广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初3873号原告:曹振辉，男，1987年1月11日出生，汉族，住广东省河源市源城区。委托诉讼代理人：冯海强，广东高义律师事务所律师。被告:陈金连，女，1950年9月29日出生，汉族，住广州市萝岗区。委托诉讼代理人：陈新胜，广东为峰律师事务所律师。被告：钟少毅，女，1975年8月24日出生，汉族，住广州市黄埔区。原告曹振辉与被告陈金连、钟少毅劳动争议一案，本院于2020年4月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告曹振辉及其委托诉讼代理人冯海强，被告陈金连的委托诉讼代理人陈新胜到庭参加诉讼。被告钟少毅经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。案件事实一、原告的诉讼请求：1.确认原告与广州经济技术开发区龙凤饼屋自2012年3月1日至2019年12月4日期间存在劳动关系；2.两被告连带支付因未缴纳社保而解除劳动关系的经济补偿金48000元（即6000元×8年）；3.两被告连带支付2012年至2018年法定节假日加班费工资40551.42元（7天×日工资275.86元×3倍×7年，清明节1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天和国庆节3天）；4.两被告连带支付原告2012年至2018年未休年休假工资57930.6元（10天×3倍×日工资275.86元×7年）；5.两被告连带支付未签订书面劳动合同双倍工资差额36000元（6000元/月×6个月）；6.两被告连带支付2012年3月1日至2019年12月11日期间因被告未为原告参加失业保险导致原告不能享受失业保险金待遇的一次性赔偿金36960元（2100元/月×80%×11个月×2倍）;7.两被告连带支付求职补贴5400元(6000元/月×0.15×6个月）。二、工商登记资料显示，广州经济技术开发区龙凤饼屋（下称龙凤饼屋），类型：个体工商户，经营者：陈金连，于1998年8月3日成立，2020年2月17日办理注销登记。三、入职时间：曹振辉主张及证据：2012年3月1日入职龙凤饼屋。陈金连主张及证据：曹振辉于2016年入职龙凤饼屋，但具体时间不记得。钟少毅未提出质证意见。本院认定及理由：员工的入职时间由单位掌握，现作为龙凤饼屋的经营者陈金连，不能提供曹振辉入职材料，应承担举证不能的责任。故本院认定曹振辉2012年3月1日入职。四、约定的工作岗位：任职点心师傅兼司机。五、签订、履行劳动合同情况：入职后，双方未签订劳动合同，也未给曹振辉缴纳社保。六、劳动者离职前12月平均工资：6000元。七、离职时间、离职原因、经济补偿金问题：曹振辉主张及证据：2018年10月25日，单位叫其去外面搬东西而导致腰椎骨折。受伤之后是钟少毅兄长负担费用，后原告没有上班，吃、住均在龙凤饼屋。受伤之后一个星期单位就叫其上班，因其还在治疗期间未能上班，后一直在看病，2018年12月29日至2019年1月17日在南方医科大学进行住院手术，出院医嘱要求佩戴支具休息三个月，其就回家休息。2019年4月底，其回到广州向黄埔区社保局要求工伤认定，同时找龙凤饼屋要求工作，但单位并没有安排。于是找钟少毅兄长谈赔偿以及申请工伤，其又推脱给龙凤饼屋。后因没有劳动合同，工伤认定部门建议申请仲裁。因龙凤饼屋没有帮其购买社保，其在2019年12月4日提出解除劳动合同，之后申请仲裁。2019年12月11日收到龙凤饼屋及被告答复。为此提交了证据：1.黄埔区人社局的调查笔录、2.收入证明、3.微信转账记录、4.送货单及营业款转账记录、5.工作服照片、6.录音记录、7.解除劳动关系的通知及回函、8、受理通知书、案件终止决定书、不予受理通知书、9.补正材料函、治疗病历。经质证，陈金连对证据1真实性、合法性予以认可，关联性不予认可；对证据2真实性认可，合法性、关联性不予认可；对证据3，三性予以确认，微信转账记录反过来证明证据2的收入证明是不真实的，曹振辉工资标准是6000元。而非收入证明5000元；对证据4三性予以确认；对证据5真实性确认，关联性不予确认；对证据6三性不予确认；对证据7真实性确认，合法性、关联性不予确认；对证据8三性予以确认，钟少毅是原龙凤饼屋员工，而非原告所称的实际经营者；对证据9未提出质证意见。陈金连主张及证据：钟少毅是其聘请管理龙凤饼屋，非实际经营者。因曹振辉受伤之后未到龙凤饼屋上班，双方已经实际上解除劳动关系，双方在2018年10月底左右解除劳动关系，虽然曹振辉居住在龙凤饼屋宿舍，那只是单位对原告的情义。钟少毅未提出质证意见。本院认定的及理由：曹振辉在2018年10月底受伤后，在2019年年初出院后在家休养，2019年5月申请工伤鉴定，2019年12月4日向龙凤饼屋提出解除劳动合同，2019年12月5日申请仲裁，曹振辉表示其在申请工伤认定后，一直向龙凤饼屋提出要求上班，但龙凤饼屋并未安排工作；且龙凤饼屋从受伤后至曹振辉提出解除劳动关系期间，并未向曹振辉提出解除劳动关系，说明曹振辉未提供劳动并非其自身原因，结合曹振辉、陈金连的陈述及现在有证据，本院认定曹振辉与龙凤饼屋的劳动关系于2019年12月4日解除劳动关系，解除原因：因龙凤饼屋未为曹振辉购买社保，曹振辉提出解除劳动关系。