贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔01刑初47号公诉机关贵州省贵阳市人民检察院。被告人杨某某，男，1982年9月4日出生，苗族，大专文化，户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市，住贵阳市。因涉嫌犯走私毒品罪，于2019年9月26日被贵阳市公安局南明分局刑事拘留，同年10月30日被贵阳海关缉私局逮捕。现羁押于南明区看守所。辩护人何兵，贵州泰和泰律师事务所律师。被告人李某，男，1978年12月27日出生，侗族，大学文化，户籍所在地贵州省黔东南州苗族侗族自治州凯里市，现住凯里市。因涉嫌犯走私毒品罪，于2019年9月26日被贵阳市公安局南明分局刑事拘留，同年9月27日被贵阳市公安局南明分局取保候审。2020年5月19日本院决定对李某取保候审。辩护人潘燕，贵州泰和泰律师事务所律师。贵州省贵阳市人民检察院以筑检二部刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人杨某某、李某涉嫌走私毒品罪一案，向本院提起公诉。本院于2020年4月29日立案，依法组成合议庭，于2020年6月18日公开开庭进行了审理。贵阳市人民检察院指派检察员张静出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人何兵、李某及其辩护人潘燕到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人杨某某、李某为朋友关系，2019年9月下旬，杨某某、李某二人相约到柬埔寨西哈努克游玩，于2019年9月24日18时许乘坐LQ838号国际航班返回贵阳龙洞堡机场，回国前，杨某某的朋友“六哥”安排员工拿了两包氯胺酮（俗称k粉）给杨某某，让二人带回国吸食，杨某某、李某各自携带一包氯胺酮登机，其中，杨某某携带的氯胺酮净重14.57克，李某携带的氯胺酮净重26.31克，飞行途中，杨某某把其携带的氯胺酮遗失在飞机卫生间洗手台上，被乘务员孙某某发现向航班机长汇报，同日21时53分，航班机长向地面空管塔台报警，该航班抵达贵阳龙洞堡机场后，杨某某、李某被带入执法区域，边防警察查获李某藏匿在其后腰部的毒品疑似物一包。经鉴定，杨某某遗失在飞机卫生间的毒品含氯胺酮成分，李某藏匿在其后腰部的毒品含氯胺酮成分。庭审中，出庭支持公诉的检察员当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、视听资料、鉴定意见、被告人供述等证据，以证实起诉书所指控的事实。公诉机关指控被告人杨某某、李某违反国家对毒品的管制规定，明知氯胺酮是毒品而走私入境，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款：“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第四款：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满两百克，海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以走私毒品罪追究被告人杨某某、李某的刑事责任，建议本院以走私毒品罪判处被告人杨某某有期徒刑一年六个月、以走私毒品罪判处李某有期徒刑一年。庭审中，被告人杨某某对起诉指控的罪名不持异议，对事实部分提出“在李某身上查获的毒品系其偷偷塞入李某包里的，李某不知情”的辩解。