西安市未央区人民法院西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0112民初942号 原告（反诉被告）：西安某某发展有限公司。住所地：陕西省西安市未央区。统一社会信用代码：*************。法定代表人：吕世芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫育斌，西安市未央区谭家法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：蔡某某，男，1988年7月2日出生，汉族，户籍地陕西省山阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX蔡某某。委托诉讼代理人：李为国，陕西克利律师事务所律师。原告（反诉被告）西安某某发展有限公司（以下简称沃锋公司）与被告（反诉原告）蔡某某企业经营权转让合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，被告蔡某某在答辩期内提出反诉，本院予以受理并与本诉合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）沃锋公司的委托诉讼代理闫育斌，被告（反诉原告）蔡某某及其委托诉讼代理人李为国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沃锋公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付所欠原告转让费375000元，违约金200000元，共计575000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2018年11月5日签订了《游泳健身会所转让协议》，约定原告将赛尔·名座游泳健身会所的全部资产及经营权转让给被告；转让费总额为855000元，2018年11月5日前支付480000元，2019年7月31日前支付剩余的375000元；任何一方未按协议履行，向另一方支付违约金200000元。协议生效后，被告按约定于2018年11月15日向原告委托人田鸣鸣的银行账号转入480000元，并向原告的委托人田鸣鸣出具了欠条一张，写明：“本人于2018年11月5日，欠田鸣鸣375000元（叁拾柒万伍仟元整），于2019年7月底返还。蔡某某，XXXXXXXXXXXXXXXXXX,2018年11月5日”。剩余转让费的付款时间到期后，被告没有履行。被告的行为违反了协议的约定，在向原告支付剩余转让费的同时还应支付200000元的违约金。时至今日，经原告多次催要，被告拒绝履行。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。蔡某某针对本诉辩称，请求依法驳回本诉原告的诉请，理由如下：一、没有按时支付37.5万元转让款系其采取的补救措施，防止损失进一步扩大。1、本诉原告隐瞒了重要事实；2、因本诉原告违约在先，没有履行合同确定的义务。二、本诉原告违约在先，不应支持违约金，且其主张的违约金20万元不符合法律规定。1、本诉原告违约在先，没有按照合同约定履行自己相应的义务；2、本诉原告主张的20万元违约金过高。蔡某某向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人向反诉人支付反诉人垫付的挑战卡3万元整；2、判令被反诉人向反诉人支付违约金20万元整；3、被反诉人向反诉人赔偿损失15万元整；4、诉讼费被反诉人承担。事实与理由：2018年11月5日，双方签订了《游泳健身场所转让协议》，但被反诉人隐瞒了客户挑战卡的事实，导致反诉人接收后不断遭到客户的打扰，并向工商部门报案，反诉人收到工商部门多次问询，严重干扰了反诉人的经营，不得已反诉人承诺客户可以办理年卡再冲减这部分费用，致使反诉人损失3万余元。双方合同第五条约定，甲方（原告）陈述与保证该游泳健身会所依法设立、正常经营，不存在涉及任何法律纠纷或行政处罚，如存在相关纠纷，责任由甲方全权负责，与乙方无关。但被反诉人并没有取得高危型体育项目许可证、消防许可证等相关证件，和依法设立明显不符；同时约定甲方有义务协调目标健身游泳会所房屋出租人陕西天竹置业有限公司与乙方另行签订新的房屋租赁合同，以保证乙方对目标健身游泳会所继续长期经营。