广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1002民初1913号 原告：韦乃阳，男，1972年11月3日出生，壮族，住百色市右江区城北一路29号。 委托诉讼代理人：韦成斌，广西君从律师事务所律师。 被告：广西驰程汽车运输有限责任公司，住所地百色市右江区城北一路29号，统一社会信用号码：91451000200610583B。 法定代表人：黄尚宁，该公司董事长。 委托诉讼代理人：洪耀中，广西纵华律师事务所律师。 被告：百色市桂联汽车销售有限责任公司，住所地百色市右江区城北一路29号金都商业街，统一社会信用号码：914510006724567052。 法定代表人：李贤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：洪耀中，广西纵华律师事务所律师。 原告韦乃阳诉被告广西驰程汽车销售有限责公司（以下简称驰程公司）、百色市桂联汽车销售有限责任公司（以下简称桂联公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月1日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告韦乃阳及委托诉讼代理人韦成斌，被告驰程公司及桂联公司委托诉讼代理人洪耀中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认被告违法解除劳动合同并支付原告违法解除劳动合同赔偿金310000元；2、判令被告支付原告法定节假日加班费21379.32元，延长加班费117586.24元，未休年假工资差额35632.19元；3、判令被告支付解除劳动补偿金15500 2 0元；4、判令被告支付2017年度拖欠工资（年薪）42860元，支付2018年度拖欠工资（年薪）46500元；支付2019年1月至5月份的拖欠工资（年薪）19375元；支付2019年1月至5月份安全风险金奖励3125元；5、判令被告支付原告失业保险损失34800元；6、被告按原告工资基础足额补缴在职期间（1996年7月至2019年6月止）用人单位应缴纳的社会保险金和住房公积金，期间未缴纳的月份应足额补缴；7、判令被告退还原告25万股金。事实与理由：原告于1996年7月进入驰程公司参加工作，并签订无固定期限劳动合同。2008年12月起受驰程公司委派到桂联公司工作，任总经理职务，任职期间从2008年12月至2019年5月。原告任职期间，2017、2018、2019年的年薪为155000元，月工资12916.67元，日工资593.87元。原告任职的公司桂联公司系驰程公司旗下为数不多的盈利企业，但近年来驰程公司一直给桂联公司增加任务。从2018年5月1日起，驰程公司把一个经营十分困难且对外债务巨大的恒峰进口汽车修配有限责任公司（简称恒峰公司）划给桂联公司托管，恒峰公司所欠工程款、配件轮胎款、与其他单位合营的承包款及个人股改未成功的集资款，以及拖欠员工的工资及五险一金等款项，累计高达几百万元，在原告管理桂联公司期间，恒峰公司债务人及员工曾多次上门追讨欠款，通过组织人员到公司闹事、拉横幅、堵门封路甚至威胁恐吓原告及家属等。迫于各种压力以及在担心在桂联公司的股东权益受到严重的侵害，原告无奈向驰程公司提出《辞职报告》，要求辞去总经理职务，但被告驰程公司却以原告不服从管理和退股必须解除劳动合同为由，发出《关于韦乃阳同志解除劳动合同的通知》，单方解除劳动合同，没有通知工会，违反有关法律规定。1、被告违法解除劳动合同，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告是被逼无奈向驰程公司提出《辞职报告》，要求辞去总经理职务，但被告驰程公司却以原告不服从管理和退股必须解除劳动合同为由，2019年6月5日发出《关于韦乃阳同志解除劳动合同的通知》，解除与原告的劳动合同。原告不同意解除劳动合同，拒绝签收通知文件。被告通过邮寄方式向原告送达。被告驰程公司违法解除劳动合同，依法应当支付违法解除劳动合同的赔偿金，即155000元×2倍=310000元。2、被告存在法定节假日、休息日加班，长年延长工作时间，未安排年休假的情况，依法应当支付加班费。原告在被告工作期间，因为经营目标任务重，被告在法定节假日只能休不到一半的假，即每年法定借节日最多只能休息5天；休息日期间仍然安排 3 工作，每周最多只能休息一天，也没有带薪年休假，每天工作9个小时，每周工作时间大大超过40小时，严重影响了原告的身心健康。被告依法应支付原告加班费：法定节假日加班费21379.32元［12916.67元÷21.75×（6天×2年×300%）］；2、延长加班费117586.67元［12916.67元÷（21.75×8）×（51-40）小时/周×48周×2年×150%］，未休年假工资差额35632.19元［12916.67元÷21.75×（15天×2年）×200%］。