西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初3949号原告：翟航旗，男，1988年2月3日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：蔚世苗，陕西菲格律师事务所律师。委托诉讼代理人：弟莉莉，陕西菲格律师事务所实习律师。被告：西安仲靓物业管理有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：朱文鹏，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张曜麟，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：封晓宇，陕西泽诚律师事务所律师。原告翟航旗与被告西安仲靓物业管理有限公司劳动争议一案，翟航旗向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）﹝2019﹞第2667号裁决，翟航旗对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告翟航旗的委托诉讼代理人蔚世苗、弟莉莉、被告西安仲靓物业管理有限公司（以下简称“仲靓公司”）的委托诉讼代理人张曜麟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告翟航旗诉称，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（高新）﹝2019﹞第2667号裁决适用法律错误，认定事实错误，理由如下：仲裁委员会认可被告应向原告支付原告2018年5月至2019年3月未签劳动合同双倍工资差额，根据原告提供的银行转账流水，原告2018年5月至2019年3月工资合计为30771元，故被告应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额30771元，有理有据。仲裁委员会裁决被告向原告支付未签劳动合同双倍工资差额10448元无任何事实依据，应予以撤销。原告于2018年12月3日因工受伤，造成双跟骨粉碎性骨折，并经西安市雁塔区人力资源和社会保障局认定为工伤，工伤期间被告应向原告支付停工留薪工资。西安市劳动人事争议仲裁委员会以原告受伤后再未提供正常劳动为由，对原告的主张不予支持，适用法律错误，应予以撤销。西安市雁塔区人力资源和社会保障局于2019年6月18日出具雁人社工认字【2019】第61号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期可延长至12个月。原告于2018年12月3日受伤，因此停工留薪期应为2018年12月3日至2019年12月3日，被告仅支付原告工资至2019年4月，还应支付2019年5月至2019年11月期间的工资，以原告每月基本工资为2800元为基数，共计为19600元。仲裁庭审中，被告认可原告所在部门人员每天需有人轮流值班，原告入职后，被告安排原告每周日下午5点半至次日早上8点半值班。原告在值班期间，履行工作职责，应认定为加班，仲裁委员会认为原告未提供证据证明加班事实，对原告请求被告支付加班费的主张不子支持，属于事实认定错误，法律适用错误，应予以撤销，被告应支付原告自2018年4月9日入职至2018年12月3日期间的加班费，共计7054.32元。故诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付2018年5月至2019年3月未签订劳动合同的双倍工资差额30771元；2、被告向原告支付2019年5月至2019年11月停工留薪期间工资19600元；3、被告向原告支付2018年4月9日至2018年12月3日期间每周日的加班费7054.32元；4、被告承担本案诉讼费用。被告仲靓公司辩称，被告主营业务是保洁业务，流动性大，所以没有签劳动协议，而且当时原告也没有提出签合同，这是双方的约定。原告受伤一事，属于自己行为，违规操作，2018年12月3日12:30分左右属于休息时间（11：30至13：30两小时），在这休息期间有一名租户说自己公司门锁打不开了，维修工王国强就拿着工具过去看，原告作为电工和工程部主管王超一起和业主去查看，本来是维修工王国强帮忙查看的，原告抢先上去看，就翻墙进入跳了下去、双脚落地，脚跟受伤，这是自发行为，开锁不属于物业服务范围，开锁必须有公安备案的开锁公司进行开锁，物业公司的职责是核实业主身份（事情经过有当时主管证词）。工程部人员为业主服务必须有项目经理签字的派工单方可为业主服务，业主主动联系是有偿服务的，被告试想是不是他们利用下班休息时间为业主服务，收取了业主报酬，事故发生了受伤者应该找业主，而不是找物业公司。事发后，工程部主管王超第一时间带原告去医院就医，住院所有费用都是被告垫付，吃饭、护工等共计费用66438元。原告病好出院后，被告就安排项目经理曹宇处理原告事故，和原告商议补发三个月工资（2500*3=7500，加2500生活补助一次性处理到位1万元），附有项目经理和原告商议处理的明细、并由原告签字领取一次性处理费用。