广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1702民初5094号原告：林高照，男，汉族，住广东省阳江市江城区金山路嘉福园小区××××××。公民身份号码：441××××××××××××715。委托诉讼代理人：周文靖，广东赢信律师事务所律师。委托诉讼代理人：柯海碧，广东赢信律师事务所律师。[《诉讼文书送达地址确认书》确认送达地址为阳江市江城区金山路嘉福园小区××××××]被告：谢鹏飞，男，汉族，住广东省阳西县×××××××××××××。公民身份号码：441××××××××××××510。委托诉讼代理人：宋德意，广东言必行律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑凯月，广东言必行律师事务所实习律师。[《诉讼文书送达地址确认书》确认送达地址为阳江市×××××××××××××××]被告：谢来，男，，汉族，住广东省阳西县×××××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××215。被告：林豪杰，男，汉族，住广东省阳江市阳东区×××××××××××××××。公民身份号码：441××××××××××××755。原告林高照诉被告谢鹏飞、谢来、林豪杰清算责任合同纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林高照的委托诉讼代理人柯海碧，被告谢鹏飞的委托诉讼代理人宋德意、郑凯月到庭参加了诉讼。被告谢来、林豪杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林高照向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与阳江市蓝精灵装饰设计工程有限公司签订的《家装装饰工程施工合同》在2019年4月23日终止；2、请求被告谢鹏飞、谢来、林豪杰连带退还原告装修款18480元（包含定金5000元）；3、本案的诉讼费用由三被告承担。诉讼中，原告申请撤回第1项诉讼请求。事实及理由：原告林高照于2018年5月6日与阳江市蓝精灵装饰设计工程有限公司（以下简称为“蓝精灵公司”）签订了《家装装饰工程施工合同》，该合同第一条、第七条分别约定工程工期、总价款以及价款结算等基本内容；其中合同约定工程工期为60天，合同总价款为46200元，该款共分四次支付的基本情况。原告在合同签订前已支付了5000元定金，签订合同后交付了首期工程款共13480元给蓝精灵公司，蓝精灵公司在收到定金、首期款后因各种原因并没有在2018年5月14日开始动工，后经双方协商一致，同意将该工程顺延至2018年10月25日正式开始施工，但工程开工便停工。原告与蓝精灵公司因合同问题产生纠纷，原告曾于2019年向人民法院提起民事起诉，三被告在一审审理期间擅自将蓝精灵公司注销并没告知原告及江城区人民法院，江城区人民法院对该公司注销事宜不知情并在判决驳回原告的诉请，后原告上诉至阳江市中级人民法院，该院认为原审判决出现遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的情况，将案件发回江城区人民法院重新审理。案件发回重审后，原告因调解需要撤回了对蓝精灵公司的起诉。三被告注销蓝精灵公司未经合法清算便注销了该公司，蓝精灵公司在注销后即没有履行合同的主体，双方的合同因蓝精灵公司的注销而提前终止，该公司注销后已无法履行合同目的，双方的合同关系在该公司注销当日终止。鉴于三被告是蓝精灵公司的股东，三被告未经合法程序即办理了注销登记，另外，三被告注销公司前未履行出资责任，原告认为三被告依法应当对本案的18480元的债务承担连带清偿责任。被告谢鹏飞辩称，一、蓝精灵公司在办理注销前已经履行了大部分合同义务，不存在任何违约或者违反法律规定的行为。原告与蓝精灵公司于2018年5月6日签订了《家装装饰工程施工合同》，按照约定收取了定金和首期工程款后，即己安排人员测量房屋、设计、核对设计图，核对设计图后即时安排购买部分工程材料和进场施工，支付了部分材料款和业务费用。