广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初14615号原告：杨某1，女，1991年7月29日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区×××××××，公民身份号码522×××××××********。委托诉讼代理人：彭坤宇，贵州文乡律师事务所律师。被告：广东慈家企业管理有限公司，住所地广东省佛山市南海区××××××××××德利昌大厦**之一，统一社会信用代码91440605MA4WYWMKXH。法定代表人：杨某1。第三人：黄芳芳，女，1982年6月8日出生，汉族，住江西省九江市武宁县×××××××××××，公民身份号码360×××××××********。委托诉讼代理人：陈琦，广东正日律师事务所律师。原告杨某1与被告广东慈家企业管理有限公司、第三人黄芳芳公司解散纠纷一案，本院于2020年6月22日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月29日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人彭坤宇，第三人的委托诉讼代理人陈琦到庭参加了诉讼，被告广东慈家企业管理有限公司经本院传票传唤无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解散被告广东慈家企业管理有限公司；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年6月，原告经人结识了第三人黄芳芳，第三人告知原告其有一公司即被告在找投资人，通过第三人介绍了解后原告遂决定从2018年6月开始对被告逐步投资，并于2019年1月9日与第三人签订了《广东慈家企业管理有限公司持股协议书》，约定原告投资7000000元，第三人投资3000000元。因第三人告知原告公司业务开展方便所需，要求原告将投资款直接打入第三人私人账户使用，从2018年6月至2019年7月，原告共计转给第三人4450000元。因原告发现被告并未有任何业务却支出了巨额款项，原告遂开始清查公司账目，通过第三人所述发现广东壹家壹整装宅配有限公司（以下简称“壹家壹公司”）系大部分资金的直接使用人。因第三人系壹家壹公司法定代表人黄磊的胞姐、股东张丽的女儿，而资金的使用情况并未经原告认可，原告在被告起诉壹家壹公司不当得利纠纷一案中才得知第三人及黄磊在原告投资入股以前就利用被告与壹家壹公司签订了《战略采购合作协议》，该协议系第三人及其亲属恶意串通为原告设下的投资陷阱，将原告的投资款全部用于第三人及其亲属实际掌控公司，破坏公司经营管理秩序，侵占公司资产，因被告与壹家壹公司系相同的工作人员，使被告长期处于管理混乱、经营不善的状态，给原告造成了严重的经济和精神损失。现因原告与第三人之间分歧、离散、对抗，不能按照章程规定召开股东会议，公司经营严重困难，处于名存实亡的状态，公司事务处于瘫痪，公司经营陷入僵局，通过其他途径不能解决，继续存在没有必要，在已经给原告利益造成重大损害且存续势必给原告造成新的损害的情况下，原告为了维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条之规定向提起本案诉讼。被告未发表答辩意见。第三人述称，第三人黄芳芳认为目前不应解散被告，而应当由原告继续履行出资责任，整顿公司、妥善经营、支付拖欠的房租、工资、偿还负债，继续经营好被告，保障被告多年已经形成的品牌价值和商誉。1.原告杨某1未按照《广东慈家企业管理有限公司持股协议书》的约定履行全部投资义务。被告系由股东第三人黄芳芳、张丽于2017年8月11日投资成立的有限责任公司，经营范围为：其他企业管理服务，市场调查，社会经济咨询，其他专业咨询，会议及展览服务，其他未列明商务服务业。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。法定代表人原为黄芳芳，后因杨某1投资入股，被告变更股东为杨某1与黄芳芳，法定代表人变更为杨某1。壹家壹公司系由股东张丽、黄磊于2016年7月4日投资成立的有限责任公司，因黄芳芳与黄磊系姐弟关系，均系张丽的子女，故双方基于共同发展的意愿从2017年8月至2019年4月期间承租德利昌大厦整层进行整体装修改造，于2018年5月1日举行了盛大的开业仪式，并签订《战略采购合作协议》，约定：双方建立战略合作伙伴关系，壹家壹公司作为被告的核心销售落地单位，被告作为壹家壹公司的管理单位。