陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     （2020）陕01民终1962号     上诉人（原审被告）：李天洋，男，1980年9月25日出生，汉族，住西安市新城区。   上诉人（原审被告）：董巧玲，女，1980年1月10日出生，汉族，住西安市新城区。   以上两上诉人共同委托诉讼代理人：王崇望，陕西邦维律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：吴凤华，男，1974年1月5日出生，汉族，住西安市未央区。   委托诉讼代理人：王敏琼，陕西存实律师事务所律师。   上诉人李天洋、董巧玲因与被上诉人吴凤华保证合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初8490号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   李天洋、董巧玲上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判驳回吴凤华的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由吴凤华承担。事实和理由：1.吴凤华与伍某某关于债务达成的协议未告知李天洋、董巧玲，也未征得其同意，对于变更后的债务，李天洋、董巧玲不承担担保责任；2.本案的担保时效已过，吴凤华无权要求李天洋、董巧玲承担担保责任，综上，请求二审法院支持其上诉请求。   吴凤华辩称，1.一审法院判令两连带责任保证人承担连带清偿责任合理、合法，应予维持；2.本案未超过保证诉讼时效。综上，请求驳回上诉，维持原判。    吴凤华向一审法院起诉请求：1.判令李天洋、董巧玲承担保证人责任，偿还借款本金15万元及借款利息；2.李天洋、董巧玲承担诉讼费、律师费等费用。   一审法院认定事实：2014年9月25日吴凤华与案外人伍某某签订借款合同，约定伍某某从吴凤华处借款20万元，借款期限为2014年9月25日至2014年12月24日，月利率2%。合同签订当天吴凤华委托吴家兵向伍某某账户转款20万元。同时，董巧玲、李天洋向吴凤华出具担保书一份，载明“兹伍某某向吴凤华借款20万元……自愿以本人名下的所有财产为伍某某提供无限连带责任保证，保证范围为借款本金、利息、应支付的违约金、赔偿金和实现债权费用。期限二年。”2016年1月12日伍某某出具还款承诺书一份，载明“截止2016年元月12日伍某某欠吴凤华15万元，利息13500元。本人承诺：一、于2016年1月25日前还所欠利息13500元。二、于2016年2月底前还欠款本金5万元及余款利息。三、于3月31日前还本金5万元及余款利息。四、于2016年5月底前还本金5万元。”2016年3月17日吴凤华将伍某某、李天洋、董巧玲诉至西安市未央区人民法院请求判令偿还借款。后吴凤华于2016年5月9日撤回了对李天洋、董巧玲的起诉，西安市未央区人民法院于2016年5月9日作出（2016）陕0112民初2274号民事裁定书，准许吴凤华撤回对李天洋、董巧玲的起诉。在该案中吴凤华与伍某某就还款事宜达成调解协议：截止2015年9月25日伍某某尚欠吴凤华15万元本金，2015年9月26日至起诉之日即2016年3月17日的利息为13500元，2016年3月17日至2016年11月30日的利息为21500元，以上本息共计18.5万元，由伍某某于2016年5月31日前归还2万元，自2016年6月至11月期间每月偿还本息2.75万元，如伍某某未在2016年11月30日前如数归还，则吴凤华可申请强制执行，伍某某还应就未偿还部分按照年利率36%自2016年12月1日起支付违约金。西安市未央区人民法院作出（2016）陕0112民初2274号民事调解书，对吴凤华与伍某某的前述调解协议进行了确认。因伍某某未能按照民事调解书中约定的时间偿还借款本息，故吴凤华于2017年1月22日向西安市未央区人民法院申请强制执行，后吴凤华与伍某某达成和解协议，该次执行终结。2019年3月7日吴凤华再次申请强制执行，西安市未央区人民法院执行回案款7914.83元并发还给吴凤华，因暂无其他可供执行财产，故该次执行终结。   一审法院认为，吴凤华与伍某某的借款合同中约定还款期为2014年12月24日，李天洋、董巧玲出具的担保书中载明“保证期限二年”，故李天洋、董巧玲就伍某某借款承担连带保证责任的保证期间为2014年12月25日至2016年12月24日。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算保证合同的诉讼时效。吴凤华曾于2016年3月17日将李天洋、董巧玲诉至西安市未央区人民法院，在保证期间内。西安市未央区人民法院于2016年5月9日作出民事裁定书准许吴凤-华撤回对李天洋、董巧玲的起诉。