浙江省金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0702民初2136号 原告：吴文生，男，1968年2月6日出生，汉族，户籍在金华市婺城区，现住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：吴罕超，浙江首望律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：李佳，浙江首望律师事务所实习律师。 被告：安徽巨龙管业有限公司，住所地安徽省颍上县工业园区管仲大道北侧颍泰路东侧。 法定代表人：吕成杰，执行董事。 被告：浙江巨龙管业科技有限公司，住所地金华市婺城区广兴路**。 法定代表人：吕成杰，董事长。 两被告共同委托诉讼代理人：倪玉斌，浙江金哲律师事务所律师。 原告吴文生与被告安徽巨龙管业有限公司、浙江巨龙管业科技有限公司（以下分别简称安徽巨龙、浙江巨龙）合同纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用简易程序于同年6月2日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴罕超、两被告共同委托诉讼代理人倪玉斌到庭参加诉讼。庭后，因两被告向本院另行提起诉讼，要求撤销双方签订的《解除系列合同暨结算协议书》，而本案的审理须以该案的审理结果为依据，故本院于2020年6月10日裁定本案中止诉讼；后两被告撤回了对另案的起诉，本院于2020年8月4日向双方送达了准许撤诉的民事裁定书，本案恢复诉讼。本案现已审理终结。 原告吴文生向本院提出诉讼请求：1.判令被告安徽巨龙支付欠款797万元及逾期付款违约金63.76万元（按月利率2％，自2019年12月1日起计算至2020年3月31日，并按此计算至实际履行之日止）；2.本案诉讼费、实现债权的律师费22.5万元以及财产保全责任险的保险费用由被告安徽巨龙承担；3.判令被告浙江巨龙对上述债务承担连带保证责任。事实和理由：原告与被告浙江巨龙就被告安徽巨龙的风险包干经营事项和厂房、办公楼、机械设备租赁事宜，曾于2017年11月1日分别签订了《安徽巨龙管业有限公司风险包干经营责任协议书》和《厂房租赁合同》。合同履行过程中，双方又于2018年5月9日签订了《安徽巨龙管业有限公司风险包干经营责任协议书》补充协议，2019年3月28日签订了《分期还款协议书》（上述四份合同或协议，以下统称承包租赁系列合同）。2019年8月31日，原告停止对被告安徽巨龙的承包租赁经营并撤出。承包租赁期间，被告安徽巨龙因委托案外人金华市东方物流有限公司（下称东方物流，法定代表人为原告）运输货物而产生的欠付运费、向原告借款而产生的欠付借款本息、委托案外人吴洪平居间承揽业务而产生的欠付业务提成费，在原告撤出时均未付清。2019年11月29日，原告与两被告以及吕成杰，就承包租赁系列合同的解除及债权债务清结等事宜进行了协商、结算并签订《解除系列合同暨结算协议书》，约定：“经甲（即浙江巨龙）、乙（即原告）、丙（即安徽巨龙）、丁（即吕成杰）四方综合考虑相关因素，基于本协议第二、三条所涉款项以及将第三条所涉款项相抵后，各方一致同意按如下方式进行结算：（1）对于丙方尚欠乙方的借款本金8401120元及利息1817093.33元，丙方尚欠东方物流5688022元运费，乙方和东方物流同意丙方在本协议签订之后再支付1300万元，乙方和东方物流自愿放弃要求丙方支付余款的权利。（2）对于本协议第二、三条所涉款项，甲、乙、丙、丁四方均互不追究。即甲方放弃要求乙方缴纳承包款和租金852万元及逾期付款利息的权利，放弃要求乙方按照《安徽巨龙管业有限公司风险包干经营责任协议书》约定支付利息5877754.68元的权利；丁方放弃要求乙方归还借款本金280万元及利息的权利。丙方应向吴洪平支付的业务提成费3220182.65元，由乙方承担。3.款项的支付：（1）本协议签订后，对于新增应收货款，乙方积极配合协助丙方回收。（2）对于丙方应付的1300万元，乙方同意丙方在应收货款回收时，将每次回收的50%支付给乙方（或东方物流），直至款清时止。丙方承诺：应收货款每次回收时，丙方应于收款之日起的3日内将收到款项的50%转付至东方物流账户内。付足500万元后，丙方应于收款之日起的3日内将收到款项的50%转付至乙方账户内，直至付足800万元。但，不论丙方回收货款的金额如何，对于应付的1300万元，最迟应于本协议签订之日起两年内付清。