河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0102民初11306号原告：葛园园，女，1982年8月17日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：周福顺，郑州市中原区建设路法律服务所法律工作者。被告：姚华民，男，1959年7月24日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：罗孟伟，河南功道律师事务所律师。原告葛园园诉被告姚华民生命权、健康权、身体权纠纷一案，本案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告葛园园及其委托诉讼代理人周福顺，被告姚华民及其委托诉讼代理人罗孟伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告葛园园向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费36270.94元、住院期间误工费1713.52元、伙食补偿费400元、营养费320元、护理费866.24元、交通费320元，合计39890.7元；2.本案诉讼费和司法鉴定费全部由被告承担。事实与理由：2018年11月4日18时10分许，被告驾驶电动三轮车沿工人路由南向北行驶至河南省××××交叉口处，与同方向行驶的原告驾驶电动车行驶至此发生交通事故，致原告受伤、车辆受损。根据《道路交通事故认定书》原、被告负事故同等责任，现由于被告拒绝赔偿，故此起诉，请求法院查清事实，判如所请。被告姚华民辩称：一、原告诉请的各项费用，应先按事故责任比例分担责任。根据事故责任原被告对事故发生各占一半责任，故而被告只在一半责任限额内承担赔偿。二、原告诉请的医疗费、后续治疗费、误工费等计算方式有误的部分，数额过高的部分，超出法定部分应依法予以驳回。1.根据上海东南鉴定所的《鉴定意见书》显示，本次事故对原告的伤情只占60%-80%的责任，其所计算的医疗费等项目应当先按照该比例折算后，被告所承担的数额再按照事故认定责任比例进行确定。2.原告的误工费、护理费诉请金额过高，超出部分应予以驳回。原告未提交护理人员的支出证实，也未提交医院或鉴定机构出具的关于护理人数、护理时间的证实。3.营养费数额过高，医嘱虽载明被告要增强营养，但并未载明增强营养的期限和所需的费用。综上，被告应承担的数额，应按照责任比例和损伤参与度比例现行划分后再确定，对于超出法定部分应依法予以驳回。原告诉请的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助以上费用，原告均通过工伤进行过报销，依照工伤保险条例及2015年全国民事审判工作会议纪要第14条的规定，该上述费用不能重复报销，应由工伤理赔部门向被告主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院结合当事人提供的证据，认定如下事实：2018年11月16日郑州市公安局交通警察支队二大队向原、被告出具第410102120180000965号《道路交通事故认定书》，主要内容为：2018年11月4日18时10分许，姚华民驾驶电动三轮车沿工人路由南向北行使至河南省××××交叉口处，与同方向行驶的葛园园驾驶电动车行驶至此发生交通事故，致葛园园受伤、车辆受损；导致此次交通事故的过错及责任为原被告负此次事故同等责任。事故发生当天，原告到郑州市骨科医院进行门诊治疗，诊断意见为右膝前交叉韧带重建术后再损伤，当天被告垫付门诊医疗费575.5元。原告于2018年11月11日到郑州市骨科医院进行住院治疗，入院诊断为：1.右膝前交叉韧带重建术后再损伤；2.右膝关节软骨损伤；3.右膝创伤性关节炎；4.右膝关节积液；5.右膝关节半月板损伤。原告于2018年11月15日接受了“右膝关节镜检查、关节腔清理、内外侧半月板修复缝合、取自体肌腱重建前交叉韧带及前外侧韧带术”。自2018年11月11日至2018年11月27日共计住院16天，出院证显示的处理意见为：1.注意加强饮食营养，多吃蔬菜、水果及含蛋白质高的食品；2.继续口服活血化瘀、营养软骨等药物对症治疗；3.术后康复锻炼注意事项；4.术后6个月内避免深蹲、弹跳、爬山、长跑、重体力劳动等；5.中医调护，避风寒，慎起居，忌生冷，畅情志；6.