黑龙江省哈尔滨市双城区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）黑0113刑初118号公诉机关黑龙江省哈尔滨市双城区人民检察院。附带民事诉讼原告人杨某，男，汉族，1983年9月15日出生于黑龙江省哈尔滨市，农民。被告人吴松，男，汉族，1986年3月18日出生于黑龙江省哈尔滨市，高中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2018年12月19日被刑事拘留，2019年7月4日被取保候审，又因涉嫌犯故意伤害罪于2019年12月23日被刑事拘留，2019年12月31日被逮捕，现羁押于黑龙江省哈尔滨市双城区看守所。辩护人谭洪彬，黑龙江古堡律师事务所律师。黑龙江省哈尔滨市双城区人民检察院以黑双检刑诉[2020]58号起诉书指控被告人吴松犯诈骗罪、故意伤害罪，于2020年7月1日向本院提起公诉。2020年8月3日附带民事诉讼原告人杨某向本院提起附带民事诉讼。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2020年8月27日公开开庭审理了本案。并就附带民事诉讼原告人杨某提起的附带民事诉讼一并审理。黑龙江省哈尔滨市双城区人民检察院指派检察员关业菊、姜冬梅出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人杨某，被告人吴松及其辩护人谭洪彬到庭参加诉讼，现已审理终结。黑龙江省哈尔滨市双城区人民检察院指控：2018年3月份，被告人吴松与被害人杨某欲合伙开办养牛场，被告人吴松以合作没有资金需要办理贷款走人情为由，多次让被害人杨某给其转账汇款。2018年3月至5月份，被害人杨某用微信和手机银行分多笔给被告人吴松转账共计115650元，被告人吴松接到转账后通过多种方式将钱转移挥霍。2019年7月25日10时40分许，在双城区烈士陵园大门北侧树林里，被害人杨某与被告人吴松因债务纠纷发生口角后，被告人吴松用刀将被害人杨某头部砍伤。经哈尔滨市双城区法医鉴定所鉴定：被害人杨某的“头皮创瘢”评定为轻伤二级，未构成残。公诉机关就上述指控的犯罪事实，向法庭提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为被告人吴松诈骗他人财物，数额巨大的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人吴松故意伤害他人，致人轻伤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人犯有数罪，应当数罪并罚。针对被告人吴松的犯罪事实、情节建议判处被告人吴松五年以上七年以下有期徒刑。附带民事诉讼原告人杨某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人吴松赔偿医药费2,080.32元；护理费10,889.84元；误工费11,402.44元；营养费6,000.00元；伙食补助费3,000.00元；交通费1,000.00元；后续治疗费20,000.00元；精神抚慰金20,000.00元，共计人民币74,372.60元。被告人吴松针对诈骗部分辩称其收取杨某的钱中有3万元是用于办理贷款的，已被其通过转账方式转给帮忙办理贷款的人。有一部分是借款，还有一部分是父母看病用掉了。这些钱都应该是借款，不是诈骗。针对故意伤害部分，其提出自己没有伤害杨某，杨某的伤不知道是怎么来的，其没有拿刀去现场，离开的时候手里也没有拿刀。其辩护人提出的辩护意见是被告人没有实施诈骗的行为，与被害人之间系借款关系。被告人也没有伤害被害人，公诉机关指控的两起罪名均不成立。经审理查明：一、诈骗事实2018年3月份，被告人吴松与被害人杨某吃饭期间，称欲与杨某合伙开办养牛场，并称自己有两处房产可以抵押贷款。后期被告人吴松以办贷款需要走人情为由，多次让被害人杨某给其转账汇款。2018年3月至5月份，杨某通过微信和手机银行分多笔给吴松转账共计115,650.00元。接到转账后，吴松未将该笔款项用于办理贷款，开办养殖场等活动上，而是通过多种方式将钱转移挥霍。经侦查，2018年12月19日被告人在双城区转盘道洪源旅店被公安机关抓获。上述事实，有经庭审质证确认的下列证据证实：案件来源、受案登记表、到案经过，证实2018年9月16日被害人杨某到公安机关报案称2018年3月份吴松称能给其办理贷款并且承诺一起合伙经营牛场，后杨某在家中用微信和银行卡转账方式给吴松转款。但一直没有办理下来，感觉自己被骗了，请求公安机关查处。2018年12月19日被告人在双城区转盘道洪源旅店被公安机关抓获。被害人杨某的陈述，证实其父亲和吴松父亲是同学关系，其很早就与吴松认识。2019年过年期间吴松到其家串门，吃饭间吴松说想与其合伙建个养牛场挣钱，还能赚取国家补贴。吴松还说自己在双城有楼房可以抵押在银行贷款，钱下来就能建。之后的某一天吴松找到其，并以办理贷款得走人情等各种理由，让其给吴松转钱，其就开始陆续给吴松转钱，一直到2019年7月份就再也联系不上吴松了。还证实其微信名叫“自然”，吴松的微信名叫“俣天昊”，前前后后一共转款二十多笔钱，共计115650元。证人张某的证言，证实其在方正经营一家日用百货商店，吴松之前给该商店送货。2018年5月22日吴松不干的当天给其出了一张2万元的欠条，后期吴松多次通过微信“俣天昊”给其转款多次，但这些都是还的欠款。证人徐某的证言，证实其在方正县经营一家汽车销售店，曾与微信名“俣天昊”的人是好友关系。这个人是双城人，长期在方正县居住。当时这个人在其经营的汽车4s店购买过一辆哈飞路某，给其转款6990元。