山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终1351号上诉人（原审被告）：山西晋建集团三建有限公司。住所地：山西省晋中市榆次区锦纶路**。法定代表人：李静，该公司董事长。委托诉讼代理人：成昌明，山西知达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李月秀，女，1974年2月16日出生，汉族，系该公司副经理。身份证号码：×××。被上诉人（原审原告）：临汾市尧都区华利物资销售有限公司。。住所地：临汾市尧都区南外环泽尧商贸城法定代表人：李晓明，该公司总经理。委托诉讼代理人：亢强，山西尧城律师事务所律师。上诉人山西晋建集团三建有限公司(以下简称晋建集团三建公司)因与被上诉人临汾市尧都区华利物资销售有限公司（以下简称华利公司）买卖合同纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2019）晋1002民初7670号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人晋建集团三建公司的委托诉讼代理人成昌明、李月秀，被上诉人华利公司的委托诉讼代理人亢强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：2016年5月，晋建集团三建公司与山西华尔房地产开发有限公司（以下简称华尔房地产公司）订立了《建筑工程施工合同》，承建了位于××县开发的“华尔房地产北王中村项目”的工程项目。2016年6月3日项目经理郭某某以被告“晋中三建公司”的名义与原告华利公司签订了钢材销售合同进购钢材，（经鉴定：该“销售合同”中所加盖的印章与山西省晋中建设集团第三建筑工程有限公司提取的印章印文不是由同一枚印章所盖印），华利公司按照“销售合同”陆续向晋建集团三建公司工地提供了价值74万多元的钢材，这些钢材用于建设该工地3号楼和4号楼，供货期间晋建集团三建公司支付给华利公司5万元钱钢材款，剩余696679.50元的钢材款一直未付。2016年，华利公司诉至一审法院要求晋建集团三建公司给付货款，一审法院经审查，做出（2016）晋1002民初4284号民事裁定书，认为：华利公司提供的合同上被告晋建集团三建公司的公章与被告晋建集团三建公司的公章不一致，本案已涉嫌犯罪，裁定驳回了原告华利公司的起诉。之后，华利公司以繆某某等人涉嫌诈骗向公安机关报案，临汾市公安局直属分局经审查做出不予字（2019）900003号的不予立案通知书，认为繆某某、郭某某没有合同诈骗的犯罪事实不予立案。2019年10月22日，华利公司再次向一审法院提起诉讼，要求晋建集团三建公司给付欠款696679.50元，因晋建集团三建公司未能到庭，致使本案未能调解，审理期间，一审法院在临汾市公安局直属分局调取了繆某某合同诈骗案刑事侦查材料，上述为本案事实。一审法院认为：晋建集团三建公司与山西华尔房地产开发有限公司签订协议由晋建集团三建公司对华尔房地产北王中村项目进行施工建设，确系事实。在建设过程中，原告华利公司给晋建集团三建公司施工的3号楼、4号楼提供价值74万余元的钢材亦有华利公司提供相关证据证明，足以认定。至于晋建集团三建公司内部承包建筑工程人员使用与晋建集团三建公司公章不符的印章和华利公司签订合同，是晋建集团三建公司内部的管理问题，晋建集团三建公司可另案诉讼解决。华利公司将钢材供给晋建集团三建公司的工程项目确系事实，晋建集团三建公司应支付剩余钢材款696679.50元并承担相应利息，就华利公司的主张，一审法院予以支持。晋建集团三建公司经一审法院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。据此原审法院作出（2019）晋1002民初7670号民事判决：被告山西晋建集团三建有限公司于本判决生效后十日内给付原告临汾市尧都区华利物资销售有限公司钢材款696679.50元，并承担利息（利息自2016年6月7日起，按中国人民银行同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10770元，由被告山西晋建集团三建有限公司负担。