广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初12003、12255号（2019）粤0113民初12003号案原告、（2019）粤0113民初12255号案被告：刘元英，女，1970年10月2日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：田兰兰，广东智奇诺律师事务所律师。受广州市番禺区法律援助处指派。（2019）粤0113民初12003号案被告、（2019）粤0113民初12255号案第三人：广州市升辉清洁服务有限公司，住所地广州市番禺区。法定代表人：李承华。委托诉讼代理人：邓星星，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：吴立群，女，该公司工作人员。（2019）粤0113民初12003号案被告、（2019）粤0113民初12255号案原告：广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司，住所地广东省云浮市。负责人：简伟新。委托诉讼代理人：吴伟琪，男，该公司工作人员。刘元英与广州市升辉清洁服务有限公司（以下简称升辉公司）、广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司（以下简称顺业云浮分公司）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭合并进行了审理。刘元英及其委托诉讼代理人田兰兰，广州市升辉清洁服务有限公司的委托诉讼代理人邓星星、吴立群，广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司的委托诉讼代理人吴伟琪均到庭参加诉讼。两案现已审理终结。案件事实一、双方关于建立劳动关系的主张与举证情况。顺业云浮分公司系于2010年1月7日登记成立的有限责任公司分公司，领取了营业执照，经营范围包括室内装饰、室内清洁等。升辉公司系于2000年8月4日登记成立的有限责任公司，经营范围包括建筑物清洁服务、室内装饰装修、劳务承揽等。顺业云浮分公司主张其于2015年1月1日至2018年12月31日期间与刘元英存在劳动关系，在该期间，刘元英被派遣至升辉公司担任清洁工，但因公司管理人事的员工已离职，现只能提供刘元英2017年的劳动合同与入职登记表。诉讼中，顺业云浮分公司提交了劳动合同、派遣员工入职登记表及与升辉公司签订的劳务派遣服务合同等。登记表载明刘元英入职日期为2017年1月1日。劳动合同期限为2017年1月1日至2018年12月31日，约定刘元英实行标准工时工作制，每周正常工作不超过40小时，每周至少休息一天，正常工作时间的工资按当地最低工资标准，享受法定休假日、年休假、婚假、丧假、探亲假、产护假等带薪假期，按合同约定的工资标准支付工资。上述入职登记表与劳动合同载明刘元英的工作部门与用工单位均为升辉公司。劳务派遣服务合同的期限为2016年12月8日至2018年12月7日。刘元英对上述劳动合同、入职登记表中刘元英的签名予以确认，称入职登记表是办理续期时签署，此前也有与公司签过几次劳动合同和入职登记表，对劳务派遣服务合同不予确认。升辉公司对顺业云浮分公司提供的上述证据均无异议。刘元英称其自2009年2月22日起在升辉公司做保洁员，因签订劳动合同的单位为顺业云浮分公司，故主张与顺业云浮分公司于2010年1月7日至2018年10月30日期间存在劳动关系，并明确本案中不主张也不请求确认刘元英与升辉公司存在劳动关系，但要求升辉公司作为用工单位就本案承担连带责任。审理中，刘元英提交了工牌照片、考勤表、银行账户明细清单、银行交易流水明细等。其中工牌抬头为升辉公司，载明工种及工号；四份考勤表均加盖“广州市升辉清洁服务有限公司”印章，日期为2016年10月、11月与2018年10月、11月，载明驻单位“电信广场”，列明了包括刘元英在内多名员工的考勤情况，规定员工出勤当日需按时签名。顺业云浮分公司与升辉公司对刘元英提交的工牌照片予以确认，对考勤表不予认可，但升辉公司确认顺业云浮分公司派遣刘元英到升辉公司工作，由其负责用工管理。银行账户明细清单显示自2010年12月起至2018年10月刘元英的银行账户在相对固定的期间收到摘要为“工资”的存入款项。银行交易流水显示自2009年3月23日起不同公司向刘元英转账“工资”款项的情况，其中2009年3月23日至2010年11月23日、2011年1月25日通过“广州昕辉清洁服务有限公司”账户向刘元英账户转入多笔“其他代发”款项，2010年12月28日至2012年8月24日通过升辉公司账户向刘元英账户转入多笔“工资”款项，2012年9月25日至12月25日通过“广州银洋企业管理咨询有限公司”账户向刘元英账户转入多笔“工资”款项，2013年11月22日至2015年1月23日通过“广州山林企业管理咨询有限公司”账户向刘元英账户转入多笔“工资”款项，2015年2月12日至2018年10月25日通过广州市顺业人力资源服务有限公司账户向刘元英账户转入多笔“工资”款项（其中2015年2月至2015年11月每月均有两笔工资款项转入，2015年12月转入工资1980元，此后每月仅转入一笔工资）。庭审中，升辉公司先是否认向刘元英发放过工资，后又确认于2010年12月28日至2012年8月24日期间通过公司账户向刘元英转账发放工资，并称该期间刘元英一直在升辉公司工作，2012年8月之后刘元英从升辉公司离职，由其他公司向刘元英转账发放工资，但确认无法提供刘元英离职的证据。