上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初13936号原告：大家人寿保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东南路****。负责人：桑灿,总经理。委托诉讼代理人：谢琴肖，上海瑞吉律师事务所律师。委托诉讼代理人：褚宏雅，上海瑞吉律师事务所律师。被告：项一清，男，1983年6月4日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：吴肇运，上海市罗顿律师事务所律师。原告大家人寿保险股份有限公司上海分公司与被告项一清劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月16日第一次公开开庭进行了审理。2020年6月19日因原告在另案中提出鉴定申请，因鉴定意见与本案争议相关，本案于该日起中止审理；2020年7月28日原告撤回鉴定申请，本案于8月5日恢复审理，并于该日第二次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢琴肖、褚宏雅、被告的委托诉讼代理人吴肇运到庭参加诉讼。原告和被告曾申请庭外和解，但和解未成。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求：1、不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币341,835元；2、不予支付被告2019年度未休年休假折薪7,344元。事实和理由：被告作为原告的保险销售人员及公司管理人员，在工作期间使用自己的手机拨打公司的客服电话，冒充投保人要求保险公司变更保单中投保人预留的电子邮箱地址，篡改客户信息。同时，被告担任营业部经理，其组员代投保人接听回访电话55次，属重大的管理失职。鉴于被告严重违反劳动纪律、用人单位规章制度以及银保监会对保险销售人员行为规范的要求，原告于2019年8月20日解除与被告的劳动合同。原告认为该解除行为合法，为此原告提起诉讼，请求如前。被告辩称，原告在仲裁中主张被告冒充客户进行电话回访，其主要证据是音频资料，仲裁委已经向原告释明可以司法鉴定，原告最终没有提出鉴定申请，原告主张被告冒充客户情况不真实，被告没有严重违纪行为和失职行为。原告解除双方劳动合同应属违法，不同意原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告提供如下证据：1、裁决书，证明本案经过仲裁前置程序；2、工号6800安邦人寿客服人员接听XXXXXXX****电话的录音光盘及文字摘要；3、寿险-呼入登记；证据2和证据3，证明2019年9月13日10：43：53，被告使用自己的手机(手机号码XXXXXXXXXXX)拨打原告客服电话，要求变更两份保单预留的电子邮箱地址，让同事扬琴以投保人王海的名义，要求保险公司将王海的保单号为XXXXXXXXXXXX和XXXXXXXXXX的邮箱地址变更为被告的邮箱地址xiang_981@163.com；4、被告组员违法接听回访电话55次，证明被告为运营部经理，存在重大管理失职的行为；5、《安邦人寿保险股份有限公司机构管理干部处罚管理办法》及公示(截图、光盘)，证明原告制定了员工有重大管理失职的，予以辞退处理的规章制度；6、劳动合同，证明被告的手机号码XXXXXXXXXXX、私人电子邮箱xiang_981@163.com，及约定包括员工手册等相关规章制度为本合同不可分割的部分；7、《员工手册》及公示(截图、光盘)，证明员工手册在OA系统中公示；8、《人身保险客户信息真实性管理暂行办法》，证明中国银保监会严禁保险从业人员伪造、篡改客户信息，否则依法解除合同或移送司法机关；9、《保险从业人员行为准则》，证明该准则要求保险销售人员应确保所有文件有效性和准确性，不得代签名体检，伪造客户回访记录；10、被告年休假清单，证明被告2019年度已休年休假8天；11、被告组员违法接听回访电话55次；12、合同信息表55份；13、组员清单；证据11至证据13，证明被告负责第一营业部(招行)下属组员张蓓、王琳等代接听回访电话55次，被告作为营业部经理重大管理失职；14、解除终止劳动关系通知书；15、通知书；证据14和证据15，证明2019年8月20日因被告严重违纪，原告合法解除劳动合同；16、XXXXXXXXXXX拨打客服详单，证明2018年9月13日10：42被告用自己手机拨打客服电话的事实；17、(2020)沪徐证经字第2924号公证书，证明2018年9月13日被告使用自己的手机拨打原告客服电话，以投保人王海的名义要求变更两份保单预留的电子邮箱地址；18、请假申请系统截图12张，证明2019年度被告的年休假已经休完。