晋建集团三建公司不服（2019）晋1002民初7670号民事判决，向本院提起上诉称：1、一审判决程序违法。一审未送达传票及应诉文书。晋建集团三建公司营业执照登记的地址为，山西省晋中市榆次区锦纶路58号，但此后因拆迁搬迁至晋中市××道号，经营住所与登记地址不一致。故起诉书及传票并未收到。2、一审判决遗漏当事人。销售合同是郭某某、繆某某等人与华利公司签订与履行，郭某某等人是实际合同当事人，与本案争议具有直接利害关系，应依法追加其为本案被告或第三人参加诉讼。一审法院在明知郭某某等为合同主体的情况下，未依职权追加当事人，损害了晋建集团三建公司的合法权益。3、一审判决认定事实错误。一审查明，晋建集团三建公司与山西华尔房地产开发有限公司订立《建筑工程施工合同》，没有证据支持。另外，一审法院认定郭某某是项目经理错误，郭某某不是晋建集团三建公司的员工，也不是合作关系，一审判决认定销售合同上的公章是假公章，故认定郭某某是项目经理矛盾。无论是华尔房地产公司还是晋建集团三建公司都未参与北王中村的项目，该项目实际施工者是北王中村村委主要干部与郭某某等人。晋建集团三建公司与华尔房地产公司未履行过北王中村项目，晋建集团三建公司早在2016年就已经通知华尔房地产公司解除了双方的协议。晋建集团三建公司无付款记录，华利公司无收款记录。请求二审依法改判。华利公司答辩称：1、一审程序合法。根据卷宗显示，一审通过邮寄方式送达了传票等法律文书，，地址是晋中市××区号本次诉讼判决后，一审法院邮寄送达，晋建集团三建公司在法定期间提起上诉，证明其收到了判决。2、本案华利公司起诉时，只列明晋建集团三建公司，没有其他被告。本案是买卖合同纠纷，不存在必须共同诉讼的当事人。销售合同是与晋建集团三建公司签订，郭某某只是委托代理人，故不存在遗漏当事人。3、一审认定事实正确。2017年第一次起诉时，晋建集团三建公司以销售合同中的公章非其公司印章，要求法院将本案移交公安机关，后法院驳回了华利公司的起诉。华利公司只得以繆某某、郭某某涉嫌合同诈骗罪向公安机关报案。公安机关受理后，对郭某某、繆某某，北王中村原主任赵某某、华尔公司总工程师周某某、上诉人法定代表人李静等人调查并制作笔录，并向周某某和李静提取了建筑工程施工合同的复印件，李静对该合同的真实性予以认可。另外，2018年11月30日公安机关对华尔房地产公司总工程师周某某调查时，周某某明确回答，其是北王中村华尔上东国际住宅工程的项目负责人，施工负责人是赵某某，赵某某也是晋建集团三建公司的代理人，赵某某有该公司的委托书。2016年5月12日，华尔房地产公司与晋建集团三建公司签订了建筑工程施工合同，并提供了原件。2019年4月10日，公安机关对晋建集团三建公司的法定代表人李静调查时，李静也承认，赵某某和繆某某到公司找其商谈，赵某某说工程之前对外承包过，因手续不全，故工程未完工，发包人是华尔房地产公司，李静同意给赵某某出具法定代表人授权委托书，并让办公室工作人员在建筑工程施工合同上加盖了合同专用章。同日，赵某某在公安机关调查时回答钢材是从哪里来，明确称是华利公司进购的。以上证据足以证明，工程是晋建集团三建公司承包，钢材用于工程。4、关于郭某某身份，赵某某、周某某、繆某某在公安机关笔录中称，郭某某是晋建集团三建公司上东国际项目部经理。除此，2017年6月13日，华利公司第一次起诉时，晋建集团三建公司向法庭报告的基本情况是，负责人郭某某，电话138……,如与郭某某无关，不可能这么清楚。5、晋建集团三建公司称早在2016年就已通知华尔房地产公司解除了双方的协议不是事实。李静在公安机关的笔录可以证实，一直到2018年1月份才撤销其公司与华尔房地产公司的合同。6、晋建集团三建公司应当承担支付钢材款的责任。晋建集团三建公司承包工程后，将整体工程交付给赵某某实施，并给赵某某出具了法定代表人授权委托书，授权赵某某为该公司代理人，以该公司名义办理灵石华尔房地产北王项目的投标报名相关事宜。赵某某取得授权后，将整体工程以内部承包形式发包给繆某某，并签订了内部承包合同，该事实有赵某某与繆某某在公安机关询问笔录可证实。郭某某为项目经理，以晋建集团三建公司名义签订合同，并将钢材用于工地，是履行职务行为。