湖南省辰溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1223民初1263号                            原告（反诉被告）：湖南省宇泰建筑工程有限公司，住所地湖南省邵东市两市镇图书城A11栋3—4号。统一社会信用代码91430521776750095N。             法定代表人：谢培华，董事长。             委托诉讼代理人：汤爱民，男，1958年10月10年生，汉族，洪江市，以上公司员工，住湖南省洪江市黔城镇牛头湾社区滨江路汽车站组。公民身份号码431281195810100015。             委托诉讼代理人：杨天满，男，1967年10月5日生，苗族，洪江市人，以上公司员工，住湖南省洪江市安江镇两眼塘4组2号。公民身份号码433021196710050013。             被告（反诉原告）：湖南建峰置业有限公司，住所地湖南省辰溪县辰阳镇先锋路(八一路宾馆)?。统一社会信用代码9143122355071004XN。             法定代表人：张发荣，董事长。             委托诉讼代理人：周理，湖南安必信律师事务所律师。执业证号14301200910518697。             委托诉讼代理人：周建，湖南安必信律师事务所律师。执业证号143012201511959292。             原告（反诉被告）湖南省宇泰建筑工程有限公司（以下简称“宇泰公司”）诉被告（反诉原告）湖南建峰置业有限公司（以下简称“建峰公司”）建筑工程合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序进行了审理，原告（反诉被告）宇泰公司的委托诉讼代理人汤爱民、杨天满，被告（反诉原告）建峰公司的法定代表人张发荣、委托诉讼代理人周理、周建到庭参加诉讼，本案现审理终结。             原告宇泰公司向本院提出诉讼请求：1、解除2015年1月18日签署了《工程款结算及支付协议》第二条第一款；2、请求判令被告立即支付工程欠款本金1200万元，并承担自2015年1月l8日起至欠款付清之日止，按约定的月息2分计付利息；3、由被告承担诉讼费，保全费及因保全支付的保险费。事实与理由：2010年11月29日，原、被告就位于辰溪县的“先锋国际时尚广场”项目（以下简称该项目）签订《建设施工合同》，合同约定该项目由原告承建，并对合同项下施工的各项工作进行了相关约定。该项目经过原告精心施工，于2014年1月17日经竣工验收通过且被评为优质工程。该项目的工程总造价经怀化市宏图造价咨询有限公司鉴定为80 379 946元，双方均予以认可。为解决被告拖欠原告工程款所起的纠纷，基于尊重该项目合同原本交易目的，经过多轮磋商，双方于2015年1月18日协商签署了《工程款结算及支付协议》，该协议基于原建筑施工合同约定了工程款结算金额，支付方式及因违反本协议应承担的逾期付款违约责任(逾期支付按月息2分计息)。该协议第二条第一款约定:建峰公司以电影院楼下1495.16㎡商业用房作价1200万元冲抵所欠宇泰公司工程款，面积以房管局核定为准，多退少补，建峰公司应保证背后两条消防通道，不得封闭。该协议中的“冲抵”约定，其实质是以物抵债，以实物交付冲抵货币交付之债，并未改变因建筑工程合同所产生的工程款之债的本质，即拟交付的实物具备完全履行前提下的替代货币交付。             协议签订后，被告既未履行协议中约定的付款责任，也未按协议第二条约定的商业用房为原告办理过户变更登记，以用来冲抵被告拖欠原告的1200万工程款本金，被告全面违约。原告于2015年12月向法院起诉，要求被告承担支付建筑工程合同及支付协议所约定的工程款本金1200万元及利息、其他工程款款项，一、二审法院均支持了原告诉请，但被告向湖南省高级人民法院申请再审，湖南省高级人民法院支持了原告的其他诉讼请求，但对1200万元本金的支付方式，湖南省高级人民法院认为原告在诉讼中并没有提出交付商业用房的请求，而是直接要求被告支付货币的诉讼请求，因此在再审判决书中对于该项支付诉请不作处理，由原被告双方自行协商处理。             按湖南省高级人民法院再审判决书的要求，双方自行协商关于支付该1200万元本金及利息事宜。但是在再审判决书作出前后，该以房抵款的标的物发生了重大变化：2018年7月25日，被告以《催告函》形式要求协商“以房抵债”，并附有多项条件，特别是隐瞒了案涉标的已于2017年8月18日整体出租给辰溪佰佳超市（以下简称第三人）的事实，租赁合同约定租期为十五年零四个月，致使原约定抵债标的物权利发生重大变化。