广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终3006号上诉人（原审被告）：湛江麻章广弘物业有限公司，住所地:广东省湛江市麻章区*****，统一社会信用代码914************570。法定代表人：阮方义，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈柳伊，广东行诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄晓权,女，1974年11月10日出生，汉族，住广东省雷州市***********，公民身份号码440************345。委托诉讼代理人：莫奕钦，广东法博律师事务所律师。委托诉讼代理人：董周玲，广东法博律师事务所实习律师。上诉人湛江麻章广弘物业有限公司（以下简称“广弘物业公司”）因与被上诉人黄晓权商品房预售合同纠纷一案，不服广东省湛江市麻章区人民法院（2020）粤0811民初156号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人广弘物业公司的委托诉讼代理人陈柳伊，被上诉人黄晓权的委托诉讼代理人莫奕钦、董周玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广弘物业公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，依法进行改判。二、依法分摊一审、二审受理费。事实和理由：一、一审法院判决违约金的计算偏高，应依法予以调整。1.根据有关法律和司法解释的规定，违约金的惩罚性额度，以不超出实际损失的30%为限，故本案对于违约金的支持额度，应以实际损失的130%为限。2.关于黄晓权的损失问题。本案是商品房预售合同纠纷，就本案纠纷而言，可能给黄晓权造成损失的，只有在房屋交易和房屋使用这两个环节。但就房屋交易环节而言，虽然涉案房屋因手续上的原因未取得竣工验收备案，但其质量、安全等与房屋内在价值相关的指标实质上均已验收合格，涉案商品房的市场价格已经比交易时的价格上涨了近一倍，故黄晓权在房屋交易环节是没有损失的。广弘物业公司迟延交付房屋，只是导致黄晓权无法及时使用房屋。黄晓权因为无法及时使用房屋产生的损失，应参照相同路段同类房屋的市场租赁价值予以认定。根据广弘物业公司在一审时提供的证据，相同路段同类房屋每月的租金不超过500元，应以此作为黄晓权实际损失的参考。本案一审时，广弘物业公司综合各方面因素考虑，自愿提出违约金额度应以每月不超出1000元为宜，该意见有相应的事实和法律依据，应予采纳。二、在计算违约天数时，尚应考虑合同约定的可以免责的情形。根据气象部门提供的资料，本项目建设过程中经历了10次台风，影响工期约30天，根据《商品房买卖合同》及附件十一《补充协议》第2.7条的约定，该30天在计算违约天数时应予以剔除。黄晓权答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。广弘物业公司的上诉缺乏事实和法律依据，请求二审法院：驳回上诉，维持原判。黄晓权向一审法院起诉请求：一、判决广弘物业公司支付从2018年7月1日起至2019年6月1日止的逾期交房违约金61700元给黄晓权。二、判决由广弘物业公司负担本案诉讼费。一审法院审理查明：一、2017年5月4日，黄晓权与广弘物业公司签订了一份《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：Y2017009919），约定黄晓权购买广弘物业公司位于湛江市麻章区*********************，单价为7199．85元／㎡，总房款为613931元。合同第九条对商品房的交付条件明确约定：1、该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2、该商品房已取得房屋测绘报告。该商品房为住宅的，广弘物业公司还需提供《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》。合同第十一条对商品房的交付时间和手续明确约定：广弘物业公司应当在2018年6月30日前向黄晓权交付商品房，在交付商品房时，广弘物业公司应当出示满足合同第九条约定的证明文件，不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足合同第九条约定的条件，黄晓权有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由广弘物业公司承担。合同第十二条对逾期交房约定如下：按照逾期时间,分别处理[(1)和(2)不作累加]；（1）逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已付全部房价款万分之三的违约金；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款，并自买受人付款之日起，按照4.75%（不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率）计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金。二、合同签订后，黄晓权按合同约定期限，分别向广弘物业公司交付房款193931元和420000元，合计613931元；广弘物业公司出具发票给黄晓权。但广弘物业公司未能在2018年6月30日前将符合合同约定的商品房交付黄晓权使用。在诉讼中，广弘物业公司亦未能提供涉案商品房已经取得竣工验收备案等证明文件。三、根据广弘物业公司提供《装修申请表、装修许可证、装修验收表》证明，黄晓权于2019年5月4日向广弘物业公司的相关部门申请装修涉案房屋。在庭审中，黄晓权承认于2019年5月4日已向广弘物业公司接收涉案房屋。四、在诉讼中，广弘物业公司认为黄晓权逾期收房没有造成损失，并主张黄晓权请求的违约金数额明显过高，要求予以免除或减轻其违约责任。上述事实，有黄晓权、广弘物业公司提交的有效证据及庭审笔录予以佐证，予以确认。一审法院审理认为，本案属商品房预售合同纠纷。黄晓权与广弘物业公司签订的《商品房买卖合同（预售）》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法为有效合同，应受法律保护。双方均应依合同约定履行各自的义务。根据黄晓权、广弘物业公司双方的诉辨，本案主要争议问题如下：一、关于合同约定的违约金是否过高，应否予以调整的问题。根据合同自由原则，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，黄晓权、广弘物业公司双方在合同第十二条约定，如出卖人逾期交房，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金；该约定即为双方已约定了违约金的计算方法。