贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0527民初2309号 原告：张静，女，汉族，1989年12月11日出生，住贵州省赫章县。 委托诉讼代理人：胡广聪，系原告之母，女，汉族，1969年1月6日出生，住贵州省赫章县。 被告：贵州元圣商业管理有限公司，住贵州省贵阳市南明区都司路**省乡镇企业贸易城裙楼夹层**（市府社区）。统一社会信用代码915201153088277841。 法定代表人：李佳萦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆石（特别授权），该公司员工，男，汉族，1981年8月1日出生，住，住贵州省贵阳市云岩区/div> 委托诉讼代理人：李大冲（特别授权），系贵州黔成起智律师事务所律师。 原告张静与被告贵州元圣商业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张静及其委托诉讼代理人胡广聪与被告贵州元圣商业管理有限公司委托诉讼代理人陆石、李大冲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张静向本院提出诉讼请求：一、请依法判决被告支付违法解除劳动合同的赔偿金：3,000.00元×1个月×2=6,000.00元；二、请依法判决被告支付应当缴纳的养老保险、失业保险、医疗保险等费：3,000.00元×22%×12个月=7,920.00元；三、请依法判决被告支付拖欠原告2019年1月至12月的提成工资：15,409,682.00元×0.6%=92,458.09元。四、请依法判决被告支付安排延长工作时间、休息日及法定节假日上班的工资：（1）安排延长工作时间：250天×137.93元/天（3,000.00元÷21.75天）×150%-36,000.00元=15,723.75元；（2）休息日上班的工资104天×137.93元/天（3.000.00元÷21.75天)×200%=28,689.44元；（3）法定节假日上班的工资11天×137.93元/天(3,000.00元÷21.75天)×300%=4,551.69元。以上三项小合计：48,964.88元，上述四大项合计：155,342.91元；五、本案全部诉讼费由被告承担。本案在审理过程中，原告变更第一项诉讼请求，违法解除劳动合同的赔偿金要求按照原告在被告公司所领取的收入作为本人工资进行如实计算。 事实及理由：2019年1月1日，贵州元圣商业管理有限公司聘用张静到赫章夜郎广场旁老车站新空购物中心上班，从事置业顾问工作，月工资3,000.00元。全年不论休息日和法定休假日都安排上班，平时每天加班到晚上九点半。2019年12月19日，被告违法解除了原告的劳动合同，致原告失业在家，生活无着落。在原告上班时间，被告未支付安排延长工作时间、休息日及法定节假日上班的工资，也没有为原告购买法律法规规定的养老保险，失业保险和医疗保险等。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条。第五十条，第七十条，第七十九条；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，第四十八条，第八十七条；《中华人民共和国劳动争议调解仲判法》第二条、第五条；以及《国务院关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》《失业保险条例》和《社会保险费征缴暂行条例》之规定，特申请诉讼如前请求，以维护原告的合法权益！ 被告贵州元圣商业管理有限公司辩称：针对第一项请求，解除劳动合同系原告未履行请假手续无故旷工、严重违反公司规章制度规定所致。理由是规章规定员工请病假应当提交相应的医院诊断记录或者请假条，同理，亲属生病同样应当提供，但原告在请假前后自始至终均未提交过相应的医院诊断证明以证明其请假事由的真实性，根据原告以往的记录，其往往以各种虚假理由进行请假做私事并受到相应的批评，因此原告并未合理履行请假手续，公司解除劳动合同合情合法，其赔偿金请求无依据。针对第二项请求，要求公司向其支付社保金不符合法律规定。