河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3750号 上诉人（原审原告）：田国华，女，1964年3月12日生，满族，现住北京市顺义区。（送达地址：北京市朝阳区双井富力城Ｃ区105室梁永富收。） 委托诉讼代理人：梁永富，北京和丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙曦，北京和丰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐山华伟房产经纪有限公司，住所地：唐山市古冶区大市场****商铺。统一社会信用代码：91130229MA07RTFQ8B。 法定代表人：刘科，该公司经理。 委托诉讼代理人：蒋子军，河北东明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：北京盛远信诚房地产经纪有限公司，住所，住所地：北京市海淀区安宁庄东路******div> 法定代表人：李飞，该公司执行董事。 上诉人田国华因与被上诉人北京盛远信诚房地产经纪有限公司、唐山华伟房产经纪有限公司居间合同纠纷一案，不服河北省玉田县人民法院（2018）冀0229民初4696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 田国华上诉请求：一、依法维持河北省玉田县人民法院（2018）冀0229民初4696号民事判决书第一项，撤销第二项；二、依法改判被上诉人共同返还上诉人服务费人民币85000元；三、一审及二审诉讼费用由被上诉人共同承担。事实和理由：1.上诉人通过自己名下尾号9628建设银行卡刷卡支付至盛远公司30000元、通过自己名下尾号5471工商银行卡向盛远公司支付15000元即盛远公司合计收取45000元；同时上诉人通过销售人员孙某名下尾号5419号建设银行卡向华伟公司支付85000元。事后开发商为上诉人开具了10万元收据，其余13万元由盛远公司开具70000元收据、60000元未开具收据。后由房屋未取得房屋销售许可证，属于违规销售，在政府监管部门的介入下，开发商为上诉人退还了10万元购房款，但剩余130000元服务费款项以各种理由至今未能退还。2.孙彩风名下尾号5419建设银行卡于2017年4月9日向华伟公司刷卡支付85000元、向圣海开发公司刷卡支付15000元，合计10万元。该事实有孙彩风名下尾号5419建设银行卡交易明细、85000元刷卡小票为证。上诉人自己名下尾号5471工商银行卡于2017年4月10日向孙某名下尾号5419建设银行卡转账100000元。该事实有工商银行自助终端转款凭条、5471工商银行卡交易明细为证。3、上诉人目前持有孙彩风名下尾号5419建设银行卡交易明细、85000元刷卡小票原件以及盛远公司开具的70000元收据原件。由于上诉人搬家原因在一审开庭时未找到以上证据原件，故一审庭审未能出示上述原件。通过上述证据，可以确认孙某代替上诉人向华伟公司支付85000元的事实，即由孙某账户向华伟公司支付的85000元应视为上诉人田国华支付。4.鉴于盛远公司实际收取45000元，但实际为上诉人开具了70000元收据，因此盛远公司至少应当对华伟公司收取的85000元中的25000元部分承担共同返还责任。 唐山华伟房产经纪有限公司答辩称，田国华的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 田国华向一审法院起诉请求：1、依法判令被告共同返还原告人民币130000元，并支付自2017年4月10日起至实际返还之日止的利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费用由被告共同承担。 一审法院认定事实：原告田国华欲购买秦皇岛市北戴河圣海房地产开发有限公司开发的位于唐山市古冶区项目房屋，田国华选定26-1-501号房屋，并于2017年4月9日分两次向被告盛远公司共支付服务费45000元。原告交纳服务费后，未与开发商签订房屋买卖合同。 一审法院认为，原告田国华与被告华伟公司、盛远公司虽然没费有签订书面居间合同，但被告盛远公司收取了原告支付的服务6费，双方从事的民事行为能够推定原告与被告盛远公司已经形成事实上的居间合同关系。