山西省中阳县人民法院   民事判决书   （2020）晋1129民初309号   原告：山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司。   法定代表人：白×。   委托诉讼代理人：曹×（斌）。   委托诉讼代理人：冯×，山西律竹律师事务所律师。   被告：马×，中阳县人。   委托诉讼代理人：李×，山西晋宇律师事务所律师。   原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司（以下简称付家焉煤业公司）诉被告马×劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告付家焉煤业公司的委托诉讼代理人曹×、冯×，被告马×及委托诉讼代理人李×均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告付家焉煤业公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决“不予支付交通费240元和陪护费2654.98元”；2.请求依法判决支付停工留薪期工资29029元，经济补偿金7257.25元；3.请求依法判决支付一次性伤残补助金28000元，一次性伤残就业补助金24000元，一次性工伤医疗补助金60000元；4.本案所涉诉讼费用由被告承担。   事实和理由：一、被告离职前12个月平均工资为7257.25元，而非仲裁委认定的7406.67元。故停工留薪期工资和经济补偿金的计算基数应为7257.25元。二、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以4000元为基数进行计算。被告入职后，原告以4000元为月缴费基数，为被告缴纳了工伤保险。故计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以4000元为基数。三、本案不符合交通费的支付条件。被告受伤后，进入吕梁正元创伤外科医院进行救治，该医院非《工伤保险条例》第三十条规定的应支付交通费用的“统筹地区以外”，且被告未提供正规交通票据，故不符合交通费用的支付条件。四、被告仲裁请求并未提出陪护费，故仲裁委不应超出仲裁请求予以裁决。   被告马×辩称，1、答辩人的交通费和陪护费不仅依法应予支持，而且陪护费应予依法计算。答辩人受伤后原告冷酷无情，不予救治答辩人，答辩人在2019年1月7日只好自己租车从中阳县到离石区的吕梁正元创伤外科医院住院治疗，租车费60元；2019年1月21日出院时原告仍然不管答辩人，答辩人只好租车从离石出院回家，租车费60元；2019年2月6日答辩人从家里租车到住院治疗的医院抽钢针、拆石膏时往返租年120元。这些本应由原告出车给答辩人解决交通问题，但原告不管不问，答辩人进行自己救治所产生的交通费应由原告承担。陪护费不仅应当支持，而且应予依法计算,;根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《山西省实施工伤保险条例>办法》第二十一条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上一年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费，如上所述，原告连救治的车还不肯派付，那里还肯派人陪护，治疗恢复期全部是答辩人的家人陪护的。收治的医…疗机构出具证明：“治疗恢复期需护理。”2018年吕梁市城镇非私营单位就业人员年平均工资为:64988元，因此，答辩人的陪护费不仅应护法予以支持，而且依法计算为：64988元/年12月X4月=2l663元。   2、3、4中的停工留薪期工资、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等计算涉及答辩人的工资认定问题。首先，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；……。”《山西省实施   答辩人工伤保险待遇、经济补偿标准的二倍赔偿金、失业金、休息日安排工作又不能安排补休的工资报酬等具体计算如下:答辩人于2018年4月26日到山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司工作，原告收了答辩人200元押金，从事井下机电工作，2019年1月7日8时许在10107轨道顺槽修皮带时，被钢丝绳夹伤右手原告不予立即处理，答辩人租车到呂梁正元创伤外科医院住院手术治疗,住院14天，诊断为：右中环小指挤压伤：1、右坏指末节不完全离断；2、右小指末节远端缺损。治疗恢复期需护理。住院医疗费由原告支付，门诊费158元由答辩人支付。注、出院和中途治疗租车费240元。2019年2月25日中阳县人力资源和社会保障局作出中人社工伤认(2019)第26号关于山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司职工马×的工伤认定决定：认定山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司职工马×于2019年1月7日8时左右受到的伤害属于因工负伤。