江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1607号上诉人（原审被告）：李慧云，男，1966年9月1日生，汉族，住新干县。委托诉讼代理人：刘涛，江西赣中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江西兴华房地产有限公司，住所地吉安市吉州区城南专业市场文溪路，统一社会信用代码91360802094431863P。法定代表人：马双平，该公司总经理。委托诉讼代理人：范建兴，江西华邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔宝林，江西华邦律师事务所律师。上诉人李慧云因与被上诉人江西兴华房地产有限公司（以下简称兴华房地产公司）劳动争议纠纷一案，不服江西省吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初1923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李慧云上诉请求：撤销一审判决，改判兴华房地产公司向其支付50000元经济补偿金并由兴华房地产公司承担诉讼费用。事实和理由：1.一审判决以李慧云在2017年11月后与上饶市兴华房地产有限公司签订书面劳动合同，与上饶市兴华房地产有限公司存在劳动关系为由，从而否定后续李慧云与兴华房地产公司存在劳动关系的事实，属于事实认定不清和适用法律错误。2.李慧云举证的一系列材料，可以证明其工作时间线路，并认定双方直至2019年1月一直存在事实劳动关系。3.劳动仲裁和一审诉讼中，兴华房地产公司除言词证据外，并未提供书面数据证明双方劳动关系于2017年11月终止的证据，用人单位应当承担举证不利的责任。兴华房地产公司辩称：1.一审法院认定李慧云于2017年11月1日与兴华房地产公司劳动关系终止，认定事实清楚，应予维持。自2017年11月1日起李慧云与上饶市兴华房地产有限公司签署劳动合同并按月从上饶市兴华房地产有限公司获得劳动报酬，李慧云用行动表示与兴华房地产公司的劳动合同终止。2.李慧云主张2016年11月至2019年1月与兴华房地产公司存在劳动关系的依据是工程结算审核汇总表和资料移交单，而李慧云同时依据这几份材料向法院起诉兴华房地产公司给付210000余元的造价咨询劳务费，李慧云基于同一事实作出不同的陈述，违背诚信原则。3.李慧云与上饶市兴华房地产有限公司签订的劳动合同、工资发放流水及个税申报表在内的证据，足以证明双方劳动合同于2017年11月1日终止，李慧云单方解除与兴华房地产公司的劳动合同，无权主张经济补偿金。请求驳回上诉，维持原判。兴华房地产公司向一审法院起诉请求：判令兴华房地产公司无须支付李慧云经济补偿金50000元。一审法院认定的事实：2016年11月17日，兴华房地产公司（甲方）与李慧云（乙方）签订《劳动合同书》，合同约定：合同期限为1年，自2016年11月17日至2017年11月17日；乙方按照甲方经营的需要，安排在工程岗位工作，工作地点为吉安；月工资为20000元。兴华房地产公司按月发放李慧云工资至2017年10月。2017年11月1日，李慧云与上饶市兴华房地产有限公司签订《劳动合同书》，合同约定：本合同期限为自签订合同开始，至项目工程结束，工资为20000元/月。2017年11月至2018年11月期间，李慧云工资由上饶市兴华房地产有限公司发放。2019年3月30日，李慧云向上饶市兴华房地产有限公司申请离职。后兴华房地产公司、李慧云因解除劳动关系发生争议，李慧云向吉安市吉州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委审理后于2020年4月24日作出吉区劳人仲案字[2020]第14号仲裁裁决书，裁决兴华房地产公司在裁决生效之日起十五日内向李慧云支付经济补偿金50000元。兴华房地产公司不服该仲裁裁决，诉至法院。2017年7月26日，兴华房地产公司、李慧云就季季红工程结算审核一事签订协议。