河南省方城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1322民初4674号原告：马武坤，男，1970年1月27日生，住河南省义马市。委托诉讼代理人：闻卫生，三门峡市义马市鼎立法律服务所法律工作者。被告：南阳市德源房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91411322680755457D。法定代表人：艾俊卿，任总经理职务。公司处所：河南省方城县张骞大道南端西侧。委托诉讼代理人：贾留套，河南赫奕律师事务所律师。原告马武坤与被告南阳市德源房地产开发有限公司为建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年1月7日、2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告马武坤和委托诉讼代理人闻卫生，被告南阳市德源房地产开发有限公司法定代表人艾俊卿及委托诉讼代理人贾留套到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马武坤向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令原被告解除合同关系；2、被告应该支付欠原告施工工程款4690000元及按合同约定的违约金630400元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实理由:2017年11月1日，原被告签订了建筑工程施工协议书，原告按照协议约定积极履行了合同义务。到2018年7月25日，原告施工的工程主体封顶（已经给被告施工价值是7500000元，被告仅支付给原告2810000元工程款），被告不按合同约定支付欠原告的施工款，而且又采取各种手段逼迫原告退出施工现场，但是又不给原告结算施工款。被告的行为属于不讲信用，严重违约给原告赵成（带来）了很大的经及损失及心理伤害。经与被告协商无果，原告无奈依法提出诉讼，请求查明事实，公正判决。原告马武坤为支持其诉讼请求和事实理由的成立向法庭提交以下证据材料：1原告身份证复印件一份；2、委托书及代理人函各一份3、2017年11月1日，被告甲方南阳市德源房地产开发有限公司与乙方原告马武坤签订的建筑工程施工协议书一份被告南阳市德源房地产开发有限公司辩称：第一、2017年11月1日原被告双方签订建筑工程施工协议属实。因为原告没有建筑施工资质，依照建筑工程法的相关规定进行建筑施工合同必须取得资质，与原告为取得资质所签订的施工协议无效。该协议的效力已经方城县人民法院（2019）豫1322民初1004号判决书确认；第二、原告在诉状中称，2018年7月25日原告施工工程封顶，施工价值750万元没有依据，根据被告聘请的预算员及原告的预算员在一起沟通决算，对工程的造价，最终双方确认造价是含税6155630元，不含税是5540067元，第三，原告所称已经支付原告工程款281万元，这个数目不准确。实际支付的工程款为5120025元，其中这个数包括两部分：第一部分是支付给原告的现金部分3040035元，代原告支付的款项是2000008元，这其中有包括三项:第一钢筋款67.8万元，违约金50万元，第二是商混款31万元，这个数字查明细不准确，以事实为准，第三是代支付劳务费52万元。第三至目前为止，原告仍然下欠农民工工资约80万元，因为原告所欠农民工工资系在被告工地上施工所欠，农民工多次去县政府相关建设主管部门上访，也找被告人要求被告垫付，应农民工的请求，农民工要求将原告所欠的约80万元代扣，由德源公司支付。第四原告诉状中提到的被告不按照合同约定支付工程款，采取多种手段逼迫原告退场是不真实的，按照合同约定工程主体封顶，付款约按约定的75%，根据刚才提供的相关数据进行的测算，付款应该付给原告400.7万元，即已经达到了合同约定的工程付款量，而被告人实际付款量512.025万元，远远超出合同规定的支付数量，所以原告诉状中的事实是不存在的。综上所述，原告诉求要求解除合同，该请求已经在（2019）豫1322民初1004号判决中已经解决。第二项要求原告支付工程款419万元没有证据，要求支付违约金63.400万元，因为双方所签合同无效，不存在违约金问题，况且被告也不存在违约行为，在施工过程中违约行为的一方是原告而不是被告。