北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民初146号原告：佳源创盛控股集团有限公司，住所地浙江省嘉兴市南湖区巴黎都市总部办公楼101室。法定代表人：沈宏杰，董事长。委托诉讼代理人：张群力，北京市盈科律师事务所律师。委托诉讼代理人：于娟，北京市盈科律师事务所律师。被告：北京千为投资管理有限公司，住所地北京市东城区藏经馆胡同11号二层B202房间。法定代表人：王林，执行董事、经理。委托诉讼代理人：吴晨，北京宸章律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵亦文，北京宸章律师事务所律师。第三人：浙江佳源房地产集团有限公司，住所地浙江省嘉兴市中环东路2297号。法定代表人：沈玉兴，董事长。委托诉讼代理人：苏艳，北京市盈科律师事务所律师。原告佳源创盛控股集团有限公司（以下简称佳源创盛公司）与被告北京千为投资管理有限公司（以下简称千为公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，因审理案件需要，于2020年4月17日追加浙江佳源房地产集团有限公司（以下简称佳源房地产公司）为本案第三人，依法适用普通程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告佳源创盛公司的委托诉讼代理人张群力、于娟，被告千为公司的委托诉讼代理人吴晨、赵亦文，第三人佳源房地产公司的委托诉讼代理人苏艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳源创盛公司向本院提出诉讼请求：1.判令千为公司以2.5亿元为基数，自2017年7月5日起，至完成赎回佳源房地产公司2.5亿元千为4号私募投资基金之日止，按照每日千之一的标准向佳源创盛公司赔偿违约金（暂计算至2019年12月31日，违约金为2.275亿元）；2.判令千为公司赔偿佳源创盛公司本案的律师费损失50万元；3.判令千为公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月26日，佳源创盛公司和千为公司签订《关于企业投融资的合作协议》（以下简称《合作协议》）。《合作协议》约定，千为公司认购佳源创盛公司非公开发行的2017年公司债券7.5亿元，票面利率8.5%，投资期限2+1年。佳源创盛公司或其指定企业认购千为公司指定的固定收益类资产管理计划即千为4号私募投资基金2.5亿元，年收益率8.5%，基金存续期与千为公司持有的佳源创盛公司2017年公司债券的期限相同。佳源创盛公司和千为公司的出资比例为1：2。在《合作协议》中，千为公司向佳源创盛公司承诺，固定收益类资产管理计划成立后每周公布一次净值，只投资于标准化债券，禁止投资于股票期货等非固定收益类品种。《合作协议》第六条违约条款中还约定，如果任何一方违反合作协议，违约方应向守约方赔偿损失，赔偿范围包括守约方为履行合作协议支出的一切合理费用，并且违约方向守约方每日赔付违约金额的千分之一作为罚息（违约金）。上述《合作协议》签订的同时，佳源创盛公司指令其全资子公司佳源房地产公司，与千为公司签订了《千为4号私募投资基金基金合同》（以下简称《基金合同》），认购千为4号私募投资基金2.5亿元。同时《基金合同》作为《合作协议》的附件。《合作协议》签订后，佳源房地产公司依据佳源创盛公司的要求，分别于2017年6月28日和2017年7月4日向千为4号私募投资基金募集账户转入基金认购款2000万元和2.3亿元，共计2.5亿元。千为公司认购了佳源创盛公司非公开发行的2017年公司债券7.5亿元。但其后，在《合作协议》的履行过程中，千为公司严重违反《合作协议》的约定，损害了佳源创盛公司的利益，千为公司的违约行为包括：1、未履行《合作协议》中披露基金净值等披露义务；2、违反《合作协议》的约定，擅自认购银行结构化配资的劣后级债券资产，导致管理的基金出现重大损失；3、拒绝履行基金赎回义务，拒绝支付千为4号私募投资基金赎回款本金及收益24583.33万元；4、违反《合作协议》的约定，没有保证千为公司的基金存续期与千为公司持有的佳源创盛公司2017年公司债券的期限相同。