安徽省池州市贵池区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1702刑初130号 公诉机关池州市贵池区人民检察院。 被告人徐小兵，男，汉族，1987年1月24日出生，安徽省池州市贵池区人，高中文化，务工，户籍地：安徽省池州市贵池区，现住安徽省池州市贵池区。曾因犯抢劫罪于2014年6月被本院判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；曾因犯故意伤害罪于2018年9月被本院判处有期徒刑三年四个月，现正在服刑中。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2011年8月14日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年9月20日由该局取保候审。2019年11月26日被池州市公安局贵池分局执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 辩护人付文武，安徽天贵律师事务所律师。 被告人方鹏，男，汉族，1992年3月20日出生，安徽省池州市贵池区人，初中文化，务工，户籍地：安徽省池州市贵池区，现住安徽省池州市贵池区。曾因犯故意伤害罪于2018年9月被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2011年8月19日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年9月20日由该局取保候审。2019年11月8日被池州市公安局贵池分局执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 辩护人陈琪，安徽天贵律师事务所律师。 被告人谢发红，绰号“大谢”，男，汉族，1971年9月27日出生，安徽省池州市贵池区人，初中文化，无业，户籍地：安徽省池州市贵池区，现住池州市贵池区。曾因赌博违法行为于2009年1月被池州市公安局决定治安拘留10日并处罚款3000元；曾因擅自违规移动停靠采砂船于2015年7月被贵池区水务局罚款10000元；曾因犯寻衅滋事罪于2017年3月被本院判处拘役四个月，缓刑六个月；曾因赌博违法行为被池州市公安局贵池分局决定行政拘留十五日并处罚款3000元，收缴赌资140000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月9日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年11月8日被该局执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 辩护人汪生太，安徽九华律师事务所律师。 辩护人周晓凤，上海京衡律师事务所律师。 池州市贵池区人民检察院以贵检一部刑诉﹝2020﹞75号起诉书指控被告人徐小兵、方鹏、谢发红犯聚众斗殴罪，于2020年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。池州市贵池区人民检察院指派检察员唐健出庭支持公诉，被告人徐小兵、方鹏、谢发红及辩护人付文武、陈琪（经贵池区法律援助中心指派）、汪生太、周晓凤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 池州市贵池区人民检察院指控：2011年6月12日23时许，被告人徐小兵、方鹏、谢发红在本市贵池区商之都广场与他人聚众斗殴，双方在斗殴中均持械，斗殴行为造成被害人许某轻伤一级。 指控认为，被告人徐小兵、方鹏、谢发红持械聚众斗殴，三人均应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。三名被告人认罪认罚，可以从宽处理。被告人徐小兵、方鹏在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决。被告人方鹏具有自首情节，被告人徐小兵具有坦白情节，应分别适用相关规定处罚。公诉机关提供了相关证据。 三名被告人及各辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。 辩护人付文武的辩护意见为：1.被告人徐小兵具有自首情节；2.斗殴对方人员具有重大过错；3.被告人徐小兵自愿认罪认罚。综上，建议对被告人徐小兵从轻处罚。 辩护人陈琪的辩护意见为：1.被告人方鹏具有自首情节；2.被告人方鹏在本案中所起作用较小；3.被告人方鹏认罪态度较好，自愿认罪认罚；4.斗殴对方人员具有重大过错。综上，建议对被告人方鹏从轻处罚。 辩护人周晓凤的辩护意见为：被告人谢发红积极赔偿对方损失并取得谅解、自愿认罪认罚。建议对被告人谢发红判处缓刑。 经审理查明：2011年6月12日，许某（另案处理）因在本市贵池区盛世豪门ＫＴＶ唱歌时打了一名陪侍人员，该ＫＴＶ老板纪某欲找许某理论。许某便邀集了数十名安庆方人员过来准备斗殴，后在朱某、陈某等人的调解下，双方言和。陈某邀请众人到其经营的百度88酒吧喝酒。此时数十名安庆方人员已在赶往池州上，许某便让他们到后一起来百度88酒吧玩。