贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2701民初2315号 原告：黔南州富国置业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市斗篷山路**，统一社会信用代码91522701095473141D。 法定代表人：肖坤富，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡楠，系贵州贵达（都匀）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜均芝，系贵州贵达（都匀）律师事务所律师。 被告：贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡孟关村，统一社会信用代码915201110550468745。 法定代表人：黄士冯，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈宏伟，男，1988年4月29日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 被告：黔南州碧桂园富国置业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市环西大道东侧帝景豪园西岸，统一社会信用代码91522701MA6DULNL9H。 法定代表人：黄士冯，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨波，系国浩律师（贵阳）事务所律师。 委托诉讼代理人：廖智慧，系国浩律师（贵阳）事务所律师。 原告黔南州富国置业有限公司（以下简称富国公司）诉被告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司（以下简称花溪碧桂园公司）、黔南州碧桂园富国置业有限公司（以下简称黔南碧桂园公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告富国公司的委托诉讼代理人胡楠、被告花溪碧桂园公司的委托诉讼代理人陈宏伟、黔南碧桂园公司的委托诉讼代理人杨波、廖智慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告富国公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告支付原告应得分红款24102000元；2.请求法院判令被告支付占用分红款期间的资金占用费3374280元；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：2017年3月6日原告与被告签订《贵州省都匀市滨江汇项目合作开发合同书》，合同第十二条资金管理第4项利润分配约定：“在合作地块项目运作不存在资金缺口的当年，项目公司股东借款全部清偿后，在符合项目结算要求并且足额计提相关的税费及法律规定的盈余公积的前提下，应进行当期利润分配（按当期甲乙双方股权比例分配），利润分配额不超过当年可分配利润总额的70%”。为了进一步明确当期可分配利润，黔南碧桂园公司股东花溪碧桂园公司、富国公司于2019年9月12日召开股东会、董事会制作了《股东会决议》、《董事会决议》、《备忘录》，双方股东及共同成立的黔南碧桂园公司均签字盖章，明确认可富国公司可分配24102000元利润。原告认为花溪碧桂园公司一直不办理财务手续，导致原告可分配利润被强行占用7个月，按每月2%计算，资金占用费为3374280元。2020年4月8日，富国公司再次召开股东会，要求花溪碧桂园公司履行2019年9月12日的《股东会决议》、《董事会决议》，协助将24102000元利润划到富国公司账户内，花溪碧桂园公司直接表态不分配，故原告向法院提起诉讼。 被告花溪碧桂园公司辩称：1.花溪碧桂园公司不是动态利润的支付主体；2.花溪碧桂园公司前期做出的预分配动态利润的目的是为了让原告把A1商住地块过户至项目公司名下，但原告至今未配合过户，存在严重违约，故后期重新做出股东会不同意分配；3.关于资金占用费，因为花溪碧桂园公司不是动态利润支付的主体，且也未得到任何的动态利润，故不存在任何占用费。 被告黔南碧桂园公司辩称：1.原告未将A1商住地块按照合同约定过户至项目公司，所以项目公司基于合同法先履行抗辩权有权不向原告支付动态利润；2.2020年4月股东会决议决定基于原告的违约行为，暂不向原告提取动态利润，原告诉请支付动态利润缺乏事实和法律依据，关于原告诉请的资金占用费，由于不应支付动态利润，故不存在资金占用费，即便存在要支付动态利润，资金占用费以合同12条资金管理第2点按照中国银行同期存款利率计算，而非原告所说的违约责任，原告在诉请中主张的是资金占用费而非违约责任。