山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0211民初7281号 原告：山东集兴能源有限公司，住所地山东省济南市高新区。 法定代表人：盛春亮，该公司董事长。 委托代理人：朱爱凤，山东兴震律师事务所律师。 委托代理人:卢华,山东兴震律师事务所律师。 被告一：青岛蓝鲲投资管理有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：单军，该公司执行董事。 被告二：单军，男，汉族，1973年2月6日出生，住山东省济南市市中区。 被告三：王锐，男，汉族，1979年1月11日出生，住山东省济南市市中区。 委托代理人：邓鹏，山东康桥事务所律师。 被告四：谯英石，男，汉族，1986年12月29日出生，住山东省济南市市中区。 委托代理人：邓鹏，山东康桥事务所律师。 原告山东集兴能源有限公司（以下简称集兴能源公司）诉被告青岛蓝鲲投资管理有限公司(以下简称青岛蓝鲲公司)、单军、王锐、谯英石股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告山东集兴能源有限公司的委托代理人朱爱凤、卢华、被告王锐、谯英石的委托代理人邓鹏到庭参加诉讼，被告青岛蓝鲲公司、单军经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已缺席审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告一向原告缴付1000.8万元出资款及违约金(违约金以被告一未缴出资数额为基数，自2020年1月1日起至本判决生效之日止，按照日万分之六计算)；2、判令被告一支付原告因实现债权而支出的律师代理费201045元；3、判令被告二、三、四以750万元为限对被告一的以上债务承担连带保证责任；4、本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由:2018年2月，被告一及原告其他三股东签署《山东集兴能源有限公司章程》和《山东集兴能源有限公司合资协议》，约定被告一认缴出资额1251万元，于2019年12月31日前全部缴清，被告二、三、四出具承诺函，对被告一向原告的750万元出资义务、违约责任等承担无限连带保证责任。截止目前，被告一仍有1000.8万元出资未缴纳。自2019年以来，原告公司经营陷入严重困难，虽原告多次书面要求被告一履行出资义务，但被告一均以无实缴能力、未到期等为由拒绝。为维护原告及债权人合法权益，特根据《公司法》等相关法律规定向贵院提起诉讼，望判如所请! 被告王锐、谯英石共同辩称，原告要求被告三、四承担责任，没有事实和法律依据。首先，承诺函并非被告三、四的真实意思表示，被告三、四对其真实性有异议；其次，根据《担保法》的规定，担保合同是主合同的从合同，原告所依据的主合同是《山东集兴能源有限公司合资协议》，该合资协议的四方主体中并没有原告，原告要求被告三、四承担担保责任没有法律依据。 被告青岛蓝鲲公司、单军未出庭应诉，亦未提交书面答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院确认事实如下: 原告山东集兴能源有限公司于2017年6月12日注册成立，庭审中原告提交的《山东集兴能源有限公司章程》显示，山东集兴能源有限公司注册资本5000万元人民币，股东为山东高速物资集团总公司（以下简称山东高速物资集团）、山东泰安交通运输集团有限公司（以下简称泰安交运公司）、山东帮客投资集团有限公司（以下简称山东帮客公司）、青岛蓝鲲公司，其中，股东青岛蓝鲲公司认缴出资1251万元，认缴占比25.02%，出资时间为2018年6月30日前缴纳20%，剩余出资于2019年12月31日前缴清。 2018年2月，被告青岛蓝鲲公司与案外人山东高速物资集团、泰安交运公司、山东帮客公司共同签订《山东集兴能源有限公司合资协议》，协议约定上述协议签订方决定在集兴能源公司基础上对其进行改组。原集兴能源公司注册资本为2000万元，山东帮客公司认缴1000万元，持股50%；青岛蓝鲲公司认缴1000万元，持股50%。协议四方同意对集兴能源公司进行增资，增资方式为山东高速物资集团增资1999万元，泰安交运公司增资750万元，青岛蓝鲲公司增资251万元。增资完成后，集兴能源公司的注册资本调整为5000万元。具体增资方式，山东高速物资集团、山东帮客公司、泰安交运公司自集兴能源公司依照本协议取得变更后的营业执照(按照本协议完成注册资本及股东的变更)之日起6个月内实际缴纳出资，按照认缴数额缴纳出资即可。青岛蓝鲲公司自集兴能源公司依照本协议取得变更后的营业执照之日起6个月内实际缴纳认缴出资1251万元的20%，即251万元。集兴能源公司依照本协议取得变更后的营业执照之日起6个月后，各股东方再实际缴纳所认缴出资时，其出资额应以实际缴纳出资时集兴能源公司的评估结果为基础进行计算，如集兴能源公司届时评估值高于注册资本，则应以评估值乘以拟实际缴纳所认缴出资对应的股权比例所得金额作为应向集兴能源公司缴纳的出资额(多缴纳的出资不影响集兴能源公司的注册资本及全体股东的持股比例)，如评估值低于注册资本，则应按照原认缴出资金额缴纳出资。同时，各股东方同意青岛蓝鲲公司为管理团队代表，管理团队的所有自然人出具承诺函（附件1）对青岛蓝鲲公司作为股东的出资履约义务，以750万元为限承担连带担保责任，在两年出资缴纳期限内(即按照本协议完成注册资本及股东的变更并领取营业执照之日起两年内)，蓝鲲资本的实缴出资额不得低于750万元。另协议认缴情况约定，增资后青岛蓝鲲公司认缴出资1251万元，认缴占比25.02%，出资时间为2018年6月30日前缴纳20%，剩余出资于2019年12月31日前缴清。