福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0104民初1135号 原告：福建华强实业有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区华大街道东浦路琴亭综合楼A-501，统一社会信用代码：91350128091377048A。 法定代表人：周义强，总经理。 委托诉讼代理人：陈曦、张俊杰，福建远东大成律师事务所。 被告：福州建工（集团）总公司，住所地福建省福州市福新路**，统一社会信用代码：913501000036060403。 法定代表人：游易楚，董事长。 委托诉讼代理人：温雪生、汪鹏，北京大成（福州）律师事务所律师。 原告福建华强实业有限公司与被告福州建工（集团）总公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年3月25日立案后，依法适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈曦、张俊杰，被告委托诉讼代理人温雪生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福建华强实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付剩余工程款2140000元并支付相应利息（利息以2140000元为基数，按照年利率6%的标准，自2016年11月23日起暂计至2019年12月9日止共计390828.5元，此后利息按照上述标准计算至被告实际付清之日）；2、判令被告依约按照合同总额30%向原告支付违约金927000元；3、判令被告赔偿原告在被告长期违约期间，因由小规模纳税人转为一般纳税人而增加的10%税务成本，即214000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月，被告作为工程发包方与原告协商要求原告承包福州市消防训练基地跑道及人造草坪施工，双方口头达成意向后原告即准备材料进场施工，后因台风原因搁置。台风过后，原告要求被告支付部分工程款以支持工程继续进行，被告向原告支付了工程款700000元。2016年9月19日，被告以项目部名义与原告补签了《消防训练基地跑道及人造草坪施工合同》，双方约定本工程合同价款为3090740元，开工日期为2016年9月19日，竣工日期为2016年10月4日。约定被告向原告支付700000元工程预付款，且自原告施工完成之日起30日内，被告需向原告支付剩余全部工程款。并约定了违约责任条款，即双方在合同生效后应严格遵守执行，不得单方终止，否则违约方按合同总额的30%赔偿对方。被告项目经理陈尊端在合同上签字，并加盖被告项目部公章。需要强调，该项目部是被告为完成福州市消防综合训练基地及特勤消防站项目的施工而特定成立的管理部门，对被告而言，其仅仅是个临时职能部门，随工程的接收而成立，随工程的完工而被解散或者撤销。该项目部对外代表了施工单位，即被告。因此被告应对其项目部对外行为承担民事责任。合同签订后，原告积极履行合同，并如约竣工。并向被告提出工程量结算申请，但被告当时拒绝签字确认。此后，原告多次向被告提出要求签字确认工程量，均遭被告拒绝。而被告在约定的支付剩余工程款期限到期之后，仅向原告支付250000元部分工程款，剩余工程款至今未结算，此举明显违约。2018年1月23日，原告让当时的项目经办人王正权通过12345平台对本案情况进行投诉，被告于2018年2月1日在平台上进行了官方回复，确认工程总价为3090000元。据此，扣除原告已收到的950000元，尚余2140000元工程尾款未支付。由于被告长期违约，此期间原告由小规模纳税人转为一般纳税人，导致届时合同款项收回需增加税务成本10%，被告于合同项下尚有2140000元工程款未支付，亦即，由于被告违约，导致原告将多承担10%税费，即214000元。原告多次要求被告结清剩余工程款，并委托律师于2017年5月17日以及2019年7月4日向被告发出关于结清工程款的《律师函》，但其仍以工程未结算工程量等种种理由拒不依约结算。为此，原告诉至本院。 被告福州建工（集团）总公司辩称，一、本案讼争工程尚未结算，原告诉请被告支付剩余工程款2140000元缺乏事实依据。1．原告（乙方）与被告（甲方）签订的《消防训练基地跑道及人造草坪施工合同》约定的承包方式为固定单价合同，讼争工程的最终造价须按照实际工程量进行结算。2．《消防训练基地跑道及人造草坪施工合同》第七条“结算与支付”约定“自乙方施工完成之日起30日内，甲方需向乙方支付剩余全部结算工程款”，该约定也表明，双方需办理结算后，才能支付剩余结算工程款。3．