安徽省宣城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)皖18刑终103号 原公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李双六，曾用名李三保，男，汉族，1971年12月7日出生于宣城市宣州区，初中文化，无业，户籍地宣城市宣州区，住宣城市宣州区。因为赌博提供条件，于2018年1月16日被宣城市公安局宣州分局罚款三百元；因赌博，于2018年9月27日被宣城市公安局宣州分局行政拘留十二日并处罚款一千元。因犯开设赌场罪，于2019年11月12日被宣城市宣州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金三万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月20日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年10月24日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，次日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。 原审被告人方小亮，男，汉族，1991年12月4日出生于宣城市宣州区，初中文化，无业，住宣城市宣州区。因非法携带刀具，分别于2008年7月6日、2009年6月27日被宣城市公安局宣州分局行政拘留三日、行政拘留三日；因犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2010年10月15日被判处有期徒刑四年并处罚金一千元，2013年10月29日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月30日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年10月24日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，次日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。 原审被告人屈纪新，绰号“马铃薯”，男，汉族，1967年1月18日出生于宣城市宣州区，初中文化，因病退养，住宣城市宣州区。因赌博、殴打他人，分别于2016年8月2日、2018年9月27日、2018年10月10日、2019年7月15日被宣城市公安局宣州分局行政罚款200元、行政拘留十二日并处行政罚款1000元、行政拘留十五日并处罚款1900元、行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月8日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，于同月25日被取保候审，2020年6月8日被宣城市宣州区人民法院取保候审。 宣城市宣州区人民法院审理宣城市宣州区人民检察院指控被告人李双六、方小亮、屈纪新犯开设赌场罪一案，于2020年7月14日作出（2020）皖1802刑初70号刑事判决。宣判后，原审被告人李双六不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明:2019年5月底至7月下旬间、7月底至8月8日间，被告人李双六单独或伙同被告人方小亮在宣城市经济技术开发区宣城市宣州区古泉镇、向阳镇、安徽省敬亭山茶场等地开设赌场，抽头渔利。李双六邀集被告人屈纪新在赌场抽金并维持赌场秩序，朱某（另案处理）帮助其寻找赌场地点、提供赌场桌椅、望风、接送参赌人员。其中被告人李双六、屈纪新涉案金额达70000余元、被告人方小亮涉案金额达50000余元。具体犯罪事实如下: 1.2019年5月至7月下旬间，被告人李双六在宣城市经济技术开发区宣城市宣州区古泉镇、向阳镇、安徽省敬亭山茶场等地的山林间开设赌场，参赌人员20余人，以“摇单双”的方式赌博40余场，被告人李双六、屈纪新在赌场内抽金，被告人李双六还安排被告人屈纪新在赌场维护秩序。期间，抽头渔利20000元。 2.同年7月底至8月8日，被告人李双六与被告人方小亮在上述地点，采用同样方式开设赌场，组织30余人，以“摇单双”的方式赌博20余场，被告人李双六、方小亮、屈纪新在赌场内抽金。期间，抽头渔利50000余元。 2019年8月8日，被告人屈纪新被抓获;2019年9月19日，被告人李双六被抓获;2019年9月30日，被告人方小亮被抓获。三被告人到案后，均如实交代了犯罪事实。 2019年9月30日，公安机关扣押方小亮现金20000元，同年10月25日，扣押屈纪新现金6000元。 被告人方小亮归案后，提供参赌人员信息使公安机关顺利查获该参赌人员；被告人屈纪新归案后检举他人开设赌场犯罪，所检举的事实公安机关尚在查实中。 2018年7月26日至2019年7月24日，被告人李双六因涉嫌犯开设赌场罪，被宣城市公安局宣州分局取保候审，2019年7月25日被宣城市宣州区人民检察院继续取保候审，同年9月20日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年11月12日被宣城市宣州区人民法院以犯开设赌场罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。当时因本案已被刑事拘留而未执行刑期。 