湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初3740号原告:徐斌，男,汉族，1986年4月2日出生,住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：庞亚，河南华豫律师事务所律师。被告:杨波,男，汉族，1975年2月13日出生，住湖北省石首市。委托诉讼代理人：汪玉，湖南崇民律师事务所律师。被告:湖南金耳勺文化发展有限公司,住所地湖南省长沙市开福区通泰街街道中山路**开福万达广场****写字楼**。法定代表人:严金莲，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵健明，湖南崇民律师事务所律师。原告徐斌与被告杨波、湖南金耳勺文化发展有限公司（以下简称“金耳勺公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐斌的委托诉讼代理人庞亚，被告杨波的委托诉讼代理人汪玉，以及被告金耳勺公司的委托诉讼代理人赵健明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐斌向本院提出诉讼请求：一、判令被告返还原告加盟费70000元及利息、保证金20000元及利息;二、判令被告向原告支付违规销售工具及药品的罚金20000元;三、判令被告向原告赔偿房屋租赁费、装修费、购买设备款、广告费、体验卡损失等共计481925元;四、本案诉讼费由被告承担。本案在审理过程中，原告增加一项诉讼请求：判令解除原、被告之间签订的《湖南金耳勺文化发展有限公司地区代理特许经营合同》。事实与理由：原告徐斌与被告金耳勺公司于2019年8月1日签订《湖南金耳勺文化发展有限公司地区代理特许经营合同》。合同约定:被告确保拥有“金耳勺采耳”注册商标的合法权利并有权许可原告使用该注册商标,原告为金耳勺采耳商丘地区独家代理，若出现甲方原因导致乙方无法使用金耳勺采耳商标,地区内的,地区内的直营店及所有加盟店的经营损失全部由甲方承担支付加盟费7万元,并缴纳保证金2万元。合同签订后,原告和案外人签订了房屋租赁合同并进行了装修,培训了技师后开始经营。后原告得知,“金耳勺采耳”被他人注册，被告无使用该商标资格及授权原告使用资格。原告多次和被告协商损失赔偿问题,均未果。被告的违约行为造成原告巨大损失,店铺无法正常经营。现原告为维护自身合法权益，特向法院起诉。被告杨波辩称，一、杨波并非原告起诉所依据的案涉特许经营合同的当事人，也未在该合同上签字，案涉纠纷与杨波无关，根据合同的相对性，原告诉杨波没有任何事实和法律依据，依法应当予以驳回。二、原告根据其与金耳勺公司签订的特许经营合同的约定，将应当支付给金耳勺公司的加盟费和保证金等支付至杨波账户后，杨波均已按照金耳勺公司的委托支付至其指定的银行账户，金耳勺公司向徐斌出具了收据，杨波仅仅代为收取了相关款项，并没有实际占有和使用任何款项，无需承担任何责任。三、据杨波了解，金耳勺公司系“金耳勺采耳”商标的注册人，金耳勺公司并没有违约，且原告也并未提交任何证据证明其无法使用该商标，反而原告的店子一直处于正常的经营过程中，金耳勺公司无需承担任何违约责任，杨波更加无需承担任何责任。四、退一步讲，即使原告主张的金耳勺公司存在违约行为的理由成立，金耳勺公司也只需赔偿其经营损失。原告提交的证据中的损失相关证据均不属于其经营损失，而且均没有提供相应的付款凭证，合同的真实性、与履行特许经营合同的关联性，以及合同是否实际履行均无法证明。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告金耳勺公司辩称，一、金耳勺公司没有违约行为，不应承担违约责任。1、根据金耳勺公司与原告签订的特许经营合同第二条、第七条、第二十二条、第二十三条之规定，金耳勺公司许可原告使用的是“金耳勺采耳”注册商标，而不是“金耳勺”注册商标。而金耳勺公司已将“金耳勺采耳”注册为商标，且经金耳勺公司查询，未发现有他人注册“金耳勺采耳”商标，故金耳勺公司有权授权原告使用“金耳勺采耳”商标并签订本案的合同。