广东省惠州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤13执复73号 复议申请人（申请执行人）：深圳先锋居善科技有限公司，住所地：深圳市南山区深南大道**大冲商务中心****楼**。 法定代表人：朱敏。 委托诉讼代理人：邱国文，广东伟伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张锐华，广东伟伦律师事务所实习律师。 被执行人：广东中胜置业有限公司，住所，住所地：惠州市惠阳区淡水金惠大道润鑫花园**楼******div> 法定代表人：颜添河。 委托诉讼代理人：陈振，广东日升律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赖梓健，广东日升律师事务所实习律师。 复议申请人深圳先锋居善科技有限公司不服惠州市惠阳区人民法院（2018）粤1303执1531号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明如下事实：申请执行人深圳先锋居善科技有限公司与被执行人广东中胜置业有限公司合同纠纷一案，该院作出的(2018)粤1303民初245号民事调解书已发生法律效力，根据上述生效法律文书：一、双方确认广东中胜置业有限公司欠深圳先锋居善科技有限公司2016年9月13日至2017年3月23日期间服务费310901.18元；二、广东中胜置业有限公司分四个月偿还上述服务费共计310901.18元，广东中胜置业有限公司应于2018年3月份内支付100000元给深圳先锋居善科技有限公司，剩余款项210901.18元应于2018年7月1日之前支付完毕（上述款项广东中胜置业有限公司应按深圳先锋居善科技有限公司指定账户汇入，户名：深圳先锋居善科技有限公司，开户行：招商银行深圳分行营业部，账号：XXX09;三、在广东中胜置业有限公司按上述调解协议妥善履行义务的前提下，深圳先锋居善科技有限公司放弃其他诉讼请求；四、若广东中胜置业有限公司在上述期限内未支付或者逾期支付任何一期款项，则深圳先锋居善科技有限公司有权立即按民事起诉状第一、第二项申请强制执行；五、本案受理费3135元（已减半收取），广东中胜置业有限公司自愿承担。 2018年7月26日，深圳先锋居善科技有限公司向该院申请强制执行，请求事项如下：一、依法强制执行被申请人立即向申请人支付服务费人民币38889.52元及利息（利息以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算，自2018年7月6日起计至被执行人付清全部款项之日止）；2.依法强制执行被申请人加倍支付迟延履行利息；3.依法立即将被申请人列入失信被执行人名单，并在征信系统予以记录；4.本案执行费用由被执行人承担。该院于当天立案执行。 在执行过程中，该院向被执行人送达执行通知书，责令被执行人立即履行生效法律文书确定的如下义务：1.支付申请人服务费共计38889.52元及利息（利息以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算，自2018年7月6日起计至付清全部款项之日止）；2.于本判决发生法律效力之日起30日内支付逾期交房违约金（以651359元为基数，按日0.05%从2015年11月16日起计算至房屋交付之日止）；3.承担本案执行费483元。后被执行人向该院提出执行异议，请求：1.依法撤销(2018)粤1303执1531号执行通知书；2.驳回深圳先锋居善科技有限公司的执行申请。2019年8月22日，该院作出(2019)粤1303执异49号执行裁定书，裁定：驳回广东中胜置业有限公司的异议。被执行人不服上述裁定，向惠州市中级人民法院申请复议。惠州市中级人民法院查明广东中胜置业有限公司在深圳先锋居善科技有限公司执行立案前已偿还310901.18元，第一期按约履行，第二期逾期4天履行。在案件执行过程中，广东中胜置业有限公司已向深圳先锋居善科技有限公司支付案件受理费3135元。惠州市中级人民法院经审查认为，深圳先锋居善科技有限公司以广东中胜置业有限公司超期履行为由向执行法院申请执行38889.52元及利息，但民事调解书并未确认上述费用，故执行法院根据深圳先锋居善科技有限公司的申请向广东中胜置业有限公司作出(2018)粤1303执1351号执行通知书，责令其履行上述费用缺乏依据，存在不当，应当予以撤销。惠州市中级人民法院于2019年12月2日作出(2019)粤13执复129号执行裁定书，裁定：一、撤销惠州市惠阳区人民法院(2019)粤1303执异49号执行裁定书；二、撤销惠州市惠阳区人民法院(2018)粤1303执1531号执行通知书。 执行法院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百六十三条第一款的规定：“当事人申请人民法院执行的生效法律文书应当具备下列条件：（一）权利义务主体明确；（二）给付内容明确……”。