其辩护人提出“一、本案涉案物品的提取、称量、交接、取样、扣押、送检程序违反办理毒品的相关规定，不能排除涉案物品被污染的合理怀疑；二、本案对涉案物品进行现场检测后没有制作现场检测报告书，没有告知被告人有权申请实验室检测的权利；现场检测结果不能作为证据使用。三、本案924号检测报告来源不明，检测结果不能作为本案的定案依据。全案涉案毒品共40.88克，该物品于2019年9月27日全部上缴贵阳市公安局，924号检测报告的检材是办案机关于2019年9月29日交给检测机构，是在全部涉案物品上交之后2天送检，该检材不可能来源于涉案物品，所以该报告不能作为本案的定案依据，即使涉案物品涉嫌k粉，被告人杨某某在飞机上丢弃毒品是主动的，整个行为是国家领土的延伸，在没有开舱门之前都属于柬埔寨的行为，是在境外抛弃，属于中止行为，客观上不会对国内毒品管制产生危害，根据24条规定应该免于刑事处罚。被告人李某携带的物品在过海关之前被边检人员查获，控制，他客观上不可能完成走私行为，应认定为未遂，依法应从轻处罚”的辩护意见。被告人李某对起诉指控的罪名及事实均持异议，李某提出“其主观上不知道杨某某给其的是毒品，无罪”的辩解。其辩护人提出“一、无客观证据证实在李某身上查获的一包物品是毒品。1、贵阳市公安局出具的毒品收据证实毒品已经在9月25日全部上缴至贵州省公安厅，补充证据中另一份毒品收据证实毒品于9月27日全部上缴至贵州省公安厅，两份收据除时间不一致，其余内容均一致，则对毒品的称量、取样、扣押时间存疑，对鉴定意见也存疑。2、毒品经历了边检、机场派出所、大南门派出所三个办案机关，边检和派出所没有依法保管，对大南门派出所扣押的毒品来源存疑，物品从2019年9月24日23:25分在边检讯问室由李某交出后即脱离执法记录仪监控，直至2019年9月26日00时00分大南门派出所制作提取、扣押、封存、称量等笔录时，已经过了26小时，从边检到机场派出所没有移交物品的任何材料和法律手段，机场派出所到大南门派出所只有移交清单，没有照片和视频证实在案件移交过程中保管链条是连续的、封闭的。对李某交出的毒品疑似物的取证过程存在严重瑕疵。3、侦察机关提供对毒品保管链条的情况说明不是合理解释。从边检到机场派出所到大南门派出所之前，毒品的保管都仅仅是边检和派出所的情况说明，没有见证人参与，也不能提供有见证人参与的扣押、提取、称量、封存的笔录。本案中王某某担任侦查实验的见证人、罗某某担任扣押活动的见证人都不符合见证人条件，从李某交出的物品到大南门派出所中间间隔26小时，没有见证人参与，侦查机关也不能提供视频证明这个问题。二、本案证据能够证实李某没有走私毒品的行为；三、李某的行为为持有物品的行为；四、李某在边检主动交出自己身上的一包物品，其主动将自己交给办案机关处理行为，编号9930384-000000执法记录仪视频能够证实物品系李某主动交出，未流入市场，造成社会危害较小，同时本案中涉嫌走私的氯胺酮26.31克不能达到犯罪的追诉标准。李某主观上没有走私毒品的故意、客观上也没有流入社会，对于社会的危害性较小，因此，应当依法对李某作出无罪判决”的辩护意见。经审理查明:2019年9月下旬，被告人杨某某、李某二人相约到柬埔寨西哈努克游玩，于2019年9月24日18时许乘坐LQ838号国际航班返回贵阳龙洞堡机场，回国前，杨某某的朋友“六哥”给杨某某两包氯胺酮（俗称k粉）让二人带回国吸食，杨某某将其中大的一包交给李某、杨某某与李某各自携带一包氯胺酮登机，飞行途中，杨某某把携带的氯胺酮遗失在飞机卫生间洗手台上，被乘务员孙某某发现向航班机长汇报，同日21时53分，航班机长向地面空管塔台报警，该航班抵达贵阳龙洞堡机场后，杨某某、李某被带入执法区域，边防警察查获李某藏匿在其后腰部的毒品疑似物一包。经称量，杨某某携带的毒品疑似物净重14.57克，李某携带的毒品疑似物净重26.31克。