成都市成华区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川0108执异103号 申请人（申请执行人）：成都市川墙建材有限公司，住所地四川省成都市大邑县沙渠镇金成路**。 法定代表人：杨国忠。 委托诉讼代理人：徐泽金，四川良木律师事务所律师，特别授权。 被执行人：四川天地源建设工程有限公司，住所地成都市青羊区清江东路********。 法定代表人：李维树。 第三人：李国军，男，1973年7月18日出生，汉族，住四川省荣县。 第三人：李金鹏，男，1988年5月4日出生，汉族，住四川省荣县。 委托诉讼代理人：李星力，四川星历律师事务所律师，特别授权。 第三人：李维树，男，1969年8月18日出生，汉族，住四川省荣县。 本院在执行成都市川墙建材有限公司（以下至裁判主文前简称川墙公司）与四川天地源建设工程有限公司（以下至裁判主文前简称天地源公司）买卖合同纠纷一案中，执行案号：（2019）川0108执1868号，申请人川墙公司向本院提起申请，请求追加李国军、李金鹏、李维树为该案被执行人，本院于2020年4月9日受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请人川墙公司称，申请人川墙公司与被执行人天地源公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月15日作出（2018）川0108民初5481号民事判决，判令被执行人天地源公司于该判决生效之日十日内向申请人支付货款991034.4元，如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 判决生效后，被执行人拒绝履行生效法律文书所确定的给付义务。申请人于2019年5月23日向本院申请强制执行，案号为（2019）川0108执1868号。执行过程中，本院未发现被执行人名下有可供执行的财产，于2019年6月27日终结本次执行。第三人李金鹏、李国军存在未实缴出资的情形。2015年9月1日被执行人天地源公司召开股东会并形成决议，同意注册资本由500万元变更增加为2600万元，同意原股东李荣安将所持公司240万出资转让给李国军并退出股东会、通过公司的新章程。另据被执行人该新《章程》显示，公司注册资本为2600万，其中李金鹏认缴1352万元（实缴260万元）、李国军认缴1248万元（实缴240万元），二人出资期限均为2018年9月1日前。2017年3月8日，被执行人天地源公司召开股东会并通过股东会决议，同意股东李金鹏自愿将所持有的全部股份（认缴1352万元，实缴260万元）转让给李维树，选举李维树为公司执行董事（即法定代表人），聘任李维树为公司经理并通过公司新章程。根据《最高人民法院关于变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，恳请裁定第三人李国军在未缴纳出资1008万元范围内对被执行人天地源公司债务承担责任。第十九条之规定，恳请裁定第三人李金鹏在未缴纳出资1092万元范围内对被执行人天地源公司债务承担责任。第三人李维树应对李金鹏、李国军未履行出资义务承担连带责任。公司《章程》对增资出资时间明确记载为2018年9月1日前；李维树还担任了被执行人执行董事、法定代表人和经理职务。2018年9月1日认缴期限届满后，李维树有义务要求李金鹏将未实缴的出资实缴，或其自行实缴，以维持公司资本。综上，为维护自己的合法权益，特向本院申请依法追加李国军、李金鹏和李维树为（2019）川0108执1868号执行案件的被执行人。 被执行人天地源公司辩称，一、根据（2018）川0108民初548号民事判决，川墙公司在收取款项时向天地源公司开具金额为3081033.4元的增值税专用发票。根据此判决川墙公司在收取天地源公司案款时首先应开具发票，开具发票是先行的义务，如果川墙公司开具了上述发票交付天地源公司，天地源公司收到票据后拒不支付案款，川墙公司才能申请强制执行。本判决生效后川墙公司拒不出具发票，也从未与天地源公司函接收款事宜。二、天地源公司没有资不抵债。根据结算，现中国建筑一局（集团）有限公司尚欠天地源公司二百多万工程款，此案正在审理中。 第三人李金鹏辩称，一、天地源公司财产足以清偿川墙公司的债务。二、天地源公司未出现公司资产不足以清偿法律文书确定的债务。三、天地源公司资产是否资不抵债，不能由执行法院草率认定，也不能由审判庭草率认定，查明一个公司资产情况是错综复杂的，公司对外持有的债权情况也不是执行法院通过金融、不动产、车管所等有限手段能查清的，需经过企业破产清算等才能完整查明资产情况，否则若草率对天地源公司资产情况作出评价会直接侵害自然人股东的个人权利，甚至是越过了企业破产法对天地源公司资产进行了评价。