广东省阳江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤17刑终160号原公诉机关广东省阳春市人民检察院。上诉人（原审被告人）林琪富，曾用名林某1，男，1973年12月16日出生于广东省阳春市，汉族，初中文化，户籍地广东省阳江市阳春市，住广东省中山市。曾因犯赌博罪于2017年11月30日被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年，2018年1月7日刑满释放。因本案于2019年9月9日自动到阳春市公安局投案，同日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押在阳春市看守所。广东省阳春市人民法院审理广东省阳春市人民检察院指控被告人林琪富犯非法采矿罪一案，于2020年7月7日作出（2020）粤1781刑初38号刑事判决。宣判后，被告人林琪富不服，向本院提出上诉。本院审理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案的事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定：罗某1（另案处理）和黎某1两人于2010年内向阳春市圭岗镇马催村委会村民租赁红灯村水竹坑山岭、石跌坑山岭，租期三十年，租金一次性付清，罗某1从2013年开始对石跌坑山岭进行盗采。至2018年初，被告人林琪富经朋友陈某（未到案）介绍认识罗某1，后三人密谋商量偷采矿泥获利，并签订《合作开采阳春市圭岗镇马崔村委会石跌坑陶瓷土矿协议书》（约定所得利润罗某1占百分之四十，林琪富占百分之三十，陈某占百分之三十），在明知没有采矿经营许可证情况下私自利用钩机和铲车等作案工具盗采石跌坑山岭陶瓷土矿。自2018年年初至2018年4月期间，被告人林琪富伙同罗某1、陈某2三人安排运输司机、铲车手、勾机手、过磅人员谢某1、谢某2、谢某3、肖某1、张某1、谢某4、黎某2等人对石跌坑的矿泥进行盗采，并将盗采出来的陶瓷土矿转运至罗某1办公室旁边的过磅机过磅称量后，再将陶瓷土矿堆放在罗某1办公室旁堆场和地磅机旁堆场。被告人林琪富雇请了运输司机张某1、铲车手谢某4、过磅人员等人，还负责对所有工作人员发放工资。经广东省地质局第四地质大队测量鉴定，广东省阳春市圭岗镇石跌坑山岭非法开采的矿种为陶瓷土矿；经阳春市自然资源局过磅称量，现仍堆放在罗某1地磅旁堆场的陶瓷土矿6900.04吨；经阳春市价格认证中心认定，认定标的矿泥在2018年4月6日市场零售价为每吨35元。综上，被告人林琪富伙同他人盗采的陶瓷土矿价值不少于241501.4元。另查明，被告人林琪富于2017年11月30日因犯赌博罪被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年，2018年1月7日刑满释放；被告人林琪富于2019年9月9日在家人陪同下到阳春市公安局投案，如实供述上述犯罪事实，并自愿认罪认罚。原审判决认定上述事实，有原公诉机关提交并经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书，同案人罗某1的供述，证人证言，辨认笔录，指认照片，过磅单，阳春市自然资源局复函，现场勘验笔录，协议书，鉴定意见，扣押决定书，扣押清单，刑事判决书，释放证明书，办案说明，到案经过，常住人口基本信息等证据予以证实，被告人林琪富亦供认在案，足以认定。原审认为，被告人林琪富无视国家法律，违反矿产资源法的规定，伙同他人未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。被告人林琪富曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人林琪富犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，是自首，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人有自首情节、与同案人罗某1相比犯罪数额稍小、有悔罪表现，请求对被告人从轻处罚的辩护意见理由成立，予以采纳。辩护人提出对被告人判处一年有期徒刑的辩护意见理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决：一、被告人林琪富犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币25000元。二、对公安机关扣押在案的6900.04吨白泥矿、赣F***号牌农用运输车、湖南C***号牌农用运输车、柳工856黄色铲车予以没收，由公安机关依法处理。上诉人林琪富上诉提出：1、上诉人有自首情节，主动投案，依法可从轻、减轻处罚。2、上诉人在开始偷采矿泥是受同案人罗某1误导。3、上诉人参与本案偷采的时间短，偷采的土矿泥数量少，属于一般矿泥，案发后能主动配合公安机关侦查。4、上诉人偷采的土矿泥6900吨仍堆放在地磅堆场，没有获利。5、上诉人曾以书面方式向办案单位提出把偷采的矿泥拉回原处并进行复绿，有悔罪表现。请求从轻或减轻改判一年至一年三个月有期徒刑。经审理查明，原审判决认定上诉人林琪富犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人所提的上诉意见，经查，上诉人伙同他人盗采的陶瓷土矿价值不少于24万元，情节严重，依法应判处三年以下有期徒刑，上诉人具有自首和认罪认罚情节，依法可予从轻处罚，同时其又是累犯，依法应从重处罚，公诉机关根据上诉人的犯罪情节给出对上诉人的量刑建议是有期徒刑一年六个月以上两年六个月以下，上诉人对此量刑建议认可并签下了认罪认罚具结书，原审法院根据上诉人具有的从轻、从重情节在公诉机关的量刑建议幅度内对上诉人判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币25000元并无不当，上诉人请求改判一年至一年三个月有期徒刑的上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人林琪富无视国家法律，违反矿产资源法的规定，伙同他人未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。上诉人林琪富曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人林琪富犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，是自首，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但漏引用《中华人民共和国刑法》第六十五条不当，应予纠正。上诉人林琪富请求改判的上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条，第六十五条、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赖定琳审判员  莫介云审判员  陈仲贯二〇二〇年八月十八日书记员  张天宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。