福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0521民初101号 原告：泉州市百仕德机械工贸有限公司，住所地福建省泉州台商投资区惠南工业区（张坂镇），统一社会信用代码913505210561208456。 法定代表人：洪国平，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄磊，广东万**海天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾方玉，广东万**海天律师事务所律师。 被告：广州市海珠区科艺印花厂（普通合伙），住所地广东省广州市海珠区工业大道瑞海新村市场南侧**，统一社会信用代码914401017418556129。 执行事务合伙人：陈曼妮，该企业负责人。 被告：陈曼妮，女，1994年9月2日出生，汉族，住广东省普宁市。 被告：蒋基顺，男，1983年10月9日出生，汉族，住广西省兴安县。 被告：陈南生，男，1967年9月16日出生，汉族，住广东省普宁市。 上列四被告共同委托诉讼代理人：吴忠，四川适逸律师事务所律师。 原告泉州市百仕德机械工贸有限公司（简称百仕德公司）与被告广州市海珠区科艺印花厂（简称科艺印花厂）、陈曼妮、蒋基顺、陈南生买卖合同纠纷一案，广州市海珠区人民法院受理后，被告科艺印花厂对管辖权提出异议，广州市海珠区人民法院作出（2019）粤0105民初14216号民事裁定：本案移送本院管辖。本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告百仕德公司的委托诉讼代理人贾方玉，被告陈南生，被告科艺印花厂、陈曼妮、蒋基顺、陈南生的共同委托诉讼代理人吴忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百仕德公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告科艺印花厂立即支付原告机械设备款140万元及自2016年2月1日起以140万元为基数按月利率3%计算实际至偿还货款时止的逾期付款违约金。2、被告蒋基顺、陈曼妮、陈南生对上述货款及违约金承担连带偿还责任。事实和理由：2015年11月30日，被告科艺印花厂向原告购买1台树脂拉幅定型机，总价170万元。原告依约交货，被告科艺印花厂签收并调试合格。因未能及时付款，被告科艺印花厂出具《还款计划》1份交原告收执，确认结欠原告货款140万元未付，并约定以逾期金额按3%计算滞纳金等。截至起诉之日被告分文未付，且经原告多次催讨未果。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。被告科艺印花厂系普通合伙企业，合伙人为陈曼妮、蒋基顺，被告陈南生为被告科艺印花厂的实际控制人，均应对被告科艺印花厂的上述债务承担连带清偿责任。 被告科艺印花厂、陈曼妮、蒋基顺、陈南生辩称，一、原告本次诉讼隐瞒双方于2015年11月30日签署的树脂拉幅定型机《合约书》，不诚信诉讼特别明显，法院应当给予其妨碍诉讼行为处罚。被告先行交付的是订金而非定金；合同另约定“在被告未付清全部机械款之前，原告保留对所提供机器的全部所有权；被告未按合同约定支付货款，原告立即收回…”，表明涉讼机械设备买卖合同，是一份原告保留所有权的买卖合同。而原告出售、交付的设备，自交付之日就是不合格产品，具体表现在：专利“不专利”；无国家检测和生产许可；现有外观和内置明显是仿台湾“乘福”树脂拉幅定型机；重油燃烧导热无配套热媒炉。原告多次维修、更改最终无计可施，致使被告无法长期使用。《还款计划》是建立在产品合格且能正常使用的基础上，原告不能让被告正常使用其产品，被告没有义务履行《还款计划》。二、对于保留所有权的买卖合同，一方不履行付款或售后维修或产品不合格导致无法使用，相互就只有退款和返还产品的责任和义务。论及本案，原告应退还被告订金30万元并自行拉回产品。同时，至少从2017年8月起无条件补偿被告仓储保管费。否则，被告将以自力救济自助手段收回为原告仓储不合格产品损失。综上，原告有义务诚信诉讼，无权隐瞒涉案争议的重要事实和证据，更无权以司法手段强行向被告销售仿、劣机械设备。被告因设备无法使用一直未付款，原告亦长期未催款也不收回设备。请求法院责成原告主动取回不合格产品，退还被告订金并补偿损失，对原告主张依法不予支持。 双方围绕原告的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。1、原、被告对对方提供的证据的真实性无异议的，本院对其真实性予以确认并在卷佐证，即原告提供的《定型机随机技术文件》《百仕德定型机随机配件》《收款收据》《合约书》，被告提供的《合约书》、微信聊天记录。2、原、被告提供的《还款计划》，分别称为《还款计划（原）》、《还款计划（被）》，被告主张《还款计划（原）》中比《还款计划（被）》多出的内容，即自2016年1月起每月的还款金额，系原告自行添加。