四川省宣汉县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1722民初1383号 原告：罗路章，男，1958年3月17日出生，汉族，住四川省宣汉县。 委托诉讼代理人：蔡朝国。 被告：谯良，男，汉族，1963年10月12日出生，住宣汉县。 委托诉讼代理人：谯尚（系谯良之弟），1972年8月26日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：四川省麟龙房地产开发有限公司，住所地四川省成都市青羊区北大街88号附6号。 法定代表人：陈果，总经理。 第三人：匡方**，男，汉族，1972年12月18日出生，住四川省成都市青羊区。 麟龙房地产开发有限公司和匡方**共同委托诉讼代理人：宋龙明，达州市正大法律服务所法律工作者。 原告罗路章与被告谯良、四川省麟龙房地产开发有限公司（以下简称麟龙公司）、第三人匡方**民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。罗路章及其委托诉讼代理人蔡朝国、谯良的委托诉讼代理人谯尚、麟龙公司和匡方**的委托诉讼代理人宋龙明均到庭参加诉讼。诉讼前，罗路章向本院申请财产保全，本院于2020年4月26日作出（2020）川1722财保22号民事裁定，查封麟龙公司开发的位于宣汉县××乡××西北小学中心校南侧麟龙铭苑Ｂ幢8至11层住房共计16套［宣房（2014）房预售证第07号］。本案现已审理终结。 罗路章向本院提出诉讼请求：1.判决谯良、麟龙公司支付罗路章投资款720万元，并从2015年11月22日起按年利率6%支付利息；2.案件受理费、保全申请费和诉讼代理费由谯良、麟龙公司负担。事实和理由：罗路章与案外人龙洋于2013年1月15日成立麟龙公司，对位于宣汉县××乡××西北中心校南侧地块进行房地产开发，谯良、匡方**也对该项目投资合作开发。后罗路章将持有麟龙公司的股权转让给匡方**。2017年8月20日经算账，罗路章应收回投资款1390万元，除去已经支付670万元外，下余720万元没有支付，经多次催收，谯良、麟龙公司拒付。 谯良辩称，720万元是借款，包含应付的高利息和本金一共720万元，不是罗路章所说的投资款。包括案涉债务在内谯良欠罗路章4笔债务，已经归还了1523.4251万元，案涉债务已经归还。 麟龙公司和匡方**辩称，罗路章诉称的事实不客观，诉请不能成立应予驳回。本案中当事人之间不存在合伙关系，从未有合伙事实，罗路章从未向麟龙公司项目投资款项,是借款利滚利而得来的。罗路章所称的2017年8月20日经谯良与匡方**算账不是事实，本案是谯良与罗路章之间存在债务关系，他们之间算账之后加盖的麟龙公司印章，匡方**签字是在场人的身份，如果合伙投资罗路章不可能不把匡方**作为被告。720万元借款本金178万元是利滚利出来的。麟龙公司和匡方**代替谯良向罗路章支付1536万元，实际上已经超付了。罗路章诉称的款项实际上在2017年8月20日之前已经全部付清。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院依法组织了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经当事人举证、质证，认定事实如下：麟龙公司于2013年1月15日成立，股东为罗路章、龙洋、谯良。2013年6月14日，麟龙公司和谯良、匡方**签订了项目挂靠协议，对麟龙大厦进行开发建设。2015年5月21日，罗路章、龙洋、谯良为甲方，匡方**为乙方签订了麟龙公司股权转让合同一份，约定乙方结清罗路章1000万元、龙洋800万元和城市之新（龙洋、向守于、向建仕）股权转让金4500万元后，罗路章和龙洋将持有的麟龙公司70%股权转让给乙方，谯良将持有的麟龙公司30%股权转让给乙方，股权转让价格为50万元等内容。2015年12月4日，罗路章为甲方，匡方**为乙方签订了股权转让合同一份，乙方必须保证代支谯良欠甲方借支款900万元，合同签订时先支付500万元，其余450万元（其中公司股权费用50万元）于罗路章，用乙方城市之星股权作为担保，在三个月内一并支付城市之星龙洋、向守于、向建仕应收本利4500万元和谯良欠龙洋借支款800万元等内容。