2、金耳勺公司与原告签订特许经营合同后，金耳勺公司积极履行合同义务，协助原告开店并进行培训和指导，金耳勺公司已经完成了合同约定的义务。目前，原告的加盟店仍在正常经营，没有其他第三人向原告主张权利，导致原告无法继续使用“金耳勺采耳”商标，故金耳勺公司没有违约行为，原告诉称“金耳勺采耳”商标已被他人注册，导致原告无法使用“金耳勺采耳”商标与事实不符，其基于此要求金耳勺公司承担违约责任缺乏事实和法律依据。二、原告主张的损失缺乏依据，金耳勺公司不承担赔偿责任。1、如上所述，金耳勺公司没有违约行为，故原告以金耳勺公司违约为由要求金耳勺公司承担违约责任缺乏依据。2、退一步讲，即使金耳勺公司存在违约行为，但其没有提供证据证明其无法继续使用“金耳勺采耳”商标，故其要求金耳勺公司承担经营损失缺乏前提条件。且原告提交的证据中的损失证据也不属于其经营损失的范畴，其没有提供相应的付款凭证，合同的真实性、与履行特许经营合同的关联性，以及合同是否实际履行均无法证明。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求向本院提交了相关证据材料，本院组织双方进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。经庭审审查，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2019年8月1日，原告徐斌（乙方）与被告金耳勺公司（甲方）签订一份《湖南金耳勺文化发展有限公司地区代理特许经营合同》，双方约定:甲方拥有湖南“金耳勺采耳”系列物料及特许经营体系，依照本合同的约定，正式授予乙方在河南省商丘地区开设“金耳勺采耳”品牌运营店及“金耳勺”品牌运营中心，授权乙方为商丘地区“金耳勺采耳”独家代理权，同时授权乙方商丘地区内采耳工具及药品、培训等的一切经营权，商丘地区相关加盟商甲方负责协助开发，甲方并负责相关产品物流运输等协助工作。甲方如在乙方不知情的情况下，擅自在乙方地区开发加盟商、培训或贩卖采耳工具及药品等，乙方有权向甲方索要赔偿费1万元/次。本合同期限为5年，从2019年8月1日至2024年7月31日，合同期满后，本合同自动解除，如要续约，乙方拥有优先续签权。甲方授权乙方为地区代理，甲方一次性收取乙方地区加盟费8万元，且不予退还，甲方同意补助乙方设计费1万元。乙方须在本合同签订之日起三日内支付2万元作为保证金，以确保本合同的完全正当履行。在本合同有效期内，甲方应向乙方披露有关授予乙方使用的注册商标、商、专利或其他特许经营体系所发生的重大变化、所涉及的重大诉讼或仲裁及其他对乙方有重大影响的信息，乙方应及时向甲方披露所涉及的重大诉讼或仲裁及其他对甲方有重大影响的信息。甲方允许乙方将“金耳勺采耳”注册商标用作地区代理旗舰店商号使用。甲方根据本合同的规定进行目标市场的考察、协助乙方进行营业场地的选择及装修布置。乙方对作为加盟店面的房屋用于经营本协议所指的“金耳勺采耳”采耳行业乙方经营行为是否符合当地城市行政管理、环境保护管理等行政法律、法规、地方规定、地方规定定承担责任；乙方保证协调与当地城市行政管理部门、环境保护部门等各行政主管部门的关系，保证地区内加盟店面能够进行正常经营；由于当地城市行政管理部门、环境保护部门等各主管部门的原因导致加盟店面经营损失，由乙方承担，与甲方无涉。甲方按照本合同的规定，许可乙方使用“金耳勺采耳”注册商标，并提供书面授权书及相关资料。在本合同有效期内，甲方应确保乙方拥有“金耳勺采耳”注册商标的合法权利并有权许可乙方使用该注册商标，若出现甲方原因导致乙方无法使作“金耳勺采耳”商标，地区内的，地区内的直营店及所有加盟店的经营损失全部由甲方承担另有规定外，甲方不履行或不完全履行本合同项下的任何义务，乙方有权书面通知其更正，甲方应在接到通知后十日内更正，逾期未更正的，乙方有权解除本合同，乙方解除本合同的，不影响其向甲方要求赔偿损失的权利。原告为此向被告金耳勺公司指定的被告杨波的银行账户支付加盟费7万元及保证金2万元，被告金耳勺公司向原告出具了相应的收款收据。原告为履行涉案合同，承租并装修了一间门面，以“金耳勺采耳文化体验馆商丘旗舰店”的名称进行经营。