山东省泰安市泰山区人民法院民 事 裁 定 书（2019）鲁0902民初2226号原告（案外人）：孟凡祥，男，1949年出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：郭涛,山东大仟律师事务所律师。被告（申请执行人）：兴业银行股份有限公司泰安分行，住所地山东省泰安市东岳大街**。负责人：张建霞，行长。委托诉讼代理人：马成杰,山东秉真律师事务所律师。第三人（被执行人）：山东阳光天润化工设备有限公司，住，住所地山东省肥城市高新技术开发区/div>法定代表人：李大路，经理。第三人（被执行人）：山东德广工贸有限公司，住，住所地山东省泰安市东平县接山乡西工业园/div>法定代表人：潘宜金，经理。第三人（被执行人）：邱德广，男，1969年出生，汉族，住山东省肥城市。第三人（被执行人）：贾春玲，女，1965年出生，汉族，住山东省肥城市。原告孟凡祥与被告兴业银行股份有限公司泰安分行（以下简称兴业银行泰安分行）、第三人山东阳光天润化工设备有限公司（以下简称阳光天润化工公司）、山东德广工贸有限公司（以下简称德广工贸公司）、邱德广、贾春玲案外人执行异议之诉一案，本院于2019年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孟凡祥的委托诉讼代理人郭涛，被告兴业银行泰安分行的委托诉讼代理人马成杰到庭参加诉讼。被告阳光天润化工公司、德广工贸公司、邱德广、贾春玲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟凡祥向本院提出诉讼请求：1、不得追加原告为被执行人；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月28日，泰山区人民法院(2018)鲁0902执异4号对兴业银行股份有限公司泰安分行申请原告孟凡祥、山东阳光盛华集团有限公司追加为被执行人一案作出执行裁定书：一、追加山东阳光盛华集团有限公司、孟凡祥为本案被执行人。二、山东阳光盛华集团有限公司对山东阳光天润化工设备有限公司的债务在1700万元的范围承担补充赔偿责任。三、孟凡祥对山东阳光天润化工设备有限公司的债务在300万元的范围承担补充赔偿责任。原告认为上述执行裁定错误，原告不应被追加为被执行人。一、原告被冒名登记为山东阳光天润化工设备有限公司股东，不应被追加为被执行人。被告兴业银行股份有限公司泰安分行依据(2018)鲁0902民初1860号民事判决书对该案被执行人山东阳光天润化工设备有限公司(下称阳光天润公司)申请强制执行。后又根据原告为阳光天润公司股东且存在抽逃出资行为追加原告为被执行人。原告此时才首次得知被冒名登记为阳光天润公司股东，后立即向原审执行法官提出异议表明是被冒名登记为阳光天润公司股东，但是原审法官仍然裁定追加原告为被执行人。该裁定完全错误，事实与理由分述如下。(一)原告无成为阳光天润公司股东的意思表示，是被冒名登记为股东。《中华人民共和公司》(下称公司法)第二十三条规定，设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数；(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有公司住所。第二十五条规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：(一)公司名称和住所；(二)公司经营范围；(三)公司注册资本；(四)股东的姓名或者名称；(五)股东的出资方式、出资额和出资时间；(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；(七)公司法定代表人；(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》(下称公司法司法解释三)第一条规定，为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。上述法律明确规定，设立公司必须制定公司章程，公司章程应由发起人股东签名或盖章并履行设立职责。但是，原告从未参与阳光天润公司设立，未参与阳光天润公司章程制定也从未在该公司章程中签名。