上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初1454号原告(反诉被告)：上海才银运输有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：文才银，总经理。委托诉讼代理人：徐学纯，男。委托诉讼代理人：夏娟红，上海聚缘律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海利泰物流有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：MRSOOPAKIJ，执行董事。委托诉讼代理人：蒋洪华，上海市华荣律师事务所律师。第三人：上海莲源物流有限公司，住所地上海市奉贤区现代农业园区高丰路******。法定代表人：李瑞寒，总经理。委托诉讼代理人：耿玉超，男。原告(反诉被告)上海才银运输有限公司诉被告(反诉原告)上海利泰物流有限公司运输合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，并于2020年4月8日公开开庭进行了审理,经原告申请，本院于2020年6月2日追加第三人上海莲源物流有限公司参加诉讼，并于2020年7月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人夏娟红、被告委托诉讼代理人蒋洪华两次开庭均到庭参加诉讼，原告委托诉讼代理人徐学纯第一次开庭到庭参加诉讼、第三人委托诉讼代理人耿玉超第二次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海才银运输有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告向原告支付油价差额人民币149,660.51元(以下币种同)。事实和理由：2016年3月23日，原、被告双方签订了《运输合同》，合同约定由原告为被告提供冷藏冷冻产品的运输服务。双方在合同“附注三”中约定：如国家调整油价与合同约定价格差异超过4%时，应按5.23元/升为基数重新计算调整。合同签订后，原告即开始为被告提供货物运输服务，被告按约支付相应运输费用。然而，由于2016年5月底油价开始上涨，至2018年3月底合同到期时，被告并未将油价浮动价格与合同约定价格间的油费差额支付给原告。2018年4月1日，原、被告双方再次签订《运输合同》，亦约定如国家调整油价与合同约定价格差异超过4%时，按5.23元/升为基数重新计算调整。但直至2018年6月双方停止合作，被告仍然未将油价差额支付给原告。截止目前，被告仍拖欠原告油价差额149,660.51元，原告长期催索无着。据此，原告提起诉讼。被告上海利泰物流有限公司辩称，因市场行情的变化，运输价格一直在下跌，双方已经协商将油差作为让利，且双方每月进行结账，故已不存在油差，请求驳回原告的诉讼请求。第三人上海莲源物流有限公司述称，对原告诉讼请求没有意见。被告(反诉原告)上海利泰物流有限公司于2020年3月17日提出反诉请求：判令原告(反诉被告)支付被告(反诉原告)违约金2,000,000元(包括原告违反合同第三条中关于原告应当使用自有车辆的约定的违约金1,000,000元和原告违反合同第六条中关于合同业务结束后，原告越过被告直接与被告客户发生业务的违约金1,000,000元)。事实与理由：2016年3月23日，原、被告双方签订了《运输合同》，合同第六条第12款约定：“合同期间及本合同业务结束之日起12个月内，乙方(即原告)或者乙方公司股东、高级管理人员参股或/及实际控制的公司，或乙方公司所属车辆(含乙方实际控制的某某及挂靠在乙方名下的某某或乙方公司名义参与甲方业务一年内超过5次及以上的某某)，严禁越过甲方(即被告)与甲方关联公司或甲方已有客户进行直接或间接业务往来。违反本条约定的，乙方应按照违约行为发生日或合同解除合同终止前6个月运费总额3倍的金额向甲方支付违约金，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应当赔偿违约金与甲方损失的差额部分。”