海南省东方市人民法院   民事判决书   （2020）琼9007民初65号   原告：谢俊雁，男，1969年9月27日出生，汉族，住海南省东方市，公民身份号码XXX。   被告：曹文武，男，1983年8月24日出生，汉族，住湖南省衡阳市衡南县，公民身份号码XXX。   原告谢俊雁与被告曹文武民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年7月15日公开开庭审理了本案。原告谢俊雁到庭参加诉讼，被告曹文武经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告欠款600000元及逾期还款的利息、违约金（其中：500000元借款部分的利息以500000元为基数，按月利率1%自2018年7月5日计算至2019年7月31日止为65000元，违约金以500000元为基数，按10000元/月自2019年8月1日起计算；100000元欠款的利息以100000元为基数，按年利率6%自2019年10月8日起计算；上述违约金、利息均计算至被告付清全部款项止，以上暂计算至2020年1月1日为716500元）。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年8月23日，被告向原告出具协商承诺，确认被告欠原告600000元的还款期限已到期，由于被告资金短缺，延期至2019年10月7日。到期后，经原告催促，被告仍未能支付原告欠款。   被告未作答辩。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提供的证据：借条、借据、中国邮政储蓄银行入账汇款业务凭单、收据、协商承诺、银行流水清单，证据的形式、来源符合法律规定，内容真实，与本案事实相关，可以作为认定案件事实的根据，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告系湖南老乡。2018年7月2日，原告向被告交付100000元作为深圳市诚致健康产业有限公司湖南长沙区域代理货款的费用。2018年7月5日，原告向被告汇款500000元，并附言“此款用于购买深圳健康公司5%股权”。同日，被告向原告出具借条，内容为：2018年7月5日，曹文武向谢俊雁借500000元，月利息为1%，还款时间为2019年7月31日；谢俊雁提出还款要求，借款人不得以任何理由逾期归还，逾期不还，借款人承诺承担10000元/月的违约金。2019年4月22日，被告与原告协商退还剩余货款80000元并向原告出具借据，内容为：谢俊雁在2018年7月交给深圳市诚致健康产业有限公司长沙区域代理货款80000元，曹文武承诺在2019年5月30日前退回给谢俊雁，逾期没有退还属违约行为，曹文武按2%每月承担违约金，直到还款为止，特此证明。因被告没有按照上述借条和借据的约定返还原告款项，被告又于2019年8月23日向原告出具协商承诺，内容为：经双方友好协商同意，曹文武所欠谢俊雁600000元（后期有部分开支费用20000元）约定还款时间到期，曹文武由于资金短缺征求谢俊雁同意，再延期一个半月（即至2019年10月7日止），到时曹文武不得以任何形式及理由拖延；曹文武主动将自己在华奢汇名下股权的12个点赠送一个点给谢俊雁作为一年多来的付出补偿，即谢俊雁在华奢汇整体股权占比为1.316%，其中0.316%是策略委中的6/19；曹文武承诺谢俊雁在诚致健康产业有限公司的股权5%永远有效；华奢汇的1.316%股份和诚致健康产业有限公司的5%股份谢俊雁只认利益分红不负责亏损及法律责任；此协议不得对外公布，否则一切协商无效。法庭审理中，原告称其于2019年12月收到被告支付的违约金30000元；因原告做代理时被告还拖欠一些开支费用，所以在协商承诺里的“曹文武所欠谢俊雁600000元”后面就括号备注为“后期有部分开支费用20000元”。诉讼过程中，本院根据原告提供的手机号码联系被告，并根据被告提供的广东省深圳市的地址将相关诉讼材料、开庭传票邮寄给被告。因受新冠肺炎疫情影响，本院通知原、被告双方延期开庭。之后，本院多次电话联系被告，均无人接听。本院再次将开庭传票邮寄到被告此前提供的广东省深圳市的地址和被告的户籍所在地，邮寄到广东省深圳市的邮件被退回，邮寄到户籍所在地的邮件有人签收。到了确定的开庭时间，被告未到庭参加诉讼。为慎重起见，本院采取在人民法院报上登报的方式，向被告公告送达了相关诉讼材料、开庭传票及（2020）琼9007民初65号民事裁定书。   本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”原告向被告交付100000元最先是想通过被告做某产品的代理，此后被告于2019年4月22日向原告出具借据承诺还款事宜；原告通过银行转账方式向被告汇款500000元，虽然在汇款时附言“此款用于购买深圳健康公司5%股权”，但原告与被告之间并没有签订书面股权转让协议，且被告于同日又向原告出具借条。因此，原告与被告之间看似合作、投资入股等关系，但原告分别于2018年7月2日和2018年7月5日交付100000元、500000元给被告，被告均就此向原告出具借据、借条，双方实质上系借款合同法律关系。因被告没有按借据、借条的约定返还原告上述借款本金，又于2019年8月23日向原告出具协商承诺，确认其共欠原告600000元（后期有部分开支费用20000元），还款时间延期至2019年10月7日，且原告对于“后期有部分开支费用20000元”能作合理解释；至于协商承诺中被告关于赠送原告股权、股权永远有效以及原告只认利益分红不负责亏损及法律责任的承诺，违背了合同法基本的等价有偿和公平的原则，权利义务明显失衡，应系被告为了拖延还款而作的承诺。被告出具的借据、借条以及后期出具的协商承诺，均确认了被告向原告借款600000元的事实，符合“当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议”的规定，即原告向被告交付的款项600000元均为原告向被告出借的款项。原、被告双方成立的借款合同关系，系双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告与被告之间的借款合同，自被告收到借款时生效，对双方具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。借款人应当按照约定的期限支付利息和返还借款本金。原告交付给被告的款项虽然涉及的是两笔，但是被告在协商承诺中确认欠款总额为600000元，两笔款项涉及的当事人相同，诉讼标的为同一种类且均已到期，原告在一个案件中诉请被告返还两笔借款本金并无不当。