河南省扶沟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1621民初1888号原告（被告）：祝珍红，女，汉族，1975年1月6日生，住扶沟县。委托诉讼代理人：张永杰（系祝珍红丈夫），男，汉族，1973年10月4日生，住扶沟县。委托诉讼代理人：万会丽，河南助盈律师事务所律师。被告（原告）：扶沟县威丽达物业管理有限公司，住所地扶沟县商务中心区（领秀新城），统一社会信用代码914116213267490032。委托诉讼代理人：霍爱本，扶沟县聚正法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：武运志，扶沟县聚正法律服务所法律工作者。祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司劳动争议纠纷，扶沟县人事争议仲裁委员会作出了仲裁裁决，但双方均不服，向本院提起诉讼。本院于2020年6月23日分别立案受理后：原告祝珍红与被告扶沟县威丽达物业管理有限公司劳动争议纠纷以（2020）豫1621民初1888号案件立案、原告扶沟县威丽达物业管理有限公司与被告祝珍红劳动争议纠纷以（2020）豫1621民初1886号立案。因两案系劳动者和用人单位均不服同一仲裁裁决向同一人民法院起诉的案件，两案互为原被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）祝珍红及其委托诉讼代理人张永杰、万会丽，被告（原告）扶沟县威丽达物业管理有限公司委托诉讼代理人霍爱本、武运志均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。祝珍红作为原告诉称，2018年6月，祝珍红到扶沟县威丽达物业管理有限公司从事保洁工作。2019年3月份，祝珍红提出书面辞职，2019年4月份离开工作岗位（工资结算至2019年4月）。双方一直未签订劳动合同，祝珍红工作的10个月期间，根据扶沟县威丽达物业管理有限公司的要求每月仅调休两天（如超出两天则扣发工资），除此之外劳动法规定的休息日及节假日祝珍红均在扶沟县威丽达物业管理有限公司的要求下进行加班。在劳动关系存续期间，扶沟县威丽达物业管理有限公司没有为祝珍红办理任何社会保险。因双方的劳动争议，祝珍红向扶沟县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，以上请求及事实祝珍红在仲裁过程中均向扶沟县劳动人事争议仲裁委员会明确提出。扶沟县劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，以“祝珍红仅提出请求二倍工资17000元，超出部分视为祝珍红自动放弃”为由，仅支持了双倍工资17000元，且双倍工资计算标准错误。以“祝珍红在举证期届满后又提出变更仲裁请求”为由，要求祝珍红就未缴社会保险金赔偿问题另行申请仲裁，以“申请人未提供充足有效的证据予以证明”为由，驳回了祝珍红要求扶沟县威丽达物业管理有限公司支付加班工资的请求。祝珍红认为未签订劳动合同期间的二倍工资，计算标准应以双方约定的基本工资（每月1750元）为标准，不应以祝珍红的实际月平均工资进行计算（低于1750元的工资均为祝珍红月调休超出2天时，扶沟县威丽达物业管理有限公司违法扣除的）。祝珍红未在仲裁过程中明确表示放弃对未缴社会保险金的请求。扶沟县威丽达物业管理有限公司要求祝珍红在劳动法规定的休息日、节假日进行加班时，祝珍红均有打卡签到记录，该考勤记录掌握在扶沟县威丽达物业管理有限公司手中，祝珍红不可能得到该证据，扶沟县劳动人事争议仲裁委员会让祝珍红承担该举证责任即于理不合，也违反了法律规定，应要求扶沟县威丽达物业管理有限公司提供祝珍红工作期间的全部考勤记录，如其举证不能，则应视为祝珍红的请求成立。请求法院判令：一、撤销扶沟县劳动人事争议仲裁委员会扶劳人仲案字（2020）第0003号仲裁裁决书；二、扶沟县威丽达物业管理有限公司向祝珍红支付在岗期间因未签订书面劳动合同的二倍工资17500元；三、扶沟县威丽达物业管理有限公司为祝珍红补缴社会保险费；四、扶沟县威丽达物业管理有限公司向祝珍红支付加班工资10272.66元；五、案件受理费由扶沟县威丽达物业管理有限公司承担。