广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤09民终639号上诉人（原审原告）：卢林辉，男，1987年9月12日出生，汉族，住广东省高州市******。公民身份号码440************030。委托诉讼代理人：邱炜钧，广东法申律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁云风，广东法申律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：杭州余杭益民食品有限公司，住所地：浙江省杭州余杭经济技术开发区塘宁路**。统一社会信用代码913************305。法定代表人：都伟，董事长。委托诉讼代理人：吴海军，男，该公司职员。上诉人卢林辉因与被上诉人杭州余杭益民食品有限公司（以下简称杭州益民公司）劳动争议一案，不服广东省高州市人民法院（2018）粤0981民初990号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，因合议庭认为不需要开庭故本案不开庭进行了审理。本案二审期间已经依照规定扣除了相应的审理期限。本案现已审理终结。卢林辉上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判支持卢林辉的一审诉讼请求；三、本案全部诉讼费用由杭州益民公司负担。事实和理由：一、一审判决认定卢林辉入职杭州益民公司的时间为2016年1月1日错误，卢林辉入职杭州益民公司的时间应为2010年7月14日。（一）本案在劳动仲裁审理期间，杭州益民公司明确承认卢林辉入职其公司的时间为2010年7月14日。高州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月24日作出高劳人仲案非终字[2017]29号仲裁裁决（以下简称仲裁裁决）后，双方均不服，卢林辉向一审法院起诉，杭州益民公司向杭州市余杭区人民法院起诉。杭州益民公司在其提交的民事起诉状中明确承认卢林辉于2010年7月14日入职其公司。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条的规定，卢林辉入职杭州益民公司的时间应为2010年7月14日。（二）根据《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》，杭州益民公司自2010年下半年开始为卢林辉购买基本养老保险，直至2018年3月止；2011年至2018年1月间，卢林辉与杭州益民公司其他员工一直有邮件往来。上述事实足以证实卢林辉入职杭州益民公司的时间在2016年1月1日之前，而不是在2016年1月1日之后。二、一审判决认定卢林辉解除劳动合同前12个月的月平均工资为6687.78元错误。一审判决是在先扣除社保费用后再认定卢林辉的月平均工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条中关于“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”的规定，月工资并非仅指基本工资或实发工资。三、一审判决认定卢林辉带薪年休假日加班工资为3343.89元错误。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，月计薪天数为21.75天，但是，一审判决却按月计薪天数为30天计算。四、一审判决认定卢林辉未提供有效证据证实加班工作故认定卢林辉未加班工作属认定事实错误。卢林辉与杭州益民公司签订的《劳动合同》约定杭州益民公司实行标准工时制，平均工作时间不超过法定标准工作时间；杭州益民公司依法保证卢林辉休息的权利，卢林辉依法享受法律规定的节假日及休假；如有工作上的需要，杭州益民公司可以安排卢林辉延长工作时间，包括安排卢林辉在休息日或法定休假日加班，但必须遵守有关法律法规规定及国家和杭州益民公司的有关制度规定支付加班工资或安排补休。本案中，杭州益民公司使用“钉钉”软件对员工进行考勤，考勤记录记载卢林辉存在延长工作时间及休息日和法定休假日加班的事实。杭州益民公司辩称：卢林辉的上诉事实和理由不成立，请求二审法院驳回其上诉请求，维持一审判决。一、一审判决认定卢林辉在杭州益民公司任职起始时间为2016年1月1日正确。（一）卢林辉主张其于2010年7月14日始与杭州益民公司存在劳动合同关系，但其未提供任何证据证实其观点。（二）卢林辉提供的双方于2016年1月1日签订的《劳动合同》只能证明卢林辉于2016年1月1日起与杭州益民公司存在劳动合同关系。（三）卢林辉主张杭州益民公司在仲裁期间及向杭州市余杭区人民法院提交的民事起诉状中承认卢林辉入职杭州益民公司的时间是2010年7月14日，但卢林辉未提供证据证实其观点。（四）即使杭州益民公司在仲裁期间及向杭州市余杭区人民法院提交的民事起诉状中自认卢林辉入职杭州益民公司的时间是2010年7月14日，亦需经法庭质证、认证，而杭州益民公司已在法庭上否认了上述自认的事实，上述自认的事实与查明的事实亦不相符，不应依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条的规定认定杭州益民公司上述自认的事实。（五）卢林辉提供的《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》只能证实最后的参保单位是杭州益民公司，不能证实2010年的参保单位也是杭州益民公司，更无法证实卢林辉与杭州益民公司在2010年就已建立了劳动关系。杭州益民公司提供的为卢林辉缴纳社保费的记录证实杭州益民公司到2016年才为卢林辉缴纳社保费，杭州益民公司提供的证据足以证实卢林辉于2016年才与杭州益民公司建立劳动关系。二、一审判决核算的卢林辉的月平均工资是在将卢林辉提供的工资明细记载的金额扣除杭州益民公司为卢林辉多交的社保费的基础上计算所得，计算结果正确。三、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，年休假工资按照其日工资收入的300%计算，其中已包含了用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。