西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初15574号原告：陕西华新康民健康管理有限公司，统一社会信用代码：91610103MA6UWYMQ5F，住所地：陕西省西安市碑林区。法定代表人：刘津，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵晓东，陕西韬达律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹菲，陕西韬达律师事务所律师。被告：西安卧龙网络科技有限公司，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX4091，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：张建新，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晏，陕西润海律师事务所律师。委托诉讼代理人：张欢，女，汉族，1996年4月26日出生，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，籍住陕西省渭南市，现住西安市雁塔区，系该公司员工。原告陕西华新康民健康管理有限公司与被告西安卧龙网络科技有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西华新康民健康管理有限公司委托诉讼代理人赵晓东、曹菲，被告西安卧龙网络科技有限公司法定代表人张建新及其委托诉讼代理人张欢、 刘晏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西华新康民健康管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原被告签订的《网络推广服务商务合同》和《补充协议》。2、被告向原告返还服务费用20万元以及相应的利息4132.26元（按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自付款之日起算至实际返还之日，暂计算至起诉之日）。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月14日，原被告签订了《网络推广服务商务合同》，约定由被告为原告做网络推广。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付了服务费用20万元，但被告并未履行合同义务。2019年2月16日，双方签订《补充协议》对《网络推广服务商务合同》的相关内容予以细化，补充协议签订后，被告仍未履行合同义务，致使原告合同目的不能实现。被告的违约行为，给原告造成了巨大的损失，无奈，原告根据相关法律规定以及双方的合同约定，依法诉至法院，请求判如所请。被告西安卧龙网络科技有限公司辩称，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。理由如下：一、双方签订《网络推广服务商务合同》及补充协议后，被告公司完全按照合同约定向原告公司提供包括万词引流等网络推广服务，被告公司严格按照合同约定发布原告公司广告推广，且定期向原告公司发送推广数据汇总报告，以便原告公司及时掌握推广状况，因此，被告公司不存在任何未履行合同义务或其他违约的情形。依据合同第四条第4.6项约定：原告公司应向被告公司提供推广服务所需文字、图片等所有资料。因原告公司拒绝提供相关的资料文件，导致被告公司无法在相关网站及营销平台上及时更新推广内容并进行品牌包装的法律后果应当由原告公司自行承担。二、原告公司要求解除合同及补充协议无合同约定及法律规定，依法应予驳回。首先，《网络推广服务商务合同》及补充协议均未约定原告公司享有单方解除权。其次，在被告公司完全依据合同约定履行义务且积极进行广告推广的情况下，不存在《合同法》第九十四条规定的任何情形。所以原告公司既无约定解除权，亦无法定解除权，其无权要求解除合同及补充协议。原告公司2019年5月28日已经向被告公司发出解除合同通知函，在本次诉讼中原告公司仍然要求解除合同及补充协议，原告公司应当诉请确认案涉合同及补充协议已经解除，而非诉请解除案涉合同及补充协议。三、原告公司要求被告公司返还服务费20万元及相应利息于法无据。被告公司自2019年1月18日开始至今，依据双方约定持续严格履行合同及补充协议。未全面履行的条款均因原告公司一方没有如约提供配合义务而致，其不利法律后果应当由原告公司自行承担。被告公司的履约行为并未给原告公司造成损失,反而因被告公司提供的推广宣传服务获利。