广东省汕尾市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤15刑终195号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）林国凯，男，1989年09月01日出生，公民身份号码441************615，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，职业养猪，户籍住址陆丰市*****************，现住陆丰市甲子镇东湖开发区*****。因本案于2018年4月13日至4月28日被行政拘留，2019年1月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现取保候审在家。原审刑事附带民事诉讼原告人杨某1，男，1973年11月11日出生，公民身份号码441************238。汉族，广东省陆丰市，住陆丰市甲子镇城东社区******对面。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林国凯犯故意伤害罪，原审刑事附带民事诉讼原告人杨某1提起附带民事诉讼一案，于2020年2月7日作出（2019）粤1581刑初574号刑事附带民事判决书。宣判后，原审被告人林国凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人林国凯，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年3月28日下午2时许，被告人林国凯之妻陈某1因停放摩托车一事与邻居杨某1之妻林某1发生口角，杨某1在场获悉情况后持塑料椅子欲砸打陈某1时被林某1劝阻。随后，回到家的被告人林国凯获悉该情况后，便纠集同案人陈某3等人闯进杨某1位于陆丰市甲子镇城东社区******对面的家中，将杨某1殴打致伤。经陆丰市********鉴定，于2018年4月11日作出鉴定意见：杨某1损伤程度据面部软组织创口、右眶内壁骨折、面部软组织挫伤评定为轻微伤。因被害人杨某1申请重新鉴定，汕尾市********于2018年12月3日作出鉴定意见：1.伤者右眼外伤致右眼眶内壁骨折，并少量脂肪嵌顿，右眼内直肌损伤，产生复视；经治疗后右眼仍存在复视现象，评定为轻伤二级；2.伤者脸部缝合瘢痕长度累及达3.8cm，评定为轻微伤。综上所述，伤者杨某1的损伤评定为轻伤二级。另，附带民事诉讼原告人杨某1于2018年3月28日至4月7日在陆丰市甲子人民医院治疗，共住院10天，用去医疗费人民币8730.67元；此后还先后到陆丰市人民医院门诊、汕尾逸挥基金医院门诊、中国人民解放军第四五八医院门诊、中山大学附属眼科医院门诊检查治疗，费用共计人民币2999.26元。原判认定上述事实的证据有书证、鉴定意见、现场勘验笔录、被害人陈述、证人证言、被告人供述。原判认为，被告人林国凯违反法律的规定，因对其妻与邻居发生纠纷不满，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处，被告人林国凯同时应对其造成刑事附带民事原告人杨某1人身伤害造成的经济损失承担相应的刑事附带民事赔偿责任。据此依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项之规定，判决如下：一、被告人林国凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人林国凯赔偿刑事附带民事诉讼原告人杨某1住院治疗损失共计人民币41043.71元。款限判决生效后一个月内付清。三、驳回刑事附带民事诉讼原告人杨某1的其它诉讼请求上诉人林国凯上诉提出：1.