山西省隰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋1031民初11号 原告：李某某，男，1951年2月19日出生，汉族。 委托诉讼代理人：刘某，某某律师事务所律师。 被告：某某高速公路投资有限公司，住所地：某某省某某市某某街某某号。 法定代表人：方某某，职务：董事长。 委托诉讼代理人：秦某某，男，某某高速公路投资有限公司业务主管。 被告：某某建筑安装工程有限公司，住所地：某某省某某市某某区某某街某巷某某号。 法定代表人：赵某某，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：秦文某，男，某某建筑安装工程有限公司员工。 委托诉讼代理人：孟某，某某律师事务所律师。 原告李某某与被告某某高速公路投资有限公司（以下简称某某公司）、某某建筑安装工程有限公司（以下简称某某公司）物权保护纠纷一案，李某某不服本院（2018）晋1031民初392号民事裁定，向某某市中级人民法院提起上诉。某某市中级人民法院作出（2019）晋10民终830号民事裁定，裁定撤销某县人民法院（2018）晋1031民初392号民事裁定，指定本院审理。本院于2019年6月21日作出（2019）晋1031民初281号民事判决，李某某不服，向某某市中级人民法院提起上诉。某某市中级人民法院作出（2019）晋10民终2040号民事裁定，裁定撤销某县人民法院（2019）晋1031民初281号民事判决，发回某县人民法院重审。本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月7日、7月2日对本案进行了公开开庭审理。第一次开庭原告李某某及其委托诉讼代理人刘某，被告某某公司委托诉讼代理人秦文某到庭参加诉讼，被告某某公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。第二次开庭，原告李某某及其委托诉讼代理人刘某，被告某某公司委托诉讼代理人秦文某、孟某到庭参加诉讼，被告某某公司 原告李某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告支付原告土地补偿费297290元（具体以鉴定金额为准），支付原告杨树补偿费600元（具体以鉴定金额为准），支付原告占地补偿费合计297890元；2、请求判令二被告在位于本村某某沟原告享有经营权的8.66亩土地内排除妨碍修建两条排洪渠（宽1.5米、深1米）、修复原有一条石坝、清除地内洪水冲积的杂物，并支付原告排洪渠占地补偿费（具体以鉴定金额为准）；3、请求判令被告承担本案一切诉讼费用。事实和理由：某某高速公路西段（某某段）建设时，二被告在未和原告签订征地补偿协议，未支付征地补偿费用的情况下，占用原告14.9亩土地用于修建某某高速公路和为他人开通便道，二被告应支付原告土地补偿费用297290元（具体以鉴定金额为准）。在某某高速公路建成后，二被告将高速公路路面雨水排向原告享有经营权的某某沟8.66亩土地上，每年雨水冲毁原告土地，致使原告地内仍有一些石头、建筑垃圾等杂物，严重影响正常经营土地。雨水冲毁原告10余株杨树，冲毁原有的一条石坝，为保障原告正常经营此块土地，特要求二被告修建两条排洪渠（宽1.5米，深1米）、修复原有石坝、清除地内洪水冲积物，并支付修建排洪渠所占土地补偿费及赔偿杨树损失费用。 被告某某公司书面辩称，原告无权向答辩人主张土地补偿费；本案不属于民事诉讼受理范围；原告于2011年5月10日与某某局签订《征收土地协议书》土地补偿费用579.68元，《征收土地协议书》和登记册中未列明原告所主张的其他地块及附着物，事实证明原告已经领过征迁补偿，也未在公告规定期限内提出异议，表明征迁行为原告熟悉并认可，故原告无权要求答辩人承担责任；征迁工作是按设计图纸确定的总面积审计后进行支付，如再进行支付，会导致出现超出设计征迁面积、突破审计认定征迁款项、违反法定征迁程序、造成国家建设资金的重大损失，因此被告某某公司对原告诉求不予认可。 被告某某公司辩称，某某高速占地并非原告李某某一家，某县政府多部门实施征地时，已经发布了相应的补偿方案，某某公司作为建设方，既然允许某某公司施工，某某公司则认为修建占地应履行前置程序已经完成，某某公司作为施工方，依规划施工，不应承担相应的责任；某某高速修建完成将近4、5年的时间，根据某某发布的（2011）某号文件开始征收的，被告认为侵权占地土地赔偿费的基准日应当按照2011年4月6日计算，若原告认为二被告一直还在侵权，基准日应该按照2020年计算，为何还要按2018年计算。 