吉林省梅河口市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0581民初518号 原告：刘月英，女，1957年6月26日出生，汉族，现住吉林省梅河口市。 委托诉讼代理人：陶春颖（系刘月英之女），女，1980年4月15日出生，汉族，现住吉林省梅河口市。 委托诉讼代理人：王贵基，吉林方鼎律师事务所律师。 被告：徐贵臣，男，1967年10月7日出生，满族，现住吉林省东丰县。 被告：天安财产保险股份有限公司通化中心支公司，住所：通化市东昌区滨江东路**。 代表人：付市东，总经理。 委托诉讼代理人：丁兆松，男，1964年9月12日出生，汉族，现住通化市。 原告刘月英诉被告徐贵臣、天安财产保险股份有限公司通化中心支公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘月英的委托诉讼代理人陶春颖、王贵基，被告徐贵臣、天安保险公司的委托诉讼代理人丁兆松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘月英向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费56432.29元、误工费29147.40元、护理费24451.43元、住院伙食补助费6100元、交通费500元、财产损失1500元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金108619.20元，扣除徐贵臣已给付32000元，合计209280.32元，由天安保险公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任，超出保险范围的损失由徐贵臣承担赔偿责任；2.诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由:2020年1月9日，徐贵臣驾驶×××号小型普通货车，沿梅河口市滨河北街由东向西行驶，与右侧同向行驶的刘月英的三轮车发生刮撞，致刘月英受伤，三轮车损坏。此次事故经公安交警部门认定，徐贵臣承担事故全部责任。刘月英伤后入住梅河口市某医院住院治疗61天，出院诊断医嘱全休三个月，加强营养。此事故发生后徐贵臣逃逸，给刘月英造成极大的精神损害。徐贵臣驾驶的车辆在天安保险公司投保了交强险和商业险。在刘月英住院期间，徐贵臣给刘月英垫付医疗费32000元。刘月英为维护其合法权益，起诉至法院。 徐贵臣辩称，对事故事实和责任认定无异议，我驾驶的车辆投保了保险，应由保险公司进行赔偿。刘月英住院时，我给其垫付医疗费32000元。 天安保险公司辩称，肇事车辆在我公司投保了交强险和商业第三者责任险100元及不计免赔险，事故发生在保险期限内。因徐贵臣存在肇事逃逸行为，根据商业险保险条款约定，肇事车辆逃逸不属于保险责任，我公司不予赔偿，且我公司已向徐贵臣送达案件不受理通知书，徐贵臣在该通知书签字确认。诉讼费、鉴定费不属于保险责任，我公司不予承担。对刘月英主张的误工费，因其已超60周岁，不应有误工费，且无工资收入凭证，误工证明无经办人签字，故我公司对此不予认可。对交通费票据的真实性有异议，我公司仅同意赔偿出入院合理费用，由法庭结合实际情况确认。对残疾赔偿金有异议，计算年限存在错误，应按照法律规定计算。护理费只认可赔付住院61天的费用。营养费应按每天30元计算住院期间的费用。对三轮车及衣物损失有异议，我公司不予赔偿。精神损害抚慰金数额过高，我公司认可5000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年1月9日18时5分，徐贵臣驾驶×××号小型普通货车，沿梅河口市滨河南街由北向西行驶，与右侧同向刘月英骑的三轮车发生碰撞，致刘月英受伤，两车损坏。事故发生后徐贵臣驾车逃逸。此次事故经梅河口市公安局交通管理大队认定，徐贵臣承担事故全部责任，刘月英无责任。刘月英伤后入住梅河口市某医院住院治疗61天，诊断为：腰椎压缩性骨折（L1、L2）、腰椎横突骨折（L1、L4）、腰椎滑脱（L5向前I度）、颈脊髓损伤（C6-C7）、颈部外伤、肺挫伤（双侧轻度）、右膝部外伤、头部外伤。另查明，徐贵臣驾驶的×××号车辆实际所有人为其本人，该车在天安保险公司投保交强险和商业第三者责任险100万元及不计免赔险，事故发生在保险期限内。在本案诉讼中，刘月英申请对其伤残等级进行鉴定，经本院委托吉林某司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：刘玉英腰1、腰4椎体压缩性骨折已构成九级伤残。在本案诉讼前，徐贵臣已给付刘月英32000元。 本院认为，公民享有生命健康权，公民的合法权益受法律保护。根据梅河口市公安局交警大队出具的道路交通事故责任认定书，徐贵臣承担事故全部责任，刘月英无责任，故对刘月英的损失应由徐贵臣承担全部赔偿责任。关于天安保险公司在商业险范围内是否免责的问题，天安保险公司主张徐贵臣在此事故中存在逃逸情形，商业险范围内不予赔偿，其提供不受理索赔案件通知书、机动车综合商业保险条款手册和投保人声明可以证明投保人即本案被告徐贵臣对免责条款知情并放弃索赔。徐贵臣和刘月英对此不予认可。天安保险公司提供的投保人声明签字处签写的是“徐瑶”，而非“徐贵臣”，天安保险公司认为是徐贵臣委托天安保险公司出单员徐瑶在投保人声明处签字，徐贵臣交纳了保险费，就应视为徐贵臣对保险合同及免责条款的确认。徐贵臣对此不认可，称其不认识徐瑶，也未委托徐瑶在投保人声明上签字。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单中应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”和《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”的规定，徐贵臣肇事逃逸属于违反法律、行政法规中的禁止性规定，天安保险公司对免责条款应尽到提示义务。