广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初5194号原告：何玉珍，女，汉族，1979年9月5日出生，住广东省清远市清城区××××××××××××××，公民身份号码441××××××××××××426。委托诉讼代理人：韩兴柱，广东金亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：温福荣，广东金亚律师事务所律师。被告：郑艳颜，女，汉族，1985年4月19日出生，住广东省清远市清城区×××8××××，公民身份号码441××××××××××××920。原告何玉珍与被告郑艳颜公司设立纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人韩兴柱到庭参加诉讼。被告郑艳颜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还投资款331500元及利息（利息以330000元为本金，自2019年2月4日起按照年利率6%计算至实际付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告原是原告女儿的午托机构的经营者，因此相互认识。2018年，被告提出开设教育培训机构，邀请原告出资入股。原告应被告要求出资300000元作为入股资金，拟成立清远市清城区艺和教育培训有限公司，从事歌、舞、琴、棋、书、画文化辅导、武术等艺术培训，及相关培训考试等辅导，乐器及耗材营销等。由于被告是午托机构的经营者，熟悉行业运作，双方曾约定，由被告负责教育培训公司的设立及日常经营。被告向原告出具了一份《企业名称预先核准通知书》【清城内名称预核（2018）第1800161727号】，设立的企业名称为清远市清城区艺和教育培训有限公司，尾部盖有清远市清城区工商行政管理局名称核准专用章，落款日期为2018年11月9日。原告基于对被告的信任，认为被告将按照双方的约定共同出资开设教育培训公司，双方此后未签订书面协议。2019年2月，原告应被告要求追加投资30000元。2019年底，由于装修费用、账目不清等问题，原告误以为公司有自己的股份，遂提出退股或让被告购买原告的份额，但被告不同意。原告于是再提出可以将公司转让（含教育培训机构许可证），要求被告提供公司营业执照、教育主管部门颁发的教育培训许可证等资料，准备发布转让的信息，但被告仅提供了一张清远市艺和文化艺术有限公司营业执照的照片。2020年由于受到新冠肺炎疫情的影响，被告提出经营出现严重困难，要求原告继续出资，原告误认为是公司股东的情况下再向被告微信转账1500元作为投资款。2020年3月，原告在和朋友洽谈转让公司事情的时候，无意中查询国家企业信用信息公示系统发现，清远市艺和文化艺术有限公司并非是原告作为股东的公司，也没有相关的教育主管部门颁发的教育培训许可资质，经营范围为群众文化表现、文艺创作与表演，股东为被告及郑艳梅，注册资本为30000元。原告因此得知，被告接受了原告的投资款后根本没有设立清远市清城区艺和教育培训有限公司。随后，原告多次与被告协商，要求被告如实告知实际情况，被告仍坚持称原告是清远市艺和文化艺术有限公司的工商登记股东，要求原告去行政服务中心核查。原告经过多次核查，确认清远市艺和文化艺术有限公司仅是一家普通的有限责任公司，并没有教育培训许可资质，也并非原告作为股东之一。原告认为被告的行为违背了诚实信用原则，已经构成欺诈。被告占用原告的投资款没有合同约定更没有法律依据，故应将投资款331500元返还给原告。原告根据《中华人民共和国民法通则》第五十八条第三款、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条等法律规定，特向法院起诉，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告郑艳颜没有答辩。本院经审理认定事实如下，原告何玉珍分别于2018年10月17日通过银行转账200000元（备注“投入股份”）、2018年10月30日通过银行转账40000元、2018年10月30日通过其侄女何思婷银行转账40000元、2018年10月31日通过其侄女何思婷银行转账20000元、2019年2月3日通过银行转账30000元、2020年4月11日通过微信转账1500元给被告郑艳颜，上述共计331500元。2018年11月9日，清远市清城区工商行政管理局出具编号为清城内名称预核（2018）第1800161727号《企业名称预先核准通知书》，内容为：“同意预先核准投资人郑艳颜、郑艳梅、何玉珍出资，注册资本200000元，住所设在清远市清城区，设立的企业名称为：清远市清城区艺和教育培训有限公司，该预先核准的企业名称保留期至2019年2月9日。”庭审中，原告述称设立公司一事主要通过电话和口头协商，双方并未签订书面的合作协议，原告占股30%、被告占股40%、郑艳梅占股30%。2019年2月25日，被告郑艳颜成立清远市艺和文化艺术有限公司，法定代表人为郑艳颜，股东包括郑艳颜、郑艳梅，注册资本为30000元。被告郑艳颜未在本院传唤的开庭时间出庭应诉，亦无提供证据否定原告的主张。以上事实，有原告提供的证据及本院庭审笔录在案佐证。本院认为，本案系公司设立纠纷。原、被告虽未签订书面的合作协议，但从原告提交的《企业名称预先核准通知书》及转账备注“投入股份”的证据来看，原、被告之间确实存在合作投资关系。被告于2019年2月25日成立的清远市艺和文化艺术有限公司并非是《企业名称预先核准通知书》预先核准的企业名称“清远市清城区艺和教育培训有限公司”，股东亦不包含原告何玉珍，现工商行政管理局预先核准的企业名称“清远市清城区艺和教育培训有限公司”保留期限已过，被告亦未举证证明“清远市清城区艺和教育培训有限公司”已实际设立。在公司未成立之前，原告拟投入公司的财产并未转换为公司财产，发起人股东有权决定停止投资，退出创设公司及股权的活动。另被告郑艳颜未出庭抗辩，亦未举证证明其为筹备公司所花费的必要费用，故原告主张被告退还投资款331500元的诉讼请求，本院予以支持。对于利息的计算问题，原告主张以330000元为本金计算，是其对自身权利的处分，但因无证据证明双方有对投资款的返还时间及计算标准进行约定，故占用资金期间的利息应从原告起诉之日起按银行同期存款利率计算至付清之日止，现原告主张被告支付利息的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第九十四条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告郑艳颜于本判决生效之日起七日内向原告何玉珍退还投资款331500元及利息（利息从2020年5月25日起以330000元为基数，按银行同期存款利率计算至款项付清之日止）；二、驳回原告何玉珍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3328元，由原告何玉珍负担192元，被告郑艳颜负担3136元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员 胡容容八月二十四日书记员 张   彩   婷附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第九十四条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。