广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初6814号原告（反诉被告）：广州创森瑞思生物科技有限公司，住所地广州市海珠区敦和路****。法定代表人：李德祺，职务总经理。委托代理人：向华友，广东木棉律师事务所律师。委托代理人：鄢文俊，女，1986年8月6日出生，该司职员。被告（反诉原告）：杭州向越科技有限公司，住所，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道时代大厦**div>法定代表人：徐斌程，职务总经理。委托代理人：陈泽鑫，北京京师（杭州）律师事务所律师。委托代理人：李文沁，北京京师（杭州）律师事务所律师。原告（反诉被告）广州创森瑞思生物科技有限公司(下称瑞思生物)诉被告（反诉原告）杭州向越科技有限公司（下称向越公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法并根据《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条的规定，适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人向华友、鄢文俊，被告的委托代理人李文沁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告瑞思生物诉称：2019年11月开始，原告与被告就委托其通过原告所属淘宝店铺以网红直播方式销售原告的化妆品进行协商。2019年12月9日，原告与被告签署了《全网营销服务协议书》，约定被告的主要义务有：一、3个月内确保原告的淘宝店铺最低销售额262800元；如未完成，可按未完成销售额的比例退还服务费（第九条）；二、2019年12月1日上13位淘宝直播进行产品预售（第一条第1款）；三、被告还要完成以下推广动作：（详见附件1）；四、被告应按照原告确认的内容发布（第三条第2款第c项、第六条第3款）；原告的主要义务有：合同签订后三个工作日内支付服务费139284元。后双方口头变更：一、被告直播开始时间延期至2019年12月21日；主播人数减至3人；二、原告分别在2019年12月7日支付被告70000元，于2019年12月19日支付原告69284元，《协议书》其余内容没有变更。《协议书》签订后，双方实际履行的主要情况是，原告方：一、原告于2019年12月7日支付被告70000元，于2019年12月19日支付原告69284元服务费，合计支付139284元。二、于2019年12月11日向被告提供了产品链接。三、原告于2019年12月17向被告提供产品及报价，一支74元买二送一。被告方：一、被告在2019年12月23日当天完成销售8502.89元。二、被告在2019年12月23日当天结束，上了1名主播直播带货。三、截止到2019年12月23日（详见附件1），小红书上架内容未经原告审核确认。四、2019年12月23日，被告安排直播淘宝店，销售500多笔订单，于2019年12月24日9点前500多笔订单全部退货，被淘宝认定为虚假交易，导致原告淘宝店被扣15分，这意味着淘宝店铺无法正常运营与推广。原告损失巨大。五、2020年1月6日，被告明确表示已经没有能力完成《协议书》约定义务。另外，为满足上述《协议书》项下销售的需要，原告与产品供应商广州葆妍生物科技有限公司于2019年11月5日签署了《委托加工合同》，采购12000支口红，单价6.73元，印刷费7000元，包装费14380元，唇釉送检费2790元，运费378元，合计金额105308元。合同签订后，葆妍于2019年11月22日提供样板给第三方检测，检测费2790元。原告于2019年12月2日付葆妍货款12000元×6.73=80760元，已支付38244.6元，年后支付42515.4元。原告还于2019年12月支付口红管工艺设计费用7000元。外箱包装一批费用7380元。