贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2301民初10991号 原告:周隆友，男，1987年8月10日生，布依族，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：熊勇，贵州天生律师事务所律师。 被告:陆家云，男，1966年4月15日生，汉族，住贵州省兴义市。 原告周隆友与被告陆家云合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，因陆家云下落不明，本院采用公告方式向其送达开庭传票等诉讼材料后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周隆友及其委托诉讼代理人熊勇到庭参加诉讼。被告陆家云经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周隆友向本院提出诉讼请求：1.判决解除双方于2018年6月20日签订的《挖机合伙协议》；2.判令被告偿还原告支付的挖机款50000元，挖机修理、材料费33740元、原告垫付的挖机油费1500元，合计85240元；3.由被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由:原告原来给被告开挖机，由被告按月支付工资。2018年6月，被告邀约原告共同购买一台“威克特333(机身上型号为360)”的挖机，约定分别出资110000元，两人共出资220000元。双方于2016年6月20日签订《挖机合伙协议》，对出资比例、金额、份额均进行了约定。原告于当日将合伙款50000元交给被告,并个人出资33740元为挖机配备了水山155的新锤和支付了其它一些维修费用，在此过程中还支付了1500元的油款。但是，合伙没有几天，被告就将挖机开走，至今不知去向，原告向被告进行询问，被告称因为他差欠他侄儿子的钱，挖机被其用于抵账了。原告说，既然挖机不在了，被告应该退还原告的挖机款和购买炮锤、维修挖机的费用。被告刚开始还一直拖延，2018年8月25日，被告才出具了一张《欠条》，承认欠原告出资支出的修理、材料费33740元的一半为16870元，另外的一半认为应该由原告自行承担。同年8月27日，被告还出具一张《欠条》，承认差欠原告油费1500元。在此，原告认为，被告哄骗原告与其合伙购买挖机经营，在原告部分出资并且支付了全部材料、维修费用后，因为被告与他人的债务，被告用挖机抵账，导致双方合伙的目的不能够实现，双方之间的合伙关系依法应该解除。被告应该返还原告已经支付的挖机款50000元和全额出资的材料、修理费用。但是，被告至今一直以种种借口进行推诿，原告无奈之下，只能向人民法院起诉，请求支持原告的诉讼请求。 陆家云未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年6月20日，周隆友和陆家云协商合伙购买挖机进行经营，双方（周隆友为甲方、陆家云为乙方）签订了一份《挖机合伙协议》，载明：甲乙二人自愿合伙购买威克特333挖机，其中甲乙方各出资人民币110000元，合计出资220000元。维修费由甲乙双方一个一半，租金一人一半，每月的合伙资金在月底结算，甲乙双方一人一半。在该协议的甲方处有周隆友的签名，乙方处有陆家云的签名及捺印。签订协议当日，周隆友将购买挖机的50000元交付给陆家云，陆家云为此出具了一张《收条》，载明收到周隆友挖机款50000元，下欠60000元。双方购买的是旧挖机，挖机的所有人是案外人李兴平。购买挖机后，双方实际合伙使用该挖机仅几天的时间，之后经周隆友、陆家云、李兴平共同将案涉的挖机以220000元的价格出卖给其他人，并通过协商由买受人给付了周隆友修理挖机费用的一半16870元。 另查明，庭审中周隆友陈述陆家云在合伙后知道该挖机系陆家云和李兴平合伙购买，他所收取的50000元已交付给李兴平，要求周隆友向李兴平索要该50000元。在挖机使用过程中，周隆友为给挖机加油产生费用1500元，由陆家云在2018年9月27日就该1500元出具《欠条》一张给周隆友，载明：今欠到周隆友油费壹仟伍佰元。经周隆友和陆家云就案涉挖机的修理费和材料费结算后，陆家云于2018年8月25日出具《欠条》一张给周隆友，该《欠条》载明：“经双方共算清，周隆友买360挖机亏16870元，如有未算，可以再算。（此款是修理材料费），此据，陆家云，2018年8月25日”。在该《欠条》的落款处有陆家云的签名。 再查明，周隆友在本案中提供的证据均为复印件，其之前已在（2018）黔2301民初9366号案件中提供了本案证据的原件及复印件，但因撤诉将原件退回后丢失，（2018）黔2301民初9366号案件中留存了复印件，经本院核实，周隆友在本案中提供的《挖机合伙协议》复印件、《欠条》复印件2份与（2018）黔2301民初9366号案件中留存的复印件一致。 以上事实有周隆友的当庭陈述及其向本院提交的其《身份证》复印件、《挖机合伙协议》复印件、《欠条》复印件2份及（2018）黔2301民初9366号卷宗复印件以及《民事审判笔录》在卷予以证实，故作认定。 本院认为，周隆友在本案中虽然提供的证据均为复印件，但其之前已在（2018）黔2301民初9366号案件中提供了本案证据的原件及复印件，后因撤诉将原件退回，留存复印件，经本院核实，周隆友在本案中提供的《挖机合伙协议》复印件、《欠条》复印件2份与（2018）黔2301民初9366号案件中留存的复印件一致，故本院对周隆友提交的《挖机合伙协议》复印件、《欠条》复印件2份予以确认，并作为本案的证据。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。周隆友与陆家云签签订《挖机合伙协议》后，陆家云未按照协议的约定履行出资义务，构成根本违约，加之现今案涉挖机已出卖给他人，合伙已无法进行下去，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”之规定，周隆友请求判令解除《挖机合伙协议》有事实和法律依据，本院予以支持。 关于陆家云应否给付周隆友投资款及修理材料费、油费的问题。因案涉合伙未实际执行，陆家云作为合伙一方未实际出资，故案涉《挖机合伙协议》解除后，陆家云应向周隆友返还出资款50000元，又陆家云向周隆友出具《欠条》确认的修理、材料费16870元及油费1500元，故陆家云应给付周隆友投资款、修理、材料费及油费68370元。所以，对于周隆友请求判令陆家云支付挖机款、修理材料费、油费85240元的诉讼请求，本院支持由陆家云支付周隆友投资款、修理材料费、油费共计68370元。周隆友主张的修理费材料费33740元，因出卖挖机时由买受人给付了周隆友修理挖机费用的一半16870元，其已得到补偿。故本院对周隆友的前述主张不予支持。陆家云经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对自己诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除周隆友与陆家云于2018年6月20日签订的《挖机合伙协议》； 二、陆家云于本判决生效之日起十日内支付周隆友投资款、修理材料费、油费共计68370元； 三、驳回周隆友的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费2630元（案件受理费2030元、公告费600元），由周隆友负担521元，陆家云负担2109元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  毛 玉 人民陪审员  黄恩志 人民陪审员  王明萃 二〇二〇年八月二十五日 法官 助理  刘远鹏 书 记 员  冯明星