江苏省扬州市江都区人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏1012刑初539号公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。被告人翁某某，男，1990年8月3日出生于福建省闽清县，汉族，本科文化，打工，住福建省闽侯县，户籍所在地福建省闽清县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月14日被刑事拘留，同年4月24日被取保候审，2020年4月24日经扬州市江都区人民检察院决定取保候审。被告人吴某某，男，1989年7月1日出生于湖南省桃江县，汉族，高中文化，打工，住湖南省桃江县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月14日被取保候审，同年6月22日经扬州市江都区人民检察院决定取保候审。被告人陈某某，男，1986年8月15日出生于广东省深圳市南山区，汉族，大专文化，打工，住广东省深圳市南山区。2019年8月30日因犯非法经营罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万七千元。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月16日被取保候审，同年6月22日经扬州市江都区人民检察院决定取保候审。被告人孙某某，男，1990年3月8日出生于广东省深圳市宝安区，汉族，本科文化，个体做外贸，住广东省深圳市光明区，户籍所在地广东省深圳市宝安区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月4日被取保候审，同年6月22日经扬州市江都区人民检察院决定取保候审。江苏省扬州市江都区人民检察院以扬江检诉刑诉（2020）490号起诉书指控被告人翁某某、吴某某、陈某某、孙某某犯非法经营罪，于2020年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。江苏省扬州市江都区人民检察院指派检察员杨永兵出庭支持公诉，被告人翁某某、吴某某、陈某某、孙某某到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、被告人翁某某的犯罪事实2017年8月至2019年2月，被告人翁某某在未取得烟草专卖许可资质的情况下，从郑某甲、郑某乙（均已判决）等处进购电子烟烟弹，后利用百度贴吧、微信等互联网平台销售Marlboro、HEETS牌电子烟烟弹，销售额人民币（下同）800000万，非法获利25000元。被告人翁某某在归案后规劝同案犯吴某某投案自首。案发后，被告人翁某某退出100000元。上述事实，被告人翁某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示书证福建省烟草专卖局案件协助调查回复函、江苏省暂扣款（物）专用收据、交易记录、支付宝、微信付款记录、微信截图等；证人罗某、阎某、焦某、王某甲、吴某、孙某、骆某、郑某甲的证言；被告人翁某某的供述；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站卷烟鉴别检验报告；扬州市江都区公安局制作的扣押清单、扣押决定书；扬州市江都区公安局出具的户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定。二、被告人吴某某的犯罪事实2017年8月至2018年4月，被告人吴某某在未取得烟草专卖许可资质的情况下，从被告人翁某某处进购电子烟烟弹，后利用淘宝网、微信等互联网平台销售Marlboro、HEETS牌电子烟烟弹，销售金额300000元，非法获利8000元。2020年5月13日，被告人吴某某在被告人翁某某的规劝下向公安机关自首。案发后，被告人吴某某退出32000元。上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示书证新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州烟草专卖局关于协助调查的复函、微信、支付宝交易记录、微信、支付宝截图、霍尔果斯合作区进出记录、交易流水、浙江省宁波市鄞州区人民法院（2019）浙0212刑初244号、浙江省龙泉市人民法院（2019）浙1181刑初34号刑事判决书等；证人郑某乙、林某甲、刘某、程某、成某、林某乙、王某乙、林某丙、林某丁、周某、章某、池某、杨某、李某的证言；被告人吴某某的供述；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站卷烟鉴别检验报告；扬州市江都区公安局制作的辨认笔录、扣押清单、扣押决定书；扬州市江都区公安局出具的户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定。三、被告人陈某某的犯罪事实2018年3月至2018年4月期间，被告人陈某某在未取得烟草专卖许可资质的情况下，从郑某乙等处进购电子烟烟弹，后通过在微信朋友圈发广告的方式销售HEETS牌电子烟烟弹，销售金额66000元，非法获利11000元。2020年1月15日，被告人陈某某向公安机关自首。案发后，被告人陈某某退出44000元。上述事实，被告人陈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示书证深圳市烟草专卖局出具证明、微信转账截图、交易记录、浙江省慈溪市人民法院（2019）浙0282刑初1039号刑事判决书等；被告人陈某某的供述；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站卷烟鉴别检验报告；扬州市江都区公安局制作的扣押清单、扣押决定书；扬州市江都区公安局出具的户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定。四、被告人孙某某的犯罪事实2018年2月至2018年4月期间，被告人孙某某在未取得烟草专卖许可资质的情况下，从郑某乙等处进购电子烟烟弹，后通过微信联系的方式销售HEETS牌电子烟烟弹，销售金额64000元，非法获利15000元。2020年1月14日，被告人孙某某向公安机关自首。案发后，被告人孙某某退出60000元。上述事实，被告人孙某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示书证深圳市烟草专卖局出具证明、交易记录等；被告人孙某某的供述；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站卷烟鉴别检验报告；扬州市江都区公安局制作的扣押清单、扣押决定书；扬州市江都区公安局出具的户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人翁某某、吴某某、陈某某、孙某某违反国家规定，未经许可销售烟草专卖品，其中，被告人翁某某、吴某某情节特别严重；被告人陈某某、孙某某情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人陈某某在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当实行数罪并罚。被告人吴某某、陈某某、孙某某具有自首情节；被告人翁某某具有坦白、立功情节，故依法对被告人翁某某、吴某某减轻处罚；依法对被告人孙某某、陈某某从轻处罚。被告人翁某某、吴某某、陈某某、孙某某均自愿认罪认罚，均依法予以从宽处理。鉴于被告人翁某某、吴某某、陈某某、孙某某具有悔罪表现，主观恶性不深，社会危害性不大，且已退出非法所得，故酌情予以从轻处罚，均可依法适用缓刑，并给予相应的考验期限。公诉机关指控被告人翁某某、吴某某、陈某某、孙某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，以自首、立功、坦白、认罪认罚提请从轻、减轻处罚、从宽处理以及对被告人陈某某实行数罪并罚的理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人翁某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币七万五千元，非法所得人民币二万五千元予以追缴，上缴国库。二、被告人吴某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万四千元，非法所得人民币八千元予以追缴，上缴国库。三、撤销浙江省慈溪市人民法院（2019）浙0282刑初1039号刑事判决书中对被告人陈某某宣告缓刑二年六个月的执行部分。被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万三千元，与前罪所判有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万七千元，实行并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元，非法所得人民币二万一千元予以追缴，上缴国库。四、被告人孙某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万五千元，非法所得人民币一万五千元予以追缴，上缴国库。(缓刑考验期限，从判决执行之日起计算。上述罚金、非法所得均已缴纳，由公安机关执行。被告人陈某某前罪所判罚金、非法所得已由浙江省慈溪市人民法院执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐旭东人民陪审员  邵卫玲人民陪审员  刘银妹二〇二〇年八月十三日书 记 员  练庆颖文书附页：(2020)苏1012刑初539号案件所适用的法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。中华人民共和国刑法》第六十九条【数罪并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。中华人民共和国刑法》第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。中华人民共和国刑法》第六十七条【自首、坦白认罪】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条【缓刑】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《中华人民共和国刑法》第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十四条【非法所得予以追缴】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。刑事审判庭庭长帅立平电话号码：****—8699****本案承办法官徐旭东电话号码：****—8699****法院监察室举报电话：****—8699****