贵州省册亨县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2327民初1099号原告：赵淑清，男，1968年8月4日生，汉族，重庆市忠县人，务工，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：任成羽。代理权限：特别授权。被告：贵州兴恒业建设工程有限公司，住所地：贵州省册亨县者楼街道顺城路**。统一社会信用代：91522327337278227M。法定代表人：卓纪荣，职务：总经理。委托诉讼代理人：张英，贵州权衡律师事务所律师。执业证号：15223201711125379。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：任映蓁，贵州心达律师事务所律师。执业证号：15223201011696670。代理权限：特别授权。原告赵淑清与被告贵州兴恒业建设工程有限公司（以下简称：兴恒业建设公司）劳动争议一案，本院于2019年8月30日立案，2019年9月18日原告赵淑清申请本院到册亨县社会人力资源和社会保障局调取被告兴恒业建设公司与原告赵淑清签订的《劳动合同》，后原告赵淑清认为该劳动合同非其本人签字，于2019年10月17日向本院申请对劳动合同中赵淑清的笔迹及指纹捺印进行鉴定，故本案中止审理。原告赵淑清向本院申请对被告兴恒业建设公司在册亨县卫生健康局未领取的工程款241633.6元进行冻结，本院于2020年1月21日作出（2019）黔2327民初1099号民事裁定书，裁定对被告兴恒业建设公司在册亨县卫生健康局未领取的工程款241633.6元进行冻结。本案中止情形消除后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵淑清的委托诉讼代理人任成羽、被告兴恒业建设公司的委托诉讼代理人张英、任映蓁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵淑清向本院提出诉讼请求：1．依法判决被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额88000元（从2017年11月26日起至2019年5月31日止期间未签订劳动合同）；2．依法判决被告向原告支付因解除劳动合同关系的经济补偿金16000元；3．依法判决被告向原告支付失业保险待遇损失4233.6元；4．依法判决被告向原告支付应休未休带薪年休假报酬2760元；5．依法判决被告向原告支付休息日加班费111872元；6．依法判决被告向原告支付法定节假日加班费18768元；7．本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2017年10月9日，被告出具《聘书》招聘原告为其承建的册亨县中医院建设项目部资料员。2017年11月26日，原告开始在被告承建的册亨县中医院建设工程项目部从事资料员工作。原告入职时与被告口头约定原告的工资为固定工资8000元／月（系税后工资，工资相应的税费由被告缴纳）。在上班期间，原告按照被告的安排和要求每天都上班，包括休假日和节假日。上班期间被告一直不与原告签订劳动合同，也不为原告交纳“五险一金”，经常克扣原告的工资，不按时发放原告工资，不支付加班费，不安排原告带薪年休假。为此，原告于2019年5月18日以被告不与原告签订合同、扣原告工资、不为原告交纳“五险一金”以及不支付加班工资等为由书面向被告提出辞职申请。被告收到原告的辞职申请书后于2019年5月27日给原告出具《解聘书》，决定于2019年5月31日解除与原告之间的劳动关系。但被告却不向原告支付任何经济补偿。为此，原告向册亨县劳动人事仲裁委员会申请仲裁。2019年7月20日，仲裁委作出《册劳人仲案字［2019］09号仲裁裁决书》。申请人于2019年8月16日收到该仲裁裁决书。因该仲裁裁决书存在认定事实错误，适用法律错误、裁决结论错误，申请人不服该仲裁裁决书而提起诉讼。综上所述，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《民事诉讼法》等相关法律规定，原告现特依法起诉，请求人民法院公正判决，支持原告的诉讼请求。被告兴恒业建设公司答辩称，一、原告以未签订劳动合同但存在事实劳动关系主张双倍工资不成立。理由为：1．事实劳动关系与签订了劳动合同的劳动关系实际上就是非法的劳动关系与合法的劳动关系，是法律对两种法律关系的不同评价。原告在诉状中主张的事实劳动关系，其认为是非法的劳动关系又认为是合法的劳动关系，若如原告所主张的事实劳动关系—非法劳动关系，则不存在请求支付劳动关系补偿金、加班费、社保费等费用，因为在非法的劳动关系上根本不能够产生补偿金、加班费、社保费等合法的费用。