福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终878号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗康禄（绰号“长毛”），男，1993年12月28日出生于江西省遂川县，汉族，小学文化，务工，住遂川县，暂住南安市。曾因犯盗窃罪于2015年1月7日被判处有期徒刑一年五个月；又因犯盗窃罪于2016年7月28日被判处有期徒刑八个月；又因犯盗窃罪于2017年11月6日被判处有期徒刑一年四个月，2018年9月15日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月19日被抓获并临时寄押于遂川县看守所，同年12月21日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 上诉人（原审被告人）谢华彬，男，1990年12月25日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，户籍地为南安市，暂住南安市。曾因持刀砍伤他人于2010年2月25日被江苏省江阴市公安局处以行政拘留七日并处罚款人民币二百元。现因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月19日被抓获并临时寄押于遂川县看守所，同年12月21日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人罗康禄、谢华彬犯盗窃罪一案，于2020年7月14日作出（2020）闽0583刑初428号刑事判决。原审被告人罗康禄、谢华彬不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年12月，被告人罗康禄、谢华彬经事先预谋盗窃，由被告人谢华彬驾驶闽Ｃ7××××号小型轿车载被告人罗康禄到南安市水头镇四处寻找作案目标。在确定作案对象后，被告人罗康禄携带背包（内有绳子、袋子、丝巾、手套等作案工具），通过爬墙或撬门等方式入户，被告人谢华彬停车在路边等候或跟随入户，实施盗窃： 1.2019年12月9日2时许，被告人罗康禄、谢华彬到南安市××镇××村××号陈某家的住宅内，盗走被害人陈某及其婆婆林某的1盒银首饰，内有1条宝格丽小红人项链（经鉴定价值1825元）、2条银项链（经鉴定价值分别为15元、14.94元）、2对银耳环（经鉴定价值分别为10.6元、15.19元）、2瓶五粮液、1瓶洋酒、1瓶葡萄酒、1斤羊肚菌、2.5斤人参、2.5斤花旗参（均无法鉴定）、50余元零钱。后被告人罗康禄又将该盒银首饰归还至被害人陈某的卧室。 2.2019年12月12日3时许，被告人罗康禄、谢华彬到南安市××镇××村××号陈某家的住宅内，盗走被害人陈某1个红色ＭＫ戴妃包、1个黑色挎包、1袋苹果、1斤红菇、200余元现金，盗走陈某丈夫黄某的1块玉坠。 3.2019年12月18日2时许，被告人罗康禄、谢华彬到南安市水头镇顺源汽车城五楼住宅内，盗走被害人吕某1个宝珀牌手表（经鉴定价值70000元）、1枚钻戒（经鉴定价值14000元）、2条黄金项链（经鉴定价值分别为3650.52元、3333.84元）、1条黄金手链（经鉴定价值1673.88元）、现金13000余元。被告人谢华彬分得现金3300元，并将2条黄金项链、1条黄金手链以6728元卖给江西省遂川县泉江镇金岸大厦金玉首饰店老板刘某。 作案后，被告人谢华彬驾驶闽Ｃ7××××号小型轿车载被告人罗康禄窜至江西省遂川县并部分销赃。2019年12月19日14时许，江西省遂川县公安局刑侦大队民警在江西省遂川县××镇××路××道抓获被告人罗康禄、谢华彬。2019年12月20日，南安市公安局向江西省遂川县泉江镇金岸大厦金玉首饰店老板刘某扣押2条黄金项链，1条黄金手链。 2019年12月21日，南安市公安局向被告人罗康禄扣押1个黑色背包、1条带铁钩的白色绳子、1个黑色袋子、1条蓝色丝巾、1团黑白色绳子、3个白色手套、1件黑色长裤、1把红色手电筒、1部苹果7ｐｌｕｓ手机、4807元的微信零钱、1块玉坠，2双高跟鞋；向被告人谢华彬扣押闽Ｃ7××××轿车（机动车所有人系被告人谢华彬，抵押贷款未还清）、1个宝铂牌手表、1枚钻石戒指、现金3045元、1张二手交易物品协议书、1部苹果ｉｐｈｏｎｅＸｒ手机。2019年12月21日，南安市公安局将上述手表、戒指、现金3045元、微信零钱4807元、2条黄金项链，1条黄金手链发还给被害人吕某；同年12月25日，将玉坠发还给被害人黄某。 被告人罗康禄在本案审查起诉阶段，于2020年4月9日自愿签订了认罪认罚具结书。 本案在审理过程中，被告人谢华彬的亲属自愿代其分别向被害人陈某退赃5000元、向被害人吕某退赃5148元，被害人陈某、吕某均对被告人谢华彬表示谅解。