江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初9952号原告：刘文登，男，1993年12月8日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：张随来、张慈宇，连云区朝阳法律服务所法律工作者。被告：刘杰，男，1982年12月27日出生，住连云港市赣榆区。被告：连云港圣浩建筑工程有限公司，统一社会信用代码913207063019472497，住所地连云港市海州区海连东路**南光大厦**。法定代表人：张球。委托诉讼代理人：李凡、刘喜（实习），江苏云港律师事务所律师。被告：马德军，男，1984年8月17日出生，汉族，住山东省莒南县。原告刘文登与被告刘杰、连云港圣浩建筑工程有限公司（以下简称圣浩公司）、马德军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用简易程序后转为普通程序公开开庭进行了审理。原告刘文登的委托诉讼代理人张慈宇，被告刘杰，被告圣浩公司委托诉讼代理人李凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘文登向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失117724元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：张球承接灌云县侍庄开发区江苏科伦多配料有限公司被告圣浩公司的钢结构厂房新建工程，刘杰系张球的工头。2018年9月6日，原告到工地干活，做电焊工安装工。9月8日上午，在吊装横梁时，吊带断裂，钢制横梁滑落，将原告砸伤。原告被送至北亚华山骨科医院治疗，入院诊断为右足拇指离断伤，住院13天。因患处脚趾坏死需继续治疗，2018年9月20日原告至中国人民解放军401医院治疗，住院18天，2018年12月9日再次至该医院治疗，住院9天。被告支付了医疗费。2019年5月10日，原告委托连云港正达司法鉴定中心对伤残等级及三期进行了鉴定。原告支付鉴定费1800元。因被告至今未赔偿原告损失，现诉至法院，请求依法判决。附赔偿明细：1、护理费90×100=9000元；2、误工费150×260=39000元；3、营养费60×30=1800元；4、住院伙食补助费40×40=1600元；5、交通费40×15=600元；6、鉴定费1800元；7、残疾补助金29462×20×10%=58924元；8、精神抚慰金5000元。以上费用合计117724元，被告支付的医疗费不在本案诉求中。被告刘杰辩称：1、我的项目承包给马某1，双方签订协议约定，现场指挥以及因制作安装等方面原因造成的质量、安装事故由马德军负责；2、刘文登的工资是马某1支付的；3、吊车是马某1自己电话联系并支付吊车费用的，吊车事故是由吊车的吊带断裂造成的。4、事故发生后，马某1支付刘文登住院费，我收到单据为13943元，后马德军以没钱为由让我先垫付了后期治疗费用。综上，因为我和马德军签有协议，事故由马德军负责，故我不承担责任。5、因我出资以圣浩公司在中国人寿保险股份有限公司为原告投保了团体意外伤害等保险，且在保险期间内发生的保险事故，应先由该保险公司在保险责任范围内先行赔偿，故要求追加中国人寿保险股份有限公司作为被告。被告圣浩公司辩称：原告所诉部分与事实不符，刘杰并非张球的工头，事实是圣浩公司承包江苏科洛吉无机盐有限公司罐区钢结构厂房的施工，后将安装部分交由被告刘杰承揽，材料由圣浩公司提供，并根据刘杰完成的工程量按平方结算，刘杰仅负责雇佣工人进行安装。刘杰在未经圣浩公司同意的情况下，将该安装工作交给马某1承揽，圣浩公司不认识原告，也未对原告进行任何的管理和发放工资等，双方之间不存在法律关系，且原告在向海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提交证据证明原告的雇主是马某1，原告的损害应由马某1来承担雇主责任。圣浩公司将工程安装部分交给刘杰承揽以后，由刘杰以圣浩公司的名义为原告投保意外伤害等保险，圣浩公司承担的部分应由保险公司先行赔付，且该保险公司已支付了医疗费用。原告自身应做好安全防范措施，戴安全帽，对事故发生也应承担责任。原告主张总费用有异议，伤前待业状态，其误工费应按城镇居民年平均收入计算，而不应按照日工资260元计算；交通费应提供票据。被告马德军辩称：1、吊车、保险等由刘杰负责，我为刘杰领班带工。2、我为原告支付了医疗费20203元，微信转账6260元。