山西省平遥县人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0728民初877号原告：尹仁锋。委托代理人：梁文德，男，山西卓轩律师事务所律师。被告：温州二井建设有限公司。法定代表人：金杰，该公司经理。委托代理人：尹秋晨，男，平遥县古陶镇法律服务所法律工作者。原告尹仁锋与被告温州二井建设有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹仁锋及其委托代理人梁文德、被告温州二井建设有限公司之委托代理人尹秋晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹仁锋向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告支付原告工伤待遇计164717.6元。事实与理由：2019年4月，被告招聘原告为掘进工。2019年7月27日19时许，原告在公司项目部某某煤矿井下回采工作面支护顶板时，不慎被液压支柱砸伤头部，后经平遥县中医院诊断为：急性颅脑损伤，右耳皮裂伤，左侧顶骨、左颞骨、左眼眶外侧壁、左颧骨蝶骨骨折。2019年9月20日被平遥县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年11月28日被晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，2020年3月25日经晋中市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为8个月。2020年6月10日，原告向平遥县劳动争议仲裁委员会提交了仲裁申请书，平遥县劳动争议仲裁委员会于2020年6月10日作出平劳仲不字（2020）9号不予受理通知书。基上所述，原告具状起诉，请依法判决。被告温州二井建设有限公司辩称，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，应当予以驳回。根据劳动合同法第十六条的规定，原、被告没有建立劳动关系。根据劳动争议调解仲裁法第五条的规定，发生劳动争议，首先应当申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，本案原告没有经过仲裁就提起诉讼，违背了此规定。工伤认定、伤残鉴定均是温州二井建设有限公司驻某某公司项目部申请，并非被告申请，平遥县劳动争议仲裁委员会作出的不予受理通知书是因原告申请的被申请人是本案被告，而实际用人单位是温州二井建设有限公司驻某某公司项目部，根据最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条，承担责任的应是温州二井建设有限公司驻某某公司项目部，而不是本案被告。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、医疗相关材料，证明原告受伤后在平遥县中医院治疗；2、工伤认定决定书，证明原告受伤被平遥县人力资源和社会保障局认定为工伤；3、初次（复查）鉴定结论书，证明原告受伤被晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残；4、晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书，证明原告受伤被晋中市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为8个月；5、平遥县劳动争议仲裁委员会作出的平劳仲不字（2020）9号不予受理通知书，证明原告申请仲裁过。被告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、劳动合同，证明原告与温州二井建设有限公司驻某某公司项目部存在劳动关系；2、借条，证明原告向温州二井建设有限公司驻某某公司项目部张某某借款1000元。本院依法调取的证据：1、工伤认定申请表等，证明温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告申报了工伤；2、温州二井建设有限公司文件，证明温州二井建设有限公司驻某某公司项目部系温州二井建设有限公司成立；3、温州二井建设有限公司驻某某公司项目部与原告签订的劳动合同，证明双方存在劳动关系；4、平遥县人力资源和社会保障局五险统征办出具的情况说明，证明温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告缴纳了工伤保险费。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原、被告之间是否存在劳动关系，被告是否应支付原告各项工伤保险待遇。原告称，2019年4月，被告招聘原告为掘进工。2019年7月27日19时许，原告在公司项目部某某煤矿井下回采工作面支护顶板时，不慎被液压支柱砸伤头部，后被告温州二井建设有限公司属下的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告申报了工伤、伤残鉴定。温州二井建设有限公司驻某某公司项目部是被告温州二井建设有限公司下设的一个项目部，不具有法人资格，对外不能承担民事责任，应由设立项目部的被告温州二井建设有限公司承担相应责任。据此，原、被告之间存在劳动关系，被告应支付原告各项工伤保险待遇。提供有工伤认定书、初次（复查）鉴定结论书、晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书。被告对原告提供的三份证据的真实性无异议，但与被告的关联性提出异议，称三份证据的申报单位都是温州二井建设有限公司驻某某公司项目部，被告没有为原告申报过工伤，应由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部承担相关责任。据此，原、被告之间未建立劳动关系，被告不应支付原告各项工伤保险待遇。对本院从平遥县人力资源和社会保障局调取的相关材料，经原、被告质证，原、被告均无异议。本院认为，原告虽未与被告签订劳动合同，但原告与温州二井建设有限公司驻某某公司项目部签订有合同，因温州二井建设有限公司驻某某公司项目部是被告温州二井建设有限公司成立的，而温州二井建设有限公司驻某某公司项目部没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，原、被告之间存在劳动关系。根据相关法律规定，原告在被告处工作时受伤且经工伤认定，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定，构成伤残十级，享受伤残待遇；被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告依法缴纳了工伤保险费，发生工伤事故，依据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费应由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资应由用人单位支付。根据相关规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，被告未提供原告住院期间被告派人护理的相关证据，现原告要求被告支付住院期间的护理费合理合法，本院依法予以支持，但原告要求每天按164.6元计算过高，本院酌情按每天100元计算。据此，被告不应支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费，被告应支付原告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费。2、被告支付原告一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资的工资基数是多少。原告称，应以缴费基数3867元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。