湖南省会同县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘1225民初434号原告：安丘市京湘医疗器械有限公司，住所地山东省安丘市石堆镇国土所正对面沿街商用楼**。法定代表人：刘兰芬，该公司董事长。委托诉讼代理人：王华，湖南安居律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖骁，湖南安居律师事务所实习律师。被告：会同县中医医院，住所地会同县林城镇中心街**。法定代表人：袁宇峰，该院院长。委托诉讼代理人：梁海山，湖南天地人（怀化）律师事务所律师。原告安丘市京湘医疗器械有限公司与被告会同县中医医院合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，原告申请对被告所有的房屋采取诉讼保全措施并提供担保。同年6月3日，本院作出（2020）湘1225民初434号之一民事裁定书，于同年6月4日将被告位于会同县房屋（产权证号20××**）予以查封。同年6月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王华、肖骁，被告的委托诉讼代理人梁海山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告2014年12月15日签订的《设备借置合同》；2.被告向原告支付货款3564950.60元，并支付迟延履行违约金926887.16元（按月利率2%的标准自2018年4月1日暂计算至2020年5月1日，实际计算至付清之日止）；3.被告返还借置设备，并支付借置设备折旧费198000元，以上两项合计4689837.76元；4.被告承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2014年12月15日，原、被告签订了《设备借置合同》，合同约定，原告将一台价值660000元的德国西门子ADVIACENTAURCP全自动化学发光免疫分标仪借置给被告使用。借期六年。借期内被告应从原告处采购不低于180000T／人的配套试剂及耗材，被告在收到原告试剂后20个工作日内支付货款，否则需要按每月2.5%的标准向原告支付利息，如被告迟延付款两个月，原告有权解除合同，并要求被告按借置仪器价值的30%支付违约金。合同签订后，原告依约向被告交付了设备，被告接收设备后投入使用，并向原告订购该发光免疫分标仪及其生化仪器试剂、耗材等。至原告起诉之日止，被告拖欠原告各类试剂及耗材款3564950.60元。原告多次要求被告付款，被告均借故推脱不付。原告已经按照合同约定免费租借仪器给被告，并按被告要求提供了试剂与耗材，被告理应按时按量向原告支付货款。被告拖欠货款的行为，不仅给原告造成了巨额经济损失，而且严重影响了自身商誉，另按照合同约定，被告迟延支付货款，应按每月2.5%的标准向原告支付利息，因该标准超出法定标准，原告自愿将利息计算标准降至每月2%。又因被告拖欠货款超过合同约定的两个月，原告有权解除合同，并要求被告按借置仪器价值的30%支付违约金。综上，为保护原告的合法权益，请求人民法院判如所诉。被告会同县中医医院辩称：1.依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2019修订）第十九条的规定，原告未向被告提供证据副本，被告无从确认原告是否履行设备出借及提供试剂义务；2.假定原告请求支付试剂货款的请求成立，则其请求支付迟延履行违约金926887.16元及继续支付迟延履行违约金的请求不成立。理由：①案涉协议未约定逾期付款需承担迟延履行违约金，原告请求支付违约金没有证据；②《设备借置协议》第六条违约责任第3款仅约定迟延付款的损失赔偿计算方法，属于违约损失赔偿约定，违约损失与违约金分属不同法律概念，适用的法律也不相同；③违约损失计算方法约定不明，协议约定“甲方每推迟一个月付款，按每月2.5％人民币的同期货款利率赔付乙方损失。推迟两个月付款，乙方有权终止合同，并有权要求甲方赔偿余下合同中的乙方损失，包括应付货款与货款利息以及借置仪器总价值30％的折旧费。”该条款既没有约定按照什么基数计算2.5％，也没有约定按照哪家银行或者其他贷款机构的同期贷款利率标准计算，更没有哪家银行或者其他贷款机构的同期贷款利率为每月2.5％；3.原告请求被告返还借置设备德国西门子ADVIACENAURCP全自动化学发光免疫分标仪，需先提供证据证明其已履行交付义务，该请求才成立；4.假定原告能够提供证据证明借置并交付一台全新的德国西门子ADVIACENAURCP全自动化学发光免疫分标仪给被告，则其需提供购货发票证明其交付设备价值66万元（2014年政府招标采购价格为34.8万元左右，与合同约定的66万元相差巨大）。否则，原告因交付设备的价值与合同约定不符，自身违约在先，无权要求支付设备价值30％的违约金。本院经审理认定事实如下：2014年12月15日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《设备借置协议》。协议主旨：乙方购买一套全新德国西门子ADVIACENTAURCP全自动化学发光免疫分标仪借置供甲方使用，甲方通过乙方购买使用设备所需的试剂及相关配套耗材，借置期陆年。