3、被告应支付解除劳动合同补偿金。被告违法解除劳动合同，原告因被告无法保障劳动者的休息权利，又未足额支付劳动报酬、不按工资基数缴纳社会保险，甚至有些月份根本没有缴纳社会保险等原因，原告不同意继续履行劳动合同，要求解除劳动合同并要被告支付补偿金155000元。4、被告存在拖欠工资的情况。原告与被告每年签订《生产经营责任书》明确年度经营目标任务、年薪、考核方式等，约定原告的年薪为155000元，原告每年均能全面完成各项目标任务，被告应及时足额支付工资报酬。被告应支付2017年度拖欠工资42860元，2018年度拖欠工资46500元，应支付2019年1至5月份拖欠的19375元。原告每年交安全风险金15000元，按照规定，全年应奖励7500元，现被告应支付2019年1月至5月安全风险奖励金3125元。5、被告应支付原告失业保险损失。非劳动者原因解除劳动合同，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条和第四十五条的规定，被告无法保障劳动者的休息权利，又未足额支付劳动报酬，不按工资基数缴纳社会保险等原因而解除劳动合同，有权领取失业保险金。被告应支付原告失业保险损失34800元（参照广西最低工资标准二类1450元×24个月）。6、被告应按工作基数足额缴纳用人单位的社会保险金和住房公积金。原告是公司的管理人员，工资是年薪制，年薪为155000元，但被告多年来一直未按规定足额缴纳社会保险金和住房公积金，原告要求被告按工资基数足额补缴在职期间（1996年7月-2019年6月止）用人单位应缴纳的社会保险金和住房公积金。7、被告以欺诈手段欺瞒原告提交辞职报告进而解除劳动合同。一是被告不按公司法治理公司，利用大股东的权利抽取资金及把亏损严重的大户强压给桂联公司，严重损害包括原告在内的桂联公司股东利益；二是桂联公司章程本没有退股必须离职的规定桂联公司有很多人在岗在职均能退股的先例，但驰程公司却逼原告辞职方能退股；三是被告 4 承诺原告离职一个月就退股，现在一年时间了，也没有退，本身就是一种欺诈行为，违反诚实信用原则；四是解除合同谈话中，条款都是事先拟好的，声称如果原告不在上面签字就不能退股，强迫原告签字，违背原告的真实意愿。为此，原告向百色市劳动人事争议仲裁委申请劳动仲裁，但是对仲裁裁决不服，故提起诉讼，请求支持诉请。 被告驰程公司、桂联公司答辩称，原告的第二项诉请求没有经过仲裁前置程序，原告直接向人民法院提起诉讼违反仲裁前置原则；原告是自己主动提出辞职，已经仲裁认定，被告不存在违法解除劳动关系的情形，因此原告主张的第一项、第三项请求没有事实及法律依据；仲裁认定2018年、2019年仍然实行年薪制没有事实依据。 被告桂联公司诉请：1、请求法院判决被告桂联公司无需向原告补发2018年工资差额43567元、2019年1月至5月9日工资差额18247.88元，两项合计61823.88元；2、请求法院判决被告桂联公司无需支付被告2018年期间工作日延时加班费12359.3元、法定节假日加班费5344.83元、2017年至2018年带薪休假加班费35632.2元，三项合计53336.33元。事实与理由：仲裁认定2018、2019年仍然实行年薪制，从而认定桂联公司拖欠原告工资不正确；仲裁裁决认定桂联公司需要支付加班费及不得休假加班费也不符合事实，原告主张的2017、2018年年休假已经超过仲裁时效。 经过庭审质证，原告向法庭举证企业信用信息公示报告、身份证复印件、生产经营责任书、离职报告、手机录音及文字说明、参加全体员工会议图片、解除劳动合同通知书、就业失业登记证、休息日开展促销活动照片、关于重申上班时间的规定、仲裁裁决书、工资发放表；被告举证韦乃阳任职书、离职报告、谈话笔录、生产经营责任书、2018年上班登记考勤表。本院认为，上述证据来源真实，与本案具有关联性，本院予以认定。 本案经过开庭审理，综合本案证据就双方当事人庭审陈述，本院认定事实如下：1996年7月，原告开始进入驰程公司工作，2007年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同。2008年2月22日，桂联公司在百色市工商局登记注册成立，被告驰程公司作为法人股东认缴出资208.2万元，占51.004%的股份。因工作需要，驰程公司委派原告到桂联公司工作，200 5 8年12月22日，桂联公司下文《聘任职通知》任命原告为桂联公司经理一职。原告在桂联公司任职期间，相关工资和社会保险由桂联公司负责核发缴纳。