广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1971民初10683号原告：李建伟，男，1963年8月12日出生，汉族，住河南省上蔡县××××××××××，公民身份号码：412××××××××××××072。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小霞，广东烽庭律师事务所律师助理。被告：东莞市泓蓉文具礼品有限公司，住所地：广东省东莞市东城区××××××××之一，统一社会信用代码：914×××××××××××618E。法定代表人：陈英华，执行董事。委托诉讼代理人：张锦霞，广东星啸律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁方容，广东星啸律师事务所律师。原告李建伟与被告东莞市泓蓉文具礼品有限公司健康权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李建伟及其委托诉讼代理人黄伟强、被告的委托诉讼代理人张锦霞、袁方容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付残疾赔偿金438352.2元；2.被告向原告支付被扶养人生活费246159.3元；3.被告向原告支付精神损害抚慰金60000元；4.被告向原告支付人身损害中的住院伙食补助费差额2380元；5.被告向原告支付营养费20000元；6.被告向原告支付交通费3000元；7.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2005年6月26日入职被告处，在丝印部从事印刷工作，在工作中接触“洗网水”、“开油水”、油漆等有毒有害的职业危害因素。2018年4月11日至2018年5月15日原告因“体检发现白细胞计数偏低”到东莞市×××××××进行职业病诊断住院观察34天，2018年11月6日至2018年11月23日原告到东莞市×××××××住院治疗17天，2019年8月21日至2019年9月7日原告到东莞康华医院住院治疗17天，合计住院68天。2018年8月21日东莞市×××××××诊断原告为“职业性慢性中度苯中毒（白细胞减少症、血小板减少症）”。2018年10月18日东莞市社会保障局认定原告患职业病的情形属于工伤。2019年5月东莞市劳动能力鉴定委员会对原告伤势鉴定为五级伤残。2019年6月18日东莞市××××××××××支付原告一次性伤残补助金52308元。被告没有建立健全职业病危害防护制度和落实职业病危害防护措施，没有从源头上控制和消除职业病危害，导致原告在工作中长期接触职业危害因素而罹患职业病。原告罹患的“职业性慢性中度苯中毒（白细胞减少症、血小板减少症）”为目前医学水平难以治愈的疾病，罹患职业病至今使原告及家人遭受到巨大的经济损失和精神损害。因工伤待遇赔偿不足以弥补所造成的损失，根据损失填平原则及公平原则，依据《职业病防治法》第五十八条、《安全生产法》第五十三条、《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第四十五条、《民法总则》第一百二十条、《侵权责任法》第十六条等法律法规规定，被告应向原告支付民事赔偿。被告辩称，1.原告已实际获得了工伤保险赔偿，其无权再起诉要求被告向其承担民事损害赔偿责任。原告的疾病并非由被告直接侵权所致，因此，被告无需向原告支付残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费差额、营养费及交通费。2.退一步来说，即使法院认定原告有权另行要求被告向其承担民事赔偿责任，其也不能适用工伤伤残等级来认定民事侵权赔偿项目的数额，且原告主张的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）与其已经领取的一次性伤残补助金性质相同，其无权要求被告重复支付该费用。3.退一步说，即使法院认定被告需要承担民事侵权赔偿责任，那么被告已经对包括原告在内的所有员工采取了职业病防治措施及保护，应当减轻被告的赔偿责任。4.原告主张被告应向其支付其长子李向阳的被扶养人生活费没有事实和法律依据，法院应当驳回其诉讼请求。5.原告已经与被告在劳动纠纷案件中就本案工伤事件的赔偿事宜达成了调解，并且已经履行完毕，原告在仲裁调解书中已经明确不会再因本次工伤事件向被告主张任何权利。因此，不论是从法律规定还是原告对自身权利放弃的角度，原告均无权再要求被告向其承担民事赔偿责任。6.