广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初25711号原告：广州市金品创典广告有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：刘胜枝。委托诉讼代理人：刘汉斌，广东合拓（南沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘能辉，广东合拓（南沙）律师事务所实习律师。被告：广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：曾耿兴。委托诉讼代理人：周志华，男，1980年10月14日出生，汉族，住佛山市禅城区，是该公司员工。原告广州市金品创典广告有限公司与被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，被告向本院提出管辖权异议，经本院审查后认为本院对本案有管辖权驳回被告的管辖权异议申请。被告不服本院裁定依法向佛山市中级人民法院上诉，佛山市中级人民法院经审查后也认为本院对本案有管辖权遂驳回被告的上诉，维持本院裁定。本案适用简易程序于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘汉辉、刘能辉及被告的委托诉讼代理人周志华均到庭参加诉讼。诉讼中，双方申请庭外和解，和解时间不计入审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.请求判决被告支付拖欠工程款170115元。2.请求判决被告支付违约金22489.48元。3.请求判决被告承担本案诉讼费。违约金根据合同第九条第二款违约责任计算，107合同自2015年1月1日起至实际清偿之日止按日0.2‰计算，广佛二期合同自2015年6月10日起至实际清偿之日止按日0.2‰计算，501合同自2015年10月1日至实际清偿之日止按日0.2‰计算。事实与理由，原告为广告牌制作和安装公司，被告为位于佛山市南海区里水镇东部工业园区×××××的广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司，被告负责广佛现代产业园的开发和建设。2014年9月和12月，原、被告之间签订了多个关于园区内建筑项目的广告牌和标志牌安装合同，但被告至今未与原告进行结算，只支付少部分的工程欠款，至今有大量欠款经过多种方式催促仍然拒不支付。一、《107生命科学院基金会前台招牌及室内导向字标志牌制作及安装合同》欠款及违约金。原、被告双方于2014年12月9日签订了《107生命科学院基金会前台招牌及室内导向字标志牌制作及安装合同》（以下称107制作安装合同），合同约定原告按被告确定的设计方案，保质保量完成107生命科学院基金会前台招牌及室内导向字标志牌制作及安装，合同总价为14250元。根据《107制作安装合同》第四条第一款，合同总工期为10天，原告于2014年12月底即完成了全部涉案标志牌的制作和安装，并交付被告使用。根据《107制作安装合同》第六条第二款—付款方式，安装完毕并验收合格后，被告应支付至结算价款的95%；余款5%作为保修金，质保金一年后结算。涉案工程安装完成后，至今被告一直未支付第二期款6412.5元和保修金712.5元。根据《107制作合同》第九条“甲方逾期罚款的，每逾期一日，按应付未付款的0.2‰向乙方支付违约金”。被告应从2015年1月1日开始支付违约金，暂算至起诉日2019年6月10日，二期款违约金共计2078.93（6412.5×0.2‰×1621）元,。被告应从2016年1月1日开始支付保修金违约金，暂算至起诉日2019年5月10日，保修金违约金共178.98（712.5×0.2‰×1256）元。2014年12月11日被告在《107制作合同》的基础上，追加确认了一份《广东省国际生命科学基金防撞条设计制作安装项目（加急）预算书2014-12-09》，总价为600元。2014年12月11日增加广东省生命科学基金会提示牌设计制作安装项目，总价130元。增加部分与原合同一起由原告履行并验收合格，交由被告使用，但被告对增加部分至今未支付任何费用。二、《广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板制作及安装合同》欠款及违约金。原、被告双方于2014年12月9日签订了《广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板制作及安装合同》（以下称二期会馆制作安装合同），合同约定原告按被告确定的设计方案，保质保量完成广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板制作及安装，合同总价为34000元。根据《二期会馆制作安装合同》第四条第一款，合同总工期为2天，原告于2014年12月底即完成了全部涉案标志牌的制作和安装，并交付被告使用。根据《二期会馆制作安装合同》第六条第二款—付款方式，合同签订后需要先支付合同总价30%的预付款，安装完毕并验收合格后，被告应支付至结算价款的95%；余款5%作为保修金，质保期半年满后退还。涉案工程安装完成后，至今被告一直未支付一期和二期全部工程款共32825元和保修金1175元。根据《二期会馆制作合同》第九条“甲方逾期罚款的，每逾期一日，按应付未付款的0.2‰向乙方支付违约金”。被告应从2015年1月1日开始支付违约金，暂算至起诉日2019年6月10日，二期款违约金共计10641.86（32825×0.2‰×1621）元,。