方仲平,刘建明,李天星与武明,武国伟合同纠纷一审民事判决书                        陕西省定边县人民法院    民 事 判 决 书         （2018）陕0825民初4304号         原告（反诉被告）李某某，男，1966年8月19日出生，汉族，住定边县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX    原告（反诉被告）方某某，男，1974年4月30日出生，汉族，住定边县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX    原告（反诉被告）刘某某，男，1968年5月24日出生，汉族，住定边县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX    三原告委托代理人崔某某，陕西某某律师事务所律师。    三原告委托代理人王某，陕西某某律师事务所律师（实习）。    被告（反诉原告）武某甲，男，1965年10月8日出生，汉族，住靖边县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX    被告（反诉原告）武某乙，男，1988年2月9日出生，汉族，住靖边县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX    二被告委托代理人樊某某，陕西某乙律师事务所律师。    原告（反诉被告）李某某、方某某、刘某某与被告（反诉原告）武某甲、武某乙合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）李某某、方某某及三原告委托代理人崔某某、王某，被告（反诉原告）武某甲及二被告委托代理人樊某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。    原告（反诉被告）诉称，2017年三原告与二被告共同协商在定边县境内投资从事经营油井钻井业务，原、被告四方协商预计总投资440万元。其中原告李某某出资165万元（占股37.5%），二被告出资110万元（占股25%），二被告以Z40型钻井设备一套作为实物入股（该井架作价280万元，扣除110万元出资，其余170万元由原告三人支付被告），原告刘某某出资110万元，（占股25%），原告方某某出资55万元，（占股12.5%）。二被告承诺向原告交付的井架无抵押、无债务担保，并保证井架正常搬迁使用，如因此造成损失，由被告承担全部责任。2017年8月1日原、被告签订了《合伙协议》，被告将井架交付原告使用，但在打井过程中，该井架被靖边县人民法院因被告债务问题查封，给合伙经营造成困难与风险。另外，被告在交付井架过程中，少向原告交付固控设备（6个罐），并且将40型钻机更换为32型钻机，被告未能完全履行合同义务，应当重新确定股权份额，故原告诉至法院，请求：1、依法确认原、被告签订的《合伙协议》有效；2、判决被告立即向合伙人交付井架固控设备一套（6个罐）；3、由被告将32型钻机更换为40型钻机；4、由被告承担违约责任88万元；5、由被告承担本案诉讼费用。    原告（反诉被告）向法庭提交了以下证据：    1、《合伙协议》1份，证明2017年8月1日，原、被告达成合伙协议，预计总投资440万元。其中原告李某某出资165万元（占股37.5%），二被告出资110万元（占股25%），二被告以Z40型钻井设备一套作为实物入股（该井架作价280万元，扣除110万元出资，其余170万元由原告三人支付被告），原告刘某某出资110万元，（占股25%），原告方某某出资55万元，（占股12.5%）。约定实际经营中，需要增资，按照占股比例继续出资，如不能出资，由出资方占有股权，如违约则应承担总额20%的违约金；约定的井架为40型号，当时没有交付固控设备。    2、收款证明、工行转账汇款单、农商行汇款单各1份，证明原告给被告支付定金50万元，履行了合同义务。    3、现金收据2支，证明原告为被告垫付的搬家费15万元、欠款15万元均应按照已支取在120万元中扣除。    4、投资收据1支，证明李某某投资6297500元，方某某投资55万元，被告投资110万元，加上固控设备共投资868.75万元，该票据由原、被告共同选定的出纳及会计签字确认。    5、宁夏卓达科技发展有限公司营业执照1份，证明井架挂靠在李某某所有的公司。    