安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1302民初3684号 原告（案外人）：中国建设银行股份有限公司宿州市分行，住所地：宿州市汴河中路**。 负责人：陈邦云，行长。 委托诉讼代理人：王岩、陈华，该公司职工。 被告（申请执行人）：刘飞，男，汉族，1986年3月2日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 被告（申请执行人）：吴迎迎，女，汉族，1984年2月19日出生，住蚌埠市固镇县。 第三人（被执行人）：安徽玄凯房地产开发有限公司，住，住所地：安徽省宿州市埇桥区淮海西路国土局办公楼**/div> 法定代表人：左立兵。 原告中国建设银行股份有限公司宿州市分行（以下简称建行宿州分行）与被告刘飞、吴迎迎、第三人安徽玄凯房地产开发有限公司（以下简称玄凯房地产公司）案外人执行异议之诉一案，本院做出的（2019）皖1302民初5169号民事判决书，原告建行宿州分行不服提出上诉，宿州市中级人民法院将该案发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告建行宿州分行委托代理人王岩、陈华到庭参加诉讼。被告刘飞、吴迎迎、第三人玄凯房产公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告建行宿州分行提出诉讼请求：1、判令不得执行扣划我行保证金账户存款2.98万元；2、确认原告对第三人玄凯房地产开发公司的保证金账户存款享有优先受偿权；3、被告承担诉讼费用。事实和理由：原告与第三人玄凯房地产公司签订编号为2011007号《商品房销售贷款合作协议书》约定，开发公司承诺在我行贷款额度内，对每一购房人向我行借款提供无条件、不可撤销的阶段性连带责任保证，保证金额为借款人贷款本金、利息（包括罚息）及我行为实现债权的发生的相关费用（包括处分抵押物费用、律师费等）；并随着借款人逐期还款而相应递减。保证期间依据保证方式而定：阶段性连带责任保证期间为：从我行与借款人签订的借款合同生效之日起，至该公司为购房人办妥所购住房的《房屋所有权证》，并办妥房屋抵押登记，将《房屋他项权证》等房屋权属证明文件交我行保管之日止。约定保证金缴存比例为10%。签订的2011007号《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》对关于保证金的设立进行了约定。因此，我行对玄凯房地产公司移交其占有的保证金享有优先受偿权，原告可以随时从保证金账户扣划资金代为清偿。第一、玄凯房地产公司与原告之间具有质押关系，原告对保证金账户拥有实际控制权，而玄凯房地产公司实际不能控制该账户的资金支出。第二、保证金账户不受置业公司控制，实现了特定化。开发公司实际交付了保证金，完成了质物的转移占有。账户内的资金虽处于浮动状态，但并不影响金钱质权的设立。我行对于保证金享有优先受偿权，被告刘飞、吴迎迎对于申请该账户存款的执行无事实与法律依据。 被告刘飞、吴迎迎未答辩。 第三人玄凯房地产公司未答辩。 原告建行宿州分行为证明其主张，向本院提供以下证据材料如下：1、原告营业执照、授权委托书、负责人身份证明，证明主体资格；2、执行裁定书（2019）皖1302民初执异21号，证明诉讼依据；3、埇桥区法院民事判决书（2019）皖1302民初5169号，证明本次诉讼依据。4、商品房销售贷款合作协议书（编号2011007），证明建行宿州分行与玄凯房地产公司的贷款合作法律关系。和每一位买房人进行贷款的合作协议书；5、2011年11月15日个人住房（商业用房）借款最高额保证合同（编号2011007），证明原告与玄凯房产公司的贷款保证金成立关系；6、2011年10月24日开立保证金账户通知书，证明原告履行与玄凯房产公司合作协议资料；7、2019年1月28日埇桥区法院执行裁定书执3506号、协助扣划存款通知书及交易流水，证明玄凯房产保证金账户被扣划。8、截至2019年3月21日他项权证未到位按揭贷款客户名单，证明安徽玄凯未履行与建行宿州分行合作法律义务证明。 被告刘飞、吴迎迎未质证。 第三人玄凯房地产公司未质证。 本院对上述证据的认证意见为：对原告所举证据1、2、3、4、5、6、7、8真实性、合法性、关联性予以确认。 本院经审理查明：2011年11月15日，原告作为乙方与第三人玄凯房地产公司作为甲方签订了《商品房销售贷款合作协议书》，该协议书第二条约定，乙方对符合贷款条件的购房人购买甲方开发建设并依法销售的坐落于银河三路以北，磬云路以西的命名为水木清华项目的商品房发放个人住房贷款。第四条约定：甲方在乙方开立售房款账户，将销售资金结算委托乙方办理，同时存有占个人住房贷款余额10﹪的保证金；…，甲方同意在乙方承诺贷款额度内，对每一购房人向乙方借款提供无条件、不可撤销的阶段性连带责任保证，保证金额为借款人贷款本金、利息（包括罚息）及第三人为实现债权而发生的有关费用，并随借款人逐期还款而相应递减。保证期间依据保证方式而定：阶段性连带责任保证期间为从乙方与借款人签订的借款合同生效之日起，至该公司为购房人办妥所购住房的《房屋所有权证》，并办妥房屋抵押登记，将《房屋他项权证》等房屋权属证明文件交乙方保管之日止。第十一条约定，在《房屋他相权证》办妥之前，由开发商提供阶段性连带责任保证，保证金缴存比例10%，在建行指定的保证金账户中存储。同日，由第三人作为保证人并作为甲方与原告作为债权人并作为乙方签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，其中第四条约定：保证期间按乙方对每个债务人发放的单笔贷款分别计算，自乙方与债务人签订单笔借款合同之日起至该笔借款合同项下的抵押已生效，抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权证、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误、收执之日。