安徽省望江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0827民初1059号 原告：望江县融资担保有限公司，住所地安徽省安庆市望江县经济开发区通港路28号，统一社会信用代码913408277901032651（1-1）。 法定代表人：陈根新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴宜卿，该公司员工。 委托诉讼代理人：查晟，该公司员工。 被告：望江宇花玻璃有限公司，住所地安徽省安庆市望江县长岭镇北门坦村（长198幢），统一社会信用代码913408270529432545。 法定代表人：刘胜波。 被告：刘胜波，男，1973年2月18日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 被告：金平枝，女，1978年11月12日出生，汉族，住址同上，系被告刘胜波之妻。 原告望江县融资担保有限公司（以下简称望江融资担保公司）诉被告望江宇花玻璃有限公司（以下简称宇花玻璃公司）、刘胜波、金平枝追偿权纠纷一案，本院于2020年4月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告望江融资担保公司的委托诉讼代理人吴宜卿，被告望江宇花玻璃有限公司的法定代表人刘胜波、被告刘胜波到庭参加诉讼，被告金平枝经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 望江融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宇花玻璃公司偿还原告担保代偿款本息合计5897474.66元及代偿之日至清偿之日期间的代偿款占用利息（按日万分之五×实际占用天数计算）、违约金353848元、担保费20000元及诉讼费等费用；2、拍卖或变卖被告宇花玻璃公司、被告刘胜波抵押资产所得在原告担保的范围内优先受偿本息或判令将抵押物资产折价抵偿原告代偿本息；3、被告刘胜波、被告金平枝承担连带还款责任。事实与理由：2017年12月20日,原告与被告宇花玻璃公司签订了《委托保证合同》、《抵押反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》,并办理了动产及不动产抵押登记。被告刘胜波、被告金平枝与原告签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》。2017年12月20日,原告及被告宇花玻璃公司分别与农商行签订《保证合同》、《流动资金借款合同》。当日,农商行向被告宇花玻璃公司发放贷款650万元。上述贷款到期后,被告未依照合同约定向农商行履行还款义务。经多次催收无果后,原告履行了担保义务，分别于2017年12月26日代偿207047.92元；于2018年6月29日代偿218408.67元；于2018年12月20日代偿137994.56元；于2019年3月20日代偿5334023.51元，共计代偿本息合计5897474.66元。为维护自身合法权益，特具状起诉，请支持诉讼请求。 宇花玻璃公司、刘胜波辩称：欠钱是事实，我现在无力偿还，但我会偿还债务。希望原告在利息、罚息和资金占用费上能为企业考虑。我想处置抵押的财产，用以还清原告债务。此前也有人购买我的房屋，我与原告商量用房款支付利息的事，由于担保公司的原因，未达成一致。 金平枝未提出答辩，亦未提供任何证据。 经审理查明：2017年12月20日，被告宇花玻璃公司与安徽望江农村商业银行股份有限公司（以下简称望江农商行）签订了《流动资金借款合同》，双方在合同中对借款金额（借款金额为人民币陆佰伍拾万元整）、借款期限、利率和还款方式进行了约定。同日，原告与被告宇花玻璃公司签订了《委托保证合同》，双方在合同中对保证范围、保证期间、保证方式、担保费和追偿范围（包括代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用）进行了约定，此外还约定被告宇花玻璃公司未按期清偿到期债务由原告代偿的，被告宇花玻璃公司除向原告一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向原告另行支付自原告代偿次日起的代偿资金占用费。原告与被告刘胜波、被告金平枝、被告宇花玻璃公司于同日还签订了《最高额抵押反担保合同》、《抵押反担保合同》。《最高额抵押反担保合同》载明：原告为被告宇花玻璃公司连续融资提供担保的债务本金最高额陆佰肆拾伍万元；被告刘胜波、被告金平枝、被告宇花玻璃公司向原告提供最高额抵押反担保，抵押物有土地使用权证为望国用（2011）第1716230254号、望国用（2011）第1××1号、望国用（2013）第1××0号，房地权证为长岭镇字第2××1号、长岭镇字第2××0号、长岭镇字第2××7号土地使用权及房产；反担保的范围为原告为被告代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用及《委托保证合同》和本合同中约定的应由被告宇花玻璃公司支付给原告的违约金、代偿资金占用费及原告全部经济损失等；并约定：在借款人不履行到期债务或约定的实现抵押权的情形发生时，原告有权依本合同约定处分抵押物，并就处分价款优先受偿；《抵押反担保合同》约定以被告宇花玻璃公司所有的机械设备10台／套向原告抵押，抵押范围为5万元，在借款人不履行到期债务或约定的实现抵押权的情形发生时，原告依法就抵押物优先受偿。