为促进《协议书》项下的销售，原告与网店运营服务商义乌市宇珩网络科技有限公司于2019年11月29日签署了《淘宝服务合作协议书》。合同约定：对原告店铺进行整店策划设计，1、整店规划策划；2、日常运营推广，关键词优化；3、活动报名；4、产品上下架；5、版本设计；6、产品分类等服务。原告于2019年12月10日支付服务费10050元。合同签订后，因被告责任，原告淘宝店铺于2019年12月25日被扣15分，导致义乌市宇珩网络科技有限公司无法完成合同约定服务，且义乌市宇珩网络科技有限公司以合同不能履行责任在于原告淘宝店铺降级、与己无关为由不予退还服务费。为促进《协议书》项下的销售，原告在淘宝订制视频500元／秒，x22秒，协商支付金额10000元，已支付6800元，年后支付3200元。因被告责任，原告淘宝店被扣15分，导致视频无法使用而浪费。为促进《协议书》项下的销售，原告于2019年10月3日以5000元购买了赖剑聪提供的服务：淘宝店铺设计与唇釉包装设计。因被告责任，原告淘宝店铺被扣15分，导致店铺包装与包装设计无法使用而浪费。为促进《协议书》项下的销售，原告淘宝采购演唱会门票、盲盒等奖品。但由于原告淘宝店铺被扣15分，活动未能按照被告预定计划完成，导致剩余2672元的演唱会门票、盲盒等奖品因无法使用而浪费。原告与被告多次协商无果，不得不委托律师维权。2020年1月13日，原告与广东木棉律师事务所签署了《委托代理服务合同》，合同约定原告委托木棉律所代理与杭州向越科技有限公司合同纠纷，支付律师费8000元，原告依照约定支付了律师费8000元。原告认为：其一、原告与被告签署的《全网营销服务协议书》合法有效。被告未履行合同主要义务，应承担违约责任。其二，被告未履行合同主要义务，并明确表示已无能力完成合同义务，原告有权要求解除合同，以免损失扩大。其三、被告应退还原告支付的服务费；同时还应赔偿原告的可得利益损失，以及原告支付的网店运营服务费、视频制作、店铺设计费、奖品费、律师费。其四、淘宝店铺的级别是淘宝店铺的价值所在，被告还应赔偿原告淘宝店铺的“扣分”损失。原告通过网络询价，得知损失至少在三至五万元。为此，现起诉请求判令：1、解除原、被告签署的《全网营销服务协议书》。2、被告退还原告支付的服务费132320元。3、被告赔偿原告利润所得损失211585元。4、被告赔偿原告积压库存产品损失85863元。5、被告赔偿原告网店运营服务费9548元。6、被告赔偿原告视频制作费9500元。7、被告赔偿原告淘宝企业店店铺设计费4500元。8、被告赔偿原告淘宝店铺等级价值损失30000元。10、被告赔偿原告律师费13000元。本案诉讼费由被告承担。（以上合计：496326元）被告向越公司答辩并反诉称：一、答辩人不存在违约情形，且已履行多项合同义务。答辩人已按合同约定及双方后期的沟通约定，完成了以下合同义务：已完成3位淘宝主播直播销售；已完成淘宝图文共41篇，其中好物点评团1篇，微淘10篇，哇哦视频5篇，美妆学院3篇，美妆学院测评2篇，头条10篇，洋淘买家秀5篇，好货心得5篇，其中洋淘买家秀5篇已投放完毕，哇哦视频已投放3篇；已完成抖音主视频3篇的拍摄（3篇主视频将分发给200个账户进行发布）；已完成小红书素人笔记85篇。以上投放内容，答辩人均及时完成后提交被答辩人予以确认，故答辩人不存在违约情形。相反，许多已制作完毕的内容，后均因被答辩人原因导致无法投放，原因有被答辩人官方渠道临时变更、店铺不符合投放标准、答辩人与被答辩人协商未果等等。二、被答辩人主张的各项经济损失非答辩人所造成，且证据不足。2019年12月下旬，答辩人根据双方约定，安排了3位淘宝主播对合同产品进行直播销售。根据被答辩人的陈述，2019年12月23日直播当天完成了500多笔销售订单，但于2019年12月24日全部订单均被退货，被答辩人的淘宝店铺因此被淘宝平台处罚扣分，不能进行正常的运营与推广。对此，答辩人认为，此事非答辩人所为，因此造成被答辩人的各项经济损失亦不应由答辩人承担。首先，答辩人没有任何进行故意刷单的动机与行为。