广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）桂12刑终206号 原公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）潘某，男，1987年12月6日出生，壮族，初中文化，农民，家住河池市金城江区，系本案被害人。 委托诉讼代理人施金雄，广西皓辰律师事务所律师。 原审被告人莫飞（外号“大皮”），男，1989年10月11日出生于广西河池市金城江区，壮族，初中文化，无业，家住河池市金城江区，曾因犯故意伤害罪于2015年9月21日被判处有期徒刑六个月，刑期自2015年4月24日至2015年10月23日止。现因涉嫌犯故意伤害罪于2019年7月26日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于河池市看守所。 广西壮族自治区河池市金城江区人民法院审理河池市金城江区人民检察院指控原审被告人莫飞犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人潘某提起附带民事诉讼一案，于2020年6月24日作出（2019）桂1202刑初269号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人潘某不服，在法定期限内提出上诉。本案刑事部分因原审被告人莫飞没有上诉，公诉机关没有抗诉，已经发生法律效力。本院受理后依法组成合议庭,经过阅卷、询问上诉人潘某，讯问原审被告人莫飞，并听取了潘某委托诉讼代理人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年的一天晚上，被告人莫飞与被害人潘某及潘某的堂哥潘宝区在河池市金城江区南桥市场的夜宵摊喝酒。期间，因莫飞跟潘宝区埋怨、指责潘某于几年前在村内未帮潘宝区打架而与潘某争吵并互殴，后潘某驾驶一辆小轿车撞向莫飞，莫飞快速躲闪，两人从此结怨。同年10月2日凌晨0时许，莫飞应朋友之邀到河池市金城江区玛吉酒吧喝酒，恰逢潘某亦在此处喝酒，莫飞即想向潘某动手。莫飞中途退出酒吧并打电话叫其朋友莫某到玛吉酒吧附近见面，莫某与周某驾驶一部白色小轿车来到该处与莫飞见面后，莫飞邀莫某帮其打架被拒，莫某劝说莫飞未果，即与周某驾车到酒吧附近的成人高考学校路边停车等候观望，遇到一名自称莫飞喊来的年轻男子（真实身份未查实）走向玛吉酒吧。凌晨2时许，潘某独自一人离开酒吧走到右侧路口时，莫飞及该年轻男子即手持砍刀向潘某身上连砍数刀致潘某受伤昏迷倒地。莫飞和该男子随即快速跑往周某停车方向，乘坐周某小轿车离开现场。潘某被送往河池市人民医院抢救。2019年7月25日，莫飞在南丹县被公安民警抓获，其归案后只供述其持刀砍伤潘某的事实，对其同伙拒不供认。 潘某因刀砍伤于2017年10月2日至2017年12月12日（共计71天）在河池市人民医院住院治疗，住院期间留一人24小时陪护。诊断为：1.右侧开放性血气胸；2.膈肌裂伤；3.肺裂伤；4.失血性休克；5.失血性贫血重度；6.双上肢、下肢利器伤；7.左腰腹部利器伤；8.头部利器伤；9.右肱骨骨折；10.肝破裂伤；11.血小板减少症；12.低白蛋白血症；13.电解质紊乱-低钾、低钙血症；14.左尺神经断裂；15.左肱三头肌断裂。出院医嘱：1.全休三个月，右上肢坚持佩戴前臂吊带二个月，加强左上肢功能锻炼；加强营养；2.右上臂伤口每隔1天换药一次，术后14天视伤口愈合情况拆线；左上臂伤口继续换药至完全愈合；3.出院后第1、2、3、6、12个月复诊，视骨折愈合情况取出内固定器；4.建议每月复查血常规、肝肾功、电解质、血沉、ＣＲＰ一次，视情况拆除骨水泥。本次住院开支医疗费104128.86元。潘某于2018年1月8日至2019年8月1日期间在医院的门诊费用共计1463.71元。 潘某因骨折术后16个月，发现骨不连10月于2019年2月17日至2019年3月5日（共计16天）到河池市人民医院住院治疗。诊断为：1.右肱骨骨折术后骨不连；2.左上臂尺神经损伤。出院医嘱：1.全休三个月，住院期间有一人陪护；2.隔日换药，术后14天视伤口愈合情况拆线，加强营养；3.出院后第1、2、3、6、12月复诊，视骨折愈合情况取出内固定器；4、继续口服甲钴胺片营养神经治疗3-6个月，每月定期复诊。本次治疗开支医疗费17487.88元。 2019年9月16日，经河池市一舟司法鉴定所鉴定，潘某因本案所受的伤残有三处构成十级残疾；本次损伤共误工730天、护理100天、营养90天；后续治疗费11000元。本次鉴定费用为2900元。 原判认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书，人员基本信息，抓获经过，刑事判决书，从玛吉酒吧调取的监控录像，法医学损伤检验鉴定书、鉴定意见通知书，出入院记录、疾病证明书、医疗费发票、清单，河池市一舟司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，结婚证、户口本、出生证明，被害人潘某的陈述及辨认笔录，证人韦某1的证言，证人韦某2的证言，证人莫某的证言及辨认笔录，证人周某的证言及辨认笔录，证人韦某3的证言，被告人莫飞的供述及辨认笔录等。 原判认为，被告人莫飞为泄私愤，结伙持凶器故意伤害他人身体，致被害人身上两处重伤二级，两处轻伤一级，造成被害人身上三处十级伤残的后果，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。莫飞曾因故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。莫飞有预谋的持刀具伤害他人，造成被害人身体两处重伤二级，两处轻伤一级，且未对被害人的经济损失进行赔偿，主观恶性及社会危害性大，应酌情从重处罚。 对于附带民事诉讼方面，依照最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及参照2019年《广西道路交通事故损害赔偿项目计算标准》支持附带民事诉讼原告人潘某医疗费123080.45元、伤残鉴定费2900元、后续治疗费11000元、误工费96332元、护理费13196.16元、住院伙食补助费8700元、营养费9000元、交通费1000元，共计265208.61元。 依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人莫飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年十个月。二、由被告人莫飞赔偿附带民事原告人潘某经济损失265208.61元。三、驳回附带民事原告人潘某的其他诉讼请求。 潘某上诉提出：1.本案应认定莫飞构成故意杀人罪（未遂）并对莫飞从重处罚；2.一审不支持其诉请的残疾赔偿金、被抚养人生活费等费用，没有法律依据。综上，请二审法院依法改判。 潘某的诉讼代理人的意见与潘某的上诉理由一致。 莫飞提出，其对一审作出的刑事附带民事判决无异议，潘某的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且证据均已经一审庭审举证、质证、查证属实，确定为定案根据。 对于上诉人潘某及其诉讼代理人提出的上诉理由及代理意见本院综合评判如下： 对于潘某提出本案应认定莫飞构成故意杀人罪（未遂）并对莫飞从重处罚的意见，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款、第二百二十九条规定，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，可以对一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分有上诉权，对刑事诉讼部分的判决和裁定，没有上诉权，但有权请求人民检察院提出抗诉。因本案一审检察机关未提起抗诉，故潘某及其诉讼代理人请求认定莫飞构成故意杀人罪（未遂）并加重对莫飞刑罚的理由，与法律规定不符，本院对该上诉理由不予采纳。 对于原判不支持其诉请的残疾赔偿金、被抚养人生活费等费用有误的意见，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。因被抚养人生活费、残疾赔偿金不属于附带民事诉讼的赔偿范围，原判不予支持，于法有据，并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被上诉人莫飞为泄私愤，结伙持凶器故意伤害他人身体，致被害人身上两处重伤二级，两处轻伤一级，造成被害人身上三处十级伤残的后果，其行为构成故意伤害罪。莫飞曾因故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。莫飞有预谋的持刀具伤害他人，造成被害人身体两处重伤二级，两处轻伤一级，且未对被害人的经济损失进行赔偿，主观恶性及社会危害性大，应酌情从重处罚。原审已充分考虑莫飞具有的量刑情节，量刑适当。原判所支持的附带民事诉讼赔偿项目于法有据，赔偿数额计算准确，予以认可。潘某及其诉讼代理人的上诉理由及代理意见，不能成立，本院不予支持。 综上。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，对附带民事诉讼作出的判决，并无不当。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百一十三条之规定,裁定如下: 驳回上诉，维持原判附带民事部分。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 秦冬英 审 判 员 黄志凡 审 判 员 秦 晨 二〇二〇年八月十二日 法官助理 蓝 莹 书 记 员 莫竟松