长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初11090号原告：湖南中钰医生联盟创业有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路**冠铭商务中心****。法定代表人：禹杰，董事长。委托诉讼代理人：黎冕芝，湖南如金律师事务所律师。被告：湖南益好医疗投资管理有限公司，住所地湖，住所地湖南省怀化市鹤城区迎丰西路**（琼天广场**楼**）v>法定代表人：林庆新。委托诉讼代理人：郭凡，湖南麓谷律师事务所律师。委托诉讼代理人：腾羽，湖南麓谷律师事务所律师。第三人：长沙唯尔耳鼻喉专科医院有限公司，住所地湖南省长沙，住所地湖南省长沙市天心区友谊路**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：禹杰。委托诉讼代理人：万思妠，系公司员工。原告湖南中钰医生联盟创业有限公司（以下简称“中钰公司”）诉被告湖南益好医疗投资管理有限公司（以下简称“益好公司”）及第三人长沙唯尔耳鼻喉专科医院有限公司（以下简称“唯尔医院”）合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中钰公司的委托诉讼代理人黎冕芝，被告益好公司的委托诉讼代理人郭凡、腾羽，第三人唯尔医院的委托诉讼代理人万思妠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中钰公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告益好公司向原告中钰公司赔偿托管经营第三人唯尔医院期间产生的损失717040.72元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告益好公司辩称：1、原告的起诉无事实和法律依据，原告要求被告赔偿71万余元的损失，但未提供有力的证据证明损失实际存在，其与第三人共同作出的审计报告，被告认为不具有任何证明力，属于举证不能，应承担不利的法律后果。2、原告在诉状中主张的所谓的被告违约行为并不存在。被告已通过向第三人移交托管前已存在债务债权人清偿债务的方式，支付了涉案合作协议中约定的品牌资产使用费；原告与被告关于作为原告收取品牌使用费计算基础的“实际收入”理解有歧义，原因是涉案合作协议中约定不清，并非被告违约，蓄意隐瞒收入；案外人林庆新、林雪峰投入的款项应视为被告向第三人投入的运营资金，是被告履行合作协议的行为；因原告未按照合同约定处理好第三人托管前的债务，被迫代原告向其债务人清偿高额债务的情况下，拒绝支付第二笔押金40万元，是行使不安抗辩权的行为，并非刻意违约。3、原告存在违约，合作协议解除责任方是原告。第三人在被告接管前存在债务，因原告未即使处理或根本未作处理，在被告接管医院后大面积爆发，并对医院的运营造成了的重大阻碍；原告未按合同约定支付被告运营期间场地租赁费；原告在未与被告协商一致的情况下，私自提前终止合同，并采取强行将被告清退出场、扣留被告所添置的设备等影响被告正常运营的行为。故，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。第三人唯尔医院述称：同意原告意见和诉求。本院经审理认定事实如下：2018年4月8日，原告中钰公司（甲方）、被告益好公司（乙方）及第三人唯尔医院（丙方）共同签订了一份《委托运营管理合作协议》，主要约定：甲方将丙方的经营管理权委托给乙方行使，包括但不限于医院所有资产的使用、各科室的经营以及医院所有事务管理全部移交给乙方；合作期限为六年，合同执行日期自2018年4月16日至2024年4月15日止；医院在本托管协议生效及经营权实际移交前存在或发生的债权债务由甲方负责处理并承担，包含移交截止日前所发生的医疗纠纷赔偿，乙方经营管理后新产生的债权债务由乙方处理并承担；医院移交给乙方后，合作运营期间由乙方原因造成的医疗损失（如纠纷）涉及费用的，由乙方进行支付，乙方经营期间的债权、债务由乙方承担，违规及法律纠纷由乙方负责解决，甲方协助处理；乙方应确保医院财务账目清晰，医院全部收入计入医院收入系统，如经甲方查实发现乙方存在故意将营业收入不计入医院收费系统的行为，甲方将以查处金额的十倍对乙方进行处罚，情节严重的视为乙方违约处理；合作项目运营场地位于长沙市天心区友谊路22号，系甲方采取租赁形式开展运营，现年租金合计72万元，租赁合同到期时间为2018年6月，合同到期后甲方负责续签事宜，甲方有义务将租赁成本控制在合理范围；合作开始后，场地租赁费用由甲、乙各承担50%，场地出租方向长沙唯尔耳鼻咽喉专科医院开具租赁发票；乙方以品牌资产使用费形式向甲方交纳托管费用，乙方按实际结算收入（账面收入扣除优惠减免和医保扣款等）的一定比例向甲方交纳品牌及资产使用费，自2018年4月16日至2020年4月15日，合作项目不论是否盈利，需每月向甲方交纳实际收入8%作为品牌资产使用费，且每年不低于120万元（年营业收入目标不低于1500万元）；合作项目所得盈利归乙方所有，合作项目亏损由乙方承担；乙方向甲方缴纳壹佰万元资产使用押金，在合同执行日后七个工作日内，向甲方交陆拾万元，合作半年后十五日内向甲方缴纳肆拾万元，合计押金壹佰万元，合作到期或终止后十五日内，甲方返还全部资产使用押金；甲方的品牌及资产使用费支付方式为月付，交纳日定为每月15日前将上月品牌资产使用费打入甲方指定账户，乙方逾期未打款的，按每日万分之五利率交纳逾期滞纳金，逾期超过两个月，视为乙方违约；甲方有权对移交给运营项目的财产及营收情况进行查阅，运营项目每月15日前向甲方报送上一月份营收情况表；甲方有权检查乙方在经营过程中的遵守法律、法规的情况，若乙方存在违法经营，甲方有权向乙方提出整改意见，并要求乙方配合整改；甲方有权要求运营项目在约定期间内，按期足额支付每月资产使用费；甲方应积极处理医院遗留债权债务等问题，确保不对乙方后续正常经营产生任何影响，如造成影响的应该承担相关责任；在未与乙方充分协商并达成一致的前提下，不得提前终止合同，不得在合同终止前采取任何影响乙方正常经营的行为；因乙方原因在合同期内导致合同终止的，乙方自行承担盈亏；合同还对其他相关事项进行了约定。合同签订后，2018年4月15日，原告中钰公司将第三人唯尔医院交付给被告益好公司经营管理。2018年4月19日，被告益好公司向原告中钰公司支付押金20万元，又于2018年4月23日支付40万元押金。2018年11月9日，原告中钰公司向被告益好公司出具一份《关于唯尔医院财务状况清查核对函》，要求对接第三人唯尔医院的财务报表、接手后资金使用及流向报表、接手后支付接手前相关款项报表、接手后依合同应支付退关费明细表报。2018年11月15日，原告中钰公司委托内部审计小组对第三人唯尔医院进行财务审计工作并出具了一份《公司财务审计报告》，载明：被审计单位收费系统与中钰公司结算的主营业务收入相差278994.16元，该主营业务收入相差的部分有可能是主营业务收入进行了价税分离，将国家免征的增值税计入了营业外收入；益好公司将增值税（价格组成部分）从收入中剥离转入营业外收入，在国家免征增值税且视同主营业务收入的部分进行转移，减少结算收入违反了双方签署的合作协议内容，隐瞒收入减少提成基数，给中钰公司造成直接经济损失。次日，原告中钰公司向被告益好公司又出具了《关于唯尔医院托管合同履行及财务管理规范函》，要求益好公司对唯尔医院的财务及管理进行全面查阅，按合同约定支付托管费及押金，对收入差额作出详细解释，并对其他有关可能影响医院合法合规经营以及财务风险方面的审查及沟通整改工作。2018年11月17日，被告益好公司出具一份《关于收到的回复》,载明：在合同履行期间，贵公司不能对唯尔医院的财务及管理进行全面查阅，在合同存续期间，不便透露商业细节，可以在合同终止时进行交接确认；因唯尔医院在贵司经营期间的遗留债务纠纷等问题已严重影响我司对医院的经营，比如供应商催债闹事、法律诉讼、基本户冻结等，在问题没有彻底解决之前，我司不可能支付剩余押金；财务处理上实际收入列入主营业务收入，将国家免征的增值税转入营业外收入，那么财务上的主营收入与收费系统的收入产生一定差额，这个差额就是国家的免征税款等。2018年11月30日，原告中钰公司向被告益好公司发出一份《关于终止合作收回唯尔医院经营权的告知函》，载明：鉴于贵方不履行合同，财务管理不规范，不能够正确核算经营财务等严重违约行为，我方正式通知贵方，决定从2018年12月1日起正式解除合作、收回经营权，相关的合同解除及违约责任另行对接。2018年12月25日，第三人唯尔医院出具了一份《审计报告》，载明审计结论：最终审定合理范围内的负债总计为1715332.58元，最终审定合理范围内经营方在经营期间的资产负债相抵净值为：-717040.72元。原告中钰公司认为，因被告益好公司违约导致合同解除，依约被告益好公司经营期间的亏损应当由其自行负担，双方发生争议，以致成诉。本案审理过程中，本院委托湖南新财苑会计师事务所有限公司对第三人唯尔医院在2018年4月15日至2018年11月31日的经营收入、支出以及该期间净资产的变化情况进行司法会计鉴定，出具了湘财苑专审字[2020]第031号《司法鉴定报告》，鉴定结论为：2018年4月15日至2018年11月30日期间唯尔医院共取得经营收入6387558.43元，发生经营成本8174692.74元，此期间唯尔医院由于经营收支产生的净资产变动金额为-17857134.32元。