因原告自称资金周转困难，可能要卖房替其小舅子还债，所以要求蓝精灵公司暂缓施工和退还定金及工程款。在蓝精灵公司一再要求下，原告才同意在2018年10月份开始恢复施工。但是恢复施工后，原告又因为资金周转问题，提出解除合同、退还款项。因蓝精灵公司不同意解除，于是原告采取锁门、拒不提供装修主材料等手段逼迫蓝精灵公司停止施工。因此，蓝精灵公司在履行合同过程中，不存在任何违约或者违反法律规定的行为，且已经按照约定履行了大部分合同义务，原告作为违约方无权要求解除或者终止合同。二、蓝精灵公司虽注销登记，但《家装装饰工程施工合同》仍可继续正常履行，原告主张该合同在2019年4月23日终止，理据不足。蓝精灵公司虽于2019年4月23日办理了注销登记，但是《家装装饰工程施工合同》仍可继续正常履行的。被告谢鹏飞及被告谢来、林豪杰作为蓝精灵公司股东及清算组成员，可以继续正常履行蓝精灵公司的合同义务，《家装装饰工程施工合同》并不必然因为蓝精灵公司注销而终止。原告主张合同终止的主要原因并非因为蓝精灵公司注销后合同无法继续履行，而是基于原告资金周转困难，难以继续履行付款义务，希望通过无理的单方违约、解约行为达到其要回定金和工程款的目的。因此，原告主张该合同在2019年4月23日终止，理据不足，请依法予以驳回。三、本案合同难以如期履行的责任和原因在于原告，原告因资金周转问题一直阻挠蓝精灵公司履行合同义务，因此造成蓝精灵公司的损失，被告谢鹏飞将对此保留追究原告违约责任的权利。首先，原告与蓝精灵公司于2018年5月6日签订《家装装饰工程施工合同》(合同编号：HJD201805001)，合同约定工程地点、承包方式、工期、违约责任等进行约定。在签署合同后，蓝精灵公司已完成御景豪园45栋1005房施工设计图纸，有关装修辅材、工具均己备齐，为此蓝精灵公司已支出15900元施工费。由于原告资金不足，多次要求暂停施工和解除合同，导致蓝精灵公司无法按进度施工，工期不断顺延。其次，本案的装修项目合同约定蓝精灵公司承包方式仅为包工和部分包料，原告负责提供装修主材料。但原告因资金周转困难，希望解除合同，从而拒绝提供装修主材料，导致工期一直延误，造成蓝精灵公司一定的经济损失。在蓝精灵公司一再要求下，才在2018年10月开始恢复施工，但是在施工过程中，原告又因为资金问题再次要求暂停施工，并提出解除合同，双方产生纠纷。再次，原告出于单方利益要求终止合同，严重违反了诚实信用原则。原告违约在先，现将无法如期履行合同的责任归责于蓝精灵公司，明显于法无据。即使在蓝精灵公司注销后，被告可以继续履行合同义务，仍可继续完成装修工程，不影响装修合同的继续履行。此外，因原告原因导致合同无法如期履行，造成蓝精灵公司经济损失，被告将对此保留追究原告违约责任的权利。四、蓝精灵公司已于2019年4月23日注销，在注销时原告所主张的合同之债并形成和确定，即便《家装装饰工程施工合同》确认终止，被告也无退还定金和工程款的义务。综上所述，原告诉请无事实和法律依据，请法院驳回其所有诉讼请求。被告谢来、林豪杰没有应诉。经审理查明：2018年5月6日，原告林高照（甲方）与蓝精灵公司（乙方）签订一份《家装装饰工程施工合同》，其中约定，承包方式为包工和部分包料，开工日期为2018年5月14日，竣工日期为2018年7月27日，总日历工期天数为60天，合同价款为46200元。甲方未按约定提供图纸及因甲方原因不具备开工条件而影响工期的，工期相应顺延。甲方未按合同约定支付工程预付款、进度款，影响施工正常进行，工期顺延。甲方按双方约定的《甲方供应材料设备一览表》（见附表）供应材料设备，若甲方供应的材料与《甲方供应材料设备一览表》不符时，由甲方承担相应责任。双方约定甲方分四次支付工程款，签订合同时支付首期工程款40%即13480元（已扣除定金5000元），泥工完工后甲方验收合格支付第二期工程款30%即13860元，腻子油漆完工验收合格支付第三期工程款20%即9240元，竣工验收合格结尾款10%即4620元。