河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初3247号原告：济源市华展锌业有限公司，住所地济源市克井镇交地村北1000号。法定代表人：申成玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：史长江，河南艳阳天律师事务所律师。被告：济源市鑫旺资源再生利用有限公司，住所地济源市克井镇交地村。法定代表人：原帆，该公司总经理。被告：原小忠，男，1971年8月29日出生，汉族，住济源市。原告济源市华展锌业有限公司（以下简称华展锌业公司）与被告济源市鑫旺资源再生利用有限公司（鑫旺公司）、被告原小忠租赁合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华展锌业公司的法定代表人申成玉、委托诉讼代理人史长江，被告鑫旺公司的法定代表人原帆，被告原小忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华展锌业公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告鑫旺公司继续履行《租赁协议》；2．判令二被告补偿原告停工期间的损失（按80万元／月计算，自2019年10月15日起至被告实际履行租赁协议止，其中2019年10月15日至2020年5月14日期间的停工损失为400万元，因疫情不能生产扣减2个月）；3．判令二被告承担违约金100万元；4．本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告与被告鑫旺公司于2019年7月22日签订《租赁协议》一份，被告鑫旺公司将位于济源市克井镇交地村的其公司厂区内的所有场地、厂房、办公楼、宿舍以及和氧气锌生产线相关的一切设备和附属设施等租赁给原告使用，租赁期五年，自2019年7月22日至2024年7月21日止，租赁费每月人民币15万元，原告每月生产加工氧化矿超过或低于5000吨，双方租赁费另行协商确定。被告鑫旺公司收到租金后，给原告开具增值税专用发票。因国家政策及人力不可抗因素造成原告两个月不能生产的，则原告在停产期间不向甲方支付租赁费，并约定被告鑫旺公司需保证企业具备正常生产条件……。被告鑫旺公司不得干涉原告的日常生产经营，供应、销售、人事、财务等日常生产经营管理活动。违约责任：1、原告在生产经营过程中，由被告鑫旺公司原因造成原告不能生产的，鑫旺公司需补偿原告停工期间的损失，损失额按双方协商确定的每月人民币80万元计算。2、原告与被告鑫旺公司需按合同严格执行，任何一方违约，违约方须向守约方支付违约金人民币100万元。合同签订后，原告按约定向被告鑫旺公司缴纳了租金，但被告鑫旺公司却不按约定向原告开具增值税发票，并不间断逼迫原告向其出借款项，至2019年10月初，被告鑫旺公司向原告借款已达一百多万。2019年10月14日，原告点炉生产，被告鑫旺公司再次向原告借款，原告不借，被告鑫旺公司法定代表人原帆的父亲原小忠将电闸拔掉，原小忠手持钢筋棍并扬言：谁敢将电闸推上，就将谁腿打断。原告报警，警察到现场，原小忠仍口出狂言，不让原告点火，并且又将公司大门和办公楼锁上，不让原告进公司，致使原告无法生产，不得不停产至今。被告的上述种种行为，给原告造成了巨大的经济损失。被告鑫旺公司、原小忠辩称，1、原告起诉与事实不符，双方签订租赁协议之后，双方未实际履行该协议，原告没有向被告交纳租赁费，被告也未将租赁标的物交由原告使用，该协议至今未履行。2．被告不应该赔偿原告要求的停产损失400万元。因原告没有实际取得租赁权，因此被告也不应该承担违约金100万元。3．虽然双方签订了租赁协议，但协议签订后，被告鑫旺公司正在建设中，不具备正常生产能力，这期间原告借款100多万元给被告，用于鑫旺公司建设。以上事实说明，双方虽然签订租赁协议，但并未实际履行，故应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定案件事实如下：2019年7月22日，原告华展锌业公司（乙方）与被告鑫旺公司（甲方）签订《租赁协议》，载明“……一、租赁情况甲方将厂区内的所有场地、厂房、办公楼、宿舍以及和氧化锌生产线相关的一切设备和附属设施等租赁给乙方使用（固定资产详见双方签字认可的附表清单）。租赁厂址：济源市克井镇交地村北。二、租赁期限：本合同租赁期限为伍年，自2019年7月22日至2024年7月21日止，租赁期满后，根据甲乙双方的意愿就续租事宜另立合同。三、租金及付款方式甲乙双方约定租赁费为每月人民币壹拾伍万元（小写：150000元），乙方每月生产加工氧化矿超过或低于伍仟吨的，双方租赁费另行协商确定。甲方收到租金后给乙方开具租赁增值税专用发票。租金每月25日交纳。因国家政策及人力不可抗因素造成乙方两个月不能生产的，则乙方在停产期间不向甲方支付租赁费。