扶沟县威丽达物业管理有限公司作为原告诉称，祝珍红是领秀新城一期业主，居住在领秀新城****房内，由于其常年不交付物业费，扶沟县威丽达物业管理有限公司工作人员经与其沟通，得知其不能交付物业费的原因是其夫妻俩均没有工作、家庭收入低，于是为照顾祝珍红这一特殊情况，扶沟县威丽达物业管理有限公司工作人员就商议，让祝珍红到扶沟县威丽达物业管理有限公司的三期做保洁服务工作，这样能让祝珍红增加收入，就能交物业费了。由于小区入住率不是很高，物业配套设施等还不健全，物业服务工作还处于摸索阶段，工作人员流动性较大，公司与服务人员签订的是劳务合同，均没有签订劳动合同。扶沟县威丽达物业管理有限公司对服务人员有要求，刚进入工作岗位有三个月的考察期，达不到劳务用工标准的，不与其签订劳务合同。祝珍红服务的楼层经常有人投诉其打扫的卫生不干净，祝珍红还有同本小区物业公司的其它员工大吵大闹的情况。扶沟县威丽达物业管理有限公司按时给祝珍红发放服务费，没有拖欠其劳务费的情形，但祝珍红还依然拖欠物业费。鉴于以上原因，在使用祝珍红长达10个月之久，始终未与祝珍红签订劳务合同。扶沟县威丽达物业管理有限公司与祝珍红是一种劳务法律关系。请求法院依法判令：一、撤销扶劳人仲案字（2020）第0003号仲裁裁决书；二、扶沟县威丽达物业管理有限公司、祝珍红之间不存在劳动关系，驳回祝珍红要求扶沟县威丽达物业管理有限公司支付未与其签订书面劳动合同二倍工资差额17000元的请求。案件受理费由祝珍红承担。扶沟县威丽达物业管理有限公司作为被告辩称，同意祝珍红诉讼请求第一项，祝珍红的第二、三、四、五项诉讼请求没有事实和法律依据，双方不存在劳动关系，不应用劳动法，事实上双方形成的是劳务关系，应依法驳回祝珍红的第二、三、四、五项诉讼请求。祝珍红作为被告辩称,扶沟县威丽达物业管理有限公司诉称的物业费拖欠问题不属实，祝珍红对该事实不予认可，且物业费是否拖欠不在本案的审理范围内，与本案没有关联性。在仲裁庭审过程中及祝珍红诉扶沟县威丽达物业管理有限公司的庭审过程中，扶沟县威丽达物业管理有限公司均自认祝珍红在其单位从事的是保洁工作，打扫区域、劳动工具均是由扶沟县威丽达物业管理有限公司提供安排，工作及休息时间均受扶沟县威丽达物业管理有限公司管理约束，且祝珍红的入职、离职均需按照扶沟县威丽达物业管理有限公司规定办理相关手续，双方之间系典型的劳动合同关系，应依法受劳动法、劳动合同法等相关法律调整。祝珍红作为原告向本院提交如下证据：证据1、仲裁裁决书一份，证明祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司之间的劳动争议，已经扶沟县劳动人事争议仲裁委员会裁决。证据2、仲裁委员会庭审笔录一份，证明在仲裁庭审过程中扶沟县威丽达物业管理有限公司自认祝珍红在其单位从事的是保洁工作，打扫区域、劳动工具均是由扶沟县威丽达物业管理有限公司提供安排，工作及休息时间均受扶沟县威丽达物业管理有限公司管理约束，且祝珍红的入职、离职均需按照扶沟县威丽达物业管理有限公司规定办理相关手续，祝珍红、扶沟县威丽达物业管理有限公司之间系典型的劳动合同关系，应依法受劳动法、劳动合同法等相关法律调整。同时扶沟县威丽达物业管理有限公司还在仲裁庭审过程中自认祝珍红在上下班期间均有指纹打卡考勤记录，祝珍红每个月休息四天，没有其他节假日，扶沟县威丽达物业管理有限公司应支付休息日、节假日期间的加班费用。证据3、录音文字稿一份，证明祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司主管严向红的通话录音，从该录音中能清楚得知祝珍红在职期间每月工资1750元，假期每月2天。证据4、祝珍红中国银行尾号为5108的账户交易明细两张，证明祝珍红在扶沟县威丽达物业管理有限公司工作期间每月工资发放情况。扶沟县威丽达物业管理有限公司作为被告，对祝珍红提交的证据，发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，双方不属于劳动关系，而属于劳务关系，不应适用劳动法来调整该纠纷。