广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0515民初14号原告：奥飞娱乐股份有限公司，住所地广东省汕头市澄海区****侧、金鸿公路东侧奥飞动漫产业园，统一社会信用代码914***********490G。法定代表人：蔡东青，董事长。委托诉讼代理人：蔡雨霏，女，奥飞娱乐股份有限公司职工。委托诉讼代理人：王丹茹，女，奥飞娱乐股份有限公司职工。被告：叶航，男，1978年10月21日出生，汉族，住四川省成都市青羊区***********。委托诉讼代理人：莫立，广东广悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗楚健，广东广悦律师事务所实习律师。原告奥飞娱乐股份有限公司与被告叶航保证合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序。后因无法向被告叶航送达诉讼材料，需公告送达，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告奥飞娱乐股份有限公司的委托诉讼代理人蔡雨霏，被告叶航及其委托诉讼代理人莫立、罗楚健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奥飞娱乐股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担连带担保责任给付原告借款2000000元及利息（按照年利率4.35%的标准计算，自2015年11月6日起计算至2017年12月31日止的利息为187347.90元）；2.判令被告承担逾期付款违约金（按照中国银行同期贷款利率计算，暂计算至起诉之日为191779.80元）；3.判令被告承担本案诉讼费、律师费、鉴定费等一切诉讼相关费用。事实与理由：原告、被告、广州叶游信息技术有限公司（以下简称叶游公司）于2015年11月6日签署了《借款协议》，约定原告将借款2000000元借给叶游公司，借款期限为2015年11月6日起至2016年11月5日，利率为年利率4.35%，被告对此承担连带责任；原告、被告、叶游公司于2016年11月5日签署了《借款协议之补充协议》，约定借款期限延长至2017年12月31日，其余条款不变。在借款期限到期后，原告多次与被告沟通协调，要求其承担连带担保责任，并分别于2017年12月19日、2018年11月6日寄达了《付款催告函》，然经过原告多次沟通、催促，截止至原告起诉之日，被告仍未支付任何款项且拒绝再沟通协调。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告叶航辩称，一、被告无需承担连带保证责任。1.被告保证期间为2018年1月1日至2018年6月30日，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，从原告提交的证据可见，无论是2015年11月6日签署的《借款协议》还是2016年11月5日签署的《借款协议之补充协议》，均没有就被告的保证期间做任何约定，构成《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定的连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的情形，因此被告的保证期间应为债务履行期届满之日起6个月内，即2018年1月1日至2018年6月30日。2.原告在被告保证期间内未要求其承担保证责任，被告免除保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担担保责任，保证人免除保证责任。虽然，原告主张曾于2017年12月19日及2018年11月6日先后向被告寄送《付款催告函》，但如前所述，被告的保证期间为2018年1月1日至2018年6月30日。原告首次向被告寄送《付款催告函》时，主债务履行期间尚未届满，并不处于被告的保证期间内，该函对被告没有约束力。由于其在2018年1月1日至2018年6月30日期间并未要求被告承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，被告的保证责任已经免除，故被告无需承担保证责任。二、关于原告第二项诉讼请求。1.在违约金中主张复利并没有任何依据。2.根据中国人民银行发布的公告，从2019年8月20日起，银行的贷款利率参照相应期限的贷款市场报价利率定价，原告该项诉讼请求的相应利率应为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率中的1年期贷款利率。三、原告主张由被告承担本案诉讼费、律师费、鉴定费等一切诉讼相关费用没任何依据。综上，原告要求被告承担连带保证责任、逾期付款违约金以及诉讼费、律师费、鉴定费等一切相关费用的诉讼请求均没有合法依据，请法院查明事实，依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《付款催告函》，被告对真实性没有异议，确认收到《付款催告函》，但认为2017年的《付款催告函》对被告没有约束力，2018年的《付款催告函》的抬头并不是被告，虽然《付款催告函》是被告签收的，但没有要求被告还款或承担担保责任的表述，故2018年《付款催告函》虽然由被告签收，但对被告没有约束力。