宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1637号 上诉人（原审被告)：常某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：睢某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人常某因与被上诉人睢某纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初8290号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，采用独任制公开开庭审理，上诉人常某与被上诉人睢某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常某上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人睢某在2019年3月28日对上诉人进行群殴后，一直在上班并未误工，一审判决中支持其误工费缺乏证据和法律依据。二、被上诉人是在宁夏五环建设咨询监理有限公司杨某带领指挥下，要将上诉人“往死里打”致使其拳头打在地上而受伤，并非上诉人致其受伤，应由宁夏五环建设咨询监理有限公司或杨某承担其医药费。三、上诉人因患心脏病体能不佳，躲闪、遮挡有限，虽然避免被打死，但健康权受到了被上诉人及杨某的侵害，一审判决责任划分不当。案外人杨某也应承担相应责任。 睢某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 睢某向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付原告医疗费598.75元、误工费22907.7元、护理费9000元、营养费900元、交通费200元，共计33606.45元；2.本案的诉讼费用全部由被告承担。 一审法院认定事实：2018年3月28日9时许，被告到原告所在的宁夏五环建设咨询监理有限公司开具解除劳动合同的证明，在此过程中与原告发生争执，争执过程中双方发生撕拉互殴。后银川市公安局兴庆区分局解放西街派出所出警调查此事，并对当事人及在场人做了询问笔录。事发过程，被告在询问笔录中称：“当天上午9时我到了该公司之后见到了睢某，我给他说我来开解聘证明，睢某给我说让我等领导来了再说。过了一会杨某来了，我就过去给杨某说‘你来了合同就能开了’，杨某对我说‘开不了’。然后杨某就到旁边的屋子了。我当时就想好要骂睢某，我就对睢某说‘你个王八蛋、下三滥，你那天还敢骂我，你个孙子你凭什么骂我’，睢某站了起来与我对骂了起来，我当时手里拿着一个开盖的矿泉水，一边与他对骂一边喝水，在争吵过程中杨某过来了，随后睢某一拳在我的左眼处，我就用右手遮挡，我对睢某说‘你还敢打我’，然后睢某和杨某一起过来将我殴打，杨某在旁边边喊边打‘打、打、打死他’，然后将我打倒在地，把我的眼镜也打坏了，睢某继续殴打我，我在地上用脚将睢某蹬出，在地上躺着时杨某在我的左边腰部处连踢两脚，将我的手机屏踢碎，当时我的后面还有人在打我，我看不见是谁，我就开始喊叫，在我喊叫的时候对面有人听见了，就过来将杨某与睢某拉开了，随后我就报警了”。对事发过程，原告在询问笔录中称：“2018年3月28日8时40分左右，我当时在办公室办公，之前辞职的员工常某来办公室找我让我给开解除合同的证明，我说等一下我们杨总来了之后再说，过了五分钟左右，我们公司的杨总来了，然后常某就去找杨总开证明，杨总应该没有给开。完了之后常某就在办公室骂我王八蛋什么的，我就说你说话干净一点，你要说你就出去说去，接着他就走到我跟前来了，还骂骂咧咧的，边骂还边用拳头在我头上打，我就往开躲，他还跟着打我，把我逼到墙角处的时候我就把他往出推，推出我的办公桌位置的时候他又一脚踹在我的裆部了。我当时就急了，然后我就用拳头在他脸上打了三拳，然后我们经理和员工过来就把我们拉开了，拉开之后常某还在骂我，我们经理让我报警，我准备报警的时候常某已经打电话报警了。警察来了之后就把我带回派出所了”。案外人杨某在询问笔录中称：“2018年3月28日早上9时许，我在宁夏五环建设咨询监理有限公司我的办公室上班，我们公司之前挂靠监理人员常某来公司综合办公室办理劳资纠纷事宜，常某到我公司综合办公室问我能不能办理解除劳动合同的手续，我说因为存在劳资纠纷，常某不在解除劳动合同证明上签字，我说不能办，边说我就出去了回到我的办公室。过了一小会我就听到常某在综合办公室与我的公司员工吵架，说着就听到打架声，然后我就过去了。到了综合办公室我就看见常某和我们办公室主任睢某扭打在一起，常某用脚踹在睢某的裆部，我就过去拉架，我把主任睢某和常某拉开，拉开后常某就坐在办公室的地上说我打他了，然后我就看见常某报警了。常某报警后过了一会警察就到现场了，警察到现场询问情况后把主任睢某带走了……”。对事发过程，原告所在公司员工李鑫在询问笔录中称：“2018年3月28日早上9时许，我在公司上班时，我的一个同事常某到了我们办公室，对我们办公室主任睢某说‘我能不能开解聘证明’，睢某说‘你不签字，等我们杨总来了再说’，睢某刚说完杨总（杨某）刚好走到了我们办公室门口，听见了睢某说的话，杨总就站在门口对着常某说‘开不了’，说完后就回办公室了。常某听到杨总说开不了解聘证明后，就站在办公室骂起来了，情绪特别激动，常某骂着骂着就向睢某走了过去，走到睢某身边就用拳头打睢某，还踹了睢某一脚，然后睢某就站起来还手了，和常某厮打在了一起，我和同事看见他俩打起来后就赶紧上去拉架了，将两人拉开后常某就躺在了地上，说自己不舒服，然后就一直骂公司和睢某，随后警察就来了”。