鉴于两份《还款计划》均明确140万元按2年付清、140万元/24个月为每月付款金额，但所记载每个月的还款金额又与该平均金额不同，且《还款计划（被）》对此未作完整记载，由于《还款计划（原）》由原告持有，在原告无法举证证明每月具体还款金额经被告确认的情况下，每月还款金额以双方共认的58333元（140万元/24个月）予以确定；对其他内容的真实性，因两份《还款计划》内容一致，均予确认。3、原告提供的《试车完工验收报告》未经被告或其授权人员确认，“游永琪”的身份无其他证据佐证，故对该证据不予采信。4、被告提供的现场实景图片系复印件，且未经原告或其授权人员确认，故对其真实性不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年8月13日，被告称“电不成熟也不敢上。”原告称“电的其实是很简单的，没有什么，不要担心。我问了我们公司的工程师说电的非常稳定，会比导热油稳定。”8月29日，原告称“用电比用天然气一天可节省1000-2000元，一年下来就是几十万，如果你们明年电改有高低峰，那就更省，整台用电一台6**铜蕊变压器就足够了。 2015年10月14日，原、被告签订《合约书》1份，约定：1、被告向原告购买树脂拉幅定型机1台，注明电加热散热器、加装德国E+L切边1套，不含税价170万元。2、产品质量要求：按原告提供的图纸制造。3、付款时间及付款方式：在发货之前付30万元，调试后1个月的付清（或按还款计划执行），全部款项按原告指定的账户为准，非卖方指定的账户来往的款项原告不承担。4、在被告未付清全部机械款之前，原告保留对所提供机器的全部所有权，直至被告完全付清款项为止。但是在此期间机器的全部风险由被告承担，附定型机的烘箱着火、自然灾害、盗窃等一切经济损失与责任由被告自行承担。5、检验条款：货物的品质、数量、质量均按合同规定出货。6、原告应在2015年11月5日前交货，但如因被告延迟给付定金，原告的交货时间同时顺延。交货地点为原告所在地，原告负责运输，运费由被告承担；被告负责卸货，卸货时的一切损坏由被告负责，费用由被告负担。7、安装试车：原告于机器到达后，电源、水泥基础等配管配线工程完成后，通知被告安装，原告须于接到原告通知时7天内派人至被告工厂内安装及试车至正常运转，安装及试车时间为20天-1个月，所需往返机票由原告负责，食宿及伙食由被告负责。安装后如果原告无法调试生产，被告应按安装十天后作为使用日期，此日期作为付款日期的依据。8、原告保证在保修期内，被告以原告或原告授权经销商处购买的产品在正常使用条件下，没有材料上或工艺上的缺陷，保修期为1年，保修期限按合同交货时间计算。保修条款如违反付款条约时不生效。9、被告有关数量、规格等方面的索赔以书面提出，并应同时提交瑕疵和/或短缺说明。索赔必须在货物到达最终用户10天内提出，有关质量和/或适用性方面问题，以原告印制试车完工验收报告书由被告签字为准。10、违约责任：被告未按合同约定支付货款，原告有权立即收回依据本合同出售给被告的全部设备，并没收被告已付的全部货款作为赔偿原告的经济损失。11、备注：承诺被告如果要更改燃烧头另加价10万元，原告无条件帮忙更换燃烧头。 2015年11月5日，原告向被告陈南生出具《收款收据》1份，载明：2400mm定型机（9箱）1台单价170万元。 2015年11月30日，被告科艺印花厂、陈南生分别作为“欠款单位”、“法人代表”在《还款计划（原）》上签章、签字，载明：被告科艺印花厂于2015年11月30日向原告购买机台设备，余款140万元。按以上付款时间及付款周期付完所有的欠款，如果逾期付款应按每月3%付滞纳金，赔偿对方的损失并停止一切保修条例。本公司如违反上述时间、金额付款，视为上述的债务全部到期，债权人可主张全部权利。（注：此单的签订日期为发货日期延后2天的日期，而不是合同签订的日期）。另注明余款金额按2年期付清（140万／24个月为每月付款金额）；户名：吴珠娜，卡号：6228××××2377，农行泉州台商投资区。 2015年12月10日，被告科艺印花厂的员工肖仁春作为接收人在《定型机随机技术文件》《定型机随机配件》上签字，签收产品使用说明书、整机电路图、E+L中文操作说明书、富士变频器操作说明书、数位式比例同步控制器说明书、保养单、切边机说明书、喂布轮、同步带、平皮带、毛刷轮、针板、针板座。 2016年5月17日，被告称“电是失败的！请您抓紧考虑用什么品牌炉头。”原告称“你电工反映的电加热接线端子头断的情况，这事我也是第一次听说，我已按排电工去现场看情况并拿出解决方案，这是电工现场接线经验不足造成的，我们尽快会解决……至于你说改燃烧头的事，从你们现场反馈的电加热数据，我们认为电加热是成熟可行的。