原告的主张明显自相矛盾。2．原告主张与被告存在劳动关系是事实劳动关系与客观事实不一致。劳动合同法规定劳动合同须以书面形式订立，但是并未要求必须要使用“劳动合同书”来命名。本案中，被告以兴恒业任命字［2017］10-20-03号文件任命其为资料员，被告向原告发放了工作牌，制作了“册亨县中医院建设工程项目部组织机构图”上墙公示，被告每月制作人员工资发放表，被告为原告在册亨县社会福利保险事业局参加工伤保险证明等一系列书面文件明确记载了原告的职务、工作范围、工作地点、劳动报酬、社会保险，上述情形具备劳动合同的核心构成要素，所以原告与被告之间是具有书面劳动合同的合法劳动关系。虽然有些事项未在书面文件中约定全面，但并不会影响该劳动合同的性质和效力，只是应根据法律规定补足即可。劳动法中关于未签订书面劳动合同但存在事实劳动关系时，用人单位需支付双倍工资的规定，是为了规范当用人单位推卸责任、不履行对劳动者的保护、保障义务的情况下对用人单位的惩罚性规定。事实情况是，被告并未推卸任何属于用人单位应履行的责任。被告每逢节假日都会额外的给原告发放节假日津贴，向原告发放“生日红包”，原告年休假超过法定天数也未因此克扣工资。因此，本案中的劳动关系是合法的并且有书面劳动合同的劳动关系，而不是非法的事实劳动关系。原告主张支付双倍工资无事实和法律依据。二、原告向被告主张解除劳动合同经济补偿金当然地不能得到支持。原告其主张完全自相矛盾，解除合同的前提是已经有合法有效的合同，原告一方面在其第一项请求事项中主张“被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资”，在其第二项主张中立即又要求解除合同。2019年5月18日原告捏造事实向被告提出辞职申请，被告依原告的申请，同意原告辞职。仲裁庭已经查明，被告并未克扣原告任何工资，并且被告支付原告的工资至2019年5月31日，原告主动辞职，系原告有过错在先。原告称被告违法解除了劳动关系不是事实，所以原告的诉请无事实及法律依据，不应得到支持。三、原告所主张的加班费、带薪年休假报酬不应该得到支持。理由为：1．被告的营业范围属于建筑行业，原告系受被告聘用在具体建设项目上工作的人员，鉴于建筑行业的特殊性，项目上工作人员的工作时间并不适用所谓的“朝九晚五”制。在建筑行业中，尤其是在具体的项目上，该项目每天都有预先规划好的施工任务或相应的工作任务，相应岗位的工作人员完成特定的工作任务即可自行安排休息时间。原告均是长时间从事工程建筑工作，对此工作时间是完全知晓并同意的。我国《劳动法》规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。但并未规定休息的“一日”必须为连续的“一日”，按照被告的规定，员工每日应考勤打卡2次，根据打卡记录，原告并非每天均打卡2次而只是打卡1次，意味着原告已经自行安排调休，故不存在原告所主张的加班费。2．虽然平日有考勤记录，但是被告仅是将考勤记录作为对项目上员工的纪律约束，根本未因考勤而扣除原告的工资，无论原告具体工作的方式如何，但在工作未受影响的情况下，被告均是向原告发放足额的工资。原告主张解除劳动关系之前，被告每月足额向原告发放8000元工资，原告均未对自己的工资发放情况向被告提出过任何异议。也就是说，原告认可与被告约定的工资是包含了所有福利待遇以及加班费。3．根据《职工带薪年休假条例》规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”，在带薪年休假问题上，先不论原告在工作期间零星的休假，现仅仅只计算2018年春节期间的年休假天数，原告的年休假天数为22天，除去春节7天法定节假日不计算在内，原告仅在2018年春节期间就休假超过法律规定天数的2倍以上，但被告从未因为被原告休假超过法定天数扣减原告的工资，每月工资均全额发放给原告。故原告向被告主张加班费、带薪年休假报酬无法律依据。四、原告向被告主张支付失业保险待遇更是无法律依据。根据《人力资源和社会保障部、住房和城乡建设部、国家安全生产监督管理总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》的精神，在建筑行业，建筑施工企业对相对固定的职工，应按用人单位参加工伤保险。在建筑行业，以用人单位名义强制缴纳的保险只规定了工伤保险。而这一义务，被告系依法履行了的。根据我国《社会保险法》第四十五条规定，劳动者享受失业保险待遇的前提条件之一为：非因本人意愿中断就业，并且要到相关部门进行失业登记。本案中，原告是自愿向用人单位提出辞职申请，并不是非因本人意愿中断就业，所以，原告根本就连享受失业保险最基本的条件都不符合。综上所述，原告所提出的诉讼请求均无事实和法律依据。