受害人杨某1是本案发生的肇事者，存在严重过错，原判决未予认定，导致对上诉人量刑时偏重；2.杨某1同一个伤口出现两次不同一伤情的鉴定结果，根据有利于被告人的原则应采信鉴定其为轻微伤的结果；3.原审判决上诉人赔偿民事原告人杨某1住院治疗损失共计人民币41043.71元，此判决没有事实依据。请求二审法院查清事实，宣告其无罪。经审理查明，2018年3月28日下午2时许，上诉人林国凯之妻陈某1因停放摩托车一事与邻居杨某1之妻林某1发生口角，杨某1在场获悉情况后持塑料椅子欲砸打陈某1时被林某1劝阻。随后，回到家的上诉人林国凯获悉该情况后，便纠集同案人陈某3等人闯进杨某1位于陆丰市甲子镇城东社区******对面的家中，将杨某1殴打致伤。经陆丰市********鉴定，于2018年4月11日作出鉴定意见：杨某1损伤程度据面部软组织创口、右眶内壁骨折、面部软组织挫伤评定为轻微伤。因被害人杨某1申请重新鉴定，汕尾市********于2018年12月3日作出鉴定意见：1.伤者右眼外伤致右眼眶内壁骨折，并少量脂肪嵌顿，右眼内直肌损伤，产生复视；经治疗后右眼仍存在复视现象，评定为轻伤二级；2.伤者脸部缝合瘢痕长度累及达3.8cm，评定为轻微伤。综上所述，伤者杨某1的损伤评定为轻伤二级。另，原审刑事附带民事诉讼原告人杨某1于2018年3月28日至4月7日在陆丰市甲子人民医院治疗，共住院10天，用去医疗费人民币8730.67元；此后还先后到陆丰市人民医院门诊、汕尾逸挥基金医院门诊、中国人民解放军第四五八医院门诊、中山大学附属眼科医院门诊检查治疗，费用共计人民币2999.26元。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的以下证据证实：（一）书证1.陆丰市公安局瀛东派出所出具的《受案登记表》《立案决定书》，证实2018年3月28日下午15时35分，该所值班民警接110指令称，在陆丰市甲子镇瀛东区北门头有人斗殴，需派警处理。接报后民警及时到场处置。经初查，当日下午14时许受害报案人杨某1在位于陆丰市甲子镇城东社区******对面家里时，因邻居在其家店口旁边停放摩托车引起口角，随后杨某1被邻居一方二、三名男子入室殴打致伤。陆丰市公安局于2018年12月10日对杨某1被故意伤害案立案侦查。2.陆丰市公安局瀛东派出所出具的《抓获经过》，证实2019年1月28日晚，公安民警在林国凯暂住的陆丰市甲子镇东湖开发区*****家里，将上诉人林国凯抓获归案。3.陆丰市公安局甲西派出所出具的《户籍证明》《前科证明》，证实林国凯于1989年9月1日出生等基本情况，在辖区内未发现违法犯罪记录。4.陆丰市公安局《行政处罚决定书》，证实陆丰市公安局对林国凯处以行政拘留十五天（期限从2018年4月13日至4月28日止），并处一千元罚款。5.陆丰市公安局瀛东派出所出具《情况说明》，证实2019年1月28日上诉人林国凯到案后对汕尾市********作出的鉴定结论不服，要求重新鉴定。该所依法向广东省公安司法鉴定中心呈请了重新鉴定。2019年6月17日该所接广东省公安司法鉴定中心通知：要求该所2名办案民警在2019年6月25日带杨某1跟陆丰市*********名法医及汕尾市*********名法医一起到广东省公安司法鉴定中心对杨某1进行重新鉴定。2019年6月22日在杨某1居住地城东社区干部的见证下，该所民警到杨某1家对杨某1进行了相关事宜的告知，并用公安执法仪进行录音录像，到2019年6月25日杨某1拒绝配合尚未到场。6.陆丰市公安局瀛东派出所出具《告知书》，证实向原审刑事附带民事原告人杨某1告知上诉人林国凯对汕尾市********的鉴定结论不服要求重新鉴定。该所根据相关法律的规定，聘请了广东省公安司法鉴定中心对其人体损伤进行公安司法重新鉴定。