四川省泸州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川05刑终76号 原公诉机关四川省泸县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈伟，男，1989年1月11日出生于四川省泸县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省泸县。因本案于2019年2月25日在四川省广安市广安区被抓获，羁押于广安市看守所，2019年2月27日被泸县公安局刑事拘留,同年3月8日被执行逮捕，现羁押于泸县看守所。 四川省泸县人民法院审理四川省泸县人民检察院指控被告人陈伟犯诈骗罪一案，于2020年5月11日作出（2019）川0521刑初249号刑事判决。判决宣告后，原审被告人陈伟提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经审阅本案案卷材料，讯问上诉人陈伟，听取四川省泸州市人民检察院的意见，认为本案案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年下半年，被告人陈伟通过张某与被害人宋某相识，并将宋某经营的一辆××××××型挖掘机介绍至自己联系的泸县××工地上施工，该挖掘机由宋某雇佣驾驶员并支付驾驶员工资，挖掘机的维修、管理由宋某负责，陈伟按劳向宋某结算工程款。2018年4月期间，××工地即将完工，陈伟经联系后欲到古蔺县继续进行挖掘工程，并口头向宋某谈及此事。后陈伟联系的古蔺工程项目未落实，陈伟未将该工程未成的事实告知宋某。4月中下旬，陈伟因资金周转困难，找到郭某借款，郭某要求提供质押物，陈伟意图将宋某的挖掘机用于质押。4月28日，陈伟与宋某通话谎称要将该挖掘机拉至泸州维修保养，并运至古蔺工地施工，宋某同意。当日陈伟委托马晓兵伪造了宋某××××××型号挖掘机的合格证、发票。同年5月2日，陈伟提供了伪造的挖掘机发票、合格证、股权转让协议，经郭某介绍，以宋某的挖掘机为质押物，向陈某借款14万元，借款期限为三个月，借款用途为“挖掘机经营开支周转”，并与陈某签订了一份“挖掘机转让协议”，内容为以14万元的价格将挖掘机转让给陈某。随后，陈伟将上述挖掘机拉至泸州市龙马潭区陈某处质押（泸州××工程机械公司），并于当日在自己微信朋友圈发布了宋某挖掘机装车的照片。陈某于2018年5月2日、5月3日向陈伟分别转账4万、10万元，陈伟在收到上述转款后，向郭某支付借款手续费和利息2.2万元后，剩余10万余元用于偿还其个人的其他借款。后陈伟通过郭某陆续支付了部分还款，并要求还款时间延后一个月。宋某将涉案挖掘机交给陈伟后，多次联系陈伟，陈伟均谎称挖掘机在古蔺工地上干活，在宋某多次催要工程款的情况下，以工程款名义向宋某支付了少量款项。陈伟于2018年9月离开泸州，后更换电话联系方式。陈某于2019年9月委托他人将上述挖掘机以22万元的价格变卖，该机经转卖被变卖至重庆市。宋某与陈伟失去联系后，通过ＧＰＳ定位自行寻找挖掘机，在重庆市潼南区找回该挖掘机后报警，经物价认定，上述挖掘机价值人民币29.3万元。被告人陈伟于2019年2月25日在广安市广安区被抓获羁押。涉案××××××型挖掘机由陈伟委托徐某以22万元的价格处理，徐某以24.5万元的价格出售给重庆××××机械公司，该公司以28.9万元的价格出售给沈某，被害人宋某自行找到该机后，由××公司从沈某处回收，再以22万元的价格向宋某收购，已向宋某支付了购机款项，现该机已由××公司再次出售。 原判认为，被告人陈伟虚构将涉案挖掘机运往古蔺工作的事实，骗取被害人宋某的信任将挖掘机交付其占有，其将该挖掘机非法占有并用于质押借款，其行为已构成诈骗罪，涉案金额达29.3万元，数额巨大，依法应在有期徒刑三年以上十年以下，并处罚金的幅度内判处刑罚。被告人陈伟到案后所作的供述以及当庭供述虽对其动机有所辩解，但基本如实供述了作案过程，可以对其从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人陈伟犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金三万元。 上诉人（原审被告人）陈伟的上诉意见是，原判认定涉案挖掘机的金额过高，认定其犯诈骗罪的事实不清、证据不足，应当以伪造公司印章罪或诈骗罪未遂定罪处罚，请求二审从轻改判并适用缓刑。 四川省泸州市人民检察院认为，原判认定上诉人陈伟犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分，陈伟诈骗数额巨大，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内判处刑罚。建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明：2018年9月1日，陈某与徐某签订协议委托徐某将涉案挖掘机予以出售。二审查明的其余事实和采纳的证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为：上诉人（原审被告人）陈伟以非法占有为目的，明知涉案挖掘机为被害人宋某所有，虚构将挖掘机运至古蔺县工地施工的事实骗取宋某将挖掘机交付其占有使用，并使用伪造的权属证明将挖掘机质押他人获得借款，其行为已构成诈骗罪。 上诉人陈伟诈骗他人财物的犯罪事实，有陈伟到案后的稳定供述、被害人宋某的陈述、证人证言、挖掘机股份转让协议、挖掘机转让协议、借款合同、转账记录等在案证据证实，证据确实、充分，足以认定；陈伟诈骗他人财物并已将被害人财物占有、处分，系诈骗罪既遂。办案机关依法委托有认定资格的机构对陈伟骗取的挖掘机的价格进行认定，所作出的价格认定结论合法有效，涉案挖掘机29.3万元的认定价格应当作为陈伟诈骗犯罪的数额。陈伟诈骗数额巨大，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内裁量刑罚。陈伟到案后对其实施的犯罪行为能够如实供述，可以从轻处罚。一审综合考虑陈伟的犯罪情节及认罪态度，在法定刑幅度内，判处其有期徒刑六年，并处罚金三万元，量刑并无不当。陈伟所持原判认定事实不清、证据不足、量刑过重的上诉意见均不能成立，本院不予采纳。四川省泸州市人民检察院认为原判认定陈伟犯诈骗罪事实清楚、定性正确的意见，本院予以采纳。陈伟将被害人的挖掘机用于质押借款所得款项14万元属于违法所得，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔……”之规定，原判对陈伟的违法所得未予处理，系适用法律错误，应当予以纠正。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省泸县人民法院（2019）川0521刑初249号刑事判决第一项，即被告人陈伟犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元； 二、被告人陈伟的违法所得人民币十四万元予以追缴或者责令退赔。 本判决为终审判决。 审判长 雷 刚 审判员 李旭东 审判员 李瑞亮 二〇二〇年八月四日 书记员 佘 静 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二项原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。