但被反诉人违约，至今陕西天竹置业有限公司不与反诉人签订新的房屋租赁合同，并不断干扰反诉人的经营；合同约定甲方有义务协助乙方办理目标健身游泳会所相关消防手续，可以继续长期经营。但被反诉人的承诺根本没有履行，没有取得高危型体育项目许可证，导致消防手续至今办不了，也不可能办下来，很显然被反诉人违反了合同约定的义务。且被反诉人与房东签订租房合同时也明确约定消防手续由被反诉人自行办理，因此办理消防手续是被反诉人的义务和责任。也正是由于被反诉人有义务协助办理消防手续的承诺，导致反诉人才签订转让合同，被反诉人明知办不了仍然作出根本不能兑现的承诺，根据合同第7条约定，被反诉人应向反诉人支付违约金20万元整。综上，由于健身游泳会所没有相关手续，被行政部门处罚过，多次停业整顿，导致反诉人损失巨大，签订合同的目的无法实现，被反诉人应承担相应赔偿责任。请求法院依法支持反诉人的反诉请求。沃锋公司针对反诉辩称，请求依法驳回反诉人的反诉请求，理由如下：1、关于挑战卡的相关事宜，反诉人作为店面的接管者而且在双方的转让协议中明确写明反诉人全面了解了会所的现状并认可现状转让，同时反诉人应继续提供被反诉人以前提供的会员服务义务，因此被反诉人已明确告知了反诉人的相关信息，挑战卡作为转让中的一部分，反诉人所述被反诉人隐瞒了挑战卡的事实，不符合转让协议的约定，也不符合双方的交易行为及转让的事实；2、关于健身会所设立的正常经营，不存在涉及任何法律纠纷或行政处罚，其中被反诉人也明确如存在相关纠纷责任由甲方全权负责，与乙方无关，但是，自转让时至本次诉讼前，反诉人并没有通过任何途径及任何渠道向被反诉人反映存在的问题，被反诉人完全可以认为反诉人没有提出应不存在相关纠纷；关于高危型体育项目许可证、消防许可证等相关证件，反诉人在与被反诉人商谈实地查看，及签订转让协议等过程中应对被反诉人转让的健身会所进行了全面的了解，否则反诉人不可能花费80多万元来接收一个实际无法运营的场所，这不符合交易习惯，也不符合人们的认知，而且据被反诉人了解，反诉人之前也一直从事健身行业，因此对于一个专业的健身从业者接手本案所涉及的健身会所应是完全了解的，而且天竹物业大厦的一次消防都没有办理，而被反诉人的二次消防是建立在一次消防的基础之上而且是根据经营的需要来办理的，因此该原因不是被反诉人造成的，被反诉人并不存过错行为也不构成违约；3、被反诉人在转让协议中明确关于反诉人与天竹公司签订房屋租赁合同以及办理消防手续等被反诉人均是协助的义务，协助的前提是由反诉人进行办理，被反诉人并未向反诉人进行过承诺，而且据被反诉人了解，物业公司虽没有与反诉人签订新的房屋租赁合同，但是仍然收取了反诉人支付的租金及相关费用，即便物业公司在合同中写明不得转租，但是通过物业公司的行为表明，已对转租行为进行了许可默认并实际履行，因此本案中被反诉人并不存在违约的情形，不应向反诉人支付违约金；4、反诉人接手后进行了装修并购置了新的健身器材，这是反诉人在其自己经营过程中产生的必要成本，与被反诉人无关，因此被反诉人不应承担赔偿15万元的损失，反诉费由反诉人自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月7日田鸣鸣代表西安铭泉环保科技有限公司（乙方）、赵龙代表陕西潮人健身服务有限公司（甲方）就位于西安市未央区纬二十六街与明光路十字东北角天竹综合大厦3楼健身会所和该大厦负一楼游泳馆（潮人健身游泳）的资产及经营权签订《健身游泳会所资产及经营权转让协议》，约定甲方转让给乙方资产包括正常运营所需的所有现有固定资产包括健身器械、泳池设备、运营管理软件等和所有无形资产包括品牌形象、广告位等及甲方剩余的店面租金。甲方陈述和保证：该健身游泳会所依法设立并有效存续；营业证照齐全及二次消防验收通过。双方并就其他事项进行了约定。2018年3月20日田鸣鸣作为承租方（乙方）与出租方陕西天竹置业有限公司（甲方）就位于西安市XX街XX路XX大厦XX层东侧房屋及附属物（即健身房）、地下室**（游泳池）分别签订《租赁合同》，租赁期限均为2018年6月1日至2027年5月31日，就消防事宜健身房约定为：因该出租标的物已由乙方装修改造并经营多年，乙方承诺该出租标的物的消防手续由其自行办理。