对证据2的真实性无异议，该纠纷系劳务合同纠纷不属于劳动合同纠纷。证据3属于视听资料，按照法律规定，应取得对方的同意，方能作为有效证据使用，该证据程序取得违法，应作为无效证据认定。对证据4的真实性无异议，祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司双方不存在劳动法律关系，双方只存在劳务法律关系，祝珍红的工资发放系劳务关系的工资发放，不能够达到祝珍红的证明目的。扶沟县威丽达物业管理有限公司作为被告，向本院提交如下证据：证据1、扶沟县威丽达物业管理有限公司与15名员工签订的劳务合同书（共15份）。证明公司与所有工作人员均建立的是劳务合同法律关系。之所以没有与祝珍红签订劳务合同，是因为其不具备签订劳务合同的条件，同时祝珍红进入三期物业公司从事劳务，扶沟县威丽达物业管理有限公司的终极目的是让祝珍红挣到劳务费，交纳其在一期拖欠的物业费。后因祝珍红领取劳务费后仍故意拖欠物业费，综合多种因素，才导致扶沟县威丽达物业管理有限公司没有与祝珍红签订劳务关系合同。证据2、（2019）豫1621民初2834号民事调解书一份，证明祝珍红家庭拖欠物业费,扶沟县威丽达物业管理有限公司于2019年7月18日提起诉讼，形成该调解书。同时证明通过扶沟县威丽达物业管理有限公司领导介绍,祝珍红到三期物业公司提供劳务，获得劳务费后仍不缴纳物业费，扶沟县威丽达物业管理有限公司的双赢目的没有实现。证据3、起诉状一份。证明祝珍红丈夫张永杰2019年9月2日又起诉扶沟县威丽达物业管理有限公司，要求扶沟县威丽达物业管理有限公司为其提供物业发票，退还违法收取的公共区域水电公摊费，开庭后，张永杰又撤回起诉，充分证明祝珍红夫妻始终与扶沟县威丽达物业管理有限公司是一种敌对状态，双方根本不是和谐的劳务关系，事实上双方也不存在劳动法律关系。证据4、调查笔录一份，证明扶沟县威丽达物业管理有限公司工作人员孟亚奇同志将祝珍红介绍到三期物业公司提供劳务的详细情况，佐证自始至终祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司就没有形成劳动关系的迹象。祝珍红作为原告，对扶沟县威丽达物业管理有限公司提交的证据，发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，扶沟县威丽达物业管理有限公司应当提供劳务合同的原件，并让合同相对方出庭接受质证。劳务合同中有大量的不平等条款，从该15份劳务合同的条款中可以看出合同相对方与扶沟县威丽达物业管理有限公司形成的法律关系应为劳动法律关系。不能因为扶沟县威丽达物业管理有限公司玩弄文字游戏而否定客观事实，继而推定其与祝珍红之间形成的也是劳务关系。祝珍红在入职前一直如期足额交纳物业费，不存在拖欠物业费的事情，且是否拖欠物业费与双方之间的劳动争议没有关联性。对证据2的真实性无异议，该调解书与本案审理的劳动争议纠纷没有关联性，且该份调解书形成时间为祝珍红离职后。对证据3的真实性无异议，祝珍红丈夫的起诉行为系合法的维权行为，祝珍红交纳物业费，扶沟县威丽达物业管理有限公司依法应提供相应的发票，在扶沟县威丽达物业管理有限公司看来是所谓的“敌对状态”，由此看出扶沟县威丽达物业管理有限公司在与祝珍红的劳动关系之间，一直占据了强势地位，强势到认为祝珍红应当放弃自己的合法权益。对证据4的真实性有异议，被调查人孟亚奇应依法出庭接受质证，否则该组证据不应作为有效证据。且孟亚奇系扶沟县威丽达物业管理有限公司的员工，与本案有直接的利害关系。该调查笔录不符合法律规定的证据形式，不应作为有效证据予以采信。扶沟县威丽达物业管理有限公司作为原告，提交的证据同其作为被告提交的证据相同。祝珍红作为被告，提交的证据同其作为原告提交的证据相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司是否存在劳动关系的分析认定：劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。