湖北省武汉市江夏区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0115民初131号原告：武汉江夏一建建设工程有限公司，住所地武汉市江夏区纸坊街熊廷弼街152号，统一社会信用代码91420115178260547Q。法定代表人：李时金，总经理。委托诉讼代理人：吴海、陈靖,湖北见悟律师事务所律师。被告：雷于刚，男，1963年4月23日出生，汉族，住武汉市江夏区,被告：阮辉，男，1978年6月4日出生，汉族，住武汉市江夏区,委托诉讼代理人：张雪、曾永智,湖北楚智律师事务所律师。被告：马家旺，男，1963年2月20日出生，汉族,住武汉市江夏区，原告武汉江夏一建建设工程有限公司（以下简称一建公司）与被告雷于刚、阮辉追偿权纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，被告阮辉申请追加马家旺作为本案被告参加诉讼，本院予以准许。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告一建公司的委托诉讼代理人陈靖，被告阮辉的委托诉讼代理人张雪，被告马家旺到庭参加诉讼，被告雷于刚经本院传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告一建公司向本院提出诉讼请求：1、判令雷于刚偿还一建公司为其垫付的货款、劳务费等共计571776元；2、判令雷于刚支付一建公司资金占用期间的利息（其中100000元自2018年11月29日起、50000元自2019年1月3日起、121776元自2019年6月3日起、300000元自2019年7月9日起按年利率6%计算至履行完毕之日止）暂计算至2019年11月30日的利息损失为19268元；3、判令阮辉对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用包括案件受理费、财产保全费、公告费等由被告承担。在本案审理过程中，一建公司增加诉讼请求，要求马家旺与雷于刚共同承担责任。事实和理由：2013年12月1日，雷于刚因承接“岭尚梦想”项目需要，找到一建公司借用资质。一建公司与雷于刚签订了《经济责任承包合同》，约定由雷于刚作为大花岭“岭尚梦想”项目C、D栋的经济责任承包责任人，承担该工程风险，施工过程中对外发生的债务，由雷于刚负责。2014年5月20日，一建公司与武汉福地明珠置业有限公司签订《湖北省建设工程施工合同》，约定由一建公司负责施工“岭尚梦想”项目C、D栋工程。2017年7月22日，雷于刚又向一建公司出具承诺书一份，承诺“岭尚梦想”项目C、D栋工程所欠人工费、材料费皆由其负责承担，与一建公司无关，阮辉作为担保人在该承诺书上签名，对雷于刚承诺的义务提供担保。雷于刚在承包该工程的过程中，因未及时支付货款、劳务费等，多次被他人起诉，导致一建公司被判决承担责任，公司财产被法院执行。2017年6月至2018年1月间，一建公司共计替雷于刚垫付1984535元，该部分款项原告已起诉法院向雷于刚等追偿，已得到法院支持。2018年11月至2019年7月间，一建公司又替雷于刚垫付货款、劳务费等共计571776元。其中：1、一建公司与武汉广厦龙源墙体材料有限公司买卖合同纠纷一案，一建公司于2018年11月29日替被告雷于刚垫付100000元；2、一建公司、雷于刚与武汉锦之华物资有限公司买卖合同纠纷一案，一建公司于2019年1月3日替雷于刚垫付50000元；3、一建公司与武汉三源特种建材有限公司买卖合同纠纷一案，一建公司于2019年6月3日替雷于刚垫付121776元；4、一建公司、雷于刚与武汉东湖新技术开发区九峰兵发达租赁站建设工程施工合同纠纷一案，一建公司于2019年7月9日替雷于刚垫付300000元。后一建公司多次要求雷于刚偿还垫付的款项，雷于刚拒不履行。一建公司认为，依据与雷于刚签订的《经济责任承包合同》的约定及雷于刚向一建公司出具的承诺书，雷于刚作为“岭尚梦想”C、D栋工程项目的实际施工人，对该工程项目施工过程中产生的债务应承担清偿责任，阮辉作为担保人应承担连带清偿责任，一建公司替雷于刚承担上述债务后有权向雷于刚追偿，并有权要求阮辉承担担保责任。为了维护一建公司的合法权益，特向人民法院具状起诉，恳请人民法院依法支持一建公司的诉请。被告雷于刚未到庭也未提交书面答辩意见。被告阮辉辩称，一建公司要求我方承担连带清偿责任没有事实和法律依据。1、一建公司主张的连带清偿责任不能成立；2、一建公司的请求的金额超出了保证责任的范围，我方仅对涉案工程的人工费和材料费承担责任；3、请求追加马家旺作为本案共同被告参加诉讼。被告马家旺辩称，所有往来的账目和汇款，都是由雷于刚承接，我没有拿一分钱，都是雷于刚拿的。我也是受害人，所有责任应由雷于刚承担。本院经审理认定事实如下：2013年12月1日，一建公司（甲方）与雷于刚（乙方）签订《经济责任承包合同》一份。该合同约定：雷于刚为武汉市江夏区大花岭“岭尚梦想”项目C、D栋工程的承包人，负责该工程的施工组织管理及成本控制，工程内容为土建、装饰及安装包工包料，建设单位为武汉福地明珠置业有限公司。乙方对因完成工程建设而产生的经济亏损承担全额风险责任。