贵州省三都水族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2732民初834号 原告：三都县永立贸易有限公司，住所：贵州省三都水族自治县三合街道建设东路**，统一社会信用代码：91522732MA6DLPPCX9。 法定代表人：莫友金。 委托诉讼代理人：吴桂莲。 委托诉讼代理人：何燕，贵州凯晖律师事务所律师。 被告：吴永黔，男，1970年8月31日生，水族，，住贵州省三都水族自治县 委托诉讼代理人：石龙，贵州宇兴律师事务所律师。 原告三都县永立贸易有限公司（以下简称永立公司）与被告吴永黔买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告永立公司的委托诉讼代理人吴桂莲、何燕，被告吴永黔及其委托诉讼代理人石龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永立公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付水泥货款143769元给原告；二、判令被告支付从2019年1月1日起至还货款时止的违约金（暂计算至2020年5月30日为：143769×2%×17个月=48881元）；三、判令被告承担律师费10000元；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年5月17日签订《水泥购销合同》，约定原告向被告提供三都润基牌袋装水泥。合同签订后，原告按约定提供了水泥，被告如数签收并用于相关工程项目。2019年1月1日，经原告统计结算，原告于2018年5月至12月共向被告提供的水泥折合价款1132037元，被告已支付988268元，被告尚欠原告143769元。合同第八条约定，被告应当收到水泥后即向原告支付货款。合同第十二条（一）约定，如被告未按约定及时付款，将承担向原告支付欠款金额每日5‰的违约金（原告起诉只按2%计算）。合同第十二条（五）约定，因一方违约给对方造成损失的，违约金应当承担违约赔偿责任。现被告违约支付货款，原告为追索此债权，聘请律师提供法律服务，被告应当承担违约赔偿原告律师费损失的责任。经原告多次追索，被告迟迟没有付款，为维护合法权益，原告依法提起诉讼。 被告吴永黔辩称，原、被告签订的《水泥购销合同》明确约定先付款后发货的方式，并通过微信通知原告向被告指定的人交付水泥，至今为止双方未最终结算；经被告统计和核对，原告没有向被告指定的人交货，被告已足额支付原告货款，不存在欠付，原告还应退还被告货款；被告没有违约情形，不应支付违约金，同时合同约定违约金按货款10%计算，原告主张按月利率2%计算明显过高；合同中没有约定律师费，原告的律师费诉请没有法律依据。 经审理本院认定事实如下：原告永立公司、被告吴永黔于2018年5月17日签订《水泥购销合同》。合同第八条约定：甲方（原告）供给乙方（被告）水泥，乙方需先款后货方式即时向甲方结算水泥款；乙方的收货数量以甲方提供的经乙方或乙方授权提货人签字确认的发货磅单上记载的水泥数量为准，并可要求乙方立即结算全部货款。第十二条约定：违约责任（一）若乙方未按合同约定支付货款，则甲方有权停止供货。并且乙方应按本合同货款总额的10%或欠款金额每日5‰向甲方支付违约金，并按银行同期最高贷款利率向甲方支付利息;……（五）除上述规定外，因一方违约给对方造成损失的，违约方应负责赔偿。 合同签订后，被告通过微信多次向原告发送所需水泥的规格型号、数量、时间、地点和接收人等信息，原告雇佣驾驶员将水泥运输至被告指定地点交给被告指定的接收人。2018年底水泥供应结束至今，原、被告未进行结算。经原告自行核算，其共向被告供应水泥2530吨，价款共计1132037元，被告已支付988268元，尚欠原告水泥款143769元，故于2020年5月15日提起本案诉讼。 在本案审理过程中，经被告对原告提交的客户对账清单、发货明细表、销售发货单、微信报号聊天记录等进行核对，被告认为其没有委托白炳辉、朱春华、卢顺国、韦王**、覃玉涛等十一人接收水泥，不认可上述人员签收的405吨水泥（价款计162000元），被告已足额支付原告水泥款，原告还应向被告退款。 