重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初29004号原告：张俐，女，1985年2月6日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：冯景河，重庆博焕律师事务所律师。被告：德阳其利商贸有限公司，住所地四川省德阳市华山南路160号宏泰花园A2幢1-2-1号，统一社会信用代码91510600684169594R。法定代表人：陈毓，职务执行董事。原告张俐与被告德阳其利商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告张俐及其委托诉讼代理人冯景河到庭参加诉讼，被告德阳其利商贸有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张俐向本院提出诉讼请求：一、请求确认2016年11月9日至2019年5月12日期间原告与被告存在劳动关系；二、判决被告支付原告2018年12月1日至2019年4月14日期间每月克扣的工资4200元；三、判决被告支付原告2016年11月9日至2019年5月12日休息日加班工资共58245.52元（4140元/月÷21.75天×106天×200%+4140元/月÷21.75天×47天×200%）；四、判决被告支付原告2016年11月9日至2019年5月12日法定节假日加班工资15988.97元（4140元/月÷21.75天×28天×300%）。事实与理由：2016年11月9日，原告与被告建立劳动关系，由被告派遣至重庆好客万家商贸有限公司刘华超市日化部从事促销工作。原告在被告处工作期间，每月仅休息四天且未补休、法定节假日也在上班，被告未按法律规定向原告支付加班工资。被告从2018年12月至2019年4月以给原告购买社会保险为由每月克扣原告工资，共计4200元。原告多次要求被告依法为原告购买社会保险、支付加班工资，均被拒绝。2019年5月10日，原告以被告未及时支付劳动报酬、未依法及时足额缴纳社会保险费等为由向被告提出解除劳动合同关系。原告离职前12个月的平均工资为4140元。为维护自身合法权益，原告诉至法院。德阳其利商贸有限公司未出庭答辩。本院经审理认定事实如下：2017年1月1日，原、被告签订期限自2017年1月1日起至2017年12月31日止的《劳动合同书》，约定原告在被告指定地点、指定部门从事促销工作，月工资为1500元。原告的工作岗位执行综合计时工时制。2018年1月1日，原、被告签订期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止的《劳动合同书》，约定原告在被告指定地点、指定部门从事促销工作，月工资为1500元。原告的工作岗位执行综合计时工时制。2019年1月1日，原、被告签订期限为2019年1月1日至2019年12月31日的《劳动合同书》，约定合同期限自2019年1月1日至2019年12月31日，约定原告在被告鱼嘴好客万家超市洗护部门从事销售工作，月工资为1650元。原告的工作岗位执行综合计时工时制。2019年4月8日的个人参保明细载明，被告为原告缴纳了2018年12月的社会保险及2019年3个月的社会保险。2019年4月9日，重庆市江北区人力资源和社会保障局劳动保障监察处就原告投诉被告未返还劳动合同等相关情况进行处理时，被告在四川和重庆区域的业务经理李庚陈述：被告在重庆江北区的经营场所就是江北区鱼嘴镇好客万家超市；被告的法定代表人是陈毓，陈毓与刘胜利是夫妻关系，刘胜利负责公司的经营管理；原告于2016年11月9日到被告处上班，从事销售工作，工资以提成为主。2017年1月10日至2018年2月期间，刘胜利每月固定向原告转账3000-5000元不等。2018年3月至2019年3月，周建华每月固定向原告转账3000-5000元不等。其中2018年8月9日、9月11日周建华向原告转账的支付业务回单客户附言载明其向原告转账费用为2018年6月、7月工资及社保。2018年8月至2019年3月，周建华的转账情况如下：2018年8月3484.90元；9月3951.60元；10月4010.60元；11月3690.30元；12月4510.30元；2019年1月5618.10元；2月3155.90元；3月3023.50元；4月3078.20元；5月3100元。重庆好客万家商贸有限公司世纪华联超市出具在职证明，证明原告由被告派遣至重庆好客万家商贸有限公司刘华超市日化部从事促销工作，任职时间为2016年11月9日至2019年4月26日。2019年5月9日，被告向原告出具了通知函，将原告调往重庆家乐福二郎店卖场工作，若5月11日原告未到重庆家乐福二郎店报到上班，则被告将视原告为个人原因自动离职处理。2019年5月10日，原告向被告邮寄《解除劳动关系通知书》，载明因被告未按照合同约定提供劳动条件、未依法为其足额及时缴纳社会保险费、随意克扣工资、未支付加班期间工资，即日起与被告解除劳动关系。