江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0923民初2294号原告：江苏力威环保科技有限公司，住所地阜宁县新沟工业园区**。法定代表人：李金玲，该公司总经理。委托代理人：许红兵，江苏阜一律师事务所律师。被告：江苏惠华环保科技有限公司，，住所地阜宁县金沙湖街道金沙湖大道**法定代表人：惠晨光，该公司总经理。原告江苏力威环保科技有限公司（以下简称江苏力威公司）与被告江苏惠某环保科技有限公司（以下简称江苏惠某公司）加工合同纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏力威公司的委托诉讼代理人许红兵到庭参加诉讼，被告江苏惠某公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏力威公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还原告垫付的相关费用457943元及违约金490000元，合计947943元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月13日和2018年12月19日，江苏力威公司与湖北大冶华鑫实业有限公司签订合同，由江苏力威公司承担该公司竖炉除尘项目的施工，合同总造价8550000元，约定违约金为工程总造价的30%。后原、被告签订合同，将该工程包给江苏惠某公司施工，江苏力威公司按合同支付了工程款，并为了工程的顺利完工，超额为江苏惠某公司支付了工程款、转运费、吊车费、代付人工费用、脚手架使用费、工人加班费、工程扫尾费、被湖北大冶华鑫实业有限公司考核罚款费、工人生活费、工伤协议赔偿费等各项费用合计1682961元，按合同江苏力威公司应支付整个工程款1225018元，现已经超额垫付了457943元。江苏惠某公司未能按合同约定完成工程施工，应承担违约金490000元。上述超额垫付费用和违约金，江苏惠某公司一直未有支付，故引起本案诉讼。被告江苏惠某公司未作辩称。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月13日，江苏力威公司作为供方与大冶华鑫实业有限公司作为需方签订《工业产品购销合同》1份，由江苏力威公司向大冶华鑫实业有限公司供应滤袋除尘器，总价约4200000元（含16%增值税）。2019年1月21日，江苏力威公司作为供方与大冶华鑫实业有限公司作为需方签订《工业产品购销合同》1份，由江苏力威公司向大冶华鑫实业有限公司供应烧结机尾除尘系统，总价约1935000元（含16%增值税）具体已实际过磅价格为准。2018年12月1日，江苏力威公司作为甲方与江苏惠某公司作为乙方签订《施工协议》1份，协议约定，甲乙双方共同合作，以甲方名义参与大冶华鑫实业有限公司烧结机机尾除尘项目的施工，甲方负责除尘系统的土建、材料、配套件、外购件的采购和供应；负责与业主的接洽及处理相关的各自关系。乙方负责烧结机机尾除尘项目系统工作的制作、安装（以甲方名义，负责工人差旅费、工资、生活及保险费用），制作费用按照每吨2800元计算，包括除尘提供的制作、安装、外协、外购件的安装等，施工过程中，乙方需遵守业主制定的安全制度及规章制度，如出现罚款的，乙方双倍承担，从工程款中扣除，工程工期截止至2019年2月1日止。工期逾期，按每天罚款5000元，直至扣完所有余款。付款方式，乙方施工人员进场，除尘器主体安装完工，甲方支付实际吨位的工程款50%，工程经业主验收合格7日，甲方结算实际吨位，支付工程余款等内容。2019年2月26日，江苏力威公司作为甲方与江苏惠某公司又签订《施工协议》1份，协议约定，甲乙双方共同合作，以甲方名义参与大冶华鑫实业有限公司烧结机机尾除尘项目的施工，甲方负责除尘系统的土建、材料、配套件、外购件的采购和供应；负责与业主的接洽及处理相关的各自关系。乙方负责竖炉除尘项目系统工作的制作、安装（以甲方名义，负责工人差旅费、工资、生活及保险费用），制作费用按照每吨2800元计算，包括除尘提供的制作、安装、外协、外购件的安装等，施工过程中，乙方需遵守业主制定的安全制度及规章制度，如出现罚款的，乙方双倍承担，从工程款中扣除，工程工期截止至2019年5月3日止。工期逾期，按每天罚款5000元，直至扣完所有余款。付款方式，乙方施工人员进场，除尘器主体安装完工，甲方支付实际吨位的工程款50%，工程经业主验收合格7日，甲方结算实际吨位，支付工程余款等内容。2019年10月6日，原、被告对竖炉、烧结机尾除尘工程吨位进行过磅，确定两台总吨位508.96吨，含所有进场磅单，配件总吨位111.15吨，钢材总吨位397.81吨。·2020年7月22日，本院组织原、被告对账，江苏惠某公司对江苏力威公司提供的下列证据均无异议：1.2019年1月21日和2018年11月13日，江苏力威公司与大冶华鑫实业有限公司签订的《工业产品购销合同》各1份；2.2018年12月1日和2019年2月26日原、被告公司签订的《施工协议》各1份；3.2018年12月1日江苏力威公司授权惠成光的委托书1份；4.2018年12月21日至2019年5月24日江苏力威公司向惠成光的银行汇款398700元的银行交易流水1份；5.2020年1月23日，江苏惠某公司与陈建强签订的协议书一份及陈建强的收条1份，江苏力威公司代江苏惠某公司付款70000元；6.收条9份，江苏力威公司垫付本该由江苏惠某公司支付的装卸钢管人工工资、代付的工程款，刷油漆、脚手架装拆、高压线钻头、墙开洞、耐压测试、供电进场、劳保用品合计48505元；7.