山东省蒙阴县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁1328刑再1号 原公诉机关山东省蒙阴县人民检察院。 原审被告人左光启，男，1966年4月5日出生，汉族，小学文化，住沂南县。1986年9月25日，因犯盗窃罪被沂南县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌合同诈骗罪，于2017年10月15日被蒙阴县公安局刑事拘留，同年11月21日被取保候审，2018年11月21日被蒙阴县人民检察院取保候审，2019年9月5日被逮捕，2019年9月6日被蒙阴县人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币五万元，现服刑于山东微湖监狱。 辩护人刘伟，山东泰蒙律师事务所律师。 蒙阴县人民检察院指控被告人左光启犯合同诈骗罪一案，本院于2019年9月6日作出(2019)鲁1328刑初143号刑事判决，认定被告人左光启犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币五万元。宣判后，被告人左光启未上诉，蒙阴县人民检察院未抗诉。该判决发生法律效力后，申诉人杨跃祥、山东天鸿建筑安装有限公司以“该判决未适用《刑法》第六十四条规定判决追缴或者责令退赔，判决漏项，致使申诉人无法维护合法权利”为由向本院提起申诉。本院于2020年7月17日作出(2020)鲁1328刑申3号再审决定书，决定本院另行组成合议庭对本案进行再审，本案在再审期间不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，于2020年8月19日使用远程视频系统公开开庭进行了审理。蒙阴县人民检察院指派检察员崔西剑、赵青出庭履行职务。被告人左光启及指定辩护人刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审审理查明，1、2016年11月30日，被告人左光启在没有取得蒙阴县岱崮镇燕窝村云龙山庄装修权的情况下，与寿光市天海环保设备有限公司就装修云龙山庄签订轻钢房屋制作安装合同，骗取该公司保证金5万元。 2、2017年1月20日，被告人左光启虚构其公司受山东大地之歌旅游文化发展有限公司委托承建延庆寺项目的事实，与济南鲁栋机械化施工有限公司签订延庆寺项目工程承包合同，骗取该公司履约金5万元。 3、2017年4月22日，被告人左光启虚构蒙山圣修园工程项目与山东天鸿建筑安装有限公司签订建设工程施工合同，骗取该公司保证金2万元。 4、2017年5月份，被告人左光启隐瞒其无蒙阴县岱崮镇东指水库承包经营权的事实，与杨跃祥签订东指水库承包合同，骗取杨跃祥承包费5万元。 被告人左光启归案后如实供述了犯罪事实。 原审判决认为，被告人左光启以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关的指控成立，依法予以支持。被告人左光启归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，依法予以支持。被告人及辩护人提出的起诉书指控的第2起事实，被告人已经还给被害人5000元的辩护意见因无证据证实，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款之规定，判决被告人左光启犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币五万元。 再审中，原审被告人左光启提出其刑满以后处理一下公司的事情，就一次性退赔给被害人。 辩护人刘伟在再审庭审中提出辩护意见：被告人左光启在一审及再审庭审中，已明确表示愿意退赔给被害人，根据刑法第六十四条的规定，法院可根据实际情况进行判决退赔，不是一定非得出现在判决书中。 经再审审理查明的事实、证据与原审审理查明的事实及证据一致，依法予以确认。 本院认为，原审被告人左光启以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款之规定，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币五万元，适用法律正确，量刑适当，应予维持。但对于原审被告人左光启通过合同诈骗手段取得非法利益，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十四条作出处理。原审未作处理，明显不当，应予纠正。鉴于原审被告人左光启所获非法利益已被消费，无从追缴，再审中原审被告人左光启亦明确表示愿意退赔，应责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十一条、第三百八十九条及《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定(试行)》第五条第（一）项之规定，判决如下： 一、维持本院(2019)鲁1328刑初143号判决即被告人左光启犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年9月5日起至2021年3月27日止，判决执行前先行羁押38天已折抵刑期。罚金于本判决生效后十日内交纳。） 二、责令原审被告人左光启退赔违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判长  李俊杰 审判员  赵西华 审判员  公维龙 二〇二〇年八月二十八日 书记员  石庆华 附法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条：有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百七十一条：当事人及其法定代理人、近亲属对已经发生法律效力的判决、裁定提出申诉的，人民法院应当审查处理。 案外人认为已经发生法律效力的判决、裁定侵害其合法权益，提出申诉的，人民法院应当审查处理。 申诉可以委托律师代为进行。 第三百八十九条：再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； (二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。 《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定(试行)》 第五条第（一）项：人民法院审理下列再审案件，应当依法开庭审理： （一）依照第一审程序审理的； （二）依照第二审程序需要对事实或者证据进行审理的； （三）人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的； （四）可能对原审被告人（原审上诉人）加重刑罚的； （五）有其他应当开庭审理情形的。