云南省开远市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2502民初904号原告：开远鸿通房地产开发有限公司，住所地：云南省开远市落云南路云龙社区******。法定代表人：刘冬保，公司执行董事。委托诉讼代理人：陈刚，云南博引律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨云茜，云南博引律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：红河州通达建筑安装工程有限公司，住所地，住所地：云南省红河州蒙自市天竺路**iv>法定代表人：何雪松，公司执行董事。委托诉讼代理人：刘镇宇，云南红河谷律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告开远鸿通房地产开发有限公司（以下简称鸿通公司）与被告红河州通达建筑安装工程有限公司（以下简称通达公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸿通公司的委托诉讼代理人陈刚、杨云茜，被告通达公司的法定代表人何雪松及其委托诉讼代理人刘镇宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鸿通公司向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判决被告通达公司立即向原告支付制作竣工验收资料费用45000元、垫付检测费119260元；二、请求人民法院依法判决被告通达公司立即向原告支付工程维修费145406.9元，并支付违约金2354400元（94176000元×5%×50%=2354400元）；三、本案诉讼费由被告通达公司承担。以上一、二项共计2664066.9元。事实和理由：2015年原告鸿通公司开发建设开远“鸿通锦绣花园”项目，2015年6月26日，原告鸿通公司作为招标人向被告通达公司发出《中标通知书》，确认被告为开远“鸿通锦绣花园”建设项目的中标人。2015年6月28日原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，6月30日签订了《建筑工程施工合同补充协议》，合同约定了工程单价、工程承包范围、竣工验收以及工程质量保修等各方权利义务。《建设工程施工合同》通用条款第九条32.1和专用条款第九条32.1对被告通达公司应按照国家工程竣工相关规定向原告鸿通公司提供完整竣工资料及竣工验收报告的义务作了约定，但在项目竣工后被告并未按合同约定履行相关义务，为完成项目竣工验收工作，原告鸿通公司自行委托第三方完成竣工资料的制作工作，并为此支付了4.5万元费用。《建设工程施工合同》附件3工程质量保修书第三条第一款、《建筑工程施工合同补充协议》第九条均对被告通达公司的工程质量保修义务作了约定。另外补充协议第四条1.2项约定了因被告原因造成工程质量问题的，被告通达公司必须无条件及时免费修复或返工重建，否则原告有权要求被告通达公司支付工程合同造价总额的5%的违约金和相应返工价款。2018年1月23日被告向原告鸿通公司主张施工完毕后一直不按合同约定履行工程质量保修义务，原告鸿通公司只能自行委托他人进行修理，2018年至2020年期间因共支付相关修理费用145406.9元。2015年8月25日被告通达公司与开远市工程质量检测中心签订了《见证取样检测委托合同书》，约定由被告委托开远市质量检测中心对其施工的开远鸿通锦绣花园系项目中的原材料及过程控制进行检测，并由被告支付相关检测费用。但被告通达公司将相关材料送检后却未全额支付相关检测费用。无奈，原告鸿通公司为取得质检报告完成项目竣工验收工作只能为被告通达公司垫付了检测费119260元。因被告通达公司一直拒绝配合原告完成工程质量检查及竣工验收工作，原告鸿通公司2019年9月17日通过邮寄方式向被告发出《关于要求尽快提供完整资料，配合及时完成项目竣工验收的联系函》，要求被告配合原告对实际施工部分工程质量进行检查，并向原告鸿通公司提交工程竣工报告、工程质量保修书、完成《住宅工程质量分户验收表》的填写制作等义务，配合原告鸿通公司完成项目验收工作。但被告通达公司一直拒绝配合，因被告一直不履行合同义务，工程质量不合格，竣工资料不完整导致该项目工程一直无法竣工验收备案。被告通达公司辩称：驳回原告鸿通公司的诉讼请求。