呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2018）内0102民初1489号原告河南恒腾防水防腐有限公司。法定代表人：李伟松，公司董事长。委托诉讼代理人王保明，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人刘章在，公司员工。被告内蒙古建设股份有限公司。法定代表人：王毓，总经理。委托诉讼代理人王志，内蒙古丰洲律师事务所律师。委托诉讼代理人刘璐，内蒙古丰洲律师事务所律师。原告河南恒腾防水防腐有限公司与被告内蒙古建设股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王保明、刘章在，被告委托诉讼代理人王志、刘璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告立即支付工程款1561967.3元；2、判令被告支付履约保证金300000元；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2014年6月21日内蒙古第二建设股份有限公司元泰?汗府住宅小区第二项目部（以下简称内二建元泰?汗府项目部）与原告签订了《外墙保温及面砖施工承包合同》（以下简称《工程承包合同》），将元泰?汗府1号、3号高层住宅楼的外墙保温及面砖项目工程发包给原告施工。《工程承包合同》对工程项目名称、工程地点、承包内容、承包方法及计算方法、工程款的支付结算及双方的义务与职责等进行了详细约定。《工程承包合同》第三条约定：乙方（原告）以包工包料、包质量、包安全生产、包工期和包文明施工方式承包；工程单价以保温和外墙贴面砖包干价按实际安装面积每平方米256元计算；双方约定的工程量计算方法是依据《国家建筑面积计算规范》经双方实际计算和测量后进行结算；《工程承包合同》第四条约定：本工程费用以现金65%，顶房35%的比例支付。1号楼保温施工全部完成后，按已完工程费用的70%支付工程进度款，而砖施工完成且单项工程验收合格后付到95%;三号楼每月按已完工程费用的70%支付工程进度款，本工程竣工验收合格并办理结算后一个月内付至总工程款95%;余款5%待本工程保修期满两年后无质量问题7日内一次性付清。2016年5月18日，原告与内蒙古建设股份有限公司元泰?汗府第二项目部就上述《工程承包合同》签订了《补充协议》，对工程费用的结算方式、施工内容及工程单价进行了调整。合同签订后，原告组织人员进场施工，中间因甲方提供的场地和作业条件达不到施工要求及甲方原料迟迟不能进场导致工期拖延，给原告造成了较大经济损失。2016年8月15日原告已完成了《工程承包合同》约定的全部工程，被告一直拖延不结算工程量。2017年原被告双方技术人员对工程量进行结算后总工程量为6929425,00元，但被告拒绝在结算文件上签字。被告支付的工程款共计5445590.00元，按照双方的结算结果，被告仍有一百余万元工程款尚未支付。内二建元泰?汗府项目部是内蒙古第二建设股份有限公司为承建元泰?汗府工程项目而设置的内部机构，其对外签订合同所产生的民事责任应由内蒙古第二建设股份有限公同承担。内蒙古第二建设股份有限公司于2014年7月31日将公司名称变更为内蒙古建设股份有限公司。依据相关法律规定，企业法人分立、合并，其权利义务由变更后的法人享有和承担。故被告内蒙古建设股份有限公司理应承担给付原告工程款及保证金的义务。为维护合法权益，原告依据我国《民事诉讼法》及相关法律、法规及司法解释之规定，特提出上列诉讼请求，请依法判决。被告内蒙古建设股份有限公司辩称：工程量双方没有实际确定，履约保证金存在质量的问题。合同约定是国家面积计算规范结算，约定交工日期逾期，构成违约。原告提供的工程量不明确，没有详细的计算，合同约定应该进行测量，原告不到场进行测量。工程款支付，工程没有验收，原告没有报送完备的报送资料。工程质量有问题，所以工程款没有结算，我们之前支付的数额是认可的。施工材料对方没有按照合同约定的材料，工程量双方没有确定，第一项的诉讼请求没有法律依据。工程质量整体没有验收，只有一部分进行了验收。工程款确定后扣除5%部分给原告。我们还有一部分工程没有彻底交工，没有验收。