宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   执行裁定书   （2020）宁0105执异19号   异议人(被执行人）：福建省东风建筑工程有限公司。   法定代表人：徐某，该公司董事长。   异议人(被执行人）：福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司。   负责人:林某。   二异议人(被执行人）共某：陈泽英、贺红雁，宁夏黄河志律师事务所律师（特别授权）。   申请执行人：南江大千建筑工程劳务有限公司。   法定代表人：岳某。   委托代理人：韩某、王某，宁夏言宗律师事务所律师（特别授权）。   被执行人：宁夏隆安房地产开发有限公司，住宁夏银川市金凤区六盘山路南侧亲水大街东侧B-21号。   法定代表人：蔡某，该公司董事长。   本院在执行申请执行人南江大千建筑工程劳务有限公司与被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司、异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司合同纠纷一案中，异议人（被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司向本院提出书面执行异议,请求依法撤销（2020）宁0105执1088号《执行通知书》,中止对二异议人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司执行行为，并解除对二异议人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司账户的查封、冻结。本院于2020年7月22日受理后，依法组成合议庭进行审查，并举行了听证。异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司的共某陈泽英、贺红雁、申请执行人南江大千建筑工程劳务有限公司委托代理人韩某、王某参加了听证，被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司经本院合法传唤，未参加听证,本案现已审查终结。   异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司请求依法撤销（2020）宁0105执1088号《执行通知书》,中止对二异议人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司执行行为，并解除对二异议人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司账户的查封、冻结。事实与理由：二异议人与被异议人南江大千建筑工程劳务有限公司、被执行人隆安公司于2019年11月11日达成调解协议，并由贵院出具（2019）宁0105民初4809号民事调解书。该调解书有七项调解内容，所有内容均是各方真实意思表示，且内容合法有效，贵院的执行工作应当严格按照该生效法律文书及相关法律规定、司法解释执行，但是贵院的执行行为显然存在以下错误：1、4809号调解书第四条约定“隆安公司如有任何一笔逾期，应当以被宁夏回族自治区高级人民冻结的隆安公司名下位于银川市金凤区原著墅城房产A10、A11、A12号楼的房产按照3000元/平方米抵偿未付款项”；第五条约定“宁夏回族自治区高级人民法院在（2017）宁民初10号民事判决书确定的南江大千建筑工程劳务有限公司享有的优先受偿权不变”；第六条约定二异议人“在隆安公司通过以上方式均无法付清40666217.51元的情况下对未偿还部分承担清偿责任。”根据上述三项内容可以看到，二异议人对案件的执行承担支付责任是附条件的，即以隆安公司在上述第四项、第五项约定均未能实现债权为前置条件，在上述两项约定均不能实现债权的情况下，二异议人才对40666217.51元未偿还部分承担清偿责任。但本案被异议人申请立案的时间是2020年6月15日，立案后贵院未就调解书的第四项、第五项采取任何执行措施，就对二异议人账户进行查封、冻结，严重违背了调解书的约定。据悉，在异议人、被异议人、被执行人三方建设工程合同纠纷一案中，宁夏回族自治区高级人民法院对被执行人隆安公司开发的宁夏银川市××区原著墅城A10/A11/A12号楼的房产进行查封，并已在银川市房屋产权交易管理中心登记，共查封205套房产，总面积为28020.39平方米。按照4809号调解书第四项约定的“以每平方米3000元抵顶未付款项”，上述房产总价款84061170元，足以偿还本案本金、利息及违约金部分。4809号调解书第六项约定为二异议人“在隆安公司通过以上方式均无法付清40666217.51元的情况下对未偿还部分承担清偿责任。”也就是说，二异议人只在40666217.51元未偿还部分款项承担责任。因此，即便二异议人应当承担责任，也应当是在40666217.51元范围内承担，而不是（2020）宁0105执1088号《执行通知书》中列明的异议人义务“支付执行款67417188.52元”范围内承担。显然，贵院的查封、冻结行为是超标的查封、冻结，严重损害了二异议人的合法权益。根据4809号调解书的约定，2019年12月23日由银川市财政局支付给南江大千建筑工程劳务有限公司300万元，被执行人隆安公司代建的银川市迎宾生态广场审计款2820万元，贵院也早己向银川市财政局发出了协执通知。因此，被异议人的真实债权已经不是调解书确认的金额。