广东省广州市荔湾区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤0103民初6979号原告：张晓靖，女，汉族，1954年8月16日出生，身份证住址广州市越秀区。委托诉讼代理人：李文海，广东金轮律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建军，男，汉族，1956年8月3日出生，住广州市越秀区，系原告弟弟。被告：广东华灵集团有限公司，住所地广州市沙面大街****。法定代表人：钱朝。被告：钱朝，男，汉族，1952年11月30日出生，身份证住址广州市白云区。被告：宋以明，男，汉族，1952年12月14日出生，身份证住址江苏省睢宁县。三被告共同委托诉讼代理人：谭红娟，北京海润天睿律师事务所律师。第三人：广州灵高蜂业有限公司，，住所地广州从化区街口镇青云路****法定代表人（工商登记）：张晓靖。清算组负责人（工商登记）：钱朝。第三人：华灵电讯有限责任公司，住所地广州市沙，住所地广州市沙面大街****div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：钱朝。第三人：广州从化美芝灵集团有限公司，住所地广州从化区，住所地广州从化区人和iv id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人（工商登记）：张晓靖。清算组负责人（工商登记）：钱朝。第三人：广州从化美芝灵房地产开发有限公司，住所地广州市从化，住所地广州市从化人和iv id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人（工商登记）：张晓靖。清算组负责人（工商登记）：宋以明。以上第三人共同委托诉讼代理人：谭红娟，北京海润天睿律师事务所律师。原告张晓靖诉被告广东华灵集团有限公司（以下简称华灵集团）、钱朝、宋以明、第三人广州灵高蜂业有限公司（以下简称灵高蜂业公司）、华灵电讯有限责任公司（以下简称华灵电讯公司）、广州从化美芝灵集团有限公司（以下简称美芝灵集团公司）、广州从化美芝灵房地产开发有限公司（以下简称美芝灵房地产公司）公司决议效力确认纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张晓靖的委托诉讼代理人李文海，被告华灵集团、钱朝、宋以明、第三人灵高蜂业公司、华灵电讯公司、美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司的共同委托诉讼代理人谭红娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张晓靖向本院提出诉讼请求：1、判决确认“广东华灵集团有限公司2019年股东会关于清偿债务成立清算组决议案”股东会决议不成立；2、判令本案全部诉讼费用由被告钱朝、宋以明承担。事实和理由：1993年1月26日，被告广东华灵集团有限公司成立，在广东省工商行政管理局登记注册，注册地址：广州市，注册地址：广州市沙面大街**，董事长，被告钱朝是公司前总经理、前董事，股东为广州市协兴房地产建设有限公司（以下简称协兴房产公司）、华灵电讯公司、美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司、广州从化美芝灵实业有限公司（以下简称美芝灵实业公司）、东莞市华灵实业发展公司（以下简称华灵实业公司）。2013年，原告经过调查发现，被告钱朝盗用公司公章，假冒原告名义，进行了大量损害公司利益、侵害股东权益的行为。为此，2016年7月12日，原告作为董事长，召集主持了“广东华灵集团有限公司2016年度第一次董事会”，到会董事有原告张晓靖及董事李荫宁，该次董事会作出“撤销钱朝总经理职务，两日内交回公司公章、证照、财务账册等公司文件、资料，全部交给新任总经理保管备用”的决议，并就其犯罪事实向广州市公安局经侦支队进行了举报。