四、卢林辉主张杭州益民公司应支付其加班费无事实和法律依据。（一）卢林辉未提供确实存在加班的事实。卢林辉提供的“钉钉”打卡记录仅记载其形式上“签到”，并不能证实卢林辉的实际工作时间。（二）双方签订的《劳动合同》第三条第4项约定卢林辉如未能及时完成工作任务而自行延长工作时间或者未经甲方要求或批准自行延长工作时间，卢林辉不得要求杭州益民公司对其延长的工作时间支付报酬。根据上述约定，卢林辉加班要经杭州益民公司批准或应杭州益民公司的要求，但卢林辉未提供杭州益民公司要求或批准其加班的证据。（三）卢林辉提供的工资明细表无杭州益民公司曾经支付加班费的转账记录，此事实也证实卢林辉不存在加班的事实。五、卢林辉起诉主张杭州益民公司支付工资9556.51元和2017年的差旅费636元，但卢林辉在上诉中未要求二审法院对此事实和法律适用进行审查,应按一审判决认定。卢林辉向一审法院起诉请求：一、纠正仲裁裁决第一项的经济补偿金56250元为64000元；二、维持仲裁裁决第二项即杭州益民公司支付卢林辉工资9556.51元；三、判令杭州益民公司支付卢林辉2016年至2017年10天的带薪年休假日加班工资8000元；四、判令杭州益民公司支付卢林辉2017年12月、2018年1月延长工作时间的工资报酬4566元；五、判令杭州益民公司支付卢林辉2017年的差旅费636元；六、案件受理费由杭州益民公司负担。一审法院认定事实：杭州益民公司是有限责任公司，法定代表人是都伟。卢林辉于2016年1月1日与杭州益民公司签订固定期限《劳动合同》，入职杭州益民公司，从事业务(岗位)工作。卢林辉主要通过杭州益民公司的微信群接受工作安排，工作日到店通过“钉钉”软件签到。2017年12月4日，杭州益民公司通过邮件向卢林辉发出调岗通知，卢林辉随后在微信上向杭州益民公司领导明确提出不同意调岗。2018年1月4日，杭州益民公司再次通过邮件向卢林辉发出调岗通知，卢林辉于2018年1月5日邮寄解除劳动合同通知书给杭州益民公司，杭州益民公司于2018年1月10日收到卢林辉的解除劳动合同通知书。卢林辉提供的2017年7至12月的工资清单记载其收入总额为41425.36元，月平均工资为6904.23元。卢林辉因支付工资、双倍工资差额、经济补偿金、出差补贴和加班费等问题与杭州益民公司发生争议并向高州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：杭州益民公司支付卢林辉双倍工资差额82500元、经济补偿金56250元、出差补贴和垫付款3633.4元、2017年12月和2018年1月的工资15000元、带薪年休假日加班工资7500元。2017年11月24日，高州市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：杭州益民公司在裁决生效之日起15天内支付卢林辉经济补偿金56250元及工资9556.51元，卢林辉的其他仲裁请求不予支持。实际上，杭州益民公司继续支付工资给卢林辉至2018年1月及缴纳社保至2018年3月。一审法院认为：杭州益民公司与卢林辉签订了《劳动合同》，卢林辉请求杭州益民公司支付双倍工资差额82500元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，不予支持。《劳动合同》证实卢林辉与杭州益民公司于2016年1月1日签订劳动合同，卢林辉未提供其他证据证实其存在入职杭州益民公司的其他时间，故认定卢林辉入职杭州益民公司的时间为2016年1月1日。卢林辉在杭州益民公司的工作岗位原为业务主管，杭州益民公司先后两次调整卢林辉的工作岗位均遭卢林辉拒绝，卢林辉提供的网上工作联系记录证实其被调岗后的工作岗位为卖场导购员，工资待遇明显不对等，岗位调整带有明显的侮辱性质，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条、第四十七条第一款的规定，杭州益民公司应向卢林辉支付经济补偿。根据卢林辉在仲裁中提供的2016年12月至2017年9月的工资总额及其在诉讼中提供的2017年6月至12月的工资清单，扣除杭州益民公司为卢林辉多缴交至2018年3月的社保，卢林辉的月平均工资为6687.78元。卢林辉于2016年1月1日入职杭州益民公司，杭州益民公司于2018年1月10日收到卢林辉邮寄的解除劳动合同通知书，且杭州益民公司在劳动仲裁中对卢林辉解除劳动合同无意见，故双方的劳动关系于2018年1月10日解除，杭州益民公司应支付2个半月工资合计16719.45元的经济补偿给卢林辉；卢林辉求偿过高的部分，不予支持。卢林辉在仲裁中请求杭州益民公司支付其出差补贴和垫付款3633.4元，在诉讼中请求杭州益民公司支付其在2017年的差旅费636元，但是，《劳动合同》未约定出差补贴、垫付款及差旅费，上述费用也不计算入卢林辉的工资，因此，上述请求不属本案处理范围，卢林辉可另行主张上述费用。卢林辉在仲裁中请求杭州益民公司支付2017年12月和2018年1月的工资15000元，仲裁裁决第二项为杭州益民公司应支付卢林辉工资9556.51元，诉讼中卢林辉请求维持上述仲裁裁决第二项，但是，杭州益民公司在本案起诉前已支付卢林辉工资至2018年1月，卢林辉在庭审中亦确认此事实，因此，卢林辉上述请求缺乏事实基础和法律依据，不予支持。卢林辉在仲裁中请求杭州益民公司支付带薪年休假日加班工资7500元；在诉讼中请求杭州益民公司支付2016年至2017年共10天带薪年休假日加班工资8000元。卢林辉在杭州益民公司工作主要通过网上“钉钉”软件接受管理，而卢林辉提供的其在该软件的记录证实其申请2017年11月13日至17日休带薪年休假，杭州益民公司以业绩吃紧为由拒绝审批，此证据证实卢林辉未休2017年度的带薪年休假，依照《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，杭州益民公司应按卢林辉日工资收入的300%支付5天带薪年休假日加班工资3343.89元给卢林辉，卢林辉求偿过高的部分，不予支持。卢林辉在诉讼中提供了“钉钉”软件的打卡记录并据此请求杭州益民公司支付2017年12月、2018年1月延长工作时间的工资报酬4566元，但该软件的打卡记录形式为“签到”，不具有证明工作时间的作用，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，卢林辉未提供有效证据证实其存在延长工作时间的主张，应承担举证不能的不利后果，对卢林辉的该请求，不予支持。