3、吊车主灌云县侍庄街道顺心起重经营部马某2，砸伤原告的吊车车主及司机应列为被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院综合确认的证据及双方当事人当庭陈述，经审理认定事实如下：2018年8月20日，圣浩公司与刘杰签订《钢结构工程施工合同》，约定工程名称江苏科洛吉无机盐有限公司罐区钢结构厂房；承揽范围安装；合同总价106000元；甲方责任包括为乙方安装施工人员提供临时住房、水、电等安装必须的条件等。刘杰承接该安装工程后，于2018月28日与马德军签订《钢结构制作安装合同》，约定：发包单位（甲方）刘杰，承包单位（乙方）马德军，承包方式包工不包料，承包内容包含钢结构钢架、屋面、墙体、安装，但不含土建配合费和防火，工程总造价74000元，乙方接受甲方工地代表的质量监督和管理，发现问题及时纠正，因制作安装等方面的原因造成的质量、安装事故，由乙方负责等。马德军承接该安装工程后，找到原告刘文登等人安装钢结构，并负责考勤管理、发放工资等，工资采取日结，根据其与刘杰签订合同约定的工程总价按照面积换算每日工资260元，已付过刘文登一次工资260元。招多少个人、每个人付多少工资，由马德军自行决定，刘杰未参与。2018年9月8日上午，原告在工地做电焊工、安装工，工地吊装横梁时，吊带断裂，钢制横梁滑落，将原告砸伤。当日原告被送至北亚华山骨科医院治疗，入院诊断为右足拇指离断伤，住院至2018年9月20日计13天；2018年9月21原告转院至中国人民解放军401医院治疗，住院至2018年10月8日计18天；2018年12月9日至12月18日再次至该医院住院治疗计9天。2019年5月10日，经原告方委托连云港正达司法鉴定中心对原告伤情进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘文登受伤致右足拇趾离断伤，右足拇趾毁损伤，行手术治疗，目前其右足功能丧失分值≥10分，构成人体损伤十级残疾；2、被鉴定人刘文登的误工期限为自受伤之日起150日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起60日。原告刘文登支付鉴定费1800元。因赔偿未果，原告以上列被告及张球为共同被告诉至本院，后原告申请撤回对张球的起诉。本案审理中，被告圣浩公司对原告单方委托司法鉴定提出提议，要求重新鉴定，经本院委托重新鉴定，连云港市第三人民医院司法鉴定所于2020年7月6日出具鉴定意见为，被鉴定人刘文登右拇趾完全缺失，评定为十级伤残，休息（误工）期以150日，护理期以60日，营养期以90日为宜。另查明，2018年9月6日，圣浩公司作为投保人，中国人寿保险股份有限公司连云港市分公司为刘文登等6人投保国寿绿洲团体意外伤害保险（B型）（2013版）每人保额30万元，投保国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险每人5万元，投保国寿附加绿洲意外住院定额给付团体医疗保险每人18000元。2018年9月20日，刘杰向原告出具“证明”：我刘杰证明，刘文登跟随本人施工队，在灌云县侍庄开发区科伦多食品公司钢结构厂房施工时出现意外，受伤时右脚大拇指被挤压受伤。本案诉前，刘文登以圣浩公司为被申请人，向连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方存在劳动关系。2019年8月27日，连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会出具海劳人仲某（2019）第633号仲裁裁决书，认为申请人刘文登的仲裁请求证据不足，结合申请人刘文登自认其系刘杰施工队工人，裁决对申请人刘文登的仲裁请求不予支持。原告在仲裁中提交证据自认马德军微信转账支付医疗费5000元、住院伙食补助费1000元，刘杰微信收款码支付医疗费30000元。本案庭审中，马德军提交微信转账记录，包括上述转账医疗费5000元、住院伙食补助费1000元及工资260元，合计6260元。本院认为，本案所涉厂房施工属于建设工程，应符合《建设工程质量管理条例》第七条“建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。建设单位不得将建设工程肢解发包。”第二十五条“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程。施工单位不得转包或者违法分包工程。”规定。根据被告圣浩公司名义为刘文登等人投保意外伤害险事实，以及刘杰出具的证明，结合双方当事人的陈述，能够证实圣浩公司对刘杰将工程交给马德军施工，马德军雇佣刘文登应知情。