事实和理由：1、关于竣工验收资料费的问题，原告鸿通公司没有委托被告通达公司方来做，所以这个费用不能由被告方承担。2、检测费的问题，因为原告鸿通公司没有付清被告通达公司的工程款，所以才导致被告没有钱支付检测费用，过错方不在被告。3、原告鸿通公司要求被告支付工程维修费用的问题，这些维修费用的发生，原告鸿通公司没有告知被告，也没有通知被告通达公司维修处理，维修是否真实发生，被告通达公司不清楚。4、原告鸿通公司要求被告支付违约金的问题，没有事实及法律依据，原告鸿通公司至今没有付清工程款给被告，未付清工程款的事情得到红河州中级人民法院判决书的确认，工程费用为1063万余元。在未付清款项之前，被告通达公司有权要求原告先付清工程款后再做工程验收。在2019年9月份，原告鸿通公司曾拿相应的验收文件到被告公司加盖公章完成工程验收，被告通达公司本来要盖章的，但是在盖章过程中发现原告鸿通公司提交的材料与被告通达公司使用的印章有明显区别，被告通达公司要求被告作出说明，但是原告鸿通公司对被告的这个要求置之不理。原告鸿通公司为证明其主张向法庭提供以下证据：证据一：《建设工程施工合同》《建筑工程施工合同补充协议》，证明《建设工程施工合同》通用条款第九条32.1项和专用条款第九条32.1项约定了被告通达公司负有按照国家工程竣工相关规定向原告鸿通公司提供完整竣工资料及竣工验收报告的义务。《建设工程施工合同》附件3工程质量保修书第二条第一款、《建筑工程施工合同补充协议》第九条约定了被告通达公司负有工程保修的义务，属于保修范围和内容的项目，被告通达公司应在接到修理通知之后7天内派人修理。《建筑工程施工合同补充协议》第四条1.2项约定了因被告通达公司原因造成工程质量问题的，被告通达公司必须无条件及时免费修复或返工重建，否则原告鸿通公司有权要求被告支付工程合同造价总额的5%的违约金和相应返工价款。证据二：《调解协议书》、云南省红河州中级人民法院（2018）云25民初259号民事判决书，证明经原、被告双方结算，“开远鸿通锦绣花园”项目的工程总价款为94176000元。证据三：《关于要求尽快提供完整资料，配合及时完成项目竣工验收的联系函》、中国邮政快递单，证明原告鸿通公司2019年9月17日通过邮寄方式向被告通达公司发出《关于要求尽快提供完整资料，配合及时完成项目竣工验收的联系函》，要求被告配合原告对实际施工部分工程质量进行检查，并向原告鸿通公司提交工程竣工报告、工程质量保修书、完成《住宅工程质量分户验收表》的填写制作等义务，配合原告完成项目验收工作。证据四：2018年-2020年鸿通锦绣花园项目代施工方付维修工程开支凭证、证明一份，证明被告通达公司不按合同约定履行工程质量保修义务，原告自行委托他人进行修理，2018年至2020年期间因共支付相关修理费用145406.9元，监理公司履行了监理职责。证据五：《整理鸿通锦绣花园工程资料的工资协议》，证明被告通达公司未按合同约定履行整理鸿通锦绣花园工程竣工资料义务，为完成项目竣工验收，原告鸿通公司自行委托第三方完成竣工资料的制作工作，并为此支付了相关费用4.5万元。证据六：《见证取样检测委托合同书》、发票三张、中国工商银行网上银行电子回单，证明被告通达公司未按与开远市工程质量检测中心签订的《见证取样检测委托合同书》的约定支付检测费用，原告鸿通公司为被告垫付了检测费119260元的事实。经被告通达公司方质证认为：对证据一的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的认可，第二项证明目的不予认可，被告通达公司没有收到修理通知，对第三项证明目的不予认可，因为房屋已经交付给业主使用，质量是原告已经认可的。对证据二的真实性、合法性、关联性认可，证明目的与案件的诉求没有关联。对证据三的真实性、合法性、关联性不作评论，因为被告通达公司没有收到邮政快递，也没有收到工作联系函，对证明目的不认可。对证据四的真实性、合法性、关联性均不认可，证明目的不认可，被告通达公司已于2017年底2018年初交付给原告，原告鸿通公司也经验收后交付给业主使用，所以不存在质量问题，证明目的不认可。对证据五的真实性、合法性、关联性不作评论，因为是原告鸿通公司与第三人的合同，被告通达公司没有参与，不清楚该合同的真实性以及是否履约，对证明目的不认可。对证据六的三性认可，证明目的认可。被告通达公司为证明其主张向法庭提供以下证据：执行案件受理通知书一份，证明原告鸿通公司尚欠被告约1063万余元工程款未支付，被告通达公司向法院申请执行。