被告未提供相关证据材料。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据1、证据6、证据9、证据13至证据15的真实性不持异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的证据2至证据5、证据10至证据12、证据16、证据18的真实性不予认可，对证据7和证据8的真实性表示无法确认，对证据17的真实性无异议，但不认可是被告使用其本人手机拨打了客服电话，认为该手机号码存在篡改的可能性，同时被告认为其不需承担举证责任，不申请鉴定以判断是否存在篡改手机号码的可能性。由于被告对原告提供的证据17的真实性不持异议，本院对该证据的真实性予以确认，虽然被告主张证据17中显示的手机号码存在篡改的可能性，但因被告不申请鉴定，在被告无相应证据证明其主张的情形下，本院不予采信其意见，认定证据17中确系被告的手机拨打了原告的客服电话；基于此，本院不予采信被告对原告提供的证据2、证据3、证据16的质证意见，对该三份证据的真实性予以确认；原告提供的证据4、证据5、证据11、证据12未经公证，本院采信被告的质证意见，对该部分证据的真实性不予确认；被告虽表示对原告提供的证据7和证据8的真实性无法认可，但因没有提供相反证据予以证明，本院对该二份证据的真实性予以确认；原告提供证据18时，同时通过电脑在系统中当庭演示了被告的请假申请及批复，被告虽对该份证据的真实性不予认可，但因未能提供相应证据予以证明，本院不予采信其质证意见，对该份证据的真实性予以确认，同时对原告提供的证据10的真实性予以确认。本院经审理认定事实如下，被告项一清于2013年7月10日入职安邦人寿保险股份有限公司上海分公司，2019年10月24日安邦人寿保险股份有限公司上海分公司经相关行政机关核准，变更企业名称为大家人寿保险股份有限公司上海分公司即原告。双方签订的最后一份劳动合同期限自2016年8月1日至2019年7月31日止。同日，双方签订《劳动合同补充协议》，约定原告承诺在合同基本工资之外，根据被告岗位业绩指标的达成情况，给予被告相应的岗位业绩津贴7,000元。2019年8月20日，原告以被告违反银保监会对保险销售人员行为规范的法律法规，且存在严重违反公司劳动纪律和规章制度的行为为由，决定于当日解除劳动关系，原告于8月25日收到书面解除通知。2019年8月27日被告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金341,885元；2、支付2019年8月1日至2019年8月20日工资6,426元；3、支付2019年度16天未休年休假折薪7,344元；4、支付2019年4月奖金差额10,7045.85元。后被告撤回第二项请求。2019年12月10日该委作出裁决，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金341,835元、2019年度未休年休假折薪7,344元，对被告的其他请求不予支持。另查明，1、被告使用的手机号码为XXXXXXXXXXX，被告个人使用的电子邮箱为xiang_981@163.com。2、2018年9月13日10：43时，主叫号码为XXXXXXXXXXX的手机拨打被叫号码XXXXXXXXXX(原告的客服电话号码)，原告客服系统的6800号话务员与拨打电话人员的对话的问答内容如下：话务员问“您好，请问有什么可以帮到您？”，拨打电话人答“我想变更一下我两个保单的邮箱”，问“请问您是投保人本人吗？”，答“嗯”，问“是的吗？女士，您好，请问您是投保人本人吗？”，答“是的”，问“请您报一下您的保单号是谁？”，答“13,3个0,XXXXXXX”，问“XXXXXXX”、“还有一份需要您报一下”，答“13，3个0,XXXXXXX”，问“你叫什么名字？”答“王海”，问“王女士，请您报一下您的身份证号码，谢谢！”，答“XXXXXXXXXXXXXXXXXX”，问“602几？”答“6025”，问“好的，您正确的电子邮箱请您报一下，谢谢！”，答“嗯，xiang_981@163.com”，问“跟您核对一下xiang都是小写是吗？”，答“对”，问“然后下划线981@163.com对吗？”，答“嗯”，问“好的，稍后变更好之后重新发送，需要给您重新发送吗？”，答“需要的，就是要帮我重新发送一下”，问“好的，您稍后查收一下，还有其他需要帮助的吗？”，答“没有了”。主叫号码的电话拨打人的声音为女声。