重庆市武隆区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0156民初4018号 原告：夏于兴，男，1955年1月14日出生，住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：王明生，重庆星空律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏小鱼（原告之子），1993年7月27日出生，住重庆市武隆区。 被告：重庆市阳光童年旅游开发有限公司，住所地重庆市武隆区仙女山镇黄家湾金鼎山广场**，统一社会信用代码91500232305127918D。 法定代表人：程连英，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王锦霞，北京盈科（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卓建，北京盈科（重庆）律师事务所律师。 被告：夏万余，男，1974年10月28日出生，住重庆市武隆区。 原告夏于兴与被告重庆市阳光童年旅游开发有限公司（以下简称阳光童年公司）、夏万余提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月12日受理后，依法适用普通程序，由审判员安昌荣担任审判长，与人民陪审员何刚、刘志忠组成合议庭，后因人民陪审员刘志忠工作安排发生变化，遂将其变更由人民陪审员顾国林参加合议庭，分别于2020年5月25日和2020年6月23日两次公开开庭进行了审理，原告夏于兴及其委托诉讼代理人王明生到庭参加了第一次庭审。原告夏于兴的委托诉讼代理人夏小鱼，被告阳光童年公司的委托诉讼代理人王锦霞、卓建，被告夏万余两次均到庭参加了审理。本案现已审理终结。 原告夏于兴向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告的残疾赔偿金167467.20元、精神损害抚慰金9000元、误工费27360元、护理费3600元、住院伙食补助费900元、营养费900元、医疗费19593.28元、后续医疗费11460元、交通费2280元、鉴定费2150元，共计244710.48元。诉讼中，原告将其主张的误工期限由“120天”变更为“90天”，后续医疗费由“11460元”变更为“10000元”，主张的损失总金额由“244710.48元”变更为“236410.48元”。事实和理由：阳光童年公司将武隆区XX镇“XXXX项目”X期临时用水水泵房及简易水池工程发包给夏万余施工。2019年6月1日，夏万余联系原告称，阳光童年公司让他找人去把水泵房内的混凝土水泥墩打掉，因为原设计的水泥墩高了无法安装水泵。原告就于次日同夏万余到达水泵房，与原告另外喊的一个工友共同打水泥墩。在当日下午五点左右，原告的右眼被水泥墩碎渣弹起击伤。原告先后到武隆区医院、重庆大坪医院住院治疗，经诊断为右眼破裂伤、右眼外伤性白内障、右眼球内异物。后经司法鉴定，原告伤残等级为八级，需误工120天、护理30天、营养补充15天。因多次协商未果，原告现提起诉讼，望判如所请。 被告阳光童年公司辩称，1.阳光童年公司已将涉案工程交由夏万余承包施工完成，原告系受夏万余雇请，应当由夏万余承担雇主责任，阳光童年公司不应承担责任；2.原告自身未尽到安全注意义务，应当承担主要责任；3.原告主张的各项费用标准过高。 被告夏万余辩称，1.涉案劳务未包括在其与阳光童年公司签订的施工合同范围内，其只是受阳光童年公司的委托，出于好意，帮忙介绍原告去提供劳务，故应当由阳光童年公司承担赔偿责任；2.原告主张的各项费用由人民法院依法认定。 经审理查明，2019年4月28日，阳光童年公司（合同甲方）与夏万余（合同乙方）签订了《XXXX项目X期临时施工用水水泵房及简易水池工程施工合同》（以下简称《施工合同》）。 《施工合同》第一条工程概况约定：甲方将位于武隆区XXX镇XXX社区的XXXX项目X期临时施工用水水泵房及简易水池工程土建部分交由乙方施工完成。工期为30天，从2019年4月23日起至2019年5月23日。 《施工合同》第二条工程内容及承包方式约定：工程采取总价包干方式，总价款为79000元。该价格包括人工费、材料费、机械费……安全文明施工费、风险费等，直至工程竣工验收合格。工程造价的依据为按甲方指定的施工图纸进行编制。 《施工合同》第四条工程款支付方式约定：1.工程全部完工，经监理和甲方签字盖章确认后，付至工程总价款的80%；2.工程竣工验收后，完成交接手续后，付至合同总价款的95%；3.预留合同总价款的5%作为工程质量保证金，自工程验收合格开始起算，一年质保期满后，若无质量问题，经甲方签字盖章后，一个月内一次无息付清余款。 《施工合同》第六条安全、文明施工约定：……6、乙方必须具备与本工程项目相适应的有效的资质证书及安全生产许可证，造成安全事故的，由乙方承担全部经济责任和法律责任，且乙方需赔偿由此给甲方造成的全部经济损失（因甲方原因造成的除外）。 《施工合同》第七条双方权利和义务约定：（一）甲方权利和义务：1.