四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1321民初3054号 原告（被告）：李宗志，男，生于1964年2月26日，汉族，四川南部县人，自由职业，住四川省南部县。 被告（原告）：四川金雕保安服务有限公司。住所地：四川省南部县新区桂仙路第五大道****。 法定代表人：陈晓春，总经理。 委托诉讼代理人：张智勇，男，该公司经理。 委托诉讼代理人：龚秀华，南部县河东法律服务所法律工作者。 原告（被告，下同）李宗志与被告（原告，下同）四川金雕保安服务有限公司（以下简称金雕保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月1日立案，将后立案的被告（原告）四川金雕保安服务有限公司（以下简称金雕保安公司）与原告李宗志劳动争议纠纷一案并入本案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）李宗志，被告（原告）金雕保安公司的委托诉讼代理人张智勇、龚秀华、张智勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）李宗志向本院提出诉讼请求：一、公司出的2020年3月8日解除劳动合同通知书是违反劳动合同法的；二、要求被告金雕保安公司补偿原告5个月的工资1860×5=9300元，要求补法定节假日3倍工资。（一年11天的法定节假日，一年11天×每天62元×2倍×5年=6820元。要求补：一天8小时62元，一周2天多上时间16小时124元，一个月4周×124元=496元，一年12个月×496元=5952元，5952元×5年=29760元）；三、要求被告一次性补偿原告2016年至2022年的失业金；四、要求被告金雕保安公司因违反劳动合同法补偿原告我的一切经济损失费，时间从2015年6月起计算至2022年底；五、要求被告金雕保安公司给原告补买2015年6月起至2022年底的城镇职工养老保险金；六、本案诉讼费用由被告全额承担。事实及理由：2020年3月21日，原告在南部县人民医院上正班。当天中午，一辆接病人的车来医院接出院的病人，患者家属把一些包放在医院内科大楼的大门口，造成医院大门堵塞，原告要求患者家属不要把包放在大门口，患者家属辱骂原告是条看门狗等，当时在食堂吃午饭的院长助理兼保卫科长胡凯过来见此情形，不问青红皂白，没有调查此事，直接给保安队长王自平、金雕保安公司总经理张智勇打电话，张智勇派人将原告叫到其办公室，不作调查了解就私自发微信把原告调到南部一中西区上班。原告在一中西区从4月1号上到3号、4号、5号，当时是上行政班，星期六、星期天是南部中学规定的假期，并不是原告旷工，也不是擅自离岗，公司发出解除原告劳动合同的通知书，简直令人气愤，且3月8号原告还在上班，一直上到4月3号下午六点钟，说明公司是在乱出通知书。原告是一个独人、低保户，没有妻子儿女，还要负担一个常年患有精神分裂症的老人的生活费，被告解除劳动合同让原告从此失业，使原告的生活雪上加霜。请求按劳动法和国家政策规定，判令被告一次性给原告赔偿损失费。 被告金雕保安公司辩称，本案是劳动争议，以仲裁为前置程序，原告的诉求超出了仲裁的范围；原告被解除劳动合同，是因为他连续旷工三天以上，违反了劳动纪律和规章制度等，不应当向他支付相应的经济补偿，要求赔偿经济损失也应当予以驳回；原、被告在劳动合同中约定，由被告按月向原告发放300元，由原告自行购买社会保险。 被告金雕保安公司向本院提出诉讼请求：1、撤销南劳人仲案（2020）29号仲裁裁决的第1、2、4项，维持该裁决的第3、5项；2、驳回李宗志的仲裁请求；3、由李宗志承担诉讼费用。事实及理由：2015年1月李宗志入职金雕保安公司从事保安工作，先后被派遣至南部县人民医院、南部二中德仁校区、南部县火车客运站工作至2017年3月，因李宗志不良行为，双方解除了劳动关系。对此，李宗志没有异议，已过诉讼时效。2017年8月，李宗志书写保证书且经人担保告再次在金雕保安公司入职，被派遣到南部县人民医院工作至2020年3月3日，后又被调至南部中学工作至2020年4月3日。李宗志对金雕保安公司因工作需要的正常调正岗位不满，无故旷工三天以上，严重违反劳动纪律、规章制度以及保安员手册，金雕保安公司依据单位规章制度和保安员手册以及《劳动合同法》第39条的规定，解除劳动关系且不支付经济补偿金完全合法合规，应予支持。