2018年4月25日、2018年11月28日，李慧云分别在《季季红生产资料市场一期工程结算审核汇总表》及《季季红生产资料市场二期工程结算审核汇总表》上签字确认汇总表数据核对无误。2019年1月19日，李慧云向兴华房地产公司移交工程相关资料。一审法院认为：李慧云在与兴华房地产公司的劳动合同未到期的情况下，又于2017年11月1日与上饶市兴华房地产有限公司签订《劳动合同书》，且2017年11月至2018年11月期间的工资由上饶市兴华房地产有限公司发放，兴华房地产公司、李慧云的劳动关系实际已于2017年11月1日终止。合同终止后，李慧云主张解除劳动合同经济补偿情形不符合《中华人民共和国劳动合同》第四十六条应支付经济补偿的范围，对于兴华房地产公司的诉请，予以支持。李慧云在《季季红生产资料市场一期工程结算审核汇总表》及《季季红生产资料市场二期工程结算审核汇总表》上签字确认，是李慧云为了履行《季季红工程结算审核协议》义务，不能证明双方仍存在劳动关系，且资料移交单也不能等同于离职移交，故对于李慧云相关辩解意见，不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：兴华房地产公司无须支付李慧云经济补偿金50000元。案件受理费10元，减半收取5元，由李慧云负担。二审中，李慧云提交与兴华房地产公司负责人工作沟通微信聊天记录30张、兴华房地产公司与分包单位签订《加固施工协议》一份、兴华房地产公司于2019年1月15日出具的李慧云工作薪金收入证明一份，拟证明双方自2016年至2019年1月一直存在劳动关系。兴华房地产公司质证认为，对微信聊天记录和《加固施工协议》真实性有异议，对工作薪金收入证明合法性有异议，且该组证据均在一审诉讼中就存在，李慧云无正当理由于二审阶段提出不符合法律规定。本院认为，微信聊天记录和《加固施工协议》的内容中均有涉及另案处理的季季红生产资料市场工程情况和上饶市兴华房地产有限公司项目情况，该两份证据不能达到其证明目的，工作薪金收入证明在一审中已提交，故对李慧云提交的上述证据，依法不予采信。本院经二审审理查明，李慧云在劳动仲裁期间主张在兴华房地产公司工作的时间年限是2015年11月至2018年11月。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为：本案二审争议焦点为兴华房地产公司应否向李慧云支付经济补偿金50000元。判定兴华房地产公司应否向李慧云支付经济补偿金的前提是判定2017年11月至2019年1月期间双方是否存在事实劳动关系。首先，李慧云二审主张与兴华房地产公司存在劳动关系的期间是2016年11月至2019年1月，该主张与其在劳动仲裁期间的主张不符。其次，从本案已查明的事实看，李慧云在与兴华房地产公司所签书面劳动合同未期满的情况下，于2017年11月1日与上饶市兴华房地产有限公司签订书面劳动合同，此后李慧云薪资报酬均由上饶市兴华房地产有限公司支付，兴华房地产公司未支付工资报酬。自2017年11月始至本案诉讼，李慧云也并未主张要求兴华房地产公司支付其薪资报酬。李慧云虽然提交了结算汇总表和出差报销单等证据，但均不能证实其是与兴华房地产公司发生劳动关系，从事该公司的工作内容。综上所述，李慧云在2017年11月至2019年1月期间未在兴华房地产公司领取报酬，未从事具体劳动工作，其在原合同未到期且即将到期时与上饶市兴华房地产有限公司签订劳动合同，而未与兴华房地产公司续签劳动合同，应当认定该时间其与兴华房地产公司解除了劳动关系，此后系与上饶市兴华房地产有限公司发生劳动关系。李慧云于2017年11月1日与兴华房地产公司事实上解除劳动关系，但其直至2020年才申请要求该公司支付经济补偿金已超过仲裁期限，其经济补偿金的仲裁请求依法不予支持。综上所述，李慧云的上诉理由不能成立，对其上诉请求依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李慧云负担。本判决为终审判决。审判长  王文忠审判员  陈 晨审判员  杨思铭二〇二〇年八月十七日法官助理王婷书记员龚带娣