请求二审法院维持原判。经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明一致。本院认为：本案双方争议的焦点为：1、本案送达及程序问题。2、是否应追加郭某某为本案当事人。本案中，晋建集团三建公司主张一审缺席判决，未能合法送达开庭传票等应诉法律文书。经二审核实，一审传票按锦纶路58号邮寄送达，显示收件人拒收，一审判决按该地址邮寄，判决已经签收。传票邮寄送达电话是晋建集团三建公司办公室梁某电话。晋建集团三建公司称从梁某处了解，判决是要求邮局转寄到道北西街15号才收到判决，梁某称传票电话未接到。本院认为，一审法院按照晋建集团三建公司营业执照所载明的单位名称及地址邮寄传票等法律文书，快递单回执载明拒收，并且一审法院所写电话经核实是晋建集团三建公司办公室工作人员电话，判决亦是按照该地址送达，晋建集团三建公司已收到判决，双方在此前2017年诉讼中，晋建集团三建公司所留地址均是该地址。依据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条第一款，因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。故一审传票等法律文书应视为送达。对于是否应追加郭某某为本案当事人的问题。本案中，2016年，华利公司曾诉至一审法院要求晋建集团三建公司给付货款，一审法院认为，华利公司提供的合同上被告晋建集团三建公司的公章与被告晋建集团三建公司的公章不一致，认定该案已涉嫌犯罪，裁定驳回华利公司的起诉。此后，华利公司以繆某某等人涉嫌诈骗向公安机关报案，公安机关认为繆某某、郭某某没有合同诈骗的犯罪事实不予立案。在本次审理中，一审法院在公安机关调取了繆某某合同诈骗案刑事侦查材料，依据公安机关对于郭某某、繆某某，赵某某、周某某、李静等人的调查笔录以及晋建集团三建公司法定代表人李静与赵某某的授权委托书，可以证实，确有晋建集团三建公司委托赵某某与华尔房地产公司签订建筑工程施工合同的事实。另外，对于华利公司与晋建集团三建公司所签销售合同的公章问题，公安机关经过调查认定繆某某、郭某某没有合同诈骗的犯罪事实，刑事侦查卷宗中，经过对繆某某等人的调查，事实大致为，2013年底华尔房地产公司在北王村征地开发建设四栋楼房，将工程包给其他公司建设，后工程停工，2016年李静与赵某某、繆某某商谈，晋建集团三建公司给赵某某出具委托书，赵某某以晋建集团三建公司名义与华尔房地产公司签订合同，后赵某某将合同内部承包给了繆某某，繆某某安排郭某某以晋建集团三建公司名义与华利公司签订钢材销售合同进购钢材，钢材用于工地3号楼与4号楼的建设，此后74万多元的钢材款，只付了5万元。本院认为，1、晋建集团三建公司委托赵某某与华尔房地产公司签订建筑工程施工合同是事实，有晋建集团三建公司法定代表人李静在公安机关所做笔录可证实。2、晋建集团三建公司在2016年给赵某某出具委托书是事实，此后，双方虽于2018年1月10日解除了委托，但签订合同是在2016年。3、根据赵某某在公安机关的陈述可证实。其将华尔房地产公司位于××县未完工商品楼承包给了繆某某，并与繆某某签订了内部承包合同。4、华利公司将钢材供给晋建集团三建公司承建的工地项目确系事实，对此有赵某某在公安机关的陈述可以证实。以上事实及证据相互印证形成证据链条，可以证实本案事实，故原审判决晋建集团三建公司应支付剩余钢材款并承担相应的利息并无不当。至于晋建集团三建公司内部承包建筑工程人员使用与其公章不符的印章与华利公司签订合同，是其内部的管理问题，晋建集团三建公司可另案诉讼。对于晋建集团三建公司称，传票邮寄时间为2019年12月12日，一审开庭时间为2019年12月24日，主张未留够十五天的答辩期，对该程序上的瑕疵，并不影响本案公正审理。综上，一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10766元，由上诉人山西晋建集团三建有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 吉 磐审判员 宋春红审判员 王永良二〇二〇年八月三日书记员 杨舒晴