广东省云浮市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤53民特13号申请人：广东铨欣照明集团有限公司，住所地：广东省罗定市。法定代表人：陈志刚，执行董事。委托诉讼代理人：湛少玲，女，1989年2月7日出生，汉族，是广东铨欣照明集团有限公司职员。被申请人：陈渝文，男，1990年4月18日出生，汉族，住广东省罗定市。委托诉讼代理人：李雅，北京德恒（广州）律师事务所律师。申请人广东铨欣照明集团有限公司（以下简称“铨欣公司”）因与被申请人陈渝文申请撤销仲裁裁决一案，本院依法于2020年6月23日立案后进行了审查。本案现已审查终结。申请人铨欣公司向本院提出撤销仲裁裁决申请，请求：撤销罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“罗定劳动仲裁委”）作出的罗劳人仲案终字[2020]17号仲裁裁决书。事实与理由：2018年10月1日，陈渝文入职铨欣公司，任职设备部助理工程师，已签订劳动合同，劳动合同期限为2018年10月1日至2021年6月13日，待遇为月薪4500元（包含基本工资+周六加班工资+以及其他福利等）以及绩效（按月产量计算，总绩效不超1000元/月）。2019年11月1日，经双方协商一致后，陈渝文调任品质部品质主管，调任后待遇为月薪5000元（包含基本工资+周六加班工资+以及其他福利等）以及绩效奖金600元；但调任后有考察期2个月，考察期月薪5000元（包含基本工资+周六加班工资+以及其他福利等），无绩效奖金。因受新型肺炎疫情影响，客户将D事业部的订单全部延后，导致D事业部暂停所有的生产活动。铨欣公司与陈渝文签订的劳动合同无法履行，陈渝文不愿意调岗和放假，铨欣公司在2020年4月3日通知陈渝文，双方于2020年5月2日解除劳动合同，并同意支付经济补偿金。2020年4月7日，陈渝文申请劳动仲裁，2020年5月24日，罗定劳动仲裁委作出罗劳人仲案终字[2020]17号仲裁裁决书。1.仲裁过程中，陈渝文未请求铨欣公司支付解除劳动合同的代通知金，但仲裁裁决铨欣公司向陈渝文支付解除劳动合同的代通知金5600元，超出仲裁请求。2.仲裁裁决铨欣公司向陈渝文支付解除劳动合同的经济补偿金11200元错误。根据《劳动合同法》规定，解除劳动合同的经济补偿金应以解除前十二个月的平均工资为计算基数。根据铨欣公司在仲裁中提交的且经陈渝文认可的在职期间工资表证实，陈渝文在解除劳动合同前12个月的平均工资低于5600元，但仲裁裁决以陈渝文离职前的月薪5600元（工资5000元+绩效600元）为计算基数计算经济补偿金错误。3.仲裁裁决由铨欣公司向陈渝文支付2018年6月14日至2020年4月2日工资（绩效）12012.31元错误。绩效工资本质上是考核奖金，绩效发放应按照铨欣公司的绩效发放规定执行。绩效每月发放80%，剩余20%作为年度绩效，次年按规定申请对上一年度工作进行绩效考核，考核达标后发放剩余的年度绩效，逾期不申请，即视为放弃未发绩效。陈渝文2018年和2019年的年度绩效按照产量计算，铨欣公司未实际投产前陈渝文绩效为零，投产后的绩效已经发放。即使存在未发放的绩效，陈渝文不申请绩效考核，也应视为放弃未发的绩效。2020年1至3月份陈渝文出勤上班，每月的绩效600元×80%已经发放，剩余600元×20%年度绩效仅为360元，而且陈渝文不符合进行考核评价的情形，故铨欣公司无需发放。2020年4至5月份陈渝文放假，不应进行绩效考核，亦无需发放任何绩效。4.仲裁裁决铨欣公司向陈渝文支付星期日加班工资776.68元错误。根据双方签订的《劳动合同》约定，加班工资以基本工资1410元为基数计算，陈渝文已加班未调休的天数为16小时，故加班工资为1410元÷21.75天÷8小时×16小时=259.3元。综上所述，罗定劳动仲裁委作出的罗劳人仲案终字[2020]17号仲裁裁决书存在认定事实错误、裁定超出仲裁请求的情形，侵犯了铨欣公司的合法权益。因此根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，向贵院提起申请，请求贵院判如所请。被申请人陈渝文答辩称：陈渝文已向基层法院提起诉讼，依照劳动争议司法解释三的规定，用人单位向人民法院申请撤销仲裁裁决的，应当裁定驳回申请。