江苏省如东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)苏0623刑初169号 公诉机关江苏省如东县人民检察院。 被告人俞瑛，男，1978年11月3日出生于江苏省昆山市，无业，住江苏省昆山市。曾因吸食毒品，于2013年3月13日被昆山市公安局行政拘留十日；因吸食毒品，于2015年2月14日被昆山市公安局行政拘留十五日；因吸食毒品，于2016年10月25日被昆山市公安局行政拘留十五日；因吸食毒品，于2018年12月11日被昆山市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月23日被如东县公安局取保候审，2020年1月16日经如东县人民检察院决定继续对其取保候审。 辩护人顾艳玲，江苏通洋律师事务所律师。 如东县人民检察院以东检一部刑诉【2020】110号起诉书指控被告人俞瑛犯贩卖毒品罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。如东县人民检察院指派检察员张建庆、检察官助理丛艳出庭支持公诉，被告人俞瑛及其辩护人顾艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 如东县人民检察院指控，被告人俞瑛于2018年11月至2019年1月期间，先后向何某甲、蒋某、陈某、陆某等人出售甲基苯丙胺（冰毒）共计7.87克。具体如下： 1、2018年11月30日，被告人俞瑛以2100元的价格向何某甲出售0.8克冰毒。 2、2019年1月19日，被告人俞瑛以700元的价格通过快递向何某甲出售1.2克冰毒。 3、2019年1月15日，被告人俞瑛以800元的价格向蒋某出售0.5克冰毒。 4、2019年1月初，被告人俞瑛以700元的价格向陈某出售0.6克冰毒。 5、2019年1月18日，被告人俞瑛以2100元的价格向陆某、张某、何某乙出售1.2克冰毒。 2019年1月23日，被告人俞瑛被抓获，该俞随身持有冰毒1.25克。另查明，2018年12月，被告人俞瑛多次向何某甲借钱，后无力还钱，该俞称可以邮寄冰毒给何某甲。后何某甲微信转账1400元给被告人俞瑛，被告人俞瑛通过圆通快递邮寄3克辅料冒充冰毒卖给何某甲。 为证实上述指控，公诉机关向本院提交并当庭宣读了被告人供述、证人证言及相关物证、书证等证据。公诉机关认为，被告人俞瑛明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其行为已经构成贩卖毒品罪。据此，提请本院依法判处。 庭审中，被告人俞瑛对起诉书指控的买卖行为的对象、时间、交易金额未提出异议，但其辩解自己所销售的均为毒品辅料，未实际真实毒品。 被告人俞瑛的辩护人提出如下辩护意见：1、现有证据不能证明被告人销售毒品，不排除所销售的均为毒品辅料；2、被告人随身持有的1.25克毒品，并无证据证明有交易行为，不能认定为贩卖总数。 经审理查明，被告人俞瑛于2018年11月至2019年1月期间，先后向何某甲、陈某、蒋某、陆某、张某、何某乙等人出售甲基苯丙胺（即冰毒）共计5.55克，违法所得5700元（以下币种均为人民币）。分述如下： 1、2018年11月30日，被告人俞瑛以2100元的价格向何某甲出售冰毒0.8克。 2、2019年1月19日，被告人俞瑛以700元的价格向何某甲出售冰毒1.2克。 3、2019年1月初，被告人俞瑛以700元的价格向陈某出售冰毒0.6克。 4、2019年1月15日，被告人俞瑛以800元的价格向蒋某出售冰毒0.5克。 5、2019年1月18日，被告人俞瑛以1400元的价格向陆某、张某、何某乙出售冰毒1.2克。 2019年1月23日，被告人俞瑛被公安机关抓获，并从其处扣缴所得冰毒1.25克、麻黄草3.12克。 另查明，2018年12月，被告人俞瑛多次向何某甲借钱，后无力还钱，俞瑛称可以邮寄冰毒给何某甲。