杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初2031号 原告：绿鲲贸易（上海）有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区富特北路**302部位**。 法定代表人：王振宏。 委托诉讼代理人：周鼎，浙江天复律师事务所律师。 被告：杭州络驿电子商务有限公司，住所地，住所地：浙江省杭州市下城区杭州新天地商务中心****iv> 法定代表人：刘泰延。 委托诉讼代理人：郁天翼，男。 委托诉讼代理人：曹震南，浙江天册律师事务所律师。 原告绿鲲贸易（上海）有限公司（以下简称绿鲲公司）与被告杭州络驿电子商务有限公司（以下简称络绎公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告绿鲲公司的委托诉讼代理人周鼎，被告络绎公司的委托诉讼代理人郁天翼、曹震南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告绿鲲公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原被告双方间的合同关系；2、判令被告向原告返还广告发布费150000元，支付违约金138480元及逾期利息3825元（以本金150000元为基数，自2019年9月1日起至2020年4月7日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，之后利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至判决实际履行之日止），共计向原告支付292305元；3、判令被告支付原告为实现本案债权所支出的律师费23000元、担保费500元；4、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年1月31日，原告与被告因业务合作需要签订《广告发布框架协议》一份并约定：1、原告委托被告就OFFICINAADELMUGELLO（穆杰罗）品牌进行网络推广，广告发布项目包括网综网剧渠道项下明星合影一次，公众号渠道推文包含S级公众号平均阅读量不低于70000，活跃粉丝量不低于1000000、A级公众号平均阅读量不低于30000，活跃粉丝量不低于70000、B级公众号平均阅读量不低于10000，活跃粉丝量不低于200000及C级公众号平均阅读量不低于5000，活跃粉丝量不低于100000；2、协议项下广告发布费用为165000元，其中广告费用150000元，其他服务费15000元，协议签署后原告应当向被告先支付推广费150000元，被告确认自媒体公众号上架日期后，原告再向被告支付15000元；3、双方约定被告需在6个月内分三次向原告采购总计296600元货物，被告第一批采购货值预计150000元左右，剩余货品分2次采购；4、协议履行过程中守约方有权要求违约方支付本合同约定费用的30%作为违约金；5、违约方应当承担守约方的律师费、保全费等实现债权所发生的一切费用。协议签订后，原告按照被告的要求支付了推广费150000元并配合被告提供了全部推广素材。被告在实际履行过程中并没有按照项目进度及项目负责人承诺的在头部重点公众号及腰部公众号编辑发送推广原告产品的广告软文，在原告一再催促下也并未完成推广任务而是通过替换公众号的方式以求达标，但是被告选取替换的公众号严重损害原告利益，违背双方合作根本目的。其次，在网综网剧推广方面，因被告原因导致原本推广计划一而再再而三的取消，产品错过最近推广期限。再次，被告按照协议约定应当在6个月内分三次向乙方采购296600元产品，但被告截至原告起诉之日仅向原告采购63001.68元货物。被告作为专业的广告推广公司，在双方合作的基础上被告应当能判断原告产品合适的推广渠道及对口目标，被告在收取高昂推广费用后，在实际履行过程中暴露了不专业敷衍的情况，并未认真履行合同约定的义务，导致被告签署合同的根本目的即在沐浴产品销售旺季前完成高流量推广的意愿落空。被告无论在广告推广方面还是向原告采购产品方面都严重违约，应当承担相应的违约责任。为维护自身合法权益，原告遂提起诉讼。庭审过程中，原告绿鲲公司变更其第二项诉讼请求中的逾期利息计算方式为：以本金150000元为基数，自2019年10月27日起至2020年4月7日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，之后利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至判决实际履行之日止）。 被告络绎公司辩称，一、被告没有根本违约行为。原告和被告签订的合同为广告发布框架协议，即主合同义务为广告发布服务，货品采购仅仅是从合同义务。事实上，被告已经履行了广告发布的服务义务，即主合同义务已经履行完毕。原告认为被告在发布过程中存在违约行为，存在更换公众号以及发布的流程。事实上，被告和原告均有充分的沟通、协商，临时的发布变更也是行业惯例，符合合同的约定。此外，每次公众号发布流程的沟通也和原告进行了细致的核对，被告也未对发布情况作出任何正式的异议；二、原告在本合同履行过程中也存在违约行为，被告拥有先履行抗辩权，合同约定甲乙双方在确认上架公众号后，甲方须在6个月内分三次向乙方批采总计296600元的货资，甲方在确认自媒体公众号上架日期后，乙方需要在3个工作日内支付甲方软文或硬广的制作费用15000元，即原告存在支付15000元制作费用的义务，但原告在合同履行过程中并未履行上述义务。根据合同法第六十七条的规定，当事人互负债务，有先后履行顺序的。先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求，因原告并未完全履行其广告服务费的支付义务，被告也有权拒绝其履行相应采购货品的请求；三、原合同的货品采购目前受新冠疫情影响，属于不可抗力。根据合同法相关规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响部分或者全部免除责任。因目前相关疫情不可抗力因素的持续存在，被告已事实上无法履行上述合同所约定的义务。