河南省洛阳市瀍河回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0304民初938号原告：洛阳市瀍河回族区瀍河回族乡下窑社区居民委员会，住所洛阳市瀍河回族区启明北路**。法定代表人:宋大留，主任。委托诉讼代理人：郝伟国，党支部委员，一般代理。委托诉讼代理人:刘须华，法律顾问，特别授权。被告：洛阳市启光招投标代理有限公司，住所洛阳市西工区玻璃厂南路**华源河畔明苑******。法定代表人：刘光耀，执行董事兼总经理。被告：刘光耀，男，1961年8月12日生，汉族，住河南省伊，住河南省伊川县>二被告共同委托诉讼代理人：刘伟，河南威铭律师事务所律师，特别授权。二被告共同委托诉讼代理人：邢晓丽，河南威铭律师事务所（实习）律师，一般代理。原告洛阳市瀍河回族区瀍河回族乡下窑社区居民委员会（以下简称下窑社区居委会）诉被告洛阳市启光招投标代理有限公司（以下简称启光招投标代理公司）、刘光耀合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告下窑社区居委会委托诉讼代理人刘须华、郝伟国及被告启光招投标代理公司、刘光耀共同委托诉讼代理人刘伟、邢晓丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。下窑社区居委会向本院提出诉讼请求：1、要求两被告返还30万元借款；2、要求两被告按约定支付原告30万违约金；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2008年8月，原告与被告签订50亩土地调整变更为建设用地协议。协议约定由启光代理公司代理原告将50亩土地调整变更为建设用地，时间为2008年10月30日完成，特殊情况未完成最后延长到2008年11月30日办理完毕。代理费及其它上交费用共60万元，甲方先付30万元代理费，剩余50%由启光代理公司垫付，在约定时间内变更手续完毕，原告再支付启光代理公司垫付的30万元。如启光代理公司在约定的2008年11月30日前未办理完土地变更手续，启光代理公司应双倍返还原告预付的30万元。协议签订后刘光耀在2008年8月11日打收条收银行转预付款10万元；2008年8月11日刘光耀打借条借3万元现金；2008年8月17日刘光耀打借条借17万元现金。而后在约定的时间内被告没有办成50亩土地调整变更建设用地的代理事项，按约定被告应返还60万元，原告多次派人向被告追要，但被告一直推拖，所以特诉请法院判决。启光招投标代理公司辩称，一、本案案由错误，请法庭依法驳回原告起诉或判决驳回原告诉讼请求。本案应为委托合同纠纷，而非借款合同纠纷。正如原告在诉状中所称：“2008年8月，原告与被告签订50亩土地调整变更为建设用地协议。协议约定由启光代理公司代理原告将50亩土地调整变更为建设用地”这充分说明本案法律关系的性质并非借款合同纠纷，请法庭核实后依法驳回原告起诉或判决驳回原告诉讼请求。二、原告要求被告返还30万元借款既没有事实依据也没有法律依据。原告所诉称的借款实质是其与被告基于委托协议产生的代理费，其与被告之间不存在借款事实。三、被告收取30万元代理费既有事实依据又有法律依据。2008年8月双方签订书面协议，约定“二、甲方在陇海铁路以南、焦枝铁路引线以北拥有约50亩一般耕地，甲方在新农村建设中为解决村民住房难问题，须在此50亩土地一般耕地上建村民安居房，为了将此50亩土地调整变更为建设用地，双方签订本协议。本案中，被告依据双方代理协议履行相应义务，原告按约定预付30万元代理费，被告对30万元代理费收取既符合法律规定也符合双方协议约定。四、协议履行过程中出现不可抗力，继续继续履行原协议对被告不公平。被告在办理代理协议约定事项过程中，得知村民安居房所对应地块有古城墙遗址，发现古城墙遗址这一事实对被告来讲属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，属于不可抗力，原告诉请被告能续履行原协议中对办理建设工程规划许可的时间约定显然对被告不公平。五、协议履行过程中，双方一致同意变更了协议实质内容。被告在办理代理协议约定事项过程中，得知村民安居房所对应地块有古城墙遗址，根据国家有关规定，办理该地块建设用地规划许可前必须向当地政府有关部门办理文物钻探及相关手续。经双方协商一致，原告同意被告继续代为办理文物钻探行政审批事宜，并向被告出具了相关授权委托手续。据此应当认定，双方已通过协商一致对原协议内容进行了实质变更。由于办理文物钻探是办理建设用地规划许可的前置程序，且办理文物钻探所需时间尚不确定，必然导致双方原关于办理建设用地规划许可的时间期限随之发生变更，在这种情况下，原告诉请被告继续按照原协议约定时间完成委托事项显然对被告不公平。