山东省莱西市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0285民初1679号原告：苏建喜，男，1961年2月16日出生，汉族，莱西市号。委托诉讼代理人：王业松，山东海乐普律师事务所律师。被告：位吉波，男，1977年12月2日出生，汉族，莱西市号。委托诉讼代理人：徐静，莱西恒和法律服务所法律工作者。被告：莱阳市旭弘建筑工程有限公司，住所地莱阳市穴坊镇东教格庄村。统一社会信用代码：91370682MA3MAFGJ5Y。法定代表人：钟春雷，系该公司经理。委托诉讼代理人：孙福梅，山东恒日律师事务所律师。原告苏建喜与被告位吉波、莱阳市旭弘建筑工程有限公司身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏建喜的委托代理人王业松，被告位吉波的委托诉讼代理人徐静，被告莱阳市旭弘建筑工程有限公司的委托诉讼代理人孙福梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。苏建喜向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告共同赔偿原告人身损害各项损失人民币5万元；2、诉讼费由被告负担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：医疗费被告已经支付，不主张，要求被告赔偿护理费15617.6元【（13天×2人+60天×1人）×青岛市2019年度社平工资65383元】、误工费28950元（4500元/30月×193天）、住院伙食补助费1300元（13天×100元/天）、残疾赔偿金108968元（54484元×20年×10%）、后续治疗费10000元、交通差旅费3000元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费2860元、诉讼保函费500元，共计175435.6元。事实和理由：被告一受被告二雇佣在姜山湿地杭州路附近为道路桥梁施工拉土石。2019年7月8日，被告一在运送土石过程中车辆抛锚，被告一在无操作资质情形下擅自启动并操作工地上停放的挖掘机（挖掘机启动钥匙没有取走），对抛锚车辆进行施救，被告一违规操作挖掘机过程中致原告伤。原告受伤后入姜山医院诊疗，因伤势严重被送往中国人民解放军海军第971医院住院手术治疗，医疗机构诊断结论为创伤性胫骨平台粉碎性骨折（右）。原告住院过程中被告一为原告垫付了部分医疗费，出院后原告及家属多次找被告一协商赔偿事宜未果。原告无奈，为维护自身合法权益，现依法具状贵院，请判如所请。位吉波口头辩称，我方为原告垫付医疗费4万元，原告主张的各项赔偿数额过高。莱阳市旭弘建筑工程有限公司口头辩称，位吉波非我公司雇佣人员，我公司与位吉波是运输合同关系，原告受伤与我司无关，不应承担任何责任，请求驳回对我司诉请。另，原告的误工费、护理费计算标准过高，伤残赔偿金计算标准应依据山东省标准，后续治疗费应产生后另行主张，精神损害抚慰金、交通费过高。根据当事人的陈述及经质证确认的证据，本院认定事实如下：苏建喜于2019年5月份到江苏南通三建集团股份有限公司上班，被安排在施工工地为运输土石方车辆计数。2019年7月8日晚6时许，被告位吉波驾驶其所有的车辆运送土石至工地，因其车辆抛锚，在驾驶工地上的挖掘机施救时，因操作不当，挖掘机摆臂致原告受伤。苏建喜受伤后被送到中国人民解放军海军第九七一医院急诊外科门诊救治，后住院手术治疗，入院诊断为创伤性胫骨平台粉碎性骨折（右），住院治疗13天，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：1、卧床休息3个月，需1人陪护；2、口服利伐沙班，床上适当进行患肢功能锻炼，预防下肢深静脉血栓形成；3、定期门诊复查，何时患肢负重锻炼视复查结果而定；4、如有病情变化，及时来诊。原告因治疗共支付医疗费37416.23元，已由被告位吉波支付。诉讼中，苏建喜申请对其伤残等级、出院后的护理期限和护理人数、后续治疗费、误工时间进行司法鉴定。本院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定。2020年7月9日，该所出具鉴定意见为：1、苏建喜之伤构成十级伤残；2、出院后误工时间为180日；3、出院后护理期限为60日，护理人数建议为1人；4、肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币10000元或以实际合理支付费用审查认定。原告支付鉴定费2860元。另查明，2019年4月26日，莱阳市旭弘建筑工程有限公司（甲方）与位吉波（乙方）签订运输合同，由乙方承运土石方至姜山水库施工工地，运输车辆系位吉波所有。