西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书                 （2019）陕0113民初21611号原告：方留国，男，1983年12月11日出生，汉族，住江西省抚州市XX乡县委托诉讼代理人：景兰香，北京市京师（西安）律师事务所律师。被告：西安索米奥医疗美容有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：史承佑，该公司执行监事。委托诉讼代理人：杨颖，北京大成（西安）律师事务所律师。原告方留国诉被告西安索米奥医疗美容有限公司(以下简称索米奥公司)合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告方留国委托代理人景兰香,被告索米奥公司委托代理人杨颖到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告方留国诉称，被告索米奥公司与原告签订的合作合同并未履行，故应返还25万元。2018年7月16日，原、被告双方签订索米奥医疗美容（机构）股份制合作合同书，合同约定：原告出资二十五万元，占股百分之五，享有公司的利润分红。合同签订后于2018年8月11日设立了西安雁塔索米奥医疗美容诊所有限公司，但是该公司设立后并无实际经营且已注销，故被告索米奥公司应当返还二十五万元。史晓雷、郭佳欣、孙娟、史承佑作为西安索米奥医疗美容有限公司发起人、股东应当承担责任。《公司法司法解释三》第十三条 第二款第三款：公司债权人请求未履行或者未全面履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。《公司法司法解释三》第十八条 有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告索米奥公司股东出资实施的认缴制，设立后三位发起人史晓雷、郭佳欣、孙娟均为履行出资义务，2019年7月19日史晓雷将股份转让给史承佑，史承佑明知史晓雷未履行出资义务，依照法律规定史晓雷、郭佳欣、孙娟、史承佑应承担连带责任。综上，恳请法院在查清事实的基础上，支持原告的全部诉请。请求法院依法判令：1.请求法院判令被告西安索米奥医疗美容有限公司返还250000元及利息10583元（以250000元为基数，自2018年11月1日至2019年8月18日期间，按照中国人民银行同期贷款利率计算）及至实际返还之日期间的利息；2.请求法院判令本案诉讼费用由被告承担。被告索米奥公司辩称，一、答辩人自2018年7月2日设立后一直正常经营，并未注销，双方签订的股份制合作合同书亦实际履行。二、被答辩人实际支付的出资为205000元，双方合作期满，被答辩人要求撤资，答辩人表示同意，并由股东史晓雷和郭佳欣分数次将退款共计198123.73元通过银行转账的方式支付给被答辩人。三、被答辩人要求答辩人支付利息无事实及法律依据，应予驳回。经审理查明，2018年7月16日，被告索米奥公司（甲方）和原告方留国（乙方）签订了《索米奥医疗美容（机构）股份制合作合同书》，约定：乙方出资25万元享有公司的利润分红，出资时间为合同签订当天；乙方一年内可拿直推渠道70%业绩；此合同期限1年，自2018年7月16日至2019年7月15日。被告称原告实际出资金额为205000元。原告为证明其实际出资25万元提供了：支付宝转账记录、微信记录、中国农业银行流水、中国银行流水、中国邮政流水、宣传单，其中各种转账记录合计转款金额为205000元，原告称因其给被告推荐了联合创始人尚美红故按照规定被告公司应奖励45000元，故合计已经支付人民币25万元。被告对收到205000元表示认可，对宣传单和朋友圈截图不予认可。2019年8月9日，原告方留国出具了《退股撤资通知》，载明：因合作期限即将到期，故提前书面通知退股撤资，特此说明。2019年8月10日，被告索米奥公司召开股东会决议，参会股东为当时的股东郭佳欣、史晓雷、孙娟。会议内容为： 对于方留国要求退股事宜进行表决。决议内容为：方留国2019年8月9日向公司提出退出其股权申请，方留国的股权情况如下：方留国在入股协议中承诺投入25万元，占公司5%股权。经公司财务核算，方留国实际投入股权金额为二十万零五千整，未按照认缴股权实际投入。全体股东经股东会议表决通过：一致同意将方留国股权股金根据句公司盈利情况分期退出。公司将在六个月内寻找新股东接收方留国退出的股权。庭审中，原告提供了一份2019年11月12日被告（甲方）与原告（乙方）签订的《索米奥股东退股协议》，约定：……方留国已实际履行出资25万元的义务。因合作一年到期双方签订的和合作合同出现意见分歧，现西安索米奥医疗美容有限公司在机构正常运营情况下分期退方留国25万元。该协议甲方处仅有被告的印章。