黑龙江省虎林市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0381民初2751号原告：于连芬，女，1968年5月26日出生，汉族，住虎林市。委托诉讼代理人：罗春生，男，1962年1月24日出生，汉族，住虎林市。委托诉讼代理人：林更新，虎林市东风法律服务所法律工作者。被告：中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区。负责人：陈望远，总经理。委托诉讼代理人：毕凤睿，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。原告于连芬诉被告中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司（以下简称石油公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于连芬的委托诉讼代理人罗春生、林更新，被告石油公司的委托诉讼代理人毕凤睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于连芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告先行支付原告雇工伤害赔偿金10000元，其余金额根据司法鉴定结论再行增改；2.被告承担本案全部诉讼费用。鉴定机关出具鉴定结论后，于连芬明确诉讼请求：1.住院医疗费7767.98元、住院伙食补助费3700元（100元×37天）、误工费9000元（1500元×6个月）、护理费17121.53元〔（37×2人〕+（30×1人）〕×（60090元÷365天）、营养费2500元（50元×50天）、司法鉴定费3690元、十级残疾赔偿金61890元〔（30945元×20年）×10％〕、复印费20.50元、交通费232元（49×5+77），合计105922.01-6500＝99422.01元。事实和理由：原告退休后，自2018年10月25日受雇于石油公司虎林市×××食堂做饭，月工资1500元。2019年6月11日上班后，油库领导王某某安排原告打扫食堂的室内卫生，以迎接上级领导检查。当日十点半左右，原告在擦食堂南侧最后一个窗户时，因转身移位不慎从一米多高的窗台上，整个身体滑落摔倒在食堂室内地面的瓷砖上，原告感到胸部及腰背部疼痛难忍，不能站立，急忙呼救后被油库派车紧急送至×××医院，经医院X光和CT拍片检查，初步诊断为：胸椎12节压缩性骨折、腰部扭伤、腰椎滑脱等。医院诊断出来后，原告为减少单位的负担，、让单位简单的开了骨伤药后回家静养。但是次日，原告突感低压眩晕、胸腰椎病痛加剧、脉搏加速、周身不适，随即前往××医院外科住院治疗。原告在××医院住院治疗共计37天，花费医疗费7767.98元。住院期间，被告油库领导多次探望原告，先后支付住院费用6500元。根据虎林法院判例，护理人员工资都是按居民服务业标准赔偿，被告按虎林最低工资标准不合理。原告请求法庭按照黑龙江省平均工资标准对原告支付护理费用。被告辩称按侵权责任法第35条规定审理本案，第35条规定的是个人之间形成劳务关系，本案应适用第34条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成的损害由用人单位进行赔偿，无需划定个人过失。因原、被告雇佣受伤赔偿事宜未达成协议。原告向法院提起诉讼。石油公司辩称，一、对原告与被告之间劳务关系的法律关系予以认可，对原告在从事雇佣过程中受到伤害的事实予以认可。二、原告系在擦窗户过程中不慎从1米多高的窗台上摔落，原告自身具有过错，应当按照侵权责任法第26条、第35条规定，适用过失相抵原则，减轻被告的赔偿责任，原告自身承担相应的损害后果。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第2条，明确了《民法通则》第106条规定的无过错责任案件中受害人存在重大过失，可以减轻义务人的赔偿责任。《民法总则》实施后，应根据新法优于旧法的原则予以适用。司法解释明确了过失相抵原则，可以适用无过错归责的侵权案件。具体到本案，原告在诉状中已自认其转身移位不慎从窗台摔落，该自认按照2020年5月1日起实施的《证据规则》，被告无需举证，未经被告同意不能撤回。原告作为事发时年过半百的中老年人更应注意到高处作业的危险性，按照普通人的注意标准，原告存在重大过失，违反了具有一般知识和经验的普通人的注意义务。本案中，原告的赔偿请求，其自身应承担相应的份额，具体到原告的单项赔偿请求，在举证阶段陈述。