广东省梅州市梅县区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1403民初518号原告：黄玉洁，女，汉族，现住：梅州市梅县*******和兴楼305房。委托诉讼代理人：罗秉德，系广东义致律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭晶晶，系广东义致律师事务所律师。被告：温辉祥，男，汉族，现住：梅州市梅县*******建元。被告：赣州聚源美餐饮管理有限公司，住所地：江西省赣州市赣州经济技术开发区金岭路大坪康居社区13栋7单元店面。法定代表人：李奇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨泉，系江西创兴律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广州市天河区**********（南区）、15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：廖伟雄，系广东粤梅律师事务所律师。原告黄玉洁与被告温辉祥、赣州聚源美餐饮管理有限公司、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年4月30日、2020年7月31日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告黄玉洁及其委托诉讼代理人彭晶晶、被告温辉祥、被告赣州聚源美餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人杨泉、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的委托诉讼代理人廖伟雄到庭参加诉讼；第二次开庭原告黄玉洁及其委托诉讼代理人彭晶晶、被告温辉祥、被告赣州聚源美餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人杨泉到庭参加诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄玉洁向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告保险公司赔偿原告医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被赡养人生活费、被抚养人生活费、营养费、精神抚慰金、交通费等总额为162068.2元；二、以上费用首先由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在其保险责任范围内予以赔偿，不足部分由被告温辉祥、被告赣州聚源美餐饮管理有限公司承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由被告保险公司承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：一、请求依法判令被告保险公司赔偿原告医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被赡养人生活费、被抚养人生活费、营养费、精神抚慰金、交通费等总额为162068.2元；二、以上费用首先由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在其保险责任范围内予以赔偿，不足部分由被告温辉祥、被告赣州聚源美餐饮管理有限公司承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：2019年10月4日中午13时22分左右，温辉祥驾驶粤M*****号普通两轮摩托车（套牌）从梅县****送货前往梅县区百福豪庭，13时25分左右从怡明路路口出来右转弯进入宪梓中路时，与从岗子上市场驶来往新城医院方向行驶直行由黄玉洁驾驶的无号牌轻便两轮摩托车发生碰撞，造成黄玉洁受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告被送梅县区中医医院住院手术治疗，出院诊断：1、踝骨闭合性骨折；右侧踝关节骨折（旋后外旋IV°);2、皮肤挫伤；右踝前侧皮肤挫擦伤。建议：1、住院期间留陪1人；2、出院后加强营养，休息治疗3个月；3、约伤后一个月、3个月、半年复查光片（每次费用约122元）；4、约术后3个月拆除下胫腓螺钉约500元；5、约1年半后拆除内固定，费用约8000元；6、不适随诊。2019年10月17日，梅县区分局交通警察大队对该事故依法作出第441************372号《道路交通事故认定书》认定温辉祥负该事故的主要责任；黄玉洁负该事故的次要责任。受害人黄玉洁属于农业家庭户口，自2014年7月4日开始至今一直居住在广东省梅州市梅县*******和兴楼305房，有广东省梅州市梅县********民委员会证明证实；原告居住所属于镇中心区，国家统计局公布的2018年度城乡分类代码标记为111，属于镇中心区。生活消费水平与城镇居民无异，为此，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算赔偿。损失的计算依据是广东省2019年度交通事故人身损害赔偿计算标准，具体项目如下：1、医疗费：梅县区中医医院医疗费2单24570.47元；24570.47-合作医疗报销5328.17元=19242.3元。2、后续治疗费：复查费约366元；拆除螺钉约500元；拆除内固定约8000元；合计：8866元。3、判令被告赔偿原告残疾赔偿金10级42066元×20年×10%=84132元。4、误工费：从出事到入院起至定残日前一天止共150天×(按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资58258元计算）=23941.64元。