福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终811号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆友海，男，1988年6月7日出生于湖南省怀化市通道侗族自治县，侗族，初中文化，从事货运，住通道侗族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月21日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）杨保灸，男，1999年6月17日出生于湖南省怀化市通道侗族自治县，苗族，初中文化，务工，住通道侗族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月21日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人陆友海、杨保灸犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月23日作出（2020）闽0582刑初966号刑事判决。原审被告人陆友海、杨保灸均不服，分别提出上诉。本院组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人陆友海、杨保灸，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年10月底，黄某（化名）联系被告人陆友海购买甲基苯丙胺（冰毒），后双方商定以每克人民币800元（币种，下同）购买60克甲基苯丙胺。2019年11月18日，黄某和林某（化名）转账预付毒资15000元至被告人陆友海提供的银行账号×××52。2019年11月15日，被告人陆友海、杨保灸共同开车从湖南省出发，在同月18日至广东省清远市××胺后，同月20日19时许至晋江市××镇××村海韵酒店，由被告人陆友海携带两包甲基苯丙胺到该酒店550房间交给黄某和林某，被公安机关当场抓获，并从被告人陆友海处扣押到上述毒品（经称量净重60.18克）、毒资现金33000元、长安牌闽ＣＥ××××汽车一辆、三星牌手机一部；被告人杨保灸也同时在该酒店门口被公安机关抓获，从被告人杨保灸处扣押ｉｐｈｏｎｅ黑色手机一部。经泉州市公安局物证鉴定所检验，上述两包毒品均检测出甲基苯丙胺，含量分别为81.4%、81.2%，上述毒品取样后均已上缴晋江市禁毒委员会，扣押的毒资33000元已发还给林某。 另查明，林某因涉嫌犯罪被公安机关取保候审期间，从朋友处得知被告人陆友海在泉州一带贩卖冰毒，为举报毒贩争取立功，2019年11月9日开始通过朋友黄某与被告人陆友海联系毒品交易事宜。 原判上述事实的证据有：证人林某、黄某、杨某的证言及辨认笔录、辨认照片；公安机关出具涉案毒品、毒资、联系毒品交易的手机照片等物证；被告人陆友海、杨保灸辨认案发地点笔录及相关照片；泉州市公安局物证鉴定所检验报告；称量笔录、取样笔录及照片；抓获、破案经过、工作说明、接受证据材料清单、提取笔录、手机微信聊天记录、微信交易记录、湖南农信社存款单、鉴定意见通知书、扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单、财物入库清单、发还清单、福建省毒品实物缴交收据、违法犯罪经历查询情况说明、被告人陆友海、杨保灸的户籍证明等书证；被告人陆友海、杨保灸的供述与辩解等证据。 原判认为，被告人陆友海违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，被告人杨保灸明知他人贩卖毒品而为之提供帮助，且二被告人结伙贩卖的毒品甲基苯丙胺数量在五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪。在各自的共同犯罪中，被告人陆友海系毒品提供者、交易者，系主犯；被告人杨保灸对促成毒品交易起次要、辅助作用，应当认定为从犯，予以减轻处罚。被告人陆友海、杨保灸归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。本案是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪的，属于犯意引诱，且贩卖的涉案毒品均被查获，未流入社会，予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人陆友海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、被告人杨保灸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处并处罚金人民币七千元；三、查扣在案的犯罪工具三星牌s10黑色手机一部、Iphone7黑色手机一部（均未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。 