广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初14862号原告：广州欧纬德教学设备技术有限公司，住所地广州市白云区太和镇南岭岗埔三街7号101（自主申报），统一社会信用代码914401115799978301。法定代表人：刘茶生。委托诉讼代理人：高燕平，国信信扬律师事务所律师。被告：广州九鸿教育科技有限公司，住所地广州市番禺区大石街建华南路三林大厦202，统一社会信用代码91440101MA5AWY7C5K。法定代表人：邓冠权。被告：谢国明，男，1981年5月11日出生，汉族，住广东省电白县，委托诉讼代理人：潘颂宇，广东普翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗梓鹏，广东普翼律师事务所实习人员。原告广州欧纬德教学设备技术有限公司（以下简称欧纬德公司）与被告广州九鸿教育科技有限公司（以下简称九鸿公司）、谢国明买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。原告欧纬德公司的委托诉讼代理人高燕平，被告谢国明的委托诉讼代理人潘颂宇到庭参加诉讼，被告九鸿公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欧纬德公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令两被告支付货款228868元；2.请求法院判令两被告支付逾期部分货款每日千分之二计算违约金（计算至2019年10月10日为62252元）；3.请求法院判令两被告承担运费8700元；4.请求法院判令两被告承担本案全部诉讼费用；5.请求法院判令被告谢国明承担本案原告的律师费10000元。事实和理由：原告与被告九鸿公司于2019年1月21日签订《商品采购合同》，约定被告向原告采购价值1169640元的教学设备，签订合同后三日内支付货款30%，发货前支付50%的货款，收货后七日内支付剩余货款。后2019年1月30日被告九鸿公司向原告支付定金350892元，原告按照两被告指示发出两套货物（价值779760元），货物于2019年5月16日到达两被告指定的两所学校：山西省晋中市榆次区环城北路南50米（山西同兴学校）、河北省保定市莲池区五尧乡小祝泽村（保定华中技工学校第二教学部），5月20日验收合格正常使用。但被告九鸿公司直未依约支付剩余货款，经原告多次催促，被告九鸿公司于2019年8月5日支付200000元，仍欠货款228868元，运费8700元。根据《商品采购合同》第九条约定：“剩余货款货到学校验收合格后7个工作日内全部付清。”第十一条约定：“2、甲方逾期支付货款，每逾期一天按需支付货款部分的千分之二支付违约金。”自货物验收合格后（即5月27日起）被告九鸿公司应支付违约金，计算至2019年10月10日为62252元。被告谢国明于2019年7月20日与原告签署《还款协议书》，承诺代被告九鸿公司承担本案所涉货款，2020年6月底被告谢国明与原告方在通话中再次确认其曾承诺支付该货款。现诉请法院判决两被告支付货款228868元，支付逾期部分货款每日千分之二计算违约金，承担运费8700元，并承担本案全部诉讼费用。恳请贵院支持原告诉请，以维护原告合法权益。被告谢国明辩称，一、本案的采购合同是被告九鸿公司与原告签订，从合同履行的实际情况来看，原告是向被告九鸿公司指定的地点送货，而被告九鸿公司也是一直向原告支付货款。被告谢国明是被告九鸿公司授权开展案涉采购业务的代理人员，履行的是职务代理活动，因此，被告九鸿公司对被告谢国明的职务行为所产生的后果承担相应的民事责任。二、被告九鸿公司确认货款是228868元，但对第二项诉讼请求应按照每日千分之一计算，是根据双方补充协议的约定，运费以及律师费如补充协议的第一点陈述，应由被告九鸿公司承担。补充协议的第三条及第四条违约责任约定，被告九鸿公司没有按补充协议约定“每逾期一天……千分之一支付违约金……以补充协议为准”。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2019年1月21日，被告九鸿公司（甲方）与原告欧纬德公司（乙方）签订《商品采购合同》，九鸿公司向欧纬德公司购买教学设备，合同总价为1169640元。关于运费的约定，一次运输所产生的运输费用在3000元以内，由乙方承担全部运费，一次运输费用在3000元以上的，由乙方承担3000元，其余部分由甲方负担。关于付款方式的约定，合同签订后3个工作日内预付乙方定金350892元（总货款30%），发货前付货款584820元（总货款50%）（如甲方没有按照要求付款交货期延后），剩余货款233928元（总货款20%）货到学校经验收合格后7个工作日内全部付清。关于违约责任的约定，甲方逾期支付货款，每逾期一天按需支付货款部分的2‰支付违约金，违约金不足以补充乙方实际损失的，甲方应赔偿乙方的实际直接损失。签订该合同后，九鸿公司于2019年1月30日向欧纬德公司支付定金350892元。2.2019年5月15日，九鸿公司（甲方）与欧纬德公司（乙方）形成《补充协议》，变更发货方式为：合同标的三套产品分两次发货，5月16日前发2套，5月23日前发1套。变更付款方式为：5月16日前发货2套，货款暂缓支付，甲方承诺5月23日前结清所有剩余货款818748元，货款结清后乙方安排发剩余1套标的产品。变更违约责任为：甲方未按本补充协议约定日起逾期支付货款，每逾期一天按需支付货款部分的千分之一支付违约金，违约金不足以补充乙方实际损失的，甲方应赔偿乙方的实际直接损失。九鸿公司在落款处盖章确认，欧纬德公司未在落款处盖章确认。3.2019年5月16日，欧纬德公司交货两套产品，验收日期为2019年5月20日，交货货值为779760元。欧纬德公司分别支付运费7200元、7500元。