甲方或乙方未按本协议条款约定内容履行自己的各项义务致使合同无法履行，应承担相应的违约责任，包括支付违约金，赔偿因其违约给对方造成的损失。补充条款约定，活动工程赠送1800元（已从工程总价扣除，扣除后工程总价为46200元）。签订合同前后，原告支付了定金5000元、首期工程款13480元共18480元给蓝精灵公司。蓝精灵公司实际的进场施工时间是2018年10月25日。庭审中，被告提供自行制作的6份《支出证明单》主张已对涉案房屋进行丈量、设计、校对设计图、围蔽通道、向物管交保证金、开凿水电管线槽、部分洗手间及厨房的防水，具体费用是1、工地监理费用2000元；2、设计费3000元；3、过道地面人工保护（围蔽保护）2500元、4、工作人员揽取业务的奖励费用2000元；5、地脚线槽水电、管路打槽的人工费1600元；6、水电人工费（水电设计及安装）4800元，以上合计15900元。原告认为蓝精灵公司开始施工后便停工，确认该公司对过道地面进行围蔽，该费用由法院依法认定，但不认可被告开凿管槽的说法。另查明，蓝精灵公司是于2015年7月9日成立的有限责任公司，法定代表人是被告谢鹏飞，股东是被告谢鹏飞、谢来、林豪杰，经营范围：室内外装饰装修工程设计及施工，销售建筑材料，广告制作安装工程。三被告于2018年10月15日召开股东会，通过《股东会决议》成立公司清算组，清算组成员是三被告。2019年4月17日，该清算组出具《清算报告》，清算工作如下：一、公司于2018年10月17日在羊城晚报上刊登了清算公告（及书面通知了债权人）；二、公司已停止经营，各项业务已清算完结；三、公司税款已缴清；四、债权债务已清理完毕；五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕；六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。2019年4月23日，蓝精灵公司经核准注销，注销原因：股东、股东会、股东大会决议解散。再查明，在蓝精灵公司注销前，原告林高照曾就本案装修款的事宜，于2019年3月5日以蓝精灵公司为被告向本院提起诉讼[（2019）粤1702民初1982号]，请求蓝精灵公司退还装修款18480元，该案中原告起诉状载明：“蓝精灵公司于2018年10月25日正式开始施工，工人凿完线槽后一直处于停工状态。”，蓝精灵公司辩称：“公司一直正常经营，根本不存在倒闭情形”。该案经本院审理认为：林高照、蓝精灵公司对是否继续履行合同意见不一致，在该案中林高照没有证据证明蓝精灵公司存在违约行为或符合法律规定的解除合同的情形，林高照主张解除合同及退还装修款，不予支持。2019年4月29日作出民事判决：驳回林高照的诉讼请求。原告不服上述判决，上诉至阳江市中级人民法院，该院审理认为：蓝精灵公司在一审期间已注销，丧失诉讼主体资格，根据法律规定，应追加公司的股东进行诉讼，审查林高照的诉讼请求是否成立，并查明蓝精灵公司股东是否存在未依法履行清算义务的情形，进而确定股东责任，裁定：撤销（2019）粤1702民初1982号民事判决，该案发回广东省阳江市江城区人民法院重新审理。该案发回重审后[（2020）粤1702民初181号]，原告林高照向本院提出撤诉申请，本院裁定予以准许。又查明，被告提供的其与原告微信聊天记录显示，原告因经济困难不再装修，要求被告退还装修款，被告不同意退还，原告遂提起诉讼。庭审中，原告确认在上述案件二审作出裁定后，涉案房屋已经出售。被告对本院关于注销蓝精灵公司时是否向工商局披露有涉诉案件在法院审理的问题，未予回复，表示注销公司时未书面告知原告，亦未提供证据证明注销公司时履行了通知债权人的义务。以上事实，有原告提供的身份证、企业机读档案资料、法定代表人信息、监事、经理信息、身份证复印件、家装装饰工程施工合同、收款收据、股东会决议、清算报告、民事判决书、民事裁定书两份；被告提供的微信聊天截图、施工图纸、支出证明单、民事判决书等证据，结合本案当事人的陈述，经综合分析，予以认定。本院认为，关于本案的案由是装饰装修合同纠纷还是清算责任纠纷。案由是根据当事人诉争法律关系的性质予以确定。