安徽省颍上县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1226民初3378号 原告：汪电起，男，1970年10月8日出生，汉族，住颍上县。 委托诉讼代理人：奚友标,安徽慎诚律师事务所律师。 被告：江春昌，男，1967年5月10日出生，汉族，住颍上县。 委托诉讼代理人：王康途，安徽慧民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李雪地，安徽慧民律师事务所律师。 原告汪电起与被告江春昌为建设工程分包合同纠纷一案，本院2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月3日公开开庭进行了审理。汪电起及其委托诉讼代理人奚友标，江春昌及其委托诉讼代理人王康途到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪电起向本院提出诉讼请求1.依法判决被告支付原告款168775元；2.案件受理费被告承担。事实与理由：2016年3月份,江春昌承包代建王岗镇郑湾村移民搬迁建房工程,后将工程分别转包给原告等人施工,其中将12套(24间)三层楼房交给汪电起代为施工,建筑面积3098.268㎡，口头约定每平方米110元，总价340809.48元。2017年7月份竣工、8月份交房，被告下欠168775元久拖不付。请支持原告的诉讼请求。 江春昌辩称，1、原、被告双方未对工程进行实际结算，原告诉称的面积与单价与实际不符；2、被告共计已经支付给原告191800元，依法应当予以扣除；3、原告作为施工人因施工工作具有重大问题，导致两户发包人的房屋有重大质量问题，导致两户拒绝支付部分工程款，系原告的过错行为给被告造成损失，为查明事实追加两户为本案当事人，如查明属实，被告有权提起反诉；4、被告不承担本案诉讼费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的汪电起身份证、江春昌户籍证明、江春昌身份证，予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据分析如下：汪电起提供的王岗镇人民政府-王政信字（2019）9号《关于汪电起信访事项处理意见书》，与本案具有关联性，客观合法，可以作为证据使用。江春昌提供的收条，与本案具有关联性，客观合法，可以作为定案依据。汪电起提供的房屋勘验测量图、房屋照片，系其单方制作，且江春昌不予认可，不予认定。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院查明的事实是：2016年3月,江春昌将其承包的王岗镇郑湾村移民搬迁建房工程转包给汪电起12套24间房屋进行施工,由江春昌供料，双方未签订书面合同。2017年7月竣工后、8月向江春昌交付了房屋，江春昌也已将涉案房屋出卖，并全部交付搬迁户居住,但双方对工程款没有经过结算。因汪电起到颍上县信访要求江春昌支付下欠的工程款，该信访事项后转至颍上县人民政府。2019年5月5日，颍上县人民政府作出的《关于汪电起信访事项的处理意见书》（王政信字〔2019〕9号）载明：“……经查：王岗镇郑湾村代建商江春于2016年3月承包郑湾村移民搬迁建房工程，后将12套24间房屋交你代为施工，该工程于2017年7月竣工，8月交房。交房过程中，郑湾村搬迁户江乃瑞、江乃国2户户主发现房屋出现质量问题，多次找到代建商江春要求对房屋进行维修，否则拒付房屋余款。您作为该房的施工方，所建房屋出现质量问题却未及时进行修缮，代建商江春因房屋出现质量问题至今未收到户主的房屋余款14.4万元，故无法支付您的工资。且江春反映自己只欠您11.4万元，并非17万元。后经郑湾村村两委多次组织你们二人进行协商，至今您二人未达成一致意见。下一步，镇村两级将继续以协调为主。如不服本处理意见，可自收到本处理意见书之日起30日内向颍上县人民政府提出复查申请，如逾期不提出复查申请，各级人民政府信访工作机构和其他行政机关不再受理。”为此，汪电起起诉来院。 另查明，自2016年6月9日至2017年8月24日，江春昌共支付汪电起工程款190000元，汪电起为江春昌出具了收条，江春昌另付1800元汪电起未出具收条，合计191800元。对此，双方均无异议。 本院认为，江春昌、汪电起虽未签订书面合同，但双方形成了事实建设工程施工合同，汪电起系涉案房屋实际施工人。由于江春昌、汪电起未取得建筑施工资质和相应的劳务作业法定资质即从事建设施工活动,违反了法律法规的强制性规定,本案形成的建设工程分包合同应认定无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。”法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。诉讼中，双方对口头约定的价格说法不一，但均无证据证明案涉合同每平方米的具体价格。汪电起、江春昌应各自承担举证不能的法律后果。本案庭审中，汪电起认可江春昌已支付工程款191800元，双方虽未提出对涉案工程造价提出鉴定，但根据《关于汪电起信访事项的处理意见书》和江春昌当庭陈述,江春昌欠汪电起工程款未付清属实。汪电起提供的证据不足以证明江春昌尚欠其工程款168775元，而江春昌则当庭自认其尚欠汪电起110600元，本院认定江春昌尚欠汪电起工程款110600元。汪电起要求江春昌支付其工程款168775元的诉讼请求，理由正当，合理部分，本院予以支持。江春昌称有两户搬迁户房屋质量有问题未支付购房款，但未提供证据加以证明，且其与搬迁户的法律关系和与汪电起也不同，对该抗辩及要求追加搬迁户为第三人的请求，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项、第二条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下: 一、江春昌于本判决生效之日起七日内支付汪电起工程款110600元； 二、驳回汪电起的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3676元，减半收取1838元，由汪电起负担582元，江春昌负担1256元。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  何涛 二〇二〇年八月二十一日 书记员  黄云 附：相关法律条文摘录 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； (三)以合法形式掩盖非法目的； (四)损害社会公共利益； (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定,认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的; …… 第二条建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 特别提示： 本案标的款履行义务人将标的款汇入颍上县人民法院下列账户，并在汇款后及时联系承办法官何涛，电话0558-44××××0。 开户银行：中国工商银行颍上支行 开户名称：颍上县人民法院 开户账户：13×××33