望人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。原告赵淑清为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交的证据有：第一组证据：原告的身份证复印件1页，拟证明：原告的身份信息和诉讼主体适格的事实。第二组证据：被告营业执照复印件1页，拟证明：被告的基本信息及被告主体资格，同时被告具有用工主体资格的事实。第三组证据：被告公司“关于成立册亨县中医院建设工程项目部经理的决定”文件复印件1页，拟证明：被告通过招投标方式中标涉案工程，并成立涉案工程项目经理部及原、被告之间存在事实劳动关系的事实。第四组证据：贵州兴恒业建设工程有限公司出具《聘书》（2017年10月9日），拟证明：被告于2017年10月9日出具聘书，招聘原告为涉案工程项目资料员，该聘书不是书面劳动合同，原、被告双方之间存在事实劳动合同关系的事实。第五组证据：贵州兴恒业建设工程有限公司册亨县中医院建设项目部管理人员工资发放表2017年7月11日至2019年5月31日的工资发放表复印件19页，拟证明：原告在被告处上班的入职时间为2017年11月26日，其固定工资为8000元/月（税后工资），其受被告安排和要求下原告每天都上班，包括节假日和休息日均上班。第六组证据：册亨县中医院建设项目部上岗工作牌，拟证明：原、被告之间存在事实劳动关系，同时证明原告的岗位和职位。第七组证据：册亨县中医院项目部组织机构图，拟证明：原、被告之间存在事实劳动关系，原告的工作的岗位与职务的事实。第八组证据：辞职申请通知书复印件1页、中通快递单1页，拟证明：被告不与原告签订劳动合同、克扣工资、不给原告缴纳五险一金，原告于2019年5月18日向被告书面申请辞职的事实。第九组证据：解聘书复印件1页，拟证明：1.2019年5月27日被告决定解除与原告事实劳动关系，被告在聘期未到期的情况下解除了劳动关系，未提前30日通知原告，属于违法解除，并且被告在解除劳动关系前克扣原告的工资的事实。第十组证据：工程资料移交情况说明及清单，拟证明：2019年5月27日被告做出书面解聘后，原告将工作移交给被告，但原告在5月18日过后仍在上班，直到被解聘过后才离职的事实。第十一组证据：贵州省建设项目参加工伤保险证明复印件一份两页，拟证明：被告于2018年5月4日涉案工程办理了项目工伤保险，是不记名的集团名义参保，不是实名制参保。原、被告之间无书面劳动合同，但存在事实劳动关系的事实。该证据记载涉案项目时间为2018年5月4日，但本案涉案工程是从2017年7月就已经开始施工建设，根据人设部关于工程建设项目参加工伤保险工作的通知，应该在开工之前就要提交涉案工程工伤保险证明，因此，这份证据证实被告为原告参加工伤保险的事实。第十二组证据：仲裁委员会庭审笔录复印件一份三十页、册劳人仲字［2019］09号仲裁裁决书、仲裁裁决书送达证明复印件一份，拟证明：被告在仲裁庭中对原告提交的所有证据真实性均无异议，包括原告提交的职工工资发放表。原、被告双方未签订劳动合同，系事实劳动关系，原告税后固定工资为8000元/月（净工资）。该仲裁书认定原、被告双方于2018年4月12日签订的劳动合同没有任何证据，是错误的。仲裁裁决书认定事实部分错误，判决结论错误。第十三组证据：申通快递单封面、申请书（社保局）、调查专用介绍信、建安项目人员信息、申请书（法院）复印件一份，拟证明：原告的委托代理人向社保局申请复印原告的劳动合同，但社保局不给予复印，故申请申请法院调取，法院调取的劳动合同乙方的签名和手印均不是原告本人书写和盖手印，该合同的内容不符合劳动法规定的劳动合同必备的条款，该合同没有约定原告的工资，仲裁裁决中认定的原告的工资是每月8000元，被告在之前的答辩中均认可原告每月工资为8000元，根据劳动合同法规定，该合同是虚假的合同，同时该合同书中入职时间是2018年4月12日，这与客观事实也明显不符。该合同达不到原、被告签订书面劳动合同的事实。第十四组证据：原告参加司法鉴定的交通费发票、住宿费票据，拟证明：原告参加鉴定所产生的住宿费200元，车费903元的事实。第十五组证据：鉴定费发票复印件一份，拟证明：原、被告双方并没有签订书面劳动合同，原告为此支付鉴定费3000元的事实。第十六组证据：财产诉讼保全的保单、保函、（2019）黔2327民初1099号民事裁定书、保险费发票（原件）、缴纳诉讼保全费的付款回单复印件各一份，拟证明：原告通过平安财产保全公司申请对被告的财产进行诉讼保全，并支付保全费1728元及保险费500元的事实。经质证，被告兴恒业建设公司对原告提交的第一组、第二组、第十五组证据证据无异议；对第三组证据三性无异议，但对证明内容有异议，认为该证据是以书面形式确定的原告的职务、工作地点，所以原、被告之间是合法劳动关系；对第四组真实性认可，该聘书已经明确原告在涉案工程项目的职务及劳动期限；对第五组证据的真实性有异议，认为原告在工作中提供了虚假的考勤表，其并非一直在上班，原告的上班时间有连接至住建局的打卡记录可以证实，同时原告的工资是以完成工作任务来发放，并非是朝九晚五的工作制度。