山西省宁武县人民法院民事判决书（2019）晋0925民初768号 原告叶某，男，1970年10月15日生，汉族，福建省福州市福清县人，三百子煤矿一工队经理，现住宁武县。委托诉讼代理人樊某，天津标高律师事务所律师。被告李某，男，1963年4月29日生，汉族，河南省漯河市人，无业，现住河南省漯河市。原告叶某与被告李某合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶某委托诉讼代理人樊某、被告李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶某向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金110000元。2、判令被告向原告赔偿误工损失326249元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年4月12日，原、被告签订挖掘机使用协议，协议约定，被告的挖掘机进入原告的施工场地，连机带司机由原告管理使用，挖掘机每月工作累计完成27天，原告支付其费用110000元。被告为了挖掘机不会因误工而受损失，在协议中第三条还约定，挖掘机属于包月作业，每月包月作业款为110000元，不论刮风下雨或上级检查以及其他任何非乙方(被告）原因造成的挖掘机不能正常作业均与乙方无关，甲方（原告)都应当及时足额支付当月工程款，不得拖欠。同时，也要保护原告的工程进度不受误工影响，在协议中第四条还约定，乙方的所有机械应服从甲方的管理调度。另外，甲方针对所有进场机械制定了《机械车队管理制度》，并贴于工队显著位置，公示于众，其中第16条规定，所有机械车队要解除协议辞工不干的，必须提前30天向本公司申请，以便公司有一定时间及时寻找其他车辆补充，凡是未经提前30天申请，中途擅自离场的，突然终止车辆施工任务的或者因自身原因不能继续施工的，公司将扣除其一个月的全勤工资款，并赔偿所有的误工费。协议签订后，被告的挖掘机于2017年4月16日进场作业。2017年8月16日下午，内蒙古公安局派人来将挖掘机拖走，原因是被告未经该挖掘机所有人的同意，擅自将该挖掘机从内蒙古悄悄运至原告工地，涉嫌盗窃罪。因为被告隐瞒真相，且挖掘机突然被拖走，造成原告来不及寻找新的挖掘机补充作业，致使原告8月份未完成工程进度，少挖七万五千余立方土，损失30余万元。原告认为，协议双方的权利义务应当公平对等，被告因自身原因所致，突然离场，应当按照工地的车辆管理制度，支付原告一个月的全勤工资款及造成的误工损失，因此，特诉至人民法院，请求判如所求。被告李某辩称，1.首先，答辩人与被答辩人签订的协议是在双方协商一致的基础上成立的，对双方当事人具有法律约束力；其次，被答辩人具有完全民事行为能力，对协议条款的具体意思表示理解透彻，应当按照协议约定行使权利、履行义务。2.协议第四条约定的“答辩人的所有机械应服从被答辩人的管理调度”，指的是按照被答辩人安排的时间、地点、工作种类去干活，服从安排听从指挥；而被答辩人提出的“车辆管理制度”则是另一码事，第一，之前被答辩人根本就没有告知过；第二，这是被答辩人单方制定的霸王条款；第三，没有法律依据。因此，被答辩人主张的“车辆管理制度”没有任何法律约束力。3.协议第五条约定：若由于乙方机械工作效率低或乙方车辆所取得的报酬与付出的劳动达不到理想期望值造成双方不能合作时，双方可友好协商变更部分条款；若协商不成乙方提出退场时，甲方应立即出具出门证无条件准予退场，并结清所有（全部）工程款(工资)。本条款已约定答辩人提出退场时，被答辩人应立即出具出门证无条件准予退场，并结清所有（全部）工程款(工资)。2017年8月16日答辩人的挖机离开，是在被答辩人同意退场的情况下开出煤矿大门的，如果被答辩人不同意离开，门岗绝对不会放行，也不敢擅自放行；另外，答辩人的挖机出矿门后，一工队负责人叶秦还专门打电话通知了答辩人家属；第三，如果被答辩人不同意挖机离开，按被答辩人的说辞也就不会结算当月干活的工资；第四，协议只约定了答辩人提出退场时，被答辩人无条件准予退场，而未约定需提前向被答辩人打招呼退场。所以，答辩人的挖机退场不存在违约一说。内蒙古公安非法插手经济纠纷，内蒙古纪委已对相关责任人做出了处理；内蒙古高院对答辩人国家赔偿案件已立案，近日即将开庭审理。被答辩人在不了解事实真相的情况下说挖机被内蒙公安拉走是答辩人涉嫌盗窃，属凭空捏造信口开河。综上所述，足以证明被答辩人的诉请理由不能成立，请法庭予以调查，依法驳回被答辩人的诉讼请求。