5、住院期间护理费：梅县区中医医院住院27天，住院期间陪护1人，27天×(按照广东省高院粤高法【2018】39号文件规定）150元=4050元。6、住院伙食补助费：27天×100元=2700元。被赡养人生活费:其父亲黄铭雄（按居民标准计算）14年×28875元×10%÷2人=20212.5元；其母亲林伍香（按居民标准计算）19年×28875元×10%÷2人=27431.3元；合计：47644元。8、被抚养人生活费：女儿林子涵（按居民标准计算）12年×28875元×10%=34650元。9、营养费：5000元×伤残指数10%=500元。10、精神抚慰金：5000元。11、交通费：800元。以上损失合计231526元，据查，被告温辉祥在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保第三者责任险保险每次事故每人赔偿限额200000元。事故发生在保险期限内，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在第三者责任保险限额内以予赔偿231526×70%=162068.2元。根据《民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2019年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准》、《民事诉讼法》及交通法规等相关法律法规规定：被告的行为造成原告全家人身及精神受到巨大伤害，对原告家庭成员精神造成无法弥补的痛苦，应对原告的各项损失承担损害赔偿责任，而被告保险公司至今未给原告任何赔偿。据此，原告为维护合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。被告温辉祥辩称，事故发生是事实，公司购买了保险，应当由保险公司进行赔偿。被告赣州聚源美餐饮管理有限公司辩称，一、答辩人并非本案的适格被告。本案为机动车交通事故责任纠纷，属于侵权责任法中的特殊侵权，而根据最高院关于审理道路交通事故赔偿案件司法解释关于赔偿主体的认定，无涉及答辩人的情形。答辩人并非肇事车辆的实际车主或实际控制人，被答辩人的损失应当由实际侵权人及登记车主承担。二、即使答辩人需承担责任，根据事故认定，被告温辉祥承担事故的主要责任，答辩人保留追偿的权利。同时，答辩人为被告温辉祥履行职务行为致人损害投保了“雇主责任险（第三者责任保险A款）”，事故发生在保险期限内，被答辩人的所有赔偿也应当由被告中国平安保险承担。三、被答辩人主张的部分请求不合理，具体如下：1、后续治疗费项目：被答辩人未对后续治疗费进行鉴定，并且医疗机构出具的疾病证明书中对后续拍片、拆螺钉、拆内固定等费用仅为大概费用，并不具体，该项费用应当待被答辩人实际产生后另行主张。2、残疾赔偿项目：被答辩人未对其是否构成伤残进行鉴定，该项目不予支持，及时支持也应当按照农村标准；3、被赡养人、被抚养人生活费项目：被答辩人未构成伤残，仍具有劳动能力，该项目不予支持，即使支持也应当按照农村标准，并且合计每年不超过农村居民人均年生活消费支出乘伤残系数；4、精神抚慰金项目：被答辩人未构成伤残，根据最高院关于精神损害赔偿司法解释，不予支持；5、误工费项目：被答辩人未提供证据证明其因交通事故造成了收入减少以及减少的具体金额，如无收入的减少，根据人身损害司法解释，不予支持。6、住院期间护理费项目：根据人身损害司法解释，护理费参照误工费赔偿标准，因此不予支持，理由同误工费项目；7、住院伙食补助费、营养费项目：标准过高，请求法院酌情减少认定；8、交通费项目：应当提供票据，否则不予支持。四、本案为侵权类案件，事故的发生及损害结果系侵权人导致的，因此诉讼费不应当由答辩人承担。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司辩称，一、由于本案肇事司机在发生事故时属于无证驾驶，根据答辩人与被保险人签订的保险条款约定无证驾驶的不属于保险公司的赔偿范围，对本案原告因本次事故造成的损害，答辩人在商业险范围内不承担赔偿责任。二、答辩人承保的险种属于商业保险，不属于交强险，本案受害人与被告温辉祥发生交通事故，由于被告温辉祥驾驶的是机动车，因此对原告因本次交通事故造成的损失应在扣除交强险赔偿限额12万元以外部分，答辩人按照商业保险条款约定承担赔偿责任。三、由于原告请求的伤残赔偿是十级伤残，但未提交伤残鉴定结论报告，假如原告在鉴定后伤残为十级，答辩人按照保险条款的约定，也只是对20万*10%进行赔偿，对其他项目保险公司不承担赔偿责任。四、原告请求的医疗费应以正式发票为准，后续治疗费待实际产生后另行主张，残疾赔偿金、被抚养人生活费应待伤残鉴定结论确认后再行主张，原告属于农村户口，本次交通事故发生在2019年10月4日，原告应向法院补充提交其在城镇居住一年以上且有固定收入的证据。营养费、交通费无依据，不应支持，精神损害抚慰金由于没有伤残，不应当支持，其他损失部分是否合理合法由法院依法进行审查。本院经审理认定事实如下：2019年10月4日中午13时22分左右，被告温辉祥驾驶粤M*****号普通两轮摩托车（套牌）从梅县****送货前往梅县区百福豪庭，13时25分左右从怡明路路口出来右转弯进入宪梓中路时，与从岗子上市场驶来往新城医院方向行驶直行由原告黄玉洁驾驶的无号牌轻便两轮摩托车发生碰撞，造成黄玉洁受伤及车辆损坏的交通事故。2019年10月17日，梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出第441************372号《道路交通事故认定书》，认定被告温辉祥负事故的主要责任，原告黄玉洁负事故的次要责任。原告受伤后被送往梅州市梅县区中医医院住院治疗27天，产生急诊医疗费1669.06元、住院医疗费24439.47元。梅州市梅县区中医医院出具《出院疾病证明书》，诊断原告伤情为：1、踝骨闭合性骨折：右侧踝关节骨折（旋后外旋IV°)；2、皮肤挫伤：右踝前侧皮肤挫擦伤。