福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初10619号 原告：厦门国鑫顺贸易有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲坂商业广场****，统一社会信用代码9135020330326576X6。 法定代表人：谢德治，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨为念，福建为念律师事务所执业律师。 被告：福建上杭新九洲硅业有限公司，住，住所地福建省上杭县临城镇九洲村良丰组一社会信用代码91350823705111376T。 法定代表人：温思林，董事长。 委托诉讼代理人：温文昌，公司职员。 被告：温文昌，男，1987年7月25日生，汉族，住福建省上杭县。 原告厦门国鑫顺贸易有限公司（以下简称国鑫顺公司）与被告福建上杭新九洲硅业有限公司（以下简称新九洲公司）、温文昌合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国鑫顺公司的委托诉讼代理人杨为念，被告新九洲公司的委托诉讼代理人温文昌及被告温文昌本人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 国鑫顺公司向本院提出诉讼请求：1.判令新九洲公司向国鑫顺公司开具货款为1924400元的增值税专用发票；2.判令新九洲公司向国鑫顺公司返还货款1200000元，并赔偿合同总额1980000元的10%违约金即198000元；3.判令新九洲公司向国鑫顺公司返还借款本金600000元，并支付该款自起诉之日起至实际清偿之日止，按照年利率6%的标准计算的资金占用期间利息；4.判令新九洲公司向国鑫顺公司返还代垫电极款748900元，并赔偿该款按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算的从2018年7月l3日起至实际清偿之日止的逾期付款损失；5.判令温文昌对新九洲公司上述付款责任承担连带保证责任；6.判令新九洲公司、温文昌承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：国鑫顺公司与新九洲公司自2015年以来发生经济往来。 2017年4月至2018年4月间，新九洲公司因缺乏生产资金向国鑫顺公司借款60万元（其中2017年4月29日，借款5万元；2017年7月10日，借款30万元；2017年7月18日，借款20万元；2018年4月13日，借款5万元），双方口头约定按月利率1.5%计息。但是，新九洲公司至今分文未还。 由于新九洲公司生产产品，缺乏资金购买电极。经与国鑫顺公司协商，国鑫顺公司同意为其垫资购买电极后，将电极销售给新九洲公司。为此，国鑫顺公司与新九洲公司于2017年10月28日签订《产品订货供销合同》。签订合同后，国鑫顺公司向河南安阳某企业购买电极后，供应给新九洲公司，新九洲公司至今未向国鑫顺公司返还代垫的电极款31万元。2018年期间，新九洲公司向福建上杭恒驰硅业有限公司购买电极，由国鑫顺公司提供保证担保。但新九洲公司未支付该电极款。2018年6月7日，国鑫顺公司与宜兴市远鑫冶金材料有限公司签订《产品订货供销合同》，合同约定国鑫顺公司向其供应价值438900元的金属硅，该货款宜兴市远鑫冶金材料有限公司未向国鑫顺公司支付。经各方当事人协商，宜兴市远鑫冶金材料有限公司应付国鑫顺公司的金属硅货款由新九洲公司承担，即新九洲公司向国鑫顺公司返还代垫的该笔电极款438900元。 2018年6月7日，国鑫顺公司与新九洲公司达成口头协议，国鑫顺公司向新九洲公司购买金属硅，国鑫顺公司当日向新九洲公司预付货款40万元。2018年6月12日，国鑫顺公司与新九洲公司补签《产品订货供销合同》，约定新九洲公司向国鑫顺公司供应价值198万元的金属硅。之后，国鑫顺公司分别于2018月6月12日、2018年6月15日向新九洲公司预付货款60万元、20万元。国鑫顺公司向新九洲公司预付上述货款120万元后，至今未向国鑫顺公司发货。 2018年7月13日，国鑫顺公司与新九洲公司就上述款项进行对账，双方签署《福建省上杭县九洲硅业有限公司对账单》，新九洲公司确认尚欠国鑫顺公司2548900元（其中预付货款1200000元、借款600000元、代垫电极款748900元），同时确认未向国鑫顺公司开具税务发票的金额为2552600元。