安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0406民初1543号 原告：黄保杨，男，1967年10月05日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。 原告委托诉讼代理人：桑磊，淮南市舜耕律师事务所律师。 原告委托诉讼代理人：王献超（实习），淮南市舜耕律师事务所实习律师。 被告：於桂花，女，1977年11月17日出生，汉族，农民，住淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：万会昌，安徽昌淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵士柱（实习），安徽昌淮律师事务所实习律师。 被告：陶伟，男，1984年09月05日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：万会昌，安徽昌淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵士柱（实习），安徽昌淮律师事务所实习律师。 原告黄保杨诉於桂花、陶伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，于2020年7月8日，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄保杨向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告残疾赔偿金75080元、误工费13500元、护理费3704.4元、营养费900元、住院伙食补助费450元、交通费150元、精神抚慰金8000元、鉴定费1800元，购买药品674元，共计104258.4元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月初，原告与黄义德、曹怀山、许林峰、许西学、许瑞成等人一起被两被告安排在淮南煤化工园区中石化集团第五公司的工地工作，当时约定每月150元，具体完成两被告承包的工程量，每天上班由被告於桂花带原告进场，工作时由被告陶伟负责指挥。2019年9月24日上午由被告於桂花把我们带进场后我们徒手推一个重800公斤的电表箱，在推的过程中，一号电表箱突然倒塌，砸中原告左手食指，原告手指当场被砸断并晕倒在地。受伤后由陶伟开车将原告送到新康医院，经冲洗包扎处理后又被送往淮南市第一人民医院住院治疗，被诊断为：左食指开放性指骨骨折（中节指骨）、左食指手部屈肌腱损伤。经住院治疗15天出院。住院医疗费均系由两被告支付。拖欠原告和其他人的工资两被告已于2020年春节前在原告家按照每天150元的标准通过现金的方式支付清楚。现原告经鉴定为十级伤残，误工期90天、营养期30天、护理期30天。原告出院后曾多次与被告联系要求两被告赔偿，两被告不理会，故起诉要求判如所请。 被告於桂花、陶伟共同辩称，1、原告与两被告不存在劳务关系，原告黄保杨未经许可通过非正常的方式，进入施工现场，造成损伤，故应对其损伤自行承担不利后果；2、原告黄保杨为完全民事行为能力人，对其周围环境，应当具有预见性，对徒手推重大几百公斤的电表箱的危险性，应当具有预见性，原告应当预见却没有预见，故对其不利后果应当自行承担责任；3、原告以劳务关系主张赔偿责任却适用劳动关系的赔偿标准，两者不属于同一法律关系，其鉴定结果不能作为定案依据；4、就原告主张的其他的赔偿数额，仍存在不合理的情况，综上，请求人民法院依法驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。黄保杨向本院提供的证据1、原告身份证复印件一份，证明原告诉讼主体资格。 两被告於桂花、陶伟质证意见：无异议。本院予以确认。 证据2、2019年10月23日许西学等人证明材料一份（原件），证明原告受伤是在被告陶伟处，被告陶伟亲自把原告送到医院进行治疗并垫付医疗费12000多元。 两被告於桂花、陶伟质证意见：我们对该份证据真实性有异议，原告实际受伤的时间并不是9月24日；2、证人应当出庭而未出庭，其真实性无法核实；3、陶伟对开车将原告送进医院的事实及受伤时间并为原告垫付了医药费12000多元，予以认可，但并不代表认可受伤经过。 本院经审查，对该证据的主要事实的真实性予以确认。 证据3、淮南市第一人民医院住院病历一份（原件），证明原告住院治疗情况。 两被告於桂花、陶伟质证意见：无异议。 本院予以确认。 证据4、（手机）录像，证明被告陶伟在春节期间，带现金到原告处支付原告劳务工资的情况。 两被告於桂花、陶伟质证意见：（看后）有这个事情，工资每天150元，但证明不了於桂花是老板。於桂花发工资是代表陶伟行使其职务行为。 本院对该证据的真实性予以确认。 证据5、司法鉴定意见书及鉴定发票，证明原告经鉴定评定为十级伤残，误工期90天、营养期30天、护理期30天及鉴定花费情况。 两被告於桂花、陶伟质证意见：对该证据真实性有异议；1、鉴定程序违法；2、鉴定适用标准错误。对该鉴定意见不能作为定案参考依据。 本院已向原告释明，要求原告在一定期限内申请按照“道标”重新鉴定。原告放弃了自己的申请。故对该鉴定适用的标准，本院不予采纳。不能作为定案的依据。 证据6、2019.10.19号医疗费票据，证明原告出院后自行购买的药物，共花费674元。 两被告於桂花、陶伟质证意见：对该证据不认可，既无医嘱也无医院外购药品证明。 本院对该证据的真实性予以确认。 两被告於桂花、陶伟向本院提交的证据：1、两被告身份证复印件，证明被告诉讼主体等身份事实。 原告黄保杨质证意见：无异议。本院予以确认。 证据2、中安项目部HEES管理规定及门禁照片1张，证明进入该工地干活的工人均需要门禁才能进入。 原告黄保杨质证意见：该公司的相关规定与本案无关联性。 本院对该证据的真实性予以确认。 根据上述认定的证据及庭审中双方当事人的陈述，本院认定本案事实如下：原告黄保杨受雇于被告陶伟在淮南煤化工园区中石化集团第五公司的工地工作，当时约定每月150元。2019年9月24日上午由被告於桂花把我们带进场后我们徒手推一个重800公斤的电表箱，在推的过程中，一号电表箱突然倒塌，砸中原告左手食指，原告手指当场被砸断并晕倒在地。受伤后由陶伟开车将原告送到新康医院，经冲洗包扎处理后又被送往淮南市第一人民医院住院治疗，被诊断为：左食指开放性指骨骨折（中节指骨）、左食指手部屈肌腱损伤。经住院治疗15天出院。住院医疗费12000余元系由被告陶伟支付。被告於桂花系被告陶伟雇用行使职务行为。故原告黄保杨与被告於桂花之间不存在雇用劳务关系。 本案争议焦点：1、原告黄保杨的诉讼请求有无事实与法律依据；2、原告对鉴定是否负有举证责任。 本院认为，原告黄保杨接受被告陶伟的雇佣，通过被告於桂花牵头在淮南煤化工园区中石化集团第五公司的工地干活，於桂花受雇于被告陶伟，故原告黄保杨在劳动中受伤，陶伟作为雇主，应承担相应的责任，被告在本案中没有过错，不承担责任。原告受伤后被告陶伟将被告送往医院治疗，并支付的全部的医疗费用。相应的误工费、护理费、营养费等其他费用，被告陶伟也应当在其责任范围内予以承担。由于原告在申请委托对其伤残等级及误工期、护理期、营养期的鉴定中适用的标准系“工标”，被告对其适用的标准提出异议。为此，本院向原告释明，要求原告负有举证责任，对其伤残等级及“三期”在合理期限内按照“道标”重新进行鉴定，原告无正当理由没有提起申请重新鉴定，原告现有提供的按照“工标”作出的“鉴定意见”不能作为定案的依据。故原告对此应当承担不利后果。故原告在本案中的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。原告可以在合理期限内，提供鉴定意见，另行主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告黄保杨的诉讼请求。 案件受理费1192.5元，由黄保杨负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  杨光华 二〇二〇年八月二十六日 书记员  秦玉萍 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。