经鉴定，杨某某遗失在飞机卫生间的毒品疑似物含氯胺酮成分，李某藏匿在其后腰部的毒品疑似物含氯胺酮成分。上述事实，有以下公诉机关提交的经庭审举证、质证的下列证据证实：一、物证李某身上搜出的毒品氯胺酮（一包透明塑料袋包装的白色粉末物质，净重为26.31克）；杨某某走私的毒品氯胺酮（一包用透明塑料袋包装的白色粉末状物质，净重为14.57克）二、书证1、受案登记表、立案决定书：证实2019年10月24日23时许，被告人杨某某、李某从柬埔寨西哈努克市乘坐LQ838号国际航班返回贵阳市龙洞堡机场后，中国边防警察登机检查现场查获李某随身携带的白色粉末状毒品疑似物，并在LQ838号飞机的卫生间中查获杨某某携带上飞机后放置在飞机卫生间的白色粉末状毒品疑似物。贵阳市公安局南明分局于2019年9月26日决定对南明区李某、杨某某走私毒品案立案侦查；由于管辖问题，移交到贵阳海关缉私局，贵阳海关缉私局于2019年10月24日决定对杨某某、李某涉嫌走私毒品（K粉）案立案侦查。2、抓获经过：证实2019年9月25日22时许，贵阳市公安局南明分局民警接到南明分局禁毒大队指令称贵阳市龙洞堡机场公安局抓获两名涉嫌走私毒品的犯罪嫌疑人，民警随即赶到将两名犯罪嫌疑人带回大南门派出所，并对两人携带的毒品进行扣押，对犯罪嫌疑人进行依法审查。3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录：证实2019年9月26日贵阳市公安局南明分局决定扣押搜出的K粉疑似物26.31克（净重量；透明塑料袋包装的白色粉末状物质）；K粉疑似物14.57克（净重量；透明塑料袋包装的白色粉末状物质）。4、调取证据通知书、民航贵州空管出具的证明：证实2019年9月24日LQ838航班于21时19分进入昆明管制区，21时53分机组报告机上卫生间发现白色粉末怀疑有人在卫生间吸毒，贵州空管分局将相关情况向机场、公安等部门进行了通报并按要求配合相关工作，22:48分航班正常降落贵阳机场。5、现场检测报告书：证实检测样本经氯胺酮胶体金法现场检测，被告人杨某某、李某的检测结果为阳性。6、毒品收据：证实贵阳市公安局已于2019年9月27日将40.88克涉案毒品统一交到省公安厅禁毒总队。7、被告人户籍信息及照片：证实被告人李某，男，侗族，1978年12月27日出生，户籍所在地贵州省凯里市，身份证号为5226011978********；作案时具有完全刑事责任能力。被告人杨某某，曾用名杨某，男，1982年9月4日出生，户籍所在地贵州省凯里市，身份证号为5226011982********；作案时具有完全刑事责任能力。8、检定证书：证实贵阳市公安局南明分局称量毒品所用的电子天平经贵州省计量测试院检定合格。9、被告人李某任命通知、在职期间获奖情况、劳动能力鉴定书、提前退休证明。10、犯罪记录说明：证实李某无犯罪记录；杨某某于2006年因吸食毒品K粉被凯里市公安局大十字派出所查获并行政拘留五日。11、关于对被告人李某身上搜出的毒品疑似物包装说明：证实机场派出所民警在接到报警后进行登机检查时空姐将一包疑似K粉的粉状物交给他们并指认了可疑男子，民警将两名可疑男子带至边检询问室进行询问时，在对李某进行人身物品检查时，李某从其身上掏出一包白色粉末状毒品疑似物，该毒品疑似物由透明塑料袋包装，塑料袋外面有白色卫生纸包裹。12、对毒品上线抓捕的情况说明：证实李某和杨某某交代其走私的毒品系柬埔寨“六哥”提供，侦查人员对“六哥”实施抓捕未果，现仍在对其实施抓捕中。