山东省五莲县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1121民初3881号原告：日照运总房地产开发有限公司，住所地山东省日照市黄海二路11号，统一社会信用代码91371100168372545U。法定代表人：郑培奎，董事长。委托诉讼代理人：胡瑞红，山东海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：何锋，该公司职工。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区宜州市金宜大道88号，统一社会信用代码91451281619848910K。法定代表人：谢卫福，董事长。被告：广西五鸿建设集团有限公司山东分公司，住所地山东省寿光市圣城街道东七村9号楼办公楼三楼，统一社会信用代码913713010779657676。负责人：王守义，经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：董航恺，广西五鸿建设集团有限公司副总经理。原告日照运总房地产开发有限公司（以下简称运总公司）与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿公司）、广西五鸿建设集团有限公司山东分公司（以下简称五鸿山东分公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案,于2017年2月4日诉来本院,本院于2018年7月30日作出(2017)鲁1121民初448号民事判决,运总公司、五鸿公司、五鸿山东分公司,提起上诉。日照市中级人民法院于2019年4月30日作出(2018)鲁11民终2208号民事裁定,撤销本院的(2017)鲁1121民初448号民事判决,发回重审。本院依法另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告运总公司委托诉讼代理人胡瑞红、何峰，被告五鸿公司、五鸿山东分公司共同委托诉讼代理人董航恺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告运总公司向本院提出诉讼请求：1.确认2014年8月12日运总公司与五鸿山东分公司签订的《合作开发协议》、《补充协议》于2014年12月26日解除。2.判令两被告向运总公司赔偿经济损失、违约金共计1000万元。3.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2014年8月12日原告运总公司和被告五鸿山东分公司签订了《合作开发协议》和《补充协议》(以下统称协议)，协议约定运总公司和五鸿山东分公司共同合作开发位于日照市五莲县的土地，同时约定，五鸿山东分公司于协议签订之日起10日内向运总公司交付定金500万元。协议签订后，运总公司依约履行了合同义务，但五鸿山东分公司却未按约交付定金。为此，运总公司于2014年11月27日向被告发函催告，要求被告交付定金，对项目地块进行开发建设，否则，运总公司将解除合同，追究被告的违约责任。函件发出后，被告亦未交付定金。2014年12月23日运总公司根据合同法的相关规定，向被告发出解除通知，解除了与被告的协议。按照原被告双方协议的约定，任何一方违约应向对方支付违约金。被告五鸿公司、五鸿山东分公司辩称：我公司从来没有与原告发生过任何业务，没有和原告签订过任何协议等文件，我公司对此不承担任何责任。原告运总公司为证实其主张提供如下证据：1.五鸿山东分公司资质文件一份，授权委托书一份，法人授权委托证明一份，授权任命书一份，2014年8月21日签订的《联合开发合同书》《补充协议（五莲）》《意向书》各一份，五鸿山东分公司出具的《证明》一份，证明原、被告双方洽谈及签订合同的情况。2.2014年9月1日，五莲县运总房地产开发有限公司股东会决议一份，五莲县运总房地产开发有限公司营业执照副本一份，证明原告已经依合同约定与五鸿公司成立了“五莲县运总房地产开发有限公司”。3.原告向被告催告，要求支付定金的《催告函》一份及对应的EMS快递单两份，《解除合同通知》一份及对应的EMS快递单两份、回执单两份，证明合同解除情况。4.