四川省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）川刑终605号 原公诉机关四川省资阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）蓝波，男，1980年12月24日出生于四川省简阳市，汉族，大学专科文化，户籍所在地四川省资阳市雁江区，住四川省资阳市雁江区。2017年6月19日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 辩护人刘怀军，四川瑞能律师事务所律师。 辩护人李启德，四川瑞能律师事务所律师。 四川省资阳市中级人民法院审理四川省资阳市人民检察院指控原审被告人蓝波犯制造毒品罪一案，于2018年10月11日作出（2018）川20刑初12号刑事判决。原审被告人蓝波不服，提出上诉。本院于2018年11月6日受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷、讯问原审被告人蓝波、听取辩护人的意见后，合议庭进行评议并作出决定。本案现已审理终结。 四川省资阳市中级人民法院判决认定，2017年6月16日被告人蓝波驾车至绵阳，同月17日至6月18日，蓝波在绵阳市安州区民房内制造甲基苯丙胺。同年6月18日23时许，蓝波驾车离开制毒地点时被公安机关抓获。经现场提取、称量、鉴定，查获的7处含甲基苯丙胺成分的液体共计20667.9克，其甲基苯丙胺含量分别为5.4%、6.4%、7.0%、6.9%、5.8%、3.1%、5.0%。原判以经过庭审质证确认的抓获经过、现场勘查笔录及照片、提取扣押笔录及清单、鉴定意见、视频资料、物证、证人证言及辨认笔录、被告人的供述等证据证明上述事实。原判认为被告人蓝波非法制造毒品甲基苯丙胺的行为已构成制造毒品罪,蓝波如实供述主要犯罪事实,可以从轻处罚。原判认定被告人蓝波犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元；扣押在案的毒品、制毒工具等予以没收。 上诉人蓝波不服，上诉提出：一审认定涉案毒品数量的关键证据的真实性、合法性、关联性均存在疑问，取证程序存在重大瘕疵，导致事实认定错误；本案查获的液体毒品含量低，属于犯罪未遂；原判量刑过重，要求重新称量、鉴定。其辩护人以相同意见为其辩护。 经审理查明，2017年6月16日晚，上诉人（原审被告人）蓝波驾车从成都携带麻黄素及制毒工具等材料至绵阳，次日凌晨至6月18日，蓝波借用他人在绵阳市安州区居民房制造甲基苯丙胺（俗称冰毒）。6月18日23时许，蓝波驾车离开制毒地点时被公安机关挡获。公安机关对蓝波的人身、车辆及该居民房进行搜查，现场查获多处含甲基苯丙胺成分的液体，经现场称量净重2万余克，其甲基苯丙胺含量为5%左右。现场还查获大量的制毒工具。 上述事实，有一审经庭审质证确认的下列证据证实： 1.立案决定书，证实2017年6月16日，资阳市公安局对立案侦查，2017年7月10日四川省公安厅指定资阳市公安局办理本案。 2.户籍资料，证实原审被告人蓝波的身份情况。 3.到案说明及相关材料，证实2017午6月18日晚民警在绵阳市安州区将蓝波抓获。 4.现场勘验、搜查、扣押、称量、抽样提取笔录及照片、现场录像、情况说明，分别证实（1）2017年6月19日，民警对绵阳市安州区12组陈某所有的一栋两层住房进行勘验、搜查，在该住房二楼梯步右手边一间搜出大量毒品疑似物和饮料瓶、烟头等，对上述物品分别进行编号并称量提取检材和扣押。（2）2017年6月18日，民警对蓝波驾驶的川Ａ×××××车辆进行搜查。在该车上发现手机一部、玻璃棒一根、一纸箱内装有一玻璃器皿，类似漏斗，对蓝波人身搜查发现手机一部、ＰＨ1-4广范试纸两本。两部手机号码分别为139××××2856、182××××9250。 5.理化检验报告、鉴定文书，证实经资阳市公安局和四川省公安厅鉴定，查获的54.6克、439.8克、108克、230.7克、361.6克、19064.2克、409克液体均含甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量分别为5.4%、6.4%、7.0%、6.9%、5.8%、3.1%、5.0%。 