广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0304民初32148号 原告:山东信茂非融资性担保有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区长江中路******，统一社会信用代码91370211675255415M。 法定代表人：焦彩连，董事长。 委托诉讼代理人：邝婷，女，汉族，1990年6月25日出生，住址广东省深圳市福田区，系该司员工。 被告：林振芳，女，1969年1月20出生，住址福建省福州市。 被告：刘德华，男，1968年2月24出生，住址福建省福州市。 被告：北京梧桐苑餐饮管理有限公司，住所地北京市，住所地北京市西城区月坛南营房1-37宅**代码91110102768487207R。 法定代表人：林振芳。 原告山东信茂非融资性担保有限公司与被告林振芳、刘德华、北京梧桐苑餐饮管理有限公司（以下简称“梧桐苑公司”）追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邝婷到庭参加诉讼，被告林振芳、刘德华、梧桐苑公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告林振芳清偿代偿款648041.84元；2、判令被告林振芳支付自代偿之日起至实际清偿之日的违约金22033.42元（按年利率24%，自2018年6月7日起暂计至2018年7月27日，实际计算至清偿之日止）；3、判令被告刘德华、梧桐苑公司对被告林振芳的上述付款义务承担连带清偿义务；4、判令上述被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告林振芳于2016年3月向第三人肖益借款77万，期限为7个月，利率为2%/月，还款方式为按期等额本息还款。被告林振芳委托原告为其借款提供担保，并签署了《委托担保协议书》，原告向第三人肖益出具担保保证书，承诺为被告林振芳的上述借款提供担保。被告刘德华、梧桐苑公司签署反担保保证书，为被告林振芳的债务向原告提供连带责任保证反担保。第三人肖益于2016年3月11日向被告林振芳指定账户转账77万元，履行了借款义务。借款期内，被告林振芳分别于2016年4月21日向第三人肖益还款125400元、2016年5月11日还款123200元、2016年6月12日还款121000元、2016年10月24日还款70000元。之后被告林振芳未能如约履行借款合同。原告在被告林振芳逾期后，于2018年6月7日以连带保证的方式代被告林振芳支付了代偿款648041.84元。原告履行担保义务后多次向被告林振芳请求清偿代偿款，均被被告林振芳拒绝。根据原告与被告林振芳签订的《委托担保协议书》，被告林振芳应偿还原告代偿款，并依据协议书第7.2.4条约定，支付相应的违约金直至偿还完毕债务止，违约金计算以代偿款648041.84元为基数，按照每日千分之二的标准计算。被告刘德华、梧桐苑公司依据反担保保证书的约定应向原告承担连带责任保证，就被告林振芳的上述债务承担连带清偿责任。 被告林振芳、刘德华、梧桐苑公司在举证期限内未提交书面答辩意见及证据，庭审时亦缺席。 经审理查明，2016年3月11日，肖益（贷款人、甲方）与被告林振芳（借款人、乙方）签订《借款合同》，约定：贷款金额为77万元，贷款期限7个月，自2016年3月12日至2016年10月12日，贷款利率为月利率2%；还款方式为按期等额本金还款，自放款之日起，贷款期限内每期以相等的额度偿还贷款本金，贷款利息随本金逐期递减并逐期结清；每期还款日为贷款放款日的对应日；除乙方按照约定按期清偿的款项外，对乙方用以清偿本协议项下债务的款项，乙方同意按以下顺序清偿：（1）甲方实现债权的费用；（2）违约金；（3）复利与罚息；（4）利息；（5）本金；乙方未能按照本合同约定归还贷款，需按照逾期金额按日计算违约金和逾期还款的罚息，逾期天数自逾期之日起计算至实际清偿完毕债务之日止，违约金的计算方式为：违约金＝0.3%X逾期金额X逾期天数，罚息的计算方式为：罚息＝罚息利率X逾期金额X逾期天数，逾期贷款的罚息利率为合同载明的贷款利率基础上上浮30%；乙方未按照合同约定按时足额偿还贷款本息、违约金等债务的，甲方有权宣布贷款提前到期。 