广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29305号原告：史丽红，女，1979年4月16日出生，汉族，身份证住址陕西省扶风县。委托诉讼代理人：曾祥威，广东恒益律师事务所律师。被告：梁杰威，男，1984年9月7日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。被告：梁冰，女，1980年10月14日出生，汉族，身份证住址广西横县。委托诉讼代理人：张耀洲，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈楚楚，广东南方福瑞德律师事务所实习人员。被告：钟燕霞，女，1980年9月4日，汉族，身份证住址广西兴业县。委托诉讼代理人：轩辕宇璐，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘寒妮，广东正大方略律师事务所实习人员。原告史丽红与被告梁杰威、梁冰、钟燕霞合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员张永亮独任审理。原告史丽红的委托诉讼代理人曾祥威，被告梁杰威、被告梁冰的委托诉讼代理人张耀洲、陈楚楚，被告钟燕霞的委托诉讼代理人轩辕宇璐、刘寒妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告史丽红向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告梁杰威、被告梁冰原持股的广州市千亿里餐饮服务有限公司（以下简称千亿里公司）所签订的《定金协议》解除；2.判令被告梁杰威、梁冰、钟燕霞向原告双倍返还定金人民币20000元；3.判令被告梁杰威、梁冰、钟燕霞向原告返还原告定金外的已付款项人民币68000元；4.判令被告梁杰威、梁冰、钟燕霞承担本案诉讼、诉讼保全以及诉讼保全担保费用。事实和理由：2018年7月至8月期间，原告与被告梁杰威、被告梁冰原持股的广州市千亿里餐饮服务有限公司就原告加盟千亿里公司品牌并开设“广叔形象店”事宜签订《定金协议》，但该协议仅约定了原告开店的预期地址、投资的金额与原告支付定金的义务，却并未约定任何千亿里公司的义务。该协议签订后，原告根据千亿里公司的指示，支付了定金人民币10000元。此外，千亿里公司向原告声称原告需付齐预期投资金额的总额，才能全面配合原告的开店事宜，为推进“广叔形象店”的开店事宜，原告于2018年8月4日根据千亿里公司的书面付款指示，向被告钟燕霞支付了预期投资余款人民币68000元。原告付讫上述预期投资款项后，便积极开展“广叔形象店”的各项工作，包括商铺承租、确认店铺装修要求、与千亿里公司负责人员索要装修图纸等，但经原告与承租商铺物管单位核实发现千亿里公司提供的装修图纸不符合场地的装修要求，在原告向千亿里公司的负责人员反馈后，千亿里公司一直未作实质处理，其负责人员与工作人员均一而再再而三地拖延。2018年9月，原告已对千亿里公司的消极态度与服务成果彻底失望，向千亿里公司负责人员提出终止合作并退款的要求，但至今未获悉千亿里公司关于此事的正面回应。千亿里公司的上述行为，客观上已导致双方订立合同的目的无法实现，构成根本性违约。被告钟燕霞实际收取了原告支付的款项，参与了原告与千亿里公司所签协议的履行，与千亿里公司同为合同履约方，应共同承担相应的合同义务，因此，被告钟燕霞应对千亿里公司的违约责任承担相应连带清偿义务。为此，原告已于2019年6月10日向千亿里公司提起民事诉讼追究上述法律责任【一审案号：（2019）粤0111民初22620号】，但在该案的材料送达过程中，发现千亿里公司已办理注销登记。在千亿里公司注销前，原告从未收取千亿里公司清算组的任何通知，已构成清算组成员因故意或重大过失造成原告损失。被告梁杰威答辩称：千亿里公司与原告签订协议并授权品牌给原告使用，千亿里公司已经履行相关合同义务，不应返还款项。原告史丽红支付的款项并未由我方收取，我方只是名义上的小股东，实际上也只是打工，并非公司实际控制人，且千亿里公司注销我并不知情，直到公司通知我转出社保我才知晓。被告梁冰答辩称：一、原告史丽红主张解除《定金协议》，双倍返还定金以及返还定金外的已付款项68000元无事实及法律依据。1.千亿里公司与原告史丽红之间的合同已经履行完毕，千亿里公司不存在违约行为。千亿里公司与原告史丽红之间实质上是品牌加盟合作关系，即千亿里公司许可原告史丽红在特定行政区域内使用其旗下品牌，双方签订的协议中“申请人注意事项”第（7）项提到的“区域控制权”亦可印证该事实。本案中千亿里公司已授权原告史丽红使用该品牌，为原告史丽红进行店面设计，并提供设计图纸。但原告史丽红以各种理由否决千亿里公司设计的图纸，且反复要求千亿里公司修改，千亿里公司仍尽量满足原告史丽红的要求。事实上，千亿里公司在涉案合同项下的义务已履行完毕，不存在违约行为。2.原告史丽红单方主张解除协议系违约行为。即使涉案合同仍处于履行状态，但千亿里公司不存在任何违约行为。