文书内容重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0107民初2590号原告：重庆升伟乐成商业管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区九龙园区华龙大道******，统一社会信用代码91500107556770676U。法定代表人：陈廷芳，职务总经理。委托诉讼代理人：王滟，重庆俊采律师事务所律师。被告：重庆自由束健身服务有限公司，住所地重，住所地重庆市九龙坡区文化五村**附2-2信用代码91500107MA5UQU3570。法定代表人：鲁兵。委托诉讼代理人：姚强，重庆江泰律师事务所律师。被告：鲁兵，男，汉族，1981年6月24日出生，住重庆市江**。委托诉讼代理人：姚强，重庆江泰律师事务所律师。原告重庆升伟乐成商业管理有限公司（以下简称升伟乐成公司）与被告重庆自由束健身服务有限公司（以下简称自由束健身公司）、被告鲁兵服务合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理后，依法适用简易程序二次公开开庭进行了审理，原告升伟乐成公司的委托诉讼代理人王滟，被告自由束健身公司、鲁兵的共同委托诉讼代理人姚强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告升伟乐成公司向本院提出诉讼请求：1.被告自由束健身公司支付拖欠的商业管理服务费34109.83元；2.被告自由束健身公司支付逾期付款违约金，以34109.83元为基数，按月息百分之二计算，从2019年7月1日起至付清日止支付违约金；3.被告自由束健身公司支付赔偿金84106.44元；4.被告鲁兵对上述债务承担连带清偿责任；5.本案案件受理费由两被告承担。事实和理由：2017年7月14日，原告与被告鲁兵签订了《商业管理服务合同》，双方约定原告为被告鲁兵承租的九龙滨江商业广场相关区域提供商业管理服务。2017年10月30日，原告与被告自由束健身公司、鲁兵签订三方协议，将被告鲁兵于2018年4月19日之后的商业管理服务合同权利义务概括转让给自由束健身公司，被告鲁兵就自由束健身公司履行商业管理服务向原告承担连带保证责任。被告自2019年7月1日起拖欠商业管理服务费，之后未再交纳，原告于2019年10月19日向被告发出解除合同通知书。被告自由束健身公司、鲁兵的行为侵害了原告的合法权益，原告遂诉至法院。被告自由束健身公司辩称：原告没有按合同履行相应的信息咨询、商业管理策划等商业服务，被告不存在违约行为，双方于2019年8月3日达成一致协商意见于2019年8月5日解除合同，且被告已经支付所有的服务费用，不存在欠付服务费用的情形，因此第1、2项诉讼请求不应予以支持。第3项请求的赔偿损失与违约金并非法律规定的可以相互等同的法律后果，加重了被告的责任，所以有关违约金和赔偿金的请求应不予支持，驳回全部诉讼请求。被告鲁兵辩称:被告鲁兵仅仅是公司股东，在公司成立初期，以发起人的名义与原告签订了合同，后面权利义务已经完全转移给被告自由束健身公司继受，被告鲁兵与本案无关联性，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：2017年7月14日，原告（甲方）与被告鲁兵（乙方）签订了《商业管理服务合同》，合同约定，鉴于重庆升伟乐成资产管理有限公司与乙方签订了《租赁合同》，乙方承租使用位于重庆市九龙坡区九滨路9号九龙滨江商业广场（以下简称九龙滨江）8号楼4层的部分区域（以下简称租赁场所），现甲、乙双方就甲方向乙方提供商业管理服务、乙方向甲方支付商业管理服务费等事宜达成一致，特订立本合同，主要约定：1.甲方提供与租赁场所经营有关的商务信息咨询、提供与租赁场所经营有关的企业管理策划咨询和市场营销策划咨询、九龙滨江整体策划推广、双方协商一致的其他服务内容。2.合同期限为66个月，自2017年7月20日至2023年1月19日止，约定的合同期限不得低于《租赁合同》的租赁期限，并且，本合同期限随《租赁合同》的终止而终止。3.甲方免去乙方装修期内（同租赁合同的装修期）的商业管理服务费，乙方承诺装修期间，甲方免收商业管理服务费是附条件的，如果本合同由于乙方违约提前终止，乙方除需根据约定承担违约责任外，还须在合同终止前3日内向甲方补交装修期间的商业管理服务费78457.5元。4.第一个租期自2017年7月20日至2019年1月19日，商业管理服务费为156915元（已免去装修期间的商业管理费）。从《租赁合同》第二个租约年起商业管理服务费标准如下：第二个租约年的月商业管理服务费标准自2019年1月20日至2020年1月19日止，每月商业管理服务费标准为26.8元/平方米；第三个租约年的月商业管理服务费标准自2020年1月20日至2021年1月19日止，每月商业管理服务费标准为28.71元/平方米。