并就上述抵押的不动产和动产分别于2017年12月29日、2018年1月8日办理了抵押登记，担保债权不动产最高额为645万元、动产为5万元。原告还与被告刘胜波、金平枝签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，合同载明：被告刘胜波、金平枝反担保的范围为委托合同中约定的原告为被告宇花玻璃公司代偿的全部款项及应由被告宇花玻璃公司支付给原告的违约金、代偿资金占用费等；反担保的期限为原告代偿相关费用之次日起两年；反担保方式为连带责任保证，并约定：信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，有权要求被告刘胜波、金平枝按本合同约定支付借款人的全部到期应付款而无须先行行使担保物权。原告放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，被告刘胜波、金平枝仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。该日，原告与望江农商行签订了《保证合同》，保证范围为被告宇花玻璃公司本金陆佰伍拾万元的80%及相应利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的其他费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为债务履行期限届满之日起两年。望江农商行依约发放的借款到期后，被告宇花玻璃公司未按合同约定还款，原告按照被告宇花玻璃公司与望江农商行之间的《流动资金借款合同》约定分别于2017年12月26日、2018年6月29日、2019年3月20日向被告宇花玻璃公司在望江农商行开立账户转账207047.92元、218408.67元、5334023.51元，2018年12月20日，原告向望江农商行转账753086.04元，其中137994.56元为代偿宇花玻璃公司代偿款，分两次扣划完毕，原告共计代为清偿5897474.66元。 另查明，望江县国土资源局不动产登记部门于2017年12月29日对被告刘胜波享有的土地使用权证为望国用（2011）1716230254号、望国用（2011）第1××1号土地使用权和房地权证为长岭镇字第2××0号、长岭镇字第2××1号房屋，被告宇花玻璃公司享有的土地使用权证为望国用（2013）第1××0号土地使用权和房地权证为长岭镇字第2××7号房屋办理了最高额抵押登记，担保债权最高金额为645万元。2018年1月12日，望江县市场监督管理局为被告宇花玻璃公司所有的动产即机械设备10台（套）办理了抵押登记。2018年1月8日，被告宇花玻璃公司向原告出具了欠条一张，载明“今欠到望江县融资担保有限公司担保费肆万元整”，并于当日向原告转账2万元。 上述事实有双方当事人在庭审中的陈述，有原告提供的其营业执照复印件、经营许可证复印件、法定代表人身份证明、被告宇花玻璃公司营业执照复印件、被告刘胜波身份证复印件、被告金平枝家庭户口簿复印件、《流动资金借款合同》复印件一份、《委托保证合同》复印件一份、《最高额抵押反担保合同》复印件一份、《抵押反担保合同》复印件一份、《保证合同》复印件一份、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、动产抵押登记书复印件一份、皖（2017）望江县不动产证明第0005235号不动产登记证明、长岭镇字第2××0号房地权证复印件、望国用（2011）第1××1号土地使用权证复印件、长岭镇字第2××7号房地权证复印件、望国用（2013）第1××0号土地使用权证复印件、长岭镇字第2××1号房地权证复印件、望国用（2011）1716230254号土地使用权证复印件、转账凭证复印件五张、被告出具的欠条复印件一张，有本院调取的由望江县市场监督管理局出具的说明一份等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：依法成立的合同受法律保护。被告宇花玻璃公司与望江农商行签订的《流动资金借款合同》，原告与被告宇花玻璃公司签订的《委托保证合同》、《抵押反担保合同》、原告与被告刘胜波、被告金平枝、被告宇花玻璃公司《最高额抵押反担保合同》，原告与被告刘胜波、金平枝签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，原告与望江农商行签订的《保证合同》均系各方的真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。望江农商行发放了贷款，但被告宇花玻璃公司未按期还款，致原告依照合同约定向望江农商行承担了保证责任，代为向望江农商行偿还本金及利息5897474.66元，原告可依法向被告宇花玻璃公司追偿。现原告主张被告宇花玻璃公司给付代偿款5897474.66元，证据充分，于法有据，本院予以支持。