同时，根据调解书第三条约定，付款顺序为“先偿还本金后偿还利息”，对于上述2019年12月23日由银川市财政局支付给南江大千建筑工程劳务有限公司300万元，应当自本金40666217.51元中抵扣，因此现二异议人即便需要承担支付责任，也应当是在37666217.51元的范围内再扣除以房抵债后不足部分承担清偿责任，且不包含该37666217.51元的逾期付款利息及违约金12000000元。但贵院却置上述事实与不顾，错误地做出了冻结执行款67417188.52元的《执行通知书》，显属超标的冻结；且《执行通知书》中列明的异议人义务“支付执行款67417188.52元”，存在计算错误，列明的支付金额没有任何依据。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释[2004]15号）第二十一条“查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。发现超标的额查封、扣押、冻结的，人民法院应当根据被执行人的申请或者依职权，及时解除对超标的额部分财产的查封、扣押、冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外。”贵院应当对的错误执行行为依法予以纠正。综上，二异议人认为，贵院（2020）宁0105执1088号的执行行为，不符合其所依据执行的（2019）宁0105民初4809号民事调解书，且存在超标的查封、冻结，和查封冻结金额错误的情况。现贵院的执行行为导致异议人多个工程项目无法正常施工，给二异议人造成重大的经济损失，也给当地政府造成重大安全隐患。为切实维护二异议人的合法权益，并避免给二异议人造成的损失进一步扩大，请求贵院依法对本申请予以审查，依法撤销（2020）宁0105执1088号《执行通知书》，中止对二异议人执行行为，并解除对二异议人账户冻结。异议人提供以下证据:一、银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初4809号民事调解书一份（复印件）；二、西夏区人民法院（2020）宁0105执1088号执行通知书一份（复印件）；三、自治区高级人民法院（2017）宁民初10号民事裁定书一份、自治区高级人民法院送达回证一份、南江大千建筑工程劳务有限公司申请保全原著.墅城A区205套房屋明细一份（以上均为复印件）。   申请执行人南江大千建筑工程劳务有限公司称，贵院不应当撤销（2020）宁0105执1088号《执行通知书》，应当对异议人予以强制执行，不应当中止执行，同时不应解除对异议人银行账户的查封、冻结，具体理由如下：1、根据宁夏回族自治区高级人民法院（2017）宁民初10号《民事判决书》，异议人应当向南江大千建筑工程劳务有限公司支付工程款40166217.51元及停工损失500000元，以上共计支付款项40666217.51元，并支付2016年8月3日至本判决确定的给付之日的逾期付款利息（以40666217.51元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算）。异议人系南江大千建筑工程劳务有限公司在涉案工程的债务人。2、根据贵院（2019）宁0105民初4809号《民事调解书》第六项，异议人在被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司通过以上方式均无法付清40666217.51元的情况下，对未偿还部分承担清偿责任。而该调解书所确定“以上方式”是指调解书所确定的两种方式。其中，第一种方式为：调解书第一项所确定的分期付款和第二项就逾期利息计算约定，以及第三项约定的付款顺序为先偿还本金后偿还利息。但是截止目前为止，被执行人并没有按照调解书所确定的时间节点向南江大千建筑工程劳务有限公司支付所欠款项及利息。因此，第一种方式条件无法满足。第二种方式为：调解书第四项所确定的宁夏隆安房地产开发有限公司如有一笔逾期未付，南江大千建筑工程劳务有限公司有权就未付款项全部申请强制执行，同时隆安公司需支付违约金1200万元，且将自治区高级人民法院冻结的银川市金凤区隆德原著墅城A10、A11、A12号楼的房产按照3000元/平方米抵偿未付款项。但是自调解书作出至今，被执行人隆安公司不但未能按照调解书所确定时间付款，更未将自治区高级人民法院冻结的银川市金凤区隆德原著墅城A10、A11、A12号楼的房产按照3000元/平方米抵偿未付款项给原告，本案执行至今无法推进，抵偿事宜目前无法履行。因此，（2019）宁0105民初4809号《民事调解书》所确定的通过“以上方式无法付清”的条件已经成就，贵院对异议人采取强制执行措施符合法律规定。3、（2019）宁0105民初4809号《民事调解书》所确定的“通过以上方式无法付清”，明确指明是隆安公司通过以上方式无法付清，结合贵院自2018年至今无论是对自治区高级人民法院作出的判决书的执行，还是对贵院作出的上述调解书的执行，被执行人隆安公司目前都是无法履行，调解书所约定的偿付方式目前也无法实现。异议人作为南江大千建筑工程劳务有限公司的债务人及涉诉案件的被执行人，理应就本案的执行款项承担清偿责任。4、（2019）宁0105民初4809号《民事调解书》第五项所确定的内容是对南江大千建筑工程劳务有限公司作为该案的原告，针对法定权利的保障，是对南江大千建筑工程劳务有限公司所享有权利的明确，并不是第六项确定的宁夏隆安房地产开发有限公司的清偿方式，同时该权利至今无法实现。在本案调解书生效后，隆安公司既无法按照约定期限付款，也无法按照调解书约定进行房屋抵偿，约定条件均不能满足，案件款项至今无法清偿。在此情况下，异议人也没有按照调解书履行清偿义务，所以南江大千建筑工程劳务有限公司才申请贵院强制执行。