四川省隆昌市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1028民初1544号 原告：牟祖仲，男，1961年5月4日出生，汉族，富顺县人，村民，住四川省富顺县。 委托诉讼代理人：黄川，四川睿之轩律师事务所律师。特别授权。 被告：郭联才，男，1977年4月13日出生，汉族，重庆市荣昌区人，村民，住重庆市荣昌区。 被告：兰祖顺，男，1970年8月10出生，汉族，隆昌市人，村民，住四川省隆昌市。 被告：中国人民财产保险股份有限公司隆昌支公司。住所地：内江市隆昌市。 统一社会信用代码：9151XXX01112Y。 负责人：夏滇。 委托诉讼代理人：朱蔚霆，四川永炽律师事务所律师。一般代理。 原告牟祖仲诉被告郭联才、兰祖顺、中国人民财产保险股份有限公司隆昌支公司（以下简称：财保隆昌支公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年6月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告牟祖仲的委托诉讼代理人黄川、被告郭联才、兰祖顺及被告财保隆昌支公司的委托诉讼代理人朱蔚霆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告牟祖仲向本院提出诉讼请求：1、请求判决上述三被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残废赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失156872.54元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年10月14日，被告郭联才在富顺县。 另：原告在庭审中变更残疾赔偿金标准，要求按2019年度四川省农村居民人均可支配收入14670元计算，赔偿总金额变更为162228.54元。 被告郭联才辩称，被告对本次事故的发生无异议，对原告主张的赔偿金额无异议，被告驾驶的车辆在保险公司投保了100万元的第三者责任保险（含不计免赔）及其他商业险，且被告也有驾驶证和从业资格证，是合法驾驶该特种车辆，该事故应该由保险公司承担赔偿责任。 被告兰祖顺辩称，被告对本次事故的发生无异议，对原告主张的赔偿金额无异议，但原告受伤后的医药费都是被告垫付的，请求法院将垫付的医药费在本案中一并处理。被告是车辆的所有人，该车在保险公司投保了100万元的第三者责任保险（不计免赔）及其他商业险，此次事故发生在保险期间，原告的损失应由保险公司在保险限额内承担责任，不足部份才由被告承担，同意被告财保隆昌支公司按10%扣除非医保用药。 财保隆昌支公司辩称，首先对本次事故的发生被告有异议，是否发生该事故没有任何证据证明，也无具体的责任划分；其次事故车辆在被告处投保了100万元的第三者责任保险（不计免赔）及交强险，对所产生的医疗费应当扣除15%的自费药（后变更为20%），且该费用被告兰祖顺已垫付，不应计算为原告的损失；鉴定费和诉讼费也不应由保险公司承担，且原告自行申请的伤残鉴定中对误工费标准因没有提供用工证明，只能按每天80元计算；后续治疗费标准鉴定过高，应以实际产生的费用为准；对误工期、护理期及营养期的时间鉴定过长，应按住院时间进行计算；第三，根据《特种车综合商业保险条款》的规定，本次事故造成的损失属免责范围，保险公司应不负赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2019年10月14日，被告郭联才驾驶川KXXXXX混凝土泵车在富顺县互助镇春光村9组工地上施工，因雨后土地松软湿滑，被告郭联才虽采取了一定的措施，但仍导致车辆发生偏移，致使现场人员原告牟祖仲受伤。受伤后牟祖仲被送至富顺县中医医院行住院手术治疗，中医诊断：骨折病--骨断筯伤、血瘀气滞。西医诊断：1、双侧胸部多发多段肋骨骨折伴双侧胸腔积液；2、右股骨上段骨折；3、胸2、腰1-3椎左侧横突骨折；4、左肺下叶挫伤；5、肺气肿；6、腰5椎双侧椎弓峡部裂伴椎体滑脱；7、腰椎间盘突出症；8、左肾囊肿；9、肝功能异常。原告住院38天，于2019年11月21日出院，医疗费47592.11元被告兰祖顺已垫付。出院医嘱：1、继续卧床休息及胸围护胸，患肢暂勿负重（根据复查结果决定负重时间），注意保暖勿感冒，加强护理，加强营养。2、适当行右下肢不负重功能锻炼；3、定期门诊复查（出院后1月、2月、3月、6月）；4、如有不适请及时就诊。出院后原告牟祖仲委托自贡正兴司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、误工、护理及营养期限进行鉴定。2020年2月20日，自贡正兴司法鉴定所出具自正兴司鉴所［2020］临鉴字第24号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人牟祖仲的伤残程度鉴定为九级伤残；2、被鉴定人牟祖仲的续医费评估为11000元；3、被鉴定人牟祖仲的误工期评定为330日，护理期评定为135日，营养期评定为105日。为此，原告牟祖仲支付鉴定费2600元。原告治疗终结出院后，与被告对赔付问题协商未果，故原告依法提起诉讼，诉讼请求如前所述。 另查明，被告郭联才持B2照驾驶的川KXXXXX混凝土泵车（发动机号：J22F3630024,车辆识别代码:LVBV5PDB40W061969），其车辆所有人为被告兰祖顺，该车辆在被告财保隆昌支公司投保了机动车损失保险、第三者责任保险(保险限额为100万元)、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客）、特种车损失保险无法找到第三方特约险，含不计免赔。