在2019年7月6日佳源创盛公司如期向千为公司兑付了2017年非公开发行公司债券6.1亿元本金及利息的情况下，千为公司没有履行相应的基金赎回义务。佳源房地产公司是佳源创盛公司的全资子公司。佳源房地产公司依据佳源创盛公司和千为公司之间《合作协议》认购的2.5亿元基金是佳源创盛公司统一安排的资金。千为公司的上述违约行为，严重损害了佳源房地产公司的利益，也自然严重损害了佳源创盛公司的利益。依据《合作协议》的约定，千为公司应当以2.5亿元为基数，按每日千分之一的标准赔偿佳源创盛公司违约金（罚息）。截至2019年12月31日，上述违约金为2.275亿元。另外，佳源创盛公司在本案诉讼中支付的律师费50万元也应当由千为公司赔偿。千为公司辩称：一、本案审理范围不涉及对《基金合同》条款和履行争议。本案存在《合作协议》和《基金合同》主体不同的问题，且《基金合同》约定为仲裁主管，因《基金合同》产生的争议法院没有管辖权。本案原告佳源创盛公司、第三人佳源房地产公司均无权对《基金合同》所涉条款提出异议。在本案审理中，如涉及《基金合同》条款和履行的争议应提交仲裁审理。二、本案原告不适格。佳源创盛公司诉请违约金以2.5亿元基金投资款为基数，请求权基础是基金份额赎回和基金合同关系。《基金合同》主体和份额持有人均为佳源房地产公司。佳源创盛公司和佳源房地产公司分属独立法人，《基金合同》投资款2.5亿元的赎回及相关违约责任应归属于佳源房地产公司，不应由佳源创盛公司享有和提起。尽管佳源创盛公司在本案中称其主张违约责任的依据是《合作协议》，但根据合同相对性原则，有权主张履行《基金合同》及相应违约责任的主体应是佳源房地产公司，佳源创盛公司诉讼主体不适格。三、佳源房地产公司提出的赎回申请不满足《基金合同》约定的赎回条件。本案中，千为4号私募投资基金共持有三十多只债券，其中个别债券发行人在债券存续期内出现了违约、拒绝支付到期本息、停牌甚至已进入破产程序的情况。根据《基金合同》第二十章“风险揭示”的约定，“本基金交易对手方发生交易违约或者基金持仓债券的发行人拒绝支付债券本息，导致基金财产损失”属于约定的“信用风险”。《基金合同》释义部分约定了赎回的定义，即千为4号私募投资基金仅有现金赎回这一种赎回兑付方式，佳源房地产公司提出的巨额赎回申请也是以现金方式赎回。而现金赎回需以基金财产有现金（或可及时变现资产）为前提条件，在出现债券违约时基金将产生《基金合同》约定的“市场或个股流动性不足的情况”，从而导致“资金不能退出带来的流动性风险”。而无论是“信用风险”还是“流动性风险”都属于《基金合同》中已向投资人提前揭示的投资风险，佳源房地产公司作为私募基金的合格投资者具备相应风险识别能力和风险承担能力，应知悉未来可能承担投资损失。根据《基金合同》第八章“基金份额持有人义务”的约定，基金份额持有人应“按基金合同约定承担基金的投资损失”，无权要求基金管理人承担风险并赔偿损失。除此之外，佳源房地产公司也未按约定的赎回时间和程序提出赎回申请。四、千为公司不存在佳源创盛公司所称的违约行为。1、千为公司已按约定和规定披露基金净值佳源创盛公司可以登录招商证券网站查看千为4号私募投资基金净值，且关于披露基金净值和其目前主张的损失无关。根据中国证券投资基金业协会公示的私募基金公示信息，千为4号私募投资基金的信息披露情况是完整的，不存在佳源创盛公司提出的未按约定披露基金净值的情况。2、千为4号私募投资基金未违反《合作协议》约定和《基金合同》的规定认购劣后级债券资产在双方的《合作协议》中约定为“只投资于标准化债券”，标准化债券指依法发行的债券，千为4号私募投资基金认购的债券均为依法发行的债券，也没有认购劣后级债券。3、佳源创盛公司将全部投资本金和预期收益作为损失没有依据《合作协议》第六条约定的违约责任“每日赔付违约金额的千分之一作为罚息”仅适用于结构化发行未成功，即如千为公司未组织资管计划资金认购佳源创盛公司债券或佳源创盛公司未认购千为公司管理的资管产品而构成的根本违约，而非一般违约的情形。