安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终5549号 上诉人（原审被告）：安徽省第一建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路**。 法定代表人：程鹏，董事长。 委托诉讼代理人：马冰，男，公司员工。 委托诉讼代理人：钱鑫，女，公司员工。 被上诉人（原审原告）：广州嘉宝莉新材料有限公司，住，住所地广州市番禺区大石街石北工业路**（巨大创业产业园）****/div> 法定代表人：李赉周，总经理。 委托诉讼代理人：彭云，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴鑫，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：肥西县城乡建设投资（集团）有限公司，住所地安徽省合，住所地安徽省合肥市肥西县上派镇馆驿路肥西农商银行** 法定代表人：丁学东，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：李露华，安徽人杰律师事务所律师。 上诉人安徽省第一建筑工程有限公司（以下简称省一建公司）因与被上诉人广州嘉宝莉新材料有限公司（以下简称嘉宝莉公司）、肥西县城乡建设投资（集团）有限公司（以下简称城投公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2020）皖0123民初1096号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 省一建公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回嘉宝莉公司的诉讼请求，嘉宝莉公司、城投公司承担诉讼费。事实和理由：1.嘉宝莉公司承包工程施工至今尚有部分工程未施工，省一建公司付款超过合同约定的月进度产值。即使嘉宝莉公司完成全部工程，也应先结算再要求付款。嘉宝莉公司从未报送已完工程量，嘉宝莉公司要求支付工程款的条件未成就，省一建公司不应支付剩余工程款。2.省一建公司与嘉宝莉公司合同约定的是综合单价包干合同，嘉宝莉公司开具的发票税率是11%，嘉宝莉公司提供税率9%的发票，给省一建公司造成损失，合同单价应相应调低，不能按原合同价结算。3.省一建公司多次催促情况下，嘉宝莉公司至今未完成承包工程，存在严重违约。完成的工程中也存在质量问题，应承担违约责任。 嘉宝莉公司辩称，省一建公司的上诉请求无事实与法律依据，案涉工程及项目已经完工交付使用。本公司并未违约，省一建公司将工程分包给不具有施工资质的人施工，未及时清理现场，导致不能施工，责任在省一建公司。省一建公司在一审庭审中承认工程已经完工，不存在任何违约事实。省一建公司对拖欠当事人垫付的资金本身存在过错，省一建公司没有做到监管义务，无故拖欠嘉宝莉公司垫付的资金，有严重违规的事实。一审法院适用程序合法，认定事实清楚，一审庭审中反复确认了违约事实、完工事实及付款节点的事实，完全符合付款条件，一审认定事实和查明证据均合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 城投公司辩称，一审判决本公司不承担支付义务，嘉宝莉公司并未上诉，而省一建公司提出的上诉请求是驳回嘉宝莉公司的诉求，与本公司无关，省一建公司上诉请求是否能够获得法院的支持，请法院在查清事实的基础上依法判决。 嘉宝莉公司向一审法院起诉请求：1.省一建公司支付工程款1122463元及欠付工程款利息33673元（之后的利息自立案之日起以1122463元为基数按照年利率6%计算至本息结清止）；2.省一建公司支付违约金7万元；3.城投公司在未付工程款范围内支付上述费用；4、本案的案件受理费、保全费由省一建公司、城投公司承担。 一审法院认定事实：2018年5月14日，省一建公司和嘉宝莉公司分别以合同承包人、分包人身份签订建设工程施工专业分包合同一份，合同约定分包工程名称为肥西县金星和园四期地下车库环氧地坪工程，分包工程地点：肥西县云谷路，分包工程承包范围：肥西县金星和园四期地下车库环氧地坪施工，分包合同价款为综合单价：52.50元/平方米（以实际建筑面积为准），合同暂定总价：2890000元，开工日期：2018年4月1日（以开工令为准），竣工日期：2018年5月30日竣工，合同工期总日历天数为60天。合同价款支付方式为：按月进度产值50%支付，竣工验收合格支付至结算价款的95%，余款5%作为质保金1年后无质量问题无息支付。合同同时加盖嘉宝莉公司、省一建公司公章。现案涉工程已经竣工验收，经嘉宝莉公司与省一建公司双方确认，金星和园四期地下车库地坪漆工程量为53635平方米，嘉宝莉公司认可省一建公司截至起诉之日已支付工程款1869500元，截至2019年5月29日嘉宝莉公司已出具发票票面金额为1804000元。扣除5%质保金140792元，下剩工程款805545.5元至今尚未支付，以致成讼。 