日照市中级人民法院对王海华、杜家富、李传宝三人所做的调查笔录各一份，证明时任五鸿山东分公司经理陈伟授权钱圣金与原告签订合同，钱圣金与五鸿山东分公司名为合作实为挂靠。5.2012第19号五莲县人民政府专题会议纪要一份，建设工程缴纳费用一览表一份，证明原告的经济损失远大于合同约定的违约金1000万元的事实。两被告为证实其主张提供如下证据：1.司法鉴定意见书一份，证明原告方证据印鉴与被告公司的印鉴印模不符，涉案合同对其不产生效力；2.被告在2017年4月向临沂市公安局兰山分局及2018年11月向五莲县公安局进行刑事控告的刑事控告书各一份，证明被告在公安机关控告王海华、杜家富、李传宝等人情况。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。以上证据均真实、合法、与本案有关联，本院予以采纳。结合本院采纳的证据及原被告双方的陈述，本院认定事实如下：2014年8月21日，案外人钱圣金持“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司”授权委托书和原告运总公司签订了《合作开发协议》、《补充协议（五莲）》（以下统称协议）。协议载明的主体为运总公司、五鸿山东分公司。协议约定:合作项目概况运总公司和五鸿山东分公司共同合作开发位于日照市五莲县新汽车站的地块。双方共同出资在五莲县新设一家独立企业法人的房地产开发企业，于协议生效之日起10个工作日内注册成立。为确保本合同协议的顺利履行，五鸿山东分公司于协议签订之日起10日内向运总公司交付定金500万元。双方均应诚信全面履行本协议约定的义务，如有违反，违反方应赔偿守约方因此所受经济损失并承担违约金1000万元等。同日，双方还签订了《意向书》，约定，如运总公司拥有的莒县交运公司土地开发项目莒县老汽车站土地开发项目，并包括原莒县运输十三队土地开发具备开发条件时，运总公司同意优先与五鸿山东分公司合作开发，五鸿山东分公司同意与运总公司合作开发。以上协议和意向书，运总公司在甲方处盖章，“郑培奎”在甲方法定代表人处签字；乙方处盖有“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司”印章，“钱圣金”在乙方授权代理人处签字。2014年9月11日，五莲县运总房地产开发有限公司在原五莲县工商行政管理局注册成立。因五鸿山东分公司未向运总公司交付定金，2014年11月27日，运总公司向两被告发函催告，要求两被告于接收催告函之日起10日内交付定金，并对项目地块进行开发建设，否则，原告运总公司将解除合同，追究两被告违约责任。函件发出后，两被告仍未交付定金。2014年12月23日，原告运总公司向两被告发出解除合同通知。经本院委托鉴定，日照浩德司法鉴定所对涉案《合作开发协议》《补充协议（五莲）》《意向书》和五鸿山东分公司授权书中“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司”印章印文与“2014年12月25日”临沂市公安局出具的《旧章销毁印模证明》中同名印章（广西五鸿建设集团有限公司山东分公司当时的备案印章）印文是否一致进行了鉴定。鉴定意见为：送检的《合作开发协议》《补充协议（五莲）》《意向书》和五鸿山东分公司授权书中需检“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司”印文与样本印文不是同一枚印章盖印。日照市中级人民法院在（2018）鲁11民终2208号民事案件中对王海华、杜家富、李传宝做了调查笔录。王海华作如下陈述：我在五鸿山东分公司上班，主要负责复印、打字什么的，一个月3000元，现金发放工资，没有会计，陈伟直接发放；2014年8月钱圣金以五鸿山东分公司的名义与运总房产公司签订合作开发协议，前期洽谈和签订合同我都参与了，签订合同时我也在场；谈合同事宜时，陈伟是五鸿山东分公司的负责人；钱圣金是开矿的，因为五鸿山东分公司没有钱，陈伟找钱圣金出资干五莲这个项目，所以当时合同是委托钱圣金来签的；签订合同时没有盖章，只是钱圣金签了字；五鸿山东分公司的章由陈伟管理；有人承揽工程用五鸿山东分公司的资质，陈伟收取资质管理费，为了方便陈伟刻了不少章使用；钱圣金的委托书是陈伟给开的。