广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初6713号原告：张寒，男，1995年10月1日出生，汉族，住广东省饶平县。委托诉讼代理人：冯志玲，广东法丞汇俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄思琦，广东法丞汇俊律师事务所律师。被告：张烨鑫，男，1996年1月6日出生，汉族，住广东省饶平县。委托诉讼代理人：陈奕荣，广东穗南律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘珊，广东穗南律师事务所律师。原告张寒诉被告张烨鑫退伙纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张寒及委托诉讼代理人冯志玲、黄思琦到庭，被告张烨鑫的委托诉讼代理人陈奕荣、刘珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张寒向本院提出诉讼请求：1、被告不得在原告经营的宠物店（位于广州市番禺区洛浦街夏滘村沙滘中路**首层101的猫狗大战宠物店）方圆3公里之内经营或者从事与原告经营宠物店相同或者类似的业务或工作；2、被告向原告支付违约金100000元；3、被告赔偿原告律师费支出10000元、公证费2000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告是朋友关系，双方于2018年11月14日以原告的名义注册了广州市番禺区洛浦佰德宠物店，并在广州市番禺区洛浦街夏滘村沙滘中路27号首层101合伙经营猫狗大战宠物店。2019年11月1日双方协商签订《退股协议》，约定：被告将其所持有的宠物店50%股权以12万元转让给原告；15日内被告需将全部客户资源交接给原告，且被告不得在宠物店方圆3公里之内经营或者从事与该宠物店相同或者类似的业务或者工作；如有违约，违约方需支付守约方10万元违约金，导致违约责任相关的诉讼费、律师费由违约方承担。原告通过支付宝、微信等方式向被告支付了合同约定款项。2020年4月1日被告将原告“猫狗大战宠物店”微信客户群改名为“喵狗大战宠物店”，将原告提出客户群。2020年4月10日被告在原宠物店附近（相距100米）开业经营“喵狗大战宠物店”。被告的行为违约，造成原告利益受损，故诉至法院。被告张烨鑫辩称：不同意原告的全部诉讼请求，原告的全部诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回。1、退股协议中关于违约的条款因限制他人正当权利，因此属于无效条款。该条款规定我方不得从事同类工作，属于竞业限制条款，仅能适用于劳动合同中的劳动者，不能适用合伙人。在合伙关系中，合伙人地位是相等的，上述约定剥夺了我方的劳动权和就业权，劳动权和就业权是公民的基本权利，任何条款都不能限制。2、退股时我方获得的原告支付的12万元，属于退股的对价，不是竞业限制补偿金。在合伙经营期间，利润比较可观，退股金是对合伙份额的折价，也是对原告以后经营可期待利益的对价。3、退一步说，即使退股协议书中的条款有效，我方也并未违反与原告签订的协议，无需支付赔偿金。因为目前原告所提到的喵狗大战（广州）宠物有限公司，是一个独立的企业，该企业的股东和实际控制人是案外人郑曦，是我方当事人的朋友。该企业与我方当事人无关。因此，原告要求我方赔偿，没有事实依据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张寒、被告张烨鑫于2018年11月14日以原告名义注册成立广州市番禺区洛浦佰德宠物店，合伙经营该店（招牌：猫狗大战宠物店，经营地址：广州市番禺区洛浦街厦滘村沙滘中路**首层101）。2019年11月1日，原告（乙方）和被告（甲方）经协商签订了《退股协议书》，约定：甲方将其持有该宠物店50%的股权转让给乙方，乙方同意接受上述转让的股权；乙方按甲方入股时的投资、宠物店的经营情况以及双方确认的价格支付甲方人民币12万元作为甲方的股权转让金；转让金12万元采取分3期支付的方式，签订之日乙方支付8万元、2019年12月15日支付2万元、2020年1月15日支付2万元，甲方需要在2019年12月15日前到工商局注销其持有的营业执照；甲方股权转让乙方后，要在朋友圈公示7天，即连发7天公开朋友圈，公示自己退出该宠物店经营的消息，具体公示内容由乙方决定；本协议签订后15日内，甲方要将全部客户资源交接给乙方；甲方股权转让后，不得在该宠物店方圆3公里之内经营或者从事与该宠物店相同或者类似的业务或者工作；本协议签订后，任何一方私自解除本协议或者违反本协议约定的，除本协议约定的违约责任外，违约方均应当赔偿其违约行为给守约方造成的损失，同时支付守约方10万元违约金；任何违约责任导致守约方通过诉讼方式解决纠纷的，相关诉讼费、律师费、保全费、交通费、住宿费均应当由违约方承担。协议签订后，原告于2019年11月1日向被告支付84000元，2019年12月15日向被告支付20000元，2020年1月16日向被告支付20000元。被告与郑曦系情侣关系。2020年3月20日郑曦与第三方签订《房屋租赁合同》，租赁位于广州市番禺区厦滘村沙滘中路25号101、铺位之一。2020年4月20日被告担任法定代表人的广州曦布宠物有限公司更名为喵狗大战（广州）宠物有限责任公司，公司法定代表人变更为郑曦，该公司在上述租赁铺位经营宠物店，名为“喵狗大战宠物店”。2020年4月起，被告在喵狗大战宠物店从事工作，并在该店微信群中招揽生意。原告于2020年4月18日委托律师诉至本院，提出本案诉请，律师费为10000元、公证费为2000元。庭审中，被告表示其因为朋友帮忙而在喵狗大战宠物店工作。本院认为，本案是退伙纠纷。原、被告签订的《退股协议书》，是双方真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，合法有效。原告已经履行付款义务，被告也应当履行“不得在该宠物店方圆3公里之内经营或者从事与该宠物店相同或者类似的业务或工作”的承诺。庭审中，被告主张该条款无效。对此本院不予采纳，因根据合同自由的原则，合同约定的竞业禁止业务可以比法定的竞业禁止义务范围更广，只要合同约定的竞业禁止义务是双方真实意思表示，且不违反法律法规，就是合法有效的。根据该条款，被告的义务不仅限于自身开办经营同类企业，也包括为他人经营等方式从事同类工作。根据在案证据，被告确有在原店铺附近的喵狗大战宠物店从事同类工作，无论其是自身经营、还是实际控制该企业经营、抑或是为朋友帮忙，均违反了上述条款，实质损害了原告的经营利益，构成违约。原告要求被告支付违约金10万元，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告不得在该宠物店方圆3公里之内经营或从事与原告经营宠物店相同或类似的业务或工作的请求，该请求涉及的是不作为义务，并非作为义务，不属于《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定的“继续履行、采取补救措施或赔偿损失”的违约责任方式，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的约定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加。因此，如被告继续有违约行为造成原告实际损失高于10万元的，原告可另行主张。此外，根据合同约定，原告有权要求被告支付律师费10000元、公证费2000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告张烨鑫于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张寒支付违约金100000元；二、被告张烨鑫于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张寒赔偿律师费损失10000元、公证费损失2000元；三、驳回原告张寒的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2540元，由被告张烨鑫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  申 燕人民陪审员  谢海明人民陪审员  王小敏二〇二〇年八月二十七日书 记 员  杨嘉瑜