山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初696号原告：马丽,女，1975年7月23日生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：韩春，安徽冠楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁亮，安徽冠楚律师事务所律师。被告：青岛腾程伟业餐饮实业有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路612号-1层。法定代表人：王建业，执行董事。委托诉讼代理人：夏光东，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵远竹，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。原告马丽与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司（以下简称腾程餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马丽的委托诉讼代理人袁亮、韩春，被告腾程餐饮公司委托诉讼代理人夏光东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马丽向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间签订的三份商业加盟经营合同（以下简称加盟合同）及补充协议；2.判令被告返还原告加盟费经营费145000元、保证金10000元。3.判令赔偿原告资金利息损失按照155000元为基数自2018年10月20日起按照同期中国人民银行同期贷款利率计算至款清息止。事实和理由：2018年10月20日原告与被告签订三份加盟合同,被告并收取原告加盟经营费145000元和保证金10000元总计155000元。合同约定被告将其所有的“煮元张”品牌系列产品的区域加盟经营权授予原告进行相关的经营和品牌拓展业务。原告在签订合同缴纳相关费用后被告并未履行任何合同义务，经查被告也未取得商业特许经营人资格且根据《商业特许经营管理条例》（以下简称特许经营条例）第八条三款的规定：“特许经营的产品或者服务，依法应当批准方可经营”。被告的“煮元张”品牌未经批准经营也未取得特许经营资格。其与原告签订加盟合同时没有向原告披露相关特许经营信息，隐瞒了相应特许经营的事实，存在虚假宣传的情形，违背了特许经营条例的相关规定。以上情形导致原告错误的判断为并签订涉案合同，影响了原告对被告特许经营的商品品牌的价值判断，以及被告能否履行合同，原告能够获取合同项下的商业经营利益等根本目的难以实现，从而使得合同根本目的难以实现，原告有权要求解除合同。为维护原告的合法权益，依法具状人民法院，请求依法判决。被告腾程餐饮公司答辩称，答辩人完全具备特许人的主体资格。答辩人自2017年9月4日开始申请“煮元张”商标，2018年5月20日初审公告，2020年2月14日注册公告，签订涉案合同时，商标已通过初审公告。答辩人作为特许人，已有蟹蜜、解鸭俱乐部、金香缘、两头牛、古有、张大学士、季忆、米思悠共八个享有所有权或使用权的商标在商务部备案。由此可见，答辩人已经拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。答辩人符合相关规定，具备作为特许人的主体资格。二、被答辩人以特许经营条例第二十二条、第二十三条的规定为由要求解除合同是错误的。1、被答辩人主张解除合同并不符合特许经营条例之规定。第二十三条第三款规定：“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”。答辩人并没有隐瞒有关信息或者提供虚假信息，首先，隐瞒有关信息，是指在对方向其了解有关情况时，其有意识地不把真实情况告知对方，对于对方未进行了解的情况没有告知的，并不能构成主观上的故意隐瞒，其次，签订合同之前，答辩人并没有告知被答辩人案涉特许经营已经过商业主管部门备案、具备“两店一年”等条件，即答辩人不存在故意告知被答辩人虚假情况的行为；答辩人从未向被答辩人隐瞒信息或者提供虚假信息，被答辩人无论是从网上介绍还是到答辩人处实际考察，得到的都是真实信息。另外，该项规定必须与合同法第九十四条第（四）项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定结合适用，只有特许人隐瞒有关信息或提供虚假信息，足以导致合同目的不能实现的，被特许人才享有该解除权。而特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。本案中，被答辩人认为答辩人未按照特许经营条例规定披露特许经营管理的信息，包括“两店一年”的情况、备案情况、提供产品和服务的关联方的情况、“煮元张”注册商标或品牌等特许人拥有的经营资源以及从事商业特许经营活动的概况等，很显然，即便情况属实，这些信息是否披露，并不影响被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源、在特定经营模式下开展特许业务进而实现合同目的。被答辩人作为一个个体经营者，对市场经营具备一定的经验和知识，决定加盟之前，也通过网上查询、现场了解等方式对被答辩人的特许经营项目进行了细致的考察，签订合同之前的考察了解时间不少于30天，其对特许经营合同所涉及的主要内容也早已了解。本案并不存在未依法向被答辩人进行信息披露的内容。三、“两店一年”和“备案”问题并不是法定可以解除特许经营合同的理由。1、“两店一年”是行政性管理规定，是否完全具备该要求，不影响民事合同的效力。最高院在《关于不具备“拥有至少2个直营店并且经营时间超过1年的特许人所签订的特许经营合同是否有效的复函”》（“（2010）民三他字第18号”）中规定：“关于特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年的规定，属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效”。同样，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）的规定，“两店一年”的规定也不是被答辩人可以解除合同的法定理由。