江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初12497号原告：张亚明，男，1956年3月22日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：卢洁，江苏宜欣律师事务所律师。委托诉讼代理人：周毅，江苏漫修(宜兴)律师事务所律师。被告：蒋鑫，男，1986年12月21日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：杨绩，宜兴市高塍法律服务所法律工作者。被告：张学发，男，1993年6月8日生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。被告：白香颖，女，1984年10月10日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：赵安，江苏景明律师事务所律师。被告：潘伯良，男，1964年2月2日生，汉族，住江苏省宜兴市。被告：韩英，女，1977年5月14日生，汉族，住江苏省宜兴市。被告：宜兴天霸非金属材料有限公司，住所地江苏省宜兴市丁蜀镇方钱村，统一社会信用代码913202827437408514法定代表人：吴国强，该公司董事长。委托诉讼代理人：王晖，江苏景明律师事务所律师。原告张亚明与被告蒋鑫、张学发、白香颖、潘伯良、韩英、宜兴天霸非金属材料有限公司（以下简称天霸公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后依法转普通程序，公开开庭进行了审理。原告张亚明的委托诉讼代理人周毅，被告蒋鑫的委托诉讼代理人杨绩、被告白香颖的委托诉讼代理人赵安、被告天霸公司的委托诉讼代理人王晖到庭参加诉讼。被告张学发、潘伯良、韩英经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张亚明向本院提出诉讼请求：1、蒋鑫、张学发、白香颖、潘伯良、韩英在张亚明代江苏中科基业河湖治理工程有限公司（以下简称中科公司）偿还的250万元本金及利息（自2019年8月15日至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）范围内，承担赔偿责任；2、天霸公司对中科公司上述不能清偿部分的债务，承担三分之一的连带清偿责任；3、各被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2013年8月9日，中科公司向宜兴市万源农村小额贷款有限公司（以下简称万源公司）借款200万元，月息15%等，天霸公司、宜兴市建工建筑安装有限责任公司（以下简称建工公司）、张亚明为上述借款提供连带责任担保。借款到期后，中科公司仅归还部分利息，万源公司诉至本院。经本院生效民事调解书确认，中科公司结欠万源公司借款本金200万元及相应利息。该案执行过程中，法院裁定确认万源公司将上述债权转让给史海燕。2019年8月15日，在法院执行部门调解下，张亚明支付史海燕本息250万元。现张亚明依法向债务人中科公司追偿垫付本息250万元，并要求担保人天霸公司对中科公司不能清偿部分承担三分之一的连带责任。审理中，因蒋鑫、张学发在2019年8月16日召开股东大会决议解散中科公司，并委托白香颖、潘伯良、韩英组成清算组对中科公司进行清算注销。因白香颖、潘伯良、韩英在清算中，为履行法定公告义务，虚构中科公司负债为0，蒋鑫、张学发、白香颖、潘伯良、韩英在虚假的清算报告上签字，注销了中科公司，构成以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，依法应承担赔偿责任。白香颖辩称，清算组根据中科公司2019年8月16日解散公司的决议，按照市场监督管理局的要求，于2019年8月16日在国家企业信用信息公示系统发布了清算组备案信息、债权人公告，通知债权人自公告之日起45日内向清算组申报债权，2019年10月10日公告到期，至今未收到张亚明的债权申报。清算符合法律规定；清算组并未恶意处置中科公司的财产，给张亚明造成损失，且并不明知张亚明对中科公司的债权，不存在过错，不应承担责任；公司法的司法解释没有规定清算组要承担责任。请求法庭驳回对其的诉讼请求。蒋鑫辩称，其不是本案的适格被告。自2009年10月份大学毕业后应聘至江苏永禄肥料有限公司工作，担任单晓昌秘书一职，根据公司及单晓昌的指示开展相关工作，股东身份也是应单晓昌的要求为其进行代持，中科公司的实际控制人是单晓昌，蒋鑫名下的股权也都是单晓昌的。自股权转让之日起，从未参与过中科公司的任何经营活动，对中科公司的经营情况也不知情，中科公司的注销也是遵循实际控制人单晓昌的意思进行的，整个注销过程并未太多参与，只是在工商核准注销时因为需要本人签字才到场签字，才知道中科公司已经进行注销。至于其余答辩意见与白香颖一致。天霸公司辩称，2015年10月8日，原债权人万源公司以书面放弃天霸公司担保责任，不再执行天霸公司，法庭应驳回对天霸公司的诉请。经审理查明：2013年8月9日，中科公司向万源公司借款200万元，约定月息15%等相关事宜，天霸公司、宜兴市建工建筑安装有限责任公司、张亚明为上述借款提供连带责任担保。借款到期后，中科公司仅归还部分利息，万源公司诉至本院。经本院生效民事调解书确认，中科公司结欠万源公司借款本金200万元及相应利息，天霸公司、建工公司、张亚明对中科公司上述债务承担连带保证责任。因中科公司及各保证人未履行义务，万源公司向本院申请强制执行，该案执行过程中，法院裁定确认万源公司将上述债权转让给史海燕。2019年8月15日，在法院执行部门调解下，张亚明支付史海燕本息250万元。另查明，中科公司于2009年12月15日开业，公司股东张学发持股51%，蒋鑫持股49%。2019年8月16日，中科公司股东会决议，决定解散中科公司，成立公司清算组，由白香颖、潘伯良、韩英组成，清算组负责人由白香颖担任。同日，清算组在国家企业信用信息公示系统内备案了中科公司清算组信息及债权人公告，请公司债权人自公告之日起45日内（2019年9月30日）向清算组申报债权。同年10月16日，经股东张学发、蒋鑫，清算组成员白香颖、潘伯良、韩英共同签字确认形成中科公司清算报告。