根据以上法律规定，本案中双方当事人均符合法律、法规规定的主题资格，祝珍红到扶沟县威丽达物业管理有限公司从事保洁工作，扶沟县威丽达物业管理有限公司为其发放工作证，在劳动过程中，劳动工具由扶沟县威丽达物业管理有限公司提供，祝珍红接受扶沟县威丽达物业管理有限公司的领导和规章制度的管理、约束，扶沟县威丽达物业管理有限公司按月向祝珍红发放工资，祝珍红从事的保洁工作系扶沟县威丽达物业管理有限公司业务的组成部分。祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司虽未签到书面的劳动合同，但双方已形成事实劳动关系。扶沟县威丽达物业管理有限公司辩称，其与祝珍红之间系劳务关系，不是劳动关系。劳动关系是指劳动者与用人单位之间存在的、以劳动给付为目的的劳动权利义务关系；劳务关系是指雇员按照雇主的指示为雇主提供特定的劳务,雇主依约支付报酬所产生的法律关系。两者的区别在于:第一,紧密关系不同,劳务关系中双方是平等主体之间的合同关系,一方不受另一方约束,不具备隶属性;而劳动关系中劳动者隶属于用人单位,服从用人单位工作安排,双方是管理与被管理、支配与被支配的关系。第二,劳动人员是否连续稳定的从事工作,劳动关系中双方的关系一般较为稳定,而雇主与雇员之间的关系往往具有“临时性、短期性、一次性”的特点。第三,待遇及劳动报酬支付不同,劳动关系中,劳动者依法享有休假、劳动保护、职业培训等法定权利,劳动报酬的支付由法律规定并具有规律性;劳务关系中,雇员一般只享有报酬请求权,其余权利及报酬发放方式等都由双方协商约定。本案中，从祝珍红工作期间需服从扶沟县威丽达物业管理有限公司的规章制度,接受扶沟县威丽达物业管理有限公司的管理与监督等情况来看，祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司有较强的管理隶属关系,祝珍红持续稳定地向扶沟县威丽达物业管理有限公司提供劳动并获取报酬,已经符合劳动关系的基本特征,故扶沟县威丽达物业管理有限公司辩称本案系劳务关系的主张不能成立，对其辩称，本院不予采信。综上，本院认定，祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司之间系劳动关系。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：扶沟县威丽达物业管理有限公司经营范围为物业管理。2018年6月1日，祝珍红到扶沟县威丽达物业管理有限公司从事保洁工作，双方未签订劳动合同，未参加社会保险，扶沟县威丽达物业管理有限公司按月向祝珍红发放工资。在工作过程中，扶沟县威丽达物业管理有限公司为祝珍红发放有工作证，由扶沟县威丽达物业管理有限公司为祝珍红提供劳动工具，祝珍红需每天按照扶沟县威丽达物业管理有限公司的规定上下班打卡，听从保洁班长管理，扶沟县威丽达物业管理有限公司每星期定期检查祝珍红工作情况、卫生打扫情况。祝珍红工资卡2018年7月10日发放工资1700元，2018年8月10日发放工资1670元，2018年9月11日发放工资1778元，2018年10月10日发放工资1750元，2018年11月13日发放工资1524元，2018年12月12日发放工资1750元，2019年1月11日发放工资1609元，2020年2月2日发放工资1922元（包含春节福利200元），2019年3月12日发放工资1750元，2019年4月11日发放工资1721元，2019年5月10日发放工资1721元。2019年3月，祝珍红向扶沟县威丽达物业管理有限公司书面提出辞职，2019年4月离开工作岗位，工资结算至2019年4月。祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司发生劳动争议，向扶沟县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年6月5日，扶沟县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人扶沟县威丽达物业管理有限公司支付申请人祝珍红未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币壹万柒仟元整（￥17000.00）。