苏州市吴中区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0506刑初1187号公诉机关苏州市吴中区人民检察院。被告人陈铁城，男，1974年1月15日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，个体经商，住福建省平和县。因犯盗窃罪，于2004年4月21日被被福建省泉州市中级人民法院判处无期徒刑，于2018年10月31日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月3日被苏州市公安局吴中分局刑事拘留（同月2日被羁押），同年9月9日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人：徐琛云，江苏品创律师事务所律师。被告人：江杨华，男，1997年2月27日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，个体经商，住福建省平和县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月3日被刑事拘留（同月2日被羁押），同年9月9日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人：朱广振，江苏品创律师事务所律师。苏州市吴中区人民检察院以吴检二部刑诉[2019]632号起诉书指控被告人陈铁城、江杨华犯非法经营罪，于2019年11月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员何湘萍出庭支持公诉。被告人陈铁城、江杨华及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。苏州市吴中区人民检察院指控：被告人江杨华于2018年10月至2019年8月1日期间，为谋取私利，在明知是假烟的情况下，向“欢乐佳超市”、“壹加壹超市”、“每一家超市”等10余家超市、小卖部销售红塔山（硬经典）、云烟（紫）、利群（新版）、红南京、煊赫门等品牌假烟，销售金额合计人民币167528元。2019年8月1日，在被告人江杨华停放在苏州市吴中区郭巷街道尹东八村2区地下停车场的车牌号为苏Ｅ×××**汽车内，当场查获用于销售的红南京、利群（新版）、小苏烟（五星红杉树）等假烟共计7.4条，价值人民币1859元。被告人陈铁城于2019年7月期间，为谋取私利，在明知是假烟的情况下，将向他人购买的红南京45条、南京（煊赫门）431条、苏烟（五星红杉树）5条、中华（软）40条、中华（硬）31条、云烟（软珍品）77条、黄鹤楼（软蓝）10条、利群（新版）1266条、红塔山（硬经典）4条，共计381800支烟，存放于自己驾驶的号牌为苏Ｅ×××**的银白色丰田车内及苏州市吴中区郭巷街道尹东新村9期C区9幢401车库内准备出售，价值合计人民币314560元。经鉴定，上述香烟均为假冒注册商标并伪劣的卷烟。被告人江杨华、陈铁城归案后均如实供述了上述犯罪事实。公诉机关为证实上述事实，提供了有关证据。公诉机关认为，被告人陈铁城、江杨华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。被告人陈铁城、江杨华对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议。被告人陈铁城的辩护人提出对犯罪事实没有异议，其提出查获香烟的价值不应当参照真烟的市场价格计算，而应当以其实际销售的价格计算，且涉案香烟未流入市场，危害较小，被告人有坦白情节、自愿认罪认罚，故建议对被告人陈铁城从轻或者减轻处罚。被告人江杨华的辩护人提出被告人江杨华系初犯，有坦白情节，建议对被告人江杨华判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：被告人江杨华于2018年10月至2019年8月1日期间，为谋取私利，在明知是假烟的情况下，向“欢乐佳超市”、“壹加壹超市”、“每一家超市”等10余家超市、小卖部销售红塔山（硬经典）、云烟（紫）、利群（新版）、红南京、煊赫门等品牌假烟，销售金额合计人民币167528元。2019年8月1日，在被告人江杨华停放在苏州市吴中区郭巷街道尹东八村2区地下停车场的车牌号为苏Ｅ×××**汽车内，当场查获用于销售的红南京、利群（新版）、小苏烟（五星红杉树）等假烟共计7.4条，价值人民币1859元。被告人陈铁城于2019年7月期间，为谋取私利，在明知是假烟的情况下，将向他人购买的红南京45条、南京（煊赫门）431条、苏烟（五星红杉树）5条、中华（软）40条、中华（硬）31条、云烟（软珍品）77条、黄鹤楼（软蓝）10条、利群（新版）1266条、红塔山（硬经典）4条，共计381800支烟，存放于自己驾驶的号牌为苏Ｅ×××**的银白色丰田车内及苏州市吴中区郭巷街道尹东新村9期C区9幢401车库内准备出售，价值合计人民币314560元。经鉴定，查获香烟均为假冒注册商标并伪劣的卷烟。被告人江杨华、陈铁城归案后均如实供述了上述犯罪事实，被告人陈铁城自愿认罪认罚。以上事实，被告人陈铁城、江杨华供认不讳，并有公诉机关提供的下列证据予以证实：1．被告人的信息证明及刑事判决书等证实被告人陈铁城、江杨华作案时已达完全刑事责任年龄及被告人陈铁城的前科情况。2．微信聊天记录截图、微信和支付宝转账记录、检查笔录、提取笔录等证实，被告人江杨华销售香烟的金额为人民币167528元。3．扣押清单、照片、江苏省烟草专卖局卷烟价格证明等证实，从陈铁城处查获香烟的价值人民币314560元。4.证人刘旺德、李某、敖某、简某、王某等人的证言笔录、辨认笔录证实了从江杨华处购买香烟的经过。5.证人邹某、朱某的证言笔录证实，被告人陈铁城的儿子陈鹏文租赁苏州市吴中区郭巷街道尹东新村9期C区9幢401车库的情况。6.现场勘查笔录、照片等证实，现场查获汽车及郭巷街道尹东新村9期C区9幢401车库的情况。7.发破案经过及抓获经过证实本案案发及两被告人的归案情况。以上证据，经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认。关于被告人陈铁城的辩护人提出查获香烟价值不应当参照真烟的市场价格计算的辩护意见。经查，在案证据无法证实被告人陈铁城购买或者销售的卷烟价格的情况下，应当按照该品牌卷烟查获地江苏省烟草专卖行政主管部门出具的零售价值计算，公诉机关以上述标准认定查获卷烟的价值并无不妥，故上述辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人陈铁城、江杨华违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，分别达到了情节特别严重和情节严重标准，被告人陈铁城、江杨华的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈铁城、江杨华犯非法经营罪罪名成立，予以支持。被告人陈铁城曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈铁城、江杨华归案后如实供述了自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人陈铁城自愿认罪认罚，可以依法从宽处罚。综上，对于本院决定对被告人陈铁城、江杨华从轻处罚。对于辩护人提出的被告人陈铁城有坦白情节，自愿认罪认罚，涉案卷烟未流入市场，危害较小，建议对被告人陈铁城从轻或者减轻处罚的辩护意见及辩护人提出的被告人江杨华系初犯，有坦白情节，建议对被告人江杨华从轻处罚的辩护意见予以采纳，但对被告人江杨华判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见不予采纳。据此，对被告人陈铁城依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项，第四条，第五条之规定；对被告人江杨华依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人陈铁城犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2024年8月1日止；罚金于本判决生效后即缴纳并上缴国库。）二、被告人江杨华犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2022年8月1日止；罚金于本判决生效后即缴纳并上缴国库。）三、暂扣于公安机关的卷烟予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  华益峰人民陪审员  顾红兰人民陪审员  席志新二〇二〇年八月十日法官 助理  殷志立书 记 员  万 奇