被告称对印章的真实性表示认可但对合同的内容不认可。本案审理过程中，股东之一孙娟到庭就原告提供的2019年11月12日《索米奥股东退股协议》发表意见，称该协议上落款处被告印章系其给原告加盖的，当时只有原告和其二人。孙娟对2019年8月10日股东会决议发表意见为真实性认可， 这个是全体股东开会的记录，其称原告实际出资金额为205000元。关于退款部分，根据被告提供银行流水核算2019年8月19日至2019年10月8日被告股东史承佑（曾用名史晓雷）通过其兴业银行共计向原告转账65150.5元、2019年12月12日至2020年1月2日被告股东史承佑（曾用名史晓雷）通过其民生银行共计向原告转账60673.23元、2020年1月6日至2020年1月20日被告股东郭佳欣承佑通过其农业银行共计向原告转账42300元，被告在2019年11月13日以现金形式给原告了30000元，以上合计198123.73元。原告对证据的真实性认可但证明目的不认可，仅认可2019年11月13日的30000元是退款，其余均是提成。庭审中，史承佑和郭佳欣均到庭称各自的银行流水均是给原告的退款，因公司处于亏损状态所以有一点收入就转给了原告，所以金额不等。原告提供了8份收款收据证明关于被告称的退款部分是提成，部分是退款。被告对收据的真实性和证明目的均不予认可称并未加盖公司的印章。另，原告入股后并未变更过工商登记。上述事实，有索米奥医疗整容（机构）股份制合作合同书、支付宝转账记录、微信记录、退股撤资通知、股东会决议、银行流水等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告与被告签订的《索米奥医疗美容（机构）股份制合作合同书》系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，系合法有效成立的合同，各方均应依照合同履行各自的义务。关于原告的实际出资，原告提供的各种转账记录显示原告实际投资金额为205000元，原告称其还通过被告的宣传找寻联合创始人取得了45000元的奖励，但根据双方的合同书约定“乙方出资25万元享有公司的利润分红”，同时结合被告对宣传单的质证意见、2019年8月10日被告召开股东会决议的会议记录，不能证明被告所称的奖励能计入原告的出资。关于原告提供的2019年11月12日被告（甲方）与原告（乙方）签订的《索米奥股东退股协议》，该协议仅加盖了公司印章且根据股东孙娟所称，印章是其个人加盖，并未取得其他股东的同意。故该证据不能证明原告的出资25万元的事实。故对于原告的实际出资应当以实际的出资金额为准即205000元。根据法律明确规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于退款金额，根据被告提供银行流水显示，在2019年8月10日被告索米奥公司召开股东会决议，同意了原告的退股申请。在此日之后，被告股东史承佑（曾用名史晓雷）通过其兴业银行、民生银行、被告股东郭佳欣通过其农业银行以及被告以现金形式共计给原告款项198123.73元。原告仅认可30000元是退款，其余均是提成。原告提供了8份收款收据证明关于被告称的退款部分是提成，部分是退款。本院认为，被告以及其股东给原告的款项时间是在同意了原告的退股申请之后，而原告未提供有效证据证明退款属于提成，故原告的辩称本院不予采信。应当认定被告已经实际给原告退款198123.73元。故被告还应当退还原告人民币6876.27元（205000元-198123.73）。关于利息，虽然双方并未约定但被告应当在合理时间内退还全部款项，故本院仅支持原告起诉之日后的资金占用费。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告西安索米奥医疗美容有限公司于本判决生效之日起十日内向原告方留国退还人民币6876.27元以及利息（利息以6876.27元，按中国人民银行同期贷款利率，自 2019年12月31日计算至实际清偿之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告方留国其余诉讼请求。本案案件受理费5209元，由被告西安索米奥医疗美容有限公司承担1209元，由原告方留国承担4000元。因原告方留国已预交，故被告西安索米奥医疗美容有限公司在给付上述款项时将其应负担数额一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。          审  判  长    余      洁人民陪审员    刘      宁人民陪审员    刘  建  新 二0二〇年 八 月 十八 日 书  记  员    董  江  丽   打印：相丽华       校对：秦婷婷        2020年  月  日送达 1