接广东省公安司法鉴定中心通知，现正式告知：请在2019年6月25日早上7时准时到瀛东派出所，乘坐该所车辆跟该所民警及汕尾市公安局、陆丰市公安局两级法医一起到广东省公安司法鉴定中心，由广东省公安司法鉴定中心对其人体损伤程度进行重新鉴定。7.原审刑事附带民事诉讼原告人杨某1提交的医院治疗票据、交通票据，证实杨某1因被伤害而到医院治疗和乘车等费用事实。（二）鉴定意见1.陆丰市********（陆）公（司）鉴（法活）字[2018]03098号鉴定书，证实该中心法医根据原审刑事附带民事原告人杨某1在甲子人民医院住院资料，检验所见：伤者神清，步行入室，问答切题，检查合作，头顶部肿胀压痛3x3cm；额正中部发际外见小片状挫擦伤；右眉弓见一1.7cm缝合创口；右下睑见一2cm缝合创口，右下颌部见两处小片状表皮剥脱，已加痂；胸前部局部压痛；左右季肋区局部压痛；左右肩胛区局部压痛；腰椎部压痛；腰椎腹部局部压痛；左腰腹部局部压痛；右腰腹部见4x3cm皮下出血；右环指背侧肿胀压痛2x1cm，余无特殊。根据检验所见，结合病历材料，伤者杨某1外伤致右眼部两处创口伴右侧眼眶内侧壁骨折，面部多处皮肤软组织挫擦伤，体表多处软组织挫伤，其损伤程度据面部软组织创口、右眶内壁骨折、面部软组织挫伤比照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5.a)、5.2.5.d)、5.2.5.c)之规定，已达轻微伤标准，鉴定杨某1上述损伤程度属轻微伤范围（2018年4月11日鉴定）。2.汕尾市********（汕）公（司）鉴（法活）字[2018]05001号鉴定书，证实该中心受理原审刑事附带民事原告人杨某1申请重新鉴定后于2018年5月7日开始检验，根据2018年5月7日汕尾市逸辉基金医院门诊病历、CT诊断报告；2018年5月14日中山大学附属眼科医院门诊病历、双眼视觉同视检查报告；2018年5月15日中国人民解放军第四五八医院磁共振检查报告单；2018年8月21日中山大学附属眼科医院门诊病历、2018年11月20日双眼视觉同视机检查报告、门诊病历，摘录2018年3月30日陆丰市********法医检验所见，伤者神清，步行入室，对答切题。伤者自诉头晕、头痛，右眼视物重影；右环弓处见1.8cm缝合瘢痕，右眼下睑处见2.0cm缝合瘢痕，余未见异常。论证：1.根据检验及医院病历材料，伤者右眼外伤致右眼眶内壁骨折，并少量脂肪嵌顿，右眼内直肌损伤，产生复视；经治疗后右眼仍存在复视现象，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.4.f）条之规定，其损伤评定为轻伤二级。2.根据检验，伤者脸部缝合瘢痕长度达3.8cm，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5.b)，其损伤评定为轻微伤，经鉴定杨某1损伤评定为轻伤二级（2018年12月3日鉴定）。(三)现场勘验笔录陆丰市公安局《现场勘验笔录》(含现场平面图及现场照片)，证实案发现场位于陆丰市甲子镇东社区******对面杨某1家；经勘查，现场尚未发现较为明显打斗痕迹及作案工具。（四）被害人陈述被害人杨某1的陈述：2018年3月28日下午14时许，我下班后回到家里，在家里坐了一会，林国凯老婆陈某1把摩托车停在我家门口，阻碍到我家人的正常出入，我老婆林某1就叫陈某1把车停靠在旁边，陈某1就说“我的摩托车是停放在路中间，不关你们的事”，就这样我老婆和陈某1发生了口角，我就插嘴对陈某1说“你刚才停车的地点，也会造成交通堵塞的”她就骂我，我一听她骂我心里就来气，就在家里随手拿起一张塑料椅子冲出去要砸她，吓一吓她，我老婆见状后，马上把我劝住了。我看见陈某1站在我家门口拿着手机用手在触摸，此刻她是否在发信息或视频给其丈夫林国凯，这点我就不清楚了。