2019年8月9日呂梁市劳动能力鉴定中心吕劳鉴发[2019]1232号劳动能力初次鉴定结论书，答辩人的工伤伤残等级为10级，停工留薪期为4月。答辩人向山西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，其鉴定结论为十级伤残。   2018年吕梁市城镇非私营单位就业人员年平均工资为：64988元。答辩人于2018年4月26日到山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司工作，2019年1月7日8时许受伤，停工留薪期4月，至2019年5月7日止为1年12天。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条和《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第三款、第二十六条，《〈山西省工伤职工停工留薪期分类目录〉使用说明》第一条：“本目录中的停工留薪期是针对身体的不同部位遭受原发性损伤后，进行治疗和恢复所需要的时间”等相关规定，原告赔偿答辩人工伤待遇等：1、医疗费：158元、2、一次性伤残补助金：7555/月X7月=52885元。3、一次性伤残就业补助金：7555元/月X6月=45330元。4、一次性医疗补助金：7555元/月X15月=113325元。5、停工留薪期工资待遇：7555元/月X4月=30220元。6、陪护费：64988元/年÷12月X4月=21663元。7、住院伙食补助费：100元/天X14天=1400元。8、住、出院及中途治疗期间的交通费240元。9、答辩人受伤后原告一直未通知答辩人上班，违法解除了原告与答辩人之间的劳动关系，又未向答辩人支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告依法应当支付答辩人经济补偿金标准的二倍赔偿金为：7555元/月X1.5月X2=11332.5元X2=22665元。10、原告赔偿支付答辩人失业金。根椐《社会保险法》第四十五条第（二）项“非因本人意愿中断就业的。”第四十六条、第四十七条，《山西省人力资源和社会保障厅山西省山西省财政厅关于调整失业保险金标准的通知》、《山西省人民政府办公厅关于调整我省最低工资标准的通知》（2017年9月25日）、《山西省劳动和社会保障厅关于执行有关问题的复函》第二条第（六）项之规定，原告未给答辩人交纳失业保险，依法应由原告赔偿支付答辩人失业金为：1600元/月×80%×3月=3840元。11、休息日安排工作又不能安排补休的工资报酬:答辩人从（1）、2018年5月考勤25天，休息6天；（2)、2018年6月考勤29天，休息1天；（3)、2018年7月考勤26天，休息5天；（4)、2018年8月考勤30天，休息1天；（5)、2018年9月考勤29天，休息1天；（6）、2018年10月考勤26天，休息5天；（7）、2018年11月考勤26天，休息4天；（8）、2018年12月考勤28天，休息3天；合26天。根据《劳动法》第四十四条第（二）项，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》等规定，每年是104天的休息日，即休息日安排工作时间为104天－26天=78天，休息日安排工作又不能安排补休的工资报酬：7555元/月÷30天X78天=19643元。12、原告依法退还答辩人押金200元。合计：311569元，原告依法应赔偿支付答辩人工伤待遇等311569元。请支持答辩人答辩请求，驳回原告的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1.被告对原告提供的马×2018年5月-2019年1月的工资汇总表有异议，认为该汇总表是择出来的工资，不能体现被告的正常工资薪金所得。本院认为，经本院对该汇总表与被告提供的工资表相核对，汇总表中的工资金额与被告工资表中的税后实领工资金额均相互一致，本院对原告提供的马×工资汇总表和被告提供的工资表的真实性，本院均予以认定。   2.原告对被告提供的租车费（交通费）收条有异议，认为该收条是非正规票据。本院认为，原告提供的租车费收条均为非正规票据，本院不予认定。3.原告对被告提供的吕梁正元创伤外科医院的诊疗收费通知单和门诊医疗收费发票有异议，认为诊疗收费通知单没有注明姓名，无法确定是被告马×的诊疗费用，门诊医疗收费发票的出票日期与被告就诊日期相差较远，无法认定为工伤费用。本院认为，被告提供的诊疗收费通知单模糊不清，无法辨认，本院不予认定。门诊医疗收费发票日期为2020年6月17日和2020年6月27日，而被告的住院病例记载日期为2019年1月7日-2019年1月21日，两者之间没有关联性，无法认定是因治疗被告工伤而支出的费用，故本院不予认定。   本院经审理认定事实如下：被告马×于2018年4月26日来到原告付家焉煤业公司上班，2019年1月9日工作时受伤。