陕西省某县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0831民初29号 原告（反诉被告）：某某公司1。法定代表人:王某某, 委托诉讼代理人：郭某某， 委托诉讼代理人：董某某， 被告（反诉原告）:某某公司2。法定代表人:陈某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：康某某，。 第三人:某某公司3。 法定代表人:何某某 原告（反诉被告）某某公司1与被告（反诉原告）某某公司2以及第三人某某公司3建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理期间，被告某某公司2提出反诉，本院决定合并审理。原告某某公司1委托诉讼代理人郭某某、董某某，被告某某公司2委托诉讼代理人康某某到庭参加诉讼，第三人某某公司3经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某某公司1向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告承担违约金及各项损失合计1674万元;2、请求判令被告向原告提供劳务施工期间工人出勤表和工资发放报表;3、本案诉讼费用由被告承担。具体事实：2015年5月31日,原、被告及第三人共同签订,被告分包由第三人开发、原告总包的”某某小区”的劳务施工部分。合同履行过程中,在原告已如期支付工人工资的情况下,被告煽动工人围堵施工现场,恶意讨薪，后被告又以某县“7.26”特大洪灾为名,撤离施工现场。在施工现场具备复工条件的情况下,拒不复工,导致项目无法继续施工,延误正常的施工进度,给原告及第三人均造成巨大的损失,根据《建筑工程劳务扩大化分包合同》（以下简称分包合同）的约定,被告应赔偿原告违约金及承担由此造成的全部经济损失和法律责任。具体理由如下：（某某公司1代理人意见） 一、原、被告及第三人签订的《分包合同》合法有效。本案涉及的工程并非转包,而是劳务分包。该分包行为是经建设单位某某公司3同意,三方才共同签署了《分包合同》。同时,被告也具有劳务分包的相应资质。某省高级人民法院(2019)陕民终514号民事判决书对本案涉及的合同并未认定为无效,而是判决对合同予以解除。如果合同无效，就不存在解除一说。 二、合同解除后并不能免去被告承担违约损失的责任。本案涉及的《分包合同》虽被省高院解除,但判决认为被告无权解除合同,只是因为被告拒不履行合同约定的施工义务,原告将后续工程委托他人施工,合同已无法实际履行,才判决合同解除的。同时,《合同法》第90条规定，合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。违约金和因违约的损失赔偿属于“合同中结算和清理条款”。另外,原告主张的不仅仅是违约金,同时也对因被告违约造成的损失进行了主张。所以,被告以合同解除而不承担违约和赔偿责任的理由不能成立。 三、被告的两项重大违约客观存在。1、《分包合同》中第二、三条约定被告的施工范围为主体工程、二次结构等施工图内全部土建内容,但被告在未全部施工结束的情况下就私自撤离现场，拒不复工,提出解除合同的无理要求,是一种严重的彻底违约行为。2、《分包合同》第七条7项、第八条3项约定无论发生任何纠纷,被告不得组织以围攻上访、围堵公共设施等手段胁迫原告或开发商,否则,按合同约定价格下浮40%结算付款,但是被告在施工过程中组织工人拉闸停工闹事，爬塔吊阻工，对施工造成了严重影响。 四、原告对建设单位(本案第三人)的工期延误与被告的违约行为造成的损失为：我方应给开发商赔偿的延误工期损失16646972.9元、给开发商赔偿的业主延误工期损失为800000元、给开发商赔偿造成的工作人员窝工损失200000元、给我方造成人员窝工损失430037.82元，给我方造成多支付工程款568480元，以上因对方停工的违约行为给我方造成的损失共计为：18645490.7元，因对方上访闹事、拉电闸、爬塔吊等违约行为按约定应承担违约金共计16527880元，两项合计35173370.7元。我方现仅起诉的赔偿标的为16740000元。