四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1702民初265号 原告：李云莉，女，汉族，1973年8月5日出生，住重庆市九龙坡区。 委托诉讼代理人：刘渝，重庆志和律师事务所律师。 被告：四川省永晟建筑工程有限公司，住所地：达州市通川区马房坝村六组团包梁社区办公楼三层。 统一社会信用代码91511700590477828G。 法定代表人：王**，总经理。 委托诉讼代理人：罗玉杰，重庆志同（北京）律师事务所律师。 第三人：邓欣，男，1975年8月13日出生，住重庆市九龙坡区。 委托诉讼代理人：罗玉杰，重庆志同（北京）律师事务所律师。 原告李云莉与被告四川省永晟建筑工程有限公司（以下简称四川永晟公司）、第三人邓欣股权确认纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李云莉的委托诉讼代理人刘渝（特别授权），被告四川永晟公司与第三人邓欣的共同委托诉讼代理人罗玉杰（特别授权）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李云莉向本院提出诉讼请求：1、请求确认邓欣所名下的四川永晟公司25%的股权归李云莉所有；2、判令四川永晟公司、邓欣协助李云莉将上述第一项请求所载明的股权变更登记至李云莉名下；3、本案诉讼费用由被告承担。事实理由：2016年4月14日，原告李云莉和第三人邓欣签订了《合作协议》，约定：双方共同享有四川永晟公司50%的股权，股权比例邓欣50%，李云莉 50%。实际上，第三人邓欣持有的四川永晟公司的50%的股权，原告李云莉所享有的四川永晟公司25%股权系第三人邓欣代持。2017年1月13日，被告四川永晟公司以及其股东郭章春、陈征、洪宝光、蔡约亮签署了《关于四川永晟公司股权代持的会议纪要》，明确记载：为了不影响被告四川永晟公司的正常经营，同意在被告四川永晟公司由二级建筑公司升一级的时，将第三人邓欣所代持的股份变更登记给李云莉。2018年4月16日，被告四川永晟公司的建筑工程施工总承包资质由二级升为一级，但二被告迟迟不配合原告进行股权变更登记，为保证原告合法权益，特诉之法院。 被告四川永晟公司、第三人邓欣答辩称，原告的诉求不应得到支持，原告未按合作协议约定履行出资义务，所有出资都由邓欣出资，原告已经违约，邓欣已经向重庆市九龙坡区法院起诉，案件正在审理中，该案尚未判决，本案应当中止审理。 原告李云莉围绕自己的诉讼请求，被告四川永晟公司、第三人邓欣围绕自己的抗辩意见分别提交证据，本院组织当庭质证并记录在卷予以佐证。 本院经审理认定事实如下：2014年9月25日原告李云莉与第三人邓欣以及案外人唐明、张国东签订了《合作协议》，主要约定：1、四方共同出资承包一家一级资质的建筑公司的分公司，经营重庆市和四川省市场，分公司经营承包合同签订后在条件合适的前提下四方按约定比例共同出资收购一家二级资质的建筑企业，收购完成后两种合作方式同时并行；2、合作期限暂定3年，收购企业按照公司章程约定的期限为准；3、股权比例为邓欣30%、李云莉30%、唐明20%、张东国20%，承包经营分公司根据分公司经营需要四方按股权比例出资，收购企业出资按四方共同订立的章程约定为准……四方还出具承诺书以邓欣名义办理银行卡作为公司集团账户，该账户资金的所有权、处置权全部为4人合作经营的建筑公司所有。 2015年3月26日，邓欣按照四方合作意愿分别与郭章春、陈征、洪宝光三人签订《四川省永晟建筑工程有限公司股权转让协议》获得四川永晟公司50%股权，支付郭章春、陈征、洪宝光三人60%的股权转让款96万元，剩余40%的股权转让款64万元未支付。 2015年7月9日，邓欣与郭章春、洪宝光、陈征召开四川永晟公司股东会，会议一致同意邓欣以货币方式认缴出资16000万元入股，成为公司新股东，占注册资本50%，郭章春、洪宝光、陈征分别认缴出资4800万元、各占注册资本15%，蔡约亮认缴出资1600万元，占比5%，并制定新的公司章程在工商行政管理部门备案。 2016年4月14日，原告李云莉与第三人邓欣签订《合作协议》，主要约定：1、共同出资承包福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司（以下简称福建正泰重庆分公司），共同享有四川永晟公司50%的股权；2、合作期限为，福建正泰重庆分公司承包经营分公司的合作期限以与重庆分公司签订的承包合同时间为准，四川永晟公司按公司章程约定期限为准；3、股权比例按照邓欣50%，李云莉50%；4、出资金额为福建正泰重庆分公司根据分公司经营需要双方按股权比例出资，四川永晟公司出资按双方共同订立的章程约定为准；5、合作各方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏，福建正泰重庆分公司和四川永晟公司的盈余分配均以出资额为依据，按比例分配，债务承担按公司法相关规定承担；6、全体合作人决定，推荐邓欣为福建正泰重庆分公司及四川永晟公司董事长，全面管理日常事务，李云莉为副总经理，分管公司财务、行政、人力资源及审计工作；7、合作人的退出及新合作人的加入、合作期限延迟、增加注册资本等事项需经全体合作人一致同意；8、合作因下列情形解散，分公司承包合同到期合作人决定不予续签，收购企业经营期限届满合作人不愿继续经营；9、合作企业解散后应当进行清算，并通知债权人，清算人由全体合作人担任；10、合作人未按期缴纳或未足额出资的，应当赔偿由此给其他合作人造成的损失。此协议签订后，李云莉与第三人邓欣共同参与经营管理四川永晟公司至2017年7月。 2016年4月15日，原告李云莉作为丁方与第三人邓欣作为甲方以及案外人唐明作为丙方、张国东作为乙方签订了《协议书》，约定：1、2014年9月25日的《合作协议》四方共同出资承包福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司（四方委托李**与福建省正泰建设工程有限公司签订承包经营合同）；按甲方30%、乙方20%、丙方20%、丁方30%的比例共同出资购买四川永晟公司50%的股权进行了合作，合作期限至2016年4月15日止,四方协商一致解除于2014年9月25日的《合作协议》，原协议解除后，乙丙丁方同意由甲方承接原协议约定的经营主体的股权及经营权（即四川永晟公司50%的股权、四川永晟公司重庆分公司承包经营权、福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司承包经营权）及相关的全部债权债务，乙丙丁三方不再承担上述经营主体在合作期间及解除后继续经营所产生的任何债权债务及相关责任；2、四方共同确认：截止至2016年4月15日，四方按原协议约定比例实际出资现金325万元、实现净收益150万元；4、甲方代表四方于2015年3月26日与原四川永晟公司股东郭章春、陈征、洪宝光签订的四川永晟公司股权转让协议中约定在2016年3月26日前支付完剩余40%的股权转让款64万元由甲方负责支付。本协议书签订后，甲方分别与乙丙丁签订原《合作协议》项下乙丙丁三方股本金的退款及截止2016年4月15日实现的投资收益的付款协议，付款协议为本协议的补充协议，具有同等法律效力。同日，第三人邓欣与案外人张国东、唐明（前述乙方、丙方）分别签订了付款协议书，邓欣承诺向唐明支付投资股本金65万元及投资收益的20%金额30万元、向张国东支付投资股本金65万元、投资收益的20%金额30万元、借款22万元，并约定了付款期限及违约责任。付款协议签订后邓欣因逾期付款，案外人张国东、唐明分别向重庆市九龙坡区人民法院起诉后调解结案，张国东、唐明于2018年7月2日分别收到执行款共2934665元。 2017年1月13日，四川永晟公司的《关于四川永晟建筑工程有限公司股权代持的会议纪要》记载，根据双方签订的代持协议，邓欣为李云莉代持四川永晟公司股份25%，特约定在四川永晟公司由二级建筑公司升为一级的同时在工商局进行股权变更，公司股东郭章春、洪宝光、陈征、蔡约亮签字捺印并加盖四川永晟公司公章。 另查明，第三人邓欣于2019年3月15日向重庆市九龙坡区人民法院起诉，请求确认其与李云莉2016年4月14日签订的《合作协议》在2017年11月23日已解除，重庆市九龙坡区人民法院于2020年4月22日作出（2019）渝0107民初6727号民事判决，判决驳回邓欣的诉讼请求，该判决已于2020年5月12日发生法律效力。 本院认为,本案的争议焦点：1、原告李云莉是否按照与第三人邓欣签订的《合作协议》约定履行出资义务；2、原告请求确认邓欣所名下的四川永晟公司25%的股权归其所有能否得到支持。 （一）原告李云莉是否按照与第三人邓欣签订的《合作协议》约定履行出资义务 2016年4月14日原告李云莉与第三人邓欣签订《合作协议》（以下称《两方协议》），该协议内容不违反法律禁止性规定，是双方当事人的真实意思表示，原、被告应该按照约定履行合同义务。按照该合同约定，李云莉、邓欣共同享有四川永晟公司50%的股权，股权比例按照邓欣50%，李云莉50%，出资金额按照双方共同订立的章程约定为准，方式为现金。因此原告李云莉应当按照双方约定履行出资义务。