协议约定的标的物被告予以强制处分，将其擅自出租第三人，在被告与第三人未解除租赁合同前根本无法实现抵债效果与目的，也给原告的债权受偿带来了巨大的风险。因标的物现状不符合约定，原告方拒绝接受。2019年5月27日，原告向被告发出《催告函》，要求被告履行以物抵债，办理好产权变更，实现无权利瑕疵交付(解除租赁)的义务，被告不予回复。同年5月30日，双方在被告公司再次协商，被告要求原告自行解除与案外人的租赁合同，并由原告赔偿因解除合同带来的违约损失，对此无理要求，原告严词拒绝。2019年6月21日，双方再行协商，因对租赁合同解除，权利瑕疵责任承担，如何交付均无法达成协议，被告拒绝按原协议履行以房抵债，拒绝支付工程欠款1200万本金及利息。被告于同年7月9日，7月27日再次原告发出通知，措辞强硬的要求原告无条件接受其原用于冲抵1200万本金的标的物已租赁给第三人的现状事实，并以“买卖不破租赁”为狡辩的托词，声称不准原告解除合同，否则解除合同巨额赔偿由原告承担。至此，该协议约定和湖南省高级人民法院的再审判决书的要求全部落空，虽经原告一再诚意协商，却遭致被告盛气凌人拒绝而宣告“以房抵债”之约定彻底破裂，原告基于建筑工程合同所产生的工程款债权完全无法通过约定和协商实现，本次原告遂以基础建筑工程合同和该协议提起诉讼，要求被告履行债务，向原告支付工程款本金1200万元和按月利率2%计息产生的利息。             被告建峰公司辩称，本案本诉原告属于重新起诉，应依法驳回本诉原告的起诉。该案本诉被告于2015年12月23日在怀化市中级人民法院立案受理，2016年5月5日作出（2016）湘12民辖4号民事裁定书，指定本案由湖南省新晃侗族自治县人民法院管辖。2016年11月17日作出（2016）湘1227民初342号民事判决书，本诉被告及本诉原告均不服，向怀化市中级人民法院提出上诉，怀化市中级人民法院于2017年1月11日受理。2017年3月24日怀化市中级人民法院作出（2017）湘12民终73号民事判决书。2017年5月2日反诉原告不服向湖南省高级人民法院申请再审，湖南省高级人民法院于2017年12月20日作出（2017）湘民申2089号民事裁定，提审了本案，于2018年6月20日作出（2018）湘民再100号民事判决书，判决：“一、撤销怀化市中级人民法院（2017）湘民终73号民事判决和湖南省新晃侗族自治县人民法院（2016）湘1227民初342号民事判决；二、湖南建峰置业有限公司向湖南省宇泰建筑工程有限公司支付主体工程欠款4 643 127.04元及利息（利息计算方式：其中1 427 929.2元自2015年10月12日起计息，2 411 398.38元自2015年10月30日起计息，803 799.46元自2016年1月16日起计息，均按月利率2%计算至实际给付之日止），支付附属工程欠款48万元及利息（自2016年10月20日起按照人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止），支付保证金利息18万元；上述款项均限本判决生效后十日内付清；三、驳回湖南省宇泰建筑工程有限公司的其他诉讼请求。”湖南省高级人民法院在（2018）湘民再100号民事判决书中认定“原判认定物权无法交付并依据《中华人民共和国合同法》第一百一十条判决建峰公司直接向宇泰公司支付1200万元工程款，认定事实、适用法律均属错误，应予纠正。综上，宇泰公司要求变更《工程款结算及支付协议》约定的以房抵工程款条款，要求建峰公司直接支付1200万元工程款的诉讼请求，没有事实和法律依据，依法应予驳回。因宇泰公司未提出要求建峰公司交付商业使用房的诉讼请求，故本院不作处理。宇泰公司自行与建峰公司协商房屋交付、过户事宜。”根据该判决认定的事实和判决的结果，本诉原告只能向原一审法院申请执行，不应重复起诉。故此，请求法院依法驳回本诉原告的本诉诉讼请求。             反诉原告建峰公司向本院提出诉讼请求:1、判令反诉被告赔偿因延期交房的财务损失13 149 399元和人工损失917 400元;2、判令反诉被告赔偿反诉原告错误查封的损失13 822 080元；3、判令反诉被告返还侵占反诉原告价值360 000元的房屋一套；4、判令反诉被告支付反诉原告为反诉被告因质量问题造成他人人身伤害赔偿的医疗费、伤残赔偿金共计70 914.27元；5、判令反诉被告继续履行合同中约定提供建筑安装发票和建筑材料发票的义务。反诉原告建峰公司当庭撤回第2、3、4项诉讼请求。事实与理由：反诉被告依法应赔偿反诉原告因反诉被告延期竣工验收的实际经济损失。