以及在合同中第六条第13条款中约定：“在本合同有效期内和有效期后，乙方应对双方在讨论、签订、执行本合同过程中所获悉的属于甲方的且无法自公开渠道获得的文件及资料(包括商业秘密、公司计划、运营活动、财务信息、经营信息以及其他商业秘密等)承担保密责任、对乙方掌握的与甲方(含甲方客户)的合同业务相关信息、合同条款等承担保密责任。乙方应对其雇员(包括全职或兼职雇员)和或事先经甲方书面同意的潜在的分包方采取一切有效的措施以保证执行此保密条款。违反此条款，乙方应按照违约行为或合同解除或合同终止前6个月的运费总额3倍的金额向甲方支付违约金，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应赔偿违约金与甲方损失的差额部分。”2018年6月，原告利用其在履行过程中所掌握的被告的公司商业机密，联合案外人将被告长期交给原告承运的大客户(卜蜂莲花)运输业务低价撬走，给被告造成重大损失。另，原告违反合同第三条第11款的约定：“乙方所提供承运车辆须为乙方自有车辆，未经甲方书面许可，乙方不得使用非自有车辆，否则甲方有权随时单方终止运输合同，并由乙方按照每发生一车次不少于500元的违约金”，因此原告应当根据违约车次数量支付违约金。原告(反诉被告)上海才银运输有限公司对被告(反诉原告)上海利泰物流有限公司的反诉辩称，原告不存在违约行为，且合同条款为格式条款，应属无效，故不同意被告的反诉请求。对违约金计算标准，认为不合理。第三人上海莲源物流有限公司述称，对被告(反诉原告)的反诉请求没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据包括运输合同二份、机动车车辆信息查询、上海德拼物流有限公司开具的发票，本院均予以认定并在卷佐证。对当事人有争议的证据，原告提供：1、油价差额计算表，证明被告应当支付原告油差149,660.51元，本院认为该证据系原告自行制作，被告不予确认，且经本院释明，原告无法提供制作表格的原始依据，故本院不予认定；2、证人证言，证明被告未按约定支付原告油差，本院认为证人陈述的内容为其与被告间的运输合同关系，与本案无关，且无其他证据予以佐证，故不予认定；被告提供1、发票、对账单一组，证明原、被告定期结账，油差也已经结算在内。原告对其真实性无异议，本院予以认定；2、生鲜配送中心出货表，证明自2018年7月，原告违反合同，仍然使用与被告合作的某某同第三人(被告客户)发生运输业务，第三人对真实性予以确认，故本院对其真实性予以认定；3、上海前银物流有限公司工商档案、原告公司章程，证明上海前银物流有限公司与原告为关联公司，本院认为仅凭两公司一个股东相同无法认定为关联公司，故不予认定；4、被告自行制作表格一份，证明原告将与被告的机密泄露给第三方，本院认为上述证据为被告自行制作，泄密也仅是根据计算进行的推测，对此原告不予确认，故本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2016年3月23日，原告作为乙方、被告作为甲方，双方签订运输合同一份，约定甲方作为第三人上海莲源物流有限公司货物运输及其他相关业务(以下简称运输业务)的代理商/承运商，现拟将部分运输业务以分包形式交由乙方完成。合同有效期自2016年4月1日起至2018年3月31日止。合同对业务范围、车辆规格、运输基本要求、运输操作要求事项、双方责任、运费计算标准及结算方法等均作了约定。其中，合同第三条第11款约定：“乙方所提供承运车辆须为乙方自有车辆，未经甲方书面许可，乙方不得使用非自有车辆，否则甲方有权随时单方终止运输合同，并由乙方按照每发生一车次不少于500元的违约金。”；合同第六条第12款约定：“合同期间及本合同业务结束之日起12个月内，乙方所属车辆(含乙方实际控制的某某及挂靠在乙方名下的某某)不得越过甲方参与甲方客户及该上游项目客户的业务。否则，乙方应按照违约行为或合同解除或合同终止前6个月运费总额3倍的金额向甲方支付违约金，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应赔偿违约金与甲方损失的差额部分。”；合同中第六条第13条款中约定：“在本合同有效期内和有效期后，乙方应对双方在讨论、签订、执行本合同过程中所获悉的属于甲方的且无法自公开渠道获得的文件及资料(包括商业秘密、公司计划、运营活动、财务信息、经营信息以及其他商业秘密等)承担保密责任、对乙方掌握的与甲方(含甲方客户)的合同业务相关信息、合同条款等承担保密责任。