江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初2380号原告:杭加祥，男，1952年10月11日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：金振文，江苏天地杰律师事务所律师。被告：赵严强，男，1990年7月10日出生，汉族，住湖北省郧县。被告：中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市经济开发区北海路**。法定代表人：王琛松，总经理。委托诉讼代理人：顾为根、刘保清，江苏兴知律师事务所律师。原告杭加祥与被告赵严强、中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杭加祥及其委托诉讼代理人金振文、被告赵严强、被告保险公司委托诉讼代理人顾为根、刘保清到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：原告因交通事故造成的损失：医疗费57,653元（其中已扣除伙食费738.5元、陪护护工费540元）、残疾辅助器具费801元、住院伙食补助费680元（20元/天*34天）、护理费11,700元（130元/天*90天）、营养费1800元（20元/天*90天）、误工费36,000元（100元/天*360天）、残疾赔偿金68,198元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、车辆损失1300元、鉴定费1900元，合计186,032元，由被告保险公司在交强险和商业险范围内赔偿，保险公司不承担部分由被告赵严强赔偿。事实和理由：2017年12月3日6时55分，原告驾驶电动自行车由东向西行驶至靖江市新桥镇环镇南路与夹港东侧水泥路交叉路口右转弯时，其车前侧撞击由北向南行驶由被告赵严强驾驶的鲁Ｇ×××**临号小型普通货车左侧，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故。本次事故经靖江市公安局交通巡逻警察大队认定，被告赵严强和原告负同等责任。另查，鲁Ｇ×××**临号小型普通货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（以下简称商业险，限额500,000元，并投保了不计免赔），事故发生在保险期限内。原告伤情经靖江市人民医院司法鉴定所司法鉴定为杭加祥因交通事故受伤，致右胫骨平台粉碎性骨折，右腓骨小头骨折，鼻骨骨折，全身多处软组织伤。现右下肢外伤术后，诉右膝疼痛，活动受限已构成人体损伤10级伤残；误工日为360天，护理期为90天内限1个人护理，营养期为90天。原告认为，被告赵严强驾车致原告受伤，依法应承担赔偿责任，事故发生在保险期间内，被告保险公司依法应承担赔偿责任。另，被告赵严强事后垫付了原告医疗费42,000元，被告保险公司事后垫付了原告医疗费10,000元。被告赵严强辩称：对原告所述事故发生、责任认定的情况无异议。被告在事故发生后已经垫付了医疗费42,000元，要求在本案中一并处理；其他损失请求法院依法核实。被告保险公司辩称：被告保险公司同意在保险范围内承担赔偿责任。关于原告主张的各项损失，被告保险公司对其中的医疗费无异议，但保险公司赔偿的医疗费中应扣除15%非医保用药；住院伙食补助费无异议；营养费认可680元（20元/天*34天）；护理费认可5120元（80元/天*64天）；误工费不认可，因为新桥镇太东村村民委员会证明只有负责人签字，未有制作人签字，所以不合法，且该证明与土地承包经营权证面积表述不一致，不认可该证明中关于原告工作的表述；精神损害抚慰金不认可；交通费不认可；关于残疾赔偿金，被告保险公司对鉴定意见书的内容不认可，从原告的出院记录看，原告二次手术出院是治愈，受伤的双下肢肌力、感觉及末梢循环正常，而鉴定报告陈述的是右小腿手术疤痕、右膝关节活动部分受限，活动度检查：屈曲80度，显然与出院记录有出入，因此被告保险公司认为鉴定伤残等级及三期均不合理；对于残疾辅助器具费，原告应当提供医嘱；财产损失，被告保险公司同意赔偿；对于被告赵严强以及保险公司垫付的款项同意在本案中一并处理；本案的诉讼费、鉴定费不同意负担。针对被告答辩，原告补充陈述，原告不同意扣除非医保用药，因为被告保险公司未能举证证明原告用药中哪些系非医保用药；原告提供靖江市新桥镇太东村村民委员会证明与土地承包经营权证是证明原告事故发生前的工作情况，虽然靖江市新桥镇太东村村民委员会证明是3.1亩，土地承包经营权证是3.2亩，太东村委员会是根据实际土地面积出具证明的，而且两者相差有限，证明的内容是原告本人耕种，与证书上的承包情况是一致的，证书也只有原告本人一个人的名字。原告没有享受退休待遇的，因交通事故受伤必然会存在收入减少的客观事实，应当按照事故发生前的收入计算其误工标准。另，太东村村委的证明就是负责人制作并出具的，所以只有其一人签字。涂改的是因为打印的时候多打了四个字，涂改部分为“失地农民”，所以就涂改掉了，因为证明和证书可以相互佐证；其他损失坚持原告的诉讼请求；关于鉴定意见，原告认为被告保险公司的说法与事实不符，原告不是治愈，是伤口愈合，出院记录上写明的是关节活动可与鉴定报告上的右膝关节活动受限并不矛盾，鉴定时经过法医现场检测对原告的右膝关节活动度的检查程序合法，可以作为鉴定的依据，所以鉴定意见的结论应当予以采纳。本院经审理认定事实如下：2017年12月3日6时55分，原告驾驶电动自行车由东向西行驶至靖江市新桥镇环镇南路与夹港东侧水泥路交叉路口右转弯时，其车前侧撞击由北向南行驶由被告赵严强驾驶的鲁Ｇ×××**临号小型普通货车左侧，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故。