广东省遂溪县人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0823刑初186号公诉机关遂溪县人民检察院。被告人蔡康善，男，1986年12月20日出生，广东省湛江市雷州市人，公民身份号码:440************633，汉族，初中文化，住雷州市*********号****。因本案，于2019年7月22日被羁押并刑事拘留，2同年8月**日被逮捕。现押于遂溪县看守所。被告人杨顺锦，男，1985年6月27日出生，广东湛江市雷州市人，公民身份号码：440************114，汉族，大专文化，住雷州市*********号****。因本案，于2019年7月15日被羁押并刑事拘留，同年8月15日被逮捕。2020年*月18日被遂溪县人民检察院取保候审。辩护人黄光明，广东鸿来律师事务所律师。遂溪县人民检察院以遂检刑诉[2020]14号起诉书指控被告人蔡康善、杨顺锦犯开设赌场罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遂溪县人民检察院指派检察员陈万争出庭支持公诉，被告人蔡康善、被告人杨顺锦及其辩护人黄光明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年5月，七星私彩及排列五私彩赌博网站tb999888.com的大股东黄劲（另案处理）、“丑”等人，以“金字塔”的结构发展及招揽许小雄为赌博网站tb999888.com的总代理，许小雄再以总代理的身份及总代理账号发展下线曹宇（另案处理）等多名代理或者会员为其贩卖七星私彩及排列五私彩，从中赚取每期私彩总投注的约2%—4.7%的提成，同时下线曹宇等人也发展下线帮忙贩卖七星私彩及排列五私彩。被告人蔡康善从2018年中旬开始，通过上线曹宇提供的赌博网站13.ss976688.com贩卖七星私彩，并通过手机微信、支付宝及银行转账等方式与上线曹宇进行赌资交收。经查实，被告人蔡康善通过微信转账方式转给曹宇人民币106192元；通过支付宝方式转给曹宇人民币217450元；通过银行转账方式转给曹宇人民币290096元，赌资累计人民币613738元。被告人杨顺锦于2018年5月份开始通过手机微信投注方式为其上线曹宇及一名叫“四仔”的男子（身份不明，在逃）贩卖七星私彩票。经查实，被告人杨顺锦通过微信转账方式转给上线曹宇人民币126414元；转给上线“四仔”赌资人民币135000元，赌资累计人民币261414元。针对上述指控，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书；被告人蔡康善、杨顺锦的供述；同案人曹宇的供述及辩解；辩认笔录及指认照片；扣押决定书、扣押清单、随案移送清单；微信账号注册信息；银行流水、支付宝、微信交易明细、账单截图；微信聊天记录；电话证据检查工作记录、现场勘验材料；归案情况说明、违法犯罪记录查询、人口信息等证据，并据此认为，被告人蔡康善、杨顺锦无视国家法律，以贩卖私彩的形式开设赌场，通过网络接受投注，其中被告人蔡康善涉案的赌资累计人民613738元，情节严重；被告人杨顺锦涉案的赌资累计人民币261414元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，均已构成开设赌场罪。被告人蔡康善、杨顺锦自愿认罪认罚，建议判处被告人蔡康善有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金，可适用缓刑；判处被告人杨顺锦有期徒刑一年至一年三个月，并处罚金，可适用缓刑。提请本院依法判处。被告人蔡康善、杨顺锦对公诉机关指控的事实、证据、罪名及提出的量刑建议均无异议，并在值班律师的见证下签署了认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议，表示自愿认罪认罚。被告人杨顺锦的辩护人对本案的定性无异议，提出：1、被告人杨顺锦归案前一贯表现良好，是初犯、偶犯，没有犯罪前科；2、被告人杨顺锦在检察起诉阶段自愿认罪认罚，检察院建议的刑期为一年至一年三个月，可适用缓刑，请求法院采纳检察院对被告人杨顺锦适用缓刑的建议。本院经审理查明的事实，与公诉机关指控的事实一致。另查明，公安机关抓获被告人蔡康善、杨顺锦时，扣押了被告人蔡康善的小米手机（金色）一部，扣押了被告人杨顺锦的OPPO手机（型号R11Plusk）一部。本院认为，被告人蔡康善、杨顺锦无视国家法律，以非法获利为目的，利用网络开设赌场接受私彩投注，其中被告人蔡康善涉案的赌资累计人民613738元，情节严重；被告人杨顺锦涉案的赌资累计人民币261414元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人蔡康善、杨顺锦犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院应予支持。被告人蔡康善、杨顺锦归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，有法定的从轻、从宽处罚情节，本院认为对被告人蔡康善、杨顺锦从轻处罚并宣告缓刑，没有再犯罪的危险，可宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议，与被告人蔡康善、杨顺锦的罪责刑相适应，本院予以采纳。被告人杨顺锦的辩护人提出的上述辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人蔡康善、杨顺锦犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：一、被告人蔡康善犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力之日起5日内缴纳。）二、被告人杨顺锦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力之日起5日内缴纳。）三、扣押在案的作案工具小米手机（金色）1部、OPPO手机（型号R11Plusk）1部，予以没收，上缴国库，由扣押机关遂溪县公安机关按规定办理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  张小娟人民陪审员  叶碧霞人民陪审员  王建中二〇二〇年八月二十六日书 记 员  吴家惠附：相关的法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未撑握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金的数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以自荐缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。