2019年3月25日中阳县人力资源和社会保障局（中人社工伤【2019】26号）认定被告受到的伤害为工伤，2019年8月9日吕梁市劳动能力鉴定中心（吕劳鉴发【2019】1232号）鉴定，被告马×的伤残情况为十级伤残。被告对吕梁市劳动能力鉴定中心的鉴定结论不服，向山西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2019年12月17日山西省劳动能力鉴定委员会作出山西省劳鉴【2019】257号鉴定结论书，鉴定结论仍然为十级伤残，此次鉴定结论为最终结论。2019年12月27日吕梁市劳动能力鉴定中心确认被告停工留薪期为4个月。   另查明，被告马×受伤前的税前月平均应发工资为7406.07元。从2018年5月18日起至2019年3月28日止，原告付家焉煤业公司在我县社会保险行政部门为被告马×缴纳了工伤保险费，月缴费基数为4000元。被告马×因工负伤发生在工伤保险期间。2020年被告马×因工伤保险待遇和经济补偿金的问题向中阳县劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求原告支付其各项工伤待遇并解除劳动合同。2020年5月10日，中阳县劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2020）第4号仲裁裁决书，裁决：1.由被申请人（原告付家焉煤业公司）支付申请人（被告马×）一次性伤残补助金44436.42元；2.由被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金111091.05元；3.由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金51842.49元；4.由被申请人支付申请人住院期间的伙食补助费280元；5.由被申请人支付申请人住院期间的陪护费2654.98元；6.由被申请人支付申请人停工留薪期工资29624.28元；7.由被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金7406.07元；8.由被申请人支付申请人受伤、出院及二次手术时离石往返中阳的交通费240元；9.由被申请人退还申请人入职时的押金200元；10.驳回申请人的其他仲裁请求。以上费用合计247775.29元，由被申请人付家焉煤业公司一次性支付给申请人马×，并解除劳动合同。该裁决书送达后，原告不服该仲裁裁决，于2020年6月2日向本院提起诉讼。   本院认为，被告马×因工作原因受到事故伤害已经中阳县人力资源和社会保障局认定工伤，并经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定及山西省劳动能力鉴定委员会鉴定均认定被告的伤残等级为十级伤残。被告依法应当享受各项工伤保险待遇。本案争议焦点是被告依法应当享受的各项工伤保险待遇应当由谁来支付？依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。同时依照《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，工伤保险基金应当存入社会保障基金财政专户，用于一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金、工伤认定调查核实费和劳动能力鉴定费等项目的支出。第二十六条规定，一次性工伤医疗补助金标准：十级伤残为15个月的本人工资。本案中，原告付家焉煤业公司已经按照月工资4000元的缴费基数为被告马×缴纳了工伤保险费，且被告因工负伤也发生在工伤保险期间，而且被告在申请劳动仲裁时已经向原告提出解除劳动合同。因此，在月缴费基数4000元的范围内被告依法享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金依法应当从工伤保险基金中支付。被告马×受伤前的税前月平均应发工资为7406.07元，原告本应当以此为月缴费基数给被告缴纳工伤保险费，但由于原告未按照被告的应发工资标准给被告缴纳工伤保险费，造成被告应当享受的工伤保险待遇因少缴工伤保险费而产生了相应的减少，根据吕政发[2006]61号《吕梁市人民政府关于印发吕梁市工伤保险统筹办法的通知》第九条的规定，用人单位未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足，补缴后工伤基金不予补支。因此被告应当享受的工伤保险待遇因原告未足额缴纳工伤保险而造成的差额部分的损失，应当由用人单位即原告来补足。一次性伤残补助金的差额为：（7406.07－4000）*7月＝23842.49元；一次性工伤医疗补助金的差额为：（7406.07－4000）*15月＝51091.05元。关于一次性伤残就业补助金，应当按照被告税前月平均应发工资7406.07元的标准计算六个月为44436.42元，由原告支付。关于停工留薪期工资和住院期间的伙食补助费，中阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，符合法律规定，本院予以认定。