广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0204民初3080号 原告莫健全,男,1954年2月23日出生,汉族,住广西柳州市柳**。 委托诉讼代理人唐韬，广西仁清律师事务所律师。 被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙),住所地深圳市南山区桃园路**田厦国际中心******。统一社会信用代码：91440300319620826B。 执行事务合伙人深圳市前海和盛资本管理有限公司(委派代表吴勇）。 委托诉讼代理人黄鹏，广西剑化犁律师事务所律师。 被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙），住所地深圳，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路****前海商务秘书有限公司）。统一社会信用代码：914403003350565408。 执行事务合伙人深圳市前海和盛资本管理有限公司。（委派代表吴勇） 委托诉讼代理人黄鹏，广西剑化犁律师事务所律师。 被告深圳市前海和盛资本管理有限公司，住所地深圳市前海，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******务秘书有限公司）。统一社会信用代码：914403000578862956。 法定代表人吴勇，执行董事。 委托诉讼代理人黄鹏，广西剑化犁律师事务所律师。 被告吴勇，男，1973年6月19日，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人罗传文，广西剑化犁律师事务所律师。 委托诉讼代理人李**，广西剑化犁律师事务所律师。 原告莫健全与被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司、吴勇合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月18日、2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告莫健全的委托诉讼代理人唐韬、被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司的委托诉讼代理人黄鹏、被告吴勇的委托诉讼代理人罗传文、李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告莫健全向本院提出诉讼请求：1、判令四被告向原告支付投资本金50O0000元以及投资利润945945元,合计5945945元;2、判令四被告向原告支付违约金250000元;3、判令四被告向原告支付利息,利息以5945945元为基数,按月利率2%从2019年7月1日起计算至四被告实际付清投资本金及投资利润时止；3、本案诉讼费、保全费、律师费220000元由四被告承担。 事实与理由：原告与被告深圳市长商和盛投资管理中心于2016年12月10日签订合伙协议,原告出资500万元参与认购宁夏银星能源股份有限公司(股票代码:SZ000862)2O17年1月18日的非公开发行股票,因被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）和被告深圳市前海和盛资本管理有限公司未能在预订时间内完成基金备案,无法参与标的公司的非公开发行股票顼目。之后,三方签订了《合伙协议补充协议》,该协议约定由被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)参与认购宁夏银星能源股份有限公司(股票代码:SZ000862)2O17年1月18日的非公开发行股票。深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)认购的宁夏银星能源股份有限公司限售股票解禁后,原告在2019年6月23日根据市场情况提出以每股8.36元的价格卖出宁夏银星能源股份有限公司(股票代码：SZ000862)的股票,原告在开盘时以电话和短信的形式通知了被告执行人吴勇,按照协议约定吴勇应保证无条件执行原告卖出要求,并在卖出后5个工作日内将投资款和利润支付给原告,原告多次要求被告履行支付投资款和利润,被告不按照协议书履行合同已经构成违约。综上所述,由于被告的违约行为已经严重损害原告的合法权益,现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条、第一百零八条的规定,特向贵院提起民事诉讼,请求法院判令被告向原告履行义务;并承担本案的诉讼费用等。 被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司辩称，本案审理的是合伙协议纠纷，依据原告与被告签订的合伙协议中第十八条第三款第三项的约定，执行事务合伙人可按照本合伙企业的经营目标和市场情况选择各类投资工具，也就是说在本案当中，执行事务合伙人其享有自主选择投资经营的方案，和依据合伙协议第三十三条第一项所述：执行事务合伙人应基于诚实信用原则，为本企业谋求最大利益，通过以上两条可以看出合伙协议当中约定的执行事务合伙人其享有为企业经营投资方案的自主选择权。原告的诉请无事实和法律依据，请求人民法院依法判决驳回原告的诉请。 被告吴勇辩称，根据合同相对性原则，吴勇不是适格被告。四个被告并没有违反合同约定，而是履行合同赋予被告的权利，虽然把股票卖掉了，但是是为了实现本企业的利益最大化，而不是违反合同约定。请求法院驳回原告对被告吴勇的全部诉请。 