本次事故经靖江市公安局交通巡逻警察大队认定，被告赵严强和原告负同等责任。另查，鲁Ｇ×××**临号小型普通货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（以下简称商业险，限额500,000元，并投保了不计免赔），事故发生在保险期限内。原告伤情经靖江市人民医院司法鉴定所司法鉴定为杭加祥因交通事故受伤，致右胫骨平台粉碎性骨折，右腓骨小头骨折，鼻骨骨折，全身多处软组织伤。现右下肢外伤术后，诉右膝疼痛，活动受限已构成人体损伤10级伤残；误工日为360天，护理期为90天内限1个人护理，营养期为90天。事后，被告赵严强垫付了原告医疗费42,000元，被告保险公司垫付了原告医疗费10,000元。各方有争议的事实为鉴定意见书是否应当采纳、原告的损失如何认定以及各被告应如何承担赔偿责任。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵犯公民人身、财产的，依法应承担赔偿责任。本案中，原、被告对交警部门作出的事故责任认定均无异议，依法可以作为定案依据。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险，被告保险公司应首先在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失，因事发时原告驾驶非机动车、被告驾驶机动车，原、被告承担同等责任，故应由被告保险公司在商业险责任限额范围内承担60%的赔偿责任。被告保险公司对鉴定意见书有异议，但是并未申请鉴定机构作出说明或者提供其他相应的证据予以反驳，故针对被告保险公司的意见，本院不予采纳，该份鉴定意见书可以作为定案依据。关于医疗费的具体金额，原告提供了治疗机构的病历、入院记录、费用明细及医药费票据等，可以作为确定该损失的依据，且二被告均无异议。被告保险公司要求扣除非医保用药，无事实依据，本院不予支持；住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定；营养费，根据原告受伤情况，应当给予适当营养，以每天给予20元营养费为宜；护理费，原告未能提供证据证明护理人员的收入状况，本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；误工费，原告所举证据虽不能证明其收入固定，不能反映近三年的平均收入状况，依法应参照本地相近行业上一年度职工的平均工资标准，原告的主张并未超过该标准，故本院予以支持；营养、护理、误工期限参照原告受伤、治疗、恢复情况及医疗、鉴定机构出具的证明、意见予以确定；残疾赔偿金，根据原告的丧失劳动能力程度或者伤残等级，故其主张的残疾赔偿金可按江苏省城镇常住居民人均可支配收入计算；残疾辅助器具费，原告因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用包括残疾辅助器具费；精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤，精神上造成了一定的伤害，应予抚慰，具体数额根据侵权人的过错程度、赔偿义务人承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素酌情确定；财产损失，原告因交通事故造成其电动车受损，其提供了维修费用的发票，被告保险公司没有异议并同意赔偿，本院予以确认；交通费，根据原告治疗、处理事故等需要酌情确定。综上，本院确定原告因本起事故造成的损失为：医疗费57,653元、残疾辅助器具费801元、住院伙食补助费680元（20元/天*34天）、营养费1800元（20元/天*90天）、护理费9000元（100元/天*90天）、误工费36,000元、残疾赔偿金68,198元、精神损害抚慰金5000元、财产损失1300元、交通费800元，合计181,232元。上述损失由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿121,300元，余款59,932元由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿60%即35,959.2元。原告认可被告赵严强已垫付原告医疗费42,000元、保险公司垫付医疗费10,000元，本院予以确认。为避免讼累，被告保险公司垫付的费用从其应支付原告的赔偿款中扣减，被告赵严强垫付的款项由被告保险公司在支付原告的赔偿款中扣减，直接返还给被告赵严强，但应扣除其应支付原告的鉴定费和诉讼费部分。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司于判决生效后10日内给付原告杭加祥106,714.2元，返还被告赵严强40,545元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1050元减半收取525元、鉴定费1900元，共计2425元，由原告杭加祥负担970元，被告赵严强负担1455元（该款项原告已预交，从被告赵严强的垫付款中扣减）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本两份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 员 吴长伟二〇二〇年八月十七日法官助理 倪伽任书 记 员 张 楚附录：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度，适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。