广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初10895号原告：黄明辉，男，1984年6月14日出生，汉族，住广东省英德市。被告：广州市天河区前进桂羹餐厅，住所地广东省广州市天河区中山大道中**整栋（部位：漫广场**）。经营者：雍伟仲。原告黄明辉与被告广州市天河区前进桂羹餐厅劳动争议一案,本院于2020年4月3日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法适用普通独任程序，公开开庭进行了审理。原告黄明辉及被告广州市天河区前进桂羹餐厅的经营者雍伟仲均到庭参加诉讼，现已审理终结。案件事实一、入职时间：2019年5月28日。二、劳动合同签订情况：双方签订了书面劳动合同。三、签订书面劳动合同时间：2019年5月30日。四、合同期满时间：未载明。五、劳动者工作岗位：粤菜炒锅。六、合同约定的工时制度、每月工资数及工资构成：九小时工作制，每日工作不超过九小时，平均每周不超过54小时，被告保证原告每周至少休息一天。正常工作时间的工资按2100元/月执行，被告每月15日以货币或转账形式足额支付上月工资。合同中未约定工资构成。七、原告主张及证据：原告主张被告以缴纳社保名义克扣其2019年8月1日至2019年11月30日的工资，根据原告的工资表显示，原告在2019年8月的工资中社保个人缴交461.56元，社保单位缴交886元，2019年9月的工资中社保个人缴交420.28元，社保单位缴交927.28元，2019年10月的工资中社保个人缴交420.18元，社保单位缴交927.28元，2019年11月的工资中社保个人缴交420.28元，社保单位缴交927.28元，其余月份的工资条中均未显示原告缴纳社保费，被告称2019年9月份开始为原告缴纳社保。根据原告提交的社保缴费历史明细表，被告以其所谓的关联公司广州全网广告有限公司的名义在2019年9月至2019年11月为原告缴纳社保费共计1779.75元，原告个人缴费部分金额为925.32元。被告抗辩意见及证据：被告抗辩其未违法解除劳动合同，提交了广州市健康证公众号查询记录，显示原告未曾取得过健康证，且通过微信向原告告知此事，原告确认其未办理健康证，但认为微信告知是在解聘后发生。被告还提交了其店内的监控截图和厨师长投诉微信对话截图，显示原告在工作时间玩手机，因原告不配合店内工作被厨师长投诉，原告对监控截图无异议，不确认微信对话截图。被告提交了其厨房手册，其中对原告所处的炒锅厨师的岗位职责作出了规定，还在员工行为规范条例中对工作纪律作出了不可在工作时间玩手机等规定，原告表示未阅读过，且不确认真实性。原告主张被告应支付其端午节、中秋节和国庆节5日法定节假日的加班工资，被告抗辩称原告已通过串休的方式休完了所有在法定节假日的加班。根据被告提交的考勤表和排班表，原告在端午节、中秋节和国庆节期间均无休息，原告自2019年6月至11月的串休天数共计34天，加班时间共计30.5小时，原告认为上述考勤表和排班表时间太长不记得了。八、原告的实际收入情况：根据原告提交的工资明细清单、微信转账记录和被告提交的工资表，原告2019年6月工资为7950.76元、7月工资为7000元、8月工资为5584.7元、9月工资为5714.81元、10月工资为5703.1元、11月工资为4734.19元、12月工资为3478.25元。九、解除或终止劳动关系的时间：双方于2019年12月15日签订《解聘书》，约定自2019年12月16日起双方解除劳动雇佣关系，原被告提交的《解聘书》复印件内容一致，并在庭上均确认原告的入职时间为2019年5月28日，离职时间为2019年12月15日。十、申请仲裁时间：2019年12月30日。十一、仲裁请求：一、被告支付违法解除劳动关系赔偿金14000元；二、被告支付2019年8月至2019年11月期间以缴纳社会保险费克扣工资3709.12元；三、被告支付法定节假日加班工资3218.39元（2019年6月7日、2019年9月13日、2019年10月1日至2019年10月3日）；四、被告为原告缴纳2019年6月、7月、8月、12月的社会保险费。十二、仲裁结果：被告一次性支付原告2019年8月1日至2019年11月30日期间的工资差额共计3709.12元，驳回原告本案其他仲裁请求。十三、原告的诉讼请求：1.判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金14000元。（7000元/月×1个月×2倍）；2.判决被告支付以缴纳社保名义每月克扣原告的工资927.28元，从2019年8月1日至2019年11月30日的工资共计3709.12元（927.28元×4个月）；3.