杭州益民公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，应依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第五条，《广东省工资支付条例》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限杭州益民公司于本判决发生法律效力后十日内支付经济补偿金16719.45元给卢林辉；二、限杭州益民公司于本判决发生法律效力后十日内支付5天应休未休的带薪年休假日加班工资3343.89元给卢林辉；三、驳回卢林辉的其他诉讼请求。案件受理费10元由杭州益民公司负担。本院查明：一审判决查明杭州益民公司于2018年1月10日收到卢林辉的解除劳动合同通知书的事实属实，本院予以确认。一审卷宗装订的卢林辉与杭州益民公司于2016年1月1日签订的《劳动合同》第三条“工作时间和休息休假”中的第3项订明，如有工作上的需要，杭州益民公司可以安排卢林辉延长工作时间，包括安排卢林辉在公休日或节假日加班，但必须遵守有关法律法规规定，依照国家及杭州益民公司有关制度规定，支付加班工资或安排补休；第4项订明，卢林辉如未能及时完成工作任务而自行延长工作时间，或者未经杭州益民公司要求或批准而自行延长工作时间的，卢林辉不得要求杭州益民公司对其延长的工作时间支付报酬。第四条第1项订明卢林辉的工资不低于2000元/月。一审卷宗装订的落款为“杭州余杭益民食品有限公司行政人事部”的2018年1月5日的《关于卢林辉岗位调整的通知》记载，“薪酬现调整为基础工资按1500元+0.5%提成”。一审卷宗装订的卢林辉提交的请假记录记载，卢林辉申请2017年11月13日至17日休带薪年休假但被杭州益民公司拒绝。卢林辉在其起诉的民事起诉状中主张，“每月工资税前8000元左右”、“补偿金的数额应以原告税前工资每月平均8000元为基数”。一审卷宗装订的卢林辉提交的《借记卡账户历史明细清单》《工资表》《工资条》记载，卢林辉领取工资的时间和金额分别为：1.2017年1月25日8661.54元，2.2017年3月1日7452.92元，3.2017年3月30日7833.79元，4.2017年4月28日5758.3元，5.2017年5月31日7267.94元，6.2017年6月30日9791.47元，7.2017年7月31日4181.18元，8.2017年8月31日7440.33元[《工资条》记载的时间是2017年9月4日，应发工资8051.68元、代扣社保323.53元（446.03元-122.5元）、工资代扣税287.82元、实发工资7440.33元]，9.2017年9月30日10539.43元（《工资表》记载应发工资11829.57元、代扣社保299.03元、工资代扣税991.11元、实发工资10539.43元），10.2017年10月31日5918.72元（《工资条》记载应发工资6336.5元、代扣社保299.03元、工资代扣税118.75元、实发工资5918.72元），11.2017年11月30日7021.45元（《工资条》记载应发工资7561.75元、代扣社保299.03元、工资代扣税241.27元、实发工资7021.45元），12.2017年12月29日3496.83元（《工资条》记载应发工资3795.86元、代扣社保299.03元、工资代扣税0元、实发工资3496.83元），13.2018年1月31日3550.97元（《工资条》记载应发工资3850元、代扣社保299.03元、工资代扣税0元、实发工资3550.97元）。上述工资为卢林辉2016年12月至2017年12月的工资。一审卷宗装订的卢林辉提交的打卡考勤记录记载：一、星期一至星期五上班时间8时30分，下班时间17时30分，卢林辉星期一至星期五上班和下班打卡考勤的时间及延长工作的时间如下：1.2017年12月1日上班打卡时间7时58分，下班打卡时间21时20分，延长工作时间分别为32分、3时50分；2.2017年12月4日下班打卡时间7时54分，下班打卡时间18时31分，延长工作时间分别为36分、1时01分；3.2017年12月5日上班打卡时间7时，下班打卡时间19时06分，延长工作时间分别为1时30分、1时36分；4.2017年12月6日上班打卡时间8时1分，下班打卡时间18时55分，延长工作时间分别为29分、1时25分；5.2017年12月7日上班打卡时间7时44分，下班打卡时间23时44分，延长工作时间分别为46分、6时14分；6.2017年12月8日上班打卡时间7时47分，下班打卡时间21时59分，延长工作时间分别为43分、4时29分；7.2017年12月11日上班打卡时间7时55分，下班打卡时间18时04分，延长工作时间分别为35分、34分；8.2017年12月12日上班打卡时间7时35分，下班打卡时间18时13分，延长工作时间分别为55分、43分；9.2017年12月13日上班打卡时间7时，下班打卡时间18时26分，延长工作时间分别为1时30分、56分；10.2017年12月14日上班打卡时间8时，下班打卡时间17时33分，延长工作时间分别为30分、3分；11.2017年12月15日上班打卡时间7时11分，下班打卡时间18时44分，延长工作时间分别为1时19分、1时14分；12.2017年12月18日上班打卡时间7时27分，下班打卡时间17时50分，延长工作时间分别为1时3分、20分；13.2017年12月19日上班打卡时间7时23分，下班打卡时间19时13分，延长工作时间分别为1时7分、1时43分；14.2017年12月20日上班打卡时间7时56分，下班打卡时间18时35分，延长工作时间分别为34分、1时5分；15.2017年12月21日上班打卡时间6时38分，下班打卡时间18时39分，延长工作时间分别为2时8分、1时9分；16.2017年12月22日上班打卡时间7时26分，下班打卡时间19时35分，延长工作时间分别为1时4分、2时5分；17.2017年12月25日上班打卡时间7时46分，下班打卡时间19时21分，延长工作