河南省洛阳市洛龙区人民法院行 政 判 决 书（2020）豫0311行初73号原告：王创创，男，汉族，1993年12月9日生，住河南省新安县。委托诉讼代理人：王石娃，男，汉族，1966年4月27日生，住河南省新安县，特别授权。被告：洛阳市卫生健康委员会，住所地：河南省洛阳市洛龙区开元大道228号党政机关办公大楼九楼，统一社会信用代码：11410300MB0U26582T。负责人：谢国玺，主任。诉讼代表人：郭玲娟，卫健委副主任。委托诉讼代理人：王站立，该单位法规科科长，特别授权。委托诉讼代理人：李婷，河南广文律师事务所律师，特别授权。原告王创创诉被告洛阳市卫生健康委员会（下称洛阳市卫健委）确认行政行为违法纠纷一案，2020年6月5日本院审查立案，后依法组成合议庭，2020年7月6日公开开庭审理了本案。庭审中原告王创创委托诉讼代理人王石娃，被告洛阳市卫健委委托诉讼代理人李婷、王站立，诉讼代表人郭玲娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王创创诉称：2016年12月30日至2017年1月15日，原告代理人王石娃因不服洛阳市医学会出具的[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》，××，万般无奈向被告和河南省医学会申请中止鉴定，待王石娃病情好转后，向被告和河南省医学会提出恢复鉴定，被告百般推诿，拒不出具恢复鉴定委托书，剥夺原告重新鉴定权利，现诉至法院，请求确认被告未依据《医疗事故处理条例》第42条等法律规定，未履行法定职责的行为违法。庭审中，原告明确诉讼请求为：被告洛阳市卫健委不向河南省医学会出具恢复再次鉴定函的行政行为违法；被告洛阳市卫健委针对[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》的错误行为不给予重新启动鉴定的行政行为违法。原告王创创向本院提交以下证据和相关法律规定：第一组证据1、医疗事故争议技术鉴定委托书（市医学会）；证明：委托时间2016年11月7日，委托鉴材内容是患者第2、3、4次住院病历。（2013年8月6日至2016年10月24日）。2、医疗事故争议技术鉴定委托书（省医疗会）；证明：（1）委托时间2016年12月30日，委托鉴材内容是患者住院治疗第1、2、3、4次病历（2013年8月4日至2016年10月24日）；（2）被告明知医方没有患者住院前三天病历，故意作弊委托，以达到市医学会违法鉴定，省医学会无法再次鉴定的目的。3、2016年12月28日洛阳市医学会出具洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》；证明：五名专家共同徇私枉法，隐瞒事实真相，作出与事实明显不符的虚假鉴定结论。（1）故意隐瞒医方ID号411740病历鉴材和全案的术前讨论记录，××例讨论记录，交接班本等主观病历鉴材及手术录像、监控视频、电子病历。专家组故意隐瞒医方严重违法行为和诊疗规范，用不真实，不完整，不充分鉴定材料，违法鉴定，违反《医疗事故处理条例》第8、9、28条及解释，鉴定程序、行为违法。（2）据2014年4月30日医方出具患者复诊的胫骨医学影像，长达1年多时间，胫骨伤口没有治愈证据。××患者多发骨折诊断明确，治疗方法得当，鉴定行为明显违法。（3）据医方出具ID号412427病历中，2013年8月8日对患者左膝关节检查医学影像，医方严重违反审核医师郭会利提醒和建议。专家组故意掩盖事实，错误分析，造成不能明确诊断，鉴定行为明显违法。（4）据医方出具ID号412427病历中，张宏军2013年8月24日至8月27日及2013年9月3日查房记录和出院记录医嘱第6项。据医方出ID号626983病历中，2016年7月8日患者入院，医方让患者带内固定做核磁共振检查，2016年7月9日至10日，范克杰、张宏军查房记录证据，充分证明专家组错误分析：左膝关节损伤没有及时诊断，是××患者。