就这样约过了六、七分钟，林国凯就回来了，他径直往其家方向走进去，陈某1就跟随着林国凯回家了。他们夫妻俩回家后约过几分钟，我在自家门口就看见陆陆续续男男女女约有十多人进入林国凯家里，林国凯的两名妻舅也进去了。又约过十多分钟，只见林国凯带着他的两名妻舅等人冲入我家，他们约有十多人，有男有女。我见他们来势汹汹，自己就退到角落，林国凯二话没说冲上来，一拳朝我右眼眶处揍过来，我来不及反应被打中跌倒在地，跌倒后我马上站起身，这时林国凯的一个妻舅冲上来就用一只手掐着我脖子咽喉处，我本能抵档，用右手要揪他胸前衣领，不料他穿着的灰色长袖圆领衣领处被我撕破，于是他恼羞成怒用拳头朝我右眼眶处揍了二、三下，我本能地挣扎开了。可紧接着林国凯的另外一个妻舅冲上来从我身后用右手撬住我嘴巴下颚，用左手猛揍我的后背，我被打倒在地后，林国凯及其妻舅又朝倒在地上的我拳打脚踢，有人朝我身上和地面摔砸塑料豆油瓶子，一些过路群众和周围个别邻居闻讯前来围观和劝说，大约持续了10分钟，这时有位年约40多岁男子（事后了解，他叫李某1，年约50岁，甲西镇濠头村人）走进来见状竭力劝阻，他们才离开了。他们才离开了后，这名男子从地面上把我搀扶起来，看见我头部流血，就劝说我去医院治疗。这时杨某2也走进来，劝我去医院治疗，随之杨某2就开着摩托车到我家店门口，我就踉踉跄跄走出来，坐上杨某2的摩托车，让他送我去甲子人民医院治疗，事情经过就是这样。我不知道林国凯两名妻舅的姓名，他们都是甲西镇上堆村人。他们年约40多岁，身高均约160cm，稍肥。一名相对肥胖者大肚子，留平发，面部较大，内穿纯灰色长袖衬衫；另一名留三七头发，外穿黑色外套。不清楚是不是陈某1的亲兄弟，因为那两名殴打我的男子常去林国凯家玩，陈某1叫他们“阿兄”。以前我们和林国凯家有因为一些琐事而发生口角。我的右眼角有裂伤，缝了几针，额头处有红肿疤液伴有油污、背部及胸口也有红肿疤痕。我当时是被三名男子殴打，除林国凯之外，还有另外两名男子，杨某2和林某1等人可以作证。我第一次的陈述不详细是因为当时受伤后精神状态不佳，记忆模糊，故无法详细陈述。我的店没有名称，是杂货店，位于陆丰市甲子镇城东社区******对面。林国凯的家与我家仅一墙之隔，我们是邻居。我认识杨某2是因为我曾叫过他到我单位帮我送化肥给农户，另外他偶尔去甲子镇城东北门市场买菜经过我店面时，也跟我打打招呼，才这样认识的。杨某1第一次辨认出5号女子就是林国凯的老婆（陈某1）；第二次辨认出27号男子就是林国凯；第三次辨认出6号男子就是用拳头揍其右眼眶处的林国凯，另外两名参与殴打其的男子分别是22号（陈某2）照片用拳头揍其右眼眶处二、三下的男子和26号（陈某3）就是用右手撬住其嘴巴下鄂，用左手猛揍其后背的男子。杨某1指认监控视频截图，指认出监控视频截图中穿灰色上衣的男子是冲进来我家里用拳头揍打其右眼眶处的人；指认出监控视频截图中穿黑色上衣男子是用右手撬住其嘴巴下鄂，用左手猛揍其后背的人。（五）证人证言1.证人林某1的证言：2018年3月28日下午14时许，林国凯的老婆陈某1将摩托车停放在我家店面门口，我就叫她把摩托车停到旁边，不要挡在我家门口，影响我做生意，陈某1就生气地说“我车是停在公路边”，如此一来我们俩就发生了争吵，这时刚好我丈夫杨某1中午下班吃完午饭在家里坐，我丈夫就对陈某1说“你那样停车一点道理都没有”，陈某1就骂我丈夫，我丈夫听后非常生气，就随手在家里拿起一张塑料椅子要冲出去砸陈某1，我见状怕事情闹大就把我丈夫劝住了。此刻陈某1气愤愤的，手里拿着手机在点击着手机屏，好像是发信息的样子，这样在我家门口踱来踱去片刻，然后就走进她的家里。一会儿后，我看见林国凯回来了，往他家的方向走进去了。约过了一、二十分钟，我就看见有陆陆续续男男女女十多人进入了林国凯家里，其中有陈某1的两个兄弟和一个姐姐。