本案中徐贵臣已交纳保险费并取得保险单，其与保险人间的保险合同成立并生效，天安保险公司提供的投保人声明非徐贵臣本人签写，天安保险公司也未提供证据证明徐瑶签字即代表徐贵臣，所以天安保险公司主张就免责条款已尽到提示义务缺少证据支持，本院不予采信，故本院对天安保险公司要求商业第三者责任险范围内免责的主张不予支持。天安保险公司提供的不受理索赔案件通知书中徐贵臣虽放弃索赔，但根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，被保险人给第三者造成损害的，被保险人怠于向保险人请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金，徐贵臣放弃索赔对刘月英不发生效力，故天安保险公司以徐贵臣放弃向保险公司索赔为由主张不予赔偿的抗辩理由不成立。因徐贵臣驾驶的×××号车辆在天安保险公司投保交强险和商业第三者责任险，对刘月英的损失应由天安保险公司在交强险限额范围内先行赔付，超出部分的损失由天安保险公司在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，超出保险范围的损失部分由徐贵臣承担赔偿责任。关于刘月英的合理损失应依照《中华人民共和国侵权责任法》及《吉林省高级人民法院关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》所规定的项目和标准予以确定。刘月英的合理损失为：1.医疗费，根据有效的医疗费票据金额计算，刘月英合理医疗费应为56432.29元，本院予以确认并予以支持；2.住院伙食补助费，刘月英住院治疗61天，故住院伙食补助费为6100元（100元/天×61天）；3.营养费，根据出院医嘱建议全休三个月，加强营养，其营养期限应以90日予以支持，营养费赔偿标准按每天30元计算为宜，故营养费为2700元（90天×30元/天）；4.护理费，刘月英住院治疗61天，其医疗护理级别均为二级护理，因出院后仍需护理未提供证据加以证明，故对其主张护理期按151天计算不予支持，应参照医疗护理级别计算61天，故护理费为9877.73元（161.93元/天×61天）；5.误工费,刘月英提供梅河口市某环境技术科技有限公司出具的证明及中国某银行股份有限公司梅河口某支行银行卡明细，证明事故前刘月英系该公司保洁员，天安保险公司虽对此有异议，但未提供证据加以反驳，且天安保险公司主张刘月英已达退休年龄不存在误工费的抗辩理由不成立，因刘月英存在实际误工情况，其主张误工费应予支持，误工费标准参照其事故前平均收入计算，根据刘月英提供的银行明细计算，刘月英事故前2019年7月-11月工资平均数额为2665.88元，故每月应按2665.88元计算误工费。因刘月英此次损伤构成九级伤残，已达持续误工，误工期限应自受伤之日2020年1月9日计算至定残前一日2020年7月8日为182天即6个月零2天，故误工费为16173元（2665.88元/月×6个月+2665.88元/月÷30天×2天）；6.残疾赔偿金，经吉林某司法鉴定中心鉴定，刘月英损伤构成九级伤残，刘月英出生于1957年6月26日，至定残日2020年7月9日年满63周岁，刘月英为城镇居民，故残疾赔偿金为102584.80元（30172元/年×20%×17年）；7.精神损害抚慰金，此事故造成刘月英九级伤残，给其身体及心理均造成一定损害，结合事故双方过错程度，刘月英主张10000元精神损害抚慰金应属合理，本院予以支持；8.交通费，刘月英提供的交通费票据无法确定路程及人员，考虑到交通费损失存在的客观性，结合刘月英的伤情及出入院治疗、鉴定情况，本院酌定保护300元为宜；9.车辆及衣物损失，刘月英就车辆及衣物损失价值未提供证据加以证明，且天安保险公司对此有异议，故本院对该主张不予支持；10.鉴定费1500元，该费用系刘月英为确定其实际损失产生的必要支出，上述费用发生在本案诉讼中，属诉讼费用。综上，刘月英的合理损失为医疗费56432.29元、住院伙食补助费6100元、营养费2700元、护理费9877.73元、误工费16173元、残疾赔偿金102584.80元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元，合计204167.82元。对刘月英的上述损失，应由天安保险公司在交强险及商业第三者责任险责任限额内赔偿。因徐贵臣已给刘月英垫付32000元，扣除其应承担的赔偿项目及数额，剩余垫付款应予返还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干法律问题的解释》第十七条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、被告天安财产保险股份有限公司通化中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险责任限额内赔偿原告刘月英各项损失204167.82元（给付时，将被告徐贵臣垫付的32000元，扣除其应承担的案件受理费1891元和鉴定费1500元，剩余28609元返还给被告徐贵臣，即给付原告刘月英175558.82元，给付被告徐贵臣28609元），于本判决生效后立即给付； 二、驳回原告刘月英的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2220元（已减半），由原告刘月英负担329元，被告徐贵臣负担1891元；鉴定费1500元，由被告徐贵臣负担。 被告到期不履行本判决确定的给付义务，原告向本院申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审判员  汤文慧 二〇二〇年八月五日 书记员  李诗洋