上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初39333号原告：金培丽,女,1982年12月11日出生,汉族,住上海市浦东新区机场镇道新村北金家宅**。委托诉讼代理人：许乐，上海国创律师事务所律师。被告：六机社贸易(上海)有限公司,住所地中国(上海)自由贸易试验区富特北路****。法定代表人：吉川晃正，董事长。委托诉讼代理人：毛奕，上海开泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜晨，上海开泽律师事务所律师。原告金培丽与被告六机社贸易(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金培丽及其委托诉讼代理人许乐，被告六机社贸易(上海)有限公司的委托诉讼代理人杜晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金培丽向本院提出诉讼请求，要求判令被告支付原告：1.终止劳动合同经济补偿金人民币144,596.63元；2.代通金12,481.95元。事实和理由：原告自2006年11月27日进上海市对外服务有限公司(以下简称外服公司)工作,并被派遣至被告处工作。2016年1月4日,原告、外服公司和被告签订《调整劳动关系协议书》,约定原告与外服公司的劳动关系于2015年12月31日终止。同时，原告与被告签订劳动合同,原告通过外服公司派遣在被告的连续工作年限计入原告在被告处的工作年限。同日,原、被告签订《劳动合同》,约定期限自2016年1月1日至2017年12月31日止,并约定原告每月税后工资为9,000元。原告实际税后工资为9,583.33元,税前工资为12,573.62元。2017年12月劳动合同到期前,原告向被告提出维持劳动合同约定条件签订无固定期限合同,但被告只同意按每月税后工资标准7,800元签订2年固定期限合同。2018年4月4日，被告向原告出具终止双方劳动关系的书面证明,并辞退原告。原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，该案经一审、二审、再审，均维持上海市浦东新区人民法院作出的被告无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金的判决。原告认为，原告自始至终要求在维持原劳动合同约定条件的情况下签订无固定期限劳动合同，由于并非原告过错导致双方无法续签劳动合同，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，被告应支付原告经济补偿金。综上，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告六机社贸易(上海)有限公司辩称,本案不符合《劳动合同法》第四十条任一情形，故被告无需支付代通金。关于经济补偿金，被告仅同意支付0.5个月的经济补偿金，而无需支付自2006年起算的经济补偿金。理由是根据《劳动合同法》第四十六条第五款规定，用人单位维持或提高劳动合同约定条件签订劳动合同，劳动者不愿意续订的，用人单位无需支付经济补偿金。被告在2018年1月至2018年3月期间一直按照之前的标准支付原告报酬，被告也口头同意了按照原条件续签劳动合同。根据《劳动合同法实施条例》第六条，对于因原告原因未签订劳动合同而终止劳动关系的，被告不应支付原告经济补偿金。经审理查明，2006年11月27日至2015年12月31日期间，原告与外服公司建立劳动关系，并由外服公司派遣至被告处工作。2016年1月4日，原告与外服公司及被告签订《调整劳动关系协议书》，内容如下：“……经甲(即外服公司)、乙(即被告)、丙(即原告)三方自愿、平等协商一致，就丙方劳动关系调整事宜达成如下条款：一、经丙方提出，甲、丙双方同意终止劳动合同关系，双方劳动合同关系于2015年12月31日终止。二、在甲、丙劳动关系终止之日，乙方与丙方签订《劳动合同》，建立劳动关系。三、乙、丙方共同确认：丙方与乙方签订劳动合同后，其之前丙方通过甲方派遣在乙方的连续工作年限将计入将来丙方在乙方的工作年限，即：丙方在乙方的工作年限=劳动关系调整前丙方通过甲方派遣在乙方的连续工作年限+丙方将来在乙方的工作年限。”同日，原、被告签订期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止的劳动合同，约定原告月工资为每月9,000元(税后)。原告2016年1月至2016年3月期间月工资为税后9,000元(包括基本工资税后7,300元、职务津贴税后1,200元、年资津贴税后500元)，2016年4月至2017年3月期间月工资为税后9,400元(包括基本工资税后7,700元、职务津贴税后1,200元、年资津贴税后500元)，自2017年4月起月工资为税后9,500元(包括基本工资税后7,800元、职务津贴税后1,200元、年资津贴税后500元)。原告于2017年12月27日向被告提出续签无固定期限劳动合同，但被告当时仅同意与原告续签为期2年的固定期限劳动合同。2018年1月31日原、被告就续签劳动合同再次进行沟通协商，2018年2月初被告表示愿意与原告续签无固定期限劳动合同，且将继续按照原月工资税后9,500元支付原告劳动报酬，但续签条件为在劳动合同中将原告月工资约定为月基本工资税后7,800元，原告不同意被告提出的上述续签条件。2018年1月1日至2018年4月4日期间，原告继续在被告处从事原工作，被告已以月工资税后9,500元为标准支付原告2018年1月1日至2018年3月20日期间工资，但尚未发放原告2018年3月21日至2018年4月4日期间工资。2018年4月4日，原告及其委托诉讼代理人许乐与被告法定代表人吉川晃正、总经理近藤正南、财务人事葛晓静发生如下对话：“吉川晃正：‘今年2月1日吧，向金小姐说明了劳动合同的事情，公司是希望续签的，但金小姐没有同意，所以说2月1日是最后一次，在那之前也跟金小姐也谈了，但金小姐一直都不同意签字。另外，就劳动合同12月末进行过说明，这次也进行了说明，但金小姐一直都不同意签字。所以我就把这件事情带到日本，向两家母公司、各位董事汇报了一下。