一审另查明，省一建公司与城投公司工程总包方签订建设施工合同的金星和园四期室外工程合同总价款为38716157元，工程现已竣工验收，工程款已支付总合同价款的80%，即28172924元，待审计完成后支付总合同价款的95%。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，经嘉宝莉公司与省一建公司双方确认，金星和园四期地下车库地坪漆工程量为53635平方米，故总工程款为53635平方米×52.50元/平方米=2815837.5元，嘉宝莉公司认可省一建公司截至起诉之日已支付工程款1869500元，截止2019年5月29日嘉宝莉公司已出具发票票面金额为1804000元。扣除5%质保金140792元，下剩工程款数额为805545.5元，现该工程已经完成竣工验收，省一建公司应及时予以支付工程款。 关于利息，因本案中双方在签署合同中对于工程款支付时间及违约责任均无明确约定，故对于嘉宝莉公司该项诉请该院依法不予支持，省一建公司应自嘉宝莉公司起诉之日即2020年3月20日起以805545.5元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际履行日止。 关于违约金，嘉宝莉公司与省一建公司的《建设工程施工专业分包合同》中关于违约金约定仅有第八条第十三项中双方约定的分包人的其他违约责任：分包人应向承包人承担的违约责任为：工期延误的每天处罚0.5万元、违法再分包一次处罚10万元，质量达不到标准一次处罚10万元，并同时承担上述各项（但不限于上述各项）给承包人造成的其他直接、间接损失。本案中，嘉宝莉公司和省一建公司均未向法院提交充分证据证明合同另一方存在违约行为，故对于嘉宝莉公司要求省一建公司支付违约金的诉讼请求，该院依法不予支持。 关于城投公司是否需要在欠付工程款范围内向嘉宝莉公司支付上述费用的问题。根据城投公司与省一建公司之间签订的总包合同约定，工程款支付节点为工程竣工验收支付至总工程款的80%，工程审计完成后支付至总工程款的95%，根据嘉宝莉公司调取的城投公司支付工程款记录，现城投公司已经支付总工程款的80%，案涉工程尚未完成审计结算，故还未达到下一工程款支付节点，现城投公司与省一建公司之间不存在欠付工程款项情形，故对于嘉宝莉公司的该项诉请，该院依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：安徽省第一建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付广州嘉宝莉新材料有限公司工程款805545.5元及利息（自2020年3月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际履行日止）。一审案件受理费15835元，减半收取7917.5元，保全费5000元，合计12917.5元，由安徽省第一建筑工程有限公司承担10476元，广州嘉宝莉新材料有限公司承担2441.5.5元。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。省一建公司举证：2020年7月29日于施工现场拍摄视频一段和施工现场照片两张，证明尚有部分工程未施工，未到支付节点。嘉宝莉公司质证：真实性、合法性、关联性及证明目的不予认可，案涉工程已经交付使用，承包人未按照合同约定做防水层，使用过程中造成的损失与本公司无关。城投公司质证：本公司并未参与案涉工程，对上述情况并不知情。上述证据本院不予认定。 对一审判决所认定而为各方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，嘉宝莉公司与省一建公司签订了建设工程施工专业分包合同，嘉宝莉公司实际进行了施工，现案涉工程已经竣工验收，嘉宝莉公司有权按照合同约定主张相应工程款。省一建公司认为嘉宝莉公司未施工完毕的意见，缺乏依据，亦与省一建公司和城投公司关于案涉工程已经整体竣工验收的陈述不符，本院不予采纳。省一建公司与嘉宝莉公司在一审中已经确认案涉工程实际施工面积53635平方米，一审法院按照合同约定的单价和双方确认的工程量计算工程应付款并无不当，本院予以维持。省一建公司与嘉宝莉公司在合同中明确约定了单价却并未明确约定税率变化是否调整合同价格，省一建公司要求因发票税率降低调整单价的意见，依据并不充分。且依法纳税是企业应尽的法律义务，即使不在合同中约定也应当依法纳税，省一建公司认为嘉宝莉公司应开具相关税率发票的问题，不是民事案件审理范围，本院不予处理。省一建公司主张嘉宝莉公司施工违约的意见，依据不足，本院不予支持。 综上，省一建公司的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11855元，由安徽省第一建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 怡 审判员 董江宁 审判员 余海兰 二〇二〇年八月十七日 法官助理贾柏轩 书记员施佳佳 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。