江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0115民初10717号原告：张林达，男，汉族，1986年10月18日出生。委托诉讼代理人：李燕，北京大成（杭州）律师事务所律师。被告：南京美雅靓彩环保科技有限公司，统一社会信用代码91320115MA1MMNC32B，住所地在江苏省南京市江宁区淳化工业集中区。法定代表人：蔡仲玖，董事长。委托诉讼代理人：芮必华，公司员工。原告张林达与被告南京美雅靓彩环保科技有限公司（简称美雅公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一、二次庭审，原告张林达的委托诉讼代理人李燕，被告美雅公司的委托诉讼代理人芮必华到庭参加诉讼，第三次庭审，原告张林达及其委托诉讼代理人李燕到庭参加诉讼，被告美雅公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张林达向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2018年6月9日签订的《定金合同》及《合同书》；2、判令被告美雅公司退还原告支付的进货定金168000元并支付违约金50400元。事实和理由：2018年上半年原告家里准备装修，原告通过广告了解了被告的产品后与被告联系，希望购进被告销售的建材用于自家装修。经过多次与被告代表郑家顺沟通后，原告于2018年6月确定向被告购买装修材料，被告代表郑家顺称原告家里装修大概需要用20余万元的材料，如果以经销商代理方式购买对原告更优惠。故原告听信郑家顺所言，于2018年6月9日签订了《定金合同》，该合同约定原告于2018年6月9日交纳4万元定金到被告账户，保留杭州市余杭区区域内原告销售权限。被告同时让原告签了一份《合同书》，原告于签合同当日支付了4万元的定金。因被告代表一直告诉原告签了区域销售权限后自己家里装修材料款可以省一些，故原告当时认为支付的168000元是全部用于购买自己家的装修材料的，没有看被告合同书中的打印部分内容。在合同签订后不久，被告代表郑家顺催促原告付货款，原告很诧异，经原告询问才知道交进去的定金并不能一次性购买原告装修所需的材料，而是只能抵扣货款的15%。原告当时就提出了异议，但是被告代表称合同已经签订没有办法更改，支付的定金也不予退还。出于无奈，原告继续付款购买剩余装修材料。而且在《合同书》中也明确约定了原告可代理的经营区域为杭州市余杭区，原告仅能在获得授权区域内经营，被告需免费提供促销产品的目录等相应宣传资料、有义务对原告装修项目提供设计支持，对原告的安装技术人员进行技术培训等。但是自双方合同签订后，除了原告家里装修外，被告并没有提供约定的资料也未按约定对原告提供指导培训服务，使得原告并不能利用被告提供的资源从事任何经营活动。而且仅在杭州市余杭区销售被告产品局限性太大，被告又没有落实约定的事项，原告除了自家装修和帮助朋友购买材料外并无法开展经营。在合同中约定原告进货要按进货价的15%抵扣货款，但是原告在被告处购买的踢脚线等各类线条材料，被告均以不能抵扣为由要求原告支付全款。自原告知道《合同书》中的内容后，鉴于《合同书》中内容并非原告的真实意思，被告方行为涉嫌欺诈原告，原告就向被告提出要退代理商，但是被告一直拖延。2019年原告多次与郑家顺电话协商无果，便于2019年5月27日亲自到被告处，被告工作人员交给原告一张《派仕达合作条件及政策》，该文件写明“此合作政策作为合同附件，自2017年8月执行”明确系合同的附件，但是原告之前并未看到过。该文件在“按区域级别支付进货定金取得区域经营权”一栏中“县级代理为8.8万元，市级代理为16.8万元”，并写了开业礼包、开业赠品等内容，但是原告并未拿到过被告的赠品及礼包。所以被告方不仅欺骗原告签订了《合同书》，而且限定了原告杭州市余杭区代理相当于是县级代理身份，但是却收取了原告市级代理的定金。由此可知被告在签约和履行过程中存在虚假宣传、隐瞒重大信息等行为，致使原告本来购买装修材料自用的目的无法实现，给原告家庭造成了极大的经济损失。原告在与被告多次协商无果的情况下，故诉至法院。被告美雅公司辩称：双方签订的合同合法有效，并无法定或协商解除的事由出现，原告要求被告退还进货预付款168000元，根据合同约定，原告支付的168000元明确为合同期内的进货定金，在双方合同没有解除的情况下或者被告没有违约的情况下，该进货定金根据合同约定不予退还，要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年6月9日，原告张林达（乙方）与被告美雅公司（甲方）签订《定金合同》一份，约定：鉴于乙方对甲方派仕达微晶饰材系列产品质量、产品用途、产品使用范围及经营产品销售模式的认可，提出经销派仕达系列产品，2018年6月9日向甲方交纳4万元作为合同定金，保留杭州市余杭区区域内乙方销售权限，剩余合同尾款共计128000元，双方约定于2018年6月22日汇入甲方指定账户，否则合同作废，定金不退。