青海省格尔木市人民法院   民事判决书   （2020）青2801民初1873号   原告：马有魁，男，1969年4月3日生，汉族。   被告：格尔木保安服务有限公司。   法定代表人：樊广莲，董事长。   委托诉讼代理人：苏羽，男，1977年12月27日生，汉族，格尔木保安服务有限公司人力资源部负责人。   原告马有魁与被告格尔木保安服务有限公司（以下简称“格尔木保安公司”）劳动争议一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马有魁及被告格尔木保安公司委托诉讼代理人苏羽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告马有魁向本院提出诉讼请求：1.因被告违法解除劳动合同，应支付原告经济赔偿金28000元（2014年10月23日至2020年4月9日）；2.被告给原告继续缴纳2020年4月至2021年12月社保；3.被告撤销格保服字（2020）第11号处理决定且书面赔礼道歉，恢复名誉，赔偿原告精神损失费10000元；4.被告支付2020年4月2日至2020年4月8日的工资1940元，（白班840元，节假日工资240元，延长工作时间40小时工资900元）；5.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年起原告开始在被告处从事保安工作，2014年10月23日至2019年10月20日被告派原告在格尔木市区银行工作，2019年10月21日至2019年10月28日原告请假7天（期间无工资），2019年10月29日至2020年2月期间原告多次到被告处要求上班，被告以无岗位为由未安排其上班。2020年3月13日原告以被告未安排工作、未依法缴纳社保、未依法签订书面劳动合同、未依法支付节假日工资为由，要求解除劳动合同，并支付原告应得工资和补偿金。2020年4月1日经格尔木市劳动人事争议仲裁委员会调解，由被告为原告补缴2018年5月至2020年3月期间城镇职工基本养老保险费。达成调解协议后，双方签订劳动期限为2020年4月2日至2021年12月31日的书面劳动合同，被告继续安排原告上班。2020年4月2日原告在被告处干杂活并学习，2020年4月3日至4月5日在格尔木市第二人民医院上班（每天上班12小时），2020年4月6日至4月7日在格尔木市昆仑石油中学上班（连续上班36小时2个白班1个夜班），2020年4月7日被告保安队长喇永忠打电话告知原告今晚必须上班，公司的规定连续上班48小时才能休息，否则等待公司处理，原告确实再无能力上班，故原告未上2020年4月7日夜班。2020年4月8日原告在被告处学习、干杂活，被告委托诉讼代理人告知原告“这几日上班很累，休息几日，上班时打电话通知”。2020年4月13日原告收到了被告下发的格保服字（2020）第11号处理决定及解除劳动合同告知函。原告向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，格尔木市劳动人事争议仲裁委员会支持了原告的白班工资。原告不服该裁决，原告认为被告要求的4月3日至4月5日工作时间36小时，4月6日至4月7日工作时间为36小时，且被告解除劳动合同未提前30日通知原告，不符合法律规定。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。   被告格尔木保安公司辩称，一、原、被告的劳动争议已由格尔木市劳动人事争议仲裁委员会处理，2020年3月之前双方不存在任何纠纷。2020年4月2日原告重新入职，但在2020年4月9日拒绝上班，累计上班时间仅仅7天，被告依照法律及公司规定解除双方劳动关系，不违反法律规定，不存在违法解除劳动情况，无需向原告支付经济赔偿金。二、不同意继续缴纳原告2020年4月至2021年12月社保，2020年4月2日原告重新入职至4月9日双方解除劳动合同期间的社保被告已缴纳，4月9日以后原告未提供劳动服务，不应享受相应的社保待遇。三、本案不存在精神损害情形，原告怠慢上班、消极工作、到处诉讼，给被告造成负面影响，原告的主张无事实及法律依据。四、对于加班费用劳动人事争议仲裁委员会已查明，被告同意按照劳动人事争议仲裁委员会的裁决书履行。综上，原告所述与事实不符，请求依法驳回其诉讼请求。   本院经审理认定如下事实：2020年3月13日原告向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会提起书面劳动仲裁申请，请求格尔木市劳动人事争议仲裁委员会依法裁决：1.被告支付经济补偿金13000元；2.被告支付4个半月工资11700元；3.被告支付节假日加班工资11000元；4.被告补缴原告2014年10月23日至2020年3月5日期间的社会保险；5.被告退还保安服装费240元。经劳动人事争议仲裁委员会查明：原告于2018年5月至2020年3月在被告处从事保安工作，双方未签订劳动合同。被告未依法为原告申报并缴纳社会保险。2020年4月1日格尔木市劳动人事争议仲裁委员会对双方进行了调解，双方当事人自愿达成调解协议：1.被告向社会保险经办机构申报并补缴原告2018年5月至2020年3月期间城镇职工基本养老保险费（含原告个人承担部分）；2.原被告于2020年3月前再无其他纠纷；3.原告自愿放弃其他仲裁请求事项。同日格尔木市劳动人事争议仲裁委员会出具格劳人仲案字（2020）第10号《仲裁调解书》。   