四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0521民初2298号 原告：杨志高，男，1956年2月16日生，汉族，住四川省泸县。 法定代理人：晏会敏（系原告妻子），女，1964年10月14日生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：邓国平，泸县云龙法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王小玲，四川大山律师事务所律师。 被告：泸州国色天香酒业有限公司，住所地四川省泸州市泸县奇峰镇，统一社会信用代码91510521680430986L。 法定代表人：程文景，系公司经理。 委托诉讼代理人：林鹏飞，系公司员工。 委托诉讼代理人：程思焱，泸州龙马潭区志成法律服务所法律工作者。 被告：四川万大铭通建设有限公司，住所地四川省泸县奇峰镇交通街，统一社会信用代码91510521060343849N。 法定代表人：杨琴，系公司总经理。 委托诉讼代理人：税文建，系公司法务。 被告：泸州泉宇陈混凝土有限公司，住所地四川省泸县兆雅镇兆雅街村，统一社会信用代码91510521345852938J。 法定代表人：周中杰，系公司总经理。 委托诉讼代理人：瞿德钊，四川鼎正律师事务所律师。 被告：泸州市皓源机械设备租赁有限公司，住所地四川省泸州市龙马潭区石洞镇建设街33号，统一社会信用代码91510504MA653DLY6A。 法定代表人：胡中海，系公司总经理。 委托诉讼代理人：丁建，四川时代永嘉律师事务所律师。 被告：陈先胜，男，汉族，1971年3月8日生，住四川省泸县。 原告杨志高与被告泸州国色天香酒业有限公司（以下简称：国色天香公司）、四川万大铭通建设有限公司（以下简称：万大铭通公司）、泸州泉宇陈混凝土有限公司（以下简称：泉宇陈公司）、泸州市皓源机械设备租赁有限公司（以下简称：皓源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月19日立案受理后，被告国色天香公司申请追加中国人民财产保险股份有限公司泸州市龙马潭支公司为本案第三人，本院裁定不予准许；被告万大铭通公司申请追加陈先胜为共同被告，本院予以准许。本案依法适用普通程序，于2020年7月23日、8月11日公开开庭进行审理。原告杨志高及其一般授权委托诉讼代理人邓国平和王小玲、被告国色天香公司的特别授权委托诉讼代理人林鹏飞和一般授权委托诉讼代理人程思焱、被告万大铭通公司的特别授权委托诉讼代理人税文建、被告泉宇陈公司的一般授权委托诉讼代理人瞿德钊、被告皓源公司的一般授权委托诉讼代理人丁建、被告陈先胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求五被告连带赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费（住院期间和出院后）、误工费、住院伙食补助费、营养费、住院期间垫付的杂支费、续医费、交通费、鉴定费、鉴定辅助费等共计1176565元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年11月，被告国色天香公司新建库房，将该项目承包给被告万大铭通公司修建，原告和江水清（在这起事故中已死亡）被被告国色天香公司雇请做工。被告泉宇陈公司供应混凝土并提供泵车。2019年11月15日13时20分许，被告皓源公司的泵车驾驶员李刚驾驶川Ｅ×××××号泵车送完第一罐车混凝土，在泵送第二罐车混凝土对第13个基坑浇筑时，泵车右前支撑腿突然下沉，泵车重心向右前方倾斜，输送臂瞬间落下，5节、6节连接处臂将正在基坑边实施混凝土搅实的原告和江水清砸伤。事故发生后，原告和江水清被送到西南医科大学附属医院住院治疗，现原告已出院。原告经泸州科正司法鉴定中心鉴定伤残等级为贰级、五级、两个八级、九级、十级伤残，护理依赖时限为长期，误工期、护理期和营养期进行了鉴定。