2017年2月3日，广州市公安局经济犯罪侦查支队向原告签发《立案告知书》，依法对被告钱朝涉嫌侵占华灵集团巨额财产的犯罪事实进行立案侦查，认为被告钱朝的行为涉嫌职务侵占罪，需要承担刑事责任。2019年10月21日，原告前往广东省市场监督管理局调取华灵集团内档材料时，发现被告钱朝伙与其岳父宋以明在2019年9月11日假借被告华灵集团的名义，以所谓的“广东华灵集团有限公司2019年股东会关于清偿债务成立清算组决议案”的股东会决议等虚假材料骗取广东省市场监督管理局进行清算组备案登记。2019年10月24日，在最高人民法院关于（2019）最高法民申4396号案的庭审审理中，被告钱朝利用上述所谓的股东会决议，向法庭申请撤销原告依华灵集团名义提起对李威年的再审申请，配合李威年进行诉讼，坐实将原本属于其数千万元的个人债务转嫁给华灵集团。原告认为，被告钱朝、宋以明非法盗用华灵集团及其法人股东的公章及私刻所谓的“清算组”印章，在未对原告及被告股东协兴房产公司、华灵实业公司进行有效通知，未经董事会召集、董事长也即原告主持、已出席会议股东（美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司、美芝灵实业公司）的法定代表人也即原告均不知情、未到场、未有效通知，亦未授权被告钱朝、宋以明作为股东代表出席股东会及签名、盖章，属违法召集、组织召开该次股东会，虚构涉案的股东会决议。该次股东会会议欠缺公司法及公司章程规定的必备召开要件，不能构成合法的公司意思机关，因此，涉案的股东会会议不具备决议的能力资格，不具备决议能力，其所谓的决议是被告钱朝、宋以明虚构的，同时也妨碍了华灵集团在最高人民法院依法行使正当的诉讼权利，该决议依法不能代表华灵集团的意志，不符合华灵集团的利益。被告钱朝、宋以明无权作为美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司及灵高蜂业公司清算组负责人参与涉案股东会的表决，其无法律依据，更无章程依据，属于出席主体和表决主体不适格，应视为上述法人股东未出席涉案的临时股东会、未参与表决。该次股东会会议是被告钱朝、宋以明等盗用华灵集团公章及法人股东公章、私刻“清算组”印章而实施的钱朝个人决策过程，其不能代替合法的股东会会议，由此形成的涉案股东会决议依法不能成立。被告钱朝在2009年3月至2012年3月共欠付张建军230万元到期债务未予偿还，其不能作为华灵集团的法定代表人。被告华灵集团辩称：一、依照程序法规定，张晓靖不是本案适格原告。《公司法司法解释四》第一条明确规定：公司的股东、董事或者监事才能起诉股东会决议不成立。张晓靖不是华灵集团股东、董事或监事，其所称的董事资格已被公司2018年2月6日股东会决议解除，且2018年股东会决议的效力已经荔湾区法院（2018）粤0103民初8229号（一审）、广州中院（2019）粤01民终9591号（二审）、广东省高院（2019）粤民申9577号民事裁定书》（再审）判定和裁定2018年股东会关于免除张晓靖董事、法定代表人职务资格的决议成立。对于华灵集团清算期间，不能变更原登记法定代表人的公示效力问题，《最高人民法院（2019）最高法民申4396号裁定书》（第3页）：“本院认为，……法律规定对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状况。对于登记的法定代表人与公司之间因法定代表人产生争议，应以公司意志和有效的股东会任免为准。根据本案查明的事实，华灵集团已于2018年2月6日作出股东会决议，免去张晓靖法定代表人职务，张晓靖并非华灵集团公司（董事）法定代表人。”依据三级法院生效判决书和最高人民法院4396号裁定书，均已认定张晓靖不是华灵集团董事的法律事实，张晓靖无权向法院诉告“华灵2019年股东会决议不成立”，她不是本案适格的原告。二、依照公司法42、43条第2款规定，华灵2019年股东会决议已成立且合法有效。（1）2019年股东会议已经按照法律规定履行了召集和通知程序，已经给全部股东发出通知召开2019年股东会会议，且已进行了相应公告。