中华人民共和国广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0191民初1603号原告：广东省电子信息产业集团有限公司。法定代表人：何**,职务董事长。委托诉讼代理人：谢子坚、何沛洋，广东理治律师事务所律师。被告：华晟电子有限公司。法定代表人：何**。第三人：YUELINZOU（邹粤林）.第三人：LINDAXIUYINGZHANG（张琳）.第三人：YUNFENGZHOU（卓云峰）.以上三位第三人共同委托诉讼代理人：许跃、熊继东，广东尚之信律师事务所律师。原告广东省电子信息产业集团有限公司（下称电子集团公司）诉被告华晟电子有限公司（下称华晟公司）、第三人邹粤林、张琳、卓云峰公司解散纠纷一案。本院受理后，适用普通程序，依法独任审理，于2020年7月8日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人谢子坚、何沛洋，三位第三人共同委托诉讼代理人许跃、熊继东到庭参加诉讼，被告华晟公司经本院合法传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案已审理终结。原告电子集团公司请求：1.解散被告华晟公司；2、本案诉讼费由第三人邹粤林、张琳、卓云峰共同承担。事实与理由：被告是原告与第三人于2012年3月15日共同成立的中外合资有限公司，股权比例为原告占51%、邹粤林占40%、张琳占6%、卓云峰占3%。被告成立前，原告与第三人共同签订了《合资经营华晟电子有限公司合同》，约定被告成立的宗旨是引进国际先进的电子信息技术、人才、管理和服务经营，开展高端产品的研发、生产和销售；原告以现金方式出资，第三人以专有技术和知识产权评估作价出资。可见被告的成立一方面是利用原告的资金优势，另一方面是利用第三人的电子信息技术优势。但事与愿违，在原告按照被告章程约定的出资期限内完成出资后，第三人并未依时完成技术出资，被告在成立至今都未能利用第三人的技术真正运营与生产。《合资经营华晟电子有限公司合同》第六章约定，原告与第三人应在两年内完成出资；第18.1条约定股东任一方未能按时投入注册资本属于违约；第15.1条与第18.3条约定守约方有权终止并解散合资公司（即被告），同时被告《章程》第67条第3项亦约定任一方不履行合资合同、章程规定的义务致使企业无法继续经营的，公司解散。第三人前述未按时完成出资的行为已构成违约，原告有权依约要求解散被告。原告认为，第三人未依约完成出资义务，己构成严重违约，被告已出现公司章程所约定的解散事由，依据《公司法》第一百八十一条第（一）项的规定，应解散被告。原告依据《民事诉讼法》第二十六条：“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖”的规定，故提起本案诉讼。被告华晟公司辩称：同意原告的诉讼请求，三位第三人均未按照被告公司章程约定在出资期限内完成技术出资，被告成立至今都未能利用第三人的技术真正运营与生产，最终导致被告每年都亏损，根据《合资经营华晟电子有限公司合同》和《华晟电子有限公司章程》的相关约定，三位第三人未按时完成出资的行为已构成违约，原告有权依约要求解散被告，被告同意原告的解散请求。被告华晟公司未提交任何证据。三位第三人述称：第一，不同意原告解散被告的诉请。原告作为被告的大股东，存在侵害公司权利及第三人股东权利的行为。原告陈述第三人未出资到位，并不是第三人的原因造成的，第三人不存在违约行为，在被告成立后，原告滥用股东权利，采取各种手段赶走第三人邹粤林等人，将被告的资产掏空转移至广东华晟数据固态存储有限公司，造成表面上被告没有经营与生产的假象，实际上是以广东华晟数据固态存储有限公司的运营及生产取代被告，被告与广东华晟数据固态存储有限公司是两套招牌、一套人马在运作。第二，被告成立后，原告剥夺第三人创新团队的经营自主权及邹粤林项目负责人的权利，拖欠邹粤林的工资、安家费和住房、医疗补贴等，客观上造成了邹粤林不能正常开展工作，不能完成后期专利技术的出资。原告违规解除邹粤林担任被告总经理职务，以便原告完全掌控被告、为掏空被告做准备，原告侵犯被告及第三人的权利，且在第三人毫不知情的情况下将被告的财产包括商标、专利知识产权、科研人员、设备、资金等转移到广东华晟数据固态存储有限公司。第三，邹粤林创新团队在被告立项的固态存储项目获得广东省政府科研项目经费扶持，首期省科技厅下拨科研经费4000万元到位，原告违规将项目负责人邹粤林排除在外，违规使用科研经费，导致邹粤林因得不到科研经费支持而无法正常开展工作。在完成前期评估价值为728万元专利技术出资后，后期的知识产权评估无法进行。第四，广东华晟数据固态存储有限公司成立于2015年11月30日，其主要研发产品固态存储核心控制芯片，与被告的经营范围完全一致，其公司的主要研发人员及股东均为被告的邹粤林团队成员，现在原告已经将其变成了广东华晟数据固态存储有限公司的股东及研究人员。