泳池约定为：该标的物消防系统及人防系统已通过相关部门验收，乙方应予以保护。乙方因装修造成破坏，由乙方自行承担责任后果。因经营需要办理二次消防等相关事宜，由乙方自行办理。双方并就租金等事宜进行了约定。2018年4月20日成立西安某某发展有限公司经营该游泳健身会所。2018年11月5日，西安某某发展有限公司（出让方、甲方）与蔡某某（受让方、乙方）签订《游泳健身会所转让协议》，约定双方就位于西安市未央区纬二十六街与明光路十字东北角天竹综合大厦3楼健身会所和该大厦负一楼游泳馆（赛尔·名座游泳健身会所）的全部资产及经营权达成如下转让协议：1、会所转让方式为全部资产及经营权转让，包含店面内所有的硬件设施及硬件现状；店面的经营权利和经营义务及经营现状。2、甲方转让给乙方的资产，包括现有会所正常经营所需的所有规定资产，健身器械、泳池设备、运营管理软件、广告位等全部资产。转让费总额为人民币855000元，该转让费包含2018年11月份店面租金。3、本协议自双方签字盖章后从2018年11月1日起发生法律效力，乙方于2018年11月5日前向甲方支付人民币480000元，乙方支付上述款项次日可派财务人员进入游泳健身会所开展工作。从2018年11月1日起，所有的收入归乙方，同时人员工资、水电等所有相关经营费用由乙方负责；2018年11月1日及之前的所有经营费用和相关外部债务由甲方负责结清。剩余转让费375000元于2019年7月31日前付清，并另附欠条作为合同附件一，与本合同具有同等法律效力。4、本协议生效后，甲方有义务协助乙方平稳过渡，同时乙方应继续提供甲方以前所提供的会员服务义务；对于有异议或有争议的问题，双方应在相互尊重理解的基础上友好与合同方协商解决。5、甲方陈述和保证：5.1该游泳健身会所依法设立、正常经营，不存在涉及任何法律纠纷或行政处罚，如存在相关纠纷，责任由甲方全权负责，与乙方无关。……5.4甲方有义务协调目标健身游泳会所房屋出租人陕西天竹置业有限公司与乙方另行签订新的房屋租赁合同，以保证乙方对目标健身游泳会所继续长期经营。5.5甲方有义务协助乙方办理目标健身游泳会所相关消防手续，可以继续长期经营。6.乙方的陈述和保证：6.1全面了解该会所现状，并认可现状转让。……7、甲方违约责任 如果甲方违反本协议，乙方有权解除协议并要求甲方支付乙方违约金人民币20万。并承担乙方相关损失。8、乙方违约责任  如果乙方违反本协议，则甲方有权要求继续执行本协议，同时乙方应支付违约金人民币20万元。双方并就其他事宜进行了约定。合同附件欠条载明：本人于2018年11月5日，欠田鸣鸣375000元（叁拾柒万伍仟元整），于2019年7月底返还。蔡某某 XXXXXXXXXXXXXXXXXX。当日蔡某某向田鸣鸣银行账户转款48万元，后被告蔡某某接收该健身房，双方均认可原告将会员资料转让给被告，但双方交接时未制作交接单，双方当事人对于是否告知挑战卡事宜存在争议。2018年11月12日注册成立西安红色火星文体有限公司，蔡某某与李园为公司股东，李园为公司法定代表人，蔡某某为公司执行监事，2019年1月15日西安市工商行政管理局未央分局向西安红色火星文体有限公司发出西工商未责改字﹝2019﹞9003692号责令改正通知书：“未央区XX大厦XX楼，违反了《公司法》相关规定，构成擅自改变登记事项”行为，根据《公司法》有关的规定，现责令你单位限2019年1月22日前变更门头与证照一致。如果对本责令改正通知不服，可以在收到本通知之日起60日内向西安市工商行政管理局或者未央区人民政府申请复议；也可以在90日内依法向人民法院提起诉讼”，被告蔡某某签收该责令改正通知书。2019年4月30日西安红色火星文体有限公司的投资人（股权）由李园、蔡某某变更为李超、吴星，2019年6月11日投资人（股权）变更为李超一人，法定代表人变更为李超，公司名称变更为西安星宝健身文体有限公司，企业类型变更为有限责任公司（自然人独资），经营范围增加泳池场所的经营，2019年10月31日法定代表人变更为刘岩。另查明，赛尔·名座游泳健身会所在双方转让时未取得二次消防许可及高危许可证。原告沃锋公司认可田鸣鸣代表其公司。    本院认为，原告与被告之间签订的《游泳健身会所转让协议》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。合同当事人应按约履行各自义务，否则应承担相应民事责任。