甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终250号上诉人（原审原告）：牛富国，男，1977年1月18日出生，汉族，农民,住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：杨继源，甘肃溥德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃鑫渊建设集团有限公司，住所地甘肃省白银市会宁县。法定代表人：童政仁，系该公司董事长。委托诉讼代理人：何晓波，白银枝阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃桃峰房地产开发有限公司，住所地甘肃省白银市会宁县。法定代表人：马忠仁，系公司总经理。上诉人牛富国因与被上诉人甘肃鑫渊建设集团有限公司、甘肃桃峰房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服会宁县人民法院(2019)甘0422民初681号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人牛富国及其委托诉讼代理人杨继源，被上诉人甘肃鑫渊建设集团有限公司的委托诉讼代理人何晓波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛富国上诉请求：1.请求撤销一审判决，并在查清事实的基础上将本案发依法改判或重新处理；2.依法判决被上诉人连带赔偿上诉人278983.5元（其中包括：残疾赔偿金131810.8元、医疗费20288.7元、后续治疗费20000元、护理费36000元、误工费52384元、营养费3600元、住院伙食补助费1900元、鉴定费6000元、精神损害抚慰金5000元、交通费用2000元）。事实和理由：一、上诉人与被上诉人系雇佣关系，2018年4月21日，甘肃鑫渊建设集团有限公司承包了甘肃桃峰房地产开发有限公司的工程，上诉人受雇于甘肃鑫渊建设集团有限公司。2018年5月13日9时，上诉人在工作现场受伤，被送往会宁县人民医院治疗。2018年6月1日上诉人出院，产生医疗费20288.7元，医嘱全休三个月。上诉人因骨折造成伤残，甘肃中科司法物证技术鉴定中心作出司法鉴定意见书，上诉人的伤情构成九级、十级伤残；误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日；后续治疗费10000元。甘肃鑫渊建设集团有限公司作为建筑施工企业应当在施工现场采取维护安全、防范危险等措施，应当对施工现场实行封闭管理，但鑫渊公司在施工过程中没有尽到必要的防范义务，且在施工现场未设立安全警示标志和防护措施，对工地亦未进行安全管理，导致上诉人进入施工现场失足高空坠落造成损害，虽然双方没有签订合同，但上诉人在工头何振文、王军的组织带领下为被上诉人刷墙干活，提供劳务，双方事实上已经形成雇佣关系；二、一审法院判决支持赔偿数额过低，请求二审法院予以纠正。一审法院违背事实未判决支持上诉人合理的诉讼请求，系认定事实不清、裁判不当，请求二审法院充分考虑这一事实，依法予以重新处理。甘肃鑫渊建设集团有限公司、甘肃桃峰房地产开发有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。牛富国向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带赔偿原告人身损害赔偿金300000元；2.本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：要求二被告连带赔偿原告残疾赔偿金131810.8元（29957元/年×20年×22%）、医疗费20288.7元、后续康复治疗费用20000元、护理费36000元（200元/天×180天）、误工费52384元、营养费3600元（20元/天×180天）、住院期间伙食补助费1900元（100元/天×19天）、鉴定费6000元、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元，合计278983.5元。事实与理由：2018年4月21日，甘肃鑫渊建设集团有限公司承包了甘肃桃峰房地产开发有限公司的工程，原告受雇于甘肃鑫渊建设集团有限公司。2018年5月13日9时，原告在工作现场受伤，被送往会宁县人民医院治疗，诊断为：腰椎爆裂骨折并脊髓损伤、右根骨骨折、腰椎及左膝退行性病变等症状。2018年6月1日原告出院，支出医疗费20288.7元，医嘱全休三个月。原告因骨折造成伤残，甘肃中科司法物证技术鉴定中心作出司法鉴定意见书，原告的伤情构成九级、十级伤残；误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日；后续治疗费10000元。被告甘肃鑫渊建设集团有限公司作为建筑施工企业应当在施工现场采取维护安全、防范危险等措施，应当对施工现场实行封闭管理，但被告鑫渊公司在施工过程中没有尽到必要的防范义务，且在施工现场未设立安全警示标志和防护措施，对工地亦未进行安全管理，导致原告进入施工现场失足高空坠落造成损害，虽然双方没有签订合同，但原告在工头何振文、王军的组织带领下为被告刷墙干活，提供劳务，双方事实上已经形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十九条规定，禁止将房屋建筑工程发包或者分包给无资质的施工单位或者个人。被告甘肃桃峰房地产开发有限公司违反该法律规定，将房屋建筑发包给无资质的鑫渊公司施工，管理方面存在过错，该过错行为对本事故的出现起诱导作用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综上所述，故请求法院支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年4月，被告甘肃鑫渊建设集团有限公司承包了被告甘肃桃峰房地产开发有限公司的地下防水工程，原告牛富国在甘肃鑫渊建设集团有限公司工地上从事刷墙等工作。2018年5月13日9时，原告在工作过程中受伤，被送往会宁县人民医院治疗，诊断为：腰椎爆裂骨折并脊髓损伤、右根骨骨折、腰椎、左膝退行性病变等，住院19天，花去医疗费20288.70元。2019年4月9日，原告在甘肃省中医院复查，支出检查费269元，以上合计20557.70元，其中原告支付469元，被告甘肃鑫渊建设集团有限公司支付20088.70元。另外，被告甘肃鑫渊建设集团有限公司给付原告生活补助费1000元，合计支付21088.70元。