广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初8770号原告：陈兴文，男，汉族，住四川省内江市东兴区。委托代理人：梁树权，系广东知章律师事务所律师。被告：广州科固建设工程有限公司，住所地广东省广州市天河区黄村王园路**343。法定代表人：滕明华，职务总经理。委托代理人：廖家梁，系广东佰仕杰律师事务所律师。被告：李刘杨，男，汉族，住四川省西昌市。原告陈兴文诉被告广州科固建设工程有限公司（以下简称“广州科固公司”）、李刘杨生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈兴文的委托代理人梁树权，被告广州科固公司的委托代理人廖家梁均到庭参加了诉讼。被告李刘杨经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告陈兴文诉称：2018年11月5日，我在被告李刘杨的介绍下进入被告广州科固公司负责的琶洲大道排水沟建筑工程项目工地打工。同年11月10日晚，我在工地下班后，被告李刘杨要求我加班继续施工，到次日凌晨1时许，由于夜晚漆黑，工地上未做任何安全防护措施，我在加班施工时，因无法看清路面状况，路面太滑，不小心掉进正在待浇筑的钢筋渠沟中，导致我左侧臀部钢筋刺入后臀部，穿透腹部，我立即被送往医院治疗，经鉴定为九级伤残一项，十级伤残两项。故起诉要求两被告连带赔偿我误工费133280元、残疾赔偿金185090.4元、营养费3000元、交通费2000元、住院伙食补助费5000元、精神损害抚慰金22000元、鉴定费1956元,合计352326.4元。本案诉讼费由两被告承担。被告广州科固公司辩称：一、原告是在从事雇佣活动中遭受人身损害，应由其雇主李刘杨承担赔偿责任，不应由我司承担赔偿责任，请求驳回原告对我司提出的诉讼请求。我司承包广州市海珠区琶洲排水沟施工项目过程中，将劳务部份工作分包给李刘杨，李刘杨在分包过程中，雇佣了原告等工人。李刘杨的劳务分包工作结束后，李刘杨于2019年1月18日出具了《工资发放承诺书》，承诺按时按量把收到的劳务费发放给施工工人。因此，原告与李刘杨之间构成雇佣关系，我司与原告之间不存在雇佣关系，也不存在劳动关系。我司与李刘杨之间是劳动分包关系，法律对于本案此类劳务分包没有相应资质要求；而原告受伤一事，没有被政府部门认定为安全生产事故，因此，我司不应承担连带赔偿责任。被告李刘杨没有提出答辩意见。经审理查明：2018年11月11日凌晨，原告在广州市海珠区琶洲排水沟施工项目工作时，因天黑路滑掉进正在待浇筑的钢筋渠沟中，致原告受伤。原告受伤后被送往广东省第二人民医院进行住院治疗，入院时间为2018年11月11日2时51分，至2018年12月10日出院，共住院29天。出院诊断为“1、回肠破裂穿孔；2、急性弥漫性腹膜炎；3、膀胱破裂；4、直肠贯通伤；5、会阴软组织钢筋穿透伤”，出院医嘱为“注意休息，适当加强营养；出院3月返院行造瘘口回纳术……”。原告于2019年2月14日再次前往广东省第二人民医院住院治疗，于2019年3月6日出院，共住院20天。出院诊断为“1、乙状结肠造瘘状态；2、低蛋白血症。”，出院医嘱“……适当加强营养”。中山大学法医鉴定中心于2020年2月24日作出《司法鉴定意见书》(中大法鉴中心[2019]临鉴字第L68008号)，评定原告的因伤致残等级为九级伤残一项、十级伤残二项。庭审中，原告及被告广州科固公司均表示原告是由被告李刘杨雇请进行工作的，被告广州科固公司把一部分的工程分包给被告李刘杨，被告广州科固公司并提交了《工资发放承诺书》作为证据，记载：“李刘杨……我承包广州市海珠区琶洲临时水沟劳务工程，将已收到广州科固建设工程有限公司的劳务费，承诺按时按量发放给施工工人，并且承担相关的法律责任。承诺人：李刘杨，日期2019年1月18日”。被告李刘杨在上述《工资发放承诺书》上签字并捺印。被告李刘杨在2019年9月23日本院对其所作的询问笔录中表示：上述《工资发放承诺书》是其所签，但认为其和原告一样都是被告广州科固公司的员工，其是介绍人，其与原告是工友，签承诺书是因为被告广州科固公司没有发工资给工人，其代表工友去讨要工资，当时要签了承诺书才拿到了工资。