借置期内，甲方通过乙方购买配套试剂及耗材，合约期内不低于180000T／人份，设备所有权归乙方，甲方只享有设备的临床使用权。合同签订后20个工作日内，乙方向甲方提供上述设备。违约责任：甲方按时付清货款，甲方在收到乙方试剂20个工作日内未支付货款，乙方有权暂停发货。甲方每推迟一个月付款，按每月2.5%人民币的同期贷款利率赔偿乙方损失，推迟两个月付款，乙方有权终止协议，并有权要求甲方赔偿余下合同额中的乙方损失（应付货款与货款利息以及借置仪器总价值30%折旧费）。……。协议还约定了货款支付、运输验收、设备安装等内容。协议签订后，原告依约将上述设备借置被告使用并陆续向原告提供设备所需试剂及耗材。协议履行期间，被告已分期支付部分货款。截止2019年5月31日，双方确认所欠货款3564950.60元。虽经双方通过微信、电话等方式多次协商，但均因试剂价格问题协商未果，原告于2020年5月18日向本院提起诉讼。上述事实，经本院公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证和辩论，本院确认，有《设备借置协议》、医疗器械经营许可证复印件、第二类医疗器械经营备案凭证复印件、《核算项目明细账》复印件、微信聊天记录复印件、增值税发票复印件、会同县中医医院检验科物质采购计划单复印件、会同县中医医院领用单复印件、安丘市京湘医疗器械有限公司销售清单复印件、公证文书复印件、《仪器安装报告》复印件、照片打印件、安装培训检查表复印件等证据及本院法庭笔录在卷佐证。本院认为，本案从《设备借置协议》名称看，系租赁合同，但从协议约定的主旨看，其目的是销售借置设备所需试剂及耗材，实为买卖合同。关于原告请求解除协议诉求的问题。案涉协议约定，甲方推迟两个月支付货款，乙方有权终止合同，被告至今未支付货款，其行为表明不履行合同约定义务，原告主张权利后，其在合理期限内仍未支付，致使合同目的难以实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”的规定,原告本项诉求于法有据,予以支持。关于原告请求支付货款及迟延履行违约金诉求的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，原告已依约履行提供试剂及耗材义务，被告至今未依约履行支付所欠货款义务，原告有权要求被告支付；本案协议约定逾期付款利息，其实质为迟延履行违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失规定”。本案原告虽不能提供证据证实其因被告逾期付款而遭受的损失及具体损失数额，但鉴于原告系商业主体,未收回货款,对公司运营会造成一定影响,其损失客观存在。被告未依约支付货款，构成违约，应当承担迟延履行付款违约责任。按照协议约定，虽应按所欠货款分段计付迟延履行违约金，但现有证据无法确认分段计付的起止时间和金额，且因双方未明确约定案涉货款的具体付款时间，本院确认《核算项目明细账》载明双方最后一笔交易发生日即2019年5月31日为计付迟延履行违约金起算点，至于计付标准，原告自愿按照月利率2%（即年利率24%）的标准计算并无不当，照准。综合考虑原告实际损失客观存在,并兼顾合同性质、合同履行、被告拖欠货款占用原告资金等因素，根据公平原则和诚实信用原则，确认迟延履行违约金以所欠货款为基数,按月利率2%（即年利率24%）的标准自2019年5月31日起计算至货款付清之日止。原告本项诉求符合法律规定，予以支持。被告对此提出的抗辩意见，不予采纳。关于原告请求返还借置设备并主张支付借置设备折旧费诉求的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告应将借置设备返还原告；原告主张被告支付借置设备折旧费198000元，未提供借置设备的价值依据，应承担举证不能的责任。原告本项诉求，部分予以支持。被告对此提出的抗辩意见，部分予以采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告安丘市京湘医疗器械有限公司与被告会同县中医医院于2014年12月15日签订的《设备借置协议》;二、被告会同县中医医院于本判决生效之日起十日内将一台德国西门子ADVIACENTAURCP全自动化学发光免疫分标仪返还原告安丘市京湘医疗器械有限公司;三、被告会同县中医医院于本判决生效之日起十日内支付原告安丘市京湘医疗器械有限公司货款3564950.60元；四、被告会同县中医医院以所欠货款为基数，按照月利率2%（即年利率24%）的标准向原告安丘市京湘医疗器械有限公司支付自2019年5月31日起至货款付清之日止的迟延履行违约金；五、驳回原告安丘市京湘医疗器械有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和迟延履行金。减半收取的案件受理费22159.35元，财产保全费5000元，共计27159.35，由被告会同县中医医院负担25000元，原告安丘市京湘医疗器械有限公司负担2159.35元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审判员  梁彬二〇二〇年八月六日法官助理尹盼书记员尹盼（兼）附件：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。