沈阳市铁西区人民法院执 行 裁 定 书（2020）辽0106执异177号异议人（被执行人）东北金城建设股份有限公司，住所地沈阳市铁**。法定代表人张某某，系总经理。委托代理人朱某某，男，满族，1976年9月9日出生，住址沈阳市和平区，系该公司法务。申请执行人张某某，男，汉族，1985年9月12日出生，住址长春市宽城区。本院在执行（2020）辽0106执2310号申请执行人张某某与被执行人东北金城建设股份有限公司挂靠经营合同纠纷一案中，异议人东北金城建设股份有限公司于2020年7月9日提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人东北金城建设股份有限公司称，一、沈阳市铁西区人民法院未下发执行通知书冻结异议人账户资金，执行行为违法；二、异议人账户资金属于专项扶贫资金，该资金具有特殊性，人民法院应当予以解除冻结。事实与理由：一、异议人与申请执行人欠款纠纷一案，经沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初12335号民事调解书调解。该调解书下发后，因异议人资金紧张等原因，异议人一直在与申请执行人协商还款，异议人并不知晓张某某申请法院执行一事，同时，铁西区法院也未向异议人送达执行通知书。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定：“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。”铁西区人民法院在未向异议人送达执行通知书，直接冻结异议人账户资金程序违法。二、异议人账户资金系大化瑶族自治县冷链物流项目专项扶贫专项资金，该资具有特殊属性，能够排除本案执行。异议人名下银行账号20********系为大化冷链物流项目二期工程熟食品加工厂、水果加工厂项目的顺利实施而专门开立的，由中国农业发展银行大化瑶族自治县支行，大化瑶族自治县农村投资经营有限公司及东北金城建设股份有限公司三方进行共管。该账户内的资金均为政策性扶贫资金，该资金具有特殊用途和资金特定化的属性，仅限用于大化冷链物流项目二期工程熟食品加工厂、水果加工厂项目建设。目前项目正在筹备开工阶段，涉及众多贫困户的利益，直接影响到大化冷链物流项目二期工程熟食品加工厂、水果加工厂项目建设进度，故三方资金监管协议具有资金特定化属性，能够排除本案的执行。申请执行人张某某答辩称，一、执行法官于2020年7月10日已向异议人发出了执行通知书等材料，且直接冻结异议人账户资金程序合法。异议人对民事诉讼法第二百四十条的理解有误，该条款只是强调执行法院应当向被执行人发出执行通知，对于发出执行通知与采取强制执行措施并没有所谓的顺序问题。从该法律条文的字面解释，可以是同时或是一前一后，也可以是一后一前。异议人存在经营风险，公司及法定代表人均已被限制高消费。从网上可查询到的执行案件，涉及的被执行金额高达6100多万元。执行法官在承接案件后，收到财产线索，直接采取冻结措施并无不当。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》第三条，执行法院在情况紧急时可以立即采取相应的执行措施。二、执行法官所冻结的款项并非扶贫资金，而是异议人所应得的工程款。根据异议人所提供的《固定资产借款合同》，贷款人为农业发展银行，借款人为大化瑶族自治县农村投资经营有限公司，借款金额为2亿7千万元，该笔借款的性质确为扶贫资金。但其中990万元自转存入异议人账户内之日起，其性质已发生变更。根据《资金监管协议》第二条，该条款已明确标明为项目建设资金。第三条第一项的约定，支付或预付项目建设资金的额度，由乙方、丙方根据施工合同、项目建设进度，项目建设资金需求，双方协商合理确定。因此，存入到异议人账户内的资金并非为扶贫资金，异议人混淆概念，以达到逃避执行的目的。《资金监管协议》第六条第三项的约定，如账户内资金因司法机关查封、冻结等原因，异议人需补齐同等价款的资金或完成同等价款的工程量。从此条款可以看出，协议的另两方当事人对异议人司法被执行状况是明知的，并对可预见的账户被冻结一事在合同中作出了弥补即异议人可以采取补齐价款或完成相应的工程量。故异议人应按上述合同约定采取补救措施，不应以扶贫资金的名义给法院增加压力。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条规定了不得冻结的财产，异议人所提出的并不包含在该条规定内。综上，异议人所提出的请求事项没有事实及法律依据，应予驳回。本院查明，原告张某某与被告东北金城建设股份有限公司挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年11月29日作出（2019）辽0106民初12335号民事调解书，调解协议内容，一、被告东北金城建设股份有限公司共计给付原告张某某1040516元，分两次付清：于2019年12月31日前给付原告张某某500000元；于2020年2月28日前给付原告张某某540516元。二、无其他纠纷。调解书生效后，被告未能履行义务，原告张某某向本院申请执行，本院于2020年7月2日立案（2020）辽0106执2310号执行案件。执行过程中，本院于2020年7月3日作出（2020）辽0106执2310号执行裁定书，冻结被执行人东北金城建设股份有限公司在中国农业发展银行20345×××41000156账户内存款人民币1504231.50元，冻结期限为十二个月。现该账户内被实际冻结资金1504231.50元。同年7月10日，本院以邮寄方式向异议人送达了执行通知书、报告财产令、传票。另查明，2020年3月20日，广西壮族自治区财政厅下发桂财农【2020】23号文件，在附件2020年广东帮扶广西扶贫协作资金分配表中，确定大化分配额度6748万元。