在表决程序和表决结果上，华灵集团出席股东会议的四家股东【华灵电讯、美芝灵集团、美芝灵地产、灵高蜂业】占华灵集团股权比例68%，出席会议全体股东对决议事项进行表决通过，完全符合公司法第42条和第43条第2款的成立规定。（2）钱朝和宋以明作为本案第三人清算组负责人的身份已经工商登记备案，且经广州中院（2019）粤01民终2973号终审判决书、（2019）粤01民终3753号判决书等生效判决认定，钱朝和宋以明作为第三人公司的清算组负责人在2019年股东会决议上签字完全合法有效。因此，2019年股东会召集程序合法、参与人数、表决权以及表决结果也符合法律规定的要求，不存在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第五条所规定的股东会决议不成立的情形。三、原告起诉状称，2019年股东会会议应当由其进行召集和主持，其没有收到2019年股东会会议的通知等，这些主张违反公司法规定。首先公司法第四十条【股东会会议的召集和组织】第三款规定：“……代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和组织股东会会议”。2018年股东会决议免除张晓靖董事、法定代表人，她无权参加和主持股东会会议。华灵集团是依照公司法第四十条第三款规定：由占15%股权的股东华灵电讯召集和主持2019年股东会会议。其次，张晓靖不是股东、董事或监事，她无权参加2019年股东会会议，也不是股东会议的通知对象。张晓靖提起诉讼主张由其召集和主持2019年股东会会议，违反公司法规定。因原告到处诬陷华灵集团偷偷摸摸开会，所以华灵集团提前20天将2019年8月3日召开股东会议通知送达张晓靖，2019年7月15日下午在广州中院第46法庭审理（2019）粤01民初11114号张晓靖与华灵集团决议纠纷案开庭时，当庭将《关于召开2019年（8月3日）华灵集团临时股东会会议通知》交给张晓靖代理人，并当庭以编号《证据25》送11114号案存档，证明张晓靖已收到2019年股东会会议通知，但张晓靖不具备参加2019年股东会议资格。综上，原告主体不适格，同时2019年股东会决议已经依法成立，合法有效，不存在原告主张的不成立案由，请求法院依法裁定驳回原告起诉。被告钱朝、宋以明共同辩称：原告主体资格不适格，其无权提起案涉诉讼。同时，根据公司法若干问题解释（四）第三条规定，被告主体也不适格，请求法院依法驳回原告的起诉。第三人灵高蜂业公司、华灵电讯公司、美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司共同述称：原告主体资格不适格，我方认为案涉股东会决议已经依法成立，合法有效，不存在原告主张的事实。请求驳回原告的起诉。经审理查明：张晓靖主张，“广东华灵集团有限公司2019年股东会关于清偿债务成立清算组决议案”股东会决议不成立，就此提交如下证据：1.公司查册表及公司设立登记申请书；2.广东华灵集团有限公司法定代表人履历表；3.广东华灵集团有限公司董事会成员情况；4.任命书；5.广东华灵集团有限公司董事会成员情况；6.广东华灵集团有限公司法定代表人任职书；7.广东华灵集团有限公司董事、监事任职书；8.广东华灵集团有限公司董事任职书；9.公司章程；10.变更登记申请事项；11.董事会决议（2003）；证据1至11证明华灵集团成立于1993年1月26日，张晓靖从公司设立之初至今为华灵集团的董事会成员、董事长、法定代表人。华灵集团的股东有协兴房产公司、华灵电讯公司、美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司、美芝灵实业公司、华灵实业公司。华灵集团注册地址为广州市沙面大街60号二楼；12.董事会决议（2016.7.12），证明华灵集团2016年7月12日召开董事会，作出撤销钱朝总经理职务，两日内交回公司公章、证照、财务账册等公司文件、资料；13.经侦支队立案告知书，证明钱朝涉嫌侵占华灵集团资金的犯罪事实而被广州市公安局经侦支队侦查；14.