福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0583民初4831号 原告：福建泉州大唐混凝土有限公司，住所地福建省南安市丰州镇后田工业区，统一社会信用代码：91350500565395580G。 法定代表人：黄复唐，公司董事长。 委托诉讼代理人：罗金圳、刘清洁，福建刺桐律师事务所律师。 被告：福建省第五建筑工程公司，住所地福建省泉州市新华北路32号，统一社会信用代码：91350500156100411E。 法定代表人：蔡自力，公司总经理。 委托诉讼代理人：张锦江、罗华秀，福建师友律师事务所律师。 被告：徐挺胜，男，1973年9月26日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 原告福建泉州大唐混凝土有限公司（以下简称大唐混凝土公司）与被告福建省第五建筑工程公司（以下简称福建五建公司）、徐挺胜买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告大唐混凝土公司的委托诉讼代理人罗金圳及被告福建五建公司的委托诉讼代理人张锦江到庭参加诉讼，被告徐挺胜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，按缺席审理。本案现已审理终结。 大唐混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.判令福建五建公司、徐挺胜共同支付大唐混凝土公司混凝土货款1185332元及逾期付款违约金（以1185332元为基数按照月2%计算，自2018年11月1日起计至福建五建公司、徐挺胜实际付清款项之日止），暂计至起诉之日逾期付款违约金为474132.8元；2.判令福建五建公司、徐挺胜共同支付大唐混凝土公司因本案诉讼支出的律师费用50000元；3.福建五建公司、徐挺胜承担本案全部诉讼费用。事实和理由：福建五建公司、徐挺胜因泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目（停车楼）工程，向大唐混凝土公司购买混凝土，至今2018年7月份，尚欠大唐混凝土公司混凝土货款1185332元，按照合同约定福建五建公司、徐挺胜应支付的逾期付款违约金也未支付。为维护大唐混凝土公司自身的合法权益，特依法起诉，望法院依法支持。 福建五建公司辩称：一、福建五建公司不是本案买卖合同的相对方，不是本案适格的被告；大唐混凝土公司与福建五建公司之间没有建立买卖合同关系，福建五建公司承包泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目（停车楼）工程，而徐挺胜是该工程的实际施工人，项目施工管理及材料设备的采购均由徐挺胜以其自己的名义与大唐混凝土公司建立买卖合同关系，与福建五建公司无关。货物的发货，收货和付款都是在大唐混凝土公司与徐挺胜之间产生，与福建五建公司无关；二、大唐混凝土公司提供的《预拌商品混凝土购销合同》没有生效，合同不具有法律效力，该合同第14条明确约定经双方法定代表人或授权代理人签字并盖章后生效，第9.1条约定合同签订时，应提供相关企业营业执照及有关证明的复印件或授权委托材料，而本案合同未提供徐挺胜有权作为福建五建公司授权代理人的授权委托书，也没有福建五建公司盖章，该附生效条件的合同没有达到生效条件，该合同未生效；三、大唐混凝土公司提供的《欠款汇总表》不能采信，且该汇总表上徐挺胜的签字并不能构成表见代理，亦不能作为结算依据，大唐混凝土公司并非善意的一方，对福建五建公司不具有约束力；四、大唐混凝土公司诉求福建五建公司自2018年11月1日起支付逾期付款违约金没有依据，不能支持，合同约定的违约金明显过高，若法院支持逾期付款违约金也只能从起诉之日起开始计算，且应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；五、大唐混凝土公司主张支付律师费用50000元没有事实和法律依据，不能支持，购销合同对律师费支付的承担没有约定，案件是否委托律师代理并没有强制性规定，该费用应由大唐混凝土公司自行承担，且费用是否实际产生也无法确定。 徐挺胜未作答辩。 经审理查明，2017年3月1日，徐挺胜与大唐混凝土公司签订一份编号大唐砼A（2017）00301《预拌商品混凝土购销合同》，其中合同载明：工程名称泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目（停车楼），施工地点泉州市丰泽区，工程需方福建五建公司（徐挺胜）（以下简称甲方），供方大唐混凝土公司（以下简称乙方），签约地点南安市丰州镇；等等。徐挺胜在合同落款处甲方代理人处签名并捺指印确认，并写明身份证号。大唐混凝土公司在合同落款乙方处加盖公章。2019年12月18日，徐挺胜与大唐混凝土公司对账结算，并共同出具一份《欠款汇总表》，汇总表中体现需方：福建五建公司（泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目停车楼工程），所属月份为2017年3月至2018年7月，数量8320立方米，价款2585332元，收款1400000元，需方结欠供方金额1185332元。徐挺胜在需方处签名捺指印确认，大唐混凝土公司则在供方处加盖公司财务专用章。就泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目（停车楼）供应的混凝土，大唐混凝土公司委托泉州永盛工程质量检测有限公司出具《砼试块强度检验报告》。后双方产生争议，大唐混凝土公司委托福建刺桐律师事务所律师起诉，并支付了律师代理费50000元 另查明，2017年5月8日，福建省第五建筑工程公司市政基础工程分公司（甲方）与徐挺胜（乙方）就泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目停车楼建安工程签订一份《建设工程施工协作合同》，载明协作范围为：停车楼土建、装饰、安装、绿化、智能化、消防等设计图纸规定的施工内容及设计变更的内容，甲方项目部可依照项目建设进度总体要求和乙方实际施工进度，适时调整乙方施工范围，乙方应予服从并积极配合。