2、关于“备案”的问题，特许经营条例有关备案的规定属于管理性规定而非效力性规定，腾程伟业公司未进行相关备案并不影响合同效力，也不影响被答辩人使用腾程伟业公司的相关经营资源开展特许业务，因此不能据此确认被答辩人有法定解除合同权。四、被答辩人因自身原因，迟迟不选址开店，导致答辩人无法提供后续服务，被答辩人因此无权要求答辩人承担责任。五、被答辩人没有单方解除合同的权利，双方之间的加盟合同应当继续履行，被答辩人的所有诉讼请求都不应得到支持。六、类似案件在浙江省杭州市的相关法院及仲裁委，均以驳回原告或申请人解除特许经营合同的诉讼（仲裁）请求结案，充分保护了创新企业的健康发展。在当前新冠疫情严重影响餐饮企业发展的严峻形势下，保护了企业，也就保护了经济，保障了就业，也保证了稳定的大局，这也是当前我国目前注重保护民营企业和民营企业家的原因所在。综上，被答辩人并不享有法定的合同解除权，其要求解除合同并返还加盟费及保证金的诉讼请求，不应得到支持，为此，请求驳回被答辩人的诉讼请求。原告向本院提交以下证据：证据1、原告身份证复印件，证明原告身份情况及诉讼主体适格。证据2、被告企业信息及组织机构代码证，证明被告身份情况及诉讼主体适格及被告没有分支机构。证据3、加盟合同、补充协议，证明双方签订的商业加盟经营合同没有约定原告的单方解除权，原告有权解除合同。证据4、收据、银行汇款记录，证明原告已经支付被告加盟费及保证金共计155000元。证据5、商务部网站特许经营备案查询信息，证明被告在合同签订时隐瞒特许经营相关信息没有向原告如实披露信息。证据6、被告网站打印件，证明被告存在虚假宣传，违背特许经营相关法律法规规定。证据7、城阳区法院裁定书及青岛中院判决书，证明原告于2018年12月1日就本案事实提起诉讼，因诉请不当被判决驳回诉讼请求。证据8、青岛中院判决书，证明与本案相同情形的特许经营合同符合法定解除情形。被告对证据1-2真实性及证明事项无异议；证据3真实性无异议，证明事项有异议，合同没有约定单方解除权，并不是原告可以请求解除合同的法定理由；证据4真实性及证明事项无异议；证据5真实性无异议，证明事项有异议，不能证明被告在签订合同时隐瞒特许经营相关信息和未如实披露信息；证据6真实性不认可，从内容看也并不存在被告虚假宣传的情况；证据7真实性、证明事项无异议；证据8真实性没有异议，证明事项有异议，每个案件都有特定的情况，我们国家也不适用判例法，其他案件的判决及认定不能当做本案认定事实和适用法律的依据。被告腾程餐饮公司向本院提交以下证据：证据1、《商业加盟经营合同》，证明：合同约定，协议生效后，因原告原因导致本合同终止、提前解除、或无法履行，原告自愿放弃所支付的加盟经营费，被告无需返还，原告是独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用。合同还约定了双方的其他权利义务。证据2、商标网上查询到的注册号为第26215811号的“煮元张”（第43类）商标注册证、商标注册情况，证明：被告自2017年9月4日开始申请“煮元张”商标，2018年5月20日初审公告，2020年2月14日注册公告，专用权期限为2018年8月21日至2028年8月20日。证据3、两家煮元张直营店个体工商户营业执照及负责人国志文与被告腾程公司签订的劳动合同，证明：被告在青岛市已开了两家直营店，分别是“城阳区煮元张脆皮馄饨店”和“城阳区煮一碗馄饨店”，该两店的负责人国志文就是腾程伟业公司的工作人员。原告对证据1、三性无异议，但不能达到其证明目的，本案的合同尚未解除，即使解除也是因为被告的原因，并非原告的原因；证据2、三性无异议，在涉案合同签订时“煮元张”商标尚处于登记状态；证据3、合法性无法确定，因为在上一次庭审时被告的代理人明确表明其没有直营店，若该两店为上次庭审之后开设，其也未达到两店一年的条件。本院经审查，对原告提交的证据1至7及被告提交的证据1-3的真实性、合法性、关联性予以确认。原告提交的证据8与本案无关，本院不予审查。根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定以下案件事实：原、被告于2018年10月20日签订加盟合同及补充协议一份，约定的相关内容如下：品牌方（甲方）腾程餐饮公司，加盟方（乙方）马丽。加盟经营区域：安徽省六安市区。合同期限和相关费用：加盟经营费145000元、保证金10000元。合同期限3年，自2018年10月20日起至2021年10月19日止。乙方应将上述款项在本合同订立当日一次性支付至甲方指定账户。商标使用：甲方拥有“煮元张”品牌及包装器材的商标等知识产权，甲方同意将“煮元张”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方作为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导。门店装修：甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费和设计费。开业培训及指导：乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括：煮元张品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。乙方加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天。甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持（新品更新、统一企划方案等），乙方加盟店须向甲方支付6000元/年的品牌维护费（开业之日起年缴）。原料及设备：为维持品牌统一性，乙方及其拓展的门店经营“煮元张”品牌所需原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购，费用由门店经营者自行承担。甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关法律的规定。如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货，并承担由此产生的费用。