黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终2457号上诉人(原审被告)：刘福，男，1979年8月3日生，汉族，个体工商户，住依兰县。被上诉人(原审原告)：王宝军，男，1966年10月12日生，汉族，农民，住依兰县。上诉人刘福因与被上诉人王宝军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省依兰县人民法院（2019）黑0123民初2218号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人刘福，被上诉人王宝军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘福上诉请求：请求对（2019）黑0123民初2218号民事判决予以改判。庭审中将上诉请求明确为：撤销（2019）黑0123民初2218号民事判决，驳回王宝军的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院程序违法。一审法院在审理刘福与王宝军一案时，第一次法院邮寄的传票非刘福签收，经村民送达后已过开庭时间。第二次开庭没对刘福依法传唤，便缺席判决，二、一审判决刘福未到庭证据未经质证,王宝军住院期间刘福已给付伙食费8,000元，有转账记录。王宝军是在酒后操作机器引发的事故,其对受伤也应负一定责任。一审判决中对被扶养人生活费和精神抚慰金给付过高。三、一审判决认定事实的主要证据未经质证。一审法院判决依据的黑龙江远大司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书未经刘福质证。按法律规定鉴定应提前通知，但一审法院没有提前通知,导致刘福没能参加鉴定，故对鉴定结论有异议,申请重新对王宝军伤情进行鉴定。综上，请支持刘福的上诉请求。王宝军辩称，一审判决正确，不同意刘福的上诉请求。王宝军向一审法院起诉请求：1.依法判令刘福立即给付医药费115元，住院期间伙食补助费7,900元（79元×100元），营养费6,000元（60天×100元），伤残补助费138,040元，误工费15,251.4元（180天×84.73元），护理费14,816.7元（164.63元×90天），赡养费30,445元（11,417元×8年÷3人），复印费50元，车费340元，精神抚慰金30,000元，鉴定费3,310元，合计246,268.10元。一审法院认定事实：2019年4月份左右刘福雇王宝军为其粉颗粒机器内填塑料袋，日工资100元。正式工作前刘福曾带王宝军到河北省××同种产品的工厂进行考察学习如何操作粉颗粒机。4月19日下午王宝军在向粉颗粒机器内填塑料袋时，右手被粉颗粒机器搅入，导致右手受伤。伤后刘福将王宝军送到依兰县刘秀才骨伤科医院治疗，经简单处理后，告知转院，刘福开车将王宝军送到黑龙江省中德骨伤医院住院治疗79天，住院期间医疗费均由刘福支付。王宝军出院后因双方就赔偿事宜无法达成调解，王宝军诉至法院。经法院委托，黑龙江远大司法鉴定中心出具司法鉴定意见书（以下简称案涉鉴定意见书）：1.被鉴定人王宝军伤后六个月医疗终结；2.右手毁损伤术后评定六级伤残；3.误工期限180日；4.护理期限90日，一人护理；5.支持需要加强营养，促进愈合及恢复，期限60日。王宝军住院期间由妻子刘淑梅护理。王宝军母亲王淑珍现年71岁，有三个子女。王宝军去哈市鉴定由女儿王嫚陪同，支付鉴定检查费115元，鉴定费3,310元，交通费340元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。王宝军申请证人王某和陈某的证人证言足以证明王宝军、刘福之间存在雇佣关系，刘福经法院传票传唤未到庭参加诉讼，应视为刘福对其诉讼权利的放弃，一审法院对刘福与王宝军形成雇佣关系予以认定，同时刘福提供的生产设备在生产过程中存在危险性，没有安全保护设施，且未对王宝军进行安全操作培训，只是对设备如何操作进行考察培训，刘福亦未向本庭举示证据证明王宝军自身存在过错。刘福对事故的发生应承担赔偿责任。