该发放表确定了工资金额，同时根据原告提供的解聘书中也明确工资已经发放到2019年5月31日。该工资发放表的制作人也是这一系列案件之一的原告杨清盘；对第六组证据的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，认为该组证据可以证实了原告工作职责和范围，原告均由杨清盘直接管理；对第七组证据的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，认为该证据证实了原告的工作职责和范围，本案中原告均由杨清盘直接管理；对第八组证据的三性无异议，对证明内容有异议，认为原告在已经离开工作地点后邮寄给被告，在没有办理工作移交就离开了工作岗位，该快递单显示快递是由贵阳寄往兴义再转至被告，故此可以说明原告在尚未解除劳动关系或提出劳动关系前就已经离开被告公司，对申请书通知书与客观事实不符，原告的工资已经包含了所有待遇，不存在损害原告的权益；对第九组证据的三性无异议，对证明内容有异议，认为原告在上述证据已证明双方之间存在劳动关系，同时该劳动关系均有文件文书记载，无论是聘用还是解聘，被告均向原告送达相关文书，故双方是合法的劳动关系，同时根据原告所举的第八组证据，原告在尚未解除劳动关系前，就已擅离职守，其邮寄的申请书通知书均是由非工作地邮寄至册亨；对第十组证据的三性无异议，但对证明内容有异议，认为该证据仅能证实双方之间的移交时间，无法达到原告的证明目的；对第十一组证据的三性无异议，对该证明内容不认可，认为原告将社保局出具的工伤保险证明作为证据向法院提交，却又以不认可真实性为由作为证明目的，完全自相矛盾，社保部门以根据参保情况出具了记载原告姓名、身份证号、项目名称、用人单位名称等书面的证明材料，应当以被告已向社保部门按照法律规定投保工伤保险来进行认定，向社保部门参保必须提供劳动合同进行备案，否则社保部门是不予批准参保，故被告已按照法律规定向社保部门及原告提交或送达可以证实双方系劳动合同关系的文书；对第十二组证据的三性无异议，但对其证明目的有异议；对第十三组证据的三性无异议，认为该组证据被告已向社保部门进行备案，合同中对工作期限、内容均有记载，且被告已经向原告送达了记载劳动合同基本要素的其他书面文件，原告作为该项目的资料员，其本身就负责制作人事及项目资料，制作劳动合同书本应是原告的工作范围，提供档案资料是社保部门办理相关保险也属于原告的职责，而原告否定自身提供的资料与其工作内容、职责范围相违背的事实；对第十四组证据质证意见为真实性与关联性不予认可，认为不能证明是因去鉴定产生的费用；对第十六组证据的真实性认可，对证明目的不予认可。被告兴恒业建设公司为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交的证据有：第一组证据：被告营业执照、法定代表人身份证明书复印件，拟证明：被告的主体资格的事实。第二组证据：贵州兴恒业建设工程有限公司中医院项目部2018年5月-2019年5月管理人员打卡早退记录表汇总表、打卡明细复印件一份，拟证明：2018年5月-2019年5月间，原告赵淑清实际打卡次数的事实。第三组证据：贵州兴恒业建设工程有限公司中医院项目2017年11月-2019年7月及2019年8月杨清盘制作的考勤表复印件一份，拟证明：杨清盘利用项目经理的职务，虚构考勤情况，制作的考勤表与连接住建局系统中的打卡机考勤记录严重不符，但原告以此制作的工资发放表中载明的出勤天数与事实不符，不能用以计算加班费。第四组证据：请假条复印件一份一张，拟证明：原告向被告交付工作成果，时间任意安排，原告长期考勤缺失，仅于2018年10月1日至2018年10月7日因事向被告提交假条。对此，被告认为属于原告自行调休，故未扣除原告报酬的事实。第五组证据：现金日记账复印件一份四页，拟证明：元旦被告向原告发放500元、春节期间被告向原告发放1000元、劳动节被告向原告发放200元、中秋被告向原告发放500元、端午节被告向原告发放200元的事实第六组证据：贵州省建设项目参加工伤保险证明复印件一份（该证据来源于册亨县福利保险事业局，原件已提交给仲裁委员会），拟证明被告于2018年5月4日为原告购买工伤保险，购买工伤保险必须对劳动合同进行审查、备案，被告并未逃避用人单位责任。经质证，原告赵淑清对被告兴恒业建设公司提交的第一组证据无异议；对第二组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为被告没有提供相应的原始打卡凭证，该证据为复印件，无法核实，打卡明细没有加盖相应的印章，其合法性、真实性有异议，不能证实该记录就是原告相应的出勤打卡记录。