北京知识产权法院行 政 判 决 书（2019）京73行初15946号原告：北京魂世界信息技术有限公司，住所地北京市朝阳区东三环北路东方东路********。法定代表人：刘哲，董事长。（未到庭）委托诉讼代理人：潘松，北京大成（成都）律师事务所律师。（到庭）被告:国家知识产权局，住，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**/div>法定代表人：申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人：黄会芳，该局审查员。（到庭）第三人：苏州索诺福商贸有限公司，住，住所地江苏省苏州市高新区竹园路**/div>法定代表人：吴昌强，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人：宋松松，北京雪莹律师事务所律师。（到庭）案由：商标权无效宣告请求行政纠纷被诉裁定：商评字[2019]第252005号关于第25920449号“苏打世界”商标（简称诉争商标）无效宣告请求裁定被诉裁定作出时间：2019年10月17日本院受理时间：2019年12月30日开庭审理时间：2020年7月6日被告作出被诉裁定认定：一、原告证据不能证明其先于第三人诉争商标申请日在与之相类似的商品上使用“苏打世界”商标并使之具有一定影响，故诉争商标的申请注册未违反2014年起施行的《中华人民共和国商标法》（简称2014年商标法）第三十二条后半段之规定；二、本案尚无充分理由认定诉争商标存在“以欺骗手段或其他不正当手段取得注册”之情形，故其申请注册未违反2014年商标法第四十四条第一款之规定。综上，裁定诉争商标予以维持。原告不服被诉裁定，向本院起诉称：一、原告于2016年自主研发名为“苏打世界”的模拟经营类手机游戏，“苏打世界”作为游戏名称和未注册商标，经过长期宣传使用具有一定知名度和影响力，第三人申请注册诉争商标侵犯了其在先特有名称权，构成对其在先使用并有一定影响的商标的抢注，违反了2014年商标法第三十二条之规定；二、第三人在不相关联的8个类别上申请注册了77件商标，其中多件被申请异议，其在第9类商品上注册的多数商标为其他公司研发游戏的名称，第三人申请注册诉争商标明显缺乏真实使用意图，扰乱正常的商标注册管理秩序，违反了2014年商标法第四十四条第一款之规定。综上，请求法院依法撤销被诉裁定，并判令被告重新作出裁定。被告辩称：被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告诉讼理由和请求不能成立。第三人述称：被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告诉讼理由和请求不能成立。本院经审理查明：一、诉争商标1.注册人：第三人2.注册号：259204493.申请日期：2017年8月17日4.专用权期限至：2028年8月13日5.标志：苏打世界6.核定使用商品（第9类）：计算机游戏软件、虚拟现实游戏软件、视频游戏和计算机游戏用程序、通过互联网下载的计算机游戏程序、移动电话用计算机游戏软件、鼠标垫、智能手机用套、扬声器音箱、眼镜、移动电源（可充电电池）二、原告主张诉争商标的申请注册违反2014年商标法第三十二条后半段之规定所引用的商标1.注册情况：未注册2.标志：苏打世界3.在先使用商品：游戏软件2019年1月15日，原告请求被告宣告诉争商标无效，并向被告提交以下主要证据：1.原告计算机软件著作权登记证书；2.苹果应用商店、TAPTAP平台商店、腾讯平台游戏数据；3.“苏打世界”代理协议及客户银行存款对账单、“苏打世界”游戏代理发行合同；4.原告“苏打世界”游戏获得“金陀螺奖”的奖杯、相关报道；5.“苏打世界”游戏测评信息；6.第三人向苹果应用商店发送的侵权投诉邮件及翻译文本、第三人向腾讯平台发送的侵权投诉邮件及收到的反馈邮件；7.第三人工商登记信息、商标注册列表及被抢注游戏的对应列表。第三人在规定期限内未向被告答辩。原告在诉讼阶段向本院补充提交以下主要证据：1.