同时，当事人请求违约金高低的情况下,法院才可以增加或者降低,但在本案中被告从未提出违约金约定过高,要求降低的请求,因此,法院应支持原告关于违约金的要求。 五、被告应向原告移交农民工工资支付的所有凭证。农民工工资属于政府重点关注的问题,政府要求首先保证农民工工资,原告给被告支付4000多万元工程款,且付款并未违约,但被告工人仍不断的因工资问题闹事,因此被告应向原告提供农民工工资支付凭证,以证实其是否按政府要将农民工工资全部支付到位。 综上所述,被告拒不履行施工义务的违约行为给原告造成的经济损失以及违约损失合计35173370.7元,原告的诉讼请求仅有16740000元,远远小于被告应该承担的违约责任和赔偿的损失。因此,原告的诉讼请求应予以支持。 被告某某公司2辩称以及向本院提出反诉请求：应判决驳回某某公司1的两项诉讼请求，同时某某公司2提起反诉，依法判令某某公司1向某某公司2支付工程质量保证金1390938.8元并从工程验收合格之日起至实际付清款项之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息;并由某某公司1承担本案一切诉讼费用。事实与理由如下（某某公司2代理人意见）: 一、某某公司1并非适格主体,应当驳回要求我方承担损失的诉求。我方与某某公司1、某某公司3三方就某某小区项目签订《分包合同》,在该合同第二条2、“承包工作内容”中对某某公司1的承包工作内容约定为材料供应,我方为劳务部分的承包人,某某公司3为发包人。如若存在因工期延误导致违约,某某公司1和我方应当是共同的责任主体,而非权利主体,只有某某公司3有权向作为施工方的某某公司2主张工期延误损失,因此应当驳回某某公司1的该项诉讼请求。某某公司1与某某公司3签订的《建设工程施工合同》系双方之间的法律关系,并不能约束我方公司。我方与某某公司1也并未签订单独的合同，三方之间的关系只能依三方合同来规范。 二、某某公司1在《回复函》中自认拖欠我方公司工程款，在无相反证据推翻自认的情况下,应当认定某某公司1违约在前。某某公司1要求复工与满足复工条件属于不同法律事件,不能偷换概念,而且本合同系无效合同,其无权要求我方公司担违约金及其它损失。在没有任何天灾的情况下,我方公司还可能好筹措资金垫农民工工资。但是在发生7.26洪水以后,我方公司在工地上的设备全部被冲毁,员工宿舍也被冲垮,导致无力继续垫资,此时已经不具备继续履行合同的能力。在反复催促后,某某公司1拒不付款反而要求复工,明显违背常理。据此，我方公司可以要求解除合同,并不存在违约行为。又某某公司3已通过招投标的方式将涉案工程承包给某某公司1,三方签订的《分包合同》并未经过招投标程序，且主体工程系我方公司施工完成，显然以上两点均违反建筑法的规定，属于无效合同，在这种情况下某某公司1更无权要求支付违约金。 三、某某公司1也承认所主张的违金和损失并未向某某公司3支付过,只有在完成结算后,某某公司3才可能扣除,因此事实上本案目前并不存在相关损失,目前并不符合主张该项权利的事实基础。 四、某某公司1主张的违约金和其它损失并不属于违约损害赔偿范围,而且数额明显过高,即使某某公司3主张的,也应当予以调整。某某公司1主张的违约金以及损失系其所称的某某公司3因违约而支付给购房人的迟延交房违约金及某某公司3工作人员工资等，而且无法证明相关违约金及损失的真实性、合法性、关联性。依据合同相对性原则及合同法规定的违约损害赔偿范围,该项主张并不属于三方所签订合同中的违约损失赔偿范围。再某某公司1所列的部分赔偿损失项目重复。同时，我方在解除合同前多次催告付款,并提前告知了终止合同,在起诉后第一时间告知了解除合同事宜,已经尽到合理注意义务，由此扩大的工程延期及窝工损失不应当由我方承担。另外某某公司1主张其无法雇佣到其他人进行施工故而造成窝工和工程延期的理由并不成立。某某公司1提供的与张某某签订的施工合同时间是2018年4月6日,省高院的二审判决书能够证明实际上张某某本来就是与我方合作的施工队,而且一直在工地,工程结束前并未离开过,而事实上,后续工程也是由张某某施工的,直至工程结算。可见并非无法找到工人,而是某某公司1故意歪曲事实。 五、因三方所签订的《分包合同》属于无效合同，某某公司1再无权要求要求我方提供施工期间工人出勤表和工资发放表。