2020年4月2日原被告签订《劳动合同书》一份，约定：合同期限2020年4月2日起至2021年12月31日。工作内容：（一）劳动者同意用人单位安排在保安部从事保安员工作。（二）劳动者在该岗位的职责要求是：1.认真履行岗位职责。2.严格遵守国家法律及公司、派驻单位各项规章制度……。劳动报酬：用人单位每月以货币形式支付劳动者工资2500元。同日原告签收被告《员工手册》一份，载明“凡未提出书面报告或未获批准无故缺岗者，一律按旷工处置，旷工一天按三天扣罚，旷工三天（含三天）以上按自动离职处理……”   2020年4月3日至2020年4月5日每日7点至18点期间原告在格尔木市第二人民医院从事保安工作，格尔木市第二人民医院保安日常巡查表中显示该阶段均为两人在岗。2020年4月6日9时至2020年4月8日9时，原告在昆仑石油中学从事保安工作，其中4月6日9时至4月7日9时的值班记录中载明值班人：孔保东、马有魁，值班情况中载明马有魁夜间巡查。4月7日9时至4月8日9时的值班记录中载明值班人：马有魁、马国虎，值班情况中载明马国虎夜间巡查。原告自述其工作至4月7日20点后离开工作岗位。青海油田昆仑石油中学出具《情况说明》一份，对外包保安服务项目驻派保安员工作时间问题，做以下说明“1、我校保安服务外包给格尔木保安服务有限公司，具体工作时间由格尔木保安服务有限公司安排，我校与保安服务有限公司双方共同监督管理，保安人员工作时间实行三人双岗轮休，即保证双人在岗，一人休息。2、在岗人员巡逻时间由我校与格尔木保安服务有限公司共同协商制定，巡逻人员由在岗的两名保安员自行安排，有一人做好安全巡逻即可。3、夜间巡逻由两人轮换，夜间一名保安员巡逻，未巡逻人员可以休息，具体人员由在岗人员自行协商安排。4、按以上工作时间安排，每位保安员每周可以休息至少两天，不存在工作时间过长问题”。   2020年4月13日被告向其公司工会委员会出具格保服字（2020）第10号《关于与保安员马有魁解除劳动关系的咨询函》，内容为“格尔木保安服务有限公司工会委员会：现有我公司保安员马有魁，严重违反公司劳动纪律，无故旷工已达四天（2020年4月9日至2020年4月12日）。经公司研究决定与马有魁解除劳动关系并按公司管理制度处理（附处理决定书）。以上处理是否妥当，望回复。”同日，格尔木保安服务有限公司工会委员会出具《关于与保安员马有魁解除劳动关系的回复函》，内容为“格尔木保安服务有限公司：已收悉《关于与保安员马有魁解除劳动关系的咨询函》及处理决定，如马有魁确实无故旷工已达四天，根据《中华人民共和国劳动合同法》及公司相关管理制度，可以按法定程序与其解除劳动关系。”   2020年4月13日被告出具格保服字（2020）第11号《关于对保安员马有魁的处理决定》，内容为“公司各部门、财务科：现有我公司保安员马有魁，严重违反公司劳动纪律，无故旷工已达4天（2020年4月9日至2020年4月12日）。经公司研究决定，对马有魁做以下处理：1、暂时停发马有魁2020年4月份（2日至8日）工资。2、马有魁按自动离职处理，旷工期间每天按缺勤3天扣发工资。3、与马有魁解除劳动合同。4、马有魁应交还公司领用物品（保安服、上岗证）。望各位员工引以为戒，严格遵守公司管理制度。”同日被告出具《解除劳动合同告知函》，内容为“马有魁：你与我公司于2020年4月2日签订劳动合同，因你严重违反劳动纪律，连续无故旷工已达4天（2020年4月9日至2020年4月12日），导致劳动合同无法继续履行。现根据《中华人民共和国劳动合同法》及我公司《员工手册》规定，决定从2020年4月9日起与你解除劳动合同，请你收到此告知函后于2020年4月15日前到格尔木保安服务有限公司人力资源部办理解除劳动合同相关手续。特此告知”。原告于当日收到上述处理决定及告知函。   2020年4月22日原告向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.裁决因被告违法解除劳动合同，赔偿原告2020年4月8日至2021年12月31日双倍工资103665元；2.支付2020年4月3日至2020年4月7日工资954元；3.支付经济补偿金1250元；4.被告退还原告3天的工资，并书面形式赔礼道歉，恢复名誉，赔偿精神损失费10000元。2020年5月26日格尔木市劳动人事争议仲裁委员会作出格劳人仲案字（2020）第14号《仲裁裁决书》，裁决如下：1.被告自收到本裁决书之日起15日内支付原告工资840.13元；在法定休假节日工作工资240.04元。2.原告其他仲裁请求不予支持。原告于2020年6月5日签收该《仲裁裁决书》。   2020年5月12日原告再次向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书一份，请求格尔木市劳动人事争议仲裁委员会依法裁决：1.裁决因被告违法解除劳动合同，支付原告经济赔偿金28000元（2014年10月23日至2020年4月9日）；2.裁决被告继续缴纳2020年4月至2021年12月社保。2020年5月14日格尔木市劳动人事争议仲裁委员会出具格劳仲不字（2020）第5号《不予受理案件通知书》一份，内容为“马有魁：你于2020年5月12日送来的诉格尔木保安服务有限公司申请书已收悉。经审查，马有魁提交的劳动仲裁申请系基于同一事实、理由和仲裁请求再次申请仲裁，故本委不予受理。