该报告载明：“四、公司清算组依法已对公司财产进行了清理，编制了资产负债表及财产清单，截止清算报告出具之日，公司资产总额为49164664.28元，其中净资产为28772989.35元，负债总额为20391674.93元；五、公司债权债务状况：已清理完毕。六、公司已按以下顺序进行清偿：1、清算费用0元；2、所欠职工公资、社会保险费用和法定补偿金0元；3、税款0元；4、债务0元；5、剩余财产按股东出资比例分配。七、公司已清算完毕”。同日，张学发、蒋鑫签字确定股东会决议，确认上述清算报告，报公司登记机关登记。同年10月25日宜兴市市场监督管理局核准中科公司注销登记。再查明，2015年10月8日，万源公司与中科公司达成协议1份，载明：“1、万源公司同意中科公司以其所有的环保检测设备一批抵扣万源公司的借款，计价壹佰零五万元，明细详见设备清单。万源公司同意放弃追索（2014）宜商初字第0319号民事调解书中约定的天霸公司连带保证责任，不再执行天霸公司（汪晨系万源公司副总经理，系（2014）宜商初字第0319号民事调解书中载明的万源公司委托诉讼代理人）…4、设备的交付：由万源公司指定的单位到中科公司提货”。同时协议附设备清单。汪晨在该清单上签字确认。本院于2016年10月8日查封了中科公司所有的仪器设备。以上事实，有民事调解书、执行裁定书、执行笔录、执行案件交接单及执行结案交接书、注销通知书，股东会决议，清算报告、国家企业信用信息公示系统打印单、协议及本院庭审笔录等证据在卷佐证。审理中，白香颖陈述，中科公司的财产都因执行案件被法院查封，公司的所有的财务账册及凭证都被公安机关在清算前扣押，清算组根据中科公司往年存档在市场监督管理局的报表办理的清算，编制的相应表格。据股东会通过的清算报告，净资产为28772989.35元，债务为20391674.93元。债权申报公告没有在报纸上刊登。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对上述无异议的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：股东张学发、蒋鑫，清算组成员白香颖、潘伯良、韩英是否应对中科公司的债权人张亚明承担责任；天霸公司担保责任是否已免除。本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，史海燕根据本院生效民事调解书及执行裁定书，要求连带责任保证人张亚明承担保证责任，张亚明向史海燕代偿借款本息250万元后，张亚明依法取得向债务人中科公司行使的追偿权，张亚明有权要求中科公司支付代偿款250万元及该款自代偿之日起按贷款利率计算的利息损失。对争议焦点1认为，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利。公司注销应当依法进行清算。有限责任公司的股东在公司未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司股东就未经依法清算对公司债权人承担的责任系基于其违反法定义务而对债权人承担的侵权责任，该责任构成不以侵权人即股东实际获利为要件，如果清算状态无法恢复，清算后果已经产生。股东不能因其未参与清算免责。公司股东应当依据法律及公司章程行使股东权利，履行股东职责。即使他人伪造相关手续注销公司，股东长期不履行股东职责，也应就其怠于行使股东职责对外承担相应责任。蒋鑫的抗辩意见，本院不予采信；公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持；本案中，中科公司已于2019年10月25日核准注销，注销时，中科公司股东张学发、蒋鑫，清算组成员白香颖、潘伯良、韩英均在清算报告上签字确认：公司债权、债务已清理完毕。但实际上，清算组未履行将公司解散清算事宜在注册登记地省级有影响的报纸上进行公告的法定义务，导致中科公司对张亚明的债务未及时申报并清理，清算组成员存在过错。张学发、蒋鑫、白香颖、潘伯良、韩英的注销承诺属于虚假的清理承诺，其行为已构成欺诈。张亚明有权要求中科公司股东张学发、蒋鑫，清算组成员白香颖、潘伯良、韩英对张亚明上述债权损失承担赔偿责任。张亚明的诉请，本院予以支持，白香颖的抗辩意见，本院不予采信。对争议焦点2认为，万源公司与中科公司2015年10月8日达成的协议，未明确约定以债权人受领抵债物作为成立要件，该协议应为诺成合同，双方就以物抵债达成合意，该协议即成立。该协议系双方真实意思表示，合法有效，对双方均有法律约束力。协议明确免除了天霸公司的担保责任。另约定设备的交付是由万源公司指定的单位到中科公司提货，符合指示交付的法定情形，且协议达成之时，该批设备仍在中科公司名下，直至2016年10月才被本院查封。万源公司怠于履行该份协议，抵偿设备未能实际交付的原因不能归责于天霸公司。张亚明要求天霸公司对上述中科公司不能追偿部分承担三分之一的连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持，天霸公司的抗辩意见，本院予以采信。张学发、潘伯良、韩英经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证等相关权利综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百九十条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告蒋鑫、被告张学发、被告白香颖、被告潘伯良、被告韩英于本判决发生法律效力之日起10日内在原告张亚明代江苏中科基业河湖治理工程有限公司偿还的250万元本金及利息损失（自2019年8月15日至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）范围内承担赔偿责任。二、驳回张亚明对被告宜兴天霸非金属材料有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29480元，财产保全费5000元，合计34480元，由蒋鑫、张学发、白香颖、潘伯良、韩英共同负担，该款已由张亚明垫付，蒋鑫、张学发、白香颖、潘伯良、韩英于本判决生效之日起10日内直接支付给张亚明。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  孙恒俊人民陪审员  狄琴华人民陪审员  周 洁二〇二〇年八月二十日书记员马佳宁