被告南阳市房地产开发有限公司为其辩称的理由成立向法庭提交如下证据材料：（3）南阳市房地产开发有限公司法人及其委托代理人公函等组；二、2017年11月1日甲方南阳市房地产开发有限公司与乙方马武坤签订的“建筑工程施工协议书”一份；三、建筑工程预算表（工程名称：方城县碧水鑫苑2#土建预算书）四、建筑工程决算书及证明各一份五、建筑工程图纸一套共41份；六、2020年1月7日方城县鑫诚物业管理有限责任法人证明一份公司；七、2016年8月24日河南裕华建设工程检测有限责任公司营业执照及资质证书各一份；八、河南巨鑫混凝土有限公司混凝土发货单复印件25份；九、2019年8月17日魏天坤领条拆迁过渡费9000元、张付立2019.8.14领条（20196.23——2020.6.23）拆迁过渡费16128元、2019年8月25日张伟领条审计取证材料过渡费8680元、2019年10月27日乔松营领条（2013.7.7——2018年拆迁过渡费80167元、2019.10.18号张元红收条（2019.8.13——2020.2.13）过渡费8785元、2019.10.23号陈成群收条（2018.11.2——2020.5.2）过渡费11232元、2019.10.28号铁军、马晓阳收据（2019.10.1——2020.10.1）过渡费7000元、2019.10.17日张元超收条（2019.8.26——2020.2.26）过渡费8467元、2019.11.14日王国逢领条（2018.11.7——2019.11.7）过渡费6144元、2019.1.30.张伟收条（2017.5.17——2018.5.17.）过渡费8680元、2019.12.6.周国有、孙学荣收据（2016.11.4.——2019.11.4.）过渡费37659元、2019.12.24.王国兰领条（2019.5.19——2020.5.19）过渡费14130元、2019.1.22号余晖收条2018.6.9——2019.6.8）过渡费14070元、2019.1.28号牛晓笛收条（2017.12.23——2018.1.23）过渡费20012元、2019.2.3号王德宝收条（2015.4.11——2018.12.）过渡费43003元、2019.2.1号张元红收到条（2018——2019）过渡费175700元、2019.2.1日张元超收到条（2017.2.26.——2018.2.26）过渡费16934.40元、2019.1.30.牛笛证明（2018年牛小林过渡费）经牛笛20010元在公司全部领完、2019.3.7号张元红收条（2019.2.13——2019.8.12）8785元、2019.3.7日张元超收条（2018——2019.8.26）过渡费25402元、2019.3.19日李振英、李留记领条（2018.11.1——2019.10.31）过渡费4613元、2019.4.1号张元锋收条（2019.3.15——2020.3.15）过渡费11675元、2019.6.1日魏天坤收条（2018.1.1_2019.1.1）过渡费9000元、2019.6.10号赵霞（2019.5.7——2020.11.7）共计18个月过渡费8070元、2019.6.6号赵荣利领条（2019.5.7——2020.5.7）过渡费8567元；十、2019.11.16姜军旗收条（今收到碧水鑫苑2#楼劳务费360000元另10000元共370000元、2019.12.28.赵晓瑞、2019.12.20.方城县鑫诚物业管理有限责任公司、2019.12.30.河南裕华建设工程检测有限责任公司证明证言各一份；十一、2017.12.8日供货方（甲方）：赵桂山采购方（乙方）：南阳市德源房地产开发有限公司马武坤（乙方授权）签订钢材供应合同一份及2019.12.30日证明各一份十、碧水鑫苑2#楼施工方：河南鑫盛泰建筑工程有限公司（第一次对账）表、借记卡账户历史明细清单、卢花玉商砼款工商行进账单、姜军旗2019.2.2.收到转账90000元收据等与碧水鑫苑2#楼建筑相关材料；十一、马武坤分别于2018.6.8日、2018.7.1日通过1796户转收400000元；十二、2#楼主体工程封顶算账清单。根据当事人的陈述及当庭出示的证据，原告认为需要依法进行司法鉴定并作出书面申请后，鉴定机构于2020年7月30日，给我院作出工作联系函。依据工作函双方不配合的内容，于2020年8月13日方城县人民法院司法技术科作出了退回鉴定通知书。本院认为：原被告于2017年11月1日签订的建筑工程施工协议书，由于本案原告马武坤无建筑工程施工资质，该协议属于无效协议，原告马武坤已撤会本案其第一项的诉请，同意已生效方城县人民法院（2019）豫1322民初1004号民事判决书意见。但本案原被告双方在2017年11月1日签订的这份双方自认协议下进行了建筑施工，且该协议中的“碧水鑫苑2#楼于原告马武坤带领工程队撤场时，由原告所建该楼已封顶。经协商原被告均派出专业人员，依照建筑图纸对该楼建筑施工进行了决算，由于决算结果不统一形成争讼。双方证据庞杂混乱，现需依法鉴定结果又不能，原告诉请的证据不足。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告马武坤的诉讼请求。案件受理费49042元，由原告马武坤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  靳显宏审 判 员  麻俊鹏人民陪审员  权国存二〇二〇年八月二十八日书 记 员  邢 猛