河北省广宗县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0531民初699号原告：赵计国，男，1950年4月5日出生，汉族，住广宗县。委托诉讼代理人：李孟义，系原告亲戚。被告：邢台市冀星化工有限公司，地址广宗县件只乡件只村，注册号：130531000002106。法定代表人：郭星斗（已故），该公司总经理。被告：郭星军，男，1970年3月26日出生，汉族，住邢台市桥**。委托诉讼代理人：卫守宇，河北领航律师事务所律师。原告赵计国诉被告邢台市冀星化工有限公司、郭星军民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵计国及其委托诉讼代理人李孟义、被告郭星军及其委托诉讼代理人卫守宇到庭参加诉讼，被告邢台市冀星化工有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告赵计国向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款305,000元及利息；2、本案诉讼、保全费用由被告承担。事实与理由：被告郭星军与郭星斗系同胞兄弟。合伙开办邢台市冀星化工有限公司（郭星斗为法定代表人）期间，兄弟二人以资金紧张为借口，自2000年3月25日至2002年5月13日分12次借我现金315,000元，约定月息为1分，并为我出具借据（部分加盖公司印章或署名公司名称，签署被告姓名）。经多次催偿，被告郭星军分别于2014年、2016年分两次仅偿还原告10,000元。尚欠原告借款本金305,000元。被告郭星军自2016年被告郭星斗病故后至今推诿不还，但合伙开办的公司已被被告郭星军接管至今。现被告郭星军又在邢台市开办邢台天云清洁用品有限公司。经原告无数次催要，被告郭星军推诿至今尚未偿付分文。无奈特诉至贵院核查上请，依法支持原告的诉讼请求。被告郭星军辩称：原告所述“借款”与事实不符，郭星军个人的借款2万元已还清赵计国，冀星公司收到赵计国的款项是投资股金，不需返还，郭星斗个人的借款5万元与本案无关，也不属实。郭星军对赵计国没有欠款，冀星公司对赵计国也没有欠款。郭星军于2001年10月20日，借到赵计国现金2万元，用来购买单元住宅楼。郭星军分别于：2010年10月11日还给赵计国2,000元，2011年12月21日还给赵计国2,000元，2013年2月3日还给赵计国2,600元，2014年1月20日还给赵计国3,400元，2014年11月29日还给赵计国5,000元，2016年1月28日还给赵计国5,000元，六次共计归还借款2万元。邢台市冀星化工有限公司，自2000.6.26至2002.5.13三年期间收到赵计国的现金全部为投资入股款。近十几年来，赵计国从未要求过退钱退股，早已过了诉讼时效，我提出诉讼时效抗辩权。邢台市冀星化工有限公司，成立于1998年7月13日，先由郭星斗和郭星军各出资25万元，依法注册的有限责任公司，注册资金50万元，法定代表人、总经理、执行董事，都是郭星斗，后来，赵计国正式加入冀星公司，赵计国认缴股金25万元，认缴股金到位后再变更工商登记，实为三人投资的有限责任公司，位于广宗县件只村西，生产销售食用明矾。当时，郭星斗是总经理，负责公司全面工作。赵计国是公司高级管理人员，是公司的实际控制人，配合总经理制定经营方针，配合总经理管理财务。郭星军是技术员和业务员，负责生产技术指导、产品质量监督和维修设备，外出联系客户。2002年10月末，郭星军给郭星斗（总经理）交接清账务和其他事项，就辞职不在冀星公司工作了。2003年3月31日，在件只冀星办公室，郭星斗和郭星军核算了公司所有现金、银行存款、应收欠款、成品、原料、设备，应付债务，欠发工资等。经商议，郭星军和郭星斗签订了股权转让协议，郭星军把25万元股权全部转让给郭星斗，郭星军要求郭星斗支付股权转让金，郭星斗让郭星军把一台分析天平和1台式电脑带走抵顶，自此以后，郭星军不再是冀星公司股东。自2003年4月1日起，冀星公司股权郭星斗66.67%，赵计国33.33%。2016年4月5日，法定代表人郭星斗病故。邢台市冀星化工有限公司，不是合伙企业，是依公司法注册的有限责任公司，是法人。根据现行《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条---法人由其法定代表人进行诉讼---。现在，郭星军不是冀星公司股东，不是法定代表人，原法定代表人郭星斗死亡后，郭星斗的股权由其法定继承人郭晨良继承，冀星公司由郭晨良和赵计国两个股东，公司所有资产由郭晨良和赵计国管控，郭星军没有权利处置冀星公司财产，冀星公司的债权和债务已和郭星军无关。