广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初18428号原告：陈家兴，男，1963年8月2日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：彭建球，广东勤融律师事务所律师。委托诉讼代理人：何雄涛，广东勤融律师事务所律师。被告：周利敏，男，1969年8月30日出生，汉族，住浙江省乐清市。原告陈家兴与被告周利敏民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序于2020年8月19日公开开庭审理。原告陈家兴及其委托诉讼代理人彭建球、被告周利敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告立即向原告归还借款4500000元及支付自2018年5月22日至2020年5月21日的借款利息1080000元；二、被告自2020年5月22日起按照年利率24%向原告支付迟延还款期间的利息至实际清偿之日止，暂计至2020年7月1日的逾期还款利息为123000元（即4500000元×年利率24%÷12个月÷30天×41天）；三、被告赔偿原告支出的一审律师诉讼服务费损失183600元（如有二审，则还应赔偿原告在二审律师诉讼服务费损失91800元）；四、原告依法享有对被告名下的坐落于佛山市顺德区容桂街道办事处振华社区居民委员会东丽后街X号房地产的（不动产权证号为粤房地权证佛字第XXXXXXX）拍卖款优先受偿的权利；五、本案的诉讼费用等费用由被告全部承担。事实与理由：原告与被告于2018年5月19日签订一份《民间借贷及抵押合同》，约定合同生效以及案外人范兆全向原告出具保证涂销及解封函后，原告应在2018年5月22日前向被告提供人民币借款4500000元，其中4420000元借款汇入被告指定的收款人范兆全名下的银行账户，另80000元借款汇入被告名下的银行账户。借款期限自原告提供借款之日起计两年。借期内的利息按月利率1%计算，在两年借期内还本结息。如两年期满后借款展期或迟延还款一日以上的，则展期或迟延期间的借款按日利率万分之八计付，并在每月15号结付当月利息。被告自愿提供其名下的坐落于佛山市顺德区容桂街道办事处振华社区居民委员会东丽后街X号房地产（以下简称X号房屋）作为债权的担保。如被告中途转让上述房屋的，在同等价格下，原告享有优先购买权，购买款与债权相应冲抵后多退少补。原告不购买的，被告在保证转让款优先向原告还款结息的前提下，原告应配合和协助被告涂销抵押登记。如发生纠纷时，任何一方有权向提供出借款所在地人民法院诉讼解决，并由败诉方承担案件受理费、财产保全费和胜诉方律师诉讼代理服务费。2018年5月21日，案外人范兆全向原告出具一份《保证函》，保证收到陈家兴受周利敏的指定汇入其名下账户的4420000元后，三个工作日内协助周利敏办理对上述房屋的解封及注销抵押登记。在案外人出具该《保证函》的当天，原告将4420000元汇入范兆全名下的银行账户，另外80000元汇入被告名下的银行账户。范兆全收到4420000元后注销了X号房屋的抵押登记，被告随后协助原告办理了原告为X号房屋他项权利人的抵押登记手续。2020年5月5日，原告通过信息向被告发出《请依约还款结息通知书》，明确表示借款到期后不同意展期，也不同意迟延还款结息，请被告在2020年5月22日归还借款4500000元及结算支付利息1080000元。被告收到信息后回复称：“我在6月份还清你”。因被告未能依约还款付息，原告委托广东勤融律师事务所主张债权，约定的一审律师服务费为183600元，二审律师服务费为91800元，原告已支付了一审期间的部分律师服务费100000元。原告认为，原告与被告签订的《民间借贷及抵押合同》成立有效，被告除应当承担还本付息的义务外，还应承担案件受理费、财产保全费和胜诉方律师诉讼代理服务费。因双方约定迟延期间的借款日利率按每日万分之八计付高于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》支持的年利率24%，故迟延期间的借款利息应按年利率24%计算为宜。