四川省绵竹市人民法院民 事 判 决 书（2020）川0683民初1388号原告：四川天奇永大机械制造有限公司，住所地四川省绵竹市汉旺镇无锡工业园区内。法定代表人：罗军，总经理。委托诉讼代理人：张朝生，四川展新律师事务所律师。被告：曾丽洪，男，汉族，1966年12月2日出生，住四川省绵竹市。委托诉讼代理人：高山，四川蜀一律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘虹，四川蜀一律师事务所律师原告四川天奇永大机械制造有限公司（以下简称天奇永大公司）与被告曾丽洪劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天奇永大公司的委托诉讼代理人张朝生，被告曾丽洪及其委托诉讼代理人高山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天奇永大公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金；2、判令原告不支付被告护理费、停工留薪期待遇和一次性伤残就业补助金；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告劳动争议纠纷一案，经绵竹市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，原告认为仲裁认定事实错误、适用法律错误，应当予以纠正。（一）仲裁委以《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款劳动者不能胜任工作导致双方劳动关系解除为由裁决原告支付被告解除劳动合同经济补偿金，属事实和法律适用双重错误。事实上，被告自2016年9月起与原告建立劳动关系，2019年1月30日，被告在上班途中发生交通事故导致受伤。事故发生后，被告一直以受伤需要治疗为由未到原告处上班，也未按照公司规章制度履行请假手续，因被告一直旷工违反公司规章制度导致双方劳动合同解除，此情形下原告无需支付解除劳动合同经济补偿金。（二）被告此次受伤系因第三人原因导致且第三人已对其进行了赔偿，支付了被告误工费、护理费等，故本案不应再重复计算停工留薪期待遇、护理费及一次性伤残就业补助金，即便法院判令支付也应当扣除第三人理赔部分，同时，在被告受伤后，原告依法为其发放了生活费13,752.30元，此部分费用也应当一并扣除。（三）一次性伤残就业补助金和经济补偿金在本案不能同时主张，该两项费用在工伤事故处理时存在重合，支付前提均是解除劳动合同，一次性伤残就业补助金已经包含了经济补偿金。综上，为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。曾丽洪辩称：（一）双方劳动合同系因协商解除而解除，被告在医疗期满后曾找过原告并告知其被告因身体原因无法恢复上班，当时问过原告需不需要开证明，原告表示不需要，也没有安排被告做其他事情，更没有通知被告上班。2020年3月26日，被告收到原告领导人员张建发送的《解除劳动合同通知书》短信。被告认为，双方劳动合同即便不是协商解除，也应当属于“不能胜任工作而辞退”的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，原告应当支付被告解除劳动合同经济补偿金。（二）被告自2015年12月起到原告处从事生技工作，2019年1月，被告在上班时发生交通事故受伤后被认定为工伤，虽然交通事故已经绵竹市人民法院作出生效裁判且当事人已履行赔偿义务，但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定，除医疗费不能重复享受之外，被告应当享有法定的工伤保险待遇。原告为被告缴纳了工伤保险，其应当支付被告护理费、停工留薪期待遇和一次性伤残就业补助金。（三）对仲裁裁决查明事实和法律适用均予以认可，被告未对仲裁裁决提起诉讼，请求法院依法判决。经审理查明：（一）被告原系原告单位职工，从事生技课工作。双方于2018年7月13日签订书面劳动合同一份，合同期限自2018年7月15日至2021年7月14日。用工期间，原告为被告缴纳了自2016年9月至2019年12月期间的社会保险（含工伤保险）。2019年1月30日，被告在上班过程中乘坐案外人钟定国驾驶无号牌二轮摩托车与案外人沈定瑜驾驶小型普通客车发生交通事故，造成被告受伤。被告于受伤当日被送至绵竹市人民医院住院治疗，于2019年2月20日出院，诊断为左侧股骨颈骨折、右顶骨骨折、右颞骨骨折、右手皮肤擦伤、头皮挫裂伤、额面部皮肤擦伤，出院医嘱：骨折愈合前伤肢不负重，休息9月。2019年4月10日，被告之伤被德阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年9月4日，被告之伤被德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，无生活自理障碍。