6、产品购销合同1份，收款收据1份，银行转账汇款单1份，通话录音1份，证明被告在交付井架缺少固控设备，导致合伙人另行出资在2018年6月18日向靖边县靖阳工贸有限公司支付现金72万元；通话录音系方某某与武某甲谈话。    7、钻井工程合同1份，证明打井工程中，每月保底工资26000元，收取每米进尺38元，如果由于阻挡，造成的损失为月工资21万元，合伙人内部矛盾造成的损失由造成矛盾的合伙人承担。    8、民事裁定书2份，CJ40/2250钻井配置明细1份，证明原被告共同经营的井架因被告的个人债务导致查封，原告才知道被告交付的钻井为32型钻井，不是合同约定的40型钻井。钻井2017年8月15日开钻，2017年8月18日就被查封，属于全部查封，不是股权查封，因此原告不能继续支付120万元。    9、民事判决书1份，证明被告武某甲夫妻对合伙人使用钻井进行干预，合同由武某乙签字，武某甲现场指挥，但武某甲因为债务问题，没有完成交付。    被告（反诉原告）武某甲、武某乙答辩并反诉称，原、被告签订的《合伙协议》由于原告迟延履行主要义务的违约行为致使合同目的不能实现，依法应当予以解除，而且当事人各方在设备被靖边县人民法院查封后，于2017年11月3日已经解除合伙关系，待原告占有使用钻井设备，经营收回支付被告的50万元后就应当返还设备。原告的违约行为长期占有使用该井架已经给被告造成了严重损失；被告交付设备系当面进行，不存在交付与合同不符，并且原告一直占由该井架。靖边县人民法院的查封只是形式查封，并未影响到设备的正常经营，设备交付后一直正常使用，反而因为原告的先期违约致使被告无法解决债务问题，即使影响生产也是原告的原因造成的；原告只向被告支付了50万元，两年以来一直占用被告资产进行生产经营，对经营利润应该分配，因此，原告诉请无事实和法律依据。    2017年8月1日，被告（反诉原告）武某甲、武某乙为取得现金解决债务问题，将自己所有的钻井设备一套低于市场价格作价280万元与三反诉被告签订《合伙协议》。该协议约定，合伙总投入440万元，李某某出资165万元，占股比例37.5%；武某甲、武某乙出资110万元（以Z40型油井架设备一套作价280万元），占股比例25%；刘某某出资110万元，占股比例25%；方某某出资55万元，占股比例12.5%。除被告（反诉原告）外，其他人都以现金方式出资。合同约定，在合同签订之日三原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付定金50万元，在打完第一口油井后向被告（反诉原告）支付剩余120万元。同时各方对合伙事务的财务人员，盈余分配、债务承担、合伙事务表决、违约责任等作了约定。合伙协议签订后被告（反诉原告）就将钻井设备交付合伙管理并开始钻井作业经营，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付了50万，在第一口油井打完后，三原告（反诉被告）拒绝向二被告（反诉原告）支付剩余价款120万元，经被告（反诉原告）多次催要未果，且不让被告（反诉原告）参与合伙事务，在2017年底也不按照约定结算账务分配盈余。至此，三原告（反诉被告）已经根本违约致使合同目的不能实现。被告（反诉原告）明确告知原告（反诉被告）要求解除协议，返还钻井设备。三原告（反诉被告）拒不配合，其行为给被告（反诉原告）造成极其严重的损失。现提出反诉：1、依法解除原、被告于2017年8月1日签订的合伙协议，由原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）钻井设备一套；2、依法判令原告（反诉被告）支付2017年8月1日至返还钻井设备之日的设备使用费、折旧费等损失50万；3、请求依法判令分配合伙经营利润；4、由原告（反诉被告）承担本案诉讼费用。    被告（反诉原告）向法庭提交以下证据：    1、《合伙协议》复印件1份，证明原、被告四方于2017年8月1日签订合伙协议，协议约定了总投资额、占股比例及各方权利义务。原告（反诉被告）没有支付剩余的120万元。    2、谈话录音1份，告知函1份，EMS回单2份，证明被告（反诉原告）与原告（反诉被告）在三原告违反合同约定，不支付剩余价款后，双方已经约定解除合伙协议，待当年钻井完工后，三原告应该返还二被告井架的事实。二被告在多次要求返还井架无果的情况下，向三原告送达告知函。    3、钻井工程合同1份，照片19张，证明三原告（反诉被告）掌控钻井设备，一直使用该设备从事钻井工程，已经完成钻井工程18口，获得的利润远远超过给付的50万元，应该按照合同约定返还井架，并分配利润。    