广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终694号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）邱慧英，绰号阿邱，女，1979年1月10日出生，汉族，高中文化，户籍地四川省乐山市沙湾区，现暂住广东省深圳市罗湖区。因本案，于2019年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。指定辩护人曾俊欣,广东诚公律师事务所律师。原审被告人张亮，绰号阿亮，男，1985年11月14日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省平昌县，现暂住广东省深圳市罗湖区。因本案，于2019年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。原审被告人曾彩文，绰号小静，女，1978年3月26日出生，汉族，高中文化，户籍地湖南省宁乡县，现暂住广东省深圳市罗湖区。因本案，于2019年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现已取保候审。被告人崔俊勇，绰号光头，男，1972年5月25日出生，汉族，高中文化，户籍地河南省驻马店市汝南县，现暂住广东省深圳市罗湖区。因本案，于2019年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现已取保候审。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇犯赌博罪一案，于2019年12月23日作出(2019)粤0303刑初1412号刑事判决。宣判后，原审被告人邱慧英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2019年5月份开始，被告人张亮和邱慧英二人专门承租深圳市罗湖区长丰苑曼域轩11楼21房召集他人进行赌博活动，房间内设两张麻将台，以打“广东红中麻将”的方式开设赌场招揽赌客赌博从中抽头渔利。该场所24小时营业，赌客先用赌资兑换赌博用的筹码和“水卡”（用于刷卡抽水），赌博结束后再用手中筹码兑回等额赌资，赌注每次20/40元或50/100元，赌客“自摸”一次赌场抽水50元，“水卡”充值额度300元。张亮和邱慧英为合伙股东，每天分两班负责日常管理，张亮同时负责财务，两人按各占40%股份比例获取赌场收益分红，“栋哥”（另案处理）负责拉客参赌，按20%股份获利分红。开业初期，“莲姐”（另案处理）为赌博场所介绍招揽赌客，为期一周时间，赌博场所给其10%的分红报酬。被告人崔俊勇用于2019年6月底加入，系工作人员，其和“小王”(另案处理）主要负责给客人兑换筹码和发放“水卡”，日工资300-400元。被告人曾彩文系张亮女朋友，协助张亮管理赌博场所，共享张亮份额红利，兼顾“顶角”。2G19年7月18日0时10分，公安民警在该场所抓获被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇、庄某1、曾某鸿、刘某1以及赌博违法人员陈某、余某1、罗某3燕、冷某1、肖某1、祝某1、邓某1、罗某3莎（八人均已治安处罚），当场缴获麻将两副、读卡器1部、VIP卡“水卡”以及筹码等赌博用工具财物。在“2019长长久久”股东微信群提取该犯罪集团赌博活动财务账单62页，经专项审计，2019年5月16日至2019年7月16日，张亮等人共计收入人民币2138950元，相关支出671270元，其中张亮收益600145元，邱慧英收益600145元，“栋哥”收益302730元，“莲姐”收益10646元。原审认定上述事实的证据有:1.物证：涉案麻将、筹码卡、读卡器、VIP卡、手机等；2.书证：搜查证和搜查笔录，违法犯罪经历以及从轻从重核查登记表、被告人曾彩文犯赌博罪的刑事判决书、行政处罚决定书，被告人的基本身份情况；3.证人证言：证人曹某、刘某1、庄某1、罗某1、祝某1、余某1、陈某、邓某1、罗某2、冷某1、肖某1的证言；4.被告人供述和辩解:被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇对犯罪事实供认不讳;5.鉴定意见：广东安证计算机司法鉴定所的司法鉴定意见书、深圳市隆德会计师事务所出具的专项审计报告；6.现场勘验笔录、现场图和现场照片、辨认笔录；7.视听资料、电子数据：光盘一张、微信聊天截图。原判根据上述事实和证据认为，被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇无视国家法律，开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇为赌博提供场所，设置麻将台，为赌客兑换筹码和“水卡”，以“广东红中麻将的方式”开设赌场招揽赌客赌博并从中抽头渔利，其行为符合开设赌场罪的构成要件，公诉机关指控被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但罪名不当，予以更正。被告人张亮、邱慧英在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人曾彩文、崔俊勇在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处理。被告人张亮的辩护人关于被告人张亮系初犯、偶犯，具有坦白、认罪认罚的情节，可以从轻处罚的辩护意见与事实相符，予以釆纳；关于认定被告人张亮收益数额的事实不清，证据不足的辩护意见，经查，对于被告人张亮的收益数额，有股东微信群提取的财务账单、广东安证计算机司法鉴定所的司法鉴定意见书、深圳隆德会计师事务所出具的专项审计报告、各被告人的供述等证据证实，以上证据确实、充分，故对辩护人的此项辩护意见，不予釆纳。