成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0116民初4428号 原告：夏利均，男，1973年1月25日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告：成都雅姿蓝鞋业有限公司，住所地成都蛟龙工业港双流园区新华大道**（**）。 法定代表人：何小荣，总经理。 委托诉讼代理人：胡晓，四川全兴律师事务所律师。 原告夏利均与被告成都雅姿蓝鞋业有限公司（以下简称“雅姿蓝公司”）劳动争议一案，本院于2020年7月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告夏利均，被告雅姿蓝公司的委托诉讼代理人胡晓到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 夏利均向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付违法解除劳动合同的赔偿金62462.4元；2.请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付2019年7、8月份双休日加班工资3758元、延时加班工资1626元；3.请求依法判决雅姿蓝公司为夏利均补齐2013年2月至2019年11月的社保。案件审理过程中，夏利均将诉讼请求变更为：1、请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付因拒不提供劳动岗位迫使夏利均离职的赔偿金62426元；2.请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付休息日加班工资5281元、工作日延时加班工资2294元，合计7575元；3.请求依法判决四川爱丝妮鞋业有限公司赔偿其应当支付的社保69163元；4.请求依法判决雅姿蓝公司赔偿其应当支付的社保47549.8元。并追加以下诉讼请求：1.请求判决雅姿蓝公司支付夏利均养老金70946.9元；2.请求判决雅姿蓝公司支付夏利均失业金24960元。事实与理由：夏利均于2013年2月进入四川爱丝妮鞋业工作，后来“爱丝妮”全体职工转移至雅姿蓝公司上班，夏利均担任机车操作工职务。爱丝妮在2017年以前没有注册。但在2017年注册了公司，同时雅姿蓝的生产任务单照常为爱丝妮的单子，两个公司为共同受益人。两个公司严重混同经营，同时还与别的公司共同经营。期间雅姿蓝公司一直未与劳动者签订劳动合同且从未购买社保。2019年8月21日上午11时左右，夏利均在履行工作职责时，因雅姿蓝公司的另一员工奉敏争抢生产材料将夏利均左眼打伤，造成左眼视力严重受损，视物变形、扭曲。因夏利均视力严重受损，不能再从事原来的机车操作工作，要求雅姿蓝公司换岗，但雅姿蓝公司直接予以拒绝。期间夏利均数次与雅姿蓝公司实际控制人沟通，要求回厂工作，但雅姿蓝公司拒不提供工作岗位。此属于雅姿蓝公司单方逼迫夏利均辞职，属于单方违法解除劳动合同。综上，雅姿蓝公司与夏利均解除劳动关系，没有任何合法理由，也没有支付经济补偿，夏利均不存在《劳动合同法》39条规定的情形，雅姿蓝公司的行为属于《劳动合同法》87条规定的违法解除劳动合同情形，应该支付赔偿金，即每工作一年支付2个月工资；同时，夏利均在雅姿蓝公司处工作期间，多次要求签订劳动合同，雅姿蓝公司均置之不理，且不给夏利均发放工牌、不予购买社保、工资全部以现金形式发放，以此规避其本应承担的责任，致使与夏利均相同情况的工人求诉无门，性质极其恶劣。因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第15条与《劳动合同法》第34、87条和《劳动合同法实施条例》第七条的相关规定，支持夏利均的各项合法的诉讼请求。 雅姿蓝公司辩称，夏利均受伤的原因是夏利均从雅姿蓝公司的财务管理奉敏手中争抢制鞋的拉链，夏利均先动手推人，其妻子将奉敏抱住，夏利均自己对奉敏实施攻击行为的时候，被奉敏手中的木尺戳伤，夏利均受伤后就一直以眼睛受伤无法工作为由没有正常工作，并且要求雅姿蓝公司给予高额赔偿。其要求更换到行政岗位工作，但是期间夏利均经常到厂内，帮助其妻子一同工作。从仲裁开庭，到今天开庭来看，夏利均是有正常的工作能力的，其从11月21日离职后，就没有到厂里工作。在此之前，雅姿蓝公司也从未主动提出解除劳动关系，而且在夏利均诉状陈述的事实和理由中自己明确说的是辞职。所以，违法解除劳动合同赔偿金的请求基础不成立。另外，雅姿蓝公司于2017年2月20日才成立，之前也不可能跟夏利均构成劳动关系；对于夏利均主张的加班工资请求3758元，夏利均没有具体的考勤记录证明工作时间，雅姿蓝公司给夏利均安排工作后，由夏利均自行安排工作，没有工作的时候夏利均可以不到厂里上班，工作时间是自由的，不存在延时加班的情况，这种工作制度也是双流地区鞋业工厂的做法，并且也得到双方认可；针对夏利均的其余诉讼请求，由于没有经过仲裁前置程序，不合法，雅姿蓝公司不予答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 雅姿蓝公司于2017年2月20日成立，夏利均自该公司成立时即在该公司工作。雅姿蓝公司未与夏利均签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险。2019年8月21日，夏利均在雅姿蓝公司工作时与同事发生纠纷从而导致眼睛受伤，2020年4月10日四川大学华西医院出具的病情证明书诊断为：“左眼创伤性脉络膜裂伤；左眼视物扭曲变形、黑斑长期存在的可能；有脉络膜新生血管引起视力下降的风险”。2019年8月21日之后夏利均除偶尔到雅姿蓝公司帮其妻子工作，未在雅姿蓝公司的其他工作岗位工作。夏利均于2019年11月21日以雅姿兰公司未为其调岗为由向雅姿蓝公司辞职。 