2018年7月12日，新九洲公司向国鑫顺公司开具税务发票415800元、212400元，故尚有1924400元的《福建增值税专用发票》未向国鑫顺公司开具。2018年9月7日，新九洲公司的名称由福建省上杭县九洲硅业有限公司（以下简称九洲公司）变更为福建上杭新九洲硅业有限公司。由于新九洲公司迟迟未向国鑫顺公司支付上述欠款，国鑫顺公司遂要求温文昌承担连带保证责任。2020年1月3日，温文昌在《福建省上杭县九洲硅业有限公司对账单》签字，自愿为新九洲公司的上述欠款2548900元承担连带保证责任。 综上，新九洲公司结欠国鑫顺公司2548900元款项的事实清楚，证据充分，新九洲公司理应向国鑫顺公司承担清偿责任。新九洲公司未及时清偿债务，应承担相应的违约责任。温文昌自愿在《福建省上杭县九洲硅业有限公司对账单》签字，为新九洲公司的上述欠款承担担保责任，并不违反法律规定。故国鑫顺公司诉至本院并提出如上请求。 新九洲公司答辩称，认可国鑫顺公司所主张的货款、借款及代垫款的金额，也认可国鑫顺公司起诉的事实，对利息、违约金均无异议。 温文昌答辩称，其并非新九洲公司股东或管理人员，其仅是公司的销售人员，案涉债务为公司间的债务，其不应该承担连带保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年9月7日，新九洲公司的名称由福建省上杭县九洲硅业有限公司变更为福建上杭新九洲硅业有限公司。 国鑫顺公司与九洲公司从2015年开始长期存在经济业务往来。国鑫顺公司长期向九洲公司购买金属硅，双方通过微信方式签订《产品订购供销合同》，先由国鑫顺公司起草供销合同打印后盖章，再将加盖了国鑫顺公司印章的供销合同拍照发给温文昌，温文昌确认无误后打印出来加盖九洲公司印章，再拍照用微信发给国鑫顺公司财务连丽花。双方签订的购销合同均约定“合同签订后，供方厂家及时安排发货，装好货后需方将货款全额电汇入供方指定账户，款到账后供方及时通知卸货，并开好全额的增值税发票邮寄给需方提供的邮寄地址及收件人”，“任何一方违约均赔偿对方合同总额的百分之十的违约金，发生不可抗力因素除外”。 2018年6月12日，国鑫顺公司与九洲公司签订价值198万元的金属硅《产品订购供销合同》，约定提货时间为2018年6月30日前。同日，九洲公司出具一份《委托书》给国鑫顺公司，载明“福建省上杭县九洲硅业有限公司售厦门国鑫顺贸易有限公司金属硅货款（合同日期2018年6月12日）现委托个人温文昌（身份证号码350＊＊********）银行卡账号621＊××××＊500，开户行中国建设银行股份有限公司上杭支行代收货款，金额198万元整，特此委托”。《产品订购供销合同》及《委托书》上均加盖的是新九洲公司的印章。庭审中，国鑫顺公司及新九洲公司均确认《产品订购供销合同》及《委托书》上新九洲公司公章均系事后补盖。 2018年6月7日、6月12日及6月15日，国鑫顺公司分别向温文昌尾号为500的建行账户转入40万元、60万元及20万元。此外，案外人连丽花于2017年4月29日、2017年7月10日、2017年7月18日、2018年4月13日分别转账给温文昌5万元、30万元、20万元及5万元。 2018年7月13日，九洲公司向国鑫顺公司出具一份《福建省上杭县九洲硅业有限公司对账单》，该对账单为表格式，上部载明4份供销合同履行情况，未开税票总金额2552600元。下部记载：1、厦门国鑫顺贸易有限公司预付福建省上杭县九洲硅业有限公司货款1200000；2、厦门国鑫顺贸易有限公司借款给福建省上杭县九洲硅业有限公司600000；3、厦门国鑫顺贸易有限公司代垫电极款438900＋310000＝748900。对账单加盖了九洲公司财务专用章及公章，且有温文昌的签字。2020年1月3日，温文昌在对账单上手写“本人保证福建省上杭县九洲硅业有限公司偿还以上所欠厦门国鑫顺贸易有限公司所有款项。担保人：温文昌×××611Ｘ”。 庭审中，国鑫顺公司陈述新九洲公司在出具对账单后已开具了部分税票，未开具税票的金额为1924400元。国鑫顺公司向本院出具一份《情况说明》，主张其通过公司出纳连丽花个人账户向温文昌账户转入60万元借款。本院当庭询问连丽花其转账的款项用途，连丽花确认其转入温文昌个人账户的60万元系国鑫顺公司委托其转账的，新九洲公司及温文昌均确认连丽花转入温文昌账户的60万元系新九洲公司向国鑫顺公司的借款。国鑫顺公司还主张因双方存在长期合作，新九洲公司有时未将加盖其公司公章的供销合同拍照回传给国鑫顺公司，新九洲公司认可国鑫顺公司的陈述。 另查，国鑫顺公司于2020年6月3日向本院递交起诉材料。 