湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0106民初3704号原告：深圳市粤大明智慧照明科技有限公司，住所地深圳市龙华区民治街道民乐社区星河****501整层。法定代表人：杨成敏，董事长。委托诉讼代理人：柏永权，广东华商律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：古燮芳，广东华商律师事务所实习律师（特别授权）。被告：武汉锐佳中汇实业有限公司，住所地武，住所地武汉市武昌区友谊大道**武房网梦创空间孵化器大楼第**房v>法定代表人：卢小勤，总经理。委托诉讼代理人：王火斌（系被告股东），男，1949年7月1日出生，汉族，居民身份证登记住址武汉市武昌区，特别授权）。委托诉讼代理人：秦于海，湖北阳阳律师事务所律师（特别授权）。原告深圳市粤大明智慧照明科技有限公司诉被告武汉锐佳中汇实业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月23日立案受理，2020年8月11日依法适用简易程序对本案公开开庭进行审理。原告深圳市粤大明智慧照明科技有限公司委托诉讼代理人柏永权，被告武汉锐佳中汇实业有限公司委托诉讼代理人王火斌、秦于海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告于2019年7月16日签订的《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》；2、判令被告向原告返还定金50万元及支付迟延履行违约金1.55万元（违约金按照每日万分之三的利率，从2019年9月23日起计算至实际付清之日止）；3、判令被告向原告支付差旅费、餐饮费、误工费等共计10万元；4、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年7月16日，原被告签订了《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》（以下简称“协议”），约定被告向原告分包武汉军运会城市亮化工程，合同总价款15000万元，工程工期为2019年7月20日至2019年9月19日，协议第五条第9款约定，上述协议生效后，原告向被告支付100万元的合同订金，如果被告提供的图纸和清单与框架协议不符，原告交给被告的100万元订金，无条件退还给原告。协议签订后，原告于2019年7月18日依约向被告支付了合同订金100万元。军运会于2019年10月18日在武汉开幕，10月27日闭幕，在这之前，被告一直未按照合同约定，提供图纸和清单，直至起诉之日，被告仍未依约将工程分包给原告。经原告多次催告也未履行合同主要义务，被告在2019年9月23日和10月23日共向原告退还定金50万元。被告的行为已构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》的规定，原告有权解除双方签订的协议，并要求被告承担相应的违约责任。为此，原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称，1、原告所述与事实不符，被告未在2019年9月23日和10月23日向原告返还订金50万元；2、根据双方签订合同约定2019年7月18日原告应向被告支付履约金700万元，如果原告未按期支付，合同自动终止，所交的100万元订金不退还，请求法庭依法驳回原告全部诉讼请求。经庭审举证、质证及本院认证，本院确认如下事实：2019年7月16日，原告和被告签订《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》约定：被告同意将城市亮化施工工程承包给原告施工；工程工期暂定2个月，自2019年7月20日至2019年9月19日；合同总价款约15000万元；工程备料款在合同签订后三个工作日内支付，原告完成进场施工准备工作，双方确认后两个工作日内支付合同总价的15%作为预付款，工程进度款按完成工程面积月形象进度的70%支付给原告；开工日期由被告通知开工之日起开始计算该项目的工期；被告未按本协议约定时间支付相关款项，除必须按合同约定支付款项外，还应承担未支付款项金额每日万分之三的迟延履行违约金；本合同生效后，原告向被告支付100万元的合同履约金，如果被告提供的图纸和清单与框架协议不符，原告交给被告的100万元订金无条件退回给原告；在规定时间内（在本月18日之前，原告向被告再支付合同履约金700万元），如原告违约不能按时支付，此合同自动终止，所交的100万元履约金不予退还，作为原告对被告的补偿；如被告无灯光亮化工程给原告施工，被告无条件将100万元履约金退还给原告。2019年7月18日，原告向被告转账支付100万元，用途备注武汉军运会城市灯光亮化工程合同订金。2019年9月4日，原告向被告出具《承诺函》称：请被告将原告汇给100万元（履约保证金）先帮原告抽出50万元汇给杨春林公司武汉财商利融商务咨询有限公司的账号42×××02中，以后产生的一切经济和法律责任全部由原告承担，与被告无关。被告股东王火斌在该承诺函上签批“同意办理”。同日，被告向武汉财商利融商务咨询有限公司的账号42×××02账户转账50万元，备注用途借款。2019年9月23日，杨春林向原告转账支付40万元，备注退诚意金。2019年10月23日，武汉财商利融商务咨询有限公司向原告转账10万元，备注退款。