针对争议的405吨水泥，原告申请争议水泥的部分接收人韦王**、覃玉涛，运输争议水泥的大部分驾驶员（货车车主）吴必和、廖万勇、覃启会、潘贯、潘显插、李天金、潘晓斌、韦朝恩等人出庭作证，证明原告根据被告发送的所需水泥信息将争议水泥交由吴必和等人运输至被告指定地点，并由被告工地的韦王**、覃玉涛等人签收。 在对证人证言质证过程中，在法庭主持下，原、被告电话联系被告指定的接收人周祯洋、杨清徐。周祯洋认可委托周祯荣代收水泥；杨清徐认可曾委托杨仁纪、韦国海、陆钦雨等人接收水泥，但有部分水泥是杨清徐直接向原告购买，具体情况记不清楚。 被告对驾驶员潘显插运输、周祯荣接收的22吨水泥（价款10120元），周祯洋表示其有委托周祯荣接收，被告认可；对于接收人韦王**、覃玉涛的证言，被告认为只能证实二人接收了水泥，不能证明是受被告指定的接收人委托接收；对于驾驶员（车主）吴必和等人的证言，被告认为只能证明驾驶员将水泥运输至工地，不能证明其已将水泥交付被告指定的接收人，存在将水泥交付其他人的可能性，因此被告不应承担付款责任。 另查明，原告因本案与贵州凯晖律师事务所于2020年5月12日签订了《委托代理协议书》，原告向该律师事务所支付了律师代理费10000元。 上述事实，有水泥购销合同、微信聊天记录、销售发货单、发货明细表、客户对账清单、证人证言、委托代理协议书、诉讼代理费发票和当事人陈述在卷证实，本院予以认定。 本院认为，原、被告之间存在买卖合同关系，综合双方诉辩主张，本案的争议焦点在于：双方争议的405吨水泥，原告是否已交付被告。 关于争议的405吨水泥交付问题，应从双方的权利义务、交易习惯、实际交接情况等方面确定原告是否已交付水泥。从权利义务方面，原告有按被告要求向其交付水泥的义务，被告有告知、督促原告交付水泥的权利；从交易习惯方面，双方在多次交易过程中，形成了被告发送所需水泥信息后、原告即按被告要求交付水泥的习惯；从实际交接情况方面，驾驶员潘显插等人和被告指定的接收人周祯洋、杨清徐的证言，能够证明被告指定的接收人确有再委托他人代收争议水泥。如未收到争议水泥，被告有告知原告未收到水泥情况，并督促原告交付的权利和义务，但被告未提交任何证据证明原告未交付水泥或因原告未交付水泥被告行使过督促、催告原告的权利。因此，原告提交的微信聊天记录、销售发货单、证人证言等证据，结合双方交易习惯，已形成优势证据，能够推定原告已履行对争议水泥的交付义务；被告未提交任何证据证明原告未履行交付义务，应当承担举证不能的不利后果。对原告已交付争议水泥的主张，本院予以支持，被告应向原告支付所欠水泥货款143769元。 关于违约金问题。本案起诉前，原、被告一直未进行结算，被告所欠货款金额尚不能确定；《水泥购销合同》约定被告以先款后货的方式结算，被告未先足额付款，原告有停止供应水泥告知被告付款的权利和义务，但原告未停止供应水泥致使损失扩大，也未举证证明原告已履行催告权利义务。故原告诉请被告从2019年1月1日起支付违约金，本院不予支持，应从原告起诉主张权利之日（2020年5月15日）开始计算违约金。原告主张按月利率2%计算违约金，低于合同中约定的违约金及利息，符合法律规定，本院予以支持。 关于律师费问题。本案系买卖合同纠纷，原、被告在《水泥购销合同》中未约定律师费的承担问题，且原告未采取适当措施致使损失扩大，律师费并非原告的必要支出，故对原告律师费主张本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十九条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告吴永黔于判决生效后十日内支付原告三都县永立贸易有限公司水泥款143769元及违约金（违约金以143769元为基数，从2020年5月15日起至实际给付之日止按月利率2%计算）； 二、驳回原告三都县永立贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4340元，减半收取2170元，由被告吴永黔负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  韦慧昌 二〇二〇年八月十三日 书记员  杨贵婉