贵州省息烽县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0122民初1025号原告：贵州海鹏矿业投资有限公司，统一社会信用代码：915200005806689543。住所：贵州省贵阳市息烽县。法定代表人：冉光剑，执行董事。委托诉讼代理人：孙琪，男，1972年9月17日生，住贵州省贵阳市白云区，特别授权代理。委托诉讼代理人：陈忠萍，贵州省贵阳市白云区白云法律服务所法律工作者，执业证号：32401052100403，特别授权代理。被告：刘连菊，女，1964年9月14日生，住贵州省贵阳市开阳县。委托诉讼代理人：艾伦，贵州贵龙律师事务所律师，执业证号：15201199010736686。被告：息烽辉煌商品砼有限公司，统一社会信用代码：91520122MA6E8E4B8Q。住所：贵州省贵阳市息烽县。法定代表人：付智晖，执行董事兼总经理。原告贵州海鹏矿业投资有限公司（以下简称海鹏公司）与被告刘连菊、息烽辉煌商品砼有限公司（以下简称辉煌公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海鹏公司的委托诉讼代理人孙琪、陈忠萍、被告刘连菊及其委托诉讼代理人艾伦、被告辉煌公司的法定代表人付智晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告海鹏公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告刘连菊、辉煌公司支付原告砂石款3042248.21元；2.本案诉讼费及保全费用由被告承担。事实和理由：2018年1月1日，原告海鹏公司与被告辉煌公司签订《砂石供应合同书》，原告即按合同约定向被告辉煌公司、刘连菊供应砂石。原告供应砂石期间与被告就供应砂石款、电费不定期进行结算。2019年8月20日，被告辉煌公司将其承包经营权发包给刘连菊，双方约定被告刘连菊负责将被告辉煌公司2019年8月20日之前的债权债务处理完善，并负责承担其经营期间被告辉煌公司所有的债权债务。被告辉煌公司、刘连菊欠原告海鹏公司砂石款及电费共计人民币3042248.21元，被告以资金紧张为由至今不予支付，原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告刘连菊辩称，第一，刘莲菊作为债务主体是错误的，刘莲菊本人从来没有与原告发生任何经济往来和合同关系，原告所发生的业务都是辉煌公司的，刘莲菊只是辉煌公司承包人，所有的债务包括刘莲菊承包前和承包后的债务都应当是辉煌公司承担，刘莲菊与辉煌公司内部再根据合同看是否承担责任，所以从合同的相对关系，原告与刘莲菊之间不存在法律关系，原告起诉对象错误，本案的适格被告就是辉煌公司。第二，关于债务金额问题分两部分，承包前的金额，2019年8月20日，原告与辉煌公司以及辉煌公司股东做了一个应付账款明细表，2019年8月20日止的明细表载明的欠原告西山砂厂金额是1295002.46元，2019年9月4日，辉煌公司四个股东在辉煌公司2019年8月20日前财务实际情况说明第二项中应付款项（二）材料款项5583349.96元，与上述应付款项明细表中的应付款项金额是完全一样的，以上账户为2019年8月20前辉煌公司结算完毕，此账以封存，不再另查另算，所欠原告的债务是1295002.46元。原告的法定代表人又是被告公司的股东及法定代表人，所以就不存在资金占用费的问题。同时双方合伙时间是2018年1月至2019年1月，到期后原合同终止，原合同的违约责任也同时终止。2019年2月之后双方是口头协议来进行的交易，合同的单价已发生了变更，是按照每吨28元变成30元，付款方式也发生了变化，原合同对后面交易行为没有约束力。2019年2月之后就不存在资金占用费的问题，之前的资金占用费在对账的时候已经放弃了。第三，关于刘莲菊承包之后辉煌公司所欠原告的金额，2019年8月20日后，刘莲菊承包辉煌公司，到目前为止以辉煌公司名义经营期间所欠原告的砂石款246408元，不是原告所说的52万多。原因是在2020年1月原告将刘莲菊支付的27万元用于冲抵了刘莲菊承包之前辉煌公司所欠原告的旧账，造成了刘莲菊承包辉煌公司期间所欠金额变成了52万多，应当扣减回来，实欠246408元。关于欠款的原因和责任问题，按照承包合同第六条第一项规定，刘莲菊承担的不是对辉煌公司债务连带保证责任，也不是辉煌公司将债务债权转给刘莲菊享有和承担，因为辉煌公司在签订承包协议的时候，只是要求刘莲菊将承包之前债权债务处理完善，即收辉煌公司的旧账来偿还老债务，对债务处理完善时间也没有约定。原告的债务已列入刘莲菊承包期间处理和完善的范围。同时，刘莲菊在承包之后辉煌公司与原告的合同也是口头约定，双方没有约定资金占用费和付款的时间。刘莲菊承包之后不到三个月，原告法定代表人冉光剑与辉煌公司股东付智晖背着刘莲菊和其他两个股东私刻公司公章并将公司相关情况散播给客户，造成刘莲菊无法正常经营，也没有办法收取原来辉煌公司的旧账，又产生了诉讼，而且受到疫情的影响，公司无法正常做工，到3月份在政府要求下才能勉强复工，很多客户也受到影响。