广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终4902号上诉人（原审原告）：蔡柏胜，男，汉族，1970年7月17日出生，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：曾源，广东信征律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佛山市亿强电子有限公司，住所地广东省佛山市三水区。法定代表人：刘志强。委托诉讼代理人：郭大康，男，汉族，1971年7月12日出生，住广东省佛山市南海区，系公司员工。委托诉讼代理人：文静，女，汉族，1984年7月19日出生，住广东省佛山市三水区，系公司员工。上诉人蔡柏胜与被上诉人佛山市亿强电子有限公司（以下简称亿强公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2019）粤0607民初4421号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动法》五十条、第七十三条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、第五十六条、第五十八条、第七十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第四十条、第四十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、《关于公布广东省高温津贴标准的通知》、《广东省工伤保险条例》第二条、第二十五条、第二十六条、第二十九条、第四十条、第四十九条、第五十八条、第六十六条、《广东省工资支付条例》第十六条、第十七条、第十九条、第四十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：“一、被告佛山市亿强电子有限公司于本判决生效后十日内向原告蔡柏胜支付：一次性伤残补助金差额37119.39元；2019年2月至3月期间伤残津贴差额1685.99元；2018年5月23日至6月22日停工留薪期工资差额3878.72元；2018年3月15日至3月30日、2018年7月5日至9月13日停工留薪期工资差额10653.37元；2017年5月1日至5月22日、2017年6月23日至6月30日、2017年9月18日至2018年3月14日、2018年3月31日至7月4日、2018年9月14日至12月31日停工留薪期工资差额52199.05元；2017年7月10日至9月17日工资差额5034.08元；2014年12月至2017年4月期间有毒有害岗位津贴1740元；营养费5000元；精神损害抚慰金70000元；2016年1月1日至12月31日期间应休未休年休假工资差额944.47元，合计187310.60元；二、被告佛山市亿强电子有限公司自2019年4月起逐月按标准(原告蔡柏胜本人工资5126.99元/月×75%-当年度社保部门核发的原告蔡柏胜每月伤残津贴发放金额)向原告蔡柏胜支付伤残津贴差额至原告蔡柏胜领取伤残津贴条件消失时止；三、驳回原告蔡柏胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院免予收取。”蔡柏胜不服原审法院上述判决向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决，改判原审判决第一项为亿强公司支付蔡柏胜一次性伤残补助金差额37119.39元；2019年2月至3月伤残津贴差额2651.38元；2018年5月23日至6月22日停工留薪期差额3878.72元；2018年3月15日至3月30日、2018年7月5日至9月13日停工留薪期差额10653.37元；2017年5月1日至22日、2017年6月23日至30日、2017年9月18日至2018年3月14日、2018年3月31日至7月4日、2018年9月14日至12月31日停工留薪期工资差额54951.05元；2017年7月10日至9月17日工资差额5511.34元；2014年12月至2017年4月期间有毒有害岗位津贴1740元；营养费5000元；精神损害抚慰金70000元；2016年1月1日至12月31日期间应休未休年休假工资差额944.47元；医疗费15065元、住院伙食补助费6175元、交通费2000元；合计218341.1元；二、撤销原审判决，改判原审判决第二项为亿强公司自2019年4月起逐月支付蔡柏胜伤残津贴差额1325.69元+当年度社保部门对伤残津贴调整的差额[（5126.99元-3359.4元)×75%×当年度社保部门对伤残津贴调整的幅度）；三、诉讼费用由亿强公司承担。事实和理由：原审判决存在部分认定事实错误和部分计算错误。一、原审判决第27页关于2017年7月10日至9月17日正常上班工资差额存在计算错误。其中亿强公司已支付蔡柏胜2017年7月10日至8月底工资为3375.44元（1789.7元÷30天×22天+2063元），不是3852.7元，所以亿强公司还应支付蔡柏胜2017年7月10日至8月工资差额为5511.34元（8886.78元-3375.44元）。二、原审判决第25-26页关于2017年4月12日至7月9日、2017年9月18日至2018年3月14日、2018年3月31日至2018年7月4日、2018年9月14日至2018年12月31日期间误工费，存在部分认定事实错误。判决书第26页第5行，原、被告均未提供证据证明2018年11月、12月已发工资数额，原审法院认定亿强公司已按1376元/月发放是认定事实错误，事实上公司2018年11月、12月已经停止发放生活费。