四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0781民初1399号 原告：蒋华国，男，生于1962年12月13日，汉族，四川省安县人，住四川省绵阳市安州区。 委托诉讼代理人：宋**波，四川建永律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范峪旖，四川建永律师事务所律师。 被告：田文彬，男，生于1976年6月14日，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：易世平，四川风行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：窦金娇，四川风行律师事务所实习律师。 被告：江油市青莲竹园文化旅游开发有限公司，住所地四川省江油市青莲镇月圆村**（青莲世界），统一社会信用代码915107810965892939。 法定代表人：周斌，董事长。 委托诉讼代理人：李远能，四川太白律师事务所律师。 被告：江油城市投资发展有限公司，住所地四川省江油市涪江路中段**，统一社会信用代码915107811314477098R。 法定代表人：向德胜，董事长。 委托诉讼代理人：汤化冰，四川睿桥律师事务所律师。 被告：四川竹园嘉华置业有限公司，住，住所地四川省江油市青莲镇月圆村**（青莲世界），社会信用代码91510781076101916U。 法定代表人：周斌，董事长。 委托诉讼代理人：杨昌华，四川太白律师事务所律师。 原告蒋华国诉被告田文彬、江油市青莲竹园文化旅游开发有限公司（以下简称竹园文旅公司）、江油城市投资发展有限公司（以下简称城投公司）、四川竹园嘉华置业有限公司（以下简称嘉华置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月13日受理后，依法适用简易程序审理。原告提出财产保全申请，请求冻结被告的银行存款2250000.00元或查封、扣押等值财产，利宝保险有限公司四川分公司向本院出具保单保函，为原告蒋华国的财产保全提供担保。本院于2020年4月13日作出民事裁定，立即冻结被告的银行存款2250000.00元，或查封、扣押其价值相当的财产。2020年4月29日，被告城投公司向本院提交申请书，以“申请人对江油市青莲竹园文化旅游开发有限公司的出资已经到位”为由，请求解除对其银行账户的保全措施，并以其名下两处房产及一宗土地提供担保，同时还提交了向竹园文旅公司支付出资款8800万元的财务凭证复印件。本院裁定解除对城投公司银行账户的保全措施，查封其担保财产。2020年6月17日，被告竹园文旅公司、嘉华置业公司向本院提交解除保全申请书，被告竹园文旅公司以其有偿取得的位于江油市平方米国有建设用地使用权提供担保，本院裁定解除对被告竹园文旅公司、嘉华置业公司银行账户的保全措施，查封其担保财产。2020年5月26日，本院在第七审判庭公开开庭审理了本案，原告蒋华国及其委托诉讼代理人宋**波，被告田文彬的委托诉讼代理人易世平，被告竹园文旅公司的委托诉讼代理人李远能，被告城投公司的委托诉讼代理人汤化冰，被告嘉华置业公司的委托诉讼代理人杨昌华均到庭参加诉讼。2020年6月2日，本院根据被告田文彬的申请，对青莲诗歌小镇中案涉施工项目进行现场勘查，并制作了现场勘查笔录，除了被告城投公司未派人参加，其余当事人均参与勘查。2020年7月16日，本院在第八审判庭公开开庭审理了本案，原告蒋华国及其委托诉讼代理人宋**波，被告田文彬的委托诉讼代理人易世平，被告竹园文旅公司的委托诉讼代理人李远能，被告城投公司的委托诉讼代理人汤化冰，被告嘉华置业公司的委托诉讼代理人杨昌华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2018年8月1日，被告田文彬与原告签订《江油市李白诗歌小镇绿化项目一期一标段绿化工程合同》，将李白诗歌小镇一期一标段绿化工程交由原告施工，工程内容为苗木栽种，工程价款采用清单报价方式，结算方式以现场栽植数量为准，绿化工程全部完工后支付工程款的70%，完工后6个月支付工程款的20%，完工后两年支付工程款的10%，逾期付款的，每6个月支付合同总价款10%的违约金。