广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0204民初3761号 原告：覃晴晴，女，1987年11月16日生，壮族，住广西柳州市柳**。 被告：柳州市柳南区维逸黑白服装经营部，统一社会信用代码：92450204MA5L81GT0L，经营场所：柳州市柳**新时代商业港综合**楼****。 经营者：郑振华，男，1987年3月16日生，汉族，住浙江省瑞安市。 委托诉讼代理人：郭林，广西柳晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王颖，广西柳晟律师事务所律师。 原告覃晴晴诉被告柳州市柳南区维逸黑白服装经营部（以下简称柳南维逸服装经营部）劳动争议一案，本院于2020年5月22日受理后，依法适用简易程序，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告覃晴晴、被告柳南维逸服装经营部的委托诉讼代理人郭林、王颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告覃晴晴向本院提出诉讼请求：1．请求判决被告支付违法解除劳动合同经济补偿金66000元；2.请求判决被告按合同约定支付原告分红奖金40000元；3.请求判决被告支付合同约定的社会保险费6400元。 事实和理由：被告经营者郑振华以欧E女装品牌的名义在58同城上发布招聘广告，原告投简历后到新时代商业港二楼H213（该店面的LOGO为欧E）进行了面试，并于2017年3月12日起在该店面上班。2017年4月18日原告与郑振华签订了一份劳动合同。2017年6月27日被告成立之后，原告一直在被告的工商注册地址工作。被告未为原告纳缴社会保险费，但是约定每个月支付原告200元补助费用。 原告是负责整个广**域欧E女装门店的销售总负责人，平常要到整个广西区有代理销售欧E女装的店面进行巡视。主要工作内容有：新店开业策划、活动策划、区域订货，区域人员培训，店长培训、各店沟通工作等，不是正常坐班，如不出差的情况下会在新时代商业港二楼H213（欧E专卖店）参与日常的销售工作。或在新时代商业港综合l号楼5层5-005-1号铺面（欧E办公室）办公，原告所有工作由郑振华负责管理与安排。原告当月工资次月5日左右由郑振华个人账户通过银行转账形式支付。2018年之前每月底薪6000元+业绩考核2000元（基本每月都有）年底有一次10%的分红（广西区内经营欧E品牌的所有店铺利润）2018年之后每月底薪6000元+2%提成（广西区内欧E女装直营店每月营业额）+广西区内欧E女装加盟店回款额1%，年底的分红和2018年之前一样。原告每月会提前交一份工作行程计划表给郑振华本人，上面清楚写着这个月其每天的工作内容及去向，广西区内所有欧E品牌服装店均有一个共同的工作群，且统一从郑振华处拿货，每天下班后会在群里报营业额，被告结合上述内容来计发覃晴晴每月的工资及考核奖金及每月上班的情况。 2019年11月9日郑振华口头和原告说认为与原告合作不愉快，让原告可以走人了，同月11日原告找到郑振华本人理论要求结算剩下的工资和分红但遭到拒绝，原告认为是被告2019年11月11日违法解除了与其的劳动关系。综上，为维护原告合法权益，请求法院在查清事实后依法判决。 被告柳南维逸服装经营部辩称，被告认为原告与被告之间不存在劳动关系，原告混淆了郑振华与柳州市柳南区维逸黑白服装经营部，请求法院驳回原告的诉讼请求。其向本院提交的书面代理意见为：1.本案适格主体是郑振华，柳南维逸服装经营部不是本案适格主体；2.柳南维逸服装经营部不是欧E广西总代理；3.覃晴晴与柳南维逸服装经营部没有劳动关系，覃晴晴作为欧E广西总代理团队成员，与郑振华是合作经营的关系；4.不存在违法解除劳动合同的事实；5.没有按约定合作到年终，分红奖金按约定不予结算；6.合同约定的200元社会保险补偿已经按月支付给覃晴晴。 原告覃晴晴围绕其诉请、被告柳南维逸服装经营部围绕其抗辩意见均向本院提交了证据。本院依法组织双方当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将综合案件查明的事实予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告柳南维逸服装经营部系个体工商户，经营者为郑振华，其经营范围为服装批发零售，经营场所为柳，经营场所为柳州市柳**新时代商业港综合**楼****装批发零售。柳南维逸服装经营部前身为郑振华设立的无字号的个体工商户，注册时间为2017年6月27日，2019年7月21日名称变更为“柳州市柳南区维逸黑白服装经营部”。 2017年4月18日，覃晴晴与郑振华签订《劳动合同》，甲方为欧E女装广西总代理代理人：郑振华。乙方为覃晴晴。