河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终719号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司。地址：许昌市魏武路与天瑞街交叉口六合花园小区。统一社会信用代码：914110007440558057。负责人：苏平峰，总经理。委托诉讼代理人：李培培，公司员工，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：朱杏莲，女，汉族，1978年8月2日生，住山东省东明县。委托诉讼代理人：李星，河南亚飞律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：郭芳芳，男，汉族，1993年9月14日生，住河南省兰考县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司因与被上诉人朱杏莲、郭芳芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2019）豫0225民初5968号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司上诉请求：一、请求二审法院依法改判一审中判决给我公司损失共计31655.6元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:本此事故被上诉人朱杏莲未达到十级伤残，伤残鉴定有误，伤残项下损失不超过交强险限额，我公司商业险应只承担医疗费、伙食补助、营养费。我公司认为被上诉人朱杏莲伤残结论有误,原因如下:兰考县XX医院出院记录中出院情况部分写明:“经过数日综合康复治疗，目前患者左侧踝关节活动度明显好转。背伸45度及趾屈45度。”第二次入院取内固定时医院专科检查结论为:“左踝关节活动度可。”根据医院治疗过程可知被上诉人经过医院治疗终结且恢复良好。但开封XX法医临床司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见中显示:鉴定过程(检验方法）中显示被上诉人的双踝关节功能活动度为:“背屈5度右15度，跖屈左20度右40度。”我公司认为，出院时医院已明确标明伤者具体关节活动度，再加上拆除内固定的情况下，伤者不可能存在加重伤情的情况产生。鉴定中心出具与诊断完全不同的结论也没有说明依据，我公司认为该份鉴定虽然程序合法,但内容违反实际情况，为了查明案件事实，根据民诉法司法解释的相关规定,我公司认为二审法院应当在二审审理过程中要求开封XX法医临床司法鉴定所的鉴定医师出庭说明鉴定情况,详细说明其鉴定结论出具的过程原因和依据。综上所述，为了维护我公司的合法权益，申请二审法院予以改判。朱杏莲答辩称：被答辩人主张在开封XX法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见与答辩人第一次入院的出院记录记载的背伸度与趾屈度有些许偏差，在第一次入院后答辩人就植入内固定用于骨折处，但是在后期又进行了二次手术取出内固定才进行伤残鉴定，二次手术是对于答辩人的二次伤害，对于比较专业性的问题还是鉴定机构相对比较专业，并且该份伤残鉴定程序合法，鉴定内容以当事人实际恢复情况为准。并且鉴定结论中已经对于鉴定结论以详细的解释：虽经过住院对症手术治疗，但现仍遗存在内踝骨折，左腓骨远端骨折，左后踝粉碎性骨折，左小腿皮肤挫裂伤治疗后改变及左踝关节活动功能部分障碍，活动功能丧失达50%以上，所以依据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.12）条之规定被鉴定人朱杏莲左踝部伤残程度属于十级伤残。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉请求于法无据，请求二审法院驳回上诉，维持原判决。郭芳芳未答辩。朱杏莲向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残补偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、拖车费300元、器具费、鉴定费、车损、交通费共计237196.28元；2、被告中国太平洋财产保险股份有限公司在保险范围内承担赔偿责任；3、诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明：2018年9月6日19时03分，郭芳芳驾驶车牌号为豫Ｂ×××**小型普通客车沿考城路由东向西行驶至兰考县××与××交叉口，在向北转弯时与由东向西朱杏莲驾驶的电动两轮车相撞，致使两车不同程度损坏，朱杏莲受伤，造成交通事故。该事故后经交通警察支队作出兰公交【2018】第4763号事故认定书认定，郭芳芳承担事故全部责任，原告朱杏莲不负事故责任。原告受伤后被送到兰考XX医院救治，兰考XX医院诊断如下：1.左侧内踝骨折；2.左侧腓骨远端骨折；3.左侧后踝粉碎性骨折；4.左侧小腿皮肤挫伤；5.双侧膝部软组织损伤。原告于2018年9月6日19时入院于2019年1月10日11时出院住院126天。后原告于2019年8月22日8时进入兰考XX医院做取出内固定手术，并于2019年9月20日8时出院，住院29天。原告两次住院经核实住院共计155天。郭芳芳驾驶的肇事车辆豫Ｂ×××**小型普通客车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司投保有第三者责任保险，第三者责任保险限额1000000元且不计免赔。事故发生在保险期间。