同时，李宗志要求金雕保安公司为其补缴和购买社会保险，不属人民法院审理范围，且双方已在劳动合同中作明确约定，金雕保安公司已按约定按月将社保费300元随工资发放给李宗志，已履行了用人单位的义务。综上，特依法诉至法院，望公正裁判，判如所请。 原告李宗志辩称，1、原告与金雕保安公司于2015年3月所订劳动合同的终止期限为2022年12月31日，在劳动合同正常履行期间，金雕保安公司在2017年3月无正当理由告知原告解除劳动关系，且没有依法给予经济补偿。2017年8月金雕保安公司又将原告请回，要求继续履行合同。2020年3月21日原告在南部县人民医院做安保，同年4月在南部一中做安保，金雕保安公司解除劳动关系的通知书却在2020年3月8日出具，不知金雕保安公司出于什么样的目的与意思。2、原告与金雕保安公司签订劳动合同后，金雕保安公司并未给原告购买养老保险、失业保险等社会保险，严重违反社会保险法的规定，请求法院主持公道。3、金雕保安公司两次解除劳动合同均未依法给予任何补偿，也未支付劳动关系存续期间原告加班的加班费且没有安排调休，严重损害了原告的休息权利。4、原告与金雕保安公司劳动合同的履行期限是7年，金雕保安公司无故解除劳动关系，给原告的身心造成严重的损害，造成原告家庭收入来源减少、生活困难，应由金雕保安公司向原告另外赔偿金80万元。请法院在查明事实的基础上，还原告清白，驳回金雕保安公司的不当诉求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告金雕保安公司成立于2015年7月13日，其经营范围包括门卫、巡逻等保安服务、劳务派遣等；金雕保安公司与四川省南部中学（以下简称南部中学）、南部县人民医院、南部县二中、南部县火车站等用工单位签订有劳务派遣合同，约定由金雕保安公司向上述用工单位派遣保安人员，上述用工单位按照约定标准按月向金雕保安公司支付劳务费用。2016年4月3日，原告李宗志与被告金雕保安公司正式建立劳动关系并签订了书面劳动合同，约定李宗志在金雕保安公司安排的保安岗位上从事保安工作；金雕保安公司按月向李宗志支付工资，月工资（含基本工资、养保、医保、法定节假日加班费）标准为1860元；金雕保安公司除为李宗志办理工伤保险外，基本养老保险、基本医疗保险等其他保险由李宗志个人办理，金雕保安公司将相应保险费用随工资一并按月发放给李宗志。劳动合同签订后，金雕保安公司先后将李宗志派遣至南部县二中（德仁校区）、南部县火车站等用工单位上班。2017年5月，金雕保安公司以李宗志在南部县火车站上班严重违规为由，解除了与李宗志之间劳动合同。2017年8月，经相关人员出面协调，金雕保安公司同意再给李宗志一次机会，并将其派遣至南部县人民医院从事保安工作。2020年3月21日，李宗志上班期间在南部县人民医院大门口与患者家属发生口角；同年4月，金雕保安公司对李宗志的用工单位作出调整，将其派遣至南部中学上班，李宗志当月1、2、3号在南部中学上班后，遇双休日及清明节（2020年4月4日为周六与清明节重叠），4、5、6号未去上班。2020年4月8日，金雕保安公司向李宗志发出《解除劳动合同通知书》，以李宗志连续旷工三天以上、严重违反该公司劳动纪律和规章制度等为由，决定根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项及该公司《保安手册》第六章第二条第三项的规定，解除与李宗志之间的劳动合同。因笔误，金雕保安公司将上述《解除劳动合同通知书》的落款时间写成了2020年3月8日。金雕保安公司印制的《保安手册》第六章第二条第三项规定：“二、请、销假与辞职制度……（三）擅自离队的一律按旷工或自动离职处理，旷工一天扣发三天工资。保安队员在发生三天以内旷工行为后，原则上作待岗处理，连续旷工超过三天的作自动离职处理，自动离职不享受任何补偿；……” 李宗志在金雕保安公司上班期间，金雕保安公司为李宗志缴纳了2017年9月至2020年1月的工伤保险费，但未为李宗志缴纳该期间的基本养老、基本医疗、生育、失业保险费以及2016年4月至2017年5月、2017年8月和2020年2月至4月8日解除劳动合同前的社会保险费。 