广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)粤0304民初47892号 原告：深圳市不动产融资担保股份有限公司，住所地深圳市福田区福华三路17号卓越世纪中心3号楼3318房，统一社会信用代码91440300745184422H。 法定代表人：李渊，董事长。 委托诉讼代理人:吴田雅，广东墨林律师事务所律师。 委托诉讼代理人:王玲，广东墨林律师事务所实习律师。 被告：罗林，男。 被告：广东名富汽车服务有限公司，住所地东莞市南城街道。 法定代表人：顾连清。 上列原告诉二被告追偿权纠纷一案，本院于2019年8月26日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人吴田雅、王玲到庭参加诉讼。二被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告罗林向原告支付代偿金额355250元;2.被告罗林支付原告违约金71050元(按照代偿金额的20%计算）；3.被告广东名富汽车服务有限公司对上述第1、2项的债务承担连带清偿责任；4.原告有权就被告罗林抵押给原告的抵押反担保房产东莞市xxxxxx房产（产权证号：粤（2018)东莞不动产权第xxxxxxx号）的拍卖所得价款，在担保范围内优先受偿；5.本案的诉讼费、保全费、律师费、保全担保费等由被告承担。以上1-2项目总计426300元。事实和理由：被告罗林于2018年10月18日与出借人卓投公司签订《借款合同》（编号为卓个借字2018年第174号），约定被告罗林向卓投公司借款35万元，借款利率1.5%/月，借款期限为十二个月（自2018年10月18日至2019年10月17日）。被告罗林委托原告为上述借款提供连带担保并签署了《担保委托合同》。原告接受被告罗林的委托后，与卓投公司签订了《企业担保合同》。为保障原告的追偿权，两被告分别向原告提供了以下反担保措施：1、被告罗林与不动产签署了《抵押反担保合同》，愿意以其名下位于东莞市房产，产权证号：粤(2018)东莞不动产权第xxxxxxx号抵押反担保给不动产，并办理了抵押登记；2被告广东名富汽车服务有限公司与原告签署《企业反担保合同》，同意为上述债务向不动产提供连带责任反担保；上述合同签订后，出借人卓投公司依约于2018年10月22日向被告罗林提供了35万元的借款。现上述借款已到期，被告罗林未按照原《借款合同》约定履行还款付息的义务。经第三人催告，原告按照《企业担保合同》已于2019年6月20日向出借人卓投公司代偿共计355250元。原告代偿后，依约向被告罗林、被告广东名富汽车服务有限公司追偿，但两被告均未履行代偿责任。庭审时，原告将诉讼请求第二项的违约金改为65800元。 二被告均未提交书面答辩状或证据，庭审时缺席。 经审理查明，2018年10月18日，深圳市卓投小额贷款有限责任公司（以下简称“卓投公司”）（乙方，出借人）与被告罗林（甲方，借款人）签订了一份《借款合同》，载明甲方因资金周转，向乙方借款金额为35万元；借款期限12个月，自2018年10月18日至2019年10月17日止。如实际放款日与本合同不符，以实际日期为准；甲方收到借款后应当向乙方出具借据，甲方出具的借据为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力。借款利息依借款金额的1.5%/月计收。借款本金应于借款期限届满之日还清，若甲方逾期还款，甲方应当每日按借款金额的千分之一向乙方支付违约金，直至本合同项下的借款全部还清为止。 同日，原告与被告罗林签订了《担保委托合同》，约定被告委托原告对其与债权人即卓投公司签订的上述《借款合同》所约定的全部债务向债权人提供保证担保。委托担保的期间为自借款合同约定的主债务履行期届满之日起两年；被告应当全面履行与债权人订立的借款合同，如被告未履行借款合同约定的部分或全部债务，造成原告为其代偿的，原告除有权向被告追偿外，被告还应当承担原告行使追偿权的所有费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、执行费、拍卖费等）和向原告支付相当于代偿金额20%的违约金。同日，原告与卓投公司签订了《企业担保合同》，约定为保障卓投公司对被告罗林的追偿权，原告同意为被告罗林的债务向卓投公司提供连带责任保证担保。 另查，原告（甲方，抵押人）与被告罗林（乙方，抵押权人）签订了《抵押反担保合同》，约定为保障乙方对债务人的追偿权，甲方同意以其所有的房产抵押给乙方，作为乙方保证担保的反担保，甲方提供的抵押物为东莞市常平镇xxxx[产权证号：粤（2018）东莞不动产权第xxxxxxx号]。抵押担保的范围为乙方按《企业担保合同》应代偿的贷款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用以及债权人有权主张的其他债权；乙方实现追偿债权所产生费用，包括但不限于诉讼费、保全费、拍卖费、律师费等；乙方依据《担保委托合同》、本合同或双方的其他约定有权向债务人收取的各项费用（包括但不限于担保费）、违约金、损害赔偿金等。 