广东省普宁市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5281刑初624号公诉机关普宁市人民检察院。被告人何芦坚，因本案于2019年**月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。辩护人郭植英，广东金图律师事务所律师。被告人谢江昆，因本案于2019年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。辩护人谢翔，湖南丰昇律师事务所律师。被告人齐静，因本案于2019年11月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。被告人黄柳庭，因本案于2019年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。被告人邱鸿生，因本案于2019年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。普宁市人民检察院以普检一部刑诉〔2020〕Z542号起诉书指控被告人何芦坚、谢江昆、齐静、黄柳庭、邱鸿生犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年6月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，因本案涉及个人隐私，故于同月25日不公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员吴桂武出庭支持公诉，被告人何芦坚及其辩护人郭植英，被告人谢江昆及其辩护人谢翔，被告人齐静、黄柳庭、邱鸿生到庭参加诉讼。现已审理终结。普宁市人民检察院指控：2019年l0月，被告人何芦坚伙同同案人林某（另案处理）合伙构建了一个“云赏平台”（下线显示为“新能量”）的淫秽网站。何芦坚通过微信将被告人黄柳庭发展为中介人员，将被告人邱鸿生、谢江昆、齐静发展为该网站的代理商以及代理网站推广人员，共发放了50多个网上代理账号。其中，中介人员可分得网站充值总金额7%，代理人可分得网站充值总金额65%—70%，易支付平台可分得网站充值总金额8%，林某可分得网站充值总金额6%，余下的金额为何芦坚所有。代理人员在“新能量”网站平台注册代理权，从该网站上将淫秽视频的链接复制至微信群供人试看，如要完整观看，则需支付人民币4元，每天该网站的总充值金额人民币2至3万元不等。截至被查获之日，何芦坚非法牟利人民币20万多元，谢江昆非法牟利人民币2万元，齐静非法牟利人民币10917元，黄柳庭非法牟利人民币6620元，邱鸿生非法牟利人民币7434元。揭阳市公安机关在上述网站提取到29部涉嫌淫秽视频，经鉴定，均属淫秽物品。上述事实，被告人何芦坚、谢江昆、齐静、黄柳庭、邱鸿生在开庭审理过程中亦无异议，并有作案现场、作案工具的相片，微信通信记录，微信聊天记录截图，支付宝交易记录，远程勘验工作记录，检查笔录，搜查笔录，电子数据现场提取笔录，电子数据提取固定清单，提取笔录，扣押清单，调取证据通知书，调取证据清单，电子数据，涉嫌淫秽视频清单，淫秽物品审查鉴定书，辨认笔录，证人证言，同案人供述，被告人供述，受案登记表，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。另查明，案发后，揭阳市公安机关冻结被告人何芦坚的违法所得人民币46740.42元（开户银行交通银行揭阳分行，户名何芦坚，账号622*************159），扣押被告人黄柳庭的违法所得人民币5818元。上述事实，有协助查询财产通知书，协助冻结财产通知书，交通银行零售客户交易清单，扣押清单，移送审查处理物品、文件清单等证据证实，足以认定。本院认为，被告人何芦坚、谢江昆、齐静、黄柳庭、邱鸿生以牟利为目的，利用互联网及即时移动通信终端传播淫秽视频，其行为侵犯了国家对淫秽物品的管理秩序，均已构成传播淫秽物品牟利罪，其中何芦坚与同案人开设淫秽网站传播淫秽视频，非法牟利人民币20万多元，情节严重。对何芦坚、谢江昆、齐静、黄柳庭、邱鸿生依法应予惩处。公诉机关指控何芦坚、谢江昆、齐静、黄柳庭、邱鸿生所犯罪名成立。何芦坚系淫秽网站的开设者，黄柳庭系淫秽网站的介绍者、推广者，谢江昆、齐静、邱鸿生均系淫秽网站下线的代理者，五名被告人在传播淫秽物品的共同犯罪中均起主要作用，系主犯，但谢江昆、黄柳庭、邱鸿生、齐静的作用稍次。对五名被告人应按其各自所参与的全部犯罪处罚。鉴于谢江昆、齐静、黄柳庭、邱鸿生归案后能如实供述其罪行，且五名被告人均能自愿认罪认罚，对五名被告人均依法予以从轻处罚。谢江昆、齐静、黄柳庭从轻处罚的请求，予以采纳。两辩护人提出何芦坚、谢江昆无前科，能认罪认罚等辩护意见，予以采纳。公诉机关建议对何芦坚判处有期徒刑六年至八年，并处罚金，符合罪责刑相适应原则，予以采纳。公诉机关提出的对谢江昆判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；对齐静、黄柳庭各判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；对邱鸿生判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元的量刑建议，建议的主刑刑罚适当，予以采纳；但建议的附加刑不当，应予纠正。对追缴在案的何芦坚、黄柳庭的违法所得，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第（六）项、第二款、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人何芦坚犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币五十万元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2026年9月16日止）。二、被告人谢江昆犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2021年2月16日止）。三、被告人齐静犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2020年11月16日止）。四、被告人黄柳庭犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2020年11月16日止）。五、被告人邱鸿生犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2022年9月16日止）。六、冻结在案的被告人何芦坚违法所得人民币46740.42元，依法没收，并上缴国库。七、扣押在案的被告人黄柳庭违法所得人民币5818元，由揭阳市公安局榕城分局依法没收，并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡艺强人民陪审员  陈春蝶人民陪审员  许怀金二〇二〇年七月三十日书 记 员  许玉旋附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。