-云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2901刑初282号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人李良伟，男，1977年3月6日出生于四川省泸州市，汉族，初中文化，无业，家住四川省泸州市江阳区。曾因犯故意伤害罪于2009年11月16日被大理州中级人民法院判处有期徒刑二年，2010年12月25日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月16日被大理市公安局刑事拘留，2019年10月23日被逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人王丽江，云南星震律师事务所律师。大理市人民检察院以大检刑检刑诉〔2020〕259号起诉书指控被告人李良伟犯开设赌场罪，于2020年5月28日向本院提起公诉，本院于同日立案。后本院依法组成合议庭，于2020年8月7日、8月21日公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员张远铭、石林出庭支持公诉。被告人李良伟及其辩护人王丽江均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大理市人民检察院指控，2014年下半年，被告人李良伟在大理市下关镇滨海大道石屏村黄辣丁饭店旁开设一家茶楼，并让赵某2（另案处理）邀约参赌人员该茶楼内以刁三公等方式进行赌博，赵某2每天向李良伟支付2000元人民币。2015年至2016年，被告人李良伟在大理市下关镇金港经营管理美丽汇演艺吧，并聘请专业化团队组织消费者以拆信封的方式赌博。针对上述事实，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的身份证明材料及其供述与辩解等证据证实指控的事实存在。公诉机关认为被告人李良伟参与开设赌场的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究被告人李良伟的刑事责任。建议对被告人李良伟判处有期徒刑二年至三年，并处罚金，不适用缓刑。被告人李良伟及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均不认可。其提出在案的所有证人证言均是邓某2及其手下人员对其的陷害、打击报复，其不构成开设赌场罪。其辩护人提出指控李良伟在石屏村开设赌场，在案证据只有具有利害关系人赵某2的个人供述，属于孤证；指控李良伟在美丽汇演艺吧开设赌场，现有证据无法证实李良伟存在直接的组织拆信封行为，且在该指控中无法查清构成犯罪的具体数额标准。公诉机关指控被告人李良伟的行为构成开设赌场罪，属事实不清，证据不足，应宣告被告人李良伟无罪。经审理查明，2014年下半年，被告人李良伟在大理市下关镇滨海大道石屏村黄辣丁饭店旁开设一家茶楼，并让赵某2（另案处理）邀约参赌人员在该茶楼内以刁三公等方式进行赌博，赵某2每天向李良伟支付2000元人民币。2015年至2016年，被告人李良伟在大理市下关镇金港经营管理美丽汇演艺吧，并聘请专业化团队组织消费者以拆信封的方式赌博。上述事实，公诉机关提交了下列证据：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实2019年7月起，公安机关接到群众举报，李良伟在大理市范围内涉及多起违法犯罪案件。公安机关于2019年9月15日对该案立案侦查。2019年9月16日10时30分，民警在大理市满江五洲国际食品区被告人李良伟的家中将其抓获。2、户口证明、刑事判决书、释放证明书、在逃人员登记表。证实被告人李良伟的自然身份情况，曾因犯故意伤害罪被判处刑罚的情况。公安机关对另案处理的邱金云进行网上追逃。3、大理市第一人民医院病历治疗查询、螺旋ＣＴ检查报告单。证实公安机关向大理市第一人民医院调取杨某2的住院证明及病历资料，未查找到杨某2的相关治疗资料。4、证人证言。（1）证人赵某1证实，2013年至2014年其在美丽汇演艺吧工作负责仓库管理。