合同签订以及工程完工后，原告至今未向被告提交结算资料，双方尚未就讼争工程的造价进行最终结算。4.原告提供的“福州市便民服务平台诉求截图”不能作为证明本案讼争工程总价为3090000元的依据。显然，本案剩余结算工程款的支付条件尚未成就，原告诉请支付剩余工程款2140000元缺乏事实依据。二、被告不存在任何违约行为，原告诉请被告支付违约金及赔偿税务成本损失缺乏事实和法律依据。1．如上所述，鉴于本案剩余结算工程款的支付条件尚未成就，被告不存在逾期支付剩余结算工程款的行为，原告主张被告违约缺乏依据。2.从施工合同关于“违约责任”约定本身表述来看，原告要求答辩人按照合同总额的30%支付违约金也缺乏依据。施工合同第十一“违约责任”约定“甲方双方在合同生效后应严格遵守执行，不得单方终止，否则违约方按合同总额的30%赔偿对方”，显然，该30%违约金的约定，仅仅针对一方单方终止合同的情形。本案中被告并不存在单方终止合同情形，原告要求按照该约定支付违约金缺乏依据。原告根据被告不存在的违约行为要求支付违约金及赔偿税务成本损失也缺乏事实和法律依据。三、被告至今尚未收到项目业主单位应支付的剩余工程款本案讼争的工程属于国有资金投资项目，根据国家相关规定及业主单位与被告签订的合同约定，须经财审后才能确定工程总造价并支付剩余工程款。被告至今尚未收到本案讼争工程的剩余工程款。而且，根据双方付款的交易习惯，在将来付款条件成就时，原告必须先向被告提供等额的合法票据后，被告才能根据流程支付相应的款项。四、原告施工的工程存在质量问题，且至今尚未整改和修复，原告自身存在违约行为原告完成施工后交付给被告的工程，存在诸多质量问题，且经催告至今没有进行整改、修复，原告自身存在违约行为。综上，请求贵院依法驳回原告对被告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年9月19日，原告(乙方)与被告（甲方）签订《消防训练基地跑道及人造草坪施工合同》，约定工程名称：福州市消防训练基地跑道人造草坪施工；工程地质：福州市仓山；承包内容：1、透气型跑道、人造草坪；2、科霓卡单组份胶水、橡胶颗粒原材料装卸任务；3、划线施工。承包方式：固定单价方式；工程造价3090740元，在办理结算时按以下约定对本合同价款进行调整，即合同价款=单价*工程量；本工程塑胶跑道按284.28元/㎡单价包干，暂定工程量为5500平方米，金额为1563540元；人造草坪按152.72元/平方米，暂定工程量为10000平方米，金额为1527200元，该单价包含面层施工费、划线施工费、机械费、施工措施费、管理费、利润、生活及住宿等所有费用，作为包单价不因市场行情的涨跌而调整；工程量：工程结算时，工程量按实际施工面积计算；开工日期：2016年9月19日；竣工日期：2016年10月4日；结算与支付：甲方向乙方支付工程预付款，自乙方施工完成之日起30日内，甲方需向乙方支付剩余全部结算工程款，工程价款以转账方式支付，乙方应开具正规发票。甲、乙双方在合同生效后应严格遵守执行，不得单方终止，否则违约方按合同总额的30%赔偿对方。 2017年5月17日，原告向被告发送《律师函》，载明：“根据贵公司与华强公司于2016年9月19日所签的《消防训练基地 跑道及人造草坪施工合同》，华强公司向贵司承包福州市消防训练基地跑道及人造草坪施工工程，工程总造价3090740元，工期为15天。双方约定，贵司向华强公司先支付700000元工程预付款，施工完成之日起30日内，向华强公司支付剩余全部结算工程款。截至目前，贵司仅向华强公司支付250000元剩余工程款，尚有2140140元未支付，已构成违约。根据双方合同约定，双方在合同生效后应严格遵守执行，不得单方终止，否则违约方案合同总额的30%赔偿对方。现贵司长期拖欠华强公司工程余款，已严重违反合同约定，亦有违契约精神及我国《合同法》相关规定与原则，依法应当向华强公司赔偿违约金927222元。鉴此，贵司应当及时向华强公司偿付剩余工程款及违约金3067962元。本律师郑重致函：请贵司收到本函3日内与华强公司主动协商解决上述事宜，依法偿付剩余工程款及违约金”。 2018年1月23日，案涉项目原告的经办人王正权在福州市便民（惠企）服务平台，发布关于“福州市建工拖欠工程”的诉求，诉求编号为：ＦＺ180××××0585；诉求标题：福州市建工拖欠工程款；诉求内容：福州市消防综合训练基地项目中的运动跑道及人造草足球场，合同是做完一个月内付款，2016年10月底完工，但是现在都15个月过去了，该项目业主也投入使用了，福州市建工一直以业主未验收拖欠工程款。部门办理：【福州市建工总公司】处理完毕；回复意见：该项目分项工程人造草皮及塑胶跑道合计工程款3090000元，已支付1050000元，剩余2040000元未支付（该数据由项目部经理陈尊端核实）。