重庆市大渡口区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0104民初7392号 原告：重庆建英物资有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道春晖路18号6栋3-4号，统一社会信用代码91500104678685074D。 法定代表人：肖建英，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王玲，重庆中标律师事务所律师。 被告:重庆大雍建设（集团）有限公司，住所地重庆市永川区汇龙大道438号1幢9-1，统一社会信用代码91500118203763198L。 法定代表人：孔令川，该公司总经理。 被告：孔令和，男，1964年出生，汉族，住重庆市永川区。 被告：邓小利，女，1965年出生，汉族，住重庆市永川区。 三被告共同委托诉讼代理人：袁国章，重庆进明律师事务所律师。 第三人：杨红，女，1961年出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 第三人：杨煜，男，1950年出生，汉族，住重庆市永川区。 原告重庆建英物资有限公司（以下简称建英物资公司）与被告重庆大雍建设（集团）有限公司（以下简称大雍建设公司）、孔令和、邓小利及第三人杨红、杨煜买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月20日立案后，依法由审判员何津适用简易程序独任审判,后因本案案情复杂，本院裁定将本案转为普通程序，由审判员何津担任审判长，与人民陪审员代国强、胡修琦组成合议庭，并于2020年7月27日公开开庭进行了审理。原告建英物资公司的委托诉讼代理人王玲，被告大雍建设公司、孔令和、邓小利共同的委托诉讼代理人袁国章到庭参加诉讼。第三人杨红、杨煜经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 建英物资公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令大雍建设公司立即向建英物资公司支付货款、资金占用费共计12236841.1元及资金占用利息（以12236841.1元为基数，自2018年1月23日起至2019年8月19日止按照央行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按照LPR计算至款项付清之日止）；2.判令大雍建设公司立即向建英物资公司支付违约金611842.06元；3.判令孔令和、邓小利对诉讼请求第1、2项承担连带保证责任；4.判令本案诉讼费、保全费、公告费等由三被告承担。事实和理由：建英物资公司和大雍建设公司于2012年11月28日签订了《钢材购销合同》，约定大雍建设公司因永川新城廉租房向建英物资公司采购钢材，单价、数量以送货单为准。建英物资公司为大雍建设公司垫资2500吨钢材后，大雍建设公司按加价2.7元/天/吨作为资金占用补偿费。合同签订后，建英物资公司向大雍建设公司供应钢材，大雍建设公司未按约定支付货款。2018年1月23日，建英物资公司与大雍建设公司、孔令和、邓小利及杨红、杨煜签订《抵偿协议》，约定：经结算，大雍建设公司欠建英物资公司共计14516841.1元未支付。大雍建设公司用杨红、杨煜名下的商服用房抵偿228万元，于2018年1月31日前办理过户登记手续；用孔令和、邓小利名下的商服用房抵偿922.8万元，分别于2018年5月底、2019年6月底之前办理过户登记手续。抵房完毕后，建英物资公司自愿放弃3172306.45元。孔令和、邓小利保证大雍建设公司按协议向建英物资公司履行并承担保证责任至所有抵款商服用房交房完毕为止。若大雍建设公司不能办理以房抵款或建英物资公司不能完整接收所抵商服用房的所有权和使用权，则大雍建设公司仍按14516841.1元支付，并按未履行部分金额的5%支付违约金。协议签订后，大雍建设公司办理完第三人杨红、杨煜名下的商服用房的过户手续后，未再按协议约定履行义务。截止到2019年11月28日，大雍建设公司尚欠建英物资公司12236841.1元未支付。为维护自身的合法权益，建英物资公司向本院提起诉讼，请本院依法判决。 大雍建设公司、孔令和、邓小利辩称，1.建英物资公司的诉讼请求不能成立，请求法院驳回其诉讼请求，建英物资公司与大雍建设公司是买卖合同关系，至双方签订《抵偿协议》时，我方欠建英物资公司货款8168791.1元、资金占用损失6348550元，含资金占用费和加价款；2.建英物资公司只能以一个法律关系起诉，应明确本案法律关系，我方欠建英物资公司的货款只有800多万元，用房屋抵扣的200多万元，协议中未明确抵扣的是什么，违约金、占用费不能利加利，且明显过高；3.