后原告在经营过程中，被长沙市金耳勺采耳文化体验馆举报侵犯了其使用注册的“金耳勺”商标，原告自称于2020年6月21日停止经营，但无证据证明市场监督管理部门对其进行了相应处罚。原告与被告就损失协商未果，故诉至本院。另查明，根据原告与被告金耳勺公司提交的金耳勺商标注册证、使用许可备案通知书、“金耳勺采耳”及“金耳勺”的商标详细内容显示：1、被告金耳勺公司于2019年3月17日申请注册国际分类为35和44的“金耳勺采耳”商标，注册公告日期为2020年2月7日，其中国际分类为35的许可使用商品/服务项目为“人事管理咨询；为推销优化搜索引擎”，国际分类为44的许可使用商品/服务项目为“康复中心；配镜服务；饮食营养指导；园林景观设计”。2、被告金耳勺公司于2019年3月17日还申请注册国际分类为3、5、41的“金耳勺”商标，注册公告日期分别为2020年1月7日、2019年11月14日，其中国际分类为3的许可使用商品/服务项目为“非药用足部洗液；清洁制剂；皮革膏；研磨材料；香精油；化妆品；牙齿清洁制剂；动物用化妆品；空气芳香剂；香”，国际分类为5的许可使用商品/服务项目为“医用香膏；医药制剂；卫生消毒剂；医用膏药；芥子膏药；医用营养食物；医用棉绒；敷料纱布；医用包足绷带布；医用保健袋”，国际分类为41的许可使用商品/服务项目为“安排和组织会议；俱乐部服务（娱乐或教育）；动物园服务；实际培训（示范）；出借书籍的图书馆；广播和电视节目制作；健身俱乐部（健身和体能训练）；学校（教育）；培训；书籍出版”。3、案外人李灿于2018年6月28日申请注册国际分类为35、44的“金耳勺”商标，注册公告日期为2019年3月21日，目前处于撤销/无效宣告申请审查中。其中国际分类为35的许可使用商品/服务项目为“广告宣传；户外广告；通过网站提供商业信息；特许经营的商业管理；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；市场营销；替他人推销；药品零售或批发服务；卫生制剂零售或批发服务；医疗用品零售或批发服务”，国际分类为44的许可使用商品/服务项目为“医疗保健；健康咨询；保健站；理疗；医疗辅助；由保健提供者根据合同通过网络提供的保健服务；健康顾问服务；按摩；按摩信息；卫生设备出租”。案外人李灿注册的“金耳勺”商标被许可人为长沙金耳勺采耳研究院有限公司。庭审中，原告为证明其损失等还向本院提交了以下证据：证据一、微信聊天记录及快递详情，证明被告金耳勺公司违规售卖采耳工具及药品，共计给梁小梅发货两次，根据合同约定，需要向原告赔偿2万元。被告杨波称其并不认识聊天记录中的人，被告亦未向其销售过任何工具。被告金耳勺公司称即使聊天记录属实，但买受人说是和原告一起的，故被告销售给买受人并不违法。证据二、原告加盟地区总代理后，产生的房屋租金和转让费、装修费用共计349000元（1、金耳勺店铺租赁协议书和收条，证明原告支付门店租金90000元和转让费12000元；2、装修合同、收据及装修照片，证明原告为装修店铺支付装修费195000元；3、金耳勺培训班及办公室租赁合同，证明原告支付金耳勺培训及办公用房租金40000元；4、金耳勺员工宿舍和租赁合同，原告支付员工宿舍租金12000元。被告杨波发表质证意见称：1、租赁合同无法证明门面系加盟金耳勺使用，租金没有转账记录，原告提交的微信转账截图收款人与租赁方不是同一人，且无法证明该笔款项系租赁费；2、装修合同装修的房屋无法证明系原告加盟店使用，原告提供的付款凭证、微信截图不能证明装修款已经实际支付；3、办公室租赁合同，原告另行租赁房屋开办培训班，为员工提供住宿，属于原告为方便员工上班提供的便利条件，不属于原告经营加盟店所必须租用的房屋、设备，该笔费用不应当计入原告的经营成本，也不能作为损失认定。被告金耳勺公司称同意被告杨波的质证意见，并且金耳勺公司无违约行为，原告主张的损失与被告无关，亦不属于合同约定的经营损失范畴。证据三、购货清单、收据及照片，证明原告因经营采耳而购买采耳沙发、沙发巾、办公桌椅等设备支付36000元。被告杨波称上述证据无法证明采购的产品为原告加盟店所用，且收据的抬头与原告亦不是同一人。被告金耳勺公司称同意被告杨波的质证意见。