综上，原告诉请动态利润缺乏事实，请求依法驳回。 经审理，本院确认以下事实：2017年3月6日，原告富国公司作为乙方与被告花溪碧桂园公司作为甲方签订了《贵州省都匀市滨江汇项目合作开发合同书》（以下简称合同），合同约定1.甲乙双方共同设立项目公司（即黔南碧桂园公司），其中甲方持有项目公司55%股权，乙方持有项目公司45%股权，由乙方负责将目标地块A1、A3土地使用权转让至项目公司，甲方无条件配合。2.自项目公司设立完成之日起40日内，乙方应办理完毕将A3地块土地使用权转让至项目公司所需相关手续；乙方应于2017年10月30日前缴纳完毕A1地块的成交价款并完成A1地块的分割办证，并办理完毕将A1商住地块转让过户至项目公司所需的相关手续。3.项目公司按照本合同第三章第七条第4款约定支付完乙方投入的土地款项之后，项目公司资金均根据碧桂园集团资金管理制度统一管理，由碧桂园集团财务资金中心统一结算、监管，为提高项目公司资金安全，项目公司账户资金将转至碧桂园集团中心资金管理账户，碧桂园集团资金管理部门根据项目公司提交的经审核完备的付款手续，在项目公司转存、可支付的资金月内予以付款，项目公司转存的资金中归属于乙方的部分，按照中国人民银行同期活期存款利率予以计息，所产生的利息归乙方所有，原则上于项目利润分配时，在乙方应分得利润中调增相应利息金额，乙方对资金的使用情况享有知情权和监督权（该条款系合同第十二条第2项中约定）。4.在合作地块项目运作不存在资金缺口的当年，项目公司股东借款全部清偿后，在符合项目结算要求并且足额计提相关的税费及法律规定的盈余公积的前提下，应进行当期利润分配（按当期双方股权比例分配），利润分配额不超过当年可分配利润总额的70%；当项目公司目标地块工程全部竣工验收完成并交付使用后，且项目销售去化率不低于90%时，可进行项目清算；若在最终结算时产生亏损且公司资金不足以支付债务的，甲乙双方应退回已经预分配的利润并按15%的年利率向项目公司给付占用预分配利润期间的利息，若项目周期累计经营性净现金流为负，不得预分配利润。5.如甲方委派的管理人员从事越权审批、职务侵占、商业贿赂等违法行为，甲方未及时采取措施处理，导致项目公司或乙方遭受巨大经济损失的，甲方须赔偿项目公司及乙方因此遭受的损失，乙方还有权要求甲方按该承担责任之款项额的50%支付违约金（该条款系合同第十七条约定）。合同同时对其他权利义务进行了约定。 合同签订后，被告黔南碧桂园公司于2017年3月10日登记成立，并进行经营活动。2019年9月12日，原告富国公司与花溪碧桂园公司签订《备忘录》，双方协商一致就项目公司于A3地块建设过程中所产生的阶段性动态利润进行预分配，即花溪碧桂园公司可从项目公司提取动态利润29458000元，富国公司可提取24102000元。同日，黔南碧桂园公司召开股东会议及董事会议，并达成了《股东会决议》、《董事会决议》，其中《董事会决议》载明：董事会成员一致同意项目公司以A3地块建设过程中所产生的阶段性动态利润进行预分配，富国公司可从项目公司提取动态24102000元，花溪碧桂园公司可从项目公司提取动态利润29458000元；《贵州省都匀市滨江汇项目合作开发合同书》关于项目公司利润分配的条约有效，本次预分配不作为对协议第十二条有关内容的调整，待项目清算时项目公司按照协议约定据实结算并计算应分配利润，若在最终结算时产生亏损且项目公司资金不足以支付债务的，富国公司和花溪碧桂园公司应退回已预分配的利润并按15%的年利率向项目公司给付预分配利润期间的利息。《股东会决议》载明：股东均认可《黔南州都匀市滨江一号项目一期利润预分配备忘录》及其附件全部内容，并同意按照备忘录内容执行利润预分配事宜，并认可《董事会决议》内容，对动态利润进行预分配。 因以上《备忘录》、《股东会决议》、《董事会决议》作出后，原告并未得到预分配利润，故经原告申请，监事决定于2020年4月8日召开临时股东会，相关人员参加了此次会议，并形成新的《股东会决议》，该次股东会会议议题为原告要求执行2019年9月12日项目公司全体股东签字盖章的关于黔南富国公司从项目公司提取动态利润24102000元的股东会决议、董事会决议进行讨论，花溪碧桂园公司以不满足合作开发合同书中约定的条件为由，作出表决不同意原告从项目公司提取动态利润，原告作出表决为坚持主张2019年9月12日股东会、董事会决议，并要求立即执行。 原告于案件审理过程中向本院申请调取被告黔南碧桂园公司的全部财务账本，以明确双方收支、利润分配节点、被告承担违约金时间起算点，本院向黔南碧桂园公司发出通知，要求其提供以上原告申请调取的证据，黔南碧桂园公司提供了相关的《资产负债表》、《利润表》、《现金流量表》等，并提出查阅公司财务账簿属于股东知情权之诉范畴，原告申请黔南碧桂园公司在本案中提交全部财务账本侵害公司合法利益，同时提出黔南碧桂园公司对动态利润的分配无异议，只是针对原告因存在未将A1地块过户的违约情形而是否应当提取利润有异议。 