广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤2071民初29593号原告：中山市美能建筑材料有限公司，住所地中山市火炬开发区*****隆港华庭D，E，F幢37号商铺，统一社会信用代码914***********913L。法定代表人：樊玉凤，经理。委托诉讼代理人:王军会，该司员工。委托诉讼代理人：赵子金，中山市黄圃镇法律服务所基层法律服务工作者。被告：李雪波，男，1971年12月24日出生，汉族，住中山市石岐区**************，公民身份号码430************119。委托诉讼代理人：王靖，广东盈进（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蓝贞，广东盈进（中山）律师事务所实习律师。第三人：王军会，男，1970年2月2日出生，汉族，住中山市火炬开发区***************，公民身份号码622************819。原告中山市美能建筑材料有限公司（以下简称美能公司）与被告李雪波与公司有关的纠纷一案，本院立案受理后，依法追加了王军会作为本案第三人参加诉讼，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王军会（兼第三人）、赵子金，被告的委托诉讼代理人王靖、蓝贞，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告美能公司向本院提出诉讼请求：请求判决李雪波向美能公司补足参股出资差额484303.9元。事实与理由：2017年4月1日，李雪波和王军会签署《公司合作协议书》，协议第一条第4项明确美能公司的注册资本为200万元，被告参股40%(80万元)投资美能公司；第七条约定，未足额按时缴付出资在30日内补足，任何一方违反协议约定，须向美能公司承担赔偿责任，并向守约约金10万元。美能公司于2018年9月20日和2019年11月5日两次发函给李雪波，李雪波至今置之不理。现美能公司为维护自身合法权益，特向法院提出如上诉请。被告李雪波辩称，1、美能公司不是《公司合作协议书》的合同相对人。该协议书系我与第三人王军会于2017年4月1日签订。根据合同相对性原则，美能公司为协议外的第三人，不能就该协议向我提起诉讼。应驳回其起诉。2、我不是美能公司的股东，美能公司无权要求股东外的第三人出资，其没有该请求权基础。首先，公司要求股东履行出资义务，仅能在股东已实际取得股权的对应出资份额范围内，要求股东按照约定或公司章程补足出资。根据商事外观主义原则，承担出资义务的股东应当是股东名册或工商登记上有明确记载的股东。本案中，无论是公司的股东名册，还是工商登记，我均未登记在册。对美能公司而言，我并非其股东。其次，《公司合作协议书》的签订人王军会是美能公司的实际控制人，在（2018）粤2071民初15322号案、（2019）粤20民终2368号案庭审中确认，我的出资仅是针对特定项目，注资函是在签署合作协议前双方实际投资合作项目的钱，涉案的30余万元是合作关系，并确认该部分项目已进行了核算且现已终止，我没有继续出资的客观基础。我也提交了与王军会于2018年7月制作的《合作项目汇总》，亦证实双方对合作项目进行了核算。再次，王军会在前案的庭审中确认，我的出资只是对部分合作项目，王军会称其没有义务将股权变更给我。协议书第六条第6点也明确，我参与的仅限于与王军会合作的特定新项目，而非美能公司原有业务。因此，无论从协议约定，还是从客观事实，既没有约定股权变更，也没有发生股权转让。故原告以股权转让已完成，要求我来履行股权转让后的股东出资义务，没有任何事实依据。三、美能公司只能在股东出资纠纷诉讼中要求股东履行出资义务，本案不属于该纠纷。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条对股东出资的定义，股东出资是指公司股东在公司设立或者增加资本时，股东没有按照约定或认购的出资额出资时，公司通过诉讼要求股东出资的纠纷。我既没有参与设立美能公司，也没有参与其的增资扩股，更未直接向其认购股份，受让股东股权，没有出资的客观基础。四、人合性是有限责任公司的重要特征，是实际公司良好运转的重要前提。在我与王军会已经就合作项目进行核算，且我从未提出是股东的情况下，美能公司仍然通过诉讼，强行认为我是公司股东要求我来出资，违反了商事活动方式的自主性、内部自我制约机制。且各方已经有多次诉讼，有限公司人合性已不复存在，强行确认我为股东必然造成公司股东间的矛盾和冲突，引发公司僵局。根据工商信息显示，2018年至今，美能公司的经营范围、股权结构、公司章程都发生了巨大变化，我均不知情，除了对特定的项目出资外，我对美能公司并未实际表决权等实质性权利，股东王军会、樊玉凤也以实际行动否认了我的股东身份。第三人王军会陈述，同意原告的意见。