乙方应对其雇员(包括全职或兼职雇员)和/或事先经甲方书面同意的潜在的分包方采取一切有效的措施以保证执行此保密条款。违反此条款，乙方应按照违约行为或合同解除或合同终止前6个月的运费总额3倍的金额向甲方支付违约金，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应赔偿违约金与甲方损失的差额部分。”;合同附注三约定了运输方式及价格，并备注：“1、以上运价含保险费及11%开票税费，且以上运价均含回程运价。2、由于国家调整油价，范围在+-4%之内，运价不变；范围在+-4%之外，将按5.23元/升为基数重新计算调整，计算公式：公里数*(新油价-原油价)*开票税率*公里油耗，各类车型油耗分别……。乙方有义务配合甲方签署相应的调价补充协议或调价通知函件，否则，甲方有权在向乙方出具通知文件后，直接在当月运费运费中予以调整。……”合同签订后，原告每月向被告出具对账单并开具发票，被告按对账单金额进行付款，双方正常履行合同两年。2018年4月1日，原、被告再次签订运输合同一份，约定甲方(被告)作为第三人上海莲源物流有限公司货物运输及其他相关业务(以下简称运输业务)的代理商/承运商，现拟将部分运输业务以分包形式交由乙方(原告)完成。合同有效期自2018年4月1日起至2019年3月31日。其中，合同第三条第10款约定：“乙方所提供承运车辆须为乙方自有车辆，未经甲方书面许可，乙方不得使用非自有车辆，否则甲方有权随时单方终止运输合同，并由乙方按照每发生一车次不少于500元的违约金。”；合同第六条第11款约定：“乙方不得越过甲方与甲方关联公司进行直接业务往来，如发现乙方有上述行为，甲方有权随时单方终止本合同，并由乙方赔偿甲方相当于本合同总金额3倍的违约金(以违约前6个月的实际运费的平均值计算)，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应赔偿违约金与甲方损失的差额部分。”；合同第六条第12款约定：“合同期间及本合同业务结束之日起12个月内，乙方公司或者乙方公司股东、高级管理人员参股或/及实际控制的公司，或乙方公司所属车辆(含乙方实际控制的某某及挂靠在乙方名下的某某或乙方公司名义参与甲方业务一年内超过5次及以上的某某)，严禁越过甲方与甲方关联公司或甲方已有客户进行直接或间接业务往来。违反本条约定的，乙方应按照违约行为发生之日或合同解除/合同终止前6个月运费总额3倍的金额向甲方支付违约金，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应当赔偿违约金与甲方损失的差额部分。”；合同中第六条第13条款中约定：“在本合同有效期内和有效期后，乙方应对双方在讨论、签订、执行本合同过程中所获悉的属于甲方的且无法自公开渠道获得的文件及资料(包括商业秘密、公司计划、运营活动、财务信息、经营信息以及其他商业秘密等)承担保密责任、对乙方掌握的与甲方(含甲方客户)的合同业务相关信息、合同条款等承担保密责任。乙方应对其雇员(包括全职或兼职雇员)和或事先经甲方书面同意的潜在的分包方采取一切有效的措施以保证执行此保密条款。违反此条款，乙方应按照违约行为或合同解除或合同终止前6个月的运费总额3倍的金额向甲方支付违约金，甲方并有权在应支付乙方的运费中直接扣除相应的违约金金额。前述违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应赔偿违约金与甲方损失的差额部分。合同附注三约定了运输方式及价格，并备注：“1、以上运价含保险费及11%开票税费，且以上运价均含回程运价。2、由于国家调整油价，范围在+-4%之内，运价不变；范围在+-4%之外，将按5.23元/升为基数重新计算调整，计算公式：公里数*(新油价-原油价)*开票税率*公里油耗，各类车型油耗分别……。乙方有义务配合甲方签署相应的调价补充协议或调价通知函件，否则，甲方有权在向乙方出具通知文件后，直接在当月运费运费中予以调整。……”合同对承运车辆作出了清单，包括了沪DKXX**、沪DKXX**、沪DQXX**、沪DQXX**、沪DFXX**、沪D8XX**。