福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0205民初3517号 原告：赛昂（厦门）进出口有限公司，住所地福建省厦门市湖里区东渡路**金龙大厦**4C。统一社会信用代码91350206798052634P。 法定代表人：叶秋英，总经理。 委托诉讼代理人：李佐霞，福建王认律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄禄粦，福建众宁律师事务所律师。 被告：福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司，住，住所地福建省厦门市思明区会展路**商场****至29一社会信用代码913502008550256845。 负责人：黄戒元，经理。 被告：福建泉州市消防安全工程有限责任公司，住所地福建省，住所地福建省泉州市丰泽区刺桐东路北段**消安大厦**代码91350500156104412E。 法定代表人：张奕朝，董事长。 以上二被告共同委托诉讼代理人：谢宇翔，福建首嘉律师事务所律师。 以上二被告共同委托诉讼代理人：杨秋琴，福建首嘉律师事务所律师。 被告：王伟杰，男，汉族，1983年12月5日出生，住福建省厦门市思明区。 原告赛昂（厦门）进出口有限公司（以下简称“赛昂公司”）与被告福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司（以下简称“泉州消安公司厦门分公司”）、福建泉州市消防安全工程有限责任公司（以下简称“泉州消安公司”）合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，根据赛昂公司的申请，本院依法追加王伟杰为本案共同被告参加诉讼，因发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告赛昂公司的委托诉讼代理人李佐霞，被告泉州消安公司厦门分公司与被告泉州消安公司的共同委托诉讼代理人谢宇翔到庭参加诉讼。被告王伟杰经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赛昂公司向本院提出诉讼请求：1.判令泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司返还赛昂公司245670元并支付滞纳金（自2019年7月21日起以本金245670元为基数，按日息0.5%标准计算）；2.判令泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司支付赛昂公司律师代理费20000元；3.诉讼费由泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司负担。庭审当日，赛昂公司当庭变更上述诉讼请求：1.判令泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司、王伟杰返还赛昂公司245670元并支付滞纳金（自2019年7月21日起以本金245670元为基数，按日息0.5%标准计算）；2.判令泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司、王伟杰支付赛昂公司律师代理费20000元；3.诉讼费由泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司、王伟杰负担。事实和理由：2018年12月4日，王伟杰代表泉州消安公司厦门分公司与赛昂公司签订一份《抗震支架工程安装合同书》，合同约定泉州消安公司厦门分公司将位于厦门市海沧区××路××号厦门海尔华玺项目抗震支架安装工程承包给赛昂公司，承包方式为包工包料，结算方式为一次性包干，工程总价款暂定为人民币270万元。泉州消安公司厦门分公司委派王伟杰为现场代表，代表泉州消安公司厦门分公司处理有关检查、验收、设计更改等事项，并加强与赛昂公司代表联系。赛昂公司委托晏志鸿为工程负责人负责处理现场施工质量、安全、保卫等工作，并加强与泉州消安公司厦门分公司的联系等。当日，王伟杰又代表泉州消安公司厦门分公司与赛昂公司签订一份《项目协议书》，协议约定：赛昂公司提前支付泉州消安公司厦门分公司佣金45万元，合同签订生效后，赛昂公司指定代表人晏志鸿以现金转账方式支付人民币22.5万元，剩下按甲方实际收款进度支付，如果赛昂公司签订该项目合同后一个月内，泉州消安公司厦门分公司未按合同履行或者直接未履行合同，而赛昂公司已支付给泉州消安公司厦门分公司佣金，泉州消安公司厦门分公司应按赛昂公司通知三个工作日内，无条件全款退回给赛昂公司，并以银行同期贷款利率的4倍支付给赛昂公司，弥补赛昂公司此期间的经济损失，双方在执行协议的过程中，有争议应通过协商解决，如协商不成任何一方都有权向人民法院提起诉讼。《项目协议书》签订后，赛昂公司代表晏志鸿于2018年12月4日向泉州消安公司厦门分公司代表王伟杰账户转入款项225000元。一个月后，因泉州消安公司厦门分公司违约，赛昂公司向泉州消安公司厦门分公司追要佣金225000元。2019年3月27日，泉州消安公司厦门分公司代表王伟杰向赛昂公司书写承诺书：本人王伟杰承诺于2019年4月20日前还晏志鸿现金265800元，逾期自愿承担滞纳金日息0.5%，承担所有法律责任。之后，王伟杰于2019年4月21日至2019年6月6日期间还款60000元。综上，赛昂公司认为，泉州消安公司厦门分公司与赛昂公司签订的《抗震支架工程安装合同书》、《项目协议书》是双方真实意思的表示，合同有效。泉州消安公司厦门分公司违约，应该承担违约责任，返还赛昂公司佣金并赔偿违约金，王伟杰系泉州消安公司厦门分公司委托代表，在合同履行当中属于职务行为，因履行合同所产生的法律后果泉州消安公司厦门分公司应予以承担责任，泉州消安公司也应该承担共同还款责任。因王伟杰为款项实际接收人，应共同承担还款责任。 泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司共同辩称，泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司从未授权王伟杰与赛昂公司签订任何建设工程合同，赛昂公司出示的两份合同落款“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”处加盖的印章印文经鉴定均系伪造。泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司并未承接“厦门海尔华玺项目抗震支架安装工程”，不可能将该工程发包给赛昂公司施工。赛昂公司作为承包方反而向所谓“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”支付佣金违反常理。泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司从未收到过赛昂公司支付的所谓“佣金”，更不曾向赛昂公司承诺返还佣金并支付利息。赛昂公司要求泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司返还“佣金”及支付利息没有依据。赛昂公司要求泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司支付律师费没有合同或是法定依据，且没有证据支持。本案并非建设工程分包合同纠纷，而仅为一般的合同纠纷。泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司并非案涉工程的承包方或建设方，不曾也不可能与赛昂公司建立建设工程分包合同关系。赛昂公司举示的《抗震支架工程安装合同书》及《项目协议书》两份合同应属伪造，不具备法律效力。赛昂公司要求泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司返还“佣金”并支付利息及律师费没有法定或约定依据，亦无事实依据，不应予以支持。赛昂公司主张的按日0.5%计算利息标准过高。请求判决驳回赛昂公司的全部诉讼请求。本案鉴定费5000元系由泉州消安公司厦门分公司缴纳，且鉴定意见书证明公章系伪造的，因此鉴定费应由赛昂公司承担。 王伟杰未作答辩。 本院经审理认定如下事实： 2018年12月4日，王伟杰以泉州消安公司厦门分公司名义与赛昂公司签订一份《抗震支架工程安装合同书》，合同约定：赛昂公司向泉州消安公司厦门分公司承包位于厦门海尔玺项目（H2014P05地块项目）抗震支架安装工程，承包范围及内容为根据施工平面图纸承接厦门海尔华玺项目给排水、消防水、风管、桥架抗震支架安装工程、设计（含抗震支架工程图纸深化设计，抗震支架系统施工），承包方式为包工包料，结算方式为一次性包干，工程总价款暂定为人民币270万元，泉州消安公司厦门分公司委派王伟杰为现场代表，赛昂公司委派晏志鸿为工程总负责人。《抗震支架工程安装合同书》的发包方落款处加盖有“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”印章，王伟杰在发包方代表处签名。发包方落款处加盖有赛昂公司公章，晏志鸿在承包方代表处签名。同日，王伟杰以泉州消安公司厦门分公司（乙方）名义与赛昂公司（甲方）签订一份《项目协议书》，协议书约定主要内容：赛昂公司提前支付给泉州消安公司厦门分公司佣金，双方约定佣金为45万元，支付方式为签订合同生效后，赛昂公司指定代表晏志鸿以现金转账方式支付225000元，剩余按泉州消安公司厦门分公司实际收款进度支付；如赛昂公司签订该项目合同后一个月内，泉州消安公司厦门分公司未按合同履行或者直接未履行合同，而赛昂公司支付给泉州消安公司厦门分公司佣金，泉州消安公司厦门分公司应在接到赛昂公司通知三个工作日内，无条件全款退回给赛昂公司，并以银行同期贷款利率的4倍支付给赛昂公司弥补赛昂公司此期间的经济损失。《项目协议书》的甲方落款处加盖有赛昂公司公章，晏志鸿在甲方代表处签名。乙方落款处加盖有“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”印章，王伟杰在乙方代表处签名。签订《项目协议书》当日，晏志鸿通过其名下银行账户向王伟杰银行账户转款共计225000元，晏志鸿转款附言“暂借给伟杰用”、“暂借伟杰用”、“借给伟杰暂用”。王伟杰于当日向晏志鸿出具一张收款225000元的收条。后赛昂公司向王伟杰讨要上述款项，王伟杰于2019年3月27日出具一份《承诺书》，《承诺书》载明：本人王伟杰承诺于2019年4月20日前还晏志鸿现金265800元，逾期自愿承担滞纳金日息0.5%，承担所有法律责任。2019年6月5日，王伟杰又出具一份《还款承诺书》,《还款承诺书》载明：兹今王伟杰于2019年6月5日需归还晏志鸿40000元（赛昂公司晏志鸿所转款项）；王伟杰于2019年6月20日需归还晏志鸿110000元（赛昂公司晏志鸿所转款项）；王伟杰于2019年6月30日需归还晏志鸿剩余全部欠款130000元（赛昂公司晏志鸿所转款项）；将该款项打给晏志鸿账号，如王伟杰未能按时还款赛昂公司晏志鸿；王伟杰承诺自愿承担按欠款总金额每天违约金5%日息计算及承担全部法律责任和律师诉讼相关律师费用；此还款承诺书确认之金额为双方友好协商共确定的总金额，双方除此外无其他债务。 本案审理过程中，泉州消安公司厦门分公司申请对《抗震支架工程安装合同书》和《项目协议书》中“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”公章印文与泉州消安公司厦门分公司公章印文是否同一枚印章盖印形成进行司法鉴定。