辽宁省义县人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0727民初582号原告：锦州三翔建筑安装有限公司，住所地辽宁省义县义州镇振兴街城关乡楼下**。法定代表人：刘桂生，该公司经理。委托诉讼代理人：季建东，男，1974年11月11日生，汉族，该公司职员，住浙江省金华市婺城区。委托诉讼代理人：孙强，男，1970年4月9日生，汉族，该公司职员，住辽宁省葫芦岛市龙港区。被告：锦州亚杭污水处理有限公司，住所地，住所地辽宁省锦州七里河工业园区iv>法定代表人：施靖宇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：施俊建，男，1980年1月2日生，汉族，农民，住浙江省金华市金**。委托诉讼代理人：骆澜，浙江国权明达（磐安）律师事务所律师。原告锦州三翔建筑安装有限公司（以下简称三翔建筑公司）与被告锦州亚杭污水处理有限公司（以下简称亚杭污水公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告三翔建筑公司的委托代理人季建东、孙强、被告亚杭污水公司的委托代理人施俊建、骆澜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：判令被告向原告支付工程款3960719.87元及逾期给付利息（按同期同类银行贷款利率支付至清偿完毕之日止）；判令被告向原告返还30万元履约保证金及逾期利息（按同期同类银行贷款利率支付至清偿完毕之日止）；判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年8月18日，原被告双方签订了《建筑工程施工合同》，约定由原告承建锦州亚杭污水处理厂一期工程厂区建安工程，原告依约履行了合同的全部义务，工程已顺利建造完工并经验收合格。原告按合同约定于2009年8月10日向被告支付了履行保证金5万元，于2009年8月25日向被告支付了履行保证金25万元，两次共计交付履约保证金共计30万元。双方约定履约保证金在工程验收合格一周之内全部退回。工程已于2013年2月19日验收合格。按约定履约保证金应当在2013年2月28日前退回，但被告至今未能退回，所以自2013年3月1日起应当承担逾期支付利息。因被告资金链断裂，2013年1月22日，双方签订补充协议书，乙方（原告）申报工程决算金额为11400719.87元，补充协议书第二条约定：“由乙方申报的本工程决算甲方（被告）必须在2013年3月30日前审计完成，如到期未完成该项目审计，视为甲方认可乙方申报该决算金额”。被告因自身原因至今未能完成工程造价审计，根据约定，应视为被告已经认可原告申报的决算金额11400719.87元。被告共支付四次工程款，第一次支付71.50万元；第二次转账142万元，但被告同时向原告以借款名义收回57万元，并口头约好本次实际支付工程款为85万元；第三次支付工程款209万元；第四次支付工程款100万元；四次共计支付工程款465.50万元。《建设工程施工合同》第三部分专用条款，第26条第4款约定(合同35页)，待工程决算审计后10天内支付至合同总价的97%，因被告未能在约定时间(2013年3月30日前)内完成审计工作，原告认为，工程款应当于2013年4月10日之前支付完毕。剩余的3%的质量保证金，《建设工程施工合同》第三部分专用条款，第26条第5款约定，质保期满二年时退还。《建设工程施工合同》附件3第五条约定，返还时间为质量维修期满14天，起算时间从工程实际竣工之日算起，本工程的实际竣工时间为2010年6月15日。质保金的支付时间是2012年6月29日。所以，本案的全部应付款均已符合给付条件。逾期支付工程款应当自2013年4月11日起支付逾期利息，质保金应当自2012年6月30日起支付逾期支付利息。本案中，逾期支付工程款为3960719.87元，逾期支付质保金为300000元。根据双方合同第18页第26.3条的约定，被告应当按同期同类银行贷款利率向原告支付利息。双方在第一条约定：乙方(原告)外欠人员工资、材料费等核实无误后，由甲方(被告)出具欠条，并承诺结算期限，在项目最终结算时扣除。并以附表一确定了被告可直接支付的款项项目和金额为278.5万元。第五条约定，项目转让的，所得款项优先用于偿还工程款。现该项目已于2016年11月转让，所得款项1200万元存放于义县七里河工业园区管委会。上述278.5万元已由管委会在此款中直接支付，视同被告支付工程款，原告同意将上述款项从被告应付工程款中扣除。被告实际应付工程款11400719.87-4655000-2785000=3960719.87元（含3%质保金）。