内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院民 事 判 决 书（2020）内0724民初507号原告：苏和，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人:萨丽娟，内蒙古环通律师事务所律师。被告：朱喜富，个体工商户，住内蒙古自治区鄂温克族自治旗大雁镇三中市场二号门市。被告：高淑荣（与被告朱喜富系夫妻关系），女，住内蒙古自治区鄂温克族自治旗大雁镇三中市场二号门市。委托诉讼代理人:朱喜富，个体工商户，住内蒙古自治区鄂温克族自治旗大雁镇三中市场二号门市。原告苏和与被告朱喜富、高淑荣合伙关系纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏和及其委托诉讼代理人萨丽娟，被告朱喜富、被告高淑荣的委托诉讼代理人朱喜富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏和向本院提出诉讼请求：依法判令被告返还借款100,000元，诉讼费由被告承担。后原告变更诉讼请求为：判令双方合伙关系未成立，依据公平原则判令被告返还原告100,000元。事实和理由：二被告系夫妻关系，多年来二被告以经营熟食店为生。2019年4月初，被告朱喜富以经营需要资金为由，向原告借款。因原告与被告朱喜富系同学关系，为了缓解被告的经营压力，2019年4月11日，原告在呼伦贝尔市中心城新区农业银行取出100,000元交给被告朱喜富，并陪同朱喜富到海拉尔区嘉世豪酒店相邻的建设银行将原告刚取出的100,000元存入被告朱喜富账户中。此后，5月2日原告应被告朱喜富的请求用信用卡透支20,000元出借给朱喜富。5月23日晚，被告朱喜富夫妇恳求原告再借给其几万元用于经营，当时被告朱喜富看到原告建行手机快贷信用额度为4万，便央求原告快贷40,000元。碍于情面，原告用建行卡手机快贷，将贷出的40,000元出借给二被告。上述款项，被告朱喜富分别于2019年7月2日偿还了用原告信用卡借走的20,000元，于10月30日偿还了手机快贷的4万元本息。本案由于未形成事实合伙关系，原告认为本案属于名为合伙、实为借贷，请求依法判令双方合伙关系未成立，依据公平原则判令被告返还原告100,000元;本案诉讼费用由被告承担。被告朱喜富、高淑荣辩称，20,000元信用卡是借款，40,000的手机快贷是借款，但已经偿还。现在原告起诉的100,000元不是借款，是投资款。因不属于借款是投资款，所以不属于夫妻共同债务。不同意返还钱，因为钱已经赔了。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭举证、质证。原告提交的中国农业银行活期存折交易明细清单1张、注册信息查询表1张，被告提交的微信截图光盘1张，微信语音光盘1张，通话录音光盘1张，通话录音记录书面整理材料13页，微信语音记录书面整理材料4页，微信聊天截图6页，本院依职权出示二被告结婚证1份，对以上证据的真实性双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年4月11日原告从中国农业银行卡尾号为6873的卡中支取现金100,000元，被告朱喜富庭审中认可收到100,000元，但具体时间记不清。2019年5月2日原告将自己名下的信用卡借给被告透支使用，2019年5月23日原告通过手机快贷贷款40,000元借给被告朱喜富，被告朱喜富于2019年10月23日偿还，并且针对40,000元借款被告朱喜富向原告出具过借条，在被告朱喜富还款后原告将借条归还给被告朱喜富。被告朱喜富自认信用卡的透支款是用于熟食店的经营，40,000元借款是用于交房租。被告朱喜富于2019年4月24日注册成立海拉尔区朱强熟食店，经营者为朱喜富，并于6月1日开业经营。熟食店租用的房屋是由被告朱喜富与房东签订的租房协议。庭审中，被告朱喜富自认熟食店是由二被告经营，合伙关系也是原告与二被告之间发生的。另查明，原告与二被告之间没有签订过书面的合伙协议，原告自认有合伙意愿，原告将100,000元支付给二被告后，原告没有参与过经营，原与二被告之间没有进行过盈余结算。关于原告向被告主张不合伙的时间，在庭审中二被告认为是2019年7、8月份，原告认为是7月份。再查明，2009年7月24日被告朱喜富与被告高淑荣登记结婚。本院认为，本案的争议焦点为，原告与二被告之间是否形成合伙关系，原告是否有权主张二被告返还100,000元。本案中，原、被告双方对于发生100,000元款项的往来这一事实并无争议，仅对款项的性质产生分歧。从二被告提交的双方对话的微信记录及录音可以认定原告在向被告支付款项之初有与被告共同合伙经营的意思表示，但微信记录及录音中亦有原告支付了钱款之后放弃与被告合伙的意思表示；庭审中，原、被告双方也都认可是在熟食店开业后原告向被告主张放弃合伙；二被告亦在庭审中认可没有签订合伙协议的原因是原告要与家人商量。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条规定“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”依据以上两条规定，公民之间合伙应当订立书面合伙协议，并具备共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的条件。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条规定“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议，人民法院可以认定为合伙关系。”依据此条，合伙关系的成立并不以书面合伙协议为必要条件。可见，合伙人之间虽然可以没有书面合伙协议，也没有他人证明有口头协议，但需要有共同出资、共同经营、分享收益、分担风险的事实行为才可以认定为合伙关系成立。本案中，综合全案证据可以认定，在共同出资方面，二被告的具体出资数额不明确，在熟食店经营过程中二被告有向原告借款用于熟食店支出；二被告虽主张合伙关系成立，但未举证证明口头协议中对于合伙分享收益和分担风险的具体约定，因此无法认定原告与二被告之间已构成共同出资、共同经营、共负盈亏的合伙法律关系。原告基于合伙的意愿向二被告支付100,000元，在合伙法律关系不成立的情况下二被告应当向原告返还100,000元。故对于原告主张二被告返还100,000元的诉讼请求，本院予以支持。二被告关于钱已经赔了，不同意返还的抗辩主张，与事实不符，本院不予维护。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：自本判决生效之日起十日内被告朱喜富、高淑荣返还原告苏和100,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告朱喜富、高淑荣负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  洪宇光二〇二〇年八月五日书记员都兰附：本判决所依据的相关法律一、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。二、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议，人民法院可以认定为合伙关系。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由；(二)判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；(三)判决结果和诉讼费用的负担；(四)上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。三、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。