河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1702民初3509号原告：姚永得，男，1977年10月8日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：刘国亮、党倩，驻马店市驿城区天中法律服务所法律工作者。被告：驻马店市经济开发区金周妈咪宝贝孕婴童用品馆。住所地：驻马店市乐山路北段爱克广场****楼。经营者：杜荣周，男，1980年8月15日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：白晶，男，1975年10月25日出生，汉族，住驻马店市驿城区。该公司职员。委托诉讼代理人：文金叶，女，1975年12月8日出生，汉族，住驻马店市驿城区。该公司职员。被告：丁喜，男，1974年9月16日出生，汉族，住河南省汝南县。原告姚永得与被告驻马店市经济开发区金周妈咪宝贝孕婴童用品馆（以下简称妈咪宝贝用品馆）、丁喜健康权纠纷一案,本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚永得的委托诉讼代理人党倩，被告妈咪宝贝用品馆的委托诉讼代理人文金叶、白晶，被告丁喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚永得向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告误工费26217.37元；护理费11262.82元；营养费1200元；住院伙食补助费900元；伤残赔偿金68401.94元；精神损失费5000元；鉴定费1944元；交通费500元，共计115426.13元。事实与理由：2019年7月26日，被告丁喜承包了被告驻马店市经济开发区金周妈咪宝贝孕婴童用品馆拆卸窗户套的工程，并安排原告施工，原告在施工过程中受伤，原告的伤情经鉴定为十级伤残，原告的伤情二被告有不可推卸的责任，就下余损失二被告分文未付。为此，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告丁喜辩称，当时其是让原告拆装玻璃套，其确实是承包给原告了。现在其有证据可以证明，其与原告从不认识，在活场才认识的原告。当时使用工具的时候，其是不让原告使用工具的，其说出事了其不管，原告说没事，不让其管。被告妈咪宝贝用品馆辩称，1、原告受伤和被告无关，原告与丁喜之间是雇佣关系，被告不应当承担赔偿责任；2、原告受伤是在其自身带的工具操作不当引起的，其应当承担赔偿责任。请求驳回原告对被告的请求。经审理查明,本院已生效的（2019）豫1702民初9938号民事判决书查明：2019年7月，被告妈咪宝贝用品馆将其店内的制作窗户、安装玻璃、换气扇工程发包给第三人丁喜，约定包工包料，工程款14000元。后丁喜找到原告和案外人沈新旺，由原告和沈新旺进行施工。2019年7月26日，原告在切割窗户套时，切割机掉落砸到原告左脚，致使原告左脚受伤。后原告被送往驻马店创伤外科医院住院治疗，经诊断伤情为：左足切割伤。2019年8月13日出院，住院18天。共支出医疗费用50514.56元。原告姚永得及被告丁喜均无施工资质。经审理认为：第三人丁喜雇佣原告为被告拆卸窗户套，原告与第三人丁喜形成雇佣关系。原告在从事雇佣活动中受伤，雇主丁喜应承担赔偿责任。原告在干活中未尽到安全注意义务，且无施工资质，造成自己受伤其对事故的发生存在一定的过错，应承担相应的过错责任。被告妈咪宝贝用品馆与第三人丁喜形成承揽关系，根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。被告妈咪宝贝用品馆将工程承揽给无施工资质的第三人丁喜，存在选任过失，应承担相应的赔偿责任。结合本案的实际情况，第三人丁喜承担70％的责任，被告承担10％的责任，原告承担20％的责任。原告仅请求医疗费，本院予以准许。原告实际支出医疗费为50514.56元，其提交的其他票据，非正规医疗费票据，本院不予采信。根据原、被告及第三人应承担过错责任，被告应赔偿原告损失5051.46元，第三人丁喜应赔偿原告损失35360.19元。关于第三人丁喜述称的原告与第三人之间不存在雇佣关系，事实是原告与被告之间是承揽关系，无事实依据，本院不予支持。