安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初3512号 原告：姚健宝，男，1997年9月3日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：谢璞金，合肥市法律援助中心指派律师。 被告：铜陵花朵文化传播有限公司，住所地安徽省铜陵市翠湖二路泰山大道1299号同方信息港3C办公楼11层，统一社会信用代码91340700MA2RHEY02M。 法定代表人：姚海华，总经理。 委托诉讼代理人：尹梦娜，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：相远方，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 原告姚健宝与被告铜陵花朵文化传播有限公司（以下简称花朵公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告姚健宝委托诉讼代理人谢璞金，被告花朵公司委托诉讼代理人尹梦娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚健宝向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1．花朵公司向姚健宝赔礼道歉并赔偿姚健宝精神损失6000元；2．花朵公司支付姚健宝2020年3月31日至2020年5月6日工资6000元（以月工资5000元计算，合计36日工资），法定节假日工资补贴2758.6元，并足额补办补缴社会保险及公积金；3．花朵公司因用人单位解除劳动合同而应支付姚健宝代偿金一个月工资5000元；4．花朵公司因违法解除劳动合同而应支付姚健宝赔偿金一个月工资5000元。事实与理由：姚建宝于2020年3月31日入职花朵公司从事人力资源工作，花朵公司人事主管何芸获悉姚健宝为ＨＩＶ携带者，遂向公司领导汇报，致使同年5月6日花朵公司以姚健宝未达成在试用期的考核标准为由辞退姚健宝。且公司人事主管以此为由四处宣扬姚健宝为ＨＩＶ携带者，生活作风存在问题，造成姚健宝声誉受损，故姚健宝向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称合经区仲裁委）提出仲裁申请，合经区仲裁委于2020年6月4日作出仲裁裁决书。姚健宝不服上述裁决，向法院提起诉讼。姚健宝入职时，花朵公司要求其签署两份空白劳动合同，上述合同未约定试用期亦未约定工资标准，花朵公司在劳动仲裁中提供的劳动合同系花朵公司后期伪造，属于无效合同。根据法律规定劳动关系自用工之日起成立，故姚健宝与花朵公司劳动关系自3月31日成立。姚健宝自2020年3月31日至5月6日在花朵公司工作，且根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定法定休假日安排劳动者工作的，应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，故姚健宝认为花朵公司应按照招聘信息中工资标准向其支付从3月31日至5月6日工资报酬、节假日加班补贴并补缴相应的社会保险、住房公积金。根据国务院发布的《××防治条例》第三条，任何单位和个人不得歧视××病毒感染者、××病人及其家属。××病毒感染者、××病人及其家属享有的婚姻、就业、就医、入学等合法权益受法律保护。姚健宝认为花朵公司违法解除劳动关系的行为系歧视××病毒感染者的行为，属于违法行为，应向姚健宝郑重道歉。且劳动合同未约定试用期的，应视为无试用期，更不要说花朵公司未在入职时向姚健宝告知试用期考核内容，就以姚健宝未达到试用期考核标准为由辞退姚健宝，是为了辞退姚健宝强行捏造的理由，实属对姚健宝的侮辱，符合用人单位违法辞退劳动者的情节。根据《劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故花朵公司应向姚健宝支付一个月工资的赔偿金。花朵公司辞退姚健宝未提前一个月通知，根据《劳动合同法》应支付一个月工资作为代偿金。 花朵公司辩称：1．姚健宝诉讼请求第一项不属于劳动仲裁审理范围，因此劳动仲裁合法。2．花朵公司已经依法发放了姚健宝2020年3月31日至2020年4月30日工资，花朵公司在劳动仲裁阶段提交了2020年3月31日-2020年4月30日的工资转账流水，且姚健宝对该证据无异议，仲裁裁决书写明了姚健宝对该证据没有异议。认定工资数额依据劳动合同、工资流水，花朵公司已提供姚健宝工资流水，可以证明姚健宝月工资为2500元。姚健宝要求支付法定节假日补贴及社保、公积金，其在仲裁阶段没有提出，因此此次法院审理不应对该项诉求进行审理，否则违反了劳动仲裁前置规定。补缴社保不属于劳动仲裁法院审理的范围。3．诉状中第3、4项请求是相互矛盾的，不能同时主张。4．花朵公司没有违法解除劳动合同。2020年5月6日姚健宝最后一天打卡，5月7日就去申请了劳动仲裁，在仲裁和诉讼阶段，花朵公司均提出姚健宝可以回公司继续上班，是姚健宝执意解除劳动合同，不应无限放大用人单位举证责任。姚健宝仅提供无法核实身份信息的聊天记录、录音，无法证明花朵公司系违法解除。 本院经审理认定事实如下：2020年3月31日，姚健宝入职花朵公司从事人事岗位工作，双方签订了一份劳动合同书，约定合同期限自2020年3月31日至2021年3月31日止，工资标准为2500元/月，未约定试用期。2020年4月份姚健宝为公司招了两名主播。2020年5月初，花朵公司经开区分部负责何芸通过微信通知姚健宝因其业绩不达标而被辞退。2020年5月6日，姚健宝未再至花朵公司上班。2020年5月15日，花朵公司向姚健宝发放了2020年3月31日至2020年4月30日期间的工资待遇2496.15元。 2020年5月7日，姚健宝以花朵公司为被申请人，向合经区仲裁委申请仲裁，请求裁决：1．被申请人向申请人赔礼道歉；2．被申请人支付申请人2020年3月31日至2020年5月6日期间的工资6000元（按5000元/月计算，合计36日）；3．被申请人支付申请人代通知金一个月工资5000元；4．被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金5000元；5．被申请人支付申请人精神损害补偿金6000元；6．被申请人为申请人出具解除劳动合同的证明。