湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初2211号原告：蒋金平，女，汉族，1961年7月5日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：彭辉，湖南天思律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：唐胜华，男，汉族，1964年12月20日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道光荣路社区青年路**。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人:阮方，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告蒋金平与被告唐胜华、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年7月7日立案后，于2020年8月13日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。蒋金平的委托诉讼代理人彭辉、唐胜华、人保财险常德公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋金平向本院提出的诉讼请求：要求唐胜华赔偿因交通事故受伤的损失共计304327元；2、要求人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年4月23日，唐胜华驾驶湘Ｊ2ＴＺ**号小型客车行驶至常德市鼎城区常德市第四人民医院（南区）前面路段时，与郭道福驾驶的湘Ｊ×××**号二轮摩托车（载蒋金平）相撞，造成蒋金平受伤的道路交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：唐胜华负事故主要责任，郭道福负事故次要责任，蒋金平不承担责任。蒋金平受伤后在常德市第四人民医院住院治疗16天，经常德市凯信司法鉴定所鉴定，其意见为：蒋金平的伤情已构成八级伤残，误工损失日至定残前一日，护理180天，营养180天，后期取内固定费用10000元。支出鉴定费2080元。湘Ｊ2ＴＺ**号车在人保财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为50万的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，蒋金平向本院起诉。唐胜华辩称：车辆在保险公司投了保险，唐胜华为蒋金平垫付了2万元医疗费及500元的医疗评估费。唐胜华多垫付的费用要求保险公司赔偿后予以返还。人保财险常德公司辩称：需要对相关证照进行审核，如果不符合保险合同的约定，则在商业三者险部分不予赔偿。经鉴定，蒋金平因交通事故产生的医药费中有6433.97元非国家基本医疗保险用药（下称非医保用药）费用，保险公司不予赔偿。案外人郭道福承担事故次要责任，应当对蒋金平的损失承担相应赔偿责任，蒋金平未将郭道福列为被告参加诉讼，视为其对其应承担赔偿责任部分的放弃，放弃份额为30%；对于蒋金平伤残等级以及误工期、护理期、营养期持有异议，已申请重新鉴定，故对于蒋金平的损失应当以重新鉴定结论为依据另行核算。营业执照并不能证明蒋金平在发生交通事故前实际经营的经济收入；误工费是因受伤而实际减少的收入，蒋金平应当提交因受伤而减少收入的相关证据，否则其诉请的误工费不应得到支持。根据调查核实，蒋金平在发生交通事故前其门店未正常经营。蒋金平未提交护理人员从业情况与收入状况的相关证据，要求按照每天150元的标准计算护理费缺乏依据。蒋金平的护理费应当按照城镇私营单位从业人员年平均工资标准39552元/年（居民服务业）的标准进行计算；蒋金平没有提供因交通事故实际产生了500元的交通费用，但结合蒋金平受伤就诊的客观事实，认可200元的交通损失。保险公司不承担案件诉讼费与鉴定费。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2019年4月23日，唐胜华驾驶湘Ｊ2ＴＺ**号车行驶至常德市鼎城区常德市第四人民医院（南区）前面路段时，与郭道福驾驶的湘Ｊ×××**号二轮摩托车（载蒋金平）相撞，造成蒋金平受伤的道路交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定：唐胜华负事故主要责任，郭道福负事故次要责任，蒋金平不承担责任；（2）蒋金平受伤后在常德市第四人民医院住院治疗16天，支出医疗费36363（唐胜华垫付20000元）。经常德市凯信司法鉴定所鉴定，支出鉴定费2080元，唐胜华支付医疗评估费500元；（3）湘Ｊ2ＴＺ**号车在人保财险常德公司处投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为50万的商业三者险，发生事故时在保险有效期内；（4）蒋金平，1961年7月5日出生；蒋金平当庭承诺放弃对郭道福索赔的诉讼权利。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：(1)蒋金平提交的司法鉴定意见书，证明蒋金平的伤残等级及相关情况。人保财险常德公司提出了“关联性、合法性提出异议，鉴定书的委托人系蒋金平个人，鉴定所使用的病历资料未经过双方质证，保险公司申请重新鉴定，该司法鉴定意见书不能作为计算蒋金平损失的依据，应当以重新鉴定结论作为认定蒋金平损失的依据”的异议。本院经审查认为，人保财险常德公司虽提出了异议，并申请对蒋金平的伤残等级及相关情况进行重新鉴定，但未提交证据支持。