广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初24651号原告：王爱娇，女，汉族，1984年10月15日出生，身份证住址：广东省深圳市龙岗区）19号楼D单元1308房，系深圳市罗湖区喜源壹号餐厅经营者。委托诉讼代理人：高申龙，广东创见律师事务所律师，执业证号：14403201010569891。委托诉讼代理人：容啟静，广东创见律师事务所律师，执业证号：14403201911132661。被告：吴祥红，男，汉族，1997年8月10日出生，身份证住址：贵州省大方县，委托诉讼代理人：蔡冬虹，广东微众律师事务所律师，执业证号：14403201811029365。系深圳市罗湖区法律援助处指派律师。原告与被告劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王爱娇委托诉讼代理人容啟静，被告吴祥红及其委托诉讼代理人蔡冬虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王爱娇向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决原告无须支付被告2019年9月至12月17日未订立书面合同二倍工资差额29706元；2.请求法院判决原告无须支付被告2019年8月至11月加班工资6416.2元；3.请求法院判决原告无须支付被告解除劳动合同经济补偿金4000元；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原裁决认定原告应向被告支付2019年9月至12月17日未订立书面合同二倍工资差额29706元无事实及法律依据。原告为个体工商户“壹号餐厅”的经营者，被告于2019年8月1日入职，工作内容为宰鱼及片鱼加工，双方商定被告的工资结构由基本工资2200元/月+加班工资+宰鱼/片鱼提成（2元/斤_组成。可见，被告的基本工资应为2200元/月，而非被告所称的8000元/月，故原裁决裁定被告工资为8000元/月，且原告应按照此标准向被告支付2019年9月至12月17日未订立书面合同二倍工资差额29706元无事实及法律依据。二、原裁决认定原告应向被告支付2019年8月至11月加班工资6416.2元无事实及法律依据。原裁决认定被告的工资为8000元/月，并以此为计算标准计算被告的加班工资，属事实认识错误，故原裁决认定原告应向被告支付2019年8月至11月加班工资6416.2元无事实及法律依据。三、原裁决认定原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿4000元无事实及法律依据。被告于2019年8月1日入职“壹号餐厅”，并于2019年12月18日离职，其后要求“壹号餐厅”支付解除劳动合同经济补偿4000元。但事实上被告的工资结构由基本工资2200元/月+加班工资+宰鱼/片鱼提成（2元/斤）组成，其请求解除劳动合同经济补偿金4000元无事实及法律依据。综上，望法院在查明案件事实的基础上，依法支持原告的诉讼请求。被告吴祥红答辩称，一、被告自2019年8月1日入职至被迫离职之日，原告一直未与被告签订书面劳动合同，原告应当从9月开始支付二倍工资差额共计29706元。二、由于原告存在拖欠工资行为，被告被迫解除劳动合同，原告应当支付经济补偿金。双方口头约定的工资为8000元，有转账记录和电话录音为证，所以原告应当支付被告经济补偿金共计4000元。三、被告2018年8月至11月均存在不同时长的加班，以双方确认的考勤时间为准，原告应当支付被告加班费共计6416.2元。四、原告应当负担案件诉讼费用。综上，特要求贵院依法驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决，维护被告的合法权益。经审理查明：原告王爱娇系深圳市罗湖区喜源壹号餐厅（以下简称喜源餐厅）经营者，壹源餐厅已于2020年4月7日办理了注销登记手续。被告入职壹源餐厅的时间为2019年8月1日，双方未订立书面劳动合同，壹源餐厅未为被告缴交社会保险。壹源餐厅在2019年12月27日向被告转账支付2019年10月份工资差额4000元，在2019年12月28日向被告转账支付2019年11月份工资8000元和12月份工资4753元。被告主张双方口头约定每月工资8000元，每月休息3天，每天工作11小时，壹源餐厅主张工资结构由基本工资2200元/月+加班工资+宰鱼/片鱼提成（2元/斤）组成。原告和被告对于仲裁裁决书上查实的被告的工作时间均没有异议。被告于2019年12月17日11时38分打卡下班后，于2019年12月18日向壹源餐厅发送短信，称因没有发放工资影响正常工作生活，不能正常上班了；2019年12月19日向壹源餐厅发送微信，称因拖欠10月工资被迫离职。本院认为，本案为劳动合同纠纷。本案的争议焦点为：原告的工资金额为每月多少钱?对此，本院认为，壹源餐厅作为用人单位对员工的工资待遇负有举证责任，其并未和被告签订劳动合同，不能提供壹源餐厅和被告经过协商确定的月工资数额，其次其提交的工资条没有被告的签名确认，被告不予确认，其未能提供证据证明被告的工资中包含有提成工资，再次从被告提交的其和壹源餐厅负责人的微信聊天记录及通话录音中，也有被告的工资为8000元的陈述。综上，对于原告主张的被告的工资由基本工资2200元/月+加班工资+宰鱼/片鱼提成（2元/斤）组成，本院不予采信，对于被告主张的月工资为8000元加班工资的主张，本院予以采信。被告于2019年12月17日11时38分打卡下班后，于2019年12月18日向壹源餐厅负责人发送短信，表示因为一直没有发放工资不能正常上班了，于2019年12月19日向壹源餐厅店长发送微信，表示因10月工资拖欠问题被迫离职。本院认为，被告在2019年12月18日向壹源餐厅发出了解除劳动合同的意思表示，双方的劳动合同于当天解除。关于被告的加班工资，对于在仲裁裁决中未支持被告的部分，被告未提起诉讼，在此本院对于该部分不再审查。本院前述已经认定壹源餐厅应当按照每月8000元的工资向被告支付，故加班工资也应当按照8000元的标准支付。原告主张应当按照月基本工资2200元的标准计算加班工资，理由不成立，本院不予采信。双方对于裁决认定的被告的工作时间无异议，故根据仲裁裁决的计算，原告应当向被告支付上述期间加班工资6416.2元。对于被告主张的未签订劳动合同的二倍工资请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。壹源餐厅未与被告订立书面劳动合同，故其应向被告支付自2019年9月1日起未订立书面劳动合同二倍工资差额。壹源餐厅应支付被告2019年9月至12月17日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额29346元（8593元+8000元+8000元+4753元）。仲裁裁决对该部分工资的计算有误，本院予以纠正。关于解除劳动合同的经济补偿，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告提出解除合同的理由是壹源餐厅未足额支付被告2019年10月份工资，据此向壹源餐厅提出离职并主张解除合同经济补偿的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告在壹源餐厅工作年限不满半年，壹源餐厅应向其支付相当于半个月工资即4000元的补偿。壹源餐厅是由原告经营的个体工商户，现已经注销。《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。故原告应当对壹源餐厅的债务承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告王爱娇于本判决生效之日起五日内向被告吴祥红支付2019年9月至12月17日未订立书面劳动合同二倍工资差额人民币29346元；二、原告王爱娇于本判决生效之日起五日内向被告吴祥红支付2019年8月至11月份加工工资人民币6416.2元。三、原告王爱娇于本判决生效之日起五日内向被告吴祥红支付解除劳动合同经济补偿人民币4000元；四、驳回原告王爱娇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王志刚二〇二〇年八月十九日法官助理林晔书记员巴小品