通过原告史丽红提供的微信聊天记录可推断：原告史丽红单方主张解除合同实际系其个人原因反悔，故通过各种理由否决千亿里公司提供的设计图纸，并以此为借口主张解除《协议》。原告史丽红该行为系单方违约解除合同，如协议为履行完毕，也应由原告史丽红承担违约责任，赔偿千亿里公司损失及违约金后方可解除。3.原告史丽红仅提供定金收据，未提供相关的银行流水记录，不足以证明其已经实际支付定金。综上，千亿里公司不存在违约行为，原告史丽红要求解除协议，双倍返还定金以及返还定金外的已付款项人民币68000元无事实及法律依据。二、即使千亿里公司存在未了结的债权债务关系，也应由千亿里公司实际控制人负责处理并承担相关责任。千亿里公司系根据实际控制人杨培明的要求注销，即使千亿里公司存在未了结的债权债务关系，也应由杨培明负责处理。被告钟燕霞答辩称：第一，从原告提供的相关证据来看，我方并不是合同的相对方，不应当承担协议义务。第二，根据我方提供的转账凭证，原告史丽红将款项转账至钟燕霞相关账户以及从2018年8月至9月的转账流水来看，原告将款项转入钟燕霞账户之后，第三天财务将款项转入自己账户。从转账流水可以清楚的看出钟燕霞的账户并不是由我方实际控制和使用。第三，本案的协议事实上已经履行，从原告提供的微信截图来看，千亿里公司将相关的装修效果图多次发送给原告，事实上千亿里公司也积极地在履行相关的合同义务，并非原告所称陈述的千亿里公司人员没有履行相关的合同义务。经审理查明：原告与千亿里公司签订的《定金协议》，其中约定：定金数额壹万元，预计开店地址陕西西安，预期投资的金额78000元，申请时间2018年7月30日，截止日期2018年8月5日。原告史丽红在申请人处签字，千亿里公司员工陈芯签字并加盖千亿里公司印章。《定金协议》中有申请人注意事项：（7）逾期或申请人自行放弃经营区域控制权，定金不予退还。（8）签订协议时出具此单，此款直接转为首次投资款。根据千亿里公司的指定汇款账号显示，其有以下指定账号：一、开户名：梁冰、开户银行：广州农商银行、卡号：62×××21；二、开户名：钟燕霞，开户银行：中国银行，卡号：62×××55；三、开户名：钟燕霞，开户银行：中国农业银行，卡号：62×××79；四、开户名：钟燕霞，开户银行：中国建设银行，卡号：62×××65；五、支付宝账号：18×××71，千亿里餐饮。2018年7月30日，千亿里公司出具《收据》，载明今收到陕西客户史丽红交来“广叔”项目合作定金，金额10000元。千亿里公司在该收据上加盖财务专用章。2018年8月4日，原告史丽红通过其中国建设银行账号（户名：史丽红，账号：62×××45）向被告钟燕霞中国建设银行（户名：钟燕霞，账号：62×××65）转账68000元。根据原告提供的其与千亿里公司员工王军的微信聊天记录：1.2018年8月4日，原告：王总好！加盟费已转！请财务查收！到账了给我说一声，谢谢。2.2018年8月14日，原告：昨天设计把效果图发给我了，要我怎么说呢，真是折腾了一番出的效果图，没有任何特色就一大排挡嘛！要我说什么好呢！前面出的布局图管委会通不过！这两天管委会又要求所有店铺负责人跟设计师参加会议！这遥遥千里怎么解决啊！……王总，我这边输不起，本来资金就紧张，我还是希望从图上一次合格！相信您也明白，设计一个作品、设计师跟业主应该不断沟通协调的，现场的方位、结构跟平面图还是有差离的！这些不是电话沟通完成任务的！这不是小学生交作业。如果实在没办法协调，我只能要求退费然后在我们当地请设计师了！商铺租好每天一千多元的费用我耽误不起了！3.2018年9月9日，原告：开始我也觉得你们公司还算正规能帮扶我一程！但是这才开始合作我就觉得现实不是那样！我交完钱所有事情都变得被动。就一个设计图费了那么大劲怎么都到不了位！我前两天在西安本想重新找家设计单位给我出设计，但设计费价格太高了每平米二百，最便宜的谈到了三万，管委会这块卡的又严格，图纸审图不过啥都动不了！一天一千元的费用这么下去我还怎么坚持！王军：我想是这样，就是说你找当地的这个设计部门，给他发给我们设计的可以的，因为我们去人又涉及到跟你增加费用，在有没有时间。这个东西相互理解，我一早上就跟广州总部打个电话，就问了他们这个事。根据原告与千亿里公司员工陈芯的微信聊天记录：2018年8月16日，原告：我跟你说啊，陈经理，不是说我来找你啊，我现在要这个东西，我不管你们哪个部门来负责这个事情，我是要这个数据呢，设计部门给不了我，我找王总的，王总说，让跟你联系的。不是我找你，非得让你来给我这么一个东西，你把事情搞清楚啊，然后你们内部自己协调，我设计这边，如果再不通过，我就不要设计了，你就给我退费用吧，我到我当地请人好了，我觉得这样太费劲了，我已经耽误了半个月时间了，还是我找你要的数据呢，我不管你们谁，你谁给我提供的数据就行了。另查明，2019年6月13日，千亿里公司形成股东会决议，其中载明：根据《公司法》及《公司章程》的有关规定，经公司全体股东研究，一致同意作出如下决议：一、公司已清算完毕，同意注销本公司。被告梁杰威、梁冰在股东处签字，千亿里公司加盖印章。当日，千亿里公司形成清算报告，其中载明：根据《公司法》及公司章程的规定，广州市千亿里餐饮服务有限公司于2019年4月10日召开股东决议解散，并成立公司清算组于2019年4月10日开始对公司进行清算。