原告开挖机来堵账也是造成被告不能正常复工的原因之一。所以辉煌公司欠原告的债务不存在资金占用费。被告辉煌公司辩称，原告有证据、有签字的部分辉煌公司认可，但原告起诉砂石款应该由刘连菊个人承担，因为法院认定我们签订的承包协议有效，现在原告既然已经起诉，按照承包合同的约定，债务应当由刘连菊负责完善。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年，原告海鹏公司（乙方）与被告辉煌公司（甲方）签订《砂石供应合同书》，同意甲方将搅拌站所需的原材料向乙方订购，2018年1月1日至2018年8月31日止，乙方的机制砂、碎石、瓜米砂按26元/吨供应给甲方。2018年9月1日-2019年1月31日止，乙方的机制砂、碎石、瓜米砂按28元/吨供应给甲方。合同期限为2018年1月1日起至2019年1月31日止。结算及付款方式为：首先乙方在合同有效期内总垫资砂石款60万元（陆拾万）待合同期满后5日内一次性付清60万的垫资砂石款；如果未付清，甲方按3%每月的资金占用费计算给乙方；垫资款满后，每月所供货款，甲、乙双方在次月1-3日办理结算，甲方在三日内一次性付清陆十万元以外的所有砂石款；如果未付清，剩余部分甲方按3%/月的资金占用费计算给乙方；2、付款方式：现金或转账。2019年8月，原告股东孙琪与被告辉煌公司股东左正明对2018年4月-2019年7月双方之间往来账目作出结算，确认辉煌公司欠付海鹏公司砂石款及电费、油费共计1501766.27元。2019年1月31日，左正明确认2019年1月砂石款为121490.60元，2019年7月10日，左正明确认2019年3月砂石款为48774.67元、2019年4月砂石款为67584.41元、2019年5月砂石款为87686.29元、2019年6月砂石款为252216.65元，2019年8月27日，左正明确认2019年7月砂石款为323094.88元，2019年8月辉煌公司股东陈荣签字确认砂石款为299797.88元，其中刘连菊认可该月使用砂款价值为102046.6元。2019年12月12日，原告股东孙琪与被告辉煌公司付智晖、左正明共同签字出具“2018年补税情况”，确认2018年商混站应补111838.94元税款，由原告承担4万元，余款71838.94元由辉煌公司负责。此外，辉煌公司法定代表人付智晖曾支付原告砂石款5万元，原告同意抵扣欠辉煌公司宽带费、商混费25470元。同时查明，2019年8月20日，被告辉煌公司（甲方）与被告刘连菊（乙方）签订《商品砼生产承包协议》（以下简称承包协议），约定：一、甲方将公司的生产、销售、经营、售后、人事等全交给乙方负责，乙方以甲方的名义在经营许可的范围内从事生产经营活动。二、承包期间为叁年，自2019年8月20日起至2022年8月20日止。三、乙方支付给甲方的承包经营费用为：每年200万元+混凝土4万立方之内，在超出4万立方部分再息烽市场14%份额内，每立方交公司30元/方。四、承包经营费按年收取，每年的8月20日前付清；第一次支付承包费的时间是自2020年8月20日，第二次支付承包经营费的时间是自2021年8月20日，第三次支付承包经营费的时间是自2022年8月20日。……六、债权债务。（一）乙方承担协议签订前公司所有的债权、债务处理完善（附公司财务结算表一份）。（二）乙方在签订协议后承包经营期限内产生的债权债务由乙方全部负责处理完善，包括但不限于安全事故导致的赔偿责任、工伤事故导致的赔偿责任、劳动争议导致的赔偿责任、产品质量争议导致的赔偿责任、合同争议导致的赔偿责任、雇员受损或致人损害导致的赔偿责任、行政违法导致的处罚、单位犯罪导致的刑事处罚等，协议还对其他事项进行了约定。承包协议签订后，由被告刘连菊实际经营辉煌公司，原告继续向刘连菊供应砂石至2019年12月，经刘连菊确认，2019年9月砂石款为396422.07元、2019年10月为98395.84元、2019年11月为272782.91元、12月为43632.3元，合计811233.12元。庭审中，原告与被告刘连菊确认2019年8月产生电费32747.86元、油费33117.07元，9月电费30395.44元、油费32573.79元，10月电费22708.09元、油费18767.79元，11月电费25975.42元、油费25621.36元，12月份电费23133.6元、油费20090.30元。此外，刘连菊还分三次支付了原告现金8万元、5万元、27万元。另查明，2020年1月2日，辉煌公司向本院起诉请求确认与刘连菊签订的《商品砼生产承包协议》无效，本院于2020年5月9日作出（2020）黔0122民初38号民事判决书，驳回了辉煌公司的诉讼请求。审理中，本院向辉煌公司股东陈荣、左正明询问，左正明作为经办人对应付原告电费5万元的事实予以认可，陈荣对2019年8月海鹏矿业与辉煌商品砼砂石结算单上的签字予以认可。本院认为，2019年8月20日，被告辉煌公司将公司的生产、销售、经营、售后、人事等发包给被告刘连菊经营，在此之前，原告按照与被告辉煌公司签订的《砂石供应合同书》向辉煌公司履行了供货的义务，被告辉煌公司作为买受人应当按照约定及时支付原告货款。