宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2645号 上诉人（原审被告）：刘某，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：王某，宁夏平瑞律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：宁夏天禹建设有限公司。 法定代表人：赵某。 委托诉讼代理人：魏某，宁夏宁银律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐某，宁夏宁银律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：何某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人刘某、宁夏天禹建设有限公司因与被上诉人马某、何某劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初2302号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后,依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 上诉人刘某上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判驳回被上诉人马某对上诉人刘某的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实理由：一审认定案由错误，本案应为劳务合同纠纷，并非追索劳动报酬纠纷。马某是由何某雇佣并受其管理，由何某结算工资，其与何某形成劳务关系，一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定判决上诉人对欠付工资承担连带清偿责任，适用法律错误。 上诉人宁夏天禹建设有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判驳回被上诉人马某对上诉人宁夏天禹建设有限公司的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实理由：一审依据被上诉人何某向马某出具的结算单作为认定欠付劳务费的依据，该结算单未经宁夏天禹建设有限公司及刘某确认，真实性存疑，不能做为认定事实的依据。本案所涉工程量在另案中正在鉴定，且对上诉人是否欠付工程款尚未确定，本案判决应以另案审理结果作为依据，一审直接判决上诉人承担连带责任无事实及法律依据。 被上诉人马某、何某辩称，二上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 马某向一审法院起诉请求：1.被告何某、刘某向原告支付劳务费4530元；2.被告天禹公司在欠付劳务费范围内承担连带清偿责任；3.诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：2017年8月6日，被告宁夏天禹建设有限公司和案外人汇丰祥商业控股有限公司签订《中国银川国际商贸城万达影院建设工程（第二标段）施工合同》一份，约定宁夏天禹建设有限公司承揽中国银川国际商贸城万达影院改造工程（第二标段），包工包料，开工日期为2017年8月6日，竣工日期为2017年10月5日，工程总价款3450000元，施工期间指派刘某作为安全工作联系人，其签署的安全文件及通知承包人无条件认可。宁夏天禹建设有限公司与刘某、案外人郭某签订《项目施工承包协议》一份，约定刘某、郭某承揽中国银川国际商贸城万达影院建设工程，合同总价345万元，开竣工日期为2017年8月6日至2017年10月5日；包工包料。2017年12月19日，被告何某给原告出具工资结算单一张，载明：“穆斯林商贸城工资结算：8月份：9月份10月份11月份12月份，买调料180元，合计12030-3000=9030-4500=4530，余额：肆仟伍佰叁拾圆正。何某2017.12.19，证明人：雍志龙。”经法庭询问，原告称其由被告何某招入工地，受其管理，劳务费由刘某现金支付。被告何某称刘某于2017年12月19日向其支付过一笔劳务费，其分别按比例发放给各工人，因工人由其招募，遂向各工人出具了劳务费结算单，被告刘某在部分单据上签字，此后未能找到。另查明，刘某分别于2017年10月18日、10月31日、12月19日通过银行账户向何某支付10000元、30000元、56000元。雍志龙于2017年11月29日向被告刘某出具借条一张，载明：“土建组今借人工费50000.00元，大写：伍万元，今借人：雍志龙，2017年11月29日”。 一审法院认为，原告由被告何某招用在涉案工程中从事劳务作业，并出具了工资结算单确认了劳务费，据此能够确认双方之间的劳务合同关系。现原告主张被告何某支付劳务费4530元，法院予以支持。宁夏天禹建设有限公司承包涉案工程后，将工程交由不具备用工主体资格的个人承包经营者进行施工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条：“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”以及《保障农民工工资支付条例》第三十六条“建设单位或者施工总承包单位将建设工程发包或者分包给个人或者不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位清偿。施工单位允许其他单位和个人以施工单位的名义对外承揽建设工程，导致拖欠农民工工资的，由施工单位清偿”的规定，刘某、宁夏天禹建设有限公司应对上述劳动报酬承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，判决：一、被告何某于本判决生效之日起五日内支付原告马某劳动报酬4530元；二、被告刘某、宁夏天禹建设有限公司对上述工资承担连带清偿责任。案件受理费减半收取计25元，由被告何某、刘某、宁夏天禹建设有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案中上诉人宁夏天禹建设有限公司将银川国际商贸城万达影院工程承包给上诉人刘某，刘某又将部分劳务工程分包给被上诉人何某，被上诉人马某为何某提供劳务并结算劳务费。马某与何某形成劳务关系，本案应为劳务合同关系，而非追索劳动报酬纠纷。何某未及时向马某支付劳务费，应承担支付劳务费的合同义务。宁夏天禹建设有限公司作为案涉工程施工总承包方，将工程违法转包给无施工资质的刘某，二上诉人依法应对刘某欠付劳务费承担连带责任，二上诉人不承担连带责任的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律错误，但判决结果无误，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人刘某、宁夏天禹建设有限公司各自承担50元。 本判决为终审判决。 审判员  胡春燕 二〇二〇年八月三十一日 书记员  陈丽霞 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。