一审认定上述事实的证据有：接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过，行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书，情况说明，认罪认罚具结书，检查笔录及照片、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，辨认笔录及照片，接受证据清单及附件（屈纪新的残疾人证、慢性病证等材料），调取证据通知书、调取证据清单及附件（屈纪新的宣城市第四人民医院的入院记录、出院记录等），安徽昌平司法鉴定所皖昌司鉴所［2019］精司鉴字第287号《司法鉴定意见书》，证人冯某1、徐某1、刘某1、李某、王某1、朱某、汪某1、汪某2、林某、周某1、徐某2、柳某、周某2、章某1、余某1、聂某、刘某2、钟某、杨某1、刘某3、齐某、黄某、程某、丰某、何某1、赵某、陶某1、窦某、章某2、陶某2、徐某3、徐某4、杨某2、胡某1、骞长鹏、汤某、何某2、胡某2、邹某、周某3、王某2、冯某2、余某2、葛某、陈某、徐某5的证言，被告人李双六、方小亮、屈纪新的供述和辩解等。 一审法院认为：被告人李双六、方小亮、屈纪新开设赌场，抽头渔利，其中被告人李双六、屈纪新抽头渔利70000余元，被告人方小亮抽头渔利50000余元，其行为均构成开设赌场罪。被告人李双六、方小亮在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，被告人屈纪新在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人李双六、屈纪新曾因违法行为多次受到行政处罚，被告人方小亮曾因违法行为和犯罪多次受到行政处罚和刑事处罚，对三被告人均酌情从重处罚。被告人李双六在原犯开设赌场罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人李双六因涉嫌犯开设赌场罪被公安机关采取强制措施取保候审期间，不思悔改，继续实施开设赌场犯罪，从重处罚。被告人方小亮归案后提供参赌人员信息，被告人屈纪新检举他人犯罪尚在查证中，该二被告人的行为虽不具有立功表现，但均可酌情从轻处罚。三被告人归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法均可以从轻处罚。三被告人自愿适用认罪认罚从宽制度，签署认罪认罚具结书，依法从宽处罚。三被告人对公诉机关的量刑建议不持异议，因该量刑建议符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人李双六犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元，与原判有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六万元。二、被告人方小亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人屈纪新犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元。四、责令被告人李双六、方小亮、屈纪新退出违法所得。 李双六上诉称：对一审判决没有异议，但因患有多种疾病，每天需打针吃药，故想留所服刑。 本院审理查明：一审认定的案件事实有经一审举证、质证，并认证的相关证据证实，上诉人也无异议。二审中，上诉人未提举影响本案定罪量刑的新的证据，故一审认定的案件事实正确，本院对一审认定的案件事实予以确认。 本院认为：上诉人李双六、原审被告人方小亮、屈纪新开设赌场，抽头渔利，其中上诉人李双六、原审被告人屈纪新抽头渔利70000余元，原审被告人方小亮抽头渔利50000余元，其行为均构成开设赌场罪。上诉人李双六、原审被告人方小亮在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，原审被告人屈纪新在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人李双六、原审被告人屈纪新曾因违法行为多次受到行政处罚，原审被告人方小亮曾因违法行为和犯罪多次受到行政处罚和刑事处罚，对三原审被告人均酌情从重处罚。上诉人李双六 因涉嫌犯开设赌场罪被公安机关采取强制措施取保候审期间，不思悔改，继续实施开设赌场犯罪，从重处罚。原审被告人方小亮归案后提供参赌人员信息，原审被告人屈纪新检举他人犯罪尚在查证中，该二原审被告人的行为虽不具有立功表现，但均可酌情从轻处罚。三原审被告人归案后及一审庭审中均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法均可以从轻处罚。三原审被告人在一审中自愿适用认罪认罚从宽制度，签署认罪认罚具结书，依法可从宽处罚。原审法院根据三原审被告人的犯罪性质、情节，采纳原公诉机关的量刑建议，定罪准确，量刑适当。李双六称想留所服刑不是本案二审的处理范围，本院依法不予处理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定： 裁定如下，驳回上诉。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡德明 审判员  刘 燕 审判员  潘成鹏 二〇二〇年八月十七日 法官助理杨成林 书记员高珺旻 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……