合同签订后，原告每月向被告出具对账单及开具发票，被告按对账单金额付款，双方于2018年6月底终止运输业务。2018年7月15日开始，沪DKXX**、沪DKXX**、沪D8XX**车辆继续与第三人上海莲源物流有限公司发生运输业务。另查明，2018年1月至2018年6月，原、被告共发生运输业务663,511.90元。沪DKXX**、沪DKXX**车辆登记在案外人上海前银物流有限公司名下，沪D8XX**车辆登记在案外人上海弘灏物流有限公司名下，沪DFXX**车辆登记在案外人上海扬洁机械设备有限公司名下。本院认为，原、被告于2016年3月23日和2018年4月1日签订运输合同，均为双方真实意思表示，合法有效，双方均应当按照约定切实履行。对于本诉，原告主张合同附注三备注中约定，如国家调整油价与合同约定价格差异超过4%，应按照5.23元/升为基数重新计算调整，并从2016年5月开始主张油差价款，对此提供了自行制作的统计表格，未提供原始凭证，对此被告不予确认，本院无法确认双方业务明细往来，亦无法进行计算，故原告应承担举证不能的法律后果，本院对原告的主张不予支持。对于反诉，首先，被告主张原告违反合同中关于原告必须使用自有车辆的约定，原告应当按照每车每次不少于500元的标准向被告支付违约金，共计1,000,000元，对此本院认为，双方合同附件中已经约定了承运车辆清单，清单中的某某均非原告自有车辆，故双方已对车辆自有的约定进行了变更，被告允许原告使用案外人的某某，且涉案合同在履行过程中，被告也未提出异议，故本院对被告的上述主张不予采信；其次，被告主张原告违反合同中关于双方合同终止12个月内，原告或原告公司股东、高级管理人员参股或/及实际控制的公司，或原告所属车辆(含原告实际控制的某某及挂靠在原告名下的某某或原告公司名义参与被告业务一年内超过5次及以上的某某)，严禁越过被告与被告关联公司或被告已有客户进行直接或间接业务往来。违反本条约定的，原告应按照违约行为发生之日或合同解除/合同终止前6个月运费总额3倍的金额向被告支付违约金，共计1,000,000元。对此，本院认为，原告在与被告终止合同后，承运车辆清单中的三辆车仍然与被告的客户即第三人上海莲源物流有限公司发生运输业务，无论涉案车辆是否为原告自己使用，原告已违反了合同第六条第12款的约定，使用原告方实际控制的某某或以原告名义参与被告业务一年内超过5次及以上的某某，越过被告与被告已有客户进行直接或间接发生了业务往来，原告已构成违约，应承担相应的违约责任。原告辩称双方关于违约责任的条款系格式条款，属于无效条款，对此本院认为，双方签订的两份合同虽然均有相关类似违约条款的约定，但表述并不一致，原告亦未提供证据证明上述合同条款系被告重复和普遍使用，故被告并未使用格式条款，该合同系双方协商确定，均为合法有效。对于违约金的数额，原告提出计算方式不合理，故本院结合1、双方自2018年1月至6月的业务总量为663,511.90元；2、约定的承运的6辆车中有3辆继续发生业务；3、从第三人处调取的生鲜配送中心出货表中注明的被告与第三人的运输价格和原、被告间合同约定的运输价格；4、原、被告合同的剩余履行期限9个月等因素，进行综合考虑，本院调整违约金为200,000元。综上所述，本院对于原告的诉讼请求不予支持，对于被告的反诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告(反诉被告)上海才银运输有限公司于本判决生效之日起十日内偿付被告(反诉原告)上海利泰物流有限公司违约金200,000元；二、驳回原告上海才银运输有限公司诉讼请求；三、驳回被告(反诉原告)上海利泰物流有限公司的其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3,294元，减半收取计1,647元，由原告上海才银运输有限公司负担，反诉案件受理费22,800元，减半收取计11,400元，由原告上海才银运输有限公司负担1,140元，被告上海利泰物流有限公司负担10,260元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 徐 菁二〇二〇年八月二十日书记员 计晓磊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。