2017年至2019年原告在桂联公司初任职期间，实行年薪制，驰程公司与桂联公司先后签订两份《生产经营责任书》，对2017年度及2019年度的任务指标、年薪及考核措施作了相关约定，其中《2017年生产经营责任书》明确约定桂联公司正职年薪为15.5万元，《2019年生产经营责任书》中年薪部分则约定“年薪分为基本年薪、绩效薪金和奖励薪金，总计（空白）万元，基本薪金占40%，绩效薪金占30%，奖励薪金占30%。基本薪金按月考核发放，绩效薪金按年终考核兑现”。2019年5月8日，原告向驰程公司提出“辞职报告”，报告载明“……现在随着市场环境的变化，我深深的体会到，本人已经远远不能适应集团公司发展的步伐，已经不够资格担当集团公司交给我的任务，因此本人对桂联公司前景不抱有太大希望，经与相关领导申请，要求退回本人在桂联公司的股份，领导的答复是唯有离职才可以退出股份。为了退回自己股份，特向集团公司提出离职，因此给公司造成的不变和麻烦，敬请谅解。”。2019年5月9日，驰程公司就原告辞职事宜派人与其进行谈话，原告明确自愿解除与被告的劳动关系，并在谈话记录中签字确认。随后，桂联公司下发《不再担任职务通知》。2019年5月15日，原告向驰程公司递交《年休假申请表》，要求从5月15日至6月4日，申请休年假15天。2019年6月5日，驰程公司作出《关于与韦乃阳同志解除劳动合同的通知》，解除与原告的劳动合同。 另查明，2017年6月12日，桂联公司下发《关于重申上班时间的规定》中“管理人员：每天工作上班时间，从上午8:00至下午17:30，每人每周实行六天工作制，休息天可以选择在周六或者周日休息”，此外，2018年桂联公司按每月5167元的基本工资及每月3875元、2983.8元、3293.8元不等的绩效工资，累计向原告支付相关工资待遇共计111424元，2019年1月至5月9日，桂联公司累计向原告支付相关工资待遇共计36391.67元。 2020年3月，原告韦乃阳以被告广西驰程汽车运输有限责任公司、百色市桂联汽车销售有限责任公司为被申请人，向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年4月8日，百色市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决被告桂联公司应当支付原告韦乃阳2018年、2019 6 年1-5月份工作差额61823.88元；2018年工作日延时加班工资12359.3元，法定节假日加班费5344.83元和2017年、2018年带薪牛休假加班费35632.2元。 因不符劳动仲裁裁决，原告韦乃阳于2020年6月1日向本院提起诉讼，被告桂联公司于2020年6月2日向本院提起诉讼。 庭审中，原告放弃要求被告支付2017年度拖欠工资（年薪）42860元的主张。 本院认为，本案的争议焦点有三点，一是被告是否存在违法解除劳动合同的情形，应否支付违法解除劳动合同赔偿金及补偿金；二是被告应否支付法定节假日加班费、延长工作时间加班费、未休年假工资差额；三是被告应否支付2018、2019年工资差额、2019年1-5月份安全风险金奖励。 关于被告是否存在违法解除劳动合同的情形。庭审查明，原告于2019年5月8日向被告驰程公司提出辞职报告，上书明确提出离职，次日被告驰程公司就其离职解除劳动合同关系与原告进行谈话，原告在谈话过程中反复表示知晓解除劳动合同关系的后果，不管原告以何种理由提出辞职，其作为成年人及公司的负责人，清楚知晓解除劳动关系的后果，无证据证实其在辞职过程中，被告存在胁迫、欺诈或者乘人之危，或其他违法解除的情形，其自愿辞职的行为不符合《中华人民共和国合同法》第四十六条、第八十七条关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金或者赔偿金的情形，原告主张被告违法解除劳动合同应当支付违法解除劳动合同赔偿金及补偿金，本院不予支持。 关于被告应否支付法定节假日加班工资、延长工作时间加班工资、未休年假工资差额的问题。关于加班工资，原告主张其在2017年6月至2019年6月期间，在法定节假日加班累计12天，工作日延长加班累计1056个小时的事实，因不能提交证据予以证实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告应承担举证不能的不利后果。根据被告在庭审中提交的《2018年员工考勤记录表》及《关于重申上班时间的规定》中对于工作时间的规定，可以推算出原告在2018年1月至12月期间，正常出勤225天，其中法定节假日加班3天，工作日延时加班为0.5个小时/天×222天=111小时；被告对于已经足额发放法定节假日加班 7 及工作日延后加班工作不能提供证据予以证实，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，被告应按照原告的加班时间补足发放加班工资，其中法定节假日加班3天，加班费为12916.67元/月÷21.75天×3天×300%=5344.83，工作日延后加班工资为：12916.67元/月÷21.75天÷8小时×111小时×150%=17704.13元。