河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终565号上诉人(原审原告)：乔咏梅，女，1970年10月24日生，汉族，住河南省开封市经济技术开发区。委托诉讼代理人：李冠华，河南辽源律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司。统一社会信用代码：91331081743482653C。营业场所：浙江省温岭市城东街道万昌中路1299号鞋业大厦8楼。负责人：颜峰，该公司经理。委托诉讼代理人：郭崇智，河南亚太人律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人乔咏梅与上诉人中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初2395号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。乔咏梅上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人医疗费85723.58元、住院伙食补助费16050元、营养费6420元、误工费43925元、护理费82410元、交通费6420元。不服金额89345.55元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决扣除上诉人67天住院治疗天数及医疗费3649元，存在错误,致使在认定上诉人的住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费以及护理费用的计算时间上计算错误，并且误工费、护理费的计算标准也适用错误，应当按照河南省居民服务业平均工资45677元/年计算,一审判决的错误认定使上诉人以上主张的客观实际损失未能够得到支持。上诉人不存在挂床治疗的情况，两家医院均有明确的医嘱，上诉人伤情需要两人陪护。中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司上诉请求：1.撤销开封市禹王台区人民法院(2019)豫0205民初2395号民事判决书第一内容;2.改判驳回上诉人减少赔偿额86403元(其中,医疗费不服47913元、护理不服25400元、住院伙补及营养不服13090元);3.改判上诉人不承担本案间接损失:鉴定费及鉴定检查费840元、评估费200元、诉讼费2099元，合计3139元;不服一审总金额为:89542元。4.本案上诉费用由各被上诉人按比例分担。事实与理由：第一、上诉人对被上诉人在xx大学第x附属医院住院242天产生的相关费用及在此期间的所有医疗花费(50914.03元)都不认可。一审法院未扣除医保用药错误。被上诉人在xx市中心医院已经住院91天,其骨折已基本愈合，再转院至xx大学第x附属医院住院242天，明显不必要,且存在过度治疗的问题。对于被上诉人在xx大学第x附属医院住院的242天应全部予以扣除。第二、本案应推定上诉人主张的被上诉人第二次治疗系过度和不必要治疗的成立。一审法院适用法律错误。上诉人主张被上诉人乔咏梅存在过度治疗问题，并提出对被上诉人进行三期鉴定。在委托鉴定过程中,被上诉人乔咏梅拒不配合鉴定，应做出对其不利的判决,推定上诉人一方主张的被上诉人乔咏梅第二次住院的相关费用不应赔偿的主张成立。第三、本案未扣除非医保用药。被上诉人乔咏梅第二次住院基本上都是中医治疗，中医治疗部分属自费用药,不属于基本医疗保险的报销范围。第四、一审认定被上诉人在xx市中心医院住院67天需2人护理证据不足,被上诉人的临时医嘱和长期医嘱并未显示需要2人护理。第五、根据保险合同约定，上诉人不承担本案间接损失。乔咏梅答辩称：保险公司主张乔咏梅在xx大学第x附属医院住院期间产生的医疗费及其他费用全部扣除，该理由没有事实依据，上诉人乔咏梅在一审已经向法庭提交自己在xx市中心医院及xx大学第x附属医院两次治疗的病历材料，可以明确证实乔咏梅损伤严重需要治疗，并且花费医疗费用均是治疗及康复伤情支付的费用，××治疗。要求医保扣除非医保用药的请求同样没有法律依据。上诉人乔咏梅在中心医院和xx大学第x附属医院两次住院不存在任何挂床治疗的行为。提交了每天住院清单，包括医嘱单。一审法院以两次住院合计67天没有用药为理由然后扣除67天住院时间及相应费用，该理由并不能成立，因为原告损伤，不可能天天需要用药，所以没有治疗措施的67天是医院对其损伤治疗的安排，并非是挂床治疗。保险公司主张的过度治疗不存在，保险公司确实提出鉴定，我方愿意配合，后保险公司改为三期鉴定，因三期鉴定的鉴定方式是根据标准直接给出，而不是根据临床实际鉴定，所以我方同意关于过度治疗的鉴定，不同意做三期鉴定。两人护理是根据中心医院及xx大学第x附属医院的医嘱单中均注明需两人护理，在两次住院病历均显示乔咏梅的损伤未能恢复，实际需要两人护理。鉴定费等间接损失属于保险公司承担范围。中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司答辩称：一审法院扣除上诉人乔咏梅没有用药的67天的相关费用是正确的，但是一审法院对于乔咏梅在河大一附院住院治疗的242天仅仅扣除55天的挂床期限是不够的，在保险公司已经明确提出上诉人乔咏梅存在挂床并申请鉴定的情况下，应该推定我方主张的乔咏梅挂床和河大第一附属医院挂床治疗成立，因此，乔咏梅的上诉没有任何事实及理由，应驳回上诉请求。乔咏梅向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费85723.58元、住院伙食补助费16050元、营养费6420元、误工费43925元、护理费82410元、伤残赔偿金63748.4元、被扶养人生活费7696元、精神抚慰金10000元、鉴定费及检查费840元、交通费6420元、车辆损失费1960元、评估费200元，共计325392.98元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实:2017年11月26日13时30分，袁xx驾驶浙Ｊ×××××号小型轿车与驾驶两轮电动车的原告乔咏梅在金明西街晋安路口处发生碰撞，车辆不同程度损坏，原告乔咏梅受伤的交通事故。经认定袁xx负事故全部责任，原告乔咏梅不负事故责任。