内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终3363号上诉人（原审原告）：宁城县鑫宇铝塑门窗有限公司，住所地内蒙古自治区宁城县八里罕镇八里罕村。法定代表人：尚克仪，总经理。委托诉讼代理人：张丽君，内蒙古原法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵洪民，男，1965年3月27日出生，汉族，无业，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：程耀彬，内蒙古百柳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赤峰市巴林左旗建筑工程总公司。住所地内蒙古自治区巴林左旗林东镇振兴大街西段。法定代表人：杨树海，经理。上诉人宁城县鑫宇铝塑门窗有限公司因与被上诉人赵洪民、赤峰市巴林左旗建筑工程总公司承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2020）内0429民初712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宁城县鑫宇铝塑门窗有限公司上诉请求：1、依法撤销内蒙古自治区宁城县人民法院作出的(2020)内0429民初712号民事判决书，发回重审或依法改判；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，证据采信错误，适用法律错误，判决结果显失公平公正，依法应予以撤销。一、本案事实是：2011年7月份，第一被上诉人赵洪民借用第二被上诉人赤峰市巴林左旗建筑工程总公司的资质承包施工宁城县特校和巴里营子中学及八里罕中学厕所工程。2011年7月18日，由第一被上诉人经手和上诉人签订《塑钢门窗制作安装合同》(该合同承揽项目是宁城县特殊教育学校综合楼的门窗)，同时，第一被上诉人和上诉人口头约定让上诉人承揽了巴里营子中学门窗和八里罕中学厕所塑钢门窗(包括窗口及玻璃门)，口头约定价款和宁城特校的一致。上诉人按照该约定为被上诉人制作和安装了宁城县特校和巴里营子中学塑钢门窗及八里罕中学厕所塑钢门窗，总价款317490元，安装完毕后二被上诉人陆续付款19万元及赤峰市中级人民法院(2019)内04民终3776号民事判决书的金额抵消1991.68元，根据鉴定意见书二被上诉人尚欠100273.50元，至今未付。一审法院未查明事实错误作出(2020)内0429民初712号民事判决书，系武断裁判。二、一审庭审中被上诉人不能证明八里罕中学厕所门窗是哪家公司承揽安装，其应承担举证不能的不利后果。根据2020年5月1日实行的法释〔2019〕19号《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条第二款应对被上诉人庭审中虚假陈述进行处罚。请二审人民法院根据该规定第六十五条责令第一、第二被上诉人到场签署保证书，证明八里罕厕所门窗是由哪家公司承揽完成并提交价款的财务账目。三、一审证人均能客观如实的证明八里罕中学厕所门窗是上诉人承揽安装，一审法院不予采信，有失公允。四、因原审法院认定事实、证据釆信、适用法律错误，导致判决结果错误，完全是故意偏袒被上诉人。为维护上诉人的合法权益，具状上诉于赤峰市中级人民法院，请予以依法审理，维护司法公正。维护上诉人的合法权益。赵洪民辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。赤峰市巴林左旗建筑工程总公司未答辩。宁城县鑫宇铝塑门窗有限公司向一审法院起诉请求：判令二被告立即给付拖欠的八里罕中学厕所塑钢门窗（窗口及玻璃门）款100273.50元（29095.50元+71178元），并给付利息暂定10000元（利息起止时间自2012年10月31日起至还清之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算），本息合计110273.50元。一审法院认定事实：2011年7月18日，被告赵洪民与原告签订《塑钢门窗制作安装合同》，约定原告制作安装宁城县特殊教育学校综合楼的门窗，同时口头约定由原告制作安装巴里营子中学门窗，这两项门窗工程经一审法院审理以（2018）内0429民初479号判决书判令：一、被告赵洪民给付原告宁城县特殊教育学校综合楼门窗、巴里营子中学门窗和八里罕中学厕所门窗款102265.18元及利息；二、驳回原告对被告赤峰市巴林左旗建筑工程总公司的诉讼请求。宣判后被告赵洪民不服提出上诉，经赤峰市中级人民法院审理以（2019）内04民终3776号判决书判决：一、维持宁城县人民法院（2018）内0429民初479号判决书第二项；二、撤销宁城县人民法院（2018）内0429民初479号判决书第一项；三、由被告赵洪民除已付工程款外给付原告宁城县特殊教育学校综合楼的门窗及巴里营子中学门窗款1991.68元及利息。