海南省保亭黎族苗族自治县人民法院民事判决书(2020)琼9029民初196号海南省保亭黎族苗族自治县人民法院民事判决书（2020）琼9029民初196号原告（反诉被告）：江苏东昊钢结构有限公司，住所地江苏省泰兴市黄桥镇溪桥华溪中路**。法定代表人：印某，董事长。委托诉讼代理人：马某，男，1978年7月30日出生，汉族，江苏省泰兴市曲霞法律服务所法律工作者，住江苏省泰兴市。被告（反诉原告）：周某1，男，1966年4月26日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人：杨某，湖南鼎昌律师事务所律师。第三人：北京市第二建筑工程有限责任公司，，住所地北京市西城区百万庄大街**法定代表人：周某2，董事长。原告（反诉被告）江苏东昊钢结构有限公司（以下简称“东昊公司”）诉被告（反诉原告）周某1、第三人北京市第二建筑工程有限责任公司（以下简称“二建公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年2月4日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）东昊公司及其委托诉讼代理人马某、被告（反诉原告）东昊公司的委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼，第三人二建公司经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告（反诉被告）东昊公司向本院提出诉讼请求（为了方便表述，下面内容中的“原告”即指反诉被告，“被告”即指反诉原告，不再每个称呼都列出）：1.依法解除、终止原被告于2018年8月7日签订的安装施工协议；2.被告赔偿损失86935元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告于2018年8月7日签订一份海南省三亚市保亭县热带植物研究院连动薄膜温室大棚安装施工协议。协议约定由被告承包该工程的安装和施工，总合同安装承包价格为140500元，并约定了付款方式、诉讼地为泰兴市人民法院。协议签订后，原告按协议履行付款等义务，被告收到原告给付的工程款后，未按协议履行承包安装施工义务，被告及工人在工地上恶意旷工、寻衅滋事，造成项目进展严重滞后，工期延误，严重损坏原告公司形象，直接影响了原告公司的利益，被告的违约行为给原告造成了多方面的巨大损失，按照协议第十条的约定被告连续停工2日等有关条款，原告有权终止本协议的履行，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告（反诉原告）周某1辩称，涉案合同的解除均是由于原告违约造成的，应由原告承担相应责任，原告请求相关赔偿没有法律和事实依据，应予驳回。第三人二建公司未到庭亦未提交书面述辩意见。被告（反诉原告）周某1反诉称，2018年8月7日，被告与原告签订《安装施工协议》，约定被告承揽原告的海南省三亚市××县热带植物研究院连动薄膜温室大棚安装工程，预计进程时间为2018年8月10日，计划竣工时间为9月20日，合同总价为140500元；如由于原告的原因导致工程误工、停工，期间由原告支付被告团队300元/人/天。合同签订后，被告团队于2018年8月11日进入工地，但因原告需要安排到场的材料未到齐而无法安装，8月12日-25日被原告安排到另外的工地做临时点工，9月3日-26日又被原告安排到不同的工地做临时点工，共计196.3个点工工时，点工费58890元。被告团队虽于8月26日-9月2日、9月27日-10月17日两个时间段在合同工地上，但原告一直没有把施工所需材料、配件全部送达工地，导致无法按时竣工、工人滞留在工地。被告在多次要求原告解决材料短缺之事无果后，向保亭县司法局城镇司法所申请司法调解，并在海南省保亭热带作物研究所办公室组织协调会议，与会者由海南省保亭热带作物研究所、城镇司法所、第三人二建公司和原被告，达成的多方会议纪要意见要求原告于2018年11月9日完成材料入场、支付被告点工费2万元作为农民工生活费等。出乎所有人料想的是，原告不但不积极落实会议纪要的内容，反而起诉被告。为维护被告的合法权益，特请贵院起诉，请求：1.原告（反诉被告）东昊公司支付被告（反诉原告）周某1误工、停工期间费用216000元；2.