另查，被告广州科固公司为原告垫付了医疗费82910.44元、药费485元、护理费1584元，并向原告借支了现金24000元。上述医疗费、药费以及护理费均不包括在原告的诉请中。本院认为：原告称其在广州市海珠区琶洲排水沟施工项目工作时，因天黑路滑掉进正在待浇筑的钢筋渠沟中，致原告受伤，两被告对此均不持异议，本院对此予以采纳。现原告主张被告广州科固公司将涉案工程发包给被告李刘杨，并由被告李刘杨雇佣其在涉案工程工作，被告广州科固公司确认其将涉案工程分包给被告李刘杨，原告是受被告李刘杨雇佣。虽然被告李刘杨对其与原告之间的雇佣关系予以否认，认为其与原告均是被告广州科固公司的员工，但根据被告广州科固公司提交的被告李刘杨签名确认的《工资发放承诺书》，上清晰记载是被告李刘杨承包广州市海珠区琶洲临时水沟劳务工程，与被告李刘杨的陈述相矛盾，且现被告李刘杨亦无相反证据佐证己方主张。结合各方当事人的陈述，本院采信原告及被告广州科固公司的陈述，认定涉案工程由被告广州科固公司分包给被告李刘杨，原告与被告李刘杨之间成立雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。”本案中，原告因滑落沟渠造成九级伤残一项、十级伤残二项的严重后果。被告李刘杨作为雇主，负有提供安全工作环境、安全设施、教育及监督管理的义务，尤其在本案中被告李刘杨要求原告在凌晨仍然加班工作，未能保障劳动者应有的休息的权利，其应当对原告的受伤承担雇主责任，对原告的损害后果承担全部赔偿责任。由于被告李刘杨不具备相应资质，无法保障施工作业的过程符合相关安全规范。故此，被告广州科固公司的分包行为，已违反了上述相关规定，存在过错，应与李刘杨承担连带赔偿责任。对原告的损失数额，本院依法核定如下：1、误工费。原告主张按280元/天计算至定残前一日，但未能提交相关证据予以佐证，故本院参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》“城镇私营单位就业人员年平均工资”58258元/年计算原告的误工费，误工时间计算至定残前一日为470天，误工费为75017元（58258元/年÷365天/年×470天）。2、残疾赔偿金。原告因本次事故造成九级伤残一项、十级伤残二项的严重损害后果，故原告的残疾赔偿金为185090.4元（即42066元/年×20年×22%）。3、营养费。原告因事故造成九级伤残一项、十级伤残二项的严重损害后果，本院酌定营养费为1100元。4、交通费。根据原告住院治疗及其陪护人员对原告进行陪护的事实，现原告主张交通费，本院酌定为1470元（30元/天×49天）。5、住院伙食补助费。原告主张5000元，被告没有异议，本院予以支持。6、精神损害抚慰金。因原告的伤情给原告精神上造成很大的伤害，现原告主张的精神损害抚慰金22000元，本院予以支持。7、鉴定费。原告主张鉴定费1956元，被告没有异议，本院予以支持。鉴此，上述赔偿款合计291633.4元由被告李刘杨赔偿给原告并由被告广州科固公司承担连带赔偿责任。又由于被告广州科固公司已垫付了24000元给原告，应予扣除，故两被告实际应再支付267633.4元给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李刘杨在本判决生效之日起10日内赔偿267633.4元给原告陈兴文；二、被告广州科固建设工程有限公司对本判决主文第一项所确定的债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈兴文的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6585元，由原告陈兴文负担1583元，两被告共同负担5002元。原告同意其预交的受理费本院不予退回，由两被告在本判决生效之日起7日内将应负担的受理费直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘伊莎人民陪审员  胡绮琪人民陪审员  张秀茹二〇二〇年八月十八日本件和原本核对无异书 记 员  詹舒琪杨彩萍