山西省阳泉市郊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0311民初568号 原告：王虎田，现住阳泉市。 委托诉讼代理人：韩丽强，山西硕明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：麻静，山西硕明律师事务所实习律师。 被告：葛所银，现住阳泉市。 委托诉讼代理人：李军，山西硕明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王慧珍，山西硕明律师事务所律师。 被告：阳泉市锌烨通工贸有限公司。 法定代表人：郝喜军。 委托诉讼代理人：张治国，阳泉市致诚法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王小庆，现住阳泉市 原告王虎田与被告葛所银、阳泉市锌烨通工贸有限公司（以下简称锌烨通工贸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王虎田及其委托诉讼代理人韩丽强、被告葛所银及其委托诉讼代理人李军、被告锌烨通工贸公司委托诉讼代理人王小庆、张治国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王虎田向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、护理费、交通费等各项损失共计70000元；2、诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告将诉讼请求1变更为：依法判令二被告赔偿原告医疗费564.55元、住院伙食补助费5400元、营养费4500元、误工费31200元、残疾赔偿金79828.8元、护理费9377元、交通费1000元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2500元，以上共计140370.35元。事实与理由：原告王虎田受雇被告葛所银给其干活，按照商定的每天260元支付劳务报酬。2019年11月24日，被告葛所银雇佣原告在给被告锌烨通工贸公司从事焊接钢结构工作期间，因屋顶采光瓦不牢固断裂，致使原告从屋顶跌落受伤。原告被送往阳泉市第一人民医院住院治疗，经诊断为右侧尺骨鹰嘴骨折、骨盆骨折、肘部皮肤裂伤等多处伤害后果，住院54天。住院期间原告花费医药费300元，其它医疗费用由二被告支付。此后，原告的各项损失与二被告未达成赔偿协议。为维护原告的合法权益，故起诉至人民法院，望判如所请。 葛所银辩称，1、原告王虎田与被告葛所银之间不存在雇佣关系，被告葛所银不应当承担赔偿责任；2、原告王虎田与被告葛所银等多人均临时受雇于被告锌烨通工贸公司进行采光瓦安装作业，在作业过程中受被告锌烨通工贸公司的指挥、安排，劳动成果由被告锌烨通工贸公司受益，且每人的劳动报酬发放标准均由被告锌烨通工贸公司确定、发放，原告王虎田的损失亦应由被告锌烨通工贸公司承担；3、原告王虎田作为完全行为能力人，对高空作业的危险性应当可以预见，明知透明采光瓦不能踩人的情况下仍然冒险踩瓦作业，未尽到高空安全作业防范的义务，其本人对事故的发生具有明显的过错，依法应当核减赔偿义务人的赔偿数额。 锌烨通工贸公司辩称，1、2019年11月24日，原告王虎田受被告葛所银的雇佣在履行被告葛所银与其公司的承揽合同时受伤，赔偿义务应由被告葛所银承担，依据《最高人民法院》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的定作人不承担赔偿责任，其公司与原告王虎田之间不存在实体法律关系，原告王虎田的工作完全受雇主葛所银的指挥、管理，损害后果应由原告王虎田及雇主葛所银承担，其公司与被告葛所银之间存在承揽合同关系，与原告王虎田没有任何合同关系及隶属关系，依据合同相对性的原则原告王虎田起诉其公司没有法律依据，其公司作为本案被告主体不适格，应当驳回原告王虎田对其公司的起诉；2、其公司为紧急救治原告垫付了医药费61478.1元，应当在确定赔偿义务人后返还其公司。