山东省淄博市高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0391民初2480号 原告：马存光，男，1969年6月13日生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：公维强，山东伟鹏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏兆海，山东青阳律师事务所律师。 被告：高同庆，男，1956年2月27日生，汉族，住桓台县。 委托诉讼代理人：荣坤，桓台兴桓法律服务所法律工作者。 被告：深圳市奇信集团股份有限公司。住所地，深圳市宝安区新安街道海旺社区宝兴路6号海纳百川总部大厦B座12层-16层。 法定代表人：余少雄，总经理。 委托诉讼代理人：闫论，男，1997年9月14日生，汉族，该公司职工，住深圳市福田区。 被告：曾华阳，男，1974年11月30日生，汉族，住浙江省温州市洞头区。 被告：深圳鑫港建设有限公司。住所地，深圳市福田区香蜜湖街道农林路建业大厦裙楼2楼201-2A室。 法定代表人：关伟钊，总经理。 委托诉讼代理人：罗秀曲，女，1991年8月30日生，汉族，该公司行政部员工，住。 原告马存光诉被告高同庆、深圳市奇信集团股份有限公司（以下简称“奇信公司”）、曾华阳、深圳鑫港建设有限公司（以下简称“鑫港公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马存光的委托代理人公维强、魏兆海，被告高同庆及其委托代理人荣坤，被告奇信公司的委托代理人闫论，被告鑫港公司的委托代理人罗秀曲到庭参加诉讼。被告曾华阳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告马存光向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、护理费、后续治疗费、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金等共计647976.59元。2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年10月11日，被告在淄博市高新区的淄博高铁北站南立面落客平台区施工时，违规驾驶鲁Ｃ×××××号25T吊车，造成电动吸盘脱落，将原告砸伤，后原告住院治疗。事发后，被告认可其承担事故责任，并认可承担因此给原告造成的损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，被告对原告的损害应当承担赔偿责任。为此，原告诉来本院，提出了上述诉讼请求。 被告高同庆辩称，被告是受曾华阳雇佣到奇信公司承接的淄博市高铁北路工程处务工，操作吊车是职务行为，应当由雇主对其造成的损害后果承担责任。该事故的发生原因并不是由被告的操作失误造成的，而是奇信公司所提供的电动吸盘导链突然断裂导致电动吸盘坠落砸伤原告，应当由责任单位奇信公司对原告承担赔偿责任，被告申请追加被告的雇主曾华阳以及工程承接单位奇信公司到庭参加诉讼。原告已经向奇信公司申请了工伤认定，各项赔偿费用应当在工伤赔偿结束后就不重复的部分再行主张损害赔偿，现在工伤赔偿并没有结束，对被告提起诉讼不符合法律规定。 被告奇信公司辩称，我公司非本案适格被告。我公司承接中铁建工集团有限公司发包的淄博北站幕墙装修工程项目施工后，于2018年1月1日与被告鑫港公司签订劳务分包合同，将上述工程劳务作业部分依法分包给鑫港公司。依据劳务分包合同，上述项目的劳务施工人员全部由鑫港公司聘用，劳务人员与鑫港公司建立用工关系，劳务人员的工资及劳保均由鑫港公司负责。我公司与被告高同庆、曾华阳均不存在劳动合同关系或劳务关系，奇信公司没有法定和约定的义务对被告曾华阳或被告高同庆侵害他人身体造成的损失承担赔偿责任。原告诉求中所列各项赔偿数额较高，超过了法律规定的标准。原告在此次伤害事件中存在一定的过错，其在作业过错中是否按规定采取必要的防护措施需要法庭进一步的核实，如存在过错或重大过失，其应承担一定法律责任，比如其应承担总的赔偿金额30%-50%。 被告曾华阳未到庭，亦未提交书面答辩意见。 被告鑫港公司辩称，我公司不是本案适格被告。首先本案为侵权纠纷，我公司不是侵权主体也不是过错方与本案无关。