答辩人若进行故意刷单，造成被答辩人店铺扣分降级等情形出现，反而会严重影响答辩人继续履行合同义务，导致答辩人无法完成合同约定的销售额目标，进而使答辩人直接面临可能产生的诉累和经济损失，这显然是违背常理的。答辩人一直在积极完成合同约定的各项内容，反而是被答辩人一直对合同的履行进行拖延，导致已完成的投放内容几次错过原合同约定的投放日期或产品预热推广的最佳时期。其次，被答辩人未能举证证明其所谓的刷单行为系答辩人所为。答辩人只负责进行合同产品销售的推广运营，并未接管被答辩人的淘宝店铺，故对于被答辩人淘宝店铺的订单退货情况并不清楚其中细节。根据淘宝处罚截图显示的违规原因所述，被答辩人所称的刷单行为，亦有可能系其朋友、同学、家人等互相进行线上购买或同个公司内部多个人反复多次购买同件商品或卖家自己注册多个马甲小号购买自己发布的商品或卖家利用第三方炒作团伙或通过和别人协议交换购买等其他非正常交易方式进行。而事实上，答辩人一直在积极合法地履行合同义务，确实没有进行过任何刷单行为。三、被答辩人在合同履行过程中，已存在多次先行违约的情形。2019年11月中下旬，被答辩人在合同商谈缔约的过程中一直明确将于12月1日及12月12日进行合同产品的淘宝直播销售，故答辩人一直以该计划为导向才签署了案涉合同并承诺了相应的销售额目标，为履行此计划进行了各项准备工作。但被答辩人的产品一直拖延至12月11日才开始上架销售且经答辩人多次催促才寄送样品，被答辩人的拖延行为导致原计划的直播和所有渠道的预热推广均受到了极大的影响，连续错过了12月的“双十二”、“圣诞节”等多个重要的热点期及爆发期。答辩人鉴于良好的商业合作精神，一直被动接受更改原定计划，并积极推行合同的履行，但这并不代表答辩人认可被答辩人的各种先行违约行为。综上，答辩人认为，被答辩人起诉的事实与理由不成立，证据不充分，为了维护答辩人的合法权益，请求法院依法驳回被答辩人的所有诉讼请求。此外，案涉合同的正常履行还以反诉被告的淘宝店铺具备正常运营与推广条件为先行条件，本合同仅约定由反诉原告负责对合同产品的销售进行推广运营，并未接管反诉被告的淘宝店铺，故反诉被告对该淘宝店铺的运营维护以及使其在合同履行期间满足先行条件负有义务与责任。根据本诉材料可知，反诉被告主张的解除合同事由系因产品订单刷单行为导致先行条件不能满足合同的继续履行，而该事由并非反诉原告所造成，反诉被告亦无相关证据证明。故现反诉被告的淘宝店铺不具备合同继续履行的先行条件，属反诉被告违约，应承担违约责任。其次，反诉被告存在明示毁约的行为。根据双方签订的《全网营销服务协议书》之约定，该合同的履约周期至少为3个月以上，该合同签订于2019年11月24日，生效于2019年12月4日，故合同履行期应至少于2020年3月4日后届满。而反诉被告于2020年1月17日就以尚在履行的合同向贵院提起诉讼，诉以解除合同及退还己支付的服务费等请求，故可认为反诉被告在合同履行期限届满之前以诉讼方式明确表明不愿继续履行主要合同义务，构成明示毁约且违约在前，应当承担赔偿损失等违约责任。反诉原告在已完成的投放内容上花费了非常多的精力、人力及经济成本等，现反诉被告的淘宝店铺因非反诉原告的原因不能进行正常运营与推广，丧失了合同履行的先行条件，从而导致反诉原告己完成的众多推广内容无法继续发布及投放，这对反诉原告亦造成了较大的经济损失。此外，反诉原告系一家于2019年10月18日新成立的创业公司，反诉被告自身违约在先，又就非反诉原告原因导致的经济损失对反诉原告提起诉讼，导致反诉原告在多家工商信息查询平台均出现司法涉诉的风险提示信息，严重影响了反诉原告的商誉，反诉被告应对此承担商誉损失的赔偿责任。为此，提出反诉，要求：1、判决解除双方签署的《全网营销服务协议书》；2、判决反诉被告赔偿反诉原告违约损失、商誉损失等经济损失共计132320元；3、判决反诉被告支付反诉原告为实现合法权益支付的律师费8000元及应诉差旅费、公证费等合理费用（暂合计147284元）；4、本案的诉讼费用均由反诉被告承担。原告瑞思生物针对向越公司的反诉答辩称：（一）同意解除《全网营销服务协议书》；（二）不同意其余诉讼请求，请予驳回。一、所谓创森违约、毀约事实不成立：l、答辩人产品主打的是圣诞礼物。2019年12月2日双方微信确定向越公司实施服务的时间节点是2019年12月15-18号发布淘宝图文和小红书；2019年12月17—19日发布抖音视频；2019年12月16-25日网红淘宝直播。向越公司所谓2019年12月1日及12月12日淘宝直播销售产品，并非双方最后确定的营销方案。2、答辩人12.11产品上架与12.12寄送产品样品，时间性上并不影响“圣诞节”前直播销售。2019年12月21日、23日、25日三次“拼场”直播销售为13084.49元，仅占总任务26.28万元的5%。究其原因，一是其找不到或者请不起有实力的主播；二是前期全网营销铺垫引流没做。说到底是公司实力不够。3、2019年12月23日直播期间，因消费舞弊导致创森公司被淘宝处罚，事发当时的微信聊天记录完全排除了创森公司舞弊；向越公司认定系主播团队舞弊。即便是主播团队舞弊，也应由向越公司承担责任，因为各方法律关系是主播对向越负责，向越向创森负责。3、创森提起诉讼要求解约，不仅仅因为向越前期的服务已经表明其不可能完成销售任务；更因为在2019年12月25日、2020年1月6日、2020年1月15日向越多次明确表示已经没有能力完成《协议书》约定义务、不再履行合同义务、要求解除合同；且事实上在2019年12月25日第三次直播结束后向越也没有提供服务。这不构成向越所称之“明示毁约”。二、违约损失、商誉损失139284元不成立。综上，向越公司的反诉没有事实根据，依法应予驳回。经审理查明：2019年11月24日，被告向越公司（乙方）盖章签署《全网营销服务协议书》，原告瑞思生物（甲方）后于2019年12月4日在该协议书上盖章，该协议书约定：被告为原告提供网络营销服务，原告在签约后3个工作日内支付合同款139284元（包括价款131400元、税款7884元）；服务内容：1、2019年12月1日淘宝主播13位直播产品预售（由于产品链接还未给到主播，如产生变动会与甲方沟通协商）；2、淘宝图文共38篇，美妆学院心得3篇、美妆学院测评2篇、好物点评团l篇、微淘10篇、哇哦视频5篇、每日好店2篇、头条10篇、洋淘买家秀5篇、好货心得5篇（由于没有给到产品链接，产品是否在对应投放渠道产品选品池不可预知，具体要求渠道变动会与甲方协商更改或者退还相对应的渠道费用）；3、抖音素人200位拍视频+挂橱窗，样品寄到后预计一周内投放完毕；4、小红书素人85位，投放内容为素人笔记，完成时间会与甲方公司具体协商；5、小红书关键词置顶前8（例如：圣诞，唇釉，口红关健词，具体以与甲方沟通协商为准）完成之后维护时间为1-2个月；被告的主要义务一、3个月内确保给原告的淘宝店铺带来不低于262800元的销售额，如未完成，后期被告安排主播补播直至完成为止或按未完成销售额的比例退还服务费；被告应按照原告确认的内容发布方案及要求提供服务，否则，应即与甲方协商，采取补救措施，给甲方造成损失的，应承担全部责任，包括直接间接损失、律师费等；乙方应按本协议约定完成全渠道服务内容的投放，完成1个月之后给甲方提供效果数据以及结案报告（淘宝渠道除外），并向甲方提供完成后的图文链接或者视频为依据；违约责任甲乙双方不得擅自单方面终止本合同，如一方单方面终止合同，应提前告知对方，对方同意后方可终止；1、甲方拒不履行义务或履行义务不符合本合同约定的，乙方有权拒绝执行甲方的安排；受到损失的，还可要求甲方赔偿损失。造成严重后果的，乙方有权追究甲方的民事、刑事或行政责任，2、乙方拒不履行义务或履行义务不符合本合同约定的，甲方有权拒绝支付相应款项，中止与乙方的合作并要求其改正；受到损失的，有权要求乙方赔偿损失；造成严重后果的，甲方有权追究乙方的民事、刑事或行政责任，3、乙方发布的内容，发布前需经甲方的书面或邮件方式确认，未经甲方确认的发布，甲方不承担任何费用，因此给甲方造成的损失由乙方承担。合同签订期间，双方以微信聊天沟通的方式，暂定向越公司于2019年12月15日-12月18日发布淘宝图文和小红书；2019年12月17日-12月19日发布抖音视频；2019年12月16日-12月25日做网红淘宝直播。