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方无异议的事实有： 2019年11月24日，被告葛所银叫原告王虎田到被告锌烨通工贸公司处从事焊接钢结构工作，在工作中原告王虎田不慎从屋顶跌落。事故发生后，原告王虎田被送往阳泉市第一人民医院住院治疗，经诊断为：1、右侧尺骨鹰嘴骨折；2、骨盆骨折：左侧髂骨、耻骨及坐骨骨折；3、右侧肘部皮肤裂伤；4、左侧髋部及臀部软组织损伤；5、胸腹部外伤：（1）右侧第8、9、12肋骨骨折；（2）两肺挫裂伤；（3）两侧胸腔积液；（4）肺气肿；（5）腹腔积液；6、胃炎伴轻度胃下垂；7、双下肢动脉内膜增厚伴斑块形成。原告王虎田于2020年1月17日出院，住院54天，被告锌烨通工贸公司为原告王虎田垫付医药费55200元、门诊费用1000元、救护车费用270元、微信转账1500元，共计57970元。原告王虎田的伤情经山西钧衡司法鉴定中心作出的[2020]司鉴字第413号司法鉴定意见书认定：原告王虎田所受损伤构成十级伤残二处、伤后误工期为90-120日、护理期为50-70日、营养期为60-90日。2019年12月1日，被告葛所银与被告锌烨通工贸公司签订了一份《管道安装合同》，合同约定：“安装工程名称为脱硫管道安装；完工期限为2019年12月1日至2019年12月14日；合同工程总价格为8960元，按实际施工人数，每人每天230元的标准进行结算；被告锌烨通工贸公司将合同约定的工程交给被告葛所银进行安装、施工，由被告葛所银自行组织人员完成该工程的施工；附加条件：被告葛所银、被告锌烨通工贸公司之间不存在任何劳动、劳务或帮工关系，在工程进行中，被告葛所银应注意施工安全，发生任何事故，由葛所银自行承担”。2020年1月20日，被告锌烨通工贸公司给被告葛所银转账8960元。另查明，原告王虎田、被告葛所银在从事高空作业时均未取得相关高空作业资格证。 以上事实有当事人提供的诊断证明书、住院病历、医疗费票据、银行转账票据、司法鉴定意见书、《管道安装合同》、银行电子回单及当庭陈述在卷佐证，本院依法予以认定。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告王虎田与被告葛所银、锌烨通工贸公司的法律关系问题: 原告王虎田称其与被告葛所银系雇佣关系，其是被被告葛所银叫到被告锌烨通工贸公司处上班的，其接受被告葛所银的管理、安排，提供了其与被告葛所银的微信聊天记录及其自己书写的出工记录，用以证明其与被告葛所银系雇佣关系，并商定日工资是每日260元的事实；被告葛所银认为上述证据均反映的是原告王虎田出事前情况，与本案无关联性；被告锌烨通工贸公司认为上述证据充分证实了原告王虎田与被告葛所银之间系雇佣关系。 被告葛所银辩称，原告王虎田与被告葛所银等多人均临时受雇于被告锌烨通工贸公司进行采光瓦安装作业，在作业过程中受被告锌烨通工贸公司的指挥、安排，劳动成果由被告锌烨通工贸公司受益，且每人的劳动报酬发放标准均由被告锌烨通工贸公司确定、发放，其与原告王虎田之间不存在雇佣关系不应当承担赔偿责任，提供了被告锌烨通工贸公司工作人员郝涛给其转账1500元，其又将该1500元转账给原告王虎田用以支付医药费的微信记录，用以证明被告锌烨通工贸公司支付原告王虎田医药费的事实；提供了被告锌烨通工贸公司工作人员郝涛签字的工资登记情况表及被告锌烨通工贸公司财务人员张金良通过网银给其转账8960元的记录，用以证明被告葛所银、冯文喜等人的工资是由被告锌烨通工贸公司确定、发放的事实；提供了给冯文喜转账2600元的微信记录，用以证明其按被告锌烨通工贸公司确定的冯文喜的工资全部发放给了冯文喜，其从中没有收取利益的事实；提供施工现场工人安装采光瓦的照片，用以证明原告王虎田明知透明的采光瓦无法承载人的重量，还要踩上去，对事故的发生原告是有过错的;证人冯文喜、张先义、王东生出庭作证，证明其与被告葛所银的关系是在平时其中任何一个人找下活，召集其他人干活，每个人挣的是日工，在被告锌烨通工贸公司的工作是被告葛所银联系他们的，每个人的日工资是与被告葛所银商定，并由被告葛所银发放。原告王虎田对上述证据质证认为，对郝涛签字的工资登记情况表及给冯文喜的转账记录因原告没有见过无法认定该证据的真实性，但认为该证据证明了被告锌烨通工贸公司把工人工资汇总后发放给被告葛所银，再由被告葛所银支付给其他工人的事实，且被告葛所银只提供了给冯文喜转账的证据，没有提供给王东生、张先义的转账记录，无法认定被告葛所银是否从中获利，故应当认定原告王虎田与被告葛所银系雇佣关系；对微信转账1500元认可；对施工现场采光瓦照片的真实性无异议，但认为因被告提供的安全措施不到位，并强制要求原告王虎田作业是导致原告王虎田受伤的原因。