且原告已和被告郭芳芳所有车辆投保的交强险公司在交强险限额内达成调解。一审法院认为，公民的人身权受法律保护。兰考县XX公安交通警察大队做出的兰公交认字【2018】第4763号交通事故认定书认定，郭芳芳负事故全部责任，朱杏莲不负事故责任，依法应予采信。一、原告朱杏莲请求赔偿的具体项目和本院的分析认定：1、关于原告请求医疗费65965.22元。根据原告提供的因交通事故受伤住院治疗的医院病历、诊断证明、医疗费票据（兰考XX医院56342.68元、9255.54元，开封XX医院门诊票据367元），故原告诉请的医疗费65965.22元（25565元+75531.03元=101096.03元），本院予以支持。2、关于原告要求的住院伙食补助费7750元。原告住院治疗155天，按每天50元计算应为7750元（50元/天×155天=7750元），本院予以支持。3、关于原告请求的营养费3100元。原告住院治疗155天，按每天20元计算应为3100元（20元/天×155天=3100元），本院予以支持。4、关于原告要求的护理费19490.4元。因原告申请鉴定，经开封XX法医临床司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书显示：朱杏莲护理期评定为180日，故原告护理费19490.4元（108.28元/天×180天=19490.4元），本院予以支持。5、关于原告请求的误工费47615.2元。原告从2018年9月6日住院至2019年1月10日出院，至2019年8月22日入院做取出内固定手术，住院起至定残之日2019年11月5日，共计424天，依据原告具体伤情及本案实际情况，本院酌定为300天，误工费应为33690元（112.3元/天×300天=33690元），过高部分本院不予支持。6、关于原告要求的交通费3100元。原告住院治疗155天，按每天20元计算应为3100元。对原告该请求予以支持。7、关于原告要求的车辆损失3500元。因原告提交的为购买电动车的的实际票据，并不能证明本次事故导致的具体损失价值，且原告并非对受损车辆进行鉴定，故原告诉请的车损3500元，本院不予支持。8、关于原告要求的拖车费300元。原告提供兰考县XX道路事故抢险维修中心的发票，对原告该请求予以支持。9、关于原告要求鉴定费1300元，因出具有开封XX法医临床司法鉴定所的正规票据，故对该项诉请，本院予以支持。10、关于原告要求残疾赔偿金63748.38元，根据原告提供的鉴定意见，原告伤残为十级，且提供了《商品房买卖合同》及兰考县XX镇XX街居委会证明、物业费、水电费票据，根据河南省民政厅文件豫民行批〔2015〕6号，原告应认定属于城镇户口，故原告诉请的该项费用20年×31874.19元/年×10%=63748.38元，本院予以支持。11、关于原告要求的精神抚慰金5000元，根据原告十级伤残，给原告的精神造成巨大的损失，故精神抚慰金5000元本院予以支持。12、关于原告要求的治疗器具费1005元。原告受伤住院治疗，经诊断为左侧内踝骨骨折、左腓骨远端骨折，医嘱显示：嘱其拄双拐下床活动，材料费为合理支出，且提供河南XX医疗器械有限公司的正规发票，故原告诉请的器具费1005元本院予以支持。13、原告诉请被扶养人生活费15322.08元。被抚养人即原告父亲朱XX71岁（身份证号），生育二女三子，且被扶养人一人居住在兰考县，没有生活能力；朱杏莲育长女王XX15岁（身份证号）、次女王舒10岁（身份证号），应按照城镇居民标准计算被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。依据上述规定，被抚养人生活费为：15322.08元（20989.15元/年×3年÷2人×10%+20989.15元/年×8年÷2人×10%+20989.15元/年×9年÷5人×10%=15322.08元），本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司于本判决生效后二十日内在商业险医疗费限额内赔偿原告朱杏莲医疗费、住院伙食补助费、营养费合计66815.22元（65965.55元+3100元+7750元-10000元）；在死亡伤残赔偿限额内赔付原告护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、器具费、被扶养人生活费、拖车费共31655.6元（19490.14元+33690元+3100元+5000元+63748.38元+1005元+15322.08元+300元-110000元=31655.6元），以上合计98470.82元；二、被告郭芳芳于本判决生效后二十日内赔偿原告朱杏莲鉴定费1300元；三、驳回原告朱杏莲的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，依照道路交通安全法的相关规定由侵权人予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。开封京都法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，认为朱杏莲构成十级伤残，一审中中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司未申请重新鉴定，也未申请鉴定人出庭，其上诉称朱杏莲未达到十级伤残，伤残鉴定有误的主张，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1470元，由中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年八月十三日法官助理徐得海书记员张帅朋书记员杨旭冉