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告圣浩公司承揽涉案厂房施工工程后，将钢结构安装工程发包给不具备相应资质或者安全生产条件的被告刘杰，存在选任过失，应对刘文登承担10%的赔偿责任；被告刘杰无资质且缺乏安全生产条件擅自承揽工程后发包给同样没有相应资质和安全生产条件的马德军，其过失明显，应对刘文登承担20%赔偿责任。马德军作为接受劳务一方，负有安全注意和劳动保护的职责义务，应当对雇员在从事雇佣活动中遭受的损害承担赔偿责任，其作为刘文登雇主，无安装钢结构的相应资质和安全生产条件承揽安装工程，导致所雇请的刘文登在工作中不慎被砸伤，应对刘文登损失承担赔偿责任，刘文登没有相应的施工资质，未尽到合理的安全注意义务，吊车吊装作业时仍在施工，存在过错，可减轻雇主赔偿责任，鉴于原告受伤系工地吊车作业时吊带断裂横梁滑落所致，雇主马德军过程程度较大，承担50%责任，雇员刘文登过错程度较低，自负20%的责任。关于被告刘杰申请追加承保意外伤害险等保险的中国人寿保险股份有限公司为被告，以及被告马德军申请追加吊车主及司机为被告，因与本案并非同一法律关系，且原告并未同意，不予采纳。关于原告的损失项及金额，本院核定如下：1、原告主张护理费90×100=9000元，根据重新鉴定意见结合赔偿标准计算为60×100=6000元。2、误工费150×260=39000元，马德军作为雇主与雇员刘文登约定日工资260元且已实际开始发放，结合重新鉴定误工期限，原告据此标准计算结果予以认定。3、原告主张营养费60×30=1800元，根据重新鉴定意见结合赔偿标准计算为90×30=2700元。4、住院伙食补助费40×40=1600元，符合赔偿标准，予以认定。5、交通费40×15=600元，本院根据原告住院治疗及护理情况，酌定400元。6、鉴定费1800元，因原告单方委托的鉴定意见，对方当事人提出异议并经重新鉴定，该鉴定费由原告自行负担。7、残疾补助金29462×20×10%=58924元，未超出法定赔偿标准，予以认定。8、精神抚慰金5000元，根据原告伤残等级，予以认定。综上，原告的合理损失共计113624元，由被告圣浩公司赔偿11362.4元（113624×10%），刘杰承担22724.8元（113624×20%），马德军承担56812元（113624×50%），原告刘文登自行承担22724.8元（113624×20%）。因本案原告诉求不包括医疗费，故被告方直接向医院支付的医疗费，本案不予扣减；原告自认马德军转账中包括住院伙食补助费1000元，应扣减马德军赔偿款。重新鉴定费1800元，由被告圣浩公司支付，按责任分担，由原告承担360元，被告圣浩公司承担180元，被告刘杰承担360元，被告马德军承担900元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告连云港圣浩建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘文登11002.4元（已扣除原告应承担的重新鉴定费360元）。二、被告刘杰于本判决生效后十日内赔偿原告刘文登22724.8元，给付被告连云港圣浩建筑工程有限公司预付重新鉴定费360元。三、马德军于本判决生效后十日内赔偿原告刘文登55812元（已扣除所付住院伙食补助费1000元），给付被告连云港圣浩建筑工程有限公司预付重新鉴定费900元。四、驳回原告刘文登的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2655元，由原告刘文登负担531元，被告刘杰负担531元，被告连云港圣浩建筑工程有限公司负担265.5元，被告马德军负担1327.5元（被告负担部分原告已预交，被告于本判决生效后十日内给付原告）。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审 判 长  陶士刚人民陪审员  刘 平人民陪审员  于银华二〇二〇年八月二十一日书 记 员  刘玉梅附：主要法律条文及上诉须知一、法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。（二）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、海州区人民法院执行账号当事人可以将款项直接支付给对方权利人或者交纳至本院账户，收款人户名：连云港市海州区人民法院，账号：32×××99，开户行：连云港建行海宁西路分理处。