2018年10月24日，工程完工并交付使用，10月25日，李白文化节和全国旅游大会如期召开。经被告田文彬确认，原告的工程总价款共计2018314元，田文彬只向原告支付220000元，尚欠1798314元未付。工程完工后，电力公司在施工过程中对苗木造成了一些损坏，原告进行五次维修，共产生维修费20000元。经原告多次催收，被告田文彬仍未支付拖欠的工程款。被告竹园文旅公司系工程发包人，应在欠付田文彬工程款的范围内向原告承担支付责任。被告城投公司、嘉华置业公司作为竹园文旅公司的股东，未全面履行出资义务，应在各自未出资本息范围内，对竹园文旅公司不能清偿的工程款承担补充赔偿责任。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院判决：1.被告田文彬向原告支付工程款1818314元及截止2020年3月5日的违约金437301元，共计2255615元；2.被告田文彬从2020年3月5日起，按33638元/月的标准向原告支付违约金，至付清本息时止；3.被告竹园文旅公司在欠付田文彬工程款的范围内，对第1、2项诉讼请求向原告承担清偿责任；4.被告城投公司、嘉华置业公司在未出资本息范围内对被告竹园文旅公司不能清偿的债务向原告承担补充赔偿责任。 被告田文彬的委托诉讼代理人辩称，双方在合同中约定的付款条件，在栽植清单中进行了变更，应该以变更后的付款条件为准。原告实施的工程目前尚未验收，尚未达到约定的付款条件。我们有证据证明原告工程多处存在问题，我们需要原告解决后才能达到付款条件。原告的诉讼请求金额是按照清单列出的，但是原告没有达到清单约定的付款条件，对于原告主张的工程款和违约金不应该得到支持。 被告竹园文旅公司的委托诉讼代理人辩称，从原告与被告田文彬签订的合同内容看，是苗木买卖合同，不是建设工程施工合同纠纷，本案案由应为买卖合同纠纷。原告与竹园文旅公司无直接的合同关系，原告请求竹园文旅公司支付款项无事实和法律依据。即使本案苗木买卖栽种属于绿化工程，根据2017年住建部发布的《关于做好取消城市园林绿化企业资质核准行政许可事项的通知》规定，明确取消绿化工程资质，从事园林绿化工程不需要专门的资质，原告与被告田文彬签订的合同不违反法律法规的规定，应当认定有效合同，原告属于有效合同的承包人，而并非《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定的实际施工人，不适用该司法解释（一）第二十六条和司法解释（二）第二十四条的规定。竹园文旅公司认为不论本案是买卖合同还是施工合同，该合同均合法有效，原告仅能根据合同的相对性向被告田文彬主张工程价款支付。 被告城投公司辩称，城投公司已经按照股权比例全部出资到位，不应向原告承担民事责任。 被告嘉华置业公司的委托诉讼代理人辩称，嘉华置业公司不是本案的适格被告，本案中原告起诉嘉华置业公司系股东损害公司债权人利益纠纷，与原告主张的买卖合同纠纷或建设工程施工合同纠纷不是同一法律关系。嘉华置业公司已经按照公司章程，按时足额交纳了一亿元的注册资金，不存在未出资的本息。嘉华置业公司作为竹园文旅公司的股东，我们同意竹园文旅公司的答辩意见，竹园文旅公司对原告不承担付款义务，股东更不应该承担相应的付款义务。 经审理查明：被告江油市青莲竹园文化旅游开发有限公司由嘉华置业公司于2014年4月8日设立，注册资本10000万元，在经营过程中，竹园文旅公司将注册资本增加至18182万元。