原、被告双方约定借款本金500000元的月利率1%，还款期限2019年7月31日，如逾期未归还，则被告承担10000元/月的违约金，后原、被告双方又协商将还款期限延长至2019年10月7日；原、被告双方约定将借款本金100000元的还款期限延长至2019年10月7日，但是被告至今仍没有支付原告利息也未返还原告借款本金，仅向原告支付3个月即截至2019年10月31日的违约金30000元，已经违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条规定，被告应当承担继续返还原告借款本金及支付借期内利息、违约金的违约责任，即被告应返还原告借款本金500000元及以500000元为基数按每月1%利率支付自2018年7月5日起至2019年7月31日止的利息，按每月10000元支付自2019年11月1日起至清偿日止的逾期付款违约金。关于借款本金100000元，原、被告双方没有约定借期内的利率也未约定逾期利率，原告主张被告按照年利率6%支付自逾期还款之日即2019年10月8日起至清偿日止的利息，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，本院予以支持。本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关送达的规定，以邮寄送达的方式将有关文书邮寄到被告电话中提供的地址和被告户籍所在地后，被告均未到庭参加诉讼的情况下，采用登报公告送达的方式向被告送达相关诉讼材料，送达程序符合法律规定。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应视为其自愿放弃答辩、质证与辩论等相关诉讼权利。   综上所述，原告诉请被告返还借款本金500000元及以500000元为基数按每月1%利率支付自2018年7月5日起至2019年7月31日止的利息、按每月10000元支付自2019年11月1日起至清偿日止的违约金；诉请被告返还借款本金100000元及以100000元为基数按年利率6%支付自2019年10月8日起至清偿日止的利息，具有事实根据和法律依据，本院予以支持。原告诉请被告按每月10000元支付自2019年8月1日起至清偿日止的违约金，没有事实根据，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第七十五条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十六条第一款、第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十一条规定，判决如下：   一、被告曹文武于本判决生效之日起三日内返还原告谢俊雁借款本金500000元并支付原告谢俊雁利息和违约金（利息以500000元为基数，按每月1%利率，自2018年7月5日起计算至2019年7月31日止；违约金按每月10000元，自2019年11月1日起计算至清偿日止）。   二、被告曹文武于本判决生效之日起三日内返还原告谢俊雁借款本金100000元并支付原告谢俊雁利息（以100000元为基数，按每年6%利率，自2019年10月8日起计算至清偿日止）。   三、驳回原告谢俊雁的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10965元（原告谢俊雁已预交），由被告曹文武负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。   审判长 吴丽柳   人民陪审员 陶昌晓   人民陪审员 王伟伟      二○二○年八月十二日   书记员 洪榆勋   附：适用本案的法律条文内容   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。   第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。   第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。   当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。   第七十五条人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。   当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实。   第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。   公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的   规定》   第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。   当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。   第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。   借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。   第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。   未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：   （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；   （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第二百四十一条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。   国务院《诉讼费用交纳办法》   第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。   部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。   共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。