同时，上班期间突然停电或者机器故障，也能导致无法打卡，无法证实原告没有上班没有打卡的事实，达不到被告的证明目的，该证据恰好证明双方存在事实劳动关系的事实；对第三组证据真实性有异议，认为考情表与原告提交的工资发放表相吻合的，证实了原告在休息节假日加班的事实，同时证实原、被告双方存在事实劳动关系；对第四组证据的真实性无异议，该证据与原告提供的工资发放表和被告提供的考勤表是相吻合的，原告请假是经过被告同意后再请的事假，但不是被告给原告的调休假期，同时达不到被告所述的原告长期请假考勤缺失的问题，也达不到被告所述的请假发放工资的事实，原告的工资是按月发放的固定工资，达不到被告的证明目的；对第五组证据的真实性有异议，认为没有原始凭证，也没有相应的财务人员签字核实确认，达不到被告的证明目的，即使该表记录真实，也只能证实被告在节假日给原告发放福利礼品是一种福利待遇，而不是被告给原告发放的相应劳动报酬；对第六组证据的真实性有异议，认为该证据与原告提交的相应的参保证明名称不一致，同时该工伤参保证明进项时间是2018年5月4日，并且该证明中没有记名原、被告双方签订劳动合同的时间，该涉案工程项目是从2017年就开始施工，该参保证明达不到被告的证明目的，同时该记录是以建设项目名义参加的保险，根据相关的法律规定，建设项目参加工伤保险不需要提供用人单位与原告之间签订的劳动合同，也不需要对劳动合同进行备案，该证据与法院调取的原、被告的劳动合同是相互矛盾的。本院依原告赵淑清的申请，委托云南公正司法鉴定中心对《劳动合同》中原告赵淑清签名字迹“赵淑清”及指印进行鉴定。该鉴定中心作出云南公正［2019］文鉴字第1168号文件（笔迹）检验鉴定意见书，鉴定意见为：检材字迹“赵淑清”不是赵淑清所书写；同时该鉴定中心作出云南公正［2019］痕鉴字第2105号痕迹（指印）检验鉴定意见书，鉴定意见为：检材指印不是赵淑清所留。经质证，原告对云南公正［2019］文鉴字第1169号文件（笔迹）鉴定意见书和云南公正［2019］痕鉴字第2106号痕迹（指印）检验鉴定意见书三性无异议，该鉴定意见书证实由被告并没有与原告签订书面劳动合同的事实，被告向法院提交了一份虚假的劳动合同，被告应当向原告支付相关费用。被告对云南公正［2019］文鉴字第1169号文件（笔迹）鉴定意见书和云南公正［2019］痕鉴字第2106号痕迹（指印）检验鉴定意见书无异议，认为双方之间的劳动关系已在劳动部门进行了备案，即使劳动合同中的签字非原告所签，也不影响已经劳动部门备案的事实，赵淑清在项目中为资料员，其同乡杨清盘为项目负责人，劳动合同中非原告签字，过错在于负责人及资料员。也不可否认双方对已以书面形式订立劳动合同，确定合同内容已经确认的事实。本院对证据的分析认定：原告提交的第一组、第二组、第三组、第四组、第六组、第七组、第八组、第九组、第十组、第十一组、第十二组、第十三组、第十五组证据被告无异议，上述证据与本案有关联性，可作认定本案事实的依据；被告对原告提交的第五组证据涉案项目管理人员工资发放表有异议，本院认为，该证据系该系列案中的杨清盘制作，虽加盖涉案项目资料专用章，但未有审核人签字认可，无法证明其真实性，证据不具备其客观性，不能作为认定本案事实的依据。原告提交的第十四组证据，被告不认可，本院认为该证据系原告进行司法鉴定所产生的费用，且车票系实名制，其鉴定产生一定的住宿费，且原告提交的票据系原件，证据与本案有关联性，证据取得不违法，可作为认定本案事实的依据。被告提交的第一组、第四组证据原告无异议，证据与本案有关联性，可作为认定本案事实的依据；被告提交的第二组证据，原告有异议，本院认为该证据系复印件，虽被告称该证据系册亨县住建局链接涉案项目打卡机的考勤表，但无其他证据予以佐证，又无相关职能部门加盖公章予以认可，该证据缺乏客观性，故不能作为认定本案事实的依据；被告提交的第三组证据管理人员考勤表，其中加盖被告兴恒业建设公司公章的月份，原告出勤的情况为：2017年12月、2018年1月、2018年2月、2018年3月、2018年4月、2018年5月，本院予以确认，可作为认定本案事实的依据，对其余未加盖被告兴恒业建设公司公章的月份，本院不予认可，不能作为认定本案事实的依据；被告提交的第五组证据，本院认为，该证据系被告涉案项目记账的方式，又无发放人员的相关入账账号及相关财务人员的签字认可，无法证实被告是否已发放相关费用，故该证据缺乏客观性，故不能作为认定本案事实的依据；对被告提交的第六组证据工伤保险证明，该证据系涉案工程项目的工作人员为原告办理实名工伤保险，其受益人为原告，该证据与本案有关联性，可作为认定本案事实的依据。