现本工程已竣工验收，正在积极办理结算，预计春节后可报财审审核。该分项工程无存在拖欠农民工工资情况。已责成项目部与分项工程承包人王正权协商还款事宜。 另查，被告分别于2016年9月22日、2017年1月22日向原告支付700000元及250000元。案涉工程竣工日期为2016年11月16日。 本院认为，原告与被告签订的《消防训练基地跑道及人造草坪施工合同》，系双方的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方均应依约履行。关于原告诉请被告向原告支付拖欠工程款2140000元及利息（以2140000元为基数，自2016年11月23日起，按年利率6%的标准计算至被告实际付清之日止），首先，被告认为原、被告之间未对讼争工程进行结算，然被告在《福州市便民服务平台诉求件》中已确认讼争工程总价为3090000元，该回复应视为被告对工程总价的确认，现被告仅支付工程款950000元，故原告诉请被告支付尚欠工程款2140000元，有事实和法律依据。其次，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”之规定以及自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率标准已经取消，故原告诉请的利息应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率作为资金占用费的计算标准。案涉工程竣工验收日期2016年11月16日，以及合同约定被告应于原告施工完成之日起30日内向原告支付剩余全部结算工程款，故利息的起算点应从2016年12月17日起计算。关于原告诉请被告按照合同总额30%向原告支付违约金927000元，依据合同约定：“甲、乙双方在合同生效后应严格遵守执行，不得单方终止，否则违约方按合同总额的30%赔偿对方。”，现被告未按合同约定支付工程款，单方终止支付工程款已构成违约，依据公平合理原则及结合原告实际损失，本院予以调整为被告按合同总额的10%向原告支付违约金309000元。关于原告诉请被告赔偿因其逾期支付工程款，原告由小规模纳税人转为一般纳税人而增加的10%税务成本（即214000元），然原告并未提交证据予以证明其由小规模纳税人转为一般纳税人系因被告逾期付款直接导致的，故原告该项诉请，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第十二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告福州建工（集团）总公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建华强实业有限公司支付工程款2140000元及资金占用费（以2140000元为基数，自2016年12月17日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基数计至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至款项付清之日止）； 二、被告福州建工（集团）总公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建华强实业有限公司支付违约金309000元； 三、驳回原告福建华强实业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33048元，由原告福建华强实业有限公司负担1712元，由被告福州建工（集团）总公司负担31336元。被告福州建工（集团）总公司应于本判决生效之日起七日内向本院交纳，逾期本院将依法予以强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  黄建平 二〇二〇年八月三日 书记员  张思祺 附：本民事判决书引用的主要法律条款 1、《中华人民共和国建筑法》第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件： （一）有符合国家规定的注册资本； （二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员； （三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备； （四）法律、行政法规规定的其他条件。 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 3、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。