宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1123号 上诉人（原审原告）：杨韵颖，女，2014年2月11日出生，回族，住湖北省武汉市。 法定代理人：杨帆，男，1985年12月6日出生，回族，住址同上，系上诉人父亲。 上诉人（原审原告）：杨炯，男，1957年11月10日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市。 二上诉人委托诉讼代理人：李凤霞，北京大成（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中阿文化城（宁夏）控股有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区凤凰北街田园巷100号城市1号花园6号楼A座2301室。 法定代表人：王磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：翟小春，宁夏兴业律师事务所律师。 原审第三人：上海至讯数据科技有限公司，住所地上海市静安区万荣路1218弄1、2、3号502室。 法定代表人：吴隆先，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨晓婧、韩瑞喜，宁夏黄河志律师事务所律师。 上诉人杨韵颖、杨炯因与被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司、原审第三人上海至讯数据科技有限公司商品房销售合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2018）宁0121民初3685号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人杨韵颖、杨炯上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实理由：一审判决认定事实不清、适用法律不当。涉案工程的具体施工是由上诉人杨炯完成，原审第三人并未参与施工。工程完工后，因被上诉人未支付工程款，经三方协商后，由被上诉人将涉案房屋抵顶给上诉人，并由上诉人杨炯向第三人支付房屋差价30万元，及向被上诉人支付超出工程款部分的房屋差价。上诉人履行了约定付款义务，并与被上诉人签订了房屋买卖合同。原审第三人出具的《顶房委托函》合法有效，被上诉人应当履行。 被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司辩称，被上诉人与上诉人之间没有成立直接的合同关系，上诉人与原审第三人之间存在债权，其双方之间只要达成一致意见，被上诉人同意抵顶给第三人或上诉人都可以。 原审第三人上海至讯数据科技有限公司辩称，一、上诉人所述“事实不清”与本案的实际情况不符。1、涉案配电工程是第三人与被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司之间签订，并由双方实际履行，所有的成本费用由第三人支出，因第三人公司在上海，故施工过程由上诉人代为管理，双方之间系合作关系；2、一审法院依职权调取的证据显示被上诉人发现上诉人所持《顶房委托函》中第三人印章模糊才未与办理，且第三人在此前已经向被上诉人发出声明：并未派遣任何人员办理房屋抵顶的相关手续，经被上诉人核实后才及时止损未与办理。第三人的法定代表人与上诉人确实有过协商将房屋顶给上诉人，但仅系协商，第三人在原审中所提交的“微信聊天记录”可以证实：双方各自应当分得的利润为25万元，如杨炯想要房子，扣除施工利润25万元，给相对方55万元即可；在2018年10月31日双方就房屋的归属还在商量过程中。而《顶房委托函》是第三人收到30万元房款后出具，仅有“吴隆熙”签字而没有第三人盖章，本应在上诉人支付完尾款后为其加盖印章，但上诉人为达到目的，未经第三人同意，伪造了第三人公司的公章，变造了虚假的顶房委托函，其行为系对被上诉人的欺骗，故《顶房委托函》无效，不具有证据效力。二、一审适用法律并无不当，判决结果公公正。第三人从未与上诉人、被上诉人就房屋抵顶事宜共同协商过，也未形成三方同意抵顶的共同意思表示。被上诉人在未辩别《顶房委托函》真伪的情况下，才收取了房屋差价款83409元，后发现有问题并向第三人核实后及时暂停办理。上诉人与被上诉人之间不存在任何合同关系。三、第三人与被上诉人之间的债权债务已通过诉讼方式向法院主张，与上诉人的主张没有任何关系。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。 杨韵颖、杨炯向一审法院起诉请求：1.请求判决被告协助原告杨炯将中阿国际度假庄园星汇1-1-501号房屋的产权登记至原告杨韵颖名下；2.请求判决被告向原告杨炯交付中阿国际度假庄园星汇1-1-501号房屋；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2014年8月26日，被告中阿文化城（宁夏）控股有限公司（原三弦（宁夏）世界穆斯林城有限公司，2015年3月17日变更为中阿文化城（宁夏）控股有限公司）与第三人上海至讯数据科技有限公司签订《世界穆斯林城三弦度假宾馆高低压配电系统10KV高压柜、GCK低压配电柜、干式变压器施工合同》，约定由第三人承建被告开发的世界穆斯林城三弦度假宾馆配电房交钥匙工程，该工程由原告杨炯及第三人共同合作完成。