河南省周口市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫16执监30号申诉人（被执行人）：周天祥，男，汉族，1964年7月15日生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：孙凯，河南团结律师事务所律师。申请执行人：中原银行股份有限公司周口分行，住所河南省周口市东新区昌建MOCO新世界商务写字楼。统一社会信用代码91410000735499025R。法定代表人：周朝阳，该行行长。委托诉讼代理人：杜根华，河南陆达律师事务所律师。被执行人：鹿邑县通达鞋业有限公司，住所河南省鹿邑县西大街东段。组织机构代码74920380-3。法定代表人：刘新通，该公司经理。被执行人：鹿邑县豫东建材有限公司，住所河南省鹿邑县西大街东段。组织机构代码73248983-3。法定代表人：刘新通，该公司经理。被执行人：周口赛潮鞋业服饰有限公司，住所河南省鹿邑县城东赛潮工业园。组织机构代码761658229。法定代表人：刘新通，该公司经理。被执行人：刘新通，男，汉族，1964年8月23日，住河南省鹿邑县。申诉人周天祥因不服河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628执344号之二执行裁定及（2020）豫1628执344号结案通知书，向本院申诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月30日、8月6日举行了听证。申诉人周天祥及其委托诉讼代理人孙凯、申请执行人中原银行股份有限公司周口分行（以下简称中原银行周口分行）的委托诉讼代理人杜根华参加了听证。本案现已审查终结。申请执行人中原银行周口分行与鹿邑县通达鞋业有限公司、鹿邑县豫东建材有限公司、周口赛潮鞋业服饰有限公司、刘新通借款合同纠纷一案，河南省高级人民法院(2012)豫法民二终字第140号民事调解书已经生效，鹿邑县人民法院在执行本案的过程中，扣划周天祥保证金并以此结案。周天祥对此执行行为不服，向本院申诉。周天祥申诉称，请求：1、裁定撤销鹿邑县人民法院(2020)豫1628执344号之二执行裁定书及（2020）豫1628执344号结案通知书；2、裁定将违法扣划的周天祥款项依法予以执行回转。事实与理由：一、本案执行已经超过执行期限，不应当再执行周天祥。河南省高级人民法院(2012)豫法民二终字第140号民事调解书于2014年8月生效。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行人一直没有申请执行周天祥，对周天祥的执行超过了2年的执行申请期限，应当依法终止执行周天祥。二、申请执行人故意放弃被执行人财产，应当免除周天祥的担保责任。按照协调书第二项约定：只有执行财产不足偿还本金时，才执行我的担保款。商标权属无形资产，是财产的一种类型，赛潮公司商标依法评估价为390万元，三次流拍后商标降拍价300余万元。根据最高院关于执行问题的若干规定：被执行人资产经数次拍卖无果，可以折价抵偿给债权人。债权人拒绝领受视为放弃该被执行资产的抵偿权。申请执行人故意拒绝接受此项财产违反调解书第二项的约定，违反了《担保法》若干问题的解释第二十四条规定。该行为的后果应由申请执行人自行承担，应免除周天祥的担保责任。三、申请执行人已经执行70万元款项，该款项不应当再由周天祥承担。刘新通名下土地拍卖款约70万元，周口银行已于2016年10月份先行领受。四、周天祥和申请执行人达成口头和解协议，此时不易执行本案。五、鉴于调解书形成的历史背景及周天祥的特殊情况，不易执行本案。周天祥作为案外人之所以愿意提供担保，一是由于周天祥工作上的问题给亿星公司造成诉讼纠纷。二是经周天祥查证贷款企业鹿邑县通达鞋业有限公司名下的赛潮商标、刘新通名下土地足以抵偿该借款担保本金，故而同意提供担保。但是，当前情形发生重大变化，超出周天祥的预期，给其造成重大不利影响。在长达五年的执行中，仅周天祥一人协调、催促并配合周口中院执行局对被执行人进行执行。执行财产所需的评估费、拍卖费等各项费用都是周天祥个人出钱承担。五年来因督促协调所付出的精力、财力及由此带来的精神压力等，经济上已无力支撑。综上所述，请求支持申诉请求。