杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0102民初737号 原告：张纯，男，1965年5月12日出生，汉族，住所地：浙江省杭州市上城区。 委托诉讼代理人：彭恩怀、洪亮，浙江科资律师事务所律师。 被告：浙江利济堂控股有限公司，住所地：杭州市上城区中河南路******。 法定代表人：姚李莉，总经理。 委托诉讼代理人：吴逢刚，浙江浙同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李志杰，浙江浙同律师事务所实习律师。 被告：姚李莉，女，1983年4月18日出生，汉族，住所，住所地：杭州市上城区div> 委托诉讼代理人：朱华荣，浙江金麟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏琼宇，浙江金麟律师事务所实习律师。 原告张纯与被告浙江利济堂控股有限公司、姚李莉请求变更公司登记纠纷一案，于2020年3月23日向本院提起诉讼，诉请：1、两被告履行2020年1月20日临时股东会做出的《浙江利济堂控股有限公司股东会决议——关于选举公司董事的决议》及董事会做出的《浙江利济堂控股有限公司董事会决议——关于选举公司董事长、经理、法定代表人的决议》，向公司登记机关办理变更登记手续，即将被告浙江利济堂控股有限公司的法定代表人由被告姚李莉变更为张纯；2、两被告承担本案诉讼费。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告张纯及其委托诉讼代理人洪亮，被告浙江利济堂控股有限公司的法定代表人姚李莉及其委托诉讼代理人吴逢刚、李志杰，被告姚李莉及其委托诉讼代理人朱华荣、苏琼宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本院经审理认定，被告浙江利济堂控股有限公司成立于2015年11月25日，注册资本金5000万元，初始股东有：任丽霞认缴出资200万元，持股比例4%，丁丽萍认缴出资50万元，持股比例1%，钟丽君认缴出资2200万元，持股比例44%，瞿雁认缴出资750万元，持股比例15%，张纯认缴出资1750万元，持股比例35%，黄枫认缴出资50万元，持股比例1%。浙江利济堂控股有限公司的公司章程规定，股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议一年召开一次，时间为每年三月召开，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事、监事提议召开，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；股东会会议由董事长召集，董事长主持，董事长不能履行职务或者不履行职务，由副董事长主持，副董事长不能履行职务或者不履行职务，由半数以上董事共同推举一名董事支持，董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持，监事不召集和主持的，由代表十分之一以上表决权的股东可以召集和主持；公司可以修改章程，修改章程的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；董事会会议分定期会议和临时会议，定期会议一年召开一次，时间为每年三月召开，三分之一以上的董事可以提议召开临时会议，召开董事会会议应当于会议召开十日以前通知全体董事；董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持，副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持；公司设经理，由董事会聘任或者解聘，公司的法定代表人由经理担任。2015年11月25日浙江利济堂控股有限公司股东会决议选举钟丽君、张纯、任丽霞、黄枫、瞿雁为董事，杜丽萍为监事。浙江利济堂控股有限公司董事会决议选举张纯为董事长，钟丽君为副董事长，聘任钟丽君为公司经理和法定代表人。2019年4月15日，浙江利济堂控股有限公司召开股东会会议，决定增资扩股。2019年5月7日，浙江利济堂控股有限公司的注册资本金变更为10040.16万元，股东及股权结构变更为：浙江美徕宝科技有限公司，出资1833.33万元，持股比例18.26%，张纯出资1750万元，持股比例17.43%，浙江侣山堂投资管理有限公司出资1706.83万元，持股比例17%，钟丽君出资1000万元，持股比例9.96%，浙江在线文化创意有限公司出资833.33万元，持股比例8.3%，瞿雁出资750万元，持股比例7.47%，任丽红出资500万元，持股比例4.98%，任丽霞出资500万元，持股比例4.98%，姚李莉出资333.335万元，持股比例3.32%，皇甫燕出资333.335万元，持股比例3.32%，丁丽萍出资275万元，持股比例2.739%，黄枫出资225万元，持股比例2.241%。任丽霞认缴出资200万元，持股比例4%，丁丽萍认缴出资50万元，持股比例1%，钟丽君认缴出资2200万元，持股比例44%，瞿雁认缴出资750万元，持股比例15%，张纯认缴出资1750万元，持股比例35%，黄枫认缴出资50万元，持股比例1%。公司的法定代表人变更为姚李莉，公司的董事会成员变更为董事长皇甫燕、副董事长张纯、董事任丽霞、姚李莉、宋浩。姚李莉同时系浙江美徕宝科技有限公司的法定代表人，张纯同时系浙江侣山堂投资管理有限公司的法定代表人，宋浩系浙江在线文化创意有限公司的股东。