本案审理过程中，黔南碧桂园公司主张原告未将A1地块过户至项目公司名下存在违约行为，该违约行为已由本院另案审理，案号为（2020）黔2701民初1846号，因该案超出基层人民法院受案范围，已移送黔南州中级人民法院审理，该案的结果的认定将直接影响本案的认定和裁判结果，故向本院提出中止审理申请。 另查明，原告于2020年4月20日向本院申请诉前财产保全，因此产生保全费用5000元。 本院认为，原告富国公司与被告贵阳花溪碧桂园公司于2017年3月6日签订的《贵州省都匀市滨江汇项目合作开发合同书》系双方真实意思表示，并未违反法律及行政法规强制规定，依法成立并生效，原告富国公司与被告贵阳花溪碧桂园公司应按照合同约定履行。 关于被告主张的先履行抗辩权是否成立的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”之规定，先履行抗辩权成立的条件是当事人互负债务，并存在先后履行顺序。由于案涉合同约定动态利润分配的条件系在合作地块项目运作不存在资金缺口的当年，项目公司股东借款全部清偿后，在符合项目结算要求并且足额计提相关的税费及法律规定的盈余公积的前提下，现公司董事会及股东会作出决议，均认可动态利润预分配的条件成就，原告及花溪碧桂园公司均可从项目公司提取利润分配，但二被告提出原告未按合同将A1地块过户至项目公司名下，故基于先履行抗辩权拒绝向原告支付动态利润，但根据合同约定，A1地块是否过户并不是动态利润分配的先决条件，即二者不存在先后履行顺序，待约定的时间或条件成就后均可按照合同履行，如在此过程中一方不履行合同义务，另一方可向其主张权利并要求其承担违约责任，故本院对被告先履行抗辩权的辩称不予采信。由于原告未将A1地块过户是否存在违约情形与本案利润分配并不存在冲突，故本案应继续审理，不存在中止情形。 关于原告主张的利润是否应予分配。2019年9月12日，原告富国公司与被告花溪碧桂园公司签订《备忘录》以及被告黔南碧桂园公司达成的《股东会决议》、《董事会决议》，明确原告富国公司可从黔南碧桂园公司提取动态利润24102000元，虽2020年4月8日的《股东会决议》，花溪碧桂园公司表决不满足合作开发合同书中约定的条件，故不予分配动态利润，但经庭审查明，被告所述不予分配原因为原告未将A1地块过户，因过户不是利润分配的先决条件，且现原告主张的分配利润系A3地块建设过程中所产生的阶段性动态利润，原告是否未过户A1地块而存在违约情形与利润分配并不冲突，现合同利润分配的条件已成就，且已经股东会及董事会作出决议，故被告提出的不予分配理由不成立，原告可自黔南碧桂园公司提取应得的利润24102000元。 关于利息是否应予支付的问题。原告请求的利息系依据被告不分配利润产生，但现原告主张的利息计算标准为合同第十七条，即如被告花溪碧桂园委派的管理人员从事越权审批、职务侵占、商业贿赂等违法行为，被告花溪碧桂园未及时采取措施处理，导致项目公司或原告富国公司遭受巨大经济损失的，被告花溪碧桂园须赔偿项目公司及原告富国公司因此遭受的损失，原告富国公司还有权要求被告花溪碧桂园按该承担责任之款项额的50%支付违约金，以此作为计算利息的标准不当，且原告并未提供相关证据证明被告存在以上事由。而被告主张按照合同第十二条第2项中约定，计算利息标准亦属不妥，因该条约定的系项目公司的资金统一管理部分，并非针对利润分配的计息。综上，因利润已达分配条件，并于2019年9月12日经股东会、董事会同意提取，但被告不予分配，故原告主张在此期间产生的资金占用利息应予得到支持，但因原、被告双方主张的标准均不妥当，故本院酌定该利息标准按照6%标准进行计算，因原告只请求7个月，故该利息计算为24102000元×6%÷12个月×7个月=843570元。鉴于利润分配款项的支付主体为被告黔南碧桂园公司，故该利息亦应由黔南碧桂园公司承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告黔南州碧桂园富国置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告黔南州富国置业有限公司支付分红款24102000元； 二、被告黔南州碧桂园富国置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告黔南州富国置业有限公司支付资金占用损失843570元； 三、驳回原告黔南州富国置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费179182元，减半收取89591元，诉前保全费5000元，由原告黔南州富国置业有限公司负担9460元，被告黔南州碧桂园富国置业有限公司负担85131元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  梁运航 二〇二〇年八月二十六日 法官助理王尧欢 书记员王健宇(代)