冀星公司没有人授权郭星军作诉讼代理人，郭星军不代表邢台市冀星化工有限公司应诉。2013年成立的邢台天云清洁用品有限公司，更与邢台市冀星化工有限公司没有任何关系。郭星军只是这九张收据的经手人，知道事情发生的经过。经张庆信的介绍，赵计国结识了郭星斗。广宗县是贫困县，每年都有千万元的扶贫资金扶持生产企业。1999年4月末，赵计国与邢台市冀星化工有限公司开始业务合作。冀星公司的生产要配合扶贫款项目的进展，接受银行考察。1999年度运作申请广宗县扶贫款，申请60万元扶贫款，由于起步晚，银行信用资质方面过了办理时间，最后没有成功；2000年度重新运作，申请扶贫款60万元，随扶贫款业务进展，成功概率渐大，60万元的扶贫款近在眼前，2000赵计国提出正式投资入股加入冀星公司，认缴投资入股25万元，入股资金随用随缴。郭星斗和郭星军开股东会商议后决定，同意赵计国的投资入股，赵计国成为新股东，任命赵计国为公司经理，投资到位后，变更工商登记，公司注册资金变更为75万元，冀星公司股权，郭星斗占33.34%，赵计国占33.33%，郭星军占33.33%。赵计国入股的钱，都是赵计国与郭星斗两人商量好后，拿来的钱都交到郭星斗指定的账户，郭星斗授权我打收据，我就写明交款人赵计国，收款人邢台市冀星化工有限公司，交款金额，注明日期和经手人郭星军，一式复写二份，收据上联交给交款人，收据复写的下联注明“存根”交给总经理。郭星军从来没有向赵计国提出应缴多少股金来。连续3年运作扶贫款项目，2001年12月30日到账6万元，赵计国拿走2万元。为申请扶贫款，升级生产设备，扩大生产规模，申请国家专利，租用专车，打点运作关系，缴纳税费，应付银行考查制造繁荣景象等。扶贫款到账几天后的一天上午，大约在2002年元月份，赵计国、郭星斗在件只村冀星公司中间办公室里说事，特意叫我来，郭星斗说，咱们把以前跑扶贫款的事总结一下，到手的6万元，给赵计国2万元，别让他打收据条了，我表示同意。在申请扶贫款期间，在2001年3月份，当时公司在停产，过了件只二月会，由赵计国召集，参加人郭星斗、赵计国、郭星军、张庆信，在件只乡东张魏村赵计国家召开全体股东会，经股东会商议，本次股东会上调整了冀星公司的领导班子，经理赵计国提议，让郭星斗组建一班建筑工人去承包盖楼，给郭星斗两栋楼的承建合同，暂时离开冀星公司管理；郭星军负责冀星公司的生产管理、技术管理、管理班长、安排工人生产，负责进销业务，赵计国负责公司财务和工商税务。事后由于其他原因，郭星斗没有组建建筑队。到了申请扶贫款时，赵计国和郭星斗继续忙碌跑扶贫款。2001年中秋节过后，赵计国请邢台的风水先生老赵，来冀星公司看风水，决定把公司大门口，由原来的南门改为东门，说这样公司财运就顺了。2002年件只二月庙会后的一天，郭星斗、赵计国、郭星军召开全体股东会，研究和制定了生产百吨钾明矾的生产计划，计划筹资10万元作为流动资金，连续作业，日夜不停，生产成品佰吨后，再停工，专门外出销售，产品销售快完时，再用利润的一半和成本作为流动资金，继续生产，利润的一半作为分红或还账等。赵计国说，我入股的25万还没全部到位，公司需要资金，我来办。随后，公司收到赵计国的三笔股金，分别是35,000元和65,000元、10000共11万元，同样，郭星斗授权我给赵计国写的三张收据，收款人主体是邢台市冀星化工有限公司，交款人主体是赵计国，经手人郭星军。其中有一张65,000元的收据，赵计国交款时说，这是从第三方融资而来，有融资成本，希望日后分红时把融资成本加上。郭星斗、赵计国、郭星军全体股东共同商议，赵计国当时说的有道理，所以就同意分红时支付股息，按每月1%计算，用月息注明。这个“月息”不是银行存款利息，而是股息，是红利的一种方式，分红时，该笔投资要叠加股息，股息由赵计国转交给第三方，因此收据上方加“证明”二字。六月份，工人开始检修设备、重新浇筑结晶池，组织购进原材料，从阳泉购进的铝矿石进行粉碎加工，七月份开始生产，每天24小时三班不停生产，八月份一直正常生产，赵计国几乎天天在冀星公司，组织工人安排生产，郭星斗配合赵计国共同管理冀星公司的事务，我负责技术指导，严把质量关。在此期间，赵计国经常组织召开股东会，讨论和解决生产中出现的问题。九月初，当时库房内已有成品钾明矾122吨，铝矿石粉还有210多吨。库存不少了，该外出跑销售去了，生产工作告一段落。因我受到郭星斗和赵计国的排挤。2002年10月末，我给郭星斗交清财务和业务进展详情，辞职不干了。2003年3月31日，件只村过二月会当天，我和郭星斗商议股权转让事宜，把在冀星公司股金25万元的股权转让给郭星斗，双方签订了股权转让协议并签字。郭星斗说，今后公司所有事与你无关了，公司发了，你也别后悔，公司赔了也不关你的事。