广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤01执异389号申请执行人：广东平铝铝业有限公司，住所地:广东省广州市海珠区聚德路299号301自编311房。法定代表人：孙文，该公司董事。委托诉讼代理人：杜漪茗，广东华盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俊霖，广东华盈律师事务所实习人员。被执行人：广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司，住所地：广东省广州市天河区临江大道683号2412。法定代表人：廖六英，该公司执行董事兼总经理。第三人：曾巧玲，女，1978年4月17日出生，汉族，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：吕露，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：张庆元，广东正大方略律师事务所律师。第三人：廖六英，女，1949年8月9日出生，汉族，住江西省赣州市龙南县。第三人：欧阳勇，男，1976年12月19日出生，汉族，住江西省赣州市龙南县。委托诉讼代理人：张庆元，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕露，广东正大方略律师事务所律师。本院在执行申请执行人广东平铝铝业有限公司与被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司承揽合同纠纷仲裁一案，申请执行人广东平铝铝业有限公司向本院申请追加第三人曾巧玲、廖六英、欧阳勇为（2019）粤01执6360号案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人广东平铝铝业有限公司称:（2019）粤01执6360号标的暂合计为781741.38元。经法院查控，执行到被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司银行存款1385.62元，法院已将1335.62元作为案款发放给申请执行人，余额50元作为执行费上缴国库。由于未见广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司有其他可供执行的财产，现已终结本次执行程序。广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司工商档案资料显示，2017年10月17日，公司注册资金由50万元变更为1080万元，出资期限为2047年12月31日。其中欧阳勇认缴注册资金540万元，已于2010年7月31日实缴出资25万元，未缴出资515万元。曾巧玲认缴注册资金540万元，已于2010年7月31日实缴出资25万元，未缴出资515万元。本执行案立案后，2019年12月11日，欧阳勇将其所持有的股权转让给廖六英。公司股东由欧阳勇、曾巧玲变更为曾巧玲、廖六英。公司注册资本为1080万元，曾巧玲认缴注册资本及实缴金额未发生变化。廖六英认缴注册资本540万元，剩余515万元于2047午12月31日前缴付。广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司作为(2019)粤01执6360号的被执行人，在执行立案后，欧阳勇作为公司股东兼法定代表人明知公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，拒不依法履行相关出资义务，滥用股东权利通过转让股权的方式逃避法律责任，损害申请执行人利益。申请执行人现依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条及第十九条、《最高人民法院关于印发的通知》第6条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条之规定，请求法院依法追加曾巧玲、廖六英、欧阳勇作为（2019）粤01执6360号案的被执行人，由其在未依法履行出资义务的本息范围内，对（2019）穗仲案字第2339号仲裁裁决书确定的广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司应承担的债务承担连带清偿责任。申请执行人广东平铝铝业有限公司向本院提交了如下证据：1.（2019）穗仲案字第2339号裁决书；2.（2019）粤01执6360号执行案件立案通知书、执行裁定书；3.公司章程、股东会决议；4.国家企业信用信息公示系统企业报告；5.公司章程、股东转让出资合同书；6.（2020）粤01执异40号执行决定书；7.股东变更登记表；8.变更登记附表；9.变更登记申请书；10.原股东（发起人）出资情况表；11.新股东（发起人）出资情况表。第三人曾巧玲、欧阳勇答辩称：一、股东对公司债务不能清偿的部分，在未出资范围内承担补充清偿责任，应以未履行出资义务为前提，根据广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司章程，股东认缴出资期限为2047年12月31日，此时未届满，公司章程具有公示公信力，出资期限届满前，股东不承担补充清偿责任。二、本案不适用于股东出资义务提前到期的情形，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六点规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东，在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。本条规定了两个例外情形，其中第一点，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施，无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产的，请注意第一点的要求是已具备破产原因，但不申请破产，已具备破产原因，指的是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，而非本案所指被人民法院终结本次执行的情节。