合同约定双方同意从2017年4月1日起至2018年3月31日止确立劳动关系，甲方根据需要安排乙方在欧E广西分公司担任主管职务。乙方基本工资为6000元/月，绩效考核为2000，甲方每月5日向乙方支付工资（方式：提供个人银行账号，以汇款方式支付）。第四条第2点约定，甲乙双方协商一致社保保险费以现金方式补贴给乙方自行缴纳，每月社保补贴为200元/月与工资一起发放。第七条双方需要约定的其他事项书写“甲方需在年终统一结算欧E广西分公司的利润核算，按净利润的10%支付给乙方做为分红，未满到年终不予结算”，落款处甲方为“欧E女装广西总代理”的印章及郑振华签字，乙方处为覃晴晴的签字。 根据覃晴晴向本院提交的其工商银行账户（卡号为：62×××50）历史明细清单显示，2017年4月至2019年11月，每月5日、6日左右，郑振华均向其转账汇款，其中2017年4月6日转账4847元，后每个月转账多为8000元至9000多元不等。覃晴晴称该款项为被告每月支付的工资、年终奖等。被告称该款项是覃晴晴与郑振华合作期间的款项，但未能说明具体项目。 覃晴晴于2020年5月22日向本院提交证据，其中在所附证据清单第二项“劳动合同”的证明对象及简要说明处，覃晴晴写为“合作关系”。经查阅，覃晴晴在劳动仲裁庭审中陈述：“2019年11月9日郑振华当面口头和我说认为和我合作不愉快，和我说我可以走了。”被告据此称覃晴晴与郑振华是合作关系。 被告在本案仲裁阶段自认2017年4月1日至2018年3月31日期间覃晴晴负责在柳州市柳南区新时代商业港综合1号楼5层5-005-01号看店，有时郑振华去其他门店看店的时候要带上她。被告在庭审中虽然对该自认予以否认，但未就其改变原有陈述作出合理解释并提交充分证据，不足以推翻其在仲裁时作出的自认，依据诚实信用原则，本院采信其仲裁中的自认。 另认定，覃晴晴向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、柳南维逸服装经营部支付覃晴晴非法解除劳动合同经济补偿金66000元；2、柳南维逸服装经营部按合同约定补发覃晴晴2017年3月12日至2019年11月11日的社会保险费6400元；3、柳南维逸服装经营部支付覃晴晴2019年11月1日至2019年11月11日工作期间工资2200元，销售提成2239元，共计4439元；4、柳南维逸服装经营部支付覃晴晴2019年1月1日至2019年11月11日期间的分红奖金40000元。 仲裁委员会于2020年4月15日作出柳劳人仲字〔2020〕第120-1号仲裁裁决书，对覃晴晴的第1、2、4项仲裁请求，裁决如下：一、对覃晴晴要求柳南维逸服装经营部支付非法解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求，不予支持；二、对覃晴晴要求柳南维逸服装经营部补发其2017年6月27日至2019年11月11日期间社会保险费的仲裁请求，不予支持；三、对覃晴晴要求柳南维逸服装经营部支付其2019年1月1日至2019年11月11日分红奖金的仲裁请求，不予支持。覃晴晴不服该仲裁裁决结果，在法定期间向本院提起本案诉讼。 柳州市劳动人事争议仲裁委员会对覃晴晴提出的第3项仲裁请求另行作出仲裁裁决书予以处理。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为:一、柳南维逸服装经营部是否是本案适格主体；二、覃晴晴与柳南维逸服装经营部是否存在劳动关系；三、若存在劳动关系，劳动关系的存续期间；四、若存在劳动关系，柳南维逸服装经营部是否应向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金、分红奖金以及社会保险费及应当支付的金额。 关于争议焦点一，柳南维逸服装经营部是否是本案适格主体。 本案是劳动争议案件，首先，对于被告柳南维逸服装经营部的主体资格，被告辩称，柳南维逸服装经营部是2019年7月21日才成立的，故不是本案的适格主体。但依据被告自行提交的证据显示，柳南维逸服装经营部前身为郑振华设立的无字号的个体工商户，注册时间为2017年6月27日，2019年7月21日名称变更为“柳州市柳南区维逸黑白服装经营部”。《中华人民共和国劳动法》第二条第一款规定:中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第一条适用范围第1款规定:劳动法第二条中的“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。由此可知,个体经济组织作为一种经济形态,包含个体工商户,且并未区分是否起字号。综上，无论是郑振华2017年6月27日注册成立的无字号的个体工商户，还是2019年7月21日变更名称为“柳州市柳南区维逸黑白服装经营部”的有字号的个体工商户，均包含在《劳动合同法》规定的用人单位中个体经济组织范围内，具有独立的用工主体资格。 