云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2901民初2255号原告：查某，男，1983年3月14日生，汉族，云南省弥渡县人，住大理市。被告：中国联合网络通信有限公司大理白族自治州分公司（以下简称联通公司大理州分公司）。住所地大理市大理经济开发区云岭大道联通综合楼。统一社会信用代码：915329007312105112。负责人：陈强，总经理。委托诉讼代理人：黄燕春，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告查某与被告联通公司大理州分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月7日立案受理。2019年10月22日，本院作出（2019）云2901民初3429号《民事判决书》，驳回原告查某的诉讼请求。原告查某不服，提起上诉。2020年4月1日，大理白族自治州中级人民法院作出（2020）云29民终129号《民事裁定书》，撤销本院（2019）云2901民初3429号《民事判决书》，发回重审。2020年6月23日，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行审理。原告查某、被告联通公司大理州分公司的委托诉讼代理人黄燕春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告查某向本院提出诉讼请求：1.本人无过错被辞退补偿18,000元；2.加班工资169,400元；3.不按劳动法签订劳动合同双倍工资90,000元；4.没有按劳动法辞退提前一个月通知4,500元。5.从2019年5月1日至5月24日起误工加餐宿费每日300元；6.未按《劳动法》给职工购买各项保险18,000元。7.2015年11月20日开职工运动会时食堂购买原料和菜款合计3,320元。事实和理由：原告于2015年8月25日到被告处工作，职位是厨师，与两个大姐一起负责公司一百多人的一日三餐。工资每月4,500元，现金发放；公司同时安排我每个工作日负责食堂的所有菜品的采购，公司每个部门轮流开菜谱，安排我们的工作。我四年如一日，风雨不改，每个周日下午四点要上班准备。2017年2月20日，当时管理厨房的左安芸找到我，要求我跟公司签一份合同，是委托经营合同，我不同意签，但经劝说后我也就签了字。2019年2月，当时的综合部经理王圣芳先找到我，希望我承包食堂，自主经营。公司在我不同意的情况下把食堂包给乐享公司经营，仍留我炒菜。2019年4月15日，乐享公司就不再愿意提供任何食材和一切所需，于是公司又再一次安排我去买菜，并且菜款叫我垫支，我也没有多想就接受和服从他们的安排。2019年4月30日下午，综合部张衡经理通知我们厨房员工，员工食堂不承包要关闭，五一假期过后你们也不用来上班，我也尊重公司的决定，希望公司把我的工资和菜款结清给我，但公司一直没有结给我。我申请劳动仲裁后，才领到工资和菜钱，但被告对其违法行为不认可，也不愿给我任何补偿，仲裁委也驳回我的申请，现诉至人民法院，请求支持我的诉讼请求。被告联通公司大理州分公司辩称：1.原、被告双方不存在劳动关系，双方系平等主体之间的民事合同关系，双方的合同关系是被告将食堂承包给原告，委托原告进行经营，并按月与原告进行结算，向原告支付承包费用。2.原告在承包食堂期间，除了被告对食堂进行正常的管理外，并未对原告进行管理安排，原告方所述的上班时间实际上是为准备每日就餐，而并非其所述的上班时间，是对双方委托经营服务合同的履行。3.原告方的各项诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。原告查某向本院提交以下证据材料：1.工资领取表。证明存在劳动关系。2.菜谱。证明被安排的劳动关系。3.报菜款台账。证明存在被管理的劳动关系。4.微信聊天记录。证明日常对我的安排和领导。5.食堂原材料采购明细表。证明被告对我的管理和劳动关系。6.电话录音（左安芸）及文字记录。证明签委托经营合同是被告为了做系统。7.电话录音（杨忠祥）及文字记录。证明原、被告存在劳动关系。8.证人证言。证明原、被告存在劳动关系。被告联通公司大理州分公司向本院提交以下证据材料：1.《中国联通大理白族自治州分公司本部食堂委托经营服务合同》。证明原、被告双方系委托经营服务合同关系，不存在劳动关系。2.食堂收支台账。证明被告每月向原告支付承包费、菜款等，该费用的构成最初为每个员工缴纳300元，构成初期金额，随后每月员工向食堂账户交款，该账户中的款项用于支付原告承包费及菜款。3.食堂原材料采购明细表。证明原告购买原材料、菜品等支出的款项，由原告上报后被告向其支付。4.情况说明。证明原、被告之间双方并不存在劳动关系以及原告支付的承包费是由被告公司员工每人每月支付，被告支付的是酸奶、菜、油、米等食材费用。5.四川通发广进人力资源管理咨询有限公司大理分公司《关于解除左安芸劳动合同的决定》一份、2020年6月24日被告出具的《情况说明》一份。证明左安芸已于2018年9月离职，不属于被告的职工，不能代表我方。经庭审质证，被告对原告提交的证据材料的质证意见：对证据材料1的三性不予认可，没有被告的签章和签字，属于原告单方制作；对证据材料2、3、4的三性不予认可，也不能证明双方存在劳动关系；对证据材料5的真实性认可，但对证明目的不予认可，该份证据材料是原、被告履行委托经营服务合同中约定的义务所产生的记录，并不能证明双方存在劳动关系；对证据材料6、7的三性及证明目的均不认可，原、被告双方签订的委托经营服务合同系双方的真实意思表示，被告未强迫或违背原告意愿与其签订该份合同，该合同也并未违反法律禁止性规定，合同真实、合法、有效；对证据材料8的真实性予以认可，但对其关联性、合法性及证明目的不予认可，原告方并未在举证期限内向法庭申请证人出庭作证，也不能证明原、被告双方存在劳动关系。