若丙方在收取货款后，未按约将款项汇入东方物流或乙方账户内，视为丙方违约，且剩余未付部分款项视为提前全部到期，东方物流或乙方均可主张一次性付清全部余额，且丙方应承担违约金（违约金以剩余未付款项为基数，自2019年12月1日起，按月利率2分计算）。若丙方最迟未于本协议签订之日起两年内付清款项的，丙方亦应承担违约金（违约金以剩余未付款项为基数，自2019年12月1日起，按月利率2分计算）。东方物流或乙方可向自身住所地人民法院提起诉讼，由此产生的诉讼费用、财产保全责任险的保险费用以及律师费均丙方承担。（3）对于本条第（2）项中所涉的丙方付款义务以及因违约导致诉讼而产生的相关费用，甲方自愿为丙方承担连带保证责任”等条款。案外人东方物流和吴洪平均对该协议予以认可并同意按此履行。协议签订后，被告安徽巨龙陆续回笼应收货款并向东方物流转付了500万元，但未能按约及时向原告转付。至今，原告仅收款3万元。原告虽多次催讨，但均无果。 综上所述，被告安徽巨龙的行为已构成违约，根据《解除系列合同暨结算协议书》的约定，剩余未付部分款项（即797万元）视为提前全部到期，原告可主张一次性付清全部余额，且被告安徽巨龙应承担违约金，被告浙江巨龙应承担连带保证责任。 被告安徽巨龙、浙江巨龙答辩称：第一被告系第二被告的全资子公司。1.合同签订后，两被告均已按约履行，但被告方接管承包的公司后，出现了一些隐形债务，且金额较大，因为质量原因退货也有几十万元，还有因质量引起的索赔事项，被告方在收到后均第一时间与原告联系，但原告没有积极应对。2.关于款项支付在合同第4.3条有约定，被告最迟在两年内支付。本案所涉的款项支付与合同条款有争议，且已与原告沟通，所以不存在原告所说的797万元到期债务。合同第6条明确约定了乙方的承诺和保证，其中第6.2条约定乙方隐瞒其他应付债务的责任，第6.3条对隐形债务进行了约定，第6.3条对产品质量索赔作了约定。在这些事项出现后，被告均在第一时间与原告联系，但原告并没有按照合同约定来承担责任。我方已提交了以上款项的部分费用，原告理应对这些事项出面协商，故被告有理由行使不安抗辩权，停止支付。3.2019年12月19日双方签订结算协议，是两被告退让之后签订的。如果按照正常结算，被告需支付原告的金额根本不到1300万元。而且协议签订后，出现了大量退款、质量保证索赔等问题，与协议签订时两被告的主观意向是相违背的，我方请求撤销该份协议。综上，请求依法驳回原告的诉请。 经审理，本院认定本案事实与原告诉称一致。另查明，《解除系列合同暨结算协议书》第六条约定：“乙方（即原告）的承诺和保证：1.自承包租赁系列合同解除之日起，甲方全部收回与丙方相关资产及债权债务。乙方不得再以丙方的名义从事经营活动或收取货款等事务，否则因此产生的全部责任由乙方承担。2.对于乙方承包租赁期间内发生的，但未在甲、乙双方交接账目中体现、或未在本协议中明确、或按本协议抵扣后第三人不认可的、或乙方刻意隐瞒、或尚未发现的其他应付债务，仍由乙方承担责任。3.若有隐形债务存在，且因乙方怠于履行导致甲方或丙方被索偿的，则甲方或丙方代偿后向乙方追偿，由此产生的诉讼费用、财产保全责任险的保险费用、律师费以及因此导致资金被占用期间的利息损失（按月利率1%计算）均由乙方承担。4.承包租赁期间，丙方已交付给需方的产品，若发生质量问题，由乙方负责解决。如丙方因此被追究责任的，则丙方承担责任后向乙方追偿，且由此产生的诉讼费用、财产保全责任险的保险费用、律师费由乙方承担。但自2019年9月1日起，未供货完毕的合同，由丙方承担履约责任。此后，如因履约不当造成的相关责任，由丙方自负，丙方不得向乙追偿。若存在售后服务的，由丙方承担责任。该日以后交付给需方，与承包租赁系列合同终止时乙方留存的库存原材料、成品、半成品有关的产品，产生的质量问题纠纷均由丙方或甲方承担责任，与乙方无涉。5.乙方保证新增应收货款金额真实、完整，若有虚构部分由乙方承担支付责任；乙方保证新增应付款项金额真实、完整，若有隐瞒，隐瞒部分由乙方承担支付责任。但，因承包租赁期间，业务员个人行为致使款项存在虚构或隐瞒的除外。”该结算协议书签订后，被告安徽巨龙截至2020年1月23日已陆续收回原告经营期间的应收款13236663.38元，并已按协议约定支付东方物流500万元，支付原告3万元。因安徽巨龙未按约定及时将款项支付给原告，原告曾委托律师向两被告发送律师公函，要求被告及时付款并承担违约责任。