原告在2018年11月6日至2018年11月23日住院17天的伙食补助费，工伤保险基金已经向原告支付1190元，被告亦向原告支付该期间的伙食补助费595元。2019年8月21日至2019年9月7日原告住院17天的伙食补助费，工伤保险基金已经向原告支付了850元，被告亦向原告支付629元，该伙食补助费原告已经获得了足额补偿，其无权再要求被告向其支付差额部分。7.原告在三次住院期间的交通均是由被告派厂车进行接送，门诊期间的交通费原告也已经向被告进行了报销，因此原告无权要求被告再向其支付交通费，原告也没有证据证明其实际发生了诉请金额的交通费。经审理查明，原告于2005年6月入职被告处，入职后至2016年6月期间在丝印部从事印刷工作，工作中接触“洗网水”、“开油水”、油漆等。2017年8月至2018年7月期间原告的各月应发工资分别为：3214元、3885元、4150元、3911元、5237元、4178元、3026元、4345元、2518元、2788元、3190元、3852元，月平均工资为3691.17元。原告因在职业健康体检时发现白细胞计数偏低，于2018年4月11日至5月15日期间在东莞市×××××××住院进行医学观察。2018年8月21日，原告经东莞市×××××××诊断为“职业性慢性中度苯中毒（白细胞减少症、血小板减少症）”。2018年10月18日，原告所患职业病经东莞市社会保障局认定为工伤。2018年11月6日至11月23日期间，原告在东莞市×××××××住院治疗，东莞市××××××××××向原告支付了上述期间的住院伙食补助费1190元，被告向原告支付了上述期间的住院伙食补助费595元。2019年5月，原告经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残、未达护理等级。2019年6月18日，东莞市××××××××××支付原告一次性伤残补助金52308元。2019年7月，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭申请劳动仲裁，要求被告支付一次性伤残补助金差额34092元、停工留薪期工资差额6345元、2018年4月11日至5月15日住院伙食补助费差额2380元、职业病岗位危害津贴51000元，经仲裁庭调解，原、被告达成调解协议，仲裁庭于2019年8月27日作出东劳人仲院东城庭案字[2019]672号仲裁调解书，对原、被告达成的调解协议予以确认，双方同意由被告向原告支付33000元，原告收到款项后不得再向被告提出与本劳动争议有关的请求。被告已向原告支付上述仲裁调解书确定的款项33000元。2019年8月21日至9月7日期间，原告在东莞康华医院住院治疗，出院医嘱记载有“营养均衡饮食”的内容，东莞市××××××××××向原告支付了上述期间的住院伙食补助费850元，被告向原告支付了上述期间的住院伙食补助费629元。被告已为原告报销2019年9月之前的交通费。另查，原告与其配偶李玲于1995年4月6日生育长子李向阳，2008年12月5日生育次子李梦阳。原告提交的残疾人证显示李向阳为智力二级残疾，原告提交的上蔡县人民医院诊断证明书显示李向阳无劳动能力，原告提交的上蔡县×××××××委会出具的证明显示李向阳无经济来源。另，原告提交一份由广东医科大学司法鉴定中心于2019年10月22日作出的《关于李建伟案件不予受理情况说明函》，该函称于2019年10月21日收到原告代理律师委托该中心参照《人体损害致残程度分级》标准对原告伤残等级进行鉴定的相关材料，因原告被诊断为“职业性慢性中度苯中毒（白细胞减少症、血小板减少症）”系中毒性血液病，在《人体损伤致残程度分级》中尚无相对应的鉴定条款，故该中心难以完成委托鉴定事项。被告主张其对员工采取了职业病防治措施，向员工发放了职业病防护用品。被告提交月结清单、送货单、领料单等证据，以证明其定期采购口罩、手套等防护用品并向员工发放，上述证据显示被告购买的口罩为纱口罩及活性碳口罩。被告并申请其员工潘红梅、江龙芝、贺丙红作为证人出庭作证。三名证人称被告有向员工发放活性碳口罩和防尘口罩，有要求员工佩戴防护用品，车间内安装了排风扇，在2016年、2017年有安排员工进行体检。以上事实，有原告提交的职业病诊断证明书、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、出院记录、户口本、残疾人证、诊断证明书、证明、仲裁申请书、仲裁调解书、仲裁答辩状、薪资表、情况说明函，被告提交的月结清单、送货单、领料单、收据、付款凭证、发票，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为健康权纠纷，原告已被诊断为患职业病，依据《中华人民共和国职业病防治法》第五条的规定，用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。