2015年年底至2017年，美丽汇演艺吧的股东之一的股东张某让其回去工作，叫其和老邱（大家叫他邱小云，四川人）负责管理整个美丽汇的运营管理。其在的时候，美丽汇演艺吧没有拆信封的游戏，当时曾有拆信封运营公司来找其，其告诉他们美丽汇其做不了主。其和李良伟只是普通的上下级关系，其知道李良伟打杨成菊的事，其还去大理市第一人民医院看过他，后边他们双方赔钱自行处理掉了。其认识赵某2，他之前经常到美丽汇演艺吧消费。（2）证人赵某2证实，2012年至2014年其经常去美丽汇演艺吧玩就认识了美丽汇的股东之一李良伟。2013年间，其与彭怀等人在水目清泉开了一个赌场，东北小三（王雪涛）要参与进来，其就去找李良伟帮忙，后李良伟打电话给王雪涛，随后事情就解决了，为了答谢他，其就将其观海足浴店的百分之四十的干股给了他。李良伟在石屏村开了一个茶楼，二至四楼是麻将室，偶尔会在麻将室里刁三公。2014年他在海边苗圃里开了一个百家乐的赌场，开了一年左右。2015年在开发区平安保险这条巷子里开了一个茶室，也是打麻将和百家乐的电话投注。还在美丽汇演艺吧里面拆信封赌博。这四个地方其都去过，除了美丽汇里面拆信封赌博外，其他三个地方，其都参与过赌博。在石屏村这个茶楼，一开始是李良伟约其组织人白天在茶室开刁三公的场子，这些人大部分是李良伟邀约的，一般都是去美丽汇消费的老板，黄丽波也去过几次。后其有次一次输了三十八万，其怀疑他出老千，就不和他合伙了。后其自己组织人晚上去玩，其一共输了七八十万。当时他没给其分红，其也就没有给他分红，只是每次给他2000元的场地费，总共给了五六次。这个场子持续了六七个月。这个茶室赌博时有其、李良伟、邓某1、黄丽波。其经常去美丽汇演艺吧消费，其见过他们在玩拆信封游戏，就是买数字的单双，然后拆开信封与赌客所买是否一致进行赔付，具体规则其不是太清楚。李良伟的手下有赵某1、邱小鱼、金山三个主要人员。（3）证人杨某1证实，2014年下半年左右，其接到赵某2约其去海边茶室玩刁三公，其就约着彭怀一起去。茶室位置在滨海大道黄辣丁餐厅隔壁，赵某2在一楼等其，到楼上后赵某2就介绍这是李良伟开的茶室，大家就开始玩。玩的人有6、7个，其只认识赵某2、黄丽波，其他几个不知道。这个茶室是否交纳费用，其不清楚，这是赵某2和李良伟对接的。赵某2在现场放贷、抽水。当晚其输了十七万，后来其发现有人出老千，其就说赵某2，他就说他会给其个说法，后过了五六天，他就将十七万退给了其。（4）证人李某证实，其是赵某2的女朋友，李良伟说他和别人合伙开了美丽汇演艺吧，并且在赵某2开的观海足浴旁边开了一家茶室。其和赵某2在晚上一起去过两三次，都是去茶室的二楼包房里刁三公赌博，其不玩就在旁边对赵某2放贷和抽水的钱进行记账。这几次李良伟都没有参与赌博，只是进来和他们闲聊看一下。他是知道他们在赌博的。在这个茶室赌博是否要支付费用给李良伟，其不清楚，结束后都是赵某2和李良伟对接的。（5）证人陈某1证实，其很早就认识李良伟了。2014年左右，其、赵某2、杨某1、黄丽波和他的朋友去滨海大道石屏村的一个茶室赌博过一回，玩刁三公，这个赌局是赵某2组织的，抽水的是赵某2。其知道李良伟在金港开着美丽汇，其去的次数少，没见过拆信封的游戏。（6）证人邓某1证实，其和李良伟是老乡，其知道他在金港开了一个美丽汇演艺吧，在开发区石屏村开了一个茶室。其去过美丽汇一次，去过茶室一次，是赵某2约其去刁三公的。玩的人有其、黄丽波、杨某1、赵某2、黄丽波的朋友、李中干，玩到十二点的时候其赢了五万元（只是账上的，没拿到现钱），其就睡了。第二天早上，其又过去玩了两把，后杨某1就说李中干出老千，最后逼迫其、李中干、黄丽波每人赔他17万。第二天其就将钱拿给赵某2，赵某2又将钱转给了杨某1。赵某2告诉其这个赌场是李良伟开的，第二天打架的时候他也出现了。李良伟知道大家在他茶室赌博的事，他是否抽成就要问赵某2了。（7）证人杨某2证实，2015年的一天晚上其和朋友一起在美丽汇演艺吧消费，因琐事被李良伟等人打伤了脸、背部，之后其和朋友去大理市第一人民医院进行了治疗，是其朋友帮忙办的手续。之后双方就赔偿达成了协议。其在美丽汇演艺吧玩过三四次拆信封游戏，这个游戏是谁组织的安排的，其不清楚，但有一个主持人叫“博文”。