云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)云0925民初577号原告：双江伟途房地产开发有限责任公司，住所地：双江自治县城北新区二十米横街西北侧。法定代表人：涂永生，男，该公司经理。委托诉讼代理人：王珮，男，云南入世律师事务所执业律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：李文能，男，该公司职员。代理权限：特别授权代理。被告：广东省八建集团有限公司，住所地：广东省湛江市霞山区民享路**。法定代表人：陈顺利，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁河清，男，汉族，1956年12月13日出生，本科文化，该公司员工。代理权限：特别授权代理。第三人：施土生，男，汉族，1962年7月17日出生，初中文化，务工，住临沧市临翔区。第三人：施观兰，男，汉族，1966年3月16日出生，高中文化，务工，住临沧市临翔区。共同委托诉讼代理人：徐守东，男，云南聚盈律师事务所执业律师。代理权限：特别授权代理。共同委托诉讼代理人：曹安琴，女，云南聚盈律师事务所执业律师。代理权限：特别授权代理。原告双江伟途房地产开发有限责任公司（以下简称双江伟途公司）与被告广东省八建集团有限公司（以下简称广东八建公司），第三人施土生、施观兰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月3日作出（2018）云0925民初408号民事判决书，被告广东八建公司不服提出上诉。2019年3月25日，云南省临沧市中级人民法院作出（2019）云09民终45号民事裁定书，裁定撤销原判决、发回重审。本院依法另行组成合议庭于2019年11月12日第一次公开开庭审理，在审理过程中，2019年11月25日，原告双江伟途公司变更诉讼请求。因全国新冠肺炎疫情不能及时开庭及本案案情复杂等原因，2020年2月6日，本案报请院领导批准延长审限180天。2020年7月15日，本院再次公开开庭审理本案，原告双江伟途公司的委托代理人王珮，被告广东八建公司的委托代理人梁河清，第三人施土生、施观兰及共同委托诉讼代理人徐守东、曹安琴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告双江伟途公司向本院提出以下诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告没有按招标文件、合同施工，工期延误、没有施工完工程擅自撤离、没有提交施工验收资料等造成原告损失6978320元；2、判令被告向原告交付竣工验收资料6套，直至双江县档案馆通过备案；3、判令被告向原告提交全部工程款发票，立即将已经支付工程款尚未开具的发票（发票金额7466350元）先期提交给原告；4、判令第三人与被告对上述第1项至第3项承担连带履行责任；5、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2013年12月，原告通过招标投标，与被告签订《建设工程施工合同》，由被告承建原告开发的双江世纪广场项目一期工程，工期为135天，工程范围内容为商场建筑基础、主体钢结构、土建、水电安装、消防工程施工，按工程全费用包干单价进行承包，开工日期为2013年12月23日。为确保《建设工程施工合同》履行及工程按期完工，双方补充签订了《合同补充协议》，对按期竣工交付作出约定。约定：承包方不得以任何理由造成工期停工，必须按合同工期要求完工，因承包方原因造成的工期延误，每滞后一天处罚人民币贰万元，承包方提前竣工一天奖励人民币贰万元。《建设工程施工合同》签订后，被告没有按投标文件、施工图纸设计及合同约定进行施工，没有配备相关设备技术人员、施工人员。工程施工程序、质量、进度一直存在严重问题，违反国家法规及规范、标准，不间断返工、整改，致使工程进度一直严重滞后等。被告又在消防工程及水电安装工程没有完工的情况下，擅自离场，拒绝继续施工，擅自终止合同及施工，恶意拖延工程及项目。其后，因被告拒绝继续施工，原告不得不另行委托他人完成遗留工程后，于2016年11月22日对工程主体进行验收，导致工程工期延误914天。工程主体进行验收后，被告至今没有按规定提供工程竣工验收资料，致使竣工验收资料至今没有备案，无法办理整个项目房屋产权证，造成原告巨额损失。因被告没有提交竣工验收资料，没有办理未施工工程部分结算扣除事宜，致使工程结算至今无法办理。其后，被告又违背事实及法律，虚构事实恶意进行诉讼，损害原告的合法权益给原告造成严重损失。被告广东八建公司辩称：广东八建公司不是本案适格的诉讼主体，原告的请求没有法律依据。