该案判决：“一、限被告驻马店市经济开发区金周妈咪宝贝孕婴童用品馆于判决生效后十日内赔偿原告姚永得医疗费用5051.46元；二、限第三人丁喜于判决生效后十日内赔偿原告姚永得医疗费用35360.19元。三、驳回原告姚永得的其他诉讼请求。”2019年10月24日，原告委托驻马店蔚康法医司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定。2019年10月29日，驻马店市蔚康法医司法鉴定所作出驻蔚康司鉴所（2019）临鉴字第453号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人姚永得左足损失结果评定为十级伤残；2、其护理时限评定为90日；3、其无关损失日评定为180日；4、其营养时限评定为60日。以上第2、3、4项为司法鉴定意见，供参考。为此，原告支出鉴定费1944元。庭审中，被告丁喜对该份司法鉴定报告提出异议，并要求重新鉴定，但未在本院指定的期限内向本院提交鉴定申请书。庭审中，原告向本院提交租赁协议一份，拟证明在城镇居住。被告丁喜向本院提交姚永得出具的收条一份，内容为：“今收到丁喜依据驿城区人民法院（2019）豫1702民初9938号民事判决书赔偿费用现金35000元叁万伍仟元整此再无经济纠纷，无任何争议。”原告质证称：仅是对原告住院期间的医疗费进行的赔偿，其他损失并未向原告支付。该收条是原告对（2019）豫1702民初9938号民事判决书没有其他纠纷。上述事实，有当事人陈述及相关证据在卷，经庭审质证，本院据以认定。本院认为，被告丁喜雇佣原告为被告拆卸窗户套，原告与被告丁喜形成雇佣关系。原告在从事雇佣活动中受伤，雇主丁喜应承担赔偿责任。原告在干活中未尽到安全注意义务，且无施工资质，造成其本人受伤其对事故的发生存在一定的过错，应承担相应的过错责任。被告妈咪宝贝用品馆与被告丁喜形成承揽关系，根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。被告妈咪宝贝用品馆将工程承揽给无施工资质的被告丁喜，存在选任过失，应承担相应的赔偿责任。结合本案的实际情况，被告丁喜承担70％的责任，被告妈咪宝贝用品馆承担10％的责任，原告承担20％的责任。原告损失计算如下：1、住院伙食补助费，按每天50元标准计算，原告住院18天，计款900元（50元×18天）；2、营养费，按每天20元的标准计算，根据鉴定意见营养时限为60天，计款1200元（20元×60天）；3、护理费，参照本省2019年度居民服务业标准45677元／年计算，根据司法鉴定意见，护理期限为90天，按一人护理计算，计款11262.82元（45677元/年÷365天×90天）；4、误工费，其所提供的证据不足以证实其居住、生活于城镇，故应按本省2019年度农村居民人均纯收入15163.75元／年，从原告受伤之起至评残前一日共计98天，计算为4071.36元（15163.75元／年÷365天×98天）；5、伤残赔偿金，参照本省2019年度农村居民人均纯收入15163.75元／年计算，原告的伤残为10级伤残，其赔偿指数应按10％计算，赔偿年限为20年，计款30327.5元（15163.75元/年×20年×10％）。6、交通费，本院酌定为180元；7、鉴定费1944元。以上共计49885.68元。根据原、被告应承担过错责任，被告妈咪宝贝用品馆应赔偿原告损失4988.57元，丁喜应赔偿原告损失34919.98元。8、精神损害抚慰金，本院酌定为3000元，被告妈咪宝贝用品馆赔偿原告450元，被告丁喜赔偿原告2550元。综上，被告妈咪宝贝用品馆应赔偿原告损失共计5438.57元，被告丁喜共应赔偿原告损失37469.98元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告驻马店市经济开发区金周妈咪宝贝孕婴童用品馆于判决生效后十日内赔偿原告姚永得各项损失5438.57元二、限被告丁喜于判决生效后十日内赔偿原告姚永得各项费用37469.98元。三、驳回原告姚永得的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2608元，减半收取1304元，原告负担868元，被告驻马店市经济开发区金周妈咪宝贝孕婴童用品馆负担50元，被告丁喜负担386元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  王德奇二〇二〇年八月十二日书记员  张 昆