广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初4218号原告：深圳市运利得科技有限公司，住所地：深圳市宝安**上川街道**恒泰大厦301。法定代表人：李英杰，执行董事。委托诉讼代理人：颜业褀，广东瀛尊律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨峰，广东瀛尊律师事务所律师。被告：东兴市祥升进出口贸易有限公司，住所，住所地：东兴市新华路**div>法定代表人：曲日升。被告：曲日升，男，汉族，1955年3月15日出生，住广西东兴市。原告深圳市运利得科技有限公司与被告东兴市祥升进出口贸易有限公司（以下简称祥升公司）、曲日升买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月24日公开开庭进行了审理，原告法定代表人李英杰及委托诉讼代理人颜业褀、杨峰到庭参加诉讼。被告祥升公司、曲日升经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除被告祥升公司与原告于2020点2月17日签订的《进口商品代购合同》；2.判令被告祥升公司退还原告支付的货款人民币200万元（币种下同）及支付违约金154800元；3.判令被告祥升公司支付原告支出的包机运费1354092元及支付逾期利息（利息以1354092元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准1.5倍，自2020年2月22日计算至实际支付之日）；4.判令被告曲日升对上述被告祥升公司的债务承担连带清偿责任；5.判令两被告承担本案案件受理费。事实与理由：2020年2月17日，原告与被告祥升公司通过双方朋友介绍签订《进口商品代购合同》，约定原告自被告祥升公司处采购一批卫生口罩，数量3600箱，每箱50盒，每盒50只，单价4300元，货款共计1548万元。同时约定被告祥升公司应在2020年2月20日将口罩交付至原告指定交货地点越南胡志明机场，由原告自行安排运输至国内。合同还约定任何一方违约，应按照合同总金额1%支付违约金，同时纠纷由原告所在地法院管辖。签订《进口商品代购合同》后，被告祥升公司于2020年2月18日，针对该合同未尽事宜与原告协商一致向原告出具《补充协议》，约定若因被告祥升公司的原因致使货物不能正常交付运输至中国，则由被告祥升公司赔偿原告因委托第三方运输该批口罩而支出的所有费用，包括包机运费，同时约定若被告祥升公司不能按照约定退还原告款项的，由被告祥升公司的法定代表人即被告曲日升承担连带责任，被告曲日升在《补充协议》中签字对此予以确认。原告与被告祥升公司签订上述协议后，于2020年2月18日支付了采购口罩的首笔货款200万元，并于当日支付了口罩运输包机费用1354092元。被告祥升公司收取货款后，并未按照协议约定的时间2020年2月20日交付原告采购的口罩，致使原告原定的航班舱位空仓，原告损失航空运费1354092元。被告祥升公司违反《进口商品代购合同》及《补充协议》的约定，未在约定的时间交付口罩（至今仍未交付），应按照合同的约定承担违约责任，退还原告支付的货款、承担违约金、赔偿原告遭受的运费损失。另被告曲日升在《补充协议》签字确认对被告祥升公司的债务承担连带清偿责任，因此被告曲日升应连带偿还被告祥升公司对原告所负的上述债务。原告围绕其诉讼请求，提交证据如下：1.被告祥升公司介绍人王某与原告介绍人张某的部分微信聊天记录（一）;2.进口商品代购合同（被告祥升公司签章版）；3.进口商品代购合同（双方签章版）；4.被告祥升公司介绍人王某与原告介绍人张某的部分微信聊天记录（二）；5.补充协议；6.中国银行国内支付业务付款回单（首期款付款凭证）；7.包机说明；8.包机供应商艾尔环球商务服务（香港）公司的员工与原告方代表的部分微信聊天记录（一）；9.英文账单；10.中文账单；11.包机供应商的员工与原告方代表的部分微信聊天记录（二）；12.英文账单；13.中国银行国内支付业务付款回单（包机款付款凭证）；14.包机供应商的员工与原告方代表的部分微信聊天记录（三）；15.飞机租赁合同；16.包机供应商的员工与原告方代表的部分微信聊天记录（四）；17.解释信；18.邮件往来记录；19.原告介绍人张某与被告曲日升的部分微信聊天记录；20.企业信用信息公示报告；21.被告祥升公司2019年年度报告公示信息；22.微信搜索被告祥升公司企业联系电话的界面截图；23.支付宝转账界面截图；24.