原、被告围绕诉讼请求以及辩称依法提交了证据，原告本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人之间无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人之间不予认可的证据，本院将综合当事人的相应陈述以及证据在本院认为部分中予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月10日，原告与被告深圳市前海和盛资本管理有限公司签订《合伙协议》1份，协议约定：原告作为有限合伙人、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司作为普通合伙人共同出资设立合伙企业被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙），原告认缴出资额为5000000元，该协议还约定了其他相关事项。2016年12月15日，被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)作为甲方、原告作为乙方、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司作为丙方签订了1份《合伙协议补充协议》，该协议约定：乙方投资500万元人民币作为长商合伙企业的有限合伙人参与宁夏银星能源股份有限公司(股票代码:000862)2O17年1月的非公开发行股票项目。因长商合伙企业未能在预订时间内完成基金备案,无法参与标的公司的非公开发行股票顼目。经三方友好协商，由甲方参与认购宁夏银星能源股份有限公司(股票代码:000862)2O17年1月18日的非公开发行股票项目。该补充协议对各方权利义务进行了约定。2016年12月13日，原告按照《合伙协议补充协议》的约定，将5000000元转入了被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)和被告深圳市前海和盛资本管理有限公司指定的银行账户，被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）向原告开具了收款收据，内容为“今收到莫健全支付银星能源定向增发股票认购款为人民币伍佰万元整。” 根据宁夏银星能源股份有限公司新增股份变动报告及上市公告书，银星能源本次发行价格为7.03元/股，限售期为12个月，上市流通日为2017年1月18日，被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)认购股数为17069，701股。 2019年6月24日上午，银星能源的股价为8.36元。原告给被告吴勇发手机短信，内容为“吴勇总经理：现银星能源已涨四连板，已到8.36，我们认为可以卖掉。请回话。”被告吴勇收到此短信息后未回复。 之后因原告多次要求被告按照《合伙协议补充协议》的约定向原告支付投资款和利润未果，故酿成本案诉讼。 另查，根据本院（2019）桂0204执保467号保全物品及期限一览表，保全物品中未能发现有银星能源股票（股票代码：000862）。原被告均无法确认被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)名下银星能源股票（股票代码：000862）被卖出的具体时间和价格。 再查，被告吴勇系被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)的有限合伙人，其认缴出资额为97000000元，合伙协议第十七条约定“合伙债务应先以合伙财产偿还。当合伙财产不足以清偿时，有限合伙人在认缴出资额内承担有限责任，普通合伙人承担无限责任”；同时被告吴勇担任被告深圳市前海和盛资本管理有限公司的法定代表人，被告深圳市前海和盛资本管理有限公司系深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）的执行事务合伙人，被告吴勇为委派代表。 本院认为，原告莫健全与被告深圳市前海和盛资本管理有限公司签订《合伙协议》以及原告与被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司签订的《合伙协议补充协议》系各方在平等自愿基础上协商而成，为各方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，属合法有效合同，各方均应按照协议约定履行协议义务。 关于四被告的责任承担问题。被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司与原告签订了《合伙协议补充协议》，根据该补充协议，甲方和丙方应保证乙方的资金安全，甲方出售乙方认购人民币500万元的宁夏银星能源股份有限公司的股票后，甲方承诺在5个工作日内将投资款和利润支付给乙方。甲方没有经过乙方同意无权擅自处置乙方投资人民币500万元认购宁夏银星能源股份有限公司的股票。当原告（乙方）无法在规定时间内收到指定项目退出款项，被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)（甲方）、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司（丙方）同意承担乙方所有损失（包括乙方出资额本金及参与投资应享有的收益）。故被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司应承担本案法律责任。被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）系原告与深圳市前海和盛资本管理有限公司共同出资设立的合伙企业，原告购买银星能源股票的5000000元认购款就转入被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）账户。