经庭审质证：    1、被告（反诉原告）对原告（反诉被告）所举的第1组证据真实性无异议，对证明目的有异议，本协议于2017年11月3日解除，对被告（反诉原告）没有约束力；对第2组证据无异议；对第3组证据有异议，收款人韩魁与卓达公司之间的民事行为与被告没有关系，且该收据无被告的签字，与本案无关联性；对第4组证据有异议，各方已经于2017年11月3日协商解除了合伙协议，本组证据与被告无关，且本组证据为原告自行制作的收款收据，没有相应的打款凭证、银行流水予以认证，且票据编号相连、字体相同明显为同一时期一次性制作；对第5组证据真实性无异议，对证明目的有异议，本案涉案设备挂靠公司为中曼石油钻井技术有限公司，与卓达公司没有关联，但可以证明李某某一直以卓达公司经营被告的钻井设备；对第6组证据有异议，本协议是卓达公司和对方签订的产品购销合同，卓达公司与本案无关联，其次当事人已经协商解除合伙协议，从购销合同中可以看出，所购买的设备适用于气井的固控设备，与本案争议的油井没有关系，合同约定的清单作为设备移交的依据，各方予以认可，没有在清单中的设备，不属于移交范围；对第7组证据真实性没有异议，但原告李某某一直以自己公司的名义对外经营被告的钻井设备，对被告造成实际损失；对第8组证据真实性无异议，但对证明目的有异议，各方已经于2017年11月3日解除合伙协议，并约定设备由原告继续使用，因此被告方不构成违约。对第9组证据真实性无异议，被告当时阻挡井架是在各方协议解除后，原告拒不返还设备的情况下，主张自己的所有权，阻挡行为没有不当，对于原告方所要证明的损失，法院已经驳回，改证据不能证明原告请求。    2、原告（反诉被告）对被告（反诉原告）所举的第1组证据有异议，被告（反诉原告）应该提供合伙协议原件，各方签订合伙协议后，井架被靖边县人民法院查封，原告没有权利向被告支付款项；对第2组证据有异议，被告提出告知函是在2018年11月13日，本案已经在诉讼过程中，一方要求解除合同，要求送达相对方，录音中，被告（反诉原告）不能继续履行的原因是井架被查封，谈话只有三个合伙人，对第四个人没有效力，也没有达成一致意见，被告（反诉原告）只是表达了退股，井架归属没有定论，没有解除合同，该录音不能作为解除合同的依据；对第3组证据无异议，原告（反诉被告）认可打了18口井，打井的时候还需要继续增资，利润需要具体清算。    本院对当事人双方所举的证据作如下认定：    1、对原告（反诉被告）所举的第1组证据,因该协议为原、被告双方真实意思表示，未违反法律法规，对合伙协议内容双方无异议，本院予以认定；对第2组证据因被告（反诉原告）无异议，本院予以认定；对第3组证据，因该两组收据显示的是陕西卓达油气科技公司与洪伟公司支付的款项，与本案无关联，故本院不予采信；对第4组证据，因该笔款为大额资金流动，无银行汇款单等其他凭证印证，且收款时间跨度近1年，16支票据票号相连，明显与常理不符，故本院不予采信；对第5组证据，对营业执照的真实性予以认定，但没有挂靠相关合同，无法证明井架挂靠于宁夏卓达油气科技发展有限公司，故本院对其证明目的不予采信；对第6组证据，该证据为宁夏卓达油气科技发展有限公司与靖边县靖阳工贸有限公司之间的产品购销合同，该合同签订日期为2018年6月18日，付款日期为2018年7月17日，购买的产品为天然气钻井要求的固控全套，而原、被告四方合伙的井架在2017年8月15日即开始钻井施工，故该组证据中的合同、收据及银行汇款单与本案无关联，本院不予采信，对于通话录音，因其内容无法证明缺少固控设备，故本院不予认定；对第7组证据，因无其他工资支付凭证或者劳务用工等证据印证，故本院不予采信；对第8组证据，对法院裁定书的真实性予以认定，但综合两份裁定的内容，靖边县人民法院出具的民事裁定书系对被告武某甲股权的查封，而不是对全部井架所有权的查封，故对该证据的证明目的不予采信，对CJ40/2250钻井配置明细，与本案无关联，不予采信；对第9组证据，该证据为法院民事判决书，对其真实性予以认可，但无法证明搬家时的具体情况，故对其证明目的不予采信。    2、对被告（反诉原告）所举的第1组证据，因该协议为原、被告双方真实意思表示，未违反法律法规，对合伙协议内容双方无异议，本院予以认定；对第2组证据，该组证据中的录音，因其内容无法证明各方当事人对解除合同达成合意，故本院不予采信，对EMS回单，本院予以采信；对第3组证据，因原告（反诉被告）无异议，本院予以采信。    