原告（反诉被告）东昊公司支付被告（反诉原告）周某1临时点工费58950元、材料加工人工费18900元；3.原告（反诉被告）东昊公司支付被告（反诉原告）周某1工程款98350元（三项合计392200元）；4.原告（反诉被告）东昊公司承担本案全部诉讼费用。原告（反诉被告）东昊公司辩称，涉案工程大棚是具有现代化自动控制功能，具有一定的技术含量，而被告不懂安装，不懂技术，在原告材料饱和的情况下，不知道安装什么材料而放弃，却以缺材料为由采用不法手段达到目的，想要取得不当利益。涉案工程为承揽合同，依据合同法关于承揽合同的有关规定，承揽人未完成工作的定作方不应支付报酬，承揽人自身的财产损失与定作方无关，定作人不需要赔偿，承揽合同不具有误工、窝工、停工等情形。按照合同法第二百六十六条的规定，定作方提供材料的时候，或者承揽完成工作成果，尚未交付给定作人时，若发生风险或者责任，由承揽人承担，依据合同法第256条的规定，定作人提供材料的，承揽人对定作人的材料应当及时检验，对不符合约定时，发现不符合约定时的材料应当及时通知定作人，而本案被告一直没有通知原告。因此，被告对其主张的诉讼请求事项没有相关部门的司法鉴定，其主张没有事实和法律依据，请求依法驳回被告的反诉请求。第三人二建公司未到庭亦未提交书面反诉述辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告（反诉被告）提供证明其损失差旅费、房租、磁力钻、电源线、脚手架、电风扇、被抵卖的大棚配件、旷工违约金的证据，证明被告给原告造成的损失共计86935元。被告（反诉原告）对此不予认可，认为该证据没有其他证据佐证，无法证实是被告造成的。本院认为，该项损失是原告与被告在履行合同过程中发生的，在认定合同是否确定解除前，其承担主体尚不明确，但其对于解除合同后其责任承担仍有一定的事实依据，与本案具有关联性。被告（反诉原告）提供人民调解协议书、会议纪要的证据，证明原告在被告工人进场后没有及时提供材料施工的事实。被告对此不予认可，认为上述的两份证据均没有被告全程参与，其制作的内容不符合事实。本院认为，被告提供的上述两份证据，没有其他证据予以佐证，不足以证明原告存在拖延提供材料妨碍被告工人施工的事实。本院经审理认定以下事实：2018年8月7日，原告与被告签订《海南省三亚市保亭县热带植物研究院连动薄膜温室大棚安装施工协议》（以下简称“施工协议”），其中约定：工程内容：温室大棚主体、骨架安装、覆盖及固膜系统、通风电动系统、所有门窗及外遮阳棚外遮阳电动驱动系统的安装等。价格：1.安装承包单价约为25元/平方米，本工程单栋约定面积5620平方米，共计140500元；2.为保证工期、保证质量，被告必须确保本项目安装全过程中不少于10名（大于等于10）优秀安装技术人员同时开展安装工作，少1人，扣5000元整，于工程总价中扣除，以此类推。工期：预计进场时间为2018年8月10日，计划2018年9月20日全部竣工验收合格，从实际开工日期算起（40）个晴天温室连体大棚所有工程安装完成，具体施工次序及进度要满足现场施工计划要求，在预定完成工程的工期内被告要合理调整劳力及合理利用各种天气安排工作及完全服从及配合原告材料进场周期，能够有随时调整劳动力能力，在规定完工时间7天内还未完成工程，原告会采取一些有利于抢工的措施，一切费用由被告承担，如果因为被告原因不能够继续完成安装项目或可能会导致严重拖期完工情况出现，原告将派遣其他公司队伍进行安装，并暂不予结算已经完成工程款，扣除未完成部分工作量金额所得归属被告，被告的余款等工程验收合格后方可发放，需要返工部分按照实际返工工作量计算。付款：1.所有安装工人（大于等于10人）进场正式施工之日起满一周（7天），付3万元生活费用；2.本工程所有主体框架安装结束，验收合格后付至工程总价的50%；3.本工程所有安装内容竣工，付至工程总价的80%；4.本工程所有安装内容验收合格后，付清余款；5.工程款以及包含全部用工工资、吃、住、车旅费、意外保险费用及劳动部门规定缴纳费用。被告应当控制成本、加强管理、遵守劳动法规、及安全生产、服从原告及建设单位的管理；6.所有工程款打到工人个人卡，因此被告请款前需要提供工资卡，每个月请款前先给予工人已经收到工资证明，工人委托被告代持卡时，需要工人当原告面签订委托书，发完的工资后可以全部发到被告账号。