股东会决议（2019年8月3日），证明钱朝伙与其岳父宋以明在2019年9月11日假借华灵集团名义，以所谓的“广东华灵集团有限公司2019年股东会关于清偿债务成立清算组决议案”的股东会决议等虚假材料骗取广东省市场监督管理局进行清算组备案登记，违法对华灵集团进行清算，损害华灵集团利益；15.（2017）粤01民初144号民事判决书；16.（2018）粤民初636号民事判决书；证据15-16，证明钱朝诬陷张晓靖转移华灵集团170129384元资金与事实不符，其主张已被广州市中院、广东省高院驳回；17.（2017）粤0103民初3914号民事判决书；18.（2018）粤01民终22246号民事裁定书；证据17-18，证明钱朝诬陷张晓靖损害公司利益与事实不符，其主张已经被广州市荔湾区人民法院驳回；19.（2019）粤0103民初1839号民事判决书，证明钱朝诬陷张晓靖在李威年案、东方资产包案中损害公司利益与事实不符，其主张被广州市荔湾区人民法院生效判决否认；20.借据（三张，共计169万元）及转账凭证，证明钱朝尚有个人到期债务未予清偿；21.（2020）粤0111民初1017号民事判决书，证明钱朝尚欠张晓靖到期债务，未有偿还事实已被法院判决确认。钱朝不具备担任华灵集团的法定代表人及董事长资格。经质证，钱朝、宋以明、华灵集团、第三人灵高蜂业公司、华灵电讯公司、美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司认为，对于证据1-8，形式真实性认可，内容真实性不认可，合法性认可，关联性及证明目的不认可。这些材料与案涉股东会决议无关，公司在2018年已经召开股东会决议，且经生效的判决文书确认，成立合法有效。张晓靖不是公司董事及法定代表人，其无权提起本案诉讼；对于证据9-10，形式真实性认可，内容真实性不认可，关联性及证明目的不认可。公司的实际投资股东是华灵电讯，其他公司股东均未实际出资；对于证据11，真实性认可，关联性及证明目的不认可。本案是股东会决议，与董事会决议无关；对于证据12三性不认可，该证据与张晓靖提交的证据11相矛盾，证据11的董事为张晓靖、钱朝及张婉荣，证据12的董事会成员是张晓靖、钱朝及李荫宁，该董事会决议不具有法律效力，已经被法院的判决所否认了，且从公司决议的层级效力来看，董事会效力等级低于股东会效力；对于证据13，形式真实性认可，内容真实性不认可，合法性不认可，关联性及证明目的不认可，张晓靖以非法手段骗取的受理立案是违法行为而且这和本案案涉的股东会决议无关；对于证据14，三性均认可，不认可证明目的，案涉股东会决议合法有效，张晓靖不是公司股东、董事或监事，无权就案涉股东会决议提出任何主张及异议，其主体不适格；对证据15-19，形式真实性认可，内容真实性不认可，关联性及证明目的不认可。与本案案涉股东会决议无关；对于证据20-21，形式真实性认可，内容真实性不认可，关联性及证明目的不认可。从其证据21可以看出，法院已经驳回其诉请。华灵集团主张，张晓靖不是本案适格原告，无权提起案涉诉讼。华灵集团2019年股东会决议已成立且合法生效，就此提交如下证据：1.最高人民法院（2019）最高法民申4396号裁定书,证明最高院在该案中查明2018年2月6日，华灵集团召开股东会议，形成股东会决议，表决确认公司2017年4月27日股东会决议选举钱朝担任法定代表人，免去张晓靖法定代表人的职务。之后张晓靖提起诉讼，请求确认上述股东会决议不成立。该案经广东省广州市荔湾区人民法院一审，广东省广州市中级人民法院二审，认定无证据证明上述股东会决议出席人数、表决比例违反了公司法或公司章程的规定，判决驳回张晓靖的诉讼请求。最高院在该案说理部分认定“本院认为，……法律规定对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状况。对于登记的法定代表人与公司之间因法定代表人产生争议，应以公司意志和有效的股东会任免为准。