竹园文旅公司股东通过股权转让，嘉华置业公司持股54.9995%，出资额10000万元，城投公司持股45.0005%，出资额8182万元，出资时间为2018年3月20日。嘉华置业公司、城投公司按照公司章程的要求，将各自应当缴纳的货币出资额转入竹园文旅公司账户。 2018年，被告竹园文旅公司决定在江油市青莲镇月圆村李白诗歌小镇投资建设鸟语林景观工程、道路和配套设施工程。被告竹园文旅公司将鸟语林景观工程发包给被告田文彬，双方未签订书面合同。2018年8月，被告田文彬将李白诗歌小镇绿化项目一期一标段工程发包给原告蒋华国，双方签订了书面合同，约定：一、工程内容：苗木栽种，包栽包活包养护二年，数量规格及其他相关要求详见绿化工程项目清单及设计图纸，绿化清单及图纸为合同组成部分。二、工程要求：乙方所提供的植物必须与绿化工程项目清单及设计图纸描述的特征基本一致，乙方应提前提供植物相似照片，待甲方确认后方能运送现场。三、工期:30天，从2018年8月1日至2018年9月30日，因甲方土建安装未完工、土方未回填、场地未平整到位及不可抗拒的气候原因造成的延时除外。四、合同价款：1、工程价采用清单报价方式，苗木清单单价经甲乙双方共同协商一致，由双方共同签字盖章为准。2、苗木清单单价为综合单价（包含包栽包活，养护期2年费用，不包含税收及资料费用）。若增加、变更清单，由甲乙双方另行协商计价。五、工程款的支付：1、绿化全部完工后甲方支付乙方工程总款的70%，最迟在2019年春节之前必须支付。2、栽植完工养护6个月后，甲方支付乙方总价款的20%。3、乙方在进行二年的养护后，经验收成活率达到95%以上（不包含乔木），甲方一周内支付剩余金额的10%；如若成活率未达到标准，由乙方进行补植，补植完成后，支付剩余金额的10%（养护周期为两年，即从栽植完成后开始计算养护期）。六、施工及质量要求：1、乙方对绿化现场及绿化覆土厚度是否满足绿化种植要求进行监督，若达不到种植要求，由甲方负责重新填培种植土至符合种植要求，以保证植物成活，相关费用由甲方承担。2、乙方在进场施工前需熟悉甲方提供的绿化种植方案，按设计要求达到验收标准。……4、甲方落实专门的监督验收小组进行实时指导和验收。5、乙方按甲方要求栽植完成7天内，甲方组织验收，验收合格后视为工程全部完工，转入养护期，二年养护期满后7日内，甲乙双方组成验收小组共同进行养护验收。6、养护期二年，包栽包活，乙方在养护期内负责植物的肥水管理、修剪除草、病虫防治，保证植物长势良好，对死亡植物及时更换。养护期内非因乙方原因造成植物死亡，乙方不承担责任。七、违约责任：1、甲方违约：未能按合同约定支付乙方合同价款的或拖延导致付款迟延的，属甲方违约，每延长六月支付合同总价款的10%给乙方作为违约金。2、乙方违约：乙方未能按合同规定的时间完工，属乙方违约，甲方有权在合同总价款中扣除10%作为违约金。3、乙方在养护期间，对养护工作要认真负责，对死亡树种要及时更换，否则甲方有权在剩余总价款10%当中自行处理。……被告田文彬在合同上签名，原告蒋华国在合同上签名捺指印，并书写合同签订时间2018年8月1日。 因第一份合同对工期约定错误，合同总价款等内容约定不明，被告田文彬与原告蒋华国于2018年9月初重新签订李白诗歌小镇绿化项目一期一标段工程合同，合同约定：一、工程内容：苗木栽种，包栽包活包养护二年，数量规格及其他相关要求详见绿化工程项目清单及设计图纸，绿化清单及图纸为合同组成部分。二、工程要求：承包人所提供的植物必须与绿化工程项目清单及设计图纸描述的特征基本一致，承包人应提前提供植物相似照片，待甲方确认后方能运送现场。乙方需按设计图纸施工，采购达到交工。三、工期:23天，从2018年9月7日至2018年9月30日，因发包人土建安装未完工、土方未回填、场地未平整到位造成的延时除外。