广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0107民初2518号 原告：李春敏，女，1978年2月24日出生，汉族，住广西南宁市。 被告：广西赛维信息技术有限公司。住所：广西南宁市西乡塘区。 委托诉讼代理人：陆锋，广西辰亿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周玉华，广西辰亿律师事务所实习律师。 原告李春敏与被告广西赛维信息技术有限公司（以下简称“赛维公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告李春敏、被告赛维公司的委托诉讼代理人陆锋、周玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李春敏诉称：原告不服南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2020]第842号《仲裁裁决书》，向法院提出诉讼，请求法院判令：1.确认原告与被告于2018年10月29日至2019年9月20日期间存在劳动关系；2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金10400元；3.被告支付原告2019年7月份至9月份绩效工资5670元和年底绩效工资5200元以及2019年9月1日至11日工资1906.67元；4.被告支付原告2019年9月12日至9月20日共9天病假工资936元；5.被告支付原告2019年9月份中秋节过节费300元；6.被告向原告出具解除劳动合同证明，并支付其因未及时出具解除劳动合同证明，影响原告办理《就业失业登记证》而无法获得“4050”补贴申报的赔偿金3660元；7.本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：原告于2008年10月29日到被告处从事人力资源部经理岗位工作，试用期为1个月，试用期工资为4000元/月，正式用工工资为5200元/月（其中，仅5月份至9月份发放100元/月高温补贴），绩效工资按实际工作绩效计发。入职后，被告以云南云金地科技有限公司广西分公司名义与原告签订劳动合同，告知原告的工作职责是帮被告同时管理被告、广西宇航测绘科技有限公司、云南云金地科技有限公司广西分公司等三家公司的人力资源工作。2019年5月，因云南云金地科技有限公司广西分公司不具有独立法人资格，不具备测绘专业技术人员职称审批条件，而被告需要原告对测绘专业技术人员职称申报工作进行管理，双方同意于2019年5月29日将原告的劳动合同用人单位由云南云金地科技有限公司广西分公司变更为原告，新的劳动合同履行期限从2019年5月28日至2021年5月27日，被告同意原告的工龄可连续计算，且原告的工作内容没有变化，岗位依然是三家公司的人力资源部经理。2019年7月1日，被告根据职称系统的要求，授权并签批原告作为职称申报管理系统管理员。2019年9月6日下午，被告通过QQ工作号通知原告，称因部门调整，将原告所在的部门与行政部合并，决定提前终止与原告的劳动合同，并以多支付一个月工资作为对原告的补偿。原告当即通过QQ回复不接受这样的处理。2019年9月9日，双方通过协商未能达成一致意见，被告当日向原告出具《岗位调动通知书》，称通过对原告工作能力及工作表现的观察分析，认为原告不能胜任人力资源经理职位，由人事经理降为人事专员。原告表示不能接受被告的调岗决定。被告此后没有重新安排工作岗位，也没有给原告工作所需的电脑等设备，原告只能回到原岗位上工作。2019年9月10日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，称因生产经营需要，将行政部与人力资源部合并管理，精减人力资源部门人员，故决定自2019年9月13日起与原告解除劳动关系。原告明确表示不接受被告的处理决定。被告要求原告于2019年9月13日前办理工作及物品交接手续，原告被迫于2019年9月11日至12日与被告办理了工作及物品交接手续，被告于2019年9月11日为原告办理了社保减员。2019年9月12日上午10时，原告因身体不适向被告递交了病假单，去医院住院治疗至2019年9月23日，该期间应作为原告的医疗期间，病假期间工资不得全部扣发。此后被告以原告未完成离职协议的签字为由，拒绝向原告开具解除劳动合同的证明及失业证明等材料，致使原告无法获得“4050”失业补贴3660元，被告应赔偿原告该失业金损失。 被告赛维公司辩称：1.原告主张其于2018年10月29日至2019年5月27日期间与被告存在劳动关系，没有事及法律依据。原告提交的证据显示，原告在该期间与云南云金地科技有限公司广西分公司签订有劳动合同，并实际在该公司任职，该期间的工资及社保费均由该公司支付，根据劳动合同法的规定，该期间原告与该公司存在劳动关系；2.原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金10400元，没有事实及法律依据。被告因客观经营需要，对原告所任职的人力资源部进行撤并，同时对该部门相关人员岗位进行调整，在被告通知原告对其工作岗位进行调整时，原告明确表示拒绝接受调岗。被告在额外支付原告一个月工资后，解除与原告的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项可以解除劳动合同的规定，属于合法解除劳动合同；3.