湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0203民初3088号原告：何伟，男，汉族，1976年9月26日出生，住湖南省株洲县。委托诉讼代理人：文勇，株洲县湘渌法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求、反诉，进行和解。被告：株洲市锦兴实业有限责任公司，住所地株洲市芦淞区结谷街**。法定代表人：贺云辉。委托诉讼代理人：李谋琪，湖南法达律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、变更或放弃诉讼请求，代为调解、和解，代为提起反诉，代为提起上诉，代为申请执行、代签法律文书等。委托诉讼代理人：刘志科，男，1984年1月4日出生，汉族，住湖南省株洲市天元区。代理权限为一般代理。第三人：张满足，男，1971年3月9日出生，汉族，住湖南省株洲县。原告何伟与被告株洲市锦兴实业有限责任公司（以下简称“锦兴公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月27日公开开庭进行了审理。为查明案件事实，本院依职权追加张满足作为本案第三人，并于2020年8月12日再次公开开庭进行了审理。原告何伟及其诉讼代理人文勇、被告锦兴公司的代理人李谋琪、刘志科两次开庭均到庭参加了诉讼，第三人张满足经本院传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告何伟向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告经济补偿金10个月工资37000元（3700元／月×10个月）；二、判决被告支付原告代通知金一个月工资3700元（即未提前一个月通知解除劳动关系，则应支付一个月的工资）；三、判决被告支付原告22个月失业保险金31790元（22个月×1445元／月）；四、判决被告支付原告2020年2月份工资3700元。事实和理由：原告于2010年9月通过招聘在被告处从事保安工作，一直工作到2020年3月份，由于新冠肺炎疫情原因，春节后被告一直没有通知原告上班，在2020年3月份领班突然告知不用上班了。被告与原告解除劳动关系没有支付经济补偿金，2月份工资也没有发。原告在被告处工作了上十年，被告一直没有给原告购买社会保险，造成原告无法享受失业保险，原告于2020年3月就本案向芦淞区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会认定案情复杂，于2020年6月16日作出不予裁决的决定书，原告故诉至法院。被告锦兴公司辩称，一、被告与原告不存在劳动关系，其要求被告支付经济补偿金、代通知金、失业保险金、2020年2月份工资没有事实依据和法律依据。被告于2009年9月28日与湖南省株洲市天发物业管理公司（以下简称“天发物业公司”）签订了《株洲市淞达市场物业服务委托合同》，将淞达市场的保洁、保安等委托给天发物业公司，由天发物业公司委派人员至淞达市场从事保洁、保安等工作，原告系天发物业公司委派至淞达市场从事保安的人员。被告与天发物业公司的物业服务委托合同到期后，被告与张满足签订《株洲市锦兴实业有限责任公司淞达市场物业服务委托合同》，由张满足接管淞达市场的保洁、保安等物业服务，原告接受张满足的聘请被委派至淞达市场从事保安工作；二、被告与张满足的《株洲市锦兴实业有限责任公司淞达市场物业服务合同》已于2020年2月29日到期，双方经协商不再续签合同，并就有关事宜达成了协议，疫情期间虽然张满足及其团队未提供保安、保洁等物业服务，但被告仍向张满足及其团队支付了2020年1月24日至2月29日期间的服务费用，并补偿张满足及其团队4万元，原告系张满足聘请的人员，其工资应要求张满足支付，与被告无关。第三人张满足未发表意见。原告提交了原告身份证复印件、被告注册登记资料、淞达市场消防组织机构图（照片）、淞达市场消防安全隐患排查治理工作领导机构图（照片）、工作安排表（照片）、2014年7月份淞达市场保安部轮休表（照片）、2014年2月份和2015年9月份轮休表（照片）、证明材料、工资表（照片）、保安证、劳动仲裁委通知书及送达回证、劳动仲裁委调查笔录等证据，被告提交了《株洲市淞达市场物业服务委托合同》、《物业管理委托合同》、《株洲市锦兴实业有限责任公司淞达市场物业服务委托合同》两份、协议、收据、保安保洁部承包费用清单等证据，第三人张满足未提交证据及发表质证意见。