至于在基金投资部分的损失应当依据《基金合同》二十六条“违约责任”的规定改为违约方承担损失赔偿责任。如前所述，佳源创盛公司提出的千为公司的违约行为并不成立，即便目前因无法现金赎回造成了佳源创盛公司的损失，也属于其依据《基金合同》应承担的风险。在佳源创盛公司损失未确定的情况下，其将全部投资本金和预期收益作为损失没有法律依据。4、千为公司并未承诺保证本息，佳源创盛公司也并非基于千为公司能保证本息才从事本案所涉交易千为公司营业执照中经营范围注明“不得向投资者承诺投资本金不受损失或承诺最低收益”，《基金合同》中也多处表述“基金既有盈利的可能，亦存在亏损的可能。根据相关法律法规规定，管理人不对基金的投资者做出保证本金及其收益的承诺。”《合作协议》中资管计划要素中收益8.5%的表示并非是对投资本息的保证，而是年化收益率的表达，年化收益率和计算管理人报酬有关。《基金合同》约定，当基金份额赎回、基金终止或分红时，管理人将提取赎回份额或分红份额当期超过年化收益7.8%盈利部分的100%作为业绩报酬，说明佳源创盛公司并不关注收益率，佳源创盛公司的目的是通过“结构化发行”保证自身债券发行和融资成功。综上，佳源创盛公司的诉讼请求及理由没有合同和法律依据，请求驳回佳源创盛公司的起诉。佳源房地产公司述称：佳源房地产公司认可佳源创盛公司的全部诉讼请求。一、佳源房地产公司按照佳源创盛公司的安排和要求投资千为4号私募投资基金，并支付了相应投资款。佳源创盛公司持有佳源房地产公司100%股权，两公司合并财务报表，佳源房地产公司的损益都会影响佳源创盛公司的利益。二、在《合作协议》、《基金合同》签订前，千为公司承诺千为4号私募投资基金是固定收益产品，年收益为8.5%。在此前提下，佳源创盛公司才安排佳源房地产公司购买了千为4号私募投资基金。三、千为公司未向佳源房地产公司或佳源创盛公司披露千为4号私募投资基金投资劣后级金融产品的事实，亦未披露千为4号私募投资基金所投亿阳债券的重大风险。2017年9月26日千为4号私募投资基金进行分红，当时千为4号私募投资基金投资的亿阳债券已经发生重大风险，亿阳通信股份有限公司的股权已经多次被司法冻结，但千为公司作为千为4号私募投资基金的基金管理人未向佳源房地产公司和佳源创盛公司进行披露，仍将佳源房地产公司的收益转为投资，转投资份额为2280.36万份，给佳源房地产公司和佳源创盛公司造成重大损失。四、千为公司未按时向佳源房地产公司履行赎回义务。千为4号私募投资基金到期后，佳源房地产公司分别于2019年7月18日、2019年7月25日向千为公司发函要求千为公司履行赎回义务，但千为公司在没有合同依据的情况下予以拒绝。千为公司拒绝赎回的行为给佳源创盛公司和佳源房地产公司造成了巨大的资金压力，严重影响了公司的正常经营。五、本案中，佳源房地产公司与佳源创盛公司共同确认：佳源房地产公司与佳源创盛公司主张收回的款项以2.5亿元本金及按照年回报8.5%计算的相应投资收益和发生的诉讼成本总额为限，前述收回款项无论支付给佳源创盛公司还是佳源房地产公司，佳源房地产公司均予以认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月26日，佳源创盛公司作为甲方、千为公司作为乙方，双方签订《合作协议》，约定：甲方聘请乙方作为固定收益市场投资的咨询顾问。一、甲方的职责3、甲方（或指定机构）购买乙方指定的固定收益类资产管理计划--千为4号私募投资基金人民币不超过2.5亿。4、甲方在“佳源创盛控股集团有限公司非公开发行2017年公司债券”（以下简称佳源创盛2017年公司债券）簿记建档前1个工作日（2017年6月28日），将人民币贰千万元转至千为4号私募投资基金募集账户；在佳源创盛2017年公司债券缴款前2个工作日将人民币不超过贰亿叁仟万元转至千为4号私募投资基金募集账户，具体金额要根据簿记建档日千为公司实际认缴金额及按实际约定比例计算后获得数据。甲乙双方出资比例约定1:2。二、乙方的职责3、乙方（或乙方指定机构）购买佳源创盛2017年公司债券2＋1年期品种不超过7.5亿元整（不超过该品种发行量的50%），票面利率8.5%（具体票面利率以“发行利率结果公告”为准）。