安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖04民终11号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地安徽省淮南市田家庵区淮舜南路爱佳综合楼**，统一社会信用代码91340400850225214K。主要负责人：温晓东，该支公司总经理。委托诉讼代理人：程功，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：蒋丽，女，1990年8月22日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：沈盛唯，安徽思正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蔡瑞民，男，1968年2月3日出生，汉族，住安徽省淮南市八公山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人蒋丽、蔡瑞民机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市谢家集区人民法院(2018)皖0404民初1162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审法院支持蒋丽误工费31206.58元无法律依据。根据有关规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。事故发生日至定残日为138天，误工费应按照138天计算，不应当按照鉴定机构鉴定的误工期360日计算。2.一审判决平安保险公司承担司法鉴定费3000元无依据。平安保险公司与蔡瑞民在保险合同中明确约定了鉴定费与诉讼费保险人不承担赔偿责任，且保险人已在保险单上采用加粗的黑体字作出了足以引起投保人注意的提示，可以视为对投保人作出明确说明。一审判决平安保险公司承担诉讼费1000元与鉴定费3000元，违背合同意思自治精神。蒋丽、蔡瑞民均未提交书面答辩意见。蒋丽向一审法院起诉请求：1.判令蔡瑞民赔偿交通事故给蒋丽造成各项损失为286083.33元。并且蒋丽保留因伤情恶化的后续治疗费用的追偿权；2.平安保险公司在承保范围内承担连带责任。一审法院认定事实：2017年12月20日8时10分，蔡瑞民驾驶车牌号为皖Ｄ×××**小型汽车，沿淮南市谢家集区东西部第二通道由北向南行驶至唐家山庄路段时与由西向东蒋丽驾驶的电动自行车发生碰撞，致蒋丽受伤及两车不同程度受损。经淮南市公安局交通警察支队谢家集大队认定：蔡瑞民承担该事故的全部责任，蒋丽无责任。蒋丽于2017年12月20日在淮南新华医疗集团新华医院住院至2018年4月21日，住院共计122天。2018年5月7日经安徽百友司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人蒋丽因交通事故左股骨劲骨折经手术治疗后，现遗留左髋关节功能丧失50℅以上，评定构成IX（玖）级伤残。因交通事故致腰1椎体粉碎性骨折，固定构成X（拾）级伤残。2.建议其损伤误工期为360日，营养期为180日，护理期为150日。3.后续取骨折内固定物医疗费用，建议为人民币12000元，不包括可能出现意外所需的费用。花费鉴定费3000元。蒋丽在治疗期间蔡瑞民垫付了医药费2000元，平安保险公司垫付了10000元医药费。双方因赔偿款未达成协议，故蒋丽起诉至法院要求：1.判令赔偿损失286083.33元（医疗费54280.75元、拖车费200元、两轮机动电瓶车3200元、鉴定费3000元、其他损失1580元、伤残赔偿金139216元、误工费31206.58元、护理费18300元、住院伙食补助费6100元、营养费9000元、交通费3000元、精神抚慰金15000元、后续手术治疗费12000元，已扣除对方垫付的10000元）；2.平安保险公司在承保范围内承担连带责任。一审法院认为：侵害民事权益，应当依照侵权责任法承担民事责任。引起本案纠纷的交通事故经淮南市交警支队谢家集大队认定：蔡瑞民承担该事故的全部责任，蒋丽无责任。蒋丽要求的医药费54280.75元，经过双方举证、质证，确认蒋丽的医药费为47878.75元；蒋丽要求拖车费200元，双方均予以认可，故拖车费200元的请求，予以支持；两轮机动电瓶车3200元，经过双方的举证、质证，两被告的质证观点成立，对蒋丽要求的电瓶车损失的请求，不予支持，庭审中平安保险公司定损350元，从有利于受害者角度出发，予以认可；蒋丽要求的培训费1580元，经过双方的举证、质证，两被告的质证观点成立，对蒋丽要求的培训费损失的请求，不予支持；蒋丽要求的伤残赔偿金139216元，蒋丽经鉴定构成九级伤残和十级伤残各一个，蒋丽要求伤残赔偿金过高，确认为132888元；蒋丽要求的误工费31206.58元，结合鉴定报告中的误工期及蒋丽的计算方法，蒋丽要求的误工费，符合法律规定，予以支持；蒋丽要求的护理费18300元，符合法律规定，予以支持；蒋丽要求的住院伙食补助费6100元，结合蒋丽的实际住院期间，确定122天×30元／天＝3660元；蒋丽要求的营养费9000元，结合鉴定报告中确定的营养期限，确定180天×30元／天＝5400元；蒋丽要求的交通费3000元，结合蒋丽的住院天数，酌定1220元。上述各项损失总计为241103.33元。蒋丽要求的精神抚慰金15000元，结合蒋丽的伤情及鉴定结论，蒋丽请求的数额，予以支持；蒋丽要求的鉴定费3000元，有票据佐证，蒋丽的请求予以支持。在庭审中蒋丽对后续治疗费的请求予以放弃，表示以以后实际发生的金额为准，蒋丽的请求符合法律规定，予以准许。垫付的医药费12000元，应当予以扣除。当事人起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案首先由交强险进行赔偿，在交强险下的医疗费用赔偿限额负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。死亡伤残赔偿限额负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿费、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。扣除已经赔偿的12000元，平安保险公司应当在交强险中医疗费用赔偿限额内扣除医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内优先赔偿精神抚慰金及伤残赔偿金110000元（含精神损害抚慰金15000元），财产损失赔偿限额中扣除350元，由于蔡瑞民投保了不计免赔险，所以超出部分在商业三者险中赔偿135753.33元。对方垫付12000元应当扣除，故总计在保险范围内赔偿蒋丽244103.33元。根据《中华人民共和国保险法》规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故本案鉴定费由平安保险公司承担。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿蒋丽合计各项经济损失244103.33元。二、驳回蒋丽其他诉讼请求。案件受理费1714元，由中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担1000元，蔡瑞民承担600元，蒋丽负担114元，鉴定费3000元由中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定证据的意见和理由符合法律规定，一审查明事实清楚，予以确认。二审双方当事人之间的争议焦点为：一审判决对误工期及鉴定费、诉讼费的认定是否正确。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，蒋丽因交通事故受伤，经安徽百友司法鉴定所鉴定，建议误工期为360日。平安保险公司上诉认为，根据有关规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。事故发生日至定残日为138天，误工费应按照138天计算，不应当按照鉴定机构鉴定的误工期360日计算。对此，本院认为，平安保险公司所举的相关规定对误工期的表述为“误工时间可以计算至定残日前一天”，而非“应当”计算至定残日前一天。且鉴定意见是由有鉴定资质的司法鉴定机构作出的，鉴定程序合法，应当作为定案依据。故平安保险公司关于此节的上诉理由不能成立，不予采纳。关于平安保险公司上诉认为其不应当承担鉴定费和诉讼费一节，本院认为，一审法院根据《诉讼费用交纳办法》的规定认定诉讼费用负担并无不当，予以维持；关于鉴定费，系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，且保险公司也未举证尽到提示告知义务，予以维持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费383元，由中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李永审判员  代奇审判员  魏宁二〇一九年一月二十八日法官助理陈燕书记员吴子敏附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。