期间，朱某邀集了左某、陶某等人到该酒吧玩。当晚，被告人谢发红与方某等人也在百度88酒吧喝酒，期间，林某通过与方某联系，带着王某（另案处理）等人来到酒吧；被告人徐小兵与林某联系后也带着被告人方鹏、吴三把（另案处理）等人来到酒吧。因谢发红与朱某认识，两人便在各自包厢、卡座内互相敬酒、喝酒。 当日23时许，上述人员在该酒吧喝酒结束，下楼来到本市商之都广场。谢发红看见广场上停了许多安庆牌照的出租车，便对着出租车骂，被安庆方一名人员听到后上前质问并打了其几巴掌，数十人围住谢发红欲打他，林某见状上前护着谢发红也被打，徐小兵、王某等人见林某被打也上前护着林某，安庆方人员便持菜刀等械具殴打池州方人员，并将陶某、左某等人砍伤。因安庆方人多势众，王某让徐小兵将其车内的砍刀拿出来，徐小兵拿出来四把砍刀，与王某、方鹏、吴三把各持一把同安庆方人员斗殴。谢发红见己方处于强势地位，便叫嚣要己方人员同安庆人打，并在旁呐喊助威。徐小兵、方鹏、王某、吴三把等人持砍刀追打安庆方人员，安庆方人员四处逃散。许某坐上出租车准备离开时，被柯志刚拖下车，徐小兵上前欲砍许某被踹开，方鹏、吴三把等人上前将许某砍伤。案发后，谢发红出资，与林某、王某、徐小兵、方鹏、吴三把一起逃往芜湖；谢发红让徐小兵、方鹏等人不要供出自己，并承诺如果他们坐牢，自己每年会支付他们一些费用。后谢发红也支付了几万元给许某。 经池州市贵池区公安司法鉴定中心：许某右前额、右上唇、鼻背部及左颧部皮肤软组织裂创伤，后留有瘢痕，属轻伤一级；右手损伤，属轻伤一级。 另查明，被告人方鹏经公安机关电话通知后到案，到案后如实供述了自己的罪行。 上述事实，有户籍信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、在逃人员登记表等相关书证；证人林某、左某、王某、陶某、纪某、郑某、陈某、方某、朱某、张某、吴三把、许某、赵某、黄某、汪某等人的证言；被告人徐小兵、方鹏、谢发红的供述与辩解；鉴定意见；搜查、辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐小兵、方鹏、谢发红持械聚众斗殴，均构成聚众斗殴罪。三名被告人构成共同犯罪，其中被告人徐小兵、方鹏持械将他人砍伤，在聚众斗殴中起主要作用，系主犯；被告人谢发红明知他人持械却不加制止，仍呐喊助威，在聚众斗殴中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。案发后，公安机关于2011年6月13日对该起事实立案侦查，后部分涉案人员均向公安机关自动投案并如实供述了案件事实，办案民警对案情已有掌握，对其他涉案人员均登记上网追逃。被告人徐小兵于2011年7月29日被上网追逃，同年8月14日在开车时被巡逻民警现场查获并抓捕归案后如实供述了自己的犯罪事实，应认定为具有坦白情节，予以从轻处罚。对其辩护人提出“徐小兵具有自首情节”的辩护意见不予采纳。被告人方鹏具有自首情节，予以减轻处罚。三名被告人均认罪认罚，予以从宽处理。被告人徐小兵在判决宣告以后、刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当在作出判决后与前罪并罚，已经执行的刑期计算在新判决决定的刑期内。被告人方鹏在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款的规定，判决如下： 一、被告人徐小兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。原犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月26日起至2022年10月18日止。已折抵羁押期限1个月零7日。） 二、被告人方鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。原犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；撤销缓刑，决定执行有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月8日起至2023年2月28日止。已折抵刑期2个月零7日。） 三、被告人谢发红犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月9日起至2021年1月8日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  窦晓红 人民陪审员  杨万松 人民陪审员  徐 萍 二〇二〇年八月十三日 法官助理宁虹 书记员张皓 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的; (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的; (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的; (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。