根据本案查明的事实，华灵集团已于2018年2月6日作出股东会决议，免去张晓靖法定代表人职务，张晓靖并非华灵集团公司（董事）法定代表人，其未经华灵集团授权，以华灵集团的名义申请再审，依照《最高法关于适用的解释第四百零二条第四项的规定，本案应当裁定终结再审审查（即裁定张晓靖不能以华灵集团的名义提起民事诉讼）”；2.广州市荔湾区法院（2018）粤0103民初8229号判决书,证明荔湾法院在该案中判定“华灵集团股东会免除张晓靖董事、法定代表人职务，任命钱朝董事长、法定代表人的决议成立”，判决驳回张晓靖的全部诉讼请求；3.广州市中级人民法院（2019）粤01民终9591号判决书,证明广州中院判决驳回张晓靖对（2018）粤0103民初8229号案件的上诉，维持原判；4.广东省高级人民法院（2019）粤民申9577号民事裁定书,证明广东高院裁定驳回张晓靖对（2019）粤01民终9591号案件的再审申请；5.《备案通知书（穗）登记内备字【2017】第22201703230075号》,证明钱朝是美芝灵集团公司的清算组负责人，作为该公司清算期间法定的代表，是参加华灵集团2019年股东会议的适格股东代表，签署决议案具法律效力；6.《备案通知书（穗）登记内备字【2017】第22201702270107号》,证明宋以明是美芝灵房地产公司的清算组负责人，作为该公司清算期间法定的代表，是参加华灵集团2019年股东会议的适格股东代表，签署决议案具法律效力；7.《备案通知书（穗）登记内备字【2017】第22201703310023号》,证明钱朝是灵高蜂业公司的清算组负责人，作为该公司清算期间法定的代表，是参加华灵集团2019年股东会议的适格股东代表，签署决议案具法律效力；8.华灵电讯公司营业执照、法定代表人证明，证明华灵电讯公司授权代表刘岩（华灵电讯副总经理），是参加华灵集团2018股东会议的适格股东代表，签署决议案具法律效力。证据5-8在荔湾法院（2018）粤0103民初8229号案件审理中已核对原件；9.广州市中级人民法院（2019）粤01民终2973号终审判决书,证明生效判决确认《备案通知书（穗）登记内备字【2017】第22201703230075号》合法有效；10.广州市中级法院《（2019）粤01民终3753号判决书》，证明生效判决确认《备案通知书（穗）登记内备字【2017】第22201702270107号》合法有效；11.华灵集团2019年股东会关于清偿债务成立清算组决议案（三），证明华灵集团在2019年8月3日召开2019年股东会，作出《华灵集团2019年股东会关于清偿债务成立清算组决议案（三）》股东会决议，决议载明，参加会议股东代表有：（1）华灵电讯公司，占15%股权，实际投资华灵集团1.4059亿元，法定代表人钱朝；（2）美芝灵集团公司，占30%股权未出资抽走华灵款1273万元，清算组负责人钱朝；（3）美芝灵房地产公司，占13%股权实际出资零元，清算组负责人宋以明；（4）美芝灵实业公司，占10%股权，实际出资零元，清算组负责人钱朝。未参加会议二挂名股东：（5）协兴房产公司，挂名20%股权，实际出资零元，持有效表决权为零；（6）华灵实业公司，挂名12%，实际出资零元，持有效表决权为零。内容：本次《2019临时股东会议通知》提前15天送达全体股东，其中二挂名股东和尚未变更登记法定代表人张晓靖是公证送达及登报公告通知：详见《公证书（2019）粤广南粤第18267号》、《公证书（2019）粤广南粤第18268号》、《公证书（2019）粤广南粤第18269号》；《股东会会议公告（信息时报2019年7月20日A15版）》，并于2019年7月15日下午在广州市中级人民法院第46法庭（2019）粤01民初11114号案开庭时，将《关于召开2019年临时股东会议通知》当庭送交张晓靖代理人共四份（系张晓靖任职四家公司的送达通知）。因公司二家挂名股东至今逾期23年未实际缴纳资本金不承担债务责任，依据《公司法》第四十二条规定：该二家挂名股东在公司有效表决权为零；出席本次会议股东占公司68%股权持100%有效表决权，依据《公司法》第四十条第三款规定，由股东华灵电讯公司召集主持本次股东会会议。