福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0504民初240号 原告：郑建义，男，1968年11月22日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 原告：郑建设，男，1974年4月14日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 以上两原告共同委托诉讼代理人：陈金川，泉州闽南法律服务所法律工作者。 被告：郑文忠，男，1968年5月18日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 原告郑建义、郑建设与被告郑文忠合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月14日第一次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院于2020年4月15日将本案转为普通程序，并于2020年5月21日第二次公开开庭进行了审理。两次庭审原告郑建义、郑建设的共同委托诉讼代理人陈金川，被告郑文忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑建义、郑建设向本院提出诉讼请求：1.判令郑文忠立即返还郑建义、郑建设投资款本金6万元及分红款，并承担自起诉之日起至还清款项之日止按月利率0.5%计算的利息；2.由郑文忠承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年7月22日，郑文忠称因投资泉州植物园核心区整形及填土造型工程，现需要资金就向郑建义、郑建设招股。郑文忠把其投资股份10%份额转让给郑建义、郑建设各2/10，按投股份额分配郑建义、郑建设各出资3万元，二人共出资6万元。本来按照郑文忠说法，等2至3年工程竣工后就可以得到分红款，所以郑建义、郑建设一直在等待投资分红。由于郑建义、郑建设不是工程直接投资者，所以不知道郑文忠投资几个工程，直到去年郑建义、郑建设催讨投资分红款时，郑文忠推辞6万元投资款由他人收去，要郑建义、郑建设去找投资收款人，这令郑建义、郑建设始料未及。现经双方多次交涉仍毫无进展，为了保护郑建义、郑建设的合法权益，故起诉，请求法院支持郑建义、郑建设的诉讼请求。 本案审理过程中，郑建义、郑建设变更第一项诉讼请求为：判令郑文忠立即返还郑建义、郑建设投资款本金6万元及分红款并支付所投资建筑项目应得的利润。之后，郑建义、郑建设增加及变更诉讼请求为：1.准许郑建义、郑建设退伙；2.判令郑文忠立退还郑建义、郑建设的投资款本金6万元及至今应得的分红利润。 郑文忠辩称，双方之间的法律关系不是合伙关系而是建设工程分包关系。合作协议明确写着“经三方协商同意将泉州植物园核心区整形及填土造型工程总工程分股如下：经宏峰集团公司提议要求以下人员合作建设，共同出资出力，利润按股份的多少分成，采取平均、自愿平均分配”。因此合作协议就是同意宏峰公司的提议，共同分包泉州植物园核心区整形及填土造型工程总工程。泉州植物园核心区整形及填土造型工程总工程本来是宏峰集团发包，杨展辉挂靠某单位中标的工程。因当地村民要求必须有村民合作分包，宏峰集团公司同意。最后由宏峰集团公司下属单位占股份40%,杨展辉占股份30%，吴文志等个人占股份30%。吴文志代表的30%股份中，有隐名股东5人，其中林爱龙10%，郑文忠3%，郑某3%，郑建义2%，郑建设2%，其余10%为吴文志本人持有。发包方曾经退股金5万元，也是按股份比例分配，郑文忠分得1.5万元，郑某分得1.5万元，郑建义分得1万元，郑建设分得1万元。建设工程还没有竣工结算，不可能知道盈亏，分配利润的条件还未成就。郑建义、郑建设起诉要求郑文忠退还股金，违反了共同承担风险的原则，双方应共同向发包方要求工程结算，然后分配利润或者承担亏损责任。郑文忠已经在起诉吴文志及海西植物园开发有限公司，只有等结算结果，才能知道亏损还是盈利。郑文忠不同意退伙跟退钱。郑建义、郑建设的起诉缺乏事实与法律依据，应当驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即郑建义、郑建设提供的《合作协议》、收款收据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对郑文忠提供的录音材料、收条、《合作协议书》、证人郑某的证言及受理案件通知书，郑建义、郑建设虽质证认为与本案无关，但上述证据相互结合，可以证明本案诉争《合作协议》中载明的郑文忠控股的10%的股份来自于吴文志，且该10%的股份原系由郑文忠与郑某共同所有，郑文忠已将包括郑建义、郑建设出资的6万元在内的15万元交给吴文志，所投资工程为泉州植物园核心区整形及填土造型工程总工程的事实，予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：郑文忠与吴文志于2015年5月30日签订《合作协议书》，协议书中载明吴文志占有泉州植物园填土整形工程30%的股份，并将其中的10%的股份分给郑文忠及阿西（即郑某）共同持有。