该院(2018)粤1303民初245号民事调解书第四项调解协议内容为“若广东中胜置业有限公司在上述期限内未支付或者逾期支付任何一期款项，则深圳先锋居善科技有限公司有权立即按民事起诉状第一、第二项申请强制执行”，上述调解协议并无明确的给付内容，故申请执行人依据上述调解协议申请强制执行，应予驳回。 2020年5月19日，惠州市惠阳区人民法院作出（2018）粤1303执1531号执行裁定书，驳回深圳先锋居善科技有限公司的强制执行申请。 复议申请人深圳先锋居善科技有限公司向本院申请复议称，请求如下：l.依法撤销(2018)粤1303执1531号《执行裁定书》；2.依法责令惠州市惠阳区人民法院受理申请人的强制执行申请。事由如下：一、被申请人逾期履行生效法律文书所确定的付款义务为客观事实，故申请人向惠阳区人民法院申请强制执行符合法律规定，惠阳区人民法院依法应当予以受理。本案中，已生效的(2018)粤1303民初245号《民事调解书》明确记载：“二、被告分四个月偿还上述服务费共计310901.18元，被告应于2018年3月份内支付100000元给原告，剩余款项210901.18元应于2018年7月1日之前支付完毕”、“四、若被告在上述期限内未支付或者逾期支付任何一期款项，则原告有权就立即按民事起诉状第一、第二项申请强制执行”。事实上，被申请人逾期履行了第二期付款义务，该客观事实在惠阳区人民作出的(2019)粤1303执异49号《执行裁定书》“第二期付款已超调解协议约定时间，且至先锋居善公司申请强制执行时仍未按调解协议的第五项:本案受理费3135元（已减半收取），被告自愿承担履行其义务，已构成拒绝履行，先锋居善公司申请强制执行符合法律规定”，以及贵院作出的(2019)粤13执复129号《执行裁定书》“复议申请人在履行过程中第一期按约履行，第二期逾期4天履行”中予以确认，故申请人向惠阳区人民法院申请强制执行符合事实和法律依据，惠阳区人民法院依法应当予以受理。二、1531号裁定书错误认为245号调解书无明确的给付内容，存在认定事实错误的情形，依法应当予撤销。在1531号裁定书中，惠阳区人民法院认为245号调解书第四项调解协议“若广东中胜置业有限公司在上述期限内未支付或者逾期支付任何一期款项，则深圳先锋居善科技有限公司有权立即按民事起诉状第一、第二项申请强制执行”并无明确的给付内容。但在本案中，245号调解书系惠阳区人民法院基于申请人于2017年12月28日提交的《民事起诉书》依法作出的具有法律效力的生效文书，在申请人提交的《民事起诉书》中，请求事项部分明确载明第一项“请求法院被告立即向原告支付服务费共计310,901.18元……”、第二项“请求法院判令由被告向原告支付一审律师代理费人民币9,000元”。因此，245号调解书系附有明确给付义务的生效义务。惠阳区人民法院认为245号调解书无明确的给付内容，明显属于认定事实错误的情形。三、1531号裁定书在认定事实错误的情形下，适用法律错误，故依法应当予以撤销。在本案中，根据申请人于2017年12月28日向惠阳区人民法院提交的《民事起诉状》及惠阳区人民法院作出的245号调解书，245号调解书明显存在明确的给付内容，但1531号裁定书却适用《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百六十三条第一款的规定，裁定驳回申请人的强制执行申请，明显适用法律错误，依法应当予以撤销。四、在本案原执行过程中，惠阳区人民法院及贵院均未认定245号调解书无明确的给付内容，在245号调解书存在明确给付义务的情形下，惠阳区人民法院依法应当受理申请人的强制执行申请。首先，在惠阳区人民法院作出1531号裁定书前，惠阳区人民法院已于2018年7月26日受理了申请人的强制执行申请，表明惠阳区人民法院也系认为245号调解书是符合申请执行条件的。其次，贵院作出(2019)粤13执复129号《执行裁定书》系因惠阳区人民法院错误将另案执行事项“于本判决发生法律效力之日起30日内支付逾期交房违约金……”写入(2018)粤1303执1531执行通知书中，而非245号调解书无明确的给付内容。最后，在本案原执行过程中，惠阳区人民法院及贵院均认为245号调解书是符合申请执行条件的。而惠阳区人民法院却在1531号裁定书中，以245号调解书无明确的给付内容为由，驳回了申请人的强制执行申请，明显属于认定事实错误、适用法律错误的情形。同时，惠阳区人民法院在本案受理过程中明显存在过错，且作出前后互相矛盾的裁定，令申请人难以信服。 广东中胜置业有限公司辩称，一、答辩人已履行完毕(2018)粤1303民初245号《民事调解书》确定的义务，无需再向被答辩人支付任何费用。