原告叶某围绕诉讼请求向本院提交了证据：1、2017年4月12日原、被告签订的协议，证明叶某租用李某的挖机，双方对权利义务的公平对等约定，要求挖机工作必须遵守原告的机械管理制度，不能擅自离场，如需离场必须提前30天提出，否则扣除一个月全勤工资；2、机械车队管理制度、机械车队管理制度公示栏照片，证明工队有相应的机械车队管理制度，而且贴在墙上，公示于众，第十六条，明确规定未提前30天提出离场，而擅自离场的，扣除一个月全勤工资；3、2017年4、6、7、8月结算单，2017年4、6、7、8月挖机计时登记表，证明李某的挖机于2017年4月至8月期间在叶某工地上实际作业时间及结算情况，以便计算2017年8月15日，挖机被突然拖走，造成原告的损失；4、56#挖机给公司造成经济损失的说明，证明经过一工队会计出纳的核算，挖机擅自离场所造成的损失；5、当地派出所出具的证明，证明2017年8月15日，李某的挖机被内蒙公安局拖走的事实；6、被告李某的诉状、应诉通知书，证明被告李某，没有正确站在协议双方公平对等的立场上，时隔两年后，去法院诉讼，请求支付挖机2017年5月份的工资（注明5月份所有的挖机均停止，未工作）。7、晋嘉禾评咨报字[2020]第014号《叶某损失赔偿项目资产评估咨询报告》被告李某提出质证意见，对证1真实性认可，证明目的不认可，不能证明协议与原告所提出的机械管理制度有关；对证2不认可，被告从没有看到过这个管理制度，也不知道有这个制度；对证3计算单认可，计时登记表不认可，不能证明给原告造成了什么损失，没有什么直接关系；证4不认可；证5只能证明挖机被拖走，不能证明其他；证6真实性认可，证明目的不认可，不能证明双方显失公平。对证7，我对评估报告的结论不认可，我对资产评估报告有疑问，形式上的真实性，不能代表内容上的真实性。根据民事诉讼法66条的规定，证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证，最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释34条的规定，当事人应当在举证期限内提交证据，举证期限内不提交的视为放弃举证权利，对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证，但对方当事人同意质证的除外。第35条还规定，证据应当在法庭上出示并经庭审质证，未经庭审质证的证据不能作为定案的依据，而原告叶某提交了2017年7月份挖机计时登记表，与原审庭审提交的2017年7月份挖机计时登记表不一致，添加了每小时一百六十立方这个数据，这个数据对评估报告这个结论有直接的影响，应当属于新证据且没有经过庭审质证，不能作为案件依据，另外叶某提交的一组工程计账单是2018年3、4月份的，被告挖机2017年8月份的离开时间相差8个月，没有任何的关联，且这份证据也没有经过庭审质证不能作为证据使用，另外资产评估报告的第二页已经声明第6项本资产评估机构出具的资产评估报告中的分析判断和结果受资产评估报告中假设和限制条件的限制，资产评估报告使用人应当关注评估结论成立的评估报告中载明的假设前提、限制条件、特别事项说明及其对评估结论的影响，本报告第十二页第9的二、三，本评估报告的评估结论依据的是委托人及产权持有人提供的资料，假设委托人及产权持有人是客观、合理、真实、合法、完整的这种情况下作出的评估结论，而实际上产权持有人叶某提供评估的资料未经法庭质证，不是合法、真实、客观的，那么评估结论一定不是真实、合法、客观的，评估结论就失去了法律依据。另外被告对叶某逾期提交证据材料评估损失导致法院再次开庭审理本案，应当赔偿由此造成被告李某增加的必要支出费用。根据最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释102条规定，人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限，对于当事人应故意过重大过失逾期提交的证据人民法院不予采纳。当事人一方要求另一方赔偿应逾期提供的证据致使其增加的交通住宿、就餐、误工的必要费用的人民法院可以支持。因此叶某逾期提交一组工程记账单及私自添加每小时160立方的挖机计时登记表为依据评估损失导致法院再次开庭审理本案，给李某额外增加了本次庭审的路费552元，食宿费680元，误工损失1200元（六天），合计费用2432元，叶某应当予以赔偿，请求法庭予以支持。