湖北省鄂州市华容区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）0703行初71号 原告鄂州市诺琦酒店管理有限公司，住所地鄂州经济开发区发展大道特**。 法定代表人王斯琦，经理。 委托代理人王録貂（特别授权），该公司员工。 委托代理人汪青（特别授权），湖北瀛博律师事务所律师。 被告鄂州市鄂城区人民政府樊口街道办事处，住所地鄂州市经济开发区旭光大道**。 法定代表人杨光荣，负责人。 委托代理人郭智峰，原鄂州经济开发区管委会建设局副局长。 委托代理人盛庆共（特别授权），湖北吴都律师事务所律师。 原告鄂州市诺琦酒店管理有限公司与被告鄂州市鄂城区人民政府樊口街道办事处（以下简称“樊口街办”）不履行法定职责一案，本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鄂州市诺琦酒店管理有限公司诉讼代理人王録貂、汪青，被告樊口街办行政负责人郭智峰、诉讼代理人盛庆共，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2009年4月29日，武汉市诺琦酒店管理有限公司与原鄂州经济开发区管委会签订《投资协议》，约定鄂州经济开发区管委会同意武汉诺琦酒店管理有限公司在鄂州经济开发区征地30亩，每亩包干价4万元，鄂州经济开发区管委会收到全款土地款后，三个月内办完国有土地权证。 2010年1月12日，武汉市诺琦酒店管理有限公司为方便该项目的经营管理，成立鄂州诺琦酒店管理有限公司。 2012年、2013年，鄂州经济开发区管委会分别为原告办理了鄂州国用（2012）第1-166号19167.2平方米和鄂州国用（2013）第1-275号2567.9平方米国有土地使用权证，截止到起诉之日仍有一块面积约1812平方米（约2.72亩）的地块尚未办理国有土地权证。 2011年8月1日，“诺琦酒店”规划方案，经原市规划局审签许可，总建筑面积46775.68平方米（其中15层酒店面积17321.28平方米、17层公寓楼14351.4平方米、3层会议中心10735.2平方米、3层综合楼5184平方米）；建筑密度19.4%；容积率实为1.986、绿化率32.1%；“诺琦酒店”项目除开图例整个方案本身并无问题，所批准的总建筑面积真实有效，整个项目的审批建筑面积为46775.8平方米；规划审批容积率应为1.986。 由于方案审批时土地并未出让，造成了规划方案一是未将北侧需补征地块纳入计算，二是在容积率计算中并未能采取正确的净用地计算基数，签订合同时土地费用是由鄂州经济开发区管委会自付自收，当时管委会财政困难，所以把土地建筑容积率降到1.0报土地部门。由于规划部门容积率的计算错误，且鄂州经济开发区管委会少报少交的行为，导致“诺琦酒店”项目容积率与实际规划、建筑面积均不配套，现鄂州市诺琦酒店管理有限公司无法办理配套的不动产权登记，且面临巨额的行政处罚金及补交土地出让金；鄂州经济开发区管委会将“诺琦酒店”问题作为历史遗留问题进行汇报和请示，均未果。 原告认为，武汉市诺琦酒店管理有限公司与鄂经济开发区管委会之间于2009年签订的《投资协议》属于行政合同是双方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，合法、有效；双应严格按照合同条款履行，因为项目规划条件、方案审批、土地出等行政审批及许可时间较早，期间更是经过规划审批权下放及多轮地补征及鄂州经济开发区管委会错报容积率等多种原因导致鄂州市琦酒店管理有限公司无法办证及面临交纳罚金及土地出让金等相关费用，应由鄂州经济开发区管委会承担相关责任。因鄂州经济开发区回归樊口街道管理体制，故樊口街办作为被告承担以上责任。 综上，原告为了维护自己的合法权益，现根据相关法律规定，请求人民法院依法判令被告樊口街办依据2009年4月29日签订的《投资协议》，负责办理原告征地项目用地占地面积1812平方米（约2.72亩）的国有土地相关手续；判令被告樊口街办承担原告“诺琦酒店”项目容积率1.0增至1.986的土地出让金；判令案件受理费由被告樊口街办承担。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了原告营业执照信息、统一信用代码证书、鄂州市委市政府《关于调整开发区（新区）、街道管理体制的通知》[鄂州文（2019）4号]、《投资协议》、《国有建设用地使用权出让合同》2份、补征供地手续证明1份、《国有土地使用权证》2份、市规划局专题会议纪要一份、2014年政情通报会材料汇编一份、管委会鄂州开发（2018）21号关于解决鄂州市诺琦酒店管理有限管理公司项目历史遗留问题的请示文件一份、情况说明一份、规划图纸一份。 被告樊口街办辩称，鄂州诺琦酒店不是本案行政协议的相对人，不具备原告的诉讼主体资格。武汉诺琦酒店与鄂州诺琦酒店并无任何关系，因此原告不是本案的适格主体。 原鄂州经济开发区管委会与被告樊口街办是并行的单位，经济开发区管委会行使的职能是市政府的赋予的，而被告樊口街办处行使的职能是鄂城区政府的派出机构，均没有土地、规划方面的审批权，也不是本案的被告。 行政协议对于规划及容积率没有任何约定，谈不上违约问题。土地审批职能不在原鄂州经济开发区管委会或被告樊口街办的职权范围内，即使协议有约定面积及办证时间，也是无效的。原告没有任何证据证明被告樊口街办存在违约行为，行政协议的法律责任应当由原告承担。该案已超起诉期限。 