苏州工业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0591民初2251号 原告：余祥军，男，1985年9月19日生，汉族，住湖南省临湘市。 被告：中国移动通信集团江苏有限公司苏州分公司，住所地江苏省苏州市姑苏区干将西路**，统一社会信用代码91320500714023378A。 法定代表人：李宝祥。 委托诉讼代理人：周宁，江苏尚韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴莉莉，江苏尚韬律师事务所律师。 原告余祥军诉被告中国移动通信集团江苏有限公司苏州分公司（以下简称中国移动苏州分公司）电信服务合同纠纷一案，苏州市姑苏区人民法院移送本院，本院于2020年4月1日受理后依法由审判员江福禄适用小额程序审理。因案情复杂但法律适用明确，本案转为普通程序独任制审理。本案于2020年6月4日、2020年8月5日公开开庭进行了审理，原告余祥军及被告中国移动苏州分公司的委托诉讼代理人吴莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余祥军向本院提出诉讼请求：1、判令被告违约；2、判令被告返还原告非法所得144.94元；3、判令赔偿原告精神损失1元。事实和理由：原告诉称，其于2019年3月开始使用被告移动号码159××××9739，双方约定此号码套餐费用每月折合28元（包含20G限速不限量流量、500分钟国内通话等）。2019年3月被告扣费52.68元，2019年4月扣费79元，原告发现异常后与被告协商，被告于2019年5月2日向原告退款36元。原告在2019年5月、6月、7月、8月均未超套餐费用，2019年8月超出套餐的费用5.42元，原告已支付，并无异议。2019年9月，原告向被告申请套餐由28元/月变更为48元/月，但2019年9月被告扣除话费233.26元（其中被告为原告充值80元）。现原告诉至法院。 在案件审理中，原告明确被告非法所得144.94元的构成为：3月份多扣了24.68元,4月份多扣了51元，6、7、8月没有多扣费用，9月份多扣了105.26元，扣除被告在5月份向原告退还的36元，共计144.94元；另原告明确对于2019年10月份之后被告可能多扣的费用在本案中暂不主张。 被告中国移动苏州分公司辩称，对于原告主张的扣费金额和被告的退款金额没有异议；被告根据原被告双方协议收取费用，不存在非法所得，所以原告没有理由要求被告返还非法所得144.94元，也无权要求被告赔偿精神损失，请求驳回原告诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月，原告在被告处办理手机号码159××××9739的通讯业务。 2019年7月4日，原告余祥军签名确认《业务受理单》一份，向被告申请办理“2018年苏州任我用接续活动（一期）”，活动档次48档。该受理单载明：鉴权方式服务密码认证，鉴权时间2019年7月4日，商品名称任我用自选套餐流量宽带电视包120元（全国版）（200M），生效时间2019年3月3日，自选流量必选包生效时间2019年3月3日。活动内容，用户办理128元任我用套餐，从活动生效月起每月赠送80元话费，协议期12个月，协议期内套餐不可降档，赠送的话费不可提现、转账、作为停复机依据；生效时间2019年9月1日，失效时间2020年9月1日；本营销案协议开通业务任我用自选套餐流量宽带电视包120元（全国版）（200M），生效时间2019年3月3日，月套餐费120元，本套餐使用的国内流量达到20GB后上网速率将降至1Mbps以下，当月本号码使用的总流量（国内范围）超过200GB阀值后，上网速率（国内范围）均将降至128Kbps以下，次月恢复；赠送200M（最大可达）家庭宽带（仅限FTTH小区用户办理），减免互联网电视（一部，调测费模式）月费；订购首月，套餐费、套餐包括的业务量和国内不限速流量按实际天数折算；本套餐流量不适用流量不清零服务，开通本套餐后遵循套餐使用补充规则和手机上网安全约定；符合业务规则的本套餐用户可办理移动副卡，收费标准见网管营业厅资费公示；2019年12月31日前每月赠送国内（不含港澳台）主叫蒙古、马来西亚、新加坡、韩国、香港、德国、法国、澳大利亚和美国（不含维京群岛、阿拉斯加、夏威夷，不含关岛、塞班岛等附属岛屿）方向长途直拨600分钟（不可共享），使用前需开通国际/港澳台长途功能；本套餐费/固定费平摊至每月收取；以上业务资费为标准资费，具体优惠以出账账单为准。 