成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0106民初6237号 原告：成都市成义行实业有限公司，住所地成都市青羊区青羊横街**。 法定代表人：夏秀珍，执行董事。 委托诉讼代理人：李爱辉，四川恒和信律师事务所律师。 被告：金牛区卅大味火锅店，经营场所成都市金牛区银沙北街****。 经营者：汪鑫，女，1995年8月8日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人：汤洪波，四川明谐律师事务所律师。 被告：吴涛，男，1981年6月16日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：蒋奇，上海段和段（成都）律师事务所律师。 第三人：汪琦松，男，1993年3月31日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 原告成都市成义行实业有限公司（以下简称成义行公司）与被告金牛区卅大味火锅店（以下简称卅大味火锅店）、吴涛、第三人汪琦松返还原物纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告成义行公司的委托诉讼代理人李爱辉，被告卅大味火锅店的委托诉讼代理人汤洪波，被告吴涛的委托诉讼代理人蒋奇，第三人汪琦松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 成义行公司向本院提出诉讼请求：判令1.被告卅大味火锅店、吴涛立即将成都市金牛区××街××号××号土地及房屋（原银沙北街3号附楼，现大味生态火锅经营场所）腾退给成义行公司。2.卅大味火锅店、吴涛从2018年6月起以每月5万元向成义行公司支付房屋占用损失（至起诉时租金为70万元）。3.案件受理费由被告承担。事实和理由：2001年成义行公司从成都市金牛区房地产综合开发总公司处分别购买了成都市金牛区××街××号主楼及附属房屋、土地使用权，2015年1月1日，成义行公司与吴涛签订了《房屋租赁合同》，将银沙北街3号主楼及副楼租赁给吴涛用于酒店、餐饮等经营，租赁期限为2015年1月1日至2030年8月30日止；从2015年1月1日至2017年8月30日房屋租金为每年188万元，从2017年9月1日至2030年8月30日房屋租金在上一年度基础上递增5%；承租方应每6个月向公司支付一次房屋租金。因成义行公司对外负债，成义行公司名下所有的××街××号××楼××层房屋已于2018年5月20日被成都市成华区人民法院对外拍卖，由汪琦松竞拍所得，但银沙北街3号附楼房屋及土地使用权仍属于成义行公司所有。在主楼被处置后，吴涛未向成义行公司缴付附楼的租金，也未将附楼退还成义行公司，且卅大昧火锅店一直非法占用成义行公司所有的银沙北街3号附楼房屋及土地经营餐饮，侵犯了成义行公司的合法权益。成义行公司多次书面要求卅大味火锅店支付租金或腾退房屋，但卅大味火锅店一直未予回应。经调查，原银沙北街3号附楼房屋现登记门牌号为××街××号××号，由卅大味火锅店非法占有经营。为维护原告合法权益，诉至法院。 卅大味火锅店辩称，1.原告起诉的案由错误，本案的案由应为租赁合同纠纷。2.卅大味火锅店现使用的房屋系以租赁的方式合法取得，卅大味火锅店应当向自己的上家支付租金，没有向原告支付租金的义务。3.从原告起诉的内容来看原告主张的标的物与卅大味火锅店租赁的房屋不是同一的，综上，请法院驳回原告对卅大味火锅店的诉讼请求。 吴涛辩称，自己不是房屋的实际占有人和使用人，不应承担返还的责任。案涉房屋是汪琦松拍卖取得，原告已经丧失所有权，无权要求返还。请法院驳回原告的诉讼请求。 汪琦松述称，与卅大味火锅店、吴涛的意见一致，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2001年11月7日，售房人（甲方）成都市金牛区房地产综合开发总公司与购房人（乙方）成义行公司签订《成都市商品房买卖（预售）合同》，约定将外光荣小区××街××号××楼（建筑面积1864平方米）出售给乙方。2004年12月30日，成义行公司登记为成都市金牛区××街××号××楼（建筑面积1864平方米，权0812895）权利人。 2002年1月7日，甲方成都市金牛区房地产综合开发总公司与乙方成义行公司签订《转让土地协议》，载明乙方于2001年4月购买甲方位于光荣村二组的综合楼一幢，因规划调整，该幢楼旁新增边角地约1亩，为便于乙方今后配套、完善该综合楼附属设施，甲方同意在统征的光荣村二组内转让该地约1亩征地（见附图中所确定的范围）给乙方，附图中所确定的范围以最后规划设计部门认定的范围为准，甲方转让给乙方的该块土地的价格为包干价，共计80万元，等等。 