被告锌烨通工贸公司对上述证据质证认为，对郝涛签字的工资登记情况表的真实性有异议，不是该单位财务出具的；对被告葛所银给冯文喜的转账记录质证认为该证据不能证明冯文喜的工资是由其公司发放；对财务人员给被告葛所银转账8960元的真实性认可，但该款项是用以支付被告葛所银合同价款；对郝涛给被告葛所银微信转账1500元的微信记录质证认为，该证据不能证明是其公司支付的医药费；对现场施工照片质证认为，认可被告葛所银的证明目的，认为原告明知有安全风险，而未尽到安全保障的责任，应当承担相应的责任。 被告锌烨通工贸公司辩称，其公司与被告葛所银系承揽合同关系，而原告王虎田与被告葛所银系雇佣关系，并提供了2019年12月1日与被告葛所银签订的《管道安装合同》，证明其公司与被告葛所银系承揽合同关系，该合同约定二被告间不存在任何劳务和包工的事实，并约定了合同价款；提供了中国农业银行的回单证明其公司向葛所银支付了合同价款8960元的事实；提供了谈话录音一份，用以证明原告王虎田受伤后被告葛所银来其公司商量原告王虎田受伤的相关事宜时，其公司明确表示不承担责任，由被告葛所银负责处理该事情，亦证明二被告之间系承揽合同关系。原告王虎田对上述证据质证认为，《管道安装合同》是二被告签订的，且是在原告王虎田出事后签订的，对该证据的真实性无法认定，但认为即使二被告是承揽合同关系，被告锌烨通工贸公司也应当承担赔偿责任;对被告锌烨通工贸公司支付被告葛所银工程款8960元的事实无异议；对录音中原告王虎田与被告葛所银系雇佣关系的事实认可，对二被告商量如何处理原告王虎田受伤事宜认为系二被告的观点但不是事实。被告葛所银对二被告签订的《管道安装合同》的真实性无异议，但认为该合同是在原告受伤后签订的，且该合同约定的是脱硫管道安装，而原告王虎田受伤时从事采光瓦顶部安装，合同内容不同，该合同与本案无关联性；对中国农业银行回单认为该证据证明被告锌烨通工贸公司给被告葛所银支付的8960元系劳动报酬；对录音的合法性有异议，认为该证据不能证明被告锌烨通工贸公司的证明目的。 本院对上述证据、事实认定如下：2019年11月24日，被告葛所银叫原告王虎田、冯文喜、张先义、王东生到被告锌烨通工贸公司进行焊接钢结构作业，因原告王虎田当天工作即受伤，故未提供相关发工资的证据，证人冯文喜、张先义、王东生均认可在被告锌烨通工贸公司所干的活是被告葛所银联系的，每个人的日工资是与被告葛所银商定，并由被告葛所银发放，故原告王虎田与被告葛所银应当认定为雇佣关系。关于被告葛所银与被告锌烨通工贸公司的关系问题，被告葛所银称其接受被告锌烨通工贸公司的安排、管理，并由被告锌烨通工贸公司发放工资，其与被告锌烨通工贸公司系雇佣关系，被告锌烨通工贸公司辩称虽然其公司在原告王虎田受伤时未与被告葛所银签订书面的承揽合同，但与被告葛所银已达成口头承揽合同，且原告王虎田发生事故几天后被告葛所银与其公司就签订了《管道安装合同》，该合同系原告王虎田事故发生时合同的延续，应当认定二被告之间系承揽合同关系，根据二被告签订的《管道安装合同》，结合被告葛所银提供的被告锌烨通工贸公司工作人员郝涛签字认可的冯文喜、葛所银等人工资登记情况表及银行卡信息情况、被告锌烨通工贸公司给被告葛所银的转账记录、被告葛所银给冯文喜转账的记录、证人冯文喜、张先义、王东生、郝涛的当庭陈述，应当认定被告葛所银与被告锌烨通工贸公司之间系承揽合同关系。 