山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2020）晋0106民初306号原告：刘丁丁，男,汉族，1990年02月03日出生，无业，住山西省太原市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：丁杨成，山西弘韬律师事务所律师。被告：孙寨提，男，汉族，1994年04月27日出生，自由职业，住山西省太原市，公民身份号码×××。被告：山西安力装饰工程有限公司，住所地山西省太原市万柏林区晋祠路一段************，统一社会信用代码×××。法定代表人：史四奇，总经理。委托诉讼代理人：曹毅，山西昌泽佑律师事务所律师。原告刘丁丁与被告孙寨提、被告山西安力装饰工程有限公司（以下简称“安力装饰公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2019年01月13日受理后，依法适用普通程序，于2020年05月06日公开开庭进行了审理。原告刘丁丁及其委托诉讼代理人丁杨成，被告孙寨提、被告安力装饰公司的委托诉讼代理人曹毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘丁丁向本院提出诉讼请求：一、判令二被告承担医疗费204.5元、误工费36000元（300/天*4个月）、护理费7782元（46693元/年*2个月）、营养费4500元（50元/天*3个月）、住院伙食补助费3100元（31天*100元/天），伤残赔偿金186210元（31035元/年*20年*30%）、伤残鉴定费用3500元，精神抚慰金15000元、交通费800元、后续治疗费6000元，合计263096.5元。二、诉讼费由被告承担。原告陈述的事实和理由：原告通过朋友牛某得知，被告孙寨提承揽的位于太原市迎泽区劲松北路哈伯中心的工地需要工人，后原告与被告孙寨提电话联系，通过联系，第二天原告就可以开始工作。2019年08月02日10时30分许，原告在干活过程中不慎从高处摔下来受伤。原告受伤后被告孙寨提拨打了120，后被告孙寨提随同救护车将原告送至太原市第二人民医院。原告受伤当日，经太原市第二人民医院治疗，被诊断为：脾破裂、左肾创伤、左侧第10、11肋骨骨折等身体其他部位受伤。治疗时间从2019年08月02日起至08月14日止，住院时间12天；后因治疗需要，于同年08月14日，从该院的普外科转至本院的骨科，住院时间从08月14日起至09月02日止，住院时间19天；两次住院时间共计31天。上述治疗时间，被告孙寨提垫付了全部的医疗费用，剩余其他的费用均由原告自行垫付。经核实，涉案的工程是由被告安力装饰公司分包给不具备用工主体资格的被告孙寨提。据此，二被告应对原告工作期间所遭受的人身损害承担连带赔偿责任。事后，原告就赔偿事宜多次与二被告协商未果，无奈将二被告诉至法院。请求法院依法支持原告的诉求。被告孙寨提辩称：一、我不是主要承担责任人；二、本不应当我承担的医疗费我已经垫付了；三、原告摔伤自己也有责任。费用方面希望法庭依法裁判。被告安力装饰公司辩称：一、我方不应当承担责任，我方与被告孙寨提的合同为承揽合同，根据法律规定，承揽人对第三人或自身造成的损害应当承担赔偿责任，而我方不应承担责任；二、我们不认可原告自行委托的鉴定报告。原因为：鉴定结论第一点是伤残等级的认定，后面两点均是建议，不符合法律规定，故在明显依据不足的情况下，我方可以申请重新鉴定；三、原告请求的赔偿数额明显过大。例如残疾赔偿金是分城镇居民和农村居民的，原告未提供原告系城镇居民的证据就直接按照最高标准主张，其余的我稍后一一进行阐述；四、原告自身在作业中也没有尽到自身的注意义务。五、我方与原告没有关系也不认识原告，不应承担赔偿责任。原告围绕诉讼请求依法提交的证据有：证据一、被告安力装饰公司企业信用信息卡，证明被告二主体资格；证据二、太原市第二人民医院门诊病历、病历（两次），证明通过2019年8月2日门诊病历；8月2日-14日住院病历（12天，第一次）；8月14日-9月2日住院病历（19天，第二次），证明原告受伤及治疗情况；证据三、太原市第二人民医院两次住院票据，证明原告两次住院所花销的医疗费用情况，但住院期间的两次医疗费已经由被告一支付；证据四、太原市第二人民医院门诊票据，证明原告出院后复查所支付的费用204.5元，该费用由原告自行垫付，两张票据的时间约为2019年11月5日；证据五、证人牛某的身份证及证言，证明：1、证人牛某的身份信息，通过证言内容可知，原告受伤的时间、地点、受、地点告安力装饰公司，以及原告受伤后被送至太原市第二人民医院的客观事实；证据六、山西万衡司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明原告所受损伤程度达8级伤残，并且认定的误工期90-120日、护理期为30-60日、营养期为60-90日、后续治疗费6000元；2、脾切除导致原告日后不能干重活、不能抽烟、不能喝酒、免疫力低下等其他严重损害；证据七、鉴定费发票，证明原告因伤残鉴定自行垫付的鉴定费用为3500元。证据八、殷玉红身份证、证明材料，证明1、殷玉红的身份信息。