本案铨欣公司只是对仲裁裁决事实部分有异议，其申请不符合《劳动争议调解仲裁法》第49条规定应撤销仲裁裁决的情形。本院审查期间，申请人铨欣公司提交证据如下：证据1，罗劳人仲案终字[2020]17号仲裁裁决书及送达回证，拟证明仲裁裁决的内容。证据2，陈渝文2018年10月至2020年3月工资表；证据3，停工通知及公示照片；证据4，绩效发放规定。上述证据2-4拟证明陈渝文解除劳动合同前十二个月的平均工资为4348.85元，在职期间应发绩效已按照规定发放。证据5，劳动合同；证据6，人员上班备案表；证据7，调休申请单。上述证据5-7拟证明陈渝文加班工资应以1410元为基数、加班16小时计算，加班费为259.31元。证据8，铨欣公司2018年年度绩效考核统计表；证据9，铨欣公司员工2018年度绩效银行发放记录。上述证据8-9拟证明陈渝文在2018年无需进行绩效年度考核，故其2018年年度绩效应发金额为0元。证据10，铨欣公司事业部D2019年年度绩效考核汇总表；证据11，铨欣公司事业部D员工2019年度绩效银行发放记录。上述证据10-11拟证明陈渝文在2019年无需进行绩效考核，故其2019年年度绩效应发金额为0元。被申请人陈渝文针对铨欣公司提交的上述证据，发表质证意见如下：根据劳动争议司法解释三，被申请人陈渝文已经向基层法院提起诉讼，故本案在程序上应当裁定驳回申请。对于证据1的三性予以认可。对于证据2的真实性、关联性不予认可，对于证据3的三性不予认可，对于证据4的真实性予以认可、关联性不予认可，对于证据2-4，铨欣公司存在少发或者不发工资的行为，对工资表内关于基本工资和加班费数额不予确认，该组证据真实反映陈渝文被解雇之前十二个月的平均工资。对于证据5的真实性不予认可，对于证据6的三性不予认可，对于证据7的真实性予以认可、关联性不予认可，对于证据5-7，陈渝文的基本工资应按照入职申请表、异动单、转正申请书等所确认的金额为基本工资，加班费应当按照上述文件的金额作为计算基数。对于证据8-9的三性不予认可，该证据是铨欣公司方单方制作，没有员工签名及单位盖章证实，而且因为铨欣公司没有发放陈渝文的绩效，陈渝文才向基层法院起诉，且该组证据没有收款人栏，不清楚费用去向，亦与本案无关。对于证据10的三性不予认可，该证据是铨欣公司方单方制作，考核汇总表写的是李汝基而非陈渝文，且没有审核人签字及陈渝文签字确认。对于证据11，该证据并没有显示收款人，与本案无关。被申请人陈渝文在本院审查期间提交如下证据：证据1，解除劳动合同通知书，拟证明铨欣公司于2020年4月2日违法解雇陈渝文。证据2，《聘用通知书》；证据3，《员工转正申请表》；证据4，《员工异动审批表》；证据5，陈渝文考勤表；证据6，陈渝文工资表；证据7，陈渝文工资银行流水。上述证据2-7拟证明陈渝文入职时的基本工资为3500元，转正后为4500元，调薪后为5000元，而铨欣公司一直未足额发放陈渝文基本工资及加班费。证据8，2020年4月2日辞退陈渝文视频，拟证明铨欣公司4月2日违法辞退陈渝文。证据9，2020年4月3日要求取回劳动合同视频1；证据10,2020年4月3日要求取回劳动合同视频2。上述证据9-10拟证明铨欣公司一直没有将劳动合同交给陈渝文。证据11，陈渝文2020年3月26日、28日、31日工作视频及4月1日上班打卡视频，拟证明陈渝文工作到4月2日止，而铨欣公司正常经营不存在停产情况。证据12，绩效发放规定，拟证明铨欣公司未向陈渝文发放20%的年度绩效。证据13，铨欣公司招聘信息；证据14，铨欣公司招聘信息视频。上述证据13-14拟证明铨欣公司经营情况良好，2020年4月2日至今一直发布大量招聘信息，与陈渝文的同类岗位工资为6000-8000元。证据15，仲裁裁决书，拟证明本案已经过劳动仲裁。证据16，受理案件通知书、出庭通知书，拟证明陈渝文已就本案向基层法院提起诉讼。申请人铨欣公司针对被申请人陈渝文提交的上述证据，发表质证意见如下：对证据1的真实性予以认可，证明内容不予认可。对于证据2-7的真实性认可，证明内容不予认可。对于证据8-11的三性不予认可。对于证据12的真实性予以认可，证明内容不予认可。对于证据13-14的三性不予认可。对于证据15-16的三性予以认可。经本院审查查明，罗定劳动仲裁委作出的罗劳人仲案终字[2020]第17号仲裁裁决认定的事实如下：陈渝文于2018年6月14日实际入职铨欣公司工作。