被告负责壹家壹公司的整体运营规划及管理，原壹家壹公司的销售业务人员、设计师、施工监理等相关工作人员由被告负责具体工作安排，被告负责壹家壹公司人员薪资发放及公司开销，聘请壹家壹公司负责人黄磊作为产品研发中心设计总监。因对被告与壹家壹公司合作的整装家居产业项目有投资意愿，杨某1（实际投资人系其父亲杨发祥）从2018年6月开始对被告进行投资，2018年7月11日被告与壹家壹公司出具证明（杨某1作为付款人签名）显示：壹家壹公司为开具发票公司，被告为开通会员公司，两者系母子公司关系。2019年1月9日，杨某1与黄芳芳签订《广东慈家企业管理有限公司持股协议书》（以下简称《持股协议书》），约定双方共同对被告进行投资，杨某1出资700万元，持有70%的股权，上述出资于2019年6月31日前打入公司公账，第三人黄芳芳担任董事、总经理，杨某1担任执行董事、负责财务管理。从2018年6月杨某1开始陆续将投资款440万元转至黄芳芳账户。黄芳芳也按照持股协议书的约定将被告70%的股权及法定代表人变更至杨某1名下。为便于与壹家壹公司的战略合作关系的开展，杨某1与黄芳芳均同意上述投资款直接存放于黄芳芳个人账户，由双方共同管理使用。在被告与壹家壹公司的项目合作期间，被告均通过黄芳芳上述个人账户向壹家壹公司支付员工工资、原材料购置款、出差费用等，也通过该个人账户收取合作项目的销售收入。该个人账户的支出款项、收取入账的情况，杨某1均清楚明了，并在相关费用凭证上签名确认。2019年8月1日，黄芳芳、杨某1、被告、壹家壹公司签订《广东慈家企业管理有限公司资金往来说明》，确认杨某1投入资金全部进入黄芳芳个人账户，并以黄芳芳名义对外支出，该资金由壹加壹公司与被告共同使用。2019年8月14日，杨某1突然单方面通知第三人黄芳芳，此后剩余投资款项人民币260万元将不再注资。8月30日，杨某1将被告的所有原始单据、会计凭证、公章、财务章、私章全部拿走。8月31日，杨某1向全体员工发出《告全体人员书》，要求黄芳芳、黄磊负责处理遣散公司人员。9月6日。杨某1再次向全体员工发出“被告法人杨某1申明”，告知员工公司停止运营。至此，被告已经完全陷入运营停滞、无人管理、项目烂尾、经营状况严重恶化的地步。2.杨某1未足额履行出资义务、单方停滞被告的经营活动导致被告目前经营恶化、严重负债。从2019年8月杨某1单方违约终止继续履行出资义务，停止被告运营业务、不再向被告、壹家壹公司支付员工工资、项目资金和费用，致使被告、壹家壹公司原来已在开展施工中的项目被迫终止或解约，因此蒙受了巨大的经济损失，从而负债累累。主要负债明细如下：拖欠被告员工张猛等36人2019年7月、8月工资、共计人民币260823元。拖欠被告员工黄芳芳、黄磊、张扬、廖诗杰、谈欣荣、汤浩东、潘炀堃、徐宏伟等人2019年9月之后的工资合计人民币309000元。拖欠被告、壹家壹公司办公场地佛山市南海区×××××××××××××德昌大厦3层301号、302号铺（出租方）2019年8月至今2020年5月的房租、物业费等合计人民币274450元。因被告、壹家壹公司停止运营，原已开工的工地须提前解约，须退还业主交纳的押金、定金等费用共计52500元。现有未完工项目欠付款项（包括供应商的材料款、监理费用等）合计为人民币96904元。截至目前为止，被告（包括壹家壹公司的合作项目）累计负责高达人民币1255637.43元，被告目前已经属于资不抵债的经济财务状况。3.杨某1诉状所述并非事实。杨某1所提供的《佛山市恒运税务师事务所有限公司报告书》也并未真实反映被告的财务收支情况，不仅未审计合作期间壹家壹公司的财务收支情况，也并未审计2019年7月之后被告新增的债务，因此该《报告书》不应予以采信。杨某12018年7月23日转账给黄芳芳的60万资金当中，其中50万元双方早已经明确为退还股东资金，由黄芳芳自行支取退还原股东资金，并不纳入被告的投资资金。综上所述，因原告未出资到位导致被告目前处于严重负债状况，应当由原告继续履行出资义务，清偿债务挽救公司。目前情况下不能解散被告。请求驳回原告的全部诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了证据如下：1.原告身份证复印件、被告营业执照、被告工商变更材料、被告章程（各1份，复印件）。