广东省罗定市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5381民初3175号原告：蓝绪华，男，1939年9月29日出生，汉族，罗定市人。委托诉讼代理人：沈思华，广东军萍律师事务所律师。被告：张灶南，男，1964年8月28日出生，汉族，罗定市人，原住罗定市，现被羁押于广东省云浮市新兴县看守所。原告蓝绪华与被告张灶南身体权纠纷一案，本院于2019年10月30日立案，依法适用普通程序组成合议庭于2020年1月8日公开开庭进行审理。后因本案须以（2019）粤5381刑初283号刑事案件二审处理结果为依据，本院于2020年4月14日依法作出（2019）粤5381民初3175号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。本院于2020年6月3日第二次公开开庭审理了本案。第一次开庭，原告的委托诉讼代理人沈思华、谭鹤钊（后被撤销委托）以及被告张灶南到庭参加了诉讼。第二次开庭，原告的委托诉讼代理人沈思华到庭参加诉讼，被告张灶南因被羁押没有到庭参加诉讼，也没有委托诉讼代理人参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉时向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿损失95541元给原告；2.本案所有诉讼费由被告承担。第一次开庭，原告明确诉讼请求为：1.判令被告赔偿损失90582.93元给原告；2.本案所有诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月25日，原告在罗定市******摆卖，被告为卖马报而将原告的摆台搬走并将原告推倒在地，致使原告受伤。原告受伤后，被泗纶卫生院的救护车接回泗纶卫生院治疗，卫生院建议原告到上级医院治疗。原告当天到罗定市人民医院住院治疗，共住院10天，期间由一人护理，被诊断为左股骨颈骨折、高血压1级，医嘱出院后继续隔天门诊换药、9天后拆线、按髋关节置换手册护理、注意休息、加强营养。原告出院后于2019年2月13日到罗定市人民医院复诊治疗。之后，经广东恒安司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残。自事故发生之日至原告起诉之日，原告损失如下：1.医药费280.4元+123.4元+312.8元+35814.63元+35.7元+1500元（人血白蛋白）=38066.93元；2.住院伙食补助费100元/天×10天=1000元；3.营养费4000元；4.护理费150元/天×10天×1人=1500元；5.交通费2000元；6.残疾赔偿金42066元/年×5年×20%=42066元；7.精神损害费5000元；8.鉴定费1950元。被告因涉嫌故意伤害罪已被移送罗定市人民检察院审查起诉。事发后被告向原告支付了5000元，原告为维护合法权益，特向人民法院提起诉讼，恳请人民法院依法作出公正判决。原告围绕诉讼请求提交了以下证据：一、身份证、居委证明，证明原告的诉讼主体资格以及住院期间的护理人员身份情况。二、病历、疾病诊断证明书、伤情证明、出院记录、费用明细清单、医疗收费票据、手术记录、住院病历、住院病历续页、白蛋白用药证明、药品销售凭证、放射科DR检查报告单，证明原告受伤后的治疗和花费情况。三、司法鉴定意见书，证明原告构成九级伤残。四、发票，证明原告支出司法鉴定费1950元。五、报警回执、立案告知书、提起附带民事诉讼告知书、罗定市人民检察院起诉书，证明被告因涉嫌故意伤害罪已被移送罗定市人民检察院审查起诉。六、当事人复印资料清单、蓝绪华、李汉珍、王爱洪、陈玲的公安询问笔录，证明被告在与原告争吵过程中将原告推倒在地，致使原告受伤的事实；事发后，被告主动找到原告亲属支付5000元作为原告的医药费。七、光盘，证明事发后民警到场处理，被告承认推倒原告的事实。八、鉴定意见通知书，证明原告的损伤已构成轻伤一级的事实。九、罗定市人民法院（2019）粤5381刑初283号刑事判决书，证明被告故意伤害原告，犯故意伤害罪，被罗定市人民法院判处有期徒刑一年二个月的事实。被告辩称：被告只是搬动了桌子，并没有推倒原告，现场有很多人看到，原告是自己退到马路边的坑而跌倒的。原告跌倒的地方距离被告6米远，双方没有任何肢体接触。法院判决被告构成犯罪，被告不服并已上诉。被告对原告治疗的事实没有意见，对鉴定所的鉴定结果也没有意见。原告起诉主张赔偿的各项金额由法院依法处理。被告不同意原告的诉讼请求。被告没有提交证据。原告提交的证据已在庭审中依法予以出示，被告质证对真实性并无异议。根据本案审理的需要，本院依法提取被告构成故意伤害罪被判处有期徒刑一案的二审刑事裁定书，即云浮市中级人民法院（2020）粤53刑终67号刑事裁定书，作为本案证据。经审查，上述证据来源合法、客观真实、与本案具有关联性，本院予以采纳，作为认定本案有关事实的依据。本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定以及当事人的陈述，经审理认定以下事实：2019年1月25日8时许，被告在泗纶镇泗纶居委沙街旧肥料仓岭脚处与原告因争夺摆卖摊位而发生争执，继而用手将原告推倒，致使原告受伤。