广东省阳西县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1721刑初122号公诉机关阳西县人民检察院。被告人许先红，男，1968年10月24日出生于广东省阳西县，汉族，高中文化，户籍地广东省湛江市赤坎区************，住广东省阳西县***********。因本案于2019年12月1日被羁押，次日被刑事拘留，于2020年1月7日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人：叶世强，广东迅恒（阳西）律师事务所律师。阳西县人民检察院以西检一部刑诉〔2020〕71号起诉书指控被告人许先红犯贩卖毒品罪，于2020年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳西县人民检察院指派检察员叶其兵出庭支持公诉，被告人许先红及其辩护人叶世强到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年11月15日，被告人许先红接到吸毒人员骆应才的电话后安排陈建才送5克海洛因毒品给骆应才，陈建才驾驶一辆黑色小车到阳西县织篢镇中国石油长平加油站将5克海洛因贩卖给骆应才。2019年11月18日、24日、27日，骆应才三次打电话给被告人许先红购买毒品，后双方三次在阳西县织篢镇中国石油长平加油站厕所处分别交易了5克、5克、8克毒品海洛因。2019年12月1日，民警在骆应才家中缴获可疑毒品共2.15克，经鉴定，可疑毒品检出海洛因成分。对上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录等证据予以证实，认为被告人许先红多次贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定处罚。被告人许先红辩称，对起诉书指控其于2019年11月15日贩卖毒品的事实没有异议，表示认罪并希望法庭从轻处罚，但对起诉书指控其分别于2019年11月18日、24日、27日三次贩卖毒品的事实有异议，对该部分指控不认罪。辩护人叶世强提出的辩护意见是：一、辩护人对起诉书指控被告人许先红构成贩卖毒品罪的罪名定性无异议,但认为起诉书指控被告人于2019年11月18、24、27日三次共计贩卖18克海洛因事实不清,证据不足。首先，被告人归案后侦查机关没有在被告人身上及住处缴获任何毒品实物,自骆应才处缴获的2.15克海洛因并没有证据证明就是被告人所贩卖的毒品。其次，公诉机关指控被告人后三次贩卖共计18克毒品海洛因仅有下家骆应才的指证,但骆应才的陈述与被告人许先红的口供不能相互印证,且骆应才的陈述前后矛盾、自相矛盾，被告人与骆应才的通话记录不能证明通话内容与毒品交易有关。最后，侦查机关在对骆应才询问时存在有引导证人作证的嫌疑,证据的形成不合法,不能作为定案证据使用；二、关于量刑情节问题。第一，被告人许先红归案后,虽然刚开始没有如实供述,但后来经过自我反省,自愿认罪悔罪,并写下悔过书交给公诉人,主动交代在2019年11月15日贩卖5克毒品海洛因给骆应才的犯罪事实,具有坦白情节,依法可以从轻处罚。第二，被告人许先红在案发前无任何违法犯罪记录,系初犯、偶犯,依法可以酌情从轻处罚。综上所述,起诉书指控被告人于2019年11月18、24、27日三次贩卖共计18克海洛因,证据不足,无法形成证据链,不能排除合理怀疑,指控的犯罪事实不成立,辩护人认为应当仅以被告人于2019年11月15日贩卖5克海洛因的犯罪事实对被告人定罪量刑。经审理查明，一、2019年11月15日，吸毒人员骆应才通过电话联系被告人许先红并提出要购买毒品，后被告人许先红安排陈建才（另案处理）送5克毒品海洛因给骆应才。同日18时许，陈建才驾驶粤Q*****号小轿车去到阳西县织篢镇中国石油长平加油站，将5克毒品海洛因贩卖给骆应才。后被告人许先红收到陈建才转交的毒资2000元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1．物证、书证（1）受案登记表、立案决定书：证实本案于2019年4月9日立案侦查。（2）拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书：证实被告人许先红于2019年12月2日15时被刑事拘留。（3）户籍证明：证实被告人许先红出生于1968年10月24日，涉案时已年满十八周岁。（4）到案经过：证实被告人许先红的到案经过。（5）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单：证实依法对骆应才住宅及许先红住宅进行搜查，①扣押骆应才可疑毒品海洛因一粒净重2.11克、可疑毒品海洛因一粒净重0.04克；②扣押被告人许先红人民币7400元、手机三台等物品。（6）称重笔录及指认照片：证实在骆应才住宅缴获的两包可疑毒品海洛因，经称量，一包的净重为2.11克，另一包的净重为0.04克。（7）指认照片（二组）、通话记录截图、监控截图：证实①骆应才指认交易现场及车辆，指认其与上家男子的通话记录，与其作出的证言相一致。②陈建才指认作案现场、作案车辆及其与骆应才的交易情况。