西 安 市 未 央 区 人 民 法 院民 事 判 决 书   (2020)陕0112民初9219号 原告:杨春东，男，1976年XX月XX日出生，汉族，个体工商户，住西安市灞桥区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被告:陕西房东来房地产营销策划有限公司。住所地：陕西省西安市新城区含元路 158 号 19-1-101。统一社会信用代码91610133MA6URGWG0H。 法定代表人：贾俊涛，总经理。 委托代理人:田浩，陕西法智律师事务所律师。被告:郑娜，女，1983年XX月XX日出生，汉族，住陕西省咸阳市礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告杨春东与被告陕西房东来房地产营销策划有限公司（以下简称房东来公司）及被告郑娜居间合同纠纷一案，本院受理后，于2019年8月6日作出（2019）陕0112民初3417号民事判决书，被告房东来公司不服，提起上诉，二审发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行审理。原告杨春东，被告房东来公司的委托诉讼代理人田浩到庭参加诉讼。被告郑娜经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告杨春东向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告归还原告购房款、佣金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费 327866 元，利息 970 元（按照中国人民银行同期贷款利率自 2018 年 11 月 1 日计算至起诉之日，实际计算至付清之日止）。本息合计 328836 元。2、依法判决二被告赔偿原告损失 10.2 万元。3、本案诉讼费由二被告共同承担。事实与理由：2018 年 5 月 18 日，原告与被告房东来公司、出售方李某某在房东来公司西安第一分公司（以下简称房东来第一分公司）签订《存量房买卖合同》和《居间服务合同》。《存量房买卖合同》中约定，原告购买位于西安市未央区浐灞三角洲中新浐灞半岛X区 X幢 X 单元 X 室房产，《存量房买卖合同》中约定了房屋总价及房款支付方式。同时，原告与房东来公司及出售方签订《居间服务合同》，合同约定原告支付居间服务费 67500 元，贷款服务费 3000 元以及违约责任。合同签订后，原告将定金 20 万元支付给业主李某某，后又通过微信转账支付 2000 元给业主李某某交纳大修基金。《居间服务合同》签订后，原告将佣金 67500 元支付给被告房东来公司，房东来第一分公司负责人刘志伟和房地产经纪执业人陈莹莹将房东来公司主要负责办理按揭和权某某的工作人员郑娜介绍给了原告，让郑娜负责原告此房屋的后续手续，郑娜以办理 按揭及过户为由，采取各种方式让原告提前支付各种款项，原告分多次向郑娜账户打款 267366 元，向郑娜指定的王伟账户打款 30 万元。原告根据郑娜的要求配合办理按揭及过户手续，但直至2018年9月房东来公司及郑娜仍未能办理完按揭及过户手续，未按照约定履行居间服务。原告多次要求房东来公司及郑娜返还支付的各项款项，截止起诉之日，郑娜退还原告30.7万元，尚欠260366元。故原告诉至法院，诉讼请求如前所述。   被告房东来公司辩称，第一，郑娜虽然曾经是被告公司员工，但其私自收取原告购房款等款项的行为是个人行为，原告无正当理由相信应当将购房款交给被告公司或者郑娜，郑娜的行为不构成表见代理。第二，郑娜涉嫌诈骗杨春东购房款一事，已由西安市公安局浐灞生态分局刑事立案，应当中止审理。第三，郑娜极有可能已经将案涉款项还给杨春东，以寻求杨春东出具刑事谅解书，请法庭进行调查。如杨春东已实现相关权益，则其本案诉讼的请求权基础不存在，若其仍然坚持诉求，则涉嫌虚假诉讼，应追究其相应刑事法律责任。第四，杨春东索要损失10.2万元无事实及法律依据，不应得到支持。第五，其公司已经履行完毕《居间服务合同》全部义务，亦不存在违约情形，其公司收取居间服务的对等报酬，应受法律保护，原告主张返还无事实及法律依据。综上，请求法院驳回原告对其公司的诉讼请求。 被告郑娜未到庭答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人交换证据并质证。原告提供如下证据：证据一、《存量房买卖合同》、《居间服务合同》、《二手房交易结算资金监管协议》；证据二、《佣金收据》、《定金收款收据》；证据三、银行转账记录、微信转账记录；证据四、《劳动合同书》、人事登记表，考勤登记表；证据五：浐灞分局撤案通知书。被告房东来公司提供如下证据：证据一、《存量房买卖合同》、《二手房交易结算资金监管》、《佣金收据》；证据二、《居间服务合同》；证据三、《立案告知书》。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，被告郑娜未到庭应承担举证不能之责。根据当事人的陈述及依法确认的证据，本院认定事实如下：2018 年 5 月 18 日经房东来第一分公司（已注销）提供居间服务，原告杨春东（乙方）与案外人苏某某（甲方）签订《存量房买卖合同》，约定乙方购买甲方名下的位于西安市未央区浐灞三角洲中新浐灞半岛X区X幢X单元X 号房屋，房屋面积 135.19 平方米，房屋成交价 225 万元，乙方支付定金 20 万元，乙方于甲方房产证原件交于居间方且银行贷款申请审批过后将第一笔购房款 48 万元支付甲方，乙方拟贷款金额为 157 万元。同日，杨春东与苏某某、房东来公司签订《居间服务合同》，约定由杨春东向房东来公司支付居间服务费 67500 元。前述《存量房买卖合同》、《居间服务合同》均由苏某某的委托代理人杨某某签字。2018 年5月18日，杨春东向杨某某支付 5 万元定金，2018年5月21日杨春东向李某某支付定金 15 万元。2018年5月24日杨春东向房东来公司支付佣金 67500 元，5月27日支付佣金27500元2018年8月27日杨春东与苏某某的委托代理人李某某签订《西安市存量房买卖合同》，约定杨春东购买苏某某名下的涉案房屋，成交价为 243 万元，由杨春东一次性全额支付购房款。