我现在没有比电加热更省的天然炉头方案，也没法达到你所说的天燃气燃烧耗能要求和做布成本核算要求，因为我们的方案是进口知名（根据火焰的大小/长度）的炉头是10-20万大卡/个为最小的，标准配置每箱1个，9节正常180度（无过水定型）24小时约9000-10000（单台机的）再加上机台运行电费2400/天，每天约13000的费用，没有像你所说的所看的那么省，如果你要改的话我建议你叫那些人来改装是最简单最快捷的，因为我现有的方案有限，根本无法达到你的成本计算要求会误你的事。我一时走不开，没有可行的方案。我们对天燃气控制系统及技术不了解，没有把握对烘箱/做布工艺的影响，所以一时我拿不出方案。 2017年8月9日，原告曾以买卖合同纠纷向本院提起诉讼，要求被告支付货款140万元及逾期付款违约金，被告提起反诉要求解除合同、原告自行取回设备并返还购机款30万元。后被告未缴纳反诉受理费，本院于2017年9月30日作出（2017）闽0521民初6906号之一民事裁定：按反诉原告即本案被告撤回反诉处理。原告以其有意与被告庭外和解为由申请撤诉，本院于2018年4月16日作出（2017）闽0521民初6906号之二民事裁定予以准许。 综上事实，本院认为，一、原、被告签订的《合约书》《还款计划（原）》主体适格，系双方真实意思表示，且未违反法律强制性规定，依法应认定合法有效，双方均应遵照履行。《合约书》于2015年10月14日签订，其中第三条、第六条约定“在发货之前付30万元，调试后1个月后付清或按还款计划执行”、“原告应在2015年11月5日前交货”，结合《还款计划书》的签订时间2015年11月30日及备注“此单的签订日期为发货日期延后2天的日期，而不是合同签订的日期”，应认定《还款计划（原）》系对《合约书》第三条付款方式、违约责任进行补充，而非如原告主张的系对结欠货款的确认。二、根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，买受人在合理期间有权对标的物提出瑕疵异议，即针对专业商人之间的买卖而言，有些标的物必须在使用中才能发现能否达到合同约定的标准，故“一经动用即视为合格”规则逐渐得到修正。就本案而言，被告自始未按《还款计划（原）》支付剩余货款，2016年5月即设备交付5个月后，原告表示会尽快解决电加热接线端子头断的情况、无更改天然气炉头的方案，2016年9月双方仍在为设备温度、改装问题进行讨论，此后再无证据显示双方就该设备及货款进行沟通，直至原告2017年8月第一次提起诉讼，被告以质量问题反诉要求解除合同。结合原告员工与被告陈南生的短信、微信记录，原告以节能为由向被告推销涉讼设备，但在被告多次提出耗能及其他瑕疵异议时，原告表示尽快解决，但无法举证证明其已解决，且无法举证证明其出售的产品符合质量要求及满足合同目的的特定标准，故应承担举证不能的法律后果。因此，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序……先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”原告要求被告继续履行支付货款的义务及承担逾期支付货款的违约责任，缺乏事实基础，不予支持。但双方可就该合约未能履行产生的法律后果另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十二条第（一）项、第六十七条、第一百三十条、第一百五十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告泉州市百仕德机械工贸有限公司的诉讼请求。 案件受理费31126.4元，由原告泉州市百仕德机械工贸有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄钕婷 人民陪审员  任远达 人民陪审员  柯丽琼 二〇二〇年八月四日 书 记 员  张 璐 速 录 员  何夏妮 附本案引用的主要法律条文及执行申请： 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 《中华人民共和国合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 《中华人民共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国合同法》第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。 当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。 出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”时，应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素，依据诚实信用原则进行判断。 合同法第一百五十八条第二款规定的“两年”是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。