因此，原告无设立阳光天润公司并成为该公司股东的意思表示，是被别人冒名。(二)原告从未向阳光天润公司出资，阳光天润公司从未向原告签发出资证明书。1.《公司法》第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。第三十一条规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。《公司法司法解释三》第一条规定，为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。第二十二条规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：(一)已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。上述法律规定表明，股东认缴出资并向公司实际缴纳出资是获取股东资格的必要条件，并在公司成立后由公司向其签发出资证明书。还可通过受让或者以其他形式继受公司股权取得股东资格。2.根据原审(2018)鲁0902执异4号执行裁定书第6页载明：山东阳光天润化工设备有限公司原名称为肥城市阳光钢结构有限公司，2003年6月申请成立，注册资本金5002万元，肥城市阳光房地产开发有限公司出资2700万元，孟凡祥出资100万元，张成宗出资752万元，孟祥云出资550万元。2003年6月27日，以上出资以转账方式存入肥城市阳光钢结构有限公司账户。但是，原审法院并未查明“以上出资”的出资人具体是谁。根据该执行裁定书第3页载明：被告兴业银行称，原告孟凡祥应出资的1000万元是由山东阳光盛华集团有限公司缴纳。但是，原告从未自己向阳光天润公司认缴并缴纳出资，也从未委托山东阳光盛华集团有限公司代原告缴纳所谓出资。因此，原告无发起设立阳光天润公司的意思表示，也从未向阳光天润公司出资，也未继受他人股权，是被冒名登记为股东。(三)原告未获得股东资格，从未享有股东权利。《公司法》第四条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。原告在(2018)鲁0902执异4号案件中首次得知被冒名登记为阳光天润公司股东，在此之前及之后从未参与阳光天润公司的公司治理，从未参加过阳光天润公司股东会作出任何决策，从未获得阳光天润公司分红，也从未行使选择阳光天润公司管理者的权利。因此，原告无设立阳光天润公司的意思表示，从未认缴并缴纳出资，从未行使任何股东权利，是被冒名登记为该公司股东。二、阳光天润公司的工商登记与原告无关，原告从未参与阳光天润公司发起设立，被登记为该公司出资1000万元的股东时被冒名登记。请求贵院依法调取该公司在其注册登记的工商行政管理机关登记的工商信息，并鉴定所有原告签名字样以确认是否有原告签名，一并确认若非原告签名，是否有原告授权委托他人代原告在工商登记信息中签字的授权委托书。若经查实所有工商登记签名既非原告签字也无原告授权委托，则可表明原告是被冒名登记。在此一并请求人民法院调取阳光天润公司的工商登记信息。三、原告被冒名登记，不应追加为被执行人。《公司法司法解释三》第二十八条规定，冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。原审(2018)鲁0902执异4号裁定书，之所以裁定原告为被执行人是依据原告为阳光天润公司股东且存在抽逃出资的行为。但是，根据上述法律规定及原告陈述可知，原告是被冒名登记为阳光天润公司股东，根据《公司法司法解释三》第二十八条规定，原告不应承担任何股东责任。原审裁定追加原告为被执行人完全错误。综上，原告被登记为山东阳光天润化工设备有限公司股东时被冒名登记，请求人民法院依法查清事实，支持原告诉讼请求。被告兴业银行泰安分行辩称，一、(2018)鲁0902执异4号执行裁定书认定事实清楚，证据确实充分，应予以维持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。二、原告称被冒名登记为股东不应予以采信。