同日，山东中科智担保有限公司（乙方、受托人，现已更名为山东信茂非融资性担保有限公司）与被告林振芳（甲方、委托人）签订《委托担保协议书》，约定：甲方因融资需要向肖益申请贷款，委托乙方提供担保；担保的主合同为：甲方于2016年3月12日与肖益签订的《借款合同》；乙方担保的主合同项下主债权金额为770000元，履行期限为7个月，自2016年3月12日起算，以债权人实际放款日为准；乙方同意就上述主合同提供连带责任保证，具体内容详见乙方向债权人出具的保证合同或保函等担保文书；担保范围为主合同项下的债权本金、利息、逾期手续费、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等全部债务；担保手续费：1000元，乙方一次性收取；担保费：以担保的债权金额为基数按1%收取；甲方未按主合同约定向债权人按时足额偿还本金和利息或其他应付款项，无须征得甲方同意，乙方可向债权人代偿，乙方代偿后有权选择下述一种或多种措施要求甲方承担违约责任：（1）甲方除按照银行同期贷款利率向乙方支付利息外，还以代偿款金额的每日千分之二乘以垫付天数向乙方支付违约金，垫付天数自乙方代偿之日起计至甲方清偿完毕代偿款之日止；（2）甲方应按不低于乙方担保债务金额的30%向乙方支付违约金，造成乙方损失的还应给予全额赔偿；（3）向甲方追偿并有权处分反担保财产，或要求反担保保证人承担连带保证责任；乙方迫于履行担保义务而为甲方垫付款项向债权人进行代偿支付时，乙方对甲方有绝对的追索权，甲方在收到乙方追偿通知之日起五日内，无条件向乙方清偿全部代偿款以及应付利息与违约金。 同日，山东中科智担保有限公司向肖益出具《担保保证书》，约定：应被告林振芳的请求，愿意以担保保证人的身份向肖益提供连带责任保证担保，现出具以原告为唯一受益人的、无条件的、不可撤销的、连带责任的保证书；保证范围为肖益向被告林振芳发放的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、被告林振芳应支付的其他款项以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；保证期间为自本保证书生效之日起至担保债权履行期限届满之日起两年后止；保证人保证对被告林振芳的上述全部债务负有法律上和经济上代位清偿的义务和责任；若被告林振芳未能按约履行借款合同约定的债务，保证人保证在收到索偿通知书后五个工作日内无条件承担连带保证责任，代为清偿。 同日，被告刘德华、梧桐苑公司分别向原告出具《反担保保证书》，约定：被告刘德华、梧桐苑公司应被告林振芳的请求，为担保山东中科智担保有限公司与被告林振芳签署的《委托担保协议》项下债务的履行，愿意以反担保保证人的身份向原告提供连带责任保证反担保，现出具以原告为唯一受益人的、无条件的、不可撤销的、连带责任的反担保保证书。主合同为：1.被告林振芳与肖益签订的《借款合同》，肖益向被告林振芳提供金额为770000元的贷款，履行期限为7个月，自2016年3月12日起算，以实际放款日为准；2.被告林振芳与原告签订的《委托担保协议书》；3.原告向肖益出具的保证合同货保函等承担担保责任的担保文书；担保债权的种类：被告林振芳与原告签订的《委托担保协议书》的约定，由原告为被告林振芳向肖益提供的金额为77万元的项下债务担保而对被告林振芳享有的债权；担保范围包括：原告为被告林振芳所担保的债务本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、其他应付款项、债权人实现债权和担保权利的费用以及被告林振芳应向原告支付的担保费、逾期担保费、利息、违约金、滞纳金、其他应付费用及原告实现债权和反担保权利的费用等。其中肖益及原告实现债权及（反）担保的费用包括不限于诉讼或仲裁费、财产或证据保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费，鉴定费、差旅费、调查取证费等。本反担保书项下的保证期间为：自本反担保书生效之日起至原告代被告林振芳向债权人偿还担保债务之日后两年。上述两份《反担保保证书》尾部反担保人签名处有刘德华签名及按捺手印，有梧桐苑公司签章及法定代表人签字。