浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初2080号 原告：马飞飞，男，1990年10月10日出生，汉族，住宁波市江**。 委托诉讼代理人：鲍先村，浙江时光律师事务所律师。 被告：陈东栋，男，1980年11月30日出生，汉族，住宁波市江**。 委托诉讼代理人：颜晨辉，浙江铭生律师事务所律师。 原告马飞飞与被告陈东栋合同纠纷一案，本院于2020年6月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月27日公开开庭进行了审理。原告马飞飞及其委托诉讼代理人鲍先村、被告陈东栋及其委托诉讼代理人颜晨辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马飞飞向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付经营款165272元，并按照中国人民银行基准贷款利率从起诉之日起至实际付款之日止计算利息；2．判令由被告承担诉讼费用。事实与理由：原告与被告相识，双方约定将被告实际经营的宁波市海曙向东餐饮管理有限公司的两家食堂承包给原告，要求其为被告职工提供餐饮服务。被告向原告出具欠条确认尚欠原告经营款163272元，分别在2020年3月23日付63272元和在2020年3月29日付10万元并支付利息2000元，总计165272元。 被告陈东栋答辩称：1.被告主体不适格，本案被告应为宁波市海曙向东餐饮管理有限公司。原告与宁波市海曙向东餐饮管理有限公司签订的《食堂承包协议书》，约定了相关的权利义务，陈东栋作为该公司的股东兼实际控制人，其出具欠条系职务行为；2.即使2020年1月22日欠条中载明“原和马飞飞签的食堂承包合同（达人村、达人总部）合同作废，以本欠条为准”，但2020年3月13日出具的欠条中亦载明“之前借条全部作废，以最后签订时间那张为准”，意味着2020年1月22日欠条亦作废了，故前述载明的内容亦归于作废，应以2020年3月13日出具的欠条为准，陈东栋于2020年3月13日出具欠条的行为仍为职务行为。 经审理，结合庭审中原、被告的陈述，下列事实原、被告双方均无异议，本院予以认定： 原告与被告约定将被告实际经营的宁波市海曙向东餐饮管理有限公司的两家食堂（达人村、达人总部）承包给原告，原告与宁波市海曙向东餐饮管理有限公司于2019年6月29日签订了《食堂承包协议书》，约定原告为该公司职工提供餐饮服务。被告于2020年1月22日向原告出具欠条，确认了餐票、未刷卡、牙刷、美容仪、6月至11月的历史餐费、押金各个细项的具体金额，共计184172元，载明“以上款项在2020年1月22日结清。原和马飞飞签的食堂承包合同（达人村、达人总部）合同作废，以本欠条为准”。陈东栋在支出了部分款项后，2020年3月13日，陈东栋又向原告出具欠条，确认尚欠原告达人食堂经营款163272元，定于2020年3月23日支付63272元，2020年3月29日支付10万元并支付利息2000元，总计165272元，同时载明“电动牙刷根据实际情况算”，“之前借条全部作废，以最后签订时间那张为准”。后被告通过微信支付原告36500元，余款至今未付。陈**于2020年6月2日成为宁波市海曙向东餐饮管理有限公司法定代表人，此前该公司法定代表人系其兄弟陈国瑞。 上述事实有下列证据材料予以证明：原告提供的2020年1月22日欠条、2020年3月13日欠条、宁波市海曙向东餐饮管理有限公司营业执照复印件各一份，被告提供的《食堂承包协议书》、微信转账记录一组、宁波市海曙向东餐饮管理有限公司的营业执照照片（2020年6月2日）和法定代表人身份证明各一份。 庭审中，本院向原告释明，根据被告提供的证据，其可以申请追加宁波市海曙向东餐饮管理有限公司为本案被告，但原告明确表示拒绝追加。 本院认为：本案争议焦点为：陈东栋出具的两张欠条系职务行为还是债务承担、抑或债务加入？ 原告认为，2020年1月22日欠条已将食堂承包合同（达人村、达人总部）合同作废，故原告未将宁波市海曙向东餐饮管理有限公司列为被告，陈东栋出具的欠条为债务承担，原告同意该债务转让行为，故收下欠条，主张债务转让后的债务人承担债务。被告认为陈东栋出具的两张欠条系职务行为，宁波市海曙向东餐饮管理有限公司才是合同主体，应由其承担相应的合同权利义务，即使前一份欠条令《食堂承包协议书》作废，但后一份欠条又令前一份欠条作废，故仍为职务行为，本案被告非适格被告。被告另提供微信聊天记录一组，拟证明其出具欠条系因原告一直跟随被告，影响被告正常工作生活，被告迫于无奈才出具的欠条。原告质证后，认为该聊天记录不能证明被告主张的内容，反而能证明原告多次向被告催讨，被告答应支付欠款。 本院认为，《食堂承包协议书》系原告与宁波市海曙向东餐饮管理有限公司的真实意思表示，内容合法有效，由此产生的权利义务关系，对双方均产生法律约束力。虽宁波市海曙向东餐饮管理有限公司才是《食堂承包协议书》的一方主体，但原、被告确认在签订该协议之前直至今日，被告均为该公司股东及实际控制人，被告在其出具的2020年1月22日欠条中写明“原和马飞飞签的食堂承包合同（达人村、达人总部）合同作废，以本欠条为准”，致使原告有理由相信被告有权代表其自己及公司做出解除或终止原承包协议，并将原承包协议中相关债务转移至其本人承担，原告同意该债务承担并收取欠条，其在起诉时及庭审中明确不起诉公司的行为进一步印证了其认可该债务承担的效力。后续被告又陆续通过其个人账号向原告支付案涉欠款，并于2020年3月13日，陈东栋又向原告出具欠条，确认“尚欠原告达人食堂经营款163272元，定于2020年3月23日支付63272元，2020年3月29日支付10万元并支付利息2000元，总计165272元”，同时载明“电动牙刷根据实际情况算”，“之前借条全部作废，以最后签订时间那张为准”。此后，陈东栋又以其个人账号陆续向原告支付了36500元，原告方也予以接受，双方已在实际履行该债务承担后的债权债务关系。在原合同解除或终止后，债务亦已转移给被告的情况下，被告无法再以后一份欠条将合同解除或终止及债务转移的法律效果否定，且通过其后续履行行为亦能推断其写明“之前借条全部作废，以最后签订时间那张为准”的真实意思应为此前借条金额“作废”，以最后签订的那张金额为准。故原告要求被告陈东栋支付剩余欠款的诉讼请求，本院予以支持，但对第二份欠条出具后被告已支付的36500元，应予以扣除（未约定还款顺序，应按先息后本方式扣除）。欠条约定了支付时间，被告未按约定时间支付款项，原告要求自起诉日开始计算利息的诉讼请求，本院予以支持，但应以LPR利率为依据。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第八十四条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告陈东栋于本判决生效后十日内支付原告马飞飞服务款128772元并赔偿自2020年6月28日起至实际履行日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失； 二、驳回原告马飞飞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3605元，减半收取1802.5元，由原告马飞飞承担400元，被告陈东栋承担1402.5元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  姚薇 二〇二〇年八月七日 书记员  赵会 ? 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号详见缴款通知书。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 ??6? ??7?