关于带薪年休假工资的问题。原告自1996年7月进入驰程公司至2016年6月，已经年满20年，按照规定，应当享受每年15天的带薪休假，庭审证据查明，原告已经享受2019年的带薪年休假，对于2017年、2018年的年休假，被告不能证实原告已经依法享受，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、《企业职工带薪年休假事实办法》第三条、第四条之规定，被告应当向原告支付2017年、2018年因不能享受带薪年休假的加班工资，即12916.67元/月÷21.75天×30天×200%=35632.2元，原告该项主张，于法有据，本院予以支持。被告桂联公司认为原告主张的2017、2018年未休年假已经超过仲裁时效，根据《职工带薪年休假条例》的规定，带薪年休假工资报酬，属于劳动报酬，因此，被告该项主张于法无据，本院不予采信。 关于被告应否支付2018、2019年工资差额、2019年1-5月份安全风险金奖励的问题。庭审中，被告虽然否认2018、2019年实行年薪制，但是从其提交《百色市桂联汽车销售有限责任公司工资发放表》中显示至原告辞职前，其基本月工资为5167元，根据双方签订的《2019年生产经营责任书》对于年薪构成的约定“……基本薪金占40%，绩效薪金占30%，奖励薪金占30%……”，由此推算原告2018、2019年每年的收入应为5167元/月÷40%×12个月=155010元，即月工资12917.5元，2018年度被告已经支付的工资待遇为111424元，仍应补足155010-111424=43576元；2019年1-5月，被告应发放工资为（12917.5元/月×4个月）+（12917.5元/月÷21.75天×5天）=54639.55元，已经发放36391.67元，仍应补足18247.88元。被告抗辩称已经足额发放工资，但不能提交证据予以证实，本院不予采信。至于被告应否支付2019年 8 1-5月份安全风险金奖励的问题。庭审中，对于被告已经向他人发放2019年1-5月份的风险奖励金的事实，原告不能举证证实，本院不予支持。虽然2018、2019年的生产经营责任书没有直接载明年薪数额，但是从责任书的约定及原告实际领取的工资推算出原告的年收入标准，被告称2018、2019年没有实行年薪制，不应补发工资差额的请求本院不予支持。 关于上述给付责任的承担问题。虽然原告是与驰程公司签订无固定期限的劳动合同，但是其是接受驰程公司的委派到桂联公司任职，期间的工资及社保由桂联公司负责，桂联公司是用人单位，在此期间的各种劳动报酬应由被告桂联公司承担责任。 至于原告在起诉时主张被告支付原告失业保险损失、按原告工资基础足额补缴在职期间（1996年7月至2019年6月止）用人单位应缴纳的社会保险金和住房公积金不属于人民法院受案范围，原告主张被告退还25万股金不属于劳动争议案件的审查范围，因此均不予审查，本院已经在庭审中予以释明。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十一条、第四十四条、第五十条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十六条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第五条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假事实办法》第三条、第四条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条之规定，判决如下： 一、被告百色市桂联汽车销售有限责任公司应自本判决生效之日起十日内向原告韦乃阳补发2018年工资差额43567元、2019年1月至5月的工作差额18247.88元，共计61823.88元； 二、被告百色市桂联汽车销售有限责任公司应自本判决生效之日起十日内向原告韦乃阳发放2018年期间工作日延时加班工资12359.3元、法定节假日加班费5344.83元、2017年和2018年带薪年休假加班费35632.2元，共计53336.33元； 9 三、驳回原告韦乃阳的其他诉讼请求； 四、驳回被告百色市桂联汽车销售有限责任公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告百色市桂联汽车销售有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  马海鹰 二〇二〇年八月二十四日 书记员  江金蔚