河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1981号上诉人（原审原告）开封市山水华府小区业主委员会。住所地：开封市宋城路**山水华府小区。负责人：朱连喜，系该业主委员会主任。委托诉讼代理人：汪一帆，男，汉族，1988年8月19日生，住河南省开封市鼓楼区。系业委会委员，特别授权代理。被上诉人（原审被告）河南省杰强物业服务有限公司。统一社会信用代码：91410200MA44783P1Y。住所地：开封市豪德贸易广场******。法定代表人：白云，任总经理。委托诉讼代理人：唐智勇，河南王松华律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：高蒙，河南王松华律师事务所实习律师。特别授权代理。开封市山水华府小区业主委员会与河南省杰强物业服务有限公司物业服务合同纠纷一案，不服开封市鼓楼区人民法院（2019）豫0204民初2584号民事判决书，上诉至本院。本院于2020年7月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。开封市山水华府小区业主委员会上诉请求：1、请求依法撤销开封市鼓楼区人民法院（2019）豫0204民初2584号民事判决，依法改判支持开封市山水华府小区业主委员会的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由河南省杰强物业服务有限公司承担。事实与理由：一、一审法院曲解法律规定，以此认定山水华府小区业主大会参加人数不符合法律规定。《中华人民共和国物权法》第七十六条规定，下列事项由业主共同决定：……（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人。决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。《物业条例》第十二条规定，业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。业主可以委托代理人参加业主大会会议。上述规定需要占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加，这里的“参加”并非是在投票现场参加才算参加，而是通过投票数量体现出来的。上至《物权法》的规定，下至《河南省物业条例》的规定，均是体现出业主表达意思的参加，而表达意思的参加是以业主就相关议题进行投票表决为标准的，而并非全体业主需要亲临业主大会投票现场参加。一审法院以开封市山水华府小区业主委员会陈述的现场不足100人为由认定山水华府小区业主大会召开参加人数不符合法律规定没有任何依据。《物权法》及《物业条例》均规定业主大会召开的形式可以是集体讨论、书面征求意见以及鼓励网络电子投票等各种方式进行，并非是要求业主亲临业主大会现场进行参加的。一审法院对于法律的规定视而不见，曲解法律规定，仅仅理解成集体讨论形式进行是错误的理解。二、一审法院认定开封市山水华府小区业主委员会所提交的证据不足证明与河南省杰强物业服务有限公司解除《山水华府小区物业管理服务合同》没有事实根据和法律依据的。开封市山水华府小区业主委员会一审中向法院提交了召开业主大会的通知、业主大会业主表决票的汇总以及表决票结果的公示等相关证据，当时召开业主大会投票，是在社会工作人员监督下进行的。足以证明山水华府小区业主大会自启动至结束无论程序和实体表决均符合法律规定，参加业主大会投票的业主人数及面积完全超过法律规定的条件。开封市山水华府小区业主委员会提交的证据足以印证山水华府小区业主大会符合法律规定，系合法有效的。开封市山水华府小区业主委员会作为业主大会的执行机构，依法履行解除与河南省杰强物业服务有限公司的物业服务合同符合法律规定。河南省杰强物业服务有限公司答辩称，一、双方签订的《山水华府小区物业服务管理合同》合同有效，双方应当予以遵守。双方于2018年8月30日签订《山水华府小区物业服务管理合同》，明确约定服务期限为2018年10月1日至2020年9月30日，该合同系双方真实意思表示，合法有效。二、开封市山水华府小区业主委员会解聘河南省杰强物业服务有限公司程序不合法，投票结果不真实，所做决定无效，一审法院认定事实清楚，所作适当应予以维持。首先，依据《物业管理条例》的规定，选聘、解聘物业管理企业应由业主共同决定。业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。本案中，开封市山水华府小区业主委员会召开业主大会解聘河南省杰强物业服务有限公司事项并未经过全体业主共同决定，其所提交的投票结果不真实。另外，开封市山水华府小区业主委员会所组织的投票也没有经过专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加，召集程序不合法，该决定无效。一审法院判决适当，应予以支持。开封市山水华府小区业主委员会向一审法院起诉要求：1、依法判令解除双方签订的《山水华府小区物业管理服务合同》；2、依法判令河南省杰强物业服务有限公司撤离山水华府小区并向开封市山水华府小区业主委员会移交物业管理资料；3、本案诉讼费用由河南省杰强物业服务有限公司承担。一审法院认为，双方签订的《山水华府小区物业管理服务合同》系双方的真实意思表示，合法有效。根据《物业管理条例》和《中华人民共和国物权法》的相关规定，选聘和解聘物业服务企业应由业主共同决定。业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式，但是应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。选聘和解聘物业服务企业应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。本案中，开封市山水华府小区业主委员会主张河南省杰强物业服务有限公司未按照合同约定事项为小区提供物业管理服务，经业主大会表决，要求解除与河南省杰强物业服务有限公司签订的《山水华府小区物业管理服务合同》，但开封市山水华府小区业主委员会提交的证据无法证明参与投票的业主人数是多少，也无法证明合同期内解聘河南省杰强物业服务有限公司的事项经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，故对开封市山水华府小区业主委员会的诉讼请求，因证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第七十六条，《物业管理条例》第六条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回开封市山水华府小区业主委员会的诉讼请求。案件受理费200元，由开封市山水华府小区业主委员会承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据开封市山水华府小区业主委员会提供的证据，虽可证明河南省杰强物业服务有限公司提供的服务存在瑕疵，但物业服务是一个长期性、持续性的服务过程，评判物业服务是否达标，不宜仅依据短时间内单个、局部的问题认定，而应考虑小区整体的服务情况和小区的持续状态确认。故其所提供的证据不足证明河南省杰强物业服务有限公司构成根本违约。同时，根据《物业管理条例》的规定，选聘和解聘物业服务企业应由业主共同决定。业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式，但是应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。选聘和解聘物业服务企业应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。本院审理过程中，要求开封市山水华府小区业主委员会向本院提供相关召开业主大会以及进行投票的相关证据，其在本院规定的时间内未向本院提供上述证据，故开封市山水华府小区业主委员会不能证明其解聘河南省杰强物业服务有限公司经过了法定程序，故对开封市山水华府小区业主委员会的上诉请求，本院不予支持。综上所述，开封市山水华府小区业主委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由开封市山水华府小区业主委员会负担。本判决为终审判决。审判长  郭宝霞审判员  杨雯蒨审判员  路 璐二〇二〇年八月十八日书记员  李锦锋