被告人谢华彬的亲属代其向本院退出销赃所得赃款6728元。 原判认定上述事实的证据有：被害人吕某、陈某、黄某、林某的陈述，证人刘某、魏某、方某等人的证言，辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片、发还清单、抓获经过、户籍证明、二手交易物品协议书、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、现场勘验检查笔录、价格认定结论书、高速通行记录及照片、监控截图、电子数据提取笔录、电子数据、微信转账记录、银行卡交易明细、车辆信息查询单、交款票据、谅解书、收条、被告人的供述、认罪认罚具结书等。 原判认为：被告人罗康禄、谢华彬的行为均已构成盗窃罪，数额巨大。被告人罗康禄有多次犯盗窃罪的前科，且系累犯，应当从重处罚。被告人谢华彬曾被行政处罚，再故意犯本罪，可酌情从重处罚。被告人罗康禄、谢华彬归案后均能如实供述其罪行，自愿认罪认罚，依法均可从轻处罚。本案赃物已追还被害人，其中被告人谢华彬取得了被害人的谅解，对二被告人均可酌情从轻处罚。据此，判决如下：一、被告人罗康禄犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万五千元。二、被告人谢华彬犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人谢华彬退出的销赃所得赃款人民币6728元，予以没收，上缴国库；被告人谢华彬被扣押的作案工具闽Ｃ7××××小型轿车一辆（扣除抵押贷款未还清部分），予以没收，上缴国库；二被告人被扣押的其他作案工具手机、背包、绳子、手套等，均予以没收，上缴国库，由扣押机关南安市公安局依法办理。 上诉人谢华彬诉称：1.其对宝珀牌手表和一枚钻戒鉴定的价格有异议，请求重新鉴定；2.其有积极退还赃款、赃物并取得了被害人的谅解，归案后如实供述罪行，认罪认罚，且系初犯，请求改判较轻刑罚。 上诉人罗康禄诉称，原判刑罚偏重，要求改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人谢华彬、罗康禄犯盗窃罪的事实清楚，认定的证据均经原审法院开庭举证、质证，证据来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人谢华彬提出的对宝珀牌手表和一枚钻戒鉴定的价格有异议，请求重新鉴定的上诉意见。经查，鉴定聘请书、价格认定结论书等可证实，该手表和钻戒的认定价格结论是由具备鉴定资质的鉴定机构遵循依法、公正、科学的原则，按照有关法律及相关文件规定的标准、程序和方法认定出来的，价格认定结论客观真实，上诉人谢华彬该上诉意见缺乏依据，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人罗康禄、谢华彬以非法占有为目的，多次采取秘密手段入户窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人罗康禄有多次犯盗窃罪前科，在刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人谢华彬曾因殴打他人被行政处罚，再故意犯本罪，可酌情从重处罚。上诉人罗康禄归案后能如实供述其罪行，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。上诉人谢华彬庭审时能如实供述其基本罪行，表示自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。本案赃物已追还被害人，其中上诉人谢华彬积极退赃并取得了被害人的谅解，对二上诉人均可酌情从轻处罚。关于上诉人罗康禄提出原判刑罚偏重，要求改判较轻刑罚的上诉理由，经查，该上诉理由没有法律和事实依据，不能成立，不予采纳。关于上诉人谢华彬提出其有积极退还赃款、赃物并取得了被害人的谅解，归案后如实供述了罪行，认罪认罚，且系初犯等情节，请求改判较轻刑罚的上诉意见，原判量刑时已予以充分考虑。原判定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人罗康禄、谢华彬要求改判较轻刑罚的上诉意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄生计 审 判 员 陈春荣 审 判 员 姚顺坡 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 邬 晖 书 记 员 张玲玲 附本案相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。