广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初13366号原告：曾康新，男，2012年3月18日出生，汉族，住广东省汕头市潮**。法定代理人：廖某，女，1989年10月14日出生，汉族，住址同上，系原告曾康新的母亲。委托诉讼代理人：刘清，广东慕诚律师事务所律师。被告：广州市番禺区市桥南新小学，住所地：广州市番禺区桥南街南新大街**。法定代表人：区泳红。委托诉讼代理人：汤小花，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王青，广东启源律师事务所律师。被告：广州佰信国际旅行社有限公司，住所地：广州市番禺区钟村街汉溪大道**保利大都汇**办公楼（**办公楼）**。法定代表人：张鹏，职务：总经理。委托诉讼代理人：范嘉雯，广东拓孚创展律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈彦，广东拓孚创展律师事务所律师。被告：广州百万葵园生态发展有限公司，住所地：广，住所地：广州市南沙区万顷沙镇（新垦）十五涌**工业区>法定代表人：柳劲松。原告曾康新与被告广州市番禺区市桥南新小学（以下简称南新小学）、广州佰信国际旅行社有限公司（以下简称佰信旅行社）、广州百万葵园生态发展有限公司（以下简称百万葵园公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾康新的委托诉讼代理人刘清，被告南新小学的法定代表人区泳红以及委托诉讼代理人汤小花，被告佰信旅行社的委托诉讼代理人陈彦、范嘉雯到庭参加诉讼，被告百万葵园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾康新向本院提出诉讼请求：1.被告南新小学、佰信旅行社、百万葵园公司赔偿原告216803.29元（医疗费16060.41元、住院伙食补助费1500元、护理费7650元、伤残鉴定费5358元、伤残赔偿金168264元、交通费1000元、营养费2700元、精神损害抚慰金2万元）；2.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2018年11月9日，原告曾康新就读的南新小学组织学校学生秋游活动，秋游活动全程无家长陪同，由南新小学以及南新小学就本次秋游活动委托的组织方佰信旅行社全程负责。因两被告在秋游活动中未尽到安全管理保护责任，导致年仅6岁的曾康新从高处摔倒受伤。曾康新于2018年11月9日-2018年11月24日在广州市番禺区中医院住院治疗，住院15天，医生诊断为左肱骨踝上骨折、神经损伤，且因本次事故门诊、住院、复查共花费16060.41元医药费，随后通过人寿保险公司广州市分公司报销了5729.12元医药费。随后在沟通赔偿的过程中，被告声称购买了保险，需要按照保险的规定评残索赔。原告应被告要求，前往鉴定所按照《人身保险伤残评定标准及代码》的规定进行伤残评定，鉴定为九级伤残，原告支付的鉴定费为2730元。在原告获得保险公司部分医药费等补偿后，被告又称原告的鉴定不符合赔偿规定，要求按照人身损害的鉴定标准进行伤残鉴定。原告应被告要求，前往鉴定所按照《人体损伤致残程度分级》的规定评残，鉴定为九级伤残，护理期为30-60日，营养期60-90日，原告为此支付的鉴定费为2628元。原告母亲于2013年在广州番禺区市桥购买了房子，原告和其父母一直居住在该住所。原告从2015年3月至2018年7月在广州番禺区市桥街富华花园幼儿园就读。以上可证实原告一直在广州市番禺区居住，残疾赔偿金应按照城镇标准赔偿。发生本次事故时，原告仅为6岁小孩，为无民事行为能力人，根据《侵权责任法》、《学生伤害事故处理办法》等相关规定，两被告未尽到对未成年学生的管理和保护义务，应当对原告所受到的损害负连带赔偿责任。被告南新小学组织学生秋游，负有教育管理保护的义务，根据侵权责任法第三十八条，应当承担赔偿责任。