该司法鉴定意见书系有合法资质的鉴定机构的鉴定人员依据蒋金平的伤情实际，结合相关规定作出的鉴定意见，其委托程序不违反法律强制性规定，因此，本院可以认定其鉴定意见：蒋金平的伤情已构成八级伤残，误工损失日至定残前一日，护理180天，营养180天，后期取内固定费用10000元；（2）蒋金平提交的营业执照复印件，证明蒋金平的工作情况。人保财险常德公司提出了“真实性、证明目的持有异议，虽然提供营业执照，但是为复印件。即使蒋金平为该份营业执照的经营者，发生事故前是否实际经营该养生馆没有证据表明”的异议。本院经审查认为，人保财险常德公司提出的异议部分成立，因为本次事故受伤实际造成其误工，蒋金平的误工费可以酌情按照2019年城镇非私营服务业在岗职工平均工资标准计算；（3）人保财险常德公司提交的投保单、投保人声明、机动车综合商业保险条款；医疗费自付比例及合理性鉴定意见书。拟证明保险公司与被保险人签订的保险合同已合法有效成立。保险公司与被保险人就非医保用药的扣除及其它免责事项有明确约定，且已就此履行了明确的说明与提示义务。经鉴定蒋金平因交通事故受伤的医疗费损失中有6433.97元非医保用药的费用，保险公司不予赔偿。唐胜华提出了“投保单和投保人声明签字不是唐胜华本人签字。保险条款我没有收到。保险公司的医疗费自负比例的鉴定真实性不清楚，唐胜华投了保险非医保用药的费用不应当扣除，医疗费应当由保险公司全额赔偿”的异议；蒋金平提出了“以唐胜华的质证意见为准。对于非医保用药扣除的鉴定金额没有相应的明细，交通事故发生后蒋金平不能左右医院用药，即使扣除也不应当由蒋金平承担”的异议。本院经审查认为，投保单和投保人声明签字明细不是唐胜华本人所为，由于人保财险常德公司没有提供合法有效的证据证明在与投保人唐胜华签订保险合同时已就其商业三者险保险合同的免责条款对投保人履行说明和提示义务。依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，该部分免责条款对投保人唐胜华不产生法律效力。因此，6433.97元非医保用药费用人保财险常德公司应予赔偿。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。蒋金平因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、蒋金平的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一、依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和交警部门的事故责任认定，蒋金平要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，人保财险常德公司应在交强险责任限额内向蒋金平承担赔偿责任；蒋金平的损失超过交强险责任限额的部分，由唐胜华按照事故责任划分向蒋金平承担70%赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由人保财险常德公司在商业三者险责任限额内替代唐胜华赔偿。鉴定费由唐胜华承担。本院认定蒋金平的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定36363元加上法医鉴定的后期治疗费10000元，合计46363元；（2）住院伙食补助费：16天×100元/天=1600元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×180天=9000元；三项小计56963元；2、伤残限额项下：（1）护理费：蒋金平要求按按150元/天×180天=27000元合法；（2）误工费：酌情按66816元/365天×388天=71026元；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×30%=239052元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持15000元；（5）交通费：酌情支持400元。五项小计352478元；3、鉴定、评估费：凭票认定2580元。损失合计412021元；关于焦点二、上述损失412021元，由人保财险常德公司在交强险责任限额内向蒋金平赔偿120000元。蒋金平的损失超过交强险部分为292021元，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由人保财险常德公司在商业三者险责任限额内替代唐胜华向蒋金平赔偿202609元【（292021元-2580元）×70%】；由唐胜华向蒋金平赔偿鉴定费1806元（2580元×70%）（已支付）；蒋金平当庭承诺放弃对郭道福索赔的诉讼权利是对其权利的合法处分，本院予以采信。故其余损失由蒋金平自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告蒋金平因交通事故造成的经济损失412021元，由被告唐胜华赔偿1806元（已支付）；由被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿322609元；上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给原告蒋金平306844元（含赔偿款303915元+退回案件受理费2929元）（中国银行支行，账号：）；支付给唐胜华15765元（中国银行支行，账号：）（应承担的案件受理费2929元已扣除）二、驳回原告蒋金平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5864元，减半收取2932元（已由原告蒋金平预付），由原告蒋金平负担3元，由被告唐胜华负担2929元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年八月二十一日法官助理廖欢书记员鄢宁