以后冀星公司的事，我也不知道了，也不管了。自2003年4月1日起，冀星公司的股权郭星斗占66.67%，赵计国占33.33%。本案赵计国和冀星公司有口头投资入股协议，承诺投资入股25万元，赵计国多次送缴股金，入股协议已经实施，在公司也享有了股东权利，多次分红，多次参加公司重大决议，参与公司经营，已成为实际投资人，入股协议合法生效。申请扶贫款，购买2吨反应釜，制造真空过滤器，扩大生产规模，重新浇筑结晶池，申请国家专利，公司改门口，让郭星斗组建建筑队离开公司管理，拒绝第三方投资，02年大规模生产明矾，都是由赵计国决定的，这些重大决策没有赵计国同意，都无法实施。这些事情，当时在冀星公司的职工和经常去冀星公司群众知道这些事情，可以作证。请法庭调查。由于赵计国是公司的经理，管理运营公司期间，经营有重大失误，连续三年申请扶贫款，造成严重亏损，先是想把郭星斗移出管理层，后是把郭星军排挤出局，赵计国和郭星斗其实都不是化工内行，不懂明矾生产原理，后来生产中常出问题，造成失误和浪费，管理不善，赵计国自己还要兼顾建筑公司，没有充分精力管理冀星公司，监管失控，造成公司亏损和财产流失，赵计国有直接责任。本案涉及单据，是赵计国投资入股的证据。赵计国当时是建筑企业老板，精通业务，当然知道借据和收据的区别，如果赵计国当时认为交来钱是公司借款，就必须打借据，怎么可能一次次打收据？从开据第一张收据2000年6月26日起到本案立案2018年7月10日，时间过了18年，拿着收据来要求偿还“借款”，简直是欺骗法院、无理取闹。其实赵计国真正入股的原因是，当时2000年度扶贫款60万元马上成功到账，赵计国若不及时入股，到时收益就没有那么多，若能及时入股，占到公司股份，扶贫款一年的收益赵计国能得20万，下一年收益会更多，要想多投资，超过原股东，郭星斗也不可能同意，所以赵计国抓住时机，正式提出投资入股冀星公司25万元，开始一笔接一笔的缴来股金，有一次，手头并不宽裕时，“借钱”也要及时入股，恐怕别人占了先机，使自己利益最大化，这才是赵计国入股的真正原因。为什么赵计国认缴25万元股金，随用随缴，不是一次缴够25万元？当时赵计国还是建筑公司的老板，认缴的部分股金在自己手里保管还能两用，2002年4月公司用款时，赵计国已挪用股金，在第三方倒借来65,000元，借口第三方要利息，公司才用股息加以补偿，其实这个利息不应由公司承担，应有赵计国承担，赵计国当时蒙骗了冀星公司。本案涉及的九张收据，是赵计国投资邢台市冀星化工有限公司的股金22.5万元，根据现行“中华人民共和国公司法第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资”。赵计国这九张收据，共22.5万元，不得收回。本案涉及的一张5万元借条，借款人是郭星斗，是个人行为，与冀星公司无关，况且借条上没有郭星斗本人亲笔签字，完全由出借人自己书写，盖章位置也不符合借据格式，不具备借据要素，出借人后来为公司经理，有机会接触公司印章，请求法庭判为无效。本案涉及一张2万元公司借条，不是我经手，我不清楚。但2002年元月份赵计国拿走的2万元，应该就是还这个钱的。本案涉及郭星军个人2万元借条，附有证据证明已经还清。明明还了2万元，赵计国却说只还了1万元，这是赵计国在撒谎，是赵计国在发赖。赵计国拿收据来要账，这是无稽之谈，总之赵计国的表述言不属实。原告所述欠款305,000元根本不存在。综上，请人民法院以事实为根据，以法律准绳，依法判决，切实维护诚实公民的合法权益。请求法院：1、驳回原告的无理要求：“偿还原告借款305,000元及约定利息，本案诉讼、保全费用由被告承担”的请求；2、判令原告赔偿郭星军因为本案而产生的律师费、交通费、误工费、因冻结财产而产生的直接损失等相关费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原被告无异议的证据即本院调查的内资企业基本情况登记表、企业法人营业执照、股东发起人出资情况，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：一、原告提交落款为郭星斗借款证明2张；二、原告提交落款人为邢台市冀星化工有限公司，经手人为郭星军并加盖邢台市冀星化工有限公司印章的收据证明6张；三、原告提交落款人为邢台市冀星化工有限公司，经手人为郭星军但未加盖公司印章的收据3张；四、原告提交落款为借款人郭星军的借款收据1张（显示借赵计国20,000元用来购买单位住宅楼）；五、原告提交郭星军还借款5,000元的收据两张；六、被告提交落款为借款人郭星军的借款收据1张（显示借赵计国20,000元用来购买单位住宅楼）七、被告