违约责任：乙方违反第三条款约定的任意一项，第一次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为；第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并有权根据情节轻重扣除5000元至1万的保证金作为违约金，同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金，甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后，乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金，否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作：在门店内拆除所有与煮元张品牌相关的装修、装饰、撤离所有与煮元张品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金。双方于同日签订补充协议，约定：乙方需对本协议内容保密，合同期满后无违约情况下免费续签，免除乙方自营店设计费（叁仟元整）。原、被告于2018年10月20日签订加盟合同一份，约定的相关内容如下：被加盟人（甲方）腾程餐饮公司，加盟人（丙方）马丽。加盟经营区域：安徽省六安市。合同期限和相关费用：加盟经营费38800元、保证金1万元。合同期限3年……。原告于2018年10月15日、2018年10月20日总计向腾程餐饮公司缴纳15.5万元。腾程餐饮公司认可收到了原告的加盟代理费、保证金15.5万元。腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，于2017年9月28日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品；生物技术、食品加工技术的技术研发、技术咨询、技术转让；销售预包装食品等。“煮元张”商标由腾程餐饮公司于2017年9月4日申请注册，2018年5月20日初审公告，注册日期为2018年8月21日，有效期至2028年8月20日。核定服务商品/服务项目第43类：咖啡馆、自助餐厅、餐厅、饭店、快餐馆等。2018年8月29日、9月12日，国志文分别在青岛市开设了“城阳区煮元张脆皮馄饨店”、“城阳区煮一碗馄饨店”，国志文与腾程伟业公司签订有期限自2017年7月24日至2020年7月24日的劳动合同。至本案起诉前，在商务部业务系统统一平台商业特许经营信息管理中，尚无法查询到被告腾程餐饮公司的备案信息。原告因与被告特许经营合同纠纷一案，曾向青岛市城阳区人民法院提出诉讼请求，该院于2018年12月1日立案。因城阳区人民法院并无管辖权，该院于2019年7月2日作出（2018）鲁0214民初9973号民事裁定，将该案移送本院。鉴于原告要求撤销涉案合同依据不足，本院于2020年2月18日依法作出（2019）鲁02民初1503号民事判决，驳回原告的诉讼请求。本院认为，本院认为，原告马丽与被告腾程餐饮公司签订的区域加盟合同和补充协议内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，合法有效。根据合同法第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。根据特许经营条例第七条第二款的规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。特许经营条例第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”。该条款赋予被特许人单方解除权，即被特许人在约定期限内，可以没有任何理由地单方解除合同。该条款体现了对被特许人利益的倾斜和保护，防止被特许人因一时冲动冒然签订合同，因此，该条款也被称为“冷静期”条款。如果特许经营合同中未约定被特许人在“一定期限”内可以单方解除合同，被特许人可以依据该条款主张单方解除权。对于该条款中的“一定期限”，司法实践中一般掌握截止到被特许人实际利用特许人的经营资源时。根据本案查明的事实，双方在签订涉案加盟合同时，被告并不具备“两店一年”的条件，且原告在签订合同不足两个月内即向城阳法院主张权利，原告至今尚未利用被告的经营资源开展经营。原告据此有权要求解除双方签订的加盟合同及其补充协议。根据合同法第九十六条的规定，当事人一方依照本法第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。2020年4月15日，本院向被告邮寄送达了起诉状等诉讼材料，被告于4月16日签收了该邮件。故本院确认，原、被告2018年10月20日签订的《商业加盟经营合同》及补充协议于2020年4月16日解除。根据合同法的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，鉴于解除合同的原因在于被告不具备“两店一年”的条件，且原告尚未实际利用被告的经营资源，故本院酌情判令被告返还原告加盟经营费145000元、保证金10000元，对原告的其他诉讼请求不再予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第七条第二款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告马丽与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司2018年10月20日签订的《商业加盟经营合同》及补充协议于2020年4月16日解除；二、被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司自本判决生效之日起10日内返还原告马丽加盟经营费145000元；三、被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司自本判决生效之日起10日内返还原告马丽合同保证金10000元；四、驳回原告马丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400元、申请费1295元，合计4695元，由被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘尊知人民陪审员  刘 开人民陪审员  迟红梅二〇二〇年八月二十八日法官助理彭蕴琪书记员殷圣芳