退一步讲，即使需要被告进行履行，也应当给予被告足够的宽限时间；四、原告主张的违约金、律师费过高，请求法院予以酌情调整。即使被告被认定存在一定违约行为，原告按照合同所约定的30%计算违约金明显超过了原告的损失。综上，要求部分驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的广告发布框架协议、建设银行付款回单、委托代理合同、律师费发票、诉讼保全责任险保险单、保险费发票等证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方认可真实性的微信对话记录、产品推广策划方案、内部总结进度表、德邦物流凭证、发票等证据，本院对其真实性予以确认，有关证据证明力问题将结合后文阐述。对有争议的证据，本院认定如下：穆杰罗品牌工作内容整理及结案资料汇总，原告绿鲲公司对三性有异议，认为系被告自行编制，无相关公众号或品牌落地方的相关证明，无法证明其待证事实。本院经审核认为，结合原被告之间微信对话记录的内容可以认定被告络绎公司确有进行相应推文素材的撰写以及公众号、商城等渠道的推广服务，故本院对该组证据的真实性予以确认。 综上有效证据以及双方当事人的陈述，本院认定事实如下： 2019年1月31日，络绎公司（甲方）与绿鲲公司（乙方）签订《广告发布框架协议》一份，约定：乙方确认选择甲方提供的广告发布项目，包含网综网剧渠道明星合影一次（预计费用5万元）、新媒体公众号渠道软文或硬广制作（预计费用1.5万元）以及公众号渠道推文（预计费用10万元）；推广品牌为OFFICINADELMUGELLO（穆杰罗）；双方确认本次广告发布费用预计为165000元（包含广告费用15万，其他服务费1.5万）；双方签署本合同后，乙方需要在三个工作日内向甲方支付推广费用150000元；双方在确认上架公众号后，甲方需在6个月内分三次向乙方批采总计296600元货资，发到甲方指定仓库，甲方第一批集采货值预计15万元左右，剩余货品分两次分批采入，甲方在上架30天后与乙方结算货款；甲方在确认自媒体公众号上架日期后，乙方需要在三个工作日内支付甲方软文或硬广的制作费用15000元；任何一方对本合同任一条款的违反均视为违约，违约方应当向守约方承担违约责任，若因违约方的违约行为给守约方造成损失的，违约方还应承担损害赔偿责任，且应承担守约方的诉讼费、律师费、保全费等实现债权所发生的一切费用；本合同中任意一方对其义务条款的违反均视为违约，守约方有权要求违约方支付本合同约定费用的30%作为违约金；等等。 上述合同签订后，绿鲲公司于2019年2月22日向络绎公司支付推广费用150000元。络绎公司向绿鲲公司提交关于穆杰罗产品推广策划方案，其中有关公众号推文计划部分载明：预计时间为五月底至六月底，前期会跟多家公众号沟通，双向选择，然后从中选择合作平台，公众号清单包含“丁香妈妈”、“国馆”等。2019年4月下旬，络绎公司开始发布公众号推文。此后，络绎公司陆续向绿鲲公司采购货品，货品金额合计63001.68元。2020年4月，绿鲲公司以络绎公司未按约进行公众号投放和广告推广，亦未按约完成货品采购为由提起诉讼。为实现其债权，绿鲲公司与浙江天复律师事务所签订委托代理合同，并支出律师费23000元；另，绿鲲公司向中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司投保诉讼保全责任保险，并支出保险费500元。 本院认为，原告绿鲲公司与被告络绎公司之间签订的《广告发布框架协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。双方均应恪守约定，诚实履行各自义务。根据合同约定，被告络绎公司应履行的义务包括完成网综网剧明星合影一次、软文或硬广的制作、公众号推文以及296600元货资的采购等。现原告绿鲲公司主张被告络绎公司通过替换公众号进行广告推文的投放，并且延迟开展网综网剧渠道的推广，致使其产品错过最佳推广期限。但是从合同内容以及双方之间微信对话记录的内容来看，双方就投放广告推文的具体公众号名称、网综渠道的推广期限等均未作出明确的约定，故原告绿鲲公司主张被告络绎公司构成上述两项违约事实依据不足，本院不予采信。关于货品采购问题，被告络绎公司未按照合同约定履行六个月内采购296600元货资的义务，经原告催告后在合理期限内仍未完成采购，其行为确已构成违约，原告绿鲲公司以此为由主张解除合同符合法律规定，本院予以支持。同时，原告绿鲲公司依约有权要求被告络绎公司承担相应的违约责任。根据合同约定，任意一方对其义务条款的违反均视为违约，守约方有权要求违约方支付本合同约定费用的30%作为违约金。据此，被告络绎公司应承担的违约金为49500元（165000元×30%）。此外，原告绿鲲公司主张被告络绎公司承担律师费损失，符合双方的约定，本院亦予支持。原告绿鲲公司的其他诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告绿鲲贸易（上海）有限公司与被告杭州络驿电子商务有限公司签订的《广告发布框架协议》； 二、被告杭州络驿电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告绿鲲贸易（上海）有限公司违约金49500元； 三、被告杭州络驿电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告绿鲲贸易（上海）有限公司律师费损失23000元； 四、驳回原告绿鲲贸易（上海）有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6037元，减半收取3018.50元，财产保全申请费2099元，合计5117.50元，由原告绿鲲贸易（上海）有限公司负担2212.50元，由被告杭州络驿电子商务有限公司负担2905元。 原告绿鲲贸易（上海）有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州络驿电子商务有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员  赵 楠 二〇二〇年八月五日 代书记员  冯荔波 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash??