山西省古县人民法院民事判决书（2020）晋1025民初283号原告:褚琳瑜,男,汉族,1987年12月7日出生,现住古县，公民身份证号为×××。委托诉讼代理人：张城仰，山西蓝鲸律师事务所律师。被告:山西雨光鼎盛建筑工程有限公司,住所地：太原市万柏林区小井峪街**和平花苑******。法定代表人:薛援朝,该公司董事长。委托诉讼代理人：范志帅，男，1994年9月15日出生，该公司员工。原告褚琳瑜与被告山西雨光鼎盛建筑工程有限公司（以下简称“雨光公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告褚琳瑜及其委托诉讼代理人张城仰、被告雨光公司委托诉讼代理人范志帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告褚琳瑜向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间的劳动关系;2、判令被告向原告支付工伤保险待遇一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、陪护费以及解除劳动合同经济补偿金等共计234499元。事实与理由：被告雨光公司承包了山西古县西山鸿兴煤业有限公司的井下开采业务。2017年8月6日,原告到被告在山西古县西山鸿兴煤业有限公司的工地工作,工种为掘进工。2018年6月29日6时10分许，原告在被告工地连接帮锚金属网时,手没有抓牢金属网,致使金属网反弹打在左眼部受伤。原告受伤后,被告将原告送往临汾市人民医院住院治疗。原告被诊断为:左眼角膜穿透伤、左眼角膜深层异物、左眼屈光不正、左眼玻璃体浑浊、左眼脉络膜裂伤等,住院14天。被告支付了原告的全部医疗费。原告住院期间,一直由其家属杜慧芳护理。2018年12月18日,古县人力资源和社会保障局认定,原告所受伤为工伤。2019年7月22日,临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残情况为九级。原告上班11个月,平均工资为5289元。原告工作期间,被告只给原告按照每月3500元的标准缴纳了工伤保险费,其余养老、医疗、失业等社会保险均未缴纳。原告的各项损失为:1、一次性伤残补助金:9个月的工资为47601元;2、一次性工伤医疗补助金:18个月的工资为95202元；3、一次性伤残就业补助金:9个月的工资为47601元；4、停工留薪期待遇:6个月的工资为31734元；5、住院伙食补助费:14天*18元为252元;6、陪护费:155元×44天(住院14天,出院30天)=6820元；7、解除劳动合同经济补偿金5289元。上诉合计234499元。对于原告的工伤待遇及经济补偿,双方协商未果。2019年12月11日,原告向古县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年6月24日,古县劳动人事争议仲裁委员会作出《古劳人仲裁字(2020)第12号仲裁裁决书》。原告不服该裁决,依据《工伤保险条例》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定,诉至本院,望判如所请。被告雨光公司辩称，1、同意解除劳动关系。被告依法为原告缴纳了工伤保险,缴费基数为每月3500元,故除一次性就业补助金和停工留薪期工资外,均应由社会保险机构行政部门支付，仲裁裁决对由社会保险部门支付的部分没有处理,符合法律规定。原被告签订有劳动合同,合同约定工资标准为每月3500元,故计发由其公司支付的就业补助金和停工留薪期时,应当依据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第十五条的规定,用人单位与劳动者签订劳动合同,并且约定工资标准的,计发工伤待遇时应按照合同约定的本人工资计算。2.因本案是工伤待遇案件,原告主张的经济补偿金不属于本案审理范围,也没有相关的法律依据加以支持。因本案系民事案件,伤残补助金、医疗补助金、住院伙食补助费、护理费是由社会保险机构行政部门发放,该部分不属于法院受理范畴。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即：原告褚琳瑜身份证、工伤认定决定书、初次鉴定结论书、住院病历、参保人员缴费工资信息、停工留薪期确认通知书、古劳人仲裁字（2020）第12号仲裁裁决书、劳动合同书，本院予以确认并在卷佐证。对原告提供的银行客户交易明细对账单，被告对其真实性认可，对其证明目的不认可，认为银行明细表为工资加奖金，不可一律认定为工资。根据双方当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：被告雨光公司承包了山西古县西山鸿兴煤业有限公司的井下开采业务。2017年8月6日,原告到被告在山西古县西山鸿兴煤业有限公司的工地工作,工种为掘进工。