太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初2973号原告：中清源环保节能有限公司，住所地太原市小店区长治路251号瑞杰科技中心A座三层315、316室，统一社会信用代码×××。法定代表人：王睿华，董事长。委托诉讼代理人：王颖，山西佳镜律师事务所律师。被告：山西华晟重工集团有限公司，住所地山西综改示范区太原唐槐园区马练营路55号，统一社会信用代码×××。法定代表人：张晓丽，执行董事兼总经理。原告中清源环保节能有限公司（以下简称“中清源公司”）与被告山西华晟重工集团有限公司（以下简称“华晟公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中清源环保节能有限公司的委托诉讼代理人王颖到庭参加了诉讼，被告山西华晟重工集团有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中清源环保节能有限公司提出如下诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《管道采购合同》；2、被告向原告返还预付款396万元；3、被告向原告支付违约金39600元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月25日,因山西国锦二期-清徐县及徐沟镇集中供热项目,原告与被告签订了《管道采购合同》(下称“合同”),约定原告向被告购买预制直埋保温管3000m，总价人民币1320万元。合同3.1约定,原告支付被告合同总价30%到账，本合同生效；合同生效后，被告按照原告规定的供货计划,从交货开始20天内供货完成。7.1约定,签订合同2个工作日内原告向被告支付合同总价的30%的预付款,被告供货至合同总量的30%。合同签订后,原告委托无锡市政设计研究院有限公司(下称“市政研究院”)向被告支付预付款,2017年9月28日，市政研究院支付预付款396万元。之后，清徐县政府该项目因不具备实施条件而停止。原告多次与被告协商解除合同未果，遂起诉至太原市小店区人民法院,经太原市小店区人民法院、太原市中级人民法院两审终审,判决原被告继续履行上述合同。上述判决生效后,原告于2020年4月9日向被告送达了《履行合同通知书》(下称“通知书”),要求被告自收到该通知书之日起20日内向原告供货至合同总量的30%。被告自收到太原市中级人民法院作出的(2019）晋01民终6772号判决后，从未联系过原告协商供货事宜,在收到原告的通知书后,也未按照合同约定向原告供货。原告认为，被告无视合同约定及法院生效判决的行为，系严重违约行为,已经致使合同目的不能实现。原告可依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定,要求解除该合同，返还预付款。同时，合同9.1约定:延迟交货10天以内，按合同总价款1‰承担违约金;若延迟交货20天以上，按合同总价款3‰承担违约金。因此，原告有权要求被告根据合同约定承担违约责任，故诉至法院，望法院判如所请。被告山西华晟重工集团有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月25日，原告（买方）与被告（卖方）签订《清徐县清洁能源集中供热项目工程管道采购合同》一份，约定：原告向被告购买预制直埋保温管3000m，综合单价为0.44万元/米，总价1320万元，规格型号为：内钢管为φ1220*14，高密度聚乙烯保护层φ1370*17，常规聚氨酯保温层（耐温120）。买方支付卖方合同总价的30%到账，本合同生效。合同生效后，卖方按照买方规定的供货计划，从交货开始20天内供货完成。付款方式为：签订合同后2个工作日内买方向卖方支付合同总价30%的预付款，卖方供货至合同总量的30%；买方支付卖方合同价30%的货款，卖方供货至合同总量的60%，卖方同时开具合同总价的100%的增值税发票；买方支付卖方合同总价35%的货款，卖方供货至合同总量的100%；卖方在质保期到期后30日内支付到卖方供货款的100%。卖方未按合同约定交货期将购买管道交到买方指定的交货地点，延迟交货10天以内，按照合同总价款1‰承担违约金；若延迟交货20天以上，卖方按合同总价款3‰承担违约金。合同还约定双方其他权利义务。合同签订后，原告委托无锡市政设计研究院有限公司于2017年9月28日支付被告预付款396万元。2019年6月17日，原告将被告诉至本院，并提出如下诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《管道采购合同》；2、判令被告向原告返还预付款396万元；3、判令被告向原告支付自合同解除之日起至全部预付款返还之日止的利息，依照中国人民银行同期贷款利率计算；4、本案的诉讼费由被告承担。被告提出如下反诉请求：1、依法判决反诉被告赔偿反诉原告损失152万元整；2、本案诉讼费由反诉被告承担。本院审理后于2019年8月28日作出（2019）晋0105民初5366号民事判决书，该判决认为：双方签订的《清徐县清洁能源集中供热项目工程管道采购合同》合法有效。