福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初1040号 原告：麦奕龙，男，1988年12月17日出生，汉族，住泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：王耀海，福建志立律师事务所律师。 被告：泉州尺度装饰工程有限公司，住所地泉州市丰泽区泉秀街道泉秀花园******。 法定代表人：汪文河。 被告：汪文河，男，1988年12月22日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 被告：单思思，女，1987年8月9日出生，汉族，住四川省达州市通川区。 以上三被告共同委托诉讼代理人：高思华，福建正成功（南安）律师事务所律师。 以上三被告共同委托诉讼代理人：黄静如，福建正成功（晋江）律师事务所律师。 原告麦奕龙与被告泉州尺度装饰工程有限公司（下称尺度公司）、汪文河、单思思装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告麦奕龙的委托诉讼代理人王耀海,被告尺度公司、汪文河、单思思的共同委托诉讼代理人高思华、黄静如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 麦奕龙向本院提出诉讼请求：1.判令解除麦奕龙与尺度公司于2019年6月16日签订的《装饰装修工程施工合同》（合同编号：ＪＺＺＳ1905080-017）及其附件1《委托设计合同》、附件2《装饰装修施工图》、附件3《装饰装修工程预算书》、附件4《工程管理手册》；2.判令尺度公司退还其款项人民币40000元；3.判令尺度公司支付违约金9800元；4.判令汪文河、单思思对尺度公司的前述债务承担连带责任；5.判令尺度公司、汪文河、单思思共同承担本案的诉讼费。庭审中，麦奕龙当庭变更诉讼请求第2项为判令尺度公司退还其款项21872.36元。事实与理由：汪文河与单思思系夫妻关系，汪文河、单思思于2017年11月2日向泉州市工商行政管理局丰泽分局申请注册成立尺度公司，注册资本500000元，其中汪文河认缴出资400000元，持有尺度公司80%股权，单思思认缴出资100000元，持有尺度公司20%股权。2019年6月16日，尺度公司与其签订合同编号为ＪＺＺＳ1905080-017《装饰装修工程施工合同》（下称装饰装修合同），约定由尺度公司以包工、部分包料和发包人提供部分材料的承包方式承包其址在泉州市鲤城区××＃××室××室装修工程，详细工程内容见附件3《装饰装修工程预算书》，工程期限120天，开工日期为2019年6月18日，竣工日期为2019年10月18日。工程总价为95000元，装修款支付进度为1.开工前三日，支付30%±变更及增减项目28500元；2.水电初期完成，支付35%±变更及增减项目33250元；3.泥水完成（木作进场前）支付30%±变更及增减项目28500元；4.双方验收合格支付5%±变更及增减项目4750元。汇款账号：（单思思、招商银行、6214855954677817）。合同双方当事人中任何一方因未履行合同约定或者违反国家法律、法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担合同总价的10%的违约金，违约金不足以弥补损失，责任方还应当赔偿对方的经济损失等内容。合同签订后，麦奕龙分别于2019年6月23日、7月2日、8月12日、8月13日、8月14日、11月23日、11月28日、12月2日和12月8日通过微信转账、支付宝转账和银行信用卡刷卡的方式向尺度公司和汪文河预付14500元、14000元、13250元、10000元、10000元、1000元、15500元、2000元和3000元，共计预付人民币92250元。但尺度公司在施工过程中拖欠工人工资、材料货款，导致工人停工、材料商停止供货，导致工期延误至今不能复工，且至今尺度公司仅完成约价值52250元的工程，且尺度公司的法定代表人汪文河今已消失不见，不接麦奕龙的电话和微信语言通话，且已经通过微信文字告诉麦奕龙“这边你看下后期您这边请工人做多少钱我可以到时候做完了给你写个欠条，今年年前给您”，明确告知麦奕龙雇佣他人装修，明确表示不再履行合同。尺度公司也因通过登记的住所地或经营查过无法联系，被泉州工商局丰泽分局列入经营异常名录。综上所述，尺度公司迟延履行合同主要义务，且与汪文河明确表示或以自己的行为表明不履行双方合同约定的主要债务，双方于2019年6月16日签订的施工合同及其附件已经具备了解除条件，应当予以解除，尺度公司应退还麦奕龙超额预付的工程款。因尺度公司违约，依双方合同的约定应支付合同总金额95000元的10%违约金9500元给麦奕龙。尺度公司实际就是汪文河、单思思夫妻共同经营，且尺度公司指定汪文河、单思思的个人银行账户收取公司款项，与汪文河、单思思的财产混同。现尺度公司已经搬离原经营场所，汪文河也消失不见，汪文河、单思思滥用尺度公司独立人格，逃避公司债务，故汪文河、单思思应依法对尺度公司的债务承担连带责任。 尺度公司辩称，尺度公司要求继续履行合同，诉争的工程量所剩较少，公司有能力继续履行合同，所以请求驳回麦奕龙的诉讼请求。 汪文河辩称，汪文河虽然是尺度公司的法定代表人，但与麦奕龙签订合同的是尺度公司，汪文河所履行的是职务行为，应当由尺度公司承担相应的责任。另外，同意尺度公司要求继续履行合同的答辩意见，因此应当驳回麦奕龙对汪文河的诉请。 单思思辩称，本案涉案的合同是尺度公司与麦奕龙所签，单思思对尺度公司与麦奕龙所签订的合同均不知情，也从未收到任何关于本案的款项，签订合同时单思思人在四川，因此应当驳回麦奕龙对单思思的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，尺度公司、汪文河、单思思对麦奕龙提供的身份证、企业信用信息公示报告、户籍资料查询结果报告、《装饰装修合同》及其附件《装饰工程预算表》、工程变更洽商单、信用卡电子账单及交易明细、微信支付交易明细证明、微信聊天记录的真实性、合法性及关联性均无异议，故本院均予确认。