被告主张其对员工采取了职业病防治措施，向员工发放了职业病防护用品，但由被告提交的月结清单、送货单、领料单等证据以及证人证言来看，被告向员工提供的防护用品仅为活性碳口罩和防尘口罩，《中华人民共和国职业病防治法》第二十二条规定：“用人单位为劳动者个人提供的职业病防护用品必须符合防治职业病的要求”，而被告为员工提供的防护用品并不符合防治职业病的要求。同时，该法第三十四条规定：“用人单位应当对劳动者进行上岗前的职业卫生培训和在岗期间的定期职业卫生培训”，被告并未提交证据证明其对员工进行了上岗前和在岗期间的职业卫生培训。另，该法第三十五条规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查”，根据证人证言，被告仅在2016年、2017年组织员工进行体检，并不符合上述职业健康检查的要求。原告在被诊断为职业病之前已在被告处连续工作多年，结合其工作性质、工作岗位等因素考虑，其患职业病与其工作性质、工作环境等存在关联性。综上，被告作为用人单位，未依法对原告提供健全、有效的职业病防护措施，亦未举证证明原告对自身患职业病存在过错，故被告应对原告患职业病造成的损害承担责任。依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”的规定，原告在获得工伤保险待遇后，有权向被告主张相关人身损害赔偿。原告已就其应享有的工伤保险待遇申请劳动仲裁，并与被告达成调解协议，被告已向原告支付调解协议确定的款项33000元，原告在该调解协议中确认收到被告支付的款项后不得再向被告提出与本劳动争议有关的请求，并不代表原告已放弃另行向被告主张人身损害赔偿的权利。被告主张原告无权要求其承担民事赔偿责任，该主张不能成立，本院不予采纳。原告与被告在仲裁阶段达成调解协议并已实际履行，应视为原告已足额获得工伤保险待遇，其中包括被告应支付的一次性伤残补助金差额及原告确诊职业病前的2018年4月11日至5月15日期间住院伙食补助费。原告确认职业病前的月平均工资为3691.17元，一次性伤残补助金差额计算为：3691.17元/月×18个月-52308元=14133.06元。2018年4月11日至5月15日期间住院伙食补助费计算为：70元/天×34天=2380元。上述一次性伤残补助金差额14133.06元应在本案原告主张的残疾赔偿金中扣除，上述住院伙食补助费2380元应在本案原告主张的住院伙食补助费中扣除。对被告主张本案不能适用工伤伤残等级来认定赔偿项目数额，本院认为，根据原告提交的《关于李建伟案件不予受理情况说明函》，原告在提起本案诉讼前曾委托广东医科大学司法鉴定中心参照《人体损害致残程度分级》标准对原告伤残等级进行鉴定，该中心明确回复因原告所患职业病在《人体损伤致残程度分级》中尚无相对应的鉴定条款，故该中心不能完成委托鉴定事项。鉴于《人体损伤致残程度分级》未对原告所患的“职业性慢性中度苯中毒（白细胞减少症、血小板减少症）”设定伤残评定标准，且广东医科大学司法鉴定中心作为有资质的鉴定机构已明确表示因无相应的鉴定条款依据而无法鉴定原告人身损害伤残等级，故本案并无对原告人身损害伤残等级再行委托鉴定之必要，对被告提出的鉴定申请，本院不予准许。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条的规定，残疾赔偿金及被扶养人生活费可根据受害人、扶养人丧失劳动能力程度计算，故本院认为在本案中可参照东莞市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论来确定原告的伤残等级，即适用五级伤残的标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费。根据原告的诉讼请求、法定的赔偿计算标准及原告的举证情况，本院对原告在本次事故中遭受的损失作如下认定：1.残疾赔偿金：原告因患职业病构成五级伤残，残疾赔偿金应按照广东省2019年度城镇居民人均可支配收入标准计算20年为：42066元/年×20年×60％＝504792元。该残疾赔偿金应扣除社保支付的一次性伤残补助金52308元及被告已支付的一次性伤残补助金差额14133.06元，被告应支付的残疾赔偿金为438350.94元。2.被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。”