2、殷玉红系原告的房东，且证明原告从2017年2月19日至今一直居住在太原市小店区小马社区西街7巷5号。小马被列入拆迁村，故不给提供暂住证。被告孙寨提围绕答辩意见和质证意见申请证人刘某出庭作证，证明原告对自身的损害也存在过错。被告安力装饰公司围绕答辩意见和质证意见提交的证据有：《合同》，证明一、这不是一份建设施工合同，而是一份承揽合同，根据内容可以判定。这个工程不需要资质，只是对外墙板等合同约定材料的安装。二、这份合同明确约定了如果有事故，均由被告孙寨提负责。根据庭审调查和经审查认定的证据，本院认定事实如下：一、被告孙寨提与被告安力装饰公司于2019年07月08日签订《工程承包合同》，合同载明发包方为被告安力装饰公司，承包方为被告孙寨提；承包内容为太原市迎泽区劲松北路哈伯中心屋顶改造工程即外墙板及铝格栅半成品安装；随后，被告孙寨提通过他人介绍雇佣原告刘丁丁前往工地进行高空作业用工试用。二、2019年08月02日10时30分许，原告在太原市迎泽区劲松北路哈伯中心屋顶的工地上干活过程中从高处摔下受伤。后被送至太原市第二人民医院，被诊断为：脾破裂、左肾创伤、左侧第10、11肋骨骨折等身体其他部位受伤。治疗时间从2019年8月02日起至08月14日止，住院时间12天；后因治疗需要，于同年08月14日，从该院的普外科转至本院的骨科，住院时间从08月14日起至09月02日止，住院时间19天；两次住院时间共计31天。上述治疗期间，被告孙寨提垫付全部医疗费用共计41705.16元（分别为23581.15元+18124.01元）。本案诉讼中，为确定损伤程度，经原告委托，山西万衡司法鉴定中心于2020年04月10日作出晋万衡[2020]残鉴字第2号《伤残鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘丁丁全脾切除的伤残等级符合八级伤残；四、原告的损失情况：1.关于原告主张的医疗费204.5元，原告提交的门诊票据符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，本院予以支持；2.原告主张的误工费36000元（300/天*4个月），原告按照400元每天主张，庭审时被告孙寨提陈述与原告电话联系时是按照原告自报的280元每天去工地进行用工试用，本院认为原告自报的280元系被告孙寨提与原告通话时默认的日工资金额，可作为误工费计算标准。误工期间原告按照4个月主张，本院结合原告因伤造成八级伤残的损害程度，误工期间主张4个月较合理，故误工费本院确定为33600元（计算方式为280元/天*30天*4个月=33600元）。3.原告主张的住院伙食补助费3100元（31天*100元/天），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，住院伙食补助费可以参照山西省财政厅《山西省直机关和事业单位差旅费管理办法》中“省内出差按每人每天100元标准包干使用”的标准，本院予以支持。4.原告主张的营养费4500元（50元/天*3个月），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，本案原告提交的出院证中虽无关于营养费的意见，但考虑到原告的受伤已构成八级伤残等级的情况，产生营养费属合理费用范围，故本院对营养期酌定为40天，营养费确定为2000元（计算方式为50元/天×40天=2000元）。5.原告主张的护理费7782元（46693元/年*2个月），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定。故原告参照山西省统计局公布的2019年山西省居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元作为计算标准本院予以支持，护理天数本院酌定为40天，故护理费本院确定为5116.8元（计算方式为46693元÷365天×40天=5116.8元）；6.原告主张的残疾赔偿金186210元（31035元/年*20年*30%），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定。本案中，参照《鉴定意见书》中对刘丁丁的损伤构成八级伤残的意见以及山西省统计局公布的2018年山西省城镇居民人均可支配收入为31035元的年收入标准，本院认为原告主张的伤残赔偿金186210元（计算方式为：31035元/年*20年*30%）符合上述法律规定，予以支持；7.原告主张的精神损害抚慰金15000元，本院认为符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定及本省的审判惯例，予以支持；8.原告主张的鉴定费用3500元，属原告为明确伤残情况产生，应当列入原告损伤范围，本院予以支持。原告主张的交通费800元，没有相关票据，本院不予支持。原告主张的后续治疗费6000元，尚未实际发生，本院不予支持，该部分费用待实际发生后，原告可与被告协商或另行提起诉讼。本案原告受伤后，被告孙寨提共垫付医药费41705.16元（计算方式为：23581.15元+18124.01元=41705.16元）。