云南省保山市隆阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0502刑初314号 公诉机关保山市隆阳区人民检察院。 被告人张新国，男，1980年8月28日生于河北省峰峰矿区，汉族，小学文化，农民，住河北省邯郸市峰峰矿区，曾因犯故意损坏财物罪、故意伤害罪于2000年12月5日被邯郸市峰峰矿区人民法院判处有期徒刑二年，2002年12月4日刑满释放。因本案于2020年1月8日被刑事拘留，同年1月21日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。 辩护人杨亚云、李建武，云南弘蕊律师事务所律师。 保山市隆阳区人民检察院以隆检二部刑诉［2020］29号起诉书指控被告人张新国犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院于同年4月27日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，在审理过程中发现本案不宜适用简易程序审理，于2020年6月5日决定将本案转为普通程序重新审理，于2020年7月2日在本院执行指挥中心使用远程提讯系统公开开庭进行了审理。保山市隆区阳人民检察院指派检察员张颖出庭支持公诉，被告人张新国及其辩护人杨亚云、李建武到庭参加诉讼。现已审理终结。 保山市隆阳区人民检察院指控：2020年1月2日，被告人张新国通过“货车帮司机”ＡＰＰ平台联系到卡嫂运输部一自称“张梅”的工作人员（另处），获知有一批烟叶需从河南省平顶山市运到云南省瑞丽市，张新国与张梅谈妥22500元运费并支付500元信息中介费后取得货主联系方式。后张新国在明知是运输烟叶且无烟草转运许可证的情况下，驾驶冀Ｄ×××××重型半挂牵引车头、冀Ｄ×××××重型仓栅式半挂车到河南平顶山郏县装载上货16.673吨烟叶并运往云南省瑞丽市。同年1月6日16时许，张新国途经保山市龙陵县高速公路服务区边境管理检查站时被执勤人员当场查获。经鉴定，该批烟叶价值人民币590964.65元。 针对以上指控，公诉机关当庭提交了相关的物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录等证据予以证明。并认为，被告人张新国为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法规，非法经营烟草专卖品，价值达590964.65元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张新国属承运人员，在非法经营中起次要作用，系从犯；该到案后如实供述犯罪事实，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。现提请本院依法判处。 被告人张新国对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结。 被告人张新国的辩护人杨亚云提出：1、张新国系从犯；2、被告人张新国在一般性盘查中便主动交代了自己运输烟叶的行为，并在询问中主动交代了自己实施行为的全部过程，依法应认定为自首；3、本案中张新国属于承运人，烟叶需交收货人后运输行为才全部完成，故张新国的行为属犯罪未遂。 被告人张新国的辩护人李建武提出：1、本案系烟草专卖局向公安局移送的案件，但公安机关对张新国的讯问时间在烟草专卖局的询问时间之前；2020年1月7日保山市公安局才做出指定管辖决定书，而在1月7日晚烟草专卖局还在对被告人做笔录，即未向公安局移交被告人，移交之前公安机关所做的笔录因为没有指定管辖决定，公安机关没有侦查权，在此之前的侦查活动属于违法行为。2、被告人张新国虽然在运输前已经知道运输的是烟草，但本案无任何证据可以证实本案运输的烟草没有烟草准运许可证，无法证明被告人是在明知没有烟草转运许可证的情况下进行的运输行为。3、办理烟草专卖准运证的主体是调入方或调出方，只有烟草的调运方才是法定办理烟草准运证的义务主体。本案的货主未到案，是否已经办理转运证无法证明。4、被告人张新国与案件的主犯无共谋故意犯罪，不是非法经营罪的共同犯罪。5、需要聘请有专门知识的人进行鉴定，应当经县级以上公安机关负责人批准后，制作鉴定聘请书。检察机关提交的鉴定报告中，是保山市公安局隆阳分局批准决定，不符合法律规定的程序性规定。综上，检察机关指控被告人张新国犯非法经营罪的证据不足，不足以以非法经营罪对被告人定罪处罚。 经审理查明，2020年1月2日，被告人张新国通过“货车帮司机”ＡＰＰ平台联系到一注册为“张梅”的工作人员，获知有一批烟叶需从河南省运到云南省瑞丽市，张新国取得货主联系方式后，明知是运输烟叶且无烟草转运许可证的情况下，驾驶冀Ｄ×××××重型半挂牵引车头、冀Ｄ×××××重型仓栅式半挂车在河南省装载上货16.673吨烟叶并运往云南省瑞丽市。同年1月6日16时许，张新国途经保山市龙陵县高速公路服务区边境管理检查站时被执勤人员当场查获。经鉴定，该批烟叶价值人民币590964.65元。 案发后，公安机关扣押了张新国手机一部，重型仓栅式半挂车一辆（牌照为冀Ｄ×××××），重型半挂牵引车头一个（牌照为冀Ｄ×××××），用蛇皮口袋包装的烟叶一车（16.673吨）、包装袋335个、绳子1005根。 