依照《中华人民共和国劳动人事争议调解仲裁法》第二十九条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十四条之规定，本委决定不予受理。马有魁可在本通知书送达后向格尔木市人民法院提起诉讼”。   本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》规定的经济补偿的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中对于原告要求被告支付经济赔偿金28000元，争议焦点即被告是否违反法律规定解除劳动合同，原、被告签订《劳动合同书》中约定工作内容为（一）劳动者同意用人单位安排在保安部从事保安员工作。（二）劳动者在该岗位的职责要求是：1.认真履行岗位职责。2.严格遵守国家法律及公司、派驻单位各项规章制度……。该公司的员工手册中载明凡未提出书面报告或未获批准无故缺岗者，一律按旷工处置，旷工一天按三天扣罚，旷工三天（含三天）以上按自动离职处理……。原告应当按照双方签订的劳动合同履行劳动义务，并遵守用人单位的规章制度。原告对被告安排的劳动时间有异议的，应当按照用人单位的规章制度向相关部门反映，而不应当采取旷工的形式拒绝工作。被告依据公司规章制度并事先通知工会，符合法律规定。原告庭审中陈述其向被告提出了工作时间不合理，并且被告委托诉讼代理人告知原告不用上班，让其在家等通知的意见，但未能提供证据予以证实，现原告据此要求被告支付经济赔偿金，无事实依据，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。   对于发生的劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理，劳动者应依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定向有关部门申请解决。本案中原告主张被告为其补缴社会保险，不属于人民法院受理劳动争议范围，对该项诉争内容本院不予处理。对于原告要求被告撤销格保服字（2020）第11号处理决定，被告进行书面赔礼道歉，恢复名誉并赔偿原告精神损失费10000元的诉讼请求，不属于劳动争议案件审理范围，故本院不予支持。   合法的劳动关系受法律保护。劳动者提供劳动，用人单位应当支付相应的工资报酬。对于原告2020年4月2日至2020年4月8日提供正常劳动期间的劳动报酬，被告应当予以支付。现被告向原告发放月工资2600元，被告对此未持异议，本院予以确认。根据劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月工作日为20.83天。原告共计工作7天，工资报酬为873元（2600元/月÷20.83天×7天）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的300%的工资报酬。2020年4月4日为国家法定假日，被告安排原告上班，应当支付不低于工资的300%的工资报酬，故法定休假日工资为249元。原告主张白班工资840元、节假日工资240元不超出法律规定，本院予以支持。关于加班工资，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案原告从事的是保安工作，由于该工作的岗位特性，用人单位对劳动者的正常工作时间和休息时间有不同调整，劳动者的加班时间应当根据其岗位特性进行客观分析。根据原告提交的2020年4月3日至4月5日期间的保安日常巡查表显示，原告工作时间为白天，且有他人与原告共同值班巡查，而非仅原告一人。原告称其在8小时之外均处于加班状态，未提交其他证据予以证实，亦未提交被告掌握其加班事实存在的证据，应当承担举证不能的法律后果，故对2020年4月3日至4月5日期间加班工资的主张，本院不予支持。对于4月6日至4月8日的加班工资，被告提交的青海油田昆仑石油中学出具《情况说明》中载明保安人员工作时间实行三人双岗轮休，但是根据原告提交的4月6日至4月8日的青海油田教育管理中心门卫值班记录，显示值班人员为二人，并没有第三人的值班记录。从4月6日至4月7日的值班记录看，该24小时由原告及孔保东值班，结合法律规定的8小时工作时间及双方在岗的情况，应酌情认定该日原告存在加班4小时的情形，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬。故该日的加班工资93.6元。对于4月7日至4月8日的情况，原告自认其于4月7日晚离开，故该日由原告及马国虎值班，不存在加班情形。故对该日的加班工资不予支持。综上认定加班工资共计93.6元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：   一、被告格尔木保安服务有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告马有魁工资840元、法定休假日工资240元、加班工资93.6元，合计1173.6元；   二、驳回原告马有魁的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（原告马有魁已预交），减半收取计5元，由被告格尔木保安服务有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审判员 申 旭     二〇二〇年八月十七日   （法官助理 陈娟娟   书记员 汪 宁