山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0282民初3621号原告：孙建冬，男，1979年10月13日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：朱镇，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于晓鹏，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。被告：王常利，男，1985年7月13日出生，汉族，住山东省邹城市。被告委托诉讼代理人：刘静，邹城英明法律服务所法律工作者。原告孙建冬与被告王常利提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年5月11日向本院起诉，本院受理后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孙建冬及委托诉讼代理人朱镇、于晓鹏，被告王常利及委托诉讼代理人刘静到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告孙建冬向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告医疗费3000元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费3500元（35天×100元/天）、护理费11308.1元（60天×68791元/年÷365天）、误工费28270.27元（150天×68791元/年÷365天）、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）共计121663.76元【1、108968元（54484元/天×20年×0.1）2、12695.76元（35266元/年×5年×2人×0.1÷5人）+（35266元/年×8年×1人×0.1÷5人）】、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2860元、交通费1000元，以上费用合计193602.13元。二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月期间，原告孙建冬与被告王常利之间存在劳务合同，原告受雇于被告从事劳务活动，约定劳务费按天结算，每天200元。2019年6月21日，原告孙建冬乘坐被告王常利的面包车被送往被告承包的位于青岛市即墨区工地从事劳务活动时受伤，当日原告被送往青岛正骨医院住院病手术治疗，经诊断伤势为：左足挤压伤，左足多发性开放性粉碎性骨折。行左踇趾近节趾骨、左足第2-4跖骨开放性粉碎性清创、切开复位内固定术，住院治疗35天后出院。2019年12月23日原告来到青岛正源司法鉴定所进行伤残鉴定，青岛正源司法鉴定所于2020年1月20日出具鉴定意见书，意见为原告左足多发损伤术后致残程度为十级；多发损伤，其误工时间自受伤之日起为120-150日，其护理时间自受伤之日起为30-60日，左足多发骨折后期取出内固定物约需10000-12000元。现原、被告无法就赔偿问题达成一致意见，故诉至贵院，望依法判如所请。被告王常利辩称，一、被告与原告之间不存在劳务合同关系，原告向被告主张赔偿没有事实依据。2019年5月初，我承接了私人的在青岛即墨区浩发商混站关于钢结构建设的工程活。我常年从事钢结构建设，我有自己的施工队伍，这回来青岛我带来五名工人。我们上班时间是上午7点半开始。2019年6月21日上午8点，我和我的工人正在施工期间，我们都没注意这个人，随后他叫了一声，我们一看他的脚被方管压住了。我一看有人在我工地受伤了，就带着两个工人，抱着他坐我的哈弗越野轿车去了即墨市人民医院。出于道义，我为其垫付3000元，但他不愿意在那住院，光检查花了97.65元，医院就把2902元退给他了，帐户还剩0.35元。他说的去青岛正骨医院，我又开车拉他去了，正好他说的这个医院离他住的地方不远，在这个医院有熟人，能省点钱。当时也不清楚怎么回事，但他住院治伤我就先给他垫付了医疗费，我分别是在2019年6月21号4万元，6月22号1000元，6月26号6000元，7月1日3000，7月11日5000元，共55000元。加上在即墨市人民医院垫付的3000元，一共58000元。但事实上孙建东不是我的工人，与我不存在劳务关系。