公安民警接报后到场处警，被告表示其无心推倒原告，该事实被民警执法记录仪拍下。经鉴定，原告的伤势构成轻伤一级。原告受伤后被泗纶卫生院的救护车接回泗纶卫生院诊治，当天用去医疗费716.6元，泗纶卫生院建议往上级医院治疗。原告继而转到罗定市人民医院住院治疗，至2019年2月3日出院，共住院9天，用去住院医疗费35814.63元及外购注射白蛋白费用1500元，被诊断为左股骨颈骨折、高血压1级，期间行左半髋关节置换手术，医嘱出院后继续隔天门诊换药、9天后拆线、继续按髋关节置换手册护理、注意休息、加强营养。2019年2月13日，原告到罗定市人民医院复诊，用去医疗费35.7元。2019年7月11日，原告委托广东恒安司法鉴定所对自身进行伤残程度鉴定。广东恒安司法鉴定所作出恒安司鉴所[2019]临鉴字第302号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人蓝绪华左股骨颈骨折，行左半髋关节置换术，构成九级伤残。原告用去鉴定费1950元。事发后，被告向原告家属支付了5000元作为原告的医疗费用。2019年9月19日，罗定市人民检察院认定被告推倒原告致原告受伤的行为已触犯刑法，据此向本院提起公诉。本院受理后于2019年10月24日依法向原告发出《提起附带民事诉讼告知书》，告知原告于2019年10月31日前到本院刑事审判庭提起刑事附带民事诉讼。2019年10月30日，原告没有提起刑事附带民事诉讼，而是向本院直接提起本案民事诉讼。本案诉讼过程中，本院于2019年12月17日作出（2019）粤5381刑初283号刑事判决书，认定被告故意伤害原告身体的行为构成故意伤害罪，该行为系因民间纠纷而引起，原告存在一定的过错，可酌情对被告从轻处罚，判决被告犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。被告不服该判决并提出上诉，云浮市中级人民法院于2020年5月13日作出（2020）粤53刑终67号刑事裁定书，认定原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当，裁定驳回上诉、维持原判。刑事判决生效后，被告被依法羁押服刑，并未到庭参加本案第二次开庭审理，也没有委托代理人参加诉讼，本院未能组织双方当事人进行调解。另据原告陈述，刑事二审中已由二审法院组织双方当事人进行调解，但双方未能达成调解协议。庭审中，原告承认自身对事件的发生存在一定的过错，过错比例为10%。针对事发经过，除双方当事人之外，只有原告的儿媳妇李汉珍向公安机关进行了明确的陈述。李汉珍称，“张灶南用手拍打蓝绪华肩膀说这个地方是张灶南的，蓝绪华也用手推搪张灶南肩膀说这个地方一早用桌子占着不可能是张灶南的。张灶南听后，用手推了蓝绪华胸部，蓝绪华被推后后退了几步且站立不稳而跌倒在地上起不来，继续与张灶南争执，附近卖鞋的李洪英与牙医赖斌海把蓝绪华扶起来，有人拿来一张凳子给蓝绪华坐”。本院认为：本案系因犯罪行为受到侵害而单独提起民事诉讼的身体权纠纷。被告推倒原告致原告受伤的事实经刑事案件一审、二审予以认定，本院在本案中予以确认。虽然被告在本案中否认推倒原告，但并未提供证据足以推翻刑事判决认定的事实，故本院不予采纳。自然人享有生命权、身体权、健康权等权利，侵害民事权益，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》承担侵权责任。另外，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十四条“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”的规定，被告侵害原告民事权益的行为已触犯刑法并被依法追究刑事责任，原告没有依法提起刑事附带民事诉讼，而是在刑事诉讼过程中单独提起民事诉讼，故本案系因被告犯罪而引起，本质仍属因刑事犯罪而引发的民事诉讼，除应适用民事法律有关规定之外，还应适用刑事附带民事诉讼的有关规定进行处理。原、被告因争夺摆卖摊位而发生争执，继而引发犯罪行为，刑事判决认定双方均有过错，原告在本案中也承认存在过错，因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，被告应当承担过错责任，对原告因此造成并经依法核定的损失给予赔偿。同时根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，依法可以减轻被告的侵权责任。根据与原告存在利害关系的案外人陈述，在原告被推倒之前，原告也有出手推搪被告的行为，即双方存在相互的肢体冲突。根据本案实际情况，本院认定被告对侵权事件的发生承担主要责任，原告承担次要责任。据此，被告应对原告经依法核定的损失承担70%的赔偿责任，原告自负30%责任。