经到会全部股东确认，鉴于张晓靖伙同张建军（下称“张”）2002年窃取国企1512万元，2003年出逃东帝汶躲避3亿元债务五年，迫使国企（深投）作废投资华灵4.75亿元《协议书》，追缴首期投资款；致华灵股东未完成出资的1000亩商住地被法院强制拍卖、华灵3500万股泰康股票被法院强制低价处置（损失6年后21亿元盈利），导致华灵8家公司全部停业，四家股东被吊销营业执照，57名干部员工被迫辞职；“张”在东帝汶五年花光窃取国企资金无法生存返回国内，在“钓鱼观测”期间：“张”再利用法定代表人职务窃取华灵50%股东（三家美芝灵公司）清偿债税及清算安置款1.55亿元至“张”私人公司洗钱，；“张”违法行为导致华灵集团停业16年，已被税局作非正常户注销，已被工商局列入经营异常目录；“张”在《广州中院《（2013）穗中法民四初字第27号民事判决书》赖债至今，和“张”窃取清偿中国东方资产管理公司债包款600万元导致《广州市荔湾区法院（2015）穗荔法民二初字第485号民事判决书》判决生效债务，因张晓靖利用法定代表人职务阻挠清偿债务，《国家企业信用信息公示系统》已将华灵集团列入严重违法失信企业名单；严重破坏模拟观测公司的社会信誉，严重干扰破坏研究室计算机右脑成果向新中国诞辰70周年献礼工作。全体到会股东行使表决权通过决议内容如下：“依据《公司法》和《公司章程》规定一致同意解散该公司，并依法成立以下清算组。清算组成员：钱朝；华灵电讯公司，法定代表人钱朝；美芝灵集团公司，清算组负责人钱朝；美芝灵实业公司（已更名为灵高蜂业公司），清算组负责人钱朝；美芝灵房地产公司，清算组负责人宋以明；清算组负责人：钱朝。”涉案股东会决议落款有华灵电讯公司的盖章和法定代表人钱朝签名，美芝灵集团公司的盖章和清算组负责人钱朝签名，美芝灵房地产公司的盖章和清算组负责人宋以明签名，灵高蜂业公司的盖章和清算组负责人钱朝签名；12.广州市白云区人民法院（2016）粤0111民初8525号裁定书，证明白云法院在该案中裁定驳回张晓靖的起诉【裁定张晓靖无权诉告钱朝依据公司法规定管理公章营业执照的职务行为（因为张晓靖2002年窃取国企深圳投资管理公司项目款1512万元出逃东帝汶躲避3亿元债务五年，其截至2017年已14年未回华灵集团上班，已无权管理公章营业执照）】；13.广州市中级人民法院（2017）粤01民终15847号终审裁定书，证明广州中院裁定驳回张晓靖对（2016）粤0111民初8525号案件的上诉，维持原裁定；14.广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初104号判决书，证明白云法院在该案中判决驳回张晓靖的全部诉讼请求（驳回张晓靖收管华灵集团公章营业执照的诉求）；15.广州市中级人民法院（2019）粤01民终8798号终审裁定书，证明广州中院裁定驳回张晓靖在（2019）粤0111民初104号案件的起诉；16.广东省高级人民法院（2019）粤民申9578号裁定书，证明广东高院裁定驳回张晓靖对（2019）粤01民终8798号案件的再审申请。证据12-16针对的是张晓靖在起诉状中称钱朝、宋以明非法盗用华灵集团的公章等说法，跟本案关系不大。经质证，张晓靖认为，对于证据1，真实性确认，该裁定是针对华灵集团和李威年之间的民间借贷纠纷，因张晓靖代表华灵集团提起再审而作出的，其不能作为证明张晓靖被罢免法定代表人资格的证据，因为最高院并无针对张晓靖是否具备法定代表人资格进行审查，且该裁定书只针对张晓靖有无法定代表人资格进行了转述，并无否认张晓靖的董事资格；对于证据2-4，真实性无异议，但我方认为该案判决遗漏了一个前提，就是未对涉案股东会的召集主体和召集程序进行审理。因此我方认为该判决是错误的。且该判决违反了华灵集团公司章程第20条关于公司法定代表人及董事长产生的规定；对于证据5-8，我方没有看到对方提交的相应的证据，不进行质证；对于证据9-10，真实性认可，但我方认为该案判决遗漏了一个前提，就是未对涉案股东会的召集主体和召集程序进行审理。因此我方认为该判决是错误的。同时，该案在一审判决时，原审法院支持我方诉请，认为涉案股东会决议未成立。