，吕小慰为取出内固定物，再次于厦门市第三医院住院12天，住院费为21212.61元。2016年1月4日至2017年2月12日、2017年3月20日至2017年4月18日，吕小慰多次到第三医院门诊治疗，分别产生门诊费3582元、546元。2015年7月14日，厦门市人力资源和社会保障局出具《厦门市职工工伤认定书》，确认吕小慰为工伤。2016年5月26日，吕小慰委托福建正大司法鉴定所对其伤残等级及营养期进行鉴定，该所于2016年6月21日出具《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人吕小慰的伤残等级评定为道路交通事故X（十）级伤残，附加一处X（十）级伤残；2.被鉴定人吕小慰的营养期建议为90日左右。”吕小慰支出鉴定费1300元。2017年3月1日，厦门市第三医院出具疾病证明书，建议吕小慰休息治疗壹个月。2017年4月24日，厦门市劳动能力鉴定委员会出具《厦门市劳动能力鉴定结论书》，确认吕小慰的伤残情况为伤残捌级，吕小慰支出劳动能力鉴定费320元。2017年9月18日，蒙发利公司作为甲方、吕小慰作为乙方共同签署一份《协议书》，载明：“。现就2015年7月的工伤事件说明如下：一、乙方在职期间，因工致残被鉴定为捌级伤残，双方就劳动关系存续期间，甲方所有应支付项目，均已结算并支付完毕。二、乙方确认并承诺：（1）甲、乙双方之间工伤所应支付项目已经完结，甲、乙双方不再有任何债权债务关系。” 另查明，案涉事故发生后，黄金狮为吕小慰支付了10000元医疗费。吕小慰曾于2016年7月4日以黄金狮、蒙发利公司为被告向本院提起诉讼并于2016年12月1日向本院申请撤回起诉，本院于2016年12月24日作出（2016）闽0212民初2591号民事裁定，准许吕小慰撤诉。《厦门市2017年国民经济和社会发展统计公报》载明，厦门市2017年城镇居民人均可支配收入为50019元。 庭审中，吕小慰述称，事发时只有其和吕允常在场，叉车上没有驾驶员。黄金狮述称，吕允常驾驶蒙发利公司所有的叉车是其个人行为，不在其职责范围内。蒙发利公司则述称，叉车有专门的驾驶员，叉车司机的职责是将货物卸载后送至仓库。鉴于吕允常未到庭质证、辩论，且上述庭审陈述的事实并无明显矛盾之处，故本院予以确认。 针对原被告双方的争点，本院评析如下： （一）关于工伤保险待遇和人身损害赔偿的竞合。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”劳动者因工伤事故遭受人身伤害，若因用人单位之外的第三人侵权造成，劳动者有权向侵权人主张损害赔偿，且不影响其依法享有的工伤保险待遇。就本案而言，吕小慰系蒙发利公司员工，在从事其本职工作期间遭受人身损害，有权依据《工伤保险条例》的规定享有工伤保险待遇，因本案系吕小慰基于人身损害向黄金狮、吕允常提起的损害赔偿之诉，蒙发利公司作为用人单位对吕小慰承担的法律责任不影响黄金狮、吕允常是否应对吕小慰承担损害赔偿责任的认定。 （二）关于黄金狮、吕允常的侵权责任。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”基于查明的事实，吕允常系黄金狮雇佣的货车司机，双方之间形成劳务关系。吕允常的劳务内容仅为将货物运送至蒙发利公司仓库，后由蒙发利公司的叉车司机进行卸载。而吕允常擅自驾驶叉车卸货，致吕小慰受伤，存在过错，且并非从事黄金狮授权或者指示范围内的劳务行为，故没有证据证明吕小慰及黄金狮对事故发生具有过错，故吕允常应承担全部的侵权责任。吕小慰诉请黄金狮赔偿经济损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。黄金狮在事发后自愿赔偿吕小慰10000元医疗费，系其在法律规定范围内处分自己的民事权利，本院予以准许。 （三）关于吕小慰诉求的各项经济损失。本院认定如下：1.吕小慰诉求的住院伙食补助费10570元。该费用系按照70元/天的标准，计算住院天数151日确定，未超出相关规定标准，本院予以支持；2.吕小慰诉求的营养费18000元。虽未提供证据，但结合其伤情，系属合理，本院予以支持；3.吕小慰诉求的交通费2000元。虽未提供相应的交通费票据，但结合其伤情及前往相关医疗机构的治疗次数，本院酌情支持100元，超过部分，不予支持；4.吕小慰诉求的取内固定物治疗费20000元。该费用有相应的医疗费票据为证且低于票面金额，本院予以确认；4.吕小慰诉求的残疾赔偿金111009.6元。本院根据吕小慰的伤残等级，按照厦门市2017年度城镇居民人均可支配收入50019元的标准，计算二十年确定残疾赔偿金为110041.8元，诉求超出部分，不予支持；5.吕小慰诉求的精神损害赔偿金10000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项的规定，残疾赔偿金属于精神损害抚慰金的一种方式，因吕小慰已提出残疾赔偿金的诉讼请求，故其该项主张，于法无据，本院不予支持；6.吕小慰诉求的鉴定费1300元。该费用为本次事故发生后实际产生的合理费用，且有相应的票据为证，对吕小慰的该项主张，本院予以支持。7.吕小慰诉求的手机损失费4150元，因其未提供手机已经损坏且损坏后果与本案事故具有因果关系，故该项诉讼请求，证据和理由不足，本院不予支持； 综上所述，本院认定吕小慰的经济损失共计160979.6元，扣除黄金狮自愿赔付的10000元，实为150979.6元，超出部分不予支持。被告吕允常经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条、第十九条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，本院判决如下： 一、吕允常应于本判决生效之日起十日内赔偿吕小慰各项经济损失计人民币150979.6元。 二、驳回吕小慰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币3855元，由原告吕小慰负担363元，由被告吕允常负担3492元，款限于本判决生效之日起三日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  李昌明 人民陪审员  陈剑锋 人民陪审员  徐水锦 二〇一九年一月十一日 书 记 员  陈炳杰 附本案适用法律条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。 因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； （二）致人死亡的，为死亡赔偿金； （三）其他损害情形的精神抚慰金 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由据不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。