建英物资公司收取的租金和以房抵债款应先抵扣钢材款，再抵偿其他费用；4.如果计算了违约金就不应该再计算资金占用利息；5.孔令和、邓小利不是本案的担保人，只是督促大雍建设公司履行义务，建英物资公司也不是以抵偿法律关系起诉，故孔令和、邓小利不应承担担保责任。 杨红、杨煜未到庭参加诉讼，但在诉讼过程中向本院邮寄了书面答辩意见，辩称杨红、杨煜提供的抵偿房屋早已交付建英物资公司并办理完房屋过户手续，本案中不应再承担任何责任。 本院经审理认定事实如下：2012年11月28日，重庆市腾龙实业集团建筑工程有限公司（后更名为重庆大雍建设（集团）有限公司、甲方）与建英物资公司（乙方）就甲方承建的永川新城廉租房项目部所需全部钢材签订《钢材购销合同》，合同主要约定由乙方给甲方供应钢材，并约定了垫资及加价款条款。合同签订后，建英物资公司陆续向大雍建设公司供应钢材。 2018年1月23日，建英物资公司（甲方）、大雍建设公司（乙方）、杨红、杨煜（丙方）以及孔令和、邓小利（丁方）签订《抵偿协议》，鉴于甲乙双方于2012年11月28日签订的《钢材购销合同》，经双方确认乙方应付甲方货款8168791.1元，未付资金占用费6348050元，共计14516841.1元，双方抵房完毕后（抵房金额11344534.65元），甲方对其余资金占用费3172306.45元全部自愿放弃。现经甲乙丙丁协商，就乙方用房屋抵偿甲方钢材款相关事宜，达成如下协议：1.乙方以丙方及丁方的房屋抵偿甲方钢货款及资金占用费，抵房金额为11344534.65元，抵偿后，双方债权债务了结；2.乙方用丙方杨红所有的位于重庆市永川区兴龙大道777号38幢负1-10商服用房（房屋建筑面积64.12平方米，套内面积50.4平方米，产权证号205房地证2014字第18365号）、丙方杨煜所有的位于重庆市永川区兴龙大道777号38幢负1-11商服用房（房屋建筑面积64.12平方米，套内面积50.4平方米，产权证号205房地证2014字第17559号）共两套房屋抵偿，每套商服用房的抵偿金额各为114万元，共计抵偿金额为228万元；3.乙方以丁方邓小利所有的位于永川区汇龙大道320号第七层商服用房（建筑面积769.01平方米，产权证号2004字第H04759号）、丁方孔令和所有的位于永川区汇龙大道320号第八层商服用房（建筑面积769.01平方米，产权证号2004字第H04758号）共两层房屋抵偿，每层商服用房的抵偿价格为461.4万元，共计抵偿金额为922.8万元；4.本协议抵偿的商服用房预估金额超出甲方应收款项的163465.35元，乙方予以自愿放弃；5.丙方抵偿房屋由于已出租给他人，丙方应于2018年3月31日前为甲方与租赁方重新签订房屋租赁手续，2018年3月31日后的租赁费用由甲方收取，丙方已收取的租金和保证金转交给甲方；丁方抵偿房屋交房时间为2018年6月31日前，交房条件为现有腾空房屋；6.丙方抵偿的房屋，房产证的办理由乙、丙负责，甲方无条件协助，于2018年1月31日前到永川区不动产交易中心办理房产证；丁方抵偿房屋，由于丁方已将房屋用于银行抵押贷款，其中第七层抵偿房屋抵押贷款450万元，第七层抵偿房屋抵押到期时间为2019年5月底，第八层抵偿房屋抵押贷款200万元，第八层抵偿房屋抵押到期时间为2018年4月底，双方确认第七层抵偿房屋的过户时间为2019年6月底之前，第八层抵偿房屋的过户时间为2018年5月底之前；若在约定期限内无法办理房屋过户手续，则由甲方给予乙方2个月宽限期，在抵房完毕之前，乙方愿意用资金回购抵款商服用房，则甲方同意接受；7.丙、丁两方因为乙方抵偿房屋所产生债权债务关系由丙、丁两方与乙方自行协商解决，与甲方无关；8.未尽事宜，协商解决，协商不成的，任何一方有权向各自所在地人民法院提起诉讼，守约方为维权产生的所有诉讼费、律师费由违约方承担；9.若乙方不能办理以房抵款，或甲方不能完整接收所抵款商服用房的所有权和使用权，则甲、乙双方的债权债务不消灭，仍按原款14516841.1元支付，违约方向守约方支付未履行部分金额的5%作为违约金，若给对方造成其他损失的，应赔偿对方相应损失；10.丁方作为乙方实际控制人，保证乙方按本协议向甲方履行并承担保证责任至所有抵款商服用房交房完毕为止。 另根据重庆市永川区不动产登记事务中心于2020年3月18日出具的查询结果，孔令和所有的位于重庆市永川区汇龙大道320号商业用房（产权证号2004字第H04758号）存在抵押和查封，查封人分别是重庆市永川区人民法院、重庆市大渡口区人民法院；邓小利所有的位于永川区汇龙大道320号商业用房（产权证号2004字第H04759号）存在抵押和查封，查封人分别是重庆市永川区人民法院、重庆市大渡口区人民法院。 