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于经质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告提交的淞达市场消防组织机构图、淞达市场消防安全隐患排查治理工作领导机构图，被告虽在质证阶段表示对上述证据有异议，但在法庭发问环节认可淞达市场确实公开挂出了前述机构图，故本院依法对上述证据的真实性予以采信，对其证明目的结合全案予以综合认定；原告提交的工作安排表、2014年7月份淞达市场保安部轮休表、2014年2月份和2015年9月份轮休表、工资表，经被告质证均有异议，经查，上述证据无任何用人单位方的签章确认，本院亦无法核实真实性，故不予采信；原告提交的证明材料，经被告质证有异议，经查，该证明落款的文字内容为“淞达市场”，但证明上没有出具人的签名，不符合单位证明材料的形式要求，故本院不予采信；原告提交的保安证、调查笔录，经被告质证对其真实性无异议，故本院对真实性予以采信，对证明目的结合全案予以综合认定；被告提交的被告与株洲天发物业管理有限责任公司（以下简称“天发公司”）签订的《株洲市淞达市场物业服务委托合同》、《物业管理委托合同》，经原告质证真实性无异议，本院亦通过企查查APP核实了株洲天发物业管理有限责任公司相关信息，故本院对上述证据的真实性予以采信，对证明目的结合全案予以综合认定；被告提交的被告与第三人张满足签订的《株洲市锦兴实业有限责任公司淞达市场物业服务委托合同》，经原告质证有异议，经常，上述证据有第三人张满足的签名，而本院在案件审理过程中也依法追加了第三人张满足参加诉讼，虽然其自行放弃质证的权利，但该合同与原告提交的由劳动仲裁机关对张满足所做《调查笔录》的内容亦能够相互印证，故本院对上述证据的真实性予以采信，对其证明目的结合全案予以综合认定；被告提交的协议、收据、保安保洁部承包费用清单，经原告质证有异议，经查，上述证据的内容均系被告与第三人张满足签订物业服务委托合同之后具体履行合同的情况，而合同的实际履行情况与原、被告之间的法律关系成立与否并无直接关联，故本院对上述证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年9月28日，被告与天发公司签订《株洲市淞达市场物业服务委托合同》，约定被告将其自有的淞达市场的物业服务委托给天发公司负责。合同到期后双方又于2010年9月30日签订《株洲市淞达市场物业服务委托合同》，约定：1、被告将自有的淞达市场的物业服务委托给天发公司负责；2、服务事项包括公共环境卫生，包括垃圾收集、保持地面清洁、市场内无乱堆放物品；公共秩序维护，包括安全监控、巡视等；3、委托期限为2010年9月30日起至2011年9月30日止。合同到期后，被告与天发公司未再续签合同。2010年9月份，原告进入淞达市场从事保安工作直至2020年春节假期前。春节假期之后，淞达市场在2020年2月份因新冠肺炎疫情原因未开门营业，原告亦未领取到工资。2020年3月上旬，原告欲返回市场上班时，被告知不用再上班了，此后原告再未到淞达市场继续上班。2020年3月20日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求与诉讼请求一致。2020年6月16日，株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会作出株芦劳人仲案字（2020）第24号通知书，对原、被告之间的劳动争议停止处理。原告遂诉至本院。另查明，2018年3月1日以及2019年3月1日，被告与第三人张满足（2010年底进入淞达市场工作，系原告的领班）分别签订了《株洲市锦兴实业有限责任公司淞达市场物业服务委托合同》，根据两份合同约定，被告将其自有的淞达市场的物业服务委托给第三人张满足负责，委托期限为2018年3月1日至2020年2月28日止，服务事项为公共秩序维护、公共环境卫生保洁、市场日常管理工作的具体执行及创建文明市场。再查明，原告在职期间，工资发放形式为由第三人张满足向被告领取资金后，于次月2日以现金发放给原告。原告自述其离职前月工资为3700元。还查明，株洲市芦淞区2019年度月最低工资标准为1700元。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点：一、原、被告之间是否存在事实劳动关系；二、被告是否应向原告支付经济补偿金；三、被告是否应向原告支付代通知金；四、被告是否应向原告支付失业保险金；五、被告是否应向原告支付2020年2月份工资。现分析如下：一、原、被告之间是否存在事实劳动关系。根据原、被告的陈述及被告提交与天发公司签订的两份合同，可查明原告是在被告将淞达市场包含安保工作在内的物业服务事项委托给天发公司期间进入市场担任保安的，按照一般常理推断，被告在已聘用具有资质的物业服务企业的情况下，无需再单独招聘原告，原告就其是由谁招聘进入淞达市场工作也没有提交任何证据，本院综合考虑前述情况，合理推定原告在2010年9月至2011年9月期间尚未与被告建立劳动关系。此后，被告与天发公司签订的物业服务合同于2011年9月30日到期，原告仍然在淞达市场继续担任保安，根据原告提交的达市场消防组织机构图、淞达市场消防安全隐患排查治理工作领导机构图等证据及原、被告的陈述，原告在工作期间直接向作为市场所有者的被告提供劳动，通过他人转交的形式获取被告提供的劳动报酬，并接受被告工作人员的管理、指挥与监督，该情形符合劳动关系的构成要件，故自2011年10月1日起，原、被告之间直接形成了事实劳动关系。被告辩称原告2011年10月1日之后系接受第三人张满足的聘请被委派至淞达市场工作，经查：1、被告就原告系第三人委派至市场工作的主张没有提交任何证据，原告亦否认与第三人之间存在雇用关系；2、2011年10月1日至2018年2月期间，被告并未与第三人签订物业服务合同，被告也没有提交任何证据在该时间段将安保服务委托给了第三人；3、虽然被告与第三人于2018年3月1日签订了物业服务合同，将保安服务委托给了第三人，但并未对原告披露该情况，且原告工作地点、工作内容始终没有发生任何变动。