之后，瑞思生物于2019年12月7日和12月19日分别向向越公司支付了70000元和69284元。瑞思生物表示：“于2019年12月11日向向越公司提供了产品链接，12月12日寄出产品样品，于2019年12月17又提供了产品及报价，一支74元，买二送一：向越公司随后确定“九儿大魔王”、“汉小仙”、“一颗毒草莓”三人作“专场”直播；其中，九儿大魔王于2019年12月21日直播4小时18分，共推广41个品牌，瑞思生物占30分钟；汉小仙于2019年12月23日直播4小时41分，共推广43个品牌，瑞思生物占22分钟；一颗毒草莓于2019年12月25日直播4小时18分，共推广31个品牌，瑞思生物占27分钟；三人该次推广共成交13084.49元；期间，汉小仙于23日分别在8点30分和11点两个时点开始直播。第一次直播成交500多笔，第二次直播几乎没成交，而24日凌晨1点、2点、早上7点、9点等退单484单，最终交易35单，因买家行为被淘宝认定为虚假交易，店铺被扣15分，停止淘宝客服务及推广30天，客户无法从淘宝栏目搜索进店，双方当时均认为是主播舞弊。至于图文／视频推广任务一个也没完成，其中，2019年12月15日至12月19日，美妆学院心得3篇、测评2篇，结果是未提交稿件审核、未上传平台，后告知原告上不了{原告先前曾说因产品单一，上不了，被告称有资源可以搞定）。好物点评团1篇：结果是2019年12月16日曾提交原告审核，原告对内容建议要有实际产品配图（买货心得分享应有实图)，后被告没有下文，未上线平台。微淘10篇：结果是2019年12月16日曾提交5篇给原告审核，原告要求配图（5篇文章只有文字没有配图），但后被告没有下文，没有修改、没有上线发布。哇哦视频5篇：结果是2019年12月24日下午提交3个视频，原告认为质量不合格，但因时间紧急，勉强同意投放，1、发布的3篇内容不合格（还在主打圣诞），2、时间愈期，3、2篇没有做。每日好店2篇：结果是未提交稿件审核、未上传平台，后告知原告上不了（原告先前曾说因产品单一，上不了；被告称有资源可以搞定）。头条10篇：结果是2019年12月24日曾提交5篇，1、逾期，2、内容产品未带中文名，产品圣诞包装，3、数量另外5篇未曾给原告审核。洋淘买家秀5篇：结果是原告淘宝店铺评论区确有5篇文案，1、逾期上传，2、位置不对，应放置在洋淘买家秀而不是店铺评论区（洋淘买家秀是高质量的买家秀，能够吸引消费者购买），被告上传后未通知原告收录。好货心得5篇：结果是2019年12月16日曾提交原告审核，l、内容原告建议要有实际产品配图（买货心得分享应有实图），后被告没有下文，2、未上线平台。抖音素人200位拍视频+挂橱窗：结果是被告于2019年12月30日提交四个抖音视频，但1、主题是圣诞、产品还是圣诞包装，因圣诞己过，原告要求修改，但被告此后没有下文，2、逾期，逾“季节”，3、迄今为止未发布，4、没有找200位素人。小红书素人85位日记：结果是1、被告于2019年12月19日微信提交原告，逾期，2、质量差，11篇笔记的图片中“手”是一样的，32篇背景类似，3、未经原告核准发布。小红书关键词置顶前8：结果是没有动作（关键词圣诞、唇釉、口红）。”向越公司表示：“因为涉及拍摄和直播，我方需要原告提供300支样品，原告于11月28号告知不能提供该数量的样品，并且是原告提出直播和图文都需要推迟，推迟到12-13日做图文，13-14-15日做直播，16-20日抖音，20-21日直播。双方协商后，推迟原先计划，约定具体等原告的产品上架后再具体安排，我方也一直强调并催促原告尽快上架产品链接，并多次提醒原告拍和产品预热都是需要周期的。12月1日，原告和我方沟通，如果10日安排寄送样品，那么后续的计划改如何安排，我方根据原告的通告又重新拟了一份计划表，对方没有提出异议。即12月15-18日淘宝和小红书发布（产品需要20支），12.17-19日抖音视频发布（产品需要20支），12.16-25日直播（产品需要20支），并备注该排期和产品均为预估，具体日期和数量以实际到货和主播排期为准。