四、合同价款：工程总价采用清单范围内包干形式，总价为人民币壹佰壹拾伍万元整（不含税收及相关资料费用），若增加、变更清单，由甲乙双方另行协商计价。五、工程款的支付：1、绿化全部完工后支付工程总款的70%，最迟在2018年春节之前必须支付。养护半年内也就是6个月后支付总款的20%，剩余部分养护两年满后一周内全部付清（养护周期为两年，即从栽植完成后开始计算养护期）。2、承包人在进行二年的养护后，经验收成活率达到95%以上，发包人支付剩余金额的10%；如若成活率未达到标准，由承包人进行补植，补植完成后，支付剩余金额的10%。六、施工及质量要求：1、承包人对绿化现场及绿化覆土厚度是否满足绿化种植要求进行监督，若达不到种植要求，由发包人负责重新填培种植土至符合种植要求，以保证植物成活，相关费用由发包人承担。2、承包人在进场施工前需熟悉甲方提供的绿化种植方案，为达到最佳的景观效果，发包人可根据现场实际情况做局部调整。……4、发包人落实专门的监督验收小组进行实时指导和验收。5、承包人在按发包人要求栽植完成，打扫卫生7天内，经甲方组织的验收小组进行完工验收合格后，视为工程全部完工，转入养护期，二年养护期满后7日内，甲乙双方组成验收小组共同进行养护验收。6、养护期二年，包栽包活，乙方在养护期内负责植物的肥水管理、修剪除草、病虫防治，保证植物长势良好，对死亡植物及时更换。养护期内非因乙方原因造成植物死亡，乙方不承担责任。七、违约责任：1、发包方违约：未能按合同约定支付承包方合同价款的或拖延导致付款迟延的，属发包方违约，按合同总价款支付给承包方总价款银行存款3.5%利率2倍计算。2、承包方违约：承包方未能按合同规定的时间完工，属承包方违约，发包方有权在合同总价款中扣除10%作为违约金（注：因发包方未能按时提供绿地场地的，由发包方负责），达不到双方解决的，由当地有管辖权的人民法院提供诉讼。3、承包方在养护期间，对养护工作要认真负责，对死亡树种要更换，否则发包方有权在剩余总价款10%当中自行处理。 合同签订后，原告蒋华国按照被告田文彬提供的设计施工图和施工图种植设计说明的要求，组织人员、采购苗木进场施工，被告田文彬安排管理人员对施工现场进行监督。2018年10月24日10时许，原告蒋华国承包施工的江油市青莲镇李白诗歌小镇绿化项目一期一标段工程（鸟语林景观工程）完工，原告将工程交付被告田文彬后退场，被告田文彬将该工程交付被告竹园文旅公司。2018年10月25日，由四川省旅游发展委员会、绵阳市人民政府主办，绵阳市旅游发展委员会、绵阳市文化广电新闻出版局、绵阳市外侨办、江油市人民政府承办的2018四川国际文化旅游节暨江油“一带一路”李白文化节在四川省江油市青莲镇李白诗歌小镇金樽广场开幕，会议召开地包含原告施工的鸟语林景观工程。在施工期间，被告田文彬向原告蒋华国支付工程款220000元。 2019年4月4日，原告蒋华国制作《青莲时光小镇绿化项目第二次增加部分》，共计增加20项植物，总金额43208元，被告田文彬在清单右下方签名确认，落款时间2019年4月4日。2019年7月11日，原告蒋华国与被告田文彬的管理人员陈强、李磊共同对案涉项目栽种的植物品种、规格、数量进行现场清点、核对，并制作了《青莲时光小镇绿化项目栽植清单》4页。在第一页清单下方，李荣勇签具“经现场核查，数量属实，花草除外，以实际证据为准”，并签名，落款时间2019年7月10日；被告田文彬的管理人员陈强签具“材料价与合同核对无误”，并签名，落款时间2019年7月11日；李磊签名；田文彬签具“属实”，并签名，落款时间2019年7月12日。在第二页清单下方，李荣勇签具“属实”，并签名，落款时间2019年7月10日；陈强签具“材料价与合同核对无误”，并签名，落款时间2019年7月11日；李磊签名；田文彬签具“属实”，并签名，落款时间2019年7月12日。