被告李某向本院提交证据，1、宁武县法院举证通知书，证明法院指定的举证期限是2019年11月13日之前，而原告提交评估报告所依据的材料是2019年12月24日提交的，超过了举证期限属于逾期提交的证据不能作为证据使用。2、挖机计时登记表，这是叶某在原审中提交的2017年7月份提交的挖机计时登记表，这个等级表与鉴定损失提交的挖机计时登记表不一致。3、叶某提供给法院评估损失的证据材料3页，这份材料被告已经通过电话已经向评估机构进行了核实，该证据材料未在法庭指定的期限内提交，该证据材料中2017年7月份挖机计时登记表于原庭审提交的挖机计时登记表相比较，原告私自添加了每小时160立方这个数据，这个数据是影响评估结论的主要依据，私自添加的证据没有在举证期限内提交法庭予以质证，所以没有法律依据。4、不予受理通知书，该通知书是忻州市中级法院证据技术中心曾以提供的评估损失的材料未经庭审质证为由不予受理，也能证明该材料没有经过庭审质证。5、忻州中级法院2020晋09民终427号民事判决书一份，证明法院已认定双方签订的协议属于双方真实意思表示，签协议过程中并不存在欺诈、胁迫或恐吓的行为，协议内容不违反法律规定且叶某也不能提供充分证据证明双方签订的协议第三条、第四条存在重大误解，因此驳回了叶某的上诉请求。从以上证据能够证明叶某逾期提交评估的证据材料没有法律效力从而证明评估报告依据此材料作出的评估结论不具有法律效力。6、交通费票4张，共计552元，河南漯河到山西宁武的火车票两张，因现在还没回去，所以我提交上次从山西宁武回河南漯河的火车票两张和来时的金额基本一样；住宿（两天），费用为宁武最便宜的住宿一天100元；伙食费（六天）按一天80元；误工（六天）损失按一天200元，共损失2432元。原告叶某提出质证意见为，原庭审中提交的材料和评估时提交的七月份挖机计时登记表的确存在差异，因原审提交的挖机计时登记表仅仅是工作时长的统计，在评估时评估机构需要根据每小时的工作量进行计算，故原告根据项目部中挖掘机每小时工作平均产生的立方数统计出来160立方米/小时作为计算具体工作量的标准。被告提交的证据1，对于该证据真实性我方予以认可，但被告所述的证明目的我方不予认可。对方提交的证据2、3是相关联的，就是我刚才所说的不再重复。证据4不予受理通知书，对于该证据的真实性我方予以认可，但是对方证明目的我方不予认可，在此后忻州市中级人民法院证据技术中心从新予以受理对案件，我方受到的损失予以评估。证据5对于该证据的真实性我方予以认可，但是与本案没有关联性，证明目的我方亦不予以认可。对车票，真实性我方予以认可，但我方对于被告的支出应由我方予以赔偿不予认可。本院认定事实如下：2017年4月12日，被告李某与原告叶某经过协商签订《协议》，载明：“甲方：三百子煤矿一区；乙方：李某；甲、乙双方协商一致，达成如下协议：一、乙方的沃尔沃460型挖掘机到甲方工地作业，甲方每月支付乙方挖机工程款（工资）为壹拾壹万元整，乙方每月合理维修挖机时间为累计柒拾贰小时（挖机正常工作贰拾柒天为当月满勤）。如超出柒拾贰小时，超出部分从当月工程款（工资）中合理扣除。乙方宽体后八轮在平厢方量基础上另加叁方计算，每方500米超出价位贰元。每超出100米另加零点壹元。二、甲方支付工程款（工资）时间为每月拾伍日；乙方修车、购买配件或有其他必要支出费用时，可提前向甲方预支工程款（工资）。每年春节放假时应结清全部工程款（工资）。三、双方商定挖机属于包月作业，每月包月作业款为壹拾壹万元整（燃油费用由甲方承担），无论刮风下雨或上级检查以及其他任何非乙方原因造成的挖机不能正常作业均与乙方无关，甲方都应及时足额支付当月工程款（工资）不得拖欠。四、乙方所有机械应服从甲方的管理调度，同时甲方应保证乙方所有的机械的作业安全，若乙方发现作业地点存在安全隐患时，应及时告知甲方工作人员并将机械移至安全地带。五、若由于乙方机械工作效率低或乙方车辆所取得的报酬与付出的劳动达不到理想期望值造成双方不能合作时，双方可友好协商变更协议部分条款；若协议不成乙方提出退场时，甲方应立即出具出门证无条件准予退场，并结清所有（全部）工程款(工资）。不尽之处双方可另行协商。本协议一式二份，双方各执一份。甲方（代表人签字）：叶某，2017年4月12日；乙方（签字）：李某，2017年4月12日。”协议签订后，被告李某所有的沃尔沃460挖机由原告叶某编为56号进入原告指定的山西煤炭运销集团三百子煤业有限公司正常作业。2017年4月27日，宁武县环境保护局作出宁环法改[2017]17号责令停产整顿决定书，责令山西煤炭运销集团三百子煤业有限公司停产整顿，2017年4月30日，该矿停工。