2020年4月3日，夏利均向成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.违法解除劳动合同的赔偿金62462.40元；2.2019年7月、8月双休日加班工资3758元，平时加班工资1626元；3.未签劳动合同二倍工资差额49077.60元；4.2013年至2019年带薪年休假工资13536元；5.确认双方从2013年2月至2019年11月21日之间存在劳动关系。双流区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月15日作出双劳人仲委裁字（2020）第194号仲裁裁决书，裁决：一、雅姿蓝公司一次性支付夏利均2019年未休年休假工资1640.83元；二、确认夏利均与雅姿蓝公司在2017年2月20日至2019年11月21日期间存在劳动关系；三、驳回申请人夏利均其他仲裁请求。 另查明，夏利均在2019年6月21日至8月20日期间周末加班共计117.15小时、工作日延时加班183.62小时。 以上事实有当事人陈述、庭审笔录、劳动仲裁裁决书、当事人提供的视听资料、照片等证据在案佐证。 本院对本案的争议焦点归纳如下：1.原告有关社保、养老金、失业金等诉讼请求是否应当纳入本案审理的问题；2.关于劳动合同是否违法解除以及赔偿金的问题；3.加班费的问题。 一、关于夏利均要求四川爱丝妮鞋业有限公司赔偿其应当支付的社保69163元、雅姿蓝公司赔偿其应当支付的社保47549.8元、雅姿蓝公司支付夏利均养老金70946.9元、失业金24960元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”之规定，劳动争议应当首先申请劳动仲裁。在本案中，夏利均以上请求均未经过劳动仲裁前置程序进行仲裁，不符合受理条件，应予驳回。 二、关于劳动合同是否违法解除以及赔偿金的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，只有在用人单位违法解除或者终止劳动合同的情形下，用人单位才应向劳动者支付赔偿金。在本案中，首先，雅姿蓝公司并未向夏利均提出解除劳动合同，夏利均在庭审中自述是其向雅姿蓝公司口头提出解除劳动合同；其次，根据四川大学华西医院出具的病情证明书，并未证明夏利均无法从事原工作岗位，因此其称因雅姿蓝公司不为其安排新工作岗位导致其无法工作的主张本院不予支持；再次，根据夏利均提供的录音显示，夏利均在与其所称雅姿蓝公司实际控制人刘玉禄电话沟通时，刘玉禄并未表明不让夏利均返岗工作，还表示愿意照顾夏利均，为其安排较为轻松的工作。综上所述，夏利均与雅姿蓝公司之间的劳动合同系夏利均自行提出解除，不存在雅姿蓝公司违法解除的问题，故对于夏利均要求雅姿蓝公司支付赔偿金的诉讼请求本院不予支持。 三、关于加班费的问题。夏利均提供了加班记录表以及相关照片拟证明其于2019年7月、8月存在加班情况，雅姿蓝公司认为夏利均没有具体的考勤记录证明工作时间，该公司都是为其安排工作后，由其自行安排工作，夏利均的工作时间是自由的，不存在延时加班的情况。本院认为，夏利均主张加班费，向本院提供了相关照片予以佐证，雅姿蓝公司虽提出反驳意见，但并未举出有效的证据推翻夏利均提供的照片，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，雅姿兰公司应当承担不利后果。另根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定，雅姿蓝公司作为用人单位，其应当对夏利均的考勤记录负举证责任。因雅姿蓝公司未向本院提供夏利均的考勤记录，根据夏利均提供照片并结合夏利均的陈述，本院对夏利均主张加班的事实予以采信。关于夏利均的工资标准，夏利均主张月平均工资为4461元，雅姿蓝公司予以认可，故本院以月平均工资4461元，即每小时25.64元（4461元/月÷21.75天÷8小时）来计算加班工资。根据夏利均提供的照片，夏利均2019年7月、8月周末加班时长为117小时15分钟，工作日延时加班183.62小时。因此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，雅姿蓝公司应向夏利均支付周末加班工资6012.58元（117.25小时×25.64元/小时×200%）、工作日延时加班工资7062.02元(183.62小时×25.64元/小时×150%)，以上合计13074.6元。由于夏利均只主张7575元，系对自身权利的自由处分，故本院对夏利均的该项主张予以支持，雅姿兰公司应当向夏利均支付2019年6月21日至2019年8月20日期间工作日加班工资、休息日加班工资7575元。 雅姿蓝公司未对仲裁裁决提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，故雅姿蓝公司还应向夏利均支付2019年未休年休假工资1640.83元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下： 一、确认夏利均与雅姿蓝公司在2017年2月20日至2019年11月21日期间存在劳动关系； 二、成都雅姿蓝鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内向夏利均支付2019年6月21日至2019年8月20日期间工作日加班工资、休息日加班工资共计7575元； 三、成都雅姿蓝鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内向夏利均支付2019年未休年休假工资1640.83元； 四、驳回夏利均的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由成都雅姿蓝鞋业有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张翼龙 二〇二〇年八月三十日 书记员  胥 凤