6.资阳市公安局物证鉴定所法庭科学ＤＮＡ鉴定书，证实经鉴定，在送检的“脉动”饮料瓶上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ基因分型，在排除同卵多胞胎、近亲及其他外源性干扰的前提下，有15个ＳＴＲ基因座分型与蓝波相同，其似然比率为3.43×1019；在送检的“哇哈哈”饮料瓶、“黄鹤楼”烟头上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ基因分型，有15个ＳＴＲ基因座分型与于某相同；在送检的“统一”饮料瓶、“玉溪”烟头上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ基因分型，有15个ＳＴＲ基因座分型与陈某相同。 7.尿检检测报告，证实经对蓝波的尿液检测，检测结果冰毒试剂呈阳性。 8.车辆信息，证实2017年6月16日3时55分，川Ａ×××××汽车出绵广高速绵阳站。 9.调取证据清单、通话清单，证实原审被告人蓝波使用的手机号182××××9250和189××××2856、陈某使用的手机号136××××5111和136××××5678、蒲某使用的手机号151××××7367、于某使用的手机号182××××1666在案发期间的通话情况。 10.证人于某的证言及辨认笔录，证实2017年5月中旬,蒲某说蓝波借了钱没有还，喊他过资阳一起去找蓝波要钱，把蓝波的真空泵拿走了，还把蓝波的那些瓶瓶罐罐装起拿起走了。2017年6月16日凌晨，蓝波和吴林到的绵阳。蓝波和吴林把两个大纸箱搬上了蒲某的房子，2017年6月17日凌晨，他带蓝波到绵阳松牙河边一个偏僻的地方，蓝波和吴林提了两个桶下车朝树林走去，他看到两个桶在冒烟烟，等了几分钟，蓝波和吴林开起中华车走了。在那个二层楼的房子，蓝波喊吴林去绵阳市三回桥一个化工店买了瓶瓶，蓝波和吴林就在那里摆弄瓶瓶罐罐，晚上9点过他和蒲某去二层楼的房子，晚11点过出来就被抓了。其辨认出蓝波、吴林、陈某、蒲某、放烟地点。 11.证人蒲某的证言及辨认笔录，证实2017年6月16日前，蓝波打电话问她有没有空房子，他要做假洋酒，可能味道有点大，要找一个比较偏僻的地方。她想到陈某有空房子，打电话说有个朋友要租房子，陈某答应了。2017年6月16日凌晨，于某开车和她到绵阳和蓝波、吴林碰面。6月17号6时许，她将蓝波带到陈某在绵阳所住的楼下，陈某和蓝波去看陈某在花街的房子。6月18日下午，她和于某一起到了花街陈某家的后门，蓝波和陈某在等着她们。她上了二楼后看见蓝波走到有一个圆的塑料盆旁，坐在一根凳子上，塑料盆里装有泥巴色的液体，四处放有一些玻璃瓶，闻到非常难闻的气味。她看见蓝波戴了一个绿色的胶手套坐在圆的塑料盆旁，她问蓝波，是不是在做东西，蓝波回答说没有。她、陈某、蓝波、于某分别吸了冰毒。晚上10点过钟，他们喊走了，到了公路旁，蓝波和陈某去开他们的车，她上了于某的车，刚上车，警察冲过来叫下车接受调查。其辨认出蓝波、吴林、陈某、于某。 12.证人陈某的证言及辨认笔录，证实2017年6月16日蒲某短信说要借她老家安州区雍峙村12组的房子，6月17日蒲某和一个不认识的男人开一辆蓝色的川Ａ牌照小车来接她，她带着蒲某和不认识的男人到了雍峙村12组的老家，半个小时左右蒲某的弟弟“学娃子”和一个带眼镜的男人开车来了，他们来时抬着有纸箱和塑料桶。当天晚上八点过，她到一楼放东西那个屋里发现了很大的烟子，味道很臭，眼镜男、不认识的那个男人站在烟子里面的，她觉得脑袋很痛。2017年6月18日他们开车又到了老家，不认识的那个男人叫眼镜男把放在一楼的东西搬到二楼的第一间房里摆放，下午六点，“学娃子”和眼镜男走了。晚上八点过，蒲某和“学娃子”到了。她看见二楼的房里有烟子,很大的臭味，房间的地上摆放了很多玻璃器具，还有用塑料箱装盛的黄色的液体。不认识的男人与“学娃子”在吸食完麻古后都出卧室到制造毒品的那间房里去了。蒲某说等不认识的男人弄完了再走，那个男人喊蒲某不要急，蒲某说都弄了两个月了，怎么不急。她和不认识的这个男人上了蓝色的川Ａ车，刚走到路口时就被抓获了。