2.广东慈家企业管理有限公司持股协议书、银行流水（各1份，原件）、转账记录表（1份，复印件）、广东慈家企业管理有限公司资金往来说明（各1份，原件）。3.壹家壹公司员工业务照片、资产负债表（2份，复印件）、利润表、利润表季报、增值税纳税申报表、预缴纳税申报表（各1份，复印件）。4.移交清单、报告书（1份，原件）。5.（2019）粤0605民初25917号民事判决书、战略采购合作协议（各1份，复印件）。6.劳动保障监察行政处理决定书（南人社监理字[2019]4-1254-1289号）、履行行政决定催告书（南人社监催字[2020]4-5号）（各1份，原件）、微信聊天截图（梁咏棠与梁嘉曦的聊天记录）（1份，复印件）被告未提供证据。第三人围绕诉讼请求依法提交了证据如下：7.《战略采购合作协议》（1份，原件）。8.广东慈家企业管理有限公司持股协议书（1份，原件）。9.广东慈家企业管理有限公司资金往来说明（1份，复印件）。10.告全体人员书（1份，原件）。11.2019粤06**民初25917号民事判决书（1份，原件）。12.慈家、壹家壹业务部资金收支分类汇总表（2018.5.1-2019.7.31）（1份，复印件）。13.劳动保障监察行政处理告知书、附件（各1份，复印件）。14.佛山市南海区列入拖欠工资“黑名单”决定书（1份，复印件）。15.慈家公司员工未付工资明细表（1份，复印件）。16.租赁合同（2份，原件）。17.催租通知（2份，原件）、房屋租赁终止函（1份，复印）。18.退签约业主预收定金明细表（1份，复印件）。19.CI设计合同书（1份，复印件）。20.慈家项目应付供应商、施工方款项明细表（1份，复印件）。21.杨某1与黄芳芳微信聊天记录（10页，复印件出示手机）。22.慈家公司资金收支分类汇总表（2019.8.1-2020.7.15）（1份，复印件）。23.慈家公司未付债务清单（1份，复印件）。本院组织到庭当事人进行庭审质证，经审核，到庭当事人对真实性无异议的证据1-2，证据4的移送清单，证据5，证据6的劳动保障监察行政处理决定书、履行行政决定催告书，证据7-11，证据13、14，21，本院对其真实性予以确认；原告提供的证据3未说明来源，本院不以其作定案依据；证据4的报告书有原件核对，本院确认其真实性。证据6的微信聊天记录未能确认双方身份；证据12、15、18、20、22、23均为自行制作的表格，无其他证据佐证；证据16租赁合同以及证据17中虽然有记载被告名称，但落款处并非加盖被告印章；证据19为复印件，且与本案待证事实无关；本院不以上述证据作定案依据。综合本院认定的证据及双方当事人的陈述，本院确认本案法律事实如下：广东慈家企业管理有限公司是有限责任公司（自然人投资或控股），于2017年8月11日成立，注册资本为1000万元，股东为杨某1，持股比例70%；黄芳芳，持股比例30%。杨某1为法定代表人、经理、执行董事，黄芳芳为监事。2019年1月9日，杨某1（甲方）与黄芳芳（乙方）签订《广东慈家企业管理有限公司持股协议书》，约定乙方出资300万元，甲方出资700万元，此出资额包含甲方在本协议签订前打入乙方私人账户的金额；甲方持有公司70%股权，乙方持有公司30%股权。甲方需将出资款项于2019年6月31日前打入公司公账，甲方出资额不能因未按时到账影响公司的正常营运，如未全部到账，则按实际到账出资额，重新进行股份划分。如引进新股东需要股权转让，则稀释甲方股权比例。乙方负责项目总体运营及战略规划，担任公司董事、总经理职务，甲方负责项目运营资金管理及融资相关工作，担任公司执行董事。协议还约定了其他权利义务。2019年2月18日，广东慈家企业管理有限公司召开股东会并作出股东会决议，决议内容为：同意黄芳芳将占公司注册资本21%股权共210万元以1000元转让给杨某1。其他原股东均同意股权转让并放弃股权的优先购买权。同意张丽将占公司注册资本49%股权共490万元以1500元转让给杨某1。其他原股东均同意股权转让并放弃股权的优先购买权。同意重新选举杨某1为公司执行董事（法定代表人）兼经理，重新选举黄芳芳为公司监事。2019年2月18日订立的广东慈家企业管理有限公司章程第十五条规定，股东的出资额、出资时间和出资方式：黄芳芳以货币认缴出资300万元，在2050年12月31日前缴足；杨某1以货币认缴出资700万元，在2050年12月31日前缴足。