2019年5月15日，被告向原告出具《解除劳动关系通知书》，载明被告于2019年5月14日收到原告微信转来的《解除劳动关系通知书》，同意与原告解除劳动关系。2019年5月20日，原告就追索劳动报酬、经济补偿金等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同年8月19日，该委决定终结案件审理。原告在法定期限内诉至本院。庭审中，原告提供了2017年1月至2019年4月20日期间的部分考勤表，该表载明2017年1月至2019年4月期间，原告休息日加班193天，法定节假日加班19天，补休106天。庭审中，原告还举示了2018年6月至2019年5月的销售业绩情况，拟证明原告提成金额，印证被告以购买社会保险的名义克扣原告的工资（个人及单位承担的社会保险部分均从原告工资中扣除）。上述事实有仲裁申请书、函、仲裁决定书、劳动合同书3份、个人参保证明、借记卡交易明细、支付业务回单、劳动保障监察调查询问笔录、在职证明、考勤记录、销售业绩情况、通知函、回函、快递回执单、解除劳动关系通知书以及原告的陈述等证据在卷佐证。本院认为，关于劳动关系的存续时间问题。原告举示的《劳动合同书》、工资转账明细、劳动保障监察调查询问笔录、在职证明可以相互印证，足以证明其与被告存在劳动关系。被告作为用人单位负有管理员工的职责，其未举证证明双方劳动关系起始时间，被告无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃答辩与举证权利，故对原告关于其从2016年11月9日起与被告存在劳动关系的主张，本院予以采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。本案中，被告仅为原告缴纳了2018年12月至2019年3月期间的社会保险，原告有权以被告未依法缴纳社会保险为由解除双方劳动关系。2019年5月15日，被告回函表示其已于2019年5月14日收到《解除劳动关系通知书》，因此，原、被告的劳动关系于2019年5月14日解除。故本院认定原、被告之间的劳动关系存续期间为2016年11月9日至2019年5月14日。原告请求确认其与被告2016年11月9日至2019年5月12日之间存在劳动关系，本院予以支持。关于克扣工资问题。原告陈述被告克扣的工资系被告在为原告缴纳社会保险费用时将其自身及用人单位应承担的费用在原告工资中予以了扣除，但原告未就该事实举证证明，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。关于原告的月工资标准。2017年1月10日至2018年2月期间，被告法定代表人的丈夫刘胜利每月在相对固定的时间向原告转账，而该期间内，原告与被告存在劳动关系，被告负有向原告发放工资的义务。故本院有理由相信，刘胜利向原告转账系代被告向原告发放工资。同理，周建华的转账行为亦是代表被告向原告发放工资。根据刘胜利与周建华向原告转账的数额，原告主张其在离职前12个月的平均工资为4140元，本院对此予以采纳。解除劳动关系前，原告的日工资应为190.34元（4140元/月÷21.75）。关于休息日、法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，原告向本院提交了考勤表载明其加班的事实。故用人单位应当对劳动者主张的休息日、法定节假日加班期间已向劳动者支付相应加班工资承担举证责任。而被告无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃举证和答辩权利，应当承担举证不能的不利后果。原告主张的加班工资截止日期为2019年5月12日，而原告提交的考勤表载明2017年1月1日至2019年5月12日期间原告扣除补休后在休息日加班87天，法定节假日加班19天。故被告应向原告支付的休息日加班工资33119.16元（190.34元/天×87天×200%），法定节假日加班工资10849.38元（190.34元/天×19天×300%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告张俐与被告德阳其利商贸有限公司于2016年11月9日至2019年5月12日期间之间存在劳动关系；二、被告德阳其利商贸有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张俐休息日加班工资33119.16元；三、被告德阳其利商贸有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张俐法定节假日加班工资10849.38元；四、驳回原告张俐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告德阳其利商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  赵树龙二〇二〇年八月十三日书记员  陈晓宇