术后一至两年需根据恢复情况及时二次手术取出金属内固定；7.定期复查，建议出院3周至4周时来院首次复诊；不适随诊。原告本次住院期间的医疗费为71835.37元。原告提交的《河南省医疗门诊收费票据》能够证明原告因复查支出门诊医疗费706.5元。诉讼中，被告申请鉴定，鉴定事项为：1.原告在2018年11月11日至2018年11月27日在郑州市骨科医院住院期间，治疗之伤情及产生的费用与本次交通事故之间是否存在因果关系；2.对原告在本案交通事故中其自身疾病、旧有损伤、后发损伤的损伤参与程度进行鉴定。2020年7月13日上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》【编号：上海东南[2020]临交鉴字第102号】，鉴定意见为：被鉴定人葛园园在2018年11月11日至2018年11月27日在郑州市骨科医院住院期间，治疗的伤情及产生的费用与2018年11月4日交通事故之间存在因果关系，考虑外伤为主要因素，拟外伤的参与度为60%-80%。被告因此次鉴定支出费用1500元。本院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《道路交通事故认定书》认定的事实，被告承担侵权责任的比例为50%；同时根据《司法鉴定意见书》中的鉴定意见，本院酌定被告最终承担责任的比例为35%（50%×70%=35%）。针对该鉴定意见，原告主张：“司法鉴定书仅使用‘鉴定意见’，回避使用‘鉴定结论’，并且鉴定意见模糊不清，不确定的使用‘拟外伤的参与度为60％-80％’，显而易见一个‘拟’字，只代表是一种可能性的推测意见……不能作为定案根据。”本院认为，自2017年7月1日修订施行的《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条规定的证据种类包括“鉴定意见”，早在2012年修订民事诉讼法时已将“鉴定结论”修订为“鉴定意见”。鉴于《司法鉴定意见书》的证明力明显大于原告提交证据的证明力，故本院对原告关于不应将《司法鉴定意见书》作为定案根据的意见不予支持。针对被告驾驶的电动三轮车，原告称因电动三轮车是不允许上道路行驶的机动车，故主张加重被告责任。本院认为，原告主张案涉电动三轮车是机动车，没有法律依据，故本院对其该项主张不予支持。关于原告主张的各项损失，本院分析认定如下：1.鉴于被告对原告主张的伙食补助费、营养费、护理费、交通费的计算方式无异议，故本院对原告主张的上述费用之和1906.24元予以认定。2.关于医疗费，原告证据能够证明其因本次事故受伤自行支出医疗费72541.87元。关于被告所称高出国产内固定物的费用不应支持的抗辩意见，因被告未提供证据证明原告手术时选用的内固定物超出了必要的治疗限度，故本院不予采信。3.关于误工费，原告提交的银行流水不能证明其实际误工损失，故本院酌定按照上年度河南省居民服务和其他服务业平均工资45677元计算16天，金额为2002元。以上费用合计76450.11元。根据前述分析的责任比例，被告应当承担上述损失35%的金额26757.54元。鉴于被告在原告门诊当天为原告垫付医疗费575.5元，故原告应当按照责任比例返还被告374.08元（575.5元×65%）。被告因申请鉴定支出鉴定费1500元，因本院认定的参与度为70%，故被告应承担70%的鉴定费用即1050元，原告应承担450元（1500元×30%）。上述原、被告各自承担的费用抵销后，被告应当向原告赔偿的损失为25933.46元。关于被告抗辩原告已通过工伤报销的费用不能重复主张的意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或免除，故被告的该项抗辩意见本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告姚华民自本判决生效之日起十日内向原告葛园园赔偿各项损失共计25933.46元；二、驳回原告葛园园过高部分的诉讼请求。若未按判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟期间的债务利息。案件受理费399元（已减半收取），由原告葛园园负担140元，被告姚华民负担259元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  陈俊南二〇二〇年八月二十日书记员  贾晓晗