吉林省吉林市船营区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0204民初2645号 原告：罗拉更，男，1994年5月5日出生，住四川省冕宁县。 委托诉讼代理人：杜文革，吉林常春律师事务所律师。 被告：江西三好建设劳务有限公司，住所地江西省上饶市广丰县丰溪街道芦州大道**巴黎庄园别墅********。 法定代表人：周月云，总经理。 委托诉讼代理人：马秀义，男，1955年5月17日出生，住吉林市丰满区。 被告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道****> 法定代表人：校容春，董事长。 委托诉讼代理人：石南，男，1984年8月5日出生，住沈阳市浑**。 委托诉讼代理人：陈帅，男，1995年7月18日出生，住天津市滨海新区。 原告罗拉更与被告江西三好建设劳务有限公司（以下简称江西三好公司）、中国建筑第八工程局有限公司（以下简称第八工程局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，由本院审判员张晶涛适用简易程序，依法公开开庭进行了审理。原告罗拉更的委托诉讼代理人杜文革、被告江西三好公司的委托诉讼代理人马秀义、被告第八工程局的委托诉讼代理人石南、陈帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗拉更向本院提出诉讼请求：请求法院判决被告江西三好建设劳务有限公司赔偿原告伤残赔偿金120,688.00元、护理费15,740.77元、误工费19,712.74元、住院伙食补助费10,400.00元、精神损害抚慰金10,000.00元，合计176,541.51元；第二被告承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告于2018年1月经人介绍到吉林市船营区北山四季滑雪场从事力工工作，原告在船营区北山四季滑雪场干活时受伤，该工程总承包方为中国建筑第八工程局有限公司，劳务承包人为江西三好建设劳务有限公司，原告每月工资6,000.00元。2018年4月20日，原告受伤后，被江西三好建设劳务有限公司项目经理吴国辉等人送入吉林省吉林中西医结合医院住院治疗104天。经双方多次调解无效。原告认为，被告江西三好建设劳务有限公司对原告的损失应承担赔偿责任。被告中国建筑第八工程局有限公司将工程发包给没有资质的单位进行施工，应对原告的损失承担连带赔偿责任。 江西三好公司辩称：我公司与罗拉更不存在劳动关系，罗拉更二次向仲裁机关提出仲裁申请，仲裁机关不予受理。三次向人民法院就劳动关系问题提出诉讼均被二级法院驳回，生效判决能够证明我公司与罗拉更不存在劳动关系，也就不存在赔偿问题。罗拉更的诉请没有法律依据，要想获得赔偿，首先要确定罗拉更与我公司是什么关系，如果罗拉更与我公司不存在劳动关系，就不适用劳动法。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》还一一列举了获得赔偿的理由，分别是雇佣关系，加工承揽关系，帮工关系等。考察雇佣关系是否成立，主要看双方是否有雇佣合同，雇员是否受雇主的控制、指挥和监督，就本案而言，我公司与罗拉更也不存在雇佣关系这一事实，生效法律文书得到认证，排除劳动关系，雇佣关系，罗拉更不能依据任何法律关系获得赔偿。罗拉更的诉讼请求超过法定的诉讼时效期间，民法通则规定，人身损害赔偿案件诉讼时效为一年，自受伤之日起计算，生效的判决并没有认定劳务关系，是罗拉更证据不足驳回了诉请，有生效判决为证。罗拉更是农村户口，计算赔偿标准错误，如赔偿应扣除给付的部分。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 第八工程局辩称：答辩人与被答辩人之间无任何关系，答辩人承建的吉林北山四季越野滑雪场项目，其中隧道工程答辩人经公开招标后分包给本案被告江西三好建设劳务有限公司，并签订了编号为JLHXC-2017-002号《吉林市建设工程施工劳务分包合同》。江西三好建设劳务有限公司为实际施工人，答辩人与被答辩人罗拉更之间从未有任何劳动或劳务合同，答辩人也不认识被答辩人罗拉更，更从未曾要求过罗拉更提供劳务工作，因此，答辩人与被答辩人之间无任何关系。答辩人在选用分包单位上不存在任何过错，无需承担连带责任。根据答辩人和本案被告江西三好建设劳务有限公司签订的分包合同协议书第2.1条的约定，分包范围为：隧道工程劳务分包，包括不限于开挖、支护、衬砌、明沿、棚洞、涵洞、洞门、支洞加固回填等合同或图纸规定的和可以合理推断出的全部工作，达到最终竣工验收标准，而江西三好建设劳务有限公司具备隧道工程的建筑劳务分包资质，因此，答辩人为合法分包，不存在违法分包情形，在选用分包单位上不存在任何过错，无需承担连带责任。以上答辩内容有吉林市船营区人民法院（2018）吉0204民初4019号民事判决书和吉林市中级人民法院（2019）吉02民终554号民事判决书予以确认。答辩人垦求法院依法判决答辩人不承担责任，以维护答辩人的正当合法权益。 