本案中双方当事人争议的焦点在于哪一方为合同履行过程中的违约方，被告（反诉原告）提出的原告（反诉被告）的数项违约行为能否成立。一、关于被告（反诉原告）提出的反诉被告（原告）隐瞒重要事实是否构成违约。1、反诉原告（被告）提供《消费者投诉登记表》以证明原告在经营期间经常受到客户投诉，声誉差，本院认为反诉原告提交的证据仅能证明反诉被告在经营期间因会员停卡、退卡、退定金产生了纠纷，且反诉原告已妥善处理了消费者的投诉，该纠纷系经营过程中的一般纠纷，并非隐瞒重要事实，对反诉原告该项主张不予支持。2、对反诉原告提出反诉被告未向其说明和移交挑战卡导致会员闹事致其受到工商部门处罚，本院认为，现双方均认可原告将会员资料转让给被告，应视为原告已将所有的有关会员资料交付被告，双方在交接时无相应交接手续，反诉原告未提交证据证明反诉被告未向其说明和移交挑战，故对反诉原告该项主张不予采信。二、原告是否违反合同约定，未履行合同义务。1、根据双方《游泳健身会所转让协议》5.4条：甲方有义务协助乙方办理目标健身游泳会所相关消防手续，可以继续长期经营，依照该条约定原告沃锋公司仅是协助被告蔡某某办理消防手续，现被告未举证其在办理消防手续过程中向原告提出协助的请求而原告拒绝协助，且被告亦未举证在其经营该游泳健身会所过程中因消防问题而导致无法经营，因此原告并未违反该项合同约定。2、在原、被告双方《游泳健身会所转让协议》5.4条约定甲方有义务协调目标健身游泳会所房屋出租人陕西天竹置业有限公司与乙方另行签订新的房屋租赁合同，以保证乙方对目标健身游泳会所继续长期经营。但被告未举证其要求原告协助其与天竹置业有限公司签订租赁合同而原告不予协助的，对反诉原告该项主张不予支持。3、原告转让的游泳会所未取得高危性体育项目许可证是否违反合同第5.1条约定的“该游泳健身会所依法设立、正常经营，不存在涉及任何法律纠纷或行政处罚，如存在相关纠纷，责任由甲方全权负责，与乙方无关”，本院认为，根据国务院《全民健身条例》第三十六条之规定：未经批准，擅自经营高危险性体育项目的，由县级以上地方人民政府体育主管部门按照管理权限责令正；有违法所得的，没收违法所得；违法所得不足3万元或者没有违法所得的，并处3万元以上10万元以下的罚款；违法所得3万元以上的，并处违法所得2倍以上5倍以下的罚款的规定。原告转让给被告的游泳健身会所在未取得高危型体育项目许可证的情况下存在被行政处罚的可能，使得被告的经营存在风险，但是被告作为将要从事游泳健身行业的具有完全民事行为能力之人，其理应全面了解健身游泳行业的法律法规及规定，且在双方合同6.1条约定乙方（被告）陈述和保证中载明其全面了解该会所现状，并认可现状转让，因此在双方签订转让合同时原告无法刻意隐瞒该会所未取得高危型体育项目许可证，而被告亦应当知晓其受让的游泳健身会所无高危型体育项目许可证，故被告该项辩称不能成立。综上，被告应向原告支付第二笔转让费37.5万元。对违约金一节，本院认为，双方约定的违约金过高，根据双方当事人在合同履行中的行为，酌情调整为9万元。对蔡某某的反诉请求，如前所述其反诉无相关事实和法律依据，依法不予支持。    综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告蔡某某于本判决生效之日起十五日内支付原告西安某某发展有限公司转让费37.5万元，违约金9万元，共计46.5万元；二、驳回蔡某某的反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9550元 (原告已预交)，保全费3395元，共计12945元由原告西安某某发展有限公司负担2945元，由被告蔡某某负担10000元，于支付上述款项时一并支付原告。 反诉费3500元（反诉原告蔡某某已预交），由蔡某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审  判  长      杭萌萌人民陪审员      满选利人民陪审员      王赁柱   二〇二〇年七月二十七日 书  记  员      田晓艳    打印人：周惠荣  校对人：田晓艳  送达日期：2020年  月  日2020011294291610112634619880702255XXXXXXXXXXXXXXXXXX20200106120001