（8）调取证据通知书（两组）：证实①手机号码17825935546（许先红使用）在2019年11月15日与手机号码183*****231（骆应才使用）有通话记录，调取时段为2019年9月2日至2019年12月2日。②手机号码1987662****（陈建才使用）在2019年11月15日曾与手机号码17520669308（许先红使用）有通话记录，调取时段为2019年11月10日至2019年12月1日。（9）调取证据通知书、视频截图及指认：证实骆应才指认2019年11月15日在阳江阳西长平加油站与上家男子派来送毒品的男子交易的视频监控截图，调取日期为2019年11月12日、15日、18日、24日、27日。（10）现场检测报告书（三份）：证实①许先红的尿检结果呈阴性。②骆应才的尿检结果呈阳性。③陈建才的毒检结果呈阴性。（11）强制隔离戒毒决定书：证实骆应才于2019年12月2日被强制隔离戒毒两年。（12）吸毒前科材料（二份）：证实①许先红2014年至2015年期间多次因吸毒被行政拘留和强制戒毒。②陈建才于2004年至2015年期间多次因吸毒被行政拘留和强制戒毒。（13）犯罪前科证明：证实截至2020年1月2日止，许先红没有犯罪记录。（14）交易情况侦查说明：证实许先红与骆应才2019年11月15日进行毒品交易的具体情况。2．证人证言（1）骆应才的证言：证实2019年11月15日下午，其给上家男子打了两个电话想购买毒品海洛因，到了17时许，上家男子回个电话说安排人送货。到了18时左右，一名男子驾驶一辆黑色小车前来，停车在阳西县织篢镇中国石油长平加油站广场处，打开副驾驶室车窗，其上前询问，双方确认后，其将10000元交给该名男子，该男子交给其一个黑色胶袋，袋内是一块用透明胶纸包装的毒品海洛因18克，然后双方驾车离开。交易时其用电话号码183*****231与上家男子（电话号码：178259355546）联系。辨认笔录：证实骆应才辨认出卖毒品给他的上家男子许先红。（2）冯燕记的证言：证实其与“阿才”（陈建才）是朋友关系，2020年4月15日20时许他们在阳西县沙扒电影院吃东西时一起被警方抓获了。3．被告人、同案人的供述与辩解（1）被告人许先红的供述及辩解（检察院讯问笔录、许先红书写的悔过书）：证实大概2019年11月中旬，阳西骆应才打电话向其购买5克毒品海洛因，因与阳西骆应才比较熟，其就叫陈建才帮忙带毒品海洛因上阳西县太平桥附近的加油站给骆应才，并打电话给陈建才叫他在路边等，见面后其给了用胶带装着的毒品海洛因，让陈建才带上阳西，并打电话给骆应才到加油站取货。事后第二天陈建才在沙扒一路边给回了2000元人民币。辨认笔录：证实许先红辨认出阳西阿才（骆应才），辨认出沙扒阿才（陈建才）。（2）同案人陈建才的供述与辩解：证实2019年11月中旬的一天下午，许先红叫其帮忙带“货”（毒品海洛因）到阳西给朋友。当天傍晚，许先红交给其一个黑色塑料袋包装的东西，其知道是毒品海洛因，大约重十克。其开着车牌号为粤Q*****的丰田花冠载着一个朋友的小孩去到交易地点即阳西长平桥前的加油站，随后一名穿着黑色衣服的男子骑着女装摩托车停在车辆副驾驶位置，说“红哥叫你来的？”，其说是，然后就把许先红给的“货”给了该男子，该男子交给其六千元左右的人民币，随后双方各自离开。第二天其就把钱给了许先红。过了半个月，有公安来抓其和许先红，其就逃到山岭里躲着。辨认笔录：证实陈建才辨认出许先红。4.鉴定意见检验报告、鉴定意见通知书：证实从骆应才家中缴获的可疑毒品2.11克、0.04克均检出海洛因成分。5.勘验笔录现场勘验检查笔录：证实作案现场具体情况。公诉机关指控被告人许先红于2019年11月15日贩卖5克毒品海洛因，有证人骆应才的证言、同案人陈建才的供述与辩解、通话记录、监控截图等证据证实，且证据间能够相互印证，形成完整证据链，证据确认、充分，足以认定。被告人许先红亦对此次犯罪事实没有异议并表示认罪。二、公诉机关指控被告人许先红分别于2019年11月18日、24日、27日在阳西县织篢镇中国石油长平加油站厕所处贩卖5克、5克、8克毒品海洛因给骆应才，并就该三次贩毒行为提供下列证据予以证明：1．物证、书证（1）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单：证实依法对骆应才住宅及许先红住宅进行搜查，①扣押了骆应才可疑毒品海洛因一粒净重2.11克、可疑毒品海洛因一粒净重0.04克；②扣押许先红人民币7400元、手机三台等物品。（2）称重笔录及指认照片：证实在骆应才住宅缴获的两包可疑毒品海洛因，经称量，一包的净重为2.11克，另一包的净重为0.04克。（3）指认照片、通话记录截图：证实①骆应才指认作案现场及车辆，骆应才指认其与上家男子的通话记录与其作出证言相一致。②许先红指认其驾驶的粤Q*****号车辆。（4）调取证据通知书：证实手机号码17825935546（许先红使用）在2019年11月18日、24日、27日曾多次与手机号码183*****231（骆应才使用）有通话记录，调取时段为2019年9月2日至2019年12月2日。（5）调取证据通知书、视频截图及指认：证实①骆应才指认2019年11月18日、24日、27日在阳江阳西长平加油站与上家男子交易的视频监控截图；②许先红驾驶粤Q*****车牌蒙迪欧轿车与骆应才在阳西长平加油站见面。