事故发生后，原告乔咏梅住院治疗321天，支出医疗费85723.58元（在xx市中心医院住院79天，其中有12天未用药和采取任何治疗措施，该12天共产生费用648元。诊断证明书处理意见：住院治疗，卧床休息，需要二人陪护，加强护理。在xx大学第x附属医院住院治疗242天，其中有55天未用药和采取任何治疗措施，该55天共产生费用3001元）。被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司向原告垫付10000元。袁xx驾驶的浙Ｊ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司投保有交强险和商业三责险（含不计免赔险），事故发生在保险期间。经鉴定，原告乔咏梅伤残程度属X级（十级）伤残，支出鉴定费和检查费840元。经鉴定原告乔咏梅电动车因事故造成的损失为1960元，支出评估费200元。原告乔咏梅母亲阴xx（身份证号），有三个子女，原告乔咏梅系其大女儿。一审法院认为：确定损失数额1、医疗费82074.58元（67天未用药和采取任何治疗措施，该67天共产生费用3649元，应从医疗费中扣除。原告合理的住院天数应为254天）；2、住院伙食补助费12700元；3、营养费5080元；4、误工费27502.98元（原告未提交有效证据证明其实际误工情况，误工费按河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资计算）；5、护理费19165.47元（根据原告的伤情及住院治疗情况，结合三期评定规范，法院酌定原告护理期为110天，其中xx市中心医院住院67天为两人护理。原告未提供合法有效证据证明护工护理情况，护理费按河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资计算）；6、残疾赔偿金63748.4元；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费检查费840元；9、被扶养人生活费7696元；10、交通费5080元；11、车辆损失费1960元；12、评估费200元，共计231047.43元（扣除被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司向原告垫付10000元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司在保险范围内赔偿原告乔咏梅各项损失共计221047.43元。直接支付到原告乔咏梅在中国银行开封市宋都御街支行60×××73账户上；二、驳回原告乔咏梅的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护。针对中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司的上诉理由，事故发生后，乔咏梅在xx市中心医院住院79天，其出院证医嘱显示因照顾不便，应家属要求转入x大x附院治疗，建议继续治疗等，故乔咏梅转入xx大学第x附属医院住院治疗符合其伤情需要继续治疗的情形，其对乔咏梅在xx大学第x附属医院住院产生的医疗费、住院伙食补助费及营养费不予认可的上诉理由与事实不符，不能成立。xx市中心医院诊断证明书处理意见显示住院治疗，卧床休息，需要二人陪护，加强护理，故一审法院酌定乔咏梅在xx市中心医院住院67天为两人护理并无不当。为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担，且案件受理费由败诉方负担，符合相关法律规定，故中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司关于其不应负担鉴定费及鉴定检查费、评估费及诉讼费的主张亦不能成立。综上，对中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司的上诉理由，本院不予采纳。针对乔咏梅的上诉理由，一审法院综合考虑乔咏梅在xx市中心医院住院其中有12天和在xx大学第x附属医院住院其中有55天未用药和采取任何治疗措施，对此产生的相关费用不予支持并无不当，其上诉称一审判决扣除67天住院治疗天数及相关费用存在错误的理由不能成立。一审法院庭审审理时间为2019年，乔咏梅住院期间的误工费、护理费应按照2018年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资计算，即误工费为31786.18元（45677元÷365天×254天），护理费为22150.21元（45677元÷365天×67天×2人+45677元÷365天×43天），中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司应赔偿乔咏梅各项损失共228315.37元，故一审法院认定赔偿乔咏梅误工费、护理费数额不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初2395号民事判决第二项；二、变更开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初2395号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司在保险范围内赔偿乔咏梅各项损失共计228315.37元。直接支付到乔咏梅在中国银行开封市宋都御街支行60×××73账户上。如未按本判决指定的履行期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行债务期间的债务利息。一审受理费减半收取为3090元，由乔咏梅负担991元，中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司负担2099元。二审案件受理费4073元，由乔咏梅负担1900元，中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司负担2173元。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年八月十四日书记员  时孟林