在第三页清单下方，李荣勇签具“属实”，并签名，落款时间2019年7月10日；陈强签具“材料价与合同核对无误”，并签名；李磊签名；田文彬签具“属实”，并签名，落款时间2019年7月12日。在第四页清单下方，陈强标注：“万年青笼子，冠幅150㎝，8株，单价350元/株，2800元/株；佛顶桂笼子，冠幅150㎝,4株，单价350元/株，1400元/株，因红叶石楠死亡，无刺枸骨球死亡，用这2个品种代替”，同时还签具“材料价与合同核对无误”，并签名，落款时间2019年7月11日；李荣勇签具“属实”，并签名，落款时间2019年7月10日；李磊签名；田文彬签具“属实，以竣工验收合格，达到交工水平”，并签名，落款时间2019年7月12日。上述4页栽植清单标注的合计金额为1975106元。由于被告田文彬未向原告蒋华国支付工程款，原告于2020年4月13日诉至本院。 另查明：根据被告田文彬的申请，本院对案涉施工范围进行现场勘查，原告蒋华国及其委托诉讼代理人宋**波，被告田文彬的委托诉讼代理人窦金娇，被告竹园文旅公司负责园林绿化的工作人员周健、王晓洁，被告嘉华置业公司的委托诉讼代理人杨昌华参加勘查，被告城投公司未派人参加。经过现场勘查，到场的各方当事人共同确认原告绿化工程施工范围为：从时光小镇建筑平面图标注的（以下编号均代表楼栋号）C01起，沿鸟语林水系经A02、A01、A04、B01、B03、B05、B07、B09、E01至E03止，从C01起经A02、A01鸟语林水系内侧，从A04起经B01、B03、B05、B07、B09鸟语林水系外侧，E01、E03水系外侧的绿化工程。为了直观反映施工范围，由被告竹园文旅公司员工周健打印彩色平面图一份，用红色的记号笔在图中圈画出施工范围，到场的各方当事人共同签名确认。 以上事实有：1.蒋华国、田文彬的居民身份证复印件；2.竹园文旅公司、城投公司、嘉华置业公司的内资企业登记基本情况表、股东及出资详细信息；3.《江油市青莲镇李白诗歌小镇绿化项目一期一标段的绿化工程合同条款》、施工图纸及种植说明、《青莲时光小镇绿化项目第二次增加部分》、《青莲时光小镇绿化项目栽植清单》4页、蒋华国出具的领条；4.江油市政府办关于“李白文化节开幕”的新闻稿、“李白时光（小镇)项目前期物业服务公司公开招标公告”；5.现场勘查笔录、鸟语林景观工程配套设施项目平面图；6.城投公司支付竹园文旅公司资本金凭证；7.嘉华置业公司支付竹园文旅公司资本金凭证；8.当事人陈述等证据证实。 本院认为：根据住建部发布的建办城（2017）27号《关于做好取消城市园林绿化企业资质核准行政许可事项的通知》的规定，各级住房城乡建设（园林绿化）主管部门不再受理城市园林绿化企业资质核准的相关申请。各级住房城乡建设（园林绿化）主管部门不得以任何方式，强制要求将城市园林绿化企业资质或市政公用工程总承包等资质作为承包园林绿化工程业务的条件。根据以上规定，承包人是否取得城市园林绿化企业资质不再作为承包园林绿化工程的条件，变相取消了承包园林绿化工程的资质要求。 被告竹园文旅公司在江油市青莲镇月圆村李白诗歌小镇投资建设鸟语林景观工程、道路和配套设施工程，将鸟语林景观工程发包给被告田文彬，双方虽未签订书面合同，但被告田文彬已按照约定实际履行施工义务，被告竹园文旅公司对此予以认可。双方口头达成的施工合同不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益，属有效合同，应受法律保护。被告田文彬将鸟语林景观工程中部分绿化工程分包给原告蒋华国，被告竹园文旅公司知晓并认可，被告田文彬与原告蒋华国签订的施工合同合法有效。在本案诉讼中，原告蒋华国和被告田文彬分别提交了不同版本的合同，经本院核实，原告蒋华国提供的合同第三条约定，工期30天，从2018年8月1日到2018年9月30日，签约时间为2018年8月1日，该部分内容明显错误，不是双方最终履行的合同。