该仲裁委员会于2020年6月4日作出合经区劳人仲案字［2020］273号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人姚健宝与被申请人花朵公司劳动合同关系于2020年5月6日解除；二、被申请人花朵公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人姚健宝2020年5月1日至2020年5月6日期间的工资574.71元；三、被申请人花朵公司于本裁决书生效之日起十日内为申请人姚健宝出具解除劳动合同的证明；四、驳回申请人姚健宝的其他仲裁请求。姚健宝不服仲裁裁决，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 另查明，花朵公司已于仲裁裁决后向姚健宝支付2020年5月1日至5月6日期间的工资574.71元，姚健宝对此予以认可。 再查明，姚健宝申请证人张某出庭作证，张某陈述其与姚健宝同一天入职花朵公司，均从事人事岗位。其在花朵公司设立的经开分部工作一天后即被安排至庐阳分部工作，姚健宝一直在经开分部工作。入职时花朵公司告知其试用期底薪为2500元每月，转正后底薪为3500元每月，试岗期一个星期。入职两周后，花朵公司口头告知其关于提成计算方式为，每月需招满三名主播，招四名以上主播的，从第四名开始每增加一名主播计算绩效提成1000元／人，如试用期招满四名以上主播，则直接转正，试用期底薪亦按3500元每月计算。花朵公司对张某的陈述予以认可，并认可何芸系公司员工，经开分部与庐阳分部关于工资及绩效计算方式一致。 上述事实，有身份证、企业信用信息公示报告、《劳动合同书》、《仲裁裁决书》、招聘网页截图、微信聊天记录、录音、考勤记录表、工资条、银行转账凭证、证人证言及当事人陈述等载卷证实。 本院认为：关于劳动关系解除和赔偿金问题。2020年5月6日，姚健宝未再至花朵公司上班，庭审中其表示不愿意再与花朵公司建立劳动关系，本院确认姚健宝与花朵公司的劳动关系于2020年5月6日解除。双方对仲裁委裁决花朵公司于裁决书生效之日起十日内为姚健宝出具解除劳动合同的证明均未提出异议，本院予以确认。姚健宝于2020年3月31日入职花朵公司并签订《劳动合同书》，合同上约定月工资2500元，未约定试用期。姚健宝2020年4月份共招了两名主播，后花朵公司以姚健宝业绩不达标为由辞退姚健宝。本院认为，花朵公司未提供证据证明公司的相关考核制度系经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，亦未能举出充分证据证明将考核制度进行了公示或者告知姚健宝，其单方告知姚健宝业绩未达标，通知其办理离职手续，不符合法定程序，亦不具有法定理由，应属违法解除，故花朵公司应向姚健宝支付赔偿金。姚健宝工作年限不满两个月，依据法律规定，花朵公司应支付姚健宝半个月工资的双倍赔偿。故花朵公司应支付姚健宝赔偿金2500元。 关于解除劳动合同代通知金问题。如上所述，本院已认定花朵公司违法解除与姚健宝劳动关系，不属于无过失性辞退姚健宝，故姚健宝主张的代通知金于法无据，本院不予支持。 关于姚健宝要求花朵公司支付其2020年3月31日至2020年5月6日工资6000元、法定节假日工资补贴2758.6元。姚健宝与花朵公司签订的劳动合同书中约定月工资为2500元，证人张某的陈述也表明其入职时约定的工资标准为2500元每月。姚健宝在职期间招聘两名主播，尚未达到支付提成工资的条件，其该项主张中要求的工资标准无事实法律依据。因花朵公司已支付姚健宝2020年3月31日至2020年4月30日工资2496.15元、2020年5月1日至5月6日工资574.71元，对其该项诉请本院不予支持。 关于社会保险和公积金。根据相关法律法规规定，该两项诉请不属于劳动争议案件受案范围，可由姚健宝向有关部门另行申请处理，本案中不作处理。 关于姚健宝要求花朵公司向其赔礼道歉并赔偿精神损失的请求，不属于本案受案范围，本案中不作处理。 花朵公司未对仲裁结果提起诉讼，本院视为其认可仲裁裁决结果。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百七十一条规定，判决如下： 一、确认原告姚健宝与被告铜陵花朵文化传播有限公司劳动关系于2020年5月6日解除 二、被告铜陵花朵文化传播有限公司于本判决生效之日起三日内为原告姚健宝出具解除劳动合同的证明； 三、被告铜陵花朵文化传播有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告姚健宝赔偿金2500元； 四、驳回原告姚健宝其他诉讼请求。 如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，由被告铜陵花朵文化传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  瞿永贤 二〇二〇年八月五日 书记员  朱晓伟 附件1 法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 第十九条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百七十一条人民法院审理小额诉讼案件，适用民事诉讼法第一百六十二条的规定，实行一审终审。 附件2 主动履行告知书 发生法律效力的裁判文书，当事人必须履行，不履行即违法！ 守信激励——主动履行的好处 1.主动履行法院生效裁判的当事人，符合《诉讼费用交纳办法》第四十四条规定的，可予以减免案件受理费。 2.主动履行法院生效裁判的当事人，可向法院申请出具《主动履行证明书》。 3.对于主动履行法院生效裁判的当事人，法院定期发布诚信履行名单，并将结果推送至相关部门、金融机构和信息信用共享平台。 失信惩戒——拒不履行的后果 1.法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 2.被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，法院将会同公安、市场监督管理、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 3.被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条、第二百七十七条等规定追究其刑事责任。