四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川05刑终79号 原公诉机关四川省泸州市龙马潭区人民检察院。 上诉人（原审被告人）姜正树，绰号“姜七”，男，1971年10月8日出生，汉族，大专文化，居民，住四川省泸州市龙马潭区。因本案于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 上诉人（原审被告人）任政，男，1972年12月5日出生，汉族，中专文化，教师，住云南省昭通市威信县。因本案于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 辩护人戴宏权，重庆元炳律师事务所律师。 原审被告人肖毅，男，1977年9月12日出生，汉族，初中文化，居民，住四川省泸州市龙马潭区。因本案于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 原审被告人郑大千，男，1986年2月20日出生，汉族，初中文化，无业，住四川省泸州市龙马潭区。因本案于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕，于2019年7月17日被取保候审。 四川省泸州市龙马潭区人民法院审理四川省泸州市龙马潭区检察院指控被告人姜正树、任政、肖毅犯贩卖毒品罪、被告人郑大千犯非法持有毒品罪一案，于2019年6月28日作出(2019)川0504刑初107号刑事判决。原审被告人姜正树、任政不服提出上诉。因二审期间发现新事实，本院以(2019)川0504刑终157号刑事裁定将本案发回重审。其间泸州市龙马潭区人民检察院对被告人肖毅追加起诉。泸州市龙马潭区人民法院依法另行组成合议庭进行审理后，于2020年5月6日作出（2019）川0504刑初343号刑事判决。原审被告人姜正树、任政对判决不服，提起上诉。本院受理后，经阅卷，讯问上诉人姜正树、任政、原审被告人肖毅、郑大千，听取了辩护人、四川省泸州市人民检察院的意见，认为本案案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1.被告人姜正树贩卖毒品事实：2018年7月11日19时许，被告人姜正树在泸州市龙马潭区××花园内，贩卖50颗甲基苯丙胺片剂和约4克甲基苯丙胺给肖毅，收取现金2300元;2018年7月13日凌晨5时许，被告人姜正树在泸州市江阳区××街××胺片剂和约8克甲基苯丙胺给肖毅，分两次以现金及微信转款方式共收取4500元。2.被告人姜正树、任政贩卖毒品的事实：2018年7月16日中午，被告人任政乘车从云南省威信县到泸州市龙马潭区，入住姜正树为其预订的龙马潭区××宾馆Ａ6108号房间。期间，被告人任政电话居间联络被告人姜正树向雷姓男子（身份待核实）购买毒品。17日13时许，被告人姜正树来到Ａ6108号房间将11万元现金交给被告人任政后，被告人任政随即到沱三桥万象汇旁公园将所购毒品带回酒店。13时40分许，民警在酒店房间将二人抓获，现场缴获甲基苯丙胺片剂6000颗，净重556.39克；从被告人姜正树身上查获甲基苯丙胺净重2.57克，扣押现金5450元。3.被告人肖毅贩卖毒品的事实：被告人肖毅在泸州市龙马潭区××路××号××酒店，分别于7月15日凌晨向文某贩卖10颗麻黄素及少量冰毒，收取现金550元；于7月16日上午以1100元价格向文某贩卖20颗麻黄素和2克冰毒；同日下午向文某贩卖30颗麻黄素和1克冰毒，两次共收取毒资2050元。7月17日，被告人肖毅从××酒店409房间更换至517房间住宿，被告人郑大千按肖毅安排将409房间内吸毒工具及毒品拿到自己川ＥＫ××××车内放置。当日15时许，民警在517房间内将肖毅和郑大千抓获，从被告人郑大千川ＥＫ××××车上查获甲基苯丙胺净重10.1克、甲基苯丙胺片剂78颗净重7.35克及吸毒工具等。 原判认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕证、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、称量笔录、抽样笔录、提取笔录、现场及扣押毒品照片、毒品称量抽样照片、抓获搜查照片、情况说明、抓获经过、鉴定意见通知书、鉴定委托书、检定证书、检材／样本情况、刑事判决书、（泸市）公（物）鉴（ＤＮＡ）字［2018］290号法庭科学ＤＮＡ鉴定书、（泸市）公（物）鉴（理化）字［2018］300号物证检验报告、川正泰司鉴所［2018］精鉴字第240号司法鉴定意见书、检测样本提取笔录、现场检测报告书、接受证据材料清单、微信截图、手机微信转账记录及二维码照片、手机银行交易记录、调取证据通知书、通话清单、被告人户籍资料、银行卡交易明细，证人文某、汪某、李某、黄某、罗某、曾某、张某、王某、阮某、杜某证言及辨认笔录，被告人姜正树、任政、肖毅、郑大千的供述与辩解及辨认笔录，监控视频资料等。 原判认为，被告人姜正树、肖毅明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人任政居间介绍，促成被告人姜正树与他人进行毒品交易，其行为亦构成贩卖毒品罪。被告人郑大千明知是毒品而持有，数量在10克以上，构成非法持有毒品罪。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》意见，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的数量。故从××宾馆查获甲基苯丙胺片剂应认定为被告人姜正树、任政贩卖毒品数量，从宾馆内查获甲基苯丙胺数量应认定为被告人姜正树贩卖数量。从被告人郑大千车内查获毒品17余克均应认定为被告人肖毅贩卖数量。