原告围绕其诉讼主张向本院提交如下证据： 1、某县某某乡某某村民委员会证明一份，证明原告李某某曾多次找村委会和乡政府维权，一直无果； 2、农村土地承包合同一组，合同编号为2003字第11某号、17某号、1某6号，证明某某梁、某某地、某某沟中诉争土地承包方为原告李某某； 3、林权证一份，合同编号为C14050050某某，证明原告李某某享有某某地林地使用权。 4、资产评估报告、工程造价鉴定意见书各一组，资产评估报告编号为某某【2018】第某某号、某某【2020】某某号，证明原告土地损失与二被告修建某某高速公路西段（某某段）存在因果关系，且原告李某某土地受损评估价值为445938元，待建渠、坝需占地损失为40716元；工程造价鉴定意见书编号为某某【2018】某某号，结论为修复原有石坝与修建排洪渠费用为237093元。 5、某某增值税普通发票一组，证明原告支付土地损失鉴定费4500元和11000元，评估咨询费5500元。 二被告对农村土地承包合同、工程造价鉴定意见书真实性无异议，对评估咨询报告及评估费用有异议，认为某某【2018】第某某号已过评估结论有效期，不应采纳；对某某有限公司资产评估报告某某号中应以实际侵权日为准，以2018年10月31日为基准日显失公平，故对某某【2020】某某号的鉴定意见不予认可。 被告某某公司向本院提交如下证据： 1、某某高速西段（某某段）征收土地协议书一份，证明原告李某某曾于2011年5月10日与某某局签订该协议，从而证明原告李某某对征地拆迁已有了解，但未及时主张此次诉争土地补偿费用； 2、中共某某县委办公室文件一份，编号为某某【2011】某某号，证明2011年4月6日，某某县委办公室印发某某高速公路某县过境段征地拆迁办法和补偿标准，从而印证征地拆迁开始时间为2011年4月6日。 3、资产评估报告一组，编号为某某【2020】04某、0某6号，证明基准日为2011年4月6日的资产评估报告结论为修建某某高速公路的占地土地损失292469元；基准日为2018年10月31日的资产评估报告结论为待建渠、坝需占地土地损失为40716元。 原告李某某对被告某某公司提交的某某高速西段（某某段）征收土地协议书、中共某某县委办公室文件真实性予以认可，对某某【2020】某某号中证明基准日为2011年4月6日的鉴定结论不予认可。 被告某某公司未向本院提交证据： 另本院于2020年3月17日、3月30日依当事人申请，邀请鉴定专家、县某某局技术人员、县某某局工作人员、现任某某村委主任、原分地时村民小组长，两次对原告李某某诉争土地进行了实地指认和现场勘验，确定桥头推路占地为1亩，土地承包经营权证书（2003-某某号），占用前属退耕还林地，占用时实际用途为耕地；崖刀梁占地11.2亩，土地承包经营权证书（2003-某某号），占用前种植；给秦玉某推路占地2.1亩，土地承包经营权证书（2003-某某号），占用前种植；某某沟占地0.5亩，土地承包经营权证书（2003-某某号）。以上土地原告享有土地承包经营权。 综上，结合原被告双方陈述，本院认定事实如下：被告某某公司为某某高速公路西段建设方，被告某某公司为施工方。原告李某某涉案承包土地分为三块，分别为1、某某地，土地承包经营权证书为：2003-某某号；2、某某梁，土地承包经营权证书为：2003-某某号；3、某某沟，土地承包经营权证书为：2003-某某号。某某高速公路西段（某某段）建设时，二被告未与原告签订征地占地补偿协议，也未给原告支付补偿费，即占用原告四块承包土地共计14.8亩，用于修建某某高速公路和为他人开通道路。某某高速公路建成后，排水通畅的高速公路路面形成雨水聚集排入原告享有承包经营权的某某沟8.66亩土地内，排出的雨水冲毁原告土地及地内原有的一条石坝，被冲掉的排水管在原告地内无序乱发，多半被泥水掩盖。2018年8月6日原告李某某起诉后，即于同年10月11日提交了鉴定申请，本院委托某某工程造价咨询有限公司对修一条排洪渠和修复原有一条石坝费用进行鉴定。某某工程造价咨询有限公司出具某某【2018】某某号工程造价意见书，鉴定意见为李某某土地内修一条排洪渠和修复原有一条石坝需要的费用为237093元。原告于2020年2月6日向本院提出鉴定申请，本院委托某某资产评估有限公司对原告李某某涉案土地使用权损失和修建排洪渠占用土地使用权损失进行评估，后某某资产评估有限公司以2018年10月31日为评估基准日作出某某【2020】某某号资产评估报告，涉案土地14.8亩价值为445938元，修建渠坝需占地1.47亩，价值为40716元，总计486654元。