清算情况如下：1.公司清算组于2019年4月10日向公司登记机关备案，并取得《备案通知书》（H201904125089）。清算组成员由梁冰、梁杰威组成，由梁冰担任清算组负责人；2.通知和公告债权人情况：公司清算组于2019年4月10日通知债权人申报债权，并于2019年4月22日在广东建设报刊登清算公告；3.公司已了结所有未完业务，停止一切生产经营活动；4.公司所有税款已清缴；5.公司债权债务已清理完毕；6.公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕；7.公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。被告梁杰威、梁冰在清算组成员处和股东处签字，千亿里公司加盖印章。2019年6月13日，千亿里公司注销登记。再查明，被告梁杰威、梁冰、钟燕霞与案外人杨培明等于2016年12月31日签订有《合作协议书——创立合作企业：广州市千亿里餐饮服务有限公司》。以上事实，有《定金协议》、收据、微信聊天记录、股东会决议、清算报告、合作协议书等证据证实。本院认为，《定金协议》是各方当事人的真实意思表示，内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。根据《定金协议》，原告投资金额为78000元，根据《收据》载明的10000元以及原告于2018年8月4日向被告钟燕霞转款68000元，可以确认原告已经依约支付了相应款项，千亿里公司应当依约履行其义务。但现有证据不足以证实千亿里公司已依约履行其义务，第一，本案原告与千亿里公司仅签订有《定金协议》，而未签订有正式的书面协议。但根据查明事实可知，本案是原告加盟千亿里公司经营相应的餐饮店铺。从原告与千亿里公司员工的聊天记录来看，双方之间的加盟事宜尚仅停留在设计图纸阶段，无证据显示千亿里公司已经履行其他义务。第二，从原告与千亿里公司员工微信聊天内容来看，原告与千亿里公司就设计图纸问题存在争议，亦无证据显示千亿里公司与原告就争议的解决形成最终的方案，千亿里公司在尚与原告存在争议的情况下注销登记必然损害原告的权益。也即，即便在协议履行过程中，各方均有过错，但千亿里公司仍然有义务就其与原告之间的协议事宜作出清理。第三，综合原告与千亿里公司的加盟合作来看，原告与千亿里公司在2018年8月前后磋商加盟事宜并支付了相应款项，但千亿里公司于次年即2019年4月即申请注销企业，且未通知原告，该行为亦有违诚信原则，势必导致原告的合同目的无法实现。综上，原告主张千亿里公司违约，要求返还定金20000元并退还款项68000元，本院予以支持。但因千亿里公司已经注销，《定金协议》因一方主体注销而终止，原告诉请解除《定金协议》没有事实依据，本院不在判项中作此确认。原告与千亿里公司在2018年8月前后磋商加盟事宜并支付了相应款项，被告梁杰威、梁冰在2019年4月申请注销企业时，作为股东应当明知原告与千亿里公司之间的争议可能在双方之间产生债权债务关系，而千亿里公司清算报告称公司债权债务已清理完毕，导致千亿里公司经注销主体消亡，原告对千亿里公司的债权无法得到清偿，由此可见清算组在清算千亿里公司债权债务过程中并未履行《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第一款“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告”规定的义务，清算组成员存在过错。故依据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”；《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第二款“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，清算组成员应当对原告享有的对原千亿里公司的债权承担赔偿责任。千亿里公司清算组成员为被告梁杰威、梁冰二人，故应当由被告梁杰威、梁冰承担相应责任，向原告双倍返还定金20000元并退还款项68000元。至于被告梁杰威、梁冰与千亿里公司其他人员之间的关系，属于原千亿里公司的内部关系，各方当事人可另寻途径解决，本案不予调处。关于被告钟燕霞是否应当承责的问题，虽然原告将68000元支付给被告钟燕霞，但从各方提供的证据来看，千亿里公司确实曾使用被告梁冰及被告钟燕霞的账号进行交易，仅凭该68000元款项支付的事实，不足以证实被告钟燕霞为合同当事人，故原告以被告钟燕霞作为合同履约方要求其承担相应责任，依据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告梁冰、梁杰威共同给付原告史丽红88000元。二、驳回原告史丽红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2000元，由梁冰、梁杰威承担，并于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  张永亮二〇二〇年八月十九日书记员  胡嘉文