为此，原告特依法提起诉讼。被告周利敏答辩称，原告与被告之间的法律关系不属于民间借贷。原告与被告于2018年5月17日签订了一份房屋买卖合同，被告将自己名下的东丽后街X号及X号房屋以12688888元的价格出售给被告，原告在支付了4500000元后就后悔了，并于2018年5月19日通知被告解除双方签订的房屋买卖合同，然后原告与被告就签订了案涉的借款合同，合同称房屋买卖款是借款，并约定将该款项中的4420000元直接转给范兆全，因为被告之前向范兆全借款2500000元，被告需要先还清该2500000元后才能把X号房屋上设立的抵押登记予以注销。被告与范兆全之间的借款本金为2500000元，原本双方协商好本息合计3500000元，但范兆全得知案涉房屋买卖的金额后不同意减少利息，被告需要支付本息合计4420000元。由于原告的不合理要求，导致被告向范兆全多支付了920000元的利息，所以双方协商将4500000元作为借款，若被告在三年内将案涉房屋出售，则向原告支付本息，所以该笔4500000元的款项不属于民间借贷。诉讼中，双方向本院提交了证据，本院依法组织双方进行了证据交换和质证。原告提交的《民间借贷及抵押合同》《账户交易明细》《邮政储蓄逻辑集中系统凭证》《佛山市顺德区不动产登记业务收款通知书》、不动产登记证明、房地产权证、手机短信信息、民事委托代理合同及律师费发票等证据均有原件予以核对，证据来源合法，内容与本案具有关联性，本院对原告提交的证据的真实性、合法性、关联性予以确认并在卷佐证。对被告提交的转让房地产协议书拍照打印件两页，该证据的相对方记载为案外人佛山市顺德区粤德房产有限公司，与本案并不属于同一法律关系，本院对其关联性不予确认。经审理，结合双方当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：原告作为出借人、抵押权人、甲方，被告作为借款人、抵押人、乙方，双方于2018年5月19日签订一份《民间借贷及抵押合同》，协议第一条约定本合同生效以及案外人范兆全向甲方出具保证涂销及解封函后，甲方应在2018年5月22日前向乙方提供人民币借款4500000元，其中4420000元的借款汇入乙方指定的收款人范兆全名下的银行账户，另外的80000元借款汇入乙方名下的银行账户。协议第二条约定借款期限自甲方提供借款之日起计两年。第三条约定借期内的利息按月利率1%计算，在两年借期内还本结息；如两年期满后借款展期或迟延还款一日以上的，则展期期间或迟延还款期间的利息按日利率万分之八计付，并在每月15号结付当月利息。合同第四条约定乙方自愿提供其名下的坐落于佛山市顺德区容桂街道办事处振华社区居民委员会东丽后街X号房地产（以下简称为X号房屋）作为还款结算等甲方债权的担保，乙方并保证无条件配合甲方办理抵押登记。合同第五条约定如乙方违约，则甲方有权随时提前终止本合同，乙方除应当还款结息外，还应按还款结算总额的百分之十计付违约金给甲方。合同第八条约定如双方产生争议协商不成的，任何一方有权向提供出借款地的人民法院提起诉讼，并由败诉方承担案件受理费、财产保全费和胜诉方律师诉讼代理服务费。2018年5月21日，案外人范兆全向原告出具一份《保证函》，记载：范兆全保证在收到陈家兴受其债务人周利敏指定汇入其名下账户4420000元之日起三个工作日内无条件配合和协助周利敏办理解除对X号房屋的抵押登记，并向中山市第二人民法院申请解封对X号及X号房屋的查封。原告于2018年5月21日通过其在广东顺德农村商业银行股份有限公司开设的银行账户向范兆全转账1020000元，向被告周利敏转账80000元；原告于当天还通过其在中国邮政储蓄银行股份有限公司佛山市容山营业部开立的银行账户向范兆全转账3400000元。2018年8月2日，原告与被告对X号房屋办理了抵押权登记，登记事项为：抵押权人为陈家兴，抵押方式为一般抵押，被担保的主债权数额为4500000元。2020年5月5日，原告通过手机向被告发出《请依约还款结息通知书》的短信，通知被告在借款到期后不同意展期，也不同意迟延还款结息，请被告依约在2020年5月22日归还借款4500000元及支付利息1080000元。