5.缴费方式：除第一期商业管理服务费外，其他商业管理服务费均以3个月为1个缴费期，乙方应当在每期期满之日的20日前（若以此确认的租金交付之日为法定节假日则提前至法定节假日前最后一天），向甲方一次性足额支付下期商业物管费。6.乙方应于本合同生效之后，第一次缴纳商业管理服务费的时间为：2017年7月20日之前，相应商业管理服务费缴费期期间为2017年7月20日至2018年4月19日，应缴商业管理服务费金额为39228.75元，其余应缴金额见附表（该合同附表从2018年1月20日至2023年1月19日，对年度、月度缴费进行了明确，其中2019年1月20日至2021年1月19日，商管费单价26.8元/平方米，月商管费14017.74元）。7.乙方不按本合同约定的标准和时间交纳服务费的，甲方有权解除本协议。8.乙方不按合同约定的标准和时间交纳商业管理服务费，乙方按应付总额每日万分之八的标准支付滞纳金（违约金），同时甲方有权停止商业管理服务，以促使乙方履行合同义务，后果和责任由乙方承担。乙方违反合同约定，应赔偿甲方不低于当年叁个月服务费标准的损失，若因乙方原因导致合同解除，应赔偿甲方不低于6个月服务费标准的损失。9.乙方违反本合同，应按本合同承担违约金、赔偿金，若违约金和赔偿金不足以弥补甲方因此遭受的损失的，乙方还应对超出部分进行赔偿，乙方承担甲方主张债权而产生的诉讼费、律师费、差旅费等费用。2017年10月30日，原告（甲方）与被告鲁兵（乙方）、被告自由束健身公司（丙方）签订《商业管理服务合同权利义务概括转让之三方协议》，协议约定，鉴于甲方于2017年7月20日与鲁兵就位于重庆市九龙坡区九滨路9号九龙滨江商业广场8号楼4层的部分区域的租赁事宜签署了《商业管理服务合同》，三方结合该合同的实际情况，就乙方将前述合同权利义务概括转让给丙方的相关事宜，达成以下协议：1.乙方将其在合同中的权利义务一并转让予丙方，甲方同意乙方之转让行为；2.三方确认，本协议签订之前，乙方已向甲方支付了截至2018年4月19日期间的全部商业管理服务费，本协议签订后，包括2018年4月19日之后商业管理服务费缴纳等全部合同项下乙方的全部义务和权利均由丙方承继，丙方作为合同主体继续履行合同；乙方就丙方履行《商业管理服务合同》向甲方承担连带保证责任；3.三方同意，本协议签订前乙方履行合同所涉及或相关的一切权利和义务均由丙方享有和承担，但乙方对此承担连带保证责任。上述合同签订后，2019年8月3日，被告向原告交纳了商业管理服务费7943.39元，备注时间为2019年7月20日至2019年8月5日。审理中，原告举示项目简介、道路指示图片、九龙滨江推广及活动方案、演出合同书、九龙滨江圣诞节活动合同、九龙滨江开街及明星演唱会活动合同，拟证明原告履行了案涉房屋项目九龙滨江商业体的整体策划、推广义务。被告认为原告并未提供任何商业管理服务，并未给被告产生任何商业价值，即使采纳该组证据，原告提供服务推广时间均在2016年之前。原告举示了被告鲁兵于2017年7月14日向其出具的《承诺函》，主要载明承诺人与原告签订《商业管理服务合同》并按该合同约定的标准支付商管服务费是基于重庆升伟乐成资产管理有限公司为支持原告的业务发展，在《租赁合同》中给予了承诺人不低于商管服务费标准的租金优惠...承诺人依《商业管理服务合同》应付原告的商管服务费是承诺人应付重庆升伟乐成资产管理有限公司租金的一部分，因承诺人原因导致原告未能依《商业管理服务合同》收到商管服务费，即视为承诺人违约，则重庆升伟乐成资产管理有限公司有权立即收回对承诺人的租金优惠，还原租金等费用标准，承诺人承诺按还原后《租赁合同》的租金、保证金、违约金、赔偿金各项标准向原告履行并承担相应违约责任。承诺人处有“鲁兵”字样签字及捺印。被告鲁兵称对承诺函上的内容不清楚，也没有在上面签字。原告举示其向被告自由束健身公司发出的催告函、邮件交寄单、邮件查询动态，邮件状态载明“已签收，他人代收，江山里丰巢柜”，该催告函主要载明：“致承租人自由束健身公司：...贵方应于2019年7月1日前一次性支付2019年7月20日至2019年10月19日期间的商业管理费共计42053.22元，截至2019年7月22日我司仍未收到该笔商业管理费用。请贵方收到此催告函后5日内务必到九龙滨江客服中心缴纳拖欠的全部费用及应承担的违约金，否则我方将根据“九龙滨江”商业广场《商业管理服务合同》中的约定，追究贵方的全部违约责任”。被告认为其并未收到该催告函。原告举示的中国邮政快递单及邮件查询动态，载明原告于2019年10月19日按照其与鲁兵签订的《房屋租赁合同》中约定的鲁兵的地址发出的“关于自由束2019.7.20至2019.10.19的租金、商管费及物管费的欠费通知及解除合同通知”，邮件于2019年10月20日已被签收。