2010年11月29日，反诉原告与反诉被告签订《建筑工程施工合同》，反诉原告将“先锋国际时尚广场”建设项目发包给反诉被告承包施工。合同约定：“第一部分协议书：三、合同工期 开工日期：具体开工时间按开工报告为准。竣工日期：以竣工验收报告为准。合同工期总日历天数400天（工期从高层桩基检验验收合格开始计算（以报告日期为准）竣工按工期竣工报告日期为准）。第三部分专用条款十一、其他28.补充条款六、2.工期顺延必须有发包人和监理共同认可的工期顺延签证单。4.承包人在施工总工期内如由自身原因引起的工程不能按期完工，每延误一天发包人对承包人处以人民币十万元的罚金。5.承包人在施工总工期内提前完工，每提前一天发包人给予承包人人民币十万元的奖励。”2011年10月8日双方由签订了《施工合同补充协议》约定：“三、工程进度工期400个日历天，为2011年8月31日始至2012年10月6日止，乙方已向甲方提供了工程400天的序时进度表，并确保完成，工期的处罚事宜详见施工合同约定。（另：前期工程由于种种原因，甲方同意总工期延长10天即410天。）”按照反诉被告给反诉原告提出的工程进度表和《施工合同补充协议》，应该在2012年10月6日竣工。因签证延长52天，工期应顺延至2012年11月28日。主体工程应该在2012年6月12日完成，而反诉被告在2012年9月25日主体工程质量才验收，延误工期103天。单位工程质量竣工验收在2014年1月18日才验收，延误工期415天。按照合同第二部分的第10条违约、索赔和争议：“21.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：......从第16天起，每天扣除的违约金为总价的0.1%如在下个节点前赶回工期，可返还所扣上个节点违约金。各个节点工期拖延30天以上的视为承包人根本性违约，”的违约约定，反诉被告应该支付反诉原告的违约金33 357 677.59元，按照专用条款的补充条款约定反诉被告应向反诉原告支付4150万元的罚金。反诉原告考虑反诉被告的支付能力和罚金（即违约金）约定太高，反诉原告只要求反诉被告按照工程延期交付的实际经济损失予以赔偿。实际经济损失为财务成本损失为13 149 399元，人工损失为917 400元，合计延期交付房屋的损失为14 066 799元。             反诉被告还欠反诉原告的建安发票47 489 961.2元的票据，依法应由反诉被告补齐。按照合同的约定，将全部工程款建筑安装发票和税务部门要求的建筑材料发票提供给反诉原告，如不足，反诉原告要追偿不足部分的税款。             综上所述，本案反诉原告与反诉被告签订了《建筑施工合同》、《施工合同补充协议》和《工程款结算及支付协议》中约定的损失条款、违约条款以及以物抵债条款系双方完全自愿和充分协商后签订的，该以物抵债《工程款结算及支付协议》已经湖南省高级人民法院予以了支持，2018年6月20日作出（2018）湘民再100号民事判决书已经发生了法律效力。反诉被告再次起诉请求反诉原告支付1200万元的工程款，属于重复起诉，依法不能得到支持，依法应该驳回反诉被告的起诉。对于反诉原告的反诉请求，反诉原告既有事实依据又法律依据，请求法院依法支持反诉原告的反诉请求。             反诉被告宇泰公司辩称：一、建峰公司所提出的《答辩反诉状》违反民事诉讼法的基本要求，将对宇泰公司提起诉讼的答辩状和所谓的反诉状混为一体，程序上违法。依照民诉法的基本要求，反诉是一个独立的诉权，答辩状是基于原告的诉讼请求而行使抗辩权，二者的功能和定性在民事诉讼法上截然不同，将二者混为一谈无疑是藐视法律，不尊重诉权的行为；其次，该《答辩反诉状》究竟是对宇泰公司起诉的答辩还是单独的反诉，在程序上应当予以明确。鉴于此，法院应当对建峰公司错误的权利行使程序予以驳回。二、建峰公司提出反诉请求不符合反诉成立的程序条件，人民法院应予驳回。三、建峰公司的反诉请求均过了诉讼时效。建峰公司的反诉请求属于债权请求权，应当适用诉讼时效规定，请求民事权利的保护适用三年的诉讼时效。而该案事发至今已经长达五年之久，建峰公司未在三年诉讼时效期间提起诉讼，且并无法律规定的中断、中止、延长的法定事由，依法已经过了诉讼时效，故人民法院应对其反诉请求予以驳回。四、就建峰公司提出延期交房的财务及人工损失，其诉请于事实不符，证据不足，人民法院从实体上亦应驳回其诉讼请求。1、财务损失，人工损失的内涵和外延无法界定，其属于口头俗语，并无法定的认定标准和合同约定标准，且建峰公司所提出的所谓证据不能佐证其诉请损失，该迟延交房之情形系由建峰公司拖欠与宇泰公司工程款所致和天气原因无法施工等不可抗力因素所致，也无证据证实其损失与迟延交房的因果关系，财务损失和人工损失数额根本无法确认，建峰公司应当承担举证不能的不利后果。