（二）2019年9月16日，本院受理曾丽洪诉沈定瑜、钟定国、中国太平洋财产保险股份有限公司德阳市旌阳支公司机动车交通事故责任纠纷一案，并于2019年12月12日作出（2019）川0683民初2079号《民事判决书》，判决查明“曾丽洪事发前为四川天奇永大机械制造有限公司职工，发生事故前七个月平均工资为3525.82元”，判决结果“中国太平洋财产保险股份有限公司德阳市旌阳支公司支付曾丽洪各项损失126,827.19元、沈定瑜支付曾丽洪损失2827.98元、钟定国支付曾丽洪损失48,524.64元”。本案中，被告确认前述判决后当事人均未提起上诉，该案已生效且已履行完毕。（三）自被告受伤后，其未再到原告处上班，原告向其发放了2019年2月至2019年11月期间生活费1375.23元/月，共计13,752.30元。2020年3月26日，被告收到原告作出的《解除劳动合同通知》，通知载明“曾丽洪，你于2019年1月30日发生交通事故，你未向我司办理任何医疗期手续，且医疗期满后未返岗，也未履行任何请假手续。同时经与你沟通，你的身体状态也无法胜任我司工作岗。我司根据规定正式通知解除与你方的劳动关系。请及时至我司办理相关手续。”2020年5月9日，被告就工伤伤残、经济补偿、工资争议向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年6月4日作出竹劳人仲案[2020]70号《仲裁裁决书》，裁决原告支付被告一次性伤残就业补助金93,918.06元（5217.67元/月×18月）、停工留薪期待遇20,448.15元（3525.82元/月÷30天×21天+3525.82元/月×9月-13,752.30元）、护理费1680.00元（80.00元/天×21天）、经济补偿12,340.37元（3525.82元/月×3.5月）。以上事实，有当事人陈述，并有原告提交的《劳动合同书》（复印件）1份、竹劳人仲案[2020]70号《仲裁裁决书》1份、（2019）川0683民初2079号《民事判决书》（复印件）1份；被告提交的《道路交通事故认定书》（复印件）1份、《认定工伤决定书》及送达回证各1份、《初次（复查）鉴定结论书》及送达回证各1份、《出院病情证明书》1份、《解除劳动合同通知》（照片打印件）1份、被告社会保险缴纳情况资料1组等载卷予以证实。当事人对前述证据的真实性无异议，经审查，前述证据与待证事实相关，来源及形式合法，本院予以认定。因双方分歧较大，致本案调解无果。本案争议焦点：一是原、被告之间劳动合同解除的性质如何认定，原告是否应当支付被告经济补偿金；二是被告因第三人原因导致工伤且第三人已经赔偿，用人单位是否还应支付职工停工留薪期待遇、护理费及一次性伤残就业补助金，如应支付，则前述费用是否应当扣除第三人已经理赔部分；三是一次伤残就业补助金和经济补偿金能否同时主张。关于焦点一。被告在医疗期届满后未到岗上班，而对于未到岗原因双方陈述不一，虽然原告主张是以旷工为由对被告作出的解除劳动合同决定，但无证据证明其此前曾通知过被告上班，所作出的《解除劳动合同通知》也未载有“旷工”“开除”等字样。结合被告承认与对方沟通其因身体原因无法胜任单位工作岗位，此后原告于2020年3月26日作出《解除劳动合同通知》，从通知内容反映，双方之间劳动合同的解除更符合《中华人民人民共和国劳动合同法》第四十条第二项:“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”的情形。此种情况下，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”，原告应当支付被告经济补偿金。1、经济补偿金的计算年限。被告主张其自2015年12月起进入原告处，但未出示任何证据，根据被告提交的职工社会保险缴纳情况资料反映，原告自2016年9月起为被告缴纳社保，结合仲裁认定被告入职时间也是2016年9月，被告对此未提出异议，原告在诉状中对该入职时间也予以承认，故本院确定被告入职时间为2016年9月。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，截止双方劳动合同解除时，原告应当支付被告4个月工资的经济补偿金，仲裁按照3.5个月计算经济补偿金，被告对此予以认可，属当事人自由处分民事权利的行为，本院予以准许。2、经济补偿金的工资基数。经济补偿金的工资基数应当以被告正常工作状态下最近12个月的平均工资为准。根据另案生效判决查明的事实，被告在发生事故前七个月平均工资为3525.82元/月，仲裁以此作为计算经济补偿金的工资基数，虽然该数据不能完全反映被告受伤前12个月的平均工资水平，但原告作为用人单位并未出示关于工资金额的相应证据，现被告同意以该数据确定其本人工资，且该金额也低于被告发生事故前2018年度四川省制造行业平均工资水平54,366.00元/年（即4530.50元/月），故本院将以3525.82元/月确定被告本人工资。综上，经济补偿金金额为：3525.82元/月×3.5月=12,340.37元。