在案涉合同及补充协议合法有效，且完全能够继续履行的情况下，若原告公司单方解除合同则应自行承担法律后果。因此，原告公司要求被告公司返还服务费20万元及相应利息无任何法律规定及事实依据。四、原告公司应当依约向被告公司返还保证金。依据合同第3条3.2项约定：保证金由原告公司根据被告公司每月数据的达标率进行返还；第四条第4.9项约定：原告公司应当将11万元的保证金按照每月9100元的标准向被告公司进行返还；第4.16项约定：如原告公司未在指定期限内支付应付月度保证金，应承担20%的滞纳金。自双方签订合同至今，被告公司严格履约，但原告公司违约至今未向被告公司返还任何保证金。故原告公司应当按时足额向被告公司返还保证金。针对该项权利，被告公司另行主张。综上，被告公司已经严格履行合同义务，原告公司要求解除合同及补充协议，并要求返还服务费的诉讼请求无任何合同及法律依据，依法应予驳回。经审理查明：2018年12月13日，被告公司总经理张建新通过微信聊天向原告公司总经理冯某某问道“冯总，有点小紧张，不知道老板那种性格。明天可以签合同吗？也算是初步预定。”2018年12月14日，被告西安卧龙网络科技有限公司（以下简称西安卧龙公司）在原告公司现场讲解《网络营销策划方案》（以下简称《策划方案》），该《策划方案》具体包括卧龙网络简介、新闻营销、企业口碑、万词引流、官网SEO及百度百科维护更新、合作流程方式、合作客户见证、服务效果评估、服务报价明细九个方面。当日，原告陕西华新康民健康管理有限公司（以下简称华新康民公司）与被告签订《网络推广服务商务合同》（合同编号：Y2018034602）（以下简称《网络推广服务商务合同》），该《网络推广服务商务合同》有甲方（注：原告）法定代表人刘津、委托代理人冯某某签名和乙方（注：被告）法定代表人张建新、委托代理人张欢签名,并且原被告均加盖了合同专用章，该合同约定：“一、合作概况 1.1品牌包装：包含通过医疗行业相关新闻站点布局，提升品牌形象；品牌口碑及行业相关知识布局，提升品牌可信度；1.2万词引流：通过搜索引擎移动端+PC端进行关键词自然排名布局，点击不扣费；1.3运维服务：乙方以电子邮件形式为甲方汇报工作情况和推广状况，上门展示一个阶段的效果汇总，网络展现情况；1.4精准获客：通过大数据及三大运营商AI人群分析及隐藏式联系电话100个潜在客户信息。二、服务期限 2.1乙方提供的服务自合同签订后，系统开通日期算起后的一年。三、合同价格及支付方式 3.1本合同价款为：人民币：叁拾壹万元整（大写）¥310000元。3.2付款方式：合同签订之日起三日内，甲方需一次性支付乙方20万元人民币（大写贰拾万圆整）作为推广项目启动资金，剩余11万元人民币（大写拾壹万元整）作为保证金。甲方在向乙方支付推广费用时自行扣除。保证金由甲方根据乙方每月数据的达标率进行返还。3.4支付方式采用：转账。四、双方的权利义务 （一）甲方的权利义务4.1双方合同签订之日起甲方需在2个工作日内交付乙方推广费用的3%作为定金，其余款项在甲方正式启动推广时一次性结清。4.3甲方作为广告委托方，按照广告法相关规定向乙方提供以下文件，并承诺文件真实、合法、不违反现行法律规定：（1）营业执照或其他生产、经营资格证明文件。4.4甲方有权检查乙方服务内容，乙方服务内容如与本合同约定不符合时，甲方有权要求乙方限期改正，如甲乙双方对服务细节发生分歧，应本着友好协商的态度解决。4.5甲方应按照合同约定的金额和方式支付合同价款。4.6甲方应向乙方提供推广服务所需文字、图片等所有资料，并保证其真实性、合法性。4.7甲方如需更改网络推广内容，需提前日与乙方确定更改内容，并以匹配乙方发布要求的形式交付内容。4.8鉴于甲方与乙方签署本协议起，乙方在对合同条款已做明确了解的情况下，为保证其在承诺的履行义务得到切实履行，乙方愿意按本协议约定向甲方提供保证金。4.9保证金返还乙方方式：金额9100元/月。当月达成关键词布局总数5千以上，展现量不低于1W+，访问量不低于500次；当月完成情况低于50%，甲方有权扣除乙方当月所有保证金；当月完成情况达到80%，甲方有权扣除乙方当月保证金的20%；当月完成情况达到100%，甲方应在3—5个工作日内返还乙方当月所有保证金。4.10通过大数据及三大运营商AI人群分析及隐藏式联系电话提供100个潜在客户信息转化。（二）乙方权利和义务4.11乙方承诺已经获得必要的许可和授权，具有合法的广告发布资格，可以按本合同约定为甲方提供推广服务。4.12推广服务期间，乙方要及时采取有效措施维护甲方所推广信息，保障所推广的内容稳定、正常地显示。如遇不可抗力（如网络中断等）导致甲方推广信息不能部分或全部展示时，乙方应及时通知甲方。