因赔偿问题，原告于2019年2月13日诉至本院。诉讼中，原告于2019年2月26日申请对其伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，本院依法委托甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定，2019年9月9日，该中心作出司法鉴定意见为：原告外伤致腰椎骨折的伤残等级评定为九级，根骨骨折的伤残等级评定为十级；后续治疗费评定为人民币10000元左右；误工期评定为240日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。为此，原告支出鉴定费5300元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告牛富国在被告甘肃鑫渊建设集团有限公司承包的工地提供劳务，被告甘肃鑫渊建设集团有限公司在施工过程中未尽到安全保障义务，致原告在地下室工作过程中受伤，被告甘肃鑫渊建设集团有限公司主观上存在过错，客观上造成原告身体健康权受到损害的事实，应当承担相应的侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告在提供劳务的过程中未尽到自身安全注意义务，主观上亦存在过失，可以减轻被告甘肃鑫渊建设集团有限公司的赔偿责任。经查，被告甘肃桃峰房地产开发有限公司将地下防水工程承包给具备相应施工资质的甘肃鑫渊建设集团有限公司，甘肃桃峰房地产开发有限公司在指示、选任上不存在过错，且依据劳务合同的相对性原则，对原告要求甘肃桃峰房地产开发有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，本院不予支持。根据损害发生的原因及双方当事人的过错程度，确定原告与被告甘肃鑫渊建设集团有限公司分别按照30%和70%责任比例承担相应的责任。参照《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定，结合双方当事人的举证、质证及本院认证，原告的损失确定为：医疗费20288.70元、检查费269元、后续治疗费10000元、误工费为34934.40元（145.56元/天×240天）、护理费13100.40元（145.56元/天×90天）、住院伙食补助费760元(40元/天×19天)、营养费1800元（20元/天×90天）、残疾赔偿金应为36977.22元（8804.10元/年×20年×21%）、鉴定费5300元、交通费300元（按会宁县八里湾乡至兰州来回1次，每次300元计算），合计123729.72元。由被告甘肃鑫渊建设集团有限公司赔偿86610.80元，其余损失37118.92元由原告自行负担。被告甘肃鑫渊建设集团有限公司已支付的21088.70元，应当予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告甘肃鑫渊建设集团有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告牛富国各项损失86610.80元，扣减已付的21088.70元，再赔付65522.10元；二、驳回原告牛富国要求被告甘肃桃峰房地产开发有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，由原告牛富国负担870元，被告甘肃鑫渊建设集团有限公司负担2030元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，第一，上诉人牛富国在被上诉人甘肃鑫渊建设集团有限公司承包的工地提供劳务，甘肃鑫渊建设集团有限公司在施工过程中未尽到安全保障义务，致上诉人在工作过程中受伤，甘肃鑫渊建设集团有限公司主观上存在过错，客观上造成上诉人身体健康权受到损害的事实，应当承担相应的侵权赔偿责任。上诉人作为提供劳务一方因劳务自己受到损害，上诉人在提供劳务的过程中未尽到自身安全注意义务，主观上亦存在过失。一审根据双方各自的过错，确定上诉人与甘肃鑫渊建设集团有限公司分别按照30%和70%的比例承担相应的责任并无不当，二审予以维持。第二，上诉人认为一审法院对于其残疾赔偿金的计算不正确,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条的规定,以及最高人民法院和甘肃省高级人民法院关于人身损害赔偿标准城乡统一的相关要求，对于人身损害赔偿纠纷案件,在计算受害人残疾赔偿金时,应当统一按照本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，一审判决按照农村居民人均纯收入标准计算错误,因此上诉人的残疾赔偿金应当为125819.4元（29957元／年×20年×21%）。上诉人认为一审法院对于其后续治疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等其它费用的计算均不正确，但根据《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定和甘肃中科司法物证技术鉴定中心的三份司法鉴定意见书中对于后续治疗费、误工期、护理期、营养期的评定，结合双方当事人的举证、质证，一审判决对于上述赔偿项目数额的认定准确有据，上诉人的该部分上诉请求于法无据不予支持。第三，甘肃桃峰房地产开发有限公司将地下防水工程承包给具备相应施工资质的甘肃鑫渊建设集团有限公司，甘肃桃峰房地产开发有限公司在指示、选任上不存在过错，且依据劳务合同的相对性原则，上诉人要求甘肃桃峰房地产开发有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不予支持。综上所述，牛富国的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更会宁县人民法院(2019)甘0422民初681号民事判决第一项为，甘肃鑫渊建设集团有限公司于本判决生效后十五日内赔偿牛富国各项损失148800.33元，扣减已付的21088.70元，再赔付127711.63元；二、驳回上诉人牛富国要求甘肃桃峰房地产开发有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元，减半收取2900元，由牛富国负担。二审案件受理费5800元，由甘肃鑫渊建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏晓忠审判员  王承林审判员  李作凤二〇二〇年八月十日书记员  田殿琪