误工、停工责任：如由于原告原因导致工程误工、停工，误工、停工期间原告支付被告安装团队300元/人/天（包含伙食费等一切费用）；如由于被告原因导致工程误工、停工，误工、停工期间被告罚款3000元/天，从工程总价中扣除。其他约定：约定合同纠纷诉讼地点为江苏省泰兴市。施工协议签订的次日，原告为被告的8名工人购买从长沙到三亚的航班，其中7名工人每人的航班价格为1245元，1名工人的航班价格为975元，8名工人另加燃油附件费和机场建设费合计395元，8名工人的航班费共计10085元。同年8月20日，原告支付给被告生活费1万元；同年9月3日，原告支付给被告生活费2万元。同年11月6日，原告与被告在履行施工协议中发生争议，双方随后在保亭县司法局城镇司法所组织下进行调解，后者虽作出[2018]保城民调字第65号人民调解协议书，但只有被告同意签名。同年11月7日，原告向江苏省泰兴市人民法院提起诉讼，请求解除施工协议并赔偿损失。江苏省泰兴市人民法院同日受理了原告的起诉，被告则于同年12月10日提起反诉，该院决定合并审理。2019年8月28日，被告向江苏省泰兴市人民法院申请完成的工程量进行鉴定、审计。2019年10月18日，江苏省泰兴市人民法院作出（2018）苏1283民初10353号民事裁定书，以本案为承揽合同纠纷、被告提起反诉，需对被告完成的工程量进行鉴定为由，将案件移送本院审理。2020年2月4日，本院立案后，被告于2020年3月16日向本院申请追加二建公司作为本案第三人参加诉讼。2020年4月2日，被告向本院申请对被告施工完成的工程量进行鉴定。2020年4月15日，本院依法委托海南省第一中级人民法院对外委托鉴定机构对被告的申请事项进行鉴定。2020年6月9日，海南省第一中级人民法院向本院发出（2020）琼96委35-1号终结委托书，因被告未预交鉴定费，致使司法鉴定无法进行，故将案件退回本院。本院认为:原告（反诉被告）请求赔偿损失以及被告（反诉原告）请求支付相关费用是否合理。首先，本案案由的确定及其规定。原告与被告签订的施工协议，其内容是温室大棚的安装。从合同的约定和履行的情况来看，原告提供材料，被告负责安装。这是一种加工合同，是指当事人就达成的定作人提供原材料和提出具体要求，由承揽人以自己的设备与技能完成成品，交付给定作人并接受报酬的合同。而加工合同是承揽合同的典型形态之一，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称“合同法”）第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。同时，该法第二百五十六条第一款规定，定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。其次，原告（反诉被告）请求赔偿损失是否合理。原告以被告恶意旷工阻碍工程进展为由，请求解除双方签订的施工协议。被告虽不认可原告提出解除施工协议的理由，但对原告解除施工协议没有异议；而且根据上述合同法第二百六十八条的规定，原告可随时解除施工协议。因此，原告请求解除施工协议，予以支持。原告还请求被告赔偿损失86935元，其中包括差旅费10085元、房租2400元、丢失一个磁力钻2800元、损坏的电源线2850元（150米×19元/米）、脚手架8套2880元（8×360元/套）、电风扇一台3**元、大棚配件8540元（已被变卖抵偿房租）、旷工违约金57000元（3000元/天×19天）。这些损失中的差旅费和房租费，在施工协议中的约定是包含在工程款里；其他损失属于原告提供的材料，如是被告原因造成损失的，被告应当予以赔偿，但应当提供证据加以证明。从原告提供的证据来看，只有差旅费即飞机航班的费用与工人相对应，可以证实原告为被告支付了航班费。而证明房租三个月租金的证据只有三张收条，其中两张标注的还都是“九月份”，且一张中的落款时间还有修改的字样，更没有其他相关证据佐证证明租金的发生是为被告工人提供住宿的事实。同时，原告提供证明磁力钻、电源线、脚手架、电风扇、大棚配件发生损失的证据，除了购买收据、现场照片及领取凭证外，并无其他相关证据可以直接证明是被告工人造成的损失。另外，原告认为被告从2018年10月17日至11月6日持续旷工，应当按照施工协议约定的旷工一天支付违约金3000元，旷工19天，合计为57000元。