违约责任约定，协议各方未按照协议的规定完成出资，应向其他各方及合资公司承担违约责任，在完成出资之前，违约方应以未缴纳数额为基数，按照每日万分之六的标准向其他各方支付违约金，协议各方违反协议的其他约定，应赔偿守约方的所有损失。争议的解决约定，因本协议引发的，或者与本协议有关的争议，协议各方应首先友好协商解决。协商不成，提交合资公司住所地法院诉讼解决，由此而产生的诉讼费、律师费等实际支出的费用，由败诉方承担。协议附则约定承诺函、财产及资料清单构成协议附件，系协议组成部分。 2018年2月9日，被告单军、王锐、谯英石分别出具承诺函，三被告承诺自愿为青岛蓝鲲公司在集兴能源公司取得变更后营业执照之日起两年内通过货币方式向山东集兴能源有限公司实缴出资750万元的出资义务及《山东集兴能源有限公司合资协议》中所约定的对应的违约责任向山东集兴能源有限公司及其他股东承担无限连带保证责任。该责任承担不以届时承诺人是否系管理团队成员为前提。保证担保的范围包括上述本金、违约金及实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等)。保证期间为上述出资期限届满之日起两年止，如出资期限廷长的，经保证人同意，保证期间至重新约定的出资履行期限届满之日起两年止。 查明，集兴能源公司于2018年2月11日按照上述合资协议变更注册资本及股东并领取营业执照。 2018年7月30日，被告青岛蓝鲲投资管理有限公司向原告缴纳出资款250.2万元，至今尚有1000.8万元未出资。 诉讼中，被告王锐、谯英石认为承诺函中的“王锐”“谯英石”签字并非本人所签，并申请对其进行鉴定，本院依法委托后因申请人未交纳鉴定费用，鉴定工作无法进行，鉴定机构将案件退回我院。 本院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。本案中，原告集兴能源公司公司章程规定公司股东青岛蓝鲲公司认缴出资1251万元，出资时间为2018年6月30日前缴纳20%，剩余出资于2019年12月31日前缴清，后被告青岛蓝鲲公司向原告缴纳出资款250.2万元，至今尚有1000.8万元未出资，原告主张被告青岛蓝鲲公司向其缴付剩余出资款1000.8万元，证据确凿，理由充分，本院予以支持。被告青岛蓝鲲公司与案外人山东高速物资集团、泰安交运公司、山东帮客公司共同签订《山东集兴能源有限公司合资协议》，约定协议各方未按照协议的规定完成出资，应向其他各方及合资公司承担违约责任，在完成出资之前，违约方应以未缴纳数额为基数，按照每日万分之六的标准向其他各方支付违约金，该约定系各方真实意思表示，不违反法律及行政法规规定，被告青岛蓝鲲公司违反协议约定的按期出资义务，构成违约，原告主张其按照协议约定以未缴出资款1000.8万元为基数，自2020年1月1日起至本判决生效之日止，按照日万分之六计算支付原告违约金，本院予以支持。被告单军、王锐、谯英石出具承诺函，自愿为青岛蓝鲲公司在集兴能源公司取得变更后营业执照之日起两年内通过货币方式实缴出资750万元的出资义务及合资协议中约定的违约责任向集兴能源公司承担违约责任，故在被告青岛鲲鹏公司已出资250.2万元的情况下，被告单军、王锐、谯英石应以499.8万元为限对被告青岛鲲鹏公司的出资义务及违约金（以499.8万元为基数，自2020年2月12日起至本判决生效之日止，按照日万分之六计算）承担连带保证责任，三被告承担保证责任后有权在承担责任的范围内向被告青岛鲲鹏公司追偿。原告主张被告青岛蓝鲲公司支付律师费201045元，其仅提交委托代理合同，不能证明其律师费实际支出，故本院不予支持。被告王锐、谯英石辩称原告依据合资协议向其主张权利不符合合同相对性，两被告系向原告公司股东出具承诺，而未向原告出具承诺，本院认为，合资协议及两被告出具的承诺函中为第三人即本案原告设定利益，原告对此享有独立的请求权，两被告辩称无事实和法律依据，本院不予采纳。 被告青岛蓝鲲公司、单军经本院合法传唤无正当理由未出庭应诉，视为对原告主张的抗辩放弃并承担举证不能及对其不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，缺席判决如下： 一、被告青岛蓝鲲投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东集兴能源有限公司出资款1000.8万元； 二、被告青岛蓝鲲投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东集兴能源有限公司违约金（以1000.8万元为基数，自2020年1月1日起至本判决生效之日止，按日万分之六计算）； 三、被告单军、王锐、谯英石以499.8万元为限对上述第一项债务及违约金（以499.8万元为基数，自2020年2月12日起至本判决生效之日止，按照日万分之六基数）承担连带清偿责任，承担责任后有权在承担责任的范围内向被告青岛蓝鲲投资管理有限公司追偿； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41527元,减半收取20763.5元，由原告承担409元，由被告青岛蓝鲲公司承担20354.5元；保全费5000元，由被告青岛蓝鲲公司承担，被告单军、王锐、谯英石对上述诉讼费用承担连带清偿责任。 如不服本判决，应在判决书送达之日起15日内通过网上上诉（登录山东法院电子诉讼服务平台，登录地址：lsfwpt.sdcourt.gov.cn:7865），并向本院递交书面上诉状正本1份，按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。逾期未缴纳上诉费的，视为未上诉。 判决生效后，权利人申请强制执行的期限为2年。 审判员  熊敏 二〇二〇年八月三日 法官助理陈仁帅 书记员刘灿