四、双方的权利和义务甲方的权利和义务……2、甲方需保证企业具备正常生产条件，乙方正常生产之前所发生的所有费用均由甲方承担与乙方无关。……5、甲方不得干涉乙方的日常生产经营、供应、销售、人事、财务等日常生产经营管理活动。……乙方的权利和义务。……3、乙方负责企业的生产经营、供应、销售、人事、财务等日常生产经营管理活动，与甲方无关。……六、违约责任1、乙方在生产经营过程中，由甲方原因（包括债权债务，但不仅仅限于此）造成乙方不能正常生产的，甲方需补偿乙方停工期间的损失，损失额按双方协商确定的每月人民币捌拾万元计算损失额。2、甲乙双方需按合同严格执行，任何一方违约，违约方需向守约方支付违约金人民币壹佰万元。……九、本协议一式肆份，甲乙双方各执贰份，经甲乙双方盖章签字后正式生效”。协议签订后，被告按约将厂区内的所有场地、厂房、办公楼、宿舍以及和氧化锌生产线相关的一切设备和附属设施等租赁给乙方使用。2019年10月14日、2019年11月3日、2019年11月4日，因与被告之间发生纠纷，原告方三次报警，三次的接处警登记表显示“接警时间2019年10月14日20时39分接警方式电话报警报警人姓名刘建平……报警内容交地村后边氧化锌厂有人拉电闸断炉处警情况到达现场后，询问报警人刘建平（华展锌业公司负责人），其称，其和别人合伙经营的济源市华展锌业与原小忠经营的济源市鑫旺资源再生利用有限公司签订租赁协议，华展公司租用鑫旺公司厂房、办公楼、生产设备等，每月向华展公司每月支付租金十五万元，原小忠先后从华展公司借款150余万元，华展公司从今年7月份开始生产，并与鑫旺公司从借款中抵扣租金。今天下午到晚上，原小忠二次切断电闸，阻止华展公司熔炉生产。经询问原小忠，其只称与公司有矛盾纠纷，但说不出什么矛盾，调解未果。后告知报警人与原小忠协商处理。处理意见不构成案件处理”、“接警时间2019年11月3日9时2分接警方式110报警人姓名刘建平……报警内容交地村北鑫旺资源再生利用有限公司里纠纷处警情况报警人刘建平与鑫旺资源再生利用有限公司法人原小中合同纠纷，告知双方自行协商或向法院起诉。处理意见构不上案件”、“接警时间2019年11月4日9时18分接警方式110报警人姓名刘建平……报警内容交地村鑫旺氧化锌厂因纠纷锁门处警情况9时59分到到现场，询问报警人刘建平，其称其公司（济源市华展锌业有限公司）租赁原小忠经营的济源鑫旺公司的场地和设备，现原小忠无故不让其公司继续经营，将大门上锁不让公司人员进入。询问原小忠，其称其与华展公司有纠纷和矛盾，不让他们再经营，但是其拒不陈述纠纷和矛盾的具体情况。处理意见受理为行政案件处理”。2019年11月11日，济源市公安局王屋分局克井社区警务队对被告原小忠的询问笔录第2页显示“……问：你的个人简历？答：自幼上学，初中毕业后到济源市阀门厂工作至1993年12月，1994年1月至2016年1月在济源克井经营煤炭生意；2016年1月注册成立济源市鑫旺资源再生利用有限公司，我是法定代表人；2018年10月将鑫旺公司的法定代表人变更为我儿子原帆，但是实际还是我在经营。．．．．．．”，第4页显示“……问：10月14日晚上你把电闸断了以后，华展公司又生产了吗？答：到现在一直没有生产。问：11月3日你是否将鑫旺公司的大门锁上？答：是我锁的，当天晚上八九点时我去公司发现华展公司的人在大门上又加了一把新锁，是锁在我的旧锁上，我就把我的旧锁砸了才进去。11月4日上午，我又锁住大门了，刘建平又报警了，后来你们派出所的人去问了情况就走了。11月5日，华展公司的人把我的锁砸了，又在门上加了两把锁，直到现在大门一直都是他们锁着的，我也不能进去。”。2019年7月-2019年9月期间，被告分19次共从原告处借款1572600元，均未约定借款期限，并分别出具了借条，除2019年7月19日、2019年7月25日、2019年8月25日、2019年9月2日、2019年9月10日、2019年9月19日的借条外，其余13张借条上既加盖有被告鑫旺公司的公章也有被告原小忠及被告鑫旺公司法定代表人原帆的签名，2019年7月19日、2019年7月25日、2019年8月25日的借条上只有被告原小忠及被告鑫旺公司法定代表人原帆的签名，没有加盖被告鑫旺公司的公章，2019年9月2日、2019年9月10日的借条上加盖有被告鑫旺公司的公章及被告鑫旺公司法定代表人原帆的签名，2019年9月19日的借条上只加盖有被告鑫旺公司的公章。2019年10月18日15：48，原告经理刘建平给被告原小忠发送短信，内容为“通知济源市鑫旺资源再生利用有限公司及原小忠：截止目前，贵公司及原小忠已从我公司借款100余万元，而且我公司已付贵公司7月25日到9月25日两个月租赁费合计30万元，一直未给我公司开具增值税专用发票，请接到该通知后，将我公司应付贵公司的9月26日到10月25日的租赁费15万元从贵公司及你借我公司100余万元中扣除该部分，并于3日内向我公司开具相应款项的增值税专用发票。特此通知。济源市华展锌业有限公司2019年10月17日”。原小忠未回复。