广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初29855号原告：刘东芝，女，1965年8月4日出生，汉族，住山东省泗水县。委托诉讼代理人：莫家胜，广东鹏浩律师事务所律师，执业证号14403201111131754。被告：深圳市良致环境工程有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区清水河街道宝洁路8号4楼，统一社会信用代码91440300789242102L。法定代表人：张胜堂，公司董事长。委托诉讼代理人：冯诗昌，广东卓建律师事务所律师，执业证号14403201310017371。委托诉讼代理人：陶颖，广东卓建律师事务所实习律师。原告刘东芝与被告深圳市良致环境工程有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘东芝及其委托诉讼代理人莫家胜，被告深圳市良致环境工程有限公司委托诉讼代理人冯诗昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘东芝向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告残疾赔偿金115088元、误工费20173元、护理费12975元、精神抚慰金10000元、营养费4500元、交通费3000元、鉴定费3400元，共计169136元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年11月入职被告处，职务是清洁工，工作地点位于深圳市龙岗区，负责该区域的清洁卫生工作。原、被告之间签订了劳务合同，但被告未给原告一份。因原告受伤时已年满50周岁达到退休年龄，故被告无法为其办理社会工伤保险，据其称有为其办理意外险。月工资固定为2200元，扣除保险，每月实发2180元。工资发放方式是银行转账，工作时间为每月休息4天即每周上6天班，每周五休息，每天工作8个半小时，具体工作时间为早上7:00-11：30,下午13:30-17:30。2019年7月28日上午10点左右，原告在位于深圳市龙岗区进行作业时，楼道卫生整理完毕去垃圾房整理剩余垃圾时，因雨湿路滑，快到垃圾房时不慎摔倒。原告被同事廖清秀扶起后走到垃圾房，当时垃圾房还有六个同事及班长老李，都知道原告摔倒的情况。原告当时疼痛晕厥十分钟，后通知原告的儿子及被告经理一起送往中国人民武装警察边防部队总医院治疗，诊断为：右桡骨远端骨折。事故发生后，公司支付了医疗费，后报了商业保险，但商业保险赔付的款项并没有全部支付给原告。原告委托广东华亿司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》标准进行伤残评定，经鉴定，原告的伤残等级为拾级，误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。原告认为，原告与被告之间存在雇佣劳务法律关系，原告作为雇员在雇佣劳务活动期间所受的伤害，被告作为雇主负有法定赔偿义务。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告深圳市良致环境工程有限公司答辩称，第一，原告受伤是系其不慎摔倒所致，其自身应承担一定责任。首先，答辩人从未指令原告在雨天作业，原告冒雨前往垃圾房，是其自己的主观选择，其应承担一定的责任。其次，原告在民事起诉状中自认其受伤是由于雨湿路滑，不慎摔倒所致。原告作为完全民事行为能力人，理应预见到雨天路滑的危险，但其仍冒雨前往垃圾房，存在一定过错，根据《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告应承担一定责任。第二，原告在诉状中主张的残疾赔偿金计算标准有误，请求法院依法予以调整。首先，根据原告提交的户籍信息，可知原告的户籍为农村户口，理应按照2018年度深圳市农村居民人均可支配收入17168元/年的标准计算残疾赔偿金。其次，原告提交的居住证明及内地居民采集表，只能证明原告信息录入的时间，并不能证明原告一直在深圳居住。且，居住证明上已明确载明“仅用于医疗报销相关事宜”，极大可能是居委会出于人道主义，为帮助原告进行医疗报销而出具，并不能用于证明原告一直在深圳居住的证明。最后，原告并未提供证据证明其在深圳有连续12个月的固定收入，原告只提供了其在受伤前七个半月的收入证明，从侧面反映了原告并未在深圳连续居住一年以上。综上，原告在诉状中主张的残疾赔偿金计算标准有误，理应按照2018年度深圳市农村居民人均可支配收入17168元/年的标准计算残疾赔偿金。第三，原告在诉状中主张的误工费计算标准有误，请求法院依法予以调整。原告在诉状中主张按照广东省2018年国有物业管理在岗职工年平均工资61359元计算是没有事实与法律依据的。原告在受伤前，有固定收入，固定收入为2200元/月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”规定，原告所主张的误工费理应按照2200元/月的标准进行计算，不是按照广东省2018年国有物业管理在岗职工年平均工资61359元为标准进行计算。第四，原告在诉状中主张的护理费没有事实与法律依据，请求法院依法予以驳回。首先，原告并未提交任何证据证明确实有人员在为其护理，既未提供护理人员的身份信息，也未提供雇佣护工的相关证明。其次，退一步来说，即使原告确有人护理，原告也并未提供证据证明该护理人员是从事护理行业，其主张按照2018广东省居民服务业在岗职工平均工资78931元/年的标准进行计算，于法无据。即使原告确有人护理，也只能按照深圳市最低工资标准进行计算。第五，原告主张答辩人支付精神抚慰金没有事实与法律依据，请求法院依法予以驳回。如前所述，原告在民事起诉状中自认其受伤是由于雨湿路滑，不慎摔倒，与答辩人无关，本案中并没有侵权人。根据《侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他们严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，被侵权人可以请求侵权人支付精神损害赔偿，但在本案中并没有侵权人，因此，原告无权要求答辩人支付精神抚慰金。第六，原告在诉状中主张的营养费没有事实依据，请求法院依法予以驳回。