1、临沧市中级人民法院生效的（2018）民终674号裁定已经认定本案第三人是合同的实际施工人；2、原告欠第三人的工程款临沧市中级人民法院生效的（2020）云09民终52号判决书中已经做出了判决，第三人已经申请了执行；3、合同履行的主体是原告和第三人之间产生，合同纠纷应该由原告和第三人之间解决，与我们公司无关，请法院驳回原告对广东八建的诉讼请求。第三人施土生、施观兰辩称：1、原、被告双方之间的合同关系已被临沧市中级人民法院生效的（2018）民终674号裁定及（2020）云09民终52号民事判决书确认为无效，涉案工程是第三人实际施工，招投标文件的作出时间也是在工程已经基本完工之后才作出的，不存在第三人没有按照招投标文件来施工，也不存在造成原告损失。2、2016年，原告多次向第三人发出工程变更的申请，第三人根据变更进行施工，并且已由建设方也就是原告方以及监理方共同确认，并对工程变更施工的内容进行了验收。所以原告所主张的擅自撤离这一事实与第三人提交的相关证据所证明的客观事实不相符。关于工期延误的问题，因为双方签订的建设工程施工合同已经被认定为无效，无效合同自始无效，关于工期的约定也是无效的。而且造成这个工程没有在原定的135天之内完成，是因为原告的原因造成。3、原告因为没有办理施工许可以及施工图纸没有经过备案，没有提供符合条件的施工图纸并多次进行工程变更，要求第三人进行反复的修改，导致工程量增加，到2016年还继续在进行工程量变更，导致该工程到2016年才进行竣工验收。4、因为原告方没有资金来购买相应的设备，而多次与第三人进行协商，要求停工，这一点从第三人提交的相关证据当中可以显示。另外，开具发票应该由税务机关处理，应该不属于本案审理范围。原告提出2013年的12月份通过招投标签订建设工程合同，与客观事实不符。招投标是2015年1月10日才由被告提交投标文件，而且投标书是由原告方制作好，由被告加盖公章完成，只是为了满足工程备案的需要，并非是实际的一个招投标的行为。并且双方之间建立的工程合同是在2013年12月签订，建设工程合同先于招投标工作之前确立，所以这一事实与客观情况不符。关于说双方签订的补充协议，这份协议也没有签订的时间。同时上面有手写的内容也没有经过双方来进行确认。而且双方签订的建设工程施工合同当中并没有合同补充协议这一附件的约定，所以对于这份补充协议以及补充协议的内容是无法核实其真实性的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的第一组证据投标文件，符合证据三要素，对待证事实第(1)(2)(3)点有证明力，对待证事实第(4)(5)点无证明力。第二组证据建设工程施工合同、合同补充协议，该组证据虽然来源合法、内容真实与本案相关联，但对待证事实无证明力。第三组证据单位（子单位）工程质量竣工验收记录，该证据虽然是复印件，但与第三人在（2019）云0925民初257号案件中提交的结算证据中原件一致，本院予以确认，但该组证据对待证事实无证明力。第四组证据工程款发票、双江伟途房地产开发有限责任公司已付广东省八建集团有限公司工程款一览表、记账凭证、收据、农村信用社结算业务申请书（银行转账凭证）、工程款支付证书，以上证据虽然符合证据三性，但仅对待证事实第（2）点有证明力，对其余待证事实无证明力。第五组证据广东省八建集团有限公司未施工工程项目应扣除款项明细，系原告单方制作不符合证据要素，本院不予采信；工程签证、移交单，虽然符合证据三要素，但对待证事实无证明力；施工合同、制作安装合同、记账凭证、转账支票存根、报销单、收据、收条、发票、农村信用社结算业务申请单、电子银行转账凭证、付款说明、报价单、垫付款项清单、购销合同、销售单、公安消防产品供货合同、防火门安装数量统计表，与本案无关联，本院不予采信。第六组证据工程款支付申请，符合证据三要素，但对待证事实无证明力；发票，与本案无关联，本院不予采信。第七组证据工地例会会议纪要十份，因该组证据中的第七次会议纪要具体内容与第三人提交的第七次会议纪要内容不一致，本院结合行业习惯、会议纪要召开时间及内容、双江自治县住建局第一次发出整改通知书时间及内容等综合考虑，已认定第三人提交的第七次会议纪要有效，该组证据未有其他有效证据能与其相互印证，本院不予采信。第八组证据工期顺延申请报告，该证据符合证据三要素，对待证事实第（1）点有证明力，对第（2）点无证明力。第九组证据报告，该证据未有相关监理通知单能与其相互印证，本院不予采信。第十组证据监理月报，该证据未有建设方及施工方进行签名或盖章确认，不符合证据要素，本院不予采信。第十一组证据监理工程师通知单，该组证据未有相关送达凭证相互佐证，本院不予采信。