因被告对两份《付款催告函》的真实性均没有异议，本院对其真实性予以确认。原告提交的叶游公司出具的《情况说明》，被告对三性均不予确认，认为被告在2017年5月已经离开叶游公司，对叶游公司的情况一无所知。因《情况说明》是借款人叶游公司出具的借款付还情况反映，被告虽有异议但未能提供反驳证据，本院对《情况说明》予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月6日，广东奥飞动漫文化股份有限公司（作为甲方，以下简称奥飞动漫）与叶游公司（作为乙方）、被告（作为丙方）签订《借款协议》，约定：叶游公司因业务发展需要，向奥飞动漫借款2000000元；借款期限为1年，自2015年11月6日至2016年11月5日；借款利率以中国人民银行同期贷款利率为准，即年利率为4.35%，如有中国人民银行利率调整，本协议下的利率不调整；借款用途仅限于叶游公司运营使用，叶游公司保证按照借款用途使用借款，不挪作他用；奥飞动漫应于2015年11月11日前向叶游公司支付2000000元，叶游公司应于收到借款当日向奥飞动漫开立收据；叶游公司应于2016年11月5日或之前分批次或一次性向奥飞动漫账户还清借款及利息；奥飞动漫收款银行账号为开户行中国建设银行澄海支行、户名广东奥飞动漫文化股份有限公司、账号440********050421511；如叶游公司逾期还款或违反借款用途，罚息为日利率0.02%，自逾期还款或挪用借款之日起算，既挪用借款又逾期还款的，罚息为日利率0.03%；被告保证对叶游公司的还款责任和违约责任提供个人连带担保；叶游公司挪用借款的，奥飞动漫有权要求叶游公司立即偿还所有借款、利息及罚息。《借款协议》还约定了其他内容。2015年11月10日，奥飞动漫向叶游公司转账支付借款2000000元。2016年3月8日，奥飞动漫办妥工商变更登记手续，将名称变更为奥飞娱乐股份有限公司（即本案原告）。2016年11月5日，原告（作为甲方）与叶游公司（作为乙方）、被告（作为丙方）签订《借款协议之补充协议》，对2015年11月6日签订的《借款协议》部分内容进行修订，约定：借款期限为自2015年11月6日至2017年12月31日；叶游公司应于2017年12月31日或之前分批次或一次性向原告账户还清借款及利息；原告收款银行账号为开户行招商银行广州分行营业部、户名奥飞娱乐股份有限公司、账号755********0603；原合同中其他条款不变。2017年12月15日，原告向被告出具《付款催告函》，要求被告对叶游公司向原告的借款共七笔（包括本案借款2000000元）承担连带保证责任，于2017年12月22日前付还欠款37420000元、利息3133286.53元、罚息33000元。《付款催告函》于2017年12月19日由被告本人签收。2018年11月5日，原告向叶游公司出具《付款催告函》，要求叶游公司于2018年11月12日前付还欠款33370000元（包括本案借款2000000元）、利息3138889.58元、罚息1973398元。《付款催告函》于2018年11月6日由被告本人签收。2020年6月28日，叶游公司出具《情况说明》，确认尚未偿还原告本案借款2000000元。本院认为，本案是出借人提起的要求保证人承担保证责任的保证合同纠纷。《借款协议》《借款协议之补充协议》主体适格，意思表示真实，内容不违反法律规定，为有效合同，对当事人均有法律约束力。《借款协议》中约定被告对叶游公司向原告的借款承担连带担保，但没有约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，被告的保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月，本案叶游公司向原告借款的借款期限届满时间为2017年12月31日，则被告的保证期间为2018年1月1日至2018年6月30日。原告虽于2017年12月19日向被告送达《付款催告函》，要求被告承担保证责任，但主张权利时主债务履行期尚未届满，被告的保证期间尚未开始，不属于在保证期间内向保证人主张权利的情形，且原告起诉时也已超出保证期间。因原告没有在保证期间内要求被告承担保证责任，故被告应免除保证责任，现原告起诉要求被告承担保证责任，付还借款2000000元及利息、逾期付款违约金、承担相关费用，理由不成立，本院不予支持；被告辩称保证责任已经免除，无需承担保证责任，应驳回原告诉讼请求的意见，依法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条的规定，判决如下：驳回原告奥飞娱乐股份有限公司的诉讼请求。案件受理费24334.24元、公告费300元，合计24634.24元，由原告奥飞娱乐股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  王椰波人民审判员  林晓铭人民审判员  陈树灿二〇二〇年七月三十日法官 助理  王丽丹书 记 员  郑 杭附相关法律条文：《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。