本院委托云南公正司法鉴定中心做出的云南公正［2019］文鉴字第1168号文件（笔迹）鉴定意见书和云南公正［2019］痕鉴字第2105号痕迹（指印）检验鉴定意见书与本案有关联性，证据取得不违法，可作认定本案事实的依据。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：被告兴恒业建设公司通过招投标程序中标并承建的册亨县中医院建设项目，后被告因工作需要聘请本案案外人杨清盘作为涉案工程项目部副经理，后经杨清盘介绍原告到涉案工程项目从事资料员。2017年10月9日，被告兴恒业建设公司出具《聘书》给原告赵淑清，聘请原告赵淑清作为册亨县中医院建设工程项目部资料员，该聘书的内容为：因公司发展需要，针对册亨县中医院建设工程项目实际情况，经公司研究决定赵淑清作为册亨县中医院建设工程项目部资料员，履行资料员工作职责（身份证号5122231968********），聘期2017年10月10日至项目竣工合格止。同年10月20日，被告兴恒业建设公司印发贵州兴恒业建设工程有限公司文件兴恒业任命字（2017）10-20-03号，关于成立册亨县中医院建设工程项目经理部的决定，任命原告赵淑清作为资料员。双方约定原告工资为每月8000元。后原告按照被告出具的聘书入职到被告承建的涉案工程项目从事资料员工作，其工作职责为做项目相关资料，被告兴恒业建设公司已支付原告工资每月8000元至2019年5月23日（其中2019年2月至5月工资系原告提出辞职申请后，被告于2019年5月30日补发）。原告赵淑清在被告兴恒业建设公司承建的涉案项目工作中，该项目部副经理杨清盘制作的考勤表中加盖有被告兴恒业建设公司的考勤出勤情况为：2017年12月为31天、2018年1月为31天、2018年2月为17天、2018年3月为31天、2018年4月为30天。2018年5月为31天，其余考勤表均未加盖被告兴恒业建设公司的公章。2019年5月18日，原告通过邮寄方式向被告兴恒业建设公司递交《辞职申请通知书》，被告收到原告的辞职申请书后于2019年5月27日向原告出具解聘书，同意原告等人的离职申请并通知原告等人于2019年5月31日前交接和离职退场并解除聘用劳动关系，其工资发放至5月31日。2019年5月27日原告赵淑清将涉案工程项目相关资料全部移交给被告公司员工。2019年6月3日，原告赵淑清向册亨县劳动人事争议仲裁委员会申请与被告兴恒业建设公司劳务争议进行仲裁，要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额88000元、支付因解除劳动合同关系的经济补偿金16000元、支付失业保险待遇损失4233.6元、支付应休未休带薪年休假报酬2760元、支付休息日加班费111872元、支付法定节假日加班费18768元。2019年7月17日，册亨县劳动人事争议仲裁委员会作出册劳人仲案字［2019］09号仲裁裁定书，裁决如下：一、被申请人支付申请人应休未休息日工资报酬13241.37元；二、被申请人支付申请人应休未休法定节假日工资报酬未2206.89元；三、依法驳回申请人的其他各项仲裁请求。2019年6月13日，册亨县社会福利保险事业局出具被告兴恒业建设公司参加工伤保险证明，其内容为被告承建的涉案工程项目已按规定办理了工伤保险。2019年6月18日，册亨县社会福利保险事业局出具被告承建的涉案项目工伤保险人员名单证明，该人员名单中有原告及其其他职工的名单。2019年9月18日原告申请本院到册亨县社会人力资源和社会保障局调取被告兴恒业建设公司与原告赵淑清签订的劳动合同，后原告赵淑清认为该劳动合同系本人签字，于2019年10月17日向本院申请对该劳动合同中赵淑清的笔迹及指纹捺印进行鉴定。2019年12月20日，云南公正司法鉴定中心作出云南公正［2019］文鉴字第1168号文件（笔迹）检验鉴定意见书，鉴定意见为：检材字迹“赵淑清”不是赵淑清所书写；同时该鉴定中心作出云南公正［2019］痕鉴字第2105号痕迹（指印）检验鉴定意见书，鉴定意见为：检材指印不是赵淑清所留。原告因此次鉴定产生鉴定费3000元、交通费903元、住宿费200元。综合本案原告的诉请及被告的辩解意见，本案争议焦点为：一、被告兴恒业建设公司出具给原告的聘书及任命文件是否具备书面劳动合同的法律效力及原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资差额的主张是否成立；二、原告的其余诉请是否应得到支持。关于争议焦点一，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”之规定，本案中，被告兴恒业建设公司于2017年10月9日向原告出具聘书后又以公司的名义出具任命文件的形式任命原告为涉案工程项目的资料员，后原告按照聘书及被告兴恒业建设公司出具的任命文件履行公司职责，被告也按照公司规定制作工资册向原告每月足额发放工资。