关于《分包合同》无效的问题，前面已论证，况且双方的合同已经被生效判决书解除,在这种情况下原告无权主张该项诉讼请求,因此应当驳回。 六、反诉请求的事实与理由:三方共同签订的《分包合同》中约定的工程质量保修期限为一年。2016年7月14日,我方与某某公司1签订的协议约定预留的质量保证金为工程款的3%。先前三方之间就本案工程款问题进行了诉讼,某省高级人民法院二审作出的生效判决书确认工程款总额为46364625.5元。根据相关证据，可以得出2018年11月30日起算工程保质期，现该工程早已过了约定的质保期,某某公司1并未支付上述质保金,故我方要求退还。同时，某某公司1虚构诉讼标的，在其无权起诉的情况下，恶意主张1674万元，并保全我方在榆林中院的执行回款，严重侵犯了我方公司的合法权益，也极大地伤害了农民工的权利，希望法院尽快解除对该款项的保全措施 某某公司1就某某公司2的反诉请求答辩意见为： 1、某某公司2反诉要求的工程质量保证金未到支付时间。根据《分包合同》第4条3项和协议中约定的工程质量保证金在工程竣工验收一年后返还。再结合《建设工程质量管理条例》相关规定，可以看出此涉案工程还未进行竣工验收,合同约定的保修期起算时间还未达到,更不存在退还保修金的问题。至于某某公司2认为工程已经实际使用,视为合格,依据最高人民法院的司法解释规定，认为从使用之日起计算保修期的理由不能成立。最高人民法院司法解释规定的是竣工日期,不是竣工验收合格日期。同时，这一司法解释并未规定竣工验收合格日期和工程质量保修起算日期。竣工日期只是为了保证农民工工资而针对的工程款结算,并不涉及工程质量保证金。另外《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》中规定的竣工验收是由建设单位申请验收的。在双方这一关系中,建设单位系某某公司2,在其未申请对工程进行验收的情况下,该工程无法启动验收程序。所以某某公司2要求退还的工程质量保证金的期限还未达到,不应退还。 2、某某公司3并未对工程完全使用。本案涉及的工程至今未完全达到使用条件,只是本工程属于政府移民搬迁工程,为了完成政府的移民搬迁任务,才将部分工程由搬迁的移民暂时使用,这不应认为对工程实际使用。 3、某某公司2私自撤离现场,造成工程出现不少问题,仍需继续维修,但被告对剩余工程拒绝履行施工义务,原告有理由相信被告同样不会履行维修义务。原告提供的2018年11月5日整改通知书证实被告施工的工程质量存在问题,需要维修,因此工程质量保证金不应退还。综上所述,望法院能依法驳回被告反诉中要求退还工程质量保证金的请求。 第三人某某公司3未到庭，亦未陈述答辩意见。 当事人围绕诉讼请求，提交了以下证据： 某某公司1提供的证据： 第一组：1、《分包合同》；2、施工日志（记录某某公司2未给工人发工资，工人来施工地闹事）；3、某某公司2发放工资承诺书；4、要求某某公司2停止闹事通知书；5、向子洲劳动监察大队反映工人闹事情况（2017年7月19日）；6、某某公司2函；7、某某公司1向某某公司2回复函及施工日志；8、复工通知；9、某某公司2回复函；10、通知单（2017年9月11日）；11、卢某某的施工日志；12-13、向某某派出所报案材料以及向劳动监察部门、住建局、信访局等反映材料；14、某省高级人民法院判决书。以上证据证明原、被告及第三人签订了《分包合同》，某某公司3开发的”某某小区”项目，由某某公司1总承包，某某公司2负责劳务、某某公司1负责供应用于工程结构中的材料等。如在施工过程中发生围攻上访等，按照合同约定价格下浮40%结算。在施工过程中，某某公司2拖欠工人工资，导致工人停工闹事。7.26子洲特大洪灾后，某某公司2拒绝复工，造成损失。省高院判决可以证明某某公司2以某某公司1没有按期支付工程款为由解除合同的理由不能成立。 某某公司2对上述证据的质证意见为：对于1号、7号、8号、14号证据真实性无异议，证明目的不认可，认为所签订合同本来就是一份无效合同，不存在按照下浮40%结算付款。该判决书能证明某某公司1拖欠我方劳务工资，并判决应支付，证明某某公司1违约。对于9-11号证据，需进一步核实。其他证据不认可。 