被告人邱慧英的辩护人关于被告人邱慧英系初犯、偶犯，具有坦白、认罪认罚的情节，可以从轻处罚的辩护意见与事实相符，予以釆纳。被告人曾彩文的辩护人关于被告人曾彩文系从犯，具有坦白、认罪认罚的情节，可以从轻处罚的辩护意见与事实相符，予以釆纳；关于各被告人违法所得数额为理论上的违法所得，缺乏客观证据的辩护意见，经查，对于被告人张亮等人的收益数额，有股东微信群提取的财务账单、广东安证计算机司法鉴定所的司法鉴定意见书、深圳隆德会计师事务所出具的专项审计报告、各被告人的供述等证据证实，以上证据确实、充分，故对辩护人的此项辩护意见，不予釆纳。被告人崔俊勇的辩护人关于被告人崔俊勇犯罪情节轻微，可以从轻处罚的辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人曾彩文在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，把前罪刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第—十七条、第八十七条第二款、第七十七条、第八十九条、第六十四条之规定，判决：一、撤销本院于2019年2月19日作出的（2018)粤0303刑初1708号刑事判决书对被告人曾彩文适用缓刑的决定，继续执行原判刑罚。二、被告人张亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人邱慧英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人曾彩文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，前罪拘役五个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。五、被告人崔俊勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。五、缴获的麻将2副、读卡器1部、VIP卡133张、筹码卡97张由公安机关依法销毁，涉案手机6部由公安机关依法没收。上诉人邱慧英认为原审判决过重，请求从轻处罚，理由如下：1.上诉人抽水金额的五十万元应予扣除。2.其主观恶性小，系初犯、偶犯，具有坦白的情节，且自愿认罪认罚，应从轻处罚。3.其家庭困难，希望早日回家照顾失明的母亲。其辩护人的辩护意见为：1.原判认定涉案场所系张亮与上诉人共同承租与事实不符，上诉人并未参与涉案场所的承租。2.上诉人参与经营时间短，实际获利少只有几万。3.上诉人具有坦白情节，且在审查起诉阶段认罪认罚，依法可以从轻处罚。4.上诉人系初犯、偶犯，此前没有任何犯罪记录。经二审审理查明，2019年5月份开始，张亮、邱慧英在深圳市罗湖区长丰苑曼域轩11楼21房召集他人进行赌博活动。房间内设两张麻将台，以打“广东红中麻将”的方式开设赌场招揽赌客赌博从中抽头渔利。该场所24小时营业，赌客先用赌资兑换赌博用的筹码和“水卡”（用于刷卡抽水），赌博结束后再用手中筹码兑回等额赌资，赌注每次20/40元或50/100元，赌客“自摸”一次赌场抽水50元，“水卡”充值额度300元。张亮和邱慧英为合伙股东，每天分两班负责日常管理，张亮同时负责财务，两人按各占40%股份比例获取赌场收益分红，“栋哥”（另案处理）负责拉客参赌，按20%股份获利分红。开业初期，“莲姐”（另案处理）为赌博场所介绍招揽赌客，为期一周时间，赌博场所给其10%的分红报酬。被告人崔俊勇用于2019年6月底加入，系工作人员，其和“小王”(另案处理）主要负责给客人兑换筹码和发放“水卡”，日工资300-400元。被告人曾彩文系张亮女朋友，协助张亮管理赌博场所，共享张亮份额红利，兼顾“顶角”。2G19年7月18日0时10分，公安民警在该场所抓获被告人张亮、邱慧英、曾彩文、崔俊勇、庄某1、曾某鸿、刘某1以及赌博违法人员陈某、余某1、罗某3燕、冷某1、肖某1、祝某1、邓某1、罗某3莎（八人均已治安处罚），当场缴获麻将两副、读卡器1部、VIP卡“水卡”以及筹码等赌博用工具财物。在“2019长长久久”股东微信群提取该犯罪集团赌博活动财务账单62页，经专项审计，2019年5月16日至2019年7月16日，张亮等人共计收入人民币2138950元，相关支出671270元，其中张亮收益600145元，邱慧英收益600145元，“栋哥”收益302730元，“莲姐”收益10646元。本院认为，上诉人邱慧英及原审被告人张亮、曾彩文、崔俊勇无视国家法律，开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。关于上诉人邱慧英及其辩护人所提原审认定其获利金额有误的意见，经查，对于邱慧英、张亮等人的收益数额，有经张亮、邱慧英二人签名确认的股东微信群提取的账单以及鉴定结论、审计报告等证据予以证实，邱慧英对此予以否认，理据不足，不予采纳。关于上诉人邱慧英及其辩护人所提邱慧英具有坦白情节、认罪认罚等意见，原审对此均已予认定，邱慧英及其辩护人再以此为由请求从轻处罚，理由不能成立。关于辩护人所提原审认定涉案赌博场所并非由邱慧英承租的意见，经查，现有证据不足以证实涉案场所系由邱慧英承租，本院对此予以纠正。但综合全案证据，邱慧英、张亮均为赌场股东，获取同样比例的赌场分红，均为主犯，原审根据邱慧英的犯罪事实和各量刑情节，对其判处刑罚并无不当，本院予以确认。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 涂  俊  峰审判员 张    薇审判员 李    静二〇二〇年八月十八日书记员 杨心仪(兼)附相关法律条文：《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原审认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。