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告主张营养费，应提供医疗机构的相关证明，但原告并未提供，应自行承担举证不能的责任。因此，原告关于营养费的主张应依法予以驳回。第七，原告在诉状中主张的交通费3000元没有事实依据，请求法院依法予以驳回。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭”之规定，原告在诉状中要求答辩人赔偿交通费3000元，其应提供相应的票据为证，但原告并未提供任何证据证明确实支出过上述费用，原告应自行承担举证不能的责任。因此，原告在诉状中关于交通费的主张，依法应予驳回。第八，原告在诉状中主张其伤残等级为拾级，要求答辩人按照相应标准支付残疾赔偿金，缺乏事实依据，请求法院依法予以驳回。原告向法院提交了广东华亿司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，以期证明其伤残等级为拾级，答辩人认为并不成立。广东华亿司法鉴定所并不在广东省高级人民法院司法委托专业机构名单之列，无法保证其出具的鉴定意见书的真实性，答辩人申请法院重新鉴定。综上，原告在诉状中主张其伤残等级为拾级，缺乏事实依据，答辩人申请法院重新鉴定，请求法院核准，以维护答辩人的合法权益。综上所述，恳请法院依法查明事实，支持答辩人主张，维护答辩人的合法权益。经审理查明：一、2018年11月16日，原告入职被告处，职务为清洁工，负责深圳市龙岗区1-4楼楼道和一楼停车场的保洁工作。2019年7月28日，原告做完楼内清洁工作后去垃圾池捆纸皮，因雨天路滑不慎摔跤。原告确认纸皮是打扫卫生时捡的，归到垃圾池捆好然后卖掉，卖纸皮的钱由主管、班长、全体保洁员分配。被告确认知晓原告等卖纸皮的事情。受伤当日，原告前往中国人民武装警察边防部队总医院就诊，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折，医嘱全休四周。二、2020年4月23日，深圳市龙岗区布吉街道布吉社区居民委员会为原告出具《证明》，证明原告自2016年6月23日至今在辖区登记居住。原告为证明其在深圳收入情况，提交了其招商银行账户历史交易明细表，显示2018年11月至2019年6月由被告发放工资，月均工资为2037.55元。原告确认其2012年10月之后至入职被告处之前是在深圳打零工，没有固定收入，但其在老家有领取退休金。三、2020年4月27日，原告委托广东华亿司法鉴定所就其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。鉴定结论为：原告伤残等级为十级，误工期为120日，护理期60日，营养期为90日。广东华亿司法鉴定所及鉴定人员均具有法医临床司法鉴定资质。原告支付鉴定费3400元。四、原告确认被告已支付医疗赔偿费用13000元。本院认为，本案为侵权责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告与被告之间存在雇佣关系，原告从事被告指派的清洁工作。原告在前往垃圾堆清理纸箱的过程中，因雨天路滑导致摔伤，被告作为其雇主应当承担赔偿责任。被告主张原告受伤是其不慎摔倒所致，其自身应承担一定责任。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告因雨天路滑摔跤，其并不存在主观过错，因此，被告请求减免部分责任，本院不予支持。原告因该事故遭受的损失为：一、残疾赔偿金：原告自行委托广东华亿司法鉴定所进行伤残等级鉴定，被告对鉴定意见书不予确认，请求重新进行鉴定。本院认为，广东华亿司法鉴定所及鉴定人员均具有法医临床司法鉴定资质，该鉴定程序合法，被告亦未提交相反证据，本院对原告提交的该证据予以采信，对被告重新鉴定的申请不予批准。原告的伤残等级为十级。原告为农村户籍，但根据原告提交的深圳市龙岗区布吉街道布吉社区居民委员会出具的《证明》，原告自2016年6月23日起至今在该辖区居住生活。且根据原告提交的招商银行账户历史交易明细表，可以认定发生事故时原告的主要收入来源地为城镇。因此，原告主张按照2018年深圳市城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金115088元（57544×20×10%=115088），理由充分，本院予以支持。二、误工费：根据广东华亿司法鉴定所的鉴定意见书，原告的误工期为120日。根据原告提交的招商银行账户历史交易明细表，原告在事故发生前的月均工资为2037.55元，误工费为11241.7元（2037.55÷21.75×120=11241.7），对原告请求超出的部分，本院不予支持。三、护理费：根据广东华亿司法鉴定所的鉴定意见书，原告的护理期为60日。原告未提交证据证明护理费的实际支付情况，原告请求按照2018年广东省居民服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费无事实依据。本院酌定护理费为7200元，对原告请求超出的部分，本院不予支持。四、精神抚慰金：根据原告的伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金为10000元。五、营养费：结合广东华亿司法鉴定所的鉴定意见书，本院酌定营养费为500元，对原告请求超出的部分，本院不予支持。六、交通费：根据原告提交的就诊病历（1天），本院酌定交通费为30元，对原告请求超出的部分，本院不予支持。七、鉴定费：3400元。以上合计147459.7元，由被告向原告予以赔偿。对原告确认的被告已经支付的赔偿款项，原告主张属于医疗费赔偿，该部分不在本案诉请范围内，被告亦未提出异议及主张，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告深圳市良致环境工程有限公司须自本判决生效之日起十日内向原告刘东芝赔偿147459.7元。二、驳回原告刘东芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费673元，由原告负担100元，被告负担573元。以上费用原告已经预交，被告须自本判决生效之日起十日内迳付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 张 琼二〇二〇年八月二十八日书记员 郑南桓