被告佰信旅行社作为提供娱乐服务的旅游辅助服务者，对可能危及游客人身安全的旅游项目具有告知警示的义务，在游客游玩过程中有安全注意义务，但是其未就攀爬涉案设施的学生进行安全提示或者设置相应的安全保障措施进行防范，未尽到安全保障义务，根据最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定第七条、第八条，其应当承担赔偿责任。被告百万葵园公司作为娱乐场的经营管理者，也具有安全保障义务，在原告游玩时未履行注意事项及风险的告知义务，事故发生地所在的游乐设施处没有任何的指示或游玩说明，也没有任何的安全警示标志，同时其没有安排工作人员在现场指挥管理，攀爬的游乐设施下面没有用于缓冲的沙池或者其他设施，硬地板上薄薄的垫子对于攀爬该设施的人员落下时难以起到缓冲保护的作用，根据侵权责任法第三十七条，应当承担赔偿责任。被告南新小学辩称：一、我方组织学生外出参加秋游活动是经上级教育行政部门审批同意开展活动。在活动开展前，原告所在班级在班会上均做了相关的安全教育工作。二、本次的秋游活动我方是委托广州佰信国际旅行社组织开展，并和旅行社签订了委托合同，全体学生和老师均是以游客的身份参加活动。三、在原告发生意外事故后，我方积极协助办理医保报销与旅游意外保险理赔事宜，且已报销与理赔6万余元，并积极与原告家长沟通校园责任险与旅游公司责任险理赔事宜。综上，我方对原告已做到应尽的教育、管理和保护义务，且并不存在过错行为，不应承担理赔责任。被告佰信旅行社辩称：一、我方没有任何过错，我方不是曾康新损害发生的侵权人，我方已尽合理注意的义务，我方不应为曾康新受伤承担损害赔偿法律责任，应驳回曾康新对我方的诉求。二、曾康新的意外发生是任何人都无法预见、不能避免并不能克服的客观情况，属于不可抗力。三、我方已经尽到合理提示义务并履行了积极救助义务，没有任何违约行为，要求我方承担赔偿责任没有任何法律依据和事实依据。四、从公平原则来说，要求我方承担赔偿责任显失公平。五、即使我方存在违约行为也不应该在本案中审理。六、曾康新对损害的发生存有过错，应承担过错责任。七、精神损害抚慰金的主张，应予以驳回。八、即使赔付，我方应承担的赔偿金额也应扣除我方为原告所购买的意外险所获得的或所应当获得的保险赔款。九、我方对各项费用计算标准也存在以下异议。1.医疗费：根据原告方提供的票据显示，医疗费社保已经报销6006.33元，保险公司理赔医疗费用5729.12元，原告请求的医疗费用应当扣除社保报销及保险公司理赔部分。2.残疾赔偿金：根据我方在中国人寿保险有限公司购买的意外伤害保险，意外伤害85000元、意外伤害医疗15000元。原告已经领取57000元伤残保险金，已经实际获得了该赔偿，不应重复索赔。3.护理费：根据人身损害司法解释第21条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确认。护理人员原则上为一人”。原告未能举证提供护理人员的劳动合同、工资存折、社保记录、纳税凭证等证明护理人员存在有劳动收入及因事故而误工减少其收入的情况，原告提供的证据不足以证明护理人员实际减少了收入，也没有证据证明实际支付了护理费或造成护理误工的损失，故该项费用并非原告的实际损失，应驳回该项诉讼请求。4.交通费：未提供相关票据证实，无法证明真实性。5.营养费：原告主张营养费过高，应予以调整。综上所述，我方既没有侵权的故意也没有侵权的过失，也不是本案致使行程意外事故结果发生的侵权人，不存在任何违约行为，不应承担赔偿责任。被告百万葵园公司无答辩。本院经审理认定如下：为组织学生秋游，南新小学（甲方）与佰信旅行社（乙方）签订《广州市国内旅游组团合同》，合同约定甲方自愿参加乙方组织的旅行团旅游，甲方报名人数为533人，出团日期为2018年11月9日，甲方同意委托乙方办理个人投保的旅游保险，派导游服务等。此次参加秋游活动的人员均向中国人寿保险股份有限公司广州市分公司购买了“国寿旅游综合人身意外伤害保险（2013版）”。2018年11月5日，南新小学向曾康新的家长廖某发出通知，告知学校定于2018年11月9日组织学生到南沙××百万葵园进行综合实践活动，收费每位160元，含门票、午餐、车费、导游、保险等。2018年11月9日，南新小学组织包括曾康新在内的在校学生到百万葵园公司开设的百万葵园主题公园开展上述秋游活动。