安徽省长丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0121民初1435号 原告：孔维妹，女，1985年9月20日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：夏洪涛，上海申浩（合肥）律师事务所律师。 被告：李晓亮，男，1987年8月2日出生，汉族，住安徽省合肥市长丰县。 委托诉讼代理人：李仁怀，安徽正茂律师事务所律师。 原告孔维妹诉被告李晓亮合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法由审判员金勇适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔维妹委托的诉讼代理人夏洪涛、被告李晓亮委托的代理人李仁怀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告孔维妹向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告偿还退伙金303000元；2.判令被告自2020年1月1日起至判决生效之日，按年息24%标准计算逾期支付违约金，暂按18180元计算（暂计算至2020年3月31日止）；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月31日，原告与被告、陆勤琥三人合伙投资经营位于长丰县吴勤大郢（伟光电缆厂东临时用地）石料场，三方签订《合伙投资协议书》。经营一段时间后，三方于2019年9月21日签订《退伙协议书》，协议约定原告和陆勤琥退出合伙经营，由被告支付退伙金给其他合伙人。根据协议约定，被告应当至迟在2019年12月31日前向原告支付退伙金60万元及借款12万元，共计72万元。另双方约定如不能按约定期限支付退伙金，按未支付部分每日1%向对方支付违约金。截至2019年12月31日，被告尚欠原告退伙金303000元未支付，原告多次催要均未支付。综上，原告认为双方签订的《合伙投资协议》及《退伙协议书》应受法律保护，退伙后被告应当按约定支付退伙金，被告不能足额支付退伙金的行为不仅违背诚信、构成违约，也侵犯了原告的合法权益。综上，为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，望判如所请。 被告李晓亮辩称：1.本案被答辩人所列被告诉讼主体错误，根据退伙协议2.1条约定关于退伙资金的安排经过各方核算并同意，由合伙企业退还给甲方人民币60万元，不能列本案个人为被告；2.2019年9月21日甲方孔维妹、乙方陆勤虎、丙方李晓亮签订的退伙协议自始无效，其理由是：①根据原告提供的合伙投资协议甲方孔维妹不是2019年3月31日签订的投资协议主体，甲方孔维妹没有签订退伙协议的权利；②因为合伙企业没有清算，甲方孔维妹、乙方陆勤虎、丙方李晓亮无权处分合伙企业的财产；③投资协议内容违法，合伙企业股东投资的企业（石料厂）系违法建筑，违反法律强制性规定；3.2019年3月31日签订的投资协议实为上述三名合伙人共同出资和经营成立的股份公司（合伙投资经营协议4.1条），公司具有法人资格。故本案债务应由法人依法承担责任，股东出资不到位的在出资范围内承担清偿责任。结合本案，合伙人投资的股份有限公司合肥辉瀚机电安装工程有限公司，具有独立的法人资格。法人终止，是指法人资格的丧失。依据民法总则第六十八条规定，有下列原因之一，并依法完成清算、注销登记的，法人终止：（1）法人解散。包括法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现；法人的权力机构决议解散；4.原告没有向法庭举证证明其投资60万元，要求退回投资没有事实依据。应当承担举证不能的法律责任。综上所述，本案原告起诉被告诉讼主体错误，2019年9月21日甲方孔维妹、乙方陆勤虎、丙方李晓亮无权签订的退伙协议且退伙协议违反法律强制性规定自始无效，请求法院驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1．对于原告提供的《投资合伙协议书》、《退伙协议书》、结婚证，结合本院对赵冰的问话笔录，能够证明原、被告和陆勤琥三方各投资600000元合伙设立石料厂，原告和陆勤琥退伙，由被告支付原告600000元作为退伙时分割的合伙财产，最迟于2019年12月31日前付清，未按约定支付按日收取应还款额1%的违约金的事实；2．对于被告提供的购销合同、砂石供应价格、物资确认单、委托书，不能证明原告主张的待证事实，合肥辉瀚机电安装工程有限公司（以下简称辉瀚公司）成立于2017年，注册资金8700000元，法定代表人欧云霞，均与涉案合伙协议中内容无关联性，该组证据与本案无关联性；3.对于被告提供的《拆除通知书》，是对辉瀚公司私自占用耕地行为的处理通知，与本案无关，《拆除通知书》的时间是2019年10月16日，《退伙协议书》签订于2019年9月21日，原告和陆勤琥退伙后，石料厂与两人无关。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月31日，原告与被告、陆勤琥三人合伙投资经营位于长丰县吴勤大郢（伟光电缆厂东临时用地）石料场，三方签订《合伙投资协议书》，由原告的丈夫赵冰代替原告在合同上签字，并由赵冰用夫妻共同财产向被告转账777800元，其中600000元是合伙投入。2019年9月21日，原告与被告、陆勤琥签订《退伙协议书》，约定原告和陆勤琥退伙，并在合同第二条约定由合伙企业退给原告600000元，最迟不超过2019年12月31日；被告另向原告借款120000元用于企业经营，该款由被告负责归还，最迟不超过2019年12月31日。又在合同第三条约定被告应严格按约定支付原告退伙金，未按约定支付按日收取应还款额1%的违约金。三合伙人在合伙期间并未成立合伙企业，辉瀚公司成立于2017年12月21日。《退伙协议书》签订后，被告共计向赵冰转账417000元用于履行《退伙协议书》约定的给付义务。另查，2019年1月16日，安徽长丰双凤经济开发区管理委员会向辉瀚公司发出《拆除通知书》，查明因辉瀚公司在伟星电缆公司东侧私自占用耕地新建石料厂的行为违法，责令辉瀚公司立即拆除，并恢复至原貌。 本院认为：合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。本案中，原告退伙时分割的合伙财产应当包括合伙时投入的财产，即原告在合伙时的出资600000元，三合伙人也在《退伙协议书》中约定被告应于2019年12月31日前付清，虽然被告辩称《退伙协议书》中约定由合伙企业退给原告600000元，但是在合伙期间合伙人并未登记设立合伙企业，辉瀚公司成立于三人合伙之前，且《退伙协议书》第三条又约定了被告应严格按约定支付原告退伙金及违约责任，故支付退伙金的主体应当是被告。对于被告转账支付赵冰的417000元，被告主张是经济往来但未能具体解释且提供证据证明，故本院认定为被告履行《退伙协议书》中的给付义务，原告认可是支付退伙金，故被告尚欠原告退伙金183000元，且应当负担逾期付款的违约金。由于双方约定的违约金过高，本院酌定被告自2020年1月1日起以183000元为基数按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计付至款清之日止。对于《退伙协议书》中约定的120000元借款，因与本案非同一法律关系，本院在本案中不予处理，原告可另行诉讼。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合法企业法》第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十四条之规定，判决如下： 一、被告李晓亮于本判决生效后三日内支付原告孔维妹183000元及违约金（自2020年1月1日起以183000元为基数按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计付至款清之日止）； 二、驳回原告孔维妹其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6118元，减半收取计3059元，由原告负担1224元，被告负担1835元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  金勇 二〇二〇年八月三日 书记员  许静 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国合法企业法》 第九条申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规规定在登记前须经批准的项目的，该项经营业务应当依法经过批准，并在登记时提交批准文件。 第十条申请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。 除前款规定情形外，企业登记机关应当自受理申请之日起二十日内，作出是否登记的决定。予以登记的，发给营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。 第十一条合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。 合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见 第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。