原告于12月7日支付了第一笔7万元，后拖到12月19日才支付尾款69284元。期间，我方并未停止工作。在我方多次催促产品上架的情况下，12月9日，原告告知我方产品链接会于12月10日上架；最终，原告发给我方链接的时间是在12月11日17：53分，由于时间太晚了，样品需要从该产品链接下单购买，原告发货寄送样品的时间和我方拍摄制作的时间本身就有一定的周期，原告一再更改时间，并且由于事先告知我方的时间不符，我方只能不断地尽快地去协调拍摄的达人和确定主播。11日当天，有些达人已经下班了，只能是第二天于该产品链接购买产品，部分达人于我方通知后11日当天在该产品链接购买了产品。原告发货寄送样品的过程中又因原告的原因出现了错发，漏发等各种问题，导致拍摄周期再次被延长。12月11日晚上才上架链接，我方当天晚上就开始联系主播方，把链接给了之前暂定的所有主播看，头部主播和中部主播看了都表示不接受，有些主播是因为档期实在太满了，有些主播是因为产品和店铺因素表示不接。我方也本着尽责的想法，尽最大能力去沟通，最后确定了三位主播进行直播；而原告此前对于该三位主播都是认可的。其中，汉小仙是头部主播，直播长期位居前5前10的；九儿大魔王是中腰部主播，直播排行20上下；一颗毒草莓也是性介比很高的主播。这样的主播阵容在当时那种临时又紧急的情况下，能安排上已经实属不易了。其中，九儿大魔王直播事在直播时明确讲到了品牌和活动内容，有小视频证明，主播跟粉丝告知该品牌和当晚的直播活动，因为原告店铺活动没有关闭导致跟直播活动冲突，出现了直播事故,而我方在开播前己尽到提醒义务，告知原告确认需要关闭店铺活动，原告也明确回复我方店铺活动己设置好己下架，但直播时店铺还是有活动页面，且活动内容也是送盲盒等和直播活动一样的福利。设置店铺活动内容是淘宝商家日常的常规操作，不存在因为不懂不会操作的况，且原告也没有向我方询问过有关操作的情况，反而是明确告知我方己下架，所以店铺活动未下架的责任不在我方。汉小仙12月23日直播，直播结束后原告告知我方之前成交的订单已退单，我方也只怀疑是不是主播存在刷单行为，并且于12月24日告知汉小仙助理发生了退单的情况，与其核实，但对方明确表示不是主播刷单。因为刷单后退单是不算销售额的，我方也更不可能去进行这种操作。我方把与主播助理核实的情况也告知了原告，由于我方始终没有看到过退单的订单详情，所以对刷单的细节不知情，但主播助理和原告自己都提到过，退单的订单“成交来源不明非直播间”，可以推测确实并非主播所为，也不是我方所为，因此，原告说是我方销售舞弊，是没有任何道理的，因刷单导致的损失，不应由我方承担。图文视频也是按照原告要求制作。其中，12月24日我方在群里提供了哇哦视频3个，原告提出修改，但是后来双方沟通后表示可以发布如图，后续的视频需要修改我方也告知了制作方。12月24日制作方提供剩下2个视频，我方希望能够以原告提出的方案修改，制作方表示去沟通看，因为视频之前就拍好了只是需要调色剪辑要一段时间，现在再重新改，不行的话只能是重新拍摄，12月24日制作方回复我方修改不了只能是稍微改动，我方于12月25日提交原告；原告也提出了修改，但情况如我方所说，重新拍摄又加大了制作成本和时间，但我方还是在和制作方沟通，尽量去满足原告的要求。后面因为原告提出解约退款的事，此事才一直没有下文的。唇釉头条10篇、唇釉图文16篇，已准备但不能投放的原因是因为刷单导致了原告店铺被淘宝处罚，我方发布图文时因原产品链接的问题导致淘宝平台审核不予通过，后续原告也未给到我方新的产品链接。抖音视频也是按照要求拍摄播放。12月19日，我方将小红书内容发在交流群里，但是后面原告一直未给确认信息，我们只能视为认可发布，否则时间再拖延，更不利于原告的推广工作。我们合同签订的是小红书素人，我们以素人的价格给与原告，质量我们是按照素人最好的来发布，并且双方合同并没有写需要以什么质量来完成，我方经为了原告的利益做了最大的努力，原告故意以质量差和没看到的说辞来推脱，是不负责任的。