工程为总价合同，工程结算总价以财政部门审核的工程（预）结算价下浮6.5%后再下浮13%[但按照闽建筑﹝2009﹞16号和闽建筑函﹝2010﹞39号文件中对不可竞争项目的规定，环境保护、文明施工、安全施工、临时设施费和优质工程增加费（若有）的金额、规费和税金的费率等不可竞争项目不参与下浮、双方询价的材料价差不参与下浮动]由甲方与乙方进行结算。 上述事实有到庭当事人的陈述及如下证据为证：1.大唐混凝土公司提供的大唐砼A（2017）00301《预拌商品混凝土购销合同》1份、欠款汇总表1份、砼试块强度检验报告3份、委托代理合同1份、律师费发票1份、泉州银行业务回单打印件1份、催款函1份；2.福建五建公司提供的《建设工程施工协作合同》1份。徐挺胜对上述证据均未提出异议，也未到庭，视为放弃举证、质证的权利，上述证据与当事人的委托诉讼代理人在庭审中的陈述能够相互印证，且能形成证据链，其内容真实来源合法，具有关联性，本院予以采信，并作定案依据。 本院认为，根据福建五建公司提供的《建设工程施工协作合同》内容足以认定，案涉泉州市山线绿道工程精品示范段PPP项目（停车楼）工程已转包给徐挺胜施工，徐挺胜为实际施工人。徐挺胜以福建五建公司的代理人名义与大唐混凝土公司签署案涉《预拌商品混凝土购销合同》，因福建五建公司对徐挺胜的代理行为不予认可，大唐混凝土公司、徐挺胜均未举证证明徐挺胜有权代表福建五建公司签署该买卖合同，也未举证证明足以使大唐混凝土公司相信徐挺胜具有代理权的代理行为外观存在，大唐混凝土公司主张徐挺胜的行为构成表见代理，缺乏依据。综上，案涉《预拌商品混凝土购销合同》交易双方应为大唐混凝土公司与徐挺胜，该合同对福建五建公司不具有约束力。根据合同相对性原则，福建五建公司主张其不应承担案涉《预拌商品混凝土购销合同》的义务，合法有据，本院予以支持。大唐混凝土公司请求福建五建公司承担合同约定的付款义务，缺乏依据，本院不予支持。 大唐混凝土公司与徐挺胜之间的混凝土买卖合同关系主体适格，内容真实合法，且不违反法律行政法规的强制性规定，为合法有效。大唐混凝土公司与徐挺胜于2019年12月18日对账结算，尚欠大唐混凝土公司混凝土款1185332元，有大唐混凝土公司提供的经徐挺胜确认的《欠款汇总表》为证，徐挺胜应当依约履行向大唐混凝土公司偿还货款的义务。大唐混凝土公司主张对账后未能偿还任何货款，徐挺胜未提出异议，本院予以确认。根据《预拌商品混凝土购销合同》第四条关于预拌混凝土结算及付款方式的约定，大唐混凝土公司应根据现场签认的预拌混凝土交货单编制当月《预拌混凝土结算明细表》作为货款结算依据，且货款按月结算85%，余款主体结构封顶在三个月内付清。鉴于大唐混凝土公司未能举证证明其已尽到按月编制《预拌混凝土结算明细表》给徐挺胜的义务，其主张案涉货款的逾期付款起算之日为2018年11月1日缺乏依据，本院不予采纳。因大唐混凝土公司与徐挺胜于2019年12月18日才对双方于2017年3月至2018年7月份间供货的混凝土货款进行对账结算，故本院确定逾期付款起算之日应为双方对账结算之次日，即2019年12月19日。根据《预拌商品混凝土购销合同》第八条关于保证及违约责任的约定，逾期付款应支付按日3‰的逾期付款违约金，并赔偿合同总金额的20%的违约金。虽然徐挺胜未到庭主张调整，但大唐混凝土公司主张徐挺胜应承担的逾期付款违约金依法应与徐挺胜逾期付款给其造成的损失相当，大唐混凝土公司未举证其实际损失，徐挺胜逾期支付价款给大唐混凝土公司造成的损失实际是资金占用期间的利息损失，故结合大唐混凝土公司的主张及合同履行情况、当事人的过错程度、预期利益等因素，本院酌情调整该违约金为：以尚欠货款1185332元为基数，自2019年12月19日起计至付清货款之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的2019年12月份的一年期贷款市场报价利率（即年利率4.15%）的四倍计算。另，大唐混凝土公司为了实现债权而支出了律师代理费50000元，因《预拌商品混凝土购销合同》第十二条明确约定违约方应承担守约方的律师费用，而徐挺胜违约未能付款，故大唐混凝土公司请求徐挺胜偿还其为了实现本案债权而支出的律师代理费，合法有据，本院予以支持，但根据大唐混凝土公司的诉请及本院支持的诉请金额，本院酌情确定徐挺胜应偿还大唐混凝土公司为了实现债权而支出的律师代理费40000元。大唐混凝土公司诉请超出本院确认的部分，本院不予支持。徐挺胜经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款、第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐挺胜应于本判决生效后十日内偿还原告福建泉州大唐混凝土有限公司货款1185332元及逾期付款违约金（以尚欠货款为基数，自2019年12月19日起计至付清货款之日止，按年利率4.15%的四倍计算）； 二、被告徐挺胜应于本判决生效后十日内偿还原告福建泉州大唐混凝土有限公司为了实现债权而支出的律师代理费40000元； 三、驳回原告福建泉州大唐混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20185元，由减半收取为10093元，由原告福建泉州大唐混凝土有限公司负担1712元，被告徐挺胜负担8381元，被告徐挺胜应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  曾海根 二〇二〇年八月二十八日 书记员  颜文靖 附：一、本案适用的法律条文、司法解释 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。 相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。 相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。