重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0102民初8709号原告：冉建强，男，1971年12月23日出生，现住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：邓明珠，重庆鼎圣（涪陵）律师事务所律师。被告：重庆市涪陵荔枝建筑公司，住所地重庆市涪陵区黎明南路**，统一社会信用代码91500102208553245P。法定代表人：陈韦仲，该公司总经理。委托诉讼代理人：王福明，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。原告冉建强与被告重庆市涪陵荔枝建筑公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冉建强及其委托诉讼代理人邓明珠到庭参加诉讼，被告重庆市涪陵荔枝建筑公司的委托诉讼代理人王福明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冉建强向本院提出如下诉讼请求：依法判令被告支付原告1、一次性伤残补助金6814×21个月=143094元；2、一次性伤残津贴6814×12个月×75%×20年=1226520元；3、一次性工伤医疗补助金6814×14月=95396元；4、停工留薪期待遇6814×18个月=122652元（住院期间2018年3月23日至2019年9月11日共18个月）；5、护理费24480元+490608元=515008元［（1）204天×120天=24480元（2019年2月19日至2019年9月11日）的护理费；（2）6814×12个月×30%×20年=490608元（2019年9月11日之后的20年护理费）］；6、住院伙食补助费20元×389天=7780元；7、交通费：住院/出院/复查/鉴定1000元+第二次鉴定200元+第三次重庆鉴定500元=1700元；8、残疾辅助器具：拐杖200+轮椅650元×6次（三年一换）=4120元；9、鉴定费：残疾鉴定400元+器具鉴定400元=800元；10、新增药费和鉴定检查费21055.18元，以上10项共计2138205.18元减去已支付的现金16500，共计2121705.18元。事实和理由：2018年3月19日，原告到被告单位承接的重庆市涪陵区综合保税区一期A区基础设施工程1号标准厂房工地做灰工，双方约定日薪为240元。2018年3月23日13时许，原告在粉刷外墙漆料过程中，不慎从高处坠落，造成受伤。后经医院诊断为:1.腰1椎爆裂性骨折伴双下肢完全瘫，腰1双侧横突骨折，2.腰1椎2椎体压缩骨折；3.右胫骨平台粉碎性骨折;4.右膝关节脱位;5.右跟骨骨折;6.右足第1-5跖骨骨折;7.石漆关节韧带损伤；8，右膝内外侧半月板损伤。原告为了申请鉴定伤残等级，于2019年1月23日办理出院手续但并未出院，直到2019年4月15日才好转出院。2019年9月11日，原告被鉴定为伤残肆级，部分生活护理障碍，住院期间，被告支付了全部大部分医疗费及护理费，住院伙食补助费16500元。为维护自身合法权益，依法申请仲裁，原告对仲裁不服，遂诉至贵院。被告重庆市涪陵荔枝建筑公司到庭答辩称，1、本案应当按照长期支付，不适用一次性支付，其理由为根据渝人社办（2011）184号文件，以及工伤保险条例35条的规定，实行一次性支付的，需要由工伤职工本人或职工亲属本人，或者监护人提出书面申请，与用人单位解除或者终止劳动关系，并签订终止工伤保险的书面协议。原告一直未向被告提出书面申请，以及没有达成书面协议，不适用一次性支付的方式；2、停工留薪期只有6个月，并不是18个月；3、社平工资，应按原告受伤时候的上一年社平工资计算；4、住院伙食补助费应当是8元/天进行计算；5、对护理费，被告已经支付了护理费及生活费共59150元，其它的按规定判决。本院经审理认定事实如下：2018年3月19日，原告到被告承建的重庆市涪陵区综合保税区一期A区基础设施工程1号标准厂房工地从事涂料工工作，双方约定日薪为240元。2018年3月23日13时许，原告在工地粉刷外墙漆料过程中，不慎从高处坠落，造成受伤。受伤后，原告被送至涪陵区郭昌毕骨科医院治疗，经诊断为，1.腰1椎爆裂性骨折伴双下肢完全瘫，腰1双侧横突骨折；2.腰1椎2椎体压缩骨折；3.右胫骨平台粉碎性骨折;4.右膝关节脱位;5.右跟骨骨折;6.右足第1-5跖骨骨折;7.石漆关节韧带损伤；8，右膝内外侧半月板损伤。共医院治疗388天后于2019年4月15日出院。2018年7月16日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局作出“涪人社伤险认字﹝2018﹞620号”认定工伤决定书，认定原告为因工受伤。2019年3月14日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会作出“涪陵劳初鉴字[2019]216号”初次鉴定结论书，鉴定结论为原告伤残贰级，大部分生活自理障碍。