河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0403民初2673号原告：田国尚，男，1953年10月17日出生，汉族，住平顶山市卫**。委托诉讼代理人：朱春玲，河南九澳律师事务所律师。被告：河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场有限公司，住所地平顶山市卫**开源路中段大众路口。统一社会信用代码：91410403732480812H。法定代表人：谢志贤，总经理。委托诉讼代理人：王番，河南国俊律师事务所律师。原告田国尚与被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场有限公司（以下简称鹰城世贸公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田国尚及其委托诉讼代理人朱春玲、被告鹰城世贸公司的委托诉讼代理人王番到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田国尚向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间存在事实劳动关系，并返还员工保证金1000元;2.被告支付原告工资23100元(2018年10月1日至2019年8月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额)；3.请求被告支付原告工资2100元(未提前一个月书面通知原告解除劳动关系)、经济补偿金25200元、赔偿金50400元(经济补偿金×2倍)，共计77000元；4.请求被告支付未依法为原告办理社会保险产生的损失100000元;5.请求被告支付原告年休假工资33802.2元(自2001年12月25日至2019年8月31日期间的应休未休年假工资)6.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:原告于2001年12月25日入职被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场有限公司，岗位为员工车辆管理员，双方已经形成事实劳动关系。原告自入职以来，兢兢业业，完全能够胜任本职工作。因该岗位员工只有原告一人，全年无休。2019年8月31日，被告口头通知原告，让原告于2019年8月31日自行离职，即日起不用再来上班。被告从未给原告交纳过任何的保险，同时也未与原告签定书面的劳动合同。被告违法解除与原告的劳动关系，且未给予原告相应的补偿，也未同原告协商赔偿事宜。原告认为，根据《劳动合同法》及相关法律规定，用人单位应当与劳动者签定《劳动合同》并为劳动者交纳法律规定的各类保险，而被告却一直未给原告交纳各类保险，此行为已违反了法律的规定。同时，根据《劳动合同法》的规定，未签定劳动合同的，用人单位应向劳动者支付双倍的工资；违法解除劳动关系的，应当支付经济补偿金及赔偿金等。为维护原告的合法利益，原告向平顶山卫东区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，裁决不予受理。故提起诉讼。被告鹰城世贸公司辩称，我公司与原告之间不存在劳动关系，原告所诉请求无事实和法律依据，应当依法驳回原告的诉讼请求。一、我公司与原告之间不是事实劳动关系，我公司每月支付原告的也并非劳动报酬。原告原系卫东区大众路坐地户。2001年底，原告原住处被开发后，原告在大众路占道从事车辆看管。我公司为了解决员工车辆存放问题与原告达成协议，每月支付原告2000元看车费，我公司员工可免费在原告处存放车辆。顾客车辆由原告另行收看车费，该费用由原告自由处分，我公司无权干涉。为保证原告认真看管员工车辆避免岀现丟失损坏现象，我公司收取了原告保证金1000元。二、2017年3月份起，因我公司效益下滑，我公司无力负担员工看车费用。于是和原告协商，员工看车费用不再有我公司负担，而是改为员工个人缴纳，有包月和单次两种付费模式。我公司多次催促被笞辩人来办理退还保证金事宜，但原告拒不办理。三、我公司与原告之间不存在管理与被管理的关系，我公司也从未要求原告遵守过单位规章制度。且原告早已超过60周岁，根据劳动合同法实施条例，双方之间不能建立劳动关系。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本庭组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，有原告提供的身份证复印件、卫劳人仲案字【2020】0028号不予受理通知书、被告提供的微信、支付宝转账截图，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的员工保证金收据、工资条、工资流水明细对账单、证人白某、陈某、程某出具的证人证言。拟证明原、被告存在事实劳务关系；原告提供的工资条和工资流水均体现了被告支付给原告的报酬均为工资，根据员工保证金收据可以证明原被告之间存在事实劳动关系，原告离职前12个月平均工资为每月2100元；河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场有限公司未依法给原告办理社会保险登记，并交纳社会保险，导致原告尚无法享受社保保险待遇，应当依法承担赔偿责任。被告质证认为员工保证金条虽载明员工保证金但仅为财务记账的一种记法，不能证明原告系被告员工。对工资条有异议，该条不能证明系其公司出具。对工资流水真实性无异议，但该工资流水虽摘要为代发工资，也仅表明方便财务做账所记载的，该工资流水仅显示到2017年3月份，后被告在未向原告支付过任何费用。原告提供证据中表明2019年11月15所发工资为平顶山市鹰城商贸有限公司，并非被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场有限公司，这是两个独立的企业，该证据证明2019年11月15日原告在其他公司任职工作。证人证言不予认可，根据民事证人规则，证人应当出庭接受询问、质证。经审查，证人必须出庭作证，未出庭作证的证人证言不能作为证据使用，故白某、陈某、程某出具的证人证言，本院不予采纳。除证人证言之外的证据符合法律规定的证据规则，其真实性本院予以确认。2、被告提供的照片一张，拟证明原告看车位置位于卫东区大众路中段，该区域系市政公共区域，并非被告公司场所。原告在此看管车辆，与被告无关。原告质证认为该照片是原告2017年以后所看车的位置，2017年以前看车的位置不在该区域。经审查，以上证据符合法律规定的证据规则，其真实性本院予以确认。3、被告提供的七份考勤表，拟证明原告并非被告员工，不参与被告考勤管理。原告质证认为该证据真实性无异议，但是原告所在车棚一直全年无休，原告上班时间早于员工上班，下班也晚于员工下班，所以原告没有参与公司考勤，且被告提供的考勤表也无具体年份和月份。不能以该考勤名单没有原告就否定原告是该单位员工，因原告上班早下班晚，所以原告在被告处就职时就从未参与过单位考勤。