针对合同义务履行不能的原因，原、被告各执一词。原告认为被告工人的技能无法完成合同约定的安装；而被告则抗辩称原告不能及时提供材料进场造成工期延误。但在双方提供的证据中，均没有证明造成工期延误事实的证据。结合上述证据的认定，原告请求赔偿损失，除了飞机航班费之外，其他损失并没有事实依据，不予支持。最后，被告（反诉原告）请求支付相关费用是否合理。从上述合同法第二百六十八条的规定中可知，在承揽合同中，原告可随时解除合同，造成被告损失的，应当赔偿损失。被告反诉称，从2018年9月6日起至11月6日，因原告迟迟未能提供材料施工，造成被告误工、停工期间的损失，应当依照施工协议的约定，按12个人，每人每天300元计算损失，合计216000元。从施工协议的约定来看，工程施工预计进场时间为2018年8月10日，计划2018年9月20日全部竣工验收合格，也就是从实际开工日期算起（40）个晴天温室连体大棚所有工程安装完成。如果被告认为原告没有及时提供材料施工影响工期的，其请求误工、停工期间的损失应当在施工协议约定的工期内，超出约定的工期外请求误工、停工期间的损失，其请求的损失数额已经远远超出施工协议约定的工程总价款，不符合施工协议订立的目的。如前所述，虽然对于工期延误的原因，原被告双方各执一词，且提供的证据也不足于证明各自的主张。但综合各种证据及本案性质来看，本院倾向于采纳被告反诉称原告未能及时提供材料才造成工期延误的意见。据此，被告请求误工、停工期间的损失，应当从其主张的2018年9月6日起算至施工协议约定计划竣工时间即9月20日，按12个工人，误工、停工15天，每人每天300元计算损失，计为12人×15天×300元＝54000元。由于前述飞机航班费是包含在工程款内的，原告既然已为被告工人预付，为了方便处理，可从该项赔偿中予以抵扣。原告应当赔偿给被告误工、停工期间的损失为43915元（54000元－10085元）。被告请求临时点工费和材料加工人工费。其中临时点工费，被告认为是应原告的要求到其他工地施工发生的费用，这与本案施工协议无关联，被告可另行起诉主张。而材料加工人工费，从被告提供的证据中，无法证明费用的发生，不予支持。在施工协议签订后，直到被告工程进场施工，原告已经依照施工协议分别支付了两次工程款共3万元。被告提起反诉后，在本院审理过程中，被告提出工程量鉴定，但又没有及时缴纳鉴定费，致使无法进行鉴定。因此本案无法就被告完成的工程量进行认定，而原告认为支付的工程款3万元已足以抵偿被告完成的工程量。鉴于此，被告无法就工程量提供证据证明，其请求原告支付工程款98350元，没有事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十六条第一款、第二百六十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）江苏东昊钢结构有限公司与被告（反诉原告）周某1于2018年8月7日签订的《海南省三亚市保亭县热带植物研究院连动薄膜温室大棚安装施工协议》；二、原告（反诉被告）江苏东昊钢结构有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）周某1支付误工、停工期间的费用43915元；三、驳回原告（反诉被告）江苏东昊钢结构有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）周某1的其他反诉请求。本案受理费人民币5083.38元，由原告（反诉被告）江苏东昊钢结构有限公司承担人民币1973.38元，被告（反诉原告）周某1承担人民币3110元；本案反诉受理费人民币3591.5元，由原告（反诉被告）江苏东昊钢结构有限公司承担人民币448.94元，被告（反诉原告）周某1承担人民币3142.56元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。审判长   李传智人民陪审员   黄方明人民陪审员   黄召雄 二〇二〇年八月三日书记员   黄慧颖附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十六条定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。