根据证人刘某的出庭陈述，事故发生现场其看到原告刘丁丁在脚手架上移动作业时有摘掉安全带挂钩的行为。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告孙寨提认可其雇佣原告到涉案工地进行用工试用的事实，故对于原告在从事雇佣活动中受到的人身损害，被告孙寨提应当依照上述法律规定承担赔偿责任。被告孙寨提、被告安力装饰公司未提交证据证明其具备相应资质，其在不具备相应施工资质的情形下与被告安力装饰公司签订《工程承包合同》，承包外墙板及铝格栅半成品的安装工程，并雇佣原告刘丁丁进行施工作业，对原告施工中造成的人身损害应当承担赔偿责任，被告孙寨提、被告安力装饰公司均未提交证据证明被告孙寨提具有承包高空作业工程的相应资质，两被告应按照上述法律规定承担连带赔偿责任。本院认定的原告各项损失为：医疗费204.5元、误工费33600元、住院伙食补助费3100元、营养费2000元、护理费5116.8元、残疾赔偿金186210元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费3500元，共计248731.3元，应由两被告连带赔偿原告。根据我国《侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合本院查明的原告在进行高空作业时存在不按规范使用安全防护设备的情形，本院认为原告对自身的损害也应承担一定的过错责任。原告的过错参与度比例本院酌定为20%，故两被告应按80%的责任比例承担连带赔偿责任，赔偿金额确定为198985.04元（计算方式为：248731.3元*80%=198985.04元）。关于原告提出被告孙寨提申请证人出庭的程序违反法律规定，不应准许的意见，本院认为该申请确实超过了《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第六十九条“当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前向人民法院提交申请书”的规定，但本院对于被告孙寨提提出证人出庭的申请予以准许，准许的理由为该申请符合《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第五十一条第二款的规定，即举证期限届满后，当事人提供反驳证据的，人民法院可以酌情再次确定举证期限。故原告该项陈述意见本院不予采纳。关于被告安力装饰公司庭审时提出申请重新鉴定的问题，被告安力装饰公司未提交反驳性证据，重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，本院不予准许。关于被告安力装饰公司提出残疾赔偿金是应分城镇居民和农村居民的质证意见，原告提交的太原市小店区龙城街道办事处小马社区居民委员会于2020年05月08日出具的《证明》，载明“兹证明小马社区暂住户刘丁丁及父母于2017年2月暂居小马社区西街7巷5号至今”的内容，故本院认为本案残疾赔偿金的计算标准应按照城镇居民标准计算。关于被告安力装饰公司称合同明确约定了如果有事故均由被告孙寨提负责的答辩意见，本院认为该约定违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条中关于发包人与分包人对受害人承担连带责任的法律规定，该项答辩意见本院不予采纳。关于被告孙寨提为原告治疗损伤垫付的医药费，不在原告的诉讼请求范围内，但也属于原告因伤受损产生的费用，亦应由被告安力装饰公司与被告孙寨提按照80%的责任比例承担连带赔偿责任。被告孙寨提可根据我国《侵权责任法》第十四条“支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿”的规定，向被告安力装饰公司主张追偿权或另行提起诉讼。综上所述，本院支持原告的部分诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告孙寨提、被告山西安力装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘丁丁医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，共计198985.04元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1815元，由原告自行负担363元，由被告孙寨提、被告山西安力装饰工程有限公司连带负担1452元（此款原告已预付，被告支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 荆海红人民陪审员 娄玉惠人民陪审员 王丽琴 二〇二〇年八月十三日书 记 员 郝小娜附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持，但对方当事人认可的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。