时至当天下午15时许，林国凯就带着这些人来到我家门口，他们有些人在劝说，陈某1的姐姐就走到我跟前质问“你刚才是不是打了我妹”，我就向其解说因停放摩托车与其妹争吵的经过，陈某1从中插嘴，这样一来我们就发生了争吵，争吵过程中陈某1上来要揪我，我就还手，于是我们三人就撕扯在一起。而林国凯则带着他的两个妻舅冲进我家对我丈夫杨某1进行殴打，约持续十多分钟后，有一位年约45岁的陌生男子走进去劝阻，林国凯和他的两个妻舅才走出来，到了门口林国凯对着我说“次次都是你们欺负人”，然后就离开了。这时有一位年约60岁陌生男子走进我家，看见我丈夫头部流血，就劝他去医院治疗，接着他开着摩托车载着我丈夫去医院治疗。一会儿后，我独自一人骑着自行车到甲子人民医院看望我丈夫，事情的经过就是这样。因场面混乱，我又和陈某1及其姐在争吵撕拉，所以没看清楚是谁用塑料豆油瓶摔砸我丈夫杨某1，这点只有我丈夫才清楚。那些塑料瓶子里面装着豆油，每瓶容量是1.5升和1.8升，都是我店摆着销售的。事后我在清理掉被损毁的塑料罐装豆油瓶和地面等处油迹时，发现店里摆着销售的塑料罐装豆油被损毁三瓶，分别是一瓶1.8升和二瓶1.5升，总损失价值约60元人民币。我看见林国凯及其两名妻舅冲进我家后二话没说，就围着我丈夫杨某1用拳头揍，然后我丈夫就跌倒在地。我没看清楚林国凯及其两名妻舅是谁先动手殴打杨某1。那两名男子平常有去过林国凯的家，陈某1在叫这两名男子“阿兄”，他们都是年约三、四十岁，身高均约16Ocm-165cm，稍肥圆脸，不知道他们的姓名，只知道他们是甲西镇上堆村人。我没有受伤，我家与林国凯以前有因一些琐事发生过纠纷。证人林某1第一次辨认出4号女子就是林国凯的老婆（陈某1）；第二次辨认出27号男子就是林国凯；第三次辨认出6号男子就是林国凯，另外两名分别是22号（陈某2）和26号（陈某3）的男子；第四次辨认出7号男子就是殴打其丈夫的林国凯、另外两名参与殴打我丈夫的分别是15号（陈某3）和27号（陈某2）的男子。林某1指认出监控视频截图中穿灰色上衣和穿黑色上衣的男子就是参与殴打其丈夫杨某1的人。2.证人郑某2的证言：2018年3月28日下午14时许，林国凯的老婆开摩托车回家，把车停到我家对面（即林某1店旁边），林某1就对林国凯的老婆说：“你的车停在哪里？”林国凯的老婆就说：“我的摩托车停在路上”，由此两人引起口角。这时刚好林某1的丈夫杨某1在其店内，见其妻与林国凯的老婆吵嘴，就持一张塑料椅子要冲出去，嘴里对着林国凯的老婆骂“你这个浮母（脏话）”，林某1见状劝住了。此时林国凯刚好回来了，在停放摩托车地点与其妻相遇，其妻便把刚才发生的事情告诉了林国凯，然后夫妻俩就回家了。过了一会儿，我看到林国凯就带着男男女女约五、六人来到林某1店前，一些人进入林某1店内，一些人在店铺外劝说。在说“算啦，算啦”，也有过往路人围观，约过了几分钟，进去林某1店内的人就走出来了，他们双方也各自离开了。林国凯的老婆叫啥名我不清楚，进去店内多少人我不清楚，但林国凯有进去，我只认识他。他们没有携带器械，我没有听见或看见店内发生的事。证人郑某2第一次辨认出5号女子就是林国凯的老婆（陈某1）；第二次辨认出27号男子就是林国凯。3.证人蔡某的证言：2018年3月28日下午14时许，林国凯老婆（陈某1）的摩托车停放在其家入口路边，这时刚好有三轮车给其家送货物，为了不影响接送货物，林国凯老婆就把摩托车向后移动停靠，停靠地点就是杨某1店面前，这时杨某1的老婆（林某1）刚好看见，就对林国凯的老婆说：“你的车停在哪里？”林国凯的老婆就说：“我的摩托车停在路上”，由此两人引起口角。这时刚好林某1的丈夫杨某1在其店内，见其妻与林国凯的老婆吵嘴，就持一张塑料椅子要冲出去，嘴里对着林国凯的老婆骂“你这个浮母（脏话）”，林某1见状劝住了。杨某1又拿起塑料椅子往外冲，又被林某1劝住了。此时林国凯刚好回来了，在其家入口路边与其妻相遇，其妻便把刚才发生的事情告诉了林国凯，然后夫妻俩就回家了。