同日，张林达（乙方）与美雅公司（甲方）签订《合同书》一份，约定：甲方系在中华人民共和国境内依法设立并合法存续的有限公司，有权在中华人民共和国境内从事商业活动，乙方系具有完全民事行为能力的自然人或者企业，具备履行合同的能力，并对自己的行为完全独立承担责任，乙方经过对甲方之经营理念、货品情形、营销模式、产品质量及服务、管理能力等多方考核并表示认同接受，同时结合自身条件、可发展空间及当地的消费市场状况等各方面的商业环境，乙方提出销售甲方派仕达生态环保集成墙板系列产品，甲、乙双方不存在任何隶属、投资、雇佣、承包及人事关系，双方仅存在受本合同约束而形成的供销关系，现甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚信、充分协商、互相尊重、互惠互利、共同发展的原则，依据《中华人民共和国合同法》特约定如下条款，以兹共同遵守；经营区域，经乙方申请，甲方接受乙方为浙江省杭州市余杭区代理经销商，本合同有效期为1年，即自2018年6月9日至2019年6月8日，合同期满前1个月，乙方无违约行为，可免费续签合同；合作条件，在本合同签订当日内，乙方需向甲方一次性交纳合同期内进货定金168000元，甲方收到乙方交纳的合同期内进货定金后，按出厂价向乙方提供68000元的派仕达品牌产品，同时赠送相应配套开业用品；乙方进货价格，在合同期内抵扣进货定金期间，进货按甲方出价支付实际进货量85%的货款，进货定金抵扣15%，直至抵扣完为止，进货定金抵扣完后，后续进货按甲方出厂价返利6%，销售奖励，进货定金抵扣完后，每累计进货达到30万的奖励1.5%，进货量每递增30万元则奖励递增0.5%，最高奖励3%；乙方提交订货清单，经甲方确认、核算后备货，甲方在收到乙方全部货款后在7-10个工作日（订货数量较多的为15个工作日）内发货，如因乙方中途变更订单或甲方设备检修以及遇国家法定节假日等原因造成的发货周期延长，双方应互相谅解并另行商定发货时间；本合同自双方签字、乙方交纳合同期内进货定金之日起生效，乙方向甲方交纳的进货定金，甲方不予退还，乙方交纳合同期内进货定金后，甲方再向乙方发货；乙方可自提或委托甲方代办托运，运费由乙方承担（甲方厂内装车费用由甲方承担）；甲方负责国内市场开发、推广及品牌形象宣传，负责提供乙方媒体及广告宣传资料，甲方负责按本合同约定的区域代理商价格提供货品；乙方有权在所代理的区域内独立享有经营利润，有权在所代理的区域内发展下级代理商及经销商，并享有经销商所缴纳的各项费用及利润，甲方全力协助乙方发展下级代理商及经销商，乙方连续三个月未向甲方进货须以书面的形式向甲方提交说明，甲方给予整改意见，否则，视乙方单方面终止本合同.甲方亦有权不做告知解除本合同；合同效力及违约责任，双方确认，在履行本合同期内任何一方违反本合同任何条款均视为违约，违约方承担相应责任，违约金按所设计的合同金额的30%计，违约金不足以弥补守约方的损失时，违约方还需向守约方补偿相应损失；本合同未尽事宜可由双方另行约定，经甲乙双方签字后作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力，本合同不是商业特许经营合同；甲乙双方均承认己阅读并理解本合同所列条款包含之规定，并同意受其约束。合同签订后，张林达于2018年6月9日向美雅公司支付4万元，于2018年7月8日支付48000元，于2018年7月27日支付2万元，于2018年9月11日支付3万元，于2018年9月15日支付1万元，于2018年9月19日支付2万元，合计支付进货定金168000元。美雅公司自2018年7月28日起至2018年12月23日共向张林达供应派仕达装饰材料162228元，张林达又支付货款83175元。2019年5月27日，张林达前往美雅公司协商退出销售代理商事宜，美雅公司向张林达出具《派仕达合作条件及政策》一份，载明：县级代理需要支付进货定金88000元取得区域经销权，工厂按出厂价免费赠送墙饰产品（补贴装修费、店面租金、广告费）38000元，进货返利4%；市级代理需要支付进货定金168000元取得区域经销权，工厂按出厂价免费赠送墙饰产品（补贴装修费、店面租金、广告费）68000元，进货返利6%；此合作政策作为合同附件，自2017年8月执行。另查明：原告张林达签订案涉合同时在杭州许村餐饮管理有限公司担任厨师，现经营保险业务。