4、乙方承诺指定的固定收益类资产管理计划托管在银行、券商或基金公司等公募机构，募集成功后在中国证券投资基金业协会备案公示，该资产管理计划成立后每周公布一次净值，只投资于标准化债券，禁止投资于股票期货等非固定收益类品种。四、资产管理计划要素1、甲方认购乙方指定的资产管理计划不超过2.5亿元；2、投资顾问：千为公司；3、收益：8.5%；4、期限：2＋1年（产品存续期同佳源创盛公司2017年非公开发行公司债券存续期相等）。六、违约责任如果本协议任何一方违约，违约方应向守约方赔偿损失，赔偿范围包括守约方为履行本协议支出的一切合理费用，并且违约方向守约方每日赔付违约金额的千分之一作为罚息。八、附则2、千为4号私募投资基金合同作为本协议附属协议附后。上述《合作协议》签署后，佳源创盛公司指定其全资子公司佳源房地产公司就购买千为4号私募投资基金的具体事宜与千为公司签订《基金合同》。该合同前言部分约定，本合同是约定本合同当事人之间基本权利义务的法律文件，其他与本基金相关的涉及本合同当事人之间权利义务关系的任何文件或表述，均以本合同为准。释义部分约定，本基金为千为4号私募投资基金；私募基金管理人为千为公司；私募基金托管人为招商证券股份有限公司；赎回指在基金开放日，基金投资者按照本合同的规定将本基金份额兑换为现金的行为。关于基金的基本情况约定，基金的名称：千为4号私募投资基金；基金的运作方式：开放式；基金的投资目标和投资范围：本产品主要投资于债券等固定收益资产，在谨慎投资的前提下，力争获取持续稳定的投资收益。关于基金的申购、赎回与转让约定，本基金自基金成立日起3年内为不允许基金投资者赎回，但允许基金投资者申购；基金份额持有人拟于开放日赎回基金时，应于开放日前10个工作日填写基金管理人提供的申请表进行赎回预约登记，并将申请表以传真、扫描后发送电子邮件或者邮寄的方式送达基金管理人处；申购、赎回的确认以基金管理人的确认结果为准，并列举了基金管理人可以暂停基金份额持有人的赎回情形，基金管理人决定暂停赎回的，应当以约定的形式告知基金份额持有人。关于当事人及权利义务约定，基金投资者签署本合同，履行出资义务并取得基金份额，即成为本金份额持有人；基金份额持有人的权利：取得基金财产收益，取得清算后的剩余基金财产，按照本合同约定申购、赎回和转让基金份额，按照本合同约定的时间和方式获得基金的信息披露资料等。基金管理人的义务：按照诚实信用、勤勉尽责的原则履行受托人的义务，管理和运用基金财产；按照基金合同约定计算并向基金份额持有人报告基金份额净值；根据法律法规和本基金合同的规定，对基金份额持有人进行必要的信息披露，揭示基金资产运作情况，包括编制和向基金份额持有人提供基金定期报告；确定基金份额申购、赎回价格，采取适当、合理的措施确定基金份额交易价格的计算方法符合法律法规的规定和基金合同的约定等。关于基金的投资约定，本基金的投资范围包括债券（包括银行间债券、交易所债券、可交换债券、可转换债、可分离交易的可转债中的公司债部分）、优先股、证券回购、存款、公开募集证券投资基金（不包括ETF基金一级市场申购、赎回）、资产支持证券、保险公司资产管理计划、证券公司及其子公司发行的资产管理计划、信托计划、基金公司（含基金子公司）特定客户资产管理计划（包括劣后级）、期货公司及其子公司发行的资产管理计划、在基金业协会登记的私募基金管理人发行并由具有相关资质机构信托的契约式私募投资基金、银行理财产品等。关于基金的信息披露与报告约定，基金管理人定期信息披露：1、净值报告披露，基金管理人每月将经基金托管人复核的上月最后一个交易日的基金份额净值以各方认可的形式提交基金份额持有人；2、季度报告披露，本基金存续期间，基金管理人应当在每季度结束之日起10个工作日以内向投资者披露季度报告，季度报告应包括基金资产净值、基金份额净值、主要财务指标以及投资组合情况等信息；3、年度报告披露，本基金存续期间，基金管理人应当在每年结束之日起4个月以内，向基金投资者披露年度报告，年度报告应包括以下信息：报告期末基金资产净值、基金份额净值和基金份额总额；本基金的财务情况；本基金投资运作情况和运用杠杆情况等。