《解除合同通知书》主要载明：鉴于被告自由束健身公司未按约支付房租等相关费用，已拖欠原告2019年7月20日至2019年10月19日期间的租金、商管费、物管费共计80941.21元，原告决定从2019年10月20日解除与被告于2017年7月14日签订的《“九龙滨江”商业广场商业管理服务合同》；被告自由束健身公司应立即完清所欠费用，并在本函送达之日起十日内腾空并向原告返还房屋；被告自由束健身公司应立即清偿2019年7月20日至2019年10月19日期间拖欠的商管费34109.83元，并按约定承担逾期支付滞纳金计违约金等全部违约责任。被告辩称邮件签收显示签字人是丰巢柜，其并未收到解除合同通知书等。被告举示自由束健身公司2019年7月30日出具的退铺申请书并附漏水现场照片，主要载明自由束健身公司在2年经营时间内，会所存在下水管道渗漏水等问题，一直未得到妥善解决。被告自由束健身公司另举示其于2019年8月3日向原告发出的退铺协助申请书，主要载明被告自由束健身公司希望原告协助退铺，自由束健身公司预估物品清理时间为2019年8月5日，并愿意支付清理期间全部租金费用，即全额支付2019年7月21日至2019年8月5日超期部分租金费用。原告对退铺申请、照片真实性不予认可，并认为无法达到被告证明目的。被告另举示2019年8月25日的重庆市公安局案（事）接报回执，拟证明因原告原因阻止被告撤场，导致被告未搬离全部物品。原告认为该证据不能达到被告的证明目的，与本案无关，被告系违约提前撤场。此外，原告还举示了与案外人于2019年11月1日签订《商业管理服务合同》，拟证明与被告解除合同后原告就案涉房屋与案外人重庆领创电力有限公司签订了合同提供商业管理服务。庭审中，被告自由束健身公司申请证人李丹出庭作证，证人李丹陈述：证人李丹自2017年9月开始系被告自由束健身公司店长，直到2019年8月份左右公司就没有在九龙广场滨江路经营。李丹和鲁兵与原告在九龙滨江广场的负责人曾祥川接洽。2019年7月31日，李丹到原告处把退铺申请交给了曾祥川，口头协商退铺事宜，曾祥川说要和领导商量，之后回复李丹要求将租金交至2019年8月5日，才同意退铺，李丹就把租金交至2019年8月5日。原告陈述：被告自由束健身公司应于2019年7月1日前支付2019年7月20日至2019年10月19日的商业管理服务费14017.74元*3个月，减去被告已经支付的7943.39元，被告尚欠原告商业管理服务费34109.83元。对于违约的实际损失没有具体数额。被告自由束健身公司陈述：被告自由束健身公司已结清2019年7月20日至2019年8月5日的商业管理服务费7943.39元。《商业管理服务合同》于2019年8月5日已解除。原告主张的违约金过高，没有提供任何损失，不应主张。赔偿金过于严格，显失公平，与违约金同一性质，是重复约定。本院认为，原告与被告鲁兵签订的《商业管理服务合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。后原告与被告鲁兵、被告自由束健身公司签订《商业管理服务合同权利义务概括转让之三方协议》，被告鲁兵将《商业管理服务合同》的权利义务概括转让给被告自由束健身公司，该行为亦合法有效，《商业管理服务合同》对被告自由束健身公司具有约束力。被告自由束健身公司辩称原告并未按约向其提供信息咨询、商业管理策划等商业服务，庭审中，原告举示九龙滨江推广及活动方案、演出合同书、九龙滨江圣诞节活动合同、九龙滨江开街及明星演唱会活动合同等证据，可以证明原告向被告履行了商业管理服务，即使原告提供的服务时间早于其与被告签订《商业管理服务合同》的时间，鉴于商业管理服务内容包含九龙滨江整体策划推广，亦不能否认原告为被告提供商业管理服务的事实，且被告自由束健身公司已向原告交纳了截至2019年8月5日的商业管理服务费，视为对原告提供商业管理服务的认可，本院对被告自由束健身公司的辩称意见不予采纳。关于双方合同解除时间的问题。被告自由束健身公司辩称《商业管理服务合同》于2019年8月5日解除，并举示退铺申请打印件、漏水现场照片、退铺协助申请打印件予以证明，但退铺申请打印件、退铺协助申请打印件均系复印件，且被告自由束健身公司亦未举示其他书面证据证明其与原告协商于2019年8月5日解除合同，故本院对其抗辩意见不予采纳。《商业管理服务合同》中约定被告不按本合同约定的标准和时间交纳服务费的，原告有权解除本协议。因被告违约，原告决定从2019年10月20日解除其与被告于2017年7月14日签订的《商业管理服务合同》，符合双方的约定，原告也向被告自由束健身公司的法定代表人被告鲁兵的地址邮寄了解除通知等材料，履行了通知义务，故双方《商业管理服务合同》的解除时间为2019年10月20日，在此之前的商业管理服务费被告理应支付，即被告自由束健身公司应支付2019年7月20日至2019年10月19日的商管费42053.22元，但被告自由束健身公司仅于2019年8月3日交纳了商业管理服务费7943.39元，尚欠原告商业管理服务费34109.83元。