关键词置顶的问题，我方一直有在跟原告沟通，虽然存在争议，但我方给出过操作建议，是原告一直没有确定下来要不要这样操作，后面因为没有具体的方案，故我方没有办法实施，也并不是我方逾期不实施。”本案诉讼中，瑞思生物提供的证据其中有：1、2019年11月29日，瑞思生物与网店运营服务商义乌市宇珩网络科技有限公司签署的《淘宝服务合作协议书》及付款10050元的业务回单，约定对瑞思生物店铺进行整店策划设计等服务，瑞思生物支付了服务费10050元。2、微信聊天截图、订单详情截图，证明支付了视频制作费10000元。另本院根据原告申请，于2020年3月作出财产保全裁定，冻结向越公司的银行账户。本院认为：原告瑞思生物与被告向越公司签订的《全网营销服务协议书》合法有效，当事人应当严格遵守履行。关于本诉请求一和反诉请求一，瑞思生物起诉要求解除协议，向越公司反诉也要求解除协议，故《全网营销服务协议书》应予解除。关于本诉请求二，瑞思生物要求退还服务费132320元。瑞思生物在签约后已向向越公司支付了服务费139284元的事实，向越公司无异议，可予确认。按照协议约定，向越公司需提供美妆学院心得3篇、美妆学院测评2篇、好物点评团l篇、微淘10篇、哇哦视频5篇、每日好店2篇、头条10篇、洋淘买家秀5篇、好货心得5篇。瑞思生物表示向越公司虽然提供了上述各篇图文文稿及视频，但因大部份文稿未经其审核，内容不符合要求，且未能上传平台，视频质量不合格，因时间紧急不得不先行投放，故视为全部未完成。向越公司对此提出异议，认为因瑞思生物官方渠道临时变更、店铺不符合投放标准及双方协商未果才导致无法投放。对此，根据协议中“被告应按照原告确认的内容发布方案及要求提供服务，否则，应即与甲方协商，采取补救措施”的约定，向越公司制作的图文文稿等服务产品理应得到瑞思生物的审核通过，现向越公司未能举证证明其完成的服务产品已经瑞思生物审核通过，故可认定向越公司未能按要求完成该项服务内容。但是，因为双方亦未对具体发布方案及要求进行明确约定，瑞思生物作为委托定作方，也应对该项服务产品的未能完成具有一定责任。据此，根据向越公司所完成任务的比例，本院酌情由瑞思生物按照协议约定价款的50%即69642元（139284元×0.5）结算给向越公司，即向越公司应退还69642元给瑞思生物。至于协议未能继续履行的责任和原因问题。根据原协议约定，向越公司需于2019年12月1日安排13位淘宝主播直播产品预售。向越公司表示经双方协商，主播人数已调整为3人，且瑞思生物直至2019年12月11日才提供产品链接，次日才提供样品，导致相关的营销服务工作延后,实际于2019年12月21日-12月25日安排3位主播进行直播推介，视频及图文制作也无奈顺延，但不属违约。瑞思生物对向越公司主张的主播人数变更虽提出异议，但根据其原起诉书中的陈述，双方是经过口头协商后变更了主播人数为3人，故瑞思生物该异议不能成立。至于直播及各类图文的制作时间，因原约定的12月1日时，涉案协议尚未签订，且瑞思生物直至12月11、12日才提供产品链接和样品，故向越公司对直播及图文制作时间的延后安排并无不妥。至于瑞思生物主张因主播汉小仙直播时存在虚假交易及刷单的行为，导致淘宝店铺被扣15分，并需停止运营的意见，向越公司虽予否认，但根据双方的聊天记录及淘宝平台记载，瑞思生物的主张，本院予以采信。因该主播是由向越公司安排，其应对主播的行为后果承担责任。据此，瑞思生物主张因向越公司违约，导致网店被处罚，致合同不能继续履行，有理，本院予以采信。另一方面，瑞思生物未按照合同约定的时间支付服务费，在约定的3个月保底合作期未届满前就终止合作，也违反合同约定，也应对合同未能正常履行承担相应的责任。审查瑞思生物与向越公司的过错责任，宜按照2：8来确定。关于本诉请求三，瑞思生物要求赔偿利润损失204345元。瑞思生物以协议约定的“3个月内确保原告的淘宝店铺带来不低于262800元的销售额”作为计算基准，以直播销售单价48.1元/支计算保底销售量是5463支，现实际销售272支，故未完成的5191支以单支买卖差价40.76元（直播成交单价减采购的成本价）计得利润损失211585元。