违反《医疗事故处理条例》第11、15条，鉴定行为违法。（5）据医疗事故技术鉴定，鉴定专家随机编号清单证据，王俊生、杜海峡、常彦卿是骨科专业类别，成新玲、关文华是医学影像专业类别，并不具有医疗器械资格检验机构专业类别人员，违法以合格证来判真假钢板争议，是越权办案，真假钢板争议不属医学会受理范围。其行为违反《医疗事故处理条例》第2、20条，2003年1月6日法〔2003〕20号《最高人民法院关于参照审理医疗纠纷民事案件的通知》第1、2条法律规定，鉴定程序行为违法。（6）据另案洛阳长安法医临床司法鉴定所出具，患者伤残为三个十级的证据，充分证明专家组错误分析，但无造成严重后果，是袒护医方。医学会和专家组违法鉴定，故意出具虚假医疗事故技术鉴定书，被告洛阳市卫生健康委员会未依法履行职责，未尽审核义务，行政行为严重违法。4、2017年1月18日医方出具ID号411740病历，复印票据；证明：医方伪造病历，伪造五头镇卫生院病历，伪造心电图打印时间，比检查时间早两小时。众多材料自相矛盾，存在××诊疗行为。5、医疗事故技术鉴定受理通知书（河南省医学会）；证明：被告未依照该通知逐一执行，玩忽职守。6、被告出具证据目录；证明：被告隐匿销毁2017年1月15日王石娃因生病向被告递交中止医疗事故鉴定申请书证据。第二组证据：7、关于原告方申请被告中止王创创医疗事故鉴定函；8、省医学会医疗事故技术鉴定工作办公室出具的函；证明：王石娃在向河南省医学会申请再次医疗事故鉴定中生病治疗，无奈向被告和省医学会申请中止鉴定。9、申请书；证明：王石娃病情好转后，多次通过书面和口头申请要求被告出具恢复鉴定委托书。被告百般推诿，拒不出具，行政行为违法。10、原告代理人上访材料3份；证明：王石娃为儿子申张权利，多次向市、省、京反应投诉被告行政行为违法，是维护权利的合法途径。11、被告出具的信访事项处理意见书；证明：原告向省巡视组投诉，被告仍徇私枉法，剥夺原告重新鉴定权利。被告未履行法定职责，行政行为违法。12、2019年2月12日，被告转交市医学会出具《关于对王石娃信访意见的情况说明书》；13、2019年11月20日，被告转交市医学会出具《关于对王石娃信访意见的情况说明书》。证明：原告从未放弃对被告违法行政行为及市医学会违法出具洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》的行为进行追诉。被告洛阳市卫健委辩称：一、原告从未向答辩人提出过恢复鉴定申请，答辩人依法履行职责，不存在违法行政行为。原告因在河南省洛阳正骨医院住院治疗，与正骨医院产生医疗纠纷，答辩人委托洛阳市医学会就该案进行医疗事故鉴定，在洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》作出后，原告对首次医疗事故鉴定结论有异议，2016年12月30日答辩人委托河南省医学会组织再次鉴定。鉴定过程中，原告提出中止鉴定程序，2017年2月10日答辩人向河南省医学会鉴定办申请中止鉴定，2017年2月17日河南省医学会医疗事故技术鉴定工作办公室同意中止鉴定程序。此后，原告未向答辩人提出恢复鉴定申请，目前该鉴定程序仍处于中止状态，不存在原告所述“百般推诿、拒不出具恢复鉴定委托书”行为。另外，根据《行政诉讼法》第三十八条规定，原告应当提供其向答辩人提出申请相关证据。二、原告无权要求重新鉴定。据《医疗事故处理条例》第42条规定，卫生行政部门经审核，对符合本条例规定作出的医疗事故技术鉴定结论，应当作为对发生医疗事故的医疗机构和医务人员作出行政处理以及进行医疗事故调解的依据；经审核，发现医疗事故技术鉴定不符合本条例规定的，应当要求重新鉴定。重新鉴定是卫生行政部门审核认为参加鉴定的人员资格和专业类别或者鉴定程序不符合规定，要求医学会重新组织鉴定，即重新鉴定是卫生行政部门的职权，而非原告的权利。答辩人对洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》已进行审核，该鉴定结论符合《医疗事故处理条例》相关规定，本案不符合重新鉴定条件。