安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1302民初556号 原告：武某1，男，汉族，2015年9月18日出生，住宿州市埇桥区。 法定代理人：武某2，男，汉族，1993年12月15日出生，住宿州市埇桥区（系武某1父亲）。 委托诉讼代理人：李军，安徽黄淮律师事务所律师。 被告：刘红，男，汉族，1974年3月6日，住宿州市埇桥区，现住宿州市。 委托诉讼代理人：韩淑慧，女，汉族，1986年11月12日出生，住宿州市（有关社会团体推荐的公民代理）。 原告武某1与被告刘红健康权纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武某1的法定代理人武某2及其委托诉讼代理人李军、被告刘红及其委托诉讼代理人韩淑慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武某1向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿各项损失260475.6元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月22日，武某1随父亲在刘红经营的饭店用餐，该饭店使用宿州市康涤餐消有限责任公司（以下简称康涤公司）提供的消毒餐具。因为餐具上残留强力腐蚀性物质，武某1误服后当场大哭并呕吐，随即被送往宿州市××人民医院，但是因为康涤公司拒不如实告知残留物种类，医院无法查明病因，武某1被迫转至徐州市儿童医院住院治疗。经查餐具上存留物是康涤公司自称的“去渣粉”，是强碱性物质，武某1的食管受到永久性伤害，食管严重狭窄，经多次狭窄食管扩张手术治疗，食管依然大部分狭窄，经鉴定，构成九级伤残，营养期为90天，护理费为自伤至评残前一日。原告的各项损失如下：医疗费98154.21元；护理费123.48元／天×护理天数410天＝50626元。（2017年7月22日至2018年9月4日，共410天）；交通费：2546元；住宿费2949元；住院伙食补助费：30元／天×住院天数58天＝1740元；营养费：40元／天×180天＝7200元；误工费200元／天×28.5天＝5700元（武某2请假陪武某1治疗的误工损失）；残疾赔偿金：37540元31640×20×0.2＝126560元；精神损害抚慰金：20000元；伤残鉴定费用：1400元；各项损失合计：306240.6元，刘红已支付5000元，康涤公司已支付75000元，剩余的赔偿金额为226240.6元。因被告的过错，给武某1的身体健康造成重大损害，也大大增加了亲属的抚养难度，全家均因此饱受煎熬，要求依法裁决，维护原告的合法权益。 刘红辩称，本案中，武某1是在“宿州市埇桥区清水湾美食城”饭店用餐，该饭店经营者是刘红，不应列刘红个人为被告，应以“宿州市埇桥区清水湾美食城”为被告，原告要被告承担赔偿损失的责任没有依据，导致武某1受伤害的原因是因为误食了密封餐具中的残留的强碱性物质，而该物质是由康涤公司负责清洗并包装。所以该责任应该有康涤公司承担；武某1系幼童，无辨别能力，其监护人未尽监护义务，也存在一定过错，武某1在原告受伤后，刘红也及时与康涤公司联系，积极处理问题，武某2自身存在过错，所受的伤害应当由自己承担，应驳回原告对刘红的诉讼请求。 武某1为支持其诉讼请求，出示了以下证据： 1、原告户口本复印件及法定代理人身份证，证明诉讼主体资格； 2、徐州儿童医院病历，证明原告食道被灼烧后的治疗过程； 3、医疗费发票，证明为治疗食道灼烧花费的费用； 4、劳动合同、请假证明及误工费证明，证明原告父亲武某2月收入约4500元，武某2为了原告治疗请假误工损失5700元； 5、住宿费发票和证明,证明原告在住院期间，其家人在医院附近租住宾馆造成的费用； 6、交通费发票,证明原告从居住地到医院往返所产生的费用； 7、司法鉴定意见书，证明武某1伤情经鉴定构成九级伤残； 刘红对以上证据质证认为，造成武某1受伤的原因是康涤公司的消毒餐具存在有毒有害物质，原告主张费用部分过高，且该费用应由康涤公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年7月22日，武某2带不满两周岁的武某1和家人在刘红经营的“宿州市埇桥区清水湾美食城”饭店用餐，在用餐前，武某2打开餐桌上的消毒餐具，其中一餐具中有部分液体，武某1引用后当场大哭并呕吐，随即被送往宿州市××人民医院治疗，后武某1被转至徐州市儿童医院多次住院治疗。