麦奕龙为证明汪文河、单思思系夫妻关系，二者又同为尺度公司的股东，其财产与公司存在混同而提供的结婚登记审查处理表，因麦奕龙并未举证证明单思思有参与公司的经营及收到涉案的款项，故该证据不足以说明单思思的财产与公司混同。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：尺度公司系有限责任公司，股东为汪文河、单思思，公司法定代表人为汪文河。2019年6月16日，麦奕龙（发包人）与尺度公司（承包方）签订《装饰装修合同》，约定尺度公司以包工、部分包料的方式承包麦奕龙址在泉州市鲤城区××＃××室××室装修工程，工程总造价为95000元，工程期限为120日，开工日期为2019年6月18日，竣工日期为2019年10月18日。合同第八条8.1约定：“对以下原因造成竣工日期延误，经发包人确认，工期相应顺延：……（2）不可抗力，以及自然灾害（台风、地、地震停水、停电；（3）物业不允许施工的时间（如周六、周天以及国家法定节假日）；……”第十二条12.1约定：“合同双方当事人中的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担合同总价的10%违约金的责任，违约金不足于弥补损失，责任方还应赔偿对方的经济损失。”合同签订后，麦奕龙分别于2019年6月23日、8月12日、8月13日、8月14日、11月28日、12月2日和12月8日通过微信向汪文河转账14500元、13250元、10000元、10000元、15500元、2000元和3000元，2019年7月2日通过中国建设银行信用卡刷卡支付14000元，2019年11月23日通过支付宝向汪文河转账10000元。在合同履行期间，案涉工程增加部分项目，增加金额为2438.56元，故涉案合同总金额变更为97438.56元。 另查明，麦奕龙与尺度公司、汪文河、单思思共同确认涉案未完成的工程量价值为21872.36元。2020年3月18日，尺度公司因通过登记的住所或者经营场所无法联系而被泉州市工商行政管理局丰泽分局列入经营异常名录。庭审中，尺度公司、汪文河自认尺度公司就本案没有做账，并同意解除涉案合同。 本院认为，麦奕龙与尺度公司之间签订的合同系双方当事人的真实意思表示，不违反有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法受法律保护。本案争议的焦点为：1.尺度公司是否构成违约；2.若认定尺度公司违约，麦奕龙主张尺度公司支付的违约金是否过高；3.汪文河、单思思是否需要对涉案工程款承担连带清偿责任。对此分析如下：1、因双方当事人签订的《装饰装修合同》第八条关于工期的规定，其中8.1条款明确约定了存在不可抗力、物业不允许施工等情形经发包人确认，相应顺延工期，尺度公司并未举证证明双方确认过存在不可抗力及物业不允许施工顺延工期的情形，现竣工日期届满、涉案工程尚未完工，汪文河在2020年3月13日也表示同意麦奕龙雇佣他人装修，其承担施工人员工资，显然，尺度公司已无法继续履行合同，故应认定尺度公司违约。2、认定约定违约金是否过高，一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。本案中，因尺度公司未能依约完工，且至今也无法继续履行合同，麦奕龙为此提起本案诉讼请求解除双方签订的合同，由此支付了律师费等，麦奕龙因尺度公司违约受到损失是存在的，且尺度公司未提供相应证据证明违约金过高，故对尺度公司关于违约金过高、应予调整的辩解，不予采纳。3、本案中，因麦奕龙将工程款部分直接转入汪文河的个人账户，而汪文河也未能举证证明其将收到的款项用于尺度公司的装修开支，故汪文河与尺度公司之间的财产存在混同，汪文河依法应对合同解除后公司的上述债务承担连带责任；由于麦奕龙并未举证证明单思思实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为以及该行为严重损害公司债权人的利益，且涉案的款项实际是转入汪文河的账户，单思思不应对合同解除后公司的上述债务承担连带责任。 综上所述，尺度公司与麦奕龙均同意解除双方于2019年6月16日签订的《装饰装修工程施工合同》及其附件，应予以准许。合同解除后，尺度公司应退还未完工相应价值的工程款21872.36元给麦奕龙，并支付以合同总金额97438.56元为基数按10%计算的违约金9743.85元给麦奕龙。汪文河应对尺度公司的上述债务承担连带责任；麦奕龙请求单思思对尺度公司的上述债务承担连带责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除麦奕龙与泉州尺度装饰工程有限公司于2019年6月16日签订的《装饰装修工程施工合同》（合同编号：JZZS1905080-017）及其附件1《委托设计合同》、附件2《装饰装修施工图》、附件3《装饰装修工程预算书》、附件4《工程管理手册》; 二、泉州尺度装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十五日内，退还麦奕龙工程款21872.36元及支付违约金9743.85元; 三、汪文河应对泉州尺度装饰工程有限公司的上述债务承担连带责任; 四、驳回麦奕龙的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费590元，由泉州尺度装饰工程有限公司和汪文河共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向法院报告财产情况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为，本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  张德福 人民陪审员  吴景阳 人民陪审员  林玉玲 二〇二〇年八月十九日 书 记 员  易继晖 速 录 员  林海峰 判决书引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。