湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0922民初2818号 原告：苏连秀，女，1951年11月17日出生，汉族，住桃江县。 委托诉讼代理人：胡赛龙，桃江县方舟法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：文卫国，男，1963年12月18日出生，汉族，住桃江县。 被告：文卫明，男，1966年10月23日出生，汉族，住桃江县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司，住所地益阳市赫山区康富北路**。 负责人：黄建清。 委托诉讼代理人：李易之，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告苏连秀与被告文卫国、文卫明、中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏连秀及其诉讼代理人胡赛龙，被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司的委托诉讼代理人李易之与被告文卫国到庭参加诉讼，被告文卫明经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏连秀向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告各项损失共计271376.19元，保险公司在保险限额内予以理赔。事实和理由：2018年3月2日11时许，被告文卫国驾驶湘Ｈ×××××轻型自卸货车沿S206线自灰山港镇往牛田镇方向行驶，途经S206线灰山港镇铁河新村路段时，撞到行人原告，造成原告严重受伤的道路交通事故。原告受伤后，急送桃江县灰山港第二人民医院救治住院1天，用去医药费1985.3元，该款己由被告文卫国支付。原告因伤情严重于2018年3月3日急转桃江县人民医院救治，住院174天，用去医药费90670.38元。原告经医院诊断：1.右股骨颈骨折，2.右桡骨远端骨折等，并已行右髋置换术。原告术后几个月仍感伤处疼痛难忍，无法正常行走，遂于2018年8月15日去长沙中南大学湘雅医院专家门诊，诊断为:右髋人工关节术后松动，收住院翻修关节术。出院医嘱：注意休息，加强营养，抗骨质疏松治疗，继续加强患肢功能锻炼，根据患者病情，年龄及人工关节使用年限，患者需要进行翻修手术，住院期间的前2个月由两人护理，后由一人陪护，不适随诊。原告的伤势于2018年9月6日经益阳市明镜司法鉴定所鉴定为右股骨颈骨折，右髋关节全关节置换手术已构成9级伤残，右桡骨远端骨折，右腕关节运动功能丧失在25%以上构成10级伤残，右髋关节假体十年更换手术一次，假体修复手术一次，共2次手术，估计每次手术费8万元左右，原告至今行动不便，生活造成极大困难。此次交通事故于2018年6月20日经桃江县交警大队依法作出责任认定，被告文卫国承担全部责任。另该事故车辆湘Ｈ×××××轻型自卸货车己在被告保险公司投保了交强险和商业三责险，且事故发生在保险期限内。 文卫国辩称，车辆已经购买了保险，应该由保险公司赔偿；他多垫付的钱，应予以返还。 中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司辩称，1、保险公司已经垫付10000元医药费；2、根据保险合同的约定及相关规定，应该核减20%的医保外费用；3、原告在事故发生时已经满了六十周岁，达到了退休年龄，不应计算误工费；保险公司根据合同约定不承担鉴定费和诉讼费，这部分费用应该由侵权人支付，原告主张的其他损失标准过高；4、保险公司对此次事故的责任认定有异议，事发时，原告是在道路上横过马路，自身有一定的责任，保险公司认为原告应该承担次要以上的责任。 文卫明未进行答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年3月2日11时许，被告文卫国驾驶湘Ｈ×××××轻型自卸货车沿S206线自灰山港镇往牛田镇方向行驶，途经S206线灰山港镇铁河新村路段时，撞到行人苏连秀，造成苏连秀严重受伤的道路交通事故。2018年6月20日，该事故经桃江县交警大队依法作出责任认定，驾驶人文卫国对事故承担全部责任。苏连秀受伤后，被送至桃江县第二人民医院住院救治1天，用去医药费1985.31元；苏连秀因伤情严重于2018年3月3日转至桃江县人民医院救治，住院174天，用去医药费90670.38元；在桃江县人民医院住院期间，苏连秀于2018年5月22日在益阳市中心医院进行DR诊断，用去医药费196元；苏连秀术后几个月仍无法正常行走，遂于2018年8月15日去长沙中南大学湘雅医院就医，用去治疗费1082.12元，但未提供湘雅医院的住院治疗发票。桃江县人民医院的疾病诊断证明书记载的出院医嘱如下：注意休息，加强营养，抗骨质疏松治疗；继续加强患肢功能锻炼；根据患者病情，年龄及人工关节使用年限，患者需要进行翻修手术；住院期间的前2个月由两人护理，后由一人陪护；不适随诊。2018年9月6日苏连秀的伤势经益阳市明镜司法鉴定所鉴定为：右股骨颈骨折，右髋关节全关节置换手术已构成9级伤残；右桡骨远端骨折，右腕关节运动功能丧失在25%以上构成10级伤残；股骨颈骨折手术治疗：误工、护理、营养以实际住院天数计算；右髋关节假体十年更换手术1次，假体修复手术1次，共2次手术，估计每次手术费用8万元左右，用去鉴定费1500元。