第十二组证据施工图纸、消防工程量清单、调整价预算书、建设工程消防验收申报表、工程竣工验收报告、建设工程消防验收意见，以上虽然符合证据三性，但对待证事实无证明力；付款说明，只能证实当时双方协商有代付的意向，但未有其他证据能与其相互印证，证实已代付及代付的具体金额，本院不予采信。第十三组证据证明，虽然符合证据三要素，但对待证事实无证明力。第十四组证据商品房购销合同、发票、房地产评估报告，该组证据与本案无关联，本院不予采信。第十五组证据施工组织设计方案，符合证据要素但对待证事实无证明力；付款说明，只证实当时双方协商有代付的意向，但未能证实是否确已代付及代付的具体金额，本院不予采信。第十六组证据招标文件、双江县工程建设项目中标通知书、建设工程施工合同、合同补充协议、工程量清单、调整价预算书，以上证据符合证据要素，但对待证事实无证明力。原告补充证据云南省住房和城乡建设厅文件云建标（2016）207号一份，该证据与本案无关联，本院不予采信。被告提交的证据（2018）云09民终674号民事裁定书及（2020）云09民终民事判决书来源合法、内容真实与本案相关联，对待证事实有证明力，本院予以采信。第三人提交的第一组证据结算清单、施工合同、机械租赁合同、材料批发部、材料租赁合同、销售合同、施工人员工资表、材料款、收款收据（材料款等）、农民工工资保证金通知书、证明、证据、消防设计审核意见书、收据、民事调解书、银行付款凭证、质证笔录，以上证据来源合法、内容真实与本案相关联，且双江自治县人民法院（2019）云0925民初257号判决书及临沧市中级人民法院（2020）云09民终52号判决书均认定第三人系涉案合同实际施工人。该组证据对待证事实有证明力，本院予以采信。第二组证据施工许可证，该证据虽然系复印件，但根据行业习惯该证据原件应由原告控制，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条的规定，本院予以采信；文件接收登记表、工程签证、变更单、申请书，以上证据来源合法、内容真实与本案相关联，对待证事实有证明力。第三组证据收款收据，该证据虽然系普通收据，但加盖收款单位印章，且收款方认可该款项，本院予以确认；临沧市中级人民法院的（2018）云09民终674民事裁定书；双江县人民法院（2018）云0925民初257号民事判决书来源合法、内容真实与本案相关联，该组证据对待证事实第（1）（3）（4）（5）点有证明力，但对被告在本案中不应当承担责任不具有证明力。第四组证据水电、消防工程承包施工合同、结算清单、临沧万丰经贸有限公司收款收据。以上证据来源合法、内容真实与本案相关联，本院予以确认。对待证事实第（1）点有证明力，对待证事实第（2）点无证明力。第三人补充证据工地例会会议纪要第7期及会议签到表，该份证据虽然监理方因各种原因无法确认原告及第三人所提交的第七次会议纪要，哪份与监理方所持有的原件内容完全一致，但本院结合行业习惯、会议纪要召开时间及内容、双江自治县住建局第一次发出整改通知书时间及内容等综合考虑，认定第三人所提交的第七次会议纪要与监理方所持有的原件内容完全一致具有高度盖然性，对该份证据本院予以采信；安全生产工作隐患整改通知书、建设工程停工整改通知书、文件接收登记表、建设工程消防设计审核意见书符合证据三要素；收据，虽然系普通收据，但加盖收款单位印章，本院予以确认。该组证据能证实原告发包的工程在第三人进场施工后长达一年多未能取得建筑工程施工许可证，原告违反合同约定在先；原告在合同约定的工期届满后，涉案工程消防设计才由临沧市消防支队审核通过，本院予以采信。本院依职权向双江自治县房地产管理中心、双江自治县不动产登记中心、双江自治县税务局、四川元丰建设项目管理有限公司调取的证据已向各方当事人出示，以上证据来源合法、内容真实、能证明本案相关事实，本院予以采用。本院经审理认定事实如下：2013年12月23日，广东八建公司与双江伟途公司签订《建设工程施工合同》一份。合同约定：广东八建公司承建双江伟途公司发包的“双江世纪广场项目一期工程商场项目”，合同价款以工程量清单为依据，以每平方米1550元结算，在施工过程中按实际发生工程量调整计算，单价不作调整。合同暂定金额21400850元。工期为135天。承包范围以招标工程量清单范围内及发包方委托的工程内容为准。承包方进场组织施工后，发包方拨付人民币肆佰万元到承包方指定账户，作为前期工程款。发包方按每月实际完成进度的75%支付进度款。工程竣工验收后双方在28天内进行结算认定，扣除质保金（工程总价的5%），余下的工程款3个月内全部付清。签订《建设工程施工合同》后，双江伟途公司及广东八建公司再次签订《合同补充协议》一份，双方约定：承包方不得以任何理由造成工期停工，必须按合同工期要求完工，因承包方原因造成的工期延误，每滞后一天处罚人民币贰万元，承包方每提前竣工一天奖励人民币贰万元。