三、本案需查明广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司无财产可供执行，即使相关执行案件已经终结本次执行，也不能说明广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司无财产可供执行，更不能说明企业法人资产不足以清偿全部债务，或者明显缺乏清偿能力。四、本案不属于任何一项有权要求股东出资加速到期的情形。即使要求股东出资加速到期，也应当是通过审理来判决，而不是以执待审。欧阳勇在认缴出资期限届满前，转让股权，其转让行为是正常的商业行为，公司法未作限制性规定，其正常的商业行为不违反法律规定，转让后的出资义务应由受让人承担。综上，申请执行人的申请没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其请求。被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司、第三人廖六英没有答辩。经审查查明，关于广东平铝铝业有限公司诉广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司承揽合同纠纷仲裁一案，中国广州仲裁委员会于2019年10月23日作出（2019）穗仲案字第2339号裁决书，裁决：（一）广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司应向广东平铝铝业有限公司支付工程款712128.38元；（二）广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司补偿广东平铝铝业有限公司5万元律师费；（三）对广东平铝铝业有限公司其他仲裁请求不予支持；（四）本案仲裁费22472元，由广东平铝铝业有限公司承担2859元，广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司承担19613元。上述裁决生效后，因被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司未履行生效法律文书确定的义务，本院于2019年11月20日以（2019）粤01执6360号立案执行。在执行过程中，除执行到被执行人银行存款1385.62元（其中1335.62元发放给申请执行人，执行费50元上交国库）外，未发现被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司有其他财产可供执行，本院于2019年12月30日裁定该案终结本次执行程序。申请执行人广东平铝铝业有限公司遂申请追加曾巧玲、廖六英、欧阳勇为本案被执行人。另查明，广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司成立于2006年12月30日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。2007年12月12日，股东发起人由欧阳勇、王笑、余志广变更为欧阳勇、王笑。2010年7月7月，股东由欧阳勇、王笑变更为欧阳勇、曾巧玲。欧阳勇、曾巧玲认缴出资均为25万元，认缴出资时间为2007年12月13日和2010年7月7日，实缴出资均为25万元，实缴出资时间为2007年12月13日和2010年7月7日。2017年10月17日，广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司将注册资本50万元变更为1080万元，增加资本由股东欧阳勇、曾巧玲各投入515万元，出资时间为2047年12月31日。2019年12月11日，股东由曾巧玲、欧阳勇变更为廖六英，曾巧玲。欧阳勇将原出资540万元转让给廖六英，转让金25万元，出资时间均为2047年12月31日。再查明，本院向被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司的住所、廖六英身份证住址送达了追加被执行人申请书和相关证据材料，广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司因收件人不在收件地址，且无法联系收件人退回妥投。廖六英因收件人名址有误/不详，且无法联系收件人退回妥投。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司将原注册资本50万元变更为1080万元，股东欧阳勇、曾巧玲均应增加投入515万元。后欧阳勇将原出资540万元转让给廖六英。在上述转让过程中，均无证据证实上述股东已足额实缴出资。因此，依据上述司法解释的规定，被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司在其财产不足以清偿本案生效法律文书确定的债务时，申请执行人广东平铝铝业有限公司申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东曾巧玲、廖六英以及未依法履行出资义务即转让股权的原股东欧阳勇为被执行人依法有据，本院予以支持。被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司的股东廖六英、曾巧玲以及原股东欧阳勇依法应在未缴纳出资的范围内对本案债务承担责任。此外，虽然本案中广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司的股东认缴出资期限未至，但因该认缴期限是公司与股东以及股东与股东之间的约定，基于合同的相对性原则，不能以此对抗债权人。综上所述，申请执行人广东平铝铝业有限公司的申请符合法律规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：追加被执行人广东弘鑫旅规划建筑设计院有限公司的股东曾巧玲、廖六英、欧阳勇为（2019）粤01执6360号案的被执行人，分别在515万元的范围内对该案债务承担责任（三股东承担责任的总额不超过1080万元）。如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长 刘 皓审判员 叶洁靖审判员 黄 征二〇二〇年八月十日书记员 何耿旋