成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0124民初2673号 原告：文某某，男，1983年4月17日出生，汉族，住成都市温江区。 委托诉讼代理人：黄莎，四川合状律师事务所律师。 被告：蒋某某，男，1969年2月21日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：张蓉，四川天府律师事务所律师。 被告：成都建工第二建筑工程有限公司,住所地：成都市府青路一段**。 法定代表人：蒋庆文，职务：总经理。 委托诉讼代理人：李莉，四川照真律师事务所律师。 原告文某某与被告蒋某某、成都建工第二建筑工程有限公司（以下简称二建公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年1月26日立案后，于2018年8月23日作出（2018）川0124民初731号民事判决书。后蒋某某不服该判决，上诉至四川省成都市中级人民法院。2019年3月20日，四川省成都市中级人民法院作出（2018）川01民终15450号民事裁定书，裁定：撤销原判，发回重审。案件发回重审后，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告文某某及其委托诉讼代理人黄莎，被告蒋某某及其委托诉讼代理人张蓉，被告二建公司委托诉讼代理人李莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告文某某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告蒋某某及被告支付工程款人民币464212.24元及资金利息48742.28元（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，暂计从2016年3月至起诉之日），并由蒋某某及二建公司对上述款项承担连带责任。2、本案诉讼费、保全费、律师费等费用均由二被告承担。本案审理过程中，文某某增加要求二被告承担鉴定费7000元的诉讼请求。事实与理由：原告与蒋某某于2013年11月22日签订《XX项目责任协议书》，协议约定被告将XX建筑工程的水电安装工程交给原告负责施工。协议签订后，原告按照协议约定按时、按质、按量完成XX工程（三期）13#、14#、17#、18#楼水电安装工程。2015年11月，XX工程（三期）项目已在住建局竣工验收备案，2016年3月原告做完最后的收尾修复工作并支付使用。截止原告起诉之日，蒋某某向原告支付工程款1490000元，尚欠工程款464212.24元及资金利息48742.28元。华侨XX工程验收合格后，原告多次联系蒋某某办理结算并支付剩余工程款，但蒋某某拒绝办理结算并拖欠工程款，直接导致原告拖欠多名工人工资、造成了严重的社会影响。蒋某某将XX项目的水电安装工程分包给原告，但原告并无相应资质。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程建设合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）向的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者资质等级的……”及第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，二建公司应对蒋某某尚欠原告的工程款及利息承担连带付款责任。为此，原告文某某诉至本院。 被告蒋某某辩称，1、工程不是原告做完的，蒋某某有证据证明2015年10月1日后原告就没有在工地上了，法院所认定的事实是原告所欠工人款是2015年10月以前的工资而不是2015年10月至2016年3月的工资;2、工期完工后，质保期内原告从未参与过维修等;3、蒋某某承包工程的面积和金额只有170万元，原告所主张的面积及金额均超过其所承包的，故不认可原告主张的工程款。 被告二建公司辩称，文某某的诉讼请求无事实依据和法律依据，依法应予驳回。1、根据合同相对性原则，二建公司不应承担原告工程款及利息。二建公司与蒋某某签订《水电工程劳务分包合同协议书》，将13、14、17#楼及旁边独立商铺、18#主楼正负零以上及全部地下室含主楼相应地下室分包给蒋某某。蒋某某与文某某签订《XX项目责任协议书》，由蒋某某将XX三期15、16、17、18栋水电安装工程分包给文某某。与原告订立合同的是蒋某某，不是二建公司。蒋某某与二建公司订立的合同施工范围，与蒋某某与原告订立合同的施工范围并不一样。二建公司只向蒋某某支付工程款，从未向原告支付过工程款。