被告樊口街办在规定的期限内没有向本院提交证据材料。 经审理查明，2009年4月29日，原鄂州经济开发区管委会以甲方名义与乙方武汉市诺琦酒店管理有限公司（2008年3月31日成立）签订《投资协议》，明确“甲方同意乙方在鄂州经济开发区征地30亩……协议价格4万元/亩。该项目总投资5000万元。”“甲方受乙方委托，负责办理国有土地证（50年使用权），费用由乙方自理。”“甲方收到全额土地款后，三个月内办完国有土地权证”等内容。 2010年1月12日，武汉市诺琦酒店管理有限公司为方便该项目管理，成立鄂州诺琦酒店管理有限公司。 2012年1月18日，鄂州市诺琦酒店管理有限公司通过招拍挂取得编号为G（2011）133地块的国有建设用地出让面积19167.2平方米，土地用途为商业用地，使用年限40年使用权，并与原鄂州市国土资源局签订《挂牌成交确认书》。 2012年1月28日，原鄂州市国土资源局与鄂州市诺琦酒店管理有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》[合同编号：鄂EZ-2012169-cr，约定“建筑容积率不高于1%”。 2012年9月7日，鄂州市诺琦酒店管理有限公司取得使用权面积19167.2平方米的《国有土地使用权证》[鄂州国用（2012）第1-166号]。 2013年，原鄂州市国土资源局与鄂州市诺琦酒店管理有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》[合同编号：20130103],明确“建筑容积率不高于1%”。 2013年2月5日，原鄂州市规划管理局《专题会议纪要》（1），明确落实市政府《专题会议纪要》[（2012）77号]精神、“对主城区违法建设项目及时进行分类查处等事宜”的措施。 2013年12月8日，鄂州市诺琦酒店管理有限公司作为土地使用权人取得《国有土地使用权证》[鄂州国用（2013）第1-275号]，记载使用权面积2567.9平方米。 2014年3月17日，原鄂州市国土资源局鄂州经济开发区分局向原鄂州经济开发区规划分局出具《证明》，证明“鄂州经济开发区诺琦酒店管理有限公司补证项目用地……占地约2.5亩，该项目补证用地已经省国土资源厅批准，”“该项目补证供地手续正在我局办理之中”。 2019年4月30日，原鄂州经济开发区管委会向鄂州市自然资源和规划局发出的《诺琦酒店项目容积率有关情况的说明》，证实，诺琦酒店项目的审批建筑面积为46775.68平方米。已取得土地两宗共计44815.2平方米[“鄂州国用2013第1-275号”“2012di11-166号”21735.6平方米]，另有1812平方米土地正在办理之中。该项目规划审批时土地并未出让，造成规划方案未将北侧需补征地块纳入计算，二是在容积率计算中未能采用正确的净用地计算基数，该项目规划审批容积率应为1.986，原方案中的1.29计算错误。 2019年5月24日，原鄂州市规划局证实，原鄂州经济开发区管委会向鄂州市自然资源和规划局发出的《诺琦酒店项目容积率有关情况的说明》中涉及容积率计算的情况说明属实。 原告认为，武汉市诺琦酒店管理有限公司与原鄂州经济开发区管委会于2009年4月29日签订的《投资协议》属于行政合同，是双方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，合法、有效，双方应严格按照合同条款履行。因原鄂州经济开发区管委会不履行原告被征1812平方米土地手续及错报容积率等多种原因，导致原告无法办证及面临交纳土地出让金等相关费用，应由被告樊口街办承担相关责任。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。本案中，鄂州市诺琦酒店管理有限公司于2013年12月8日取得国有土地使用面积2567.9平方米的权证后，尚有1812平方米土地手续未办理，应当知道原鄂州经济开发区管委会未完全履行《投资协议》。根据2000年3月10日施行的《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过二年”的规定，现鄂州市诺琦酒店管理有限公司提起行政诉讼，要求被告履行办证义务，已超过起诉期限。 虽然，原鄂州经济开发区管委会因原告项目征用土地和项目容积率等问题，多次向市人民政府、土地、规划等部门书面反映，最终未得到解决。但不属于《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定“公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。公民、法人或者其他组织因前款规定以外的其他特殊情况耽误起诉期限的，在障碍消除后十日内，可以申请延长期限，是否准许由人民法院决定”的规定。 依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十四条第二款关于“原告请求撤销行政行为但超过法定起诉期限的，裁定驳回起诉”的规定，裁定如下： 驳回原告鄂州市诺琦酒店管理有限公司的起诉。 本案案件受理费50元，退还给原告鄂州市诺琦酒店管理有限公司。 如不服本裁定，可在判决书送达之日起十日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。 审判长 季松波人民陪审员熊芳人民陪审员高梦琴 二〇二〇年八月二十五日 书记员 高                园