第二组：15-18号证据，某某公司1与张某某签订的四份合同以及一份补充协议，签订时间分别为，2018年4月6日（两份）、2019年5月6日、5月7日、10月1日，以上五份证据证明在被告彻底不履行合同约定的施工义务后,造成半拉子工程无人愿意施工,同时原告起诉后致使该工程发生纠纷,使原告在短期内无法找到继续施工的人员,导致该工程到2018年4月6日才部分施工,使工期延误将近300天,给原告造成了巨大的经济损失。 某某公司2对上述证据质证意见为：认为该几份证据均为伪造的。某某公司1代理人对于双方之间到底几份合同，当庭说法不一，前后矛盾，刻意隐瞒事实真相。 第三组：19、2018.4.1与李某某签订的合同及工程量确认单；20、2016.3.18某某公司1与某某公司3的竣工日期确认；21-23、某某公司3的复工告知单；24-25、某某公司3公司签发的索赔告知书；26、20194.3某某公司3与某某公司1关于工期延误的赔偿款协商纪要；27、总承包合同；28、某某公司3赔付给购房户的延期交房违约金(提交复印件,原件由某某公司3保存)；29、某某公司3在工期延误期内支付给员工工资(提交复印件,原件由某某公司3保存)；30、某某公司1人员工资,证实因被告违约给原告造成人员工资损失430037.82元。以上证明因被告违约造成的经济损失以及应该承担的违约金明细：1、给开发商赔偿的延误工期损失16646972.9元。2、给开发商赔偿的业主延期交房损失800000元。3、给开发商赔偿的人员窝工损失200000元。4、造成某某公司1人员窝工损失430037.82元。5、给某某公司1造成的多支付工程款损失568480元。6、应该承担的违约金16527880元。以上各项损失合计35173370.72元。 某某公司2对上述证据质证意见为：某某公司1所证明的损失是其单方面计算，又即使有损失也不能证明系某某公司2造成，对该组证据不认可。 某某公司2提交的证据： 第一组：1、工程量级产值。证明双方于2017年7月11日进行结算时，并没有在工程款中扣除违约金，说明我方不存在违约；2、回复函。证明某某公司1自认欠我方工程款约为130万；3、邮寄单、短信截图、受案通知书、回复函。证明我方要求解除合同，并履行了告知行为。对于扩大损失不承担责任；4、某某公司1于2018年4月6日与张某某签订的合同，证明某某公司1系伪造证据。 某某公司1对上述证据的质证意见为：对于1-4号证据的真实性无异议，证明目的不认可，认为违约金是在工程竣工后进行结算的问题，施工过程中形成的工程进度款，不会体现违约情况。某某公司1将工程款支付给某某公司2，而其未给农民工实际发放到位，导致出现阻工闹事。同时，某某公司1并未有自行扩大损失的情形。对于4号证据，双方提供的合同所证明的时间均为2018年4月6日，不存在伪造。 第二组：5、《分包合同》。证明2015年5月31日,某某公司2与某某公司1、某某公司3签订《分包合同》，约定由某某公司2承包”某某小区”的劳务部分,工程保修期限为一年；6、《协议》。证明2016年7月14日,某某公司2与某某公司1签订《协议》约定预留的质量保证金为工程款的3%；7、判决书。证明2019年11月20日某省高级人民法院就涉案建设工程施工合同作出(2019)陕民终514号判决,认定工程款总额为46364625.5元,结合《协议》约定的质保金为3%,可知质保金为1390938.8元；8、现场照片。证明2018年8月26日,某某公司3在某某小区发出《通知》,内容为:某某小区1号楼、2号楼移民搬迁房于8月27日开始交房，交房日期8月27日至9月10日。结合其它照片及《分包合同》可知,涉案工程至今已经超过一年质保期,某某公司1应当支付质量保证金1390938.8元。 某某公司1对上述证据质证意见：对于5-7号证据真实性无异议，证明目的不认可，认为某某公司2中途退出构成违约，工程质量保证金不予退还。现场照片不能证明工程已全部实际使用。 本院经审理查明事实：某某公司3开发的位于某县大理路的”某某小区”项目,由某某公司1总承包了该工程。