广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初3276号原告：蒋和穆，男，1973年12月17日出生，汉族，住湖南省邵阳县,委托诉讼代理人：唐海燕，广东达方律师事务所律师。被告：广州市花都区圆玄中学，住所地广州市花都区花城街梅花路9号，统一社会信用代码12440114781201269J。法定代表人：梁晓。委托诉讼代理人：吴晓彤，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘雅菲，广东广信君达律师事务所律师。原告蒋和穆与被告广州市花都区圆玄中学（简称圆玄中学）劳动争议一案，本院于2020年2月7日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告、被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第五、七、九、十二项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2014年3月1日。二、签订书面劳动合同及期限：无签订。三、劳动者工作岗位：保安。四、劳动者实际领取的每月工资数及工资构成：工资3750元/月，扣减单位缴纳社保，个人缴纳社保，2018年4月至6月实收工资为2581.58元，2018年7月之后实收工资为2465.47元。五、劳动者解除劳动关系前十二个月的月平均工资数额：劳动者主张及证据：5万元/年。证据：关于区教育系统2018年保安人员经费情况及办理政府采购申请的说明、银行流水。用人单位答辩意见及证据：45000元/年包干，由财政统一拨款，扣除五险一金后平均2835.25元/月，证据：工资表。法院认定及理由：用人单位提交的工资表与劳动者提供的银行流水数额相吻合，故本院采信用人单位的主张，确认劳动者为财政拨款45000元/年包干制。由于该包干经费中包含了社保的单位缴纳部分和个人缴纳部分，扣除单位缴纳部分社保费用后，蒋和穆离职前月平均工资为2845.81元/月。六、办理社会保险与否：2014年5月开始缴纳。七、双方解除或终止劳动关系的原因：劳动者主张及证据：用人单位未足额支付加班费，未足额缴纳社保，未签订劳动合同，转移劳动关系的经济补偿金问题不能协商一致，于2019年5月1日向用人单位发出《辞职通知》，于2019年6月6日离职。证据：《辞职通知》、EMS回单、社保缴费明细。用人单位答辩意见及证据：与劳动者协商将劳动关系转至保安公司，劳动者不愿意，双方不能协商一致，通知劳动者于2019年6月1日前离职。离职时间是2019年6月1日。无证据。法院认定及理由：结合双方陈述，劳动关系解除直接原因在于保安转制，双方不能协商一致，均作出解除劳动合同的意思表示。本院视为由用人单位提出，双方协商一致解除劳动关系。劳动关系解除时间应由用人单位举证，现被告未举证，本院采信原告的意见，应为2019年6月6日。八、劳动者的工作年限：5年3个月。九、解除或终止劳动关系经济补偿金数额：仲裁委认定为22918.5元，圆玄中学未起诉，视为同意仲裁裁决，故本院认定为22918.5元。十、未签订书面劳动合同工作期间：2014年4月1日至2015年2月28日。十一、欠发工资时间及数额：2019年6月1日至6月5日工资958元。十二、加班费：原告主张及证据：2018年4月之前不能保证月休4天，大多数都只能休息3天，故用人单位应支付2014年3月1日至2019年6月5日期间周六日的加班费。法定节假日有上班，应支付法定节假日加班费。证据：花都区教育系统保安员队伍人员花名册（圆玄中学）、排班表、圆玄中学保安签到本（正门）、保安上班考勤登记本、2016年圆中保安节假日排班表、圆玄中学保安巡逻记录表。被告答辩意见及证据：劳动者周末的加班已在平时或寒暑假调休，不存在加班的事实。法定节假日的加班情况，因签到表原件被劳动者拿走，故由法院依法认定。法院认定及理由：关于周六日加班费。双方虽未签订书面劳动合同，但均确认实际履行的上班天数是每月休息4天，每天按照三班倒轮班，本院对该事实予以确认。蒋和穆主张有时月休不足4天，但根据其提供的出勤表，2017年至2019年6月6日期间蒋和穆每月月休基本为4天，且寒暑假期间有休假，平均每月月休已超过4天，故对其主张除每月月休4日之外的周六日加班的事实不予采纳。由于双方履行的为双固定的用工模式，故应认为蒋和穆每月工资2845.81元/月中包含了每个周末加班一天上班8小时的加班费，由此计算蒋和穆2018年7月至2019年6月的正常工作日工资为95.66元/天[2845.81元/月÷（21.75+4×2）]。因该标准低于广州市最低工资标准，故2018年7月至2019年6月5日期间的加班费应该按照最低工资标准补齐差额，计算为（2100元/月÷21.75天×29.75天-2845.81元）×11=292.6元。2018年7月以前的工资经折算未低于广州市最低工资标准，故圆玄中学无需再支付该部分周六日加班费。关于法定节假日加班费，2017年以前的加班情况蒋和穆所提交证据不足，本院对其主张的加班事实不予采纳。2017年至离职期间期间的法定节假日出勤情况根据劳动者提交的出勤表合计13天，故该部分加班费计算为2100元/月÷21.75天×13天×3=3765.52元。十三、申请仲裁时间：2019年7月24日。十四、仲裁请求：1、被申请人支付申请人2014年3月1日至2019年6月5日经济补偿金22919元。2、被申请人支付申请人2014年3月1日至2019年6月5日期间周六日加班工资42402元。3、被申请人支付申请人2014年3月1日至2019年6月5日期间的加班费工资10735元。4、被申请人支付申请人2014年3月1日至2015年3月1日没有签订劳动合同应补偿工资23100元。5、被申请人支付申请人2019年6月1日至6月5日的工资958元。6、被申请人支付申请人2018年与2019年工作期间上调的工资差额7083元。十五、仲裁结果：1、被申请人一次性支付申请人解除劳动合同经济补偿金22918.5元。2、被申请人一次性支付申请人2019年6月1日至2019年6月5日工资958元。3、驳回申请人的其他仲裁请求。十六、诉讼请求：1、被告立即向原告支付经济补偿金22919元；2、被告立即向原告支付2014年3月1日至2019年6月5日期间周六日加班工资70606元：3、被告立即向原告支付2014年3月1日至2019年6月5日期间法定节假日的加班工资37095元；4、被告立即向原告支付2014年4月1日至2015年3月1日未签劳动合同的差额工资36666.3元；5、被告立即向原告支付2019年6月1日至6月5日拖欠的工资958元；6、被告立即向原告支付2018年与2019年工作期间上调的工资差额7701元；7、本案诉讼费用由被告承担。裁判理由与结果本院认为，蒋和穆未签订劳动合同的时间是2014年4月1日至2015年2月28日，申请仲裁时已超过一年的仲裁时效，故本院对二倍工资差额的请求不予支持。蒋和穆的工资是由财政核拨，按年包干，主张2018年与2019年工作期间上调的工资差额缺少依据，本院不予支持。加班费问题如前所述，圆玄中学应向蒋和穆支付周末加班费差额292.6元，法定节假日加班费3765.52元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告广州市花都区圆玄中学于本判决发生法律效力之日起十日内向原告蒋和穆支付经济补偿金22918.5元。二、被告广州市花都区圆玄中学于本判决发生法律效力之日起十日内向原告蒋和穆支付2019年6月1日至2019年6月5日工资958元。三、被告广州市花都区圆玄中学于本判决发生法律效力之日起十日内向原告蒋和穆支付周末加班费292.6元，法定节假日加班费3765.52元。四、驳回原告的其他诉讼请求。（如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）案件受理费10元，由被告广州市花都区圆玄中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  杨馥璟二〇二〇年八月十九日书记员  刘华杰梁敏桦