顺业云浮分公司确认自2015年2月起通过公司账户向刘元英转账发放每月工资，称其对此前通过其他公司账户向刘元英转账发放工资的情况并不清楚，也与顺业云浮分公司无关联。刘元英则称其自2009年2月起一直在升辉公司工作，从未离职，工作期间并不清楚由哪家公司向其发放工资。二、关于刘元英休息日、法定节假日加班费的情况。刘元英称其每天工作8小时，每周工作6天，部分法定节假日需上班，主张按其离职前的平均工资标准计算2009年2月22日至2018年11月30日期间休息日与法定节假日的加班费。顺业云浮分公司、升辉公司对刘元英陈述的上班时间无异议，升辉公司称刘元英在法定节假日上班后会安排补休，升辉公司驻点负责人每天对刘元英的出勤天数进行登记考勤，月底将刘元英的出勤情况交给顺业云浮分公司核算当月工资及加班费。刘元英提交的2016年10月、11月与2018年10月、11月四份考勤表显示2016年10月刘元英例休4天（含10月2日例休一天），补休1天，当月1日与3日上班；2016年11月休息4天；2018年10月1日与2日上班，3日休息，另当月还休息5天；2018年11月休息4天。审理中，顺业云浮分公司与升辉公司均未提交刘元英的考勤记录。另，顺业云浮分公司称按劳动合同约定，刘元英的加班费应按最低工资标准计算，工资构成为基本工资（按最低工资标准）+加班费，具体以银行流水为准，并主张其已向刘元英支付加班费。刘元英称不清楚工资构成项目，公司没有向其发放工资条，银行转账也无注明有关情况。庭审中，顺业云浮分公司与升辉公司均确认无法提交刘元英离职前两年的工资签收表。三、关于解除劳动关系的情况。刘元英最后上班至2018年11月30日。刘元英称因家里有事向驻场经理请假半个月，至2018年12月16日回去上班时，公司不让其继续上班，主张公司违法解除劳动合同并要求支付赔偿金。顺业云浮分公司称因刘元英自2018年12月1日起未经请假擅自离岗，也无法电话通知刘元英到岗上班，其于12月4日在刘元英上班地点张贴缺勤通知，要求刘元英在接到通知后2日内回公司说明缺勤情况，否则将依法办处；其后刘元英一直没有回去上班；同年12月6日，顺业云浮分公司出具关于与刘元英解除劳动合同的通知，以刘元英无故缺勤3天以上，至今仍未返岗说明情况，经通知无果，决定按刘元英自动离职处理，双方劳动关系于2018年12月6日解除。顺业云浮分公司在刘元英的上班地点张贴上述解除劳动关系的通知。刘元英质证称不清楚顺业云浮分公司上述张贴公告的情况，也无收到顺业云浮分公司作出的解除双方劳动关系的通知，其至仲裁时才知悉上述有关通知。刘元英还称因2018年11月工资一直未予发放，其于2019年3月15日向升辉公司邮寄解除劳动关系通知书。升辉公司对此不予确认，并称2018年12月1日发现刘元英未上班，打电话给刘元英，刘元英称其有事需要请假半个月，但未经批准。审理中，刘元英未提交上述主张的请假半个月得到批准的证据。四、仲裁的情况。2019年4月23日，刘元英以顺业云浮分公司与升辉公司为被申请人向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认劳动关系，并裁决公司支付工资、加班费、高温津贴、解除劳动关系经济补偿等。仲裁委员会作出穗番劳人仲案[2019]1748号仲裁裁决书，裁决：1.确认刘元英与顺业云浮分公司于2010年1月7日至2018年11月30日期间存在劳动关系；2.顺业云浮分公司支付刘元英2018年11月份工资2690元；3.顺业云浮分公司支付刘元英2018年4月至2018年11月加班费差额3621.33元；4.升辉公司对上述第二项、第三项裁决的款项承担连带责任；5.驳回刘元英的其他仲裁请求。刘元英与顺业云浮分公司均不服上述裁决，先后诉至本院。升辉公司未对上述仲裁裁决提起起诉。庭审中，顺业云浮分公司对仲裁裁决认定的刘元英2018年11月工资数额为2690元无异议。五、双方当事人的诉讼请求。刘元英向本院提出诉讼请求：判决确认刘元英与顺业云浮分公司于2010年1月7日至2018年11月30日期间存在劳动关系；判决公司向刘元英支付解除劳动关系经济赔偿金23493.3元；判决公司支付刘元英2018年11月份工资2690元；判决公司支付刘元英2009年2月22日至2018年11月30日休息日加班费41940元、法定节假日加班费26433元、高温津贴4500元；判决本案受理费由公司承担。顺业云浮分公司向本院提出诉讼请求：请求法院确认顺业云浮分公司与刘元英于2017年1月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系，并于2018年12月6日解除劳动关系；请求法院确认顺业云浮分公司无需一次性支付刘元英2018年4月至2018年11月的加班费差额3621.33元。六、另查明：1.庭审中，刘元英确认其在室内打扫卫生，室内有空调，但有时候需要到室外打扫卫生。升辉公司与顺业云浮分公司则称刘元英是在室内工作，不存在需支付高温津贴的情形。2.审理中，各方当事人对刘元英解除劳动关系前12个月的平均工资为2349.33元/月均无异议。3.2018年7月，广州市最低工资标准由1895元/月调整为2100元/月。裁判理由与结果本院认为：两案属劳动争议纠纷案。现刘元英与顺业云浮分公司对仲裁裁决不服，均提起起诉，故对双方有争议的请求一并处理。审理中，刘元英明确要求确认与顺业云浮分公司存在劳动关系，双方当事人对刘元英与顺业云浮分公司存在劳动关系的事实也无异议，本院予以确认。