13、查获毒品、移交查获的毒品的情况说明：证实边防检查站民警接到被告人所乘坐航班的机组人员报警称发现两名可疑男子，机组人员在其航班卫生间内发现一包毒品疑似物，随后将其交给了民警，在机组人员的指认下民警将两人带到办案区进行调查，从李某身上搜出毒品疑似物一包后，立即对毒品进行了封存，9月25日凌晨1时许民警将两名嫌疑人及查获的两包毒品疑似物移交给了龙洞堡机场派出所；龙洞堡机场派出所民警林某某、邹某接到边防民警王某某及其同事移交的两名被告人及查获的两包毒品ｋ粉，龙洞堡机场派出所接到贵州省公安厅禁毒总队指令将该案移交贵阳市公安局南明分局处理，当晚23时许，龙洞堡机场派出所将该案的两名被告人及查获的两包毒品ｋ粉疑似物一起移送至南明公安分局大南门派出所处理。14、关于LQ838航班运营情况的说明：证实LQ838航班属于柬埔寨澜湄航空公司运营航线，该航班是直达航班，出发地为西哈努克机场，目的地为贵阳龙洞堡机场，航班起飞时间为北京时间18时55分，到达时间为当日22时55分。15、李某身上携带的K粉外包装的情况说明：证实李某供述其身上查获毒品为卫生纸包裹，监控视频及执法记录仪视频也明确显示毒品为白色卫生纸包裹。16、关于航班内部监控视频的情况说明：证实经向民航系统咨询，LQ838号航班客舱内部无视频监控系统。17、毒品提取、扣押、称重的情况说明：证实由于LQ838航班为国际航班不适宜在现场开展毒品提取、扣押、称重等工作，因此办案民警登机抓捕后只对现场进行了简单的检查以及对嫌疑人进行简单询问，嫌疑人被带入边防办案区后民警立即依法对嫌疑人实施了搜身检查。本案案发开始是以行政案件流程办理的，后因杨、李二人涉嫌走私毒品罪，由贵州省公安厅禁毒总队指定贵阳市公安局南明分局大南门派出所受理该案，机场派出所将嫌疑人和毒品移交大南门派出所后由大南门派出所受案并立案，2019年9月26日大南门派出所民警在大南门派出所办案区依法对毒品进行了提取、扣押、称量、取样等操作。18、毒品称量问题的说明：证实两袋毒品疑似物在龙洞堡机场派出所办案区称量时，系海关临时借用的称量设备初步称量，结果为带皮重量，有机场派出所、贵阳出入境边防民警、海关工作人员共同参与，当事人也在现场。19、关于询问笔录时间问题的说明：证实李某于2019年9月24日23时28分进入贵阳出入境边防检查站办案区后，民警依法展开询问，询问笔录中“23时25分”的原因，是因为办案民警以嫌疑人进入办案区后的时间为开始时间，该时间是询问室电脑的时间，与执法记录仪时间可能存在误差。20、关于称量的情况说明：证实2019年9月26日0时15分、20分许，大南门派出所民警分别将杨某某、李某携带的毒品进行拆封后进行封装，称量，杨某某所携带毒品疑似物14.57克，李某所携带毒品疑似物26.31克，两份毒品封装袋的重量都为1.46克。21、关于杨某某、李某走私毒品案的受理、移送、毒品保管和处置的情况说明：2019年9月25日01时许，边防检查站将案件证据材料、涉案物品及犯罪嫌疑人移送至龙洞堡派出所，由民警林某某、李某2负责接收，经查，龙洞堡机场派出所对该案无管辖权，经请示将案件移送贵阳市公安局南明区分局大南门派出所侦办，由该所民警熊某某、廖某某接收。2019年9月25日1时，民警林某某、李某2在接收涉案物品后与民警王某某、工作人员熊某某2同对涉案物品进行初称，称量后由民警李某2、林某某负责保管，在移送大南门派出所之前一直处于有效管控中，并且在移送给接收民警熊某某、廖某某时，该两位民警对包装进行了检查和二次称量，核对后包装无破损、重量无增减。同时将笔录、视听资料等证据一并移送。22、民警王某某的说明：证实其是贵州出入境边防检查站民警，被告人杨某某、李某的第一次询问笔录是其询问的，笔录上的名字是电脑打印的，在询问时有同步录音录像，询问笔录上的时间是以进入办案区时间起算的。23、民警逯某某的说明：证实其是贵州出入境边防检查站民警，被告人杨某某、李某的第一次询问笔录是其询问的，笔录上是电脑打印的名字，在询问时有同步录音录像，笔录上询问时间是电脑上的时间，与执法记录仪存在一定出入。