出院意见：1、住院期间留陪1人；2、出院后加强营养，休息治疗3个月；3、约伤后1个月、3个月、半年复查X光片（每次费用约122元）；4、约术后3个月拆除下胫腓螺钉约500元；5、约1年半后拆除内固定，费用约8000元；4、不适随诊。原告出院后于2019年11月20日在梅州市梅县区中医医院门诊复查，产生医疗费131元。2020年1月7日，原告的住院医疗费经梅州市***民医疗保险报销5328.17元。2020年7月14日，经本院委托，广东中一司法鉴定中心作出粤中一鉴[2020]临鉴字第0320号《司法鉴定意见书》评定原告的伤残程度为十级伤残。原告户口所在地系平远县******蕉田，属农业家庭户口，从2014年7月4日起一直居住在梅州市梅县*******和兴楼305房。原告父亲黄绍雄，1953年4月19日出生；原告母亲林伍香，1958年7月18日出生。黄绍雄和林伍香共生育一子一女，分别是儿子黄浩胜，女儿黄玉洁，由黄浩胜、黄玉洁负责扶养。原告之女林子涵，2010年11月23日出生，由原告与其前夫林人辉共同抚养。另查，被告温辉祥系被告赣州聚源美餐饮管理有限公司雇请的员工，事故发生时被告温辉祥在履行送“美团外卖”的职务。被告赣州聚源美餐饮管理有限公司为被告温辉祥投保了雇主责任险，保险期限为2019年10月4日0时起至2020年10月4日23时止。雇主责任险中第三者责任保险（A款）约定，每次事故每人赔偿限额为200000元，并约定“在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中国境内（不含港澳台）为‘美团’、‘美团外卖’提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照如下约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的第三者责任保险每次事故每人赔偿限额20万元计算死亡赔偿金额；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级给付伤残赔偿金为：第三者责任每次事故每人赔偿限额乘于被保险人及其指定的雇员应负责任乘于伤残等级赔偿限额比例，伤残等级赔偿限额比例如下：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项‘第三者死亡赔偿金’、‘第三者伤残赔偿金’、‘第三者医疗费用’合计赔偿限额不超过20万元。（4）前述列明的‘第三者死亡赔偿金’、‘第三者伤残赔偿金’、‘第三者医疗费用’以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等。……”上述事实，有庭审笔录、原告身份证、被告身份证、第441************372号《道路交通事故认定书》、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司营业执照、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司保险单、原告住院病历、《出院疾病证明书》及医疗费发票、梅州市*民基本医疗保险住院医疗费支付单、梅州市梅县*******民委员会证明、平远县******民委员会证明、[2011]平法民一初字第77号民事调解书、粤中一鉴[2020]临鉴字第0320号《司法鉴定意见书》、本院问话笔录等证据证实，本院予以认定。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案中被告温辉祥在履行被告赣州聚源美餐饮管理有限公司的雇佣活动中发生交通事故，造成原告黄玉洁受伤，现原告以此提起提供劳务致人损害赔偿纠纷的诉请，符合法律规定，本院予以支持。本案争议的焦点系原告损失的计算和被告责任的承担。关于原告损失的计算。原告要求被告赔偿其损失的请求有法律依据，依法应予支持，但赔偿数额应根据本案证据和具体情况、法律法规和相关规定来审查核实。经查核，原告的损失有：1、医疗费：20911.36元。原告在梅州市梅县区中医医院住院治疗，产生急诊医疗费1669.06元、住院医疗费24439.47元、复查费131元，合计26239.53元有发票和相关病历为据，本院予以认定，后经梅州市***民医疗保险报销5328.17元，应予扣减，扣减后为26239.53元-5328.17元=20911.36元。2、后续治疗费：8500元。梅州市梅县区中医医院出具的《疾病证明书》记载“4、约术后3个月拆除下胫腓螺钉约500元；5、约1年半后拆除内固定，费用约8000元”系必然发生的费用，本院予以支持。对复查费，已根据原告提交的医疗费票据进行了认定，不再重复认定。3、残疾赔偿金：142724.2元。原告虽属农业家庭户口，但其从2014年7月4日起一直居住在梅州市梅县*******和兴楼305房，属梅州市区范围，残疾赔偿金可按城镇标准计算。此部分包含残疾赔偿金和被扶养人生活费。残疾赔偿金，原告被评为十级伤残，残疾赔偿金计算为42066元/年×20年×10%=84132元。原告的《出院疾病证明书》中的出院意见记载“出院后加强营养，休息治疗3个月”，原告的误工时间可计算至出院后3个月，即计算至2020年1月31日。被扶养人生活费，原告父亲黄绍雄，1953年4月19日出生，至原告误工期结束时已年满66周岁9个月，由两个子女共同扶养，被扶养人生活费计算为28875元/年×13年3个月×10%÷2人=19129.69元；原告母亲林伍香，1958年7月18日出生，至原告误工期结束时已年满61周岁6个月，由两个子女共同扶养，被扶养人生活费计算为28875元/年×18年6个月×10%÷2人=26709.38元。原告女儿林子涵，2010年11月23日出生，至原告误工期结束时已9周岁2个月，剩余抚养年限为8年10个月，被扶养人生活费计算为28875元/年×8年10个月×10%÷2人=12753.13元。