2020年5月27日，李宗志向南部县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、补缴2015年3月至2020年3月的社会保险费；2、支付法定节假日加班工资1364元；3、支付经济补偿9300元；4、经济损失费80万元。该委于2020年6月18日以南劳人仲案【2020】29号仲裁裁决书裁决：一、在本裁决书发生法律效力之日起15日内，由金雕保安公司为李宗志办理以下事项：（一）补缴2016年2月至2017年3月的社会保险费，2017年8月至2020年4月8日的基本养老保险费、基本医疗保险费、生育保险费和失业保险费，2017年8月和2020年2月、3月、4月的工伤保险费，具体金额以社会保险经办机构征收为准，个人缴纳部分由李宗志自行承担；（二）支付经济补偿7440元。二、驳回李宗志的其他仲裁请求。双方对该仲裁裁决均不服，遂先后向本院提起诉讼。 2020年6月28日，经李宗志申请，南部县就业服务管理局于当日向其发放了《就业失业登记证》，该证使用说明载明：“劳动者被用人单位招用的，本证由用人单位代为保管；劳动者与用人单位终止或解除劳动合同的，本证由劳动者本人保管；……”现李宗志持有该证原件。 本院认为，原告李宗志与被告金雕保安公司自2016年4月3日起建立劳动合同关系，金雕保安公司在2017年5月解除与李宗志的劳动合同后于同年8月继续派遣李宗志到用工单位上班，双方劳动合同关系存续期间的权利义务受劳动法律法规的规范和调整。 一、关于解除劳动合同是否合法及经济补偿问题。 案涉《保安手册》事关劳动纪律，金雕保安公司未举证证明其制订程序符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”的规定，该手册不应当作为认定李宗志是否严重违反规章制度的依据；2020年4月4日为周六与清明节重叠，按照相关规定4月6日为调休日，金雕保安公司认定当日李宗志旷工不当。因此，金雕保安公司在2020年4月8日以李宗志连续旷工三天，严重违反本公劳动纪律及规章制度为由解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项的规定,属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法解除劳动合同时，劳动者有权要求继续履行劳动合同。金雕保安公司未举出充分证据证明其2017年5月解除与李宗志的劳动合同合法，后经李宗志要求及相关人员协调，金雕保安公司于同年8月同意李宗志继续回公司上班，属金雕保安公司继续履行与李宗志之间的劳动合同。李宗志提出的第二项诉讼请求虽主张的是解除劳动合同的经济补偿金，但其第一项诉讼请求是要求确认金雕保安公司解除劳动合同违法且在第四项诉讼请求中提出了赔偿请求，故金雕保安公司应当向李宗志支付违法解除劳动合同的赔偿金。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，金雕保安公司应当向李宗志支付赔偿金14880元（1860元×4个月×2）。金雕保安公司主张其解除李宗志的劳动合同合法且不应当给予经济补偿、赔偿，因与案件事实及法律规定不符，本院不予支持。 二、关于加班工资的问题。 《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第三项规定，支付加班费是用工单位应当履行的义务；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李宗志主张由金雕保安公司向其支付法定节假日的加班工资6820元及其他时间的加班29760元共计36580元，但并未举出充分证据证明其主张的加班事实成立以及用工单位已经将其加班的相应工资支付给金雕保安公司。因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对李宗志要求金雕保安公司向其支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。金雕保安公司主张驳回李宗志要求支付加班工资的诉讼请求，本院予以支持。 三、关于赔偿失业保险金的问题。 根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”的规定，缴纳失业保险费，是用人单位和职工的共同义务。