至2020年4月2日，铨欣公司以受到新冠肺炎疫情影响，陈渝文所在部门停止生产工作，致使劳动合同无法履行为由，出具解除劳动合同通知书解除与陈渝文的劳动关系。工作期间，双方当事人签订了书面《劳动合同》、《聘用通知书》、《员工转正申请表》以及《员工异动审批表》。其中《劳动合同》约定：固定期限自2018年10月1日至2021年6月13日止，共32.5个月；实行标准工时制，即每天工作8小时，每周工作5天，周六根据生产订单情况加班；陈渝文的月基本工资（每月正常上班时间工资）为人民币1410元，周六加班工资为518.62元/月，享受铨欣公司所规定的福利和计发加班费（加班费计算以每月正常上班时间工资为基数）。《聘用通知书》约定：陈渝文职位为设备工程师助理，于2018年6月14日8时报到（并确认为到职日期），合同期36个月（含试用期2个月），试用期工资3500元/月，转正后4500元+绩效600元/月（按月产量计算）。《员工转正申请表》约定：转正薪资、其他待遇4500元/月+绩效600元（按月产量计算，总绩效不超过1000元/月）。《员工异动审批表》约定：陈渝文申请的日期为2019年10月10日，生效日期2019年11月1日，异动前薪酬4500元+绩效600元，异动后薪酬5000元+绩效600元，异动原因：由原来的设备助理工程师调整为品质部主管，试用期为2个月（试用期工资为5000元/月）。另经铨欣公司提交的《工资表》查实，陈渝文每月所领的工资主要构成由：基本工资+加班工资（周六）+绩效工资+餐补+饭堂补贴+其他补贴等项目组成。陈渝文在星期日加班了2天（16小时），铨欣公司没有安排其调休或支付加班工资。上述事实，有罗定劳动仲裁委庭审笔录、当事人陈述及相关书证为凭，证据确实，足以认定。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条和关于印发《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》的通知（粤高法发[2008]13号）第二十七条、第二十八条以及《广东省工资支付条例》第十条的规定，罗定劳动仲裁委作出如下裁决：一、铨欣公司于裁决生效之日起七日内支付给陈渝文解除劳动合同代通知金、经济补偿金、未足额支付的工资（绩效）、加班工资等共29588.99元，下面分列其中的各项待遇：1.解除劳动合同的代通知金5600元（1个月）；2.解除劳动合同经济补偿金11200元（2个月）；3.未足额支付的工资（绩效）12012.31元（2018年6月14日至2020年4月2日）；4.星期日加班工资776.68元。二、驳回陈渝文的其他申诉请求。陈渝文不服上述仲裁裁决，向广东省罗定市人民法院提起诉讼，该院于2020年6月10日以（2020）粤5381民初1767号《受理案件通知书》通知其已立案受理。本院认为，本案是铨欣公司作为用人单位不服罗定劳动仲裁委所作出的终局裁决而申请撤销劳动争议仲裁裁决纠纷。本院依法立案受理后，经审查查明，陈渝文作为劳动者一方，亦不服罗定劳动仲裁委作出的终局裁决，向罗定市人民法院提起诉讼，并已立案受理。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条第一款“劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民法院提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回申请”的规定，对铨欣公司的撤销仲裁裁决申请，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项的规定，裁定如下：驳回申请人广东铨欣照明集团有限公司的申请。申请费400元，由本院退回给广东铨欣照明集团有限公司。审判长  李开勇审判员  陈灿良审判员  黎洪靖二〇二〇年八月十四日书记员  黄靖茹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民法院提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回申请。被人民法院驳回起诉或者劳动者撤诉的，用人单位可以自收到裁定书之日起三十日内，向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。