上诉人陆友海诉称：其以前从无在泉州、晋江一带贩毒，证人林某的证言并不真实；其从湖南开车到福建漳州是准备到晋江卖车，并非直接到广东省清远市购买毒品再到晋江贩卖；其也曾提出要退还预付款，但姚超不同意；本案系林某为举报立功而与黄某联系姚超，再由姚超引诱其贩毒的，应当减轻其罪责。原判对其量刑偏重，对在案件中起重要作用的姚超等人未予追诉不当。请求予以改判。 上诉人杨保灸诉称：本案系由林某、黄某引诱陆友海实施犯罪而引发，其只是赔同陆友海到福建卖车，并不知道陆友海是在贩毒，陆友海也从未与其讲过贩毒的事，其是在不知情的情况下才犯了错，且所起的作用较小，应予减轻处罚。原判量刑偏重，请求予以改判。 经审理查明，原审判决认定上诉人陆友海经事先联系毒品上家及买家之后，招集上诉人杨保灸于2019年11月15日共同驾驶小汽车从湖南省出发，于同月18日在广东省清远市××0元的价格购买到约60克毒品甲基苯丙胺，期间提供银行账号收取黄某和林某转账预付的毒资15000元，后于同月20日共同驾车到达晋江市××镇××村海韵酒店，由上诉人陆友海携带上述毒品到该酒店550房间内以每克800元的价格贩卖给黄某和林某，上诉人杨保灸则在酒店门口等候，被公安机关当场抓获，当场扣押到毒品甲基苯丙胺两包（重60.18克、含量分别为81.4%、81.2%），以及毒资33000元、长安牌闽ＣＥ××××汽车一辆、三星牌手机及ｉｐｈｏｎｅ黑色手机各一部，以及认定证人林某为争取立功于2019年11月9日开始通过朋友黄某等人与上诉人陆友海联系毒品交易事宜、本案存在犯意引诱及公安机关控制下交付的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证质证属实，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人陆友海诉称其以前从未贩毒，本案系林某为举报立功而由姚超引诱其贩毒的，应当减轻其罪责等上诉意见。经查，虽然现有证据尚不足以证明上诉人陆友海有毒品犯罪前科，本案系证人林某为举报立功而通过他人引诱其实施贩卖毒品犯罪，但上诉人陆友海在此之前就已有广东货主的联系电话，熟知毒品购买渠道，其明知毒品犯罪系国家从严惩处的对象，为牟取非法利益铤而走险，招集上诉人杨保灸共同驾车从广东购毒再到福建晋江贩买，涉案毒品数量大、含量高，贩卖毒品的主观犯意明确，社会危害性大，应当依法予以惩处。公安机关运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段，原判根据本案系在特情诱惑和促成下形成犯意进而实施毒品犯罪的特征，在刑法规定的量刑幅度内已对二上诉人从轻处罚，适用法律正确。所诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人杨保灸诉称其只是赔同陆友海到福建卖车、并不知道陆友海是在贩毒的上诉意见。经查，上诉人杨保灸协助开车陪同上诉人陆友海实施了从湖南到广东购毒再到福建晋江出售的全过程，其归案后多次供称从广东进入福建省际高速公路收费站前，陆友海告诉其说如有设卡或出现什么情况的话就赶紧下车跑掉，其心里就已意识到是在贩毒，此节得到上诉人陆友海供述的印证，且陆友海还证实在广东清远的旅馆休息时，杨保灸有听到其与货主“伟豪”讲电话，知道这趟是来买毒品。上诉人杨保灸在原审法院审理期间也表示认罪并与检察机关签具认罪认罚具结书，故原判认定上诉人杨保灸明知他人贩卖毒品而为其提供帮助的事实清楚，所诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陆友海违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量在五十克以上，上诉人杨保灸明知他人贩卖毒品而为其提供帮助，其行为均已构成贩卖毒品罪，原审判决定罪准确。在共同犯罪中，上诉人陆友海系毒品提供者、交易者，系主犯；上诉人杨保灸受招集参与犯罪，在毒品交易过程中帮助驾驶车辆，起辅助作用，应当认定为从犯，予以减轻处罚。上诉人陆友海、杨保灸归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。本案是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪的，属于犯意引诱，且贩卖的涉案毒品均被查获，未流入社会，可予酌情从轻处罚。原审法院根据本案的事实、社会危害程度及上诉人陆友海、杨保灸归案后的认罪态度、悔罪表现等情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。上诉人陆友海、杨保灸请求予以改判的上诉理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄卿堆 审判员  陈希进 审判员  傅兴锴 二〇二〇年八月二十八日 书记员  郭培华 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。