后何某甲微信转账1400元给俞瑛，俞瑛将毒品辅料3克冒充冰毒，卖给何某甲。 上述事实，有以下证据能够证实： 一、书证 1、常住人口登记表，证明被告人俞瑛的自然人身份情况，具备刑事责任能力。 2、行政处罚决定书，证明被告人俞瑛曾四次因吸食毒品被行政处罚。 3、扣押清单、搜查笔录等，证明侦查人员依法对被告人俞瑛的住宅进行搜查，对搜查到的大量透明自封袋、疑似冰毒的白色晶体三袋、疑似茶叶一袋、电子秤、冰斗等物进行扣押。 4、称重笔录，证明侦查人员对从被告人俞瑛处搜查到的疑似茶叶状物品进行称重，净重3.12克；疑似冰毒的白色晶体（俞瑛称系苏打水原料）进行称重，净重26.67克；两袋疑似冰毒的白色晶体（俞瑛称系冰毒辅料）进行称重，净重1.85克；对被告人俞瑛在到案后食用剩下的包子中的透明塑料袋包装的物品进行称重，净重1.25克。 5、鉴定意见通知书，证明侦查人员依法将依法扣押、提取的相关物品毒品定性检验鉴定结论、DNA检验鉴定告知被告人俞瑛。 6、扣押决定书、扣押笔录等，证明侦查人员依法扣押被告人俞瑛使用的苹果手机。 7、调取证据通知书、提取笔录、手机照片等，证明侦查机关依法提取夏某手机内与何某甲的聊天记录（到货后再给钱）、快递单号（俞瑛寄给陈先生）、转账记录（2018年11月30日吴某转给夏某700元，后夏某转给何某甲400元）等，与其证言相互印证。吴某手机内何某甲、夏某的信息、微信转账记录（2018年11月30日转给夏某700元，即购买冰毒的钱；2019年1月19日转给何某甲700元，即购买冰毒的钱），与其证言相互印证。陈某手机内微信昵称“Vincent”的信息。陆某手机内支付宝转账记录（2019年1月18日向张某转账1400元），与其证言相互印证。张某手机内支付宝转账记录（2019年1月18日陆某向其转账1400元）、微信转账记录（2019年1月18日向Vincent转账1400元，即购买冰毒），与其证言相互印证。 8、行政处罚决定书等，证明陈某因2019年1月19日吸毒，尿检呈甲基安非他明阳性，于1月30日被行政处罚、社区戒毒。何某乙、陆某、张某尿检呈甲基苯丙胺阳性，分别于2019年1月23日、25日被行政处罚。2019年1月30日何某甲毛发中检出甲基苯丙胺。2019年1月22日吴某的甲基安非他明检测结果呈阳性。 9、旅馆业治安管理信息系统查询，证明蒋某于2018年12月26日、27日入住昆山宾馆，后无其他昆山入住记录。 10、如东县公安局出具的发破案及到案经过、抓获经过，证明本案的案发经过，系他人举报。被告人俞瑛系被抓获归案。 二、证人证言 1、证人何某甲的证言，证明：2018年11月，何某乙带其到昆山向俞瑛购买冰毒，当时其转账2100元给何某乙，其买了1克不到冰毒，大概0.8克左右。给了0.3克给吴某，其余自吸。2100元中有1700元是其的，还有400元是吴某让其帮忙带毒品的（吴某先转账700元给夏某，其中400元是用于买毒品的）。2018年12月下旬，俞瑛发微信向其借钱，其先后三次一共借给他600元（一次100元，一次200元、一次300元，其中300元是吴某给的）。之后俞瑛说他无法还钱，可以寄4克多的冰毒给其，包括第一次其去昆山买毒少给的。后俞瑛通过圆通快递寄给其（收件人为陈先生），第一次没收到，之后俞瑛说重新寄送，但是需要其补钱，其又转给俞瑛一千多元，收到后其吸食后感觉不对，断定是假的冰毒，但是俞瑛不承认。这次买毒一共花了2000元。2019年1月18日早上，俞瑛打电话说有冰毒了，因为之前的那次质量不好可以补寄2克给其，但是同时他又向其借钱，其转了700元（一次200元，一次500元）给他，后来其收到了1.2克左右的冰毒。当时吴某身体不舒服，说向其购买1克，其同意了。第二天俞瑛又向其借了700元（吴某微信先转给其的）。相当于用1400元买了这些冰毒。2019年1月初的时候，陈某想买冰毒，其将俞瑛推荐给了他。至于有没有买其并不清楚。 其辨认笔录，依法辨认出2018年11月的一天晚上其在昆山拿冰毒的具体地点（系昆山市玉山镇娄苑路793号楼北侧路段）。 2、证人夏某的证言，证明何某甲先后向俞瑛买过三次冰毒。第一次是2018年11月底的一个晚上，何某甲提出要去昆山买冰毒，后其开着带何某甲和何某乙去的。何某乙与昆山的卖家联系的，对方要求先转2100元，之后其联系吴某给其转了700元，之后其转给何某甲400元，凑了2100元转给了何某乙。到了昆山后其在便利店门口等的。回如东后其看到何某甲拿着一个透明封口袋，里面装着仅1克左右冰毒，分了大约0.2克给吴某。后何某甲还通过微信找昆山的卖家，对方称有货后再补1克。第二次是2018年12月底的一天，俞瑛向何某甲借了200元赌钱，后来又借了300元（吴某转的），后来俞瑛通过快递（寄件人为俞瑛，娄苑路735号，189××××5846）寄了4克多的东西，其中1克是补的上次的损失。后来何某甲也转了钱的，具体多少其并不清楚。因为这次的东西不好，何某甲吸了一部分就扔掉了。第三次是2019年1月18日，俞瑛主动微信联系说上次质量不好要重新给两克毒给何某甲，没提钱的事。但是说赌钱没钱了向何某甲借款500元。第二天下午快递到了，大概不到2克，给了吴某1克。后来俞瑛再次向何某甲借钱，何某甲转了700元（吴某转的）。这1200元就算是这次购买冰毒的钱。这次其和何某甲都吸了的。其就只吸过一次冰毒，也没有向除了俞瑛以外的其他人购买过冰毒。 其辨认笔录，依法辨认出何某甲。 3、证人吴某的证言，证明2018年11月，夏某说她和何某甲、何某乙要去昆山拿冰毒，问其要不要。后其转了700元给夏某。当晚，夏某拿了一个塑料封口袋，里面装了两分左右的冰毒，说是昆山给的不多，只能给其这么多，后其吸食。2018年12月，何某甲说昆山人寄了冰毒过来，其当时想要的。过了七八天何某甲说昆山寄过来的东西好像是假的。2019年1月18日，何某甲和夏某说准备去昆山拿冰毒，其让他们帮带一个，第二天中午何某甲给了其1克冰毒，其转给何某甲700元。之后将毒全部吸了。 其辨认笔录，依法辨认出何某甲。 4、证人蒋某的证言，证明：2018年12月底，元旦前一两天，其电话联系“吴俊”问有无冰毒，“吴俊”说有，后其让李某开车带其到了昆山桃花园小区，之后其一个人去见了“吴俊”，当场给了对方800元。“吴俊”让其等一个晚上，第二天其去找“吴俊”拿了0.7克左右的冰毒，之后其就和李某回掘港了。其回如东吸食后发现“吴俊”给的东西是制作冰毒的辅料，不是真冰毒。2019年1月4、5日，其让李某开车去了昆山，其将上一次“吴俊”给的东西还给他，因为他没有冰毒就回如东了。2019年1月15、16日，“吴俊”打电话说有真冰毒了，其就让李某开车再次去了昆山，其一个人去找了“吴俊”，“吴俊”将其带到他家车库，给了其一小袋子大概0.7克冰毒，其现场吸了一口发现是真的冰毒，其和“吴俊”现场吸了点，剩下的冰毒被其带回掘港了。“吴俊”说要1000元，其上一次给了800元，这次还差200元，其跟“吴俊”说剩下的200元下次再说。 其辨认笔录，依法辨认出“吴俊”即俞瑛；介绍俞瑛给其认识的人即何某乙；依法辨认出俞瑛给其冰毒、其和俞瑛一起吸食冰毒的具体地点（昆山桃花园小区门口附近）。 5、证人李某的证言，证明2018年12月底，也就是元旦节前几天，蒋某让其开车去昆山，说是去谈事情，在昆山宾馆住了一晚，蒋某第二天一早出去了一趟，等他回来了就回掘港了。元旦过后几天，蒋某又让其开车去昆山，到了昆山后蒋某一个人下车的，没过多久他回来了就回掘港了。又过了十天左右，蒋某又让其开车去昆山的，其在车上等的，等蒋某回来后就回掘港的。其不知道蒋某去昆山做什么的。 6、证人陈某的证言，证明：2019年1月7日，其向何某甲要了一个卖冰毒的人“Vincent”，其在微信上联系了他，对方要1000元一克，后其微信转给对方700元，对方通过圆通快递寄过来的，其留的是“王军”的姓名。