六、协议实质内容已变更，但是双方对代理事项增加部分涉及的代理费用和代理期限均未做出明确约定，原告不存在违约情形，被告要求原告支付30万元违约金没有事实依据和法律依据。由于古城墙遗址问题，原告又授权被告代为办理该地块涉及文物钻探的各项报批事宜，被告顾念双方合作关系，在工作内容增加而代理费用没有增加的情况下，继续代为办理各项文物钻探手续：但是，根据国家文物保护各项法律法规规定，文物钻探发掘等各项工作必须由专门机关或机构进行，时间尚不确定，在双方原协议内容发生实所变更的情况下，办理建设用地规划审批许可的时间又受到文物钻探、发掘的影响，原协议中约定的办理建设用地规划许可的时间不应包括该文物钻探、发掘等事宜有关的时间，因此，被告不存在违约情形，原告要求被告承担30万元违约金没有事实依据和法律依据，请求法庭驳回原告该项诉讼请求。总之，原告所有诉讼请求均无事实依据和法律依据，请求法庭依法驳回原告所有诉讼请求，本案诉讼费应由原告承担。刘光耀辩称，1、被告不是本案适格被告，与原告之间不存在借款事实，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。2、本案案由错误，请法庭依法驳回原告起诉或判决驳回原告诉讼请求，3、原告要求被告返还30万元借款既没有事实依据也没有法律依据。原告与二被告之间不存在借款事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院确认以下事实：2008年8月原告（甲方）与被告（乙方）启光招投标代理公司签订协议一份，主要内容为：甲方在陇海铁路线以南，焦枝铁路线以北拥有约50亩一般耕地，须在此50亩土地耕地上建村民安居房，为将此50亩土地调整变更为建设用地，委托乙方作为甲方的代理方，代理甲方将此50亩一般耕地调整变更为建设用地，取得该土地建设用地规划许可证。该许可批准在2008年10月30日前办理完结。乙方代理费共计陆拾万元，协议一经签订，甲方先付给乙方50%，计人民币30万元整，剩余的50%由乙方垫付。手续办理完毕，甲方将乙方垫付余款计人民币30万元整一次性付清。乙方若在2008年10月30日前没能办理完结甲方该土地的建设用地许可手续，经甲方同意可适当延长办理期限。最多延长30日。若在延长期内仍不能办理完结甲方所需的建设用地许可手续，视为乙方不能完成甲方委托的代理事项，由乙方双倍返还甲方所预付的款项。该协议尾部有原被告加盖印章及原告主任宋大留及时任被告法定代表人刘光耀签名字样。2008年8月11日刘光耀向原告出具10万元收条一份，证明收到原告交付的办理新农村建设手续费用预付款。2008年8月11日、2008年8月17日刘光耀分别向原告出具3万元、17万元的借条，该两份借条中有原告主任宋大留注明“村两委研究同意暂付”。被告陈述该两份借条中的金额为原告预付代理费，后在协议履行中发现村民安居房对应地块有古城墙遗址，导致办理建设用地规划审批许可的时间受影响，系不可抗力。原告陈述借款目的用于被告代理50亩地办理变更建设用地手续。本院认为，债务应当清偿。2008年8月原告与被告启光招投标代理公司签订协议一份，约定由被告启光招投标代理公司代理原告将案涉50亩土地调整变更为建设用地。协议签订后，原告陆续向被告支付10万、3万元、17万元共30万元。其中3万元、17万元虽以借条形式出具，但该费用实为原告所付代理费用，现被告提供的证据不能证明其在约定时间完成代理事项，按协议约定上述30万元被告应予返还。因在协议履行过程中，发现案涉安居房对应地块有古城墙遗址，被告需向相关行政部门办理文物钻探审批手续等，导致被告未能按期履行协议，该事由属于被告不能预见、不能克服的客观情况，根据公平原则，原告要求30万元违约金过高，本院酌定利息以30万元为本金按照年利率6%自立案之日（2020年7月7日）起算至实际清偿之日止。关于原告要求被告刘光耀承担连带责任，刘光耀当时作为被告洛阳市启光招投标代理有限公司的法定代表人，其在原被告协议中的签字系职务行为，其行为产生的法律后果应由被告洛阳市启光招投标代理有限公司承担，故对原告该项诉求不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳市启光招投标代理有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告洛阳市瀍河回族区瀍河回族乡下窑社区居民委员会返还30万元代理费及利息（利息以30万元为本金自2020年7月7日起算至实际清偿之日止）；二、驳回原告洛阳市瀍河回族区瀍河回族乡下窑社区居民委员会其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取4900元，由被告洛阳市启光招投标代理有限公司承担。如不服本判决，可在接到判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  余婧二〇二〇年八月十八日法官助理武玉杰书记员王慧