文书内容湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0424民初1037号原告：杨鲜英，女，汉族，1963年10月28日生，住杭州市江干区。委托诉讼代理人：吴天野，浙江金道律师事务所律师。被告：陈少华，男，汉族，1979年2月12日生，住浙江省宁波市海曙区。被告：湖南华途幸福投资开发有限公司，住所地湖南省衡东县吴集镇杨峰路**。法定代表人：周文博。诉讼代表人：湖南华途幸福投资开发有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：徐昱春，湖南衡州律师事务所律师。原告杨鲜英与被告陈少华、湖南华途幸福投资开发有限公司（以下简称华途公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，于2019年12月2日作出（2019）湘0424民初2188号民事判决。被告华途公司不服，提出上诉。衡阳市中级人民法院于2020年5月11日作出（2020）湘04民终389号民事裁定，撤销本院（2019）湘0424民初2188号民事判决，发回重审。本院于2020年6月8日重新立案，依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告杨鲜英的委托诉讼代理人吴天野到庭参加诉讼、被告陈少华、被告华途公司经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨鲜英向本院提出诉讼请求：1、判令两被告归还借款本金人民币1000000元；2、判令两被告支付2017年12月30日前的利息199000元；3、判令两被告按月息1分支付从2019年1月1日起至实际全额归还借款之日止的利息，暂计至2019年5月31日的利息为50000元；4、判令两被告承担本案的诉讼费。事实和理由：被告陈少华分别于2015年5月6日、7月14日向原告借款人民币80万元、20万元，双方分别签订了《借款协议》，对借款金额、借期、利息等作了约定。原告于同日通过向被告陈少华的中国工商银行宁波日湖支行62×××14的账户内汇款的方式交付借款。因被告陈少华不能按期支付利息，且在原告催讨后无法归还本金，双方于2018年2月23日分别对两笔借款签订协议，约定借款从借款之日起至2018年12月30日止；80万的借款按月息1分计算，从2016年5月6日起至2017年12月30日期间的利息为16万元，2018年1月1日至2018年12月30日不计利息；20万元的借款按月息1分计算，从2016年5月14日起至2017年12月30日的利息为39000元，2018年1月1日至12月30日不计利息；湖南风云投资开发有限公司分别对该两笔债务承担连带还款责任。2018年7月30日，湖南风云投资开发有限公司名称变更为湖南华途幸福投次开发有限公司。因被告未按时归还本息，特向法院提起诉讼。原告为此向法庭提交2015年5月6日的借款协议复印件、银行转账凭证、2018年2月23日签订的协议两份、华途公司的企业信用信息公示报告、华途公司企业登记基本情况表、股东会决议、公司章程、股权转让协议、出资情况、准予变更登记通知书等证据予以证实。华途公司辩称：1、陈少华是湖南风云浙商投资开发有限公司的实际控制人，他擅自以公司的名义为他个人担保借款，其行为是无效的，公司为个人担保必须由公司股东大会决议，陈少华的借款没有经公司同意；2、原告在借款中有明显过错，其要求华途公司承担连带责任不合法。被告陈少华未进行答辩。经审理查明,2014年5月6日，被告陈少华向原告杨鲜英借款。杨鲜英于同日向陈少华账户转账支付80万元，于2015年7月14日，向陈少华账户转账支付20万元。2018年2月23日，杨鲜英、陈少华、湖南风云浙商投资开发有限公司（以下简称风云公司）签订两份协议，其中一份协议约定原告杨鲜英于2015年5月6日借给陈少华的80万元予以续借。借款期限为2015年5月6日至2018年12月30日，其中从2016年5月6日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计160000元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由风云公司承担连带还款责任，还款方式分批次在2018年12月30日前还清，首先归还本金再还利息。风云公司同意对上述债务承担保证责任。协议一式两份，自双方签字或盖章之日起生效，原浙商风云公司与杨鲜英办理的售房网签手续同时终止作废，杨鲜英应配合办理后续撤销手续。其中一份协议约定，原告杨鲜英于2015年7月14日出借给陈少华的20万元借款双方同意予以续借，借款期限为2015年7月14日至2018年12月30日，其中从2016年5月14日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计39000元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由风云公司承担连带还款责任，还款方式分批次在2018年12月30日前还清，首先归还本金再还利息。风云公司同意对上述债务承担保证责任。协议一式两份，自双方签字或盖章之日起生效，原浙商风云公司与杨鲜英办理的售房网签手续同时终止作废，杨鲜英应配合办理后续撤销手续。2018年7月30日，风云公司变更为华途公司。2010年12月24日至2016年7月13日，2016年11月9日至2018年7月30日，上述公司的法定代表人均为陈少华。