2019年8月20日之后，刘连菊以自己的名义向原告购买砂石并签署结算单，原告在明知二被告系承包经营关系的情况下直接向刘连菊供应砂石，在此过程中，刘连菊并未使用辉煌公司的名义，因此刘连菊的行为不构成履行职务行为、也不构成代理行为或是表见代理行为，故承包经营期间的付款责任应由被告刘连菊承担。至于被告辉煌公司与被告刘连菊之间的责任承担问题，是二被告之间的内部关系，双方可以根据《商品砼生产承包协议》的约定另寻途径解决。经查，被告辉煌公司股东左正明确认欠付原告2018年4月至2019年7月砂石款、电费、油费1501766.27元，该费用应由辉煌公司承担，2019年8月，辉煌公司股东陈荣确认欠原告砂石款299797.88元，其中刘连菊认可2019年8月20日至2019年8月30日使用砂石价款为102046.6元，故剩余砂石款197751.28元应由辉煌公司承担，对原告主张的电费5万元，辉煌公司股东左正明作为经办人予以认可，原告主张税款，被告辉煌公司无异议，本院予以支持71838.94元，以上费用共计1821356.49元，扣减原告认可付智晖支付的5万元砂石款以及宽带费等25470元后，辉煌公司应支付原告砂石款为1745886.49元。原告要求被告按照每月3%计算从2019年2月至2020年5月的资金占用费，双方在《砂石供应合同》中约定未付清款项按照月利率3%支付资金占用利息，因合同期限为2018年1月1日至2019年1月31日，故对2019年1月31日前欠付的砂石款722409.37元(2018年4月至2019年7月总款1501766.27元减去2019年3月至7月砂石款779356.9元）本院按照月利率3%计算15个月资金占用费，即资金占用费为722409.37×0.03×15个月=325084.2元，合同期满后，双方未签订书面买卖合同，原告主张按照月利率3%计算没有证据支持，根据《最高人民法院审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，本院以2019年中国人民银行一年期贷款基准年利率4.35%，参照逾期罚息利率上浮50%计算，2019年3月至6月砂石款均在2019年7月结算，被告应在结算后及时支付原告资金占用费，即2019年3月至6月砂石款456262.02元资金占用费从2019年7月算至原告主张的2020年5月为（456262.02元×0.54375%×11个月）=27290.17元，2019年7月砂石款在2019年8月结算，资金占用费为（323094.88元×0.54375%×10个月）=17568.28元，2019年8月砂石款于当月结算，资金占用费为（197751.28元×0.54375%×10个月）=10752.72元。综上，辉煌公司应支付原告资金占用费380695.37元。经核对，刘连菊从2019年8月20日至2019年12月共计向原告购买价值913279.72元的砂石。期间，刘连菊分三次支付了原告现金40万元，2019年8月至12月的电费、油费265130.72元、原告使用刘连菊价值1740元的混凝土，以上三项费用666870.72元，该费用系刘连菊承包经营期间与原告发生的款项往来，应当作为刘连菊已支付砂款进行扣减，即刘连菊欠原告砂石款为246409元。原告与刘连菊并未签订书面买卖合同，双方在买卖期间采用不定期结算方式，同时刘连菊又支付了大部分款项，故原告主张资金占用费本院参照前述利率从2020年1月算至2020年5月，即刘连菊应支付原告资金占用费（246409元×0.54375%×5个月）=6699元。综上所述，被告辉煌公司应支付原告砂石款1745886.49元、资金占用费380695.37元，合计2126581.86元，被告刘连菊应支付原告砂石款246409元、资金占用费6699元，合计253108元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。”、第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下：一、由被告息烽辉煌商品砼有限公司于本判决生效后十五日内支付原告贵州海鹏矿业投资有限公司砂石款1745886.49元、资金占用费380695.37元，合计2126581.86元；二、由被告刘连菊于本判决生效后十五日内支付原告贵州海鹏矿业投资有限公司砂石款246409元、资金占用费6699元，合计253108元；三、驳回贵州海鹏矿业投资有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31138元，减半收取计15569元，由被告息烽辉煌商品砼有限公司负担10883元、由被告刘连菊负担1295元，由原告贵州海鹏矿业投资有限公司负担3391元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  杜娟二〇二〇年八月二十一日法官助理文莹雪书记员张洁