河南省长葛市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1082民初5760号原告：张翠勤，女，1963年7月15日生，汉族，农民，住长葛市。委托诉讼代理人：张欣欣，女，1988年2月23日生，汉族，本科文化，住长葛市，与原告系母女关系。被告:长葛市人民医院，住所地长葛市长社路52号。法人代表：魏少伟。委托诉讼代理人：张晓东，男，1976年4月30日生，汉族，系长葛市人民医院职工。被告:紫金财产保险股份有限公司河南分公司，住所地：郑州市郑东新区金水东路85号雅宝东方国际3号楼12层。负责人：白广安。委托诉讼代理人：牛帅，河南天坤律师事务所律师。原告张翠勤与被告长葛市人民医院、紫金财产保险股份有限公司河南分公司医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张翠勤、原告委托诉讼代理人及二被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张翠勤向本院提出的诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费99428元、误工费7250元、陪护人员误工费7250、陪护人员餐费1350元、交通费2007元、住宿费161元、原告营养费5400，共计122846元的百分之四十，计49138元。2、判令被告赔偿原告精神抚慰金3万元。3、本案诉讼费司法鉴定费由被告承担。事实与理由：2019年6月9日,原告因胃部幽门梗阻症入住长葛市人民医院消化内科。6月19日转至普外一科行远端胃大部切除术，术后出现十二指肠残端瘘，经CT检查发现术中放置的腹部引流管不通导致胸腹腔严重积气积液；6月22日再行重置引流管，6月24日经CT检查重置的多根引流管仍引流不畅，以致出现严重腹腔感染。无奈于6月25日转至郑州大学××附属医院（××）经两次手术及腹腔冲洗引流，7月25日出院。后期恢复不可预见，严重影响身心健康和生活质量。更为严重的是长葛市人民医院将交接病历上显示6月22日第二次手术引流双腔积液2000毫升，在出院后打印病历上改为1000毫升，疑为被告为掩盖自身的医疗责任。正是被告的医疗过错侵害了原告的身体权、健康权，请求支持原告的诉请。在申请法院鉴定后,变更诉讼请求数额为79138元。被告长葛市人民医院辩称，1、原告所诉不实。2、经鉴定赔偿款应该按照鉴定结论予以赔偿，不能按照原告诉请40%予以赔偿，原告诉请过高，按照40%没有法律依据应该按照20%比较合适，原告第一项诉请的陪护人员误工费、陪护人员餐费没有法律依据，如果是原告的护理费应该按责任程度予以赔偿。3、原告第二项诉请精神抚慰金没有法律依据，本案的诉讼费及鉴定费应按鉴定结果的过错程度分担。4、我院在第二被告处投保有医疗机构责任险对原告的合理合法请求由第二被告代为予以赔偿。被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司辩称，1原告应提供合理证据证明本案属于被告长葛市人民医院医疗过错所造成的责任事故，并按照双方的过错程度主张合理赔偿。2、原告诉请第一项主张的赔偿费用过高，其中陪护人员误工费、陪护人员餐费、住宿费无法律依据不应予以支持，医疗费、误工费、交通费、营养费应当按照原告实际支出或损失予以调整。并且其主张的赔付比例过高。3、被告主张的精神损害抚慰金无法律依据。4、诉讼费及鉴定费属于间接损失，我公司不应当承担赔付责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：2019年6月9日,原告因胃部幽门梗阻症入住长葛市人民医院消化内科。6月19日转至普外一科行远端胃大部切除术，术后出现十二指肠残端瘘，经CT检查发现术中放置的腹部引流管不通导致胸腹腔严重积气积液；6月22日再行重置引流管，6月24日经CT检查重置的多根引流管仍引流不畅，以致出现严重腹腔感染。2019年6月25日转至郑州大学××附属医院（××）经两次手术及腹腔冲洗引流，7月25日出院。其中，在长葛市人民医院住院16天（6月9日至6月25日）所花费用38016.56元；在郑州大学第一附属医院住院31天（6月25至7月25日）,所花费用61412.77元。2020年7月29日西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心（2020）临鉴字第81号法医临床鉴定意见书，该意见书显示，院方未尽到谨慎治疗注意义务，存在一定过错。院方上述过错与张翠勤治疗周期延长、治疗费用增加等损害结果之间存在一定因果关系。考虑到张翠勤年龄、自身体质、术后营养状况、十二指肠残端瘘系胃大部切除术后常见并发症、长葛市人民医院诊疗水平等因素建议：过错参与度评定为20%-40%。另查明，2019年2月1日，长葛市人民医院在紫金财产保险股份有限公司河南分公司投保了医疗机构责任保险，保单号：20412241000019000018。该保单保险期限自2019年2月2日0时起至2020年2月1日24时止。保单承包方案为:累计赔偿限额为200万元，累计法律费用赔偿限额为10万元，每次事故赔偿限额为50万元，每次事故每位患者赔偿限额为40万元。本院认为,依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任”的规定,本案被告长葛市人民医院在诊疗过程中存在医疗过错,给原告张翠勤造成的损失应承担赔偿责任。因长葛市人民医院在紫金财产保险股份有限公司河南分公司投保了医疗机构责任保险,根据《中华人民共和国保险法》的有关规定，长葛市人民医院应承担的医疗责任在保险范围内首先由该保险公司负责赔偿,不足部分由长葛市人民医院承担。关于双方的责任承担，依照2020年7月29日西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心（2020）临鉴字第81号法医临床鉴定意见书中过错参与度评定为20%-40%的意见，酌定40%为宜；关于赔偿数额问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款关于“受害人或者死者近亲属遭受精神损害,赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的,适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”。本案原告方所主张的误工及护理天数为60天，因仅住院就有47天，虽然郑州大学第一附属医院的出院证明没有注明具体天数，本院认为60天应为合理。关于原告主张的交通费2007元、住宿费161元，虽然所举票据不完整，但考虑到住院、转院及住院时间，其费用亦为合理。关于精神抚慰金原告主张30000元，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，不予支持。故二被告“原告主张的精神损害抚慰金无法律依据”之辩，本院予以采信。被告长葛市人民医院所辩“鉴定费等应依照过错责任承担”于法有据，应予采信。被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司所辩“诉讼费及鉴定费属于间接损失，我公司不应当承担赔付责任”，因保单承包方案中明确规定“累计法律费用赔偿限额为10万元”，故此辩无法律依据，不予支持。对原告张翠勤的赔偿数额为:医疗费99428元;护理费为100.95元/天×60天=6057元;误工费100.78元/天×60天=6046.8元;交通费2007；营养费20元/天×47天=940元;住宿费161元；住院伙食补助费为:50元/天×47天=2350元;鉴定费8000元。以上共计124989.8元，被告应承担的份额为124989.8元×40%=49995.92元。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条,《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条之规定及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《最高人民法院关于关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定,判决如下:一、被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司赔偿原告张翠勤各项损失49995.92元(于本判决书生效后十日内给付);二、驳回原告张翠勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1778元,由原告承担729元，被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司承担1049元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于许昌市中级人民法院。审 判 长  葛梅安人民陪审员  张桂梅人民陪审员  韩遂欣二〇二〇年八月十四日书 记 员  许文文