的规定，本案的被扶养人生活费应从原告丧失劳动能力程度确定即原告评残之时2019年5月起算；原告提交的残疾人证、诊断证明书、证明等证据可证明原告的儿子李向阳为智力二级残疾，无劳动能力且无经济来源，属于被扶养人范围，需被扶养20年；原告儿子李梦阳为10岁5月，需被扶养7年7个月；两个儿子均由原告及其配偶共同扶养；按照广东省2019年度城镇居民人均消费支出28875元/年的标准计算；被扶养人生活费为：28875元/年×20年×60%÷2+28875元/年×7年7个月×60%÷2＝238940.63元。3.精神损害抚慰金：原告患职业病，对其身体已经造成损害，原告为此遭受较大精神痛苦，结合原告为五级伤残的事实，本院酌情支持30000元。4.住院伙食补助费差额：原告于2018年4月11日至5月15日期间在东莞市×××××××住院进行医学观察，被告已支付上述期间的住院伙食补助费2380元。原告于2018年11月6日至11月23日期间在东莞市×××××××住院治疗，东莞市××××××××××及被告分别向原告支付了上述期间的住院伙食补助费1190元、595元。原告于2019年8月21日至9月7日期间在东莞康华医院住院治疗，东莞市××××××××××及被告分别向原告支付了上述期间的住院伙食补助费850元、629元。被告应向原告支付住院伙食补助费差额：（100元/天×68元/天）-2380元-1190元-595元-850元-629元＝1156元。5.营养费：原告患职业病构成五级伤残，东莞康华医院的出院医嘱有“营养均衡饮食”的内容，原告确需补充一定营养，结合本案实际情况，本院酌情支持营养费5000元。6.交通费：被告已为原告报销2019年9月之前产生的交通费，原告在本案中并未提交相关证据证明其在2019年9月之后因治疗需要而支出交通费，对原告主张的交通费本院不予支持。综上，被告应向原告支付残疾赔偿金438350.94元、被扶养人生活费238940.63元、精神损害抚慰金30000元、住院伙食补助费差额1156元、营养费5000元，共计713447.57元。对原告诉请被告赔偿，本院在上述范围内予以支持，对超出部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五条、第二十二条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市泓蓉文具礼品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李建伟赔偿713447.57元；二、驳回原告李建伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5749.46元，已由原告预交，由原告负担282.22元，被告负担5467.24元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判员  邓艳霞二〇二〇年八月十日书记员  曾妍纯附相关法律条文：《中华人民共和国职业病防治法》第五条用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。第二十二条用人单位必须采用有效的职业病防护设施，并为劳动者提供个人使用的职业病防护用品。用人单位为劳动者个人提供的职业病防护用品必须符合防治职业病的要求；不符合要求的，不得使用。第三十四条用人单位的主要负责人和职业卫生管理人员应当接受职业卫生培训，遵守职业病防治法律、法规，依法组织本单位的职业病防治工作。用人单位应当对劳动者进行上岗前的职业卫生培训和在岗期间的定期职业卫生培训，普及职业卫生知识，督促劳动者遵守职业病防治法律、法规、规章和操作规程，指导劳动者正确使用职业病防护设备和个人使用的职业病防护用品。劳动者应当学习和掌握相关的职业卫生知识，增强职业病防范意识，遵守职业病防治法律、法规、规章和操作规程，正确使用、维护职业病防护设备和个人使用的职业病防护用品，发现职业病危害事故隐患应当及时报告。劳动者不履行前款规定义务的，用人单位应当对其进行教育。第三十五条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。职业健康检查应当由取得《医疗机构执业许可证》的医疗卫生机构承担。卫生行政部门应当加强对职业健康检查工作的规范管理，具体管理办法由国务院卫生行政部门制定。第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增减一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。