过了一会儿，林国凯就带着男男女女约六、七人来到林某1店前理论，我看见林国凯夫妻俩也进入杨某1的店内，林国凯的老婆与林某1边吵嘴边拉扯，杨某1见状往店里退，林国凯和其他男的也跟着进去，他们发生了什么事我没看见，只看见店外与林国凯一起来的一些人在劝说“算啦，算啦”，也有过往路人围观，约过了几分钟，进去林某1店内的人就走出来了，他们双方也各自离开了。蔡某第一次辨认出5号女子就是林国凯的老婆（陈某1）；第二次辨认出27号男子就是林国凯。蔡某指认监控视频截图称其不认识图中男子，也不清楚里面是否有参与殴打杨某1的人。4.证人林某1的证言：我听女儿林某1和邻居说，起因是2018年3月28日下午14时许，林国凯的老婆（陈某1）开着一辆电动摩托车停到我女婿的店门口，我女儿林某1看到后就跟她说：“你的车停在哪里？”林国凯的老婆就说：“我的摩托车停在路中间”，从而我女儿林某1和林国凯的老婆引起口角。口角后我没事刚好来到我女儿林某1的店铺坐，过了一会儿，我看到林国凯及其老婆带着男男女女约7、8人来到我女儿店铺门口，其中林国凯及其老婆和另外三名男子就直接走进我女儿店铺内，其他人在店铺外围观，走进店内的其中一名男子就说：“是谁打我妹？”话音刚落，林国凯与另外三名男子就动手将我女婿杨某1打倒在地，接着对躺在地上的我女婿拳打脚踢，我见状马上起身护住我女婿，我因势单力薄没能阻止得了，此时我见林国凯的老婆与其姐拿起我女儿店铺在售卖的塑料罐装花生油对着倒在地上的我女婿轮番猛砸，我就马上去抢他们姐妹俩手上的花生油，林国凯老婆的姐就对着我说：“你老人家我不打你，你不要进来。”接着邻居们和周围群众都在劝阻，我就走出来到店铺外，过了一会儿人群散了，事情经过就是这样。对方没有携带器械殴打我女婿，女婿身上的伤是被林国凯等人用拳脚殴打及塑料罐装花生油猛砸所伤而来的。我没有受伤。林国凯及他老婆我认识，林国凯带来的另外三名男子我不认识。林某1第一次辨认出11号女子（陈某某）就是林国凯的老婆；第二次辨认出27号男子就是林国凯。林某1指认监控视频截图称其眼睛有白内障疾病，无法辨认。5.证人杨某2的证言：2018年3月28日下午14时许，我要去陆丰市甲西镇城东社区****买菜，途经城东社区杨某1的杂货店门口看见许多人围观，道路有点堵塞，我就去观看一下，看到男男女女十多人走进杨某1店旁边一条小巷的一户人家，几分钟后这些人就从小巷里走出来，来到杨某1的店门口，其中两名妇女在店门口跟杨某1老婆吵嘴，三名男子直接进入杨某1店内，一进去就跟杨某1扭打起来，扭打持续一会儿，我看杨某1倒地，那三名男子随之从店里走出来，那两名跟杨某1老婆吵嘴的妇女也跟着三名男子离开了，我就走进店里，看见有个40岁的男子劝说杨某1去医院治疗，而杨某1坐在地上，身子侧靠着墙面，面部有少量油渍和血渍，半闭着眼睛，我就叫杨某1抓紧去医院治疗，说完走出杂货店，把自己摩托车挪到店口，那名约40岁的男子就搀扶着杨某1从店里走出来，我就开着摩托车载着杨某1，车后杨某1老婆一路跟随，我就把杨某1送到甲子人民医院后，你们同志赶到现场了，我就离开了，事情经过就是这样。因时间相隔太长，我又是偶尔看见，因此你们公安机关提供本案涉案人员相片及其他人员相片一起给我辨认，我无法辨认出来。6.证人李某1的证言：我是一名泥工，帮他人建房屋的。因为我经常去杨某1的杂货店买塑料手套认识起来的。2018年3月28日下午14时许，我去位于陆丰市甲子镇城东社区****杨某1的杂货店买塑料手套，期间有男男女女十多人来到杨某1家门口的杂货店前，其中二名中年妇女就和店前杨某1老婆争吵，好像是在争吵停放摩托车的事，她们吵着吵着，三人就拉扯在一起。另外三名中年男子径直走近杨某1，其中一名对杨某1说“我们是来打欺负人的”，话音刚落，三人就围着杨某1殴打，杨某1拼命抵抗。周围邻居、过路人及那些男男女女十多人的一些人见状，有些人开口劝说，我和一些人走进去劝阻。