2016年3月11日，被告梧桐苑公司就其为被告林振芳提供担保事宜召开了股东会，该股东会决议同意为被告林振芳上述债务向原告提供连带责任反担保，梧桐苑公司的两名股东林振芳、刘德华已在股东会决议上签字。 上述合同签订后，肖益于2016年3月11日向被告林振芳指定账户支付了借款770000元，被告林振芳出具《借款收据》载明:收到肖益借款77万元，已委托肖益直接支付至深圳市中兰德融资担保集团有限公司。因被告林振芳未依约还款，原告于2018年6月7日向肖益支付了代偿款648041.84元。庭后，原告提交了业务凭证及《关于代偿金额的说明》，确认代偿本金417410元、违约金246689.31元，违约金以本金417410元为基数，按照年利率36%自2016年10月25日计至2018年6月7日，因双方达成和解减免了部分费用，实际支付违约金230631.84元。 另查，2016年3月24日，山东中科智担保有限公司经工商登记部门核准，更名为山东信茂非融资性担保有限公司。 以上事实，有《借款合同》、《委托担保协议书》、《担保保证书》、《反担保保证书》、划款委托书、银行付款凭证、借款收据、银行代偿凭证等证据及庭审笔录为证，本院予以确认。 本院认为，肖益与被告林振芳签订的《借款合同》、原告与被告林振芳签订的《委托担保协议》，原告向肖益出具的《担保保证书》系各方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应诚实全面履行合同约定的义务。根据原告提交的借款收据及银行流水显示肖益已向被告林振芳发放了贷款，被告林振芳未依约偿还贷款本息，原告按照合同约定履行了代偿义务，代被告林振芳向贷款人肖益贷款清偿了欠款648041.84元，故依照合同约定，原告有权向被告林振芳进行追偿，并要求其承担违约责任。原告主张代偿款项包括本金417410元及违约金230631.84元，关于代偿本金的部分，本院予以支持。原告主张的代偿违约金部分，原告作为被告林振芳贷款逾期后的代偿人享有债务人的抗辩权，行使主债务人享有的逾期利率不超过24%的抗辩权，原告对该抗辩权的放弃不构成主债务人对该抗辩权的放弃，原告已代偿的违约金利率过高，本院调整为年利率24%，故截至2018年6月7日被告林振芳应支付的违约金为162511.63元，被告林振芳应支付的代偿款应为579921.63元，原告诉请超出部分，本院不予支持。原告主张代偿日之后的违约金以代偿款为基数，按照年利率24%的标准计算至被告林振芳实际清偿之日，未超过法律保护的范围，本院予以支持。 被告刘德华、梧桐苑公司向原告出具《反担保保证书》，作为对被告林振芳上述借款而向原告作出反担保的连带责任保证人，其中梧桐苑公司经股东会决议同意向原告提供连带责任保证反担保，被告林振芳、刘德华作为梧桐苑公司的两名股东已在股东会决议上签字，且被告刘德华亦于当日在涉案《借款合同》、《委托担保协议书》配偶处签名及按捺手印，综合全案证据可以认定《反担保保证书》系梧桐苑公司真实意思表示，被告刘德华、梧桐苑公司应对被告林振芳所负债务承担连带清偿责任，被告刘德华、梧桐苑公司承担连带保证责任后，有权向被告林振芳追偿。 被告林振芳、刘德华、梧桐苑公司经本院依法传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告林振芳应于本判决生效之日起十日内向原告山东信茂非融资性担保有限公司偿还代偿款579921.63元及违约金（违约金以代偿款579921.63元为基数，按年利率24%自2018年6月8日起计算至实际清偿之日止）； 二、被告刘德华、梧桐苑公司应就判项一确定的被告林振芳向原告山东信茂非融资性担保有限公司所负债务承担连带清偿责任，被告刘德华、梧桐苑公司承担证责任后，有权向被告林振芳追偿； 三、驳回原告山东信茂非融资性担保有限公司的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10500.75元（已由原告预交），由原告负担1066.88元，被告林振芳、刘德华、梧桐苑公司共同负担9433.87元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  丰青青 人民陪审员  周伟斌 人民陪审员  王朝晖 二〇二〇年八月十日 书 记 员  张伟滨