活动期间，曾康新到游乐设施处玩耍，玩耍时从一攀爬网往下跳跃，落地时手往后撑地致手受伤。事故发生后，南新小学带队老师将相关情况告知佰信旅行社的跟班导游，导游到现场后联系百万葵园主题公园内的医务人员前来查看，后将曾康新送至万顷沙第一人民医院急诊进行检查并于当日将其转至广州市番禺区中医院继续治疗。经诊断曾康新的伤情为左肱骨髁上骨折、神经损伤。医院为其行左肱骨骨髁上骨折切开复位内固定术。曾康新在广州市番禺区中医院住院15日，于2018年11月24日出院，出院医嘱患肢维持左上肢高分子夹板固定1-2周，每周复查1次；定期（隔日）门诊换药消毒术口；定期复诊，1次/周*2个月；术后4-8周根据骨折愈合情况拔除克氏针等。出院后，曾康新多次到广州市番禺区中医院复查。其中2018年12月14日影像学所见原骨折远端对位、对线好，骨折线模糊，原固定件已拆除等。曾康新为进行上述治疗共支付医疗费16060.41元。涉案事故发生后，中国人寿保险股份有限公司向曾康新赔付了保险金合计62729.12元。2019年3月25日，曾康新的法定代理人廖某委托广东华杰法医临床司法鉴定所对曾康新的伤残程度、伤病关系进行鉴定，该鉴定所以《人身保险伤残评定标准及代码》、《法医临床司法鉴定托干问题的执业指引》为适用标准，于2019年3月27日作出司法鉴定意见书，评定曾康新左肱骨远端粉碎性骨折，累及骺板及左肘关节面，评定为Ⅸ（九）级伤残；与外伤存在直接因果关系（完全作用）。曾康新为此支付鉴定费2730元。2019年7月22日，廖某委托中山大学法医鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》、《人身损害护理依赖程度评定》对曾康新的伤残等级、营养期、护理期进行鉴定。该鉴定中心于2019年8月30日作出司法鉴定意见书，评定曾康新伤残等级为九级伤残，护理期30-60日，营养期60-90日。曾康新为此支付鉴定费2628元。现曾康新向本院提起诉讼，要求南新小学、佰信旅行社、百万葵园公司对其受伤承担赔偿责任。本案审理中，南新小学、佰信旅行社提交了事发现场攀爬架的照片，照片可见，攀爬架上有编织网，编织网中有一洞口，其高度超出照片中一名学生的高度，游玩者可从该洞口往地上跳跃。洞口对出的地下放置一防护垫，其宽度未超出攀爬架底部的宽度，厚度较薄。百万葵园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，未提交任何证据。本院认为，关于本案各方责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”在学校组织秋游活动期间，学校应当负有对学生进行教育、管理和保护的义务，虽然南新小学已与佰信旅行社就此次秋游活动签订了旅游组团合同，但这属于双方之间的内部约定，并不因此而免除南新小学对此次秋游活动的安全管理义务，南新小学以此为由进行抗辩，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”佰信旅行社与南新小学签订旅游组团合同，其为此次秋游活动提供旅游辅助服务，应当负有安全保障义务。综上，曾康新参加南新小学组织的涉案秋游活动，由佰信旅行社提供旅游辅助服务，南新小学与佰信旅游公司应当合理预见活动中的危险因素，当发现学生进行危险行为时，应当及时制止，预防未成年人伤害事故的发生。本案中，曾康新从攀爬架的洞口往下跳跃，该行为存在一定的不安全因素，带队老师及导游未能及时提醒并引导或制止该行为，具有一定的过错。同时考虑南新小学、佰信旅行社在事故发生后及时救助、通知家长处理等情况，本院认定南新小学、佰信旅行社应对曾康新此次受伤分别承担20%的赔偿责任。《侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。百万葵园公司作为百万葵园主题公园的管理人，应当为进入园区游玩的游客提供与其年龄、体力相适应的游乐设施并做好安全提示、安全防护工作。