三、答辩人对洛阳市医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》的审核行为，不属于行政诉讼受案范围，请依法驳回原告的起诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（六）项规定“过程性行为是行政机关为作出行政行为而实施的准备、论证、研究、层报、咨询等。”本案中洛阳市卫生健康委员会对洛阳市医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》进行审核，系对鉴定过程中程序性事项的判断，属于作出最终行政处理、赔偿调解或要求重新鉴定的过程性行为，不属于对当事人权利义务产生影响的行政行为，也未对当事人的权利义务造成实际影响，所以不属于行政诉讼的受案范围。综上，原告诉求无事实和法律依据，请法院依法查明，驳回原告起诉。被告洛阳市卫健委向本院提交以下证据：第一组证据：1、洛阳市医学会2016年12月28日作出的洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》；2、医疗事故争议技术鉴定委托书（洛阳市医学会）；3、医疗事故技术鉴定提交材料通知书2份；4、医疗事故技术鉴定受理事项告知书2份；5、医疗事故技术鉴定材料确认单5份；6、专家鉴定组设置告知单；7、当事人要求专家库成员回避记录单；8、医疗事故技术鉴定鉴定专家随机编号清单；9、××事故技术鉴定随机抽取鉴定专家编号清单；10、《封存单》；11、关于参加医疗事故技术鉴定会的通知单7份；12、参加鉴定会人员签到表（专家组鉴定成员）；13、参加鉴定会人员签到表（双方当事人员）；14、《医疗事故技术鉴定结论》；15、医疗事故技术鉴定书送达签收单2份。证明：被告收到洛阳市医学会出具《医疗事故技术鉴定书》后，依法进行审核，已履行法定职责；本案已超出诉讼时效。第二组证据：16、医疗事故争议技术鉴定委托书（河南省医学会）；17、××患者王创创医疗事故鉴定的函；18、省医学会医疗事故技术鉴定工作办公室出具的函；19、民事上诉状。证明：被告据原告申请委托河南省医学会再次鉴定（目前处于中止状态），原告已向西工区法院提起民事诉讼，答辩人行政行为对原告权利义务未产生实际影响。20、洛阳市西工区人民法院应诉通知书证明：被告据原告申请已委托河南省医学会再次鉴定，因原告提出中止鉴定程序，鉴定目前处于中止状态，且原告已经向西工区人民法院提起民事诉讼，被告的行政行为对原告权利义务未产生实际影响。第三组证据：21、王石娃诉求书和反映材料；22、洛卫信字（2018）031号洛阳市卫计委来信（访）处理笺；23、信访事项受理告知单；24、信访事项处理意见书；25、照片2张；证明：1.信访行为不属于法院行政诉讼受案范围；2.对王石娃提出信访事项，被告经调查后予以回复，并向其告知再次鉴定与重新鉴定区别；3.2018年6月13日10:46电话告知信访人处理意见，信访人表示择日来取，2018年6月14日上午9:41信访人拒绝签字。经过庭审交换证据，双方质证、认证，查明以下案件事实：2013年8月4日，原告王创创因车祸致左腿受伤，在河南省洛阳市正骨医院（以下简称正骨医院）经过4次住院治疗，第一次住院时间为2013年8月4日至8月6日，第二次住院时间为2013年8月6日至9月3日，第三次住院时间为2016年7月8日至7月16日，第四次住院时间为2016年10月12日至10月24日。原告认为治疗过程中正骨医院诊断不清，延误治疗，存在过错，致使原告左腿残疾，为此双方发生纠纷，申请被告处理医疗事故争议。被告收到申请，根据《医疗事故处理条例》和《医疗事故技术鉴定暂行办法》相关规定，2016年11月7日委托洛阳市医学会对医疗事故争议组织技术鉴定。委托鉴定事由为：患者王创创于2013年8月6日至2016年10月24日期间3次在河南省洛阳正骨医院治疗，诊疗过程中院方是否存在医疗过失，是否构成医疗事故，如构成医疗事故，请明确事故等级、责任程度及主要责任人。