原告于2019年5月18日向被告提交辞职申请通知书后，被告于2019年5月27日同意原告的辞职申请，其解聘书已载明原告的工资发放至2019年5月31日，故双方从2017年10月9日至2019年5月31日已建立劳动关系。虽被告未与原告签订书面《劳动合同》，对本院调取的册亨县人力资源和社会保障局备案的《劳动合同》，经原告申请，本院委托有资质的鉴定部门对该《劳动合同》中关于“赵淑清”的签名及捺印进行鉴定后，鉴定意见载明“赵淑清”的签名不是原告本人书写，捺印不是原告本人所留，但双方已形成事实的劳动关系。被告向原告出具的聘书及任命文件内容合法，聘书及任命文件已明确了聘用期限、工作内容，已具备劳动合同法中规定的劳动合同必备的要件，且双方已按照聘书及任命文件的内容履行各自的权利义务，被告也按照约定支付原告每月工资，故本案应视为双方订立了书面劳动合同的性质。故原告主张要求被告支付2017年7月11日起至2019年5月31日止期间未签订劳动合同的二倍工资差额的诉请，本院不予支持。本案争议焦点二，关于原告要求被告支付因解除劳动合同关系的经济补偿金16000元的诉请，本院认为，本案中，被告已向原告出具聘书，双方已形成实质性的劳动关系，被告在劳动期间也按照约定每月支付原告工资8000元，后原告自行向被告申请辞职。原告以被告拖欠工资、未签订劳动合同、未缴纳社会保险向被告申请辞职，本院认为，原告作为被告聘请的资料员，且在涉案工程中进行工作已经超过一个月，如被告未签订劳动合同、未缴纳社会保险等，应当与被告进行协商，但原告辞职后以上述理由书面向被告申请辞职，且被告已为原告缴纳工伤保险，原告其不知情，其思维不符合逻辑，双方均存在过错的责任，故原告要求被告支付因解除劳动合同关系经济补偿的诉请，理由不充分，本院不予支持。关于原告要求被告支付失业保险待遇损失4233.6元的诉请。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。及《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）＞》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，本案中，被告兴恒业建设公司与原告形成劳动合同关系后，未及时为原告办失业保险。根据《失业保险条例》第二十一条及《贵州省失业保险办法》第二十条的规定，原告主张的失业经济损失的标准在规定范围内。故原告要求被告支付失业保险经济损失费4233.6元的诉请，理由充分，本院予以支持。关于被告以原告自愿向被告提出辞职，非因本人意愿中断就业，其主张的失业保险待遇损失不应支持提出抗辩意见，本院认为，被告聘请原告作为涉案工程项目的管理人员，该项目属于短期工程，该项目完工后，原告必定再就业，被告作为用人单位，应及时为原告缴纳失业保险，但被告在原告入职后都未为原告缴纳失业保险，其已违反相关法律法规，故原告失业待遇经济损失，应由被告承担。故被告提出的这一抗辩意见，理由不充分，本院不予采纳。关于原告要求被告支付应休未休带薪年休假报酬2760元的诉请。本院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，本案中，原告与被告双方未对应休未休带薪年休假进行约定，原告也未提供证据证明被告不同意原告申请应休未休带薪年休假的事实，故应由原告承担举证不能的法律后果，故原告的这一诉请，本院不予支持。关于原告要求被告支付休息日加班费111872元的诉请。本案中，根据其涉案项目部副经理杨清盘制作的考勤表中加盖被告兴恒业建设公司公章的考勤，原告出勤的情况为：2017年12月出勤为31天，应休为5天；2018年1月出勤为31天，应休4天；2018年2月为出勤17天，视为已进行补休；2018年3月出勤为31天，应休4天；2018年4月出勤为30天，应休5天；2018年5月出勤31天，应休4天。故原告2017年12月、2018年1月、2018年3月、2018年4月、2018年5月共计应休未休日为22天。对其余考勤表中未有审核人及被告兴恒业建设公司加盖公章确认的，应由原告承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”、第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”之规定及参照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发［2018］3号第二条规定，月计薪天数为21.75天，被告应支付原告应休未休休息日的工资报酬为：8000元/月÷21.75天（月计薪天数）×200%×22天=16183.9元。