2016年5月31日,某某公司2与某某公司1、某某公司3共同签订了《建筑工程劳务扩大化分包合同》,约定某某小区项目的劳务工程由某某公司2承包,合同约定:丙方(某某公司2)承包除防水、油漆、门窗、楼梯栏杆制作与安装、一次配电箱变、水电暖、电梯、通风、消防安装以外的施工图所设计的所有土建工程施工的劳务。自带工程施工所需的用水管线设备、施工照明工具、二次配电盘、电缆线,主体施工用零星材料等。丙方按照规定组建劳务施工项目经理部,负责配合施工技术管理、安全文明施工等。本工程施工所需的全部人工、各种机械设备周转材料(模板、方木、钢管、扣件、整体提升架等)、措施性材料(安全网、密日网、竹笆、篱笆、周转用对拉螺栓、螺帽等);临建搭设用工;安全防护和现场文明施工,场地硬化、食宿设施等相关全部工作内容。乙方(某某公司1)供应直接用于工程结构中的材料如钢材、商品砼、砌块、隔板、套筒、砂、石、水泥、白灰、墙地砖、屋面广场砖等主要材料。三方职责:甲方(某某公司3)职责,督促乙方、丙方严格按照合同约定执行。乙方职责,提供施工图纸,处理本工程周边关系,对丙方已完工工程量进行确认,组织验收和结算。丙方责任,乙方提供主轴线和标高控制点,丙方负责本工程的测量放线。丙方必须服从乙方现场的各项管理制度规定。严格按照施工图纸设计要求。丙方使用塔吊、施工电梯和龙门架必须经主管部门验收合格方可使用并承担现场费用。合同执行中,无论发生任何争论纠纷,双方负责人协商解决,丙方不得组织以围攻、上访、围堵公共设施等手段胁迫乙方和业主单位,若出现上述或类似情况,双方约定丙方自愿按照本合同价格自行下浮40%结算付款,且由丙方承担由此给乙方造成的全部经济损失和法律责任。乙方不履行协议或触犯国家法律,侵犯丙方合法权益的,劳务方(丙方)合理提出解除合同后,甲方承担连带责任,解除合同后30个日历日内应结算清乙方应付丙方的款项,如乙方无能力结清,则甲方须无条件一次性结清该款项,如甲方也无能力结清,则甲方应以此项目商业以4500元每平米,住宅以3500无每平米折价冲抵该款项,甲方应积极配合丙把应抵账的房屋办在丙方指定的个人名下。工程完工丙方给乙方上报工程决算书之日起15个日历日乙方未完成决算工作,则丙方视为乙方已完全同意该决算;此工程款应在30个日历日内付至工程总价款95%,余下5%作为工程质量保修金,一年保修期满无质量问题按约定结清(期间无息)。合同还约定了其他事项。某某公司1还与某某公司2签订协议一份,该协议约定了付款方式、已付项目等内容。还约定最终竣工验收合格后,余留3%质量保证金,与大合同不一致以本协议为准。合同签订后三方当事人依约履行权利义务。2017年7月11日,某某公司2与某某公司1就当时完成的项目工程量及产值进行了结算,按合同全部履行价款确认为49921210.4元,车库主体未完工,故实际应为49585761元。2017年7月26日,某县发生特大暴雨,将工地施工设备损坏。后某某公司1要求某某公司2复工，某某公司2以不具备复工条件为由，拒绝复工。期间，因某某公司2部分农民工以某某公司1拖欠劳务款项为由，有到施工现场阻工的行为。某某公司2于2017年9月1日将某某公司1起诉至榆林市中级人民法院，要求支付所欠工程款；某某公司1提起反诉，认为某某公司2擅自离开工地，7.26特大洪灾后，具备复工条件下不进行施工，延误工期，并对因此造成的损失进行赔偿。在榆林中院审理过程中,某某公司1申请对相关损失进行鉴定,但未交纳鉴定费用,导致没能鉴定。榆林中院于2018年12月5日作出（2017）陕08民初426号民事判决，由某某公司1一次性支付某某公司2工程款11628488.17元，并驳回某某公司1的反诉请求。某某公司1不服判决，于2019年4月19日上诉至某省高级人民法院，2019年11月20日作出判决，由某某公司1一次性支付某某公司2下欠工程款8653986.74元，维持榆林中院对某某公司1违约等损失的驳回判决。现某某公司1诉至本院，提出如前诉请。某某公司2又提起反诉，要求某某公司1退还工程质量保证金1390938.8元。 另查明，2018年2月24日，某某公司1将变更为“某某公司1”。本案在审理期间，某某公司1于2020年1月21日向本院提出诉讼保全申请，要求对其已向某某公司2支付的工程款8653986.74元予以保全，并提供了中国人财产保险股份有限公司子洲支公司的保函。