被告田文彬提供的合同第三条约定，工期23天，从2018年9月7日到2018年9月30日，双方虽未在合同上填写签约时间，但从开工时间可以判断，该份合同签订时间在后，原告蒋华国对合同的真实性无异议，本院确认此合同为原告与被告田文彬实际履行的合同。 根据原被告发表的诉辩意见，本案存在以下争议焦点：1、本案的基础法律关系是建设工程施工合同还是买卖合同？2、田文彬与原告所签的承包合同是否合法有效？案涉工程是否通过竣工验收，达到付款条件？3、原告所主张的工程款利息及违约金是否合法有据？4、原告要求被告城投公司、嘉华置业公司承担股东出资不到位的责任，证据是否充分？是否符合法律规定？5、原告要求被告竹园文旅公司在欠付工程款范围内承担清偿责任是否符合法律规定？ 针对第1个争议焦点，本院认为，原告蒋华国与田文彬签订的施工合同，既包含蒋华国按照合同约定提供不同品种、规格的植物，还包括对植物进行栽植、养护，具有施工内容，不是单纯的植物买卖，因此，本院确定本案的基础法律关系是建设工程施工合同，应当按照建设工程施工合同进行审理和裁判。 针对第2个争议焦点，本院认为，被告竹园文旅公司与田文彬口头达成的鸟语林景观工程施工合同合法有效，被告田文彬将鸟语林景观工程中部分绿化工程分包给原告蒋华国，被告竹园文旅公司知晓并认可，被告田文彬与原告蒋华国最终签订的施工合同合法有效，当事人应当按照合同约定履行义务。按照合同第四条约定，工程总价采用清单范围内包干形式，总价为人民币壹佰壹拾伍万元，若增加、变更清单，由甲乙双方另行协商计价。鉴于案涉工程属于应急工程，时间紧，工期短，为了确保2018四川国际文化旅游节和江油“一带一路”李白文化节在四川省江油市青莲镇李白诗歌小镇金樽广场开幕，2018年10月24日10时，原告承包的绿化工程完工，即交付被告田文彬，田文彬将工程移交被告竹园文旅公司。2018年10月25日，以上两节在江油市青莲镇李白诗歌小镇金樽广场如期开幕。 2019年4月4日，原告蒋华国制作《青莲时光小镇绿化项目第二次增加部分》，共计增加20项植物，总金额43208元，被告田文彬签名确认。2019年7月11日，原告蒋华国与被告田文彬聘请的管理人员陈强、李磊共同对案涉项目栽种的植物品种、规格、数量、价格进行现场清点、核对，并制作了《青莲时光小镇绿化项目栽植清单》4页，陈强对清单中的计价数额进行审核、修改，在每一页清单中均签具“材料价与合同核对无误”，被告田文彬在第1-3页均签具“属实”。在第4页清单下方，陈强标注：“万年青笼子，冠幅150㎝，8株，单价350元/株，2800元/株；佛顶桂笼子，冠幅150㎝,4株，单价350元/株，1400元/株，因红叶石楠死亡，无刺枸骨球死亡，用这2个品种代替”，同时还签具“材料价与合同核对无误”，并签名，被告田文彬签具“属实，以竣工验收合格，达到交工水平”，并签名，落款时间2019年7月12日。根据上述清单的内容和陈强、李荣勇、田文彬等在清单中签署的意见，可以确认，在案涉工程完工交付使用后，被告田文彬安排其管理人员陈强、李荣勇对原告施工范围内栽植的植物品种、规格、数量、价格、成活情况、补栽植物进行清点、核实、验收。从田文彬签署的意见的语境分析，不仅包含了对原告栽种的植物品种、规格、数量、价格、成活情况、补栽植物的认可，还包含“竣工验收合格，达到交工水平”的主观评价。其使用的“以”属于错别字，应当认定为“已”，该内容应确认为“属实，已竣工验收合格，达到交工水平”。根据合同的相对性原则，案涉工程的竣工验收只需在原告与被告田文彬之间进行，不需要等待被告竹园文旅公司对鸟语林景观工程进行整体验收结果，再对案涉工程的质量是否合格进行评价。因此，本院确认案涉工程已经通过被告田文彬验收合格，达到付款条件。 针对第3个争议焦点，本院认为，原告依据并未实际履行的第一份施工合同主张违约金及利息，明显缺乏合同依据和法律依据。