诉讼中，被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司对该鉴定提出异议并申请重新鉴定，在重新鉴定过程中，苏连秀与中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司经协商一致同意置换手术一次，费用90000元，中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司因此撤回重新鉴定申请。另该事故车辆湘Ｈ×××××轻型自卸货车的实际所有人为文卫国，该车己在中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内。在苏连秀住院期间，文卫国已垫付费用46985.3元，中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司已经垫付费用10000元。 本院认为，公民享有健康权。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在保险范围内予以赔偿，不足部分按责任分担。本案原告苏连秀因机动车发生交通事故遭受了人身损害，而事故车辆已在中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司投保了交强险及50万元的商业三者险，事故发生在保险期限内，且本案被告文卫国具有合法的驾驶资格，故对原告苏连秀因此次交通事故造成的损失，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司在交强险限额范围内赔偿后再在商业三者险范围内承担赔偿责任。本次交通事故经桃江县公安局交通警察大队认定，被告文卫国对事故负全部责任，被告文卫明在此次交通事故中无过错，故不承担民事赔偿责任。 对原告在本次交通事故中的各项损失，本院确认为： 1、根据原告提交的医疗费发票及相关医药支出，医疗费为93933.81元; 2、误工费，按175天计算，故本院确认误工费为：175天×106.7元/天=18672.5元; 3、护理费，根据出院医嘱关于护理的意见，同时参考2018-2019年湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务业标准131.19元/天计算，故本院确认护理费为60天×2×131.19元/天+115天×131.19元/天=30829.65元; 4、住院伙食补助费，根据住院病历原告共住院175天，按50元/天的标准，故本院确认该项损失为8750元; 5、营养费，因原告的疾病诊断证明上记载有加强营养的出院医嘱，故本院对原告要求赔偿营养费的请求予以支持，营养费为175×30元/天=5250元; 6、后续治疗费，根据双方的协商结果，确认为90000元; 7、残疾赔偿金：按照农村标准计算残疾赔偿金12936元/年×14年×（20%+2%）=39842.88元; 8、鉴定费，根据原告提交的发票，确认为1500元; 9、交通费，根据原告的住院时间，酌情确认为1000元; 10、精神抚慰金，酌情确认为15000元; 11、残疾辅助器具费，认定为980元; 以上各项损失共计为305758.84元。 保险公司在诉讼中提出要求扣除20%的非医保用药费用和鉴定费，但并未提供证据证明与投保人有此项约定，故对保险公司的该项请求不予支持。保险公司对事故认定书的责任划分提出异议，认为原告自己也需要承担次要以上责任，但未提供证据推翻现有的事故责任认定，本院对保险公司的该项异议不予采纳。对于被告文卫国多支付的赔偿款，应由原告在被告保险公司赔付的保险赔偿金中返还给被告文卫国。 综上所述，原告合法的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《交强险条例实施细则》第八条的规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿苏连秀305758.84元，扣除已付10000元，尚应赔偿295758.84元；苏连秀在收到保险公司赔偿后五日内返还文卫国已经垫付的医药费46985.3元； 二、文卫国、文卫明在本案中不承担责任； 三、驳回原告苏连秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8396元，减半收取4198元，由文卫国负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判员  苏利群 二〇一九年一月二十二日 书记员  李 健 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《交强险条例实施细则》 第八条在中华人民共和国境内(不含港、澳、台地区)，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿： (一)死亡伤残赔偿限额为110000元; (二)医疗费用赔偿限额为10000元; (三)财产损失赔偿限额为2000元; (四)被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元;无责任医疗费用赔偿限额为1000元;无责任财产损失赔偿限额为100元。 死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。 医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。