判决被告支付原告法定节假日工资3218.39元元/月+21.75天×5天×2倍）；4.判决原告与被告从2019年5月28日至2019年12月15日存在劳动关系。裁判理由与结果本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。以上事项中，双方有争议的事项为第六项，其他事项双方无争议。对本案的有争议的部分如下：一、关于被告是否应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金。原被告签订的《解聘书》中虽未载明双方解除劳动合同的原因，但被告抗辩系因原告未办理健康证且违反了被告的工作纪律和行为规范，结合原告对其未办理健康证事实的确认和其岗位特征、工作实践中的表现，原告未办理健康证的行为和违反工作纪律及行为规范的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条被告可以解除与原告劳动合同的规定。鉴此，被告不存在违法解除劳动合同的情形，无需向原告支付相应的赔偿金。二、关于被告是否存在以缴纳社保名义克扣原告2019年8月1日至2019年11月30日的工资的问题。2019年8月至11月期间，被告应为原告缴纳社保费为3667.84元（886元+927.28元×3），实缴1779.75元，原告个人缴费部分已扣工资为1722.3元（461.56元+420.28元+420.18元+420.28元），实缴925.32元，故被告在2019年8月1日至2019年11月30日期间，以缴纳社保的名义克扣原告工资2685.07元【（3667.84元-1779.75元）+（1722.3元-925.32元）】。三、关于被告是否应支付原告法定节假日工资的问题。被告提交的考勤表和排班表能够相互印证，原告未明确否认该证据的真实性，故本院对上述二表的真实性予以确认。根据查明的事实，原告在在职期间的法定节假日均未休息，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，即不能通过补休的方式规避支付加班工资报酬。尽管原告在五个月内串休了34天，已超出其应休的天数，但被告仍应支付原告于2019年端午节、中秋节和国庆节共计5日的法定节假日工资。《广东省工资支付条例》第十九条规定：“劳动者依法享有法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资”，因原告每周工作六日，其月计薪天数为26天【（365-52）÷12】，结合原告在2019年6月至12月（该月仅计算半个月）的实际收入情况，原告的日平均工资为279.8元【（7950.76元+7000元+5584.7元+5714.81元+5703.1元+4734.19元+3478.25元÷0.5）÷6÷26天/月】。因此，被告应支付原告2019年法定假节日的加班工资4197元（279.8元/天×5日×300%），考虑到原告在本案中主张的该项金额为3218.39元，低于本院计算的金额，属于其对自身权利的放弃，本院予以支持，而其原告主张以月薪7000元为计算依据无事实依据，本院不予支持。至于原告请求确认其与被告从2019年5月28日至2019年12月15日存在劳动关系，因双方对此均予以认可，故本院对此予以确认。被告未就本案提起诉讼，视为对原仲裁裁决项目的认可，本院予以照准。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《广东省工资支付条例》第十九条之规定，判决如下：一、确认原告黄明辉与被告广州市天河区前进桂羹餐厅于2019年5月28日至2019年12月15日期间存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天河区前进桂羹餐厅应向原告黄明辉支付被克扣的工资2685.07元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天河区前进桂羹餐厅应向原告黄明辉支付2019年法定节假日5日的工资3218.39元；四、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天河区前进桂羹餐厅应向原告黄明辉支付2019年8月1日至2019年11月30日期间的工资差额共计3709.12元；五、驳回原告黄明辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告黄明辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李暨鹏二〇二〇年八月十三日书记员  麦英杰