二建公司与文某某不具有合同关系，不应向文某某承担工程款和利息。2、文某某请求二建公司承担连带责任无法律依据和合同依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的XX项目责任协议书、竣工验收证明、结算面积书、建筑设计图纸、民事判决书、庭审笔录、二审庭审笔录、水电工程劳务分包协议书、承诺书、银行流水、川协合鉴字（2020）123号《鉴定意见书》及补充鉴定说明函、保某关于收到蒋某某1500元的证人证言等证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据原、被告的陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2013年11月22日，文某某作为乙方与蒋某某作为甲方签订《XX项目责任协议书》，约定：1、蒋某某将……17、18栋楼水电工程分包给文某某施工；2、本工程以包工不包料的方式施工；3、乙方若有意选好做的项目或留首尾，推卸难做项目，甲方有权把完成的工程项目，按合同单价的60%结算；4、本工程无预付款支付，未竣工之前甲方支付乙方价款的方式是以当月实际完成的工程量实际合同价款支付给乙方（预埋8元/平米，二次配管7元/平米，给排水7元/平米，穿线按开关箱，装开关插座桥架放电缆试水试电7元/平米，其他零星工程2元/平米）。当月的进度款在项目支付后10个工作日内支付完毕，质保金和安全保证金10%在支付进度款时相应扣除，待竣工验收完毕支付至总工程款的95%。剩余5%为质量保证金质保期为两年，期满全额返还。当月的工程量需经甲乙双方现场人员确认，并经业主方项目经理、施工长、结算员及有关人员签名才能作为支付依据；5、结算总额=乙方实际完成的工程量×合同单价。合同签订后，文某某组织工人进场，对13、14、17（除1-3层）、18栋（除1层）水电工程进行施工。2016年9月28日，蒋某某向文某某出具《结算面积书》，载明：……13、14、17、18栋面积共计53000平方米。（除17栋1、2、3楼和18栋的一层楼）。这是项目部结算面积为准。现文某某认为其已完成全部施工工作，但蒋某某未支付全部费用。蒋某某认为文某某仅完成部分施工工作。故原告文某某诉至本院。 另查明，成都市第二建筑工程公司于2018年9月18日更名为成都建工第二建筑工程有限公司。2014年6月18日，蒋某某与二建公司签订《水电工程劳务分包合同协议书》，约定：二建公司将其承建的……14#、17#楼及旁独立商铺、18#主楼正负零以上及全部地下室含主楼相应地下室水电工程分包给蒋某某施工。分包范围：（1）给排水系统预留洞及安装；（2）消防消火栓喷淋系统的预留洞及防水套管安装；（3）电气消防系统线管的预埋配管安装；（4）强电公共部分管线预埋安装、强电应急部分穿线灯具安装、住宅部分电线管的预埋、桥架安装；（5）室户内强、弱电箱的安装；（6）弱电（电视、电话、宽带、对讲）线管的预埋，桥架安装；（7）户内空调套管、透气管的预留预埋；（8）室外雨水管安装、避雷、接地焊制；（9）电缆敷设及室内穿线；（10）洗泵管的安装与拆除；（11））地下室车位上方给水主管的橡塑保温（12）商铺店招电源；（13）塔楼电梯前室及一层大堂部分的普通照明、应急照明；（14）雨水、废水、污水管必须接入总平第一个雨水井、污水井、污水井或散水沟。合同价款：暂估268万元。水电单价按33.5元/㎡（建筑面积），零星用工技工120元/工日。案涉项目13#、14#楼于2016年3月竣工验收，17#、18号楼于2015年10月竣工验收。建筑图纸显示13#、14#楼地上总建筑面积24626.28㎡、17#的地上总建筑面积20476.14㎡、18#的地上总建筑面积14292.49㎡，合计59394.91㎡。其中，17号楼1-3层建筑面积为4073.52㎡。经文某某申请，本院委托四川协合工程造价咨询有限公司对18栋1层房屋建筑面积进行鉴定。2020年5月21日，四川协合工程造价咨询有限公司出具川协合鉴字（2020）123号鉴定意见书，载明：18号楼首层建筑面积为453.72㎡。2020年7月9日，该鉴定机构出具《补充鉴定说明函》，载明：原鉴定意见书（报告文号∶川协合造价字（2020）第123号）第2页中第三条鉴定过程第（一）款鉴定依据中第4条"《建筑工程建筑面积计算规范》GB/T50353-2013"有误，现经鉴定人员核实后更改为“《建筑工程建筑面积计算规范》GB/T50353-2005及相关补充解释说明”。关于“鉴定结论意见”的补正∶1.18号楼首层建筑面积的补充鉴定结论如下：原鉴定意见书（报告文号∶川协合造价字（2020）第123号）第4页中“……18号楼首层建筑面积的鉴定结论为453.72㎡”，现修正为“……18号楼首层建筑面积的鉴定结论为290.43㎡。