保险期间自2019年5月26日0时起至2020年5月25日24时止，本次事故发生在保险期间。 另：2019年四川省农村居民人均可支配收入为14670元。 以上事实，有原告提交的原被告身份信息各1份、工商登记信息表1份、派出所出具的接（报）警登记表1份、医疗费发票13张、富顺县中医院的住院病历1份、出院证明1份、司法鉴定书及鉴定费发票各1份，被告郭联才提交的驾驶证、住房和城乡建设行业技能岗位施工操作证各1份，被告兰祖顺提交的行驶证1份、保险单2份及被告财保隆昌支公司提交的《特种车辆综合商业保险条款》1份及当事人的陈述在卷为证。上述证据经庭审质证核实且与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民合法权益造成人身损害的，应承担侵权责任。从审理查明的事实可知，案发当天，由于雨后土地松软湿滑，被告郭联才对路面情况疏于防范，造成所操作的川KXXXXX混凝土泵车偏移失控，致使在场人员原告牟祖仲受伤，被告郭联才的行为存有过错，已构成侵权，应承担侵权责任。因涉案肇事车辆川KXXXXX混凝土泵车系被告兰祖顺所有，被告郭联才系兰祖顺聘请的驾驶员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”之规定，该事故对原告造成的人身损害，应由被告兰祖顺承担赔偿责任。因被告兰祖顺与被告财保隆昌支公司就涉案肇事车辆订立有第三者责任保险(保险限额为100万元)（含不计免赔），本次事故属于机动车辆第三者责任险的保险理赔范围，且在保险期限内，故被告兰祖顺应承担的赔偿责任，由被告财保隆昌支公司在保险合同约定的范围内承担。 被告财保隆昌支公司辩称，根据《特种车综合商业保险条款》中第二章特种车第三者责任保险责任免除第二十六条第（七）项“在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成的人身伤亡”的规定，由于该涉案肇事车辆系发生偏移导致原告受伤，符合上述规定的免责范围，故保险公司不负责赔偿。本院认为，保险合同是最大的诚信合同，保险合同的免责条款决定着投保人的投保风险和投保根本利益，对于投保人是否投保具有决定性的影响。被告财保隆昌支公司虽主张其向投保人发放了《特种车综合商业保险条款》，但并未举证证明其对免责条款尽到了提示说明义务，且被告兰祖顺也否认保险公司对免责条款进行了说明及收到过该《特种车综合商业保险条款》，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第一款采用格式条款的，保险人应当向投保人说明保险合同的内容。保险合同中规定有关于保险人责任的条款，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力规定，故本院认为，此免责条款对被告兰祖顺不产生效力，被告财保隆昌支公司不能免除其赔付责任。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……”之规定，原告主张由被告赔偿原告因本次事故造成残疾赔偿金、医疗费、误工费、后续医疗费等损失的诉请，本院予以部份支持。虽被告财保隆昌支公司对鉴定结论的后续治疗费的数额及误工期、护理期、营养期的期限评定有异议，但并未申请对该上述金额及期限进行重新鉴定，故本院采信该鉴定报告中对后续治疗费及误工期、护理期、营养期的期限评定。为减少诉累，被告兰祖顺垫付的医疗费47592.11元，纳入本案一并处理并按相关法律规定在医疗费中扣除15%的非医保费用7138.82元（47592.11元×15%），由被告财保隆昌支公司向被告兰祖顺支付医疗费（47592.11元－47592.11×15%）40453.29元。 综上，原告的损失本院确认如下：1、后续医疗费11000元；2、误工费，原告主张按2018年建筑业年平均工资50725元/年，计算130天为18066.43元，因原告不能举证证明其工资收入情况，且至定残日前一天，原告误工时间为125天，故本院酌定按80元/天计算误工费，即10000元（80元/天×125天）；3、营养费3150元（30元/天×105天）；4、住院伙食补助费1140元（30元/天×38天）；5、护理费13500元（100元/天×135天）；6、残疾赔偿金58680元（14670元/年×20年×20%）；7、精神抚慰金6000元；8、交通费，原告主张的交通费500元虽无票据证明，但考虑到原告受伤程度确需交通费用，故对此主张，本院予以支持；9、鉴定费2600元，因鉴定费用确系该事故产生的费用，本院对此主张予以支持。以上合计106570元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司隆昌支公司于本判决生效之日起十日内向原告牟祖仲赔偿因川KXXXXX混凝土泵车发生事故造成的后续医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等损失共计106570元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司隆昌支公司于本判决生效之日起十日内向被告兰祖顺赔偿其垫付的医疗费40453.29元； 三、驳回原告牟祖仲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费592元，由被告中国人民财产保险股份有限公司隆昌支公司负担。（此款原告牟祖仲已垫付，被告在支付上述款项时一并付给原告） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  范萍 二〇二〇年八月七日 书记员  罗平