庭审中，原告提供的2019年10月23日其公司会计张延斌与被告原小忠的通话录音显示张延斌让原小忠安排鑫旺公司的会计给原告开具以前的租赁费发票，原小忠称需和鑫旺公司会计商量后想办法开。以上事实有原告华展锌业公司与被告鑫旺公司签订的《租赁协议》，原告提供的借条19张，本院依法调取的接处警登记表、公安机关对被告原小忠的询问笔录，原告经理刘建平给被告原小忠发送的短信，原告会计张延斌与被告原小忠的通话录音予以证实。本院认为，原告华展锌业公司与被告鑫旺公司之间签订的《租赁协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性规定，属于有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。现原告要求被告鑫旺公司继续履行《租赁协议》，因协议约定的租赁期限尚未届满，故原告的该请求，理由正当，本院予以支持。关于租赁费问题，原告称其按约缴纳了2019年7月25日至2019年9月25日期间两个月的租赁费，关于2019年9月26日至2019年10月25日期间的租赁费15万元，其2019年10月即通知被告原小忠及被告鑫旺公司从鑫旺公司公司所借100余万元中抵销，所以其不欠被告鑫旺公司租赁费。对此被告不予认可，称2019年7月25日至2019年10月25日期间三个月的租赁费原告未缴纳，2019年7月25日、2019年8月25日其公司从原告处分别借款15万元，是单纯的借款，并非是原告缴纳的租金。但从原告提交的2019年10月23日其公司会计张延斌与被告原小忠的通话录音显示原小忠对张延斌要求鑫旺公司开具之前的租赁费发票并未持异议，由此可以看出2019年7月25日-2019年9月25日期间的租赁费30万元原告已缴纳。2019年7月-2019年9月，被告共从原告处借款100余万元，这些借款均未约定借款期限，根据法律规定原告可以催告被告在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”。本案中，关于原告主张的2019年9月26日至2019年10月25日期间的租赁费与被告鑫旺公司从其公司所借的100余万元中的15万元予以抵销，且原告经理刘建平给被告鑫旺公司的实际经营人原小忠发送了短信，应视为抵销生效。因此，2019年7月25日-2019年10月25日期间的租金原告已缴纳。综上，被告原小忠称因原告未按约交租金其才实施拉电闸、锁大门的行为，没有事实依据。本案中，作为被告鑫旺公司实际经营人的被告原小忠的拉电闸、锁大门行为确实对原告的正常生产活动造成了影响，致使原告至今无法正常生产。原告称其公司向被告鑫旺公司出借款项100万余元，其中2019年7月25日的15万元借款及2019年8月25日的15万元借款实际系交纳的租金，但却未让被告在借条上予以注明，导致双方理解不一致，发生纠纷，也存在一定过错。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”。本案中，原告华展锌业公司与被告鑫旺公司均为企业法人，具有相当的判断和抗风险能力，其事先自愿约定因违约产生的损失赔偿额及违约金，系双方真实意思表示。作为商事审判，首先要尊重商主体的意思自治，同时也要维护商业正义，所以本案双方当事人约定违约金100万元及因违约产生的损失赔偿额按每月80万元计算系其自愿行为，如有违约应予执行，但按照每月80万元的损失赔偿额无限期的履行，又会造成新的商业暴利，明显不具有商业正义。在华展锌业公司未能提供充分证据证明鑫旺公司的违约行为给其造成损失的确切数额的情况下，综合考虑合同的履行程度、疫情、当事人的过错程度等因素，本院酌情确定被告鑫旺公司给付原告华展锌业公司2019年10月15日-2020年8月24日期间的损失赔偿额及违约金为80万元。此后的损失，因未实际发生，本案中暂不处理。关于原告要求被告原小忠共同承担责任的诉讼请求，因原小忠系被告鑫旺公司的实际经营人，其的行为系代表鑫旺公司，而非个人行为，故对原告的该请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百一十四条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告济源市华展锌业有限公司与被告济源市鑫旺资源再生利用有限公司2019年7月22日签订的《租赁协议》继续履行。二、被告济源市鑫旺资源再生利用有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济源市华展锌业有限公司80万元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，减半收取23400元，由原告济源市华展锌业有限公司负担17500元、被告济源市鑫旺资源再生利用有限公司负担5900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审判员  晋巧霞二〇二〇年八月二十四日书记员  王雁珍