杜家富作如下陈述：2014年8月钱圣金以五鸿山东分公司的名义与运总房产公司签订合作开发协议，我没有参与，但是我来过几趟，我只负责开车，对于合作怎么谈的我不知道；我和李传宝、王华（王海华）一起来的，王华（王海华）负责协调沟通，李传宝负责谈业务；我最初不认识陈伟，我认识钱圣金，钱圣金跟我说五莲这边有个项目，让我帮忙一起开车；钱圣金没有钱投资，看地方也不是很好卖，所以项目就没有继续；我经过钱圣金认识的陈伟，在洽谈业务期间认识了；我通过陈伟认识了董航凯，当时就说董航凯要接替陈伟的位置；是陈伟叫钱圣金安排我们来日照洽谈业务的；日照这边盖了章签了字，合同我们带回去给了钱圣金，我们这边具体怎么盖得章和签的字我不了解；后来我见陈伟的时候我们也说过这个项目，他同意以五鸿山东分公司的名义来谈；五鸿公司有个律师找我做过笔录，当时做的笔录内容不属实；我和李传宝不属于五鸿山东分公司，后来董航凯干的时候才任命了我五鸿山东分公司经营一部的经理，那个时候我才是五鸿山东分公司的工作人员；我早就不在五鸿山东分公司干了，干到2016年春节前后。李传宝作如下陈述：2014年8月钱圣金以五鸿山东分公司的名义与运总房产公司签订合作开发协议，我只负责了合同的洽谈，合同的签订过程我没有参加；刚开始是五鸿山东分公司通过关系知道了五莲汽车站这个项目，因为我对这一块比较懂，我就是从事建筑行业市场运营，陈伟就找了我，让我帮着谈这个业务……谈的话主要说我来谈，老杜（杜家富）主要负责开车，王华（王海华）主要来协调关系，日照这边当时是和运总的葛总（葛世永）谈的。签合同的时候我已经不在公司了，具体的细节是公司后来派的人来操作的，之后我就没再参与这个项目；我和五鸿山东分公司的负责人陈伟是朋友关系，和五鸿山东分公司没有关系，只是帮忙谈了个业务；据我了解，钱圣金和陈伟是合作关系，他和陈伟合作共同做五莲这个项目；注册成立公司的时候我上日照来了，具体手续由运总来负责，我们只是来签了个字；五鸿山东分公司的章是如何在合作协议上加盖的我不了解；来洽谈这个业务、签订这个合同没有陈伟的书面授权，但是是陈伟让我代表公司洽谈业务；关于授权任命书，是签完合同以后，成立五莲运总公司时陈伟授权的，上面有陈伟的签字，对于授权任命书上的陈伟的名字和五鸿山东分公司的章我没有亲眼看见他亲笔签或者盖的过程，但是我的名字和我的身份证号是我自己写的。这个授权任命书是钱圣金给我的；我不是五鸿山东分公司的工作人员，也从来没有给过我一分钱。本院认为，本案的争议焦点是案外人钱圣金以五鸿山东分公司的名义与运总公司签订的《合作开发协议》《补充协议（五莲）》对五鸿山东分公司是否具有法律效力的问题。一方面，涉案《合作开发协议》《补充协议（五莲）》上乙方印章“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司”经鉴定与五鸿山东分公司备案印章印模不符，并且运总公司未提供证据证明五鸿山东分公司在其他场合使用过该印章或在其他交易中确认过该印章的效力，或五鸿山东分公司曾使用过的印章不止一枚导致其难以有效识别加盖的印章是否五鸿山东分公司曾使用过或在公安机关备案的印章，因此不能据此推定《合作开发协议》《补充协议》为五鸿山东分公司的意思表示。另一方面，在钱圣金授权书中授权单位印章“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司”经鉴定与备案印章印模不符的情况下，运总公司未能提供证据证实钱圣金系五鸿山东分公司负责人或委托代理人，亦未提供证据证明其有理由相信钱圣金具有代理权，故不能认定钱圣金签订案涉协议的行为系代理五鸿山东分公司所签。综上，被告五鸿山东分公司不是本案协议的一方当事人，案涉《合作开发协议》《补充协议（五莲）》对被告五鸿山东分公司不具有法律效力。被告五鸿公司不是案涉协议的一方当事人，在案涉协议对五鸿山东分公司不具有法律效力的情况下，对五鸿公司亦不具有法律效力。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告日照运总房地产开发有限公司的全部诉讼请求。案件受理费81800元，由原告日照运总房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  王友明审 判 员  王冠志人民陪审员  仲崇敏二〇二〇年八月三十一日法官助理赵颖颖书记员苗壮