4.14乙方基于其专业推广服务方地位，对甲方提供的广告样稿内容及其表现形式应尽职审核，如有内容不符合法律规定的，或者规格不符合技术标准的，应当及时告知甲方并向甲方提出修改要求。甲方应在广告发布日之前，将修改后的样稿交给乙方。4.15乙方负责对网络技术维护人员和甲方技术维护人员进行必要的技术培训，并提供相关的技术支持。4.16如甲方未在指定期限内支付应付乙方月度保证金，甲方应承担20%的滞纳金。六、通讯联络、送达 6.1本合同需要双方确认的内容，由专人负责：（1）甲方负责人为：冯某某，职务市场部经理；（2）乙方负责人为：张欢，职务项目经理。6.2在本合同执行中需要双方审慎认可的资料变更、通知和违约情况均应以书面形式送达。”，并手写“附加条款一：乙方发布的所有文案内容须通过甲方审核确认。根据各平台发布规则，如因特别情况不能发布的相关内容，乙方修改完毕需再次向甲方确认后，方可发布。乙方若私自发布或未及时与甲方沟通，所造成甲方推广延误及一切损失，甲方有权扣除乙方相应保证金。修改的最终版以邮箱方式发送甲方确认。”2018年12月14日，原告向被告总经理张建新中国银行XXXXXXXXXXXXXXX4087账号中转账6000元，并摘要载明“张建新4087代付网络推广预付款”。2019年1月16日，原告向被告中国银行西安高新路支行103647315788账号中转账194000元，并摘要载明“网络营销推广一年费用”。被告承认原告分两次共计向其转款200000元。2019年2月16日，原告与被告签订《补充协议》，有甲方（原告）华新康民公司、乙方（被告）西安卧龙公司加盖合同专用章，该协议约定：“1、关于万词引流，在保证原合同约定的工作量布词外（泛词布局数5千以上，展现率不低于1W+），万词引流2、3、4月份核心关键词上线率达到如下标准：2月份，前缀‘华新康民’10个，前缀‘泰国康民国际医院’5个，核心泛词2-3个；3月份，前缀‘华新康民’20个，前缀‘泰国康民国际医院’10个，核心泛词4-6个；4月份，前缀‘华新康民’30个，前缀‘泰国康民国际医院’20个，核心泛词7-9个。备注：（1）以上核心关键词个数为每月递增的总个数，不再累加；（2）核心关键词需甲方提供后经过乙方进行评估验证，如核心关建词不合适，乙方提出后，甲方当日予以调整（关键词见附件)：2、万词引流服务周期从2019年2月17日开始计算，根据第1条标准，如乙方2、3、4月中出现核心关键词未达标月份，万词引流服务则按照未达标月份自动顺延服务时间。顺延期内万词引流所产生的所有费用由乙方承担。3、其他条款按照原《网络推广服务商务合同》继续履行。”原告总经理冯某某与被告总经理张建新的《微信聊天记录》截图载明，2019年3月21日，冯某某问道“那这样，你不用给我1万条，你们自己做初步筛选，给我100个需求客户信息就行”并再次问道“后面如果再有人，能不能增加”，张建新回复“我问下”并随后回复“可以加”；2019年4月1日，冯某某问道“张总，今天4月1日了”、“之前承诺的事呢？”、“还有说的上周三、四给的数据呢？”，张建新回复“冯总，后来那边老总给我说，获取不到数据，他们实现不了，也是卖概念呢。明天我找冯总。上午时间，沟通下解决方案。时间可以吗？”。冯某某回复“张总，你是在跟我开玩笑吧？21号到今天11天了，我不问你，你不跟我说这个情况是吗？你现在告诉我要跟我沟通解决方案？”、“第一，我明天上午没时间，我忙着呢。第二，解决方案你自己想，想好了你给我方案”“这事情本来就跟我没什么关系吧，是你们承诺的，承诺的事情又做不到？”、“你们这诚信问题不是一两天了！”、“为什么每次都是这样，出现问题不反馈，不解决！”。原告2019年5月28日向被告出具的《解除合同通知函》载明：“因贵司无法履行>内所有服务条款，经我司决定解除与贵司服务合同”。2019年5月29日，原告向被告发送该《解除合同通知函》。被告2019年6月4日向原告出具的《商务函》其中载明“贵司现提出单方解除合同，我司特此明确表示不予同意”。以上事实，有《微信聊天记录》、《网络营销策划方案》、《网络推广服务商务合同》、《补充协议》、《支付记录》、《华新康民阶段服务报告2月份报告总结》、《华新康民阶段服务报告3月份报告总结》、《华新康民阶段服务报告4月份报告总结》、《3、4月报告总结检索网址检索截屏》、《致西安卧龙网络科技有限公司》、《华新康民重点词.12.11排名870.xlsx》检索录屏及截屏说明、《华新康民试管.12.11排名50747.xlsx》检索录屏及截屏说明、《华新康民项目运营群》聊天记录、《解除合同通知函》、《商务函》、当事人陈述和庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为本案的定案依据。