吉林省长春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉01刑终333号原公诉机关吉林省榆树市人民检察院。上诉人（原审被告人）李文斌，男，1997年8月21日出生于广西壮族自治区临桂县，汉族，小学文化，无职业，住广西壮族自治区桂林市临桂区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年10月17日被临时羁押于桂林市临桂区看守所，同年10月25日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于榆树市公安局看守所。原审被告人张建才，男，1983年11月9日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，住双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月16日被临时羁押于湖南省双峰县看守所，同年9月21日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于榆树市公安局看守所。原审被告人罗怡和，男，1988年8月21日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，住双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月11日被临时羁押于广西壮族自治区临桂县看守所，同年8月16日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于榆树市公安局看守所。原审被告人罗佳求，男，1992年7月18日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，住双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月11日被临时羁押于广西壮族自治区临桂县看守所，同年8月16日被刑事拘留，同年9月16日被执行逮捕，现羁押于榆树市公安局看守所。原审被告人李前进，男，1974年1月12日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，住双峰县。曾因犯诈骗罪，于2016年1月6日被判处有期徒刑八个月，2017年2月2日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月11日被临时羁押于广西壮族自治区临桂县看守所，同年8月16日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于榆树市公安局看守所。原审被告人陈颂，男，1991年5月14日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，住双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月11日被临时羁押于广西壮族自治区临桂县看守所，同年8月16日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于榆树市公安局看守所。原审被告人李浪，男，1987年6月20日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，住双峰县。曾因犯盗窃罪，于2005年12月15日被判处有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金人民币二千元；又因盗窃被撤销缓刑，于2006年4月10日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元；2011年12月21日被判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；2016年9月13日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2017年1月23日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月11日被临时羁押于广西壮族自治区临桂县看守所，同年8月16日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于榆树市公安局看守所。吉林省榆树市人民法院审理吉林省榆树市人民检察院指控原审被告人张建才、罗怡和、罗佳求、李前进、李文斌、陈颂、李浪犯诈骗罪一案，于2020年6月30日作出（2020）吉0182刑初137号刑事判决。宣判后，原审被告人李文斌不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李文斌、原审被告人张建才、罗怡和、罗佳求、李前进、陈颂、李浪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年6月份至2019年8月10日，被告人张建才设立“华宇国际彩票网站”，并先后招募罗怡和、罗佳求、李前进、李文斌、陈颂、李浪等人成立诈骗团伙。张建才提供诈骗地点、实施诈骗的工具，负责日常管理及诈骗钱款的分配；罗怡和负责网站的后台管理、维护及修改后台数据；李前进、罗佳求、李文斌、陈颂、李浪通过微信进行宣传，对被害人谎称在此网站投注一定能赢，如果输钱也会返本，以此诱惑被害人在“华宇国际彩票网站”投注。被害人在投注之初，能够获得一定利益，既而被害人继续投注并加大投注数额，团伙成员操纵网站后台，骗取被害人钱款。经司法审计，该团伙自2019年7月1日至8月10日，共诈骗人民币（以下币种同）61415元；自2019年8月5日至8月10日共诈骗7912元。张建才、罗怡和、罗佳求、李前进在实施诈骗期间，团伙诈骗数额为61415元；李文斌在实施诈骗期间，团伙诈骗数额23767元；李浪、陈颂在实施诈骗期间，团伙诈骗数额为7912元。其中被害人姚某被骗钱款数额33493元；被害人郭某被骗数额5300元；被害人刘某被骗数额564元；被害人王某1被骗数额16860元；被害人王某2被骗数额2178元；被害人朱某被骗数额3020元。原审法院认为，被告人张建才伙同罗怡和、罗佳求、李前进、李文斌、李浪、陈颂以“华宇国际彩票网站”为平台，虚构事实，以能赢利为引诱，骗取被害人购买彩票，操控网站后台，骗取社会不特定人员钱款，实施电信网络诈骗，张建才、罗怡和、罗佳求、李前进诈骗数额巨大；李文斌、陈颂、李浪诈骗数额较大，各被告人行为均构成诈骗罪。在共同犯罪中，张建才系犯意的提起者、组织者，诈骗钱款支配者，起主要作用，系主犯。其他被告人积极参与其中，分工明确，亦起主要作用，亦系主犯，但相对作用较小，在量刑时予以区别考量。张建才、罗怡和、罗佳求、李前进、李文斌、陈颂到案后，如实供述主要犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；李浪当庭认罪，酌情可从轻处罚；李前进、李浪系累犯，依法应从重处罚。结合本案的事实、具体情节以及各被告人在犯罪中的地位、作用，充分考虑控辩双方的意见，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人张建才犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；二、被告人李前进犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人罗怡和犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人罗佳求犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人李文斌犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；六、被告人李浪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；七、被告人陈颂犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；八、责令各被告人在犯罪数额内共同退赔被害人姚某经济损失人民币33493元；退赔被害人郭某人民币5300元；退赔被害人刘某人民币564元；退赔被害人王某1人民币16860元；退赔被害人王某2人民币2178元；退赔被害人朱某人民币3020元；九、在案扣押的作案工具手机、电脑予以没收。上诉人李文斌上诉提出：原审判决认定事实错误，李文斌退出电信诈骗团伙时间为2019年8月1日，而非原审判决认定的2019年8月20日，李文斌不应对2019年8月1日后的诈骗行为负责；应认定李文斌为从犯。经二审审理查明，原审判决认定上诉人李文斌、原审被告人张建才、罗怡和、罗佳求、李前进、陈颂、李浪犯诈骗罪的事实清楚。第一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在一审开庭审理时当庭出示并质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于上诉人李文斌所提“原审判决认定事实错误，李文斌退出电信诈骗团伙时间为2019年8月1日，而非原审判决认定的2019年8月20日，李文斌不应对2019年8月1日后的诈骗行为负责；应认定李文斌为从犯”的上诉理由。经查，上诉人李文斌在侦查机关多次供认其于2019年7月至2019年8月10日参与电信网络诈骗活动，一审庭审中辩称其于2019年7月20日开始参与电信网络诈骗，原审判决依据事实存疑有利于被告人的原则，认定李文斌参与电信网络诈骗期间为2019年7月20日至2019年8月10日正确。上诉人李文斌应对其参与期间该电信网络诈骗团伙实施的全部诈骗行为承担责任。上诉人李文斌在其参与的电信网络诈骗中，行为积极，作用明显，依法不应认定为从犯。上诉人李文斌的上诉理由无事实和法律依据，不予采纳。本院认为，上诉人李文斌伙同原审被告人张建才、罗怡和、罗佳求、李前进、陈颂、李浪以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，实施电信网络诈骗，其中原审被告人张建才、李前进、罗怡和、罗佳求犯罪数额巨大，上诉人李文斌、原审被告人陈颂、李浪犯罪数额较大，其行为均已构成诈骗罪，均应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  臧万成审判员  范文浩审判员  田洪涛二〇二〇年八月二十三日书记员  温 恒