在双方签订的《补充协议书》第七条约定：在约定期限内甲方（被告）不能解决上述问题，所出现的一切法律责任、经济责任，均由甲方承担。但被告至今未能依约解决相关问题。原告认为，被告的行为已构成违约。综上，截止起诉之日，被告尚欠原告工程款3960719.87元、履约保证金30万元以及逾期利息。原告多年来一直就工程问题与被告进行协商，因协商无果，特诉至本院。被告亚杭污水公司辩称：一、原告交付保证金30万元属实，根据原告的陈述，保证金应在2013年2月28日前退回，其在2017年3月17日起诉已经超过诉讼时效；二、2013年1月22日原、被告之间签订补充协议属实，但被告未能在2013年3月30日前完成工程款的决算和审计，是因为原告没有按照建设工程施工合同第33条的约定，提供完整的决算资料导致，原告仅仅提供了一个汇总表，被告无法完成决算，故责任在原告不在被告，故工程款不应按照11400719.87元计算；三、据被告统计，被告直接支付原告的工程款总金额为757.3393万元，而非原告在诉状说的465.5万元；四、在质保期间，涉案工程多次发生质量问题，原告说的质保金30万元应在2012年6月29日前支付没有依据，且其在2017年3月17日提起诉讼，已经超过诉讼时效。五、据被告统计，被告代付的工人工资及材料款为333.81万元，非原告在诉状说的278.5万元；六、被告施工的工程款及购买的材料款，共计105.8925万元，该款应予扣除，其中，工艺管线工程款为61万元，未完工工程款为42.5万元，被告购买的电动门货款为6625元，给水管等货款为1730元；七、根据补充协议书第三条的约定，本工程所发生的一切税费由被告代扣缴（营业税、所得税、教育附加费、城市建筑维护税、地方教、地方教育附加税及四费等照7个点计算，该部分款项也应当予以扣除。综上，如按照原告在诉状中说的工程款保证金质保金等支付时间和金额，原告的所有诉请均超过诉讼时效，应当予以驳回，从实体讲，被告支付的工程款及代付的款项，共计1197.0418万元，也已经超过了原告的诉请，故原告的诉请也应当予以驳回。经审理查明，2009年8月18日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，工程名称：锦州亚航污水处理厂一期工程厂区建安工程，内容包括一期厂区构建筑物、附属工程的建安及工艺设备安装调试。合同书约定第一部分《协议书》中包括项目名称、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成合同的文件、本协议书中有关词语含义本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项、合同生效等内容。合同签订后，原告向被告缴纳30万元质量保证金后进场进行工程施工建设。2013年1月22日，原被告双方签订《补充协议书》，甲方锦州亚杭污水处理有限公司，乙方锦州三翔建筑安装有限公司。协议书载明，由于甲方资金断流，双方工程尚未做竣工决算，造成乙方垫付及赊欠的人工费、材料费等费用不能结算，为缓解乙方债务压力甲方承诺如下：一、乙方外欠人员工资、材料费等核实无误后，由甲方出据欠条并承诺结算期限，在项目最终结算时扣除。二、由乙方申报的本工程决算甲方必须在2013年3月30日前审计完成。如到期未完成该项目审计，视为甲方认可原告乙方该决算金额。三、本工程所发生的一切税费由甲方代扣代缴（营业税、所得税、教育附加税、城市建筑维护税、地方教、地方教育附加税及四费等费用甲方同意在2013年2月支付部分款项，用于第一款约定，其他款项按原合同约定支付。五、甲方同意如利用该项目申请贷款、借款或转让等，所得款项优先偿还乙方工程款。六、因乙方并未做构筑物盛水试验及管道闭水试验，若在本厂做调试时出现相关质量问题，乙方应负责承担。七、在约定期限甲方不能解决上述问题，所出现的一切法律责任、经济责任，均由甲方承担。2013年2月19日，义县城乡建设管理局为原被告出具单位工程竣工验收证明。原告未按照合同约定进行竣工结算，被告亦未在合同约定28天内组织验收及提出竣工验收后的修改意见。被告从2009年9月8日开始陆续多次多笔向原告支付工程款、垫付工资款及工程材料款，截止2017年1月17日，累计支付8061950.95元。2010年4月26日，被告公司职员施俊建向原告公司季建东借款57万元并出具借条一张，庭审中，被告方同意该笔借款可计算在双方往来账目中予以扣减。2017年4月6日，被告向本院提出对涉案工程造价进行鉴定，同时对本案提出管辖权异议申请。在本院裁定驳回异议申请后，被告上诉至锦州市中级人民法院。2017年6月12日，（2017）辽07民辖终字43号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。