被告应从2015年6月1日开始支付保修金违约金，暂算至起诉日2019年5月10日，保修金违约金共345.45（1175×0.2‰×1470）元。2014年10月27日被告在《二期会馆制作合同》的基础上，追加确认了一份《二期企业会馆（802-803样板房）及品牌中心卫生间标示牌制造预算书2014-10-27》，总价为7140元。增加部分与原合同一起由原告履行并验收合格，交由被告使用，但被告对增加部分至今未支付任何费用。三、《销售中心B区字体制作及501二楼LOGO墙体字制作及安装合同》欠款及违约金。原、被告双方于2014年9月10日签订了《销售中心B区字体制作及501二楼LOGO墙体字制作及安装合同》（以下称销售中心及501制作安装合同），合同约定原告按被告确定的设计方案，保质保量完成销售中心B区字体制作及501二楼LOGO墙体字制作及安装，合同总价为34000元。根据《销售中心制作安装合同》第四条第一款，合同总工期为15天，原告于2014年9月20日完成了全部涉案标志牌的制作和安装，并交付被告使用。根据《销售中心及501制作安装合同》第六条第二款—付款方式，合同签订后三日内，需要先支付合同总价30%的预付款，安装完毕并验收合格后，被告应支付总价款的77%；余款3%作为保修金，质保期一年满后退还。涉案工程安装完成后，至今被告一直未支付二期工程款共26180元和保修金1020元。根据《销售中心及501制作合同》第九条“甲方逾期罚款的，每逾期一日，按应付未付款的0.2‰向乙方支付违约金”。被告应从2014年10月1日开始支付违约金，暂算至起诉日2019年6月10日，二期款违约金共计8969.27（26180×0.2‰×1621）元,。被告应从2015年10月1日开始支付保修金违约金，暂算至起诉日2019年5月10日，保修金违约金共274.99（1020×0.2‰×1348）元。2014年9月29日被告在《销售中心及501制作合同》的基础上，追加确认了一份《中企绿色总部【销售中心标识】增加预算书20140929》，总价为1100元。增加部分与原合同一起由原告履行并验收合格，交由被告使用，但被告对增加部分至今未支付任何费用。四、其他欠款。2015年11月13日双方签订确认《三期招牌字》合同，总价36120元。2015年11月16日双方签订确认《中企灯网字项目》合同，总价49250元。2016年7月25日双方签订确认《中企招牌字（灯网字）》合同，总价7200元。以上合同原告履行并验收合格，交由被告使用，但被告对增加部分至今未支付任何费用。以上合计工程款170115元，违约金共计22489.48元。被告的违约行为已经给原告造成了重大经济损失和经营影响，原告不得不贷款支付原材料费用和工人工资。经过很长时间和多种方式催促，被告仍然不支付拖欠的工程款，并且开始拒接原告电话，拒回信息的方式逃避债务，致原告起诉。被告答辩称，1.被告确认与原告于2014年9月10签订关于“销售中心B区字体制作及501二楼LOGO墙体字”的《制作及安装合同》（合同金额为人民币34000元），以及于2014年12月9日签订的《107生命科学基金会前台招牌及室内导向字标识牌制作及安装合同》（合同金额为人民币14850元，含600元的增加费用）、《广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板制作及安装合同》（合同金额为人民币34000元），上述三合同总合同金额共计为人民币82850元。2.在上述涉讼三合同履行过程中，被告已共计向被告支付涉讼三合同的合同款，共计为人民币61330元。支付时间和金额具体如下：序号支付时间金额所涉合同12014.9.246800元销售中心B区字体制作及501二楼LOGO墙体字”的《制作及安装合同》的20%预付款22014.9.24670元32014.11.123800元《107生命科学基金会前台招牌及室内导向字标识牌制作及安装合同》14250元的50%预付款和600元增加工程量款项。42014.11.121925元52014.11.122000元62014.12.053325元72015.11.1318060元82015.11.1324750元合计61330元3.关于原告主张被告逾期支付工程款和违约金无事实依据，请人民法院依法予以驳回。首先，涉讼的三合同均未符合双方合同的验收标准，且不符合双方合同的约定。故此，该等涉讼合同双方均未进行验收，并没有进行结算。其次，根据三涉讼合同约定，被告先履行的义务为支付合同预付款，具体如下：（1）“销售中心B区字体制作及501二楼LOGO墙体字”的《制作及安装合同》合同总价34000元的20%，即：支付预付款6800元；（2）《107生命科学基金会前台招牌及室内导向字标识牌制作及安装合同》合同总价14250元的50%，即：支付预付款7125元；（3）《广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板制作及安装合同》合同总价34000元的50%，即：支付预付款6800元；上述三涉讼合同，在原告未就该等制作和安装工程验收前，被告仅需向其先行支付合同预付款共计人民币20725元。但实际上，被告已向原告支付款项为61330元，其中已超付40605元。再次，假设原告就三涉案合同真的履行完毕，但根据三涉讼合同关于第六条第二款的约定，就被告拟欠原告的债务，因原告未能履行发票提供的主要义务。故此，就该等债务就算到期，被告也无需承担延迟支付的违约责任。最后，根据《民事诉讼法》第64条的规定，就原告对其的主张，应当有责任提供证据予以证明。