修正原因：参考《建筑工程建筑面积计算规范》GB/T50353-2005及相关补充解释说明进行修正”。鉴定中，文某某支付鉴定费3000元。 因文某某拖欠工人报酬，保某、刘某、林某等23名工人诉至本院，本院作出民事判决，判决文某某向23名工人支付相应报酬。在上述案件判决书中载明：1、被告蒋某某代原告文某某支付工人工资如下：康某某3750元、康某3750元、吴某某2200元、杨某某9300元……，合计201100元；2、“第三人蒋某某述称，自已系介绍文某某从事XX（三期）项目的部分水电安装工程，自已收取百分之七点五的信息介绍费。工程中涉及的工人、工资发放、质量、精度均由被告文某某负责。后因为文某某拖欠工人工资未支付，工人集体到项目部讨要，自己与华侨XX项目部协商后，将被告文某某应得最后一笔工程款，用以支付文某某欠条上所载的工人的部分工资”。 包含蒋某某代付的工人费用201100元在内，文某某认可蒋某某共计支付1491100元。其中，2015年12月，蒋某某向文某某支付50000元。除上述费用外，根据蒋某某提交的收条及保某的证人证言，蒋某某还另行支付工人工资8500元。以上共计1499600元。 当庭，为证明文某某、蒋某某各自完成的工程量，文某某向本院提交了：1、2015年3月至2016年1月的工人考勤签到表；2、证人保某出庭作证的证人证言。蒋某某向本院提交了：1、其向文某支付给、排水主管费用的收据；2、证人刘某、林某、黄某、文某出庭作证的证人证言。 本院认为，文某某与蒋某某签订的《XX项目责任协议书》虽系双方的真实意思表示，但因文某某系个人，并不具备建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，案涉合同应为无效合同。同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”之规定，文某某施工工程经竣工验收合格，已经交付使用，蒋某某仍应参照合同约定向原告支付工程价款。 本案中，双方的争议焦点为文某某所完成的工程量。文某某认为其完成了所有的工程。蒋某某认为文某某仅施工至2015年10月，2015年10月以后的施工均由其组织完成。对此，本院评议如下：首先，文某某应当完成的施工内容已在合同中进行了约定，蒋某某也于2016年9月28日向文某某出具《结算面积书》，其中并未提及自己进行了施工；其次，文某某提供了考勤签到表证明其组织工人施工至2016年1月，结合蒋某某2015年12月向文某某支付款项的事实，足以证明文某某一直组织工人施工；再次，蒋某某主张其在2015年10月后组织人员施工，但除提交工人的证人证言、收条等证据外，未能提交如施工日志、考勤表等客观反映施工情况的证据。而从本案查明的事实，蒋某某从二建公司承包的工程，除文某某进行部分施工外，还有他人进行施工，不能排除其组织工人进行其他部分施工的可能。另，蒋某某也并未提交证据证明其要求过文某某进行维修；最后，在工人提起的诉讼中，蒋某某认为其只是介绍人，也从未提及自己组织工人施工。综上，文某某提供的证据能够高度盖然证明其完成了相应施工，对其提出的完成施工工作的主张，本院予以支持。根据本案查明的事实，文某某完成的工程面积为55030.96（59394.91㎡-4073.52㎡-290.43㎡），乘以单价31元/㎡，总工程价款为1705959.76元。减去蒋某某已支付的1499600元，蒋某某还应支付206359.76元。因文某某与蒋某某并未结算，蒋某某不应承担逾期付款的利息损失，对文某某提出的支付利息主张，本院不予支持。本案鉴定费3000元，由文某某和蒋某某各承担1500元。文某某主张的其他鉴定费，因其鉴定结论未被本院采信，本院不予支持。二建公司不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定的发包人，根据合同的相对性，其不应当对文某某承担付款责任。因此，对文某某要求蒋某某与二建公司承担连带责任的主张，本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告蒋某某在本判决生效之日起十五日内向原告文某某支付工程款206359.76元及鉴定费1500元，以上共计207859.76元。 二、驳回原告文某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9000元，由原告文某某负担4500元、被告蒋某某负担4500元（此款已由原告文某某垫付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  刘 娟 人民陪审员  陈世超 人民陪审员  李志琴 二〇二〇年八月三十一日 书 记 员  李海林