被告收到信息后回复称：“我在6月份还清你”。原告于2020年6月30日与广东勤融律师事务所签订《民事委托代理合同》，聘请该所委派律师担任原告诉被告案件的委托代理人，合同约定的一审律师服务费183600元，二审律师服务费91800元，原告已支付了一审期间的部分律师服务费100000元。本院认为，原告与被告之间是否成立民间借贷关系的问题，首先，双方于2018年5月19日签订了《民间借贷及抵押合同》达成了抵押借款的合意；其次，原告于2018年5月21日向案外人转账4420000元，向被告转账80000元，而根据《民间借贷及抵押合同》及《保证函》的记载，结合被告的答辩意见可知，原告是根据被告的指示将4420000元转账给案外人范兆全，该款项视为已支付给被告，因此，原告已于2018年5月21日履行了支付出借款4500000元的义务，案涉《民间借贷及抵押合同》自该日起生效，原告与被告之间成立民间借贷关系。被告辩称该4500000元为原告支付的房屋买卖款，但原告是在双方签订《民间借贷及抵押合同》之后才交付的该款项，被告亦没有证据证明该款项是原告支付的购房款，被告在收到原告发出的催促还款的通知后亦未提出异议，因此，本院对被告的辩解不予采信。根据《民间借贷及抵押合同》的约定，案涉借款已于2020年5月21日到期，被告没有提交证据证明其已履行了还本付息的义务，已构成违约，应当承担继续履行的责任。原告请求被告立即清偿借款本金4500000元及借款期间的利息1080000元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于逾期利息，双方约定被告逾期还款的，逾期利息按日利率万分之八计算，现原告主动调整按月利率2%自逾期之日起计算至实际清偿之日止，原告主张的计算标准低于合同约定的标准，有利于被告，亦符合法律规定，本院予以支持。对原告主张的一审律师服务费，合同虽约定该费用由被告负担，但被告并未参与到律师费的协商过程，本院酌情确定被告向原告赔偿一审律师服务费50000元，超出部分不予支持；对原告主张的二审律师服务费，该费用是否发生并不确定，原告可等费用发生后再主张。被告以其名下的房屋为本案借款提供抵押担保，双方并办理了抵押权登记。根据《中华人民共和国担保法》第四十六条的规定，抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。双方签订的《民间借贷及抵押合同》及抵押登记事项中均未约定抵押担保的范围，原告请求在借款本金45000000元、借款期间的利息1080000元及逾期利息的范围内对案涉房屋折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以准许；原告主张其支出的律师费属于损害赔偿金的范围，本院认为，律师服务费并非因被告的违约行为而必然产生的直接损失，不属于损害赔偿金的范围，也不属于抵押担保的范围，对原告的该项主张，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告周利敏于本判决发生法律效力之日起七日内向原告陈家兴偿还借款本金4500000元、借款期间的利息1080000元及逾期利息（逾期利息以4500000元为本金，自2020年5月22日起，按月利率2%计算至实际清偿完毕之日止）；二、被告周利敏于本判决发生法律效力之日起七日内向原告陈家兴赔偿律师费50000元；三、原告陈家兴在上述第一项判决确定的债权范围内对被告周利敏名下的位于佛山市顺德区容桂街道办事处振华社区居民委员会东丽后街X号房屋的（不动产权证号为粤房地权证佛字第XXXXXXXX）折价或拍卖、变卖款享有优先受偿的权利；四、驳回原告陈家兴的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为26503.1元，财产保全费5000元，合计31503.1元（该款已由原告预交），由被告周利敏负担30902元，原告陈家兴负担601.1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  冯清华二〇二〇年八月三十一日书记员  黄浩明