所以亿强公司应当支付蔡柏胜2017年5月1日至22日、2017年6月23日至30日、2017年9月18日至2018年3月14日、2018年3月31日至7月4日、2018年9月14日至12月31日停工留薪期工资差额52199.05元+1376元×2=54951.05元。三、原审判决书第22页关于伤残津贴差额问题，原审法院适用和理解法律错误。事故发生前蔡柏胜的月平均工资为5126.99元，而亿强公司为蔡柏胜缴纳社保的工资为3359.4元，蔡柏胜认为亿强公司应当每月蔡柏胜支付伤残津贴差额1325.69元[（5126.99元-3359.4元）×75%]+当年度社保部门对伤残津贴调整的差额[（5126.99元-3359.4元）×75%×当年度社保部门对伤残津贴调整的幅度]，直至蔡柏胜死亡时止，蔡柏胜实际领取的伤残津贴应为1325.69元+当年度社保部门对伤残津贴调整的差额[（5126.99元-3359.4元）×75%×当年度社保部门对伤残津贴调整的幅度]+当年度社保部门核发的蔡柏胜伤残津贴发放金额。因为社保部门每年都会对伤残津贴进行调整，例如根据《广东省人力资源和社会保障厅关于2018年度调整我省工伤伤残津贴的通知》（粤人社规[2018]4号）文件，2018年一至四级的伤残津贴增加6.5%，按亿强公司缴纳社保基数调整额度为3359.4元×75%×6.5%=163.77元，如果亿强公司足额缴纳社保，则调整数为5126.99元×75%×6.5%=249.94元，存在调整差额。如果按原审法院的判决，随着社保部门核发的蔡柏胜伤残津贴发放金额逐年增加，若干年后，亿强公司就不用支付伤残津贴差额了，意味着亿强公司不用为其没有足额为蔡柏胜缴纳社保费的违法行为负责任了，这显然是不公平的。另外，亿强公司应当支付蔡柏胜2019年2月至3月的伤残津贴差额2651.38元(1325.69元×2月)。四、原审判决书第28页关于医疗费、住院伙食补助费、交通费问题，认定事实和适用法律也有错误。1、蔡柏胜与亿强公司仍然存在劳动关系，按照规定，用人单位应当为患职业病的员工垫付医疗费，本案亿强公司没有为蔡柏胜的治疗垫付医疗费15065元，违反了法律规定，亿强公司应当先支付蔡柏胜医疗费15065元，然后由亿强公司去社保部门报销。2、关于住院伙食补助费。按人身损害赔偿的标准是100元/天，按工伤保险待遇赔偿标准是70元/天，相同赔偿项目就高不就低，蔡柏胜主张按100元/天的标准要求赔偿应得到法院的支持。亿强公司已经向社保部门核报了70元/天的伙食补助费，亿强公司仅支付给蔡柏胜2525元（525元+2000元)，所以亿强公司应当支付蔡柏胜伙食补助费差额6175元(100元/天×87天-2525元）。3、蔡柏胜因住院及门诊治疗确实会产生交通费，虽然蔡柏胜没有保留交通费发票，请求法院判决亿强公司酌情支付蔡柏胜交通费2000元。蔡柏胜对原审判决其他部分没有异议。二审庭审中，上诉人蔡柏胜当庭撤回第一项上诉请求，确认对原审判决第一项服判。针对蔡柏胜的上诉，亿强公司答辩称：原审判决正确，对原审判决无异议。二审期间，上诉人蔡柏胜提交如下证据：广东省人力资源和社会保障厅文件（粤人社规[2018]4号），拟证明蔡柏胜的伤残津贴有上浮。亿强公司对蔡柏胜提交的证据质证称：该文件系由人社局执行调整，与用人单位给付的伤残津贴没有关系。本院对蔡柏胜提交的证据认定如下：该证据系相关政府部门发文，且亿强公司亦未对该证据的真实性提出异议，故本院对该证据的真实性予以确认。亿强公司在二审期间未提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。上诉人蔡柏胜在二审庭审中明确表示对原审判决第一项服判，且被上诉人亿强公司未对原审判决提起上诉，故本院对原审判决第一项径行维持。综合双方当事人的诉辩意见，本案主要争议焦点为亿强公司每月应向蔡柏胜支付的伤残津贴差额的计算方式，对此本院分析如下：根据蔡柏胜原审起诉状内容，蔡柏胜在原审第十二项诉请中主张的伤残津贴差额计算方式为：“请求亿强公司从2019年2月起至领取条件消失时止，每月向蔡柏胜支付伤残津贴差额，伤残津贴差额标准为3845.25元扣除工伤保险基金按月支付给蔡柏胜的伤残津贴（伤残津贴及差额按法律规定调整）。”本案原审判决第一项已经对2019年2月至3月期间伤残津贴差额1685.99元进行判决，蔡柏胜对该两月伤残津贴差额也服判。原审判决第二项判项列明的伤残津贴差额计算方式为：“被告佛山市亿强电子有限公司自2019年4月起逐月按标准(原告蔡柏胜本人工资5126.97元/月×75%-当年度社保部门核发的原告蔡柏胜每月伤残津贴发放金额)向原告蔡柏胜支付伤残津贴差额至原告蔡柏胜领取伤残津贴条件消失时止。”经核对，本案原审判决第二项判项列明的伤残津贴差额计算方式与蔡柏胜在原审起诉状中主张的伤残津贴差额计算方式一致。现蔡柏胜在二审期间要求按照“1325.69元[（5126.99元-3359.4元）×75%]+当年度社保部门对伤残津贴调整的差额[（5126.99元-3359.4元）×75%×当年度社保部门对伤残津贴调整的幅度]”计算伤残津贴差额，系在二审期间变更诉请，且变更后的诉请金额明显大于其在原审的主张，故本院不予支持。综上所述，上诉人蔡柏胜的上诉请求理据不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人蔡柏胜负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 芹审 判 员  林义学审 判 员  周 嫄二〇二〇年八月十八日法官助理  马晓攀书 记 员  罗淇升