1月19日，其收到了快递，大概只有小指甲盖那么点，0.6克左右的冰毒，其在自己家里吸食了三四口就没了。 7、证人何某乙的证言，证明大概是2018年11月的一天晚上，何某甲问其有无冰毒，之后其帮忙问了“余新”，“余新”称700元一个，其就告诉了何某甲。之后何某甲坐着一个女的开的车接上其到昆山去了，在车上其将“余新”的电话和微信都给了何某甲，何某甲自己和对方联系的。到了昆山的一个便利店，其和何某甲先去找“余新”了，“余新”把毒送过来了，之后就回如东了。其只知道何某甲转了2100元给“余新”，应该是卖了3个冰毒。具体何某甲拿了多少其并不清楚。2019年1月18日左右的一天晚上，陆某、张某喊其出去吃宵夜，期间陆某问其能否弄到冰毒，后其微信联系了“余新”，对方称700元一个，陆某说要两个，之后陆某微信转1400元给张某，之后张某加了余新的微信转账的。当晚，其开车带陆某和张某一起到昆山的一个小区，“余新”将冰毒送过来了，其拿到后在车上和陆某、张某一起吸食了点后回掘港了。陆某把剩下的冰毒和冰壶带走了。 其辨认笔录，依法辨认出其两次在昆山拿冰毒的具体地点（昆山市玉山镇娄苑路793号楼北侧路段）。 8、证人陆某的证言，证明2019年1月18日晚上，其和张某、何某乙一起吃夜宵，期间其问他们有没有冰毒，何某乙说他能搞到毒品。之后其让何某乙联系的，何某乙就和昆山的一个人电话联系了，说有货，要去昆山拿。之后三人同意去昆山。因为张某和何某乙没钱，其就从支付宝转了1400元给张某，之后张某微信给了对方。后其和张某坐何某乙的车到了昆山的一个小区，是一个四十多岁的男的拿了两根吸管、两个烧斗和一小塑料袋冰毒（大概1.2克）给其的，之后三个人先在昆山吸食了一点，后回到了掘港。其将冰毒和冰壶带回家了。1月19日下午，何某乙拿走了大部分冰毒。 其辨认笔录，依法辨认出何某乙，在苏州向其出售冰毒的男子即俞瑛；辨认出其在苏州交易冰毒的具体地点。 9、证人张某的证言，证明2019年1月18日晚上，其和陆某、何某乙一起吃宵夜，过程中陆某问何某乙有没有冰毒，何某乙说要去昆山拿。当时陆某通过支付宝转账1400元给其，其提现到自己的邮政银行卡后用微信转给了一个叫“Vincent”的人，之后何某乙开车带其和陆某到昆山了，是一个戴眼镜的男子到副驾驶位置将用纸袋子包装的冰毒给了陆某，之后其和陆某、何某乙在昆山先一起吸食了点，之后就回如东了。剩下的冰毒被陆某带走了。 其辨认笔录，依法辨认出何某乙，在苏州向其出售冰毒的男子即俞瑛；辨认出其在苏州交易冰毒的具体地点。 三、被告人的供述与辩解，证明其除了自己吸毒，还从微信上买过冰毒辅料卖给其他人，卖的时候谎称是冰毒。2018年，何某乙介绍蒋某向其购买冰毒。12月3日，蒋某和他女友到昆山，其以800元一个的价格卖了一个冰毒辅料给蒋某，因为当时其想赚钱，但是没有真冰毒，就卖了辅料给蒋某。第二天蒋某微信联系其说是冰毒是假的，之后其将前一天购买的真冰毒拿出来给蒋某，蒋某当场吸食了一点确认是真冰毒，将剩下的0.5克真冰毒拿走了，实际上就是前一天的800元买了第二天的真冰毒。12月5日，其联系蒋某说有毒了，其给了蒋某三个辅料，谎称是真冰毒，蒋某给了1500元。 何某甲也是何某乙介绍的，何某甲通过微信向其购买了三个冰毒，每个700元，其通过快递寄送了3克冰毒辅料，何某甲微信转账2100元给其。何某乙也是知道其卖的冰毒不真的，还让自己也要卖点真的。王军也是何某乙介绍的，其没有跟王军见过面，王军微信转账700元给其，其通过快递寄了0.7克冰毒辅料。这次有真的冰毒掺在里面，起码有0.3克冰毒成分。因为王军转钱挺利索的，其不想黄了生意，所以掺了真的冰毒在里面。 2019年1月，何某乙微信转给其1400元说要毒，其花1000元从“宋B”处购买了2克冰毒，之后给了1.5克毒给何某乙。这次的毒，“宋B”说是真的，但是其和何某乙吸了后都感觉味道不对。 