2016年11月7日，洛阳市医学会收到医疗事故技术鉴定委托书，当日向王创创和正骨医院下发医疗事故技术鉴定受理事项告知书并通知王创创和正骨医院提交鉴定材料。王创创于11月14日、15日、16日共提交七份材料：1、陈述材料5份；2、河南省洛阳正骨医院出院记录单（ID号：411740）复印件5份；3、河南省洛阳正骨医院住院病历（ID号：412427）复印件5份；4、河南省洛阳正骨医院住院病历（ID号：626983,2016年7月8日入院）复印件5份；5、河南省洛阳正骨医院住院病历（ID号：626983,2016年10月12日入院）复印件5份；6、影像学片29张；7、其他有关鉴定材料。正骨医院于11月17日、18日提交以下七份鉴定材料：1、答辩书5份；2、河南省洛阳正骨医院住院病历（ID号：412427）原件1份，复印件5份；3、河南省洛阳正骨医院住院病历（ID号：626983,2016年7月8日入院）原件1份，复印件5份；4、河南省洛阳正骨医院住院病历（ID号：626983,2016年10月12日入院）原件1份，复印件5份；5、其他有关鉴定材料。2016年11月18日洛阳市医学会审核双方提交资料后，决定予以受理。2016年12月1日，王创创和正骨医院在洛阳医学会抽取鉴定专家，医学会向双方告知随机抽取鉴定专家专业组成、人数以及回避制度，根据本案所涉及的专业，确定专家鉴定组由骨科专业3名专家、医学影像专业2名专家组成，王创创和正骨医院代表均在专家鉴定组设置告知单上签字确认，同意专家鉴定组设置。根据回避制度，王创创申请洛阳市医学会专家库中正骨医院专家予以回避，洛阳市医学会将专家库中剩余专家进行编号，当场封存鉴定专家随机编号清单并由双方签字确认。王创创、正骨医院、医学会三方随机抽取5个鉴定专家编号，共抽取王俊生、成新玲、关文华、杜海峡、常彦卿五位专家组成专家鉴定组。12月1日，洛阳市医学会向王创创和正骨医院下发《关于参加医疗事故技术鉴定会通知》，定于12月8日在洛阳市医学会召开医疗事故技术鉴定会。鉴定会当天，王创创方三人参加，正骨医院两名代表参加，同日，专家组进行内部讨论，作出医疗事故技术鉴定结论。2016年12月28日，洛阳市医学会出具洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》，认定王创创的病例构成四级医疗事故，正骨医院负轻微责任。洛阳市医学会将该鉴定书报送洛阳市卫健委审核，被告审核后，认为该鉴定书符合规定。12月30日洛阳市医学会将洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》送达王创创和正骨医院。王创创不服，向洛阳市卫健委提出再次鉴定申请。2016年12月30日，洛阳市卫健委就该医疗事故争议再次委托河南省医学会进行鉴定。委托事项为：患者王创创于2013年8月4日至2016年10月24日期间3次在河南省洛阳正骨医院治疗，且在洛阳市医学会进行医疗事故鉴定。现患方对初次鉴定结论不服，特在你处申请再次鉴定，诊疗过程中院方是否存在医疗过失，是否构成医疗事故？如构成医疗事故，请明确事故等级、责任程度及主要责任人。2017年1月16日，河南省医学会鉴定办向洛阳市卫健委出具医疗事故技术鉴定受理通知，决定予以受理，并要求提交鉴定材料。河南省医学会受理过程中，王创创代理人王石娃生病，向被告卫健委申请中止鉴定程序。2017年2月10日，被告出具《××患者王创创医疗事故鉴定》的函，函件载明：“河南省医学会鉴定办，我委于2016年12月30日向你处委托患者王创创（代理人王石娃）与洛阳正骨医院医疗事故鉴定，现因患者代理人王石娃生病住院致无法参与鉴定，特向你处申请中止鉴定”。2017年2月17日，河南省医学会鉴定办出具函件，上载：“洛阳市卫生和计划生育委员会，2016年12月30日贵委关于患者王创创和河南省洛阳正骨医院医疗纠纷一案的委托，我办于2017年1月16日收到。