庭审中，原告张林达提供了裴友丽、张连明出具的情况说明各一份，用以证明其向被告美雅公司购买装饰材料是用于家用而非销售，其中裴友丽陈述：其与张林达是朋友关系，2018年初张林达自己家里装修需购买材料，在张林达决定购买被告美雅公司装修材料后，让其陪同一起去看，2018年4月20日两人去南京看了材料，之后听说张林达已经买好材料，2018年8月其酒店需要装修，听说张林达买了168000元材料还送了68000元，张林达家里只用了几万元材料，美雅公司给的预算与之前差距太大，所以张林达货款也没付清，还存了很多货，要把168000元货款打齐后美雅公司才会发货，所以其和张林达商量将装修款打给他，让张林达帮忙买货，会优惠一点，但是等钱打完后美雅公司称还要继续打款才能发货，张林达告诉其美雅公司称之前的钱都不是货款，而是定金，只能抵扣，因为其已将钱打给张林达，故其让张林达想办法解决此事，后来张林达称已垫钱帮其买了货；张连明陈述：其与张林达为亲戚关系，2018年张林达因家里装修向美雅公司购买装修材料，后来其家中装修也需要装修材料，其委托张林达购买了一些装修材料，这样比其在市场上买要优惠一点。被告美雅公司对上述情况说明的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为证人并未出庭作证，证言不应被法庭所采信。原告张林达还提交美雅靓彩集成墙饰宣传网页截图打印件一份，用以证明在美雅公司在杭州市还有其他代理经销商，其经销范围仅限于杭州市余杭区。被告美雅公司否认该份证据的真实性、合法性、关联性，认为不能达到张林达的证明目的。本院责令美雅公司在指定期限内提供其在杭州市的代理经销商名录，美雅公司称在杭州市没有其他的市级代理经销商。本院认为：原告张林达与被告美雅公司签订的《定金合同》及《合同书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。合同约定的履行期限为1年，自2018年6月9日起至2019年6月8日，现合同已经履行完毕，双方均未续签合同，张林达要求解除《定金合同》、《合同书》的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。根据《合同书》约定，经张林达申请，美雅公司接受张林达为杭州市余杭区区域内的代理经销商，张林达向美雅公司一次性交纳合同期内的进货定金168000元，美雅公司收到张林达交纳的进货定金后，按出厂价向张林达提供68000元的派仕达品牌产品。而根据美雅公司自2017年8月起开始执行的《派仕达合作条件及政策》约定，县级代理支付进货定金88000元即可获得区域经销权，市级代理支付进货定金168000元即可获得区域经销权，该合作政策作为《合同书》附件，与《合同书》具有同等法律效力。张林达代理经销区域为杭州市余杭区即为县级而非市级，美雅公司按照168000元收取进货定金违反双方合同约定，应当将多收取的8万元返还给张林达。且美雅公司共计向张林达供货162228元，张林达支付货款83175元，加上此前已付的进货定金88000元，也足以冲抵货款。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。双方约定的定金数额超过了货款的20%，超过部分也不能认定为定金。合同约定，一方违约，违约方应当按照合同金额30%承担违约金。张林达要求美雅公司按照168000元的30%即50400元支付违约金，而美雅公司认为其不构成违约，不同意承担违约金。该违约金约定明显过高，本院酌定以8万元为基数，自张林达起诉之日即2019年6月4日起至2020年8月20日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍标准计算违约金即5266元。故对原告张林达要求被告美雅公司返还进货定金168000元并支付违约金50400元的诉讼请求，本院部分予以支持。被告美雅公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告南京美雅靓彩环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告张林达8万元并支付逾期付款违约金5266元，合计85266元。二、驳回原告张林达的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费4576元，由原告张林达负担2789元，由被告美雅公司负担1787元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  叶 斐人民陪审员  周明信人民陪审员  董尔成二〇二〇年八月二十日书 记 员  孙 清