陈少华自2017年12月6日起拥有华途公司70%的股权。2019年1月3日，本院作出（2018）湘0424破1号民事裁定，受理申请人楼清苗、刘建波、赵庚成、臧湘吉对华途公司的破产清算申请。杨鲜英于2019年3月22日向华途公司管理人申报上述债权。管理人对该债权不予认可。原告遂向法院提起诉讼。对本案争议的焦点问题，即被告华途公司是否应当承担原告张玲英与陈少华借款合同的担保责任，本院评判如下：本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”该规定属于组织规范的范畴，限制的是法定代表人的代表权限，即法定代表人尽管可以一般地代表公司对外从事行为，但对于担保行为，因其涉及公司以及股东的重大利益，不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须要以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为法定代表人代表权的基础和来源。《公司法》的该规定其实质在于确保担保行为符合公司真实意思。公司机关决议只是确保体现公司真实意思的法定形式之一，在没有公司机关决议但有证据证明或者依照常理推定担保行为确系公司真实意思时，如果一味否定担保合同效力，不仅有违《公司法》第十六条的立法本意，而且不利于维护交易安全。在可以确定对外担保确系公司真实意思时，即便债权人明知没有公司机关决议，亦应认定担保行为效力及于公司。《全国法院民商事审判工作会议纪要》中指出，存在担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意情形的，即使债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效。本案担保人风云公司法人代表陈少华自2017年12月6日起持股比例变更为70%，且风云公司于2017年12月6日股东会议决议修改的公司章程第十八条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。故陈少华在担保合同上签字，实质上等同于形成了股东会决议。原告杨鲜英虽然没有审查风云公司提供的公司机关决议，风云公司也没有提供同意担保的公司机关决议，也应当认定该担保合同符合公司的真实意思表示，担保合同有效。风云公司变更名称为华途公司，被告华途公司应当承担原告杨鲜英与陈少华借款合同的担保责任。综上，本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚实信用原则。被告陈少华向原告杨鲜英共计借款1000000元，华途公司提供连带责任的保证，陈少华应当按约定的还款时间归还借款及利息，华途公司应当依约履行担保责任。双方虽没有约定逾期利率，但原告主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息，应予支持。被告陈少华、华途公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，其举证、质证权利视为自动放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、第八十九条第（一）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈少华在本判决生效之日起三十日内归还原告杨鲜英借款本金1000000元以及借款期限内利息199000元（160000元+39000元）和逾期借款利息（本金1000000元，按月利率1%自2019年1月1日计算至还款之日止）。二、湖南华途幸福投资开发有限公司对上述给付内容承担连带清偿责任；湖南华途幸福投资开发有限公司承担保证责任后，有权向陈少华追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15826元，财产保全申请费5000元，共计20826元，由被告陈少华、湖南华途幸福投资开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  陈志华人民陪审员  陈理洪人民陪审员  彭新兰二〇二〇年八月二十日法官助理汤红本书记员胡文军            校对责任人：汤红本              打印责任人：胡文军       附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第八十八条合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。合同中有关质量、期限、地、地点或者价款约定不明确照合同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家质量标准履行，没有国家质量标准的，按照通常标准履行。（二）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。（四）价格约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的报酬标准履行。合同对专利申请权没有约定的，完成发明创造的当事人享有申请权。合同对科技成果的使用权没有约定的，当事人都有使用的权利。第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。