2013年12月27日，双江伟途公司向广东八建集团有限公司天豪国际工程项目部账户（开户行为工商银行临沧临翔支行），汇入第一笔涉案工程款3000000元。广东八建公司在庭审中自认公司没有实际履行合同，工程具体事项由施土生、施观兰经手。施土生、施观兰认可二人系涉案工程实际施工人。双江伟途公司共支付广东八建公司涉案工程款16466350元，以上款项汇入实际施工人指定的广东八建集团有限公司天豪国际工程项目部账户11086350元、施观兰账户5300000元、施志峰账户70000元、杨德发账户10000元。广东八建集团有限公司天豪国际工程项目部开户行为工商银行临沧临翔支行。2014年12月23日，广东八建公司向双江伟途公司出具正式税务发票一张，发票金额为9500000元。双江世纪广场一期工程商场项目于2016年11月20日竣工验收合格后已实际交付双江伟途公司使用。另查明，2014年3月5日、2014年4月24日，双江自治县住建局曾经两次向承建方发出《安全生产工作隐患整改通知》，整改内容包括塔机未装在线监控系统、未备案、未进行使用登记；未按照国家有关规定在施工现场设置消防水源、配备消防设施和灭火器材；未办理安全报监手续和施工许可证，请立即着手办理；施工安全台账不全；安全警示标志悬挂数量不足；施工现场电焊、氧焊未执行动火审批制度；施工现场临时用电混乱，开关箱、分配电箱无盖或未上锁；剪刀撑搭接长度不足，扣件位置不对，安全网未按规范搭设，平网数量不足，立网未高出作业层。2014年6月19日，双江伟途公司向临沧市公安消防支队申报双江世纪广场一期工程商场项目的消防设计申请，2014年6月24日，该工程消防设计审核合格，获批消防设计施工。2015年1月10日，广东八建公司中标涉案工程。2015年1月20日，双江伟途公司取得双江世纪广场-商场建设的施工许可证。在涉案工程施工工程中，双江伟途公司曾于2014年6月20日、2014年6月30日、2014年7月19日、2014年8月11日、2014年8月13日、2014年8月29日、2014年9月29日、2014年10月30日、2014年12月1日、2014年12月7日、2014年12月18日、2016年8月19日、2016年9月10日、2016年10月10日、2016年12月1日、2016年12月20日，向广东八建公司发出工程量变更单及修改通知，要求增加施工量及变更图纸，被告应原告要求增加部分工程量，工程签证单载明具体增加工程量情况并由建设单位、监理单位、施工单位加盖公司印章进行了确认。2018年12月10日，临沧市中级人民法院(2018)云09民终674号民事裁定书载明：广东八建公司向施土生收取涉案工程项目管理费，该公司认可施土生、施观兰系借用公司资质实际施工。双江伟途公司向施观兰的账户多次支付工程款，施土生、施观兰也支付了涉案工程的人员工资，以上事实表明施土生、施观兰系“双江世纪广场项目一期工程商场项目”实际施工人。2019年10月21日，双江自治县人民法院（2019）云0925民初257号生效民事判决书载明：2016年12月、2017年6月23日，施土生、施观兰以广东八建公司的名义向双江伟途公司递交了双江世纪广场项目结算书（一、二册），结算工程价款为24438247.71元。双江伟途公司一直未对项目结算书进行核实、给予确认或者提出修改意见。对于施土生、施观兰要求参照《结算书》结算工程价款主张工程结算价款为24438247.71元予以确认，扣除双江伟途公司已支付的工程款16466350元，双江伟途公司尚欠施土生、施观兰工程款7971897.71元。2020年5月25日，临沧市中级人民法院（2020）云09民终52号判决书载明：双江伟途公司提交的证据不足以推翻施土生、施观兰为实际施工人的事实。涉案工程2016年12月22日经建设单位、监理单位、施工单位、设计单位验收，符合设计及施工质量验收规定要求，并已实际交付使用。施土生于2016年12月、2017年6月两次向双江伟途公司送达了工程结算书，其法定代表人涂永生签收。双江伟途公司提交的证据不足以证明涉案工程未进行过竣工验收。双江伟途公司在承包人提交结算文件后，未按合同约定进行核实、给予确认或者提出修改意见，在一审诉讼中，施土生、施观兰将该结算文件作为确定工程价款的证据提交后，双江伟途公司未能提出足以推翻该结算文件的相反证据，亦表示不申请鉴定，双江伟途公司应承担举证不能的后果。在此情况下，人民法院只能以一方当事人提供的证据作为确认工程价款的依据。故一审判决以施土生、施观兰提交的结算文件作为确认工程价款基础的结论，并无不当，本院予以维持。