湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2018）湘31刑终327号原公诉机关湖南省保靖县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某轼，男，1970年12月12日出生，土家族，湖南省保靖县人。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）段某生，男，1961年6月4日出生，汉族，江西省鹰潭市余江县人。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某雅，男，1967年1月28日出生，汉族，福建省福鼎市人。被上诉人(原审被告人)罗加龙，男，1974年4月30日出生于湖南省保靖县，汉族，小学文化。因本案于2017年7月31日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕，2018年5月30日取保候审。现在家。湖南省保靖县人民法院审理湖南省保靖县人民检察院指控原审被告人罗加龙犯盗窃暨段某生、黄某雅、张某轼提起附带民事赔偿一案，于2018年11月28日作出（2018）湘3125刑初54号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关未抗诉、原审被告人未上诉，原审判决的刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人段某生、黄某雅、张某轼对原审判决的附带民事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取当事人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，被告人罗加龙系保靖县清水坪镇小溪村村民，2013年，张某轼在小溪村经营石英二矿，开采硅石。双方口头协议：张某轼以23万元的价格分三段“征收”罗加龙的荒山用于开采硅石。2013年6月17日，罗加龙收到张某轼支付的第一阶段五万元，在开采第二阶段时，因罗加龙的荒山与电棚村村民因交界发生争议，石英二矿未进行第三阶段的征收。2015年3月18日，杨某群给罗加龙书写一张欠条，欠条中约定罗加龙8万元征地费，按一季度付2万元，2015年底前付清，未付清罗加龙可以拿矿山设备作抵押，同时杨某群在欠条上签了石英二矿法人代表张某轼的名字，并有在场人舒某锋的签字。杨某群给罗加龙书写欠条后，杨某群一直未履行欠条上所约定的内容，也未对罗加龙家的荒山进行开采。2015年3月，张某轼将石英二矿的一个采点承包给江西的段某生，同年5月，张某轼将石英二矿的另一个采点承包给福建的黄某雅，并将设备一并转让给了段某生和黄某雅。2015年7月左右，石英二矿停工。2016年6月左右，从事收废旧的舒某银联系罗加龙，欲收购矿山上的设备，双方因价格未谈妥。2016年9月初，舒某银再次联系罗加龙商量购买矿山设备，因罗加龙急需钱用，便答应了舒某银。罗加龙在没有通知张某轼、段某生、黄某雅的情况下，以每吨1000元的价格将矿山的变压器、生产线、空压机、破碎机、铁皮柜等设备估卖给舒代银，总共卖得25600元。2016年9月11日至9月12日，舒某银请小工将矿山上的变压器、生产线、铁皮柜等设备切割成块，运往花垣、吉首销售。舒某银将其中的两台空压机和一套颚式破碎机以6800元的价格卖给了经营二手机械设备的唐某武。罗加龙以3500元的价格，将其中一台矿车卖给了小溪村村民范某祥。保靖县价格认证中心于2017年10月12日对保靖县公安局委托的41项涉案物品进行价格鉴定，其中13立方的空压机、颚式破碎机、7立方的空压机价值分别为11000元、25000元及7500元，共计43500元，对其余38项不予认定。2017年7月31日，经书面传唤，罗加龙主动到公安机关交待了以上事实。原判据以认定案件事实的证据材料有：1.报警案件登记表、立案决定书、扣押决定书及扣押物品清单、发还物品清单；证明，2016年9月20日13时许，张某轼、段某生、黄某雅报警称其硅石矿厂被人盗了；保靖县公安局于2017年5月25日予以立案侦查；保靖县公安局于2017年9月27日对唐某武占有的两台空压机予以扣押，并将其发还给黄某雅。