开工前，提供技术指导，及时提供完整的施工图纸；……（二）乙方的权利和义务：1.严格按照甲方确认的施工图纸进行施工，服从甲方现场工程师及监理工程师的管理。…… 《施工合同》第八条违约责任约定：1.乙方必须严格按照本合同约定（或甲方另行通知）的工期要求组织施工。各个节点工期因乙方原因每延误一天，乙方应向甲方支付2000元的违约金，若因此造成甲方整体工期延误，还应承担因此给甲方造成的全部经济损失。2.乙方须按照设计文件和国家相关规范保证工程质量，质量出现不合格，甲方和监理方要求整改，乙方未能在规定时间内完成整改的，乙方向甲方每次支付5000元的违约金，因乙方质量原因造成损失的，乙方应承担全部责任，并赔偿因此给甲方带来的全部经济损失。 此后，因施工用水水泵房需要安装底座，阳光童年公司经由夏万余联系了刘某1、刘某2等四人按270元/天.人用混凝土浇筑了约30CM高的基座。后发现基座过高，无法安装水泵遂又经由夏万余2019年6月1日联系了原告及一名工友共二人自带电钻等工具要求将基座打掉。原告第二天在用电钻钻击基座时被飞溅的混凝土碎块致伤右眼。 伤后，原告被工友送回家中休息。2019年6月3日，原告感觉不适又赴武隆区人民医院检查，该院建议原告转院治疗。原告遂于当日转至重庆大坪医院住院治疗，于2019年6月9日出院，共住院治疗6天。原告出院诊断为：1.左眼硅油眼；2.左眼无晶体眼；3.左眼角膜穿通伤清创缝合术后。（此处应系误写，应当为右眼）。原告支付了医疗费14140.70元。 此次出院后，原告再于2019年9月21日到重庆大坪医院住院治疗，于2019年9月28日出院，共住院治疗7天。原告出院诊断为：1.右眼硅油眼；2.右眼无晶体眼；3.右眼角膜穿通伤清创缝合术后。夏于兴支付了医疗费3843.33元。 期间，原告于2019年6月3日在武隆区人民医院花去门诊费0.5元（共7.5元，其中医保报销了7元），于2019年6月3日花去门诊费156.50元（个人帐户支付：7.48元＋7.52元＋73.32元＋68.18元），于2019年6月18日花去门诊费108.62元，于2019年7月18日花去门诊费261.40元（18.70元＋13.90元＋28.80元＋200元），于2019年8月22日花去门诊费185.30元（18.70元＋13.90元＋2.20元＋8.80元＋18.80元＋122.90元），于2019年10月2日花去门诊费238.63元（177.23元＋28.80元＋13.90元＋18.70元）。原告支付的门诊费用共计950.95元。 原告于2019年10月16日自行委托了重庆市彭水司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：“1.夏于兴的伤残等级评定为八级；2.夏于兴的后续医疗费为11460元；3.夏于兴的误工120日、护理30日、营养15日计算适宜”。原告支付了鉴定费2090元。 诉讼中，阳光童年公司申请对原告的伤残等级、后续医疗费用及误工期限进行重新鉴定，本院依法委托了重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所作出渝法医所[2019]临床B鉴字第XXXX号司法鉴定意见：1.夏于兴因故致右眼盲目4级，构成人体损伤八级伤残；2.夏于兴的后续医疗费为10000元；2.夏于兴损伤后的误工期为90日（从受伤之日算起）。阳光童年公司支付了鉴定费3200元。 另查明，阳光童年公司2019年8月13日按照双方《施工合同》约定，在扣除5%的涉案工程质保金后将剩余工程款75050元（79000元×95%）一次性转帐支付给了夏万余。 再查明，原告于2018年12月17日因征地农转非为城镇居民，每月固定领取养老保险金500元左右。 上述事实，有原、被告的当庭陈述、《施工合同》及网上重庆农村商业银行电子回单、《XXXX项目X期临时施工用水简易水泵房》、阳光童年公司提供的水泵房设计图、施工用水水泵房水泵安装及基座照片2张、出庭证人刘某1、刘某2证言、武隆区人民医院门诊发票、重庆大坪医院病历及发票、渝彭司鉴所[2019]司鉴字第XXX号司法鉴定意见书及鉴定费发票、渝法医所[2019]临床B鉴字第XXXX号司法鉴定意见书及鉴定费发票、重庆市武隆区XXX镇XXX社区居民委员会出具的证明及重庆市武隆区社会保险局出具的征地农转非记录等证据在案为凭，经过庭审质证认证，以上证据真实、合法，且与本案事实有关联，本院依法予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、案涉劳务是否属于夏万余承包工程范围内；二、原告伤后损失的责任承担；三、夏于兴伤后的损失计算。 关于案涉劳务是否属于夏万余承包工程范围内的问题。本院认为，案涉劳务不属于夏万余承包工程范围，事实和依据如下：首先，诉讼中，阳光童年公司辩称已将案涉劳务发包给夏万余施工，原告系受夏万余雇请，在进行工程整改过程中受伤。但阳光童年公司并未提供要求夏万余进行整改的证据予以证明夏万余施工工程不符合约定。其次，夏万余举示的水泵房施工图纸仅有房屋部分，并无房屋内部水泵安装基座尺寸。而在阳光童年公司举示水泵房施工图纸中标注的水泵安装基座尺寸为“1200×2400×50”。