其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条:“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。”的规定，原郑振华设立的无字号的个体工商户于2019年7月21日名称变更为“柳州市柳南区维逸黑白服装经营部”，故柳南维逸服装经营部应承担原郑振华设立的无字号的个体工商户存在时期产生的相应法律义务，是本案的适格主体。 关于争议焦点二，原告覃晴晴与被告柳南维逸服装经营部是否存在劳动关系。 （1）对于双方存在劳动关系的认定。 虽然原告与被告的经营者郑振华《劳动合同》的签订时间为2017年4月18日，早于被告的成立时间2017年6月27日。但是，一是被告自认2017年4月1日至2018年3月31日期间原告一直负责在被告的经营场所看店，或接受郑振华的指示与其一起去其他门店看店，这说明在被告注册成立前后，原告一直在被告处工作，工作内容、地点、性质均没有改变，双方的用工关系具有延续性；二是双方签订合同两个月之后，郑振华即注册成立个体工商户，时间跨度较小，且郑振华注册成立的个体工商户经营范围为服装批发零售，也与双方签订的《劳动合同》中体现的工作性质基本一致；三是原告向本院提交的《借记卡账户历史明细清单》显示，2017年4月至2019年11月期间，被告的经营者郑振华每月5日或6日定期向原告转账汇款，该转账频率与一般工资支付周期相符，转账金额也也符合金额相对固定的工资特征，即被告每月固定向原告发放工资报酬，并且被告在答辩状中称合同约定的200元社会保险补偿以及按月支付给原告，可以看出双方均按照《劳动合同》的约定履行工资支付、社会保险补贴发放等；四是依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”的规定，用人单位在取得营业执照后，仍应对未取得营业执照之前的用工行为，包括签订《劳动合同》的行为承担责任。 即使双方未在被告注册成立后及时签订新的劳动合同，但原告提供证据证实其自2017年4月1日起即在被告的经营场所工作，被告2017年4月至2019年11月期间每月固定向其发放工资报酬。原告提供的上述证据也能初步证明双方事实劳动关系的存在，结合原告与郑振华签订的《劳动合同》，本院认定原告与被告双方存在劳动关系。 （二）对于被告辩称原告与郑振华之间系雇佣关系或合伙关系的问题 被告主张原告是受郑振华雇佣，是与郑振华之间是存在雇佣关系，但未提供证据予以证实，且原告从事的是郑振华作为个体工商户注册登记的经营范围内的工作，应当视为与郑振华注册成立的柳南维逸服装经营部建立了劳动关系。被告还主张原告自认与郑振华是合作关系，虽然本案原告在其提交的证据清单中将“劳动合同”的证明对象及简要说明写为“合作关系”，但对于原告的上述自述，应当考虑到原告并非专业的法律工作者，并不具备专业的法律知识，对于“合作关系”的概念有可能有偏差，具体体现在，第一，庭审中原告对该证据的证明目的，陈述为“证明原告一直在郑振华公司工作”；第二，原告的诉讼请求是基于确认其与柳南维逸服装经营部存在劳动关系而做出的；第三，庭审中原告的其他陈述和辩论意见也一直围绕着“其在柳南维逸服装经营部工作”进行。故不能仅以原告提交的证据清单中书写的“合作关系”一词来认定双方的关系。被告还称在劳动仲裁庭审笔录中覃晴晴陈述双方系合作关系，经查阅，原告在劳动仲裁庭审中陈述的为：“2019年11月9日郑振华当面口头和我说认为和我合作不愉快，和我说我可以走了。”原告系转述郑振华说的话，即使陈述为真，也不能证实原告认可郑振华的话或体现双方为合作关系。此外，如前所述，原告提供劳动的过程符合劳动关系支配从属性的特征，故本院以原告与被告所设立权利义务的内容来确定双方系劳动关系，对被告主张双方系雇佣或合作关系，不予认可。 关于争议焦点三，双方劳动关系的存续时间。 原告主张双方2017年4月1日至2019年11月11日期间存在劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条的规定,确立劳动关系的前提条件是用人单位和劳动者均符合法律、法规规定的主体资格。本案中，被告注册成立的时间为2017年6月27日，在未成立前，不符合作为用人单位的主体资格。另根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定,“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”据此,被告作为用人单位,对劳动关系的存续期间负有举证责任。原告称双方劳动关系解除的时间为2019年11月11日，而被告未能提供其他证据予以反驳，本院采信原告的观点。故本院认定原告与被告2017年6月27日至2019年11月11日期间存在劳动关系。 