根据原、被告及第三人诉辩主张及庭审情况，本案的争议焦点为：1、被告是否存在未按合同约定履行合同义务？是否存在部分工程未施工情形？是否应承担相应责任？如承担相应责任，具体损失为多少？2、被告是否应向原告交付竣工验收资料直至双江县档案馆通过备案？3、被告是否应承担开具工程款发票的义务？4、第三人在本案中是否应承担连带责任？针对焦点一，原告诉称被告未按合同约定履行义务，本院认为，原告主张被告未按合同约定履行义务，其前提必须是双方签订《建设工程施工合同》依法成立并生效，但本院已生效判决（2019）云0925民初257号民事判决书、临沧市中级人民法院（2020）云09民终52号民事判决书均已认定原告与被告签订的《建设工程施工合同》无效。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力……”，原告关于被告应按已被生效法律文书确认无效的合同履行义务的意见，因该涉案建设施工合同对被告没有法律约束力，对其诉称被告未按合同约定履行义务，本院不予支持。原告诉称被告存在部分工程未施工情形，因原告所提交的被告未施工工程具体项目及金额系其单方制作；其未能提供有效证据证实其向郜江勇、耿马县恒康不锈钢水箱厂、罗宗文、双江尊然家居有限公司等支付的款项系被告所承建的工程范围，故，本院不予支持。对于建设施工合同无效，被告是否应承担相应责任的问题，临沧市中级人民法院（2018）云09民终674号民事裁定书确认，本案中的第三人施土生、施观兰为原告发包的双江世纪广场项目一期工程商场项目的实际施工人，被告广东八建公司属于出借资质的建筑施工企业。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条规定，缺乏资质的单位或者个人借用资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借人与借用方承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。实践中，建筑施工企业出借资质造成的损失主要包括建设工程质量不合格、工期延误等损失，合同无效损失赔偿数额的认定，坚持以赔偿实际损失为原则，只要损失是由出借资质造成的，发包人就有权请求借用资质的单位或者个人与出借资质的建筑施工企业承担连带责任。庭审中，原告自认其主张的损失费6978320元，是依据被告工程逾期917天，每天20000元计算及商品房预期收益两项酌情主张计算得来。对于商品房预期收益，因合同无效，当事人应承担的是缔约过失损失，是对另一方当事人信赖利益损失的赔偿，其目的是补偿一方当事人因合同无效而遭受的实际损失，从而使其利益恢复到合同签订之前的状态。信赖利益并不包括合同履行后可以获得的预期利益即履行利益。据此，原告关于商品房预期收益损失的主张，本院不予支持。对于原告诉称工程逾期917天，每天20000元计算的损失，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素评判。”，庭审查明，涉案工程2013年12月23日合同签订之日即开工，但开工时未取得施工许可证，双江自治县住建局曾于2014年3月5日、2014年4月24日两次发出整改通知，责令立即办理。合同约定工期为135天（即2013年12月23日起至2014年5月7日止），但原告在合同约定的履行期限届满后，于2014年6月19日，才向临沧市公安消防支队申报涉案工程的消防设计申请，2014年6月24日，该工程消防设计才审核合格，获批消防设计施工，此时被告才能根据原告提供的消防设计图纸进行施工。从2014年6月20日起至2016年12月20日止，原告共16次变更涉案工程图纸增加部分工程量，对被告实际施工的增加工程量，建设单位、监理单位、施工单位分别在工程签证单上加盖公司印章进行了确认。以上种种情形表明，实际施工过程中，被告应原告要求按变更图纸增加部分工程量进行施工，其施工时间一直延续到2016年12月20日后，关于原告主张以建设工期确定其损失的诉请，不能提供证据证明系被告过错造成，本院不予支持。被告及第三人关于工期逾期系原告所造成、原告主张的财产损失金额无法律依据的抗辩意见，本院予以采纳。针对焦点二，根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件……”的规定，承包方向发包方提交竣工验收资料应属于合同附属义务，虽然本案建设施工合同无效，但实际施工人仍须保证工程质量合格，出借方出借资质，就是用其具备施工资质的条件保证建设工程质量合格，被告作为出借资质企业，有义务向原告提供保证工程质量合格的证明材料。结合涉案《建设工程施工合同》专用条款32.1中“承包方工程竣工验收合格后提供竣工图四份”的约定，本院酌情确定被告应向原告交付四套竣工验收资料。