3、王海系原告的客户，其身份证号码为XXXXXXXXXX********；王海向原告投保的二张保单号分别为XXXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXX90；该二张保单经变更后新的电子邮箱为xiang_981@163.com4、原告于离职前十二个月的平均工资为每月57397.70元。5、原告于2019年度可享有法定年休假10天。2019年2月11日、5月30日、5月31日、6月27日、6月28日、8月9日，原告批准被告已休上述日期的年休假。再查明，原告与被告签订的劳动合同第二十一条约定，乙方(指被告)在客户信息的收集、记录、管理和使用过程中，应确保客户信息的真实性。乙方未能有效确保信息真实性但未给客户即甲方(指原告)造成经济损失的，甲方视情节轻重给予警告、记过、降薪、降职(级)或解除劳动合同等相应处理。乙方诱导客户提供不真实的客户信息、伪造客户信息或违反规定使用、泄露和倒卖客户信息的，视为严重违纪，甲方按照《中华人民共和国劳动合同法》及相关规定解除劳动合同并保留进一步追究法律责任的权利。第二十八条诱导，甲方及关联公司的规章制度(包括但不限于《员工手册》、《违规处罚规定》等在内的各项规章、制度、办法、规定)作为本合同不可分割的部分，乙方在签署本合同前已认真阅读并知悉。审理中，原告表示2018年9月13日使用被告手机拨打原告客服电话的人是原告的员工即被告的同事杨琴；该员工在与原告履行劳动合同期间，因严重违纪而被原告解除劳动关系，双方因此产生劳动争议，经仲裁后原告向我院提起诉讼[案号：(2020)沪0115民初13938号]；原告在该案中，曾向我院提出鉴定申请，以判断2018年9月13日10：43时主叫号码为XXXXXXXXXXX的手机拨打被叫号码XXXXXXXXXX的拨打人是否是杨琴，后原告撤回鉴定申请。原告认为该拨打电话的人是否未杨琴的举证责任应由被告承担，故在本案中不再提出鉴定申请。本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告已经提供的证据可以证明2018年9月13日10时许有人使用被告的手机拨打了原告客服电话，并以原告客户即投保人的名义变更了投保人预留的电子邮箱之事实，因此被告不认可系被告手机拨打原告客服电话的主张，本院不予采信。由于投保人王海系女性，使用被告手机与原告客服人员通话者的声音也为女声，本院自可确认与原告客服人员对话的人并非被告。但是，由于被告对于该次拨打原告客服电话所显示的电话号码为被告本人使用手机的情形不能作出合理解释，本院根据高度盖然性规则，可予认定被告对于该次有人使用其手机呼叫原告客服电话并变更投保人王海预留的电子邮箱一事是明知的，并可以认定与原告客服人员的通话者是在得到被告的授意而为之。在此情形下，本院自可认定被告存在冒充投保人通过客服人员更改客户信息的严重违纪行为。原告依据双方签订的劳动合同约定的相关内容，以被告严重违反公司劳动纪律和规章制度为由，解除双方劳动合同的决定，符合我国劳动合同法规定和劳动合同约定，该解除行为合法。原告要求不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金341,835元的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。被告每年享有10天年休假，根据被告于2019年度实际工作时间折算，其可享有2019年法定年休假天数为6天。由本案已经查明的事实可知，被告于2019年度已休6天年休假，原告不需支付被告未休年休假工资。退一步讲，即使被告于2019年度尚有未休年休假的，双方的劳动合同因被告的严重违纪行为而解除，导致原告作为用人单位不能安排劳动者休年休假的责任在于被告，原告同样不需支付被告未休年休假工资。因此原告要求不予支付被告2019年度未休年休假工资7,344元的诉讼请求，本院亦予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项的规定，判决如下：一、原告大家人寿保险股份有限公司上海分公司不需支付被告项一清违法解除劳动合同赔偿金341,835元；二、原告大家人寿保险股份有限公司上海分公司不需支付被告项一清2019年度未休年休假折薪7,344元。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱力二〇二〇年八月十九日书记员  周密附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位规章制度的；……