四、李金鹏自始未参与天地源公司经营，其持有天地源公司的股份已经合法转让，就算本案追加股东为被执行人，也应当由受让股权的股东李维树承担，与李金鹏无关。 经审查查明，川墙公司诉天地源公司买卖合同纠纷一案中，本院于2019年3月15日作出（2018）川0108民初5481号民事判决，判令天地源公司于判决生效之日十日内向川墙公司支付货款991034.4元；川墙公司在收取上述款项时向天地源公司开具金额为3081033.4元的增值税专用发票。因天地源公司未按期履行生效裁判文书确定的义务，川墙公司向本院申请强制执行，本院受理后，立案案号为（2019）川0108执1868号。执行过程中，本院未查封到被执行人名下有可供执行的财产，此外也未发现被执行人名下有可供执行的财产。2019年6月27日，本院作出（2019）川0108执1868号执行裁定，终结本次执行。 另查明，天地源公司成立于2012年8月10日，公司性质为有限责任公司（自然人投资或控股），初始注册资本为500万元，初始股东为李金鹏和李荣安，其中李金鹏认缴出资260万元，李荣安认缴出资240万元，四川天润会计师事务所出具验资报告，前述认缴出资已于2012年10月9日前出资完毕。 2015年9月1日，李荣安与李国军签订《股权转让协议》，约定李荣安将其持有的天地源公司240万元股权转让给李国军。同日，天地源公司作出股东会决议，决定将公司注册资本由500万元变更为2600万元，变更后公司章程约定李金鹏认缴出资1352万元，李国军认缴出资1248万元，认缴出资时间均为2018年9月1日。 2017年3月8日，李金鹏与李维树签订《股权转让协议》，约定李金鹏将其持有的天地源公司1352万元股权转让给李维树，同日，天地源公司作出股东会决定，同意股东李金鹏自愿将其持有的公司全部股份转让给李维树，并通过公司的新章程。根据天地源公司股东会通过的《章程》显示，公司注册资本为2600万元，其中李维树认缴1352万元、李国军认缴1248万元，二人出资期限均为2018年9月1日前。 本院认为，本院在执行（2019）川0108执1868号案件中，经查询被执行人天地源公司暂无可供执行财产，本院已于2019年6月27日作出（2019）川0108执1868号执行裁定，终结本次执行，即作为被执行人的天地源公司财产已不足以清偿生效法律文书确定的债务。被执行人虽主张其已向人民法院提起对中国建筑一局（集团）有限公司的民事诉讼，以证实被执行人仍对其他主体享有应收债权，但因该诉讼尚在审理过程中，原告是否享有应收债权、以及享有应收债权的数额均无生效法律文书予以确认，故该主张不能成立。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，2015年9月1日，天地源公司以股东会决议的形式将注册资本由500万元增加为2600万元且同意李荣安将所持公司240万元股份转让给李国军并退出股东会；其中李金鹏认缴1352万元（实缴260万元）、李国军认缴1248万元（实缴240万元），二人出资期限均为2018年9月1日之前。在本案审查终结之前，无证据表明李金鹏、李国军在约定的期限届满之前已经足额缴纳了出资。即李金鹏、李国军对公司增资部分并未实际缴纳出资，其中李金鹏未缴纳出资的范围为1092万元、李国军未缴纳出资的范围为1008万元。因此，二人应当在未缴纳出资的范围内对天地源公司的债务承担责任。 关于李维树的责任问题，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”2017年3月8日，天地源公司通过股东会决议，同意股东李金鹏将其所持公司的全部股份转让给李维树。综合天地源公司的工商登记档案来看，李维树并非设立天地源公司的发起股东、亦不是该公司增资时的股东，其系通过股权转让继受成为了天地源公司的股东，而原股东与继受股东之间系股权转让的法律关系，继受股东只需向原股东支付股权转让的对价，故本案无证据证实股权受让人李维树对股东未全面履行出资义务知道或者应当知道。对申请人请求追加李维树为被执行人的请求，本院不予支持。 据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、追加第三人李国军、李金鹏为本院（2019）川0108执1868号执行案件的被执行人。 二、第三人李国军（尚未缴纳出资1008万元）、李金鹏（尚未缴纳出资1092万元）在尚未缴纳出资范围内对本院（2018）川0108民初5481号民事判决中确定的被执行人四川天地源建设工程有限公司的债务向申请执行人成都市川墙建材有限公司承担支付责任。 三、驳回申请人成都市川墙建材有限公司其他请求。 当事人对本裁定不服，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  李任舟 人民陪审员  谭 波 人民陪审员  沈思忆 二〇二〇年八月十一日 书 记 员  易晓兰