2017年5月10日，三百子煤业二区一队出具的4月份结算单载明“天数14.5天，金额53166元；扣款后金额43494元；实付金额43490元”。在收款处由被告李某签字。2017年6月6日，工地复工。2017年7月15日，三百子煤业二区一队出具的6月份结算单载明“天数25天，金额45833元；维修费2039.8元；扣款后金额43793元，实付金额43790元”，收款人由被告李某签名为“李刚”。2017年8月10日，三百子煤业二区一队出具的7月份结算单载明“天数15天，金额53220元；扣款后金额110388元，实付金额110390元”，收款人签名“史云凤”。2017年8月16日，被告李某所有的沃尔沃460挖掘机在原告工地作业处被内蒙古自治区乌海市公安局乌达分局拖走，是被告李某原因所造成的。2017年9月15日，三百子煤业二区一队出具8月份结算单载明“计时单价240，数量235，金额56400元；扣款后金额56400元，实付金额56400元。”2018年11月25日，被告李某将自己的209号宽体车从被告所在的山西煤炭运销公司三百子煤业有限公司二区工地撤离，原告叶某以被告李某的宽体车违反公司管理制度，擅自离开作业现场为由，对原告“处罚”3000元，将原告宽体后八轮车作业挣得工资3000元扣除。原告叶某于2019年12月23日提出对被告李某的挖机突然被带走，由此给原告造成的2018年8月17日至2018年9月16日期间的误工损失进行鉴定。2020年6月23日，忻州嘉禾资产评估事务所作出晋嘉禾评咨报字[2020]第014号《叶某损失赔偿项目资产评估咨询报告》，评估结论为得出在评估基准日二〇二〇年六月十一日的评估价值为人民币贰拾捌万伍仟贰佰柒拾玖（￥285279）元整。本院认为，本案系租赁合同纠纷。原告叶某与被告李某于2017年4月12日签订的《协议》是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。按照合同约定，被告李某的沃尔沃460型挖掘机由原告叶某工地包月作业。2017年8月16日，被告李某的沃尔沃460型挖掘机被内蒙古自治区乌海市公安局拖走，致使被告李某不能按照《协议》中约定履行自己的义务，是被告李某造成违约，致使给原告叶某造成损失，应予赔偿。原告要求被告承担违约金和赔偿损失，以总计不超出实际损失为原则。根据忻州嘉禾资产评估事务所作出的晋嘉禾评咨报字[2020]第014号《叶某损失赔偿项目资产评估咨询报告》评估结论为得出在评估基准日二〇二〇年六月十一日的评估价值为人民币贰拾捌万伍仟贰佰柒拾玖（￥285279）元整。被告李某应赔偿原告因违约造成的误工损失285279元。故对原告提出要求被告李某赔偿因违约造成的误工损失285279元的诉讼请求予以支持，诉求超出部分不予支持。被告李某提出原告叶某申请评估已过举证期限且进行评估的材料未经质证导致其评估不具有法律证明力的辩称，因本案原告叶某在诉讼请求中提出要求被告李某赔偿其损失具体的数额，均系本人提供的相关材料计算出来的，未经具有相关资质的评估机构通过专业评估，作为赔偿数额依据不妥。为了查清案情，客观确定具体损失数额，只有通过司法鉴定评估机构进行评估后方可确定，且原告叶某提交的评估材料在第一次庭审中双方已质证，符合证据规则中的规定。该评估报告可作为证据适用，故对被告李某的辩称不予支持。被告李某还称，第二次开庭质证，要求原告承担交通、住宿、伙食费用等共计2432元的主张，因有悖法律规定，故本院不予支持。综上所述，被告李某赔偿原告叶某因违约造成的误工损失285279元。驳回原告叶某其他诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，的规定判决如下：一、被告李某于判决生效后10日内赔偿原告叶某因违约造成的误工损失285279元。二、驳回原告叶某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3922元，由原告叶某负担1132.4元，被告李某负担2789.6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。  审判员马素忠二〇二〇年八月二十八日书记员张良               裁判文书引用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条、依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。