原告请求2019年7月至9月的绩效工资5670元和年终绩效工资5200元，没有事实及法律依据。该期间的绩效工资在仲裁庭审时，双方对该绩效工资已进行了计算，原告也予以确认，被告于2020年3月26日向原告转账支付该绩效工资886.1元，原告提交的2019年下半年《部门绩效奖金分配表》并未经被告审批，不能作为绩效工资的发放依据，原告主张该绩效工资为5670元没有事实依据。双方的劳动关系已于2019年9月20日解除，原告并未工作至年底，其主张年终绩效工资5200元没有事实依据；4.原告2019年9月1日至11日工资1906.67元、2019年9月12日至20日病假工资936元及2019年9月中秋节过节费300元，被告已支付完毕，原告请求被告支付该款项没有事实及法律依据；5.双方解除劳动关系后，被告已及时开具《解除劳动合同证明》，并及时通知原告到公司签领，但原告以各种理由拒绝来公司签领，该责任应由原告承担。原告未能提交证据证明其是否符合“4050”补贴申领条件及其是否已经申报的相关证据，其主张该补贴损失没有事实及法律依据。综上，原告的诉请均无事实和法律依据，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月28日，原告李春敏与被告赛维公司签订《劳动合同》，约定被告安排原告在公司人力资源部工作，任人力资源部经理岗位，合同期限自2019年5月28日起至2021年5月27日止。原告的工资为5200元/月。2019年9月9日，被告向原告发送《岗位调动通知书》，载明：李春敏同志，通过对你的工作能力及工作表现进行观察分析，公司认为你不能胜任人力资源经理一职，现将你从人力资源经理降为人事专，与人事专员李雪伶一起归并到行政部，由行政经理主管，自2019年9月10日起执行。原告表示不能接受原告该调岗决定。2019年9月10日，被告向原告发送《解除劳动合同通知书》，载明：李春敏女士，因生产经营调整，公司决定将行政部与人力资源部合并管理，精减人力资源部门人员，故决定自2019年9月13日起与您解除劳动关系，请您于劳动关系解除日前到公司行政部办理劳动合同解除及工作交接手续，逾期不办理者责任自负，公司按相关规定给予您一个月工资的经济补偿金5200元及代通知金5200元，合计10400元，随8月份工资一同发放。原告随后于2019年9月11日与被告办理了离职交接手续，并于2019年9月12日向被告递交病假单，于2019年9月12日至2019年9月20日到广西中医药大学附属瑞康医院住院。 另查明，被告于2019年7月12日、8月15日向原告发放2019年上半年绩效工资4190元。2019年9月13日中秋节，被告向公司每位员工（除原告和试用期员工外）发放过节费300元。被告于2019年9月20日向原告支付离职经济补偿金10128.25元。原告2019年9月1日至11日的工资为1912.64元(5200元/月÷21.75天×8天），被告于2019年10月17日支付原告2019年9月应发工资2034.71元，扣除社保缴费个人部分315元，实发1719.71元。被告已为原告缴纳社会保险费至2019年9月。 原告于2019年9月24日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求裁令:1.确认原告与被告自2018年10月29日至2019年9月20日存在劳动关系；2.被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金11269元；3.被告支付原告2019年7月至2019年9月绩效工资5670元和2019年9月1日至11日工资1906.67元；4.被告支付原告2019年9月中秋节过节费300元；5.被告支付原告2019年9月12日至20日9天病假工资936元；6.被告支付原告2019年9月12日至20日医疗费5000元；7.被告出具《解除劳动合同证明》，并支付未及时开具《解除劳动合同证明》影响原告办理《就业失业登记证》无法获得“4050”补贴赔偿金3660元。仲裁庭审中，原告撤回第六项仲裁请求。该委经审理，于2020年3月11日作出南劳人仲案字[2020]第842号《仲裁裁决书》，裁决：1.原告与被告于2019年5月28日至2019年9月20日存在劳动关系；2.被告支付原告2019年9月1日至2019年9月20日工资764.71元；3.被告支付原告2019年7月1日至2019年9月20日绩效工资886.10元；4.被告支付原告2019年9月中秋节过节费300元；5.被告向原告出具解除劳动合同证明；6.对原告的其他仲裁请求，不予支持。此后，被告于2020年3月26日向原告支付1950.81元，其中2019年9月1日至2019年9月20日期间工资764.71元、2019年7月1日至9月20日绩效工资886.1元、2019年9月中秋节过节费300元，并于2020年3月27日向原告邮寄送达《解除劳动关系证明》。 本院认为：一、关于原、被告劳动关系存续期间。原告主张其于2018年10月29日到被告处工作，被告认可原告于2019年5月28日到被告公司工作，但不认可原告于2018年10月29日入职原告公司并与该公司存在劳动关系，认为双方于2019年5月28日才建立劳动关系，之前原告为云南金地科技有限公司广西分公司的员工，双方为此发生争议。