关于风险揭示约定，基金投资可能面临下列各项风险，包括但不限于：资金损失风险：基金管理人依照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理和运用基金财产，但不保证基金财产中的认购资金本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益；信用风险：本基金交易对手发生交易违约或者基金持仓债券的发行人拒绝支付债券本息，导致基金财产损失。关于违约责任约定，当事人违反本合同，应当承担违约责任，给合同其他当事人造成损失的，应当承担赔偿责任；如属本合同当事人双方或多方当事人的违约，根据实际情况，由违约方分别承担各自应负的违约责任。关于法律适用和争议的处理约定，各方当事人同意，因本合同而产生的或与本合同有关的一切争议，合同当事人应尽量通过协商、调解途径进行解决。合同当事人不愿通过协商、调解解决或者协商、调解未能解决的，应提交深圳国际仲裁院申请仲裁，仲裁地在深圳，以该会当时有效的仲裁规则为准，仲裁裁决是终局性的，并对各方当事人具有约束力。佳源房地产公司作为基金投资者，认购/初始申购金额为人民币2.5亿元。2017年6月28日，佳源房地产公司向千为4号私募投资基金募集专户支付人民币2000万元。2017年7月4日，佳源房地产公司向募集专户分三笔共支付人民币2.3亿元。中国证券投资基金业协会的公示信息显示，千为4号私募投资基金成立时间为2016年8月2日，备案时间为2016年8月8日。2017年7月20日，佳源创盛公司发布公告称，佳源创盛公司发行的佳源创盛2017年公司债券（第一期）品种二将于2017年7月21日起在上海证券交易所交易市场固定收益证券综合电子平台挂牌。债券相关要素如下：债券简称17佳源02；发行总额15亿元；债券期限3年期，含第2年末发行人选择上调票面利率选择权和投资者回售选择权；票面年利率8.5%；起息日2017年7月6日；到期日2020年7月6日，若投资者行使回售选择权，则本期债券的兑付日为2019年7月6日；发行价格100元／张。千为公司通过其管理的产品认购7.5亿元17佳源02债券。2018年6月8日，千为公司法定代表人通过微信向佳源集团资金运营部债券业务室总监姚锡永发送了出具给佳源房地产公司的《千为4号私募投资基金管理人说明函》，说明了千为4号私募投资基金的投资情况及其所投资的亿阳债券已出现风险事件及不同情形下的资产净值情况和后续处理方案。2019年6月，千为公司向佳源房地产公司出具《千为4号私募投资基金说明函》，主要内容如下：一、产品投资结构。千为4号私募投资基金主要投向为与银行进行结构化配资，其中场外产品投资情况如下：认购北方信托千为固收一期债券投资集合资金信托计划、北方信托千为固收五期债券投资集合资金信托计划、外贸信托-千为西湖2-3号结构化债券投资集合资金信托计划、五矿信托-千为1号债券投资集合资金信托计划，产品结构为结构化，认购等级为劣后级。二、千为4号私募投资基金持仓明细及情景分析。千为4号私募投资基金其持仓主要分为场内持仓以及投向场外产品的底层持仓两种方式，将底层持仓按照千为4号投资比例进行穿透计算，千为4号持仓及场外穿透总持仓如下：详细列明了债券代码、债券名称、券面金额、持仓占比、债项评级等，其中，所持债券16亿阳04、16亿阳05、16亿阳07、16东南01、16洪业02、16神雾E1均已停牌。千为4号私募投资基金主要作为劣后与银行进行结构化配资。按照基金合同中估值条款中约定的方式，目前基金托管方对该产品的估值净值为0.7845，但产品中持有亿阳债等有兑付风险的债券资产，由于风险违约债券回收金额存在不确定性，我司对“千为4号私募投资基金”的资产净值状况进行情景分析：1、如将持仓中的风险违约债券按照0元测算，千为4号私募投资基金单位净值预估为0.4左右；2、如将持仓中的风险违约债券按照中证或中债估值测算，千为4号私募投资基金单位净值预估为0.65左右；3、如将持仓中的风险违约债券按照100元测算，千为4号私募投资基金单位净值预估为0.97左右。