广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1973刑初1902号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人侯晓红，曾用名杨留杰，男，1982年8月5日出生，汉族，初中文化，原系东莞市沃顿橡塑新材料有限公司生产主管，户籍所在地为湖北省安陆市，因涉嫌犯职务侵占罪于2018年9月26日被羁押并刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人郭俊，湖北玺来律师事务所律师。辩护人罗勇文，广东国律律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2019]1740号起诉书指控被告人侯晓红犯职务侵占罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭并适用普通程序审理，于2019年8月20日、2020年8月13日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员刘燕、连丽珊出庭支持公诉；被告人侯晓红及其辩护人到庭参加诉讼。在审理过程中，东莞市第三市区人民检察院两次建议延期审理，后建议恢复审理，本院均予以同意；本院向东莞市中级人民法院申请延长审限，东莞市中级人民法院予以同意。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，2012年6月，被告人侯晓红冒名“杨某2”入职被害单位东莞市沃某橡塑新材料有限公司（以下简称“沃某公司”），任职生产部主管，负责组织橡塑材料的生产、研发。入职时，侯晓红与沃某公司法定代表人黄某1商议，侯晓红在沃某公司发展其个人业务，用沃某公司的生产设备进行生产，再以沃某公司的名义与其客户交易、开具发票，并用沃某公司的账户收取货款，然后再将货款转账给侯晓红。2013年1月起，被告人侯晓红开始利用沃某公司的原料加工橡胶销售给自己的客户，并利用其生产主管的职权，让沃某公司加大采购原材料供其使用。2015年8月，侯晓红注册设立“东莞市炜胜橡塑材料有限公司”（以下简称“炜胜公司”），之后，侯晓红逐渐以炜胜公司而非沃某公司的名义对外交易，但仍继续侵占沃某公司的原材料生产自己的橡胶对外销售。经统计，至2018年9月，侯晓红共侵占沃某公司原料共计1027868.172元。案发后，侯晓红向黄某1退赔130万元。2017年5月，被告人侯晓红私刻“东莞市沃某橡胶材料有限公司”的印章，以沃某公司名义向自己的客户发去授权委托书，要求客户将货款支付至侯晓红的个人账户，还在送货单上盖上私刻的沃某公司的公章。经鉴定，侯晓红为自己客户送货时在送货单上的加盖“东莞市沃某橡胶材料有限公司”的印章，与“东莞市沃某橡胶新材料有限公司”的样本印文不是同一枚印章所盖。针对上述指控事实，公诉机关提供了现场勘验材料，印章鉴定书等鉴定意见，被害单位代表黄某1的陈述，杨某3等证人的证言，物证印章，发票等书证，被告人侯晓红的供述与辩解等证据。并据此认为被告人侯晓红无视国法，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第（一）款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。在法庭上，被告人侯晓红对公诉机关指控的基本事实、罪名无异议，但提出其只侵占32万的辩解意见。辩护人郭俊律师提出以下主要的辩护意见：1.侯晓红作为生产部主管没有采购材料的职务便利职权，其于沃某公司时合作生产的关系，其不具备职务上的便利；2.对鉴定报告存在异议；3.侯晓红在人身自由受限制情况下支付130万，非赔偿款；4.本案证据无法真实反映侯晓红职务侵占的犯罪金额。辩护人罗勇文律师提出以下主要的辩护意见：1.对罪名没有异议；2.应认定金额为416137.94元为宜；3.有自首情节；4.认罪悔罪。经审理查明，2012年6月，被告人侯晓红冒名“杨某2”入职被害单位东莞市沃某橡塑新材料有限公司（以下简称“沃某公司”），任职生产部主管，负责组织橡塑材料的生产、研发。入职时，侯晓红与沃某公司法定代表人黄某1商议，侯晓红在沃某公司发展其个人业务，用沃某公司的生产设备进行生产，再以沃某公司的名义与其客户交易、开具发票，并用沃某公司的账户收取货款，然后再将货款转账给侯晓红。