……我们以为金小姐这边会对劳动合同改变主意，同意签字，但实际上都过了2个月了，自2月1日与我谈话之后。12月末的时候是近藤说明的，2月1日是由我说明的，之后又过了两个月的时间，我想可能金小姐可能会改变主意，所以我来是想要看一看金小姐的答复。但很遗憾，我们知道了金小姐是不会改变主意的。嗯，关于结论，可以说结论了吧。就是截止到今天为止，金小姐真的是长期以来辛苦了。向跟您说，今天请允许我们解雇您。’金培丽：‘是公司开除我吧。’吉川晃正：‘嗯。’……许乐：‘那么我想确认一下，你们现在已经确定了和金小姐的劳动关系解除了对吧。’葛晓静：‘嗯，要解除。’……”。2018年4月4日被告向原告出具劳动合同终止通知书，内容为：“截止至2018年4月4日止，我司与金培丽的劳动关系终止”。原告于2018年7月6日收到被告寄还的劳动手册及上海市单位退工证明。原告于2019年12月19日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金144,596.63元、代通金12,573.62元，该会裁决被告支付原告终止劳动合同经济补偿金6,286.81元，对原告其余诉请不予支持。另查明，原告曾于2018年5月9日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出包括要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金289,193.26元在内的6个请求，该会裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金289,193.26元、2017年度至2018年度应休未休年休假工资38,154.43元、2018年1月1日至4月4日期间未签无固定期限劳动合同双倍工资差额29,857.14元、2018年3月21日至4月4日期间工资4,804.60元、2018年4月20日至2018年6月19日期间延误退工损失3,540元，对原告的其余请求不予支持。原、被告均不服该裁决，分别诉至本院，本院于2018年8月29日作出(2018)沪0115民初48595号民事判决，判决如下：(一)被告支付原告2018年3月21日至4月4日期间工资4,811.69元(税后)；(二)被告支付原告2017年1月1日至2018年4月4日期间应休未休年休假工资37,721.66元(税前)；(三)被告支付原告2018年4月20日至2018年7月5日期间延误退工损失4,474.48元(税前)；(四)被告无需支付原告2018年1月1日至4月4日期间未签无固定期限劳动合同双倍工资差额29,857.14元；(五)被告无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金289,193.26元；(六)驳回原告的其余诉讼请求(不予处理的除外)。原告不服判决，上诉至上海市第一中级人民法院。2019年2月26日，上海市第一中级人民法院经审理后认为，双方最终未能就续签劳动合同达成一致只是一个客观的结果，难以认定过错责任。在此情形下，被告依法与原告终结劳动关系并无不当，遂作出(2018)沪01民终12974号民事判决，判决如下：(一)维持上海市浦东新区人民法院(2018)沪0115民初48595号民事判决；(二)被告支付原告报销款457元。判决生效后，原告向上海市高级人民法院申请再审，上海市高级人民法院于2019年10月25日作出(2019)沪民申842号民事裁定，裁定驳回原告的再审申请。再查明，原告离职前月工资标准为税前12,481.95元。以上事实，有浦劳人仲(2019)办字第13204号裁决书、浦劳人仲(2018)办字第3266号裁决书、(2018)沪0115民初48595号民事判决书、(2018)沪01民终12974号民事判决书、(2019)沪民申842号民事裁定书、《调整劳动关系协议书》以及双方当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，根据相关法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。根据查明事实可以认定，在原告与被告劳动合同期限届满之时，原、被告就劳动合同续签进行了磋商，原告提出签订无固定期限劳动合同后，被告曾仅同意签订固定期限劳动合同，但之后被告亦口头表示同意与原告续签无固定期限劳动合同。至于被告续签条件为在劳动合同中将原告月工资约定为基本工资税后7,800元一说，一则，尽管原告自2017年4月起，月工资为税后9,500元，但该税后工资9,500元中基本工资即为税后7,800元，与被告要求在续签劳动合同中约定的报酬名称及数额一致。该事实反映了双方在就续签劳动合同事宜协商的真实过程。因此，生效判决认定双方最终未能就续签劳动合同达成一致只是一个客观结果，难以认定过错责任。然，双方劳动合同于2017年12月31日期满，被告于2018年4月4日以劳动合同期满后原告不愿续签劳动合同为由终止双方劳动关系，显已超过给予被告续签劳动合同一个月的宽限期。本案被告与原告就续签劳动合同进行过磋商，但因不可归咎于任何一方责任导致无法与劳动者就劳动合同期限等必备条款达成一致意见，被告可书面通知劳动者解除劳动关系，并支付经济补偿金。双方确认原告终止劳动关系前12个月的月平均工资为12,573.62元,则被告应根据原告在被告处工作年限支付原告终止劳动关系经济补偿金144,596.63元。原告要求被告支付代通金12,481.95元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，判决：一、被告六机社贸易(上海)有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告金培丽终止劳动关系经济补偿金144,596.63元；二、驳回原告金培丽的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  薛瑾二〇二〇年八月二十七日书记员  戴娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。