2015年1月1日，出租方成义行公司与承租方吴涛签订《房屋租赁合同》，约定将××街××号主楼带附楼（附楼警用地址为××街××号附1号，以下称案涉房屋）出租给乙方使用，有效期为2015年1月1日起至2030年8月30日止，其中包含8个月免租期。2015年1月1日至2016年8月30日期间,每年房屋租金为188万元。2017年9月1日至2030年8月30日期间，每年房屋租金以上一年度租金金额5%递增。如旁边附楼（1-2层）因政府拆除，则甲方减少房租每年60万。等等。 2018年6月，因成义行公司未履行生效法律文书确定的义务，成都市成华区人民法院对成义行公司名下位于成都市金牛区××街××号××层房屋强制执行，并下达执行裁定书，裁定成都市金牛区××街××号××层房屋（权0812895）所有权归汪琦松所有。庭审中，吴涛陈述其于2018年9月30日将银沙北街3号主楼及附楼（即案涉房屋）一并交付给汪琦松，其与成义行公司的租赁合同实际已解除。 2018年10月20日，出租人（甲方）汪琦松与承租人（乙方）汪鑫（卅大味火锅店的经营者）签订《租赁合同》，约定将成都市金牛区××街××号××楼出租给乙方，租期自2018年11月1日至2028年10月31日止。2018年11月1日至2018年12月31日免租金。第一年租金为83300元，2019年11月1日至2023年10月31日，每年房租为10万元，此后五年每年在10万元的基础上增加1万元。庭审中，汪琦松陈述将案涉房屋一并交付给卅大味火锅店占有使用。 另查明，2020年1月21日，成都市公安局金牛区分局营门口派出所出具《情况说明》：“金牛区营门口辖区银沙北街‘大味火锅’现在经营所在的建筑物未按规定申报门牌号，为了便于公安机关的管理，警用地址为××街××号附××号。” 上述事实，有《成都市商品房买卖（预售）合同》、《转让土地协议》、《房屋租赁合同》、执行裁定书、《租赁合同》、《情况说明》，当事人陈述以及庭审笔录等在案为证，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国物权法》第二百四十五条第一款规定：“占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。”该条款赋予了占有人请求无权占有人返还原物、赔偿损失的请求权。成义行公司系案涉房屋及土地的占有人。2015年1月成义行公司将案涉房屋以及成都市金牛区××街××号××楼出租给吴涛。吴涛据此取得对案涉房屋的占有、使用。2018年6月，因成义行公司未履行生效法律文书确定的义务，成都市成华区人民法院对成义行公司名下的成都市金牛区××街××号××楼强制执行，汪琦松拍买购得成都市金牛区××街××号××楼所有权。随后吴涛将成都市金牛区××街××号××楼及案涉房屋交付给汪琦松。2018年10月，汪琦松与卅大味火锅店签订租赁合同，将案涉房屋交付给卅大味火锅店占有使用。由于汪琦松既非案涉房屋的所有权人，亦非有权占有人，故卅大味火锅店占有使用案涉房屋及土地亦缺乏依据，构成无权占有，依法应当返还给成义行公司，并赔偿相应房屋占用损失。因当事人未举证同地段同类房屋的租金标准，故参照成义行公司与吴涛约定的租金标准【成义行公司与吴涛在租赁合同中约定：“如旁边附楼（1-2层）因政府拆除，则甲方减少房租每年60万”。该附楼即本案案涉房屋】计算。成义行公司诉请支付2018年6月起至起诉时（成义行公司于2020年6月2日提起本案诉讼）的房屋占用损失70万元，系当事人处分自己的权利，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”之规定，予以确认。 因成义行公司选择行使占有保护请求权，未选择违约责任，而吴涛现未占有使用案涉房屋，故对成义行公司要求吴涛返还案涉房屋、赔偿损失，不予支持。 依照《中华人民共和国物权法》第二百四十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、金牛区卅大味火锅店应于本判决生效之日起三十日内将位于成都市金牛区××街××号××号房屋及该房屋占用范围内的土地腾空后，返还给成都市成义行实业有限公司； 二、金牛区卅大味火锅店应于本判决生效之日起十日内向成都市成义行实业有限公司支付房屋占用损失70万元； 三、驳回成都市成义行实业有限公司的其他诉讼请求。 如果金牛区卅大味火锅店未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费525元，由金牛区卅大味火锅店负担（此款成都市成义行实业有限公司已垫付，金牛区卅大味火锅店在本判决生效之日起十内支付给成都市成义行实业有限公司）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  舒旭东 二〇二〇年八月五日 书记员  刘承佳