被扶养人生活费合计19129.69元+26709.38元+12753.13元=58592.2元。残疾赔偿金合计：84132元+58592.2元=142724.2元。4、误工费：13714.67元。原告虽属农业家庭户口，但自2014年7月起在梅县******住，误工费标准可按2018年全省城镇居民一般地区人均可支配收入42066元/年从事故发生之日计算至出院3个月，即从2019年10月4日至2020年1月31日，共119天，误工费计算为：42066元÷365天×119天=13714.67元。5、护理费：4050元。原告住院治疗27天，护理费计算为150元／天／人×27天×1人=4050元。6、住院伙食补助费：2700元。原告住院治疗27天，每天100元，计算为100元／天×27天=2700元。7、营养费：500元。原告被评为10级伤残，营养费计算为5000元×10%=500元。8、精神损害抚慰金5000元。结合原告的伤残程度、本地经济水平，对精神损害抚慰金本院酌定为5000元。9、交通费：800元。交通费属于必然支出的合理费用，原告诉请800元，未超过实际支出范围，本院予以支持。上述合计198900.23元。关于责任承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”被告温辉祥系被告赣州聚源美餐饮管理有限公司雇请的员工，在履行送“美团外卖”的职务过程中发生交通事故造成他人受伤，应由被告赣州聚源美餐饮管理有限公司承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，被告温辉祥负事故的主要责任，原告黄玉洁负事故的次要责任，结合双方的责任，本院酌定由原告自行承担30%的责任，被告赣州聚源美餐饮管理有限公司承担70%的赔偿责任。关于被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担的赔偿责任的限额。被告赣州聚源美餐饮管理有限公司抗辩提出其为骑手购买的雇主责任险A版，每次事故每人赔偿限额20万元，本次事故符合该赔偿规则，应由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担20万元的赔偿责任，且对被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的雇主责任保险条款，特别是免责条款未尽提示告知义务，其作为投保人，对该内容不清楚。经查，雇主责任险第三者责任保险（A款）约定“在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中国境内（不含港澳台）为‘美团’、‘美团外卖’提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照如下约定负责赔偿：……（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级给付伤残赔偿金为：第三者责任每次事故每人赔偿限额乘于被保险人及其指定的雇员应负责任乘于伤残等级赔偿限额比例，伤残等级赔偿限额比例如下：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项‘第三者死亡赔偿金’、‘第三者伤残赔偿金’、‘第三者医疗费用’合计赔偿限额不超过20万元”，根据上述约定，原告被评为10级伤残，被告赣州聚源美餐饮管理有限公司承担70%的赔偿责任，被告赣州聚源美餐饮管理有限公司为温辉祥向被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了雇主责任险，应由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司对原告的伤残赔偿金赔偿的计算方式为200000元×10%×70%=14000元；对原告的医疗费赔偿的计算方式为（20911.36元+8500元）×70%=20587.95元。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应赔偿总额为：20587.95元+14000元=34587.95元。对被告赣州聚源美餐饮管理有限公司的抗辩意见，本院不予采纳。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿不足部分为198900.23元×70%-34587.95元=104642.21元，被告温辉祥已经赔偿给原告的2669.06元应予抵扣，抵扣后仍应由被告赣州聚源美餐饮管理有限公司赔偿104642.21元-2669.06元=101973.15元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在雇主责任保险第三者责任保险（A款）赔偿限额内赔偿34587.95元给原告黄玉洁，限在本判决生效后十日内付清；二、被告赣州聚源美餐饮管理有限公司应赔偿101973.15元给原告黄玉洁，限在本判决生效后十日内付清；三、驳回原告黄玉洁的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1310元，减半收取655元，由原告黄玉洁负担55元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担100元，被告赣州聚源美餐饮管理有限公司负担500元；鉴定费3276元，由原告黄玉洁负担276元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担500元，被告赣州聚源美餐饮管理有限公司负担2500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于梅州市中级人民法院。审判员  张威二〇二〇年八月二十日书记员  谢妮