广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初13331号原告：中山市华洋塑胶颜料有限公司，住所地广东省中山市*************厂房之二（住所申报），统一社会信用代码914************799。法定代表人：吴洲，总经理。委托诉讼代理人：胡世斌，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴燕华，广东中亿律师事务所律师。被告：陈亮，男，1987年9月7日出生，汉族，住湖南省株洲县*************，公民身份号码430************857。委托诉讼代理人：何雪莲，广东广瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓静，广东广瀚律师事务所实习律师。原告中山市华洋塑胶颜料有限公司（以下简称华洋公司）与被告陈亮竞业限制纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告华洋公司的委托诉讼代理人吴燕华、被告陈亮的委托诉讼代理人何雪莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华洋公司向本院提出诉讼请求：1．被告陈亮向原告支付因其违反竞业限制的违约金10万元；2．被告立即将其上班期间所使用的工作手机、工作笔记本交还给原告。事实和理由：被告系华洋公司的技术人员，在公司上班期间经由原告悉心培养而被委任为公司重要技术人员，掌握了华洋公司的大量技术秘密和客户信息资料，该商业、技术秘密均系原告重点保护的核心、专属知识产权。双方签订的《劳动合同》、《商业、技术秘密保护及竞业禁止协议》等明确规定了陈亮须保守保护的秘密范围及竞业限制义务，被告清楚自己所应当承担的法律责任。2019年4月，被告在未办理任何工作交接手续的情况下旷工，且其所持有的记载着商业机密的工作手机以及记载着重要技术资料的工作笔记本带走，且至今未交还原告。原告经调查获悉被告自2019年4月22日从原告公司旷工之后，被告已入伙中山市众力新塑胶科技有限公司，利用其在原告处所掌握的核心技术秘密资料、配方和客户资料，并以低廉的价格向包括原告客户在内的采购商兜售竞争性光扩散产品，利用其非法披露的原告产品配方、客户信息等商业秘密大肆进行违法犯罪活动，严重侵害了原告的合法权益并造成原告重大经济损失，原告已经向中山市公安局神湾分局进行报案，该案已经在审查当中，原告申请对本案及（2020）粤2071民初5801号案件中止审理。原告为维护其自身合法权益，诉至本院，主张前述实体权利。被告陈亮辩称，仲裁裁决认定的事实清楚，适用法律正确。被告在职期间或是双方解除劳动关系后，被告均未利用、泄漏原告的技术秘密、配方及客户资料，未违反商业技术秘密保护及竞业禁止协议，原告也未能举证证明被告违反相关约定造成其损失。另外，中劳人仲案字〔2019〕5516号仲裁裁决确认双方于2019年4月21日解除劳动关系，并且因原告未支付竞业限制经济补偿，被告于2019年12月13日通知解除商业技术秘密保护及竞业禁止协议，原告要求被告支付违约金10万元无事实和法律依据。被告在职期间，原告未交付任何工作手机给被告使用，原告在仲裁阶段也确认手机和电话号码为被告的私人手机及号码，被告离职时，并未带走工作笔记本，该笔记本留在了办公桌的抽屉，原告无证据证明被告带走了工作手机和工作笔记本，原告的主张无任何依据。本院经审理认定事实如下：1．华洋公司称其已向中山市公安局神湾分局进行报案，该案已经在审查当中，申请对本案及（2020）粤2071民初5801号案件中止审理，但其并未提交公安部门已对陈亮涉嫌违反劳动合同约定、实施侵犯华洋公司商业秘密违法犯罪活动进行立案侦查相关证据材料，本院经审查不符合中止审理的情形。2．2016年1月10日，华洋公司（甲方）与陈亮（乙方）签订劳动合同，约定陈亮入职华洋公司工作，工作岗位类别为管理类，合同期限一年即自2016年1月10日起至2017年1月9日止；甲方根据乙方工作岗位的实际情况，确定乙方具体的工作时间，如乙方的工作岗位发生变更，甲方有权按新工作岗位确定乙方的工作时间；每月工资为2000元，甲方根据公司的收益及对乙方工作表现的考核，可发放一定的绩效津贴或奖励，具体按甲方相关制度执行，每月30日前经乙方签名确认后，甲方以银行转账或现金方式向乙方发放上月工资；乙方在劳动合同期内未提前30天通知甲方而单方解除或者不履行合同的，甲方有权拒绝发放乙方一个月工资，乙方给甲方造成经济损失的，还应当赔偿甲方的经济损失；乙方应支付给甲方的违约金和应赔偿给甲方的损失、罚款及应扣除的其它费用，甲方有权按规定直接从乙方的工资中扣除；双方之间劳动合同解除或终止后，乙方离开甲方前应根据甲方有关规定办理离职手续，并将原有的全部属于甲方的财产和文件（包括复印件等）、材料交还甲方，办理完成工作交接手续后，双方即可办理工资结算手续，合同还约定了其他事项。前述劳动合同到期后，双方均未办理终止或续订劳动合同。