2、工期顺延责任为建峰公司。依据《建设工程施工合同》约定，案涉工程工期为41O天，双方认可工期顺延情形，不可抗力(雨天)设计变更，未按合同约定支付工程款，停水停电5小时以上。同时约定了因未按约定支付工程进度款，发包人每日则应按应付金额1%补偿承包人停工损失。超过三天不付的，发包人双倍支付工程进度款。从本工程施工期间调取的相关记录和证据来看，案涉工程工期顺延主要由三个方面因素构成，一是天气因素，从辰溪县气象局提供的证明来看，在工期内，下雨天为322天，因雨天无法施工，此为不可抗力；二是因建峰公司指定的建筑材料供货不能及时送货，多次迟延进场所致，三是建峰公司未按合同约定时间支付工程进度款，造成宇泰公司根本无法组织施工。这三项事实均有相关证据予以佐证。截至该诉争项目工程验收之时，建峰公司尚拖欠宇泰公司工程进度款1700多万元。由此可见，该项目工期顺延责任在建峰公司，而非宇泰公司。宇泰公司依法不承担工期顺延责任，相应由建峰公司按合同约定承担迟延支付进度款的损失及违约金2 000万元。人民法院依法应驳回建峰公司反诉请求。关于发票问题，在合同约定了双方在权利义务，不符合反诉的条件，应依法驳回。现反诉被告以和辰溪县税务局进行了结算，没有拖欠国家税收。             根据当事人的陈述和经庭审审查确认的证据，本院认定案件事实如下：             2010年11月29日，建峰公司（发包人）与宇泰公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定：一、工程名称：先锋国际时尚广场。二、承包人施工承包范围：土建工程和水电安装工程，承包方式：本次施工招标的承包方式为规定承包范围的包工、包料（甲供材料除外）、包质量、包工期、包安全及包施工管理的工程施工总承包方式。三、合同工期总日历天数400天，工期从高层桩基检验验收合格开始计算（以报告日期为准），竣工按工程竣工报告日期为准。四、合同价款：按双方认可的审核后的竣工结算总价下浮10.10%……八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。专用条款部分，15、工程款（进度款）的支付方式为：凭双方认可的借支凭证先于借支，工程完成后一次性开具合法工程发票交给发包人后结算工程尾款。工程进度款的支付采用转账汇款的方式转入承包人单位账户。本工程施工至±0.00经验收合格后，按承包人已完成的施工图内建筑面积300元/㎡支付进度款；地上部分每完成一层，按承包人已完成的施工图内建筑面积300元/㎡支付工程进度款；主体结构工程封顶并通过中间验收合格后，按承包人已完成的施工图内总建筑面积200元/㎡支付工程进度款；主体工程外部装修全部结束验收合格脚手架拆除完毕后按施工图内总建筑面积100元/㎡支付工程进度款；承包人竣工结算资料提交发包人后经双方认可的有审计资格的审计单位审计（70个日历天内审计完毕），待审计结果双方认可后15天内付清除保修金以外的工程余款。工程质量保修金5%在承包单位严格按照《房屋建筑工程质量保修书》及补充条款执行，保修期满后一个月内，无质量问题将相应的保修金返还承包单位（工程质量保修金不计利息）。……26、承包人向发包人提供履约担保金500万元。保证金返还时间为：工程施工至±0.00验收合格后返还200万元；商业部分一、二、三层每施工一层验收合格后返还100万元。保证金的返还为无息返还。……28、补充条款，本工程总价由施工单位在工程竣工验收合格后根据上述计价依据编制出工程总价决算书，报给发包人自行审核或由发包人委托双方认可的有资质的中介机构审核，确定后的工程总价下浮10.10%为本工程的合同总价。施工单位送审预算核减额超过5%以上的，超过部分的中介审核费用由承包人承担……九、工程结算，承包人竣工后所报结算力求准确，发包人收到承包人的结算资料后，发包人自行审核或委托有资质的造价咨询单位进行审核，审核费用中的基本费用和核减5%内部分的审核费用由发包人支付，核增或核减超过5%部分的审核费用由承包人负责。同时，《房屋建筑工程质量保修书》作为施工合同附件，约定了工程质量保修范围和内容、质量保修期、质量保修责任、质量保修费用（按竣工结算总价的5%保留）以及保修期满后无质量问题的返还方式。             2010年12月12日，宇泰公司（乙方）与建峰公司（甲方）签订《补充协议》。 