还查明，建英物资公司与案外人于2018年8月22日签订了《房屋租赁合同》，主要约定建英物资公司将位于永川区汇龙大道320号腾龙装饰城七楼769.01平方米租赁给案外人使用。建英物资公司收取了其中部分月份的租金。 庭审中，原、被告一致确认以下事实：1.第三人杨红、杨煜用以抵偿的房屋已经办理房屋过户手续，抵偿金额为2280000元；2.孔令和、邓小利所有的用以抵偿的房屋因为存在抵押和查封，未能履行；3.《抵偿协议》签订后，三被告均未再向建英物资公司支付款项。 诉讼过程中，建英物资公司自愿放弃要求大雍建设公司支付违约金611842.06元的诉讼请求。 以上事实，有双方当事人的陈述、《钢材购销合同》、《抵款协议》、房屋登记信息查询结果等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。 本院认为，建英物资公司和大雍建设公司之间的钢材买卖关系成立，双方通过结算并达成《抵偿协议》，该协议是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的规定，协议合法有效，各方当事人均应按照协议的约定履行义务。《抵偿协议》对货款及资金占用费用进行了结算，确认大雍建设公司应付货款总额为8168791.1元、未付资金占用费为6348050元，共计14516841.1元。后大雍建设公司以第三人杨红、杨煜所有的房屋向建英物资公司抵偿了2280000元，而协议中约定的孔令和、邓小利所有的两套房屋，因存在抵押和查封，均未能抵偿，因协议中明确约定若大雍建设公司不能办理以房抵款，或建英物资公司不能完整接收所抵款商服用房的所有权和使用权，则双方的债权债务不消灭，仍按原款14516841.1元支付，故建英物资公司依据协议约定主张大雍建设公司支付剩余货款及资金占用费用共计12236841.1元的诉讼请求，本院予以支持。 关于建英物资公司主张的资金占用利息。本案中，大雍建设公司与建英物资公司于2018年1月23日达成《抵偿协议》约定其中一套抵偿房屋的过户时间为2019年6月底之前，在约定期限内无法办理房屋过户手续的，给予2个月宽限期，即协议约定的主债务履行期限届满日为2019年8月底。建英物资公司主张资金占用利息于法有据，但起算时间应为2019年9月1日。故本院支持自2019年9月1日起至款项付清之日止，以欠付款项12236841.1元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算资金占用利息。 关于孔令和、邓小利在本案中的责任问题。根据《抵偿协议》的约定，孔令和、邓小利作为大雍建设公司的实际控制人，保证大雍建设公司按本协议履行并承担保证责任至所有抵款房屋交房完毕为止。该约定系保证责任条款，因协议中对保证方式和保证期间均未约定或约定不明确，依据法律规定，孔令和、邓小利的保证方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内。依据《抵偿协议》，大雍建设公司应至迟于2019年8月底之前完成所有抵偿房屋的过户手续，即主债务履行期届满之日为2019年8月底。建英物资公司于2019年12月20日向本院提起诉讼，尚在六个月的保证期间内，故孔令和、邓小利应按照连带责任保证承担保证责任。 关于建英物资公司利用抵偿房屋收取的租金，因双方在庭审中未就建英物资公司所收取的租金金额达成一致意见，大雍建设公司可就本案租金另案起诉。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百五十七条第一款规定，判决如下： 一、重庆大雍建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付重庆建英物资有限公司货款及资金占用费12236841.1元，并自2019年9月1日起至款项付清之日止，以欠付款项12236841.1元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算资金占用利息； 二、孔令和、邓小利对重庆大雍建设（集团）有限公司的上述第一项债务承担连带保证责任； 三、驳回重庆建英物资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费105286元，保全费5000元，共计110286元（重庆建英物资有限公司已预缴110286元），由原告重庆建英物资有限公司负担11718元，被告重庆大雍建设有限公司、孔令和、邓小利负担98568元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  何 津 人民陪审员  代国强 人民陪审员  胡修琦 二〇二〇年八月三十日 法官 助理  陶知春 书 记 员  毛 谨