2018年6月29日6时10分许，原告在被告工地连接帮锚金属网时,手没有抓牢金属网,金属网反弹导致左眼部受伤。原告受伤后,被告将原告送往临汾市人民医院住院治疗。原告被诊断为:左眼角膜穿透伤、左眼角膜深层异物、左眼屈光不正、左眼玻璃体浑浊、左眼脉络膜裂伤等,共住院14天。被告支付了全部医疗费7197.5元。后经古县人力资源和社会保障局认定,原告所受到的事故伤害为工伤。2019年7月22日,临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残情况为九级。原告工作期间,被告按照3500元每月的标准为原告缴纳了工伤保险，没有缴纳其他社会保险。本案的争议焦点为，原告的月平均工资为多少。根据原告银行客户交易明细对账单，原告实际工作7个月的月平均工资为5289元，被告认为原告实领金额为工资加奖金，根据双方的劳动合同约定，原告的工资为每月3500元。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”故本案中应当按照原告实际领取的工资总额计算月平均工资，银行客户交易明细对账单证明其共领取7个月工资31852元，因此原告褚琳瑜的月平均工资为31852元÷7=4550元，故被告没有足额为原告缴纳工伤保险。本院认为，原告主张因被告没有依法为其缴纳社会保险，请求解除与被告的劳动关系，被告同意解除，本院依法予以解除。原告同时请求被告支付解除合同经济补偿金，本院认为，原告的请求符合《中华人民劳动合同法的》第四十六条第一款之规定，依法予以支持。原告实际自2017年8月6日至2018年6月在被告处工作，依据《中华人民劳动合同法的》第四十七条之规定，应按一年计算，被告应按照一个月的工资标准向原告支付经济补偿金4550元。原告褚琳瑜因工伤被鉴定为九级伤残，依据《山西省工伤保险条例》第二十六条、《工伤保险条例》第三十三条、《山西省实施办法》第二十一条第三款规定，被告作为用人单位，应当按照下面标准支付原告的工伤保险待遇即：一次性伤残就业补助金:9个月的工资为40950元；停工留薪期待遇:6个月的工资为27300元；陪护费：2017年度临汾市在岗职工年平均工资56866元计算，住院14天，56866元÷12月÷30天×14天=2211元。以上共计70461元。原告褚琳瑜因工伤被鉴定为九级伤残，且提出解除劳动合同，故依法应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费。但被告未按照原告的工资收入足额缴纳工伤保险，导致原告不能足额享受工伤保险待遇，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，原告的工伤保险、伤残待遇差额应由被告负担。原告月缴费差额为1050元，按照《工伤保险条例》第三十七条规定、《山西省工伤保险条例》第二十六条规定的标准，原告应当享受的工伤保险、伤残待遇差额为：一次性伤残补助金:9个月的工资差额为9450元;一次性工伤医疗补助金:18个月的工资差额为18900元，扣除已由被告垫付的医疗费7197.5元，被告应承担11702.5元；以上差额共计21152.5元。住院伙食补助费不存在差额问题，因此原告请求用人单位支付住院伙食补助费，本院不予支持。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额之外的部分，按照国家规定应从工伤保险基金中支付。因此原告请求被告一并支付，本院不予支持。综上，被告共应支付原告解除合同经济补偿金以及一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、陪护费、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额共计96163.5元。依照《中华人民劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《山西省工伤保险条例》第二十六条、《山西省实施办法》第二十一条第三款之规定，判决如下：一、解除原告褚琳瑜与被告山西雨光鼎盛建筑工程有限公司的劳动关系；二、被告山西雨光鼎盛建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告褚琳瑜解除合同经济补偿金以及一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、陪护费、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额共计96163.5元；三、驳回原告褚琳瑜其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山西雨光鼎盛建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判员 冯碧青 二〇二〇年八月二十日书记员 赵 鑫