微信转账截图、银行交易明细、业务凭单，证实杨某通过微信给吴松转款19次100,650.00元。通过支付宝给吴松转款2次15,000.00元，共计115,650.00元。情况说明，证实经哈尔滨市公安局双城分局刑侦大队侦查，被告人吴松名下没有两处房产，只有一处房产，位于方正县，已于2019年6月19日变卖。吴松和杨某联合办养殖场前期没有做任何的工作。吴松称将杨某转来的钱用于网上贷款，与吴松的微信流水亦不符。情况说明，证实杨某的微信号为×××，微信名“自然”支付账号085e9858e471f275a342ad5ef@wx.tenpay.com；吴松的微信号为×××，微信名“俣天昊”，支付账号085e9858e7b1b2fbf3e769ab0@wx.tenpay.com。转款分支图，证实吴松收到杨某转款后资金流转情况。房屋买卖合同复印件，证实2019年6月19日吴松将其方正县方正镇天丰明珠小区的房产变卖。10、户籍证明、现实表现，证实被告人吴松身份情况。11、被告人吴松的供述，证实吴松和杨某合伙做养殖场生意，需要办理贷款，但是办理贷款需要走人情，吴松就拿了杨某的钱给办贷款的人拿好处费。一共收了杨某11万多，具体数字记不清了。还证实吴松为办理养殖场一事前期没有做过准备工作，收到杨某钱后也没有在实体银行申请过贷款。二、故意伤害事实2019年7月25日，杨某与吴松通过电话相约在双城区烈士陵园见面，10时40分许某在烈士陵园大门北侧树林里相遇，二人因债务纠纷发生口角后相继离开烈士陵园。10时50分杨某电话报警称其被人打伤，经哈尔滨市双城区法医鉴定所鉴定：被害人杨某的“头皮创瘢”评定为轻伤二级，未构成残。上述事实，有经庭审质证确认的下列证据证实：案件来源、受案登记表、到案经过证明：2019年7月25日10时50分许，哈尔滨市双城区杏山镇永富村被害人杨某报警称，其被人打伤，要求公安机关处理。2019年12月23日，被告人吴松被公安机关拘传到案。情况说明，证实2019年7月25日上午10时50分杨某打110电话称自己在烈士陵园附近被吴松砍伤，到达现场后将被害人送到医院救治，14时许对杨某进行了询问。当天实际接警时间应为10时50分。情况说明，证实案发当日杨某称被人用刀砍伤，当日公安机关工作人员在现场未寻找到作案凶器。监控录像光盘，证实案发当日10时50分左右，吴松从烈士陵园树林中跑出，手中无明显刀具。哈尔滨市公安局双城分局法医鉴定所鉴定书，证实杨某“头皮创瘢”评定为轻伤二级，未构成残，伤后四周医疗终结。情况说明，证实派出所民警前往司法鉴定中心做成伤机制，鉴定中心教授看过资料后，认为杨某的头部刀伤确实被人砍伤而非划伤，没有必要做成伤机制鉴定。经庭审质证后，本庭不予采信的下列证据：1、被害人杨某的陈述：2019年7月24日其给吴松打电话，向吴松要钱。2019年7月25日其从恒盛新天地小区北门走着去的烈士陵园，十分钟后到达，等了40-50分钟后，吴松从烈士陵园的大门进来。两个人在小道上见面后，吴松说没钱，其就骂了一句吴松，吴松就跟其撕扯起来，后来吴松从腰后拔出一把二三十厘米的方头片刀，往其头上砍，把其砍倒了。打完吴松就跑了。2、被告人吴松的供述：2019年7月24日中午，其母亲给其打电话称杨某去家里要钱。下午的时候杨某又给其打电话约见面。2019年7月25日早上其给杨某打电话得知杨某在烈士陵园，到了烈士陵园后在进门右转的小道中间遇见了杨某。杨某问其什么时候还钱，其说跟父母商量一下。因为此事两人发生争吵，杨某打了其一拳，其蹲下以后，杨某用脚和腿将其踢倒在草丛里。其欲报警的时候手机被杨某抢走，其就起来往烈士陵园大门跑，回家后就去派出所报警了。针对以上两份证据均属于言辞证据，且相互矛盾，同时均无相关的书证、物证等其他证据予以佐证，故该两份证据本院不予采信。本院认为，被告人吴松以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人吴松犯诈骗罪罪名成立。公诉机关指控被告人吴松犯故意伤害罪罪名不适当，结合现有证据，可以证明案发当日二人在烈士陵园见面后发生争吵，但杨某头部所致轻伤原因现无直接证据证实，法医鉴定及情况说明证实杨某头部伤为裂伤，应系被刀砍伤所致，但现场监控录像及公安机关出具的情况说明可知，吴松进入烈士陵园及从烈士陵园跑出时手上均无凶器，公安机关现场侦查亦未搜查出刀具。故现指控吴松故意伤害犯罪的事实不清，证据不足，该部分指控本院不予支持。基于此部分犯罪未予认定，附带民事诉讼原告人提起的附带民事诉讼请求本院亦不予支持。被告人违法所得的财产，应当责令退赔。针对诈骗犯罪，被告人及其辩护人提出的辩护意见不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第五十四条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴松犯诈骗罪，判处有期徒刑五年。并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月23日起至2024年6月6日止；罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳至本院)二、责令被告人吴松退赔被害人杨某经济损失人民币十一万五千六百五十元。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某提起的附带民事诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐 静审 判 员  王 博人民陪审员  张立新二〇二〇年八月三十一日书 记 员  王 迪