原告关于被告应向其交付6套竣工验收资料，直至双江自治县档案局通过备案的主张，本院予以部分支持。被告及第三人关于不应当向原告交付竣工验收资料；该项诉求不应在本案处理的抗辩意见，本院不予采纳。针对焦点三，根据《营业税改增值税试点实施办法》第二条“单位以承包、承租、挂靠方式经营的，承包人、承租人、挂靠人（以下统称承包人）以发包方、出租人、被挂靠人（以下统称发包人）名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的，以该发包人为纳税人。否则，以承包人为纳税人。”的规定，收到工程款后开具发票属于企业的法定义务，结合涉案《投标文件》投标价（唱标）一览表中第五项中已包含税金、营改增前被告曾经向原告出具正式税务发票等综合考虑，被告应承担开具工程款正式发票的义务。同时，因涉案建设工程合同签订时间为2013年12月23日，根据国家税务总局发布《纳税人跨县（市、区）提供建筑服务增值税征收暂行办法》的公告第三条的规定，涉案工程属于可以选择简易计税方法计税的建筑工程老项目，并非按一般计税方法计税。庭审时，被告广东八建公司及实际施工人第三人施土生、施观兰均认可目前收取的工程款总金额为16466350元，但向被告开具的正式发票金额仅为9500000元。故，被告广东八建公司还应向原告出具金额为6966350元（16466350元-9500000元=6966350元）的增值税专用发票。原告关于被告应开具金额为7466350元正式发票的主张，本院依法调整为6966350元。被告及第三人关于双方约定发票由原告代开；因为政策原因，目前开具正式发票的税率为11%，远远高于营改增之前，不应当再履行向原告方开具正式发票义务；原告的该项诉求不应在本案处理的抗辩意见，本院不予采纳。针对焦点四，第三人施土生、施观兰违反法律规定，在没有建筑施工资质的情况下，通过借用广东八建公司资质与原告签订《建设工程施工合同》，二人为“双江世纪广场项目一期工程商场项目”实际施工人，该项目具体施工事宜及工程款均由二人经手，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条“缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，第三人施土生、施观兰对被告广东八建公司承担的责任应负连带责任。被告广东八建公司关于涉案合同履行主体是原告及第三人，所产生的纠纷与广东八建公司无关的抗辩意见，本院不予采纳。当事人对各自主张的事实，有责任提供相应的证据加以证明，如未举证，应承担相应的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（二）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款、第五条第一款、第九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广东省八建集团有限公司在本判决生效之日起三十日内，向原告双江伟途房地产开发有限责任公司交付竣工验收资料四套；二、被告广东省八建集团有限公司在本判决生效之日起三十日内，向原告双江伟途房地产开发有限责任公司开具金额为6966350元的工程款增值税发票；三、第三人施土生、施观兰对以上第一、二项判决内容承担连带责任；四、驳回原告双江伟途房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费60652元，原告双江伟途房地产开发有限责任公司负担54000元，被告广东省八建集团有限公司及第三人施土生、施观兰共同负担6652元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审判长  戴幼君审判员  刀 锐审判员  俸明荟二〇二〇年八月二十八日书记员  张 钰附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项建设工程施工合同就有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人为取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。第五条当事人委托诉讼代理人参加诉讼的，除授权委托书明确排除的事项外，诉讼代理人的自认视为当事人的自认。当事人在场对事实代理人的自认明确否认的，不视为自认。第九十五条一方当事人控制控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。