经审查，以上证据符合法律规定的证据规则，其真实性本院予以确认。4、被告提供的八份微信、支付宝转账账目详情，拟证明2017年3月份以后被告员工个人向原告缴纳看管车辆费用。原告质证认为真实性无异议，2017年3月份以后因被告效益不好，让员工每辆车五毛钱自行缴费给原告顶替被告应发给原告的工资。经审查，该证据符合法律规定的证据规则，其真实性本院予以确认。根据原告依法提交证据及庭审情况，本院确认以下案件事实：2004年11月起，原告为被告看管车辆，双方未签订书面劳动合同。2004年11月11日，被告收取原告员工保证金1000元。被告每月以现金形式向原告发放工资。自2009年10月，被告通过银行转账形式向原告连续发放工资至2017年3月。该卡显示，自2009年10月至2010年11月，原告月工资均为1200元；自2011年3月至2011年12月，原告月工资均为1400元；自2012年1月至2012年4月，原告月工资为1475元、1415元、1400元、1430元；自2012年5月至2012年12月，原告月工资均为1600元；2013年1月，原告月工资为2000元；自2013年2月至2014年4月，原告月工资均为1800元；自2014年5月至2016年9月，原告月工资均为1900元；自2016年10月至2017年3月，原告月工资均为2000元。自2017年4月起，被告以其员工自行缴纳看车费用的方式为原告发放工资。2019年8月31日，被告通知原告离职。原告工作期间，被告未为原告办理社会保险。同时因原告工作性质特殊，其工作期间从未休年休假。庭审中，原告主张其于2001年入职，但未提供相关证据。原告另提供其于2009年10月前工资条三张，显示其出勤天数31天，月工资为1150元。另查明，原告田国尚于1953年10月17日出生。本院认为，（一）劳动关系认定。根据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，作为用人单位，就职工的考勤记录、工资发放花名册等有关凭证负举证责任，但被告仅提供部分考勤表，且连续为原告发放工资。被告自述双方为委托保管关系，但其提供的证据不足以证明其该项主张。且原告提供的员工保证金收据、工资条、银行流水均证实原告一直在被告处工作，这些证据足以认定自2004年11月至2019年8月原、被告之间存在事实劳动关系。原告主张其自2001年入职，但未提供相关证据证明其主张，本院不予支持。另据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”，原告主张被告退还其员工保证金1000元理由正当，本院予以支持。（二）关于未签订书面劳动合同的双倍工资，因《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”该法第九十七条第二款规定，“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。”由于该法施行于2008年1月1日，本案中，被告至迟应于2008年2月1日前与原告订立书面劳动合同。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”，原告本应自2008年2月1日起一年内就被告未与其签订书面劳动合同申请劳动仲裁，其一直未申请仲裁，显然已经远远超过了上述仲裁时效，且无证据证明其遇到不可抗力或有其他正当理由，故其该项诉讼请求无法律依据，本院不予支持。（三）关于解除劳动合同的工资、经济补偿金、赔偿金。原告生于1953年10月17日，其于2019年8月31日解除劳动合同时已远超退休年龄，故原告主张被告支付其一个月的工资及经济赔偿金理由不成立，本院不予支持。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。其中，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因原、被告对于解除劳动合同前十二个月的工资数额均未举证，本院酌定按照原告提供的工资流水中自2016年11月4日至2017年3月31日的月工资数额2000元计算。原告应得的经济补偿金计为28000元（2000元/月×14个月），但应以原告的主张为限。故原告主张被告支付其经济补偿金25200元理由正当，本院予以支持。（四）关于未办理社会保险手续的损失。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应该受理。”但根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至十五年，按月领取基本养老金；……”。领取基本养老保险金的前提是缴费满十五年，但原告自2004年11月至2019年8月与被告成立劳动关系，该期间不满十五年。故原告要求被告赔偿其因不能补办社会保险手续而无法享受社会保险待遇的损失理由不成立，本院不予支持。（五）关于应休未休年休假工资。原告长期单独从事看管被告工作人员车辆的工作，由于工作性质特殊，未享受年休假待遇，其主张被告支付其应休未休年休假工资理由正当，本院予以支持。但《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起施行，该条例对于施行前不具有溯及力，故被告应支付原告的应休未休年休假工资应自2008年起计算。上述条例第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。由于2009年10月前原告的工资，被告未提供证据证明，即以原告提供的工资条的工资数额为准。因原、被告对于2017年4月至2019年8月的工资数额均未举证，本院酌定按照原告提供的工资流水中自2016年11月至2017年3月工资数额2000元计算。原告自2008年至2019年月均工资依次为1150元、1200元、1200元、1400元、1543元、1817元、1867元、1900元、1925元、2000元、2000元、2000元。故原告应休未休年休假工资计为20570元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告田国尚与被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场有限公司在2004年11月至2019年8月存在事实劳动关系。二、被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场于本判决生效后十日内向原告田国尚退还员工保证金1000元。三、被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场于本判决生效后十日内向原告田国尚支付解除劳动合同的经济补偿金25200元。四、被告河南鹰城集团平顶山鹰城世贸广场于本判决生效后十日内向原告田国尚支付应休未休假工资20570元。五、驳回原告田国尚的其他诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员 徐 奕二〇二〇年八月十八日书记员 魏延东