事故发生后，甲方得知此次事故原因，在合同招标中设定障得，以被告管理不专业、违规操作等理由解除了合作(由于被告服务的甲方是中国航天科技企业、属二级保密单位，所以每次维修必须接到有甲方书面通知才可以进行维修服务)，造成被告损失248万的合同(每年)，另，被告和甲方合作时间从2012年4月至2019年6月长达8年之久。原告是成年人，被告未与其签订合同，原告可以选择离职或者争取个人权益，不是事后提出，作为一个工程人员，工作当中首先是自身安全放在第一位的，自己应该有判断能力、而不是明知故犯，给企业造成经济损失。原告于2019年11月27日提起仲裁，故2018年11月27日以前请求已过仲裁时效，针对原告第一项诉请，计算从2018年11月28日至2019年3月的双倍工资，其中2018年11月份共计上班三天，为386元，2018年12月份工资为2850元，2019年1月工资为2200元，2019年2月工资为2500元，2019年3月工资为2500元，总计10408元。针对原告第二项诉请，被告于原告受伤后即2018年12月3日已经支付了2018年12月至2019年4月这五个月的工资，且原告停工留薪期未经司法鉴定，无法确定时间，故应该依法驳回原告的诉请，另，被告加班的事实不存在。经审理查明，原、被告双方之间存在劳动关系，但未签订书面劳动合同，原告于2018年4月9日入职被告处，岗位是维修工，被告按月向原告发放工资。2019年1月31日，原告向被告出具收条，载明：今收到仲靓公司元月31日至4月30日三个月工资7500元、补助费用2500元，共计1万元。2019年6月18日，西安市雁塔区XX社工认字[2019]第61号认定工伤决定书，主要内容为：2018年12月3日12时20分许，仲靓公司维修工翟航旗在该公司工作时，不慎摔伤，经西安北里王中医正骨医院诊断为双跟骨粉碎性骨折，故依法对翟航旗工伤予以确认。庭审中，原告称被告在非工作期间即每周日下午5：30至次日早上8:30为原告安排工作，原告服从上级命令，在工作期间完成工作内容，履行工作职责，应认定为加班，原告每月基本工资为2800元，2018年4月9日至同年12月3日期间共有34个周日，被告应当支付原告加班费8754元，被告每次支付原告加班费50元，还应支付原告加班费7054元，针对该意见，原告提交仲裁庭审笔录予以证明。被告对仲裁庭审笔录真实性认可，对证明目的不予认可，称被告陈述的干一天休一天，这干一天就包括白天上班、晚上值班，所以原告在晚上值班不属于加班，是属于正常上班。原告对被告提交的打卡记录真实性认可，但认为打卡记录不全，被告未提交值班表，值班表上有主管签字备注每个人的值班情况，从被告提交的打卡记录可以看出原告每日工作时间为9个小时左右，该打卡记录没有显示具体工作日期，原告也存在周六、周日上班的情况，原告对被告提交的2020年1月6日代理意见真实性无法确认，在仲裁法庭辩论终结前，被告表示无新的意见，并未说明庭后提交书面代理意见，故原告无法核实该代理意见是否提交及提交日期。经询，原告称其自2018年12月4日起就再未去被告处上班，因为其还处于工伤恢复期，需要做工伤鉴定，目前尚未离职。被告称原告的离职时间为2019年1月31日，离职原因为经原、被告双方协商补发三个月的工资一致后离职。上述事实，有以上罗列证据、市劳人仲案字（高新）﹝2019﹞第2667号裁决及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告自2018年4月9日入职，双方未签订劳动合同，但原告于2019年11月27日申请仲裁，故原告要求被告支付2018年5月至2018年11月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，超过仲裁时效，被告应当支付原告自2018年11月28日起至2019年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额10408.47元。原告要求被告支付2019年5月至2019年11月停工留薪期工资，但原告自2018年12月3日受伤后再未向被告提供劳动，原告亦未就停工留薪期申请鉴定，故对原告该诉讼请求，本院依法不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告对加班事实负有举证责任，但其未提交任何证据证明值班就是加班以及其值班的具体情况，另，原告自述被告就每次值班支付其50元，故原告要求被告支付加班费，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：一、被告西安仲靓物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告翟航旗自2018年11月28日起至2019年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额10408.47元。二、驳回原告翟航旗其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告翟航旗承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审 判 长    朱      华 审 判 员    王      丹审 判 员    成      荔                                二〇二〇 年 八月二十七日 书  记  员    魏      艳121