另，顺业云浮分公司对仲裁裁决认定刘元英2018年11月的工资数额为2690元无异议，升辉公司也未对仲裁裁决提起起诉，本院一并予以确认。关于劳动关系存续期间问题。顺业云浮分公司主张与刘元英自2015年1月1日起建立劳动关系，刘元英则主张双方自2010年1月7日起建立劳动关系，但诉讼中，刘元英提交的银行交易流水显示顺业云浮分公司自2015年2月起通过银行转账向刘元英发放每月工资，与顺业云浮分公司的上述主张能够相互印证，此前的工资由其他单位发放。刘元英称对工作期间工资转账情况并不清楚，也未能提供证明此前入职顺业云浮分公司的证据，负相应的举证责任。故本院对顺业云浮分公司的主张予以采信，确认刘元英与顺业云浮分公司于2015年1月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系。关于加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。首先，本案中，刘元英仅提交了2016年10月、11月与2018年10月与11月的考勤表，未提交其他期间的考勤表，对其主张的加班时间的情况负相应的举证责任。其次，各方当事人对刘元英每天工作8小时，每周上班6天的情况均无异议，本院对此予以确认。刘元英与升辉公司均确认刘元英法定节假日有时加班，时间并不固定，而刘元英提交的上述期间的考勤表也显示2016年10月与2018年10月国庆节均加班2天。因各方均未能提交刘元英法定节假日加班时间的证据，基于公平合理原则，本院酌情认定刘元英每年法定节假日加班8天。再次，顺业云浮分公司称向刘元英转账的工资中已包含了加班费，但并未提供刘元英工资发放签收记录等证实其所提主张，刘元英也不予确认。从刘元英工资发放流水来看，2015年2月至2015年11月15日每月均有两笔工资款项转入，2015年12月起每月仅转入一笔工资，且按上述加班时间并结合2015年12月起发放的工资数额，经核算，顺业云浮分公司发放刘元英2015年11月及之后的工资标准未达到本地最低工资标准。同时，刘元英也未举证证明2015年10月及之前的加班时间与加班费的发放情况。故综合各方举证及案件事实，本院酌定对刘元英主张2015年11月至2018年11月期间的加班予以采纳。按刘元英提交的考勤表及各方陈述的上班时间情况，经统计，刘元英2015年11月至2018年6月期间休息日加班141天，法定节假日加班17天；2018年7月至2018年11月期间，休息日加班21天，法定节假日加班3天。按照劳动合同约定的刘元英正常工作时间的工资以当地最低工资标准执行的情况，核算刘元英上述期间的加班费为1895÷21.75×（141×200%＋17×300%）＋2100÷21.75×（21×200%＋3×300%）=33937.24元。关于解除劳动合同赔偿金的问题。刘元英称2018年11月30日其因家里有事向驻场经理请假半个月，至2018年12月16日回去上班时，公司不让其继续上班，主张被违法解除劳动合同并要求支付赔偿金。但诉讼中刘元英并无证据证明其上述请假得到批准，顺业云浮分公司与升辉公司对刘元英主张的请假也不予确认。刘元英于请假未经批准的情况下，在长达半个月的时间内未到岗上班，足以构成严重违反劳动纪律的情形。因此，刘元英主张违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于高温津贴问题。刘元英的工作基本在室内完成，且室内配备空调降温设施，因此，刘元英的工作岗位不符合高温津贴发放的条件，其要求支付高温津贴无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，刘元英的诉讼请求部分有理，本院对有理部分予以支持，对缺乏事实与法律依据的部分不予支持。另，升辉公司对仲裁委员会裁决其对两案负担责任的结果未依法提出异议，视为无异议，本院予以确认，但其作为用工单位，承担责任的范围应以本院认定的金额为准。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第六十二条、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条等规定，判决如下：一、确认刘元英与广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司于2015年1月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司应于判决发生法律效力之日起五日内向刘元英支付2018年11月工资2690元；三、广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司应于判决发生法律效力之日起五日内向刘元英支付加班费33937.24元；四、广州市升辉清洁服务有限公司对上述判决二至三项的债务承担连带责任；五、驳回刘元英的其他诉讼请求；六、驳回广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司的诉讼请求。当事人如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费合共20元，由广州市顺业人力资源服务有限公司云浮分公司负担，广州市升辉清洁服务有限公司负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  万晓庚人民陪审员  谢海明人民陪审员  王小敏二〇二〇年八月四日书 记 员  林丽敏