其理由之一就是认为涉案股东会未按照公司法第39、40条规定履行召集和主持程序。依据公司法司法解释（四）第五条第五项规定，其他导致公司决议不成立的情形作为裁判理由支持我方。关于公司股东会决议是不是成立，除了公司法司法解释（四）的第五条的前四项之外，还有第五项的兜底条款。我方希望法庭就能够就公司法司法解释的立法本意，突破公司法的相关条款的规定，依法认定涉案股东决议不成立；对于证据11，三性不认可，我方认为涉案股东会会议没有证据证明有通知全体股东和公司的法定代表人、董事长，即张晓靖。涉案股东会议在召开之前确定张晓靖是公司的法定代表人及董事长的身份。涉案股东会决议没有股东会会议记录，按照公司法第45条的规定，股东会会议应形成会议记录。所谓清算组无权代表美芝灵房地产公司、美芝灵集团公司、灵高蜂业公司出席涉案的股东会会议，也无权进行表决。应当视为该三公司未出席涉案股东会，也未进行表决。根据公司法第184条的规定，公司清算组的职责具有法定性，有七项职权。上述三家公司的所谓清算组超出公司法规定的职权范围。涉案股东会会议的关于张晓靖窃取相关国企资金的内容是钱朝等捏造事实，损害了张晓靖的利益。以上事实已被（2017）粤01民初144号案、（2018）粤01民终636号案、（2017）粤0103民初3914号案、（2019）粤0103民初1839号案生效判决认定为捏造，张晓靖保留追究钱朝损害张晓靖名誉权的权利；对于证据12-16，真实性认可，我方认为该判决有违同案不同判的原则。我方认为是错误的。其证明内容已被（2017）粤01民初144号案、（2018）粤01民终636号案、（2017）粤0103民初3914号案、（2019）粤0103民初1839号案生效判决认定为捏造，张晓靖保留追究钱朝损害张晓靖名誉权的权利。其中，证据14中，我方还认为原一、二审法院的审判精神不符合最高人民法院关于同一法律适用加强内案检索的指导意见（试行）。钱朝、宋以明主张，原告主体资格不适格，无权提起本案诉讼，被告主体也不适格。灵高蜂业公司、华灵电讯公司、美芝灵集团公司、美芝灵房地产公司主张，原告主体资格不适格，案涉股东会决议已经依法成立，合法有效。以上事实，有相关书证及当事人陈述等证据证实。本院认为：本案是公司决议效力确认纠纷。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第一条的规定：公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。即提起股东会决议不成立的主体是公司的股东、董事、监事。本院于2019年3月25日作出（2018）粤0103民初8229号一审民事判决书、广州市中级人民法院于2019年8月1日作出的（2019）民终9591号二审民事判决书及广东省高级人民法院于2020年1月20日作出（2019）粤民申9577号驳回再审的民事裁定书，上述生效法律文书的裁决内容均认可华灵集团于2018年2月6日召开临时股东会，作出确认免去张晓靖的董事职务、法定代表人职务、由钱朝担任董事长、法定代表人等内容的决议成立，驳回了张晓靖要求确认上述决议不成立的诉请。根据上述生效法律文书的裁决内容，华灵集团在2018年2月6日临时股东会决议中免除了张晓靖的董事、董事长、法定代表人职务。张晓靖不是华灵集团的股东，在华灵集团2019年股东会召开时也不具备华灵集团董事长、法定代表人身份，其也未能提供足够证据推翻上述生效法律文书认定的事实，其不具备适格的诉讼主体资格。华灵集团2019年股东会议即使存在程序瑕疵，损害的也是股东的利益，张晓靖现以个人名义提起本案诉讼，没有事实和法律依据，应当驳回起诉。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定如下：驳回原告张晓靖的起诉。本案诉讼费100元，退回原告张晓靖。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  郑 茵人民陪审员  黄昌文人民陪审员  关玉桃二〇二〇年八月二十五日书 记 员  曾汨诗曹子立