被告某某公司对基准日提出异议，申请重新鉴定。2020年6月3日，某某资产评估有限公司以2011年4月6日为基准日作出某某【2020】某某号资产评估报告，评估结论为14.8亩土地价值为292469元，同时作出某某【2020】某某号资产评估报告，评估结论为1.47亩，土地价值为40716元。另查明《某某高速公路某某过境段征地拆迁办法和补偿标准》印发于2011年4月6日，原告李某某与某某局就其承包的他块土地于2011年5月10日签订某某高速西段（某某段）征收土地协议书，将坡地补偿费划分为农户占95%、集体占5%。 本院经审查认为，原告李某某提供证明、农村土地承包合同、工程造价鉴定意见书、发票来源合法，记载内容客观真实，且与原告主张事实相关联，本院依法对其证明力予以确认，可以作为认定本案事实的证据，被告某某公司提供的某某高速西段（某某段）征收土地协议书、中共某某县委办公室文件某某【2011】某某号文件，内容客观真实，且与原告主张事实相关联，本院对其证明力予以确认，以上证据与勘验笔录同陈述笔录在卷佐证。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据查明的事实和司法鉴定结论，侵权行为应认定为修建某某高速西段（某某段）中未征先占行为，该行为与原告土地损失存在因果关系，故二被告应承担侵权责任。某某高速公路建成后，公路路面排水至原告地内，冲毁原告原有的石坝，积聚了许多石头、建筑垃圾等杂物，根据司法鉴定结论二被告应补偿原告修建排洪渠和修复原有一条石坝需要的费用，以及修建排洪渠需占用的1.47亩土地使用权损失价值。某某沟地内被雨水冲积的杂物由被告某某公司酌情支付原告清理费用1000元，由李某某代为清理。被告某某公司未出庭质证，也未提供充足证据证明施工方某某公司在施工过程中存在未经建设方允许未征先占与未按设计图纸施工的行为，故本院对某某公司提出的答辩理由予以认可，即应认定由某某公司承担侵权责任，施工方某某公司未存在明显过错不应承担侵权责任。关于土地损失鉴定基准日，因原被告双方均未提供充分的证据证明其主张的占地时间，本院认为应按某某【2011】某某号文件发文时间2011年4月6日确定实际侵权时间计算土地损失，以2018年10月31日为基准日计算损失，显失公平。由于该土地所有权属集体所有，故对于接受赔偿费用主体划分，本院认为因诉争土地属集体所有，原告李某某只享有承包经营权，赔偿费用中的5%归集体另案处理。关于杨树补偿费用，原告李某某未向本院提供充分证据予以证明，也未申请鉴定，故本院不予支持该项请求。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、《中华人民共和国物权法》第三十七条、《中华人民共和国土地管理法》第九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告某某高速公路投资有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付原告李某某土地赔偿费用333185（292469+40716）×95%，即316525.75元； 二、被告某某高速公路投资有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付原告李某某修建排洪渠、修复石坝费用237093元； 三、被告某某高速公路投资有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付原告李某某清理某某沟地内杂物费用1000元； 四、鉴定评估费用21000元，由被告某某高速公路投资有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付给原告李某某，鉴定评估费用7000元，由被告某某高速公路投资有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付给被告某某建筑安装工程有限公司； 五、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5768元，由被告某某高速公路投资有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。 审 判 长  亢水清 审 判 员  张 渊 人民陪审员  刘春明 二〇二〇年八月十日 书 记 员  秦钰强