被告人姜正树、任政贩卖毒品数量超过五十克，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；被告人肖毅贩卖毒品十克以上依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人任政介绍毒品交易对象，对促成交易起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。被告人肖毅、郑大千到案后如实供述，有坦白情节，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第五十九条之规定，判决：被告人姜正树犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产六万元；被告人任政犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金四万元；被告人肖毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金三万元；被告人郑大千犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；被告人姜正树违法所得6800元、被告人肖毅违法所得2600元依法予以追缴，上缴国库；在案扣押毒品及吸毒工具依法予以没收，由扣押机关依法处置。 上诉人（原审被告人）姜正树上诉称：原审判决认定其两次贩卖毒品给肖毅的事实不清，证据不足；原判决认定其通过任政购买6000颗甲基苯丙胺片剂的证据不足。请求二审法院查明事实，依法改判其无罪。 上诉人（原审被告人）任政上诉称：原审法院认定事实不清，证据不足，其和姜正树之间贩卖毒品的事实不成立，其仅仅是居间介绍，不构成贩卖毒品罪；原审定案的证据部分未经法定程序查证属实，非法收集的证据应当予以排除。请求二审法院查明事实，重新定罪量刑。任政的辩护人认为，对上诉人任政构成贩卖毒品罪无异议；任政在侦查阶段的第二、三次供述系非法证据，应当排除；侦查机关讯问笔录形式要件不合法；鉴定的物证无法证明任政为毒品的所有人或持有人，本案有特情介入。综上，原判认定事实不清，任政系从犯、也无犯罪前科，请求对其免除处罚。 原审被告人肖毅、郑大千对原审判决无异议。 四川省泸州市人民检察院认为，根据现有在案证据，完全可以认定上诉人姜正树贩卖毒品给肖毅的犯罪事实；本案并无特情介入，案发客观自然；现有证据能够证实上诉人姜正树为贩卖而购买毒品，上诉人任政介绍、联络他人毒品交易的犯罪事实。一审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，上诉人姜正树、任政的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。 经二审查明的上诉人（原审被告人）姜正树贩毒事实为：2018年7月11日19时许、2018年7月13日凌晨5时许，姜正树分别在泸州市龙马潭区××花园内、泸州市××街，贩卖少量甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺给肖毅。肖毅通过微信转账和现金支付毒资6800元给姜正树。 经二审审理查明的其余事实和采纳的证据与原判一致，予以确认。 关于上诉人姜正树所持原判认定其贩卖毒品证据不足的上诉意见。经查，肖毅多次稳定供述了姜正树两次向其贩卖毒品的事实，且供述的毒品交易细节有微信交易转账记录、微信截图、姜正树的微信二维码截图、肖毅手机转账记录、通话清单、视频监控等在案证据印证，足以认定。姜正树前述上诉意见与本案查明事实不符，不予采纳。 关于上诉人任政及其辩护人所持部分讯问笔录形式要件不合法、任政在侦查阶段所作的第二、三次供述是非法证据，应当予以排除的上诉意见。经查，对任政的讯问均是由两名侦查人员进行，讯问笔录均经任政核对后签名捺印予以确认、公安机关出具的情况说明以及对任政第三次讯问的同步录音录像等，可以证实任政的相关供述材料是合法取得。上诉人任政及其辩护人的相关意见不能成立，不予支持。 关于上诉人姜正树、任政所持原判认定任政向姜正树贩卖毒品的事实错误、证据不足的上诉意见。经查，任政到案后，对其居间介绍姜正树与一雷姓男子交易毒品并可从中获得好处的事实供认不讳；另结合在案监控视频、通话记录、证人证言等证据，能够证实姜正树购买毒品的资金来源、电话联络、交易地点、过程等交易细节，该笔贩卖毒品的事实足以认定。故上诉人姜正树、任政及辩护人所持原审法院认定事实不清、证据不足、存在特情介入等意见均不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）姜正树、原审被告人肖毅明知是毒品予以贩卖，上诉人（原审被告人）任政明知他人实施毒品犯罪为其居间代购代卖，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人郑大千明知是毒品而持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法均应当追究刑事责任。原审综合考虑姜正树、任政、肖毅、郑大千的犯罪事实、归案后的认罪态度，对任政系从犯、初犯等量刑情节已作了充分考虑，在法定量刑幅度内裁量刑罚并无不当。上诉人姜正树、任政及其辩护人认为原判量刑不当的相关辩解、辩护意见不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。四川省泸州市人民检察院的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  雷 刚 审 判 员  李旭东 审 判 员  李瑞亮 二〇二〇年八月十八日 法官助理  邹萌萌 书 记 员  佘 静