陈金连主张龙凤饼屋与曹振辉在2019年10月25日已解除劳动关系，未提供证据证实，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，龙凤饼屋应支付曹振辉解除劳动关系经济补偿金48000元（6000×8），因龙凤饼屋已经注销，陈金连作为龙凤饼屋的经营者依法应对龙凤饼屋的上述债务承担责任，故陈金连应向曹振辉支付经济补偿金48000元。虽本院认定龙凤饼屋与曹振辉于2012年3月1日至2019年12月4日期间存在劳动关系，但龙凤饼屋已注销，故对曹振辉关于确认双方之间存在劳动关系的诉请，本院不予支持。八、未签订劳动合同二倍工资差额：曹振辉主张及证据：入职后，未签订劳动合同。陈金连主张及证据：入职以来没有签订劳动合同。钟少毅未提出质证意见。本院认定及理由：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定，曹振辉主张支付二倍工资差额请求，已过仲裁时效，故对其提出支付二倍工资差额的诉请，本院不予支持。九、2012年至2018年的法定节假日加班工资的问题：曹振辉主张及证据：没有考勤记录，没有书面的依据。陈金连主张及证据：曹振辉节假日没有加班。钟少毅未提出质证意见。本院认定及理由：是否在法定节假日加班的举证责任在于曹振辉，现曹振辉未提供证据证实其在法定节假日存在加班的事实，因此曹振辉应承担相应法律后果。对曹振辉主张支付法定节假日加班费诉请，本院不予支持。十、未休年休假问题：曹振辉主张及证据：其年休假没有休。陈金连主张及证据：曹振辉有休年休假，每年都会回家过年补休年休假。钟少毅未提出质证意见。本院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”曹振辉的2018年前的年休假主张已超过时效期间一年的规定，本院不予支持。2018年的未休年休假问题，因曹振辉受伤后未上班，视为其已休2018年年休假。故对曹振辉关于未休年休假工资的主张，本院不予支持。十一、失业保险金待遇、求职补贴问题：曹振辉主张及证据：龙凤饼屋未为其购买社保，不能享受失业保险金待遇。陈金连主张及证据：不同意曹振辉该诉请。钟少毅未提出质证意见。本院认定及理由：曹振辉依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同属于非因曹振辉本人意愿中断就业，龙凤饼屋未依法为曹振辉参加失业保险，亦未向曹振辉出具终止劳动关系证明，曹振辉未能办理失业登记，致使曹振辉不能享受失业保险待遇，责任在于龙凤饼屋，现曹振辉主张龙凤饼屋承担失业保险金赔偿责任合理合法，本院予以支持。依照《广东省失业保险条例》第十七条的规定，曹振辉社保应缴费时间为7年9个月，故失业保险时间领取期限应为11个月，因此，龙凤饼屋应当按照广州市最低工资标准的80%支付曹振辉11个月的失业保险金18480元（2100元/月×80%×11个月）。依据《广东省失业保险条例》第二十条的规定，曹振辉还可以享受求职补贴。故龙凤饼屋还应依据上述规定向曹振辉支付求职补贴5400元（6000×15%×6）。因龙凤饼屋已经注销，陈金连作为龙凤饼屋的经营者依法应对龙凤饼屋的上述债务承担责任，故陈金连应向曹振辉支付失业保险金18480元、求职补贴5400元。本案中，曹振辉关于钟少毅承担责任的所有诉请项目，没有事实和法律依据，本院不予支持。十二、仲裁请求、仲裁结果：原告于2019年12月5日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认曹振辉与龙凤饼屋存在劳动关系、支付工资、二倍工资差额、赔偿金等。2020年3月3日，该仲裁委作出穗埔劳人仲案（2020）161号仲裁案件终止决定书，因龙凤饼屋已注销仲裁委决定终止穗埔劳人仲案（2020）161号。2020年3月3日，曹振辉以陈金连、钟少毅为被申请人提起仲裁。该仲裁委以主体不适格做出《不予受理通知书》。后曹振辉不服，法定期限内向本院提起诉讼。裁判理由与结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省失业保险条例》第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告陈金连向原告曹振辉支付经济补偿金48000元；二、本判决生效之日起十日内，被告陈金连向原告曹振辉支付失业保险金18480元；三、本判决生效之日起十日内，被告陈金连向原告曹振辉支付求职补贴5400元；四、驳回原告曹振辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陈金连负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  林 强人民陪审员  林丽梅人民陪审员  杨树玲二〇二〇年八月二十八日书 记 员  钟文康附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省失业保险条例》第十七条失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月;四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。第二十条失业人员在领取失业保险金期间可以领取求职补贴，标准为本人失业前十二个月平均缴费工资的百分之十五，不足十二个月的，按照实际月数的平均缴费工资计算，领取期限最长不超过六个月。求职补贴随失业保险金按月发放。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。