庭审中，原告主张被告在2019年9月23日和10月23日共向原告退还履约保证金50万元，被告不予认可，称2019年9月23日和10月23日的50万元，系原告向被告的借款，原告应向被告还款50万元。原告委托广东华商律师事务所柏永权律师向被告出具《律师函》，通知被告收到律师函后五日内向原告归还剩余订金50万元利息，以及赔偿原告遭受的其他损失。《律师函》经由原告通过EMS快递分别于2019年10月25日、2019年10月31日向被告投递，但均未被有效签收。2019年11月5日原告工作人员李**辉和被告股东王火斌在微信聊天过程中，原告工作人员李**辉向被告王火斌发送上述律师函。同日，被告王火斌向原告李**辉微信发送发出《回复函》，称：10月25日律师函已收到；武汉军运会工程分两期执行，双方签订的分包框架协议属二期亮化工程，但是由于一期工程的质量问题、结算问题等原因，再加上武汉市前段时间的天气太热（亮化工程全部在室外操作），已出现了几起事故，加之军运会开幕在即，所以将二期工程向后顺延；据我们了解，二期工程启动时间为11月5日，我公司对于与贵公司所签订的“分包框架协议”在时间节点上无法保障；目前二期工程正在启动当中，相关文件、图纸都在办理交接，我公司后面的实际操作人杨先生正在配合发包方清理分类，工作刚刚开始，李**辉先生也全知，在不长的时间内二期工程马上将正式开始；至于退定金一说，也不能说退就退。本院认为，原告和被告签订《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行相应合同义务。《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》约定被告将城市亮化施工工程承包给原告施工，工程工期暂定自2019年7月20日至2019年9月19日。现案涉城市亮化工程超出合同约定工期至今仍未由被告将工程分包给原告施工。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，原告有权请求解除2019年7月16日双方签订的《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》，本院对原告的该诉讼请求，予以支持。《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》约定如被告无灯光亮化工程给原告施工，被告无条件将100万元履约金退还给原告。原告庭审中自认被告已于2019年9月23日和10月23日共向原告退还履约保证金50万元。被告否认前述款项系退还履约保证金，辩称系原告向被告的借款。即使原告向被告借款50万元，被告应退的50万元保证金中亦可抵销50万元借款，在抵销借款后，被告仍需退原告保证金50万元。原告在本案中要求被告退保证金50万元的诉讼请求，本院予以支持。履约保证金返还的具体时间双方未作约定，原告依法在保证金退还的条件成就后，有权就保证金退还随时主张权利，被告亦应随时履行保证金退还义务。2019年11月5日被告收到原告催促归还剩余订金50万元履约保证金的律师函至今，被告未向原告履行退还行为。原告主张被告向其按照每日万分之三的利率支付迟延履行违约金，该比率不高于年利率24%的民间借贷利率上限，且被告并未主张该违约金计付标准过高要求法院调减，本院确认被告应按该标准向原告支付迟延履行违约金（以50万元为计算基数，按照每日万分之三的利率，从2019年11月5日计算至实际付清之日止）。对于旅费、餐饮费、误工费等共计10万元的负担，原告提交的原被告双方合同中并未约定，原告也并未提交10万元损失实际发生的证据，原告该项诉讼请求并无事实依据，本院不予支持。被告抗辩称因原告未依约支付700万元履约保证金，故依据《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》，双方间《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》自动终止，且被告无需退还原告100万元履约保证金。被告并未证明其依据合同约定向原告履行了提供的图纸和清单、发包工程给原告施工的合同义务，且原被告后期双方沟通函件显示被告并无终止《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》的意思表示，是被告的原因导致双方合同无法履行。故被告据此抗辩无需退还100万元履约保证金，并无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告深圳市粤大明智慧照明科技有限公司与被告武汉锐佳中汇实业有限公司2019年7月16日签订《武汉军运会城市亮化工程分包框架协议》；二、被告武汉锐佳中汇实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市粤大明智慧照明科技有限公司退还履约保证金50万元，并支付该50万元的逾期返还违约金（以50万元为计算基数，按照每日万分之三的利率，从2019年11月5日计算至该50万元实际返还之日止）；三、驳回原告深圳市粤大明智慧照明科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4958元，由被告武汉锐佳中汇实业有限公司负担3808元，原告深圳市粤大明智慧照明科技有限公司负担1150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  蔡萍二〇二〇年八月十二日书记员  樊高