时间分别为44分、1时51分；18.2017年12月26日上班打卡时间7时42分，下班打卡时间18时11分，延长工作时间分别为48分、41分；19.2017年12月27日上班打卡时间7时23分，下班打卡时间20时07分，延长工作时间分别为1时7分、2时37分；20.2017年12月28日上班打卡时间7时49分，下班打卡时间19时18分，延长工作时间分别为41分、1时48分；21.2017年12月29日上班打卡时间7时52分，下班打卡时间18时21分，延长工作时间分别为38分、51分；22.2018年1月2日上班打卡时间7时39分，下班打卡时间17时34分，延长工作时间分别为51分、4分；23.2018年1月3日上班打卡时间8时16分，下班打卡时间18时25分，延长工作时间分别为14分、55分；24.2018年1月4日上班打卡时间7时26分，下班打卡时间23时34分，延长工作时间分别为1时4分、6时4分；25.2018年1月5日上班打卡时间8时9分，下班打卡时间19时15分，延长工作时间分别为21分、1时45分；26.2018年1月8日上班打卡时间7时46分，下班打卡时间18时45分，延长工作时间分别为44分、1时15分；27.2018年1月9日上班打卡时间8时，下班打卡时间19时19分，延长工作时间分别为30分、1时49分。二、休息日上班情况如下：1.2017年12月16日（星期六）休息日上班打卡时间8时13分，下班打卡时间19时22分，加班时间11时9分；2.2018年1月6日（星期六）休息日上班打卡时间7时38分，下班打卡时间23时43分，加班时间16时5分；三、法定休假日上班情况：2018年1月1日（元旦）法定休假日上班时间8时30分，打卡时间7时14分，下班时间17时30分，打卡时间18时32分，加班工作时间11时18分。上述打卡考勤记录合计：一、卢林辉正常工作日延长的工作时间为68时30分（32分+3时50分36分+1时01分+1时30分+1时36分+29分+1时25分+46分+6时14分+43分+4时29分+35分+34分+55分+43分+1时30分+56分+30分+3分+1时19分+1时14分+1时3分+20分+1时7分+1时43分+34分+1时5分+2时8分+1时9分+1时4分+2时5分+44分+1时51分+48分+41分+1时7分+2时37分+41分+1时48分+38分+51分+51分+4分+14分+55分+1时4分+6时4分+21分+1时45分+44分+1时15分+30分+1时49分）。二、2天休息日加班，时长分别为11时9分和16时5分。三、1天法定休假日加班，时长为11时18分。二审询问中，卢林辉提交三组新材料。第一组，卢林辉的居民身份证复印件，记载卢林辉的身份等基本情况。第二组有4份，第1份，杭州市余杭区人民法院的法院专递回执复印件，主要记载杭州市余杭区人民法院送达应诉通知书、起诉状、举证通知书、诉讼权利义务告知书、廉政监督卡给卢林辉。第2份，杭州市余杭区人民法院案号为（2018）浙0110民初6824号的传票，主要记载传唤卢林辉被传事由为开庭审理，应到时间为2018年5月25日9时，应到处所为第十法庭。第3份，杭州市余杭区人民法院案号为（2018）浙0110民初6824号的应诉通知书，主要记载该法院告知卢林辉该法院已受理杭州益民公司诉其劳动合同纠纷一案、诉讼权利义务、提交答辩状期限、委托代理诉讼事宜等。第4份，民事起诉状，主要记载杭州益民公司状告卢林辉劳动争议，诉讼请求为无需支付卢林辉经济补偿金、无需支付卢林辉2017年12月工资等，事实和理由部分主要记载“被告卢林辉于2010年7月14日入职原告处。2018年1月5日，被告主动向原告发出解除劳动合同通知书，原告于2018年1月10日收到该通知书”“双方对劳动合同解除没有一致意思表示”“卢林辉要求原告支付经济补偿金于法无据”“被告2017年12月工资已结清并支付”“2018年1月被告最多只能算6个工作日工资”等。第三组，盖有杭州市余杭区社会保险办公室电子专用章且打印时间为2018年1月3日的《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》，主要记载姓名卢林辉，社会保障号440************030，参保状态参保缴费，最后参保单位杭州益民公司，基本养老保险缴费情况为：1.2010年1个月、缴费基数合计1374元，2.2011年12个月、缴费基数合计18396元，3.2012年5个月、缴费基数合计8935元，4.2013年12个月、缴费基数合计24060元，5.2014年12个月、缴费基数合计26712元，6.2015年12个月、缴费基数合计29028元，7.2016年12个月、缴费基数合计31032元，8.2017年12个月、缴费基数合计33831元；参保年限累计6年6个月，9.个人欠费累计0元，个人未到账合计451.08元。卢林辉据上述新材料主张其身份真实、杭州益民公司自认卢林辉于2010年7月14日入职其公司、卢林辉确实已于2010年下半年已入职杭州益民公司。杭州益民公司质证称：认可卢林辉提交的上述材料的真实性、合法性，但不认可关联性；上述材料不属于新材料，应不予采纳。按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条的规定，虽然一方当事人在法庭审理中或在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中对于己不利的事实明确表示承认的另一方当事人无需举证证明，但亦规定自认的事实与查明的事实不符的人民法院不予确认，且本案的法庭审理仅包括本案的一审法院和二审法院的法庭审理，而杭州益民公司提交的民事起诉状是其公司向杭州市余杭区人民法院提交，与本案没有关联。二审询问中，杭州益民公司提交2份新材料。第1份，卢林辉社保医保缴费记录，记载：1.2013年当年缴费月数0个月，当年缴费金额的个人缴费1924.8元、单位划转0元；2.2014年当年缴费月数0个月，当年缴费金额的个人缴费2136.96元、单位划转0元；3.2015年当年缴费月数0个月，当年缴费金额的个人缴费2128.72元、单位划转0元；4.2016年当年缴费月数12个月，当年缴费金额的个人缴费2482.56元、单位划转0元；5.2017年当年缴费月数12个月，当年缴费金额的个人缴费2706.48元、单位划转0元；6.2018年当年缴费月数3个月，当年缴费金额的个人缴费676.62元、单位划转0元。