我建造的钢结构厂房是在工地里头，外面有院墙，进入只有一个门，但门口看管不严。这个人怎么进的工地的我不清楚。他在诉状中陈述是被我的面包车送到工地的，但我从来没有面包车，也没指派过任何工人去拉他，我都不认识他，当然也就没和他约定过他说的一天200元的事。他受伤所产生的损失应自行承担。我一共为其垫付医疗费67000元，他应予以返还。我的工人王志祥在他住院期间护理了他一个多星期，我也就将护理费给我的工人。二、假如法院认为被告与原告之间存在劳务合同关系，首先原告应对自身受到的损害承担主要过错责任，同时被告认为原来主张损失过高。综上所述，答辩人与原告不存在劳务合同关系，不应承担对其主张的赔偿义务，我为其垫付的58000元原告予以返还；如法院认定原告受伤与我存在法律关系，原告在承担主要责任后，答辩人仅对合理的部分承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告孙建冬为证明自己主张提交以下证据：证据一、青岛市通用门（急）诊病历1份、住院病案1份、住院费用清单3张、住院收费发票1张。通过以上证据可以证明：1、原告在2019年6月21日在为被告从事劳务工作过程中受伤，被送往青岛正骨医院住院手术治疗。经诊断，原告伤势为：左足踇趾近节趾骨开放性、粉碎性骨折；左第1-4跖骨开放性、粉碎性骨折。行“左踇趾近节趾骨、左足第2-4跖骨开放性、粉碎性清创、切开复位内固定术”，住院治疗35天后出院。2、原告因本次事故所产生的医疗费共计人民币45651.08元，已经由被告进行支付，原告据此主张住院期间住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）。证据二、青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书1张、鉴定费发票1张、青岛市城阳区大北曲前社区居委会证明1张、户口簿1份、亲属关系证明1张、护理人身份证复印件1张。通过以上证据可以证明：1、原告左足的伤情经鉴定，构成十级伤残，其误工时间自受伤之日起为120-150日，期护理时间自受伤之日起为30-60日，其后续治疗费为10000-12000元。2、原告主张伤残赔偿金121663.76元（含被扶养人生活费）。计算依据和方式为：（1）原告事发时已经在青岛市城阳区年，应按照2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54484元计算残疾赔偿金，计算方式为：20年×54484元/年×0.1=108968元；（2）原告构成伤残时，父亲孙广灿年满76周岁（计算5年），母亲葛秀云年满67周岁（计算13年），原告兄弟姐妹共5人（分别为：孙建立、孙新建、孙建长、孙建东、孙聪聪），原告主张按照2019年青岛市城镇居民人均消费性支出35266元/年计算被扶养人生活费，计算方式为：（35266元/年×5年×2人×0.1÷5人）+（35266元/年×8年×1人×0.1÷5人），共计12695.76元。3、原告据此主张误工费28270.27元。计算依据和方式为：原告主张以2019年青岛市在岗职工平均工资68791元/年为计算依据，按照鉴定意见中误工时间的上限150日计算误工天数，68791元/年÷365天×150天，共计28270.27元。4、原告据此主张护理费11308.1元。计算依据和方式为：原告主张按照鉴定意见中护理天数的上限60日计算护理天数，由其女朋友肖丽丽进行护理，原告主张以2019年青岛市在岗职工平均工资68791元/年为计算依据，护理费计算为68791元/年÷365天×60天，共计11308.1元。5、原告共花费鉴定费人民币2860元。证据三、当庭展示微信聊天记录的原始载体手机，将微信聊天记录截屏38页并打印，提交微信截屏打印件。通过以上证据可以证明：事发后原、被告通过微信互加好友，被告将其手机号码及身份证原件拍照发送给原告，并通过微信向原告转账支付医疗费，双方通过微信聊天协商赔偿问题，证明原、被告之间存在劳务关系（其中部分语音聊天是由原告的女朋友肖丽丽与王常利进行交流）。具体情况如下：（一）通过微信截屏第1页可以证明被告将其电话及身份证原件拍照发给原告，表达会对原告所受伤害负责的态度，可以证明原告是在为被告提供劳务的过程中受的伤。（二）通过微信截屏第2页、第4页、第6页、第7页、第28页可以证明被告在原告住院期间共垫付医疗费55000元。