被告不服，申请再次鉴定，2019年9月11日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出“渝劳再鉴字[2019]436号”再次鉴定结论书，鉴定结论为原告伤残肆级，部分生活自理障碍。2019年4月1日，原告因工伤保险待遇纠纷向重庆市涪陵区劳动认识争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出涪劳人仲案字（2019）第268号仲裁裁决书，原告不服，遂诉至本院。另查明，原告于2019年12月9日向被告邮寄了解除劳动关系的书面申请书，但双方未签订终止工伤保险的书面协议及未与被告单位达成解除或者终止劳动关系协议。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳工伤保险。再查明，原、被告在审理过程中，双方均确认应当支付的项目及标准有：被告支付原告一次性伤残补助金128226元（社平工资6106元／月×21个月）、停工留薪期待遇36636元（社平工资6106元／月×6个月）、住院期间伙食补助费3112元（8元／天×389天）、鉴定费800元；原、被告确认被告预支原告的款项：医疗费16000元、住院伙食补助费16550元、护理费42600元，共计75150元。本院确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录，原告提交的涪陵区劳动仲裁裁决书、送达回证、重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定工伤决定书、重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书、重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书、配置轮椅初次鉴定结论书、配置轮椅再次鉴定结论书、病案两份、鉴定费发票、复查费用发票及处方挂号单、快递回执、解除劳动关系通知书、拐杖收据、车费收据。被告提交的原告住院收据以及费用清单、收条、仲裁庭庭审笔录、出院证和病案首页、劳动仲裁申请书证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告在被告处工作，双方形成了合法的劳动关系，应受法律保护。现原告上班期间受到伤害，经重庆市涪陵区人力资源和社会保障局作出“涪人社伤险认字﹝2018﹞620号”认定工伤决定书认定为工伤，故应享受工伤保险待遇。根据《中华民人共和国社会保险法》第四十一条之规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，根据《工伤保险条例》第三十条之规定：……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付……本案中，被告作为用人单位未给原告参加工伤保险，现原告在工作中因工受伤，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。对于原告主张的一次性伤残补助金、停工留薪待遇，原告入职到受伤不足一个月，原、被告均未提供原告有效的工资证据，原、被告均同意按原告受伤时上年度即2017年重庆市社平工资73272元为基数计算一次性伤残补助金、停工留薪待遇。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。本案中，原告系四级伤残，被告应当支付原告一次性伤残补助金为21个月。参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，原告系腰椎骨折（S32.000×011），故确定原告停工留薪期为6个月。被告支付原告一次性伤残补助金128226（社平工资73272元／年÷12个月×21个月）、停工留薪期待遇36636元（社平工资73272元／年÷12个月×6个月）。对于原告主张的住院期间伙食补助费、鉴定费，原、被告均同意此计算支付，即被告支付原告住院期间伙食补助费3112元（8元／天×389天）、鉴定费800元。对于原告主张的一次性伤残津贴、生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇…（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》渝人社办（2011）184号规定，未参加工伤保险的职工受到事故伤害或诊断为职业病并认定为工伤的，工伤保险待遇可实行一次性支付或长期支付两种办法，实行一次性支付的，需要由工伤职工本人或职工亲属本人，或者监护人提出书面申请，与用人单位解除或者终止劳动关系，并签订终止工伤保险的书面协议。本案中，原告举证证明已向被告提出书面申请，但未举证证明与被告解除或者终止劳动关系，并签订终止工伤保险的书面协议。故原告要求一次性支付一次性伤残津贴、生活护理费的诉讼请求，不符合一次性享受工伤保险待遇的条件，本院不予支持，对被告辩解按长期支付，按月享受伤残津贴、生活护理费，本院予以支持。