对未达到合同要求的工程质量、安全生产、文明施工、廉政建设及工期违约而给甲方造成的损失承担全部赔偿责任。建设单位支付的工程款必须先付至甲方账户内，甲方在扣除有关管理费用和项目应缴税费后，根据项目部的工程用款计算安排使用。乙方应按照合同约定及时支付分包工程款、材料款、人工工资。若因为不及时支付引起对甲方的诉讼，乙方应承担诉讼标的额的10%的罚款。乙方在工程施工过程中若有对外发生的债务，由乙方承担全部责任。甲方于该工程收取的全部工程款，在扣除本合同约定的管理费用、各项税费后，盈余部分归乙方所有，亏损部分由乙方承担全部责任。马家旺也在责任承包人处签字。2014年5月20日，一建公司与武汉福地明珠置业有限公司签订《湖北省建设工程施工合同》，约定由一建公司负责施工“岭尚梦想”项目二标段C、D栋工程，合同还约定了其他事项。2017年7月22日，雷于刚出具承诺书一份，载明：本人雷于刚以江夏一建承建的“岭尚梦想”工程后期工程款全部由一建公司与武汉福地明珠置业有限公司结算，本工程所欠人工费、材料费皆由我本人负责承担，与江夏一建公司无关，本人以住房和我名下财产房屋等资产作抵押，特此承诺。雷于刚在该承诺书上签字，并注明按签定的令执行。阮辉在担保人处签字。在施工工程中，因雷于刚未支付岭尚梦想”项目下的应付款项，一建公司垫付款项571776元如下：1、案外人武汉广厦龙源墙体材料有限公司因被拖欠货款将一建公司诉至本院。经本院主持调解，一建公司与案外人武汉广厦龙源墙体材料有限公司达成调解协议[（2016）鄂0115民初2213号]：由一建公司支付案外人武汉广厦龙源墙体材料有限公司货款312920元，此款限于2016年8月1日前支付20000元，2016年8月31日前支付140000元，2016年9月30日之前付清余款152920元；如一建公司未在2016年9月30日前付清上述货款312920元，由一建公司支付违约金26000元；诉讼费3193元由一建公司负担。后雷于刚未完全支付货款导致案外人向本院申请执行，一建公司于2018年11月29日支付执行款100000元。2、案外人武汉锦之华物资有限公司因被拖欠钢材款将一建公司、雷于刚诉至本院。经本院主持调解，一建公司、雷于刚于案外人武汉锦之华物资有限公司达成调解协议[（2017）鄂0115民初2116号]：由一建公司、雷于刚于2017年5月27日前支付利息50万元，并于2017年6月25日前支付欠款本息2072020元；一建公司、雷于刚如未按上述约定付款，则必须支付截止至2017年5月24日止的全部欠款本息3025992元，逾期利息以1439055.85元为基数，按月利率2%计算，自2017年5月25日起至全部履行完毕之日止；案件受理费及财产保全费18688元由案外人负担。后一建公司、雷于刚未完全履行，案外人向本院申请执行，一建公司于2019年1月3日支付执行款50000元。3、案外人武汉三源特种建材有限责任公司因被拖欠混凝土增效剂货款将一建公司诉至武汉市青山区人民法院，该院作出（2018）鄂0107民初3551号民事判决书，判决由一建公司支付货款90489元；由一建公司支付违约金（以90489元为基数，从2014年7月4日起至实际付清之日止，按年利率24%利率计算）；案件受理费1990元由一建公司负担。后一建公司未按判决履行，案外人向武汉市青山区人民法院申请执行，一建公司于2019年6月3日分两笔支付执行款120489元、1287元，合计121776元。4、案外人武汉东湖新技术开发区九峰兵发达租赁站因被拖欠分包工程款将一建公司、雷于刚诉至本院，本院作出（2018）鄂0115民初5366号民事判决书，判决由雷于刚支付工程款36.8万元；由一建公司承担连带清偿责任；案件受理费3785元由一建公司、雷于刚各负担一半。后一建公司、雷于刚未按判决履行，案外人武汉东湖新技术开发区九峰兵发达租赁站向本院申请执行，一建公司于2019年7月9日支付执行款300000元。另查明，2013年12月7日，雷于刚与马家旺签订《股东合作协议》，该协议约定共同承建项目实行独立核算、自负盈亏原则，项目全部垫资到封顶，此垫资款由马家旺出资65%，雷于刚出资35%，雷于刚负责承接、订立合同，结算全部工程和资金到位，马家旺负责组织施工。2016年2月5日，雷于刚与马家旺签订《股东补充协议》，协议约定，“岭尚梦想”工程按原股东协议执行。C、D栋项目工程盈利股东双方共同所有，亏本所有债权债务各一半。本院认为，一建公司与雷于刚、马家旺签订的《经济责任承包合同》，该合同形式上是经济责任承包合同，实质上是挂靠经营合同，是雷于刚、马家旺借用一建公司资质以一建公司的名义与案外人武汉福地明珠置业有限公司签订《湖北省建设工程施工合同》。因该合同工程与案外人发生纠纷，一建公司在对外承担民事责任后，有权依照《经济责任承包合同》的约定进行追偿。根据本案查明情况，一建公司因涉案工程支付了执行款571776元，故一建公司要求雷于刚偿还的诉讼请求本院予以支持。关于马家旺的责任承担。马家旺在《经济责任承包合同》上签字，其也是该合同的相对方，是承包人。根据雷于刚与马家旺签订的《股东合作协议》约定，雷于刚负责承接、订立合同，结算全部工程和资金到位，马家旺负责组织施工。