该条款没有得到全部实施。第九条对保证金约定：一、甲方应在本合同生效之日五个银行工作日内在乙方处开立专项保证金账户，户名：安徽玄凯房地产开发有限公司，账号：34×××24。甲方应按乙方对每个债务人贷款发放金额的10%逐笔分次存入保证金账户，如甲方未能及时存入，甲方不可撤销地授权乙方从甲方在建行开立的账户中提取保证金并存入上述保证金并存入上述保证金专户。甲方保证保证金账户中的保证金不存在权属争议。二、甲方保证保证金账户的资金余额不低于乙方对债务人贷款本金余额的10%。三、未经乙方书面同意，甲方不得对保证金账户内资金进行支用、划转或做其他任何处分。四、甲方承诺，如本合同的保证金账户被司法机关或其他有权机关冻结或扣划，甲方应另行提供乙方认可的相关担保措施。 另查明，刘飞、吴迎迎与玄凯房地产公司商品房预售合同纠纷一案，经本院（2016）皖1302号民初3966号民事判决书判决：“被告安徽玄凯房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘飞、吴迎迎违约金38253元……”。申请执行人刘飞、吴迎迎于2016年8月24日向本院申请强制执行。因被执行人玄凯房地产公司未完全履行以上本院生效民事判决书所确定的义务，本院于2019年1月24日做出（2017）皖1302执3506号执行裁定书，裁定：“冻结（扣划）被执行人安徽玄凯房地产开发有限公司在金融机构的存款。”为此，原告建行宿州分行以对该保证金享有优先受偿权为由向本院提出执行异议。本院以（2019）皖1302民初执异21号执行裁定书驳回建行宿州分行的异议，原告建行宿州分行起诉来院，要求处理。 本院认为：原告建行宿州分行与第三人玄凯房地产公司签订了最高额保证合同约定，玄凯房地产公司为因购置座落于银河三路以北，磬云路以西项目所属之住房或商业用房而与建行宿州分行发生借贷关系的全部债务人提供最高额保证，最高限额壹亿捌仟伍佰万元，玄凯房地产公司应按建行宿州分行对每个债务人贷款发放金额的10%逐笔分次存入保证金账户，并保证保证金账户的资金余额不低于对债务人贷款本金余额的10%，因此，建行宿州分行依据逐笔分次贷款对于分次存入的保证金享有质权。金钱作为一种特殊的动产，具备一定的形式要件后，可以用于质押。本案中，原告建行宿州分行与第三人玄凯房地产公司虽然没有单独签订质押合同，但双方签订的《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》第九条约定的内容，原告与第三人协商一致，对第三人为业务所缴存的保证金设立专项保证金账户，第三人按照原告发放贷款金额的10%缴存保证金；未经同意，第三人不得处分该账户内的资金；如该保证金账户被司法机关或其他有权机关冻结或扣划，第三人应另行提供其他担保措施。该合意明确约定了所担保债权的种类和数量、债务履行期限、质物数量和移交时间、担保范围、质权行使条件，具备《中华人民共和国物权法》第二百一十条规定的一般条款，故应当认定原告与第三人之间订立了书面质押合同。按照《中华人民共和国物权法》第二百一十二条规定，交付行为应被视为设立动产质权的生效要件。金钱质押作为特殊的动产质押，不同于不动产抵押和权利质押，还应当符合特定化和移交债权人占有两个专属要件，使其即不与出质人其他财产相混同，也能独立与质权人的财产。本案中，双方当事人已经按照协议约定开立了专项保证金账户。保证金专户开立后，账户内转入的资金为第三人根据每次原告发放贷款金额的10%向该账户缴存保证金，该账户未作日常结算使用，故符合《最高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第八十五条规定的金钱以特户形式特定化的要求。其次，占有是指对物进行控制和管理的事实状态。案涉保证金账户开立在原告处，第三人作为担保保证金专户内资金的所有权人，依法本应享有自由支取的权利，但《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》约定未经原告同意，第三人不得动用担保保证金专户内的资金，即其实质上已丧失了对保证金账户的控制权和管理权。据此，应当认定当事人已就案涉保证金账户内的资金设立质权，故原告建行宿州分行享有足以排除强制执行的民事权益，其主张判令不得执行扣划保证金账户存款2.98万元的诉讼请求，本院予以支持。因原告建行宿州分行是否对该款项优先受偿应以债务人不履行债务为前提，原告建行宿州分行对上述保证金账户现享有质权。综上，依照《中华人民共和国物权法》第二百一十条、第二百一十二条，《中华人民共和国担保法》第六十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条、第三百一十四条第一款之规定，判决如下： 一、不得执行第三人安徽玄凯房地产开发有限公司在原告中国建设银行股份有限公司宿州市分行设立的保证金账户存款2.98万元（户名：安徽玄凯房地产开发有限公司，账号：34×××24）； 二、原告中国建设银行股份有限公司宿州市分行对第三人安徽玄凯房地产开发有限公司的上述保证金账户存款享有质权。 案件受理费545元，由原告中国建设银行股份有限公司宿州市分行负担。 如不服本判决，可在自本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本5份，同时缴纳上诉费545元，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 （2019）皖1302民初执异21号执行裁定书于本判决生效时自动失效。 审 判 长  朱群芳 人民陪审员  朱红艳 人民陪审员  陶雪艳 二〇二〇年八月十九日 书 记 员  孟雯迪