本院作出（2020）陕0831民初29号民事裁定书，扣留某某公司2在榆林中院（2020）陕08执8号一案中的执行款8653986.74元。 本院认为，一、关于某某公司1所诉的各项损失的问题。 本案中，某某公司1以某某公司2在7.26特大洪灾后，在具备复工条件下，故意不复工延误工期，构成违约，造成巨大损失，要求某某公司2承担责任。本院认为，就该问题，双方曾在榆林市中级人民法院诉讼时曾提出，中院认为，双方在履行合同过程中，某县发生了7.26特大洪涝灾害，属于法律规定中的不可抗力。致使合同目的无法实现，某某公司2于2017年9月1日向该院提出解除双方之间合同，符合法律规定，互不承担违约责任。又某某公司1对其损失申请进行鉴定，但未能缴纳鉴定费，导致未能鉴定，其应承担举证不力的后果，如其之后能提供证相应证据，可另案起诉，故驳回某某公司1要求某某公司2承担违约损失的反诉请求。某省高级人民法院在维持榆林中院该判决的基础上，指出双方之间解除合同不符合法定解除情形。同时认为，双方在在建工程未竣工或质量可能不合格情形下，某某公司1同意与某某公司2达成结算，就应认定某某公司1已经认可建设工程现状并愿意支付相应工程款，这是某某公司1对自身权利的处分。本案中，某某公司1尽管提供大量证据用来证明损失的存在，但其一直未能申请对其损失进行鉴定。本院认为，根据其提供的证据，可以看出某某公司1所诉请的损失大部分为开发公司某某公司3因延期交房向购房户支付迟延履行金以及他们双方之间确认的其他相关损失等。某某公司1对该损失是否实际赔付，又该损失是否为某某公司2单方面造成等，其均未能提供直接有效证据予以证明。退一步讲，如某某公司1所诉违约及其他损失的诉讼请求成立，则理应在省高院（2019）陕民终514号判决中判决某某公司1向某某公司2支付的工程款中予以扣除，然没有，且维持了榆林中院对该损失驳回的判决，故对某某公司1的该项请求，依法不予支持。 二、关于某某公司1要求某某公司2提供劳务施工期间工人出勤表和工资发放报表的问题。本院认为，某某公司2作为劳务承包方，只向某某公司1交付劳动成果。至于其向工人如何发放工资，系其内部行为，某某公司1无权干涉，某某公司2也无义务向其提供。又某某公司1也未能提供双方对此是否有约定的相关证据，故对某某公司1的该项请求，亦依法不予支持。 三、关于某某公司2要求某某公司1返还工程质保金，并支付相应利息的反诉请求问题。 工程质保金是工程发包发与承包方共同约定的一项条款，目的是让承包方按照合同约定履行责任，保证施工质量合格。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条，有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。本案中，双方在2015年5月31日签订的《分包合同》中约定“工程完工-----余下5%作为工程质量保修金，一年保修期满无质量问题按约定结清”。又在2016年7月14日中协议约定“最终工程验收合格后，余留3%质量保证金，与大合同不一致的以本协议为准”。现某某公司2仅提供了几张照片，证明涉案小区已入住，工程保质期已届满，某某公司1应退还已预留的保质金，但再未能提供工程是否竣工验收合格以及为何不能验收的相关证明材料，应承担举证不力的法律后果。待工程验收合格或某某公司2履行了要求某某公司1进行工程验收的相关手续后，其可另行主张权利。故对某某公司2要求某某公司1返还工程质保金的反诉请求，依法不予支持。 综上，本院认为，某某公司1与某某公司2双方均未能提供充分证据证明其主张，应承担举证不力的法律后果，对双方各自请求应依法予以驳回。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条之规定，判决如下： 一、驳回某某公司1的诉讼请求； 二、驳回某某公司2的反诉请求。 诉讼保全费5000元，由某某公司1负担。 案件受理费122240元，由某某公司1负担；反诉费8659元，由某某公司2负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审 判 长  钟鹏程 审 判 员  张海鹏 人民陪审员  高松涛 二〇二〇年八月三十一日 书 记 员  马娜飞