2013年1月起，被告人侯晓红开始利用沃某公司的原料加工橡胶销售给自己的客户，并利用其生产主管的职权，让沃某公司加大采购原材料供其使用。2015年8月，侯晓红注册设立“东莞市炜胜橡塑材料有限公司”（以下简称“炜胜公司”），之后，侯晓红逐渐以炜胜公司而非沃某公司的名义对外交易，但仍继续侵占沃某公司的原材料生产自己的橡胶对外销售。经统计，至2018年9月，侯晓红共侵占沃某公司原料共计32万元。案发后，侯晓红向黄某1转账130万元。2017年5月，被告人侯晓红私刻“东莞市沃某橡胶材料有限公司”的印章，以沃某公司名义向自己的客户发去授权委托书，要求客户将货款支付至侯晓红的个人账户，还在送货单上盖上私刻的沃某公司的公章。经鉴定，侯晓红为自己客户送货时在送货单上的加盖“东莞市沃某橡胶材料有限公司”的印章，与“东莞市沃某橡胶新材料有限公司”的样本印文不是同一枚印章所盖。以上事实，现场勘验笔录，现场图，现场照片，印章鉴定，私刻的沃某公司的印证，受案登记表，人口基本信息、说明，到案经过，营业执照复印件，任职说明、工资签收单，会议签到表，员工工资调整条，申购单，授权委托书，说明，银行流水，发票，还款材料，立案调查材料，民事纠纷材料，证人刘某1、黄某2强、李某1、夏某、李某2、黄某2、袁某1、袁某2、袁某3、侯某1的证言，证人蒋某、邓某1、杨某1、罗某的证言及辨认笔录，被害人黄某1的陈述，辨认笔录，被告人侯晓红的供述和辩解，指认笔录，指认指令单等证据证实，足以认定。关于本案的事实，以及各被告人及辩护人所提意见，本院作如下确认：一、关于本案指控的职务侵占金额的问题。经查，被害单位沃某公司无对材料进行专门登记管理，因在卷的两份审计报告均缺乏部分证据下做出，缺乏客观性，公诉机关亦未采用。本案公诉机关指控的侵占数额根据被告人侯晓红提供的生产指令单，统计出耗用原材料的种类、数量，再将同种类的原材料进行汇总，根据沃某公司采购对应原材料的最低原价计算得出；但该统计时间为2013年起至案发，而侯晓红2015年成立炜胜公司前有以沃某公司名义对外交易，并经过沃某公司回款，为公司同意交易，该部分金额难以与侵占金额进行区分；另2015年后，侯晓红辩解有经过炜胜公司、旭达公司及以其个人名义购买原材料进行生产，该部分亦无法查实，公诉机关指控的数额，本院不予采纳；本院认为根据侯晓红指认的生产指令单、调取炜胜公司的相关证据及银行流水等，足以认定侯晓红存在大量侵占沃某公司财产的行为；由于两份审计报告及公诉机关指控的金额均不具有客观性，侯晓红当庭辩解根据客户出货数量估计金额为32万，根据有利于被告人的原则，本院采纳本案职务侵占的金额为32万元。两辩护人所提关于金额的辩护意见理据不足，本院不予采纳。二、关于是否构成职务侵占的问题。经查，被告人侯晓红入职被害单位沃某公司任职生产部主管，其通过职务之便，侵占沃某公司的原材料进行生产产品，用于个人交易，其行为符合职务侵占罪的构成要件；侯晓红伪造印章的行为是实施职务侵占的手段，应择一重罪处罚，故以职务侵占罪追究其刑事责任。辩护人郭俊律师所提该点辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，被告人侯晓红利用职务之便将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以职务侵占罪对侯晓红定罪处罚，罪名成立，本院予以支持。侯晓红主动归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。侯晓红已退赔侵占款，可酌情从轻处罚。两辩护人所提的辩护意见与本院查明一致的，予以采纳。视被告人侯晓红的犯罪情节和归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款的规定，判决如下：被告人侯晓红犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2020年9月25日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  余志球审判员  刘仕雯审判员  高平平二〇二〇年八月二十五日书记员  黄汉聪黄晓菲（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。