第2份，银行流水记录，记载了卢林辉领取工资的时间和金额为：1.2017年5月31日7267.94元，2.2017年6月30日9791.47元，3.2017年7月31日4181.18元，4.2017年8月31日7440.33元，5.2017年9月30日10539.43元，6.2017年10月31日5918.72元，7.2017年11月30日7021.45元，8.2017年12月29日3496.83元，9.2018年1月31日3550.97元，10.2018年2月27日1183.28元，11.2018年3月30日1010.87元。上述银行流水记录记载卢林辉领取报销、差旅费的部分情况为：1.2017年12月1日报销3674.5元，2.2017年12月15日差旅费3922.13元，3.2018年1月12日报销2801元等。卢林辉质证称：第1份新材料没有加盖任何印章，形式不合法，内容不完整，与卢林辉提交的《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》相矛盾，与杭州益民公司在（2018）浙0110民初6824号案件中提供的民事起诉状的自认事实相矛盾；不认可该份材料的真实性、合法性、关联性。第2份新材料的真实性无法确认，不符合法定证据形式，内容不属实，与本案没有关联性。不同意采信上述新材料为本案证据。二审询问中，到庭诉讼参与人均称本案不再需要正式开庭，如有新的书面材料仅由相关当事人或代理人提交相关书面质证意见即可。二审询问后，卢林辉提交5份新材料。第1份，盖有杭州西湖风景名胜区社会保险办公室电子专用章、杭州西湖风景名胜区社会保险办公室业务受理专用章（7）及打印时间是2019年5月27日的卢林辉的《浙江省社会保险历年参保证明》，主要记载单位编号4302000对应的单位名称是杭州姚太太食品有限公司，单位编号4307317对应的单位是杭州益民公司；2010年12月至2018年3月的缴费情况为：1.单位编号4302000缴费起始年月2010年12月、终止年月2012年5月、月数18个月、缴费基数28705元，2.单位编号4307317缴费起始年月2013年1月、终止年月2018年3月、月数63个月、缴费基数153120.75元，3.参保年限累计6年9个月。第2份，盖有杭州西湖风景名胜区社会保险办公室电子专用章、杭州西湖风景名胜区社会保险办公室业务受理专用章（7）及打印时间是2019年5月27日的卢林辉的《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》，主要记载姓名卢林辉，社会保障号440************030，参保状态参保缴费，最后参保单位杭州益民公司，基本养老保险缴费情况为：1.2010年1个月、缴费基数合计1374元，2.2011年12个月、缴费基数合计18396元，3.2012年5个月、缴费基数合计8935元，4.2013年12个月、缴费基数合计24060元，5.2014年12个月、缴费基数合计26712元，6.2015年12个月、缴费基数合计29028元，7.2016年12个月、缴费基数合计31032元，8.2017年12个月、缴费基数合计33831元，9.2018年3个月、缴费基数合计8457.75元，10.参保年限累计6年9个月，个人欠费累计0元，个人未到账合计0元。第3份，盖有杭州西湖风景名胜区社会保险办公室电子专用章、杭州西湖风景名胜区社会保险办公室业务受理专用章（7）及打印时间是2019年5月27日的卢林辉的《浙江省社会保险参保证明（个人专用）》，主要记载姓名卢林辉，社会保障号440************030；社会保险基本情况为养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险；当前参保状态均为暂停；最近24个月单位编号4307317对应单位名称为杭州益民公司；最近24个月缴费情况（2017年5月-2019年4月）为：1.养老保险2017年5月至2018年3月缴费基数均为2819.25元、个人缴费均为225.54元/月，2.医疗保险2017年5月至2018年3月缴费基数均为2819.25元、个人缴费2017年5月至2017年12月均为59.39元/月、个人缴费2018年1月至2018年3月均为56.39元/月，3.失业保险2017年5月至2018年3月缴费基数均为2819.25元、个人缴费均为14.1元/月；缴费状态均为已缴；养老保险、医疗保险、失业保险2018年4月至2019年4月的单位编号、缴费基数、个人缴费、缴费状态均为空白，备注为未参保。第4份，盖有杭州益民公司公章且落款时间为2011年12月1日的《供应商驻场人员核准书》，主要记载厂商编号为17610、厂商名称为“余杭益民”、课别为“休食”，分店名称为“龙华”、驻场人数为1人、驻场人员主管为卢林辉、联系电话及传真为135*****790、驻场期限为2011年12月1日至2012年1月23日，负责商品为“益民、姚太太”等。上述第1份至第4份新材料经本院核对与原件无异。第5份，来源于国家企业信用信息公示系统及生成时间为2019年5月24日的杭州姚太太食品有限公司《企业信用信息公示报告》，主要记载杭州姚太太食品有限公司的统一社会信用代码为913***********166U,类型为有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），法定代表人为李江浩，成立日期为1996年6月12日，登记状态为存续，股东名称为杭州益民公司，股东类型为企业法人等。本院于2019年5月30日适用法院专递将上述新材料邮寄送达给杭州益民公司，杭州益民公司已于2019年6月4日收到，但杭州益民公司未提交书面质证意见。上述事实，有《借记卡账户历史明细清单》《工资表》《工资条》，考勤记录，卢林辉的民事起诉状，卢林辉的居民身份证复印件，杭州市余杭区人民法院的法院专递回执复印件、（2018）浙0110民初6824号传票及应诉通知书、杭州益民公司的民事起诉状，《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》，社保医保缴费记录，银行流水记录，《浙江省社会保险历年参保证明》《浙江省社会保险参保证明（个人专用）》《供应商驻场人员核准书》，杭州姚太太食品有限公司的《企业信用信息公示报告》，二审询问笔录、本院法院专递回执证实，本院予以确认。