2018年6月26日，被告再次提交涉案工程造价鉴定申请。本院通过委托锦州市中级人民法院摇号的方式，选定辽宁博宇麒工程造价咨询有限公司进行鉴定。2018年12月27日，作出辽博工（鉴）[2018]200号司法鉴定报告书，（上册）鉴定工程项目氧化沟、二沉池、进水泵房、消毒池、旋流沉砂池、纤维转盘滤池、污泥贮池、回流泵房、脱水机房、综合楼、门卫及大门、变电所、雨水管网、污水管道、工艺管网、污水管道合计工程造价7200048.44元；（下册）被告与原告争议的签证单部分，工程项目氧化沟、二沉池、进水泵房、消毒池、旋流沉砂池、纤维转盘滤池、污泥贮池、回流泵房、脱水机房合计工程造价575984.82元。被告支付鉴定费10万元。上述事实，有原被告陈述笔录，建筑工程施工合同、单位工程竣工验收证明、补充协议书、工程款支付清单、借条、收款收据、收条、判决书、通知书、裁定书、付款明细、支票存根、专用收款收据、司法鉴定报告、证人证言等证据在案为凭，已经开庭对质和本院审查，可以采信。本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告签订的工程项目合同系双方的真实意思表示，未违反法律法规定的强制性规定，合法有效。合同书签订后，原告进场施工，并向被告缴纳了工程质量保证金30万元，在2013年2月19日单位工程竣工验收证明下发后，被告亦未在合同约定28天内组织验收及提出竣工验收后的修改意见，对30万元保证金应予以返还，因被告未及时返还，对原告主张的被告向原告返还30万元履约保证金及逾期利息（按同期同类银行贷款利率支付至清偿完毕之日止）的请求本院予以支持；关于原告主张的工程款按照11400719.87元计算一节，因原告未按照合同约定进行竣工结算，且该工程原告亦未完全按照合同全面履行所有工程建设义务，故其主张按照《补充协议书》计算工程总造价本院不予支持，应按照《工程造价司法鉴定报告书》计算合理，被告对于延迟支付工程款给原告造成的经济损失应予赔偿，对原告请求按照同期同类银行贷款利率支付未给付部分工程款及利息本院予以支持；对于《工程造价司法鉴定报告书》（下册）部分被告主张对签证单部分有异议，其提供申请支付监理费的报告、测量记录表、工程洽商记录、技术联系单、工程变更单、变更设计（补充）通知单证明，但依原告提交到鉴定部门的证据及证人证言证实该部分工程确系原告所建，对此原被告双方当庭均无意见，本院对该部分工程造价予以确认，并与《工程造价司法鉴定报告书》（上册）合并计算为原告涉案工程总造价，计7776033.26元-（8061950.95-570000.00）=284082.31元；被告提出的原告请求返还保证金超过诉讼时效一节，因2017年1月17日双方仍就该工程存在经济往来，保证金亦为该工程不可分割部分，故本院对被告该项主张不予支持；被告庭审中提交的收款日期2010年5月10日编号为0031354金额为75万元、2010年7月25日编号0031355金额为80万元、2010年11月23日编号0031378金额70.5万元收款收据，原告予以否认，被告亦无其他支付凭证予以佐证，本院不予认定。原告在工程造价司法鉴定开始后，应及时向鉴定部门提交有关材料，其主张向鉴定机构提交的2018年11月20日情况说明、12月20日提供的监理证明，12月23日提交的情况说明鉴定内容漏项，延迟举证责任在原告一方，涉及该部分工程内容没有法律依据支持，原告可经有关部门鉴定后，另行主张。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十条之规定，判决如下：一、被告锦州亚杭污水处理有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告锦州三翔建筑安装有限公司履约保证金30万元，自2013年3月1日起按同期同类银行贷款利率支付利息至清偿完毕之日止；二、被告锦州亚杭污水处理有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告锦州三翔建筑安装有限公司工程款284082.31元；自2013年4月11日起按同期同类银行贷款利率支付利息至清偿完毕之日止；三、驳回原告锦州三翔建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40886元，由原告锦州三翔建筑安装有限公司负担31245元，被告锦州亚杭污水处理有限公司负担9641元，鉴定费10万元，由被告锦州亚杭污水处理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锦州市中级人民法院。审 判 长  林 艺审 判 员  王宇飞人民陪审员  袁春平二〇一九年一月二十一日书 记 员  张志涛