金雕保安公司没有依法为李宗志缴纳失业保险费，李宗志明知可能会影响其失业后的失业保险待遇却没有及时主张权利，双方均有过错，但金雕保安公司作为用人单位，过错大于劳动者李宗志。因此，对李宗志因未缴纳失业保险费造成无法领取失业保险待遇的损失，本院确定由金雕保安公司与李宗志根据双方过错按照6︰4的比例分担。 《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条，《四川省失业保险条例》第二十一条分别规定了失业人员领取失业保险待遇及停止领取失业保险待遇的条件及期限，李宗志非因本人意愿失业，已于2020年6月28日办理失业登记并有求职要求，应当享受失业保险待遇；根据李宗志在金雕保安公司上班期间应当缴纳失业保险费的年限，其领取失业保险金的起始时间从2020年6月起计算，最长领取期限为12个月，出现重新就业等法定情形后应停止领取失业保险金。 根据《失业保险条例》第十八条、《四川省失业保险条例》第二十四条、《四川省人力资源和社会保障厅关于调整失业保险金标准的通知》的规定，李宗志从2020年6月起每月应当领取的失业保险金为1320元(1650×80%)，根据分担比例，金雕保安公司每月应当赔偿李宗志的失业保险金损失为792元（1320元元×60%）。 四、关于补缴社会保险费的问题。 用人单位和劳动者必须依法参加社会保险、缴纳社会保险费，但办理参保和征缴社会保险费是社会保险相关行政部门的职责，李宗志要求金雕保安公司为其补缴社会保险费，应当向相关行政部门反映以求得解决。为劳动者参保缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，对金雕保安公司提出的其已采取发放社保补助方式履行该义务的主张，本院不予支持。缴纳社会保险费虽不属于人民法院民事案件的受案范围，但用人单位为劳动者缴纳社会保险费的法定义务并不因此免除，金雕保安公司应当配合社会保险经办机构等相关部门解决李宗志的社会保险费补缴问题。 李宗志在仲裁及诉讼中提出的其他赔偿请求（金雕保安公司请求予以驳回），因缺乏事实和法律依据，本院不予支持（即是对金雕保安公司相应诉讼请求的支持）。李宗志在诉讼中增加的失业保险金损失等超过仲裁请求范围的诉讼请求，因与讼争的劳动争议具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，应当合并审理。因此，对金雕保安公司提出的李宗志增加的上述诉讼请求违反仲裁前置程序的主张，本院不予支持。金雕保安公司要求撤销和维持南劳人仲案【2020】29号仲裁裁决“本委认为”部分中的相关内容（撤销第1、2、4项，维持第3、5项），不符合法律规定，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认被告（原告）四川金雕保安服务有限公司2020年4月8日解除与原告（被告）李宗志的劳动合同违法。 二、被告（原告）四川金雕保安服务有限公司在本判决生效后五日向原告（被告）李宗志支付解除劳动合同的赔偿金14880元。 三、被告（原告）四川金雕保安服务有限公司从2020年6月起每月向原告（被告）李宗志赔偿失业保险金损失792元，赔偿的总月数不超过12个月；在支付上述失业保险金损失过程中，当原告（被告）李宗志出现重新就业等法定事由时，被告（原告）四川金雕保安服务有限公司从该法定事由出现时起停止向原告（被告）李宗志支付上述失业保险金损失。本判决生效前的失业保险金损失，由被告（原告）四川金雕保安服务有限公司在本判决生效后五日内一次性向原告（被告）李宗志付清；本判决生效后的失业保险金损失，由被告（原告）四川金雕保安服务有限公司在每月的最后一日向原告（被告）李宗志付清；停止支付法定事由出现时应当支付上述失业保险金损失的时间不足一月的，由被告（原告）四川金雕保安服务有限公司按照实际天数向原告（被告）李宗志支付（计算方法为：792元÷30天×实际天数），并在该法定事由出现的次日付清。 四、驳回原告（被告）李宗志的其他诉讼请求。 五、驳回被告（原告）四川金雕保安服务有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告（被告）李宗志、被告（原告）四川金雕保安服务有限公司各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  杨晓彬 二〇二〇年八月十四日 书记员  周 顺