根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条的规定，应从有关程序终结时即法院准许吴凤华撤回对李天洋、董巧玲的起诉之日重新计算诉讼时效，故该案保证合同的诉讼时效应为2016年5月9日至2019年5月8日。吴凤华于2019年5月7日将李天洋、董巧玲诉至法院，在保证合同的诉讼时效内，故对于李天洋、董巧玲关于诉讼时效已过的抗辩该院不予采信，李天洋、董巧玲应对伍某某从吴凤华处所借本金及利息承担连带偿还责任。吴凤华与伍某某于2016年5月9日经西安市未央区人民法院调解达成调解协议，双方就伍某某欠吴凤华的借款本金与利息进行了确认，并约定了还款时间，伍某某尚欠吴凤华借款本金15万元及截止2016年11月30日的利息3.5万元（经核算该利息并未超过法律规定的范围）。双方还约定，伍某某如到期未还，还应就未还部分按照年利率36%自2016年12月1日起支付违约金。但吴凤华与伍某某就2016年11月30日后的利息并未进行约定，且关于违约金的约定系吴凤华与伍某某二人另行协商的结果，不在李天洋、董巧玲承担保证责任的范围内。故吴凤华现主张李天洋、董巧玲对2016年11月30日后的利息承担连带偿还责任的诉讼请求，该院不予支持。依据（2016）陕0112民初2274号民事调解书吴凤华向西安市未央区人民法院申请强制执行，西安市未央区人民法院执行回案款7914.83元并发还给吴凤华，执行回的案款优先偿还的应为吴凤华与伍某某约定的违约金，而执行回的案款尚不足以支付约定的违约金。故李天洋、董巧玲应对伍某某欠吴凤华的借款本金15万元及利息3.5万元承担连带偿还责任。李天洋、董巧玲承担该案连带偿还责任后，有权向伍某某追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第二十条、第三十四条、第四十二条之规定，判决：李天洋、董巧玲对西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初2274号民事调解书中伍某某欠吴凤华的借款本金15万元及利息3.5万元承担连带偿还责任。李天洋、董巧玲承担本案连带清偿责任后，有权向伍某某追偿。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元（吴凤华已预交），现由李天洋、董巧玲承担，于判决生效后十五日内支付吴凤华。   本院与一审法院查明的事实一致。   本院认为，本案二审争议的焦点问题是：李天洋、董巧玲应否对涉案债务承担连带清偿责任。根据一审查明，伍某某向吴凤华借款，李天洋、董巧玲出具担保书，后吴凤华与伍贤和在法院达成调解协议，确认伍贤和限期还款。李天洋、董巧玲认为其未参与上述调解，不应承担保证责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十条规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。   债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。   债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。经审查，上述调解协议除逾期利息外，其余部分未超出原借款内容，加重债务人的负担，故一审法院认为李天洋、董巧玲仍应对借款本金15万元及利息3.5万元承担保证责任，并无不当。   关于本案保证期限的问题。涉案借款合同约定了借款期限，李天洋、董巧玲出具的担保书中载明保证期限二年。根据法律规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算保证合同的诉讼时效。吴凤华曾于2016年3月17日将李天洋、董巧玲诉至法院，一审法院于2016年5月9日作出民事裁定书，准许吴凤华撤回对李天洋、董巧玲的起诉。2019年5月7日吴凤华提起本案诉讼，一审法院根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定，认定本案保证期间未超过，并无不当。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，李天洋、董巧玲应承担举证不能的法律后果。综上所述，李天洋、董巧玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4000元（李天洋、董巧玲已预交），由李天洋、董巧玲负担。   本判决为终审判决。     审判长  侯 春 丽                 审判员  徐振平                        审判员  吉英鸽                             二○二○年八月五日     书记员  杜  涤非            1