（三）通过微信截屏第7页被告所述“我给孙建冬说了、过几天我这边钱到账了就多给他点、我以前也在这个劳务市场上干过……”可以证明，事发当天，被告是通过位于的劳务市场雇佣孙建冬为其提供劳务活动的。（四）通过微信截屏第19页、第20页原告问到“老板，你也可以说个数……老板你该忙完了吧？”，被告回答“这会不忙，你要的太多了伙计”，通过这段对话可以证明被告认可自己作为原告的雇主，双方之间存在劳务关系。证据四、手机相机拍照两张，提交拍照原始载体当庭展示，提交照片两张。通过以上证据可以证明：原告就是被类似于照片中的钢结构钢管材料砸伤脚部。原告提供劳务及受伤的经过为：原告在事发前通过在城阳区工提供劳务为生，自2019年6月19日开始与被告建立劳务关系，打零工，劳务费为200元/天，由被告提供车辆，早上7：00到劳务市场接上原告到即墨龙泉街道工地从事劳务工作。2019年6月21日被告雇佣包括原告在内共5人参加劳务工作。上午10时左右，被告雇佣的其中一位工人用电焊焊断捆绑钢结构钢管的铁片时，并未保障现场的安全，导致铁片断裂时铁管滚落，砸到原告的左足致其重伤。证据五、微信截屏1张，当庭展示微信收款记录的原始载体手机，将微信转账记录截屏打印，提交打印件。通过以上证据可以证明：被告通过其表哥向原告支付2019年6月19日当天的劳务费200元，证明原被告之间存在劳务关系，劳务费按天结算，200元/天。证据六、交通费发票两张，证明被告提起鉴定，原告去查体花费交通费182元。经质证，被告王常利提出质证意见为：证据一真实性无异议，产生的医疗费被告已经足额给付，但原告主张的3000元医疗费因无证据作证，被告不认可。证据二鉴定意见书系原告单方委托做的，我方不认可，我们申请重新鉴定，关于被抚养人生活费因原告能否构成伤残不能确定，若能构成十级伤残，因级别太低我方也不予认可。证据三聊天记录真实性无异议，证据四照片无异议，原告就是类似照片中钢管砸伤，证据五对于200元不是被告支付的，反而能证明原被告之间不存在劳务关系。证据六无异议。被告王常利为证明自己主张提交以下证据：1、微信转账记录图片八张，证明被告为原告垫付医疗费55000元。2、即墨市人民医院退款凭证一张，证明医院退还医疗费2902元，余额为0.35元。3、即墨市人民医院门诊票据两张，共97.65元，证明被告在即墨人民医院垫付原告医疗费3000元。4、原告向被告出具的收款条两张，分别是2019年6月21日、6月22日、6月26日，证明原告收到被告为其垫付医疗费44000元。综上，证明被告为原告垫付医疗费58000元。经质证，原告孙建冬提出质证意见为：对证据一真实性无异议，对收到的款项无异议。证据二真实性无异议，但原告未收到退款。证据三真实无异议，但是包含在了微信转账垫付的医疗费之内不能重复计算。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院依法进行审查和认定。本院认定事实如下：2019年6月21日，原告孙建冬在被告王常利承包的青岛市即墨区工地从事劳务活动时被钢管砸伤脚部，后原告先被被告送至青岛市即墨区人民医院检查，花费医疗费97.65元。后转至青岛市城阳区正骨医院住院治疗，经诊断，原告伤势为：左足踇趾近节趾骨开放性、粉碎性骨折；左第1-4跖骨开放性、粉碎性骨折。行“左踇趾近节趾骨、左足第2-4跖骨开放性、粉碎性清创、切开复位内固定术”，原告共住院35天，花费医疗费45651.08元。现原被告双方就赔偿事项未达成一致，原告诉至本院。审理过程中，原告提交自行委托鉴定的司法鉴定意见书一份，并主张花费鉴定费2860元，被告对其不认可申请法院重新进行鉴定，经本院委托鉴定，2020年7月27日青岛万方司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人孙建冬脊柱因外伤致左足损伤评定为八级伤残。2、误工期限建议评定为150天，护理期限评定为60天。3、后续治疗费约为10000-12000元。被告花费鉴定费2860元。原告因重新鉴定花费交通费182元。另查明，原告孙建冬父亲孙广灿在原告构成伤残时年满76周岁，母亲葛秀云年满67周岁，原告共兄弟姐妹5人，原告未婚，未生育子女。庭审中，被告称为原告垫付各项费用共计58000元，其中有3000元是原告在青岛市即墨区人民医院治疗时被告为其垫付的医疗费，原告检查治疗花费97.65元，医院退还医疗费2902元，卡里剩余余额0.35元。原告认可收到被告垫付的各项费用55000元，其中医院退还的医疗费2902元原告称并未收到。