广东省紫金县人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1621民初1055号原告：梁国宁，男，1992年12月13日出生，汉族，住广东省紫金县。委托诉讼代理人：黎火明、田媛元（实习），广东一粤律师事务所律师。被告：刘杰星，男，1986年4月28日出生，汉族，住广东省清新县。原告梁国宁与被告刘杰星合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月22日立案受理后，依法由审判员刘越东适用简易程序，于2020年7月9日公开开庭进行了审理。原告梁国宁的委托诉讼代理人黎火明到庭参加诉讼；被告刘杰星经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告梁国宁诉称，2019年4月22日，原、被告与梁芊芊三方共同签订了一份《合伙经营合同》，约定由原告及梁芊芊以现金方式各出资100000元（各占40%份额），被告以现金方式出资50000元（占20%份额）共同合伙经营御家新中式陶瓷店，后注册成立清远市清城区小市新悦陶建材商行（以下简称“新悦陶建材商行”），负责代理销售佛山市****陶瓷有限公司（以下简称“御家宫园陶瓷公司”）在清远地区的陶瓷产品。经全体合伙人决定，由梁芊芊负责财务管理，原告与被告负责陶瓷的销售。《合伙经营合同》第十条约定了禁止行为，即未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动，禁止合伙人在同一城市参与经营与本合伙项目相似或有竞争的业务。合同第十三条第二项违约责任约定，合伙人严重违反本合同、或因重大过失给本合伙造成重大损失的，应当对其他合伙人承担赔偿责任，损失无法确定的，按总投入成本进行计算。《合伙经营合同》签订后，被告以新悦陶建材商行的名义从御家宫园陶瓷公司拿货，还以其本人名义从其他陶瓷店拿货，并私自与客户开展业务往来，与客户单独进行结算，现发现其中未入公司账的金额高达110000多元，该行为严重损害了其他合伙人的利益。经原告多次催促，被告至今未将其私下接单的销售额入公司账。从合伙关系成立至今，原告总投入90000元。原告认为，被告私下接单的行为违反合同禁止约定及诚实信用原则，严重损害原告的合法权益，构成违约，应当承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，特向法院依法提起诉讼，请求法院依法判令。请求判令：1.被告向原告支付违约金90000元及利息1498.5元（利息从2019年11月27日起至实际清偿日止按全国银行间同业拆借中心利息计算，暂计至2020年4月23日利息为1498.5元）；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。原告梁国宁向法庭提交的证据：1.合伙经营合同、营业执照复印件；2.广东清远-刘杰星2019年5月至2010年3月对账单、证明复印件；3.提货单复印件；4.销售清单、收款收据、聊天记录截图复印件；5.御家新中式资金投入明细表、聊天记录截图复印件；6.收据、收款收据、鼎业照明收据、新东方陶瓷加工清单、工资清单、劳动合同、居民身份证、商铺租赁合同，补充协议、收据、交费通知、水电综合费收据复印件；7.证明。被告刘杰星未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见和相关证据。经审理查明，2019年4月22日，原、被告与梁芊芊三方经过协议，共同签订了一份《合伙经营合同》，共同代理销售佛山市****陶瓷有限公司在清远地区的陶瓷产品；主要约定：1.被告及梁芊芊各出资现金100000元（各占40%份额），原告资50000元（占20%份额），在清远市华南装饰城共同合伙经营御家新中式陶瓷店；2.合伙期限为三年，自2019年4月22日起至2022年4月21日止；3.由梁芊芊负责财务管理，原告与被告负责陶瓷的销售；4.未经合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙人名义进行业务活动；如有违反，以其业务获得利益的十倍归全体合伙人，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿；5.禁止合伙人在同一城市参与经营与本合伙项目相似或有竞争的业务；6.合伙人不得从事损害本合伙利益的活动；7.合伙人严重违反本合同、或因重大过失给本合伙造成重大损失的，应当对其他合伙人承担赔偿责任，损失无法确定的，按总投入成本进行计算。上述《合伙经营合同》签订后，共同合伙经营项目“御家新中式陶瓷店”更名注册成立为：清远市清城区小市新悦陶建材商行，原告对清远市清城区小市新悦陶建材商行总投入资金为90000元，被告在微信聊天上予确认。在合伙过程中，被告自行在外开展自己的业务往来，未将接单的销售额入公司账户：1.以新悦陶建材商行的名义，从御家宫园陶瓷公司拿货34次，货值84851.4元（仅将2019年8月7日的2424元及2019年9月29日的556元两笔销售款入公司账）；2.以其本人名义，于2019年5月18日、9月9日、10月14日、11月3日、11月27日购销了“佛山嘉力美陶瓷”各类产品；3.在清远市区城建世纪湾销售陶瓷产品。原告对被告以上行为，认为被告私下接单是违反了双方合同禁止的约定及诚实信用原则，严重损害原告的合法权益，构成违约，应当承担相应的违约责任，因而向本院提起诉讼。另外，本院根据原告提出的财产保全的申请，于2020年6月1日依法作出（2020）粤1621民初1055号民事裁定书，冻结被告刘杰星在中国银行股份有限公司开立的账户702***********105，冻结限额为90000元，冻结期限为一年。以上事实，有原告方提交的《合伙经营合同》、微信聊天记录、广东清远-刘杰星2019年5月至2010年3月对账单、佛山市****陶瓷有限公司《证明》、提货单，销售清单，御家新中式资金投入明细表、聊天记录截图等相关证据和本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为合伙协议纠纷。原、被告所签订的《合伙经营合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力，双方均应遵守履行。由于双方《合伙经营合同》约定“禁止任何合伙人私自以合伙人名义进行业务活动；如有违反，以其业务获得利益的十倍归全体合伙人，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿；禁止合伙人在同一城市参与经营与本合伙项目相似或有竞争的业务；合伙人不得从事损害本合伙利益的活动；合伙人严重违反本合同、或因重大过失给本合伙造成重大损失的，应当对其他合伙人承担赔偿责任，损失无法确定的，按总投入成本进行计算”；双方在合伙过程中，因作为合伙人之一的被告在本地区从事了与合伙人业务项目内容的竞争业务，私自与他人接单进行了交易，该行为严重损害了合伙人的利益，据此，本院予以确认被告的行为属违约；现原告向本院主张被告行为违约支付违约金，该请求理据充分、成立，本院予以支持。对于违约金的计付问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十九条的规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”；原告按《合伙经营合同》约定“损失无法确定的，按总投入成本进行计算”，现原告按投入资金款的90000元100%计付违约金，明显超过投资款的“百分之三十”，应当予以调整；故违约金的损失计算应当以不超过原告的投资款90000元的30%即27000元为限；原告诉请超过本院支持的部分，不予采纳。至于原告请求支付违约金利息，从2019年11月27日起至实际清偿日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的问题，该请求于法无据，不予采纳，予以驳回。被告刘杰星经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃本案的质证和抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘杰星向原告梁国宁支付违约金27000元，限被告刘杰星于本判决生效后10日内向原告梁国宁支付完毕，款交本院转原告梁国宁收领（执行款账户：开户行，中国工商银行紫金县支行；户名，紫金县人民法院；账号：200*************476，付款时注明案号）。二、驳回原告梁国宁的其他诉讼请求。本案受理费2088元，因适用简易程序减半收取1044元，申请保全费920元，由原告承担受理费687.5元，被告刘杰星承担受理费356.5元、申请保全费920元；立案时原告梁国宁已先行预交受理费1044元、申请保全费920元，本判决生效后凭据予以退回受理费356.5元、申请保全费920元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审判员  刘越东二〇二〇年七月二十八日书记员  黄海帆