三名中年男子殴打杨某1约持续七、八分钟，最终被我们劝息了，三名中年男子等人离开后，我看见杨某1倒在地面上，面部流血，我就劝杨某1赶紧去医院治疗。一会儿后，你们同志赶到现场了，我就离开了，事情经过就是这样。我看不清楚那三名男子打到杨某1什么部位，他们没有携带器械殴打杨某1，外貌都是年约三、四十岁中等身材，其它我说不上，也不知道他们的姓名。不清楚双方因何原因引起的，现场围观的应该都是周围邻居和过路人等。指认监控视频截图中的人我不认识，认不出是否有殴打杨某1的人。7.证人陈某3的证言：2018年3月28日下午14时许，我开摩托车从甲西镇大富豪沿甲子镇陆甲大道行驶当我摩托车行至陆甲大道东甲子镇东新西路交界处时，我看见我哥哥陈某4的摩托车停放在东新西路路边，我妹妹陈某1家就在新西路周围，于是我开着摩托车往我妹妹陈某1家方向行驶，当我车开到将近我妹妹陈某1家门口巷道时，我就碰到我妹妹陈某1、我妹婿林国凯（即陈某1丈夫）及我哥哥陈某4，我就问我妹妹陈某1“路边为何那么多人”，我妹妹陈某1就说“刚才有人给我家送货件，我就开着摩托车去收货件，摩托车停放我家入口处东新西路边，旁边开杂货的一名妇女辱骂我，妇女的丈夫见状就拿玻璃瓶要砸我，后被那妇女拦住。”我听后问我妹杂货店的老板是谁，我妹说是一个老师。我听后觉得老师应该是通情达理的人，于是我就自己一个人到杂货店门口要找杂货店的老板沟通清况，但我在杂货店门口看见是杂货店里面有一个40多岁的妇女和一个老妇女，我就问她们为什么要打架，为什么要打我们。那个年纪40多岁的妇女听我这样说就破口咒骂我妹，这时一个年纪40多岁的男子从杂货店内的房间出来，他话也没说就从墙边拿起二把铁锤冲出来，我妹夫林国凯也冲过来，我抢过那名男子的一把铁锤，我后背就被杂货店那名40多数的妇女拿扫把打了我一下，我马上将那名持铁锤的男子推进杂货店，我哥陈某4也将林国凯拉回林国凯的家，我要离开时，杂货店那名男子还要冲出来，我对他说你们还要打吗，后我就回林国凯的家了。我们发生冲突的位置是在杂货店里面。我当时看见那名在杂货店的男子眼角有流血。杂货店的男子眼角流血是怎么造成的的我不清楚。（六）上诉人供述上诉人林国凯的供述：2018年3月28日下午14时许，一名送货的摩托车工友打电话给我，称我购买的货物已送到我家门口了，叫我及时回去签收，于是我开摩托车回家了。当我到了家里门口时，刚好我看到邻居杨某1手里持着一张塑料凳子要砸我妻子陈某1，我怕把事闹大，我就带着妻子陈某1回家里。大约过了20分钟后，我越想心里越不舒服，我就一人来到杨某1家门口，质问杨某1为何要砸我妻子，杨某1二话没说，手里拿塑料凳子要砸我（第一次笔录说被杨某1用玻璃瓶砸），被我用手顶住了，没被砸到，我见状就生气还手殴打他（第一次笔录说没有殴打杨某1），他接着也还手，于是我们就撕打在一起，打着打着他就跌倒在地上，这时邻居和个别路过的群众见状就纷纷上前劝架，一会儿后我们双方就散了，我也回家了。事情经过就是这样。事后我听我妻子说，是因当时有一辆三轮摩托车给我家送货，三轮摩托车需要停放在我家门口才便于卸货，而当时我家门口又停放着我妻子的电动摩托车，因而我妻子就把电动摩托车向旁边挪后停放，挪后停放的地点刚好是邻居杨某1的家门口，从而引起口角。我当时没有持械，殴打到杨某1的哪些部位记不清楚了，都拳打脚踢。我没有殴打杨某1的妻子，我的妻子跟杨某1的妻子没有打架，上面我己经说过，我是事后听我妻子说的，当时在停放摩托车过程中她们发生过口角。我跟邻居杨某1以前因琐碎事发生过矛盾，我跟杨某1打架时，视频显示我带其他两名男子进入其家对其进行殴打，没有这种情况。我一共有三个妻舅，大妻舅陈某4，二妻舅陈某3，三妻舅陈某2。我有委托向你们公安机关提出对杨某1的伤情重新鉴定申请，并递交了申请书。我于2018年4月13日因涉嫌殴打杨某1被陆丰市公安局瀛东派出所处以行政拘留。