关于焦点二。被告受伤事宜经过行政部门认定为工伤、劳动能力鉴定为伤残捌级、无生活自理障碍，依照《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》的相关规定，对已依法为被告缴纳工伤保险的原告，其在被告发生工伤后所承担的工伤赔偿应以停工留薪期待遇、护理费及一次伤残就业补助金等项目为限。另外，依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三条规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”从上述条文可以看出，因用人单位以外的第三人侵权造成职工人身损害，构成工伤的，职工因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。职工基于工伤事故中的受伤者和人身损害中的受害人的双重身份，其有权向用人单位主张工伤保险赔偿的同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿。本案被告系原告职工，其在上班途中发生交通事故受伤后被认定为工伤，原告应当承担工伤保险责任，即便被告从第三人处获得赔偿，亦不能免除或者减轻原告应当承担的工伤赔偿责任，仅医疗费不能重复享受。综上，原告应当全额支付被告停工留薪期待遇、护理费及一次性伤残就业补助金，第三人已经赔偿部分不应在前述费用中予以扣除。1、停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”停工留薪期天数的确定应以工伤医疗为依据，结合本案而言，即为住院天数加出院医嘱休息天数，共计9个月零21天。原告主张停工留薪期间仅能计算6个月，但未出示任何证据，本院不予采纳。被告本人工资根据前面内容阐述按照3525.82元/月计算，原告主张该工资数额为应发工资，应当扣除被告个人社保缴费部分，但因其未出具工资明细组成的相关证据，本院不予采纳。综上，停工留薪期待遇金额为：3525.82元/月×9月+3525.82元/月÷30天×21天=34,200.45元，扣除原告已经支付的生活费13,752.30元，还应支付20,448.15元。2、护理费。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”仲裁按照80.00元/天计算护理费，未超过法律规定且被告对此予以认可。综上，护理费金额为：80.00元/天×21天=1680.00元。3、一次性伤残就业补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”。本案中，双方之间的劳动合同虽是由原告提出解除，但根据前述法律条文精神，其更应当支付被告一次性伤残就业补助金。被告伤情被鉴定为八级伤残，仲裁按照2018年德阳市职工平均工资标准5217.67元/月计算该项费用，未超出法律规定且被告对此予以认可。综上，一次性伤残就业补助金金额为：5217.67元/月×18月=93,918.06元。关于焦点三。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条规定：“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”从上述法律条文可以看出，一次性伤残就业补助金和经济补偿金两项费用虽然都具有金钱补偿性质，但分别基于不同法律规定，针对的也是不同法律关系和事项，具备各自不同的法律功能和意义，该两项费用可以同时成立，不存在包含关系。据此，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）；依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十六条第三项、第四十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三条，《工伤保险条例》第三十三条第一款及第三款、第三十七条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告四川天奇永大机械制造有限公司应于本判决生效之日起15日内支付被告曾丽洪解除劳动合同经济补偿金12,340.37元；二、原告四川天奇永大机械制造有限公司应于本判决生效之日起15日内支付被告曾丽洪停工留薪期待遇20,448.15元、护理费1680.00元、一次性伤残就业补助金93,918.06元，以上各项工伤赔偿共计116,046.21元；三、驳回原告四川天奇永大机械制造有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告四川天奇永大机械制造有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 员 尚梦雪二〇二〇年八月二十八日法官助理 叶莉君书 记 员 蒋 芬