后经查明，武某1化道腐蚀伤系餐具中的液体是消毒餐具时留存的“去渣粉”，属于强碱性腐蚀物质，造成武某1的食管受到伤害，该消毒餐具是由康涤公司提供。武某1经徐州市儿童医院结合武某1消化道腐蚀伤的病因，因武某1多次住院治疗，先后诊断为：１、急性中毒；２、消化道腐蚀伤，造成食管严重狭窄，多次行狭窄食管扩张术。武某1自受伤后共住院治疗20次，共住院58天，支付医疗费98154.21元，由父武某2和母宋碗碗对其护理，武某2系安徽宿联信息科技有限公司员工，在护理武某1期间请假28.5天，请假期间停发工资，武某2每月工资6618.25元；武某1母亲丁瑞芳，无业，后经鉴定安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，武某1食管腐蚀伤、遗留食管狭窄，影响吞咽功能，构成九级伤残。武某2支付鉴定费1400元，在为武某1治疗期间武某1花费交通费2546元、住宿费2949元。 另查明，案涉宿州市埇桥区清水湾美食城，原经营者系刘红，2020年4月30日因申请被注销。康涤公司原系本案被告，在诉讼过程中申请对武某1伤残等级进行重新鉴定，后不仅不缴纳鉴定费用，而且此后即联系不上，武某2申请撤回对康涤公司的起诉。 本院认为，武某1和父母在刘红经营的宿州市埇桥区清水湾美食城就餐，双方形成餐饮服务合同关系，根据《中华人民共和国食品安全法》第三十三条及五十六条的规定，宿州市埇桥区清水湾美食城提供的餐具、饮具和盛放直接入口食品的容器，使用前应当洗净、消毒，炊具、用具用后应当洗净，保持清洁；餐饮服务提供者应当按照要求对餐具、饮具进行清洗消毒，不得使用未经清洗消毒的餐具饮具。武某1在接受餐饮服务的过程中宿州市埇桥区××美食城未能提供安全、清洁的餐具致使武某1遭受伤害，具有过错，宿州市埇桥区清水湾美食城对武某1构成人身侵权，应当承担侵权赔偿责任，因该美食城现已被注销，该责任应由原经营者刘红个人承担。刘红辩称该责任应由康涤公司承担的辩解意见，因其与康涤公司之间具有使用或委托康涤公司进行餐具、饮具清洗消毒的合同关系，致使武某1受伤的餐具确属该公司提供，但根据合同的相对性原理，刘红在承担赔偿责任后可向康涤公司提起诉讼。认为武某2对武某1没有尽到看护义务，具有过错，应当减轻被告赔偿责任的辩解，经查明，武某1虽受伤时系一周岁余的幼儿，但在就餐过程中在家长陪同下可以使用餐具，作为就餐人员当然信任餐饮服务者会提供安全清洁的餐具，即使发现餐具中有液体，也不可能会预料到餐具里的液体会是具有腐蚀性的消毒剂，餐具中的液体多数情况下会认为是正常饮用水，即使武某1饮用也不会造成身体伤害，武某1及其法定代理人不具有过错，刘红的此辩解意见亦不能成立，本院不予支持。武某1要求赔偿其医疗费和伤残赔偿金等费用的请求成立，但部分数额要求过高，对于高出法律规定的部分，本院不予支持，其鉴定的“三期”于法无据，本院不予支持。武某1多次住院共58天，根据相关法律规定，可以认定的损失为：医疗费98154.21元、住院期间伙食补助费1740元（30元／天Ｘ58天）、营养费1740元（30元／天Ｘ58天）、误工费6287.1元（220.6元／天Ｘ28.5天）、护理费7161.84元（123.48元／天Ｘ58天），伤残赔偿金150160元（37540元Ｘ20年Ｘ20%），精神抚慰金10000元、交通费2546元、住宿费2949元，鉴定费1400元，以上费用合计为282138.15元，扣除刘红已支付5000元，康涤公司已支付75000元，剩余的赔偿金额为202138.15元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条的规定，第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 限刘红在本判决生效之日起十日内向武某1的法定代理人武某2支付人身损害赔偿款202138.15元； 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4694元，由刘红4500负担；武某2负担194元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  胡 平 人民陪审员  黄兆猛 人民陪审员  王艳侠 二〇二〇年八月十七日 书 记 员  王 娴