施工按照现行的相关规定，质量达到优质样板工程标准。已经使用的材料、价格有差距有异议，保质期内进行维修。工程造价我们同意对方将工程量进行鉴定。因为双方存在争议。同时按现有材料价格计算。我们证据表明原告的质量不合格。工程延期是多种原因所导致的，我们可以按照鉴定的对方施工量进行计算，但是质量问题原告在质保期内要负责完善。本院经审理认定事实如下：2014年6月21日，内蒙古第二建设股份有限公司元泰?汗府住宅小区第二项目部（以下简称内二建元泰?汗府项目部）与原告签订了《外墙保温及面砖施工承包合同》（以下简称《工程承包合同》），将元泰?汗府1号、3号高层住宅楼的外墙保温及面砖项目工程发包给原告施工。《工程承包合同》对工程项目名称、工程地点、承包内容、承包方法及计算方法、工程款的支付结算及双方的义务与职责等进行了详细约定。《工程承包合同》第三条约定：乙方（原告）以包工包料、包质量、包安全生产、包工期和包文明施工方式承包；工程单价以保温和外墙贴面砖包干价按实际安装面积每平方米256元计算；双方约定的工程量计算方法是依据《国家建筑面积计算规范》经双方实际计算和测量后进行结算；《工程承包合同》第四条约定：本工程费用以现金65%，顶房35%的比例支付。1号楼保温施工全部完成后，按已完工程费用的70%支付工程进度款，而砖施工完成且单项工程验收合格后付到95%;三号楼每月按已完工程费用的70%支付工程进度款，本工程竣工验收合格并办理结算后一个月内付至总工程款95%;余款5%待本工程保修期满两年后无质量问题7日内一次性付清。2016年5月18日，原告与内蒙古建设股份有限公司元泰?汗府第二项目部就上述《工程承包合同》签订了《补充协议》，补充协议内容：甲方：内蒙古建设（集团）股份有限公司元泰.汗府第二项目部，乙方:河南恒腾防水防腐有限公司经友好协商对乙方在元泰.汗府住宅小区承揽的楼外墙保温及装饰装修工程施工合同中的有关条款做出如下修改和补充，并达成一致意见。1、原合同条款中第四条“工程款的支付结算”修改为本工程费用结算方式为全部工程以顶房为主，差额部分结算时以现金结算。顶房的位置、套数、面积、价格等以顶房协议或购房合同为准。2、#楼4层以上（含4层）外墙装饰装修改为真石漆，真石漆施工的腻子、底漆、面漆等材料必须为国内知名品牌上海三银的原厂产品（以出厂合格证、化检验报告、原产地发货票为据）。3、#楼4层以上保温及装饰装修包工包料价格变更为235元/m2,3层以下保温及装饰装修综合价格216元/m2(不含甲供瓷砖材料价格40元/m2)。4、本工程的施工方法及质量要求和验收标准按国家相关规范规定执行。否则，乙方承担由此造成的返工及对其它专业和延期交房等连带影响的全部损失赔偿和法律责任。5、原合同的其它条款不变，特别是乙方不得以任何借口影响原合同中关于进度、质量、安全及文明施工等条款的履行，该协议加盖了被告元泰汗府项目部印章及原告印章。合同签订后，原告组织人员进场施工，2016年8月15日，原告完成了《工程承包合同》约定的全部工程，被告一直拖延不结算工程量。原告完成总工程量价值为6987557.3元，被告支付的工程款共计5425590元，被告尚欠工程款1561967.3元未支付。内二建元泰?汗府项目部是内蒙古第二建设股份有限公司为承建元泰?汗府工程项目而设置的内部机构，2014年7月31日，内蒙古第二建设股份有限公司名称变更为内蒙古建设股份有限公司。该工程现已交付使用，原告索款不得诉至法院。另查明：原告对其施工的元泰?汗府住宅小区1号楼、3号楼高层住宅楼的外墙保温及外墙饰面工程量进行鉴定，2018年9月13日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司内中砺价鉴2018-04《元泰?汗府住宅小区1号楼、3号楼高层住宅楼外墙保温及外墙饰面工程工程量鉴定意见书》(一)1#楼1.外墙真石漆；70.23㎡；2.外墙面砖含室外地坪以下20cm：7501.91㎡；3.百叶窗内、空调板地面保温板：1474.79㎡；依据施工图纸结合现场实际测量数据计算出工程量，百叶窗内、空调板地面处只做保温，无饰面（即真石漆或面砖），无约定单价，单独列项；4.外墙大面保温板含室外地坪以下20cm（百叶窗内、空调板地面除外）：7026.32㎡；5.