湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0724民初1263号原告：余功桃，女，1949年2月12日出生，汉族，住湖南省临澧县。委托诉讼代理人：李素平，常德市法学会法律工作者。被告：于少波，男，1988年4月19日出生，汉族，住湖南省桃源县。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路**。主要负责人：宋维君，该分公司经理。委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师。2020年7月8日，本院受理原告余功桃与被告于少波、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称常德财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，2020年7月17日，本院依法适用简易程序第一次公开开庭进行审理。当日，常德财保公司申请对余余桃的伤情进行重新鉴定，同时对其医疗费的合理性申请鉴定。2020年8月28日，本院复庭审理。原告余功桃的委托诉讼代理人李素平、被告于少波、被告常德财保公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余功桃向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿余功桃各项损失193283元。庭审中，其请求金额变更为195527元。事实和理由：2019年11月28日，在207国道临澧县路段，于少波驾驶在常德财保公司投保的湘Ｊ×××**小型普通客车（以下简称客车）将行人余功桃撞伤，于少波应负事故全部责任。此后，余功桃由子女轮流护理，入院治疗50天，医疗花费49346元，其伤情构成九级伤残和十级伤残各一处。余功桃的损失总额为195527元，包括医疗费59346元（实际发生49346元＋后续医疗10000元）、住院伙食补助费5000元（100元×50天）、营养费6000元（120元×50天）、护理费17844元（即148.7元／天×120天）、残疾赔偿金91637元（39842元×10年×）、精神损害抚慰金11500元（50000元×）、交通费2000元、鉴定费2200元。于少波辩称：于少波认可承担事故全部责任，鉴于肇事客车已在常德财保公司购买足额保险，余功桃的全部损失均应由常德财保公司赔偿，于少波在本案中垫付的医疗费13230元应予一并处理。常德财保公司辩称：法院应依法核减余功桃的下列损失：医疗费，剔除非医保用药费用9338元；护理费，适用城镇私营单位居民服务业标准39522元/年（108元/天）；残疾赔偿金，按重新鉴定的伤残等级乘以赔偿年限9年计算；精神损害抚慰金，按重新鉴定的伤残计算；交通费，据实核定；诉讼费和鉴定费，不予承担；预付医疗费10000元随之扣减。本院经审理认定如下事实：于少波之妻宋丽系客车登记户主，该车在常德财保公司投保处于有效保险期限的交强险和限额100万元的商业三者险（不计免赔）。2019年11月28日17时，在临澧县路段，于少波驾驶的客车将行人余功桃（事发时70周岁）撞伤，临澧县公安局交通警察大队（以下简称临澧交警队）认定于少波负事故全部责任。余功桃依次在临澧县中医医院、临澧县人民医院诊疗，住院50天（8天＋42天），医疗花费49346元（住院费13231元＋36115元），常德财保公司和于少波分别支付10000元、13231元。2020年5月20日，常德市杏德司法鉴定所受临澧交警认委托对余功桃的伤情出具如下鉴定意见：右肩关节功能丧失50%以上，构成九级伤残。骨盆骨折畸形愈合，构成十级伤残。评定1人护理期120日，营养期120日。后期医疗费10000元或以实际医疗费用票据为准。该项鉴定花费2200元。2020年8月7日，常德市司法鉴定中心受本院委托针对余功桃的伤情出具如下鉴定意见：右侧肱骨外科颈粉碎性骨折术后，遗留右肩关节功能丧失50％以上的伤情，评定为九级伤残。评定误工期180日，护理期60日，营养期60日。二期治疗费10000元左右或以实际治疗费用计。该鉴定检查花费67元。同时，针对余功桃医疗费的合理性出具如下鉴定意见：在临澧县中医医医院治疗费中自负金额为3539元，在临澧县人民医院住院费中自负金额为5799元，合计9338元，以上费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，但未审查处非交通事故医疗费用。上述事实，有当事人提交的下列证据在卷佐证：余功桃的居民身份证；驾驶证及行驶证；常德财保公司的企业信息；保单（2份）；道路交通事故责任认定书；住院记录（2份）、医疗发票（6份）及《费用核查清单》（4份）、鉴定费发票、常德市司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》（2份）、预付款票据（2份，10000元和13231元）、预赔计算书。常德市杏德司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》所依据的鉴定材料，并未经两被告确认，且该份证据已被重新鉴定意见所否定，本院对其证明力不予认定。常德财保公司提交的《机动车综合商业保险条款》及《机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单》，不能对抗交通事故受害人，本院对其关联性不予认定。本院认为：于少波、常德财保公司对肇事客车所致余功桃的损害，分别承担侵权责任和保险责任。根据临澧交警队作出的责任认定，结合当事人的过错程度，本院确定于少波对本案损害后果承担全部责任，并由常德财保公司在承保范围内替代赔付。受害人余功桃年事颇高，其受伤部位对个人生活自理能力影响较大，所主张的护理费标准148.7元/天不违反法律规定，本院予以支持。综合就医的地点、时间、次数等因素，其交通费酌定为2000元。鉴定费系确定受害人的损害后果实际支出的费用，依法应由于少波承担。常德财保公司要求剔除余功桃的医疗费中非医保用药部分，但未举证证明“系必须诊疗项目外的费用”，本院对其抗辩主张不予采信。结合当事人的诉讼请求和举证情况，本院核定余功桃的损失总额为170219元，其中：医疗费59346元（49346元+10000元）、住院补助伙食费5000元（住院期50天×100元）、营养费3000元（营养期60天×50元）、护理费8922元（护理期60天×148.7元）、残疾赔偿金79684元（39842元×10年×20%）、精神损害抚慰金10000元（50000元×20%）、交通费2000元、鉴定费2267元（2200元+67元）。再抵扣常德财保公司、于少波的预付款10000元、13231元后，常德财保公司应分别向余功桃赔偿144721元（170219元-鉴定费2267元-10000元-13231元），向于少波赔偿10964元（13231元-2267元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司支付余功桃保险赔偿金144721元；二、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司支付于少波保险赔偿金10964元；上述一、二项，于本判决生效后3日内履行；三、驳回原告余功桃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（本院执行款指定账户基本信息：收款人：临澧县人民法院执行款专户；开户银行：中国建设银行股份有限公司临澧支行；开户账号：43×××53）案件受理费4210元，减半收取计2105元，由于少波负担。余功桃已预付，于少波应在本判决生效之日起3日内径付余功桃。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  孙凌二〇二〇年八月二十八日法官助理肖富胜书记员张雪琴附本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：…（六）赔偿损失…以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。