三、侵权责任法第35条后半部明确规定提供劳务一方，因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；侵权责任法第34条规定，一般适用的工伤责任下，单位应当承担的责任，但该条并未说明双方的责任的分担问题；侵权责任法总则第26条规定，受害人过错部分，表述是被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，总则应当统领分则。四、本案的特殊性在于原告明确指明了护理人员的身份，应当提供护理人员的工资标准，其所主张的护理人员的无业和从事家政，属于原告的单方陈述，没有证据支持。原告围绕诉讼请求向本院依法提交证据：1.××医院住院病案复印件，证明原告因胸锥压缩性骨折住院治疗37天；2.医疗住院费票据1张，证明原告因伤住院费用支出7767.98元；3.住院费用清单3张，证明原告住院治疗用药明细及合理性；4.现场照片三张，证明原告摔伤现场实地情况；5.通话录音笔录，证明被告承认原告系工作中摔伤，阻止原告住院治疗的事实；6.于连芬工商银行卡交易明细，证明原告雇佣期间月工资1500元；7.复印费用票据2张，证明原告起诉和鉴定复印病例的复印费用20.50元；8.司法鉴定票据，证明原告支出鉴定费用3690元；9.交通费用票据，证明原告到鸡西矿总院鉴定2次，摇号1次的交通费用支出是232元，但票据已经不全了；10.护理人员的身份信息和户口信息，证明护理人员的身份。对于原告提交的证据一，被告对真实性、证明目的均无异议，经本院核实，其来源合法，且与本案具有关联性，本院予以确认。对于原告提交的证据二、三、六、九，被告均无异议，经本院核实，其来源合法，且与本案具有关联性，本院予以确认。对于原告提交的证据四，被告无异议，但认为该证据能够证实事发地点位于一楼食堂窗户，无论是擦窗户的内外均应在保证安全的前提下操作，食堂桌椅齐全，原告完全可以采取更为安全的擦窗方式完成劳务，结合其诉状中陈述不慎摔倒，原告对于事故的发生具有重大过失。经本院核实，其来源合法，且与本案具有关联性，本院予以确认。对于原告提交的证据五，被告对真实性有异议，认为不能确认通话的相对人是否是原告主张的王经理，原告自己提交的证据反映的事实是原告受伤后治疗且康复状态良好，不存在阻止其住院治疗的事实，且该事实无论是否存在与本案无关联。经本院核实，被告有异议，原告未提交其他有效证据予以证实，本院不予确认。对于原告提交的证据七，被告对真实性无异议，但认为该赔偿项目不属于人身损害赔偿司法解释规定的法定项目。经本院核实，其来源合法，本院对其真实性予以确认。对于原告提交的证据八，被告对真实性无异议，但认为根据原告提交的鉴定申请及司法鉴定结论，原告申请鉴定的第2项后期医疗费评定没有获得支持，该费用所对应的鉴定费为600元应当由原告自担。经本院核实，其来源合法，且与本案具有关联性，本院对其真实性予以确认。对于原告提交的证据十，被告对真实性无异议，对关联性有异议，认为仅凭两份户口和身份证不能证明两人确实对原告进行了护理，原告应当提供其所主张的护理人员的收入证明，不能直接引用统计局的数据适用了居民服务业的标准来计算护理费。被告未向法庭提交证据。根据原告于连芬申请，本院委托××××医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该鉴定机构于2020年1月10日作出鸡矿司鉴（2019）临司鉴字40号司法鉴定意见书。原告于连芬无异议、被告石油公司无异议，但认为康复费用未支持，不应计算到鉴定费用中。经本院核实，其来源合法，且与本案具有关联性，本院予以确认。根据当事人提交的证据及当庭陈述，本院认定事实如下：原告受雇于被告在虎林市×××食堂工作，月工资1500元。2019年6月11日，原告在擦食堂窗户时从一米多高的窗台上整个身体滑落摔倒在食堂室内地面的瓷砖上，原告呼救后被油库派车紧急送至×××医院，经医院检查后，原告让开了骨伤药后回家静养。次日，原告突感不适，随即前往××医院外科住院治疗，经诊断，原告胸12椎体压缩性骨折，腰部扭伤、腰椎滑脱、腰3横突综合症、颈椎病。原告在××医院住院治疗37天，花费医疗费7767.98元，原告住院期间被告共计支付6500元医疗费。另查明，2019年8月29日原告申请对医疗终结时间、住院期及恢复期护理人数、营养期及费用、是否构成伤残及伤残等级、康复费用进行鉴定。2020年1月10日，××××医院司法鉴定所出具鸡矿司鉴（2019）临司鉴定40号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人构成十级伤残。2、支持伤后六个月医疗终结。3、支持二人护理30天，出院后一人护理30天。4.支持增加营养50天。5、不支持康复。