第三十四条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议在每会计年度期末召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开有限责任公司股东会临时会议的，应当召开临时会议。第三十八条规定，股东按照认缴出资比例行使表决权。第三十九条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议作出的其他决议，应当经代表过半数表决权的股东通过。2019年8月1日，黄芳芳、杨某1、广东壹家壹整装宅配有限公司与广东慈家企业管理有限公司签订《广东慈家企业管理有限公司资金往来说明》，载明：广东壹家壹整装宅配有限公司登记设立于2016年，广东慈家企业管理有限公司登记设立于2017年8月。2018年6月起股东杨某1开始注资广东慈家企业管理有限公司，在2019年1月9日与黄芳芳签订《广东慈家企业管理有限公司持股协议书》，并于2019年2月18日办理了工商登记变更，登记为持股70%股东。截至2019年7月，杨某1累计向黄芳芳以股份出资名义支付450万元。同时黄芳芳对应持有30%股权已出资300万元。现就上述出资和用途由黄芳芳、杨某1、广东壹家壹整装宅配有限公司、广东慈家企业管理有限公司共同作如下说明：截至2019年7月，杨某1的全部投入资金是广东壹家壹整装宅配有限公司、广东慈家企业管理有限公司共同使用，2019年7月财务凭证和报表体现为并表。杨某1投入资金全部进入黄芳芳个人账户，以黄芳芳名义对外支出，该部分资金对应广东慈家企业管理有限公司股份比例待黄芳芳与杨某1另行协商并签订书面协议最终确认。广东慈家企业管理有限公司现有工商登记信息因与实际任职情况不符，具体为登记注册法定代表人、总经理为杨某1，监事为黄芳芳，而实际公司运营过程中杨某1为总经理助理、黄芳芳为公司执行董事兼总经理。该身份关系双方均以本说明签署之后最终公司变更登记信息为准。以上事实情况黄芳芳、杨某1、广东壹家壹整装宅配有限公司、广东慈家企业管理有限公司均可证明情况属实并认可本说明的表述。不持异议。黄芳芳、杨某1、广东慈家企业管理有限公司身份关系的最终确认有待于重新协商股权份额和管理身份后以工商登记变更登记所列信息为准。本院认为，本案系公司解散纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第一条第一款规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。原告持表决权超出上述法律规定的份额，可提起解散公司诉讼，但对于被告是否符合上述解散条件，原告有责任提供证据证实自己的主张。原告提出公司股东间存在分歧对抗的理由，原告就其主张所举的证据均只能证明公司股东之间在公司经营管理方面存在不同意见，产生矛盾，未能证明这种矛盾足以导致公司经营管理困难；原告提出未能召开股东会的理由，但根据本院查明事实可知，本案情况不属于无法召开股东会的情形，根据工商登记公示信息，原告是被告的执行董事，其持有公司登记股权份额显示其持有股东会70%表决权，根据公司章程的规定，其完全可以提起召开股东会并作出有效股东会决议，但从原告所举的证据并未显示其行使过上述权利，因此不能以此认定公司经营管理发生严重困难；原告主张被告广东慈家企业管理有限公司的资金流向存在问题、公司存在管理混乱、公司业务停滞等理由，在未有证据显示系属违反法律强制性规定的情况下，均系属于公司内部治理问题，司法不作过度干预；原告提出的上述理由，均可通过股东间协商改变公司管理机制、形成有效的股东会决议等途径进行改善。综上，根据本案现有证据和已查明事实，被告的内部治理未形成股东僵局，原告诉请解散被告广东慈家企业管理有限公司,理据不足,本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条第一款、第二款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第一条的规定，判决如下：驳回原告杨某1的诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由原告负担，本院不另收退。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  汪晓强二〇二〇年八月二十八日书记员  林晓冰