2011年3月25日，案涉工程项目取得《建设工程施工许可证》，桩基础工程由宇泰公司施工完成，双方对此另行签订有施工合同，约定工程完工时间为60天，因人力不可抗拒的原因工期可顺延（超深部分工期顺延），在实际施工过程中出现了2010年12月12日《补充协议》约定的工期顺延情形。案件审理过程中，宇泰公司提交了案涉工程基桩检测报告，报告时间为2011年10月25日，但未举证说明桩基础工程工期实际顺延天数，建峰公司提交了双方于2010年12月7日达成的关于桩基础工程的施工协议，并称合同工期为70天（已延长10天），从2011年3月1日至2011年8月30日为挖孔桩基础工程工期顺延的时间，同时还提交了2011年8月28日建峰公司发给宇泰公司的工作联系单，载明2011年8月21日所有桩检测结束，经双方协商决定2011年8月30日为项目开工日期。2011年9月1日，案涉项目工程开工。             2011年10月8日，宇泰公司和建峰公司双方就先锋国际时尚广场项目工程存在的问题达成《施工合同补充协议》，约定：一、前期工程，2011年10月8日以前的工程，未能达成一致的不予补偿，已签证达成一致的按实结算……三、工程进度：工期400个日历天，为2011年8月31日始至2012年10月6日止。另前期工程由于种种原因，甲方（建峰公司）同意总工期延长10天，即410天。……七、质保金返还：甲方按合同应收乙方（宇泰公司）质量保证金500万元，乙方实付400万元，甲方在地下室至三层每层顶板全部完工后7天内分批返还给乙方，每层返还100万质量保证金（该400万元保证金已按合同约定在工程施工过程中分批次返还给宇泰公司）。2014年1月17日，先锋国际时尚广场工程经相关部门竣工验收合格，并于2014年4月11日被评为“怀化市优质工程”。2014年4月21日，宇泰公司将先锋国际时尚广场工程项目竣工结算书及相关结算资料两套交于建峰公司（工程总造价为101925142元），要求尽快审结。建峰公司方代表范兵在联系单上的签字为“资料已收，待核”。2014年4月22日，宇泰公司通过联系单要求建峰公司支付400万元保证金的利息共计42.4万元，建峰公司方代表范兵在该联系单上的签字为“已收，按实结算”。2014年6月7日，宇泰公司通过联系单要求建峰公司在收到联系单后7日内尽快确定审计公司进行审计，审计公司由建峰公司任意选定怀化市级有审计资质的公司，建峰公司方代表范兵在该联系单上的签字为“收到”。2014年7月1日，宇泰公司通过工作联系函要求建峰公司按宇泰公司方投送的工程价作为结算根据，并在15日内付清应付的除保修金外的全部工程款，逾期将收取利息。该联系函加盖有建峰公司的公章以及“已收。7、1”字样，但无签收人签名。建峰公司则于2014年7月25日致函宇泰公司：因宇泰公司提供的竣工图和结算书不符合相关编制规范导致审计单位无法进行审计，要求宇泰公司尽快提供符合结算要求的相关资料交予建峰公司以便尽快进入审计程序。宇泰公司收到该函件后复函：建峰公司已于2014年4月21日签收竣工图和结算书，如有不符编制规范，建峰公司应在接收资料7日内书面告知，现时至7月30日才收到该函，已超过有效时限。             宇泰公司认为建峰公司未按约定给付工程款，于2014年7月起诉至怀化市中级人民法院。2014年11月28日，怀化宏图工程造价公司（简称宏图公司）接受怀化市中级人民法院的委托，开始对先锋国际时尚广场的工程造价进行鉴定。在该案审理过程中，建峰公司（甲方）与宇泰公司（乙方）自行协商后，于2015年1月18日签订《工程结算及支付协议》，约定：一、工程款结算依据：按双方原委托的宏图公司作出的审计结果，在双方确认后进行结算，实行多退少补，据实结算，如一方或双方对审计结果有异议，双方则按原《建筑工程施工合同》的条款必须在2015年4月30日前核对完毕，逾期双方以审计结果作为结算依据，如果任何一方故意拖延而导致逾期，则以另一方的结果作为结算依据。二、工程款的支付方式及时间：1、甲方以电影院楼下一楼商业用房1495.16㎡作价1200万元冲抵乙方工程款，其面积以商业用房局核定为准，金额多退少补。2、甲方在2015年2月10日前，保证支付乙方工程款600万元，争取700万元。在2015年4月15日前再支付400万元，余款（扣除保修金）在审计结果出来且经双方确认后，于2015年5月31日全部付清。三、其他事项：1、根据乙方的要求，甲方同意就本协议进行公证……；2、此前发生的法院保全费、受理费由乙方承担，审计费用按原《建筑施工合同》的约定承担……；4、合同外三通一平零星工程款据实结算，在2015年5月30日前付清；5、质保金在2015年10月30日前退还3%，在2016年元月16日前退还1%，其余1%在5年保修期满后退还，维保按2011年11月29日双方达成的《房屋建筑工程质量保修书》的约定执行；6、乙方原400万保证金利息按原施工合同和补充协议结算；7、未尽事宜，双方以主合同为基础，另行协商解决；四、甲方应保证按协议约定的时间及时付款，逾期未付款甲方应按月息2%承担所欠乙方工程款利息，至付清之日止。             