上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初18533号原告(反诉被告)：上海耀徽体育发展有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：窦德宝，总经理。委托诉讼代理人：张贵，江苏云台山律师事务所律师。被告(反诉原告)：凌源市源计划游泳健身有限公司，住所地辽宁省凌源市。法定代表人：于秀敏，总经理。委托诉讼代理人：于志江，男。委托诉讼代理人：王得良，辽宁红山律师事务所律师。原告上海耀徽体育发展有限公司与被告凌源市源计划游泳健身有限公司其他合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，被告凌源市源计划游泳健身有限公司于举证期限内提出反诉，本院依法由审判员茅建中适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告(反诉被告)上海耀徽体育发展有限公司的委托诉讼代理人张贵，被告(反诉原告)凌源市源计划游泳健身有限公司的委托诉讼代理人于志江、王得良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告上海耀徽体育发展有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付项目入驻管理费4万元和管理佣金提成72,000元(48万元的15%)。事实和理由：2019年12月16日，原告与被告的法定代表人苏乾宇就被告的预售管理达成管理合同，约定由被告支付原告项目入驻管理费，先付2万元，剩余4万元在预售收款时支付，并支付总营业额15%的管理佣金。直至合同终止，被告也没有向原告支付管理费和管理佣金，原告多次讨要未果，故诉至法院。被告凌源市源计划游泳健身有限公司辩称，不同意原告诉请。1.苏乾宇与原告签订的《耀徽体育筹备预售管理合同》(以下简称系争合同)签订于被告成立之前，故该合同室苏乾宇个人签订的，其无权代表被告签订合同，该合同应无效；2.即使法院认定合同有效，合同也只是部分履行，原告没有履行筹备预售管理工作的内容，招聘的销售人员也不符合合同约定人数，无权要求支付管理费4万元；3.关于管理佣金，按照营业额的15%计算，但原告的实际营业额48万元并非实际业绩，其中有70,300元为被告自行发生业绩，故提成款应为61,503元，同时，该条款对被告不公平，系原告提供的格式条款，应作出不利于原告的解释。被告凌源市源计划游泳健身有限公司向本院提出反诉诉讼请求：1.确认原告于苏乾宇签订的系争合同无效；2.判令原告返还被告营业收入131,700元；3.判令原告返还先期支付的管理费2万元。事实和理由：苏乾宇与原告签订的系争合同系2019年12月中旬签订，而被告成立于2019年12月25日，苏乾宇无权代表被告对外签署合同，故该合同无效。因合同无效，原告收取的2万元管理费应返还，同时原告违反系争合同约定，将131,700元营业收入作为预收定金带走，应予以返还。原告上海耀徽体育发展有限公司辩称，1.系争合同虽签订于被告成立前，但被告成立后合同已实际履行，苏乾宇是被告的法定代表人和股东，有权代表被告签订合同，故合同有效；2.定金收入为129,000元，确由原告收取，但原告是依据系争合同第6.2收取，具有合同依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月原告(乙方)作为管理方与源计划健身(甲方、资方)签订系争合同，约定甲方委托乙方进行凌源源计划健身项目为期35天的筹备预售管理工作。合同第1.2条约定，甲方在签订合同3天内向乙方支付2万元管理费，剩余4万元收款当天结算。第1.3条约定，乙方筹备工作包括，综合体项目市场调查，场宣传方案，筹备进度方案，试运营方案，筹备招聘和培训。第2.1条约定，合作时间为2019年12月16日至2020年1月20日，甲方确定会所装修完毕时间在2020年1月10日前，此时可以进行正常试营业。第3.2条约定，甲方还需支付乙方管理佣金，按照总营业额的15%比例支付，在每日业绩交接后进行结算。第3.3条约定，筹备预售总业绩由双方法定代表人或指定联系人及财务人员每日营业报表为准计算总营业额。第4.1条约定，乙方派驻总监1名，经理2-3名，甲方负责招聘30人销售。第6.1条约定，甲方支付乙方的管理佣金提成根据预售期间营业总额基数进行佣金提成及奖励考核，乙方收取15%管理佣金，如前期需要收取定金模式，定金全额归乙方，进行小团建，奖励等。苏乾宇在系争合同的甲方责任人处签字捺手印确认。2019年12月25日，被告设立，注册资本为30万元，股东为苏乾宇、于芮、郭洪铭，占股比例分别为40%、40%和20%，法定代表人为苏乾宇。被告注册登记的申请材料以及房屋租赁合同等均为苏乾宇签字确认。2020年3月1日，被告召开股东会，同意苏乾宇将其持有的40%股份分别转让给了于志江和于秀敏，郭洪铭将股份转让给了郭富，于芮将其持有的20%股份转让给了霍晓敏，此后被告股东为于志江、霍晓敏、于秀敏、郭富和于芮，分别占股20%，法定代表人变更为于秀敏。2020年1月19日，原告员工离场。原告员工刘余文与于芮签订业绩核算回执单，记载：“预售定金1355张，退款作废38张，业绩冲抵27张。一期预售总业绩(不含定金)48万元，提点15%，合计提成72,000元。”2020年3月，刘余文通过微信向被告催讨管理费和佣金提成。本院认为：本案的第一个争议焦点在于系争合同的效力。首先，系争合同虽签订于被告设立之前，但苏乾宇作为被告公司设立后的股东和法定代表人，能够代表被告签订合同，应认定系争合同系苏乾宇为设立被告所签订的合同，合同对被告发生效力；其次，即使苏乾宇在系争合同上签名仅能代表其个人，但系争合同已实际履行完毕，被告已获得原告提供的服务，也应履行合同责任。本案的第二个争议焦点是各项费用的结算。关于管理费4万元，系争合同约定在收款当天结算，于芮作为被告股东已于2020年1月19日与原告完成结算，应自该日起向原告支付剩余管理费4万元。关于佣金提成，首先，系争合同约定按照总营业额的15%比例计算，根据于芮签字的结算单，总营业额为48万元，提成应为72,000元；其次，被告所主张的扣除被告自行发生业绩，并无合同约定，本院对该计算方式不予采纳；最后，系争合同虽是原告单方提供，但该合同系商主体之间协商签订的双务有偿合同，原告向被告提供服务，从而收取费用和提成，并无显失公平的情况，系争合同条款也不存在两种以上解释情形，无需做出不利于原告的解释，故系争合同条款有效。关于被告反诉主张的返还定金，原告收取定金系依据系争合同明确约定，被告在结算时也确认定金收入不属于总业绩范围，否则也需按照15%的比例计算提成款，故原告取得该笔定金收入于法有据，无需退还被告。综上所述，本院对原告的本诉诉请予以支持，对被告的反诉诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二条、第三条第一款之规定，判决如下：一、被告凌源市源计划游泳健身有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海耀徽体育发展有限公司佣金提成72,000元和管理费40,000元；二、驳回被告凌源市源计划游泳健身有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费(减半收取计)1,270元，反诉案件受理费(减半收取计)1,640元，均由被告凌源市源计划游泳健身有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  茅建中二〇二〇年八月十八日书记员  薛佳音附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。……