其次原告马存光与我公司不存在劳动关系，原告并非我公司员工，双方并非隶属关系，其受害一事与我公司并无关系。本案发生后我公司已向马存光支付理赔款306000元，委托陈霞支付给马存光，对原告的赔偿责任义务已经履行完。原告马存光并非我公司员工，也并非由我公司招录，系由其他包工头临时雇佣，并且原告马存光的工作安排及相应劳务报酬也系由包工头直接全权负责，并不受任何公司公章制度的约束。综上，本案系侵权责任纠纷，并不涉及工伤以及雇主责任纠纷，存在直接侵权主体的情形下，不应追加其他非侵权主体参与诉讼，我公司不是本案适格的主体，无任何过错，也不应承担任何赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月，被告奇信公司与被告鑫港公司签订劳务分包合同一份，约定将被告奇信公司承包的济青高铁站房工程及相关工程的劳务分包给被告鑫港公司施工。被告曾华阳系被告鑫港公司的涉案工程现场负责人，庄瑞生受被告曾华阳雇佣具体在施工现场管理。原告受庄瑞生雇佣在涉案工程中干劳务。被告高同庆受被告曾华阳的委托，提供自己的吊车并操作吊车在施工现场进行吊装作业，负责将玻璃幕墙从地面吊装到二至三楼安装。2018年10月11日下午，被告高同庆在进行吊装玻璃施工作业时，由于违规操作失误，导致导链断裂致使电动吸盘脱落，将在现场施工的原告的右脚砸伤。2018年10月13日，被告高同庆出具承诺书，载明了上述关于原告受伤经过的内容，被告高同庆还在该承诺书中承诺负主要责任，并愿意承担所带来的经济损失（愿意用现场25T吊车鲁Ｃ×××××做抵押）等。后原告到有关医院住院治疗。因赔偿事宜双方产生争议，为此，原告诉来本院，要求被告高同庆承担赔偿责任，提出了上述诉讼请求。 诉讼中，本院依据被告高同庆的申请，追加被告奇信公司、曾华阳为本案被告参加诉讼，又依据被告奇信公司的申请，追加被告鑫港公司为本案被告参加诉讼。被告高同庆主张，其是受被告曾华阳雇佣到现场从事吊装作业，事故发生的原因是导链断裂导致电动吸盘脱落将原告砸伤，导链、电动吸盘均是由被告曾华阳班组提供，导链断裂和被告高同庆的操作无任何关系，被告高同庆不应承担侵权责任；应当由被告曾华阳承担直接责任，被告奇公司、鑫港公司将涉案工程违法分包给被告曾华阳，应当对此承担连带责任。而原告只要求被告高同庆承担侵权责任，不要求其他被告承担责任。 被告高同庆主张导链、电动吸盘均是由被告曾华阳提供，原告及其他被告均表示不知情，被告曾华阳未到庭说明情况。 原告要求赔偿的各项费用的计算明细为：医疗费95847.49元：原告受伤后先后在二家医院共住院61天，花费医疗费用145847.49元，因被告鑫港公司为包括原告在内的在被告鑫港公司工地上干活的人员投保团体意外险，故理赔5万元医疗费，剩余95847.49元要求赔偿；被告高同庆、奇信公司、鑫港公司对此无异议。残疾赔偿金355563.60元：原告受伤后经鉴定，分别构成七级伤残和十级伤残，要求按山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42329元计算20年，乘以系数0.42元为355563.60元；被告高同庆、奇信公司、鑫港公司对此无异议。原告因上述伤残鉴定花费鉴定费1410元、检查费151元；被告高同庆、奇信公司、鑫港公司对此无异议。假肢费155600元：原告因伤导致截肢并装配假肢花费38600元，假肢使用寿命为3-5年，原告今年51周岁（1969年出生），按照人均平均寿命76岁计算，日后还需要更换假肢9次，还需要花费假肢费用9×13000元为117000元，合计155600元；被告高同庆对此提出异议，主张按照原告的计算方式，现在刚更换完毕，距离76岁还有25年，每五年更换一次的话，需要更换五次，现原告刚已更换一次，只需要更换四次，而不是九次；被告奇信公司、鑫港公司对此无异议。交通费2000元：原告提供交通费票据一宗，主张因伤发生大量交通费，要求法院酌定。被告高同庆提出异议，要求法院酌情支持；被告奇信公司、鑫港公司对此无异议。误工费19774.50元：原告主张误工期6个月，参照城镇居民人均可支配收入计算，计算方式为39549元÷12个月×6个月=19774.50元；被告高同庆对此提出异议，主张误工时间明显过长，且原告未对误工时间进行鉴定，请求法庭酌情支持，计算标准无异议；被告奇信公司、鑫港公司对此无异议。