本院认为，国鑫顺公司与新九洲公司签订的《产品订货供销合同》《福建省上杭县九洲硅业有限公司对账单》，均系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。根据国鑫顺公司的举证，国鑫顺公司与新九洲公司之间存在买卖、借款及代垫款等民事法律关系，后，双方通过对账方式对双方之间的债权债务关系一并进行清理，新九洲公司确认应偿还国鑫顺公司预付款120万元、借款60万元及代垫款748900元。债务应当清偿。国鑫顺公司诉请新九洲公司偿还上述欠款，有事实依据，本院予以支持。 关于发票部分。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料”，交付发票是卖方的附随义务，具有法定性。新九洲公司作为卖方理应向国鑫顺公司交付与货款等值的发票，国鑫顺诉请新九洲公司交付1924400元的发票，于法有据，本院予以支持。 关于货款部分。《产品订货供销合同》约定“任何一方违约均赔偿对方合同总额的百分之十的违约金，发生不可抗力因素除外”，新九洲公司收取国鑫顺公司货款后未履行交付货物的义务，已构成违约，依约应向国鑫顺公司退还预收货款并支付合同总额1980000元*10%的违约金。 关于借款部分。双方未约定还款日期及借款利率，国鑫顺公司有权随时要求新九洲公司偿还款项，国鑫顺公司以诉讼方式催讨欠款，符合法律规定，新九洲公司理应立即清偿款项，新九洲公司未偿还款项，国鑫顺公司有权要求新九洲公司自起诉之日起按照年利率6%的标准支付资金占用利息。 关于垫付款问题。国鑫顺公司主张该款项包含国鑫顺为新九洲公司垫付的电极款（由国鑫顺公司向案外人购买后再卖给新九洲公司）及国鑫顺公司为新九洲公司担保的电极款，新九洲公司确认款项性质为代垫款，本院予以认可。新九洲公司在确认代垫款后理应立即偿还款项，新九洲未及时还款，国鑫顺公司主张从款项确认之日起（2018年7月13日）支付逾期付款损失，有法律依据，本院予以支持。 温文昌以保证人的身份在《福建省上杭县九洲有限公司对账单》上签名，系其真实意思表示，应认定合法有效。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，温文昌应当对新九洲公司的上述债务承担连带担保责任。 综上，国鑫顺公司的全部诉讼请求，本院均予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条的规定，判决如下： 一、福建上杭新九洲硅业有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门国鑫顺贸易有限公司开具并交付金额为1924400元的增值税专用发票； 二、福建上杭新九洲硅业有限公司应于本判决生效之日起十日内返还厦门国鑫顺贸易有限公司货款1200000元，并支付违约金198000元； 三、福建上杭新九洲硅业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还厦门国鑫顺贸易有限公司借款600000元及资金占用利息（以600000元为基数，按照年利率6%的标准，自2020年6月3日起计算至款项实际付清之日止）； 四、福建上杭新九洲硅业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还厦门国鑫顺贸易有限公司代垫款748900元并支付逾期付款利息（以748900元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年7月13日起计至2019年8月19日；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计至款项实际付清之日止）； 五、温文昌对福建上杭新九洲硅业有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担担保责任后向福建上杭新九洲硅业有限公司追偿。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费28776元，减半收取14388元，由新九洲公司和温文昌负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 吴彩凤 二〇二〇年八月二十六日 代书记员 黄慧颖 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。