云南省漾濞彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2922民初458号原告：弥勒市人和建安有限责任公司，住所地：云南省弥勒市弥阳镇人民路中段弥勒博爱医院旁，统一社会信用代码：91532526218033120Q。法定代表人：段开元，董事长。委托诉讼代理人：陈坤江，男，1985年4月7日出生，汉族，住浙江省温州市洞头区，特别授权代理。委托诉讼代理人：郭选政，特别授权代理。被告：大理云漾农业科技开发有限公司，住所地：云南省漾濞彝族自治县苍山西镇金牛村委会金牛村，统一社会信用代码：91532900MA6K8XC143。法定代表人：吴仲贤（KYAWYIN），董事长。委托诉讼代理人：李锋，云南善律律师事务所律师，特别授权代理。原告弥勒市人和建安有限责任公司（以下简称人和公司）与被告大理云漾农业科技开发有限公司（以下简称云漾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告人和公司委托诉讼代理人陈坤江、郭选政，被告云漾公司法定代表人吴仲贤及其委托诉讼代理人李锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的建设工程施工合同；2.被告支付原告农民工、项目技术人员工资356137.80元，施工建材款75206.50元，机械租用费204157元，施工的工程量款237469.26元，按合同总价5%计算的获利款509901元，停工期违约金465000元，合计1847871.56元。事实和理由：2017年12月26日，原、被告签订《建设工程施工合同》。合同签订后，原告按合同约定在未施工期做了该项目的前期准备工作（包括聘请技术人员、农民工、购买办公室用品、民工日常生活所需品等）。2018年3月20日，被告发函通知原告于2018年3月28日正式开工，该工程进入施工期。2018年3月31日，被告发通知函给原告，关于施工场地地貌图及标高事宜……，否则视为违约（详见昆明天筑建设工程监理有限公司项目开工令、大理云漾农业科技开发有限公司入场通知书、通知函）。被告云漾科技公司法定代表人吴仲贤于2018年4月5日又告知原告说：“该工程原施工图纸需要更改，因该地块约93亩，按本合同总建筑面积约4658.57㎡，其中旅客中心建筑面积1105.70㎡、科普讲堂458.51㎡、单层宿舍619.20㎡、双层宿舍690.03㎡、餐厅1352.98㎡、烧烤棚314.15㎡、更衣室118㎡，上述面积为浪费土地资源，不划算，现需要变更施工图纸，以变更后的新图纸施工为准”。原告承包的该项目进入施工期，被告未按合同履行一直在变动原施工图纸。后原告按被告和监理单位的要求测量定位，先施工建10幢别墅（详见2018年4月12日测量定位桩移交表、2018年4月26日工作联系单、现场三方实测场地标高要求）。原告再次按照被告的施工要求，将10幢别墅的基脚挖完工后被告于2018年5月25日打电话给承包方让该10幢别墅的所有工程停工，并告知原告耐心等待新的图纸出来后再开始施工。按原、被告双方签订的建设施工合同，工期为140天（自2018年3月20日起至2018年7月18日止），但直至2018年10月21日又过了93天，共计233天，原告也未收到被告的施工新图纸。原告认为，原、被告签订合同后，原告已经按照被告的入场通知聘请了农民工、技术人员以及租赁了12轮的渣土车2辆、220反铲挖掘机一台、50装载车一台进入金牛工业园区项目施工，原告自2018年3月22日至2018年10月21日止，在该工程施工期间听从被告及昆明天筑建设工程监理有限公司安排进行施工履行自己的义务，而被告未按原施工图纸确定的施工范围准许原告施工，并以擅自施工10幢别墅为由要求承包方（原告）耐心等待新图纸后再进行施工。被告再三违反《中华人民共和国合同法》第二百七十五条规定，现已对原告造成了惨重的损失，原告要求被告按照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第二百八十四条规定，赔偿原告上述损失。被告云漾公司辩称，一、拒不履行合同义务的是原告，原告的违约行为导致被告造成重大经济损失，据此，被告同意原告的第一项诉讼请求，同意解除原、被告双方订立的建设工程施工合同。合同解除后，被告不应当向原告支付任何费用，相反，原告应当向被告支付违约金。（一）合同签订后，被告于2018年3月20日发出《入场通知书》，通知原告于2018年3月28日正式进场施工，但原告进场后却拒绝严格履行合同义务，且单方停止施工撤出施工现场。同时，原告未经被告同意而擅自违法分包。原告也未于合同签订后14日内向被告及监理单位提交针对合同项目编制的实施性施工组织设计（含阶段性施工进度计划及节点工期计划）；未依约提交月进度计划、月进度报告；履约诚信差，资金调剂无序及违法分包，恶意拖欠施工班组的农民工工资，怂恿不明真相的农民工多次围堵被告办公场地，破坏被告正常的生产和工作秩序；专业技术人员、设备不到位，技术人员无法正常使用坐标及标高定位仪器，无法满足工期、质量、安全等要求并导致错误施工及工期延误；在施工期间不听从被告及监理单位安排和要求，盲目蛮干；因与实际施工人、违法分包人内部纠纷等自身原因导致工程停工，长期拒绝履行合同施工义务等。