根据双方实际履行的施工合同约定，发包方未能按合同约定支付承包方合同价款的或拖延导致付款迟延的，属发包方违约，按合同总价款支付给承包方总价款银行存款3.5%利率2倍计算，即按总价款的7%支付违约金。本案被告田文彬未按约向原告支付工程款，已构成违约，应当承担支付所欠工程款和违约金的违约责任。 针对第4个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。可见，债权人主张股东承担出资不到位的民事责任的前提是公司不能清偿到期债务。原告主张被告城投公司、嘉华置业公司作为竹园文旅公司股东出资不到位，应当在未出资本息范围内对竹园文旅公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，原告既未举证证明其主张的工程款属于竹园文旅公司不能清偿的债务，亦未举证证明被告城投公司、嘉华置业公司未履行或者未全面履行出资义务，相反，被告城投公司、嘉华置业公司已经举证证明全面履行了股东的出资义务，因此，原告提出的该项诉讼请求证据不足，且不符合法律规定，本院不予支持。 针对第5个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告竹园文旅公司在欠付工程款范围承担责任的前提是，竹园文旅公司与田文彬签订的建设工程施工合同以及田文彬与原告蒋华国签订的建设工程施工合同无效，蒋华国以实际施工人身份向竹园文旅公司和田文彬主张工程款时，被告竹园文旅公司在欠付工程款范围承担责任。原告主张被告竹园文旅公司在欠付工程款范围承担责任无证据证明，且不符合以上司法解释的规定，本院不予支持。 原告主张工程完工后，电力公司施工造成苗木损坏，原告五次维修产生费用20000元，未举证证明，本院不予支持。 根据原告蒋华国与被告田文彬共同确认的《青莲时光小镇绿化项目第二次增加部分》和《青莲时光小镇绿化项目栽植清单》载明的植物总价值为2018314.00元（43208元+1975106.00元）。按照合同约定，绿化工程全部完工后，被告田文彬应当支付工程总价款的70%，即1412819.80元，养护6个月后支付总价款的20%，即403662.80元。承包人在进行二年的养护后，经验收成活率达到95%以上，发包人支付剩余金额的10%；若成活率未达到标准，由承包人进行补植，补植完成后，支付剩余金额的10%。根据庭审查明的事实，案涉鸟语林景观绿化工程原告于2018年10月24日完工，交付被告田文彬，养护期从2018年10月24日开始计算，2020年10月23日养护期届满。被告田文彬应于2018年10月25日向原告支付工程款1412819.80元，于2019年4月24日支付工程款403662.80元，剩余工程款201831.40元，由于养护期尚未届满，付款条件尚不成就，原告无权提前主张。鉴于被告田文彬已向原告支付工程款220000元，实际应向原告支付工程款1596482.60元，并按合同总价款的7%向原告支付违约金141281.98元。 综上所述，原告起诉的事实和理由部分成立，对其诉讼请求本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、由被告田文彬在本判决生效之日起十五日内向原告蒋华国支付工程款1596482.60元（1412819.80元+403662.80元-220000.00元）、违约金141281.98元（2018314.00元x7%），合计1737764.58元； 二、驳回原告蒋华国的其他诉讼请求。 如果被告未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取12534.50元，财产保全费5000元，合计17534.50元，由被告田文彬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  周晓龙 二〇二〇年八月二十日 书记员  田 甜