中原银行周口分行称，一、答辩人申请人民法院强制执行申请人周天祥名下财产并不超申请执行时效。本案执行依据为河南省高级人民法院2014年8月25日作出的案号为（2012)豫法民二终字第140号民事调解书，依据该调解书答辩人仅能在执行法院做出通达公司、豫东公司、赛潮公司、刘新通无财产可供执行，终结本次执行的情况下才能申请执行周天祥提供的300万元保证金，故答辩人申请执行周天祥保证金的期限应当从河南省鹿邑县人民法院做出(2017)豫1628执1170号执行裁定书终结本次执行之日开始计算。二、虽然答辩人未接受以物抵债方案，但不能因此免除周天祥应当承担的保证责任。本案执行依据确定的义务是金钱给付，答辩人有权主张以被执行人的实物资产变价所得款项受偿，以物抵债是答辩人在特定条件下可以行使的权利，而不能把接受以物抵债作为答辩人的义务。本案中答辩人未接受赛潮公司提出的将其商标作为以物抵债等变通执行的方案，是答辩人依法行使权利的体现，不能将其视为答辩人的过错，不能因此免除周天祥应当承担的保证责任。三、被执行人通达公司、豫东公司、赛潮公司、刘新通名下已无方便执行的财产，故答辩人可申请强制执行周天祥名下保证金。本案中赛潮公司商标并不属于上述可以和方便执行的财产。四、周天祥在执行监督申请书中提出的请求事项并不属于人民法院执行监督的范围。本案周天祥申请的执行监督是上级人民法院对下级人民法院的监督。周天祥提交的申请名为《执行监督申请书》，实为执行异议申请，其应当在法定异议期间内提出，周天祥在异议期结束才提出执行异议申请，人民法院应当予以驳回。综上，河南省鹿邑县人民法院裁定执行周天祥保证金于法有据，请求人民法院驳回周天祥申请。本院查明，2014年8月15日河南省高级人民法院作出(2012)豫法民二终字第140号民事调解书，调解内容：“一、上述借款300万元及利息（按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计付），由通达公司在本协议签订后一个月内负责清偿完毕，逾期由豫东公司、赛潮公司、刘新通共同承担连带还款责任。二、周天祥向周口银行提供300万元作为上述借款本金的担保，若通达公司、豫东公司、赛潮公司、刘新通各方财产不足清偿或虽经执行但无法清偿该300万元本金时，不足部分周天祥愿以上述300万元清偿，但本借款利息周天祥不负担担保责任。三、周口银行放弃亿星公司对上述借款的担保责任。四、……五、本协议自签字之日起生效。”该调解书生效后，中原银行周口分行申请执行，鹿邑县人民法院2018年7月30日作出（2017）豫1628执1170号执行裁定，终结本次执行程序。后中原银行周口分行申请执行保证人周天祥的保证金300万，鹿邑县人民法院立案，在执行过程中，2020年4月19日作出（2020）豫1628执344号之二执行裁定扣划周天祥在中原银行的存款3032400元，2020年4月22日作出（2020）豫1628执344号结案通知书，以(2012)豫法民二终字第140号民事调解书已全部执行完毕结案。周天祥对此执行行为不服，向本院申诉。本院认为,本案的争议焦点是在(2012)豫法民二终字第140号民事调解书执行过程中，是否应执行保证人周天祥的300万元保证金。对于该问题，调解书内容是：“二、周天祥向周口银行提供300万元作为上述借款本金的担保，若通达公司、豫东公司、赛潮公司、刘新通各方财产不足清偿或虽经执行但无法清偿该300万元本金时，不足部分周天祥愿以上述300万元清偿，但本借款利息周天祥不负担担保责任。”鹿邑县人民法院在没有充足证据证明存在通达公司、豫东公司、赛潮公司、刘新通各方财产不足清偿或虽经执行但无法清偿的情况下，未能穷尽执行措施，径自执行周天祥的保证资金，并不适当。综上所述，周天祥的申诉请求成立。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第一百二十九条规定，裁定如下：一、撤销河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628执344号执行通知书；二、撤销河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628执344号之二执行裁定。本裁定书送达后即发生法律效力。审判长  胡学智审判员  胡江涛审判员  曹纪峰二〇二〇年八月十日法官助理田亚美书记员田雨枫