经林国凯辨认现场监控视频截图，其称截图中没有殴打杨某1的人员。关于上诉人林国凯所提上诉意见，经查，1.上诉人林国凯与被害人杨某1系邻里关系，发生矛盾纠纷后应本着互让互谅的原则，通过合法途径解决，而上诉人林国凯却纠集同案人陈某3等人到被害人杨某1家中殴打被害人，本案现有证据不能证明杨某1具有严重过错，故上诉人林国凯所提被害人杨某1具有严重过错的上诉理由理据不足，不予采纳。2.关于本案两份伤情鉴定，应采信哪份鉴定意见的问题。陆丰市********所做的第一份鉴定系根据甲子人民医院的治疗病历结合检验所见，于2018年4月11日以杨某1面部软组织创口、右眶内壁骨折、面部软组织挫伤作为伤情认定依据，评定为轻微伤。汕尾市********所做的第二份鉴定系根据杨某1在2018年5月7日、5月14日、5月15日、8月21日、11月20日的病历及检查结果及检验所见，于2018年12月3日以杨某1右眼外伤致右眼眶内壁骨折，并少量脂肪嵌顿，右眼内直肌损失，产生复视，经治疗后右眼仍存在复视现象作为伤情认定意见，评定为轻伤二级。从被害人杨某1多份病历、检查报告来看，其于2018年3月28日在陆丰市甲子人民医院的CT检查报告单：“右眼眶部皮下裂伤”；于2018年3月30日在陆丰市人民医院CT报告单：“右侧眼眶内侧壁骨折；右侧眼周软组织肿胀”；其于2018年5月7日在汕尾市第二人民医院的CT诊断报告书：“右侧眼眶内侧壁局部骨质稍凹陷，请结合临床”；其于2018年5月15日在中国人民解放军第四五八医院磁共振检查报告单：“1.右眼眶内侧壁骨折，并少量脂肪嵌顿；2.右眼内直肌损伤”。一般而言，核磁共振比CT具有更高的软组织分辨率，被害人杨某1在案发后一个多月所做的磁共振结果已显示其右眼眶内侧壁骨折，并少量脂肪嵌顿，右眼内直肌损伤。第二份伤情鉴定根据出现的新证据和新后果，即右眼外伤致右眼眶内壁骨折，并少量脂肪嵌顿，右眼内直肌损失，产生复视而作出了新的鉴定意见。故汕尾市********所作认定其构成轻伤二级的鉴定意见符合人体伤情因后续发展出现新情况的常理，应予采信。上诉人林国凯辩称杨某1同一个伤口出现两次不同伤情的鉴定结果，根据有利于被告人的原则应采信鉴定其为轻微伤的上诉意见理据不足，不予采纳。3.关于刑事附带民事原告人杨某1的经济损失计算问题。被害人杨某1多次到外地求医，原判酌情判赔交通费3千元并无不当；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原判据此计算误工费22553.78元并无不当。故原判依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决上诉人林国凯赔偿民事原告人杨某1住院治疗损失共计人民币41043.71元并无不当。上诉人林国凯所提原审判决上诉人赔偿民事原告人杨某1住院治疗损失共计人民币41043.71元，此判决没有事实依据的上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人林国凯违反法律的规定，因其妻与邻居发生纠纷不满，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被害人杨某1的经济损失是由于上诉人林国凯的犯罪行为造成的，上诉人林国凯应当承担赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，刑事附带民事部分判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  许木胜审判员  陈世礼审判员  骆金声二〇二〇年八月十九日书记员  范济桦附：有关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。