2.《证明》二份，主要内容：2015年，杨某群与罗加龙达成一份征地协议，协议内容包括杨某群在罗加龙山上采矿，约定价格8万元，如果年底未付清则可以拿其机子作抵押，并且在张某轼不知情的情况下，在协议上签了张某轼的名字，后因罗加龙与村民山界划分的争议，杨某群未实际开采罗加龙的山；因罗加龙卖给张某轼的山地中，有一块面积破坏了刘某付山林权限，所以刘某付于2014年7月两次到张某轼的矿山上阻止开工，后张某轼至今未开采。3．被盗物品清单、销售单、收条；证明被盗物品的情况。4.转让协议；证明，张某轼将部分机械设备及矿山开采权转让给段某生、黄某雅的事实。5.情况说明；证明，本案被盗物品中部分已经灭失，无法作出价格认证。6.证人舒某银的证言；证明，“2016年4月份左右，我路过保靖县野竹坪镇小溪村龙塘组时，我就看见路边山上有一矿场，联系到一罗姓男子，罗姓男子说‘矿坪内的所有东西是别人占了我家的地，抵账给我，抵8万元，我亏着卖至少要6、7万元。’因为我嫌太贵，就走了。罗姓男子说那些东西是别人抵给他的，还写有条子，2016年9月10日，我到小溪村与姓罗的谈好价格，9月11日，除了那辆农用车，所有设备以26800元的价格成交，当天矿坪内的东西都切割完，次日卖给花垣县金正报废公司和吉首八大仓库，共卖得33000多元”。7.证人杨某群的证言；证明，那时候张某轼的矿场分很多点采矿石，在这些点开采，每吨只要给公司交10块钱，公司开会的时候，我听张某轼讲过，他矿场里有一块地方是和小溪村罗加龙征收的，只要给罗加龙8万元就可以采那个地方的矿石，我就想到那块开采矿石，后来我找到野竹坪一个叫舒某锋，当时舒某锋也在张某轼的矿区做事，我就喊他带我到罗加龙家找他商量，罗加龙要8万元，我没有钱就和他商量按月2万元给他付，之后我就给他打了这张欠条，打欠条时，舒某锋等人在场，我当时对罗加龙讲我在这个地方采矿，钱由我出，与张某轼无关，但罗加龙讲矿区是张某轼的，一定要我书写张某轼的名字，写欠条以后，我了解到罗加龙的这个地方的交界与另一家人有纠纷，我就没有把机械设备拉上去，也没有在这个地方采矿矿石一直没有找罗加龙取回该欠条。8.证人舒某锋的证言；证明，2016年上半年的一天，杨某要我与她找罗加龙谈荒山的事，如果谈得好就与我一起到那里采矿，我们在张某轼那里做事，都知道罗加龙的这个荒山是张某轼征收的，但罗加龙的这块荒山与村民有交界纠纷，以前张某轼应该给罗加龙付了一部分钱，还欠一部分，欠的这部分，有几次罗加龙找张某轼的时候我都在场，张某轼主要讲荒山交界还没有解决，采不了矿，不肯给罗加龙付钱。到罗加龙屋后是杨某与罗加龙谈的，具体他们怎么说的我不清楚，谈好后，杨某给罗加龙写了条子，罗加龙要我在条子上签名作见证，我就签了，我听到杨某对罗加龙说张某轼欠他8万元钱，在矿场生产的前提下，按季度给罗加龙先付，一个季度2万元，罗加龙提出如果矿场一年、两年不生产就用场子里的设备抵，杨某同意了。9．证人李某君的证言；证明，我记得当时是2014年的冬天，张某轼在野竹坪镇政府反映称小溪村村民罗加龙把他的砖石厂的铲车开走了，要我和政府一起去解决这个问题，我了解到张某轼确实欠罗加龙8万元，并承诺2014年8月份付清，但是罗加龙多次催收，张某轼就是不付，于是就进行调解，之后双方达成协议，罗加龙退张远轼的铲车，张某轼按协议给罗加龙付钱。10.证人杨某付的证言；证明，我听说张某轼欠罗加龙的钱，如果到时间不还就用矿场机械设备抵押。11.证人罗某情、罗某清、宿某龙的证言；证明，三位证人认为杨某群（杨某）代表张某轼负责矿山征地一事。12.证人宿某春的证言；证明，张某轼与罗加龙有经济纠纷的事实。13.证人吴某的证言；证明，舒某银没有将机械设备卖至金正报废汽车公司。14.证人范某祥的证言；证明，范某祥用3500元从罗加龙处购买一辆蓝色农用车，后来将农用车卖给范红军的事实。15.证人唐某武的证言；证明，唐某武以6800元的价格与一男子购买两台空压机的事实。16.证人秦某军、胡某阳、谭某龙的证言；证明，张某轼、一名福建老板购买机械设备的事实及部分货物的价格。17.被害人张某轼、段某生、黄某雅的陈述；证明，三被害人陈述其丢失机械设备等物品及其价值的事实。18.被告人罗加龙的供述与辩解；证明，我屋在石英二矿那里有一块地，张某轼开这个石英二矿不久就和我来谈征收这块地，当时谈好征地款23万元。他先后给我付15万元，后面一直欠8万元。