原告官网上关于“苏打世界”游戏的介绍；2.原告于2016年4月1日在官方微信公众号发布的“苏打世界”游戏宣传文章；3.魂世界SOULGAME公众号信息；4.通过APPAnnie、七麦数据平台查询的“苏打世界”游戏基本信息、运营数据及APPAnnie、七麦数据平台的相关介绍；5.多家游戏网站、媒体对“苏打世界”游戏进行宣传报道的统计表格（附链接）；6.原告取得的高新技术企业证书；7.“金陀螺奖”相关介绍；8.原告签订的“苏打世界”游戏代理协议对应的银行回单、手机游戏代理发行合同、游戏出版合同；9.原告在“中国商标网”上查询到的第三人商标申请列表；10.第三人抢注“炽热狙击”、“方可梦”、“DOODLEJUMP”等商标相关信息及七麦数据查询的前述游戏信息；11.第三人抢注商标补充列表及被抢注游戏的对应列表；12.第三人出售其注册的部分商标的网页截图。本案庭审中，原告陈述其仅主张诉争商标的申请注册违反2014年商标法第三十二条、第四十四条第一款之规定，对被诉裁定的其他内容无异议。以上事实，有商标档案、原告在评审阶段及诉讼阶段提交的证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：一、诉争商标的申请注册是否违反2014年商标法第三十二条之规定关于在先特有名称权。本案中，原告在评审阶段并未明确主张诉争商标的申请注册侵犯其在先特有名称权，故原告的该项主张不属于本院审理范围，本院对此不予评述。2014年商标法第三十二条后半段规定，申请商标注册不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。该规定用于保护权利人在先使用并有一定影响的未注册商标。本案中，原告提交的手机游戏代理发行合同、游戏出版合同无实际履行证据予以佐证；其官网上关于“苏打世界”游戏的介绍为自制证据，缺乏证明力；游戏代理协议及银行回单、计算机软件著作权登记证书、游戏所获荣誉、微信公众号宣传文章等证据仅可以证明在诉争商标申请日前原告已将“苏打世界”作为游戏名称和软件名称使用在计算机游戏软件商品上，但该类使用在实践中并非均构成商标性使用，在案证据并不足以证明“苏打世界”游戏名称和软件名称亦发挥识别商品来源的作用。综上，在案证据不足以证明原告在诉争商标申请日前在计算机游戏软件商品上在先使用了“苏打世界”商标并具有一定影响，故被诉裁定关于诉争商标的申请注册未构成2014年商标法第三十二条后半段所指“以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”情形的认定并无不当，本院予以确认。三、诉争商标的申请注册是否违反2014年商标法第四十四条第一款之规定第三人除诉争商标外，还申请注册了多件与他人游戏名称相同或相似的商标，包括“方可梦”、“萌娘餐厅”、“奇怪的大冒险”、“DOODLEJUMP”、“HEXFRVR”、“TRAFFICRACER”等，第三人未提交证据证明其对上述商标进行了真实有效的商标性使用，亦不能证明其具有真实使用意图或上述商标有合理出处，其目的难谓正当，故诉争商标的申请注册已构成2014年商标法第四十四条第一款规定所指“以其他不正当手段取得注册”之情形，被诉裁定相关认定有误，本院予以纠正。综上，在被诉裁定作出后，原告在诉讼程序中提交了影响事实认定的新证据，该事实变化已导致被诉裁定存在主要证据不足之情形，故被诉裁定应予撤销。鉴于上述情形并非系被告评审失察所致，故本案诉讼费用应由原告承担为宜。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项规定，本院判决如下：一、撤销国家知识产权局作出的商评字[2019]第252005号关于第25920449号“苏打世界”商标无效宣告请求裁定；二、国家知识产权局重新作出裁定。案件受理费一百元，由原告北京魂世界信息技术有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  张琳琳人民陪审员  汤才捷人民陪审员  李晓东二〇二〇年八月十日书 记 员  董立群书 记 员  刘 宇