以上事实，有经公诉机关当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、云南省隆阳区烟草专卖局案件移送函、保山市公安局隆阳分局受案登记表、立案决定书，证实本案系2020年1月7日12时许隆阳区烟草专卖局移送，保山市公安局隆阳分局于当日立案。 2、户籍证明，证实被告人张新国的基本身份情况，其系完全刑事责任能力人。 3、邯郸市峰峰矿区人民法院（2001）邯峰刑初字第116号刑事判决书、河北省隆尧监狱释放证明书，证实张新国曾因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪于2001年5月14日被邯郸市峰峰矿区人民法院判处有期徒刑二年，2002年12月4日刑满释放。 4、查获经过，证实2020年1月6日，芒颜边境检查站在执勤口岸公开查缉时将张新国及其所拉烟叶查获。 5、手机截屏图片，证实货车帮司机APP上的张新国的订单信息，订单信息显示装货地点为许昌市襄城县，卸货地点为德宏州瑞丽市。 6、卡口监控照片，证实冀Ｄ×××××号车辆从杭瑞高速保山至瑞丽方向老营收费站及龙陵收费站路过时的卡口监控照片。 7、初烟叶过磅记录、过磅单、称重记录及照片、张新国指认称量数字照片，证实张新国所拉烟叶未除包装袋重量为16740千克，包装物绳子及包装袋重67千克。 8、保山市隆阳区发展和改革局价格认证中心隆发改价认[2020]37号价格认定结论书、鉴定意见通知书，证实张新国所拉烟叶有等级的占85.9%，无使用价值的占14.1%，总价值590964.65元，该鉴定意见已告知被告人张新国。 9、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关查获张新国手机一部，重型仓栅式半挂车一辆（牌照为冀Ｄ×××××），重型半挂牵引车头一个（牌照为冀Ｄ×××××），用蛇皮口袋包装的烟叶一车。上述物品及包装袋335个、绳子1005根被公安机关予以扣押。 10、机动车行驶证、机动车信息查询结果单，证实冀Ｄ×××××号重型半挂牵引车登记在张新国名下。 11、保公（网）勘[2020]2020011602号电子证据检验鉴定文书，证实公安机关对张新国的手机进行检测，并将检测内容刻录光盘。 12、被告人张新国的供述，其称2020年1月2日，我在货车帮找货平台看到了往云南运输农作物的信息，我就打给信息部卡嫂货运一名叫张梅的人，张梅告诉我拉的是烟叶，我问她烟叶能不能拉，她告诉我能拉的，别人也在拉，价格是22500元，要装的烟叶是15至18吨，我觉得划算的，就定了这个运输单，并从货运帮平台支付了给张梅500元的信息费，张梅给了我装货的地点和装货货主电话，我联系之后到河南省平顶山郏县装了烟叶，并驾车往瑞丽方向行驶，2020年1月6日16时许我到了保山市龙陵县芒颜边境检查站时，就被边防检查人员查获了。 上述证据经当庭举证、质证，被告人张新国及其辩护人杨亚云无异议。被告人张新国的辩护人李建武认为，隆阳区公安局在对被告人讯问的时间在烟草专卖局所做最后一次行政笔录之前，即公安机关讯问时还没有被指定管辖；鉴定书对价值的认定程序违规，没有经公安机关负责人批准；行政证据未经刑事转化的部分不能作为刑事证据使用。本院认为，公诉机关提交的证据中，行政证据需要转化为刑事证据的部分已经转化，上述证据收集程序合法，内容之间相互印证的部分能够证实本院查明的案件事实，本院予以确认。 本院认为，被告人张新国违反国家烟草专卖管理法规，非法经营烟草专卖品，价值达590964.65元，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张新国犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张新国与他人构成共同犯罪，在犯罪过程中，张新国起次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻处罚。被告人张新国到案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法可从轻处罚。综上，依法可对被告人张新国减轻处罚。被告人张新国的辩护人杨亚云提出张新国系从犯的辩护意见成立，本院予以采纳；提出张新国构成自首及属犯罪未遂的辩护意见与法律规定相悖，本院不予采纳。被告人张新国的辩护人李建武提出本案无任何证据可以证实本案运输的烟草没有烟草准运许可证，办理烟草专卖准运证的主体是调入方或调出方，只有烟草的调运方才是法定办理烟草准运证的义务主体，无法证明被告人是在明知没有烟草转运许可证的情况下进行的运输行为，不足以以非法经营罪对被告人定罪处罚的辩护意见与本院查明的案件事实不符及与法律规定相悖，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人张新国犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月8日起至2022年1月7日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。） 二、扣押被告人张新国的手机1部收手机一部、烟叶16.673吨、包装袋335个、绳子1005根依法予以没；扣押的重型仓栅式半挂车一辆（牌照为冀Ｄ×××××），重型半挂牵引车头一个（牌照为冀Ｄ×××××）依法予以发还被告人张新国。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨忠周 人民陪审员  岳春兰 人民陪审员  刘定强 二〇二〇年八月十四日 书 记 员  辉艳萍