窗侧（宽度10cm以上）保温板：208.07㎡；6.空调板填充层：215.01㎡；甲方要求保温材料代替轻骨料填充垫层施工，合同内没有约定单价，属于新增项目，此部分工程量只能单独列项计算；图纸厚度为10cm，申请方描述为10cm厚保温层，被申请方描述为保温垃圾和建筑垃圾铺垫，厚度不足10cm；因实际施工厚度及使用材料不详，按照图纸尺寸计算出工程量；7、窗侧（宽度10cm以内）附框内保温板填缝：43.35㎡；依据现场实际测量数据计算出工程量，附框内保温板填缝，即无抗裂砂浆等其他材料；（二）3#楼1.外墙真石漆：16294.88㎡；2.外墙面砖：1772.05㎡3.百叶窗内、空调板地面保温板：1-3层289.76㎡、3层以上2453.58㎡；依据施工图纸结合现场实际测量数据计算出工程量，百叶窗内只做保温，无饰面（即真石漆或面砖），无约定单价，单独列项；4.外墙大面保温板（百叶窗内、空调板地面除外）：16292.76㎡；5.空调板填充层:385.2㎡；甲方要求保温材料代替轻骨料填充垫层施工，合同内没有约定单价，属于新增项目，此部分工程量只能单独列项计算；图纸厚度为10cm，申请方描述为10cm厚保温层，被申请方描述为保温垃圾和建筑垃圾铺垫，厚度不足10cm；因实际施工厚度及使用材料不详，按照图纸尺寸计算出工程量；7.窗侧（宽度10cm以内）附框内保温板填缝:83.9㎡；依据现场实际测量数据计算出工程量，附框内保温板填缝，即无抗裂砂浆等其他材料。被告对原告施工的元泰?汗府住宅小区1号楼、3号楼高层住宅楼的外墙保温工程（未按合同约定用材），以实际用材做工程造价进行鉴定，2018年12月13日，内蒙古昌晟工程造价咨询有限责任公司内昌晟价鉴（2018）第022号《元泰汗府1号楼、3号楼外墙保温工程工程造价鉴定意见书》意见：经计算呼和浩特新城区元泰汗府1#、3#、外墙保温工程造价为：3，151，982.00元，人民币大写为：叁佰壹拾伍万壹仟玖佰捌拾贰元整；其中1#楼为：993，568.00元，人民币大写为：玖拾玖万叁仟伍佰陆拾捌元整；3#楼为：2，158，414.00元，人民币大写为：贰佰壹拾伍万捌仟肆佰壹拾肆元整。被告认可1#、3#楼外墙保温工程造价为3151982元、1#、3#楼马赛克面积9274平米、1#、3#楼真石漆面积16295平米。本院认为,原、被告签订的《外墙保温及面砖施工承包合同》系双方当事人真实的意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，双方应当按照约定履行各自的权利义务。原告依约定完成了施工任务，被告应当按约定履行付款义务，故对原告诉请的判令被告支付原告工程款1561967.3元以及利息的请求，本院予以支持。原告诉求的判令被告退还履约保证金300000元的请求，由于该工程已投入使用，故该项请求，本院予以支持。被告认可1#、3#楼外墙保温工程造价为3151982元、1#、3#楼马赛克面积9274平米、1#、3#楼真石漆面积16295平米，双方2016年5月18日签订的《补充协议》中已经约定了上述价格，故被告应当按照约定的价格支持原告所欠工程款。被告辩称不付款的原因主要是因原告的施工有质量问题，但由于该工程已经投入使用，故其辩解，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，合理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、被告内蒙古建设股份有限公司于判决生效后十日内支付原告河南恒腾防水防腐有限公司工程款1561967.3元及利息；利息以1561967.3元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年3月9日起至付清之日；二、被告内蒙古建设股份有限公司于判决生效后十日内退还原告河南恒腾防水防腐有限公司履约保证金300000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币11303元（原告已预交），由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 王采生 二〇一九年一月十六日书记员 徐晓华