甘肃省兰州市红古区人民法院民 事 裁 定 书（2017）甘0111民初1710号申请人：葛温，男，1980年2月15日出生，汉族，住兰州市红古区海石湾镇平安路315号。被申请人：兰州新航驾驶员培训有限公司，住所地，兰州市红古区海石湾镇平安路315号。法定代表人：葛温，该公司业务经理。第三人：彭正国，男，1977年4月20日出生，汉族，住兰州市红古区。委托诉讼代理人：周利军，甘肃可兰律师事务所律师。申请人葛温诉被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司、第三人彭正国申请公司清算一案，本院于2017年12月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。申请人葛温、被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司法定代表人葛温、第三人彭正国及其委托诉讼代理人周利军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。申请人葛温向本院提出诉讼请求：对兰州新航驾驶员培训有限公司指定有关人员组成清算组进行清算。事实和理由：申请人葛温与被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司及第三人彭正国公司解散纠纷一案，兰州市中级人民法院于2017年11月15日作出（2017）甘01民终2898号民事判决，“解散兰州新航驾驶员培训有限公司”，现该判决已经生效，但被申请人却未按照法律程序组成清算组进行清算，确认公司的债权债务，并对其进行划分。对法院判决公示公告。申请人为维护自身合法权益，特状诉法院。申请人葛温为支持其诉讼请求成立提交了：鉴定报告一份；未完成学业学员名单一份；教练员工资明细表（2017年4月-2018年12月）及劳动仲裁调解书各一份；民事判决书、执行裁定书各一份；第三人彭正国收取学费34340元的清单一份；学员委托培训申请一份、委托培训协议一份、转入学员名单一份；停放教练车收费标准一份；恒源驾校学员收费登记表一组；鉴定费发票一份；退费申请七份；2017年4月-2018年12月垫付费用的明细表一份。被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司辩称，2018年11月14日，公司已宣布解散，对申请人请求无异议。被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司未向法庭提交证据。第三人彭正国述称，对申请人的清算申请无异议，但对鉴定报告出具的数据有异议。申请人及被申请人的财务必须有双方签字，2016年8月之前有财务签字，予以认可；2016年8月以后无签字，不予认可，鉴定不合法；鉴定报告作出第三人彭正国倒欠公司债务没有详细明细；会计袁洁欠公司4万多元没有账目明细，2017年离职不上班后产生的债务从何而来，也没有明细；申请人葛温2017年前欠公司1万多元，后公司倒欠葛温30余万元，债务如何产生没有明细。申请人未对驾校资质审批，导致驾校停业，应当承担驾校损失；2016年后账目显示公司欠葛温30余万元，葛温将公司三辆车转入其他驾校，招收学员，造成的损失也未计算；车辆未到报废年限，葛温提前报废，应当承担损失。审计报告第七页第六项中彭正国投入的19万元未有明细；2016年8月12日之前的账务彭正国都认可，之后的财务均不认可，清算应当以之前的投资进行计算；对驾校1440839.72元的土地征用附着物补偿款进行依法分割。第三人彭正国围绕其辩解理由向法庭提交了：会议记录一份；会计移交清单一份；说明及收费凭证各一份；退费报告及退费清单一组；借据一份；土地使用费缴费发票一份；车辆行驶证十份。本院对申请人与第三人提交的证据进行了举证、质证。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。经审理认定事实如下：2017年11月15日，兰州市中级人民法院作出（2017）甘01民终2898号民事判决书，判决解散兰州新航驾驶员培训有限公司。后申请人葛温与被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司、第三人彭正国未自行组织清算。2017年12月5日，申请人葛温向本院提出申请，对被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司进行清算。2018年6月5日，本院根据双方当事人的申请，对兰州新航驾驶员培训有限公司进行了清算审计。2019年5月27日，甘肃百诚会计事务所作出司法会计鉴定报告一份。申请人葛温与第三人彭正国于2014年9月7日签订驾校合并协议，协议约定，“双方各控股50%，每月一扎账，产生总利润的20%留于公司备用金，总利润的80%双方平均进行分利。”截止清算日2018年12月31日，兰州新航驾驶员培训有限公司资产总计751968.01元，其中货币资金284108.01元，其他应收款467860元；负债合计146949.33元，其中应付账款-52896元，应付职工薪酬77489元，其他应付款葛温326356.33元、其他应付款彭正国-134000元、其他应付款袁洁-70000元；所有者权益合计605018.68元，其中未分配利润605018.68元。被告兰州新航驾驶员培训有限公司2014年12月1日至2018年12月31日累计营业收入4464769.94元，营业成本696693.40元，税金及附加640072.18元，管理费用2267814.51元，财物费用-196.69元，营业外收入3720元，营业外支出-税收滞纳金243.68元，营业利润累计1439862.86元。依据第三人彭正国提供的凭证资料审核确认，合并时第三人彭正国投入资金共191217元，主要包括租车费、广告费、装载机费、场地租赁费等用。2018年4月，被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司场地被依法征用，获取土地征用附着物补偿款1440839.72元。2019年5月30日，甘肃正昊资产评估事务所向本院出具了《关于兰州市红古区人民法院司法鉴定评估委托书退案申请说明》一份，该说明载明：被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司截止2018年12月31日资产总额为751968.01元，其中货币资金284108.01元、其他应收款467860.00元。审计结果无实物资产，鉴于此，审计结果可以作为司法鉴定的参考依据。本院认为，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，应当清理债务。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。本案争议的焦点系申请人葛温提出要求对兰州新航驾驶员培训有限公司进行清算、划分债权债务的主张是否符合法律规定。本案中，兰州市中级人民法院作出了终审判决，准予被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司解散。葛温作为兰州新航驾驶员培训有限公司法定代表人，具备申请破产清算的主体资格，可以作为债务人向人民法院申请公司清算。被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司被解散后，可自行组织清算或另行申请人民法院对公司进行清算。故申请人葛温要求对被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司指定有关人员组成清算组进行清算的诉讼请求合法有据，本院予以支持；第三人彭正国提出清算应当以之前的投资进行计算、鉴定结果不合法的辩解理由与本院依法委托评估机构做出的司法会计鉴定报告不符，故本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十八条及《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条之规定，裁定如下：一、被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司待该裁定生效后三十日内负责清偿下列债务：应付账款-52896元，应付职工薪酬77489元，应付葛温326356.33元、应付彭正国-134000元、应付袁洁-70000元，负责分配利润605018.68元；二、被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司的征用附着物补偿款1440839.92元由申请人葛温和第三人彭正国按各50%比例分配；三、由申请人葛温与第三人彭正国共同注销被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司法人资格，吊销营业执照。案件受理费100元（申请人葛温预交）、保全费5000元（第三人彭正国预交）由被申请人兰州新航驾驶员培训有限公司负担。如不服本裁定，可在接到裁定书之日起十日内向本院递交上诉状及副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  吴存乾审 判 员  杨培瑛人民陪审员  贾举国二〇二〇年八月十二日法官 助理  谢海容书 记 员  赵子萱