工程完工后,因被告未向第三人及原告杨炯支付工程款,2015年8月26日,第三人法定代表人吴隆熙（即吴隆先）向被告出具了《顶房委托函》,由被告以开发的位于中阿国际度假庄园星汇楼盘1号楼1单元501室(现更名为永宁县杨和镇七星智慧庄园-星汇1-1-501室)房屋（面积241.44㎡，房屋总价825000元）抵顶第三人公司工程款，办理顶房手续，并委托被告将上述房屋签在原告杨韵颖名下，房屋实测面积与上述房屋面积之差所致的价差找补，由被告与原告杨韵颖直接结算。2015年11月4日、12月26日，原告杨炯按约定分两次给第三人指定的账户转账30万元，支付了房屋差价。2018年10月30日,原告杨炯代原告杨韵颖向被告支付上述房屋抵顶的差价款83409元,被告向原告杨韵颖出具收到房屋全款的收据,并填写《中阿文化城签约流程单》交至被告公司。原告杨炯签订了顶账房选房确认单，后被告未与原告杨炯或杨韵颖签订《商品房买卖合同》并交付所抵顶的房屋，原告遂提起诉讼。 一审法院认为，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十一条“房地产转让，应当签订书面转让合同，合同中应当载明土地使用权取得的方式”的规定，商品房买卖应当签订书面合同。本案中原、被告及第三人虽已协商确定由被告向原告抵顶中阿国际度假庄园星汇1#1-501的房屋（现永宁县杨和镇七星智慧庄园-星汇1-1-501室)，第三人也已向被告出具了《顶房委托函》，原告亦交纳了房屋差价款,但签订《商品房买卖合同》基于双方意思自治，现被告并未与原告签订《商品房买卖合同》，不能确定被告已将房屋出售给原告，故原告的诉请于法无据。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院〈关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条规定，判决：驳回原告杨炯、杨韵颖的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，保全费5000元，均由原告杨炯、杨韵颖负担。 本院二审期间，上诉人提交证据：永宁县房产交易管理中心出具房屋备案信息查询单，证明2018年10月31日上诉人杨韵颖与被上诉人签订商品房买卖合同，并由被上诉人将合同提交永宁县房产交易管理中心进行网签备案。 经质证，被上诉人对该证据真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的部分有异议，本案的基础法律关系为施工合同法律关系，被上诉人与上诉人杨韵颖签订的合同是基于第三人向被上诉人出具的委托函，如委托函未被认定，双方的抵顶关系无法继续履行。原审第三人对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，该查询单记载涉案房屋没有备案登记信息，至于上诉人与被上诉人之间是否签署合同从未告知过第三人，上诉人起诉后第三人才得知双方签订合同，第三人没有做出将房屋抵顶给上诉人的意思表示。 经审查，上诉人提交以上证据可证实由被上诉人开发的涉案房屋于2018年10月31日与杨韵颖签订网签合同，无房屋备案登记信息。 二审查明的事实与一审查明的基本事实一致，本院对一审查明的基本事实予以确认，另查明，2018年10月31日被上诉人就涉案房屋与杨韵颖签订网签合同。 本院认为，本案中原审第三人上海至讯数据科技有限公司因与被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司存在施工合同关系，所涉工程为被上诉人与上诉人杨炯合作完成，第三人法定代表人吴隆先向被上诉人出具《顶房委托函》，该顶房委托函是基于第三人与被上诉人及与上诉人之间的债权债务而作出的同意房屋抵顶的意思表示。吴隆先作为第三人公司的法定代表人，其行为应视为代表第三人作出，系职务行为。审理中第三人并未举证证实《顶房委托函》的订立或内容存在欺诈、重大误解并显失公平或其他无效、可撤销情形，故《顶房委托函》合法有效，第三人应承担相应法律后果。第三人认为上诉人还应向其支付工程款，可另行主张。现被上诉人已与上诉人就被抵顶房屋签订了网签合同，双方已订立合法有效的房屋买卖合同关系，上诉人向被上诉人支付了房屋抵顶差价，被上诉人应继续履行合同，将涉案房屋备案登记至上诉人杨韵颖名下并向其交付房屋。综上，本案因二审中上诉人出示新证据，致一审认定事实不清。一审适用法律不当，判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区永宁县人民法院（2018）宁0121民初3685号民事判决； 二、被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司于本判决生效后十日内协助上诉人将中阿国际度假庄园星汇1-1-501号房屋备案登记至上诉人杨韵颖名下； 三、被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司于本判决生效后十日内向上诉人杨韵颖交付中阿国际度假庄园星汇1-1-501号房屋。 一审案件受理费100元，减半收取50元，保全费5000元；二审案件受理费100元，均由被上诉人中阿文化城（宁夏）控股有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王文浩 审判员  胡春燕 审判员  杨 玫 二〇二〇年八月五日 书记员  陈丽霞 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。