2019年11月5日，姚李莉因受公司委派出国考察等事由到美国，直至2020年3月7日回国。2019年12月25日，监事瞿雁、董事张纯及任丽霞以提议人身份向董事长皇甫燕邮寄送达《关于提议召开临时股东会的函》，记载：鉴于公司目前处于停业状态，公司董事会未履行职责且公司董事、法定代表人姚李莉离境赴美的实际离职事实，现监事、三分之一以上的董事、代表十分之一以上表决权的股东，依法联合提议召开临时股东会，提请公司董事会在收到本函之日起五日内向股东发召开临时股东会的通知，且召开公司临时股东会会议时间不迟于2020年1月20日。本次临时股东会议题为选举新的董事会。请公司董事会自收到本提议起五日内发出会议召集通知，如逾期或股东会会议召开日期迟于提议最后会议日期，视为董事会不履行召集临时股东会会议义务。届时由监事、三分之一以上的董事、代表十分之一以上表决权的股东联合召集。次日，瞿雁又以微信方式将该提议函发给皇甫燕。2020年1月3日，瞿雁向浙江美徕宝科技有限公司、浙江在线文化创意有限公司、姚李莉、皇甫燕的住所地邮寄送达了《浙江利济堂控股有限公司召开临时股东会会议的通知》，其中邮寄给姚李莉的邮件被退回。该通知载明：鉴于公司董事会不履行召集股东会会议职责，现由公司的监事召集和主持临时股东会会议。现决定于2020年1月20日召开公司临时股东会。本次会议定于2020年1月20日上午10时在浙江利济堂控股有限公司会议室进行，会议拟审议事项为重新选举董事会。2020年1月17日，皇甫燕针对上述召开临时股东会会议的通知向公司股东及监事发出《告股东及监事书》，载明：监事瞿雁向公司股东发出《通知》的行为已违反公司法及本公司章程的规定，该通知不具有法律效力。现公司董事会正常运作，并在筹备股东会会议，因此不存在董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的情形。监事瞿雁向公司股东发出《通知》的行为是未经与董事会商议的个人行为，该行为不能代表公司意志，该行为无效。公司召开股东会会议的议程安排将由董事会讨论决定后另行通知各位股东及监事。张纯认可收到《告股东及监事书》。2020年1月20日上午，浙江利济堂控股有限公司临时股东会会议由瞿雁主持召开。会议签到表记载出席会议的股东有：张纯、钟丽君（黄枫代）、瞿雁、任丽红、任丽霞、丁丽萍（张纯代）、黄枫、浙江侣山堂投资管理有限公司。皇甫燕、姚李莉、浙江美徕宝科技有限公司、浙江在线文化创意有限公司等股东未参加。该次股东会会议形成选举公司董事的决议：选举张纯、任丽霞、黄枫、任丽红、郑方林为董事，上一届董事同时免去。随后召开的董事会会议形成选举公司董事长、经理、法定代表人的决议：选举张纯担任董事长，聘任张纯为经理，公司法定代表人由经理担任，上一届法定代表人、董事长、副董事长、经理的职务同时免去。2020年3月3日，张纯到杭州市上城区市场监督管理局申请办理法定代表人变更登记手续，该局向浙江利济堂控股有限公司送达《补正通知书》，要求其在《公司登记（备案）申请书》申请人承诺栏内加盖公司公章。因张纯无法从姚李莉处取得该公司公章，变更登记未果。2020年3月16日，瞿雁通过发送短信向姚李莉通知其将公司账册及财务凭证等于3月17日交于公司新任法定代表人张纯。姚李莉于3月18日回复称：本人作为浙江利济堂控股有限公司的法定代表人，对张纯召开的临时股东会议的决定和任免，认为不具合法性，不接受张纯的请求。原告为此诉至本院。本案诉讼期间，姚李莉提出反诉请求，诉请确认2020年1月20日浙江利济堂控股有限公司临时股东会会议决议和董事会决议无效，后申请撤回反诉，本院予以准许。皇甫燕向本院提起诉讼，诉请确认2020年1月20日浙江利济堂控股有限公司临时股东会会议决议不成立，该案已按撤回诉讼处理。 本院认为，根据浙江利济堂控股有限公司章程的规定，召开股东会会议应于会议召开十五日前通知全体股东。针对2020年1月20日由浙江利济堂控股有限公司监事瞿雁召集的临时股东会会议所做出的选举公司董事的决议以及临时董事会会议做出的选举公司董事长、经理、法定代表人的决议，被告浙江利济堂控股有限公司表示公司股东姚李莉、皇甫燕、浙江在线文化创意有限公司对其效力持有异议：监事瞿雁明知姚李莉在美国出差行程，精心选择时间，导致寄往姚李莉在杭州的住宅的会议通知没有送达，致其未能亲自或委托他人参会，皇甫燕接到临时股东会会议通知并出席会议却未被允许签到和发表意见，浙江在线文化创意有限公司的会议通知也未被送达；被告姚李莉认为该临时股东会会议的召开存在严重瑕疵，程序上也不应由监事通知和召集。结合各方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为案涉临时股东会会议和临时董事会会议所形成的决议是否有效成立。本院注意到，上述临时股东会会议实际为新旧两派股东之间为争夺公司控制权非按照公司章程规定的正常程序召集和主持召开的，特别是本案没有充分证据显示临时股东会议的通知已有效送达到与决议结果直接相关的姚李莉，导致姚李莉作为公司法定代表人和董事无法行使股东权利，综合相关因素，应当认定临时股东会会议未有效召开，由此形成的上述决议依法不成立，不能产生变更法定代表人的法律后果。原告的诉讼请求缺乏相应依据，本院不以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告张纯的全部诉讼请求。 案件受理费80元，减半收取40元，由原告张纯负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  张晓磊 二〇二〇年八月十一日 书记员  戚文竹