另查明，被告皓源公司的泵车驾驶员李刚和操作手田军在架设泵车支撑腿过程中，右前支撑腿未架设在坚实的地面上，是导致此事故的直接原因；被告皓源公司在实施混凝土泵送作业过程中，安全生产主体责任不落实，安全负责人和安全生产管理人未经考核合格和违反操作规程，是导致本事故发生的间接原因；被告国色天香公司安全生产主体不到位是导致本次事故发生的间接原因；被告泉宇陈公司履行安全生产工作主体责任不到位，是本次事故发生的间接原因，被告万大铭通公司履行安全生产工作主体责任不到位，是本次事故发生的间接原因。现原告与被告协商未果，为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特诉至贵院请求依法判决如上诉讼请求。 被告国色天香公司辩称：1、对原告受伤的事实无异议。2、原告是与被告国色天香公司有挂靠关系的被告陈先胜雇请的。3、本案是高空坠物致人受伤，泸县安监局对被告及相关人员进行了处罚，责任承担的主体是被告泉宇陈公司，被告国色天香公司与被告泉宇陈公司签订了合同，双方是承揽关系，根据合同的约定，泵车由被告泉宇陈公司负责，被告皓源公司也是在被告泉宇陈公司处领款。本次事故应当由被告泉宇陈和被告皓源公司承担主要责任。 被告万大铭通公司辩称：1、对原告受伤的事实无异议。2、被告陈先胜是项目的实际施工人和实际用工主体。3、本案适用的法律规定错误，应当适用物件脱落、坠落损害责任纠纷。 被告泉宇陈公司辩称：1、对原告受伤的事实无异议。2、被告泉宇陈公司与原告之间没有雇佣关系，原告工作的现场不属于公司管理范围，也没有合同约定公司对现场有安全管理义务，公司不是安全事故的责任主体，也正在对行政机关认定的处罚提出复议。3、泵车和泵车操作人员不属于被告泉宇陈公司，公司没有任何过错，不承担原告因提供劳务受害产生的损失的赔偿义务。4、综上，被告泉宇陈公司不是本案适格的被告。 被告皓源公司辩称：1、泸县应急管理局从行政角度进行调查进行的责任划分，不能作为民事侵权责任划分的依据。2、被告泉宇陈公司租赁被告皓源公司的泵车，进入现场听从被告国色天香公司的指挥，所以原告受伤的根本原因在于被告国色天香公司。3、被告皓源公司对驾驶员和操作员已进行了岗前培训，不需要职业资格许可，在卸货过程中也没有过错，而且泵车臂架上有禁止臂下站人的警示标志，故被告皓源公司已经落实了安全义务，与本次事故没有法律上的因果关系。综上，被告皓源公司与本次事故的发生有直接原因和间接原因的理由不成立。 被告陈先胜辩称：1、其与被告万大铭通公司签订了内部协议，承揽了项目的劳务部分，其与被告万大铭通公司都不是适格的被告，都没有任何过错，不应当承担赔偿责任。2、其不是侵权人，根据侵权责任法规定，谁侵权谁担责，原告受伤是由于被告泉宇陈公司和皓源公司管理严重失职、泵车操作员严重违反泵车操作规程造成的。3、被告万大铭通公司与被告国色天香公司签订了施工合同，明确约定混凝土及输送不是其承揽的项目，因此其对混凝土的供应及泵车的操作质量和安全没有法律责任。4、被告国色天香公司与被告泉宇陈公司签订的购销合同约定由被告泉宇陈公司提供泵车输送混凝土工程，与其没有任何法律关系。5、泸县应急管理局关于本次事故的处罚不能作为本案判案的依据。 原告围绕诉讼请求提供了以下证据：（1）原、被告身份信息；（2）病历、出院记录、医疗费发票；（3）泸县应急管理局出具的泸县应急（2020）9号文件、泸县人民政府出具的泸县府函（2020）36号批复；（4）协议书；（5）证明；（6）泸州科正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、西南医科大学出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票；（7）机票、结婚证。 被告国色天香公司提交了以下证据：（1）《混凝土购销合同》；（2）证人证言；（3）照片；（4）混凝土泵车操作手安全操作规程、三一泵车操作与保养手册；（5）住院费和门诊费发票、借条。被告万大铭通公司提交了以下证据：《内部承包合同书》。