答辩人与被答辩人商品房委托代理销售合同纠纷一案，惠阳法院于2018年2月6日作出(2018)粤1303民初245号《民事调解书》，其主要内容为：一、原被告双方确认被告欠原告2016年9月13日至2017年3月23日期间（共十二户，详见附表一）服务费共计310901.18元；二、被告分四个月偿还上述服务费共计310901.18元，被告应2018年3月内支付100000元给原告，剩余款项210901.18元应于2018年7月1日之前支付完毕（上述款项被告应按原告指定账户汇入，户名：深圳先锋居善科技有限公司，开户行：招商银行深圳分行营业部，账号：XXX09)。调解生效后，答辩人先后于2018年3月27日、2018年7月5日向被答辩人上述指定账户汇入10万元、210901.18元。至此，答辩人已履行完毕上述调解书确定的全部义务。此外，答辩人于2019年5月31日将案件受理费3135元支付至被答辩人的账户。需要特别强调的是，虽然《民事调解书》载明答辩人自愿承担该受理费，但并未规定由答辩人将该费用直接付至被答辩人账户，根据法律规定，被答辩人所预交的受理费应当向法院申请退回，答辩人并无向被答辩人支付受理费的义务。二、被答辩人申请强制执行依据《民事调解书》已经履行完毕，且惠阳法院于2018年7月26日作出的(2018)粤1303执1531号执行通知书已经执行复议程序被撤销，该执行案件理应作执行结案处理，被答辩人再次提出本次执行复议申请，本质上是要否定(2019)粤13执复129号《执行裁定书》，显然构成重复复议，理当予以驳回。2018年7月26日，被答辩人向惠州市惠阳区人民法院申请执行，执行受理案号为(2018)粤1303执1531号，2019年8月8日答辩人收到该执行通知书，要求答辩人支付服务费38889.52元及利息、执行费483元等。而事实上，答辩人已于2018年7月5日履行完毕上述调解书所确定的全部义务，并超额履行《民事调解书》所确定的义务（将案件受理费3135元支付至被答辩人的账户，该费用本应由法院向申请人催缴，而事实上法院并未催缴）。至此，答辩人已履行完毕(2018)粤1303民初245号《民事调解书》所确定的全部义务，参照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》【法释(2015)5号】第四百六十七条规定“……和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》【法释(2018)3号】第八条“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理。”等的规定，被答辩人于2018年7月26日向贵院申请执行没有法律依据，人民法院理应终结该案的执行程序。上述事实，已经惠州市中级人民法院于2019年12月2日作出（2019）粤13执复129号《执行裁定书》予以确认，答辩人与被答辩人之间有关的纠纷应当全部了结，被答辩人再次以答辩人超期履行为由，再次以上述《民事调解书》为依据申请强制执行、提出本案复议，本质上是要否定(2019)粤13执复129号《执行裁定书》，明显构成重复复议，理应予以驳回。 经审查，本院对执行法院查明的事实予以确认。 本院认为，执行法院(2018)粤1303民初245号民事调解书的确认：广东中胜置业有限公司应于2018年7月1日之前分期支付完毕完毕服务费310901.18元，若广东中胜置业有限公司在上述期限内未支付或者逾期支付任何一期款项，则深圳先锋居善科技有限公司有权立即按民事起诉状第一、第二项申请强制执行。该调解书的约定的事项属于选择性约定事项。本案履行过程中，广东中胜置业有限公司在2018年7月5日支付完毕上述款项，因逾期4天履行，且未提供证据证明存在逾期履行的法定事由，根据调解书的约定，则应选择调解书第四项履行，即深圳先锋居善科技有限公司有权按民事起诉状第一、第二项申请强制执行。执行法院立案执行后，向被执行人广东中胜置业有限公司发出执行通知书，责令被执行人履行逾期交房违约金确实无依据，本院执行复议审查作出（2019）粤13执复129号执行裁定书撤销上述执行通知书。对于按民事起诉状第一、第二项执行的标的是否明确，可结合（2018）粤1303民初245号民事调解书或征询作出调解书的审判庭对调解书内容的释明意见来审查判断，执行法院在没有向作出调解书的审判部门发函释明的前提下，以调解书第四项属于裁判不明为由，裁定驳回深圳先锋居善科技有限公司的执行申请，依据不足。综上，复议申请人深圳先锋居善科技有限公司的复议请求，理由成立，本院予以支持。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下： 撤销惠州市惠阳区人民法院（2018）粤1303执1531号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄陈谦 审判员  冯丹宁 审判员  李旭兵 二〇二〇年八月三十一日 法官助理胡亚婷 书记员林捷丽