广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初6464、7132号原告：林芷贤（7132号案被告），女，1983年8月11日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。委托诉讼代理人：马艳敏，广东文领律师事务所律师（法律援助）。委托诉讼代理人：关嘉敏，广东文领律师事务所实习人员。被告：广州市福多来贸易有限公司（7132号案原告），住所地广东省广州市荔湾区东沙大道******铺。法定代表人：吴其丰，职务：总经理。委托诉讼代理人：陈金鑫，广东红棉律师事务所律师。林芷贤与广州市福多来贸易有限公司（以下简称贸易公司）劳动争议纠纷两案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。林芷贤及委托诉讼代理人马艳敏、关嘉敏，贸易公司的委托诉讼代理人陈金鑫到庭参加诉讼。两案现已审理终结。林芷贤向本院提出诉讼请求：一、确认林芷贤与贸易公司自2016年6月5日至2020年3月31日存在劳动关系；二、判决贸易公司支付2017年3月24日至2020年3月31日延长工作时间加班工资4970元、休息日加班工资18054元、法定节假日加班工资10524.14元；三、判决贸易公司支付2019年3月24日至2019年6月4日期间未签订劳动合同二倍工资差额11669元；四、判决贸易公司支付2020年2月工资差额2172.41元；五、判决贸易公司支付违法解除劳动合同赔偿金44512元。事实和理由：林芷贤于2020年3月24日申请劳动仲裁。加班工资的诉讼时效应调整为三年，自2017年3月24日起计算，且计算加班工资应以离职前12个月的平均工资作为基数除以21.75天计算。仲裁委推定每月工资已包括休息日加班工资，没有事实和法律依据。贸易公司以经济性裁员为由解雇林芷贤，未提前30日向工会或全体职工说明情况且未向劳动行政部门报告，属于违法解雇。贸易公司应支付赔偿金。另，贸易公司在解雇支付的5000元属于未休年休假工资，不应扣除。贸易公司向本院提出诉讼请求：一、判令我司无须支付2018年4月18日至2020年3月31日期间延长工作时间加班工资2035.34元、法定节假日加班工资3227.59元；二、判令我司无须支付2019年4月18日至2019年6月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额7464.36元；三、判令我司无须支付2020年2月工资差额2172.41元；四、判令我司只需支付解除劳动关系经济补偿金16538.4元。事实和理由：我司规定加班实行申请审批制度。我司无须支付延长工作时间加班工资2035.34元。对于法定节假日加班，林芷贤已享受了调休，法定节假日加班工资应对冲按照二倍计算为2151.73元。双方继续按原劳动合同履行，我司无须支付未签订劳动合同二倍工资差额。双方对2020年2月工资达成合意，我司无须支付2020年2月工资差额。扣除我司已支付的5000元，我司只需支付解除劳动关系经济补偿金16538.4元。本院经审理认定事实如下：2020年3月24日，林芷贤向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、确认林芷贤与贸易公司自2016年6月5日至2020年3月31日存在劳动关系；二、贸易公司支付2016年7月1日至2020年3月31日期间延长工作时间加班工资5800元、休息日加班工资23024元、法定节假日加班工资8873元；三、贸易公司支付2018年7月5日至2019年6月4日期间未签订劳动合同二倍工资差额63942元；四、贸易公司支付2020年2月工资差额2172.41元；五、贸易公司支付违法解除劳动合同赔偿金44816元。2020年6月2日，该仲裁委员会作出了穗荔劳人仲案[2020]457号裁决书，裁决结果为：一、确认林芷贤与贸易公司自2016年6月5日至2020年3月31日期间存在劳动关系；二、贸易公司支付2018年4月18日至2020年3月31日期间延长工作时间加班工资2035.34元、法定节假日加班工资3227.59元；三、贸易公司支付2019年4月18日至2019年6月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额7464.36元；四、贸易公司支付2020年2月工资差额2172.41元；五、贸易公司支付解除劳动关系经济补偿金17408元；六、驳回林芷贤的其它仲裁请求。林芷贤、贸易公司均不服，提起诉讼。另查，2016年6月5日，林芷贤入职贸易公司。当日，贸易公司（甲方）与林芷贤（乙方）签订了劳动合同，合同期限自2016年6月5日起至2018年6月4日止，根据甲方相关管理制度执行工作时间和休息休假；甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资为每月1900元；乙方的加班加点的工资，按公司规定工资为基数计算。劳动合同期满，双方没有续签劳动合同。林芷贤继续在贸易公司工作。贸易公司实行指纹打卡考勤。2017年4月30日至2018年8月15日期间，工作时间为上午9时20分至12时，下午13时40分至18时，每天工作7小时，每周休息1天；2018年8月16日至2019年5月30日期间，工作时间为上午9时20分至12时，下午13时40分至18时，每天工作7小时，每月例休5天；2019年6月1日至2020年3月31日期间，周一至周五每天工作7.5小时，工作时间为上午9时至12时，下午13时30分至18时，周六至周日每天工作7小时，工作时间为上午9时20分至12时，下午13时40分至18时，每月例休5天。林芷贤每月工资包括岗位工资、基本工资、绩效工资、全勤奖、话费补贴等。贸易公司每月通过银行转帐方式发放上月工资。自2018年7月起，林芷贤可通过登陆系统查询工资条。工资条显示工资基数自2018年3月起从4700元调整为4800元。2020年2月，林芷贤实际上班3天。受疫情影响，贸易公司无法安排林芷贤工作，仅计发了8天工资1027.59元。2020年3月24日，贸易公司发出经济性人员调整通知函。