证据四、广告费用共计84613元（1、发票和支付凭证，证明原告支付美团广告费用3500元；2、户外广告制作发布合同、户外电子广告牌照片，证明原告支付商丘市远通广告有限公司3个月广告费用70200元；3、金耳勺广告制作项目（北苑店）、收据和照片，证明原告为经营支付体验卡、会员卡代金券等广告费用7473元；4、金耳勺广告制作项目（水木清华办公室）、收据和照片，证明原告支付讲课展架、形象墙及名片等广告费用1080元；5、义务华然销售清单、经营者身份证复印件和照片，证明原告定制金耳勺烟灰缸和抽纸盒等费用2360元）。被告杨波称原告提交的证据无法证明广告实际发布的时间、地点，亦、地点明该广告是否系原告所述的加盟店推广制作，其中办公室添置的形象墙等也无法证明系该加盟店经营产生。被告金耳勺称同意被告杨波的质证意见。证据五、体验卡使用明细及亏损清单、营业统计表，证明销售一张体验卡共计需要亏损19元，9月、10月、11月共计销售648张，亏损12312元。被告杨波称亏损明细的落款为金耳勺商丘地区旗舰店，经查询该店经营者不是原告，与原告无关，该组证据系原告单方制作，办卡的人是否存在，卡是否销售无法证明。被告金耳勺称同意被告杨波的质证意见。本院认为，原告与被告金耳勺公司签订的《湖南金耳勺文化发展有限公司地区代理特许经营合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。合同签订后，原告依约向被告金耳勺公司指定账户支付了加盟费70000元及保证金20000元，根据合同约定，被告金耳勺公司应当确保原告拥有“金耳勺采耳”注册商标的合法权利并有权使用该注册商标，并授权原告为商丘地区“金耳勺采耳”独家代理权，同时授权原告商丘地区内采耳工具及药品、培训等的一切经营权。本案中，被告金耳勺公司注册了“金耳勺采耳”、“金耳勺”商标，原告有权依据合同约定使用被告注册的“金耳勺采耳”商标并在该商标许可使用商品/服务项目范围内进行经营。合同签订后，原告承租门面以“金耳勺采耳文化体验馆商丘旗舰店”的名称对外进行经营，现原告称在经营过程中被举报涉嫌侵犯案外人李灿申请注册的“金耳勺”商标，被责令停止经营，导致其合同目的无法实现，但原告并未提交相关证据证实其停业的原因，市场监督管理部门至今亦未认定原告经营的“金耳勺采耳文化体验馆商丘旗舰店”侵犯了案外人李灿注册的“金耳勺”商标权。因本案系合同纠纷，与侵害商标权纠纷属于不同的法律关系，两种法律关系引发的纠纷应分别审理，故本院不宜直接认定本案中涉及的商标侵权纠纷是否构成侵权，而在认定原告经营的“金耳勺采耳文化体验馆商丘旗舰店”是否侵犯他人的商标权之前，亦不宜直接确定被告授权原告使用的“金耳勺挖耳”商标导致原告不能实现合同目的，故原告要求解除与被告金耳勺公司签订的《湖南金耳勺文化发展有限公司地区代理特许经营合同》的诉求本院不予支持。因合同尚未解除，原告要求被告返还加盟费70000元、保证金20000元及资金占用利息的诉求本院亦不予支持。关于原告主张被告金耳勺公司违规销售工具及药品的罚金20000元的诉求，因原告提交的微信聊天记录双方身份不明，不能够证实被告金耳勺公司违反合同约定向他人销售了采耳工具及药品，故原告该诉求本院不予支持。关于原告要求被告金耳勺公司赔偿房屋租赁费、装修费、购买设备款、广告费、体验卡损失等共计481925元的诉求，如前所述，尚不宜直接认定被告金耳勺公司授权原告使用的“金耳勺挖耳”商标导致原告不能实现合同目的，故原告要求被告赔偿相关损失的诉求本院不予支持。但对于原告的上述主张，原告可待相关部门对本案中涉嫌侵犯商标权的事宜进行处理后再另行主张权利。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：驳回原告徐斌的全部诉讼请求。本案受理费9720元，因适用简易程序减半收取为4860元，由原告徐斌承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  王剑锋二〇二〇年八月三日代理书记员  梁 广附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。