清算责任纠纷是指公司要注销、解散等出现应该清算的情形，应该由股东或其他有资格义务的成员组成清算组，履行清算义务。清算责任纠纷的原告一般是公司的债权人，被告是具有清算义务的人。本案中，原告林高照与蓝精灵公司签订《家装装饰工程施工合同》，双方之间存在合同关系，后蓝精灵公司注销，谢鹏飞、谢来、林豪杰作为蓝精灵公司股东及清算组成员，原告以退还装修费为由起诉，符合清算责任纠纷的相关规定，故本案系清算责任纠纷。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，诉讼中，原告申请撤回第一项诉讼请求，没有违反有关法律规定，本院予以准予。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款、第一百八十九条第三款的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权；清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。蓝精灵公司决议解散后，完成清算组工作前，原告提起（2019）粤1702民初1982号民事诉讼请求蓝精灵公司退还装修款，作为清算组成员的谢鹏飞、谢来、林豪杰，在清算过程中，没有通知已知债权人林高照申报债权，也未有证据证明清算组在报纸上公告通知债权人林高照申报债权，在申请注销时，也未告知相关部门申请注销的公司尚有案件在法院未审结。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”故原告请求被告谢鹏飞、谢来、林豪杰共同承担退还装修款的责任，合法合理，本院予以支持。关于是否退还定金5000元的问题，从被告提供的微信聊天记录可以看出，在蓝精灵公司注销前，是原告因经济困难问题，不再履行双方签订的装修合同，原告是违约方，故原告请求退还定金5000元，本院不予支持。关于退还装修款的数额问题，原告向蓝精灵公司支付了装修款共13480元，该款应扣除蓝精灵公司因完成装修工作而支出的费用后再退回给原告。根据原、被告的庭审陈述，双方对过道围蔽无异议；另外，在原告另案起诉蓝精灵公司的诉讼中，原告在该案起诉状中自认蓝精灵公司已完成凿线槽的工作，因此，本院认定蓝精灵公司已完成的工作包括过道围蔽、开凿线槽两项。至于该两项工作费用，被告谢鹏飞主张过道围蔽的款项是2500元，原告则称由法院依法认定，本院认为该费项费用2500元适当，予以采信；开凿线槽费用被告主张1600元，被告主张的金额不高，比较符合实际，且该项费用没有评估价值，故本院对被告主张的1600元予以支持，故三被告还应向原告退还装修费9380元（13480元-4100元）。对于被告主张蓝精灵公司还完成其他装修工作，由于其提供自行制作的《支出证明单》不足以证明其主张，原告亦不予认可，故本院不予支持。被告谢来、林豪杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款、第一百八十九条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告谢鹏飞、谢来、林豪杰在本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告林高照退还装修款9380元；二、驳回原告林高照的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费262元，由原告林高照负担129元，被告谢鹏飞、谢来、林豪杰负担133元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 长  徐英涛人民陪审员  林振杰人民陪审员  关健琼二〇二〇年八月十七日书 记 员  周琬澄附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。第一百八十九条第三款清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。