联系本案实际可知，水泵基座厚度仅为5CM。这与浇筑水泵基座的工人陈述（30CM）、浇筑所需时间及水泵基座照片显示的情况不符，且在《施工合同》第七条第二款明确约定夏万余应严格按照阳光童年公司提供的图纸进行施工，服从阳光公司的现场工程师及监理工程师的管理。如阳光童年公司提供的在施工施工图纸属实，为何会在要求较为严格且需接受现场管理情况下，夏万余会将“5CM”高施工为“30CM”，阳光童年公司并未作出合理解释。最后，从《施工合同》履行情况来看，阳光童年公司辩称涉案劳务属于夏万余承包工程范围也不符合情理。因为按照《施工合同》第八条约定，案涉工程应当在2019年5月23日前完工，否则夏万余应当按2000元/天承担违约责任。若案涉工程质量不合格，阳光童年公司和监理应当要求夏万余进行整改，如未按约完成整改，夏万余应当按5000元/天承担违约责任。而本案中，原告于2019年6月2日受伤，若此时夏万余尚未竣工，则按约应当承担违约责任。但阳光童年公司并未举证证明其曾要求夏万余按约承担工期逾期及质量不合格责任，反而在2019年8月13日将案涉工程款（除质保金外）一次性支付给了夏万余。 关于原告伤后损失的责任承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告在为阳光童年公司提供劳务的过程中导致受伤，阳光童年公司作为接受劳务的一方，应当承担相应赔偿责任。而夏于兴作为提供劳务者，在操作自带工具提供劳务过程中没有尽到必要的安全注意义务，亦存在一定过错。综合全案来看，本院确定原告自行承担30%责任，阳光童年公司承担70%责任。 关于原告伤后的损失计算的问题。根据本案证据，对于原告主张的各项损失，本院依法确认如下： 1.残疾赔偿金：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告已于2018年因征地农转非由农村居民户口转为城镇居民户口，故应当按照城镇居民标准进行计算。原告在定残时已年满65周岁，残疾赔偿金应计算15年。根据司法鉴定意见，原告构成八级伤残，残疾系数为30%。原告主张按照2019年度重庆市城镇常住居民人均可支配收入34889元/年的标准计算，符合法律规定，本院予以确认。故原告的残疾赔偿金计算为157000元（34889元/年×15年×30%）。 2.医疗费：原告伤后的医疗费共计18934.98元（14140.70元＋3843.33元＋950.95元），有医疗费发票予以印证，本院予以确认。 3.护理费：经鉴定原告伤后需护理30日，双方对此无异议，本院予以确认。原告主张按照120元/天的标准计算护理费，符合本案实际，本院予以支持。故原告的护理费计算为3600元（120元/天×30天）。 4.误工费：原告虽经鉴定伤后的误工期限为90日，但原告现已年满65周岁，且已于2018年因征地农转非由农村居民户口转为城镇居民户口，每月固定领取城镇养老保险金500元左右，故对原告主张误工费的诉讼请求，本院不予支持。 5.住院伙食补助费：原告两次共住院治疗13天，每天按60元计算，原告的住院伙食补助费为780元（60元/天×13天）。 6.营养费：原告经鉴定需营养15日，本院结合实际，酌情按150元予以支持。 7.后续医疗费：经鉴定，原告的后续医疗费需10000元，本院予以确认。 8.交通费。原告共到重庆大坪医院住院及检查治疗6次，本院结合本案实际，按照必要性和合理性原则，对原告主张的交通费酌情支持1400元。 9.精神损害抚慰金：原告的伤残等级经鉴定为八级。本院根据原告的伤情，对原告主张的精神损害抚慰金支持7000元。 10.鉴定费。原告因鉴定花去鉴定费2090元，有鉴定费发票予以印证，本院予以确认。 综上，原告伤后的损失共计为200954.98元，被告应当赔偿140668.49元（200954.90元×70%），原告自行承担60286.49元。 综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告重庆市阳光童年旅游开发有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告夏于兴伤后的残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失140668.49元； 二、驳回原告夏于兴的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4848.46元（原告已预交4970.65元），由原告夏于兴负担1735元，由被告重庆市阳光童年旅游开发有限公司负担3113.46元。原告夏于兴多预交的122.19元，在本判决生效后由本院予以退还。 第二次司法鉴定的鉴定费3200元（被告阳光童年公司已预交），由原告夏于兴负担500元，由被告重庆市阳光童年旅游开发有限公司负担2700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  安昌荣 人民陪审员  何 刚 人民陪审员  顾国林 二〇二〇年八月三日 书 记 员  印 妮