三、证人证言证人孙某的证言：证实2019年9月24日晚上19时左右，我工作的ＬＱ838号航班从西哈努克飞往贵阳，登机时有两人一起登机，其中一人李某有手抖、流鼻涕等症状，是被同行的另一人杨某某扶着进机舱的，乘务人员一再向他们确定是否适合飞行，他们坚持说可以，之后乘务员将情况报告给机长，机长见同行有人照顾他便同意他们继续搭乘航班。在飞机起飞大约一小时后，我发现一名男子精神恍惚的进了飞机前机舱的卫生间，由于该男子进去许久未出来，我就在门口等候，这名男子出来后走路摇摇摆摆差点就摔倒在地上，我便怀疑他是否在卫生间吸毒，待他回到自己座位后我就到卫生间查看，在卫生间洗手台上发现一小包用白色透明塑料袋包装的粉末状物质，洗手台下面也散落有同样的粉末，随后我将此事告知同事王某某2，王某某2便和我一起将这包粉末状物质拿到小抽屉里锁着，之后我将此事报告给了机长，机长就通过塔台报警了，晚上22时左右航班到达贵阳，边防警察和海关工作人员就来到飞机上了解这件事，我协助他们指认了可疑男子杨某某和李某，并将在卫生间拿到的白色粉末状物质交给了警察，随后警察就将两人带走了。四、被告人供述和辩解1、被告人杨某某的供述和辩解：证实2019年9月22日，我和李某受“六哥”邀约到柬埔寨西哈努克玩，下午16时左右到达西哈努克机场，“六哥”的兄弟就来接我们安排我们去吃饭喝酒，当天晚上“六哥”带我们去了一个专门吸毒的会所玩，并在这个会所提供了一些K粉给我们吸食，第二天晚上“六哥”又带我们到另一个会所吸食K粉；24日下午18时左右，我和李某从“六哥”的赌场里出来准备去机场的时候，“六哥”的一个工作人员将一包用黄色牛皮纸包装好的东西塞进我随身携带的黑色双肩包里，随后他告诉我和李某说这是“六哥”安排他转交给我的，让我们带回贵阳吸食，随后叫来另一个工作人员开车送我们去机场，在我们去机场的路上，我把那包东西拿出来打开看到是两包用白色透明塑料袋包装好的K粉，一包多一点一包少一点，我问李某如何把K粉带回贵阳，李某说放到鞋子内应该不会被查到，随后李某就随手拿了一包K粉过去（李某拿的是大的一包），意思我们一人带一包，随后我就将小的那包放进我右脚的鞋子里面，李某那包他放哪里的我不清楚，是在柬埔寨我们所住上，我把大的那一包给了李某，都是Ｋ粉，给李某的时候他知道是毒品；我和“六哥”是在昆明通过“老郑”介绍认识的，“老郑”也吸毒，他老家是浙江人，我不知道“六哥”的真实姓名，只知道他是云南镇雄人，四十来岁，我没有他手机号，只有微信号:×××，“老郑”是李某介绍给我认识的，我和李某是认识了很多年，是一起吸毒的朋友，他吸毒时间大概一两年，我们是9月22去的柬埔寨，24号回来的，在柬埔寨的三天都有吸食Ｋ粉，我在飞机上没有吸毒，我把毒品带回来就是为了吸食，没有其他目的。25日凌晨1点左右，边防警察将我和李某移送到了龙洞堡机场派出所，25日23时30分左右大南门派出所的民警将我和李某连同两包Ｋ粉带回了大南门派出所；我被带到大南门派出所后，派出所民警当着我和李某的面对我们携带的两包Ｋ粉进行称量，李某带的那包Ｋ粉含包装重量为27.77克，包装袋重量为1.46克，净重为26.31克；我带的那包含包装重量为16.03克，包装袋重量为1.46克，净重为14.57克；两包Ｋ粉的净重量为40.88克。2、被告人李某的供述和辩解：证实我和杨某某是很多年的朋友，他有个朋友在柬埔寨开赌场，我们受邀过去参加开业典礼，我主动交出的毒品是杨某某在西哈努克机场过了安检给我的，他说这包毒品先放在我这里，这包毒品可能是柬埔寨那边接待他的朋友给他的，我是今年7月份因我退休时得了癌症为了缓解心理压力开始吸毒的，我最近一次吸毒是7月份，我不知道飞机上厕所里搜到的那包毒品是什么情况，那不是我的。