邮件记录；25.张某的证人证言。被告祥升公司、曲日升经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见、证据或书面质证意见，应视为对相关诉讼权利的放弃。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年2月初，原告通过证人张某及案外人王某等介绍，与被告祥升公司就买卖口罩事宜订立合同。2020年2月17日，原告现任法定代表人李英杰（2020年6月28日原告法定代表人由刘雪芳变更为李英杰）代表原告（乙方）、被告曲日升代表被告祥升公司（甲方）签订《进口商品代购合同》（合同编号2020-0201），约定：乙方向甲方购买卫生口罩3600箱，产地越南，规格为4层，每箱50盒，每盒50只，每箱口罩单价为4300元，总价为1548万元；乙方分二次向甲方支付合同价款：合同签订后，乙方即刻向甲方支付总价款的30%，即464.4万元作为合同定金，剩余总价款的70%，即1083.6万元在甲方交付到乙方指定地点并交由乙方指定人员验收后付清给甲方（乙方人员收到出厂证明、出口许可证明、海关检疫单、买卖发票、提单原件，货物装上乙方的安排运输航空器后支付70%余款，装货费用由乙方承担）；结算方式：本合同所有价款结算均通过银行汇款完成；甲方应在2020年2月20日将标的物运送至乙方指定交货地点，并交给乙方指定的接货人；运输方式：空运（乙方自行安排运输航空器）；乙方指定交货地点：越南胡志明机场；甲乙双方任何一方违反合同约定义务应当承担相应违约责任，除本合同另有约定外，违约方需要向守约方支付合同总金额1%的违约金。2020年2月17日，原告通过深圳市跨境电子商务协会与AirCharterService（HK）Ltd（以下简称ACS）签订飞机租赁合同，租赁飞机自越南胡志明机场承运上述口罩货物至香港。合同约定飞机于UTC时间（世界标准时间）2020年2月20日21时25分离开胡志明机场，于UTC时间2020年2月21日0时15分抵达香港；租机费用为人民币1354092元；如果协议生效后取消，租机人仍需支付100%租机价格作为赔偿金，该赔偿金是对ACS在任何航班被取消的情况下所蒙受损失的合理预计，租机人对此表示同意。2020年2月18日，被告曲日升代表被告祥升公司（甲方）与原告（乙方）通过网络签约方式签订《补充协议》，约定：甲乙双方根据就卫生口罩已签订的卫生口罩进口商品代购合同，就未尽事宜经协商一致，新增补充内容如下：1.因甲方原因造成货物无法出口，甲方承担包机的所有费用，如果货物不能在2月20日交付飞机运输，或者没有货物，公司不能按时退款时，由甲方法定代表人负有无限连带赔偿责任。2.因乙方原因，在移交出厂证明、合格证、出口许可证明、海关检疫单、买卖发票、提单原件前无法付清剩余代购商品的货款，导致装货包机无法正常起飞，所造成扣货和包机滞留及空机返航的经济责任由乙方承担，乙方法定代表人和授权签字代表负有无限连带赔偿责任。2020年2月18日，原告通过银行向被告祥升公司汇款，共向被告祥升公司支付200万元货款。关于货款支付，证人张某陈述因被告祥升公司迟迟未将能够证明货源真实性的视频向其提供，故原告先支付200万元，并承诺对方提供证明货源真实性的视频后再支付首期货款的剩余部分，但对方始终未能提供视频。2020年2月18日，原告通过银行向ACS指定收款银行账号汇入1354092元。此后，ACS为原告安排飞机于商定时间在越南胡志明机场等待装货运输，但被告祥升公司未能如约交货，飞机最终于UTC时间2020年2月21日20时31分未载货从胡志明机场飞抵香港。北京时间2020年2月21日9时35分，被告祥升公司通过证人张某等向原告发送通知，内容为：“致：深圳市运利得科技有限公司于2020年2月17日与贵公司签订的合同（合同编号：2020-0201），按双方签订合同的交货时间，因越南黄泰股份公司（供货方）原因无法按时交货。为避免不必要的经济损失，请贵公司取消原订装货包机航班。我公司在时间2020年2月22日中国时间中午1点前将预付款退款给贵公司。在交易过程中和贵公司沟通很顺畅，也得到了贵公司很大的信任，我们非常荣幸，这次给贵公司造成的不利影响我们非常歉疚，恳请贵公司谅解！特此通知东兴市祥升进出口贸易有限公司日期：2020年2月21日”。北京时间2020年2月21日12时33分，证人张某向被告曲日升发送微信，要求其于当日17时前将200万元货款退回，并在次日中午前赔偿135万余元包机费。