湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0923民初326号原告:余火清，男，1956年10月26日生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：余秋伟，湖北律之心律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚静，湖北律之心律师事务所律师。被告:湖北中鼎恒远建设有限公司。住所地：武汉市汉**纱帽街周家河村****。统一社会信用代码91420113MA4KR5Q76B。法定代表人：李惠明，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：许雄，湖北珞珈律师事务所律师。原告余火清与被告湖北中鼎恒远建设有限公司（以下简称中鼎恒远公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案因“新冠”××的不可抗力，疫情防控期间中止审理，现恢复审理。原告余火清的委托诉讼代理人余秋伟，被告中鼎恒远公司的法定代表人李惠明及委托诉讼代理人许雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。余火清向本院提出诉讼请求：1.判令中鼎恒远公司赔偿余火清残疾赔偿金、护理费、误工费等共计1046010元；2.判令中鼎恒远公司承担案件诉讼费。事实和理由：中鼎恒远公司承建云梦东站高铁站的部分工程，余火清作为木工师傅为中鼎恒远公司提供劳务。2019年5月14日上午10时左右，余火清在工作时因脚手架不牢固晃动，从约5米高的脚手架上坠落受伤。事故发生后，余火清被送至云梦××中医院、华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗。后经鉴定，余火清的损伤构成四级伤残。中鼎恒远公司垫付医药费用40余万元后拒绝赔偿余火清的其余损失，双方一直协商未果。现诉至法院，请求判如所请。中鼎恒远公司辩称，1.余火清与中鼎恒远公司之间无雇佣关系，余火清是受刘汉峰的雇佣来中鼎恒远公司的工地务工，余火清的损失应由刘汉峰承担赔偿责任；2.余火清提供的司法鉴定意见书出现重大错误，应该重新进行鉴定；3.余火清系农业户口，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。住院期间护理人数和生存期大部分护理的计算年限和残疾赔偿金计算年限有误，精神损害抚慰金诉请过高，病历复印费、鉴定费应由余火清承担；4.余火清在提供劳务过程中没有配戴劳保用具，自身对损害后果的发生应承担相应的责任；5.中鼎恒远公司垫付40余万元系出于人道主义，该费用中鼎恒远公司将启动相应程序对相关责任人进行追偿。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据本院依法予以确认，并在卷佐证。对有争议证据和事实，本院认定如下：余火清提交的法医鉴定意见书虽然有笔误，但孝感明镜法医司法鉴定所出具了司法鉴定意见补正书，并对当事人的质证意见进行了书面答复。该鉴定意见系具有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，中鼎恒远公司未提交反证否定该证据的效力，故本院对该鉴定意见依法予以采信。结合当事人陈述及审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2019年，中鼎恒远公司承接了云梦东站部分工程，余火清到该施工现场提供劳务。2019年5月14日，余火清、景运清站在脚手架上拆除站台上的板子。因拆板子需要用力在脚手架上进行操作，脚手架出现了晃动，余火清从脚手架上摔下受伤。余火清受伤后被送至华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗，后回云梦县中医院住院治疗。事故发生后，中鼎恒远公司垫付费用438206元。2019年11月15日，孝感明镜法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.余火清的损伤构成四级伤残；2.误工期自受伤之日起至评残之日前一天截止，营养期1年，住院期间需贰人陪护，定残后生存期壹人大部分护理依赖；3.左胫腓骨骨折内固定取出费用15000元；4.其后期医疗费可按实际发生额赔付，如需提前结案，建议后续复检及预防感染，并发症治疗费（含易耗卫生材料费）按指导意见给予二年费用，共计30000元。余火清要求中鼎恒远公司赔偿无果，以致成讼。另查明，余火清居住于吴铺社区，属城镇居民。余火清母亲陈福香出生于1933年，居住于吴铺镇老屋村，由余火清兄弟姊妹6人共同赡养。本院认为，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。关于余火清与中鼎恒远公司之间是否存在劳务关系的问题。雇佣关系是建立在两个不平等主体之间，受雇佣人接受指挥与安排，为雇主提供劳务或者其他特定或不特定服务工作（典型的如雇佣保姆等）。劳务关系是建立在两个平等主体之间的，就劳务事项等价交换形成的权利义务关系（典型的如建筑工地零散用工），雇佣关系主体之间具有人身依附性，而劳务关系则没有。就本案而言，余火清与中鼎恒远公司之间不具有人身依附性，也不构成地位的不平等，故余火清与中鼎恒远公司之间不构成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该条款虽然规定的是“个人之间形成的劳务关系”，但重点是“提供劳务”并“形成劳务关系”，并没有否定法人作为劳务关系的主体。余火清提交的证据可以证实自己在中鼎恒远公司承包的建筑工地受伤，现场有中鼎恒远公司的管理人员陈经理。中鼎恒远公司虽然提交了刘汉峰领取工资及安全帽的相关凭证，但无相应的承包合同证实刘汉峰是工程的实际承包人，余火清亦否认与刘汉峰之间存在劳务关系，故对中鼎恒远公司关于刘汉峰系劳务合同相对人的的答辩意见依法不予采信。综上所述，余火清与中鼎恒远公司之间的劳务关系成立。中鼎恒远公司作为专业的建筑施工企业，忽视安全管理和防范，是造成事故的主要原因。余火清自身未尽到注意义务，冒险作业，是造成事故的次要原因。结合本案具体情况，本院确定由中鼎恒远公司承担90%的责任，余火清自己承担10%的责任。余火清受伤造成的损失本院依法核定如下：1.医疗费439607元。根据余火清提供的住院病历及医疗费发票确定；2.误工费28566元。余火清因伤致残持续误工，误工时间计算至定残日前一天。53746元/年÷365天×194天=28566元；3.住院期间护理费26429元。法医鉴定意见确定住院期间需2人护理，余火清住院天数为124天（65天+59天）。38897元/年÷365天×124天×2=26429元；4.生存期护理费311176元。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，要根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。法医鉴定意见确定余火清残疾后生存期存在壹人大部分护理依赖，结合余火清的伤残等级及年龄、湖北省人均寿命等状况，本院酌情确定护理期限为10年。余火清的生存期超过本院确定的护理期限的，当事人可以另案进行诉讼。38897元/年×10年×80%=311176元;5.住院伙食补助费6200元。50元/天×124天=6200元；6.残疾赔偿金410015元。根据余火清定残之日已年满63周岁，伤残等级为四级伤残确定。34455元/年×17年×70%=410015元；7.交通费本院酌定为5000元；8.后期治疗费45000元。根据法医鉴定意见，左胫腓骨取内固定费用15000元，后期复检及预防感染、并发症治疗费二年费用30000元确定。9.营养费18250元。根据法医鉴定意见1年营养期及营养费标准确定。50元/天×365天=18250元；10.被扶养人生活费8135元。13946元/年×5年÷6×70%=8135元；11.精神损害抚慰金35000元。根据余火清的伤残等级及中鼎恒远公司的过错程度确定；12.鉴定费2500元。根据鉴定费发票确定；13.复印费516元。根据复印费发票确定。上述各项损失合计：1336394元。中鼎恒远公司已经赔付438206元，还应赔付764549元（1336394×90%－438206）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告湖北中鼎恒远建设有限公司赔偿原告余火清各项损失共计764549元，限本判决生效之日起3日内给付；二、驳回原告余火清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5330元，由原告余火清负担1330元，被告湖北中鼎恒远建设有限公司负担4000元，限本判决生效之日交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  褚文奇人民陪审员  褚么庭人民陪审员  刘季泽二〇二〇年八月二十日书 记 员  郭文娟附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。