被告广东名富汽车服务有限公司（变更名称前为广东锋耀汽车服务有限公司）（甲方，反担保人）与原告（乙方，担保人）签订《企业反担保合同》，约定为保障乙方对债务人的追偿权，甲方同意为乙方的保证担保提供反担保。担保的范围与上述《抵押反担保合同》一致。 2018年10月19日，被告罗林名下的东莞市常平镇xxxxxx房产[产权证号：粤（2018）东莞不动产权第xxxxxxx号]办理了抵押登记，抵押权人为原告。 又查，2019年6月20日，原告向卓投公司转账355250元，银行回单记载用途为代偿罗林借款。原告提交卓投公司出具的《代偿证明》，记载原告已于2019年6月20日将代偿资金偿还至指定账户，用于代偿借款人在借款合同项下的全部债务，其中代偿本金350000元、逾期利息5250元。原告主张，被告罗林应按照代偿金额的20%支付违约金即71050元，因被告罗林在2019年7月2日还款5250元，该款项用于扣减违约金，故原告主张的剩余违约金为65800元（71050元-5250元）。 再查，原告已支出了案件受理费7694.5元和保全费2652元用于案涉债权。 以上事实，有原告提交的借款合同、银行转账凭证、担保委托合同、企业担保合同、抵押反担保合同、不动产登记证明、企业反担保合同、代偿证明、代偿转账凭证等证据以及庭审笔录予以证实。 本院认为，原告提交的《借款合同》《担保委托合同》《企业担保合同》《抵押反担保合同》《企业反担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规强制性规定，合法有效，各方应当遵照执行。二被告经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，均视为其放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。本院对原告关于其为被告对案外人卓投公司的欠款进行代偿的主张予以确认。原告有权要求被告罗林归还代偿款项和违约金。 关于代偿金额，本案原告为被告罗林在卓投公司借款而形成的债务提供担保，在被告罗林未能按约还款时，原告依照《企业担保合同》约定于2019年6月20日向债权人卓投公司偿还借款本金350000元和逾期利息5250元，总计355250元，已履行了其作为保证人的义务，原告提交了银行电子回单等证据予以证实，在无相反证据的前提下，对原告的主张，本院予以支持。关于违约金，原告的主张未超过合同约定，不违反法律规定，本院予以支持。 关于被告广东名富汽车服务有限公司是否应承担担保责任。依据《中国人民共和国公司法》第十六条的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。原被告均未提交证据证明被告广东名富汽车服务有限公司提供担保经过了公司决议程序、原告签订保证合同审查过相关公司决议，故在无相反证据予以推翻的前提下，被告广东名富汽车服务有限公司不承担担保责任，但双方均存在过错，被告广东名富汽车服务有限公司应对被告罗林上述债务不能清偿部分在二分之一的范围内承担连带赔偿责任。 关于抵押物，原被告在合同中约定以其名下房产作为抵押物为涉案贷款提供担保，且该抵押物依法办理了抵押登记，抵押权依法设立。故原告作为抵押权人，在债务人未按约履行债务时，依法有权就抵押物拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。 因原告未支出除案件受理费、保全费以外的费用用于涉案债权，故对原告提出的第5项诉讼请求，本院仅支持案件受理费、保全费部分，其他部分予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中国人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告罗林在本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市不动产融资担保股份有限公司偿还代偿款项355250元及违约金65800元； 二、被告广东名富汽车服务有限公司对上述判项一确定的债务不能清偿部分在二分之一的范围内承担连带赔偿责任； 三、原告深圳市不动产融资担保股份有限公司就上述判项一确定的被告罗林的债务对依法处置抵押物东莞市常平镇xxxxxx[产权证号：粤（2018）东莞不动产权第xxxxxxx号]所得价款享有优先受偿权； 四、驳回原告深圳市不动产融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7694.5元、保全费2652元(共计10346.5元，已由原告预交),由二被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 洁 人民陪审员  苏祥华 人民陪审员  周伟斌 二〇二〇年八月五日 书 记 员  苏映莲