原告确认此后被告曲日升以供货方未向其退还款项为由始终未向原告退还或赔偿任何款项，截至本案庭审时，二被告未向原告退还或赔偿任何款项。本院认为，原告与被告祥升公司订立的《进口商品代购合同》，部分合同义务的履行地在中华人民共和国境外，本案具有涉外因素。各方当事人未就纠纷发生后的法律适用进行约定，鉴于合同双方均是中华人民共和国内地注册成立的法人，合同签订地及部分合同义务履行地亦在中华人民共和国内地，本院依照最密切联系原则适用中华人民共和国内地法律为本案准据法。本案中，案涉《进口商品代购合同》及《补充协议》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效，对当事人具有约束力，各方当事人均应依约履行合同义务。原告提交的微信聊天记录、解释信、证人证言等与原告的陈述能够相互印证，证明原告与被告祥升公司在履行《进口商品代购合同》过程中已就货款支付的时间、数额以及交付货物的时间、方式等细节进一步达成合意，原告依约支付了200万元货款，并同意在被告祥升公司提交货源证明后继续支付首期货款，在此情况下，被告祥升公司既未提交货源证明，亦未依照其与原告商定的时间交付货物。被告祥升公司未履行主要的合同义务致使合同目的无法实现，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项之规定，原告有权解除其与被告祥升公司签订的《进口商品代购合同》，对于原告的该项主张，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”据此，原告已经支付给被告祥升公司的200万元货款，被告祥升公司应当退还给原告。原告主张被告祥升公司按照合同约定向其支付合同总金额1%即154800元的违约金，对此，本院认为，被告祥升公司在违约后虽承诺向原告返还货款，但始终未予返还，客观上造成原告该部分资金被占用的损失，而原告主张的违约金亦未明显高于其遭受的该部分损失，因此，对于原告的该项主张，本院依法予以支持。关于原告主张的包机费损失，本院认为，原告的该项损失已经实际发生，亦系被告祥升公司的违约行为所致。且原告与二被告签订的《进口商品代购合同》《补充协议》的内容均能够证明，二被告对于违约将造成原告该项损失的发生应当能够预见到，二被告虽于2020年2月21日向原告发送通知，告知原告应取消包机航班，但本院综合考虑二被告向原告通知的时间以及该项损失的性质，认为原告在接到二被告通知后已无法采取适当措施减少损失的发生。原告主张被告祥升公司应就包机费全额1354092元向其进行赔偿，具有事实和法律依据，本院予以支持。原告另就该项损失主张被告祥升公司应向其支付逾期利息，对此，本院认为，双方未就损失赔偿金支付的逾期利息进行约定，原告的该项主张于法无据，本院不予支持。关于原告主张被告曲日升对被告祥升公司的全部债务承担连带清偿责任的问题，本院认为，被告曲日升作为被告祥升公司的法定代表人，在与原告签订的《补充协议》中承诺对因被告祥升公司原因造成的货物不能交付而应当向原告支付的款项承担连带赔偿责任，原告主张的货款、违约金及包机损失赔偿金属于被告曲日升承诺承担连带责任的范围，原告的该项主张具有事实和法律依据，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告深圳市运利得科技有限公司与被告东兴市祥升进出口贸易有限公司于2020年2月17日签订的《进口商品代购合同》（合同编号2020-0201）；二、被告东兴市祥升进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市运利得科技有限公司返还货款人民币2000000元并支付违约金人民币154800元；三、被告东兴市祥升进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告深圳市运利得科技有限公司包机费用损失人民币1354092元；四、被告曲日升对本判决第二项、第三项确定的被告东兴市祥升进出口贸易有限公司应负全部债务向原告深圳市运利得科技有限公司承担连带清偿责任；五、驳回原告深圳市运利得科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币34950元（已由原告预交），由被告东兴市祥升进出口贸易有限公司、被告曲日升共同负担。如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  程晓嫚人民陪审员  林柔柔人民陪审员  刘蒲霞二〇二〇年八月二十日法官助理罗永豪书记员甘秀秀