关于原告主张按152天计算的主张，未提供证据证明，且被告又不认可，应由原告承担举证不能的法律后果，故原告的这一主张，本院不予支持。关于被告以原告系特殊岗位其完成特定的工作后，可自行安排休息时间，劳动法规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，并未规定休息日为连续一日的规定，根据原告的打卡记录情况，原告并非每天都打卡2次，其视为已经自行安排调休提出抗辩意见，本院认为，被告作为用人单位，必须按照法律法规的规定，保障劳动者享有休息日的权利，且被告向本院提交的考勤表中均加盖被告兴恒业建设公司的是公章，应视为被告对原告赵淑清的考勤表的认可，故被告提出的这一抗辩意见，本院不予采纳。关于原告要求被告支付法定节假日加班费18768元的诉请。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案原告赵淑清2018年1月及2018年5月（除春节）均为满勤，应休的法定节假日“元旦”为1天、“清明节”为1天、劳动节（五一劳动节）为1天，共计3天，原告应休法定节假日工资报酬为：8000元/月÷21.75天（月计薪天数）×300%×3天=3310.35元。关于原告以17天计算的主张，本院不予支持。关于被告以虽有考勤记录，但考勤记录是对项目上员工的纪律约束，未因考勤而扣除原告的工资，被告均是向被告发放足额的工资，原告与被告协商的工资是包含了所有福利待遇以及加班费提出抗辩意见，只有被告的陈述，未提供证据佐证，应由被告承担举证不能的法律后果，故被告提出的抗辩意见，理由不充分，本院不予采纳。原告在庭审中要求被告支付原告因产生此次纠纷所产生的案涉鉴定所产生的鉴定费、交通费、保全费、保险费等费用的请求。关于鉴定费及鉴定所产生的交通费、住宿费，本院认为，鉴定结果劳动合同上的签字不是原告赵淑清所书写及指印不是赵淑清所留，故原告要求被告承担鉴定费及鉴定所产生的交通费903元、住宿费200元的主张，本院予以支持。关于原告主张由被告承担保全费的诉请，本案中，原告为今后的判决能及时履行，向本院申请财产保全，其保全费应以被告承担的金额计算，被告承担的保全费为：4233.6元＋16183.9元＋3310.35元=23727.85元，应承担257元。关于原告要求被告承担的保全保险费的主张，保全保险费是原告为其申请保全提供的担保所购买的财产保险，而产生的保险费用，故原告要求被告承担保全保险费的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《失业保险条例》第二十一条，《贵州省失业保险办法》第二十条之规定，判决如下：一、被告贵州兴恒业建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告赵淑清支付失业保险待遇损失4233.6元、应休未休休息日的工资16183.9元、应休法定节假日工资3310.35元、鉴定费3000元、交通费903元、住宿费200元，六项共计人民币27830.85元。二、驳回原告赵淑清的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，保全费1728元，两项共计1738元，由原告赵淑清承担1480元，被告贵州兴恒业建设工程有限公司承担258元（原告已垫付、由被告支付给原告，履行方式、期限同上）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。若义务人不按期履行义务，权利人申请本院强制执行的期限为二年。审 判 长  罗国诵审 判 员  吴永飞人民陪审员  王玉文二〇二〇年八月十日书 记 员  骆德波本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第十五条以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《失业保险条例》第二十一条单位招用的农民合同制工人连续工作满１年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《贵州省失业保险办法》第二十条企事业单位招用的农民合同制工人连续工作满１年、本单位已按规定缴纳失业保险费、劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构按该单位所在县（市、区、特区）的失业保险金标准和连续工作每满１年支付１个月，但最长不得超过１２个月的计算期限，对农民合同制工人支付一次性生活补助。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者所反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。