2019年12月25日，福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴（2019）文鉴字第436号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：《抗震支架工程安装合同书》第4页发包方处、封面及其他三页的骑缝处的“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”公章印文和《项目协议书》中“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”公章印文均与提供的样本印文不是同一枚印章盖印。泉州消安公司厦门分公司支出鉴定费5000元。 以上事实有赛昂公司提供的《抗震支架工程安装合同书》、《项目协议书》、收条、《承诺书》、《还款承诺书》，泉州消安公司厦门分公司与泉州消安公司共同提供的《司法鉴定意见书》、鉴定费支付凭证及当事人陈述、法庭笔录为证。王伟杰未到庭参加诉讼，本院视其主动放弃举证、质证的权利，在没有相反证据予以反驳的情形下，对赛昂公司、泉州消安公司厦门分公司与泉州消安公司提供的证据及证明效力，本院予以确认。 本院认为，本案系合同纠纷。本案中，赛昂公司提交的其与泉州消安公司厦门分公司签订的《抗震支架工程安装合同书》、《项目协议书》，经福建正泰司法鉴定中心鉴定确认，该二份合同上加盖的“福建泉州市消防安全工程有限责任公司厦门分公司”公章印文与泉州消安公司厦门分公司公章不是同一枚印章印文所盖，而赛昂公司也未提交泉州消安公司厦门分公司在其他经营活动中使用过该枚印章的证据，因此不能证明该二份合同的印章系泉州消安公司厦门分公司所有，该二份合同系泉州消安公司厦门分公司签订。关于王伟杰的行为是否构成表见代理的问题。本案中赛昂公司主张泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司承担责任，赛昂公司应证明王伟杰的行为存在具有代理权的客观表象,且赛昂公司在签订及履行合同过程中善意且无过失。经查在本案中，赛昂公司不具备抗震支架工程施工安装的资质，《抗震支架工程安装合同书》违反法律强制性规定，系无效合同。《项目协议书》项下款项收付及此后王伟杰的个人承诺还款均是王伟杰个人与赛昂公司进行的。在整个《抗震支架工程安装合同书》、《项目协议书》签订、履行过程中，泉州消安公司厦门分公司并未在该二份合同中加盖真实印章，也未给赛昂公司出具王伟杰具有代表权或代理权的授权委托书、介绍信等相关文件，赛昂公司也从未向泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司询问、核实《项目协议书》项下款项是否收取等相关事项,泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司事后也未进行追认。本案不具备形成表见代理的客观表象,赛昂公司未尽到自己的注意义务。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款的规定，行为人没有代理权以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。案涉《抗震支架工程安装合同书》和《项目协议书》对泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司而言，依法应属不发生法律效力的合同。根据合同相对性原则,涉案《项目协议书》项下款项的欠款已由王伟杰出具《承诺书》,应由王伟杰承担还款责任,泉州消安公司厦门分公司、泉州消安公司不承担责任。王伟杰收取赛昂公司支付款项225000元后，并未按照合同约定履行义务构成违约，应依照《项目协议书》约定承担相应的违约责任。赛昂公司自认王伟杰于2019年4月21日至2019年6月6日期间还款60000元，本院予以确认。赛昂公司主张王伟杰的此部分还款先行抵扣自2019年4月21日起的滞纳金，符合法律规定，本院予以支持。王伟杰逾期履行的义务是金钱，给赛昂公司造成是资金占用的损失。王伟杰于2019年3月27日承诺于2019年4月20日前归还赛昂公司265800元，该款项实际包含之前利息，王伟杰在《承诺书》承诺支付按日息0.5%计算滞纳金畸高，对于滞纳金的计算标准，本院酌情按月利率2%计算。赛昂公司自认王伟杰还款60000元，经核算，王伟杰须支付赛昂公司截止至2019年6月6日的滞纳金为6556.4元，差额53443.6元应予以抵扣欠款本金。对于赛昂公司提出王伟杰归还欠款245670元并支付滞纳金的诉求，本院仅支持王伟杰归还赛昂公司款项212356.4元和自2019年6月7日起按月利率2%计算的滞纳金。赛昂公司主张王伟杰归还欠款和滞纳金的超出部分，本院不予支持。赛昂公司主张律师费，但并未提交相应证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。赛昂公司主张王伟杰支付律师费20000元，缺乏证据，本院不予支持。根据现有的法律法规规定，鉴定费实行谁主张、谁负担的原则。虽泉州消安公司厦门分公司支出鉴定费5000元，但其仅抗辩主张赛昂公司支付鉴定费，并未提出反诉请求，故本院不在本案中予以处理，泉州消安公司厦门分公司可另行主张。 王伟杰经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告王伟杰应于本判决生效之日起十日内支付给原告赛昂（厦门）进出口有限公司款项212356.4元，并支付滞纳金（以212356.4元为基数，按月利率2%，自2019年6月7日起计算至实际还清款项之日止）； 二、驳回原告赛昂（厦门）进出口有限公司的其余诉讼请求。 如被告王伟杰未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6391元，由原告赛昂（厦门）进出口有限公司负担2275元，被告王伟杰负担4116元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  李庆东 人民陪审员  郭桂花 人民陪审员  陈维图 二〇二〇年八月二十日 法官 助理  陈 思 书 记 员  杨雅鑫 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。