其辨认出蓝波、吴林、蒲某、于某。 13.证人韩某的证言，证实其任安州区花荄镇雍峙村党支部书记。2017年6月区公安局在雍峙村查获制毒窝点时，他在晚上十一二点接通知后到现场作为见证人，现场有很难闻的气味，很昏暗，警察对全过程录音录像。 14.原审被告人蓝波的供述及辨认笔录，证实2017年6月15日21时左右，他开车和吴林一起到成都找“小小”买麻黄素，给了“小小”36000元钱,吴凌提着绿色的布口袋上了车。他们开着车往成都的三环十陵立交桥方向走，在途中他打电话给卖化工材料的老板，要五条麻黄素的材料，有碘、红磷、丙酮、盐酸、分离漏斗、滤纸等制毒相关的东西，他又问蒲某整东西的地方。卖化工原料的老板骑着一辆电瓶车来，脚踏板上放有两个纸箱，吴林将纸箱搬到车上，他拿了四千元钱给老板。他们往绵阳方向开，大约1个半小时到了绵阳金家岭出口，蒲某和于某在等。到了绵阳市的一个小区，他们呆到17日凌晨两点过，于某、他和吴林分别开车，到了绵阳一个江边，吴林将他买的麻黄素提上，三人就在江边放烟子，他和于某将放完烟子的麻黄素提上车，开回了小区。17号9点过，他和吴林、蒲某和于某分别开车到绵阳市里的一个宾馆接陈某后，直接到了陈某在农村的家。他们五人将车上的制毒工具和麻黄素搬到陈某家的一楼，他和吴林在一楼制毒，因为技术原因没有制出结晶毒品。在18号下午他们四人又到陈某农村的家，他又在二楼制毒，晚上9点钟，于某将蒲某接过来，他们在陈某家里耍到11点钟，出来开车回小区，被警察拦住了。警察在搜查、扣押、称量时他和陈某、于某一直在场。其辨认出吴林。 此外，卷中还有资阳市计量监督检定测试所检定字第20163090114号检定证书、资阳市公安局出具的情况说明、资阳市计量监督检定测试所的情况说明、证人林某的证言，证实本案现场称量毒品用的天平是经过依法检定的合格称量衡器。 合议庭综合评议认为：本案现有证据中，被告人蓝波被抓获后，对其制造毒品的犯罪事实一直供认不讳；证人于某、陈某、蒲某等的证言和辨认笔录均证实蓝波制造毒品的事实；公安机关现场搜查查获大量的制毒工具和半成品液体冰毒，有见证人韩某的证实，并有现场录音录像印证，公安机关制作了相关笔录；ＤＮＡ鉴定意见证实被告人蓝波在现场活动过；查获的液体毒品分别进行了定性和定量鉴定。尽管上诉人蓝波和其辩护人提出本案证据存在多处瘕疵，但不足以动摇认定被告人蓝波制造毒品基本犯罪事实的证据基础。本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）蓝波违反国家毒品管理规定，非法制造毒品甲基苯丙胺，数量巨大，其行为已构成制造毒品罪。蓝波到案后，如实供述主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。上诉人蓝波上诉及其辩护人辩护提出：一审认定涉案毒品数量的关键证据的真实性、合法性、关联性均存在疑问，取证程序存在重大瘕疵，导致事实认定错误；本案查获的液体毒品含量低，属于犯罪未遂；原判量刑过重，要求重新称量、鉴定。经查，本案有公安机关现场查获的大量制毒工具、正在加工的液体毒品等物证、多名现场目击证人的证言及辨认笔录、证实蓝波在制毒现场活动的DNA鉴定意见、勘验现场及搜查、扣押、称量毒品时录音录像的视频资料等证据证实，蓝波亦稳定供认，故认定蓝波制造毒品甲基苯丙胺的犯罪事实清楚，证据确实、充分。虽然公安机关在本案的取证过程中存在不规范之处，但经过补充和说明后，相关证据的瘕疵不影响本案基本事实的认定，且一审作出了有利于原审被告人蓝波的认定，且在量刑时进行了充分考虑。蓝波在制造毒品的过程中被公安机关查获，其已实际制造出半成品且还在进一步加工过程中，不属于犯罪未遂。原判根据蓝波犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等具体情况所作出的量刑并无不当。蓝波的上诉理由不能成立，其辩护人的辩护意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  高 峰 审 判 员  周学英 审 判 员  刘睿丹 二〇一九年一月三日 法官助理  侯倩玉 书 记 员  胡 佳 附本案适用的法律条文：