上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初8454号原告：周某某，女，1956年1月24日出生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：汤红梅，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：张某，男，1986年9月23日出生，汉族，户籍地陕西省西安市。被告：中某某，住所地安徽省六安市。负责人：王正智，总经理。委托诉讼代理人：李永，安徽公众律师事务所律师。原告周某某与被告张某、中某某(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周某某的委托诉讼代理人汤红梅、中某某的委托诉讼代理人李永到庭参加诉讼，被告张某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出诉讼请求：请求被告保险公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任(其中精神损害抚慰金要求在交强险中优先受偿)，不足部分，由被告张某承担赔偿责任。本案诉讼费、律师费由被告张某承担。具体金额组成为：医疗费53,667.80元、住院伙食补助费130元(20元/天×6.5天)、营养费5,250元(50元/天×105天)、误工费17,360元(2,480元/月×7月)(原告是普通工厂打零工，没有工资流水的)、护理费6,000元(80元/天×75天)(80元/天按照上海市护工服务标准计算)，伤残赔偿金147,230元(73,615元/年×20年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费500元、交通费500元、鉴定费2300元、车损2,000元、律师费6,000元。事实和理由：2019年5月7日5时25分，在宝山区富联一路出富联路东约200米处富联一路222门口，被告张某驾驶车辆牌号为皖NBXX**的重型货车，与骑自行车的原告发生交通事故，致原告受伤。上海市公安局宝山分局对事故进行了责任认定，被告负事故全部责任，原告无责任。本次事故造成原告右肱骨近端粉碎性骨折。原告2019年5月7日到上海市交通大学医学院附属第九人民医院住院治疗，2019年10月18日前往上海瀛识医疗科技有限公司司法鉴定所进行司法鉴定，原告因右肩关节功能丧失50%，评定为XXX伤残。事发后，原告多次向被告提出赔偿请求，未达成一致意见，故涉讼。被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。肇事车辆在我公司投保一份交强险和100万商业险(含不计免赔条款)的事实予以确认，事故发生在保险期限内。保险公司需要核实驾驶员的驾驶证、行驶证、从业资格是否有效，在证件合法有效的情况下，保险公司承担赔偿责任。伤残等级以重新鉴定结论为准。医疗费53,667.80元无异议，要求扣除10%的非医保、住院伙食补助费认可、营养费认可1,800元(20元/天，二期未发生，天数按照90天计算)、误工费认可6个月，但是原告没有提供任何证据误工损失，所以误工费不认可，且超过法定退休年龄、护理费认可2400元(40元/天×60天)、伤残赔偿金认可56,431.50元(33,195元/年×17年×10%)，因为原告发生交通事故在2020年1月1日之前，且原告的户籍属于农村户籍，所以应该按照农标计算，事发时候原告63周岁多一点，我们扣除三年、精神损害抚慰金最高不超过5,000元，由法院依法酌定、衣物损失费不认可、交通费法院依法酌定、鉴定费2,300元属于间接损失，不属于保险范围、车损没有证据，不予认可、律师费不在保险理赔范围。综上，保险公司不承担律师费、诉讼费、鉴定费和非医保部分。重新鉴定费4,870元在本案中一并处理，我们已经垫付，本案中应由原告承担。被告张某未作答辩。本院经审理认定事实如下：一、2019年5月7日5时25分，在宝山区富联一路出富联路东约200米处富联一路222门口，被告张某驾驶车辆牌号为皖NBXX**的重型货车，与骑自行车的原告发生交通事故，致原告受伤。上海市公安局宝山分局对事故进行了责任认定，被告负事故全部责任，原告无责任。二、原告为治疗支付医疗费等，2019年10月18日，原告向上海瀛识医疗科技有限公司法鉴定所申请对伤残及三期进行鉴定，根据该单位出具的鉴定意见书，结论为，确认原告因交通事故致右肱骨外科颈完全性粉碎性骨折，左踝关节骨折，右肩关节脱位等，评定为XXX伤残。酌情给予伤后休息180日，护理期为60日，营养期为90日。择期行内固定拆除术，酌情给予伤后休息30日，护理15日，营养15日。为此原告支出鉴定费2,300元。另，原告支付律师费6,000元。三、肇事车辆在被告保险公司投保交强险及100万元商业三者险(含不计免赔)，本起事故发生在保险期内。本案审理过程中，保险公司申请对原告伤残重新鉴定，本院依法委托司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，重鉴结论为原告右肩等处因交通事故外伤致右肱骨近端骨折等，后遗右上肢功能障碍，构成人体损伤致XXX残疾。原告还提供了：户口簿、动迁证明、租赁协议、上海市公安局顾村派出所出具的证明，可用以证明原告居住的地方属于城镇地区，土地都已经征收，理赔应当适用城镇标准。本院认为：侵害他人造成人身损害、财产损失的，侵权人依法应赔偿相应损失，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。经交警部门认定，被告张某承担事故全部责任，原告无责任，当事人对此均无异议，本院予以确认。被告张某在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内，故原告因本起事故造成的合理损失，被告保险公司应当首先在交强险责任限额和范围内予以赔偿，超出交强险赔偿范围和限额的部分由被告保险公司在商业三者险责任限额和范围内予以赔偿，不足部分由被告张某予以赔偿。对于原告因事故造成的合理损失，本院依法认定如下：医疗费53,667.80元本院予以确认，被告保险公司要求扣除非医保部分的医疗费缺乏依据，本院不予采纳；住院伙食补助费130元予以确认；营养费应按照90天计算，本院酌情确认2,700元；误工费部分，事发时原告已满退休年龄，且原告无法提供任何证据证明其确有务工损失，故本院对该项目无法支持；护理费应该按照60天计算，本院酌情确认2,400元；根据本案实际，本院确认伤残赔偿金为125,145.50元(73,615元/年×17年×10%)；精神损害抚慰金5,000元予以准许；衣物损失费酌情确认200元；交通费酌情确认200元；鉴定费2,300元由原告自行承担；车损2,000元无证据证明，本院不予支持。上述费用，由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告各项损失合计120,200元，由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告各项损失合计69,243.30元。重鉴费4,870元，由保险公司承担。律师费酌情确认3,600元，由被告张某承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中某某于本判决生效后十日内，在机动车交通事故第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告周某某各项损失共计120,200元；二、被告中某某于本判决生效后十日内，在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告周某某各项损失共计69,243.30元；三、被告张某于本判决生效之日起十日内，赔偿原告周某某律师费3,600元；四、原告周某某的其他诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,494元，由被告张某承担。重新鉴定费4,870元，由被告中某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陶芳二〇二〇年八月十二日书记员  姜雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，后者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。