被告泉宇陈公司提交了以下证据：（1）《混凝土购销合同》；（2）行政复议受理通知书、行政处罚听证会通知书。被告皓源公司提交了以下证据：（1）《混凝土购销合同》；（2）泵车司机安全操作规程、国发（2016）35号文件、国务院决定取消的职业资格许可和认定事项目录；（3）照片。被告陈先胜提交了以下证据：（1）《建设工程施工合同》；（2）个人陈述；（3）证人证言；（4）照片。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无争议的证据收录在卷并作为认定案件事实的依据,对有争议的证据，在本院认为中予以评述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实 如下：2019年，被告国色天香公司与被告万大铭通公司签订《建设工程施工合同》，由被告万大铭通承建被告国色天香公司的库房项目工程，工程内容为施工图纸所含土建部分工程。被告陈先胜（乙方）借用被告万大铭通公司（甲方）的资质进行施工，双方签订了《内部承包合同书》，约定：乙方独立承包全面负责项目管理的经营管理方式，项目设立项目部，乙方为项目部负责人，项目部具体负责项目行政、质量（技术）、安全、材料、后勤（财务）人员的团队，独立对外承担一切责任；甲乙双方确定项目实行独立核算，乙方自负盈亏，甲方按合同价一次性结算工程款的1.5%比例提取中和管理费用。被告国色天香公司（需方）与被告泉宇陈公司（供方）签订《混凝土购销合同》，约定：供方供货到施工现场的混凝土，需方应及时组织安排浇筑到工程施工部位；需方安排专人在现场负责调度指挥、保证车辆和随车人员顺利进出工地；混凝土搅拌车到达工地后，需方应在30分钟内办完检验交接手续，并安排在30分钟内卸料完毕。 被告陈先胜雇请原告在该项目务工。2019年11月14日，被告陈先胜与被告泉宇陈公司的调度人员联系，告知及时安排泵送混凝土浇筑，被告皓源公司的调度人员接到被告泉宇陈公司调度人员的电话后，向泵车驾驶员发布泵车调运信息。2019年11月15日上午，被告皓源公司的驾驶员李刚驾驶川Ｅ×××××泵车与操作手田军一起到达工地进行混凝土浇筑，被告陈先胜和被告国色天香公司的现场管理人员宋国修在场指挥，13时20分许，因泵车右前支撑腿未架设在坚实地面上，且未有效支撑，进而支撑腿下沉导致泵车向右前方倾斜，远端臂架下落砸中正在进行混凝土浇筑的原告和江水清，造成原告受伤和江水清经抢救无效死亡的事故。原告在西南医科大学住院治疗129天，出院诊断：腰椎骨折、腰椎椎管狭窄、胸椎骨折、腰骶横突骨折等，出院医嘱：1、加强营养、1-2人专人护理，2周更换一次尿管；1月更换一次胃管；2、主被动四肢功能及肺功能康复训练，补钙，适当阳关照射；3、门诊密切随访；4、如有不适，立即就诊。被告国色天香公司垫付了医疗费354915.46元，借支给原告13000元，原告自付医疗费548.9元。原告的伤情经泸州科正司法鉴定中心和西南医科大学司法鉴定中心鉴定，外伤致截瘫遗留重度排便及排尿功能障碍构成一级伤残，胸11根肋骨骨折、4处横突骨折构成十级、十级伤残；护理依赖程度为完全护理依赖程度，从受伤后180天开始计算，其期限为长期；误工期评定为180日，护理期评定为180日，营养期评定为180日，原告支付了鉴定费4200元和检查费45元。 另查明，经泸县应急管理局调查认定，本次事故为生产安全责任事故。原告主张按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项的规定主张权利。 本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，原告受被告陈先胜雇请和安排，从事混凝土浇筑工作，在工作过程中受伤，应当由被告陈先胜承担赔偿责任。