同日，匡方**向罗路章出具450万元的欠条。2016年5月9日，匡方**、周颖、余晓兵向罗路章出具的付款计划书载明“经罗路章与匡方**、周颖、余晓兵共同协商，原转罗路章股权代付谯良借支款900万元，公司费用50万元，共计950万元，已付350万元，下差600万元（凭匡方**的借款欠条为准）达成如下协议”。2017年8月20日，会议决定载明：“会议决定/关于欠罗路章投资麟龙铭苑的账务处理：1.2015年11月22日借支300万元，由匡方**代付，将借条转匡方**与谯良算账。匡方**与罗路章互退收据和借、欠条。2.2015年11月22日借本金720万元，用麟龙铭苑A栋负一层、负二层作抵押抵付，先网签订合同，待宣农商行门市网签备案，负一层负二层商业房一同备；以后谯良贷款，凭借条本息算账归还，若不能凭借条本息归还，负一层负二层退借条（720万元）本息抵付。3.2016年5月21日借款300万元，2017年1月25日借条70万元，其本息以15套住房作抵付，单价按4800元/m2计，结清本息后多退少补。此条在AB栋房屋清现后执行。/以上处理意（注：少‘见’字）由匡方**、谯良、罗路章三方签字执行。正件留罗路章处，匡方**、谯良留复印件/三方签字：匡方**、谯良、罗路章，麟龙公司加盖公章/2017年8月20日。”为履行会议决定第二条义务，麟龙公司和罗路章于2017年8月23日签订了4份商品房买卖合同，麟龙公司将房屋出售给罗路章。因麟龙公司用房屋抵押贷款，未能办理网签、备案等手续。2020年4月20日，罗路章与谯良算账确认：一、2014年1月22日借款本金400万元，利息320万元（2014年1月22日到2015年11月22日）、507万元（2015年11月22日到2019年12月22日）和案外债权债务71.5万元、47万元；二、谯良支付367万元；三、谯良欠罗路章本息共计900万元，除代罗路章归还城市商业银行贷款200万元需核实，如属实予以扣减，不属实则不扣减。双方在谯良与罗路章的借款结算清单上签字。 会议决定第二条确认的债务720万元，罗路章和谯良确认系谯良无钱支付自己的债务,2014年1月22日罗路章从他人处以月利率5分、借款400万元并扣除头两个月利息40万元后,转借给谯良，期限5个月。2015年11月22日双方算账，400万元借款16个月利息320万元，共计720万元，由谯良收回原借据，重新出具借条720万元。 谯良以谯力、谯刚、匡方**、麟龙公司支付符亮、刘光辉、罗路章等18笔款项共计1523.4251万元，认为罗路章与谯良包括案涉债务在内共计只有4笔借贷债务，已经归还了，并付超了。匡方**认为上述支付罗路章的款项中从2015年5月21日第一次签订股权转让协议之后付款1000万元多，系匡方**代谯良支付的债务。匡方**已按股权转让协议的约定，履行代谯良向罗路章支付款项的义务。匡方**认为，其向罗路章支付款项后，抵偿谯良任一笔债务，不影响匡方**的代付义务。罗路章对上述证据质证认为：匡方**代付300万元之后，不再承担代付义务。50万元系匡方**支付的股权转让款。除此之外余下款项有的是双方算账确认了的，系支付案涉债务之外的债务；有的是2020年4月20日双方算账时，谯良未提交支付依据需要核实；有的是支付他人与罗路章无关。 本院认为，2015年5月21日罗路章、龙洋、谯良与匡方**签订的麟龙公司股权转让合同，双方约定匡方**受让股权的条件之一为代谯良支付罗路章债务1000万元。在履行该合同过程中罗路章与匡方**于2015年12月4日又签订股权转让合同，将之前合同约定的匡方**代谯良支付罗路章债务由1000万元变更为900万元。2017年8月20日罗路章、谯良、匡方**和麟龙公司，对罗路章的债权形成了会议决定三条，第一条对匡方**代谯良支付罗路章300万元进行了确认，第二条对案涉的谯良欠罗路章的债务720万元，约定用麟龙铭苑A栋负一层、负二层房屋抵付，第三条对其他债务进行了约定。从会议决定第二条看，谯良对罗路章的债务720万元，以谯良挂靠麟龙公司开发建设的麟龙铭苑A栋负一层、负二层房屋抵押抵付。以后谯良贷款，凭借条本息算账归还，若不能凭借条本息归还，负一层负二层退借条（720万元）本息抵付此时，各方当事人实际变更了之前签订的股权转让协议，匡方**代谯良向罗路章支付债务300万元后不再承担代付义务。