原告主张自身过错比例为10%，理据不足，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于适用的解释》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，对于原告起诉请求赔偿的各项损失，合法合理部分，本院予以支持；理据不足部分，本院不予采纳。原告主张医疗费38066.93元，有相应的医疗收费票据、药品销售凭证以及医疗机构出具的《白蛋白用药证明》予以证实，故本院予以支持。原告主张住院伙食补助费1000元，根据其提交的《出院记录》，其实际住院9天，故本院支持其住院伙食补助费900元（100元/天×9天），超出部分不予支持。原告主张营养费4000元，因原告受伤构成伤残，并在住院期间施行手术，医疗机构也出具了加强营养的意见，加之考虑到原告是老年人的特殊性，本院根据本案实际情况酌情支持营养费2000元，超出部分不予支持。原告主张护理费1500元，参照同为人身损害责任的机动车交通事故责任中的护理费标准，150元每天的护理费合理，本院予以采纳，故应计住院期间的护理费1350元（150元/天×9天），超出部分不予支持。原告主张交通费2000元，并未提供相应的票据予以证实，也没有到外地就医，参照同为人身损害责任的机动车交通事故责任中的交通费标准，本院根据本案实际情况酌情支持其住院期间和门诊治疗一次的市内交通费合共300元，超出部分不予支持。对于原告主张的残疾赔偿金、精神损害费和鉴定费。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条规定：“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”；第一百五十五条规定：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”。根据上述规定以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十四条的规定，在刑事附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼的案件中，由刑事犯罪行为人对造成被害人的物质损失进行赔偿。具体的物质损失包括医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入；造成被害人残疾的，还包括残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还包括丧葬费等费用。残疾赔偿金和精神损失均不属于物质损失，未列入上述刑事附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼的赔偿范围。因此，原告在本院通知其提起刑事附带民事诉讼的期限内单独提起民事诉讼，其主张赔偿残疾赔偿金和精神损失的理据不足，本院不予支持。鉴定费系原告为了主张赔偿残疾赔偿金需要确定伤残等级而支出的费用，不属于犯罪行为必然造成的损失，在残疾赔偿金尚且不被支持的情况下，本院对因该主张而产生的鉴定费亦不予支持。综上所述，本案中，原告因被告实施的犯罪行为遭受人身损害而依法可获得赔偿的物质损失为：1.医疗费38066.93元，2.住院伙食补助费900元，3.营养费2000元，4.护理费1350元，5.交通费300元；五项合计42616.93元。如前所述，依法应由被告赔偿其中的70%即29831.85元（42616.93元×70%）给原告。由于被告已支付了5000元给原告家属作为原告的医疗费用，故被告在本案中仍需赔偿24831.85元（29831.85元-5000元）给原告。原告起诉主张由被告赔偿90582.93元的诉讼请求理据不足，本院对经认定的24831.85元予以支持，超出部分不予支持。被告未到庭参加本案第二次开庭审理，也没有委托代理人参加诉讼，且在刑事二审中未能与原告达成调解协议，故本院在本案中不再组织双方当事人进行调解。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第二十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条、第一百六十三条、第一百六十四条的规定，判决如下：一、由被告张灶南在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿24831.85元给原告蓝绪华。二、驳回原告蓝绪华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2065元（原告已预交2189元），由原告蓝绪华负担1499元，被告张灶南负担566元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  黄焯森人民陪审员  余雪云人民陪审员  陈瑞曹二〇二〇年七月二十二日书 记 员  王宇华陈思念附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。第一百六十四条被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。