关于被告外出就医的交通费，中阳县劳动人事争议仲裁委员会酌情仲裁了240元，并无不当，本院亦予以认定。关于原告提出不予支付陪护费2654.98元的诉讼请求，被告在仲裁时明确提出了请求，依据《工伤保险条例》第三十条之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费”。结合本案，被告在住院期间，确需人员陪护，且陪护费属于正常的医疗待遇，仲裁委依据吕梁市2018年度城镇在岗职工月平均工资5689.25元的标准对此予以支持，合理合法，故本院对原告的该请求依法不予支持。被告主张的医疗费，因被告提供的部分条据模糊不清，无法辨认；还有部分条据与就医时间不符，且无其他相关证据佐证，故本院依法不予采纳。   根据《吕梁市工伤保险经办业务管理规程》第五十二条的规定，工伤职工申请伤残待遇需经由企业（用人单位）报送工伤保险经办机构审核。吕梁市工伤保险管理服务中心吕工伤险【2015】43号《关于工伤保险待遇支付方式有关问题的通知》中明确规定，“工伤保险待遇按支付渠道分为：基金支付部分和用人单位支付部分。为保障工伤职工权益，强化用人单位责任意识，便于经办机构监督管理待遇支付工作，我市应由工伤保险基金支付的待遇由经办机构直接支付到用人单位，由用人单位连同本单位承担的部分一并支付给工伤职工。”在吕梁市工伤保险管理服务中心吕工伤险【2019】67号《关于进一步明确工伤保险经办业务中财务纪律有关问题的通知》中进一步规定，“市工伤保险财务根据业务部门传递的将待遇拨付到各县（市、区）工伤保险经办机构开设的工伤保险基金支出户，各县（市、区）经办机构再将款项拨付到参保单位对公账户，然后参保单位通过银行转账的方式拨付给参保职工本人或直系亲属，禁绝各县（市、区）经办机构将待遇款直接拨付给工伤职工本人、直系亲属或其他个人账户。”因此被告马×应当享受的上述工伤保险待遇中工伤保险基金支付的部分和原告付家焉煤业公司承担的部分应当由原告一并支付给被告。原告向被告履行支付义务后，原告可依据相关规定向工伤保险经办机构申办被告工伤待遇的有关事宜，所得款项归原告所有。   关于经济补偿金，由于原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告在提出解除劳动合同时，原告应当向被告支付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，被告马×的应得工资标准应当是其税后的月平均工资即7257.25元，被告在原告单位工作不足一年，原告应支付被告经济补偿金7257.25元，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于押金200元，中阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，符合法律规定，本院予以认定。对原告的其他诉讼主张，本院不予支持。关于被告答辩时提出的其他诉讼主张，因被告对中阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决未向人民法院提起起诉，视为其对仲裁裁决的认可，对被告答辩时提出的其他诉讼主张，本院不予采纳。中阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁的部分工伤保险等待遇给付数额不当，本院依法予以变更。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，判决如下：   一、解除原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司与被告马×之间的劳动合同；   二、原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司支付被告马×一次性伤残补助金51842.49元、一次性工伤医疗补助金111091.05元、一次性伤残就业补助金44436.42元、住院期间的伙食补助费280元、交通费240元、陪护费2654.98元、停工留薪期工资29624.28元；   三、原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司支付被告马×解除劳动合同的经济补偿金7257.25元；   四、原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司退还被告马×入职时的押金200元；   五、驳回原告的其他诉讼请求。   上述费用合计247626.47元，由原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司于本判决生效之日起十五日内履行。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取计5元，由原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。   审判员 杨福平     二〇二〇年八月四日   书记员 张 静