本院认为：原、被告签订的《网络推广服务商务合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不具有法律所规定无效的其他情形，故该合同对原被告具有法律约束力，均应以此享有权利履行义务。被告作为网络推广服务方，应当按照合同约定履行义务。被告辩称已按照合同约定履行义务，并提供《华新康民万词引流表》、《华新康民阶段服务报告》、《华新康民项目运营微信群截屏》、《华新康民重点词/试管排名》证明被告自2019年2月至今仍持续为原告按照合同约定的服务。但原告对被告以上证据均不认可。其理由如下：一、原告认为被告提供的2月份《华新康民万词引流表》为被告自制表单，无法真实反映被告履行的万词引流数据量。但被告未能提供证据对该《华新康民万词引流表》及其记载数据来源及形成过程进行证明,故对该《华新康民万词引流表》证据,本院不予采信。二、原告认为被告提供的3、4月份《华新康民阶段服务报告》为虚假检测数据，其显示数据不能反映被告已提供网络推广服务，并提供《3、4月报告总结检索网址检索录屏及截屏说明》证明其在2019年12月12日对3、4月份《华新康民阶段服务报告》中检测地址进行查询，查询结果均一致显示“公司名称：陕西华新康民健康管理有限公司，企业问答：139个，关键词数：523276个，新闻：7条，查询日期：2019年5月31日，本月累计展现量：26939次，推广地址：http://www.sxkangmin.com,本月累计浏览量：3423次”。被告再次辩称不存在虚假检测，出现链接及数据高度一致的原因是后面生成数据覆盖造成的，但被告未提供任何证据证明链接及数据高度一致的原因是数据覆盖导致的。同时亦未提供证据对《华新康民阶段服务报告》的来源及形成过程的真实性予以佐证。故对被告提供的《华新康民阶段服务报告》证据，本院不予采信。三、原告认为被告提供的《华新康民项目运营微信群截屏》不能证明被告已按照合同约定的“运维服务”内容履行义务。同时原告提供《华新康民阶段服务报告》、《致西安卧龙网络科技有限公司》及邮件截图和《华新康民项目运营群》微信聊天记录截图证明被告仅通过电子邮件向原告总经理冯某某提供2月、3月、4月份工作情况汇报，并且原告通过发函及微信群聊天方式向被告告知不认可其提供的网络推广服务但被告并未反馈解决。被告再次辩称直至第一次开庭前其都持续向原告汇报，但被告提供《华新康民项目运营微信群截屏》仅能证明其通过微信发送方式向原告发送文件，且未提供证据证明就微信送达的汇报方式与原告达成合意，所以其汇报方式不符合《网络推广服务商务合同》中约定的以电子邮件向原告汇报工作情况和推广状况的形式。由于被告亦未提供证据证明其向原告发送微信汇报文件的原始数据载体及该原始载体来源，故导致法院无法对该截屏内容的真实性进行判断。所以根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（四）存有疑点的视听资料、电子数据。”之规定，所以对被告主张履行“运维服务”的辩称意见，本院依法不予采纳。四、原告认为被告提供的《华新康民重点词/试管排名》无法证明被告已提供“万词引流”服务。理由为：原告提供《华新康民重点词.12.11排名870.xlsx》检索录屏及截屏说明、《华新康民重点词.12.11排名50747.xlsx》检索录屏及截屏说明、《卧龙公司汇报邮件随机检索录屏》检索录屏及截屏说明证明该《华新康民重点词/试管排名》检索录屏显示“404”界面或不相干的网站及链接无法跳转至2019年1月21日往来邮件中双方确认的“万词引流”推广网址。被告再次辩称检索链接录屏显示404及链接无法跳转是因原告拒绝提供素材及拖欠保证金所以被告通过第三方公司关闭了万词引流端口的结果，并提供涿鹿华创网络科技有限公司出具的《情况说明》及《证明》证明。但该《情况说明》、《证明》属于书面形式的证言，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条第一款：“证人确有困难不能出庭作证，申请以书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证的，应当向人民法院提交申请书。申请书中应当载明不能出庭的具体原因。”之规定，涿鹿华创网络科技有限公司作为本案证人应当出庭接受质询，在其未向本院提交确有困难不能出庭作证的申请书的情况下而未出庭作证并接受质询。所以该《情况说明》、《证明》不能作为认定案件事实的根据，本院对该《情况说明》、《证明》不予采信。并且被告承认原告截止2019年5月下旬前正常配合提供相关资料，而自2019年5月至今被告在原告违约不配合提供资料的情况下为原告提供网络推广服务，并提供《华新康民项目运营微信群截图》证明，但该微信群截图仅显示被告工作人员发送文件，不能证明原告违反合同约定不提供资料。