虽然2017年4月1日至2017年6月26日期间原告亦在被告处工作，但由于此期间被告尚未具备劳动关系的主体资格，故应视为原告与郑振华建立了劳务关系。 关于争议焦点四，被告柳南维逸服装经营部是否应向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金、分红奖金、社会保险费以及应当支付的金额。 （一）关于原告主张的违法解除劳动合同经济补偿金。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”、原劳动部发《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第六条第三款：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定,在被告未能提供其计发原告每月应发工资数额的原始凭证的情形下,被告应当承担不利后果,因此,原告主张按11000元/月计算经济赔偿金,该院予以采纳。 双方劳动关系于2019年11月11日解除,原告主张是被告的经营者郑振华口头解雇原告，被告则主张是原告主动提出辞职,但双方均未能提供证据支持自己的主张，故本院认定双方劳动关系解除的原因为被告向原告提出解除劳动关系，并与原告协商一致解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定,用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同;第四十六条第(二)项规定,用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。虽然原告要求被告支付的是违法解除劳动关系经济赔偿金,但经审理后，本院认为被告应当支付的是解除劳动关系经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告处工作两年四个月十四天（2017年6月27日至2019年11月11日），故被告应当向原告支付的解除劳动关系经济补偿为27500元（11000元/月×2.5个月）。 （二）关于原告主张的分红奖金。 关于被告应否向原告支付分红奖金及支付金额问题。原告与郑振华签订的《劳动合同书》第七条双方需要约定的其他事项书写“甲方需在年终统一结算欧E广西分公司的利润核算，按净利润的10%支付给乙方做为分红，未满到年终不予结算”，原告主张被告尚有2019年1月至2019年11月11日的年终分红且未向其发放，被告未举证证明其已发放，故被告应结算2019年欧E广西分公司的利润核算，并按合同约定将分红奖金支付给原告。由于2019年“欧E广西分公司”的利润多少的证据，由被告实际掌控，故“欧E广西分公司”是否有利润以及利润是多少的举证责任应由被告承担。在被告未能举证予以证明的情况下，原告主张参照往年的营业额及分红奖金来预估2019年1月至2019年11月11日的年终分红奖金为40000元，未超过合理限度，本院予以支持 （三）对于原告主张的社保补贴。 被告主张社保补贴已按月支付，对此，按照原告与郑振华签订的《劳动合同》的约定：原告基本工资为6000元/月，绩效考核为2000元，每月社保补贴为200元/月与工资一起发放。从原告提交的《借记卡账户历史明细清单》显示，郑振华每月向原告转账汇款的金额基本上均大于合同约定的工资、绩效、社保补贴的总和8200元，形式上也符合社保补贴与工资一起按月发放的约定。故本院对被告的主张予以认可，对原告要求被告支付社保补贴的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，并参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条的规定，判决如下: 1、被告柳州市柳南区维逸黑白服装经营部支付原告覃晴晴解除劳动合同经济补偿27500元； 2、被告柳州市柳南区维逸黑白服装经营部支付原告覃晴晴2019年1月至2019年11月11日期间的年终分红奖金40000元； 三、驳回原告覃晴晴的其他诉讼请求。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 本案受理费5元（原告已预交），由被告柳州市柳南区维逸黑白服装经营部负担并径付原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审判员  欧凌 二〇二〇年八月十七日 书记员  秦晨 附本判决书所援引的相关法律条文: 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《关于确立劳动关系有关事项的通知(劳社部发〔2005〕12号)》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007