该通知函主要内容是，贸易公司拟作经济性人员调整，已于2020年3月19日通过口头与林芷贤作本次调整辞退通知，经双方协商拟于2020年3月31日当日办结离职手续，林芷贤需配合完成工作交接，赔偿款以双方协商为准等。当日，林芷贤在通知函上手写“已收到，对以上赔偿款以双方协商为准有异议，并未协商一致”。2020年3月31日，林芷贤离职。离职结算表载明了2020年3月的出勤天数为26天。2019年3月至2020年2月，林芷贤每月平均应发工资为5565.6元。本院认为，林芷贤于2016年6月5日至2020年3月31日就职贸易公司。双方对此事实没有异议，本院予以确认。林芷贤主张2017年3月24日至2020年3月31日期间存在延长工作时间、休息日、法定节假日加班的事实，提供了贸易公司上班制度、微信聊天记录等佐证，也与贸易公司提供了部分考勤记录及离职结算表相互印证。贸易公司掌握考勤记录而未能提供2017年3月24日至2018年2月及2019年6月的考勤记录，承担举证不能的法律后果。本院采信林芷贤该主张，认定林芷贤在该期间延长工作时间118小时，休息日加班325小时，法定节假日加班16天。根据劳动合同约定，以贸易公司规定工资作为加班工资计算基数。林芷贤按当月工资基数每月4700元或4800元计算加班工资，是可行的。经计算，贸易公司应支付2017年3月24日至2020年3月31日期间延长工作时间加班工资4868.97元（4700元÷21.75天÷8小时×16小时×150%＋4800元÷21.75天÷8小时×102小时×150%）；休息日加班工资17783.91元（4700元÷21.75天÷8小时×128小时×200%＋4800元÷21.75天÷8小时×197小时×200%）；法定节假日加班工资10524.14元（4700元÷21.75天×5天×300%＋4800元÷21.75天×11天×300%）。劳动合同未约定实行综合工时制，贸易公司未获政府部门批准实行综合工时制。林芷贤每月工资数额不固定，工资组成不包含加班工资。贸易公司以实际上实行综合工时制，林芷贤没有申请加班获得批准，每月支付的工资已经包括可能的加班工资等为由，请求不支付上述期间加班工资，理由不能成立，本院不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。未签订劳动合同二倍工资差额适用一年的仲裁时效，自申请劳动仲裁之日往前推。林芷贤于2020年3月24日申请劳动仲裁。劳动合同至2018年6月4日期满，林芷贤继续在贸易公司工作。贸易公司未能举证不续签劳动合同的责任在于林芷贤，应支付2019年3月25日至2019年6月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额11436.1元（5041.34元÷21.75天×5天＋5041.34元＋5002.94元＋5065.34元÷21.75天×1天）。关于2020年2月工资差额问题。受疫情影响，贸易公司于2020年2月无法安排林芷贤正常工作，应按正常工作时间工资标准支付第一个工资支付周期工资。贸易公司未能与林芷贤协商一致，仅计发8天工资1027.59元，不符合法律规定。林芷贤请求贸易公司支付2020年2月工资差额2172.41元，于法有据。本院予以支持。关于赔偿金问题。首先，贸易公司主张对林芷贤等人进行经济性裁员，裁员人数占职工总人数10%以上，但贸易公司无提前三十天向工会或全体职工说明情况，无听取工会或职工的意见后，无向劳动行政部门报告裁减人员方案。其次，贸易公司于2020年3月19日劝退林芷贤，林芷贤明确表示不同意辞职。再次，贸易公司于2020年3月24日发出经济性人员调整通知函，实际上是决定于2020年3月31日辞退林芷贤。因此，贸易公司与林芷贤解除劳动合同，不符合劳动合同法规定，应支付违法解除劳动合同赔偿金。贸易公司主张支付5000元属于赔偿款，应予扣减。林芷贤主张该5000元为4天未休年休假工资。根据本案实际情况、结合2020年3月19日聊天录音，本院对贸易公司该主张予以采信。贸易公司应支付2016年6月5日至2020年3月31日违法解除劳动合同赔偿金39524.8元（5565.6元×4月×2倍－5000元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认林芷贤与广州市福多来贸易有限公司自2016年6月5日至2020年3月31日存在劳动关系；二、广州市福多来贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向林芷贤支付2017年3月24日至2020年3月31日延长工作时间加班工资4868.97元、休息日加班工资17783.91元、法定节假日加班工资10524.14元；三、广州市福多来贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向林芷贤支付2019年3月25日至2019年6月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额11436.1元；四、广州市福多来贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向林芷贤支付2020年2月工资差额2172.41元；五、广州市福多来贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向林芷贤支付2016年6月5日至2020年3月31日违法解除劳动合同赔偿金39524.8元；六、驳回林芷贤的其它诉讼请求；七、驳回广州市福多来贸易有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。6464号案件受理费10元，由林芷贤负担；7132号案件受理费10元，由广州市福多来贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对司当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  彭卫群二〇二〇年八月二十日书记员  钟细妹黄嘉琪