故对于原告要求被告自由束健身公司支付商业管理服务费34109.83元的诉讼请求，本院予以支持。关于逾期付款违约金的问题。《商业管理服务合同》中约定，被告自由束健身公司应当在每期期满之日的20日前（若以此确认的租金交付之日为法定节假日则提前至法定节假日前最后一天），向原告一次性足额支付下期商业物管费；被告不按合同约定的标准和时间交纳商业管理服务费，应按应付总额每日万分之八的标准支付滞纳金（违约金）。原告主张逾期付款违约金的起算时间为2019年7月1日，符合双方约定。原告主张被告自由束健身公司按月利率2%的标准计算逾期付款违约金，虽然被告辩称违约金过高，但并未举证证明，原告亦未就被告的违约行为导致的实际损失提供证据，本院认为违约金的性质是“以补偿为主、以惩罚为辅”，庭审查明的被告自2019年8月25日起就没有营业的事实，客观上也一定程度上减轻了原告的商业管理职责，原告在2019年11月1日也将该商铺出租给其他人，结合原告的履行情况、被告的违约时间、过错程度，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌情调整违约金的计算方式为：以未付商业管理服务费34109.83元为基数，从2019年7月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算；自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至商业管理服务费付清之日止。关于赔偿金的问题。《商业管理服务合同》中约定，若因被告原因导致合同解除，应赔偿原告不低于6个月服务费标准的损失。因逾期付款违约金已具有惩罚性，足以弥补原告的损失，原告主张被告自由束健身公司另行支付赔偿金系重复计算损失，本院不予支持。关于被告鲁兵是否对被告自由束健身公司的上述债务承担连带清偿责任的问题。原告与被告鲁兵、被告自由束健身公司签订的《商业管理服务合同权利义务概括转让之三方协议》约定，被告鲁兵将《商业管理服务合同》的权利义务概括转让给被告自由束健身公司，“二、本协议签订后，被告鲁兵就被告自由束健身公司履行《商业管理服务合同》向原告承担连带保证责任；三、本协议签订前被告鲁兵履行合同所涉及或相关的一切权利和义务均由被告自由束健身公司享有和承担，被告鲁兵对此承担连带保证责任”。该协议第二、三条系并列存在，第二条系约定协议签订后即2017年10月30日后，被告鲁兵就自由束健身公司履行《商业管理服务合同》向原告承担连带保证责任，第三条系约定协议签订前被告鲁兵就其履行合同所涉及的义务向原告承担连带保证责任。被告辩称第三条系对第二条的调整，于法无据，本院不予采纳。《商业管理服务合同权利义务概括转让之三方协议》并未就被告鲁兵承担连带保证责任的保证期间进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据庭审查明的事实，原告于2019年10月19日向被告鲁兵的地址邮寄了商业管理费的欠费通知、解除通知等材料，原告于2020年1月19日向本院起诉二被告，保证期间未过，故对原告要求被告鲁兵对被告自由束健身公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十八条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆自由束健身服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆升伟乐成商业管理有限公司支付商业管理服务费34109.83元；二、被告重庆自由束健身服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆升伟乐成商业管理有限公司支付逾期付款违约金（计算方式为：以未付商业管理服务费34109.83元为基数，从2019年7月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算；自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至商业管理服务费付清之日止，利随本清）；三、被告鲁兵就被告重庆自由束健身服务有限公司的上述第一、二项债务向原告重庆升伟乐成商业管理有限公司承担连带清偿责任；四、驳回原告重庆升伟乐成商业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为1372元，由被告重庆自由束健身服务有限公司、鲁兵共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 周杨二〇二〇年八月二十六日法官助理 李静书 记 员 陈婷