广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终295号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地：广东省汕头市*******。统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存，该司总经理。委托诉讼代理人：陈唯得，广东法厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾锦莹，广东法厚律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：陈如珊，女，1958年11月8日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区*****************，公民身份号码440************248。委托诉讼代理人：郭植英，广东金图律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖晓静，广东金图律师事务所律师助理。原审被告：刘远帮，男，1987年11月15日出生，汉族，住四川省古蔺县**********，公民身份号码510************010。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下称保险公司）因与被上诉人陈如珊、原审被告刘远帮机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮南区人民法院（2019）粤0514民初1553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司提起上诉，请求：一、对陈如珊损失数额中的误工费10733.3元进行改判；二、本案一、二审诉讼费由陈如珊承担。事实和理由：一审判决支持陈如珊的误工费缺乏充分的事实和法律依据。陈如珊已年满61周岁，目前证据尚不足以证明其本人在事故发生时确有误工损失的事实，一审对此认定缺乏充分的依据。请二审查明事实，作出公正判决。被上诉人陈如珊答辩称，原审认定的事实清楚，证据确实充分，且适用法律正确，请求驳回保险公司的上诉请求。陈如珊虽已超过60周岁，但是其提供的劳务协议合同、营业执照、误工证明、工资表足以证明其尚未丧失劳动能力，人尚在公司上班，月工资3500元，主张误工费于法有据。原审被告刘远帮没有提交陈述意见。被上诉人陈如珊向一审法院起诉，请求：一、陈如珊因此次交通事故造成的损失共计158799.55元，，判令保险公司在交强险责任限额内优先赔偿；对超出或不属于交强险责任限额的损失，由保险公司在商业三者险的责任限额内按50%的比例承担赔偿责任；对超出或不属于商业三者险赔偿范围的损失，由刘远帮按照50%的比例承担赔偿责任；二、本案的诉讼费用由保险公司、刘远帮共同承担。一审法院经审理查明，2019年5月12日8时20分左右，刘远帮驾驶粤D.RT2**小型轿车,途经潮南区陈店镇西环路湖西路段时，与案外人陈坚义驾驶的二轮摩托车载陈如珊陈如珊发生碰撞，造成陈坚义、陈如珊受伤及二车损坏的交通事故。2019年6月26日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定刘远帮、陈坚义均承担本事故的同等责任；乘坐人陈如珊不承担本事故的责任。事故发生后，陈如珊被送往汕头市潮南区陈店卫生院紧急治疗后被送往汕头市潮阳区大峰医院住院接受治疗，于2019年6月13日办理出院手续。2019年8月1日，陈如珊申请对其伤残等级、后续治疗费等进行鉴定。2019年8月22日，广东韩江司法鉴定中心受一审法院委托作出司法鉴定意见书，陈如珊伤残程度为2处十级伤残，后续治疗费20000元，康复费2000元，营养费550元，误工期92天，护理期92天（建议住院期间的32天每天配护理人员2名，余60天每天配护理人员1名）。陈如珊支付了鉴定费3000元。2019年10月22日，陈如珊起诉。另查明，粤D.RT2**号小型轿车系刘远帮所有，并在保险公司处投保了交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险的保险期限均自2018年11月27日至2019年11月26日止，商业第三者责任保险的保险限额为1000000元且不计免赔，本案事故发生在保险期限内。本宗交通事故另一受害人陈坚义同意对交通事故责任强制保险赔偿限额120000元优先赔偿陈如珊的各项损失。陈如珊声明自愿放弃要求陈坚义承担相应赔偿责任。广东省2019年度人身损害赔偿计算标准中2018年全省城镇居民人均可支配收入为29077元，伙食补助费每人每天为100元。按照鉴定机构作出的鉴定意见书和有关赔偿项目计算标准，陈如珊因交通事故造成的合法有据的各项损失为：医疗费35378.38元（其中保险公司支付了10000元，刘远帮支付了3291.53元），后续治疗费20000元，康复费2000元，住院伙食补助费3200元，护理费16800元，残疾赔偿金61570.55元，误工费10733.3元，营养费550元，精神损害抚慰金5500元，交通费为960元，总额为156692.23元。一审法院认为，刘远帮驾驶粤D.RT2**号小型轿车与案外人陈坚义驾驶的二轮摩托车载陈如珊发生碰撞，造成陈坚义、陈如珊受伤及二车损坏的交通事故。对该宗交通事故，公安交警部门已作出刘远帮及案外人陈坚义承担事故同等责任，陈如珊免承担事故责任的认定书，该责任认定准确，予以采信。陈如珊因交通事故造成的损失，应由侵权人刘远帮及陈坚义承担赔偿责任。诉讼中，陈坚义同意对交通事故责任强制保险赔偿限额120000元优先赔偿陈如珊的各项损失以及陈如珊自愿放弃要求陈坚义承担相应赔偿责任，系陈坚义和陈如珊的真实意思表示，予以照准。由于肇事车辆已向保险公司投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故陈如珊请求其损失由保险公司在承保的交通事故责任强制保险和在商业第三者责任保险限额内先予赔偿，于法有据，可予支持。陈如珊在包括残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、误工费和精神损害抚慰金的伤残赔偿项目的损失为97563.85元（61570.55元+16800元+2000元+960元+10733.3元+5500元），而交通事故责任强制保险伤残赔偿限额为110000元。保险公司交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额为10000元，而保险公司已垫付了10000元医疗费，故保险公司应在交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内对包括护理费、康复费、交通费等项目的损失97563.85元向陈如珊直接赔付，不足部分49128.38元（156692.23元-10000元-97563.85元）在商业第三者责任保险中按50%，即24564.19元赔付。保险公司尚应赔付的金额为118836.51元（107563.85元+24564.19元-10000元-3291.53元）。保险公司认为其不应承担诉讼费和鉴定费的问题，诉讼费包括鉴定费在内的其他诉讼费，法律规定诉讼费由败诉方承担，保险公司在诉讼中发生的鉴定费属于诉讼费，保险公司是否承担诉讼费用是由其应否承担赔偿责任认定，因此，对保险公司的抗辩意见不予采纳。刘远帮已支付的款项，由其依保险合同自行向保险公司理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内赔偿陈如珊各项经济损失共计118836.51元。案件受理费3476元，减半收取计1738元，鉴定费3000元，共4738元，由陈如珊负担400元，由中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担4338元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院二审审理查明事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案是上诉人保险公司对一审判决认定的赔偿数额有异议而提起的上诉。综合保险公司的上诉和陈如珊的答辩意见，双方争议的问题是：一审判决支持陈如珊的误工费是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。经查，陈如珊在发生事故时已满60周岁，但陈如珊并非退休人员，在事故发生前确有工作，事故发生后因无法继续工作，造成误工和实际收入的减少。该事实有陈如珊提交的其与汕头市腾飞实业有限公司签订的《劳务协议合同》、2018年-2019年工资表以及其所在工作单位出具的《误工证明及收入情况》、该公司营业执照复印件等予以证实。同时，一审诉讼期间，广东韩江司法鉴定中心对陈如珊伤残等级、误工期限等进行鉴定，该所参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/1193-2014）》等规定，作出陈如珊误工期92天的鉴定结论。双方对该鉴定结论没有异议。故一审根据该鉴定意见，以及陈如珊提交的上述证明材料，确定并计算其误工费事实清楚，处理正确，二审予以维持。保险公司上诉提出陈如珊已达到退休年龄，不存在误工费的上诉理由不成立，不予支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费68元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 权审判员 林艺枝审判员 吴伟峰二〇二〇年八月七日书记员 佘少芳