二、驳回申请人祝珍红的其他仲裁请求。祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，本案的案由为劳动争议纠纷。本案争议的焦点为：1、祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司之间是否存在劳动关；2、扶沟县威丽达物业管理有限公司是否应当向祝珍红支付2018年7月至2019年4月(共10个月)未依法签订劳动合同的二倍工资；3、扶沟县威丽达物业管理有限公司是否应当为祝珍红补缴社会保险费；4、扶沟县威丽达物业管理有限公司是否应当向祝珍红支付加班工资。一、关于祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司之间是否存在劳动关系问题的确定。祝珍红到扶沟县威丽达物业管理有限公司从事保洁工作，扶沟县威丽达物业管理有限公司为其发放工作证，在劳动过程中，劳动工具由扶沟县威丽达物业管理有限公司提供，祝珍红接受扶沟县威丽达物业管理有限公司的领导和规章制度的管理、约束，扶沟县威丽达物业管理有限公司按月向祝珍红发放工资，祝珍红从事的保洁工作系扶沟县威丽达物业管理有限公司业务的组成部分。祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司虽未签订书面的劳动合同，但双方已形成事实劳动关系。二、关于扶沟县威丽达物业管理有限公司是否应当向祝珍红支付2018年7月至2019年2月(共10个月)未依法签订劳动合同的二倍工资问题的确定。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中,祝珍红2018年6月到被告扶沟县威丽达物业管理有限公司应从2008年6月起与祝珍红订立书面劳动合同，扶沟县威丽达物业管理有限公司未依法与祝珍红订立书面劳动合同,祝珍红请求扶沟县威丽达物业管理有限公司支付二倍工资，符合法律规定，应予支持。祝珍红自2018年6月1日到扶沟县威丽达物业管理有限公司工作至2019年4月离岗，期间的平均工资为1718元【（2018年7月发工资1700元+2018年8月发工资1670元+2018年9月发工资1778元+2018年10月发工资1750元+2018年11月发工资1524元+2018年12月发工资1750元+2019年1月发工资1609元+2020年2月发工资1922元+2019年3月发工资1750元+2019年4月发工资1721元+2019年5月发工资1721元）÷11个月】。故，祝珍红主张的二倍工资本院认定为17180元（平均工资1718元×10个月）。关于扶沟县威丽达物业管理有限公司是否应当为祝珍红补缴社会保险费问题的确定。祝珍红主张扶沟县威丽达物业管理有限公司为其补缴社会保险费，属于双方之间的劳动争议，对该项请求，应先经仲裁，祝珍红未提交证据证明此项请求已经仲裁裁决，故该项请求不属于民事案件受诉范围，本院不予支持。四、关于扶沟县威丽达物业管理有限公司是否应当向祝珍红支付加班工资问题的确定。祝珍红与扶沟县威丽达物业管理有限公司未签订书面劳动合同，对工作时间、休息时间、加班时间双方陈述不一致，祝珍红未提交证据证明其加班天数，故其主张支付加班费的请求，没有事实依据，本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、被告（原告）扶沟县威丽达物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）祝珍红二倍工资17180元；二、驳回原告（被告）祝珍红及被告（原告）扶沟县威丽达物业管理有限公司的其他诉讼请求；案件受理费用共计20元，原告（被告）祝珍红负担10元，被告（原告）扶沟县威丽达物业管理有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  范娜娜二〇二〇年八月二十九日书记员  赵银芝