2、关于原告主张的各项费用，本院认定如下： （一）关于原告主张的医疗费564.55元，提供了给阳泉市第一人民医院微信转账记录证明其交纳了医疗费2200元，阳泉市第一人民医院给原告退款223.95元的事实；提供了被告葛所银给其的微信转账记录，证明被告葛所银给原告王虎田转账1500元的事实；提供了中国人民解放军医疗门诊收费票据2张计88.5元，证明该费用系原告王虎田鉴定伤残等级的检查费用；综上，原告支付了医疗费为564.55元，该费用是原告的实际花费，依法应予认定； （二）关于原告主张的住院伙食补助费5400元，每天100元，住院54天，被告葛所银认为原告王虎田在2019年12月26日至2020年1月17日存在挂床现象，要求核减2300元的住院伙食补助费，因被告葛所银未提供相应的证据证明原告王虎田在2019年12月26日至2020年1月17日期间已不需要治疗，且已具备出院的条件，故对被告葛所银的该辩解意见，依法不予采信，原告的主张符合法律规定，依法应予认定； （三）关于原告主张的营养费4500元，每天50元，按照司法鉴定意见书鉴定的营养期为60－90日，计算90日，符合法律规定，依法予以认定； （四）关于原告主张的交通费1000元，酌情认定为500元； （五）关于原告主张的误工费31200元，每日工资为260元，根据司法鉴定书鉴定的伤后误工期为90－120日，计算120日，因原告未提供其每日工资收入的证据，原告的工资收入可参照山西省2019年度居民服务业年收入48893元为标准，日收入为133.95元，计算120日，可确定为16074元； （六）关于原告主张的护理费9377元，可参照山西省2019年度居民服务业职工年均工资48893元为标准，根据司法鉴定意见书鉴定的护理期为50－70日，计算70日，符合法律规定，依法应予认定； （七）关于原告主张的残疾赔偿金79828.8元，要求按照2019年度山西省城镇居民可支配收入33262元计算，被告葛所银认为应参照省高院2019年5月6日的通知结合事发时原告系农业户口，故原告主张的残疾赔偿金应当按照2019年度农村居民人均消费支出9172元和农村居民人均可支配收入11750之和来计算，因原告王虎田在法庭辩论终结前的户口已变更为家庭户，故被告葛所银的该辩解意见依法不予采信，原告主张的残疾赔偿金应当按照2019年度山西省城镇居民可支配收入33262元计算，原告王虎田所受损伤构成十级伤残二处，乘以20年，再乘以12%，原告主张的残疾赔偿金应为79828.8元； （八）关于原告主张的精神抚慰金6000元，因原告系十级伤残二处，故对原告的该项主张酌情认定为5000元； （九）关于原告主张的鉴定费2500元，系原告的实际花费，依法应予认定。 以上损失共计123744.35元。 本院认为，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”本案中，原告王虎田受被告葛所银的雇佣到被告锌烨通工贸公司提供劳务，在工作过程中受伤，被告葛所银作为雇主应当承担赔偿责任，被告锌烨通工贸公司明知被告葛所银无高空作业的相关资质，同意将该公司高空作业的业务承揽给被告葛所银，被告锌烨通工贸公司亦应承担连带赔偿责任，而原告王虎田明知自己无相关的高空作业资质，且在工程中未尽到足够的安全注意义务，造成自身损害，也应对其损失承担相应的赔偿责任，结合双方的过错程度，本院确定由原告王虎田承担20%的事故责任，被告葛所银承担80%的事故责任，被告锌烨通工贸公司承担连带赔偿责任。原告王虎田的损失为123744.35元，加上被告锌烨通工贸公司为其垫付的57970元，原告王虎田的损失共计181714.35元，原告王虎田承担20%即36342.87元，被告葛所银承担80%即145371.48元，被告锌烨通工贸公司已垫付57970元，被告葛所银还应支付87401.48元，被告锌烨通工贸公司承担连带赔偿责任。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告葛所银于本判决生效之日起十日内支付原告王虎田医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金等损失共计87401.48元； 二、被告阳泉市锌烨通工贸有限公司对上述款项承担连带赔偿责任； 二、驳回原告王虎田的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3107元，由原告王虎田负担1181元，被告葛所银、阳泉市锌烨通工贸有限公司负担1926元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于阳泉市中级人民法院。 审 判 长  蔺志慧 人民陪审员  闫凤英 人民陪审员  赵建伟 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  史璐琪