现异议人将自己应当履行的法律责任，认定为人民法院在执行期间没有就调解书第四项、第五项采取任何执行措施，以此逃避自己应当承担的付款义务没有任何的法律依据。同时本案执行就是因为异议人和被执行人不履行调解书，执行期间保全的房产目前无法进行抵偿，又无可供执行的银行存款，人民法院已经采取了相应的执行措施，该措施并不是异议人所认为的应当如何，必须如何。5、自治区高级人民法院对房产的查封仅是南江大千建筑工程劳务有限公司作为该案的原告，为了保障自己的权益申请人民法院采取保全措施，而保全的房产存在众多的问题至今不能解决，例如：已经出售、买受人入住、不满足办理权属登记条件等等客观原因，致使调解书所确定的抵偿目前无法完成。所以，并不是存在保全行为就意味着可以抵顶，异议人认为的价值84061170元足以清偿本案本金、利息、违约金的意见不能成立，除非异议人能够向贵院提供足够的证据证明所保全的房产具备了办理权属登记条件、权属清楚、可以履行抵顶手续，贵院执行能够对所谓的保全房产为南江大千建筑工程劳务有限公司办理抵顶手续。对于银川市财政局支付南江大千建筑工程劳务有限公司300万元款项，南江大千建筑工程劳务有限公司并不否认，但是对于异议人声称银川市财政局对隆安公司代建的银川市迎宾生态广场审计款2820万元，截止目前没有任何证据证明。无论是异议人，还是银川市财政局，在人民法院送达了协助执行通知后，至今没有作出存在到期债权2820万元的意思表示或出示存在该债权的证据。6、对于异议人所提出的《执行通知书》错误做出冻结执行款67417188.52元处于超标的冻结的意见，南江大千建筑工程劳务有限公司认为，对于银川市财政局所支付300万元不否认，但是并不能免除异议人的付款义务，更不能成为此次执行异议解除查封、冻结账户的依据。退一步讲，即便是本案执行通知书对于异议人所应当承担债务的金额出现笔误，按照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条：查封、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、冻结。发现超标的额查封、冻结的，人民法院应当根据被执行人的申请或者依职权，及时解除对超标的额部分财产的查封、冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外。因此，退一步讲，即使按照异议人的意见，认定异议人应当承担清偿责任的金额也应当是37666217.51元，还需加本案执行费，人民法院也不得解除对全部款项或账户的查封、冻结，况且现在异议人的银行账户中并没有该金额的款项，人民法院只需要按照上述《规定》，对于超标的额部分解除查封、冻结。综上，南江大千建筑工程劳务有限公司认为，就本案的执行，贵院已经困难重重，而对于异议人不按照生效法律文书履行义务时，人民法院采取强制措施符合法律规定。南江大千建筑工程劳务有限公司作为劳务公司，带领几百上千名民工进行工程施工后，至今不能足额获得款项，大量农民工工资至今未能支付，每年不断的上访。倘若贵院认为应当解除对异议人账户的查封、冻结，就意味着对于调解书所确定的抵顶房屋手续可以办理，那就需要人民法院强制执行并出具法律文书给南江大千建筑工程劳务有限公司办理相应的抵顶过户登记手续，如不能裁定办理，则调解书所确定的抵顶方式条件仍不能满足，南江大千建筑工程劳务有限公司的债权仍无法通过强制执行实现，贵院除解除对异议人所谓超标的部分（并未实际冻结的款项大约2200余万元）金额外，仍需对37666217.51元及本案执行费金额予以冻结，并扣划冻结账户中的现有资金以清偿本案债务。   被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加本次听证会，亦未提交书面的答辩材料。   本院出示协助执行通知书4份（2份为兴业银行的回执，2份为广发银行股份有限公司的回执），证明本院作出执行裁定，作出冻结福建省东风建筑工程有限公司账户67552005.52元，因被执行人申请本院已解除兴业银行、广发银行股份有限公司的全部解除，后实际冻结2500万元。   本院查明，申请执行人南江大千建筑工程劳务有限公司与被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司、异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司合同纠纷一案，本院作出（2019）宁0105民初4809号民事调解书。该调解书约定:一、宁夏隆安房地产开发有限公司向南江大千建筑工程劳务有限公司支付工程款等各项费用共计56485543.52元，分别于2019年12月31日前支付3000000元，2020年1月15日前支付3000000元，2020年3月31日前支付5000000元，2020年5月31日前支付9000000元，2020年7月31日前支付20000000元，下剩16485543.52元于2020年10月31日前一次性付清；二、宁夏隆安房地产开发有限公司按照中国人民银行同期贷款基准利率4.75%以40666217.51元为计算基数向南江大千建筑工程劳务有限公司支付自2019年10月31日至2020年10月31日期间的逾期付款利息，以实际未付款金额为准，即：利息=未付款金额×4.75%÷365天×逾期天数。逾期利息的付款时间与上述第一项付款时间一致；三、上述第一、二项的付款顺序为先偿还本金后偿还利息，本金为40666217.51元；四、宁夏隆安房地产开发有限公司如有一笔逾期未付，则南江大千建筑工程劳务有限公司有权就未付款项全部申请强制执行。