2019年3月原告涉案手机号码产生的费用为套餐及固定费用32.68元（包括咪咕特级会员功能费6元、任我用套餐费19.06元、4G自选套餐语音包7.62元）、移动增值业务费用20元【包括手机网盘（和彩云）1元、移动快讯气象快讯1元、和留言（语音信箱）功能费3元、内容权益包15元】，小计52.68元；2019年4月产生的费用包括套餐及固定费用59元（包括咪咕特级会员功能费6元、任我用套餐费20元、4G流量提速包25元、4G自选套餐语音包8元）、移动业务增值业务费用20元【包括手机网盘（和彩云）1元、移动快讯气象快讯1元、和留言（语音信箱）功能费3元、内容权益包15元】，小计79元；2019年5月、6月、7月产生的费用仅套餐及固定费用28元（包括任我用套餐费20元、4G自选套餐语音包8元）；2019年8月产生的费用包括套餐及固定费用28元（包括任我用套餐费20元、4G自选套餐语音包8元），语音通信费用（基本通话费）5.32元、国内短信费0.1元，小计33.42元；2019年9月产生的费用包括套餐及固定费用128元（包括任我用套餐费120元、4G自选套餐语音包8元）、语音通信费用105.26元（包括移动400业务0.19元、基本通话费105.07元）。被告于2019年5月返还原告话费36元，于2019年9月返还原告话费80元。本案起诉后，被告于2020年6月9日向原告上述手机号码账户自愿补偿话费145.94元。 上述事实有原告提交的中国移动网页截屏、账单，被告提供的业务受理单、话费账单及庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。 本案的争议焦点：双方是否明确约定套餐外费用，该费用如何承担。 原告认为，2019年3月3日，其在居住的小区门外人行道上接受被告业务员推销办理手机号159××××9739，该业务员口头承诺每月实际话费28元，但被告于2019年3月扣收话费52.68元（多扣费24.68元），2019年4月扣收话费79元（多扣费51元），2019年5月、6月、7月每月扣收话费28元，未多扣费，2019年8月扣收话费33.42元，但原告确认自行负担超出套餐的费用5.42元。2019年7月7日原告至被告营业部，要求变更通讯套餐，每月实际话费变更为48元，自2019年9月生效，但被告于2019年9月扣收话费233.26元（含被告充值的80元），即被告多扣费105.26元。期间，因原告向被告反映多收话费问题，被告于2019年5月返还原告话费36元。综上，被告收取2019年3月、4月、9月超过双方约定的话费共计144.94元，已构成非法所得，应返还原告，且赔偿原告精神损失1元。 被告认为，2019年3月3日原告以电子签名的形式向被告出具《业务受理单》，办理手机号159××××9739开户，并开通4G自选（预付费）产品；订购套餐：咪咕特级会员（生效时间2019年3月3日，失效时间2019年4月1日）；0元500分钟国内主叫语音包奖品包（生效时间2016年3月3日，失效时间2019年8月1日）；120档及以上任我用（生效时间2009年3月3日、失效时间2019年8月1日）；任我用自选套餐流量宽带电视包120元（全国版）（200M）（生效时间2019年3月3日）；月套餐费120元，赠送200M（最大可达）家庭宽带（仅限FTH小区用户办理），减免互联网电视（一部，押金模式）月费；2009年12月31日前每月赠送国内（不含港澳台）主叫蒙古、马来西亚、新加坡、韩国、香港、德国、法国、澳大利亚和美国（不含维京群岛、阿拉斯加、夏威夷、不含关岛、塞班岛等附属岛屿）方向长途直拨600分钟（不可共享），使用前需开通国际/港澳台长途功能，本套餐费/固定费平摊至每月收取；4G自选套餐语音包8元（生效时间2019年3月3日），月套餐费8元，国内被叫免费，国内长途漫主叫（不含港澳台、国际长漫）0.19元/分钟，免全球通月租费、来电显示，与任我用自选套餐流量包组合开通；开通咪咕特级会员送话费3个月（生效时间2019年3月3日，失效时间2101年12月31日），6元/月，活动期3个月；任我用28卡-500分钟（生效时间2019年3月3日，失效时间2101年12月31日），协议期6个月，每月直降100元套餐费，同时每月赠送500分钟国内主叫通话分钟（不含港澳台），订购业务0元500分钟国内主叫语音包（生效时间2019年3月3日，失效时间2019年8月1日），月功能费0元/月，套餐内含500分钟国内主叫通话分钟数，仅限当月使用，月底自动失效；和留言（生效时间2019年3月3日），3元每月；4G内容权益包15元（生效时间2019年3月3日），15元/月，成功订购后，每月可领取爱奇艺、优酷视频、腾讯视频、咪咕视频等视频VIP会员，每月可领取一项使用，成功开通后随开通短信指引去指定页面领取包内权益；移动快讯-气象快讯（生效时间2019年3月3日，包月订购1元/月，单挑点播0.1元/条；咪咕特级会员（生效时间2019年3月3日），包月费6元/月，费用月初一次性收取；彩铃（生效时间2019年3月3日），5元/月，特级会员免费专属铃音盒（生效时间2019年3月3日），手机网盘（和彩云基础版）（生效时间2019年3月3日），手机网盘（和彩云基础版）资费1元/月；任我用全国提速包（自动版）（生效时间2019年3月3日），任我用套餐达到降速阀值提速包自动生效恢复网速，恢复速率后按照0.29元/MB计费（流量达5元后停止收费，可免费使用流量至1GB），超过1GB后按照上述规则以此类推收费，如当月总流量累计使用100GB不再适用提速服务；来电显示（生效时间2019年3月3日）5元/月；流量安心包（100MB档）（生效时间2019年4月1日）不使用不收费，发生套餐外的国内数据流量时，自动叠加10元包100MB流量的加油包，每次自动叠加后，不足10元部分按照0.29元/MB实扣，当超出套餐后流量费用达到60元时，可免费使用流量至1GB，流量超出1GB后，仍按上述原则自动叠加收费和优惠，以此类推。