同日双方在西安市臵诚资产管理有限公司签订《二手房交易结算资金监管协议》。自2018年5月25日至2018年9月1日期间多次向郑娜转款共计 267366 元，向王伟账户转款共计30万元，以上合计 567366 元包括购房款、代办过户费、代办按揭费等。合同签订后因杨春东贷款出现问题且无法全额支付购房款导致合同无法继续履行。郑娜已向杨春东退还40.7万元，尚欠160366元。本案原一审中，李某某到庭表示杨春东支付过 20 万元定金，大修基金 12168 元及契税9852.26元本应由杨春东缴纳，但房东来公司让其先行垫付，其到房管局办理网签合同时应郑娜要求合同成交价签订为243 万元，因实际成交价为225万元，故约定在其收到 243 万元购房款后加上之前杨春东支付的定金其再退还给杨春东38万元，其当场退还杨春东 10 万元，且与杨春东签订协议一份，约定其收到房款后再支付杨春东26万元，由杨春东支付其大修基金、契税2020元，杨春东当场支付其2000元，后因杨春东无法支付购房款导致合同无法继续履行，杨春东系违约方，故杨春东向其支付的10.2万元其不同意退还给杨春东。郑娜在原一审称因杨春东名下还另有一套房屋故无法办理贷款，就建议杨春东全额支付，先全款支付房款待房屋过户后再将房屋抵押，其也愿意帮杨春东凑钱，后因杨春东无法全额支付购房款导致合同无法继续履行。另查明，2018 年 5 月 10 日郑娜与房东来公司签订《劳动合同》，合同期限为 2018 年 4 月 11 日至 2021 年 4 月 10 日，工作岗位为权某某部门负责权某某工作。2018 年 10 月郑娜离职。至今已有多名客户以郑娜涉嫌诈骗罪向公安机关报案，2019年2月7日，西安市公安局浐灞生态区分局以杨春东被诈骗案立案侦查。2020年6月11日，西安市浐灞生态区分局以杨春东被诈骗案没有犯罪事实撤销该刑事案件。与此同时，西安市公安局浐灞生态分局干警告知本院郑娜的行为涉嫌职务侵占罪，本院庭审经核，房东来公司委托诉讼代理人称房东来公司已接到西安市公安局浐灞分局的通知，但其公司还未前往分局接受调查询问。本次庭审中杨春东称因郑娜表示可以帮其规避税费、办理贷款、降低税率且郑娜承诺帮其贷款，故网签合同中房屋成交价为 243 万元且为全额支付，后因郑娜无法贷款导致合同无法继续履行。因被告郑娜未到庭致调解不能。本院认为，原告杨春东与出售方苏某某的委托代理人杨  庆梅及房东来公司签订的居间合同系各方真实意思表示，合法有效，各方当事人应当按照合同约定全面履行各自义务。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。郑娜为房东来公司的员工，本案中存量房买卖合同及居间服务合同在房东来公司门店签订，郑娜作为房东来公司办理权某某的工作人员收取了原告购房款、代办过户费、代办按揭费等费用，杨春东有理由相信郑娜系作为房东来公司的工作人员收取前述费用，故郑娜的行为应属职务行为，房东来公司应当承担由郑娜的职务行为所产生的法律责任，故原告杨春东要求解除居间合同并由房东来公司退还已支付的购房款、佣金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费等费用的诉讼请求，本院予以支持。杨春东向郑娜支付共计 567366 元，向房东来公司支付佣金 67500 元，以上共计 634866 元，郑娜已退还40.7万元，房东来公司应向杨春东退还剩余 227866 元。杨春东与出售方苏某某之间的存量房买卖合同因杨春东无法全额支付购房款导致未能继续履行，居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。杨春东的违约，系郑娜虚假帮杨春东办理房屋抵押导致，但郑娜的前述行为造成杨春东违约并向苏某某支付的10.2万元，现苏某某不同意退还，该10.2万元仍属杨春东的损失。房东来公司作为居间方，因其员工郑娜在提供居间服务过程中存在过错，故对杨春东的损失房东来公司应承担相应责任。杨春东在房屋买卖合同履行过程中系违约方，亦应承担相应责任。本院酌情判令房东来公司承担 50%的责任，杨春东承担 50%的责任，即房东来公司向杨春东支付损失5.1万元。杨春东与郑娜约定让郑娜贷款帮杨春东支付购房款，但郑娜未采用正常途径进行贷款，最终无法贷款，导致合同不能继续履行，杨春东亦存在过错，故杨春东主张的利息本院不予支持。西安市公安局浐灞分局已决定撤销杨春东诈骗案，同时通知房东来公司关于郑娜行为涉嫌职务侵占罪，要求其公司配合调查，故房东来公司申请中止审理本案，依据不足，本院不予准许。依据《中国人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条、第四百二十五条之规定，判决如下：  一、原告杨春东与被告陕西房东来房地产营销策划有限  公司签订的《居间服务合同》自本判决生效当日予以解除；   二、被告陕西房东来房地产营销策划有限公司于本判决  生效之日起十日内支付原告杨春东购房款、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费、佣金、损失等共计 278866元；   三、驳回原告杨春东的其余诉讼请求。  如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照  《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加  倍支付迟延履行期间的债务利息。  案件受理费 7762 元（原告已预交），现由原告承担 2738  元，被告陕西房东来房地产营销策划有限公司承担 5024 元，  于本案受理费100元，现由被告承担，于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                               审  判  长     林  娜                               审 判  员     杨  宁人民陪审员     孙新爱                                  二0二0年八月五日 书  记  员    马  楠