在原告经营期间，因工地发生安全事故，安徽巨龙根据生效判决已承担赔偿款41792.1元，并承担案件受理费707元；支付了2019年8月5日至2019年8月31日的水费1544.8元；因未能及时交货，作为需方的福建省瑞源建设发展有限公司、中国水利水电第五工程局有限公司阜阳城区水系综合整治项目经理部、浙江**东建设工程有限公司分别向安徽巨龙提出索赔申请（总计索赔款1714821.61元），安徽巨龙通知原告后，原告写了索赔函的回复并交给安徽巨龙，但尚未处理完毕。为提起本案诉讼，原告支付律师代理费22.5万元，财产保全责任险的保险费6000元。 本院认为，原、被告双方签订的《解除系列合同暨结算协议书》合法有效，各方均应自觉履行。被告以协议签订后出现了大量退款、质量保证索赔等问题、与协议签订时两被告的主观意向相违背为由，要求撤销该份协议依据不足。被告安徽巨龙已陆续收回原告经营期间的应收款13236663.38元，按结算协议书的约定，其应支付东方物流和原告共计6618331.69元，但实际仅支付东方物流500万元、支付原告3万元，尚应支付原告1588331.69元而未支付的事实清楚，应予认定。被告辩称所收回的款项中有一部分系2019年9月1日以后供货的回款，但未提供证据证明，难以采信。被告辩称因原告尚有较多隐形债务、质量问题等原因，其已代为支付3737834.38元，但除了根据生效判决已承担的工地安全事故赔偿款41792.1元及受理费707元（共计42499.1元）、2019年8月5日至2019年8月31日的水费1544.8元，合计44043.9元外，其他费用有无承担或是否应由原告承担并未提供充分证据证明，本案中难以认定，被告可依法另行主张。本案的争议焦点是：1.因原告经营期间的原因出现了安徽巨龙被索赔等情况而原告又未及时处理完毕时，安徽巨龙能否行使不安抗辩权并停止向原告支付款项；2.原告能否主张涉案797万元欠款提前到期并要求被告一次性付清。关于争点一，不安抗辩权行使的前提是双方互负债务且履行有先后顺序。但就本案而言，安徽巨龙对原告负有债务是明确的，而被告并未提供充分证据证明因原告尚有较多隐形债务、质量问题等原因，其已代为支付3737834.38元，即被告对原告是否享有该笔债权尚不明确，故本案欠缺行使不安抗辩权的前提条件，被告以此为由停止向原告支付款项依据不足。关于争点二，虽然由于原告经营期间的原因出现了一些事后索赔等情况，但被告并未提供充分证据证明其已承担了相关责任；即使今后承担了责任，还可另行向原告追偿，或在剩余的欠款中抵扣。而且，《解除系列合同暨结算协议书》中也未约定出现此类情况的可以停止向原告付款。因此，安徽巨龙在收回应收款后未向原告及时支付已构成违约，应当承担违约责任。原告依约有权主张涉案797万元欠款提前到期并要求安徽巨龙一次性付清。同时，安徽巨龙还应赔偿原告相应的利息损失。但安徽巨龙根据生效判决已承担的工地安全事故赔偿款及水费合计44043.9元可在本案中扣除。虽然安徽巨龙存在违约情形，但本案纠纷的发生，与原告对相关索赔等事项未及时处理完毕也有一定的关系，故原告自身也应承担部分代理费及诉讼费。被告浙江巨龙对涉案款项提供连带保证责任明确，其依法应负连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告安徽巨龙管业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告吴文生7925956.1元及利息（利息按月利率2%从2019年12月1日起计算至实际履行之日止）； 二、被告安徽巨龙管业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告吴文生为实现债权支出的律师代理费及财产保全责任险的保险费共计173250元； 三、被告浙江巨龙管业科技有限公司对上述一、二两项所涉款项承担连带清偿责任； 四、驳回原告吴文生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36814元（适用简易程序审理已减半收取）、财产保全费5000元，合计41814元（原告已预交），由原告吴文生负担10453.5元，被告安徽巨龙管业有限公司、浙江巨龙管业科技有限公司共同负担31360.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。按不服部分的标的额预交上诉案件受理费，上诉期满之日起7日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 庄期春 二〇二〇年八月十九日 代书记员 沈丽薇