原告主张被告宇花玻璃公司支付代偿之日起至其清偿之日的代偿款占用费（按日万分之五×实际占用天数的计算）及违约金353848元（按本金的6%计算），本院认为，原告与被告宇花玻璃公司签订的《委托保证合同》是双方真实意思表示，内容合法有效，原告主张的违约金及资金占用费之和未超出合理范围，应予以支持，资金占用费即按照2017年12月27日、2018年6月30日、2018年12月21日、2019年3月21日开始计算。原告主张被告宇花玻璃公司支付担保费20000元，系双方真实意思表示，亦不违反法律禁止性规定，本院予以支持。原告主张拍卖或变卖被告宇花玻璃公司、被告刘胜波抵押资产所得在原告担保的范围内优先受偿本息或将抵押资产折价抵偿所欠原告本息，本院认为，被告宇花玻璃公司、被告刘胜波与原告签订的《最高额抵押反担保合同》约定将被告刘胜波享有的证号为望国用（2011）第1××1号、望国用（2011）1716230254号和证号为长岭镇字第2××0号、长岭镇字第2××1号土地使用权和房屋和被告宇花玻璃公司享有的证号为望国用（2013）第1××0号和证号为长岭镇字第2××7号土地使用权和房屋为原告设立最高额抵押，并办理了抵押登记；被告宇花玻璃公司与原告签订的《抵押反担保合同》约定将被告宇花玻璃公司享有的动产机械设备10台为原告设立抵押，亦办理了抵押登记；原告对上述房屋、土地使用权及机械设备的抵押权已经设立，且就实现抵押权的情形有明确约定，对原告该项主张，本院予以支持。原告主张刘胜波、金平枝对上述债务承担连带责任，本院认为，原告与被告刘胜波、金平枝签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》是双方真实意思表示，对反担保方式、范围、期限做出约定,且对物保与人保并存时被告刘胜波、金平枝的保证责任不因原告行使担保物权顺位或放弃行使担保物权或变更担保物权而免除做了明确约定。因此，原告主张两被告刘胜波、金平枝对代偿款本金、违约金及资金占用费损失承担连带保证责任，依法应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告望江宇花玻璃有限公司支付原告望江县融资担保有限公司代偿款本息5897474.66元及支付原告自代偿之次日起至被告望江宇花玻璃有限公司清偿之日止的代偿款占用费（其中207047.92元、218408.67元、137994.56元、5334023.51元分别自2017年12月27日、2018年6月30日、2018年12月21日、2019年3月21日起按日利率万分之五×实际占用天数计算）、违约金353848元和担保费20000元，于本判决生效后三十日内付清； 二、如被告望江宇花玻璃有限公司未按上列第一项规定还款，原告望江县融资担保有限公司可对被告望江宇花玻璃有限公司、被告刘胜波的抵押财产（其中不动产有被告刘胜波享有的证号为望国用（2011）第1××1号、望国用（2011）1716230254号、长岭镇字第2××0号、长岭镇字第2××1号土地使用权和房屋，被告望江宇花玻璃有限公司享有的证号为望国用（2013）第1××0号、长岭镇字第2××7号土地使用权和房屋；动产有被告望江宇花玻璃有限公司享有的机械设备10台，设备明细详见附表）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在担保限额内优先受偿； 三、被告刘胜波、金平枝对上述判决第一项确定的款项承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费56049元，由原告望江县融资担保有限公司负担443元，由被告望江宇花玻璃有限公司负担55606元，限于本判决生效后十五日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  华江平 人民陪审员  廖伟峰 人民陪审员  常凯红 二〇二〇年八月十八日 书 记 员  胡曼婷 附抵押机械设备清单                            序号                       设备名称                       规格型号                       数量                               1                       1800板压线                               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                                                   吸吊机                                              1台                                                                                                    总计：10台（套）                附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。