2017年2月16日又收到贵委关《于中止患者王创创医疗事故鉴定》的函，故中止鉴定程序”。现原告王创创以中止鉴定事由消失，向被告和河南省医学会提出恢复鉴定程序，洛阳市卫健委拒不出具恢复鉴定委托书，也不同意重新鉴定，侵犯原告合法权益为由，诉至本院，要求确认洛阳市卫健委不向河南省医学会出具恢复再次鉴定的委托书的行政行为违法；确认洛阳市卫健委针对洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》错误行为，不给予重新鉴定行政行为违法。本院认为：被告洛阳市卫健委作为卫生行政部门，有权处理医患之间发生的医疗事故争议，如需要进行医疗事故技术鉴定的，应当交由医学会组织鉴定。本案中，王创创和正骨医院之间发生医疗事故纠纷，请求洛阳市卫健委予以处理，该案需要医疗事故技术鉴定，洛阳市卫健委依照相关规定，将鉴定工作委托给洛阳市医学会进行，洛阳市医学会经过一系列组织、鉴定工作，最终作出洛阳医鉴[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》。洛阳市医学会作出鉴定书后，及时移交给洛阳市卫健委进行审核。经洛阳市卫健委审核认为符合规定，即向患方、医方送达[2016]024号《医疗事故技术鉴定书》。原告方对鉴定书不服，请求再次鉴定。洛阳市卫健委再次委托河南省医学会组织鉴定，后因王创创代理人王石娃生病，提出申请中止再次鉴定程序，被告洛阳市卫健委向河南省医学会申请中止王创创与正骨医院之间的医疗事故鉴定程序，省医学会予以准许。现原告提出申请恢复再次鉴定程序时，洛阳市卫健委不履行法定职责，拒不出具恢复鉴定委托书，请求确认行政行为违法。洛阳市卫健委辩称未收到王创创提交恢复鉴定申请，如果现在提交，依照规定被告可向省医学会要求启动再次鉴定程序。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十三条规定，起诉被告不履行法定职责案件中，原告应当举证证明其向被告提出申请的证据。王创创因未举证证明向洛阳市卫健委提交启动再次恢复鉴定申请，庭审中又明确诉讼请求为确认洛阳市卫健委不向河南省医学会出具恢复再次鉴定的委托书的行政行为违法，不再要求恢复再次鉴定程序，其希望通过确认行政行为违法，达到让行政机关赔偿的目的。本院认为原告请求确认被告不出具恢复再次鉴定委托书违法的诉求，无事实与法律依据，不予支持。《医疗事故处理条例》第四十一条规定：“卫生行政部门收到负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会出具的医疗事故技术鉴定书后，应当对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核”。第四十二条规定：“卫生行政部门经审核，对符合本条例规定作出的医疗事故技术鉴定结论，应当作为对发生医疗事故的医疗机构和医务人员作出行政处理以及进行医疗事故调解的依据；经审核，发现医疗事故技术鉴定不符合本条例规定的，应当要求重新鉴定。”重新鉴定是卫生行政部门审核认为拟作为行政处理依据鉴定结论，作出过程不符合条例规定，要求原组织该项医疗事故技术鉴定医学会依照条例规定程序，重新组织一次鉴定，即重新鉴定是卫生行政部门职权，而非原告权利。原告如果对首次鉴定书不服，可申请再次鉴定，而不能要求重新鉴定，原告请求确认被告不予重新鉴定违法的诉求没有事实与法律依据，依法不予支持。洛阳市卫健委关于本案超过诉讼时效的主张，本院认为原告就权益实现，一直在各级法院进行诉讼，不能单纯的从时间的跨度确认时效超过。综上，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，经合议庭评议，判决如下：驳回原告王创创的诉讼请求。本案受理费50元，由原告王创创承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  杨洪璞人民陪审员  王 辉人民陪审员  徐宏伟二〇二〇年八月五日书 记 员  晁宁宁