被告亦未提供证据证明其已提供的网络推广服务达到合同约定的返还保证金的条件。根据《网络推广服务商务合同》4.12约定，被告有采取有效措施维护并保障推广内容稳定、正常地显示的义务，所以对被告辩称检索链接录屏显示404及链接无法跳转是因原告拒绝提供素材及拖欠保证金所以被告通过第三方公司关闭了万词引流端口的结果，本院不予采信。故对该《华新康民重点词/试管排名》的真实性，本院不予采信。五、原告认为被告截止合同履行期满仍未按照合同4.10约定的“通过大数据及三大运营商AI人群分析及隐藏式联系电话提供100个潜在客户信息转化”履行义务，并提供原告总经理冯某某与被告总经理张建新的《微信聊天记录》截图证明，该微信截图载明，2019年3月21日，冯某某问道“那这样，你不用给我1万条，你们自己做初步筛选，给我100个需求客户信息就行”并再次问道“后面如果再有人，能不能增加”，张建新回复“我问下”并随后回复“可以加”；2019年4月1日，冯某某问道“张总，今天4月1日了”、“之前承诺的事呢？”、“还有说的上周三、四给的数据呢？”，张建新回复“冯总，后来那边老总给我说，获取不到数据，他们实现不了，也是卖概念呢。明天我找冯总。上午时间，沟通下解决方案。时间可以吗？”。被告辩称该服务系赠送项目可以协商解决，但未提供任何证据证明其已履行“精准获客”服务。故对原告主张被告未履行“精准获客”服务，本院予以采信。因此，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，被告作为提供服务的一方，其收取原告支付的服务费用后，负有依约提供相应服务的义务，但被告提供的证据不足以充分证明其已按照《网络推广服务商务合同》及《补充协议》履行网络推广服务并达到约定的条件，应当承担举证不能的法律责任。故对被告完全按照合同约定履行义务的辩称，本院不予支持。原被告签订《网络推广服务商务合同》及《补充协议》后，被告未按照合同约定全面、真实提供网络推广服务，导致原告在合同履行期间进行网络推广的合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，所以原告享有解除权。故对原告主张解除与被告签订的《网络推广服务商务合同》及《补充协议》的诉讼请求，本院依法予以支持。原告主张被告返还原告向其支付的服务费用200000元并提供《交易明细》及转账截图证明，被告承认收到原告支付200000元服务费。因被告未履行《网络推广服务商务合同》及《补充协议》约定义务导致《网络推广服务商务合同》及《补充协议》被解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，对原告请求被告返还原告向其支付的服务费200000元，本院依法予以支持。虽原告主张被告返还服务费用的利息（按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自付款之日起计算至实际返还之日），但原被告在《网络推广服务商务合同》及《补充协议》中未约定服务费的利息，原告亦未提供其他证据证明原被告就服务费用的利息另行进行约定或达成合意，故原告主张被告支付服务费用的利息的诉讼请求即无事实依据，亦无法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告陕西华新康民健康管理有限公司与被告西安卧龙网络科技有限公司签订的《网络推广服务商务合同》和《补充协议》；二、被告西安卧龙网络科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告陕西华新康民健康管理有限公司服务费200000元；三、驳回原告陕西华新康民健康管理有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4362元，由原告陕西华新康民健康管理有限公司负担96元，被告西安卧龙网络科技有限公司负担4266元。鉴于案件受理费原告已预交，故被告西安卧龙网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内将应承担的案件受理费4266元直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长    王  万  民人民陪审员    王  旭  岭人民陪审员    杨      希 二〇二〇年八月 二十五 日 书  记  员    骆      凡    打印：相丽华       校对：骆  凡      2020年  月  日送达 1