现原告以二被告拖欠其八里罕中学厕所门窗价款为由提起诉讼，但在审理中只提供了原告工人的证人证言予以证实。一审法院认为，原告在本案中主张二被告拖欠其八里罕中学厕所的门窗款，但只提供了其工人的证言进行证实，因证人系原告的工人，应该视为与本案有利害关系，且不能提供其他证据予以佐证，原告的证据不能形成完整的证据链条，不能确实充分的证实其诉讼主张的事实和理由，原告的诉讼请求证据不足，一审法院判决：驳回原告宁城县鑫宇铝塑门窗有限公司对被告赵洪民、赤峰市巴林左旗建筑工程总公司的诉讼请求。二审中，上诉人围绕争议焦点向本院提交如下证据：1、宁城县八里罕中学出具的证明，证明：宿士民、陈某、齐某三人是宁城县八里罕中学教师，现退休。在该证明中签字的孙海军是学校的办公室人员；2、证人陈某的证言，陈某称在2011年10月份的一天，陈某去新校区找李龙伟校长办事，到学校的时候见到尚克仪，尚克仪说他在安装门窗；3、证人齐某的证言,齐某称：“八里罕中学新校区厕所的门窗是尚克仪做的。我是坐尚克仪的车去天义，他是去新中学的校区送厕所的门窗。晚上尚克仪走的时候给我打电话，我又坐他的车回的八里罕。他拉的门窗是盖厕所用的。”针对被上诉人赵洪民提出的“你说当天尚克仪把你拉到新校区，他当时是否对厕所门窗进行安装？你是否看见”的问题，齐某称：“我不清楚，我就知道他拉着门窗去新校区。”针对被上诉人赵洪民提出的证人有没有亲眼看到尚克仪施工的问题，齐某称：“没有，我就是进校区看一圈就走了。”被上诉人赵洪民的质证意见为：对证据1的真实性、证明目的均有异议，如果上述三人是相关中学的教师，应该有教师资格证，也应有退休证明，而且证明人的身份也不能确定；证据2、3，证人证言不属于新证据，两名证人不能自证其身份，而且与上诉人有利害关系，两名证人都只是听说上诉人在给厕所安装门窗，没见到施工情况，证人证言与事实不符是虚假证言，不能采纳。被上诉人赤峰市巴林左旗建筑工程总公司未质证。对上诉人提交的证据，本院认证如下：上述证据不能证明上诉人的主张，本院不予采信。二审经审理查明的事实与一审判决认定的除“但在审理中只提供了原告工人的证人证言予以证实”以外的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人与上诉人之间是否存在八里罕中学厕所门窗承揽合同关系，被上诉人应否给付上诉人八里罕中学厕所门窗款。上诉人虽主张其与被上诉人之间存在八里罕中学厕所门窗安装的口头承揽合同，但被上诉人并不认可。对此本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，本案上诉人对其与被上诉人之间存在八里罕中学厕所门窗承揽合同关系负有举证证明责任。上诉人在诉讼期间虽提交八里罕中学厕所校舍安全工程专项资金拨款申请书、塑钢门窗制作安装合同复印件、宁城特校教学楼门窗明细表和八里营子中学门窗明细表、（2018）内0429民初479号案件庭审笔录及民事判决书、（2019）内04民终3776号民事判决书、证人证言等证据证明其主张，但八里罕中学厕所校舍安全工程专项资金拨款申请书仅能体现被上诉人向发包方申请支取资金，并不能证明上诉人承揽了八里罕中学厕所塑钢门窗。上诉人提交的塑钢门窗制作安装合同复印件、宁城特校教学楼门窗明细表和八里营子中学门窗明细表所体现的承揽工作地点为宁城特校和八里营子中学，而非本案的八里罕中学。上诉人并无经被上诉人签字确认的八里罕中学门窗工程的明细表，其虽称宁城特校教学楼门窗明细表中的厕所塑钢窗、玻璃就是指八里罕中学厕所塑钢窗、玻璃，但被上诉人并不认可，上诉人亦无其他证据佐证，故不能认定宁城特校教学楼门窗明细表中的厕所塑钢窗、玻璃即为八里罕中学厕所的塑钢窗、玻璃。上诉人提交的塑钢门窗制作安装合同复印件、宁城特校教学楼门窗明细表和八里营子中学门窗明细表仅说明双方在宁城特校和八里营子中学存在承揽合同关系，不能证明双方在八里罕中学存在承揽合同关系。上诉人提交的（2018）内0429民初479号民事判决书虽判决被上诉人给付上诉人八里罕中学门窗款，但该内容已被（2019）内04民终3776号民事判决书予以撤销，故上诉人提交的判决书并不能证明其主张。上诉人提交的庭审笔录、证人证言等证据亦不足以证明其主张。本案中，上诉人提交的现有证据本身并不能证明其主张，亦不能形成证据链条证明其主张。因此，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人应承担举证不能的不利后果，上诉人关于双方存在八里罕中学厕所门窗承揽合同关系的上诉主张不能成立。上诉人要求被上诉人给付八里罕中学厕所门窗款并无依据，本院不予支持。一审判决驳回其诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉理由因证据不足而不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2506元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 徐立颖审判员 韩尚达审判员 邓宏涛 二○二〇年八月二十五日书记员 韦羽佳