上述问题虽然经被告多次指出，但原告并未予以改善纠正，甚至在仅进行了别墅基脚开挖后便全面停止施工，未实施除此之外的其他任何工程施工内容，且自行撤离现场，已客观造成原告不可挽回的巨额损失。其中，未经被告书面同意而擅自违法分包、因与实际施工人、违法分包人内部纠纷等自身原因导致工程停工，长期拒绝履行合同义务、单方撤出施工现场等违约行为己经满足《建设工程施工合同》第三部分专用条款第16.2.2条第（5）（7）（17）款约定的解除条件及《合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定的法定解除情形。因此，解除原、被告双方之间订立的建设工程施工合同有充分的事实和法律依据。（二）合同依法解除后，原告应依据《合同法》第九十七条、第一百零七条等规定，承担相应的法律责任。针对原告的上述违约行为，《建设工程施工合同》第三部分专用条款第6.2.2条在约定被告有权解除合同的同时，另约定了原告应支付违约金100万元，承担由此给被告造成损失的违约责任承担方式或计算方法，被告保留向其主张的诉讼权利。二、原告有关损失及赔偿款项等主张无事实和法律依据，应予驳回。如前所述，原告仅在别墅基脚开挖后便单方全面停止施工且自行撤离现场，根本未实施其他任何工程施工内容，故其主张的所谓“农民工、项目技术员工工资款”“施工材料款”“租用机械费”“施工的工程量款”“工程获利款”“停工期违约金”无从谈起，且其是否实际发生及实际发生金额等需由原告承担举证责任予以严格证明。原告即便客观产生有损失，也与其施工组织管理的不规范、不恰当，以及上述转包、违法分包等自身严重违约行为密切相关，原告对其自身实际损失的产生负有不可推卸的过错，应自行承担相应的责任。现就原告第二项诉讼请求逐一分析并答辩如下：其一，农民工、项目技术员工工资款302662.74元不应得到认可支持。首先，原告系依据《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中“农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资”“建筑业在岗职工年平均工资”作为“农民工、项目技术员工工资”计算依据及标准。而该标准仅适用于2019年5月1日至2020年4月30日期间云南省行政区域内发生的道路交通事故及其他人身损害赔偿案件。本案系建设工程施工合同纠纷，适用该标准作为工资计算依据明显风马牛不相及。其次，“农民工、项目技术员工工资”均属“工资”，系劳动法律关系规制范畴。《工资支付暂行规定》第七条、《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第三条、第六条规定，“工资”应当以实际发放予以劳动者本人的准确数额为准，且还应当同时附有相关保险缴纳凭证、个人所得税缴纳凭证予以印证，绝非被答辩人主张的套用标准计算推定得出。最后，原告诉请支付“已施工的工程量款237469.26元”，而无论在建设工程施工领域，还是施工合同纠纷司法实践中，建设工程造价或价款客观上已包含有施工单位为此实际支付的员工工资内容，原告不应当重复计算。其二，施工材料款73151.50元，该费用需以原告实际出资采购、购买施工材料，并提供相应合同依据、购销发票印证，且客观用于项目实施为前提，在原告举证不能、证据不确实充分的现实背景下，不应得到支持。其三，租用机械费204157元，该费用同上，需以原告实际出资租赁，并提供相应合同依据、费用发票印证，且租赁机械客观用于项目实施为前提，否则不应得到支持。其四，施工的工程量款237469.26元，该费用系原告单方计算金额。所涉工程实际工程量、工程质量及应付工程款至今未得到原告及监理单位确认。同时，在解除合同情形下，被告对已经完成的建设工程是否应支付相应的工程价款需以该已完成的建设工程质量合格为前提，对此被告亦应严格举证证明。其五，工程量获利款509901元，该费用无事实及法律依据。假定原告确有违约并足以导致解除合同，依照《合同法》第九十七条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定，解除合同情形下违约方“应当赔偿因此而给对方造成的损失”，而“工程获利款”显然不属于“损失”范畴。况且按原告主张及表述，其在工程款仅为237469.26元的前提下获利款便高达509901元，明显不符合常理。其六，停工期违约金465000元，作为违约方的原告主张非违约方的被告承担停工违约金无事实和法律依据，并且该违约金与其所谓的“工人工资”“材料款”“租赁费”“工程量款”等损失费用存在重复计算。《合同法》第一百一十四条第一款和第二款规定的违约金，属于赔偿性违约金，即应以实际损失为限，故该项主张于法无据，不应予支持。综上，原告以被告违约为由提起诉讼，意图逃避合同约定义务及责任，谋求满足不合理诉请，不应得到支持，请依法驳回原告的第二项诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。其中原告提交的证据如下：1.《营业执照（副本）》《法定代表人身份证明书》《建筑业资质证书》《安全生产许可证副本》《建设工程施工合同》《投标报价》各1份；2.《入场通知书》《工程开工令》各1份；3.《工作联系单》2份、《通知函》《施工图纸》《定位桩平面图》《定位桩移交表》各1份；4.