本院认为，雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬所形成的权利义务关系，是雇主和受雇人达成契约的基础上成立的劳务关系。雇主与雇员之间存在支配从属关系，雇员的劳动是从属性劳动，雇员对工作安排没有自主权，雇主可以随时干预雇员的工作；由雇主指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；是以直接提供劳务为目的，且是继续性提供劳务；雇员的工资一般是计时工资，定期给付。结合庭审中双方举证质证，于连芬受雇石油公司的事实存在，双方成立雇佣关系。基于报偿责任原理，雇员所从事的雇佣活动是为雇佣方的利益，因此雇佣活动中所产生的风险应由雇佣方石油公司承担。原告打扫食堂卫生属于被雇佣人员工作的范围之内。石油公司作为雇主，应对原告的损伤承担赔偿责任。石油公司主张适用依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条后半部及第二十六条规定，应减轻被告的赔偿责任，因被告未向法庭提交其他有效证据予以证实，且第三十五条系对“个人之间形成劳务关系”的规定，本院不予支持。对原告的合理损失，本院确认如下：1.医疗费7767.98元，有住院票据为证，被告无异议，本院予以支持。2.住院伙食补助费，原告住院治疗37天，住院伙食补助费为3700元（37天×100元）。3.误工费，原告每月工资1500元，根据鉴定结论，原告六个月医疗终结期，故原告误工费为9000元（1500元×6个月）。4.护理费，原告主张护理人员工资按居民服务业标准赔偿，被告主张护理人员应提供护理人员工资标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。故本院对原告主张予以支持，对被告主张不予支持。根据鉴定结论，支持二人护理30天，出院后一人护理30天。故原告的护理费为14816.71元〔（30天×2人+30天×1人）×60090元÷365天〕。5.营养费，根据鉴定结论，原告增加营养50天，故原告营养费为1500元（30元×50天）。6.司法鉴定费，原告提交鉴定费票据3690元，被告主张未支持康复费用，应扣除该项费用600元，本院对被告主张予以支持。故应由被告承担司法鉴定费3090元（3690元-600元）。7.残疾赔偿金，根据鉴定结论，原告构成十级伤残，故原告残疾赔偿金为61890元（30945元×20年×10％）。8.复印费，被告虽有异议，但该项费用是原告合理支出的必要费用，本院予以支持，故原告复印费20.50元（10.50元+10元）。9.交通费，原告主张交通费232元，被告当庭自认，本院予以支持。以上，于连芬各项损失合计102617.19元（医疗费7767.98元+住院伙食补助费3700元+误工费9000元+护理费14816.71元+营养费1500元+司法鉴定费3690元+残疾赔偿金61890元+复印费20.50元+交通费232元），由原告负担司法鉴定费600元，由被告负担102017.19元（102617.19元-600元）。原告主张被告已垫付6500元医疗费，本院予以支持。故被告应赔偿原告95517.19元（102017.19元-6500元）。综上所述，原告于连芬要求被告石油公司给付各项赔偿款中的合理部分本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告于连芬的各项损失98927.19元（医疗费7767.98元+住院伙食补助费3700元+误工费9000元+护理费14816.71元+营养费1500元+残疾赔偿金61890元+复印费20.50元+交通费232元），由被告中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司于本判决生效后十日内赔偿原告92427.19元（98927.19元-已垫付6500元）。二、驳回原告于连芬的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1143元，由被告中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司负担1105.05元，由原告自负37.95元。鉴定费用3690元，由被告中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司负担3090元，由原告自负600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  王树梅二〇二〇年八月四日书记员  徐晨娟