山东阳光盛华集团有限公司系山东阳光天润化工设备有限公司的大股东，孟凡胜系山东阳光盛华集团有限公司的实际控制人兼法定代表人，在该公司任执行董事兼经理职务，孟凡胜自山东阳光天润化工设备有限公司成立伊始就担任其法定代表人，原告系山东阳光盛华集团有限公司的工作人员，与山东阳光盛华集团有限公司的实际控制人孟凡胜有直接亲属关系，原告诉称被冒名登记为股东不应予以采信。根据工商登记的公示公信原则，答辩人及其他权利主体有理由相信其股东身份。三、原告未履行出资义务。被执行人山东阳光天润化工设备有限公司(以下简称阳光天润)的注册资金5002万元均来源于山东阳光盛华集团有限公司，原告未履行股东出资义务。四、山东阳光天润化工设备公司减资程序违法，减资不能成立。原告的出资义务为1000万元，原告根本没有履行出资义务，在这种情况进行所谓的减资，减资程序违法，减资行为不能成立。五、原告未依法履行出资义务即转让股权，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。综上所述，本案事实清楚，证据确实充分，虽然山东阳光天润化工有限公司股东及股权在2009年8月份发生变更，被告方的债权产生于2014年，但法律精神追求的是归本溯源，原告负有出资义务，未履行出资义务即转让股权，违反公司法及相关法律规定，原告依法应承担补充赔偿责任，请求人民法院依法判决。第三人德广工贸公司、阳光天润化工公司、邱德广、贾春玲未到庭，亦未答辩。本院查明：兴业银行泰安分行与德广工贸公司、阳光天润化工公司、邱德广、贾春玲金融借款合同纠纷一案，本院作出（2017）鲁0902民初1860号民事判决书，判令德广工贸公司于该判决生效后十日内偿还兴业银行泰安分行借款本金、利息、罚息、复利等；判令阳光天润化工公司、邱德广、贾春玲对该判决确定的付款义务承担连带清偿责任。该判决生效后，本案第三人未能偿还借款，故兴业银行泰安分行向本院申请立案执行，被执行人没有全部履行还款义务，本院现未查到各被执行人可供执行的财产。为此，兴业银行泰安分行申请追加本案原告、山东阳光盛华集团有限公司为本案的被执行人并承担连带责任。本院作出（2018）鲁0902执异4号执行裁定，追加山东阳光盛华集团有限公司、孟凡祥为本案被执行人，山东阳光盛华集团有限公司对山东阳光天润化工设备有限公司的债务在1700万元的范围内承担补充赔偿责任，孟凡祥对山东阳光天润化工设备有限公司的债务在300万元的范围内承担补充赔偿责任。原告及山东阳光盛华集团有限公司对该裁定不服，故向本院提出执行异议之诉。本案在诉讼期间，原告孟凡祥申请对山东阳光天润化工设备有限公司工商登记资料中所有“孟凡祥”字样的签名及孟凡祥的捺印进行司法鉴定，确认是否是孟凡祥本人签字和捺印。经原被告共同选定鉴定机构，本院依法委托，山东浩德物证司法鉴定所作出山东浩德【2020】物证（痕）鉴字第326号文书鉴定意见书和327号痕迹鉴定意见书，326号文书鉴定意见为“送检的《有限公司章程》、2006年3月8日《股东会决议》、2005年12月26日《股东会决议》、《股权转让协议》（乙方：张长亮）、《股权转让协议》（乙方：李大路）、《股权转让协议》（乙方：杨建华）、《股权转让协议》（乙方：孟凡胜）中落款处“孟凡祥”签名字迹不是孟凡祥所写。327号痕迹鉴定意见书鉴定意见为“送检的《有限公司章程》中落款处“孟凡祥”押名指印不是孟凡祥所捺。”另查明，山东阳光盛华集团有限公司执行异议之诉一案，本院作出（2019）鲁0902民初2227号民事判决书，后双方均未上诉。后因山东阳光盛华集团有限公司履行了付款义务，（2017）鲁0902民初1860号民事判决书确定的义务履行完毕，本院于2020年7月30日作出(2020)鲁0902执1732号结案通知书。本院认为，该案系因当事人未履行（2017）鲁0902民初1860号民事判决书确定的义务而形成执行异议之诉案件，现（2017）鲁0902民初1860号民事判决书确定的义务履行完毕，申请执行人的债权已经实现，本院于2020年7月30日作出(2020)鲁0902执1732号结案通知书。现原告的起诉无事实及法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，裁定如下：驳回原告孟凡祥起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  林玉兰人民陪审员  尹 萍人民陪审员  杨 昕二〇二〇年八月三日书 记 员  韩 艺