中清源公司主张因情势变更解除合同，其提供的公司副总与清徐县住房和城乡建设管理局分管供热副局长的谈话录音及相关政策法规，证明双方之间的合同履行已不能实现合同目的，华晟公司不认可其真实性、合法性及与本案的关联性，本院认为仅以该谈话录音不能证明双方合同履行过程中存在情势变更的事实，相关政策法规对于是否必须使用清洁能源也未有强制性规定，故此中清源公司主张以情势变更原则解除合同、返还预付款，本院不予支持；华晟公司请求中清源公司继续履行合同，符合双方约定，不违反法律规定，本院予以支持；华晟公司反诉称，因与中清源公司的合同无法履行，导致合同签订后，因准备涉案合同的产品，造成巨大损失，其提供了管道采购合同、入库单、钢管堆放照片、索赔函等证据证明其向庆阳能源化工集团晟源管业制造有限公司采购原材料用于履行涉案合同，其提供的证据与涉案合同相结合，可以证明其在履行与中清源公司的合同中，因准备涉案合同的产品而造成的损失，但因其要求继续履行合同，其损失相对会减少，故其要求赔偿损失的请求本院酌情予以支持，至于损失的具体数额，因双方合同中未约定违约责任的承担，根据相关法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。华晟公司为履行合同所购买原材料还可继续用于履行合同，本院以实际损失为基础、兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌情确定华晟公司因履行涉案合同所造成的损失为10万元；华晟公司辩称其已向中清源公司供货28万元，但其提供的发货单系涉案合同签订前的发货单，中清源公司不认可该货物系涉案合同的货物，华晟公司的该项主张无其他证据佐证，不能成立，本院不予支持；华晟公司还辩称，其已通过第三方账户将300万元返还中清源公司，该主张中清源公司不认可，其提供的借款协议、及银行电子回单均是与其他公司发生的民事行为，不能证明其已还款的事实，故其主张本院不予支持，故判决：中清源环保节能有限公司与山西华晟重工集团有限公司签订的《清徐县清洁能源集中供热项目工程管道采购合同》继续履行；中清源环保节能有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿山西华晟重工集团有限公司损失10万元；驳回中清源环保节能有限公司与山西华晟重工集团有限公司的其他诉讼请求。后双方均不服该判决提起上诉，太原市中级人民法院审理后于2019年11月27日作出（2019）晋01民终6772号民事判决书，驳回上诉，维持原判。上述判决生效后，原告于2020年4月7日向被告邮寄送达《履行的通知》一份，要求被告接到通知之日起20日内，向原告交付合同约定型号的直埋保温管，供货数量为876米（根据合同约定，被告应向原告交付价值396万元的货物，共计900米，因判决要求原告赔偿被告损失10万元，原告同意在被告的上述供货义务中，直接核减10万元供货义务，即核减供货总数的24米保温管，视为原告履行判决赔偿义务）。交货地点为太原市清徐县供热公司院内。原告按照被告在法院地址确认书所留地址以EMS方式向被告邮寄送达该通知书，该邮件已于2020年4月9日由他人代为签收。原告在庭审中称被告在收到上述履行通知书后，未履行履行供货义务。本院确认上述事实的依据有《清徐县清洁能源集中供热项目工程管道采购合同》、《代付工程款委托书》、中国建设银行客户专用回单、（2019）晋0105民初5366号民事判决书、（2019）晋01民终6772号民事判决书、《履行的通知》、送达地址确认书、邮寄单、（2020）晋并西证经字第353号《公证书》及本案庭审笔录。本院认为，本院（2019）晋0105民初5366号民事判决书、太原市中级人民法院（2019）晋01民终6772号民事判决书已确认原、被告签订的《清徐县清洁能源集中供热项目工程管道采购合同》合法有效，并判令双方继续履行该合同且原告赔偿被告损失10万元，故被告应按上述两份判决继续向原告履行供货义务，原告应按照上述两份判决支付被告赔偿10万元。但采购合同系2017年9月25日签订，就双方合同的履行而言，被告在签订合同后按约履行了备货义务，系因原告未要求被告供货，被告才未履行供货义务；另原告已于2019年6月17日起诉要求解除合同，至2019年11月27日太原市中级人民法院作出（2019）晋01民终6772号民事判决书后才确定需继续履行合同。原告于2020年4月7日单方向被告送达《履行的通知》，要求被告在20日内即向其供应保温管876米，因原告发送通知距双方2017年9月25日签订采购合同已长达约2年半时间，且未能及时履行供货合同系原告的项目未能开工所致，被告并未违约。而原告在未依据发送通知时的实际情况与被告就就合同履行期限进行协商的情况下，即单方要求被告在短短20日内向其进行供货，违反了公平原则。另根据（2019）晋0105民初5366号民事判决书、（2019）晋01民终6772号民事判决书，原告应履行支付被告10万元赔偿款的义务，现原告在上述通知中单方要求以核减供货量的方式履行上述赔偿义务，被告有权予以拒绝。综上，不能因被告未按照原告单方提出的供货期限、供货数量履行供货义务即认定被告严重违约，致使合同目的不能实现，对原告据此主张解除双方签订的采购合同，被告返还预付款并支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告华晟公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：驳回原告中清源环保节能有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取19449元（原告已预交），由原告中清源环保节能有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 张少华二○二○年八月十九日书记员 侯梦捷