护理费10800元：护理期90天，按照护工标准每天120元计算，为10800元；被告高同庆对此有异议，主张对计算标准无异议，但只应在住院期间支付护理费用，出院以后不应当支付护理费；被告奇信公司、鑫港公司对此无异议。住院伙食补助费1830元：住院61天，按每天30元计算为1830元；被告高同庆、奇信公司、鑫港公司对此无异议。精神损害抚慰金5000元，被告高同庆主张该数额过高，请求法院酌情支持；被告奇信公司、鑫港公司对此无异议。 另：原告已出具委托材料，委托被告鑫港公司通过团体意外险从保险公司理赔306000元，故被告高同庆要求从赔偿总额中扣除。 本院认为，本案中双方争议的主要问题是各被告的责任承担及赔偿费用数额的界定问题。 关于责任承担问题。本院认为，被告高同庆受被告曾华阳委托，提供自己的吊车并操作吊车按照被告曾华阳的要求在施工现场进行吊装作业，其提供的工作具有独立性，在完成吊装工作的过程中自行提供工具设备，其操作吊车具有专业技术性，在人身方面没有依赖性，在工作的过程中并非单纯地提供劳务，而是完成一定的工作成果，将玻璃幕墙吊装到二至三楼安装，因此双方之间形成的关系为承揽关系，而非雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。根据被告高同庆出具的承诺书，涉案事故发生是因为其违规操作失误导致电动吸盘脱落，从而将原告砸伤，因此其作为承揽人，根据上述规定应承担赔偿责任。被告高同庆作为吊车的专门从业者，其并非专门吊装玻璃，被告曾华阳作为涉案施工现场的负责人，经本院合法传唤未到庭说明情况，现被告高同庆主张吊装玻璃幕墙所用的导链、电动吸盘均为被告曾华阳提供，本院予以采信。导致电动吸盘脱落的原因是导链断裂，而导链是被告曾华阳提供，因此，根据上述规定，被告曾华阳也应承担部分责任，但被告曾华阳是被告鑫港公司的涉案工程现场负责人，是被告鑫港公司的员工，系职务行为，故责任应由被告鑫港公司承担。综上，导致涉案事故发生的主要原因是被告高同庆违规操作不当，故本院酌情认定被告高同庆应承担60%的责任；被告鑫港公司提供的吊装辅助工具断裂，故作为定作方的被告鑫港公司存在一定过错，应承担40%的次要责任。但原告只要求被告高同庆在本案中承担责任，故本院尊其所愿，在本案中只判决被告高同庆承担赔偿责任。被告高同庆主张被告奇信公司、鑫港公司将涉案工程违法分包给被告曾华阳，故要求被告奇信公司、鑫港公司承担连带责任，但对此未提供相应证据，故证据不足，本院不予支持。 关于赔偿费用。医疗费95847.49元、残疾赔偿金355563.60元、鉴定费1410元、检查费151元、住院伙食补助费1830元，各方均无异议，本院予以确认。关于假肢费，已花费386000元，本院予以确认；但后期费用的计算的确过高，被告高同庆所提异议成立，只需要再更换四次，每次13000元，为52000元，以上共计90600元，对原告多主张的部分，本院不予支持。交通费2000元也过高，本院酌定1500元。关于误工费，原告主张按误工期6个月计算，符合有关法律规定，故对误工费19774.50元本院予以支持，被告高同庆所提异议不能成立。关于护理费，被告高同庆所提异议成立，应按照住院时间61天计算，每天120元，为7320元，原告多主张部分，不予支持。关于精神损害抚慰金，本院酌定为3000元。以上共计各项赔偿费用为576996.59元。 因被告鑫港公司为原告投保团体意外险，已经理赔306000元，故应予扣除，因此应赔偿的各项费用为270996.59元。被告高同庆承担60%的赔偿责任，故被告高同庆应赔偿原告各项损失共计162597.95元（270996.59元×60%）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告高同庆赔偿原告马存光各项费用共计162597.95元，于本判决生效后十日内付清。 二、驳回原告马存光的其他诉讼请求. 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10280元、保全费1520元，共计11800元，原告马存光负担8839元，被告高同庆负担2961元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长 刘 凡 人民陪审员 王 萍 人民陪审员 田伟祯 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员 高 冰