雷于刚与马家旺签订的《股东补充协议》约定，“岭尚梦想”工程按原股东协议执行。C、D栋项目工程盈利股东双方共同所有，亏本所有债权债务各一半。二人之间实为合伙关系。因此，马家旺与雷于刚合伙承接工程，因该工程对外产生的债务，应由二人共同承担清偿责任。关于垫付款的利息问题。一建公司垫付了应由雷于刚与马家旺承担的货款，由此产生的资金损失，也应由其承担。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，雷于刚与马家旺应当按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算利息。1、利息以100000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2018年11月29日起计算至2019年8月19日止，以100000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止；2、以50000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年1月3日起计算至2019年8月19日止，以50000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止；3、以121776元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年6月3日起计算至2019年8月19日止，以121776元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止；4、以300000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年7月9日起计算至2019年8月19日止，以300000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止。一建公司请求中超出部分的利息，本院不予支持。关于阮辉应承担的担保责任。阮辉在承诺书上担保人处签字，并未明确为何种担保责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：担保人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”。第二款规定：“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”。因此，阮辉应按照连带责任保证承担保证责任，并对上述全部债务承担连带责任。雷于刚经本院传票传唤拒不到庭应诉，视为其对抗辩权的放弃。综上所述，对一建公司合理的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第一百一十二条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、雷于刚、马家旺于本判决生效后十五日内共同偿还武汉江夏一建建设工程有限公司垫付款571776元。二、雷于刚、马家旺于本判决生效后十五日内共同支付武汉江夏一建建设工程有限公司资金占用期间的利息。1、利息以100000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2018年11月29日起计算至2019年8月19日止，以100000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止；2、以50000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年1月3日起计算至2019年8月19日止，以50000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止；3、以121776元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年6月3日起计算至2019年8月19日止，以121776元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止；4、以300000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年7月9日起计算至2019年8月19日止，以300000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率标准，自2019年8月20日起计算至履行完毕时止。三、阮辉对上述款项承担连带清偿责任。四、驳回武汉江夏一建建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9710元，减半收取为4855元，由雷于刚、马家旺共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  郭强国二〇二〇年八月十四日书记员  毛泽治