四、鉴定意见 1、南通市公安局物证鉴定所出具的鉴定文书，证明在被告人俞瑛住宅搜查到的白色晶体三袋中未检出鸦片类、苯丙胺类、大麻类、可卡因类、氯胺酮毒品成分；在被告人俞瑛住宅搜查到的植物状物品（3.12克）中检出甲基苯丙胺成分；在被告人俞瑛吃剩的肉包内发现的用透明塑料袋白色餐巾纸包裹的异物（1.25克）中检出甲基苯丙胺成分。 2、如东县公安局物证鉴定室出具的鉴定书，证明送检的“透明塑料袋包装的物品”上检出的DNA，与俞瑛血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为9.45*10。 3、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书，证明对被告人俞瑛所使用的手机中的短信、通话记录、微信聊天记录、转账记录等进行提取。 以上证据，均系公安机关依法收集，并经庭审举证质证，具有证明效力，本院予以采纳。 关于被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院综合评述如下： 一、被告人辩解其所销售系毒品辅料，不构成贩卖毒品罪；辩护人提出现有证据不能排除合理怀疑，不能认定被告人构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，被告人俞瑛对起诉书指控的五节贩卖行为的交易时间、交易对象、交易价格无异议。根据何某甲、夏某、吴某笔录，证实2018年11月30日、2019年1月19日购买毒品的事实，结合何某甲与俞瑛的微信交易往来，以及三人冰毒尿检呈阳性的检测报告，可以认定被告人向何某甲出售冰毒的事实。蒋某一节中，被告人俞瑛在公安机关供述认可2019年1月15日出售毒品的事实，且有蒋某证言的、蒋某的尿检报告为阳性、蒋某在昆山的住宿记录等证据相互印证，足以认定。陈某一节中，虽然被告人辩解将冰毒混合冰毒辅料出售，但结合陈某的证言和尿检报告为阳性等证据，可以认定被告人销售冰毒的事实。何某乙、陆某、张某一节中，何某乙三人尿检均呈阳性，且被告人供述其所销售毒品系从“宋B”处购得，可以印证被告人出售给何某乙等人的1.2克也系冰毒。综上，公诉机关指控的被告人五节贩卖毒品的事实，均有相关证据佐证，足以认定。故该辩解意见，本院不予采纳。 二、辩护人提出扣缴的1.25克冰毒从贩毒总数中剔除的辩护意见，本院认为，被告人俞瑛既自己吸食毒品又贩卖毒品，对其被查获时扣缴的1.25克冰毒应当计入其贩卖毒品的数量，但考虑到其以贩养吸的情况，实际扣缴的毒品中部分可能系其准备用于自己吸食，故从有利于被告人的角度，对于扣缴的这部分毒品在量刑时予以从宽处罚。 本院认为，被告人俞瑛明知甲基苯丙胺系毒品，仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。如东县人民检察院指控被告人俞瑛犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名正确，提请对其依法处罚的理由成立，本院予以采纳。被告人俞瑛曾多次吸食毒品被行政处罚，可酌情从重处罚。对于被告人俞瑛违法所得7100元，予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下： 一、被告人俞瑛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元（于判决生效后三十日内缴纳）。 二、对被告人俞瑛尚未退出的违法所得7100元，予以追缴并上交国库。对已经扣缴的1.25克冰毒、3.12克麻黄草，由公安机关予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郁宏军 人民陪审员  徐国祥 人民陪审员  许正泉 二〇二〇年八月十四日 法官 助理  高沿江 书 记 员  杨 华