同时，宁夏隆安房地产开发有限公司向南江大千建筑工程劳务有限公司支付违约金12000000元，且将被宁夏回族自治区高级人民法院冻结的宁夏隆安房地产开发有限公司名下位于宁夏银川市××区隆德原著墅城A10、A11、A12号楼的房产按照3000元/平方米抵偿未付款项；五、宁夏回族自治区高级人民法院在（2017）宁民初10号民事判决书确定的南江大千建筑工程劳务有限公司享有的优先受偿权不变；六、福建省东风建筑工程有限公司、福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司在宁夏隆安房地产开发有限公司通过以上方式均无法付清40666217.51元的情况下对未偿还部分承担清偿责任；七、案件受理费100元，减半收取50元（实收50元），由南江大千建筑工程劳务有限公司负担。申请执行人南江大千建筑工程劳务有限公司向本院申请强制执行,本院于2020年6月15日立案受理,并于当日作出（2020）宁0105执1088号执行通知书,责令福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司向申请人支付执行款67417188.52元;承担执行费134817元。2020年6月17日,本院作出（2020）宁0105执1088号执行裁定书,冻结、划拨被执行人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司、宁夏隆安房地产开发有限公司在各金融机构存款67552055.52元,后因异议人申请本院已解除对福建省东风建筑工程有限公司银行账户67552005.52元的冻结，实际冻结2500万元。   本院认为，根据已经生效的（2019）宁0105民初4809号民事调解书,被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司、异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司对申请执行人南江大千建筑工程劳务有限公司负有支付工程款等义务,但该调解书前四项均确定宁夏隆安房地产开发有限公司对案件直接承担支付责任，该调解书第六项确定“福建省东风建筑工程有限公司、福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司在宁夏隆安房地产开发有限公司通过以上方式均无法付清40666217.51元的情况下对未偿还部分承担清偿责任。”即二异议人只在40666217.51元未偿还部分款项承担责任。即以隆安公司在调解书第四项、第五项约定均未能实现债权为前提条件，在上述两项约定均不能实现债权的情况下，二异议人才对40666217.51元未偿还部分承担清偿责任。本院作出的（2020）宁0105执1088号《执行通知书》中责令异议人义务“支付执行款67417188.52元”属于超出调解书确定的义务,应予撤销。本院在该案中未对应当首先履行执行义务的被执行人宁夏隆安房地产开发有限公司采取执行行为即查封、冻结被执行人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司的银行账户67417188.52元,虽然因异议人申请本院已解除对福建省东风建筑工程有限公司银行账户67552005.52元的冻结，实际冻结2500万元,但该查封、冻结属执行行为不当,应当解除对二异议人银行账户的查封、冻结。本案中异议人福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司申请中止对二异议人执行行为，因二异议人系本案被执行人,该案执行程序正在进行,结合全案,不能中止对二异议人执行行为,故二异议人的该项申请,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、第二百二十五条,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条之规定，裁定如下：   一、撤销银川市西夏区人民法院（2020）宁0105执1088号《执行通知书》,解除对异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司银行账户的查封、冻结;   二、驳回异议人(被执行人）福建省东风建筑工程有限公司，福建省东风建筑工程有限公司宁夏分公司其他执行异议请求。   如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向银川市中级人民法院申请复议。   审判长 许迎春   审判员 马宏斌   审判员 张月琴     二〇二〇年八月十四日   书记员 余 思   附相关法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项   ……   其他需要裁定解决的事项。   ……   第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可能向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：   （一）异议不成立的，裁定驳回异议；   （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；   （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；   （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。   《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条人民检察院有权对民事执行活动实行法律监督。