故被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）应承担本案法律责任。被告吴勇作为被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)有限合伙人、被告深圳市前海和盛资本管理有限公司、被告深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）的实际控制人，应在认缴出资额97000000元的范围内承担本案法律责任。综上，本案的法律责任应由四被告共同承担。 关于四被告向原告支付投资本金50O0000元以及投资利润945945元的诉请。根据宁夏银星能源股份有限公司新增股份变动报告及上市公告书，银星能源本次发行价格为7.03元/股，2019年6月24日原告向被告吴勇发出卖股票指令时的价格为8.36元，故原告的投资利润应为（5000000÷7.03）×（8.36-7.03）=945945元。四被告应向原告支付投资本金50O0000元以及投资利润945945元。至于被告辩称，《合伙协议补充协议》中约定乙方提出卖出股票申请后，经与甲方、丙方共同协商并达成一致后，甲方方可出售股票，因此不能按照8.36元的价格计算利润。根据本案查明的事实，原告于2019年6月24日向被告吴勇发出卖股票指令，但是作为三被告的实际控制人的吴勇并未履行职责召集三方共同协商，因此原告请求按照8.36元的价格结算利润并无不当。对于原告的该项诉讼请求本院予以支持。 关于四被告向原告支付违约金250000元的诉请。根据《合伙协议补充协议》第八条第1点约定“如果甲、乙、丙三方任何一方违反本合同约定而给对方造成损失的，应承担赔偿责任和法律责任，并同时承担投资金额500万元5%的违约金。”本案中，原告认购的5000000元银星能源股票（股票代码：000862）在2019年8月之前就已经不在被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)名下，但四被告无法举证证实银星能源股票（股票代码：000862）被卖出的具体时间和价格，其行为违反了《合伙协议补充协议》的相关约定，已构成违约，故应向原告支付250000元的违约金。四被告辩称其行为不构成违约与事实不符，本院不予采信。 关于四被告向原告支付利息的诉请。根据《合伙协议补充协议》第八条第2点约定“在认购股票出售后，如甲方和丙方未在约定的时间内将投资款和利润支付给乙方，则每日按照千分之一支付利息给乙方。”原告在本案诉讼中自愿将利息计算方法改为利息以5945945元（投资款5000000元+利润945945元）为基数,按月利率2%从2019年7月1日起计算至四被告实际付清投资款及投资利润时止，本院认为，原告的计算方法系原告对自己权利的处分且并未违反我国法律的规定，应予支持。 关于四被告向原告支付律师费220000元的诉请。根据《合伙协议补充协议》第十条约定“如产生纠纷由乙方所在地法院管辖，因违约方产生的诉讼，由此产生的诉讼费、律师费等全部费用由违约方承担。”，因四被告的行为已经构成违约，故应按照协议约定向原告支付律师费220000元。 据此，依照《民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《合伙企业法》第二条、第五十七条之规定，判决如下： 一、被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司、吴勇向原告莫健全支付投资本金50O0000元以及投资利润945945元。 二、被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司、吴勇向原告莫健全支付违约金250000元。 三、被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司、吴勇向原告莫健全支付利息，利息以5945945元（投资款5000000元+利润945945元）为基数,按月利率2%从2019年7月1日起计算至实际付清投资款及利润时止。 四、被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司、吴勇向原告莫健全支付律师费220000元。 案件受理费56712元、保全费5000元，公告费560元，合计62272元（原告已预交），由被告深圳市瑞丰林投资管理中心(有限合伙)、深圳市长商和盛投资管理中心（有限合伙）、深圳市前海和盛资本管理有限公司、吴勇共同负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  兰柳毅 人民陪审员  马莉君 人民陪审员  刘 杏 二〇二〇年八月十二日 书 记 员  韦宜慧 附本案适用法律条文： 1、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 3、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 4、《合伙企业法》第二条：本法所称合伙企业，是指自然人、法定人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定，从其规定。 5、《合伙企业法》第五十七条：一个合伙人活着数个合伙人在执业活动中因故意活着重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任活着无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意活着重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007