另查明，《工程款结算及支付协议》中约定的用于冲抵工程款的商业用房（座落于辰溪县，户号114）经辰溪县商业用房部门勘测，其建筑面积为1541.99㎡，自2015年12月23日宇泰公司提起诉讼至2017年3月24日二审终结时，上述商业用房建峰公司没有对外转让、出租或抵押，完全保持着签约时的原状，没有任何证据显示案涉商业用房存在产权争议或权利瑕疵。双方虽然没有就交付时间、产权证办理、税费的交纳、瑕疵责任承担等事项进行约定，但案涉商业用房在《工程款结算及支付协议》签订时即符合交付条件，随时可以交付，诉讼至今建峰公司也一直愿意交付。房屋产权过户费用的承担问题，则可以按照相关法律法规的规定确定。建峰公司不服怀化市中级人民法院（2017）湘12民终73号民事判决，向湖南省高级人民法院申请再审。湖南省高级人民法院于2017年12月20日作出（2017）湘民申2089号民事裁定，提审（2017）湘12民终73号民事纠纷一案。但上述商业用房于2017年8月18日（即二审判决生效进行执行阶段）由建峰公司承租给张小波（辰溪县佰佳超市有限公司）用于百货零售超市商业用途，租期为2017年8月1日起至2032年11月31日止。在湖南省高级人民法院再审过程中，建峰公司表示如果按照《工程款结算及支付协议》执行，虽然按照交易习惯和法律规定，过户费用系宇泰公司承担，但为了解决矛盾纠纷，愿意承担全部的过户费用。至本案辩论终结时止，宇泰公司和建峰公司之间未办理上述商业用房有关产权转移手续。             宇泰公司以上述商业用房由建峰公司对外承租，认为商业用房存在不能交付为由，诉至本院。             另查明，宇泰公司因与建峰公司建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省高级人民法院(2018)湘民再100号民事判决，向湖南省人民检察院申请监督。该案现已审查终结。本院认为，该不符合监督条件。理由如下：该案中《工程款结算及支付协议》是宇泰公司与建峰公司在怀化市中级人民法院诉讼期间自愿达成的协议，该协议内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。宇泰公司要求变更《工程款结算及支付协议》约定的以房抵债条款没有事实和法律依据。《工程款结算及支付协议》签订时，案涉项目已竣工并验收合格，完全符合交付和启动办理产权过户的条件。自宇泰建公司提起诉讼至原二审诉讼终结，建峰公司没有将抵工程款的商业用房对外转让、出租或抵押，完全保持着签约时的原状，案涉商业用房也不存在产权争议或瑕疵，符合交付条件，诉讼至今建峰公司也一直愿意交付。故宇泰公司要求变更约定的以房抵债条款没有事实和法律依据。2019年11月26日，湖南省人民检察院作出湘检民(行)监[2019]43000000010号不支持监督申请决定书，决定不支持宇泰公司的监督申请。             本院认为：本案系建设工程合同纠纷。本案争议焦点为：             一、能否解除2015年1月18日宇泰公司与建峰公司签署的《工程款结算及支付协议》第二条第一款。该条款约定“建峰公司以电影院楼下1495.16㎡商业用房作价1200万元冲抵所欠宇泰公司工程款，面积以房管局核定为准，金额多退少补”，并非将该条款增加为支付1200万元工程款新的履行方式，而实际约定的是宇泰公司将应收的1200万元工程款转为购买建峰公司1495.16㎡商业用房的购房款，且该条款经湖南省高级人民法院（2018）湘民再100号民事判决书及湖南省人民检察院湘检民(行)监[2019]43000000010号不支持监督申请决定书认定“宇泰公司与建峰公司签订的《工程款结算及支付协议》，系自愿达成的协议，该协议内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效”，因此，双方旧债权债务关系消灭，形成新的债权债务关系。建峰公司已于2017年8月1日将涉案商业用房出租给第三人，虽存在瑕疵责任承担问题，但其并未对外转让，未发生履行不能情况，不符合合同法定解除情形，双方应按照《工程款结算及支付协议》第二条第一款内容履行各自义务，故对宇泰公司以出现新事实为由提出要求解除该条款并按旧的债权债务关系支付其工程款1200万元及利息的诉讼请求，本院不予支持。             