因本次事故认定为生产安全责任事故，被告陈先胜借用被告万大铭通公司的资质进行施工，由于法律禁止无施工资质的个人和组织挂靠或借用有资质的建筑施工企业名义进行施工，被告万大铭通公司作为法定施工单位应当对被告陈先胜履行施工活动所产生的后果承担责任；被告陈先胜并非与被告国色天香公司签订施工合同的主体，被告国色天香公司安排了工作人员进行现场管理，其应当知道被告陈先胜没有相应资质，以及被告陈先胜与被告万大铭通之间的关系，故被告国色天香公司和被告万大铭通公司应当与被告陈先胜承担连带赔偿责任。本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据上述解释规定，被告陈先胜是否尽到了注意和提示义务，不是本案审查的内容，其可以另行主张权利；原告起诉时已选择按照雇主损害赔偿主张权利，被告泉宇陈公司和被告皓源公司是否具备安全生产条件、操作人员是否违规操作，则不是本案审查的范畴，被告陈先胜、被告国色天香公司和被告万大铭通公司履行赔偿责任后，可向相关责任主体行使追偿的权利，故被告泉宇陈公司和被告皓源公司在本案中不承担赔偿责任。本次事故是由于泵车右前支撑腿未架设在坚实地面致远端臂架下落砸中原告受伤，而原告不能预见或注意该危险的发生，故原告自身无过错，不承担责任。 对原告的损失，本院确定如下： 医疗费，根据医疗费票据，对原告垫付的548.9元予以确认，因原告不承担责任，被告国色天香公司垫付的费用在本案中不作处理。 残疾赔偿金，原告主张234720元（14670元/年×16年）。根据原告户籍信息和伤残等级，本院予以确认。 精神损害抚慰金，原告主张40000元，根据本次事故给原告造成的损害，本院予以确认。 护理费，原告主张住院期间30960元（120/天×129天×2人），出院后700800元（120/天×365天×16年）。本院对住院期间的护理费予以确认，因原告以后的情况无法估计，结合鉴定意见，出院后的护理费可暂计算2年，为87600元（120/天×365天×2年），之后原告可另行主张权利。 误工费，原告主张21600元（120/天×180天）。虽然原告在事故发生时已年满60周岁，也无证据证明其有固定收入，但事发时从事的是建筑类工作，收入可酌情按照100元/天来计算，结合鉴定意见，确定为18000元（100元/天×180天）。 住院伙食补助费，原告主张3870元（30元/天×129天）。根据出院证，本院予以确认。 营养费，原告主张5400元（30/天×180天）。根据出院医嘱和伤残等级，结合鉴定意见，本院予以确认。 住院期间的杂支费用，原告主张5000元。因原告未提供证据，本院不予确认。 续医费，原告主张50000元。原告未提供相关证据，应当以实际发生为准，原告可在实际发生后另行主张权利。 交通费，原告主张10000元。原告的亲属因原告受伤从外地回家产生的费用，应当予以支持，虽然原告未提交其他交通费产生的依据，但结合原告的受伤情况，本院酌情确认交通费为5000元。 鉴定费，原告主张鉴定费4200元、鉴定辅助费45元。经重新鉴定后，原告的伤残级别增加，故原告已支出的鉴定费应当全部纳入损失计算，根据鉴定费发票，本院予以确认。 原告的损失共计430343.9元，扣除借支的13000元，剩余417343.9元由被告陈先胜赔偿，被告国色天香公司和被告万大明通公司承担连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 一、原告杨志高因提供劳务受伤产生的各项损失417343.9元，由被告陈先胜赔偿，上述款项限期于本判决书发生法律效力之日起10日内支付。 二、被告泸州国色天香酒业有限公司和被告四川万大铭通建设有限公司对被告陈先胜的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告杨志高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15389元，由被告陈先胜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  苏 薇 审 判 员  张玉兰 人民陪审员  谯天才 二〇二〇年八月二十五日 法官 助理  陈 勤 书 记 员  唐 一