上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初9618号原告：上海朴玉企业管理咨询有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：李诗梦，执行董事。委托诉讼代理人：王炫燕，上海泽昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏韬，上海泽昌律师事务所律师。被告：肖谊，女，1973年11月14日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：黄爱峰，北京炜衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王莹，北京炜衡(上海)律师事务所律师。原告上海朴玉企业管理咨询有限公司(以下简称“朴玉公司”)诉被告肖谊劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。原告朴玉公司的委托诉讼代理人王炫燕、被告肖谊的委托诉讼代理人黄爱峰、王莹到庭参加了庭审。本院现已审理终结。原告朴玉公司向本院提出诉讼请求：判决被告向原告承担经济赔偿责任，要求被告退还2018年年终奖人民币325,824.18元(以下币种同)。庭审中，原告明确诉讼请求为：要求被告退还2018年分红325,824.18元。事实与理由：一、原裁决认为《关于执行的约定》(以下简称“《执行劳动合同补充协议的约定》”)是关于支付年终奖的约定，且认为未约定退还条款，不支持原告要求被告退还分红的请求，事实认定不清，存在明显错误，理由如下：1、《执行劳动合同补充协议的约定》是为履行劳动合同补充协议第四条约定而签订的，劳动合同补充协议第四条明确约定被告每年固定劳动报酬为110万元人民币(含税及社会保险、住房公积金缴费)，每年年终分红不低于40万人民币。原告与被告签订《执行劳动合同补充协议的约定》时，已经足额向被告支付了2018年全年的劳动报酬，共计税后1,076,175.82元，其中2018年11月和12月共计发放税后工资120,891.76元。因此,签订《执行劳动合同补充协议的约定》并非原裁决认定的支付年终奖而是支付分红。2、《执行劳动合同补充协议的约定》是原、被告双方为履行劳动合同补充协议第四条而订立的具体执行方案,并非在原被告双方之间创设新的权利义务关系，劳动合同补充协议第十一条第8项已经明确约定被告须承担法律责任的情形。原裁决不应仅依据《执行劳动合同补充协议的约定》未约定退还条款而判定被告无需退还分红。根据劳动合同补充协议约定，被告在劳动关系存续期间(2018年10月26日)与他人设立与原告经营范围高度相似的上海佶言企业管理咨询中心(有限合伙)已经违约，原告有权要求被告承担经济赔偿责任，而被告给原告造成的经济损失正是其隐瞒设立企业的事实,导致被告继续向其支付分红的经济损失。3、被告在劳动关系存续期间开办与原告具有相同、相似业务的企业已经违反劳动合同约定，基于公平原则，任何人不得从其违约行为中获益而给他人造成损失。事实上,因被告的违约行为和欺瞒行为，已经导致原告无法及时行使合同解除权，同时基于被告的欺瞒，原告向被告支付了分红，给原告造成实际经济损失。因此,原告要求被告承担经济赔偿责任，即返还原告支付的分红325,824.18元事实清楚，于法有据，而原裁决认为未作相关约定与事实不符，认定明显错误。二、原裁决认为被告违反竞业限制规定应另行寻求救济途径，事实认定错误，具体理由如下：被告的行为属于违反约定的竞业禁止义务，属于劳动争议纠纷。原、被告在劳动合同书、劳动合同补充协议第十一条第8项明确约定，被告在劳动合同存续期间，未经原告书面同意，不得为自身或他人利益从事任何与原告业务相关、相同、相类似或与原告业务构成竞争关系或对原告业务有任何不利影响的经营活动，任何此类行为均视为严重违反原告规章制度，原告有权解除劳动合同，并要求被告承担相应的经济赔偿责任。因此，被告的行为是违反约定的竞业禁止义务，属于劳动争议纠纷，应当审理。因被告违反约定的竞业禁止义务，原告有权依据约定要求被告承担经济赔偿责任。综上，原告为维护自身的合法权益,特向贵院提起诉讼,恳请贵院判如所请。被告肖谊辩称，不同意原告的诉讼请求，原告诉请被告承担经济赔偿责任，未经劳动仲裁前置程序，故本案不应处理，被告正常提供劳动，原告负有法定支付劳动报酬的义务，根据双方协议约定，被告的年薪为150万，原告主张的金额视为补足年薪的差额，被告职务非副总经理，且副总经理的聘任应符合公司法的法定程序，原告没有履行该法定程序，被告不是公司的高管，另根据劳动合同约定，承担竞业限制义务的，应当另行签订竞业限制协议，且被告离职后，原告没有支付被告经济补偿金，被告不承担竞业限制的义务，原告要求退还缺乏依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的劳动合同书、劳动合同补充协议、本市从业人员招工备案登记表、汤某某的劳动合同书、被告和汤某某的上海市单位退工证明、上海佶言企业管理咨询中心(有限合伙)企业公示信息、原告营业执照(副本)、原告准予变更登记通知书、《执行劳动合同补充协议的约定》各1份、薪资明细表、业务回单、电子回单1组。