2015年3月，杨某和我达成协议，大致内容是“今欠罗加龙征地费8万元，2015年按每季度付2万元，年底未付清拿矿山设备抵押”。达成这个协议后，石英二矿没有按照协议履行，2016年我将矿山上这些设备当作破铜烂铁卖了，卖得25600元。石英二矿一共分两个采点，一个是“猪笼门”采点，老板我不认识，还有一个是外头，老板姓段。19.《鉴定意见书》；证明，保靖县价格认证中心于2017年10月12日对保靖县公安局委托的41项涉案物品进行价格鉴定，其中13立方的空压机、颚式破碎机、7立方的空压机价值分别为11000元、25000元及7500元，共计43500元，对其余38项不予认定。20.现场勘验笔录；证明，案发现场的基本情况。21.到案经过；证明，被告人罗加龙系被传唤到案。22.《户籍资料》；证明，被告人罗加龙犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力的事实。原审认为，被告人罗加龙盗窃他人财物，价值47000元，数额较大，其行为构成盗窃罪。归案后，罗加龙能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。罗加龙采用破坏性手段盗窃他人财物，可酌情从重处罚。罗加龙经公安机关书面传唤到案，不符合自首的相关规定。关于被盗财物价值的认定，本案中的大部分被盗物品去向不明，无法作出价格认证，能作出价格认证的只有型号为13立方、7立方空压机各一台及一台型号为400×600颚式破碎机，经价格认证中心认证价值分别为11000元、7500元及25000元，共计43500元；另证人范兴祥证明其花费3500元购买被盗的农用车，故认定该农用车价值为3500元，本案的犯罪总金额为47000元。由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。两台空压机公安机关已返还给段某生、黄某雅，破碎机价值25000元，被告人罗加龙应按该价值给黄尔雅赔偿损失；张某轼已将被盗农用车转让给段某生，故罗加龙应按3500元给段某生赔偿损失。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人罗加龙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人罗加龙赔偿附带民事诉讼原告人段某生损失3500元，赔偿附带民事诉讼原告人黄某雅损失25000元。三、驳回附带民事诉讼原告张某轼的诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告段某生、黄某雅的其他诉讼请求。原审附带民事诉讼原告人张某轼、段某生、黄某雅上诉提出：原审对被上诉人犯盗窃罪进行判决，而对该行为产生的民事危害后果不予追究。对上诉人巨大损失不予保护，属于适用法律错误；一审对本案主要事实没有查清；判决书有明显瑕疵。为维护三上诉人的合法权益，恳请二审改判由被上诉人赔偿上诉人张某轼160300元、段某生228110元、黄某雅223030元。本院二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判决据以认定案件事实的证据均经庭审举证、质证，且来源合法，内容客观，与案件相关联，本院予以确认。本院认为，被上诉人罗加龙采用破坏性手段盗窃他人财物，造成上诉人段某生、黄某雅重大经济损失。根据法律规定，罗加龙的犯罪所得应予以追缴，退赔被害人，因罗加龙的犯罪行为造成上诉人的经济损失，罗加龙应予赔偿。原审基于在案证据认定段某生、黄某雅经济损失并责令罗加龙退赔无明显不当。张某轼、段某生、黄某雅上诉请求改判。经查，因本案中的大部分被盗物品品牌不详或已灭失，鉴定机构对该部分涉案财物无法作出价格认证。张某轼、段某生、黄某雅要求被上诉人赔偿损失160300元、228110元、223030元，没有证据支持。上诉人张某轼、段某生、黄某雅的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 文 中审判员 张 小 椎审判员 向  力二〇一九年一月二十八日书记员 欧阳圣艳附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。