被告盛远公司作为居间人，未促成原告与开发商成立房屋买卖合同，根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条的规定，不得要求原告支付报酬，已收取的服务费45000元应返还给原告。被告盛远公司未促成合同成立。并不等于违约，故原告要求被告盛元公司支付利息的诉讼请求、理据不足，本院不予支持。原告主张被告华伟公司与被告盛远公司共同返还130000元，因原告提供的证据不能证明被告华伟公司收取了款项，不足以证明其与被告华伟公司之间存在居间合同关系，且被告华伟公司不予认可，故本院不予支持。被告盛远公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。视为放弃当庭享有的诉讼权利。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。遂判决：一、被告北京盛远信诚房地产经纪有限公司返还原告田国华服务费45000元，于本判决生效之日起三日内付清；二、驳回原告田国华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由原告田国华负担1975元，被告北京盛远信诚房地产经纪有限公司负担925元，于本判决生效之日起三日内向本院交纳。 本院二审期间，上诉人田国华向法庭提交证据如下：证据一，孙某建设银行交易明细的原件，一审提交的复印件，证明孙某在2017年4月9日为田国华刷卡85000元到了华伟公司名下。孙某同时为田国华划卡15000元到开发商账户内。孙某共计为田国华刷卡10万元。证据二，刷卡小票原件，证明目的同证据一。被上诉人唐山华伟房产经纪有限公司进行质证称：对银行流水的真实性无异议，但是与上诉人形成居间合同关系的主体是盛远公司，我方仅是出借收款收据，涉案款项支付给了盛远公司，一审中我方已经提供了相应证据。对刷卡小票的真实性无异议，我们只是出借收款工具，不能证实我方与上诉人形成了居间合同关系。 上诉人田国华申请证人孙某出庭作证，证人证实其是房屋销售人员，田国华是其客户，由于客户想买唐山的房子，就找的唐山这边房产销售人员陈成，具体是哪个公司的不清楚。2014年4月9日，证人用自己建设银行尾号419的银行卡为田国华刷卡，85000元刷给了华伟公司，15000元刷给了圣海房地产公司，证人曾经为田国华打印过一份建行银行流水交易明细。被上诉人唐山华伟房产经纪有限公司质证称：证人陈述可以证实作为销售人员的陈成经过盛远公司的指派与上诉人形成了居间合同关系，实际收款的主体为盛远公司，与我方没有任何关系。上诉人要求我方返还款项没有事实根据及合同根据。 二审法院经审理查明，证人孙某于2017年4月9日为上诉人田国华刷卡85000元到了唐山华伟房产经纪有限公司名下，同时为田国华划卡15000元到开发商账户内。二审法院查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。 本院认为，根据本院二审查明的事实，可以认定上诉人田国华向被上诉人唐山华伟房产经纪有限公司支付了85000元服务费。唐山华伟房产经纪有限公司与田国华已经形成事实上的居间合同关系，作为居间人未促成田国华与开发商成立房屋买卖合同，应当将收取田国华的85000元服务费予以返还。被上诉人北京盛远信诚房地产经纪有限公司单独收取田国华45000元服务费，故田国华主张由北京盛远信诚房地产经纪有限公司对上述85000元服务费承担连带返还责任，理据不足，本院不予支持。综上所述，田国华的上诉请求部分成立，本院予以支持。部分理据不足，本院不予支持。综上所述，田国华的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国法》第条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第项的规定，判决如下： 一、维持河北省玉田县人民法院（2018）冀0229民初4696号民事判决第一、二项； 二、被上诉人唐山华伟房产经纪有限公司于本判决生效后3日内返还上诉人田国华服务费85000元。 一审案件受理费2900元，由被上诉人北京盛远信诚房地产经纪有限公司负担1000元，由被上诉人唐山华伟房产经纪有限公司负担1900元。二审案件受理费1925元，由被上诉人唐山华伟房产经纪有限公司负担。 本判决为终审判决。 + 审判长  董媛媛 审判员  徐万启 审判员  刘群勇 二〇二〇年八月一日 书记员  王 玫 ——