从我身上搜出来的K粉重量为含包装27.77克，包装袋重量为1.46克，K粉净重为26.31克。五、鉴定意见1、毒品检验鉴定书、鉴定人资格证书：证实贵阳市公安局南明分局禁毒大队委托贵阳市公安局毒品检验中心，出具了（筑）公（毒）检字【2019】924号鉴定书，鉴定意见，送检的1号检材、2号检材中均检出氯胺酮成分。六、称量、取样、封存、提取、辨认笔录1、指认笔录：证实杨某某对其非法携带的毒品进行指认；李某对其非法携带的毒品进行指认。2、封装、称量、取样笔录、毒品扣押及计量记录：证实2019年9月26日00时20分，大南门派出所民警在大南门派出所办案区对杨某某涉嫌走私的一包白色粉末状Ｋ粉疑似物进行封存、于26日00时15分对李某身上搜出的一包白色粉末状Ｋ粉疑似物进行封存；并于2019年9月26日00时50分当着犯罪嫌疑人及见证人的面对毒品疑似物进行解封并放置电子秤称量，称量结果为杨某某涉嫌走私的毒品疑似物净重为14.57克，李某身上搜出的毒品疑似物净重为26.31克；于2019年9月26日01时10分当着被告人及见证人的面，从李某身上搜出的毒品疑似物中提取1克装入待检袋、从杨某某涉嫌走私的毒品疑似物中提取1克装入待检袋，进行封存送检。3、毒品称量照片、指认照片：证实被告人杨某某、被告人李某指认涉案毒品疑似物称量结果，指认涉案毒品。4、辨认笔录；证实辨认人孙某辨认出8号照片中的男子是本案的犯罪嫌疑人杨某某；辨认出2号照片中的男子是犯罪嫌疑人李某。8号照片中的男子是杨某某，2号照片中的男子是李某。七、视听资料查获被告人李某身上携带毒品的视频，讯问被告人杨某某、李某的视频。以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据之间相互印证，已形成证据锁链，应作为本案的定案依据。在案件审理过程中，被告人李某的辩护人提出排除公诉机关指控李某走私26.31克氯胺酮及扣押清单等证据材料，在庭前会议中，公诉机关提交了相关的情况说明予以解释、补正，合议庭听取了双方的意见，在开庭时第一次询问被告人李某、杨某某的办案民警出庭作出说明，经审查，被告人李某的辩护人所提的申请和理由不符合启动排除非法证据的条件，本院不启动排除非法证据程序。关于被告人杨某某、李某的辩解，被告人杨某某、李某的辩护人所提的辩护意见，本院综合评析如下：一、关于本案的毒品称量、封装、取样、扣押的程序问题，办案机关出具了封装、称量、取样笔录、计量记录及情况说明，证实由于LQ838航班为国际航班，所有乘客均未下机，航班乘务人员要求尽量减小对航班正常作业及其他乘客的影响，因此不适宜在现场开展毒品提取、称重等工作，因此在贵阳市大南门派出所办案区进行了称量、封装、取样、扣押，被查获的两包毒品疑似物一直被谨慎保存并严密看管，未被任何无关人员接触或污染。虽然本案毒品封装、称量、取样的程序存在一定瑕疵，经过办案机关的解释说明，可以证实办案机关的称量、封装、取样、扣押程序是合法的，可以作为本案的定案证据使用。二、关于现场检测的情况，南明分局出具的现场检测报告书证实2019年9月26日，经氯胺酮胶体金法现场检测，被告人杨某某、李某的检测结果均为阳性，杨某某、李某签字认可，未提出实验室检测申请。（筑）公（毒）检字【2019】924号鉴定报告，检材来源为本案的涉案毒品，办案机关出具的取样笔录，证实2019年9月26日，办案机关在大南门派出所对毒品疑似物进行取样，在毒品疑似物中提取1克装入待检袋，进行封存送检，此为检材来源。同月27日将该案毒品交贵阳市公安局，同月29日贵阳市公安局毒品检验中心出具了鉴定报告，时间上不存在矛盾，毒品数量与毒品收据不存在矛盾。