对于伤残津贴、生活护理费支付起算时间，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。根据《重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇。原告伤残津贴、生活护理费的起算时间，应当从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起计算，涉案的劳动能力鉴定结论于2019年9月11日作出，故伤残津贴、生活护理费应当从2019年10月起计算。对原告主张的原告于2018年3月23日受伤住院，停工留薪期为6个月，至2018年9月界满，伤残津贴应当从2018年10月起计算，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，停发停工留薪期待遇至鉴定结论未出来间期，应当由被告发放给原告生活津贴，经审查，原告未对生活津贴进行诉讼前置并在本案中未主张该诉讼请求，故本院不予审理。对于原告主张的一次性工伤医疗补助金，因原、被告未解除劳动关系，故本院不予支持。对于原告主张的交通费1700元，结合原告的实际情况，本院酌情考虑1500元。对于原告主张的残疾辅助器具，根据《工伤保险条例》第三十三条规定工伤职工因日常生活或者就业需要，要求安装、配置辅助器具的，由用人单位或工伤职工根据工伤职工就医定点医疗机构建议，向参保地区县（自治县）劳动能力鉴定委员会申请确认。经确认需要安装、配置的，到工伤保险定点辅助器具配置机构安装、配置，所需费用按照国家和我市有关规定由工伤保险基金支付，具体办法由市社会保险行政部门制定。本案中，原告请求支付残疾辅助器具费4120元，在审理中，被告申请重新鉴定，重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书结论为原告需要配置轮椅，原、被告当庭均表示同意按《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》中规定的标准支付。根据《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》，轮椅为1500元一台，拐杖为150元一副，轮椅配置20年，每5年一换。原告在住院期间使用拐杖一副，购买价格为110元，轮椅1500元×4台＝6000元，被告支付原告残疾辅助器具费6110元。对于原告主张的护理费，原告于2018年3月23日入院，2019年4月15日出院，共医院治疗388天，本院结合原告受伤住院治疗的实际情况及当地护理实际费用情况，酌情确定住院期间护理费按100元／天计算为宜，故确认护理费为38800元（388天×100元／天）。对于原告称预支的护理费42600元当时在给付时，原、被告讲好每天按120元／天给付，不应当从已支付扣减。但被告否认此事，现原告未向法庭举证予以证明，故原告称已付护理费42600元不应当从已支付扣减的理由，本院不予支持。对于原告主张的医药费和鉴定检查费21055.18元，在庭审中，原告变更未给付的医药费和鉴定检查费为21864.85元（含已付16000元），经双方当庭核对，被告表示认可，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第四十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十五条、重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》渝人社办（2011）184号文件第一条、第二条、《重庆市职工留薪期管理办法》第九条、《重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十四条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S32.000×011之规定，判决如下：被告重庆市涪陵荔枝建筑公司于本判决生效后十日内支付原告冉建强一次性伤残补助金128226元、停工留薪期待遇36636元、住院期间伙食补助费3112元、鉴定费800元、交通费1500元、残疾辅助器具费6110元、护理费38800元、医药费和鉴定检查费21864.85元，共计237048.85元（含已支付的75150元）；被告重庆市涪陵荔枝建筑公司从2019年10月起每月支付原告冉建强伤残津贴、生活护理费。支付标准为：支付伤残津贴（重庆市社会平均工资每年÷12个月×75%）、生活护理费（重庆市社会平均工资每年÷12个月×30%）；以上二项支付的标准按重庆市社会平均工资的规定进行调整计算；三、驳回原告冉建强其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市涪陵荔枝建筑公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本一份，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。审判员  袁锐二〇二〇年八月二十一日书记员  刘欣