被告对原告所称提出异议，不予认可，称根据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条第二款的规定，以职工与用人单位解除或者终止劳动关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数计算，因此应当按照2018年的缴费基数3287元计算。本院认为，原告在被告公司成立的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部某某煤矿井下工作时受伤且经工伤认定，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定，构成伤残十级，享受伤残待遇；被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告依法缴纳了工伤保险费，发生工伤事故，依据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资应当由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部支付。因温州二井建设有限公司驻某某公司项目部系被告温州二井建设有限公司成立，其没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，被告温州二井建设有限公司应支付原告一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。根据相关规定，原告在被告处工作不满一年发生工伤，计算原告工伤保险待遇应以原告受伤前的月平均工资为基数。原、被告均未提供证据证实原告受伤前的月平均工资是多少，故应以原告受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，2018年度晋中市在岗职工平均工资为65640元，现原告要求按缴费基数3867元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资，本院依法予以采信。据此，本院认定以每月3867元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月30日，原告与被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部签订劳动合同，原告在温州二井建设有限公司驻某某公司项目部某某煤矿井下工作。2019年7月27日19时许，原告在温州二井建设有限公司驻某某公司项目部某某煤矿工作时受伤，后住院治疗68天，住院花费温州二井建设有限公司驻某某公司项目部已付。原告受伤前温州二井建设有限公司驻某某公司项目部已为原告缴纳了工伤保险费，月平均缴费基数2019年5-6月为3867元，7-9月为4500元。2019年9月17日，原告向温州二井建设有限公司驻某某公司项目部借款1000元。2019年9月20日，平遥县人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤；2019年11月28日，晋中市劳动能力鉴定委员会认定原告的伤残等级为十级伤残；2020年3月25日，晋中市劳动能力鉴定委员会确认原告受伤后停工留薪期为8个月。2020年6月10日，平遥县劳动争议仲裁委员会作出平劳仲不字（2020）9号不予受理通知书。2020年6月15日，原告向本院起诉，要求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告支付原告工伤待遇计164717.6元为本案事实。本院认为，原告虽未与被告签订劳动合同，但原告与温州二井建设有限公司驻某某公司项目部签订有合同，因温州二井建设有限公司驻某某公司项目部是被告温州二井建设有限公司成立的，而温州二井建设有限公司驻某某公司项目部没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，原、被告之间存在劳动关系。现原告要求与被告解除劳动关系，本院依法予以支持。原告因工作原因受到事故伤害且经工伤认定，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定，构成伤残十级，享受伤残待遇。被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告依法缴纳了工伤保险费，发生工伤事故，依据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费应由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费应由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部支付。因温州二井建设有限公司驻某某公司项目部系被告温州二井建设有限公司成立，其没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，被告温州二井建设有限公司应支付原告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费。根据相关规定，原告在被告处工作不满一年发生工伤，计算原告工伤保险待遇应以原告受伤前的月平均工资为基数。原、被告均未提供证据证实原告受伤前的月平均工资是多少，故应以原告受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，2018年度晋中市在岗职工平均工资为65640元，现原告要求按缴费基数3867元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资，本院依法予以采信。据此，本院认定以每月3867元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。根据相关规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，被告未提供原告住院期间被告派人护理的相关证据，现原告要求被告支付住院期间的护理费合理合法，本院依法予以支持，但原告要求每天按164.6元计算过高，本院酌情按每天100元计算。对于被告所述原告未经仲裁就提起诉讼违背相关规定之称，因原告提交有平遥县劳动争议仲裁委员会作出的平劳仲不字（2020）9号不予受理通知书，且被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻某某公司项目部为原告申报了工伤、伤残鉴定、缴纳了工伤保险费，据相关法律规定，由温州二井建设有限公司驻某某公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，对被告所称本院依法不予支持。经调解无效，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、山西省实施《工伤保险条例》办法第十七条、第二十六条、第二十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十三条、第九十条之规定，判决如下：一、解除原告尹仁锋与被告温州二井建设有限公司之间的劳动关系；二、由被告温州二井建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告尹仁锋一次性伤残就业补助金23202元（3867元/月×6个月﹦23202元）、停工留薪期工资30936元（3867元/月×8个月﹦30936元）、住院期间的护理费6800元（100元/天×68天﹦6800元），共计60938元，原告于2019年9月17日向温州二井建设有限公司驻某某公司项目部借款1000元应从被告支付原告的款项中予以扣除；三、驳回原告尹仁锋的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告温州二井建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判员  宋思庆二〇二〇年八月二日书记员  梁瑞梅