三、被告人李某是否知道杨某某给其的是毒品，经查，杨某某供述“六哥的一个工作人员将一包用黄色牛皮纸包装好的东西塞进我随身携带的黑色双肩包里，随后他告诉我和李某说这是六哥安排他转交给我的，让我们带回贵阳吸食，随后叫来另一个工作人员开车送我们去机场，在我们去机场的路上，我把那包东西拿出来打开看到是两包用白色透明塑料袋包装好的K粉，一包多一点一包少一点，我问李某如何把K粉带回贵阳，李某说放到鞋子内应该不会被查到，随后李某就随手拿了一包K粉过去，我和李某是认识了很多年，是一起吸毒的朋友，他吸毒时间大概一两年”；李某供述“毒品是杨某某在西哈努克机场过了安检给我的，杨某某说这包毒品先放在我这里，这包毒品可能是柬埔寨那边接待他的朋友给他的，我是今年7月份因我退休时得了癌症为了缓解心理压力开始吸毒的，我最近一次吸毒是7月份”，结合被告人李某被带到龙洞堡机场办案区后主动拿出了随身携带的毒品的视频证据，足以证实李某明知杨某某给其的是毒品，仍然携带入境的犯罪事实。四、被告人杨某某、李某走私毒品的犯罪事实有二人在公安机关的供述、孙某某的证人证言、毒品扣押、称量、提取笔录、毒品检验报告、相关视频等证据予以证实，证据之间相互印证，已形成证据锁链，被告人杨某某、李某犯走私毒品罪的事实清楚，证据充分。五、被告人杨某某遗忘在卫生间的毒品不属于犯罪未遂，被告人杨某某明知是毒品，仍然在境外乘坐飞机携带毒品回国，目的地是贵阳，被告人走私毒品的行为已经既遂。杨某某将毒品遗忘在飞机的卫生间，被乘务人员发现后报警，杨某某的行为不属于犯罪中止或者未遂。被告人杨某某、李某所走私的毒品氯胺酮属于国家规定的管制毒品，走私毒品，无论数量多少都应当追究刑事责任，予以刑事处罚，被告人杨某某收到两包毒品后，将其中一包给了李某，杨某某应对两包毒品负责，走私毒品氯胺酮40.88克，被告人李某走私毒品氯胺酮26.31克，依法均应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人李某系从犯，应当对其从轻处罚。综上所述，被告人杨某某的辩解及其辩护人的辩护意见、被告人李某的辩解及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院均不予采纳，本院认为，被告人杨某某、李某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品氯胺酮而走私入境，其中杨某某走私的氯胺酮净重40.88克、李某走私的氯胺酮净重26.31克，二被告人的行为已构成走私毒品罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人杨某某、李某犯走私毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人杨某某起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人李某起次要作用，系从犯，应对其从轻处罚，公诉机关所提量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨某某犯走私毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2021年3月25日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）；二、被告人李某犯走私毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  戴峥嵘审判员  张 荃审判员  马 丽二〇二〇年八月十二日法官助理范梦诚书记员吴敏竹书记员张园