《现场签证单》3份、《施工图纸》1份；5.《公函》3份；6.《工作联系单》《更改资料通知》各1份；7.《电话录音（打印件）》1份；8.《机械费用清单》《收款收据》《营业执照》各1份；9.《建筑企业员工劳务合同》10份、《农民工工资清单》1份；10.《施工现场照片》2份；11.《结算清单（施工材料费）》《房屋租赁合同》《家电零售票据》《增值税电子普通发票》各1份、《发货单》《销售清单》《付款证明单》各2份、《收据》4份；12.《结算清单（完成工程量）》1份。被告提交证据如下：1.《营业执照（副本）》《法定代表人签证》《法定代表人身份证明书》各1份；2.《建设工程施工合同》1份；3.《入场通知书》《文本签收表》《定位桩平面图》《测量定位桩移交表》《开工申请书》《工程开工令》《监理工作联系单》各1份、《工作联系单》《工程通知单》各2份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的《投标报价》，编号为RHJZ-2018-001、RHJZ-2018-002的《现场签证单》，编号为RHJZ-003的《公函》《机械费用清单》《收款收据》《结算清单（施工材料费）》《房屋租赁合同》《家电零售票据》《发货单》《销售清单》《付款证明单》《收据》《结算清单（完成工程量）》《建筑企业员工劳务合同》《农民工工资清单》《电话录音（打印件）》《施工现场照片》有异议，对其余证据均无异议，原告对被告提交的证据均无异议。对当事人双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：1.《投标报价》与原告提交的其他证据相互印证，能够证明原告的证明目的，应予认定；2.编号为RHJZ-2018-001、RHJZ-2018-002的《现场签证单》虽系原告单方制作，未得到被告和监理单位的签字认可，但与原告提交的其他证据相互印证，能够证明原告的证明目的，应予认定；3.编号为RHJZ-003的《公函》未经被告签收，故对该份证据证明的事实，本院不予采信；4.《电话录音（打印件）》未反映通话时间、发话人、接话人等基本信息，本院不予采信；5.《机械费用清单》虽系原告单方制作，但原告同时补正提交《收款收据》，本院予以采信；6.《建筑企业员工劳务合同》，虽无签订合同时间，但真实性予以认定；7.《农民工工资清单》，系原告单方制作，未附支付凭证，应认定原告未能举证证明相关的支付事实，本院不予以采信；8.《施工现场照片》，原告于2018年4月15日拍摄，反映工地施工情况，应予认定；9.《结算清单（施工材料费）》《房屋租赁合同》《家电零售票据》《发货单》《销售清单》《付款证明单》《收据》，对购买施工建材、宣传标语等费用票据与本案有关联，应予认定，其余证据与本案无关联，不予认定；10.《结算清单（完成工程量）》虽系原告单方制作，被告不予认可，但未提供相反证据，本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告人和公司是具有古建筑工程专业承包叁级资质的建筑企业。2017年12月26日，被告云漾公司作为发包人与原告人和公司作为承包人签订《建设工程施工合同》，该合同由三部分组成：第一部分为合同协议书，约定由被告将漾濞县云漾软饮料生产工业园区项目发包给原告施工。工程内容：包括施工图纸包含的全部内容。工程承包范围：总建筑面积约4658.57㎡，其中旅客中心建筑面积（1105.70㎡）、科普讲堂（458.51㎡）、单层宿舍（619.20㎡）、双层宿舍（690.03㎡）、餐厅（1352.98㎡）、烧烤棚（314.15㎡）、更衣室（118㎡）。具体内容详见图纸及工程量清单。计划开工日期：2018年3月28日（实际开工日期以发包人下发的进场通知书为准）。计划竣工日期：2018年7月18日。工期日历天数：140日历天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。质量标准：工程质量符合按建筑工程施工质量验收统一标准，符合设计文件及规范要求，总体质量评价“合格”，观感质量达到“好”，一次性验收合格，且达到《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50300—2013标准）。签订合同价：10198192.54元；其中安全文明施工费196643.78元。合同价款形式：固定总价包干（含税）。第二部分为通用合同条款，对合同双方的权利义务及工程质量要求等方面进行了详细约定。第三部分为专用合同条款，其中第16条约定违约责任。对发包人违约的情形约定如下：发包人需配合承包人进行工程计算及验收，因发包人用各种方法拒不验收、不配合承包人正常工作的，构成违约，承包人有权终止合同……。发包人违约的责任的承担方式和计算方法：因发包人的原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的违约责任，视为发包人违约，仅对超出7天后的实际时间表对延误的工期予以顺延；因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任：工期顺延的基础上发包人应支付每天5000元对承包人予以补偿；发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的违约责任：工期顺延的基础上发包人应支付每天5000元对承包人予以补偿。