据此，本院认为，如果用人单位一旦采用业务外包的形式，即自动终止了与原劳动者之间的劳动关系，则必然导致减轻用人单位的自身社会责任，亦不利于保护相对弱势的劳动者应有的合法权益，且第三人系不具备物业服务企业资质的自然人，被告将物业服务委托给第三人显然有违审慎原则。综上，原、被告之间的事实劳动关系不因被告将物业服务委托给第三人而终止，原、被告之间自2011年10月1日至原告离职之时存在合法的事实劳动关系。二、被告是否应向原告支付经济补偿金。原告在淞达市场实际工作至2020年春节假期前，春节假期后，2020年2月期间因新冠肺炎疫情原因淞达市场没有开门，原告没有上班，但双方的劳动关系并未终止，2020年3月上旬，原告被告知不需要再到市场上班，被告也认可因其工作调整，3月份开始淞达市场不再需要保安，该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之规定的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，而现在原告也未继续上班，即表明原、被告未能就变更劳动合同内容达成协议，故被告属于无过失性辞退。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项之规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金，故被告应当向原告支付经济补偿金。关于金额计算：1、原、被告之间的劳动关系存续期间为2011年10月1日起至2020年3月上旬，工作年限为8年5月余，应按8.5个月的工资计算经济补偿金；2、原告主张其离职前工资为3700元/月，被告作为用人单位没有提供反驳证据，应承担举证不利的后果，故本院对原告关于工资标准的主张予以认可。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定核算，被告应当向被告支付经济补偿金31450元（3700元×8.5个月），原告诉讼请求过高部分于法无据，本院不予支持。三、被告是否应向原告支付代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之规定，客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，双方未协商能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，被告公司因工作调整，不再需要保安，遂解除与原告的劳动关系，但并未提前一个月通知原告或额外支付原告一个月工资，故现原告要求被告向其支付额外支付原告一个月工资3700元作为提前解除劳动合同的通知金，于法有据，本院予以支持。四、被告是否应向原告支付失业保险金。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。而本案中，原告虽然是非因本人意愿中断就业，但并未提交任何证据证明其进行了失业登记以及求职登记，不符合失业保险领取条件。故原告对于要求被告向其支付失业保险金的请求，本院不予支持。五、被告是否应向原告支付2020年2月份工资。2020年2月期间，因受新冠肺炎疫情影响，根据相关政策淞达市场未开门营业，原告亦未到岗工作，因无法工作的情形并非由被告原因导致，原告在未提供劳动的情况下要求被告全额支付2月份工资的主张缺乏法律依据。为保障原告作为劳动者的基本生活，同时促进被告作为市场经营主体在疫情后的复产复工，依照国家相关政策，本着“共担风险、共度难关”的精神，本院酌情支持被告按2019年度株洲市芦淞区最低工资标准向原告支付2020年2月份的工资1700元，对原告主张过高部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告株洲市锦兴实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告何伟一次性支付经济补偿金31450元；二、被告株洲市锦兴实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告何伟一次性支付提前解除劳动合同的一个月工资3700元；三、被告株洲市锦兴实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告何伟一次性支付2020年2月份工资1700元；四、驳回原告何伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服判决部分的上诉请求向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。汇款或转账缴费的，开户行：华融湘江银行长沙分行经营部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  李叶舟二〇二〇年八月十二日法官助理陈飞书记员木建飞附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。