广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1302刑初302号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人张某辉，男，1981年12月30日出生，身份证号码：441************319，汉族，初中文化，户籍所在地:广东省惠州市惠阳区************。住广东省惠州市惠城区*************，因涉嫌非法经营罪，于2019年12月18日被抓获，于次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，于2020年1月14日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人叶仕芳，系广东金卓越律师事务所律师。被告人张某辉，男，1982年1月28日出生，身份证号码：441************912，汉族，初中文化，户籍所在地:广东省惠州市惠阳区*************。现在住址：惠州市惠阳区************，因涉嫌非法经营罪，于2019年12月18日被抓获，于次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，于2020年1月14日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人白智勇，系广东科明律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2020年2月28日以惠城检公诉刑诉〔2020〕226号起诉书指控被告人张某辉、张某辉犯非法经营罪,向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月24日公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员彭继建出庭支持公诉，被告人张某辉及其辩护人叶仕芳、被告人张某辉及其辩护人白智勇到庭参加诉讼。本案经报惠州市中级人民法院批准延长审限三个月，本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控，从2018年12月初开始，被告人张某辉未经相关部门审核批准许可，非法经营汽油，并聘请工作人员张某辉、黄某彪（已起诉）、罗某华（已起诉）分别在惠城区四环南路奥林匹克体育场旁一空地、惠州市惠城区三栋镇中洲天御二期旁一空地、惠州市惠城区天玺湾旁泥路及惠城区**镇凯旋城附近等地点非法销售汽油，经统计，上述地点非法销售汽油总额1438971.12元，非法获利八万元；被告人张某辉参与非法销售汽油总额184497.69元，非法获利六千元。2019年12月18日下午,惠城区公安分局民警在广东省惠州市惠城区****奥林匹克体育场旁一空地现场查获涉嫌非法经营的被告人张某辉、张某辉及作案工具加油机一台、货车一辆、汽油约100升。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张某辉、张某辉违反国家规定，未经行政许可，非法销售汽油，扰乱市场秩序，其中，被告人张某辉非法销售汽油总额1438971.12元，非法获利八万元；被告人张某辉参与非法销售汽油总额184497.69元，非法获利六千元。其二人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某辉归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚，建议判处被告人张某辉有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金。被告人张某辉归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚，建议判处被告人张某辉有期徒刑七个月至一年，并处罚金，可适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人张某辉对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。被告人张某辉的辩护人辩称：对公诉机关指控张某辉非法经营罪定性，没有异议。但被告人张某辉具有以下法定或酌定从轻、减轻处罚情节：1、从主观上来讲,被告人张某辉的主观恶性不大，无犯罪前科，系初犯，且有明显悔过表现。2、从犯罪后果来讲，本案没有造成严重的社会影响，社会危害性不大。3、从平时表现来看，被告人平时为人忠厚老实，具有悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人。4、被告人被抓获后如实供诉自己的罪行，认罪态度良好。5、被告人家庭条件较为特殊，家中有老人需要赡养，有小孩需要教育培养，有待业在家的妻子需要扶养，可谓上有老下有小，是家庭的顶梁柱。综上，辩护人认为，对于本案的被告人张某辉的量刑，应考虑本案的被告人张某辉主观恶性不大、社会危害性小、有悔罪表现、能如实供诉自己的罪行又系初犯、偶犯等情节。恳请合议庭秉着教育、挽救、感化的原则，践行现代刑罚理念，对被告人张某辉实施较轻的处罚，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。被告人张某辉对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。被告人张某辉的辩护人辩称：1、被告人张某辉在共同犯罪中起的作用相对较小，社会危害性也相对较小，应当认定为从犯，应当从轻处罚。2、被告人张某辉主动向司法机关坦白自己的犯罪行为，具有悔罪表现。3、被告人张某辉主观恶性较小。综上所述，辩护人认为被告人犯罪行为理应受到惩罚，但被告人张某辉主动坦白自己的罪行，其犯罪主观恶性较轻，社会危害性不大，并且积极悔改，具有多项法定或酌定的从轻、减轻处罚的情节，恳请合议庭按照我国刑法惩罚与教育相结合的方针，本着惩前毖后、治病救人的原则，对被告人张某辉宽大处理，以达到感化教育的功效，促使被告人迷途知返，浪子回头，重新做一个对社会有用的人。经审理查明，从2018年12月初开始，被告人张某辉未经相关部门审核批准许可，非法经营汽油，并聘请工作人员张某辉、黄某彪（已起诉）、罗某华（已起诉）分别在惠城区四环南路奥林匹克体育场旁一空地、惠州市惠城区三栋镇中洲天御二期旁一空地、惠州市惠城区天玺湾旁泥路及惠城区**镇凯旋城附近等地点非法销售汽油，经统计，上述地点非法销售汽油总额1438971.12元，非法获利八万元；被告人张某辉参与非法销售汽油总额184497.69元，非法获利六千元。2019年12月18日下午,惠城区公安分局民警在广东省惠州市惠城区****奥林匹克体育场旁一空地现场查获涉嫌非法经营的被告人张某辉、张某辉及作案工具加油机一台、货车一辆、汽油约100升。另查明，被告人张某辉、张某辉于2020年2月21日分别在值班律师的见证下签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：物证；书证；被告人的供述与辩解；勘验、检查、辨认笔录。本院认为，被告人张某辉、张某辉违反国家规定，未经行政许可，非法销售汽油，扰乱市场秩序，其中，被告人张某辉非法销售汽油总额1438971.12元，非法获利80000元；被告人张某辉参与非法销售汽油总额184497.69元，非法获利6000元；其二人行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张某辉、张某辉犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人张某辉、张某辉如实供述自己的犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，依法对其均从轻处罚。被告人张某辉受雇于被告人张某辉非法销售汽油，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法对从轻处罚。被告人张某辉的辩护人提出的“被告人张某辉无犯罪前科，系初犯；如实供诉自己的罪行，有悔罪表现，认罪态度良好”的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳；其他辩护意见，本院不予采纳。被告人张某辉的辩护人提出“被告人张某辉在本案中系从犯，且具有坦白情节”的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳；其他辩护意见，本院不予采纳。公诉机关建议对被告人张某辉判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金；对被告人张某辉判处有期徒刑七个月至一年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据被告人张某辉、张某辉的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定,判决如下:一、被告人张某辉犯非法经营罪,判处有期徒刑二年四个月,并处罚金八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月18日起至2022年4月17日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人张某辉犯非法经营罪,判处有期徒刑九个月,并处罚金六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月18日起至2020年9月17日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、涉案扣押的一辆车牌号为粤L*****蓝色车身的五十铃货车（发动机号：A5059886；车架号：AHN25675）及白色抽油设备一台，属于作案工具，依法予以没收，上缴国库；涉案扣押的汽油（约100升），由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丁金亮人民陪审员  胡雪娅人民陪审员  万全球二〇二〇年八月二十日法官 助理  周 欣书 记 员  叶智安附相关法律法规:《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的确定根据】判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的,经人民法院裁定,可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。