这些事实足以证明真正侵害被告利益的是原告，侵害第三人利益的也是原告。因此第三人为维护自身权利，在公司在没有经过相关财务审计及资产债务的情况下暂不同意解散公司，待查清被告的状况，依法作出审计报告后，才能作出是否解散被告公司的决定。经审理查明：一、华晟公司合同与章程查明情况2012年2月18日，原告（甲方）和邹粤林（乙方）、张琳（丙方）、卓云峰（丁方），同意共同出资设立合资公司，并签订《合资经营华晟电子有限公司合同》一份。第五章约定，5.1条：合资公司的宗旨是，引进国际先进的电子信息技术、人才、管理和服务经验，开展高端IT产品的研发、生产和销售，促进合同各方获得满意的回报。5.2条：公司生产经营范围如下：研发、设计和生产计算机软硬件、固态存储系统及产品、网络和通信系统、集成电路，销售本企业产品，从事相关技术咨询配套服务。第六章约定，6.1条：在公司成立两年内，项目投资资金总额9800万元。6.2条：公司注册资本为9800万元，甲方以现金出资，乙方、丙方、丁方以专有技术和知识产权评估作价出资。6.3条：投资所需超出注册资本的现金部分由合资公司筹资解决，公司所需的后续资金甲方应积极协助解决。6.4条：甲方的出资额和出资形式如下：甲方在公司注册时一次性投入注册资金4998万元，占51%。6.5条：乙方、丙方和丁方在两年内投入公司生产经营所需的专有技术和知识产权暂定价值分别为3920万元、588万元、294万元为注册资本，首期15%出资以专有技术评估作价，其余85%出资以知识产权评估作价。6.6条：除非经各方一致同意，否则不得以任何理由更改甲方在公司51%和乙、丙、丁方合计49%的股权比例。第七章约定，7.1条：甲方的责任为，负责办理有关在中国建立合资公司的审批申请、注册、营业执照和其他事宜；依照第六章的条款按期现金出资并协助安排资金筹措；向有关主管部门办理申请取得土地使用权的手续……7.2条：乙、丙、丁方的责任为，依照第六章的条款以合资公司所需的固态硬盘及其控制芯片方面的专有技术和知识产权出资；负责海外创新团队人员按时到位，协助合资公司建立产品研发、生产、销售的管理团队……第八章约定，合资公司注册启动后研究和发展的相关知识产权属于合资公司所有。第十章约定，10.2条：合资期间，董事会由7位董事组成，其中4位由甲方指派，3位由乙丙丁方共同指派，董事长由甲方委派，董事、董事长的任期为三年，董事可连选连任。10.5条：董事会例会每季度至少召开一次。第十五章约定，合资公司应按“合资企业法”及其它有关法律、法规及合资公司合同和章程所规定程序解散：（2）如果合同任何一方违约，守约方可依照合同第18.3条决定；（3）以下所述时间发生或持续，且董事会三分之二以上成员在合同乙方提议的基础上就合资公司解散达成一致：①由乙方、丙方、丁方提供的专有技术和知识产权中的专利申请被驳回或专利权被宣布无效，导致合资公司无法正常经营；③合资公司累计亏损超过注册资本，合资公司任一方有权要求解散合资公司；④由于不可抗力的原因致使合资公司不能继续经营。第十八章约定，18.1条：以下情况构成违约：合同一方未能依照第六章的规定按时投入注册资本，合同一方未能履行合同第七章约定的义务，并且此情况持续3个月以上。18.2条：合同由于一方的过失全部或部分未能履行，公司守约方应通知违约方，要求其在通知日后30天内改正，如果在此期限内仍未改正，则视为违约，违约方必须按18.3条赔偿合资公司和守约方所受损失。18.3条：如出现违约，守约方有权采取法律容许的所有补救措施，包括终止合资公司，从违约方获得实际造成损失范围内的赔偿金。第二十章，合同的订立、效力、解释、签署和争端的解决受中华人民共和国的管辖并按中国法律解释。第二十二章，合同自审批主管部门批准之日起生效。2012年2月18日，各方仍以同上甲、乙、丙、丁顺序，制定了华晟公司的章程，规定摘录如下：第九条，合资公司成立两年内，项目投资资金总额9800万元，注册资本为9800万元。甲方以现金出资，乙方、丙方、丁方以专有技术和知识产权评估作价出资。在合资公司注册时，甲方一次性以现金投入注册资金4998万元（占股51%），乙方、丙方、丁方以专有技术和知识产权评估作价出资（共占股49%），甲乙丙丁各方出资明细如下：甲方4998万元，占51%；乙方3920万元，占40%；丙方588万元，占6%，丁方294万元，占3%。第十条，合营各方应按合资合同规定的期限缴清各自出资额。第十一条，合营各方缴付或提供合营条件后三十天内，应由中国会计事务所验证并出具验资报告后，由合资公司据此发给出资证明书，出资证明书应当报原审批机构和工商行政管理部门备案。第二十六条，下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：合资公司的终止、解散或延期。第六十七条，合资公司因下列情形之一出现时解散：合营期限届满；企业发生严重亏损，或因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；合营一方或各方不履行合资公司合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；合资公司违反法律、行政法规，被依法责令关闭。