上述事实，有原、被告当庭陈述及原告提交的住院及门诊病历、医疗费单据、居委会证明、亲属关系证明微信聊天记录，被告提交的微信转账记录、退款凭证、门诊票据、收条，经本院依法委托的司法鉴定意见书等证据在案证明，且经双方质证及本院审查，可以认定。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。从原告孙建冬是在被告王常利承包的青岛市即墨区工地从事劳务活动时受伤，受伤后由王常利送至医院治疗并垫付医疗费等费用，以及原告提交的双方微信聊天记录中双方就受伤一事多次进行协商赔偿，本院认定是被告王常利雇佣原告为其提供劳务，原告在工作中受伤，被告王常利作为雇主应当承担赔偿责任，故对原告要求合理的损失被告王常利应当赔偿。原告作为成年人，在工作过程中应当谨慎保护自己身体安全，故本次受伤其自身存在过错，对本次伤害损失应当承担部分责任。综上，本院认为对原告因本次伤害事故造成的相关损失原、被告各方均应当承担相应责任，由原告承担30%的责任，由被告承担70%的责任较为合理。原告主张的住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、误工费28270.27元（150天×68791元/年÷365天）、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）共计121663.76元【1、108968元（54484元/天×20年×0.1）2、12695.76元（35266元/年×5年×2人×0.1÷5人）+（35266元/年×8年×1人×0.1÷5人）】，符合法律规定，本院按照相应比例予以支持。原告主张的后续治疗费12000元、护理费11308.1元（60天×68791元/年÷365天）、数额过高。综合考虑原告的年龄、病情及司法鉴定意见书的鉴定意见，本院认定原告各项经济损失如下：护理费6000元（100元/天×60天）、后续治疗费11000元，并按照相应比例予以支持。原告主张精神损害抚慰金10000元过高，根据其伤情本院酌定1000元。原告主张的交通费2000元，因其提交证据仅证实花费交通费182元，本院认定其交通费损失为182元，并按照相应比例予以支持。原告主张的医疗费3000元，未提交证据予以证实，本院不予支持。原告主张的鉴定费2860元，因系原告单方委托鉴定，本院不予支持。原被告双方均认可被告王常利在事故发生后已经垫付原告各项费用55000元，其中原告在青岛市即墨区人民医院治疗时被告为其垫付的医疗费3000元，原告检查治疗花费97.65元和卡里剩余余额0.35元，共计98元，由被告支付本院予以确认，医院退还的医疗费2902元，因该退费凭证在被告手中且其无法证实该款项原告实际收到，故对于该款项由被告垫付的答辩意见本院不予采纳。综上本院确认被告王常利共计为原告垫付各项费用55098元，应按照相应比例自上述应付款项中扣除原告负担部分。被告王常利称与原告不存在劳务关系的答辩意见证据不足，本院不予采纳。综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王常利赔偿原告孙建冬误工费19789.19元（28270.27元×70%）；二、被告王常利赔偿原告孙建冬护理费4200元（6000元×70%）；三、被告王常利赔偿原告孙建冬住院伙食补助费2450元（3500元×70%）；四、被告王常利赔偿原告孙建冬残疾赔偿金85164.63元（121663.76元×70%）；五、被告王常利赔偿原告孙建冬后续治疗费7700元（11000元×70%）；六、被告王常利赔偿原告孙建冬交通费127.4元（182元×70%）；七、被告王常利赔偿原告孙建冬精神损害抚慰金1000元；上述应付款项共计120431.22元，扣减原告应负担的费用16529.4元（55098元×30%），被告王常利共应赔偿原告各项经济损失103901.82元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。八、驳回原告孙建冬的其他诉讼请求。案件受理费4172元，由原告孙建冬负担1794元，由被告王常利负担2378元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  衣泽远人民陪审员  单修连人民陪审员  刘富花二〇二〇年八月二十五日书 记 员  韩雅璐附相关法条：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。