向越公司对此不予确认。由于向越公司的违约行为只导致瑞思生物的淘宝店暂停经营30天，30天后尚在协议约定的保底合作期3个月内，而瑞思生物旱已于2019年12月底就提前要求终止合作，未给予对方充足的促销机会。而且协议中还约定“如未完成，后期被告安排主播补播直至完成为止或按未完成销售额的比例退还服务费”，即当3个月促销期满后，还可以由向越公司继续安排主播补播直至完成任务为止。因此，瑞思生物要求赔偿本项损失，本院不予支持。关于本诉请求四，瑞思生物要求赔偿积压库存产品损失85863元。瑞思生物认为基于对向越公司销售能力的认可，采购12000支口红，但对方销售不力，且导致店铺受到处罚，使得原告也难以自行销售，故应赔偿积压库存损失。如前所述，向越公司的违约行为只造成淘宝店暂停经营30天，处罚期满后及3个月的保底期届满后，瑞思生物也可以继续销售产品，故此，其要求赔偿库存损失，理据不足，不能支持。关于本诉请求五、六、七，瑞思生物要求按照未完成的销售额占95%计算，赔偿网店运营服务费9548元、视频制作费9500元、淘宝店店铺设计费4500元。因瑞思生物已举证证明实际支出了服务费10050元、视频制作费10000元、淘宝企业店店铺设计费5000元，本院予以确认。按照双方的责任比例计算，向越公司应向瑞思生物赔偿网店运营服务费8040元（10050元×0.8）、视频制作费8000元（10000元×0.8）、淘宝店铺设计费4000元（5000元×0.8）。关于本诉请求八，瑞思生物要求赔偿淘宝店铺等级价值损失30000元。因瑞思生物未举证证明实际存在本项损失，故不予支持。关于本诉请求九，瑞思生物要求赔偿律师费13000元。按照协议约定，向越公司未按照瑞思生物确认的内容发布方案及要求提供服务的，需承担瑞思生物的律师费，现瑞思生物已举证证明实际支出了律师费，故以责任比例计算，应由向越公司向瑞思生物赔偿律师费10400元（13000元×0.8）。关于反诉请求二，向越公司以瑞思生物自身违约在先，又无理提起诉讼，导致向越公司在多家工商信息查询平台均出现司法涉诉的风险提示信息，严重影响了公司商誉为由，要求瑞思生物赔偿商誉损失139284元。对此，向越公司并未举证证明其因涉案的诉讼已导致其商誉受到实际损失，而且，从查明的事实可知，向越公司对本案的纠纷存在主要责任。据此，向越公司的本项诉求，不能支持。关于反诉请求三，向越公司要求瑞思生物赔偿包括律师费8000元及应诉差旅费、公证费等合理费用。由于双方并未约定在何种情况下，向越公司有权向瑞思生物主张律师费，且所主张的差旅费、公证等费用均属于其解决争议所选择的非必要支出，故均因理据不足而不能支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除广州创森瑞思生物科技有限公司与杭州向越科技有限公司签订的《全网营销服务协议书》。二、杭州向越科技有限公司在本判决生效之日起10日内向广州创森瑞思生物科技有限公司退还服务费69642元。三、杭州向越科技有限公司在本判决生效之日起10日内向广州创森瑞思生物科技有限公司赔偿网店运营服务费8040元、视频制作费8000元、淘宝店铺设计费4000元。四、杭州向越科技有限公司在本判决生效之日起10日内向广州创森瑞思生物科技有限公司赔偿律师费10400元。五、驳回广州创森瑞思生物科技有限公司的其他诉讼请求。六、驳回杭州向越科技有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费8745元（实际预交了8947元）、财产保全费2070元，反诉受理费1623元。由广州创森瑞思生物科技有限公司负担本诉受理费6982元、财产保全费1653元；由杭州向越科技有限公司负担本诉受理费1763元、反诉受理费1623元、财产保全费417元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  区伟斌二〇二〇年八月二十五日书记员  廖钺铃郭倩怡