在本条第3项所列情形下，违约方应当对守约方因此遭受的损失承担赔偿责任，守约方有权向审批机构提出申请，解散合资公司。第六十八条，合营期满或提前终止合营时，应及时公告，并按照《中华人民共和国中外合资经营企业法》以及有关外商投资企业清算办法规定，组织清算委员会，按法定程序进行清算。在清算完结前，投资者不得将合资公司的资金汇出或携带出境，不得自行处理合资公司的财产。2011年12月2日，经广东省广晟资产经营有限公司批准，同意原告向华晟公司注资。2012年3月1日，广州南沙开发区经济贸易局以穗南开经贸复[2012]13号文件批复同意设立华晟公司。2012年3月2日，广州市人民政府颁发了《中华人民共和国外商投资企业批准证书》，批准华晟公司为中外合资企业。华晟公司2012年度财务报告审计报告显示，《资产负债表》载明实收资本57183000元，其中，国有资本49980000元，外商资本7203000元。另《财务报表附注》中无形资产表载明，无形资产账面净值合计7236543.22元，非专利技术6362650元，软件使用权873893.22元。第三人提交天眼查网站查询信息，证明华晟公司的资产被原告旗下公司占用。其中，查询华晟公司，显示其网址为××,邮箱为ｊａｎ×××＠ｖｏｌｌｓｕｎ.ｃｏｍ,名下的商标有VOLLSUN、SUNVANAR、SVSTORE等，而原告成立的另一个公司广东华晟数据固态存储有限公司，网址为××,邮箱为ｊａｎ×××＠ｖｏｌｌｓｕｎ.ｃｏｍ,专利信息有15项，其中最早的四项专利时间均在2015年前，商标vollsun，申请时间为2012年。第三人陈述，华晟公司于2012年3月15日成立，而广东华晟数据固态存储有限公司于2015年11月30日成立，原告将华晟公司的人员抽空，把华晟公司的几项核心专利、商标、网址都转移给广东华晟数据固态存储有限公司，广东华晟数据固态存储有限公司与华晟公司实际上为不同招牌、一套人马。原告质证认为，广东华晟数据固态存储有限公司成立于2017年9月14日，其成立与华晟公司没有因果关系，华晟公司2012年成立后一直无法正常经营。华晟公司成立就是要第三人提供相关的技术才能经营，华晟公司没有得到第三人的技术出资也不存在转移给案外公司的情况。另查明，三位第三人现居住于美国。本院认为：本案系公司解散纠纷，因本案三位第三人为美国公民，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百二十二条规定，本案为涉外民事案件。华晟公司是依据中国法律在中国境内注册的公司，注册登记地位于广东省广州市南沙区，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条规定，因公司解散纠纷提起的诉讼，由公司住所地法院管辖，故本院对本案具有管辖权。关于法律适用问题，《中华人民共和国公司法》第二百一十七条规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法，有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。《中华人民共和国外商投资法》第二条规定，在中华人民共和国境内的外商投资，适用本法。故本案关于被告华晟公司解散问题，适用中国法律。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条规定，公司公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。本案中，被告自2012年成立以来，从未召开股东会，也未能形成有效的股东会决议，且三位被告作为公司的董事，亦已出境，公司日常事务处于瘫痪状态，经营陷入僵局，通过其他途径亦不能解决，存续已无必要。原告作为被告持股比例10%以上的股东，有权要求解散公司，故原告的诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一款、第一百八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第一条之规定，判决如下：被告华晟电子公司自本判决生效之日起解散。案件案件受理费100元，由被告华晟电子公司负担。如不服本判决，原告广东省电子信息产业集团有限公司、被告华晟电子公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，第三人YUELINZOU、LINDAXIUYINGZHANG、YUNFENGZHUO可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 陈文铂二〇二〇年八月二十五日法官助理 王琼珊书 记 员 吴桂花