罗路章以与麟龙公司签订的麟龙铭苑A栋负一层、负二层房屋买卖合同形式为案涉债权债务720万元提供还款保证。案涉债务720万元本院已经查明系罗路章出借给谯良，系民间借贷关系。本案案由应由立案时的合伙协议纠纷变更为民间借贷纠纷。 案涉债权债务720万元系2014年1月22日罗路章向谯良出借400万元时，预先扣除头两个月利息40万元，2015年11月22日双方算账加上16个月按月利率5分计算的利息320万元形成的借贷720万元。依据合同法第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，本案应当按照实际借款360万元返还借款并计算利息。本案受理后，2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》进行了修改并施行，依据该规定第三十二条第一款“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定”规定，本案应当适用2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》相关规定。但双方约定的月利率5分，违反了2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定的司法保护上线，应当以年利率24%计算利息。2020年4月20日罗路章与谯良算账确认案涉债务“400万元借款及利息320万元、507万元”和案外债务118.5万元（71.5万元、47万元），谯良已经支付367万元。但由于案涉债务计算本金、利息违反法律规定，本院予以重新计算：借款本金应为360万元，2014年1月22日至2019年12月22日（2020年4月20日双方算账确认计算利息截止日）的利息为360万元×24%÷12月×71个月＝511.2万元。谯良已经支付的367万元，扣减案外债务118.5万元后余248.5万元，由于双方没有约定支付本金、利息的顺序，按照先息后本的原则，谯良尚欠利息262.7万元和本金360万元。谯良没有提交2020年4月20日之后的支付情况及依据，本院确认谯良欠罗路章本金360万元和2020年4月20日之前利息262.7万元。2020年4月20日之后的利息，由于双方对结算后形成的借条，未约定还款期限，也未约定利息，可以从罗路章提起本案诉讼时起，按年利率6%计算。至于谯良提交的2020年4月20日之前的支付情况和依据，由于谯良和罗路章除案涉债权债务外，还有其他几笔债权债务，双方可以协商重新结算。如不能达成一致协议，谯良认为损害其权益，可以另案主张权利。 罗路章以与麟龙公司签订商品房买卖合同的形式为案涉债务作为还款保障，属于非典型让与担保。谯良不偿还罗路章债务，麟龙公司也未提交签订房屋买卖合同后代谯良支付债务的证据，麟龙公司应当在出售的房屋（麟龙铭苑A栋负一层、负二层房屋）价值范围内对案涉债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条第一款和2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、第二十九条第二款第一项规定，判决如下： 一、谯良在本判决发生法律效力后三十日内归还罗路章借款360万元，支付2020年4月20日之前利息262.7万元，2020年5月25日之后的利息以借款360万元为基数，按年利率6%计算； 二、若谯良不履行本判决第一项确定的义务，四川省麟龙房地产开发有限公司在麟龙铭苑A栋负一层、负二层房屋价值范围内承担连带责任； 三、保全申请费5000元，由谯良、四川省麟龙房地产开发有限公司共同负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33900元，由谯良、四川省麟龙房地产开发有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审 判 长  张正平 人民陪审员  张劲松 人民陪审员  赵永刚 二〇二〇年八月二十四日 书 记 员  白 云