针对第三项，原告在被告公司工作期间，其担任置业顾问一职，按照公司规定，提成的发放应当同时具备两个条件：一是签订合同，二是房款已全额到账（其中按揭房源必须等银行按揭款下款到公司账户），但原告所主张的销售项目均不符合前述的提成发放条件，其请求不应得到支持。针对第四项，并非如原告所说天天加班到晚上，公司并未要求员工加班，员工加班必须根据劳动合同的约定履行加班审批制度。原告在被告公司工作这一年期间，正是公司新开发的天空酒店星空购物中心开盘的黄金期，原告作为销售人员，即使偶尔加班，也是基于争取更多客户拓展业务以获取巨额提成的目的而自愿加班，其平均每月近万元的工资就是体现，因此，该项请求不应得到支持。综上，请求驳回原告的所有诉请。 经审理查明：2019年1月13日，原告入职被告处，当时双方签订了劳动合同，约定原告在销售部门销售岗位上工作，职务为职业顾问，合同期限自2019年1月13日至2022年1月12日，试用期自2019年1月13日至2019年7月12日，试用期间工资为1500元，被告为原告依法购买社会保险。合同同时约定：员工请假程序需按照被告单位的规章制度执行。被告《规章制度管理制度》规定：员工因私事请假1天以内的，由部门原告批准，3天以上报总经理批准，请假员工事毕后向批假人销假，未经批假而擅离工作岗位的按旷工处理，凡连续旷工三日者，一概以违纪辞退，并不给予任何经济补偿。 2019年12月14日，因原告奶奶生病晕倒住院，其发微信向部门领导金经理请假5天，由于假期长，金经理无审批权限，告知原告需向被告公司监事盛全请假，原告随即向监事盛全电话请假对方没有接听，发微信请假未获回复。2019年12月19日，被告下发劳动合同解除通知书，理由为原告未履行请假手续，于2019年12月13日至2019年12月16日擅自离岗至今未归，公司多次与原告联系均无法联系，已严重影响了正常工作，给公司造成损失，结合公司相关规定决定于2019年12月16日起解除双方的劳动关系。 另查明，在原、被告签订的劳动合同中并没有提成的约定，但在实际履行劳动合同的过程中，原告的报酬实际由底薪加提成组成。2019年8月20日，被告发出“关于提成发放通知”该通知明确：职业顾问销售提成的发放必须满足两个条件：一是已完成《商品房买卖合同》及各补充协议的签订；二是房款已全额到账，按揭房源必须等银行按揭下款到公司账户。满足以上两个条件后，次月15日连同底薪一并发放，提成一律按照所售商铺合同总价的千分之四计算，另留存提成总额的10%作为交房基金，待交房验收完毕后全额返还。 再查明，原告提供了一份销售额未得到提成部分汇总表，三份农商银行预告办理客户明细表、两份天空酒店客户延期签约申请表、两份天空酒店项目签约审批单、两份赫章广源沣专用收据及毕节市商品预售合同备案表，予以证明原告销售业绩和未发放提成情况，以上证据售额未得提成部分汇总表、三份农商银行预告办理客户明细表，一份天空酒店客户延期签约申请表没有被告及银行签字签章，一份天空酒店客户延期签约申请表、赫章广源沣专用收据及毕节市商品房预售合同备案表有签字签章，但未体现原告销售信息。 原告庭后又补充提交了一份彭德仙的疾病证明书，上面载明：“彭德仙系2019年12月13日至2019年12月8日，在我院我科住院治疗”，以及村委会证明，上面载明：原告张静与彭德仙系祖孙关系。 又查明：原告张静在被告公司工作期间，被告未为原告交纳社会保险。原告从2019年1月13日到被告工作至2019年12月16日解除合同，共工作11个月，被告发给原告的报酬底薪加提成共计70,419.42。 上述事实，有原被告陈述、辩解、原告张静提供的劳动合同、劳务合同解除通知书、微信图片、疾病证明书、双河街道上街社区出具的证明等、关于提成发放的通知、被告贵州元圣商业管理有限公司提供的个人账户明细账查询、规章管理制度等附卷为证。 本院认为，劳动合同具有鲜明的人身依附性和工作安排上的属性的特点。在劳动合同履行期间，用人单位处于管理者的地位，无疑对劳动者具有管理权，对劳动者违反劳动纪律的行为具有进行惩戒的权利，用人单位及劳动者均负有切实、充分、妥善履行合同义务。劳动者应善意履行、自觉维护用人单位的劳动秩序、遵守用人单位的规章制度的义务，同时对用人单位能够善意、宽容、合理地履行管理权抱有合理地期待。 根据《劳动法》规定的精神，以及被告方的规章制度的规定，原告方提出请假，是原告方的权利。当然，是否批准，这要看原告的请假事由是否具有合理性和必要性。