广东省湛江市麻章区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0811刑初168号公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。被告人陈林玉，女，1972年6月26日出生，公民身份号码440************727，汉族，初中文化，住广东省湛江市麻章区*********，曾因犯妨害公务罪于2015年6月9日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因在缓刑考验期内犯开设赌场罪，于2016年12月1日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，与原判刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。因本案于2019年**月9日被刑事拘留，同日被湛江市公安局麻章分局监视居住，2020年5月8日被湛江市麻章区人民检察院决定监视居住，2020年6月**日被本院决定监视居住。指定辩护人何嘉慧，广东正德律师事务所律师。广东省湛江市麻章区人民检察院以麻检公诉刑诉〔2020〕Z151号起诉书指控被告人陈林玉犯开设赌场罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市麻章区人民检察院指派检察员余怀智出庭支持公诉，被告人陈林玉及其辩护人何嘉慧到庭参加了诉讼。现已审理终结。湛江市麻章区人民检察院指控：被告人陈林玉以非法营利为目的，于2019年7月开始在广东省湛江市麻章区*************以贩卖“北京七星彩”私彩的形式开设赌场，接受彩民的私彩投注并从中抽头营利。2019年11月8日19时许，公安机关在xxxxxxxxx**号一楼现场查获正在开设赌场的犯罪嫌疑人陈林玉，并抓获参赌人员招水智、余海彬，另查获陈林玉涉案现金人民币和写有私彩数字的“北京七星彩”票据若干、手机2台。经对陈林玉持有的OPPOR9PLUSTMA手机进行勘验发现，陈林玉的微信号“wxind_ko0obf2wukd122”于2019年7月19日起与他人有接受私彩投注的内容交流。针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人陈林玉以贩卖“北京七星彩”私彩的形式开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时以麻检公诉量建〔2020〕Z123号量刑建议书，认为陈林玉具有如下量刑情节：1.是累犯，应当从重处罚；2.自愿如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从宽处理；3.作案时是残疾人，且实施开设赌场犯罪是为谋生计，主观恶性不大，可以酌情从宽处理。建议判处被告人陈林玉有期徒刑一年，并处罚金。被告人陈林玉对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，表示认罪认罚且签字具结，但在庭审中表示其和其丈夫均是残疾人，没有其他工作能力，为了供子女读书、维持生计才贩卖私彩。其辩护人对公诉机关指控被告人陈林玉犯开设赌场罪的定性没有异议，提出陈林玉具有如下从轻处罚情节：1.陈林玉和其丈夫均是残疾人，是精准扶贫对象，为了赚钱养家才开设赌场；2.归案后如实供述罪行，自愿认罪认罚。经审理查明：被告人陈林玉以非法营利为目的，于2019年7月开始在广东省湛江市麻章区*************以贩卖“北京七星彩”私彩的形式开设赌场，接受彩民的私彩投注并从中抽头营利。2019年11月8日19时许，公安机关现场查获正在开设赌场的被告人陈林玉及参赌人员招某1、余某1，另查获涉案现金人民币3753.2元、写有私彩数字的“北京七星彩”票据28本、OPPOR9PLUSTMA玫瑰金手机一台、红色OPPO手机一台。经对陈林玉持有的OPPOR9PLUSTMA手机进行勘验，发现陈林玉使用的微信号“wxind_ko0obf2wukd122”于2019年7月19日起与他人有接受他人私彩投注的内容交流。另查明，被告人陈林玉及其丈夫均为二级残疾人，家中有未成年子女需要抚养，陈林玉为其村精准扶贫对象。被告人陈林玉曾因犯妨害公务罪于2015年6月9日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，因在缓刑考验期内犯开设赌场罪，于2016年12月1日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，与原判刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。该判决尚未执行。上述事实，被告人陈林玉在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经庭审出示、质证的如下证据证实：被告人陈林玉的供述与辩解及对现场被查获现金3753.2元、案发现场的照片指认；证人余某1、招某1、符某1、冯某1的证言；现场检查笔录、现场勘验笔录、现场照片、电子证据检查工作记录；陈林玉接受他人私彩投注微信聊天记录截图；归案情况说明、到案经过；搜查证、搜查笔录；扣押决定书、扣押清单；违法犯罪记录查询证明、（2015）湛麻法刑初字第72号刑事判决书、（2016）粤0811刑初61号刑事判决书、行政处罚决定书；陈林玉及其丈夫冯车兴的残疾人证、湛江市麻章区*******民委员会《证明》；手机2台、现金3753.2元、私彩票据若干；被告人、证人的个人信息资料；受案登记表、立案决定书、拘留证、暂不收押通知书、监视居住决定书等程序性文书。本院认为，被告人陈林玉以营利为目的，以出售私彩的方式开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陈林玉犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人陈林玉是累犯，属法定从重处罚情节；归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；其是残疾人，为维持生计开设赌场，主观恶性不大，属酌情从轻处罚情节。公诉机关的量刑建议与被告人陈林玉的罪责相适应，本院依法予以采纳。辩护人的辩护观点予以采纳。现场扣押的赌资人民币3753.2元是犯罪所得，扣押的“北京七星彩”票据28本、OPPOR9PLUSTMA玫瑰金手机一台是犯罪工具，均予以没收上缴国库；扣押的红色OPPO手机一台予以返还。根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：一、被告人陈林玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）二、扣押的赌资人民币3753.2元、“北京七星彩”票据28本、OPPOR9PLUSTMA玫瑰金手机一台，予以没收上缴国库；扣押的红色OPPO手机一台予以返还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈景忠人民陪审员  黄月红人民陪审员  许爱娟二〇二〇年八月十二日书 记 员  王静惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。