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：上海披露宝企业管理咨询有限公司经工商登记成立于2016年8月3日，于2017年8月28日更名为原告。2017年6月16日，上海披露宝企业管理咨询有限公司(即甲方)与被告(即乙方)签订了一份《上海披露宝企业管理咨询有限公司劳动合同书》，约定为：无固定期限的劳动合同，起始日为2017年6月16日；甲方根据工作需要安排乙方工作岗位，并签订岗位聘任协议，明确工作部门、工作内容、岗位聘任期限和任职资格条件；乙方对甲方的商业秘密负有保密义务；双方确认：在甲方所经营的行业内不知悉的技术信息、经营信息为甲方的商业秘密，甲方根据国家规定制定的保密制度乙方表示知晓并愿意执行；双方约定，如涉及竞业限制的则需要通过双方另签订《竞业限制协议》。同日，上海披露宝企业管理咨询有限公司(即甲方)、被告(即乙方)和案外人上海平常实业发展有限公司(即丙方)另行签订了一份《上海披露宝企业管理咨询有限公司劳动合同补充协议》，约定：本合同为固定期限的劳动合同，自2017年6月16日起至2019年6月15日止；乙方在提供正常劳动的前提下，甲方支付乙方固定劳动报酬每年110万元(含税及保险公积金缴费)，每年年终分红不低于40万元(税前)；若当年工作时间不足一个年，按实际工作月的比例计算支付，若乙方年实际所得薪酬和分红总和低于150万元(含税及保险公积金缴费)，或低于按实际工作月份计算的应付总额，不足部分由丙方在年度结束后30日内以现金方式补足。2017年6月28日，原告为被告办理了本市从业人员招工备案登记，其登记职务为副总经理。2017年9月1日，原告与案外人汤某某签订了一份劳动合同，约定合同期限自2017年9月1日至2018年8月30日止。2018年10月26日，上海佶言企业管理咨询中心(有限合伙)经工商部门登记成立，合伙人为汤某某和被告。2018年12月28日，原告(即甲方)、被告(即乙方)与案外人深圳市他山企业管理咨询有限公司(即丙方)签订了一份《执行劳动合同补充协议的约定》，约定：鉴于乙方已于2018年11月提出离职申请，并将于2018年12月31日正式从甲方离职，经各方协商，就各方就《上海披露宝企业管理咨询有限公司劳动合同补充协议》的继续履行约定如下：第一条：《上海披露宝企业管理咨询有限公司劳动合同补充协议》第四条的劳动报酬支付义务，由甲方从其税前利润中支付给乙方，不足部分由丙方支付给乙方。甲方与丙方应当将以下两部分的款项支付给乙方：1、甲方在2019年1月31日之前以年终奖的方式向乙方支付25,824.18元；2、甲方或者其指定第三方应当在2019年1月31日前将税后30万元支付给乙方，若甲方利润不足以支付上述30万元的，差额部分由丙方或者其指定第三方应当在2019年1月31日前将税后30万元支付给乙方。甲方、丙方或者其指定第三方履行完毕上述款项支付义务后，《上海披露宝企业管理咨询有限公司劳动合同补充协议》第四条即不再执行。上述协议签订后，被告收到了上述款项。2019年12月26日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)受理原、被告劳动争议仲裁案，原告诉讼请求为：1、被告退还2018年11月、12月工资116,099.19元；2、被告退还2018年年终奖325,824.18元。2020年3月26日，区仲裁委作出裁决，对朴玉公司的请求均不予支持。嗣后，朴玉公司不服裁决，诉至本院。诉讼过程中，因被告不同意调解，故本院未主持调解。本院认为，根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告诉请被告返还2018年分红325,824.18元，原告认为因被告在劳动关系存续期间与他人设立与原告经营范围高度相似的企业，导致原告存在经济损失，故要求被告承担经济赔偿责任，即返还原告已支付的分红325,824.18元。本院认为，劳动报酬实质是用人单位对劳动者提供的劳动所给付的对价，本案中，原告诉请的分红325,824.18元，根据双方约定实为被告的劳动报酬。被告为原告提供了劳动，原告应依法依约向被告支付劳动报酬。双方在劳动合同及补充协议中对劳动报酬数额作出了明确的约定，在被告离职前，双方又对原告应支付给被告的劳动报酬达成协议，系双方的真实意思表示，原告按协议履行，本院予以确认。现原告主张存在损失，据此要求被告返还上述款项，既缺乏事实依据，又无法律依据，本院实难支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告上海朴玉企业管理咨询有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海朴玉企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张晓燕二〇二〇年八月十二日书记员  陈觉晨附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……