原告对被告提交的证据材料的质证意见：对证据材料1的真实性无异议，但对其证明目的不认可，签合同时对方带有哄骗、欺骗，不是我的真实意思表示；对证据材料2不认可，是被告单方制作，而且不能证明被告与我是承包关系；对证据材料3的真实性认可，但对其证明目的不认可；对证据材料4不认可，是被告单方制作，而且其内容含糊不清；对证据材料5的三性均不认可，是被告单方制作。本院对原、被告提交的证据材料作如下认证：原告提交的证据材料1未加盖公章，也无财务人员签名，不能作为有效证据使用；证据材料2、3、4、6、7不符合证据的形式要件，也不能证明原告需要证明的事实，不能作为有效证据使用；证据材料5符合证据的三性，作为有效证据使用；证据材料8是证人证言，因证人未出庭作证，不能作为有效证据使用。被告提交的证据材料1、2、3以及证据材料5中的《关于解除左安芸劳动合同的决定》真实、合法，与本案有关联性，作为有效证据使用；证据材料4以及证据材料5中的《情况说明》不符合证据的形式要件，不能作为有效证据使用。对于上述作为有效证据使用的证据所能证明的案件事实，本院将结合案件实际予以确认。经本院审理查明：2015年8月，原告到被告职工食堂工作，岗位是厨师。期间，被告的员工每月将用餐费交被告统一管理，原告每天采购菜品后向被告报账，被告以向员工收取的用餐费统一与原告结算。2017年2月20日，原告与被告签订《中国联通大理白族自治州分公司本部食堂委托经营服务合同》，合同中主要约定：“一、合作方式：1、甲方（被告）将联通员工食堂交付给乙方（原告）经营管理。二、合同期限：1、食堂委托经营管理期限：自2016年9月1日起至2018年8月31日止。三、甲方的权利义务：1、甲方按照合同规定监督乙方依法经营、履行合同，做好指导和协调工作。7、合作经营期间，有停水、停电等……。四、乙方的权利和义务：1、乙方对其经营管理的食堂享有独立自主、自负盈亏的经营自主权。13、食堂工作人员的工资福利、人员伤亡均由乙方负责。五、伙食标准及结算规则：1、伙食标准：早餐2元/人；午餐4元/人；员工就工作餐以刷卡形式进行结算，不得支付现金。2、结算方式：（4）甲乙双方每月5日为结账日，结账后乙方出具餐饮税务发票，甲方收到发票后在15日内一次性结算清乙方所有相关款项。”2019年4月，原告离开被告的职工食堂的经营管理。2019年6月，原告以双方存在劳动关系为由，向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、本人无过错被辞退补偿18,000元；2、加班工资169,400元；3、不按劳动法签订劳动合同双倍工资90,000元；4、没有按劳动法辞退提前一个月通知补偿4,500元。5、从2019年5月1日至5月24日起误工加餐宿费每日300元；6、未按《劳动法》给职工购买各项保险18,000元。2019年7月30日，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲案字〔2019〕第159号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的仲裁请求。2019年8月7日，原告诉至本院。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。劳动合同是劳动者与用人单位确定劳动关系、明确双方权利义务的协定。建立劳动关系应当订立劳动合同。原劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，原、被告之间是否存在劳动关系应分阶段进行审查。一、2015年8月至2016年8月31日期间。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告未能提供有效证据证明其在该阶段内受被告的各项劳动规章制度约束，原告应承担举证不能的不利后果，而且原告提供的劳动不是被告的业务组成部分，因此，原、被告之间不存在劳动关系。根据本案查明的案件事实，该阶段内，原告向被告提供劳务活动，被告向原告支付一定的报酬，双方之间形成劳务关系。二、2016年9月1日起至2019年4月30日期间。原、被告签订的《中国联通大理白族自治州分公司本部食堂委托经营服务合同》，证明原、被告属于平等主体之间的民事法律关系，并非劳动关系。综上所述，原、被告之间不存在事实劳动关系。因此，对原告关于双方存在劳动关系应由被告支付其无过错被辞退补偿18,000元、加班工资169,400元、双倍工资90,000元、经济补偿4,500元、误工加餐宿费每日300元、各项保险18,000元的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。原告关于开职工运动会时食堂购买原料和菜款合计3,320元应由被告予以支付的诉讼请求，因未经仲裁裁决，本院不作处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告查某的诉讼请求。案件受理费10元，由原告查某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  董致仁人民陪审员  罗进文人民陪审员  李映和二〇二〇年八月十日书 记 员  周 聪