对事发过程，原告所在公司员工卢银红在询问笔录中称：“2018年3月28日8时许，常某来到宁夏五环建设咨询监理有限公司想要让我的主任开证明，我们主任说要等领导过来，我开不了。过了一会我们公司的杨总就过来拿钥匙，常某就问我们杨总能不能开证明，杨总拿着钥匙出去的时候说了一句开不了，常某就直接开始对着我们主任骂，骂的还挺难听，我们主任也还口了。在吵得过程中常某拿着水瓶子走到我们主任面前用水瓶子对着我们主任的头砸了几下，然后两个人就厮打起来了。两个人在推搡的过程中常某倒在地上了，然后常某就在地上吐口水，泼水”。原、被告发生争执当日，被告因受伤前往宁夏人民医院就诊，被诊断为：右手拇指近节基底部骨折；左足软组织损伤。处理：1、右手拇指石膏外固定4周；2、口服药物对症治疗；3、1周、2周、4周、2月、3月骨科门诊复查，必要时骨折行手术治疗。原告因治疗支付医疗费598.75元。故原告诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告提交请假条一份，载明请假91天（2018年4月1日至2018年6月30日），原告并提交其单位制作的考勤表一组，载明原告在2018年4月、5月、6月为病假缺勤。另查明，2018年宁夏回族自治区公布的建筑业的年平均工资为48361元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据原、被告及原告所在公司员工的陈述，原告与被告因琐事发生冲突，事件发生过程中，被告未能通过妥当方式表达自己诉求，原告也未以理性方式化解矛盾，故原、被告对事件的发生均有过错。结合事件发生起因及公安机关的询问笔录，本院认定原告与被告各承担50%的责任。关于原告主张的各项赔偿费用，原告因治疗产生医疗费费598.75元，一审法院予以确认。关于原告主张的误工费，参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004），指、掌骨骨折误工期为70日，一审法院确定原告的误工期为70日。因原告未提交证据证实其实际收入及误工减少损失情况，本院按照2018年宁夏回族自治区公布的建筑业的年平均工资48361元予以确定，对原告产生的误工费9274.7元（48361÷365日×70日）予以确认，超出部分，一审法院不予支持。关于原告主张的护理费及营养费，是否需要护理及加强营养应结合医嘱进行确定，原告提交的医嘱中未要求对其进行护理或加强营养，故一审法院对其主张护理费及营养费的诉请不予支持。关于原告主张的交通费，结合原告医嘱要求的复查次数及治疗情况，一审法院酌情支持100元。综上，被告应当在其过错范围内赔偿原告各项损失共计4986.7元（医疗费598.75元+误工费9274.7元+交通费100元）×50%，一审法院予以支持，对原告主张超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条规定，判决：一、被告常某于本判决生效之日起七日内赔偿原告睢某各项损失共计4986.7元；二、驳回原告睢某的其他诉讼请求。案件受理费150元，由原告睢某负担128元，被告常某负担22元。 本院二审期间，上诉人为支持其诉讼主张，提交以下证据： 证据一、银川电视台律师维权栏目影像资料一份，证明2018年4月4日，银川电视台律师维权栏目对正在上班的被上诉人睢某进行采访录像，被上诉人2018年4月4日在上班，在此期间不应该计算误工费。 证据二、《解除劳务关系证明》（复印件一份），被上诉人为上诉人2018年4月12日开具的解聘证明，但是该证明的日期落款为2月1日。同时证明被上诉人2018年4月12日在岗工作。 证据三、《关于常某实名举报信的回复》（复印件一份），证明被上诉人并未因伤误工。 经庭审质证，被上诉人睢某对上诉人常某提交的证据一、证据二无异议，但提出其因伤在家休病假，2018年4月4日、2018年4月12日到岗是因领导电话通知其临时到单位处理事务；对证据三不予认可，该证据无法达到上诉人的证明目的。 被上诉人睢某二审中未提交新证据。 经审查，上诉人提交证据一、证据二的真实性只能证明被上诉人2018年4月4日、2018年4月12日在岗，不能证明被上诉人没有误工损失，无法到达证明目的，本院不予采信；上诉人提交的证据三的内容中可以看出银川市住建系统非公企业行业党委对上诉人的实名举报作出答复，该回复无法达到上诉人的证明目的，本院不予采信。 二审查明的事实与一审查明一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。本案争议焦点是一审法院对被上诉人误工费的计算是否有事实依据和法律依据。被上诉人在事发当日前往宁夏人民医院就诊，被诊断为：右手拇指近节基底部骨折；左足软组织损伤。其提交的单位考勤表及请假条均证实被上诉人存在因伤休息情形，因被上诉人右手拇指近节基底部骨折，一审法院参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004）规定的“指、掌骨骨折误工期为70日”确定被上诉人的误工期为70日，并参照2018年宁夏回族自治区公布的建筑业的年平均工资标准计算误工费后按照侵权责任过错原则确定双方各承担50%的比例，合情合法亦合理。综上所述，上诉人常某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人常某负担。 本判决为终审判决。 审判员  高凤梅 二〇二〇年八月十二日 书记员  胡斯其 附：本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条第二审人民法院判决、裁定，是终审的判决、裁定。