围绕诉讼请求罗拉更依法提交了如下证据：2018吉02**民初4019号民事判决书、2019吉02民终554号民事判决书、诊断书1份、吉林省吉林中西医结合医院病例1份、吉林博信司法鉴定中心司法鉴定意见书1份。江西三好公司提供了营业执照、建筑业资质证书、（2018）吉0204民初4019号民事判决书、（2019）吉02民终554号民事判决书。第八工程局提供了吉林市建设工程施工劳务分包合同、江西三好劳务建设有限公司营业执照、（2018）吉0204民初4019号民事判决书、（2019）吉02民终554号民事判决书。以上证据经本院审查具有证据的真实性、合法性、关联性，故本院均予以采信。 经审理查明：2018年1月罗拉更经人介绍到江西三好公司分包承建的吉林北山四季越野滑雪场隧道工程工地从事力工工作。2018年4月20日，罗拉更在工作时受伤，受伤后由江西三好公司送入吉林省吉林中西医结合医院住院治疗104天。该工程总承包人为第八工程局，隧道工程分包公司为江西三好公司。现罗拉更向本院提起诉讼，请求法院判决江西三好建设劳务有限公司赔偿原告伤残赔偿金120,688.00元、护理费15,740.77元、误工费19,712.74元、住院伙食补助费10,400.00元、精神抚慰金10,000.00元，合计176,541.51元；第二被告承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。 本院认为：公民的人身健康权依法应受法律保护，侵害公民人身造成损害的应当承担侵权责任。本案中罗拉更系受雇于江西三好公司，并且在工作期间因工作导致其受伤。江西三好公司未尽到提供安全作业条件及管理义务，故江西三好公司作为雇主应当承担全部责任。第八工程局将吉林北山四季越野滑雪场隧道工程分包与具有建设工程资质的江西三好公司，其公司并无过错，故第八工程局不承担赔偿责任。据此，本院针对罗拉更的诉讼请求，确定其赔偿项目、赔偿范围及赔偿数额如下：（一）护理费：参照吉林省高级人民法院《关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》，非医护人员的护理费参照“居民服务、修理和其他服务业”的误工标准计算的规定，罗拉更的护理费应以上述标准161.93元/天计算，其护理费应为17,326.51元（161.93元/天×107天），因其主张护理费15,740.77元，故本院予以支持；（二）误工费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度平均工资计算”。因罗拉更未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照吉林省高级人民法院《关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》中，农、林、牧、渔业的误工标准，其误工时间为4个月零13天，故其误工费为14,711.43元（3,199.75元/月×4个月+147.11元/天×13天）；（三）住院伙食补助费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，其伙食补助费参照吉林省高级人民法院《关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》住院伙食补助费为每人每天100.00元标准计算，罗拉更在吉林省吉林中西医结合医院住院治疗104天，故其住院伙食补助费为10,400.00元（100.00元/天×104天）；（四）残疾赔偿金：参考吉博信司鉴中心（2018）法临鉴字第96号司法鉴定意见书的鉴定意见，罗拉更的损伤构成玖级伤残一处，因罗拉更系农村户口，其亦未提供相关证据证明其在城镇居住，残疾赔偿金应参照农村标准进行计算，故其残疾赔偿金为54,992.00元（13,748.00元×20年×20%）；（五）精神损害抚慰金：考虑罗拉更的伤残程度及本地区经济状况，本院酌情支持其精神损害抚慰金8,000.00元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（六）项、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告江西三好建设劳务有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告罗拉更护理费15,740.77元、住院伙食补助费10,400.00元、误工费14,711.43元、精神损害抚慰金8,000.00元、残疾赔偿金54,992.00元，合计103,844.20元； 二、被告中国建筑第八工程局有限公司不承担赔偿责任； 三、驳回原告罗拉更的其他诉讼请求。 案件受理费1,821.00元（原告罗拉更已预交），由原告罗拉更负担632.00元，由被告江西三好建设劳务有限公司负担1,189.00元，被告江西三好建设劳务有限公司负担部分于本判决生效之日起三日内径付原告罗拉更。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  张晶涛 二〇二〇年八月二十八日 书记员  申 颖