原告提交的《劳动合同》、《中国建设银行个人账户收入交易明细》、《南宁市社会保险参保缴费证明》显示，原告于2018年11月21日与云南金地科技有限公司广西分公司签订《劳动合同》，原告的工作岗位为人力资源部经理，期限从2018年10月29日至2020月10月28日，原告2018年10月29日至2019年5月27日期间的工资及社会保险费均由云南金地科技有限公司广西分公司支付和缴纳，原告提交的证据不足以证明被告于2018年10月29日至2019年5月27日期间为原告的用人单位，本院不予采信，确认2019年5月27日之前，云南金地科技有限公司广西分公司为原告的用人单位，双方存在劳动关系。2019年5月28日，原告与被告签订《劳动合同》，双方自2019年5月28日建立劳动关系。因此原告要求确认其与被告于2018年10月29日至2019年5月27日存在劳动关系的请求，无事实依据，本院不予支持。被告决定于2019年9月13日解除与原告的劳动关系，原告此时仍在医院住院治疗，因此双方劳动关系应当延续至原告于2019年9月20日出院当日解除，故本院确认原告与被告于2019年5月28日至2019年9月20日期间存在劳动关系。 二、关于劳动关系的解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。被告根据生产经营需要合理精减部门和人员，调整原告的工作岗位，符合上述法律规定的客观情况发生重大变化的情形。因此，被告于2019年9月10日向原告作出《解除劳动合同通知书》，解除与原告的劳动合同，符合上述法律的规定，且该通知书作出的时间早于原告2019年9月12日住院的时间，被告解除与原告的劳动关系并不存在违法的情形，故原告要求被告支付其违法解除劳动关系赔偿金11269元，无事实及法律依据，本院不予支持。 三、关于2019年9月工资。原告在2019年9月1日至11日的工资为1912.64元(5200元/月÷21.75天×8天），以及按照被告员工病假期间工资按其工资60%发放的规定，原告2019年9月12日至20日的病假工资为1004元(5200元/月÷21.75天×7天×60%），两项合计2916.64元。扣除被告已支付的2019年9月工资2034.71元，被告应支付原告2019年9月1日至9月20日工资差额881.93元。扣除被告于2020年3月26日支付的764.71元，被告应支付原告2019年9月1日至20日工资差额117元。 四、关于绩效工资。原告主张其2019年7月至9月的绩效工资为5670元，被告对此不予认可。原告提交的《部门绩效奖金分配表（2019年下半年度）》未经被告的审核批准，被告不予认可，原告未能提交充分有效的证据证明其主张，本院不予采信。参照原告在2019年上半年绩效工资4190元计算，平均每月绩效工资为698元，故被告应支付原告2019年7月1日至2019年9月20日期间的绩效工资1179元。扣除被告于2020年3月26日支付的886.10元，被告应支付原告2019年7月1日至2019年9月20日绩效工资差额293元。至于原告主张2019年年终绩效工资5200元，因原、被告双方已于2019年9月20日解除劳动关系，原告要求被告支付该绩效工资，无事实及法律依据，本院不予支持。 四、关于中秋节过节费。原告在2019年9月13日中秋节仍属于被告的员工，被告应支付原告2019年9月中秋节过节费300元。该费用被告已于2020年3月26日支付给原告，故对原告该项诉请，本院不予支持。 五、关于“4050”社保补贴。原告主张因被告未及时开具《解除劳动合同证明》，影响其办理《就业失业登记证》，无法获得“4050”社保补贴，要求被告赔偿其未能获得的“4050”社保补贴损失3660元，被告对此不予认可。根据国家相关政策的规定，“4050”政策是指女满40周岁、男满50周岁的城镇登记失业人员及再就业困难人员灵活就业后申报就业并自费缴纳社会保险费的，可以申请“4050”社保补贴。每个人只能申请一次，如果参加了“4050”社保补贴后，又有单位给你交了社会保险，则现有的“4050”社保补贴自动停止不再发放，以后即使再度失去单位给你缴纳社会保险也不可以再申请。原告在庭审中认可曾申领过该“4050”社保补贴，而原告在与云南金地科技有限公司广西分公司及被告存在劳动关系期间，两家公司均为原告缴纳了社会保险费，根据上述“4050”社保补贴政策规定，原告已不符合再次申领的条件，故原告该请求没有法律依据，本院不予支持。 六、关于出具解除劳动合同证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。故原告要求被告出具解除劳动合同证明，于法有据，本院予以支持。被告已于2020年3月27日向原告邮寄送达《解除劳动关系证明》，故对原告该项诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，判决如下： 一、确认原告李春敏与被告广西赛维信息技术有限公司自2019年5月28日至2019年9月20日期间存在劳动关系； 二、被告广西赛维信息技术有限公司支付原告李春敏2019年9月1日至9月20日期间工资差额117元； 三、被告广西赛维信息技术有限公司支付原告李春敏2019年7月1日至2019年9月20日期间绩效工资差额293元； 四、驳回原告李春敏的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），由被告广西赛维信息技术有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  马振声 人民陪审员  何开科 二〇二〇年八月二十四日 书 记 员  覃文秋