二、建峰公司的反诉请求是否属于反诉范畴及是否已过诉讼时效的问题。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。本案中，本诉系基于宇泰公司与建峰公司签订的《工程款结算及支付协议》的约定，而建峰公司要求宇泰公司赔偿因延期交房的财务损失和人工损失、履行合同中约定提供建筑安装发票和建筑材料发票的义务与《工程结算及支付协议》的约定没有关联性。且宇泰公司在反诉抗辩中已明确提出建峰公司的反诉请求已过诉讼时效，因建峰公司与宇泰公司于2010年11月29日签订《建设工程施工合同》，后自因该合同履行发生纠纷之日起三年内，建峰公司均未向宇泰公司主张反诉内容的请求，对宇泰公司已过诉讼时效的抗辩，予以采纳，因此，对建峰公司的反诉请求，本院不予支持。             据此，依照《中华人民共和民法总则》第一百把十八条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条之规定，判决如下：             一、驳回原告湖南省宇泰建筑工程有限公司诉讼请求；             二、驳回反诉原告湖南建峰置业有限公司诉讼请求。             本案案件受理费93 800元，反诉受理费91 700元，合计185 500元，由原告湖南省宇泰建筑工程有限公司负担93 800元，由原告湖南建峰置业有限公司负担91 700元。             如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。                                       （此页无正文）                                       审 判 长 彭 建 文             人民陪审员 游 昌 茂             人民陪审员 彭 南 京                          二O二O年八月二十八日                          书 记 员 刘 向 阳                                                                                                                                                                         附相关法律条文：             《中华人民共和国民法总则》             第一百八十八条 向人民法院请求保护民事诉讼权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。             诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。             《中华人民共和国合同法》             第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：               （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；               （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；               （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；               （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；               （五）法律规定的其他情形。             《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》             第二百三十三条 反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。             反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。             反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。