因发包人违约解除合同，承包人按约定暂停满60天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同……。对承包人违约约定如下：承包人需按国家有关规定支付农民工工资、材料款，承包人资金、人员、设备、材料不到位，无法满足工期、质量、安全等要求的。构成违约……。承包人违约的责任的承担方式和计算方法：若承包人违反合同约定转包、违法分包的，发包人有权解除合同，要求承包人支付违约金100万元，并要求承包人承担由此给发包人造成的损失；承包人明确表示或者以其行为表示不履行合同主要义务的，发包人有权解除合同，要求承包人支付违约金100万元，并要求承包人承担由此给发包人造成的损失；承包人拖欠农民工工资、拖欠材料造成不良影响的，发包人有权责令其在规定期限内支付相关款项，若逾期未付，发包人有权其在工程款中代为支付，并要求承包人按代付金额的30%支付违约金……。2018年3月20日，被告向原告发出《入场通知书》。2018年3月28日，原告组织人员进场。2018年3月28日，被告向原告移交施工场地定位桩平面图及定位桩坐标数据。2018年3月31日，被告向原告发出《通知函》，并移交施工蓝图总图1份。2018年4月12日，被告向原告移交测量定位桩平面图1份。2018年4月14日，项目监理机构（昆明天筑建设工程监理有限公司）向原告发出《工程开工令》，同意原告于2018年4月15日开始施工。2018年4月23日，被告向原告发出《工作联系单》。2018年4月26日，被告向原告发出《工作联系单》。2018年4月28日，项目监理机构（昆明天筑建设工程监理有限公司）向原告发出《监理工作联系单》。2018年4月29日，原告要求现场签证。2018年5月12日，被告向原告发出《工程通知单》。2018年5月15日，被告向原告发出《工程通知单》。2018年5月22日，原告向被告发出《工作联系单》。2018年6月15日，原告向被告发出《甲方提供更改资料通知》。2018年10月8日，原告离场。诉讼过程中，被告对原告单方的工程量结算提出异议，但未提供书面结算依据，亦未申请鉴定。本院认为，被告云漾公司作为发包人与原告人和公司作为承包人签订《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，且未违反法律规定，该合同合法有效。双方在诉讼中均同意解除合同关系，属当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，本院应予支持。现双方在解除合同后就如何解除合同关系而产生的法律后果形成争议焦点，具体分述如下：1.关于原告主张的农民工、项目技术人员工资356137.80元问题。本院认为，农民工和项目技术人员受雇于原告从事涉案工程技术和管理工作，应当由原告支付相应报酬，且费用包含在工程进度款中，因此本院对原告的该项请求不予支持。2.关于原告主张的施工建材等费用75206.50元问题。本院依据原告提交的票据认定水泥款5200元、红砖款1950元、宣传标语等费用6104.27元、毛石款2600元，合计支持15854.27元，其余费用不支持。3.关于原告主张的机械租用费204157元问题。本院依据原告提交的票据，对原告的该项请求予以支持。4.关于原告主张的施工的工程量款237469.26元问题。本院认为，原告完成的工程量及对应的工程款应按合法途径结算确认，被告对提供原告自制结算清单不予认可，但未提供相反证据，对原告的该项请求本院予以支持。5.关于原告主张预期利润509901元问题。本院认为，建设施工合同在履行过程中，存在多种影响预期利润的因素，预期利润的产生不具有必然性，故本院对原告的该项请求不予支持。6.关于原告主张的违约金465000元问题。本院认为，对导致停工原因，原告未能充分举证，故本院对原告的该项请求不予支持。综上所述，被告应支付原告施工建材费15854.27元、租用的机械租用费204157元、工程量款237469.26元，合计457480.53元。原告的诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告弥勒市人和建安有限责任公司与被告大理云漾农业科技开发有限公司于2017年12月26日签订的建设工程施工合同；二、被告大理云漾农业科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告弥勒市人和建安有限责任公司施工建材费15854.27元、租用的机械租用费204157元、工程量款237469.26元，合计457480.53元；三、驳回原告弥勒市人和建安有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21431元，由原告弥勒市人和建安有限责任公司负担13269元，被告大理云漾农业科技开发有限公司负担8162元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  杨继松审 判 员  罗耀武人民陪审员  丁育芳二〇二〇年八月十三日书 记 员  杨**倩