被告益好公司向本院申请了鉴定人员出庭，其询问了林庆新、林雪峰投入经营的1242677.17元在鉴定报告中是如何认定的，鉴定人员答复“林庆新、林雪峰的行为在财务上实际上不是投入，是公司借款，财务账目上有体现，是体现为其他应付款，该笔款项医院是要归还的”；其询问了“鉴定时是否可以确定益好公司代中钰公司向第三方垫款的金额及益好公司代为减轻了唯尔医院在2018年4月15日之前已经存在债务”，鉴定人员答复“没有，因为一方代另一方对外支付债务，需要双方认可代付行为，在本次鉴定送鉴的资料中没有找到中钰公司和益好公司关于代付行为确认的记录，款项的支付均系从唯尔医院银行账户划出或转出，并非从益好公司的银行账户支出，故本次鉴定无法认可益好公司主张的代付行为”。另查明，在原被告经营合作期间，原告中钰公司涉诉两起案件及一起催款纠纷。再查明，被告益好公司在本院另案起诉原告中钰公司、第三人唯尔医院【案号：（2019）湘0103民初11555号】，要求其返还押金60万元、返还设备或支付设备款283673.47元、支付投入款项1242677元及资金使用费，且双方在该案庭审中一致确认于2018年12月1日解除合作经营关系。上述事实，有双方当事人陈述、《委托运营管理合作协议》、《关于唯尔医院财务状况清查核对函》、《公司财务审计报告》、《关于唯尔医院托管合同履行及财务管理规范函》、《关于收到的回复》、《关于终止合作收回唯尔医院经营权的告知函》、《审计报告》、《司法鉴定报告》、（2019）湘0103民初11555号庭审笔录、银行转账凭证、长沙仲裁委员会开庭通知书、民事起诉状、长沙市开福区人民法院传票、律师函、质证笔录、庭审笔录等证据在卷佐证，并经双方当事人质证，本院予以认定。本院认为，原、被告及第三人之间签订的《委托运营管理合作协议》系真实、合法、有效的合同，双方应按照合同内容履行各自的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方签订的合作协议中明确约定了合作项目所得盈利归被告益好公司所有，合作项目亏损由被告益好公司承担，即合作期间应由被告益好公司自负盈亏。经司法会计鉴定，在双方合作期间（2018年4月15日至2018年11月30日）第三人唯尔医院共取得经营收入6387558.43元，发生经营成本8174692.74元，此期间第三人唯尔医院由于经营收支产生的净资产变动金额为-1787134.32元，故原告中钰公司要求被告益好公司承担托管经营期间的损失717040.72元，未超过合同约定范围，于法有据，本院予以支持。关于被告益好公司的答辩事由，本院认定如下：一、关于被告益好公司辩称其以替原告中钰公司代付托管前的债务方式支付了品牌资产使用费，但其未提供有效证据证明代付的行为及双方就代付行为达成了合意；二、关于案外人林庆新、林雪峰投入的款项应视为被告向第三人投入的运营资金的辩称事由，经司法鉴定认定该款项在财务制度上应为借款，第三人应予以偿还，且被告益好公司已在本院另案起诉要求退还该笔款项。三、关于未支付押金40万元系行使不安抗辩权的辩称事由，其辩称因为接管前的债务导致医院无法正常运营且被迫代其偿还了债务而导致其有权行使不安抗辩权，但其提供的证据无法证实该事实已产生。四、关于原告中钰公司因未处理托管前债务影响正常经营及并私自终止协议、强行将被告益好公司清退出场、扣留被告所添置的设备等构成违约的辩称事由，双方在合作协议中约定了托管前债务由原告中钰公司承担，被告益好公司对托管前存在债务是知情的，其在本案中提供的证据只能证明债务存在，但无法证明债务存在已影响其正常经营。另被告益好公司拒绝原告中钰公司对医院财务及管理进行查阅、拒不支付剩余40万元押金，原告中钰公司提供了相应证据予以证实，故原告中钰公司并非无故解除双方合作协议。综上，本院对被告益好公司上述辩称事由，均不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：限被告湖南益好医疗投资管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告湖南中钰医生联盟创业有限公司托管经营期间的亏损717040.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按判决指定的期间履行其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定支付迟延履行金。本案受理费减半收取10970元，减半收取5485元，由被告湖南益好医疗投资管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  周长军二〇二〇年八月二十六日法官助理唐莉代理书记员  邹 舟附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。