该套餐于2019年8月底到期，原告于2019年7月4日办理“2018年苏州任我用接续活动（一期）”，并向被告出具《业务受理单》一份，该协议于2019年9月1日生效，协议期12月，每月固定套餐费128元，活动生效当月起每月赠送80元话费。根据上述二份受理单的约定，被告自2019年3月至2019年9月根据系统数据计收原告话费并无不当。为此被告向本院提交2019年3月3日《业务受理单》、2019年3月3日办理业务时的照片、2019年9月159××××9739通话查询列表、2019年7月4日的《业务受理单》、2019年3月至2019年9月的话费账户截屏。 对被告提交的证据，原告发表质证意见称：2019年3月3日的受理单签名并非本人所签，对其真实性不予认可；对2019年7月4日的受理单，确认最后一页的签名为本人所签，但是鉴于被告提供的是打印件，原告无法确认前面二页的内容与其当日签订的内容一致，故对被告的意见均不予认可。对被告提供的话费真实性认可；对2019年3月3日办理业务时的照片真实性无异议，但该照片亦印证原告的陈述真实性，原告确于2019年3月3日在户外办理159××××9739的开户业务；对2019年9月159××××9739通话查询列表真实性认可，但被告任意截取原告通话记录，侵犯了原告个人隐私；被告虽向原告手机账户退还话费145.94元，但原告要求退还的是现金，而非话费。 本院认为,根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案原告余祥军认为被告中国移动苏州分公司为其办理业务时的工作人员承诺2019年3月至8月每月话费实际仅为28元，无其他费用，但并无证据证明该口头承诺内容，原告所称缺乏依据，本院不予认可。被告辩称根据原告在2019年3月3日签名的《业务受理单》，原告向被告申请开通包括手机网盘等多项服务，被告据此收取2019年3月、4月的服务费用有合同依据，但原告对该受理单签名不予认同，被告也未进一步证明证据真实性，故被告提交的该证据，本院亦不予认可。因原告确认其在被告处办理手机号159××××9739开户业务，并对被告提供的2019年5月、6月、7月、8月话费账单不持异议，故双方之间的电信服务合同关系，本院予以确认。被告已就2019年3月、4月争议话费补偿至原告手机账户，原告称被告应支付现金而非话费，但因原告该手机号码仍继续使用，被告补偿话费并无不当，诉争已解决，故原告的上述诉讼请求本院不予支持。 原告以被告赠送的通话分钟应按通常理解为国内通话分钟，而非国际通话分钟为由，要求被告退还2019年9月的套餐外通话费用105.26元。根据被告提交的《业务受理单》载明原告于2019年7月4日办理的服务中被告赠送“2019年12月31日前每月赠送国内（不含港澳台）主叫蒙古、马来西亚、新加坡、韩国、香港、德国、法国、澳大利亚和美国（不含维京群岛、阿拉斯加、夏威夷，不含关岛、塞班岛等附属岛屿）方向长途直拨600分钟”，该约定已明确被告赠送的是国际通话分钟，而非国内通话分钟；原告认可该受理单签名的真实性，但称证据为复印件，除签名页外存在被告伪造的可能，经查该《业务受理单》系电子证据，存储于被告系统中，该系统要求在最后一页签名，且多页证据系整体证据，原告并无证据证明被告篡改证据，故被告提交的该证据效力本院予以确认。原告要求被告退还2019年9月套餐外通话费用105.26元的诉讼请求，因无证据支持，本院不予支持。被告因原告投诉，基于提升客户体验，自愿对原告2019年9月期间产生的通话费用105.26元补偿至原告手机账户的行为，系被告的自愿行为，不违反法律规定，本院予以确认。 关于原告要求判令被告违约的意见，本院认为确认被告违约，是原告主张被告返还款项、赔偿损失的理由，并非单独的诉讼请求内容，本院对此不作单独判决。关于原告的精神损失赔偿要求，因缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下: 驳回原告余祥军的诉讼请求。 案件受理费减半收取25元，由原告余祥军负担17.5元，由被告中国移动通信集团江苏有限公司苏州分公司负担7.5元（被告应负担之款项已由原告预交，本院不再退还，由被告在履行本判决时一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理单。开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 员 江福禄 二〇二〇年八月十七日 法官助理 费美娟 书 记 员 杨钰婷