四、假设被告真的拖欠原告的到期债务，但原告向被告提起本案诉讼时，均已超过法定的诉讼时效。根据涉讼的三合同均发生在2014年9-12期间，结合被告最后一次向原告付款的时间为2015年11月16日，且此后原告也未向被告行使催告权、追偿权等权利中止的情形。故，诉讼时效应在2015年11月17日起算。另，无论是新旧民法总则关于诉讼时效的2年或3年，但原告行使诉权的时间为2019年的9月。据此，原告虽仍享有实体权，但胜诉权均已灭失。被告与原告签订了涉案三个合同及合同总价是82850元，但被告已经向原告支付合同款61330元，因原告未能依照合同向被告提供等额发票，所以被告按照合同约定有权暂缓支付剩余款项。107合同及501合同已经履行完毕，广佛二期合同尚未进行验收，不清楚是否已经安装完毕。双方围绕己方主张进行举证。被告对原告提供的107安装合同、二期会馆制作安装合同、销售中心及501制作合同、107招牌、标志牌验收单、销售中心及501墙体字验收单、银行交易流水没有异议，本院予以确认；原告提供的中华服饰展示背景板清单、2015年11月20日发票签收单有原件，均是霍彩虹签名的，本院确认该两份证据的三性；原告提供的2016年1月18日中企灯网字验收清单有原件，有相对人签名，本院对该证据三性予以确认。原告提供的其他证据无相对人签名、盖章，本院对三性均不予确认；原告提供的QQ、微信虽是复印件，但是QQ的内容明确，微信有对方的回复，本院对三性不予确认。经审理查明，2014年12月9日，原告与被告签订一份《广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板制作及安装合同》，合同约定由原告为被告制作背景板，并约定于2014年12月11日前完成制作、安装并通过验收，合同价款34000元。合同约定先由被告支付30%的预付款。安装完毕并验收合格后支付至总价款的95%。余款5%作为保修金，在保修期满10个工作日内无息付清，保修期为半年。违约责任，如被告逾期付款的，每逾期一日，按应付未付款的0.2‰向原告支付违约金。2014年12月12日，霍彩虹签订广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板清单，确认已验收。原告就中企灯网字报价为7200元。2016年1月8日，原告与刘建水签订中企灯网字验收清单。被告确认涉讼107合同的安装工程及增加费用价款共计15450元，销售中心及501制作合同价款34000元，且确认已经完工。被告于2014年9月24日、11月12日、11月13日、12月5日共计8次支付工程款61330元予原告。另被告在2014年12月31日向原告支付77144元并经认定属支付双方讼争的（2019）粤0605民初25715号案的工程款。原告于2017年2月15日通过QQ向黄敬研催款，又于2019年8月15日向曾耿兴催款。本院认为，原告与被告之间的承揽关系事实清楚，本案的争议焦点是本案诉讼是否已经超过诉讼时效，双方承揽的范围及被告的付款情况。原告在2016年年前完成涉讼广告工程，于2017年2月15日、2019年8月15日向被告的员工黄敬研及曾耿兴催款，构成时效中断，故本案的诉讼时效尚未届满。被告对107安装合同及销售中心及501制作合同价款及完工情况予以确认，本院对原告诉请该部分的工程款共49450元予以支持。对于广佛二期企业会馆中华服饰展示背景板工程已经由霍彩虹签名确认，本院对原告诉请该工程金额34000元予以支持。中企灯网字工程由刘建水签名确认已经完成，且该部分工程的价款不大，结合本院到现场勘验发现原告实际也有实施部分工程的，故本院对该部分工程也予以支持，金额为7200元。原告所主张的其他工程无相对人验收，本院对此不予确认。原告在本案中提供的银行流水标明了被告的付款情况共61330元，在庭审中又主张部分款项是支付（2019）粤0605民初25715号案的工程款，存在举证和陈述的矛盾。经本院查明（2019）粤0605民初25715号中已付工程款与本案的付款记录并不一致，本院认定涉讼61330元实际是支付本案工程款的。综上，被告未付工程款共计29320元。关于逾期付款违约金，合同约定的违约金超出法律的规定，本院酌定逾期付款违约金按银行公布的贷款利率上浮50%计算，从最后一个工程完工后起计至实际清偿日止。原告诉请超出本院核定范围的，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向广州市金品创典广告有限公司支付29320元并以该款为本金从2016年1月9日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从2019年8月20日起至实际清偿日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计付逾期付款的利息损失；二、驳回广州市金品创典广告有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取2076.05元（原告已预交），由广州市金品创典广告有限公司负担1760.01元，由广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司负担316.04元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付还予广州市金品创典广告有限公司，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李柳媚二〇二〇年七月二十四日书记员  阮楚欣