王宝军的损失范围计算如下：（1）医疗费，刘福已支付；（2）住院伙食补助费，王宝军住院天数共计79天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为7,900元（79天×100元）；（3）营养费，根据王宝军伤残情况参照鉴定意见确定为3,000元（60天×50元）；（4）护理费，王宝军由其妻子护理，参照居民服务业标准计算14,816.7元（164.63元×90天）；（5）误工费，根据《司法鉴定意见书》载明损伤后的误工天数为180天，误工费按照《2018年黑龙江省人身损害赔偿标准》中农、林、牧、渔业确定为15,251.4元（84.73元×180天）；（6）鉴定费3,310元、鉴定检查费115元，因鉴定支出交通费340元；（7）残疾赔偿金，根据《司法鉴定意见书》载明伤残等级为六级，故按2018年度黑龙江省农村居民人均可支配收入确定为138,040元（13,804元×20年×50％）；（8）精神抚慰金，王宝军主张过高，原审法院根据王宝军伤残情况酌定5,000元；（9）被扶养人生活费，根据王宝军丧失劳动能力程度，按照2018年度黑龙江省农村居民人均生活消费计算确定为15,223元（11,417元×8年×50％÷3人），以上损失共计202,996.10。王宝军主张刘福给付复印费，但王宝军未提供证据证明支出了该项费用，对该项主张法院不予支持。刘福经依法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、刘福于判决生效之日起十日内赔偿王宝军各项损失共计202,996.1元。二、驳回王宝军其他诉讼请求。案件受理费2,497.01元，王宝军负担324.54元，刘福负担2,172.47元。本院二审期间当事人未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，从刘福上诉状书写内容看，刘福一是认为一审法院未经合法传唤而缺席判决程序违法。二是认为王宝军自身有过错。三是对案涉鉴定意见书持有异议。四是认为一审判决对被扶养人生活费和精神抚慰金给付过高，刘福已给付的8,000元未在判项中扣除。关于一审法院是否存在程序违法问题。从一审卷宗材料记载情况看，一审法院于2019年8月7日向刘福直接送达开庭传票及举证通知书，2019年8月15日向刘福直接送达起诉状及开庭票。2019年9月24日向刘福邮寄送达鉴定通知书，2019年9月26日刘福本人签收。2019年10月25日向刘福邮寄送达司法鉴定意见书，2019年10月27日刘福本人签收。一审法院于2019年11月5日公开开庭审理本案。二审庭审中经核实，刘福对一审法院前述送达情况及开庭时间的真实性予以认可。故，刘福关于一审法院未经合法传唤而缺席判决，未提前通知导致其未能参加鉴定与事实不符，本院不予支持。关于王宝军自身是否存在过错问题。因刘福对与王宝军之间为雇佣关系没有异议，只是主张王宝军在受伤前有饮酒行为自身有过错。但刘福并未提供王宝军受伤前有饮酒行为的证据，故对刘福此项主张不予支持。关于案涉鉴定意见书能否作为定案依据问题。因二审庭审中，刘福明确表示对案涉鉴定意见书无异议，故案涉鉴定意见书可以作为本案判决依据。关于一审判决认定的被扶养人生活费和精神抚慰金是否适当，及刘福已给付的8,000元是否应当在判项中予以扣除问题。因王宝军认可住院期间曾收到刘福给付的8,000元，及王宝军母亲王淑珍有1垧土地每年有6000元租金收入。故刘福已给付的8,000元应在总赔偿款中予以扣除。由于王宝军被扶养人王淑珍每年有6000元的土地租金收入，故王淑珍不属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“……。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。……。”规定的丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。刘福关于一审判决被扶养人生活费有误的主张成立，本院予以支持。根据案涉司法鉴定意见书，王宝军为六级伤残，一审法院酌定精神损害赔偿金为5000元并无不当之处。故对刘福此部分主张予以部分支持。综上，刘福上诉请求部分成立。一审判决认定应该给付王宝军被扶养人王淑珍15,223元生活费有误，本院予以纠正。王宝军认可曾收到刘福给付的8,000元应在总赔偿款中予以扣除。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省依兰县人民法院（2019）黑0123民初2218号第二项；二、变更黑龙江省依兰县人民法院（2019）黑0123民初2218号第一项“刘福于判决生效之日起十日内赔偿王宝军各项损失共计202,996.1元。”为：刘福于判决生效之日起十日内赔偿王宝军各项损失共计179,773.1元（202,996.1元-15,223元-8,000元）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,497.01元，王宝军负担324.54元，刘福负担2,172.47元。二审案件受理费4,994.02元，王宝军负担1,098.56元，刘福负担3,895.46元。本判决为终审判决。审判长  李胜凯审判员  宋冠瑶审判员  王帅英二〇二〇年八月二十三日此件与原本核对无异书记员  于凯华