贵州省镇远县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2625民初716号原告：孔德凤，女，1962年10月13日出生，汉族，贵州省贵阳市人，高中文化，个体户，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：郭范，贵州黔成起智律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：黔东南红十字微创医院，住所地为贵州省黔东南苗族侗族自治州镇远县联合街**。统一社会信用代码：525226257411412062。法定代表人：赵树国，系该医院院长。委托诉讼代理人：杨昌洪，男，1984年11月1日出生，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：冯世敏，女，1986年4月5日出生，代理权限为特别授权。原告孔德凤诉被告黔东南红十字微创医院（以下简称微创医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月19日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。在审理过程中，原告孔德凤向本院申请鉴定，本院依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所于2020年5月29日作出司法鉴定意见书，本院于2020年8月6日公开开庭审理。原告孔德凤及其委托诉讼代理人郭范、被告微创医院的委托代理人杨昌洪、冯世敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔德凤向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、后续医疗费、交通食宿费、鉴定费共计625259.70元；二、判令被告承担本案的案件受理费。事实和理由：2018年4月20日，原告因腿摔伤到被告黔东南红十字微创医院就诊，并于当日办理住院手续，全程治疗后，最终的结果是右下肢功能丧失，右腿长度明显缩短一截，原告认为原告的伤残情况是被告医疗行为存在过错导致的，最终经鉴定被告的过错只占到5%-10%之间、伤残等级鉴定、三期鉴定、后续医疗费鉴定明显与客观事实不符，因法院不同意重新鉴定，无奈原告只能暂时按照上述标准主张赔偿金额，至于被告的过错参与度鉴定结果，因与客观事实不符，不应当被采纳，被告仍应当承担全部的过错责任。为了维护原告的合法权益，根据相关法律规定提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告微创医院辩称，不认可原告提出的请求项目及计算标准。原告孔德凤出示了下列证据材料：1.原告身份证及医院工商登记信息。2.住院病案首页、出院小结、手术协议书、入院记录，证明原告在被告医院住院的事实以及被告治疗不当的相关医疗过程。3.医疗发票，证明原告治疗所花费用。4.贵阳市第一人民医院的司法鉴定意见书，证明经过鉴定，被告的医疗行为存在过错，医疗损害行为与原告的损害结果之间存在因果关系，但原告对医疗损害行为的过错程度为5%至10%的结果不予认可。5.鉴定费发票，证明原告鉴定花费鉴定费7000元。6.原告的残疾评定表以及残疾人证、肌电图，证明贵阳市第一人民医院的鉴定结果不符合客观事实。7.证人杨某、吴某的证言，证明原告孔德凤原系经营理发店的，后因受伤后就不能经营了。8.照片，证明原告的伤情比较严重，固定骨头的钢钉过长导致发炎的概率大大增加。9.营业执照，证明原告经营理发店服务。被告微创医院出示了下列证据材料：1.病情告知书，证明原告在告知书上签字，说明其知晓记录是外伤致右下肢功能性障碍3小时。2.贵阳市第一人民医院的司法鉴定意见书，证明被告的诊疗行为对原告损害结果的参与度为5%至10%的。上述证据经庭审质证，本院对双方出示证据的真实性予以采信。本院经审理认定以下事实：2018年4月20日，原告孔德凤因外伤到被告微创医院治疗，诊断为：1.右胫骨平台粉碎性骨折并腓总神经损伤、骨筋膜室综合征？2.支气管炎并胸膜粘连。3.脂肪肝。4.右肾钙化。2018年4月21日，原告在被告手术室腰麻下行右胫骨骨折及髁间骨折切开复位内固定术，于2018年5月6日在手术室局麻下行右小腿术口扩创术，2018年5月18日在手术室局麻下行右小腿扩创术，于2018年7月3日在手术室腰麻下行皮瓣转移术，于2018年7月25日在手术室局麻下行右小腿清创术、皮瓣转移术，于2018年10月3日在手术室腰麻下行右胫骨平台骨折内固定取出术。2018年11月2日原告出院，原告的伤情经在被告微创医院治疗后，原告发现自己右下肢存在问题，故向本院提起诉讼。经本院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所进行司法鉴定，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定被告微创医院的医疗行为存在过错，医疗行为与孔德凤损害结果之间具有因果关系，建议过错参与度为5%-10%。经评定，原告孔德凤腓总神经损伤并右下肢肌力4级达十级伤残，右胫骨平台粉碎性骨折术后遗留右踝关节功能障碍达九级伤残，后续医疗费需人民币10000-13000元，误工期210日，护理期120日，营养期120日。