2018年1月19日，华洋公司（甲方）与陈亮（乙方）签订商业、技术秘密保护及竞业禁止协议，约定乙方在甲方任职期间及离职以后应保守甲方的商业、技术秘密，竞业禁止期限为乙方在甲方任职期间及离职之后五年内；若乙方未履行协议所约定的义务，应承担违约责任，一次性向甲方支付违约金10万元；甲方因调查及追究乙方的违约、侵权行为而支付的合理费用（包括但不限于律师费、调查费用、诉讼费用等）以及甲方因乙方违反约定所造成的损失均由甲方赔偿，协议还约定了其他事项。2019年1月20日，华洋公司向陈亮出具任命书，记载其任命陈亮担任华洋公司的常务副总经理，负责公司全面日常运作，直接对董事长负责，主管新材料开发、生产及技术工程工作。以上任命决定自发布之日起开始执行。双方一致确认陈亮于2013年7月入职华洋公司，职务系研发部工程师，双方于2016年1月10日签订劳动合同，华洋公司自2018年6月起为陈亮参加社会保险，陈亮自2019年1月起担任常务副总经理，华洋公司与陈亮于2019年4月21日解除劳动合同，并且双方之间签订的商业、技术秘密保护及竞业禁止协议属于保密协议，涉及竞业禁止条款。3．2019年12月13日，陈亮向华洋公司发出解除竞业限制协议通知书，记载其与华洋公司签订的商业、技术秘密保护及竞业禁止协议，该协议约定竞业限制但未同时约定经济补偿，属于《中华人民共和国劳动法》第二十六条第二款第二项规定，用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的情形，该竞业限制条款无效。此外，陈亮于华洋公司的劳动关系于2019年4月21日解除，劳动关系解除后，华洋公司至今未向陈亮支付竞业限制经济补偿。因华洋公司超过三个月未支付竞业限制经济补偿金，陈亮要求解除竞业限制协议。邮件流程单显示该件已于2019年12月14日被签收。陈亮称双方之间未约定竞业限制的经济补偿金金额，华洋公司亦未向其支付过经济补偿金。华洋公司亦确认已收到该通知书以及双方之间未约定竞业限制的经济补偿金金额，认为其向陈亮支付的在职期间的工资中已包含竞业限制补偿金，但并未举证。华洋公司认为陈亮在旷工期间利用其所掌握的商业秘密，严重侵害了华洋公司的合法权益，违反双方签订的商业、技术秘密保护及竞业禁止协议，在陈亮旷工后华洋公司未向陈亮支付补偿金。4．2019年12月24日，中山市劳动人事争议仲裁委员会立案受理了陈亮与华洋公司关于其他纠纷一案，华洋公司请求陈亮支付因泄露商业秘密及违反竞业限制的违约金10万元，陈亮立即将其上班期间使用的记载着华洋公司商业技术秘密的工作手机、工作笔记本交还华洋公司。2020年1月22日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2020〕360号仲裁裁决，裁决驳回华洋公司的全部仲裁请求。本院认为，本案系竞业限制纠纷。用人单位与劳动者的合法权益受法律保护。关于违反竞业限制违约金的问题。竞业限制不仅涉及用人单位的商业秘密权,同时也涉及劳动者的就业权。权利与义务应当对等,在竞业限制期内,劳动者为了保护用人单位的商业秘密必须承受竞业限制带来的不利后果,不能运用自己所掌握的知识为原用人单位的竞争对手提供服务或自行经营、从事与原用人单位存在竞争关系的业务,用人单位必须支付相应的经济补偿,以保障劳动者的基本生活。用人单位与劳动者约定了竞业限制条款但未约定经济补偿,或者约定了经济补偿但未按约定支付的,该竞业限制条款对劳动者应不具有法律效力。本案中，中山市华洋塑胶颜料有限公司与陈亮在商业、技术秘密保护及竞业禁止协议中约定了竞业限制条款但未约定经济补偿,该协议中的竞业限制条款对陈亮不具有法律效力。同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。中山市华洋塑胶颜料有限公司主张陈亮严重违反保密义务,陈亮应向其支付违约金10万元,但对于陈亮在职期间掌握了何种商业秘密、离职后泄露或利用了哪些商业秘密、其因陈亮违反保密义务产生了何种损失等事实,均未能提供证据证明,故本院对中山市华洋塑胶颜料有限公司的该项主张不予支持。关于返还工作手机以及笔记本的问题。中山市华洋塑胶颜料有限公司主张陈亮未向其归还工作手机、工作笔记本，但未提供相关证据证实其向陈亮交付了工作手机、工作笔记本以及该工作手机、工作笔记本使用的具体情况。陈亮对中山市华洋塑胶颜料有限公司主张的内容不予确认，并抗辩中山市华洋塑胶颜料有限公司未向其交付工作手机以及陈亮已经归还工作笔记本，中山市华洋塑胶颜料有限公司未完成基本的举证责任，应承担举证不能的不利后果，其主张陈亮向其归还工作手机、工作笔记本的诉请，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:驳回原告中山市华洋塑胶颜料有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告中山市华洋塑胶颜料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  王丽丽二〇二〇年八月十七日书记员  陈大钊李晓童