该说明函另就风险债券处置进展情况进行了说明。2019年7月4日，佳源创盛公司向中国证券登记结算有限责任公司上海分公司账户内汇入1012671493.62元，用于支付17佳源02债券回售兑付款。其中，千为公司回售6.1亿元。2019年7月18日，佳源房地产公司向千为公司出具《关于申请基金赎回的函》，上面载明：根据贵我双方于2017年6月26日签订的《基金合同》，我司以2.5亿元自有资金先后两次共认购了“千为4号私募投资基金”23165.63万份额，加上2017年9月26日红利转增的2280.36万份额，截至目前，我司共持有千为4号基金的份额为25445.99万份。现我公司申请全部赎回，具体基金净值按规定确定，请予办理。2019年7月25日，佳源房地产公司向千为公司发送《关于尽快确认基金赎回申请的函》，要求千为公司于收到该函后3日内确认并安排赎回支付。同日，千为公司向佳源房地产公司出具《关于基金赎回的回函》称，千为4号私募投资基金按照基金合同约定进行投资运作，其主要投向是与银行结构化配资，间接持有债券资产。目前本基金暂不具备赎回条件，暂不能满足贵司的赎回申请。待满足赎回条件时，我司将提前通知贵司，贵司再提出相应的赎回申请。2019年12月27日，佳源创盛公司与北京市盈科律师事务所、北京盈科（嘉兴）律师事务所签订《委托代理合同》，委托上述两家律师事务所代理佳源创盛公司处理与千为公司关于《合作协议》纠纷案件。2020年3月6日，佳源创盛公司向北京盈科（嘉兴）律师事务所支付律师费50万元。佳源创盛公司还提交了一份其于2019年6月18日向千为公司出具的《催款函》，上面载明：我司将于2019年7月6日兑付2017年非公开发行公司债券【17佳源02】，届时兑付贵司认购的债券本金7.5亿元中的6.1亿元，回售比例为81.33%。根据合作协议第四条第3款的约定，“产品存续期同佳源创盛公司2017年非公开发行公司债券存续期相等”，据此，贵司应按同比例返还我司基金本金及相应收益。请贵司在2019年7月6日前向我司返还本金20332.5万元及收益4250万元。千为公司对该证据的真实性不予认可。诉讼中，千为公司会同佳源创盛公司、佳源房地产公司一同登录招商证券私募基金服务平台，查看了千为4号私募投资基金自成立以来的每周净值报告、月度报告、季度报告及年度报告。佳源创盛公司、佳源房地产公司表示不能确定上述披露信息的上传时间，故对其真实性不予认可。此外，佳源房地产公司和佳源房地产公司向本院申请调取千为4号私募投资基金托管账户2016年8月6日至2020年2月29日期间的全部交易记录。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。本案中，佳源创盛公司与千为公司于2017年6月26日签订《合作协议》，约定佳源创盛公司聘请千为公司作为固定收益市场投融资的咨询顾问，并对双方的职责及违约责任作出了约定。该协议内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应当认定有效。双方当事人均应当按照约定履行自己的义务。另就购买千为4号私募投资基金的具体事宜，佳源创盛公司指定其全资子公司佳源房地产公司作为基金投资者，与作为基金管理人的千为公司签订了《基金合同》，约定佳源房地产公司认购千为4号私募投资基金2.5亿元，并就基金的募集、成立与备案、基金的申购、赎回与转让、当事人及权利义务等内容作出了约定。根据审理查明的事实，上述协议签订后，佳源房地产公司按照《基金合同》的约定，向千为4号私募投资基金募集专户支付了2.5亿元认购资金。千为公司按照《合作协议》的约定认购了7.5亿元佳源创盛公司发行的17佳源02债券。现佳源创盛公司依据《合作协议》提起本案诉讼，主张千为公司严重违反《合作协议》的约定，要求千为公司按照《合作协议》的约定承担违约责任。诉讼中，佳源创盛公司列举了千为公司的违约行为，本院对此分别进行了审查。关于佳源创盛公司提出的千为公司未履行《合作协议》中披露基金净值等披露义务的问题。