黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0203民初1213号原告：李宏伟，男，1976年11月1日出生，汉族，无职业，现住齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区。被告：高丛，男，1976年9月10日出生，汉族，个体经营者，住齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：王**，黑龙江铭昊律师事务所律师。被告：李德波，男，1989年9月23日，汉族，无固定职业，住齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：雍洪飞，建华区中华法律服务所法律服务工作者。原告李宏伟与被告高丛、李德波追偿权纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李宏伟，被告高丛的委托诉讼代理人王**，被告李德波的委托诉讼代理人雍洪飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李宏伟向本院提出诉讼请求：判令李德波及高丛向原告偿还赔偿款210,804.60元。诉讼过程中，原告李宏伟变更诉讼请求为：判令李德波及高丛向原告偿还赔偿款205,492.25元。事实和理由：2017年11月，因原告准备经营的一家老年公寓需要挖一条20多米长，深2.5米的沟进行消防管道安装，通过朋友介绍，原告电话联系到挖掘机车主高丛，经商议高丛以3,000.00元工费承揽下这项工程。2017年12月2日，高丛派车将挖掘机从齐齐哈尔市区运到梅里斯达斡尔族区，挖掘机司机李德波到老年公寓院内看过实际地形说可以施工，就开始用挖掘机挖沟。施工过程中，因院内铁栅栏碍事，挖掘机停止工作，原告用角磨机拆卸铁栅栏，并将栅栏挪到旁边。这时李德波上挖掘机开始再次作业，第一铲就将郑国海挖出，埋到了土里。原告看到土里有人，马上喊李德波停止作业，将伤者郑国海从土里扒出，送医院救治。郑国海是原告以每天300.00元雇佣的工人，负责在室内挖管道井和通往室外的管道沟。原告为郑国海支付医疗费用24,975.00元，李德波提出将工费用来给伤者看病，所以其中有3,000.00元是李德波他们的。此后，郑国海向梅里斯达斡尔族区人民法院提起诉讼，2018年12月20日法院作出（2018）黑0208民初578号民事判决，确认由伤者郑国海自担20%责任，原告承担30%责任，高丛承担50%责任，因郑国海不要求高丛、李德波赔偿，由原告赔偿后可行使追偿权，判决原告赔偿郑国海312,312.35元。该案上诉后，齐齐哈尔市中级人民法院作出（2019）黑02民终578号民事判决，维持了一审判决。原告已依法院判决向郑国海履行全部给付义务，赔偿其损失的80%。郑国海是李德波操作挖掘机勾伤，而且其操作前没法有查看沟内情况，也没有鸣笛示警就开始作业，其应负主要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条规定，现提起诉讼行使追偿权，请求法院判令实际侵权人李德波及其雇主高丛赔偿原告给付郑国海总损失额的50%，即210,804.60元，扣除李德波给郑国海支付的医疗费3,000.00元和郑国海自愿放弃的2,312.35元，还应给付205,492.25元。原告李宏伟为支持诉讼请求，向法庭出示下列证据：（2018）黑0208民初578号民事判决书、（2019）黑02民终1158号民事判决书、（2019）黑0208执1127结案通知书复印件，证实原告与高丛是承揽关系，原告将挖沟活包给高丛，梅里斯达斡尔族区人民法院已经确认原告应承担30%责任，高丛承担50%责任，郑国海自行承担20%责任。原告已向郑国海支付了赔偿款310,000.00元，和24,975.00元医药费。被告高丛辩称，李宏伟在其老年公寓施工过程中，通过电话联系雇佣高丛挖掘机进行挖沟工作，高丛指派挖掘机驾驶员李德波到现场，双方未签订书面协议，口头约定由原告负责现场指挥并负责具体的挖掘工作。由于挖掘的沟较深，现场必须由指挥人员指挥挖掘工作，李德波操作挖掘机过程中无法看清沟内情况，是凭借李宏伟指挥工作。受害人郑国海未经指挥人员同意下沟查看挖洞情况，导致指挥人员不知道沟内有人情况下，继续指挥李德波进行挖掘工作，才造成了郑国海受伤。被告接受原告李宏伟的授权和指示，听从其指挥进行挖掘工作，所以原、被告间是雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中造成受害人受伤，原告李宏伟作为雇主应当承担赔偿责任。高丛、李德波对郑国海受伤并无故意或重大过失，所以原告不符合向二人追偿的条件。齐齐哈尔市中级人民法院已纠正原告梅里斯达斡尔族区人民法院一审判决中责任划分部分内容，故原告据此向二被告追偿没有事实和法律依据。被告高丛为支持其抗辩理由向法庭提交（2018）黑0208民初578号梅里斯达斡尔族区人民法院2018年12月5日第一次庭审笔录，证实李宏伟雇佣二被告挖掘机进行挖沟工作，李宏伟是现场指挥，且李宏伟作为现场指挥不知道郑国海进行入沟内，指挥错误造成郑国海受伤。李德波在开挖掘机过程中，沟深接近四米，无法观察到沟内情况，全部是按照现场指挥人员李宏伟指挥进行操作，李宏伟既是雇主又是现场指挥人员，其错误指挥未及时发现沟内有人的重大过错造成了本次郑国海受伤，李德波还按照其要求用挖掘机吊围栏、清理作业，都是在原告李宏伟的指挥下完成。高丛并未在现场指挥，所以高丛无过错。