经审理查明：美能公司于2009年8月11日成立，股东为王军会和樊玉凤，分别持股40%和60%，法定代表人为樊玉凤，注册资本在2016年5月27日由30万元变更为200万元。2016年5月24日、2019年8月26日，王军会与樊玉凤共同订立的两份美能公司章程均约定，王军会认缴货币出资120万元，樊玉凤认缴货币出资80万元，均在2029年6月1日前缴足。2019年8月26日。2017年4月1日，王军会（甲方）与李雪波（乙方）签订公司合作协议书，双方就共同投资设立有限责任公司事宜达成协议，协议第一条约定，公司名称为美能，住所为中山市火炬开发区沙边路**之****，法定代表人为樊玉凤，注册资本为200万元，乙方以参股40%比例投资甲方升级注册的美能公司，甲方持股60%；依照《公司法》等相关法律规定，甲乙双方各以其本协议签署有效时认缴的出资额为限对公司承担责任；甲方为公司的执行董事兼总经理，乙方担任公司的监事，具体负责对甲方的运营管理进行必要的协助、公司内部实际事务的运营管理、管理公司财务、监督甲方执行公司职务的行为、公司章程规定的其他职责；甲乙双方的工资报酬约定同为8000元/月，甲乙双方爱人兼任公司会计、出纳工作，工资报酬另外约定，公司重组成立之初3个月甲乙双方都不领取任何工资报酬……；利润和亏损：甲乙双方按照实缴的出资比例分享和承担；公司成立起3年内，股东不得转让股权，自第4年起，经一方股东同意，另一方股东可进行股权转让；任一方违反协议约定，未足额按时缴付出资的，须在30日内补足，由此造成公司损失的，须向公司和守约方承担赔偿责任；除上述出资违约外，任一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金10万元。同日，李雪波和王军会在美能公司注资确认函上签名，确认截止2017年4月1日，李雪波向美能公司注资315696.1元；王军会向美能公司注资196510.98元。同年8月1日，李雪波和王军会在美能公司注资确认函上签名，确认王军会注资176755.2元。2018年9月12日，樊玉凤出具证明一份，声明其为王军会的配偶，同意王军会于2017年4月1日将美能公司40%的股权转让予李雪波，其对公司合作协议书没有异议。另查明，李雪波与王军会与公司有关的纠纷一案中【一审案号：（2018）粤2071民初15322号，二审案号：（2019）粤20民终2368号】,中山市中级人民法院作出的（2019）粤20民终2368号民事判决书“本院认为”部分载明：本案中，李雪波主张其与王军会签订《公司合作协议书》意为成立新公司。从协议书的内容来看，已清楚载明李雪波是以参股40%的比例投资王军会升级注册的美能公司。其后，李雪波向美能公司注资315696.10元，李雪波和王军会共同在注资确认函股东栏处签名确认。李雪波掌握有美能公司新开设的银行账户的网银U盾，自行开展业务，在美能公司向外借款时与王军会共同在美能公司盖章处签名确认。上述事实，无不彰显李雪波的美能公司股东身份。李雪波自行制作的合作解除约定，也进一步印证其作为美能公司的股东已实际参与了美能公司的经营。……本院同意一审法院的意见，合作协议书实质应为股权转让协议。李雪波作为美能公司股东，已实际享有了一定的股东权利并承担了一定的股东义务，不存在合同未履行以及王军会根本违约的情形。李雪波和王军会未在协议书中就股权何时变更登记进行约定，现美能公司的另一股东樊玉凤对合作协议书不持异议，该合作协议书具备继续履行的条件。因此，李雪波诉求解除合作协议书、王军会向其返还出资款及支付违约金，理由不成立，本院予以驳回。该判决已经发生法律效力。本院认为，对于生效民事判决已经认定案涉合作协议书实质为股权转让协议，李雪波系美能公司股东的事实，本院予以确认。据此，李雪波系占股40%的美能公司股东，王军会系占股60%的美能公司股东。本案争议的焦点为：美能公司是否可以要求李雪波补足股权出资差额。对此，本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。”本案中，根据美能公司注册资本可以确定李雪波的出资额为80万元，但李雪波既未参与过美能公司章程的订立，也未在合作协议书中与王军会约定股东的出资期限，而2016年5月24日、2019年8月26日由王军会与樊玉凤订立的美能公司章程均约定股东的认缴出资额在2029年6月1日前缴足。故李雪波在参股时可以预见的出资期限为2029年6月1日前。由于该出资期限尚未届满，故在美能公司既通过修订章程亦未通过股东会决议将股东出资期限提前的情况下，其要求李雪波提前补足出资，缺乏理据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第二十八条之规定，本院判决如下：驳回原告中山市美能建筑材料有限公司的诉讼请求。案件受理费8564元，诉讼保全费2942元,合计11506元,由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长 李 芳审判员 王 珊审判员 杨 颖二〇二〇年八月十五日书记员 程梓欣