本院认为：二审询问中，到庭诉讼参与人均称二审不需要正式开庭，是当事人在法律规定的范围内处分自己民事诉讼权利的行为，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”第二款的规定，本院予以准许。二审期间卢林辉及杭州益民公司提交的新材料真实合法且与待证事实相关联，均予以采信为证据。一、杭州益民公司应否支付及应支付多少经济补偿金给卢林辉（一）卢林辉在杭州益民公司的工作年限卢林辉提交的打印时间是2019年5月27日的卢林辉的《浙江省社会保险历年参保证明》证实2010年12月至2012年5月的缴费单位是杭州姚太太食品有限公司，2013年1月至2018年3月的缴费单位是杭州益民公司；结合卢林辉提交的打印时间为2018年1月3日的《浙江省职工基本养老保险历年参保证明》和《供应商驻场人员核准书》及杭州姚太太食品有限公司《企业信用信息公示报告》、杭州益民公司提交的卢林辉的社保医保记录，依照《中华人民共和国社会保险法》第二条“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利”、《社会保险费征缴暂行条例》第十二条“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免”第二款的规定，并结合杭州益民公司负有举证义务的情况，应确认自2013年1月1日起，杭州益民公司是卢林辉的用人单位，此前杭州益民公司不是卢林辉的用人单位。杭州益民公司已于2018年1月10日收到卢林辉的解除劳动合同通知书，因此，应确认卢林辉与杭州益民公司的劳动关系已于2018年1月10日解除。从卢林辉与杭州益民公司于2013年1月1日建立劳动关系起至卢林辉于2018年1月10解除与杭州益民公司的劳动合同止，卢林辉在杭州益民公司的工作年限为5年9日。杭州益民公司虽在另案起诉的民事起诉状中自认卢林辉于2010年7月14日入职其公司，但杭州益民公司自认的事实与上述打印时间为2019年5月27日的卢林辉的《浙江省社会保险历年参保证明》证实的事实不符，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认”第三款的规定，对杭州益民公司上述自认的事实，本院不予确认。卢林辉主张其入职杭州益民公司的时间是2010年7月14日及杭州益民公司以其公司与卢林辉于2016年1月1日签订的《劳动合同》为依据主张双方于2016年1月1日建立劳动合同关系的观点及一应理由均属证据事实不足，本院不予支持。（二）杭州益民公司应否支付经济补偿金给卢林辉《劳动合同》订明卢林辉的工资不低于2000元/月，但《关于卢林辉岗位调整的通知》却将卢林辉的薪酬调整为基础工资按1500元+0.5%提成，杭州益民公司调整卢林辉的工作岗位后卢林辉的工资水平与原岗位的工资水平不属于基本相当。一审判决认定杭州益民公司将卢林辉的原业务主管岗位调整为卖场导购员岗位后工资待遇明显不对等、岗位调整带有明显的侮辱性质，卢林辉及杭州益民公司均未对一审判决的该认定提出上诉，视为双方当事人认可一审判决认定的此事实，对此事实，本院予以确认。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法〔2012〕284号）第22条“用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（1）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（2）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（3）不具有侮辱性和惩罚性；（4）无其他违反法律法规的情形。用人单位调整劳动者的工作岗位且不具有上款规定的情形，劳动者超过一年未明确提出异议，后又以《劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项规定要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持”的规定，杭州益民公司调整卢林辉的工作岗位不应视为杭州益民公司合法行使用工自主权。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”第一款第一项、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”第一项的规定，卢林辉解除与杭州益民公司签订的《劳动合同》并求偿经济补偿金依据充分，本院予以支持；杭州益民公司应依法支付经济补偿金给卢林辉。（三）卢林辉在劳动合同解除前十二个月的平均工资依照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”及根据《工资支付暂行规定》第三条“本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬”、《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。‘工资’是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（2）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等”第一款的规定，劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资是应得工资；应得工资包含实得工资，还包含由劳动者个人缴纳的社会保险和住房公积金及所得税。结合卢林辉提交的《工资条》《工资表》未记载杭州益民公司为卢林辉代扣代缴住房公积金等实际情况，本院确认卢林辉的应得工资包含其实得工资及应由其个人承担的社会保险金和税费。