被告李德波辩称，李宏伟给高丛打电话说明自己在梅里斯达斡尔族区有一家老年公寓需要挖沟，雇佣高丛挖掘机去施工，并说明没有图纸，到达现场后按照人员指挥施工。高丛指派其挖掘机司机李德波到达现场，并告知因没有施工图纸，一切操作按照工地指挥人员指示执行。李德波到现场后，按李宏伟现场指挥进行操作，因李宏伟指挥不当，现场管理混乱，挖掘的沟又较深，李德波虽按照常规操作流程在确定正常情况下，才继续开动挖掘机再次作业，但还是造成郑国海受伤。李宏伟与高丛之间是雇佣挖掘机施工的雇佣关系，高丛与李德波间也是雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任。李德波在本次施工中，是在李宏伟指挥下进行操作，其不能单独完成工作，所以双方间是雇佣关系。原梅里斯达斡尔族区人民法院认定李宏伟与、李德波是承揽关系不当，且该判决划分原、被告承担责任比例部分，已经被齐齐哈尔市中级人民法院判决纠正，不能作为此次审理依据。被告李德波未法庭提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证，本院认定如下：经庭审质证，原告李宏伟、被告李德波向法庭提供的证据，具有证据的客观性、合法性和关联性，本院予以采信。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：原告李宏伟在齐齐哈尔市××区经营老年公寓期间，为在室内、外接通管道，准备在室外挖一条长20多米的深沟，便通过他人介绍电话联系到被告高丛，两人口头约定由高丛的挖掘机进行挖掘工作。李宏伟还找到案外人郑国海，约定由郑国海在室内挖坑、掏墙洞。2017年12月2日，被告李德波受高丛指派，到李宏伟处驾驶挖掘机挖沟，李宏伟向李德波告知所要挖掘深沟的位置及长度等信息后，李德波开始施工，期间因需拆除房屋旁的栅栏挖掘机暂停工作，栅栏拆除后，李德波未发现郑国海已下到沟内，继续操作挖掘机工作，导致挖掘机将郑国海右腿铲伤。事故发生后，郑国海被送至医院住院治疗，花去各项费用合计421,609.19元。郑国海因主张上述费用将李宏伟诉至齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院，经李宏伟申请法院追加高丛、李德波为被告，审理后齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院于2018年12月20日作出（2018）黑0208民初578号民事判决，判决李宏伟赔偿郑国海经济损失的80%，即312,312.35元（扣除已给付的24,975.00元）。李宏伟、高丛不服一审法院判决，提起上诉，齐齐哈尔市中级人民法院于2019年5月31日作出（2019）黑02民终1158号民事判决，驳回上诉，维持原判。齐齐哈尔市梅里斯区达斡尔族区人民法院于2019年11月4日作出（2019）黑0208执1127号结案通知书，内容为“郑国海与李宏伟侵权责任纠纷一案，申请执行标的共计312,312.35元。经本院立案执行，现已强制执行到位310,000.00元，剩余2,312.35元申请执行人自愿放弃。本院已于2019年11月4日将该款转付给郑国海。至此，郑国海向本院申请执行的（2018）黑0208民初578号民事判决书已全部执行完毕，现已结案”。本院认为，本案为追偿权纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽一般是指一方当事人按照另一方的的要求完成一定的工作并交付工作成果，另一方当事人接受该成果并给付一定报酬，应完成工作成果的一方是承揽人，接受承揽人工作成果并给付报酬的一方是定作人。原告李宏伟与被告高丛口头约定，由高丛提供挖掘机及挖掘机司机，按照李宏伟的要求的地点、长度、深度、宽度进行施工，并约定了施工费用，从双方约定可以认定，高丛是以其技术、设备、劳力独立完成挖沟工作，双方结算报酬的标的是工作成果，高丛并不受李宏伟时间和制度的约束，双方不存在人身依附关系，双方的约定符合承揽合同的特征，原告李宏伟与被告高丛之间是承揽合同关系，高丛为承揽人。对于被告高丛、李德波提出高丛与李宏伟系雇佣关系的意见，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。故对于原告的经济损失，应由承揽人承担赔偿责任，因原告未确保李德波施工现场安全，存在过错，依法应承担相应责任，结合本案实际情况，应由原告自行承担30%责任，承揽人承担70%责任为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。高丛与李德波在诉讼过程中均认可双方系雇佣关系，雇员李德波在操作挖掘机施工过程中造成他人损害，应由雇主高丛承担赔偿责任，故被告高丛应当赔偿原告李宏伟经济损失的70%，即232,382.50元[(310,000.00元+24,975.00元-3,000.00元)×70%]，因原告诉请赔偿金额为205,492.25元，其诉请符合法律规定，本院予以支持。综上，被告高丛应给付原告李宏伟经济损失205,492.25元。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条之规定，判决如下：被告高丛于本判决生效之日起十日内给付原告李宏伟经济损失205,492.25元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,462.00元，由被告高丛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  薛 薜人民陪审员  王敏华人民陪审员  刘柏玲二〇二〇年八月二十日书 记 员  鲍润甜