本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实，    2017年8月原、被告共同协商在定边县境内投资从事经营油井钻井业务，约定各方总投资440万元。其中李某某出资165万元（占股37.5%），刘某某出资110万元，（占股25%），方某某出资55万元，（占股12.5%），武某甲、武某乙出资110万元（占股25%），武某甲、武某乙以钻井设备一套实际出资（作价280万元，入股110万元，剩余170万元协议约定由合同签字之日李某某、刘某某、方某某向武某甲、武某乙支付50万元，在打完第一口井后支付120万元。）入股。2017年8月1日，原、被告签订了《合伙协议》，被告将井架交付原告使用。该协议由武某乙代表武某甲签字，武某甲对合伙协议认可。合伙协议同时对资金交付期限、财务管理、盈余分配、债务承担等作出约定。协议签订后，被告武某甲将井架交付原告，原告方于2017年8月15开始第一口井的钻井业务施工，第一口井施工完成后至今，李某某、刘某某、方某某未向武某甲、武某乙支付剩余款项，截止2018年年底共计施工18口油井。    另查明，靖边县人民法院于2017年8月18日作出（2017）陕0824执3161号执行裁定书，对本案涉案井架予以查封，于2017年9月26日作出（2017）陕0824执异3161号执行裁定书，认定法院查封的是股权，故驳回了李某某、刘建民、方某某的执行异议。自2017年11月后，各方因合伙事项矛盾激化，被告武某甲、武某乙再未参与合伙事务，也从未参与分配利润。     本院认为，根据法律规定，指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，构成个人合伙。原、被告各方于2017年8月1日签订的《合伙协议》，内容意思表示真实，未违反法律法规，该协议合法有效。在合伙中二被告（反诉原告）入股110万元，实际入股时以钻井设备折价280万元，扣除110万元，剩余170万元由三原告（反诉被告）支付二被告（反诉原告），因此，三原告（反诉被告）在合伙中与二被告（反诉原告）就井架构成买卖关系。协议签订后，二被告（反诉原告）将井架交付三原告（反诉被告），但三原告（反诉被告）未能按照约定支付剩余款项，并且双方因合伙事务发生纠纷，二被告（反诉原告）长期无法参与合伙经营，未参与盈余分配，合同目的已不能实现，故二被告（反诉原告）反诉要求解除协议，返还钻井设备的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于二原告（反诉被告）诉请的要求二被告（反诉原告）交付固控设备，更换钻机，承担违约责任的诉讼请求，因根据设备交付清单，及其提供的证据，无法证明二被告（反诉原告）未能按协议交付钻机设备及构成违约，故本院不予支持；对二被告（反诉原告）反诉要求三原告（反诉被告）支付设备使用费，因其未能提供证据故本院不予支持；对二被告（反诉原告）反诉要求分配利润的请求，因合伙未进行清算，可待合伙清算后另行诉讼主张。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：    一、确认原告（反诉被告）李某某、刘某某、方某某与被告（反诉原告）武某甲、武某乙于2017年8月1日签订的合伙协议有效。    二、解除原告（反诉被告）李某某、刘某某、方某某与被告（反诉原告）武某甲、武某乙于2017年8月1日签订的合伙协议，原告原告（反诉被告）李某某、刘某某、方某某于本判决生效后十五日内返还被告（反诉原告）武某甲、武某乙钻井设备一套（以协议清单为准）。    三、驳回原告（反诉被告）李某某、刘某某、方某某的其他诉讼请求。    四、驳回被告（反诉原告）武某甲、武某乙的其他反诉请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费14300元，由原告（反诉被告）李某某、刘某某、方某某负担14200元，被告（反诉原告）武某甲、武某乙负担100元，反诉案件受理费8800元，由被告（反诉原告）武某甲、武某乙负担8700元，原告（反诉被告）李某某、刘某某、方某某负担100元。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。            审 判 长 李 明     人民陪审员 邹 海    人民陪审员 谷家荣                   二0一八年十二月二十五日         书 记 员 张 婷