在本院审理本案期间，应法庭的要求，三方当事人共同登录招商证券网站私募基金服务平台，查看了千为4号私募投资基金自成立以来的每周净值报告、月度报告、季度报告及年度报告。虽然佳源创盛公司、佳源房地产公司表示无法确定上述披露信息的上传时间，故对上述披露信息的真实性不予认可，但未提供相反证据加以反驳，亦未举证证明在涉案《基金合同》履行过程中，对千为公司履行披露基金净值的义务提出过异议，故本院对佳源创盛公司的该项主张不予采信。关于佳源创盛公司提出的千为公司擅自认购银行结构化配资的劣后级债券资产，导致管理的基金出现重大损失的问题。根据《合作协议》的约定，佳源创盛公司或其指定机构所购买的千为公司指定的千为4号私募投资基金属于固定收益类资产管理计划，该资产管理计划只投资于标准化债券。佳源房地产公司与千为公司签订的《基金合同》作为《合作协议》的附属协议，进一步约定了千为4号私募投资基金的投资范围。千为公司在2019年6月向佳源房地产公司出具的《千为4号私募投资基金说明函》中明确说明千为4号私募投资基金主要投向为与银行进行结构化配资，并且详细说明了千为4号私募投资基金持仓及场外穿透总持仓的情况。该说明函中所列明的千为4号私募投资基金持仓产品均为标准化债券，并未违反《合作协议》中有关千为4号私募投资基金投资范围的约定，故本院对佳源创盛公司的该项主张亦不予采信。关于佳源创盛公司提出的千为公司拒绝履行基金赎回义务，没有保证千为公司的基金存续期与千为公司持有的佳源创盛公司2017年公司债券期限相同的问题。佳源创盛公司主张，其已经按照81.33%的回售比例兑付了千为公司认购的17佳源02债券本金6.1亿元，根据《合作协议》第四条第3项、第4项的约定，千为公司应当向佳源房地产公司同比例支付千为4号私募投资基金本金20332.5万元及按照年化收益率8.5%计算的收益4250万元，合计24583.33万元。千为公司拒绝履行上述基金赎回义务，构成违约。本院注意到，佳源房地产公司与千为公司签订的《基金合同》明确约定，该合同是约定该合同当事人之间基本权利义务的法律文件，其他与该基金相关的涉及该合同当事人之间权利义务关系的任何文件或表述，均以该合同为准。根据《基金合同》的约定，基金管理人不保证基金财产中的认购资金本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益。该《基金合同》揭示了基金投资可能面临的各项风险，其中包括因基金交易对手方发生交易违约或者基金持仓债券的发行人拒绝支付债券本息而导致基金财产损失的信用风险。同时，还约定了基金管理人可以暂停基金份额持有人的赎回情形。本案《合作协议》第四条系关于千为4号私募投资基金“资产管理计划要素”的约定，根据其中第3项、第4项有关收益及期限的表述，不足以认定在佳源创盛公司兑付了千为公司所认购的17佳源02债券本金的情况下，千为公司即负有按照同比例向佳源房地产公司支付千为4号私募投资基金本金，并按照年利率8.5%支付固定收益的合同义务。因此，佳源创盛公司的该项主张依据不足，本院不予采信。综上所述，佳源创盛公司在本案中提出千为公司严重违反《合作协议》约定的主张不能成立，本院对佳源创盛公司要求千为公司承担违约责任，赔偿佳源创盛公司违约金及律师费损失的诉讼请求不予支持。对于佳源房地产公司和佳源房地产公司要求调取千为4号私募投资基金托管账户交易记录的申请，本院不予准许。如果佳源房地产公司与千为公司就涉案《基金合同》的履行存有争议，双方可按照《基金合同》约定的争议处理方式另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告佳源创盛控股集团有限公司的诉讼请求。案件受理费1181800元、财产保全费5000元，均由佳源创盛控股集团有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市高级人民法院。上诉期满后7日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  曹 欣审 判 员  王 朔审 判 员  李 楠二〇二〇年八月二十八日法官助理  苏琪越书 记 员  梁艺爽