其总共输了一万元左右。（8）证人徐某证实，其到美丽汇演艺吧消费时，见过一次拆信封游戏，具体时间记不得了，具体怎么玩不清楚。（9）证人邓某2证实，其举报了李良伟的犯罪违法事实，李良伟经营美丽汇演艺吧期间，长期在里面开设拆信封飞镖等赌博活动。（10）证人王某1证实，其的绰号叫飞哥。其认识李良伟、大七、大张（张国胜）、七刚、罗雪松，李良伟在2012年到2013年左右开始经营金港美丽汇演艺吧，听说里面有送花、拆信封这些活动。（11）证人翁某证实，其认识李良伟，他是混社会的，他手底下带着20到30个人专门搞地下赌场、在赌场上放水和搞娱乐场所。李良伟的手下其知道有一个叫邱小云（邱金云），还有一个叫王武荣帮李良伟在管理着场所。还有一个叫李良海负责金港停车场保安和他们场所的保安，李良海是李良伟的兄弟。李良伟搞的地下赌场就是时不时约十多个人在茶室或民房里斗牛打麻将的方式进行赌博。其听说美丽汇里有斗牛、拆信封等赌博行为，据说是邱小云在组织的，平时都叫他老邱，四川人。李良伟、大张、杨某5、罗雪松是结拜兄弟。大张是老大，李良伟是老二，罗雪松是老三，杨某5是老四。（12）证人陈某2证实，李良伟这个人其是听说过的，听说他在金港开了美丽汇，但其不认识，没有跟他接触。其只是听说美丽汇里边有涉黄和涉赌，李良伟手底下带着兄弟，（13）证人唐某能证实，李良伟经营的金港美丽汇演艺吧，他是老板。其他情况其不清楚。（14）证人董某证实，李良伟、七刚、大齐、大张，其只是听来酒吧喝酒的人提过，但都不认识。（15）证人杨某3证实，美丽汇演艺会所是2013年开始营业的，股东是李良伟、段某和张某，前期的经理是邱小云，后期的经理是赵某1。美丽汇演艺会所营业之后是存在赌博的，主要赌博的方式是拆信封，2016年下半年左右开始组织的，听说是李良伟组织的，具体负责人是邱小云。一开始每天都会有，后期就看是否有人玩，如果有人玩就组织。每一轮的输赢在1.5万至2万元之间，好一点的时候，每天可以赢八九万，总的盈利了多少其不清楚。拆信封活动的主持人叫博文，这是艺名，真实姓名不知道。其没有参与过拆信封的赌博，但他们玩这个游戏的时候其会去看，或者听其他人说。其听别人讲到2015年年底的时候，李良伟和大张、七刚、罗雪松结拜为兄弟，李良伟是老大，大张是老二，罗雪松是老三，七刚是老四。（16）证人杨某4证实，2016年下半年美丽汇演艺吧开始有拆信封这个游戏，就是在舞台上板子上面有一些信封，每个信封里面都有数字。玩的人可以押数字，押对了，就付给人家钱，压错就输了，赔率其不清楚，也不是每天都有，有人玩的时候才开，一般是每天的凌晨1点至2点这个时间段，输赢还是大的。其上班的时候听过他们股东因为这个事情产生分歧，有的人不愿意整，最后好像是李良伟整的这个拆信封游戏，其在的时候见过几次李良伟让他们开始拆信封游戏。（17）证人段某证实，其是美丽汇原来的股东之一，后来在2018年10月退股。当时股东有其、李良伟、张某。三个人的出资比例是一样的。法定代表人是张某，主要管理人是李良伟，李良伟还请了团队进行管理。（18）证人张某证实，其是美丽汇演艺吧的股东之一，股东有其、李良伟、段某。三个人的出资比例是一样的。股东口头约定由李良伟进行管理。因为当时另外两名股东都有犯罪记录，所以就由其担任法人代表。当时李良伟请了专业的团队进行管理。（19）证人杨某5证实，2014年左右，其到下关的金港美丽汇玩时认识了李良伟，当时他来敬酒，其他的人介绍他是美丽汇的老板。其和他从2016年到现在基本不联系，主要是他原来借其的钱不还，其找他要了几次，双方的关系就有点僵了。其是2014年底到2015年7月到美丽汇玩的。一个星期去2-3晚，每次晚上21时左右去玩到凌晨1时。其知道美丽汇内有拆信封的游戏。一共见过两三次，主持人叫博文，李良伟在拆信封过程中会进出各个包房和客人喝酒。李良伟和张国胜是结拜兄弟，后来又加上了吴樊。其还在2015年年底的一天在美丽汇演艺吧听李良伟说他在海边搞了一个茶室，在里面搞了一个赌场，让其约人去玩，其就对他讲其不赌博，后来没有人，他就把赌场关了。（20）证人王某2证实，其是与杨某5一起到这个美丽汇去玩，其在美丽汇见到有拆信封赌博的游戏，共见过一两次。