2020年4月13日，中共大化瑶族自治县委员会常委会印发八届【2020】第十九号会议纪要，其中第十项审议《关于审定启动大化冷链物流项目二期工程熟食加工厂、水果加工厂项目建设的请示》，该请示主要内容为，“---县国投公司拟启动冷链物流项目二期工程熟食加工厂、水果加工厂项目建设。该项目厂房主体建设总投资2600万元，资金来源为县国投公司自筹资金及广东帮扶资金990万元。厂房建成后的产权，按投资比例分配，其中广东帮扶资金投入获得的产权归属我县2019年54个未脱贫村集体所有---。”2020年4月22日，大化瑶族自治县农村投资经营有限公司向县工业信息化和商务局请示拨付广东帮扶广西扶贫协作资金990.08万元用于启动冷链二期项目。2020年6月17日，大化瑶族自治县财政局向大化瑶族自治县农村投资经营有限公司账户转款9900800.00元。2020年6月18日，大化瑶族自治县农村投资经营有限公司将该款转入东北金城建设股份有限公司20345×××41账户内，用途标注为大化冷链物流项目二期工程熟食加工水果加工厂项目工程总承包款项。同年7月3日，该公司再次向该账户转款6183440.00元。再查明，2020年6月4日，东北金城建设股份有限公司（牵头人）、广西南部建筑设计有限公司（成员单位）在大化冷链物流项目二期工程熟食加工厂、水果加工厂项目工程总承包项目招标中中标。同年6月5日，大化瑶族自治县农村投资经营有限公司与中标单位签订了建设工程合同。6月18日，东北金城建设股份有限公司向中国农业发展银行大化瑶族自治县支行申请并经该行审核同意开立人民币企业银行结算账户，账号20********。同日，中国农业发展银行大化瑶族自治县支行、大化瑶族自治县农村投资经营有限公司、东北金城建设股份有限公司作为甲、乙、丙三方共同签订资金监管协议，主要内容为，“---大化冷链物流项目二期工程熟食加工厂、水果加工厂项目由甲方监管资金，乙方和丙方具体实施项目。甲、乙两方对该账户的项目建设资金实行专户管理、转账核算和专款专用。在资金使用方面，甲、乙、丙三方明确了各方的权利义务---。”该协议的第六条各方约定的其他事项第（三）项规定，“若本协议账户里的项目建设资金被法院、检察院查封、冻结、扣划，丙方需在一周内补齐同等价款的资金，或在两个月内完成同等价款的工程量并将相应的资金支付材料提供给甲、乙双方审核，经甲、乙双方审核同意后，视为项目建设资金已经支付，丙方不按时补齐资金或不按时完成同等价款工程量并提供相应的资金支付材料，则视为违约，甲乙双方均可视违约情况，采取停止支付等必要的制裁措施。”上述事实，有各方当事人提供的民事调解书、执行裁定书、执行通知书、财产报告令、中标通知书、建设工程合同、开立银行账户申请书、资金监管协议、广西壮族自治区财政厅文件、会议纪要等证据，经本院审查予以确认。本院认为，根据异议人的请求及申请执行人的答辩意见，本案的争议焦点为，一、本院未下发执行通知书冻结异议人账户资金的执行行为是否违法；二、异议人账户资金是否属于专项扶贫资金，本院冻结该账户内存款人民币1504231.50元的执行行为是否违反法律规定。关于本院未下发执行通知书冻结异议人账户资金的执行行为是否违法问题，《中华人民共和国民事诉讼法》二百四十条规定，“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。”根据该条款规定，发出执行通知是法定程序、法定要求，执行员应当发出执行通知。该条款同时规定，并可以立即采取强制执行措施。就发出执行通知与强制执行的关系而言，该条款并未规定发出执行通知是采取强制执行措施的前提。本院在2020年7月3日采取强制执行措施后，于同年7月10日以邮寄方式向异议人送达了执行通知书、报告财产令，执行行为符合法律规定。关于异议人账户资金是否属于专项扶贫资金，本院冻结异议人在中国农业发展银行20345×××41000156账户内存款人民币1504231.50元的执行行为是否违反法律规定问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》二百四十二条规定，“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。”根据异议人提供的证据，本院冻结资金的账户系异议人申请开立的企业银行结算账户，系一般账户，非异议人提出的扶贫资金专款账户。其与、银行、开发建设单位签订的资金监管协议，亦是平等主体之间对建设工程资金使用的内部约定，并非是政府的行政监管行为。该账户内990.08万元资金虽来源于扶贫协作资金，但该款系大化瑶族自治县财政局将其作为建设工程款转给大化瑶族自治县农村投资经营有限公司，该公司作为工程发包人建该款转入异议人账户，实质为建设工程预付款。且资金监管协议第六条各方约定的其他事项第（三）项规定，“若本协议账户里的项目建设资金被法院、检察院查封、冻结、扣划，丙方需在一周内补齐同等价款的资金，或在两个月内完成同等价款的工程量并将相应的资金支付材料提供给甲、乙双方审核，经甲、乙双方审核同意后，视为项目建设资金已经支付，丙方不按时补齐资金或不按时完成同等价款工程量并提供相应的资金支付材料，则视为违约，甲乙双方均可视违约情况，采取停止支付等必要的制裁措施。”该条款的约定更能说明该账户的资金是建设工程款而非扶贫专项资金。综上所述，异议人东北金城建设股份有限公司提出的异议请求没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人东北金城建设股份有限公司提出的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向辽宁省沈阳市中级人民法院申请复议。审 判 长  李炯华人民陪审员  李晓彤人民陪审员  王 亮二〇二〇年八月二十日书 记 员  李 硕