4.2019年7月20日，刘小平与谢国明签订《还款协议书》，协议书首部列明，甲方法定代表人：刘小平，乙方（债务人）：谢国明，落款处：甲方（债权人）刘小平签名捺印，乙方（债务人）谢国明签名捺印。该协议约定，截止2019年7月20日乙方尚欠甲方款项818748元，货物运输垫付费用8200元，共计826948元。为保证甲方债权能早日实现，乙方承诺按如下方式偿还：1、乙方承诺于2019年8月5日前偿还结清所欠款826948元；2、甲方因主张权利产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等）由乙方承担，同时乙方还须向甲方支付所欠款10%的违约金。2019年8月5日，九鸿公司向欧纬德公司支付货款20万元。2020年6月底，刘小平通过电话向谢国明催讨货款，刘小平说，“关于九鸿这个货款的事情，你的计划时间是什么时候能够结清，或者是分什么阶段、分期？”，谢国明说，“分期呢，这个我计划是在学生出来了之后，每个月”。5.欧纬德公司庭后向本院提交情况说明，内容为刘小平作为法定代表人刘茶生的儿子以及公司总经理，同时拥有我公司88%的股权，具有决定公司日常以及对外签署文件的权利，是我公司的实际控制人，刘小平作为我公司实际控制人，代表我公司对外签署文件的行为是有权代表行为。6.欧纬德公司催讨货款未果，遂诉至本院。欧纬德公司与国信信扬律师事务所签订民事委托代理合同，并支付律师费10000元。庭审中，关于为何形成《补充协议》的问题。原告陈述，按照《商品采购合同》的约定，九鸿公司应在支付30%定金后，再支付50%的货款，原告才按照《商品采购合同》发货，因为九鸿公司急于使用货物要求原告提前发货，原告对于该事宜要求九鸿公司签署补充协议，在九鸿公司签署补充协议后并没有把原件交给原告，该补充协议可证明原告按时交货的事实，且双方并没有按照补充协议的约定履行，补充协议并未成立，所以我方主张按照《商品采购合同》的约定履行；被告谢国明陈述，欧纬德公司与九鸿公司是按照补充协议的约定进行交货。关于违约金的计算，原告主张自2019年5月16日货物送达之日起按每日千分之二的标准计算；被告谢国明主张违约金标准过高。关于运费8700元的主张，原告陈述，还款协议书所载明的运输费用8200元是原告工作人员的计算错误，按照《商品采购合同》关于运费的约定，被告应承担8700元；被告谢国明对运费8700元没有意见。本院认为：原告欧纬德公司与被告九鸿公司签订的《商品采购合同》依法成立，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。关于《补充协议》是否成立的问题。原告陈述，九鸿公司要求原告提前发货，原告要求九鸿公司签署该补充协议。在形成该补充协议后，原告按照补充协议的约定向九鸿公司交付2套产品，而在九鸿公司未按照补充协议支付货款时，原告根据补充协议的约定未向九鸿公司交付剩余1套产品。根据补充协议形成的原因及履行情况来看，补充协议的内容是原告与九鸿公司达成合意的真实意思表示，该补充协议依法成立，同样对原告及九鸿公司具有法律约束力，双方应依约履行协议内容。关于货款及运费的认定。原告向九鸿公司交货货值为779760元，九鸿公司已支付货款550892元，尚欠货款228868元未支付，原告主张九鸿公司支付货款228868元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。原告分别支付运费7200元、7500元，根据《商品采购合同》关于运费的约定，九鸿公司应承担8700元，谢国明对运费予以确认，原告主张九鸿公司支付运费8700元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。关于违约金的计算。原告主张按照《商品采购合同》约定的每日千分之二的标准计算，被告谢国明主张该违约金标准过高，应按照《补充协议》约定的每日千分之一的标准计算。本院认为，补充协议变更了违约金的计算标准，应按照补充协议约定的每日千分之一的标准计算。原告主张违约金从2019年5月16日起计算，但根据补充协议的约定，九鸿公司应在5月23日前结清所有剩余货款，违约金应自2019年5月24日起算。综上，违约金按每日千分之一的标准计算，以228868元为基数自2019年5月24日计至清偿之日，违约金以不超过228868元为限，原告主张违约金的超出部分，本院不予支持。关于被告谢国明是否承担偿还责任的问题。谢国明与刘小平签订《还款协议书》，谢国明承诺偿还涉案货款及运费，并且作为债务人签名确认。因此，谢国明对于偿还涉案货款及运费作出自愿偿还的真实意思表示，应当与九鸿公司共同承担偿还责任。关于律师费的问题。《还款协议书》虽就律师费作出约定，但根据上述关于违约金的计算，结合原告的实际损失，两被告支付违约金的数额足以赔偿原告律师费1万元的损失。因此，对原告主张被告谢国明支付律师费1万元的诉讼请求，本院不予支持。被告九鸿公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、被告广州九鸿教育科技有限公司、谢国明在本判决生效之日起七日内向原告广州欧纬德教学设备技术有限公司支付货款228868元及违约金（违约金按每日千分之一的标准计算，以228868元为基数自2019年5月24日计至清偿之日，违约金以不超过228868元为限）；二、被告广州九鸿教育科技有限公司、谢国明在本判决生效之日起七日内向原告广州欧纬德教学设备技术有限公司支付运费8700元；三、驳回原告广州欧纬德教学设备技术有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5798元，由原告广州欧纬德教学设备技术有限公司负担602元，被告广州九鸿教育科技有限公司、谢国明负担5196元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  何成臻二〇二〇年八月三十一日书记员  钟雪华