然而《两方协议》签订的相关背景是：2014年9月25日李云莉与邓欣、唐明、张国东签订的《合作协议》（以下简称《四方协议》），按邓欣30%、李云莉30%、唐明20%、张东国20%比例，共同出资承包了福建正泰重庆分公司，以及通过由邓欣分别与郭章春、陈征、洪宝光签订《四川省永晟建筑工程有限公司股权转让协议》并后续支付共计股权转让款160万元的方式收购了四川永晟公司50%股权，以及《两方协议》载明签订时间的次日，2016年4月15日，前述四方协商一致签订书面协议（以下称该协议为《解除协议》）解除前述《四方协议》，约定由邓欣承接原协议约定的经营主体的股权及经营权（包括不限于四川永晟公司50%的股权）及全部债权债务，原四川永晟公司股权转让协议中约定在2016年3月26日前支付完剩余40%的股权转让款64万元由邓欣负责支付。2016年4月15日的《解除协议》也对李云莉、邓欣、唐明、张国东四人截止2016年4月15日合作期间的债权债务进行清理结算，确认四方实际共同出资325万元、实现收益150万元，邓欣后按照《解除协议》内容约定与张国东、唐明分别签订了付款协议书承诺退还相应股本金及收益，并向二人支付了相应的款项及违约金，但邓欣一直未与李云莉签订付款协议书，也未向李云莉支付其按占30%出资比例应当退还的股本金97.5万元及投资收益45万元，共计142.5万元。 原告李云莉庭审中陈述因为解除协议前一天已与邓欣签订新合作协议，两人商议进行新的合作，据此投资及收益款未退还并实际作为原告履行双方2016年4月14日《两方协议》的实际出资且属于超额支付。第三人邓欣也在庭审中陈述，按照约定双方应当根据付款协议书的约定退还，但是因为李云莉还在找其合作，没有找邓欣退，所以没有退还，且第三人邓欣也认可原告李云莉实际参与四川永晟公司50%股权的经营至2017年7月。因此第三人邓欣不履行退还股本金及收益142.5万元义务，后未要求原告李云莉出资但和李云莉实际经营四川永晟公司50%股权以及其未对原告李云莉参与经营的行为表示明确反对，从上述事实认定原告与第三人邓欣已对“以邓欣应退还李云莉的股本金及收益142.5万元作为《两方协议》出资款”这一事宜达成一致意见。第三人邓欣通过出资160万元取得50%股权，虽然其认缴出资额为1600万元，但邓欣陈述尚未实缴出资，目前仅实际出资了股权转让款，据此按《两方协议》约定，目前李云莉仅需出资80万元。因此李云莉的出资额已经满足其需承担的出资额度。本院认定原告李云莉已按照与第三人邓欣签订的《合作协议》约定履行了出资义务。 (二)原告请求确认邓欣所名下的四川永晟公司25%的股权归其所有能否得到支持 2016年4月14日的《两方协议》是原告李云莉和第三人邓欣对共享四川永晟公司的50%股权的意思表示，虽李云莉未通过直接转账方式出资，但实际邓欣未退还李云莉2016年4月15日《解除协议》确认的按李云莉占30%比例应当退还的股本金及收益等142.5万元已作为实际出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条规定：当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以上事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违法法律法规强制性规定。李云莉已经实际出资，其有权请求确认享有争议股权。2017年1月13日《关于四川永晟建筑工程有限公司股权代持的会议纪要》载明，邓欣为李云莉代持四川永晟建筑工程有限公司股权25%，为不影响公司的正常经营导致不能及时进行股权变更，特约定在四川永晟公司由二级建筑公司升一级时同时在工商局进行股权变更，公司其他股东知晓并同意。公司股东郭章春、洪宝光、陈征、蔡约亮均在该会议纪要上签字捺印。股东会是股东行使股东权利的平台，股东通过行使表决权对待议事项作出自己的意思决定，众股东分散之意思决定通过表决权规则汇集形成集体意志，转化为公司意思。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十五条第三款规定，隐名股东主张变更股东、要求公司签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程及要求办理工商登记的，应当经过公司其他股东过半数的同意。因此原告李云莉主张第三人邓欣名下的四川永晟公司25%股权变更登记至其名下的主张本院予以支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条、第二十五条第三款之规定，判决如下： 一、第三人邓欣名下的四川省永晟建筑工程有限公司25%的股权归李云莉所有； 二、被告四川省永晟建筑工程有限公司、第三人邓欣在十日内协助李云莉将第三人邓欣名下的四川省永晟建筑工程有限公司25%股权变更登记至原告李云莉名下。 案件受理费11800元，由被告四川省永晟建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判长 黄 娟 审判员 刘小科 审判员 张 阳 二〇二〇年八月十二日 书记员 周 密