但广弘物业公司以约定违约金过分高于黄晓权实际损失为由，要求法院予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，故违约金的性质以补偿为原则，兼具一定程度的惩罚性质。即当约定的违约金高于损失但又不属于“过分高于”损失时，当事人不能请求予以减少，此时高于损失部分的违约金，就具有惩罚性质。具体到本案，首先，双方签订的《商品房买卖合同（预售）》使用的合同文本为国家有关主管部门制定的示范文本，双方约定按日万分之三计算逾期交房违约金并未突破有关法律法规及司法解释的规定；其次，从黄晓权主张的违约金数额来看，自2018年7月1日至2019年6月1日期间的违约金61700元，相较于黄晓权已交付购房款613931元，占比百分之十左右，并未显得过高；再次，广弘物业公司主张按《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》相关规定，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布的同地段同类房屋租金标准确定违约金数额，但该规定是在买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额的计算方法时才能适用，而涉案合同已约定了违约金的计算方法，显然不适用该规定；而且广弘物业公司也没有提供充足的证据证明双方约定违约金过分高于造成黄晓权的损失。综上，涉案合同约定的违约金并未过分高于造成的损失，故广弘物业公司主张合同约定的违约金过高，要求予以调整，由于证据缺乏充分，理由不成立，不予采纳。二、关于黄晓权请求的违约金数额是否合理，应否支持的问题。根据本案查明事实，黄晓权已依约支付了全部购房款给广弘物业公司，但广弘物业公司未能按合同约定于2018年6月30日前将验收合格的房屋交付给黄晓权，依法已构成违约。广弘物业公司对其违约事实也无异议，予以确认。故黄晓权根据合同约定请求逾期交房违约金以已付房款的日万分之三计算，依法合理，予以支持。根据广弘物业公司提供《装修申请表》显示，黄晓权是在2019年5月4日申请装修涉案房屋，广弘物业公司认为黄晓权是在2019年5月4日前自愿接收涉案房屋；但没有提供黄晓权接收涉案房屋书面证据，加上广弘物业公司也无法阐明黄晓权接收涉案房屋的具体日期，一审法院无法确认。在庭审中，由于黄晓权只承认于2019年5月4日向广弘物业公司接收涉案房屋，故认定黄晓权接收涉案房屋日期为2019年5月4日。因此，黄晓权请求广弘物业公司支付2018年7月1日至2019年6月1日期间的违约金依法不合理，应予更正。故一审法院认定广弘物业公司应向黄晓权支付2018年7月1日至2019年5月3日期间逾期交房的违约金56543．05元（613931元×万分之三×307日）。但黄晓权请求违约金61700元，超出部分，不予支持。综上所述，黄晓权的请求依法合理，证据充分，应予支持；广弘物业公司的抗辩证据不足，理由不成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：湛江麻章广弘物业有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付2018年7月1日至2019年5月3日期间逾期交房的违约金56543．05元给黄晓权。如果湛江麻章广弘物业有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费671.25元，由黄晓权负担64．46元，湛江麻章广弘物业有限公司负担606．79元。本案二审期间，本院依法组织双方当事人进行了举证、质证。广弘物业公司向本院提供了以下证据。证据一、《关于公布的通知》，拟证明涉争时期相同路段同类房屋的租金不超过500元/月；证据二、《影响湛江地区的历史台风资料统计》，拟证明涉案工程项目建设过程中经历了10次台风，影响工期约30天。黄晓权对广弘物业公司提供的上述证据质证意见如下：对证据的真实性没有异议，对其关联性有异议。本院经审查认为：广弘物业公司提供上述证据均属逾期举证，且证据内容对本案基本事实的认定均无重要影响，故本院对广弘物业公司提供的上述证据均不予采纳。黄晓权未向本院提供证据。本院经审理查明，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。本院认为：本案属商品房预售合同纠纷。根据广弘物业公司的上诉请求的理由和黄晓权的答辩意见，本案当事人二审争议以下问题：一、关于合同约定的违约金是否过高，应否予以调整的问题。逾期交房违约金的计算，应充分尊重当事人的意思自治，合同对于违约金有明确约定的，原则上应按约定处理。违约金具有惩罚和补偿双重性质，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，只有在违约金过分高于造成的损失之情况下方能适当减少违约金，如果仅是一般高于造成的损失情形，并无调整的必要。判断按合同约定计算的违约金是否过高，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，结合公平原则和诚实信用原则予以衡量。虽然根据本案的证据未能确定黄晓权具体的损失数额，但根据涉案房屋的总房价、违约金的计算标准、违约时长等事实，按照合同约定，逾期交房违约金每日按已付房款万分之三计算，自2018年7月1日至2019年5月3日期间的违约金数额为56543.05元，相较于黄晓权已付购房款613931元及其实际损失和逾期利益，按合同约定计算的违约金并未过分高于造成的损失。广弘物业公司上诉主张合同约定的违约金过高，但未能提供证据证明黄晓权主张的违约金超过了实际损失的30%，且其主张参照相同路段同类房屋的市场租赁价格计算违约金也与合同约定不符。故广弘物业公司关于一审判决对违约金的计算偏高、应予以调整的上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、关于合同履行过程中是否存在免责情形的问题。广弘物业公司主张涉案房屋所在项目建设过程中经历了10次台风，影响工期约30天，存在合同约定的免责情形，在计算违约天数时应予以剔除。但湛江属于台风多发地区，广弘物业公司作为专业的房地产开发企业，在与业主签订商品房预售合同时对于交房时间的约定理应已考虑到天气影响的因素，且其提供的证据只能证明湛江地区在此期间发生过台风，无法证明涉案建设项目受到台风的直接影响。广弘物业公司上诉主张在计算违约天数时应剔除台风影响期30天，依据不足，本院不予支持。综上所述，广弘物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费606.79元，由上诉人湛江麻章广弘物业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 竹审 判 员  郑玉莲审 判 员  陈小红二〇二〇年八月三十一日法官助理  陈菁菁书 记 员  何骁腾附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。