卢林辉提交的《工资条》《工资表》、打印时间是2019年5月27日的《浙江省社会保险参保证明（个人专用）》及杭州益民公司提交的卢林辉的社保医保缴费记录共同证实卢林辉、杭州益民公司未依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”和第五十三条“职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费”、《住房公积金管理条例》第十三条“住房公积金管理中心应当在受委托银行设立住房公积金专户。单位应当向住房公积金管理中心办理住房公积金缴存登记，并为本单位职工办理住房公积金账户设立手续。每个职工只能有一个住房公积金账户。住房公积金管理中心应当建立职工住房公积金明细账，记载职工个人住房公积金的缴存、提取等情况”第二款和第十九条“职工个人缴存的住房公积金，由所在单位每月从其工资中代扣代缴。单位应当于每月发放职工工资之日起5日内将单位缴存的和为职工代缴的住房公积金汇缴到住房公积金专户内，由受委托银行计入职工住房公积金账户”第一款及第二十条“单位应当按时、足额缴存住房公积金，不得逾期缴存或者少缴。对缴存住房公积金确有困难的单位，经本单位职工代表大会或者工会讨论通过，并经住房公积金管理中心审核，报住房公积金管理委员会批准后，可以降低缴存比例或者缓缴；待单位经济效益好转后，再提高缴存比例或者补缴缓缴”第一款的规定缴纳工伤保险费和生育保险费及缴存住房公积金。卢林辉提交的《工资条》《工资表》证实其2017年7月至12月应得的工资共为41425.36元（8051.68元+11829.57元+6336.5元+7561.75元+3795.86元+3850元）；其中，其个人已承担的社会保险金为1818.68元[323.53元（446.03元-122.5元）+299.03元+299.03元+299.03元+299.03元+299.03元]，其个人已承担的工资代扣税为1638.95元（287.82元+991.11元+118.75元+241.27元）。杭州益民公司提交的卢林辉的社保医保缴费记录证实2017年12个月卢林辉个人缴费金额为2706.48元，单位划转0元。卢林辉提交的打印时间是2019年5月27日的《浙江省社会保险参保证明（个人专用）》证实卢林辉2017年5月至2018年3月养老保险个人缴费仅为225.54元/月、2017年5月至2017年12月医疗保险个人缴费仅为59.39元/月及2018年1月至2018年3月医疗保险个人缴费仅为56.39元/月、2017年5月至2018年3月失业保险仅为14.1元/月，结合杭州益民公司、卢林辉未依法缴纳工伤保险费和生育保险费及未依法缴存住房公积金的实际情况，应确认杭州益民公司提交的卢林辉的社保医保缴费记录所证实的2017年12个月卢林辉个人缴费的金额2706.48元实际上就是卢林辉2017年12个月已缴的社保缴费的全部金额。卢林辉2017年12个月社保缴费的金额2706.48元，扣减卢林辉2017年7月至12月已缴的社保缴费金额1818.68元后，剩余的金额887.8元（2706.48元-1818.68元），实际上就是卢林辉2017年1月至6月其个人已缴的社保缴费金额。卢林辉提交的《借记卡账户历史明细清单》《工资表》《工资条》及杭州益民公司提交的银行流水记录综合证实卢林辉2017年1月至6月实得工资共为42285.6元（7452.92元+7833.79元+5758.3元+7267.94元+9791.47元+4181.18元）。卢林辉2017年1月至6月的实得工资42285.6元加上其2017年1月至6月已缴的社保缴费金额887.8元为43173.4元（42285.6元+887.8元）；仅此平均，卢林辉2017年1月至6月的月平均工资已为7195.57元（43173.4元÷6）。广东省2017年城镇私营单位就业人员年平均工资为53347元，月平均工资为4445.58元（53347元÷12）。相比较，卢林辉的上述月平均工资7195.57元已远高于广东省2017年城镇私营单位就业人员的月平均工资4445.58元。本案无证据证实卢林辉2017年1月至6月其个人已承担的税费金额。依照《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”及根据《工资支付暂行规定》第四条“工资支付主要包括：工资支付项目、工资支付水平、工资支付形式、工资支付对象、工资支付时间以及特殊情况下的工资支付”和第六条“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”第三款的规定，杭州益民公司应举证证实2017年1月至6月卢林辉应得的工资包括应发工资项目及数额、代扣包括代扣税费和代缴及扣除其他合理项目和数额，但杭州益民公司未尽举证义务。依照《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”中关于“按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，并结合卢林辉关于“每月工资税前8000元左右”、“补偿金的数额应以原告税前工资每月平均8000元为基数”的主张，本院确认卢林辉2017年1月至6月每月应得工资金额为8000元，2017年1月至6月应得工资总额为48000元（8000元×6）。综上所述，卢林辉2017年1月至6月的应得工资总额48000元加上卢林辉2017年7月至12月的应得工资总额41425.36元，卢林辉2017年1月至12月的应得工资总额为89425.36元（48000元+41425.36元），卢林辉在劳动合同解除前十二个月（2017年1月至12月）的月平均工资为7452.11元。（四）杭州益民公司应支付给卢林辉经济补偿金的金额卢林辉在杭州益民公司的工作年限为5年9日，卢林辉于2018年1月10日解除劳动合同前十二个月的平均工资为7452.11元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”第一款和第三款的规定，杭州益民公司应支付给卢林辉的经济补偿金为40986.61元（7452.11元×5+7452.11元÷2）。二、杭州益民公司是否还应支付卢林辉工资9556.51元杭州益民公司提交的银行流水记录已证实杭州益民公司已支付至2018年2月的工资给卢林辉，卢林辉未举证证实杭州益民公司尚欠其工资未支付，因此，卢林辉请求杭州益民公司支付其工资9556.51元欠缺证据事实证实，其该项请求，本院不予支持。