本院认为，本案系身体权侵权纠纷，公民的身体权受法律保护，公民或法人由于过错侵害他人身体造成损害的，应当承担民事责任。本案中，位吉波操作挖掘机过程中操作不当致原告受伤，该事实清楚，本院予以确认。本案的争议焦点为位吉波与莱阳市旭弘建筑工程有限公司之间是雇佣关系还是运输合同关系。两者的主要区别在于：一、在运输合同关系当中，承运人的主要义务是按时运送、按地点运送、安全运送的义务，货运合同中的托运人主要承担的是支付车费的义务。在雇佣合同关系中，被雇佣人的义务主要是服从雇主的监管和安排，向雇主提供劳务。雇主的主要义务是支付劳动报酬的义务。二、在运输合同关系当中，托运人或者乘客主要依靠的是承运人的技术，并不能完全干预承运人的驾驶行为。在运输过程中，托运人或者乘客是将标的完全托付于承运人。在雇佣合同当中，雇佣合同中雇员与雇主具有一定的人身依附性，雇员在一定程度上要服从雇主的监管和安排，具有隶属性。具体到本案中，莱阳市旭弘建筑工程有限公司仅指定货物和运送起点与终点，位吉波并不受莱阳市旭弘建筑工程有限公司的控制、指挥，莱阳市旭弘建筑工程有限公司未对位吉波的运送行为进行监督，追求的结果是货物能够按期安全抵达，位吉波只需按时运送、按地点运送以及安全运送至目的地即完成合同义务，至于采取何种运送方式，以及运送路线等有权自主选择，双方之间不存在监督与被监督、管理与被管理的隶属关系，同时报酬的结算以运量计算，且运送工具为位吉波自有的专门运输车辆，因此应当认定双方为运输合同关系。另，导致原告受伤的并非是运输车辆，而是位吉波操作工地上的挖掘机所致，故位吉波的侵权行为导致的后果应由其自行承担。莱阳市旭弘建筑工程有限公司在本案中不承担责任。苏建喜系完全民事行为能力人，其在位吉波操作工地的挖掘机时既未予以阻拦，又未尽到自身安全注意义务，其应承担相应的责任。根据本案发生的成因及双方的过错程度，本院认为位吉波的过错程度较大，以其承担80%的责任为宜。关于苏建喜主张的护理费15617.6元【（13天×2人+60天×1人）×青岛市2019年度社平工资65383元】、误工费28950元（4500元/30月×193天）、住院伙食补助费1300元（13天×100元/天）、残疾赔偿金108968元（54484元×20年×10%）、后续治疗费10000元、交通差旅费3000元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费2860元、诉讼保函费500元，应根据相关法律法规结合原、被告提供的证据予以确定。1、护理费15617.6元过高，因未提交护理人员的收入证明，且住院期间按2人计算无依据，本院认定护理费为7494.4元【（农村居民人均可支配收入22573元+农村居民人均消费支出14899元）÷365天×73天】；2、误工费28950元过高，因未提交收入证明，本院认定为28809.35元（2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54484元÷365天×193天）；3、住院伙食补助费1300元（13天×100元/天）、残疾赔偿金108968元（54484元×20年×10%），符合法律规定，本院予以确认；4、后续治疗费10000元，应待实际发生后另行主张；5、交通费3000元过高，结合案情及就医需要，本院酌定以500元为宜；6、精神损害赔偿金5000元过高，本院酌定支持1000元；7、诉讼保函费510元，系因申请财产保全支付的费用，本院予以确认。综上，原告的合理经济损失为误工费28809.35元、护理费7494.4元、残疾赔偿金108968元、交通费500元、住院伙食补助费1300元、诉讼保函费510元，共计147581.75元。位吉波支付的医疗费37416.23元应按比例予以扣除。故位吉波应予赔偿111582.15元【（147581.75元×80%）-（37416.23元×20%）+精神损害赔偿金1000元】。苏建喜其他过高的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、位吉波于本判决生效后10日内赔偿苏建喜经济损失111582.15元；二、驳回苏建喜对莱阳市旭弘建筑工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1905元、鉴定费2860元，保全费1370元，共计6135元，由原告负担1505元，由被告位吉波负担4630元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过山东法院网上立案诉讼服务系统提交上诉材料，并按对方当事人的人数向本院递交上诉状三份，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  张云涛二〇二〇年八月十二日书记员  武滢梅