加油站内有关视频监控录像调取日期为2019年11月12日、15日、18日、24日、27日。（6）交易情况侦查说明：证实许先红与骆应才2019年11月18日、24日、27日进行毒品交易的具体情况。2．证人证言骆应才的证言：证实①2019年11月18日中午，其打电话给上家男子提出购买毒品，双方约在阳西县织篢镇中国石油长平加油站厕所处交易，上家男子驾驶粤Q*****号小车到中石油长平加油站卫生间门口停下，然后下车进入卫生间把毒品放进垃圾桶里，后在门口的洗手盘处等其。其驾驶摩托车到达后，上家男子在卫生间门口叫其入卫生间里取毒品，其进厕所取了5克用透明胶袋包装的毒品，出来到洗手盘那从裤袋里掏出2500元递给上家男子，两人就在门口聊天，然后各自驾车离开。②2019年11月24日，其同样与上家男子约在加油站卫生间处交易毒品，其开摩托车到加油站的卫生间门口停下，这时上家男子开小车到来也停在卫生间门口，两人一同进入卫生间里交易，其交给上家男子2500元，上家男子交给其5克毒品，后两人出到门口讲话。后有人进入卫生间，两人就各自开车离开了。③2019年11月26日，其打电话给上家男子提出购买毒品海洛因，上家男子回复称第二天中午交易。至2019年11月27日13时许，双方又通过电话联系，同样约在阳西县织篢镇中国石油长平加油站处交易，两人先后到达加油站，在该加油站的厕所里面，上家男子以4000元的价格贩卖了8克毒品海洛因给其。上述交易其都是电话号码183*****231与上家男子（电话号码178259355546）联系。上家男子每次交易都开着粤Q牌车牌号尾数是281的黑色小轿车。辨认笔录：证实骆应才辨认出卖毒品的上家男子许先红。3．被告人的供述与辩解被告人许先红的供述及辩解：证实①第1、第3-10次口供：2019年11月份期间其驾驶粤Q*****福特牌小轿车与阳西“阿才”在阳西县的长平加油站偶遇见过3次面，都是上厕所碰见他。这三次偶遇前都和阿才通过电话但电话交流内容忘记了，但没有贩卖毒品给他。②第2次口供（拒绝签名）：2019年11月27日中午，阳西一名叫阿才的男子打电话（电话号码183*****231）给其（电话号码17825935546）要购买一克毒品海洛因，其电话联系北华村的阿才购买了1克毒品海洛因支付了400元。拿到毒品后其驾驶粤Q*****蒙迪欧轿车到约定交易的地点即阳西县城往大垌山方向左边一个加油站，到后其见到一辆摩托车停在加油站厕所门口处，其马上进入男厕所，看到阳西阿才在里面，就和阿才进行毒品交易，其卖了1克毒品给阿才，阿才交给其480元人民币，其拿到钱后就驾车返回县城了。辨认笔录：证实许先红辨认出阳西阿才（骆应才），辨认出沙扒阿才（陈建才）。4.鉴定意见检验报告、鉴定意见通知书：证实从骆应才家中缴获的可疑毒品2.11克、0.04克均检出海洛因成分。5.勘验笔录现场勘验检查笔录：证实作案现场具体情况。本院经审查认为，公诉机关提供的上述证据，仅有证人骆应才的证言证实被告人许先红在2019年11月18日、24日、27日三次贩卖毒品的犯罪行为，但无其他相关证据佐证。其中，通话记录未能反映通话内容并涉及毒品交易；涉案加油站监控截图仅显示双方在加油站洗手间洗手盘处交谈，未能反映毒品交易过程；自骆应才处缴获的2.15克毒品海洛因，未能证明就是指控的该三次贩卖的毒品，其来源不具有唯一性；被告人许先红亦多次否认存在上述三次贩卖毒品的事实，辩解仅是在涉案加油站偶遇骆应才，并不排除这种可能性。公诉机关提交的上述证据未能相互印证并形成完整证据链，排除其他合理怀疑而得出唯一性结论，属证据不足，本院不予认定。本院认为，被告人许先红无视国法，贩卖毒品给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人许先红于2019年11月15日贩卖毒品给骆应才的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。但公诉机关指控被告人许先红分别于2019年11月18日、24日、27日三次贩卖5克、5克、8克毒品海洛因，事实不清，证据不足，本院不予认定。故对于被告人及其辩护人认为起诉书指控被告人许先红分别于2019年11月18日、24日、27日贩卖毒品海洛因的犯罪事实不成立的辩解意见，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人许先红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2022年1月31日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）二、没收所缴获的毒品海洛因2.15克、OPPO牌R11型号手机一台、按键手机两台（由阳西县公安局予以销毁）。三、追缴被告人许先红的违法所得人民币二千元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾纪雄人民陪审员  刘慧贤人民陪审员  罗妙丽二〇二〇年八月二十一日法官 助理  许彤彤书 记 员  赖宏华附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。