三、杭州益民公司应否支付及应支付多少带薪年休假日加班工资给卢林辉（一）杭州益民公司应否支付卢林辉带薪年休假日加班工资依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”、《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”的规定，结合卢林辉于2013年1月1日入职杭州益民公司、于2018年1月10日解除与杭州益民公司的劳动合同的实际情况，从2014年1月2日起至2018年1月2日止，卢林辉每年带薪年休假日为5天。卢林辉提交的请假记录证据证实卢林辉申请2017年11月13日至2017年11月17日休带薪年休假但被杭州益民公司拒绝，结合卢林辉仅主张2016年至2018年带薪年休假日10天的加班工资、杭州益民公司未尽举证义务举证证实2016年至2018年职工带薪年休假日卢林辉休假的实际情况，卢林辉主张2016年至2018年带薪年休假日共10天的加班工资，本院予以支持。（二）杭州益民公司应支付卢林辉多少带薪年休假日加班工资依照《职工带薪年休假条例》第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”及根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”第一款、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”第一款的规定，结合杭州益民公司未举证证实且本案亦确无证据证实卢林辉领取到加班工资的实际情况，卢林辉带薪年休假日加班的日平均工资为342.63元/天（7452.11元÷21.75天），杭州益民公司应支付给卢林辉带薪年休假日加班10天的带薪年休假日加班工资3426.3元（342.63元/天×10天）。卢林辉主张杭州益民公司支付带薪年休假日加班工资合理，本院予以支持，但具体的金额以本院认定的为准。四、杭州益民公司应否支付卢林辉延长工作时间、休息日加班、法定休假日加班的工资报酬卢林辉与杭州益民公司签订的《劳动合同》订明如有工作上的需要杭州益民公司可以安排卢林辉延长工作时间包括安排卢林辉在休息日或法定休假日加班、卢林辉如未能及时完成工作任务而自行延长工作时间或者未经杭州益民公司要求或批准而自行延长工作时间的卢林辉不得要求杭州益民公司对其延长的工作时间支付报酬。本案无依据证实上述约定无效，双方当事人均应依上述约定履行。卢林辉虽提交考勤记录证实其存在延长工作时间、休息日及法定休假日加班，但卢林辉未举证证实其是否因未能及时完成工作任务所致，亦未举证证实其延长工作时间及休息日和法定休假日加班属杭州益民公司安排或已经杭州益民公司批准，因此，卢林辉应承担举证不能的不利后果，其求偿杭州益民公司支付2017年12月和2018年1月超时工作的加班费无理，本院不予支持。五、杭州益民公司应否支付卢林辉2017年的差旅费636元卢林辉在一审中虽提交记载报销金额为636元的《销售人员报销清单》，但卢林辉未提交与报销金额636元相吻合的证据，尤其是在杭州益民公司提交的银行流水记录已证实卢林辉已于2017年12月1日领取报销3674.5元、2017年12月15日领取差旅费3922.13元、2018年1月12日领取报销2801元的情况下，卢林辉未举证证实其领取的上述费用中不包含其求偿的上述差旅费636元，因此，卢林辉该项请求无事实依据，本院不予支持。六、杭州益民公司多支付卢林辉的款项如何处理杭州益民公司提交的银行流水记录证实其公司于2018年3月30日仍发放工资1010.87元给卢林辉，此工资属2018年2月的工资，但是，卢林辉已于2018年1月10日解除与杭州益民公司的劳动合同，且无证据证实此后卢林辉仍为杭州益民公司提供劳动服务，因此，上述1010.87元应在杭州益民公司支付给卢林辉的款项中扣减。卢林辉提交的打印时间是2019年5月27日的卢林辉的《浙江省社会保险参保证明（个人专用）》证实杭州益民公司2018年3月为卢林辉代扣养老保险225.54元、医疗保险56.39元、失业保险14.1元，共296.03元（225.54元+56.39元+14.1元）；该296.03元是杭州益民公司从不应当发放给卢林辉的2018年2月的“应发工资”中“代扣代缴”，因此，该296.03元亦应从杭州益民公司应支付给卢林辉的金额中扣减。杭州益民公司未依照《广东省工资支付条例》第十六条及根据《工资支付暂行规定》第四条和第六条第三款的规定举证证实2018年3月还为卢林辉代扣代缴其他费用项目及金额，因此，无需再在杭州益民公司应支付给卢林辉的金额中作其他扣减。七、杭州益民公司应支付给卢林辉的总金额杭州益民公司应支付给卢林辉的经济补偿金为40986.61元、应支付给卢林辉的带薪年休假日加班工资为3426.3元，杭州益民公司应支付给卢林辉的金额中应扣减1010.87元和296.03元，相抵减，杭州益民公司实应支付给卢林辉的金额为43106.01元（40986.61元+3426.3元-1010.87元-296.03元）。综上所述，卢林辉的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项、第四十七条第一款和第三款，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第十二条第二款，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第三款的规定，判决如下：一、撤销广东省高州市人民法院（2018）粤0981民初990号民事判决；二、限杭州余杭益民食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付43106.01元给卢林辉；三、驳回卢林辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由杭州余杭益民食品有限公司负担。二审案件受理费10元（卢林辉已预交），由杭州余杭益民食品有限公司负担且在履行本判决义务时一并支付给卢林辉，本院不另行收退。本判决为终审判决。审 判 长 张国栋审 判 员 徐金信审 判 员 邹辉球二〇二〇年八月三十一日法官助理 王舟宇书 记 员 冯月华