2015年7月22日，郑文忠与郑建义、郑建设签订《合作协议》一份，协议载明：经三方协商同意将泉州植物园核心区整形及填土造型工程总工程分股如下：经宏峰集团公司提议要求以下人员合作建设，共同出资出力，利润按股份多少分成，采取平均，自愿平均分配，该股份分配按郑文忠控股的10%分配出十分之二给郑建义，分配出十分之二给郑建设。每大股投入前期建设费用15万元，按股份出资分配郑建义、郑建设每人应出3万，二人计出资6万元。该合作协议收到款项签名生效。双方均确认存在合伙事实，但未对退伙及合伙期间亏损的承担等事项进行约定。上述10%的股份即分为郑文忠、郑某各占3%各出资4.5万元，郑建义、郑建设各占2%各出资3万元。2015年7月30日，郑建义、郑建设按协议要求各支付3万元给郑文忠，郑文忠出具收据给郑建义、郑建设收执。郑文忠称已将15万元交给吴文志，并由吴文志出具收条。之后，吴文志退回5万元给郑文忠，郑文忠将其中的2万元分给郑建义、郑建设各1万元。 本院认为,郑建义、郑建设与郑文忠合伙投资工程，系双方真实意思表示，内容合法,不违反国家法律法规的强制性规定,受法律保护。双方系合伙关系，关于合伙人退伙条件未进行书面约定，依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第五十二条“合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应予准许”规定，郑建义、郑建设要求退伙,符合法律规定，予以支持。双方的合伙事务实际上是由郑文忠负责，现郑文忠收取了郑建义、郑建设的投资款6万元,但自2015年至今未能提供合伙账目,导致无法查明合伙投资期间的盈亏情况,据此,合伙盈亏情况不清的主要责任在于郑文忠，郑建义、郑建设主张郑文忠退还投资款的请求合理合法，予以支持。但根据双方的约定，郑建义与郑建设并非共同出资6万元，而是各占有2%的股份各出资3万元，因此二人无权共同要求郑文忠退还6万元投资款，仅有权在各自的出资范围内要求郑文忠退款。对郑建义、郑建设已经各分得的1万元，郑建义、郑建设认为系分红款，郑文忠则认为系退还投资款本金，因双方并未对合伙期间的盈亏进行核算，郑建义、郑建设也未提供证据证明该款项系分红款，故该款项应作为投资款本金予以扣除，故郑文忠应退还郑建义、郑建设各2万元。郑建义、郑建设主张郑文忠退还郑建义、郑建设至今应得的分红利润,但其未能提供证据证明双方在合伙期间存在盈余，故对该主张无法支持。 综上所述，郑建义、郑建设的诉求合法合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第四十六条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、准许郑建义、郑建设退出与郑文忠的合伙; 二、郑文忠应于本判决生效之日起十日内退还郑建义、郑建设合伙投资款各2万元; 三、驳回郑建义、郑建设的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1300元，由郑建义、郑建设负担433元，由郑文忠负担867元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  杨 鑫 审 判 员  苏静娴 人民陪审员  邱瑞芳 二〇二〇年八月七日 书 记 员  童宝平 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》 第四十六条公民按照协议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营、劳动的,或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。 第五十二条合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况,确定其应当承担的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。