本院认为，本案争议焦点为：1、贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书能否作为本案的定案依据；2、原告的损失赔偿比例应该如何分担；3、原告请求的赔偿标准是否合法合理。关于贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书（以下称鉴定意见书）能否作为本案定案依据。本案为医疗责任案件，对于准确认定原告的损害后果与被告的诊疗行为之间是否存在因果关系，被告的诊疗行为是否有过错及过错参与度大小等问题是认定医疗机构是否承担责任的基础。因涉及专业性问题，本院并不能依据住院病历、检查结果、残疾情况等推断或论定本案涉及的因果关系及过错参与度问题。鉴定意见书是本院依当事人的申请依法启动司法鉴定程序而得出，程序上符合法律规定，鉴定机构及人员具备鉴定资质，鉴定依据亦是依据双方质证后提交的证据等，故该鉴定意见书程序合法，内容客观真实，能作为认定案件事实的依据。原告提供解放军人民医院的肌电图及南明区人民医院的残疾人证鉴定表和残疾人证，提出该些证据证明的内容与鉴定意见的结果相反，应认定鉴定意见不客观。本院认为，鉴定意见书是对因果关系及过错参与度的认定，对原告伤残情况等级的认定，与残疾等级认定的标准不同，且从原告提供的证据来看，也不能得出二者之间存在矛盾的地方。医疗过错参与度的认定是一个复杂的论证问题，其中包含多种因素，并非原告的损害结果越严重就推定过错参与度越大，即便原告的损害结果严重，也不能以此认定诊疗行为过错的参与度越大，二者之间并不矛盾，故本院对原告提出的意见不予采纳。关于原告的损失赔偿比例应该如何分担的问题及赔偿范围问题。关于责任承担及比例问题。鉴定意见书认定被告微创医院的诊疗行为与原告的损害结果之间存在因果关系，过错参与度为5%-10%，被告微创医院应承担赔偿原告因其诊疗行为造成的损失。本院根据鉴定意见书的结论及案件情况，酌定被告微创医院承担10%的责任。关于赔偿范围。1.残疾赔偿金。原告孔德凤的伤残等级分别为九级、十级，其残疾赔偿金计算为34404元／年×20年×(20%+2%)=151377.60元,对原告孔德凤主张的合理部分，本院予以支持，超过部分，不予支持。2.误工费。误工费根据受害人的误工时间及收入状况确定，原告孔德凤从事理发服务业，误工期鉴定为210日，故其误工费计算为43654元／年÷365×210=25116元。对于合理部分本院予以支持，超过部分不予支持。3.护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理期鉴定为120日，原告住院天数为196日，本院根据情况酌定以住院天数196日计算其护理费，原告未提供护理人员的收入情况，护理人员原则上为1人，则参照服务行业工资标准计算出护理费为43654元／年÷365×196=23441.60元。对于合理部分本院予以支持，超过部分不予支持。4.住院伙食补助费，原告孔德凤住院的时间为2018年4月20日至2018年11月2日，住院天数为196天，计算为100元／天×196=19600元，对合理部分本院予以支持，超过部分不予支持。5.营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告因伤住院进行多次手术，故本院认为其确需加强营养，营养费酌定按30元每天的标准计算，营养期鉴定为120日，则计算为30元／天×120=3600元。6.后续治疗费。鉴定为10000元-13000元，本院酌定按13000元计算。7.交通食宿费。虽然原告未提供发票证实，但实际上原告确到其他地方进行检查、鉴定等，本院酌定以1000元算。8.鉴定费7000元，有票据为证，本院予以支持。9.精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据该规定，本院结合原告的伤残情况，被告的过错程度等情况，酌情确认精神损害抚慰金为3000元，对于原告诉请过高部分不予支持。上述第1项至第8项赔偿项目共计为244135.20元，被告应当承担10％的责任，即244135.20元×10％﹦24413.52元。与第9项精神损害抚慰金3000元合并计算，被告共计应当向原告赔偿24413.52元﹢3000元﹦27413.52元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告黔东南红十字微创医院向原告孔德凤赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通食宿费、鉴定费、精神损害抚慰金共计27413.52元，于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告孔德凤的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3176元，由原告孔德凤负担的2876元本院决定予以免交，由被告黔东南红十字微创医院负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时还应在上诉期限届满后七日内预交上诉费用，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审 判 长  母绍先审 判 员  雷 俊人民陪审员  杨 杰二〇二〇年八月六日法官 助理  李 甜书 记 员  龙昱铭