转运费3页，江苏力威公司代江苏惠某公司付款20400元；8.江苏力威公司代江苏惠某公司支付工人生活费100741元；9.江苏力威公司代江苏护花公司垫付工人工资200000元；10.江苏力威公司为惠成光买车代付11000元；11.江苏力威公司转给惠成光14740元、微信转账27000元；12.江苏力威公司通过汤亚飞手代付50000元，转入江苏惠某公司法定代表人惠晨光银行账号；13.江苏力威公司代付陈建强医疗费30000元上述合计970186元。江苏惠某公司对江苏力威公司提供的下列证据有异议：1.万靖旗2019年9月9日收条14700元，江苏惠某公司不予认可；2.吊车费455665元（其中：2019年4月8日171100元，2019年5月2日，上次结余71100元，小张管道41000元，小计150100元，2019年5月31日134465元），江苏惠某公司认为不应全部承担，只承担一半费用，因为管道工程不是江苏惠某公司施工，管道工程不在合同范围内，江苏力威公司擅自安排江苏惠某公司人员替其突击制作安装管道，导致费用吊装费加大，所以江苏惠某公司只应当承担一半费用；3.加班费80250元，江苏惠某公司不予以认可（包含：2019年4月1日史成庚签字的27150元，未有签名和日期的16010+3000，2019年3月20日史成庚签字的34100元）；4.罚款64500元，江苏惠某公司不予认可，如是生产安全应由江苏惠某公司承担，但证据中大多数是开会罚款，应由江苏力威公司承担，因为合同第四条约定，所有协调均由江苏力威公司处理，所以会议由原告处理；5.扫尾67700元，江苏惠某公司不予以认可，扫尾工程是后来因为使用，导致油漆需要重新刷，因此不应当承担。还有楼梯因江苏力威公司增加楼梯的高度，导致费用增加，后致所有油漆重新粉刷，所以该费用不是江苏惠某公司承担；6.对支付陈某生的材料款20000元，不予认可，因为江苏惠某公司不认识陈某生。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，江苏惠某公司承揽了烧结机机尾除尘工程和竖炉除尘项目系统工作，江苏力威公司应依据合同向江苏惠某公司支付报酬，合同约定依据2800元/吨计算单价，经结算总吨位508.96吨，故总报酬为1425088元。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或提供证据不足以证明其事实主张的，由承担举证责任的当事人承担不利的后果。对原、被告双方有争议的费用，本院分析如下：1.案涉江苏力威公司提供了万靖旗出具的2019年9月9日收条、支付陈某生的材料款20000元，因江苏惠某公司不予认可，且江苏力威公司亦未能提供其他证据证明上述费用为其代江苏惠某公司支付，故本院难以认定该费用为江苏力威公司为江苏惠某公司代为支付。2.对于吊车费455665元，因原、被告双方合同未有约定管道施工项目，且江苏力威公司将管道工程承包案外人施工，故小张管道41000元的吊车费用应予以扣减，本院确认江苏力威公司代付吊车费414665元。3.对于加班费80250元，因上述19010元无签名，且江苏惠某公司不予认可，江苏力威公司亦未提供其他证据证明该费用为江苏惠某公司代付，故该19010元，本院不予支持。另61240元费用，江苏惠某公司认为系加班费，不应支付，而江苏惠某公司的该点辩解无事实和法律依据，故该费用应认定为江苏力威公司代为江苏惠某公司支付的款项。4.对于罚款64500元，因江苏惠某公司不予认可，且该费用江苏力威公司也未有提供证据证明已经支付给发包单位，该费用属于待定费用，故本案难以认定，江苏力威公司可待证据充足后再行主张。5.对于扫尾工程支付的67700元，江苏惠某公司不认可该费用，且江苏力威公司亦未能提供证据证明上述工程为江苏惠某公司合同内的施工项目，故该部分费用，本院难以认定为代付江苏惠某公司的费用。综上，双方无争议代付价款为970186元，江苏力威公司代付吊车费414665元，代付工资62240元，江苏力威公司已支付江苏惠某公司价款1447091元，合同约定总价款为1425088元，江苏力威公司超付江苏惠某公司22003元，江苏惠某公司应予以返还。对于江苏力威公司要求江苏惠某公司支付违约金490000元的诉讼请求，江苏力威公司的理由为江苏惠某公司未有按合同约定期限完成案涉工程，每日5000元罚款，但案涉纠纷审理过程中，江苏力威公司未有提供证据证明案涉工程开竣工时间相关的材料，也未有提供其他证据证明因江苏惠某公司违约致使江苏力威公司造成损失，故对江苏力威公司的该点诉讼请求，本院不予支持。江苏惠某公司可代证据充足时，再行主张。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏惠华环保科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告江苏力威环保科技有限公司22003元；二、驳回原告江苏力威环保科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13279元，减半收取6640元，由原告江苏力威环保科技有限公司负担6465元，被告江苏惠华环保科技有限公司175元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 吴菊兰二〇二〇年八月六日法官助理 陈 勇书 记 员 吴 迪