美丽汇演艺吧的老板，是一个叫李良伟的男子。（21）证人王某3证实，其和王某2、杨某5一起到美丽汇演艺吧玩过，大概是2015年或2016年的时候，那个时候大家一个星期去两三次，大概去了有二十几次。拆信封游戏，其三人没有玩过，但是见有人在里面玩过。其见过的大概有四五次。在演艺吧玩时，李良伟基本上都在。美丽汇演艺吧的股东，其就只知道李良伟一个人，别的不知道了。（22）证人刘某证实，其见过李良伟一两次，他是美丽汇的老板。其听说过美丽汇里边有拆信封飞镖赌博。（23）证人杨某6证实，其多次去过美丽汇消费，那里可以喝酒，看歌舞表演，还有拆信封游戏。其玩过三次拆信封，每次玩都有十来个人参与，其玩的这几次，李良伟有时在，有时不在。其认识李良伟，但不是很熟，其只知道他是美丽汇的老板。5、登记注册信息、通知书、检查合格证、许可证、注销登记审核表、营业执照申请书、开会登记审核表、租赁合同，证实公安机关向大理市市场监督管理局调取了美丽汇演艺吧的相关登记注册材料。美丽汇演艺吧的法定代表人是张某，有效期是2012年10月19日到2016年10月19日，后于2019年1月8日注销。场所的租赁合同是以张某名义签订的。6、被告人李良伟的供述。被告人李良伟供述，2014年7月左右，其在石屏村租了一栋楼，开设茶室，茶楼的名字叫海边茶坊。茶楼一层卖茶叶，二至四层是喝茶的包房，包房里有茶具，其中有两间包房里还摆了一张麻将桌，是供客人玩的。其经营时请了4、5个女员工帮其管理经营，其很少过去。茶室平时人很少，就是游客多一些，还有就是一些朋友会来喝茶。后生意不好，开了3、4个月其就转手了。2012年8月至2019年5月，其和张某、段某三个人合伙开设了美丽汇演艺吧。在开设茶室和演艺吧期间其没有开设过赌场，其不认识杨某1和赵某2。赵某1是演艺吧的经理，邱小云是赵某1手下的一名管理人员。本院认为，上述证据中相互矛盾的部分言辞证据，不予采信，其他证据相互印证，能够形成证据锁链证实指控的事实存在，且符合证据的三性，均予以采信。针对上述事实，辩护人向本庭提交了：云南省弥渡县人民法院（2018）云2925刑初119号刑事判决书、大理白族自治州中级人民法院（2019）云29刑终207号刑事裁定书。证实生效判决已确认本案中证人邓某2、杨某3、杨某2、系邓某2领导下的黑社会性质组织成员，该组织下属成员于2016年1月16日持械打砸美丽汇演艺吧，并殴打演艺吧员工，事后由邓某2、翁某、王志颖出面与美丽汇酒吧协商解决。证人邓某2、杨某3、杨某2等人与李良伟之间有矛盾，该部分证人对李良伟作出的不利证言不具有真实性。经质证，公诉机关对上述证据的合法性、客观真实性均无异议，对其关联性不予认可。本院认为上述证据和本案并无关联性，不予采信。本院认为，被告人李良伟开设赌场的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，予以支持。结合审理查明的事实及在案证据可以证实，被告人李良伟提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，并从中获利的事实客观存在，故被告人及其辩护人提出被告人的行为不构成开设赌场罪的辩解及辩护意见，均不予采纳。被告人及其辩护人提出本案部分证人和被告人李良伟均存在利害关系，证言不真实，不客观，不能作为证据使用的意见，于法无据，本院不予采纳。被告人李良伟曾经因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。综合考虑被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李良伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月16日至2022年9月15日止。）二、违法所得继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李 兰人民陪审员  郭文旗人民陪审员  胡翠娥二〇二〇年八月二十四日书 记 员  李 杨附页《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。