本案中，原告因其祖母突然生病住院，在微信工作群中先后向部门经理和监事请假5天均未收到回复，随后向监事盛全电话请假，未接听。原告认为，其向被告已经说明了请假原因，是因为祖母生病住院而请假，望其批准，但是并未得到被告回复，原告和被告就这一事产生了争议。本院认为，原告请假事出有因，被告作为用人单位除合理安排工作外，应对员工的合理请假事由作出人性化的安排。尊老爱幼是中华民族的传统美德，原告请假事由符合情理，作为用人单位对原告申请不作任何回复，也未明确表示不准原告请假。被告的消极行为，实属对其员工的不负责任。事后被告以原告无故旷工，违反被告单位的规章制度辞退原告，本院认为被告属于违法解除劳动合同。退一万步讲，即使客观上原告确实有数天未上班，这也是与被告未明确答复原告的请假申请存在因果关系，并非原告的全部责任。就算应当对原告进行处罚，也不至于辞退原告，让原告失业，其处罚力度超出了合情合理的范围。 鉴于本案中被告作为用人单位未尽普通善良人之义务，对员工合理请假不予任何回复在先导致本案的纷争，未能维护和谐稳定的劳动关系，而被告在解除双方劳动关系中存有过错，，理当支付解除劳动合同之赔偿金。对于赔偿金的数额，原告11个月的总收入为70,419.42元,平均月收入6,401.76元。赔偿金为：月工资×1个月×2倍=12,803.52元。 对于原告请求被告支付应当缴纳的社会保险金的请求，因社会保险费的缴纳是由社会保险行政部门主管，不属于人民法院民事案件的受理范围，本院对原告的这一请求不予支持，原告可向社会保险行政主管部门请求解决。 对原告请求备好支付拖欠其销售提成的诉讼请求，被告人认为，当时双方对约定由销售提成的事实真是，根据其销售提成的规定，提成发放条件是已完成《商品房买卖合同》及各补充协议的签订及房款已全额到账，原告提供的《关于提成发放通知》也证实了被告的说法，原告符合条件的提成已全额发放。本院认为，原告对自己提出的主张有举证责任，其提供的销售未得提成部分汇总表、三份农商银行预告办理客户明细表、一份天空酒店客户延期签约申请表、赫章广源沣专用收据及毕节市商品房预售合同备案表有签字签章，但未体现原告人销售信息，根据谁主张、谁举证的原则，本案原告提供的证据不足以证明销售业绩在自己名下，其不利后果自然应当由其承担。故对原告的该项请求不予支持。 对原告请求被告支付加班工资的请求，被告在庭审中辩称原告加班的事实不真实，作为销售人员为了完成销售任务获得销售提成，原告自愿加班获得提成工资，从被告每月发放近万元的工资证明原告所得的劳动报酬已包含加班费及销售提成，而原告申请出庭作证的证人所证明加班的事实及销售提成都不足以证明其主张，本质上属于原告的自述，其提供的加班照片更不能证明加班的事实，只能证明原告与同事之间的交流。本院认为，原告与被告签订的劳动合同中约定员工请假程序需按照被告单位的规章制度执行，被告施行审批制度，凡员工需要加班的应事先向公司进行书面申请，经书面批准后方可加班否则视为自愿延长劳动时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供。由用人单位承担不利后果”，也就是说，只有劳动者举证证明其存在加班事实的情况下，用人单位才承担支付加班工资的义务。而原告申请出庭证人所述加班系原告自述，其并未留存被告盖章加班申请表、电话和微信记录申请加班事实等符合法律规定形式的证据。再说，根据原告的工作性质，其工作业绩越好，报酬越高，即使其主动加班，也从提成中获得了报酬，应视为已获得加班工资。综上，对原告的请求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、由被告贵州元圣商业管理有限公司于本判决生效后五日内支付原告张静赔偿金12,803.52元。 二、驳回原告张静的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取5.00元。由被告贵州元圣商业管理有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 一方当事人拒绝履行的，对方当事人可在本判决确定的履行期间的最后一日起，两年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 审判长  朱明俊 二〇二〇年八月五日 法官助理向龙 书记员李晓霞