经原告鸿通公司质证认为：对被告提交的证据的三性认可，对关联性不认可，未付清工程款并不影响被告对工程负有保修义务。根据当事人陈述和质证本院认定事实如下：2015年原告鸿通公司开发建设开远“鸿通锦绣花园”项目，2015年6月26日，原告鸿通公司作为招标人向被告通达公司发出《中标通知书》，确认被告通达公司为开远“鸿通锦绣花园”建设项目的中标人。2015年6月28日原、被告通达公司双方签订了《建设工程施工合同》，6月30日签订了《建筑工程施工合同补充协议》，合同约定了工程单价、工程承包范围、竣工验收以及工程质量保修等各方权利义务。合同签订后，被告通达公司委托夏德军负责开远“鸿通锦绣花园”项目的施工。被告于2018年初完成施工将工程项目移交给原告鸿通公司，被告通达公司已撤离开远“鸿通锦绣花园”项目。双方因工程款纠纷于2019年5月诉至云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院，经云南省高级人民法院二审后确认原告鸿通公司尚欠被告工程款1063万余元未付。开远“鸿通锦绣花园”项目至今未完成竣工验收，现已实际投入使用。本院认为：一、关于被告通达公司是否违反合同约定，是否应当向原告鸿通公司支付制作竣工验收资料费用45000元、垫付检测费119260元的争议。2015年6月28日原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，2015年6月30日签订了《建筑工程施工合同补充协议》，不违反法律规定，合法有效，双方理应全面履行合同约定。合同约定被告通达公司有责任提供全部工程竣工资料，配合原告鸿通公司在有关部门完成竣工验收。被告通达公司主张未收到原告鸿通公司的通知及其资料中有涉嫌使用假公章（被告通达公司）的行为，其主张不能对抗其应当履行合同约定的提供全部工程竣工资料，配合原告鸿通公司在有关部门完成竣工验收的义务，被告通达公司理应及时履行提供全部工程竣工资料，配合原告鸿通公司在有关部门完成竣工验收。原告鸿通公司主张被告通达公司支付制作竣工验收资料费用45000元，制作竣工验收资料是原、被告双方共同的责任，该费用理应双方共同平均分担，被告通达公司理应向原告鸿通公司支付制作竣工验收资料费用45000元的一半22500元。被告通达公司与开远市工程质量检测中心签订的《见证取样检测委托合同书》的约定支付检测费用，原告鸿通公司为被告垫付了检测费119260元，有权向被告通达公司追偿。由于原告鸿通公司为被告垫付了检测费119260元是为了开远“鸿通锦绣花园”项目工程的顺利完成，被告通达公司理应偿付原告鸿通公司垫付的检测费119260元。二、关于被告通达公司是否违反合同约定，是否应当向原告鸿通公司支付工程维修费145406.9元，并支付违约金2354400元（94176000元×5%×50%=2354400元）。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。原告鸿通公司在开远“鸿通锦绣花园”未完成竣工验收的情况下，擅自投入使用开远“鸿通锦绣花园”，其主张被告通达公司支付工程维修费145406.9元，本院不予支持。现原告鸿通公司尚欠被告约工程款未支付，原、被告双方均有违约的过错责任，原告鸿通公司主张被告通达公司支付违约金2354400元（94176000元×5%×50%=2354400元）不成立，本院不予支持。综上所述，原告鸿通公司的诉讼请求本院部分予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）、（二）项、第十三条的规定，判决如下：一、被告红河州通达建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告开远鸿通房地产开发有限公司支付制作竣工验收资料费用22500元、垫付检测费119260元，共计141760元。二、驳回原告开远鸿通房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28113元，由原告开远鸿通房地产开发有限公司负担24978元，被告红河州通达建筑安装工程有限公司负担3135元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  白智峰人民陪审员  尚明丽人民陪审员  柴琼芝二〇二〇年八月二十六日书 记 员  白 吉