本案中，百万葵园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，未举证证明其提供的游乐设施符合安全标准及证明其已进行必要安全提示和采取必要的防护措施。而从南新小学、佰信旅行社提交的照片来看，百万葵园主题公园设置的攀爬架旁并无安全提示，下方仅放置一块面积较小，厚度较薄的防护垫，防护效果并不充分。故本院认定百万葵园公司未尽安全保障义务，应对曾康新此次受伤承担20%的赔偿责任。另外，事发时曾康新为小学一年级学生，已具备一定的认知能力，其应当认识到从高处跳下具有一定的危险性，但其在游玩时未能注意自身安全，本院认定其对此次受伤应自负40%的责任。根据曾康新及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，本院确定曾康新因本案事故造成的损失如下：一、医疗费16060.41元。曾康新因本事故进行治疗支付费用16060.41元，有相应的病历资料以及医疗票据予以证实，本院予以确认。二、住院伙食补助费1500元。曾康新因本次事故共住院15天，其主张按100元/天计算住院伙食补助费为1500元，未超过法定上限，本院予以采纳。三、护理费4650元。中山大学法医鉴定中心出具鉴定意见书评定曾康新的护理期为30-60日。结合病历材料，曾康新住院15天后出院，医嘱建议术后4-8周拔除克氏针，2018年12月14日时已拆除内固定，愈合情况尚可。综合以上情况，本院予以认定曾康新的护理期为35天（住院15天+出院后20天）。故曾康新的护理费为150元/天×15天+120元/天×20天。四、营养费1000元。经鉴定曾康新的伤情为九级伤残，其伤残赔偿指数为20%，故营养费按照5000元×伤残赔偿指数20%计算为1000元。五、交通费1000元。曾康新为进行治疗需支付交通费，其住院15天，出院后还多次进行复查复诊，其主张交通费1000元在合理范围内，本院予以支持。六、残疾赔偿金168264元。曾康新被评定为九级伤残，残疾赔偿系数可计为20％，曾康新在广州学习生活，故按照广东省2019年度人身损害赔偿计算标准中的全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算其残疾赔偿金为168264元（42066元/年×20年×残疾赔偿系数20％）。七、鉴定费5358元。曾康新为进行伤情有关鉴定共支付鉴定费5358元，有发票为证，本院予以确认。以上损失合计197832.41元。另因涉案事件造成曾康新九级伤残，的确给其身心造成一定创伤，本院酌定精神损害抚慰金为2万元。以上损失及精神损害抚慰金应由南新小学、佰信旅行社、百万葵园公司分别负担20%的赔偿责任，即应分别向曾康新赔偿43566.48元。曾康新向中国人寿保险股份有限公司广州市分公司购买了“国寿旅游综合人身意外伤害保险（2013版）”，保险费用是由曾康新的父母而非佰信旅行社支付，佰信旅行社辩称中国人寿保险股份有限公司广州市分公司就本次事故所给付的保险金应在赔偿款中予以抵扣，本院不予采纳。被告百万葵园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州市番禺区市桥南新小学应于本判决发生法律效力之日起五日内向曾康新赔偿43566.48元；二、广州佰信国际旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内分别向曾康新赔偿43566.48元；三、广州百万葵园生态发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向曾康新赔偿43566.48元；四、驳回原告曾康新的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4552元，由原告曾康新负担1807元，广州市番禺区市桥南新小学负担915元、广州佰信国际旅行社有限公司负担915元、广州百万葵园生态发展有限公司负担915元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  陈晓佳人民陪审员  梁润荣人民陪审员  林婉清二〇二〇年八月三日书 记 员  孟婉莹