提交内容为郭星军还借款的收款收据4张；八、被告提交内容为郭星军还借款5,000元的收据2张；九、被告提交证人赵某、郭某1、安某、武某1、武某2、贾某证人证言；十、证人郭星民、郭某2证人证言；十一、证人朱某、王某书面证言；十二、证人韩某证人证言录像资料；以上证据中，证据一，经本院审查，符合证据三性原则，本院予以采纳；证据二、三，原告主张系二被告向原告借贷的证据，被告主张为“收据、证明”的证据，是收到原告股金，不是借款，被告提供的证据无法证明原告是冀星公司股东，因此其所辩该证据为收到原告股金的主张本院不予采信，故该证据本院予以采纳；证据四、五、六、七、八原被告均认可证据真实性，且内容能相互印证，本院予以采纳；证据九均为证人听郭星斗所说原告赵计国是冀星公司股东，系传来证据，无直接证据相印证，故本院不予采纳；证据十因二证人系被告郭星军近亲属，具有利害关系，本院不予采信；证据十一、十二因证人未到庭，无法核实其真实性，本院不予采纳。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：郭星斗与被告郭星军系亲兄弟。由郭星斗和郭星军各出资25万元，于1998年7月13日成立邢台市冀星化工有限公司，注册资金50万元，郭星斗任法定代表人、总经理、执行董事，郭星军任监事。营业期限为1998年7月13日至2017年7月4日，现企业状态为吊销未注销。自2000年3月25日至2002年5月13日，郭星斗、郭星军或以个人名义或以邢台市冀星化工有限公司名义向原告赵计国借款，资金交易数额达315,000元。公司法定代表人郭星斗2016年病故，至今公司股权未做变更登记，也未注销。郭星军自2001年至2016年期间向赵计国还款20,000元。后因还款问题，形成诉讼。审理过程中，根据原告的申请，本院作出（2018）冀0531民初699号民事裁定书，依法对被告郭星军的银行存款予以冻结。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中原告赵计国与被告郭星军之间的借贷关系事实清楚，证据确凿充分，本院对借贷关系予以认定。原告履行了先行给付义务，被告应当按照约定履行自己偿还借款的义务，故对于原告要求被告偿还借款的主张，本院予以支持。其中原告提交落款人为邢台市冀星化工有限公司，并加盖邢台市冀星化工有限公司印章的8笔借款共计235,000元（2000年3月25日的50,000元、2000年5月3日的20,000元、2000年6月26日20,000元、2000年10月31日20,000元、2000年11月25日10,000元、2001年5月17日15,000元、2002年4月17日35,000元、2002年4月20日65,000元），被告主张收到原告股金，不是借款，被告提供的证据无法证明原告是冀星公司股东，因此其所辩系收到原告股金的主张，本院不予采信，故上述款项应认定为被告邢台市冀星化工有限公司向原告借款，被告应予偿还；另外，未加盖公司印章，落款人为邢台市冀星化工有限公司，经手人为郭星军的4笔借款共计8万元（2000年9月7日40,000元、2001年5月4日10,000元、2001年10月20日20,000元、2002年5月13日10,000元），因无公司公章，不能认定为公司债务，故应由被告郭星军个人承担。关于利息问题，因双方对何时还款等内容约定不清，故原告主张利息之诉求，本院不予支持。被告郭星军主张已还款20,000元，原告认可，故应在判决时予以扣除。因郭星军最后还款期限为2016年1月28日，故原告所诉未超过诉讼时效，故被告所辩已超过诉讼时效，本院不予采信。被告邢台市冀星化工有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系放弃诉讼权利之行为，本院依法缺席审理。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告邢台市冀星化工有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告赵计国借款235,000元；二、被告郭星军于本判决生效之日起十日内偿还原告赵计国借款60,000元。三、驳回原告赵计国其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,875元，保全费2045由被告邢台市冀星化工有限公司、郭星军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审 判 长  刘 丰人民陪审员  薛战聘人民陪审员  张云青二〇一九年一月七日书 记 员  苏 杭