福建省莆田市涵江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0303民初4289号 原告：莆田市顶新装饰有限公司，住所地福建省莆田市荔城区英龙居委会镒顺小区****，统一社会信用代码913503040797909056。 法定代表人：沈志明，该公司总经理兼执行董事。 委托诉讼代理人:林长青，福建品义律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人:周扬烽，福建品义律师事务所执业律师。 被告：陈志忠，男，1974年10月21日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：郑阳春，福建大涵律师事务所执业律师。 原告莆田市顶新装饰有限公司（以下简称顶新公司)与被告陈志忠装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。顶新公司的委托诉讼代理人周扬烽，陈志忠的委托诉讼代理人郑阳春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 顶新公司向本院提出诉讼请求：判令陈志忠向顶新公司支付工程欠款278831.41元及逾期付款违约金（自2018年6月18日起按月利率2%计算至欠款还清之日止）。事实和理由：陈志忠因焦点文化城室内装修项目需要，于2018年3月19日与顶新公司签订一份《莆田顶新装饰有限公司施工合同》（以下简称案涉施工合同），合同约定：陈志忠将坐落于莆田市涵江区××街××弄××号××大厦××层××层××层的焦点文化城委托给顶新公司施工、安装；工程名称：焦点文化城室内装修项目；工程地点：涵江区三江街92弄21号武夷大厦；工程施工安装内容及施工安装费用以本工程报价单为准，增加项目经双方协商同意后，签字生效，另行计费，减少项目按工程报价给予扣除；工程承包方式：双方协商采取半承包方式；工期：双方商定本工程工期为90天……，即自2018年3月19日至2018年6月18日止。同时双方还约定，工程价款及支付方式：本合同的合同总额为1762493元，合同签订后，顶新公司支付给陈志忠合同总金额为40%；在水电泥水完成前期工程木工进场时，陈志忠支付给顶新公司合同总金额的30%；木工工程基本完成，在油漆工进场时，陈志忠支付顶新公司支付给合同总金额的20%；施工及安装竣工验收合格后，双方对工程量进行结算，陈志忠支付给顶新公司实际总工程款的10%；陈志忠当期增加的项目应当期交清。合同还约定，陈志忠逾期支付工程款，每逾期一日按应付工程款的0.1%支付逾期付款违约金。合同就其他事项亦作出了约定。签订合同后，在施工期间应陈志忠的要求，经协商对工程进行增项或减项。顶新公司按合同约定履行义务，但陈志忠一直未按约定支付工程款。就2018年6月18日之前陈志忠逾期付款的违约责任，顶新公司保留另行起诉的权利。 陈志忠辩称，1.顶新公司要求陈志忠支付尚欠的工程款，缺乏事实及法律依据，根据案涉施工合同约定，工程费用按实计算，采取多还少补进行结算，合同约定施工及竣工验收合格后，甲、乙双方对工程量进行结算，陈志忠支付给顶新公司实际工程款，合同约定顶新公司要求陈志忠预付工程款须将上次的票据交给陈志忠核对才能拨付下一笔工程款，陈志忠在收到顶新公司开具的应收工程款票据后，三日内支付相应的款项，但本案顶新公司在施工过程中存在施工质量不合格，没有按合约定选用施工材料及严重延误工期的情形，造成顶新公司至今没有向陈志军正式移交涉案的装修工程，也没有进行竣工结算。陈志忠将涉案工程交给顶新公司装修施工，是用作图书文化城使用，由于先期广告已经投放开业时间，所以陈志忠不得不使用涉案工程，但双方至今未办理竣工验收手续，由于双方未结算，且对合同中增项减项重复计算工程款的问题，双方存在比较大的争议，且陈志忠多次要求顶新公司根据合同约定开具票据，但顶新公司拒不开具，顶新公司要求陈志忠支付工程款缺乏事实与法律依据；2.陈志忠在2018年6月5日，在顶新公司提出支付部分工程预付款时，就已经明确提出，根据合同约定要开具票据，否则无法付款。因此，造成陈志忠尚未支付部分工程款余款，是由于顶新公司的原因造成，顶新公司要求陈志忠支付逾期付款违约金，于法无据。综上，请求法院驳回顶新公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的事实，本院予以确认。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1.双方在2018年6月2日结算时，是否将案涉的弱电工程造价计算在内，即是否扣减了弱电工程的合同造价（本案起诉诉讼金额，顶新公司是否已扣除弱电工程造价）。关于2018年6月2日手写的并经双方确认结算单中所载“减项⑦185572元”，陈志忠质证认为，该减项⑦185572元不包含弱电项目合同造价款75432.64元，弱电项目工程其另行委托他人施工；而顶新公司认为，该减项⑦185572元已扣除了弱电工程的造价，本案的诉讼金额已扣减弱电工程价款。对此，本院认为，结合陈志忠提供的证据看，2018年6月2日手写双方确认增减项的结算单的“减项⑦185572元”中，该185572元是部分含有“电气工程”子项中第108号荧光灯、第110号装饰灯和第113号吊电风扇等非弱电工程的项目金额，以及办公室、教室和更衣室等减项金额之和，但这些减项当中未体现出弱电工程项下的任一个子项目，同时案涉施工合同约定弱电工程由陈志忠另行委托他人施工，陈志忠也提供了弱电工程交由他人施工的证据，案涉施工合同附件的涉及弱电工程造价款75432.64元。故可认定该张手写结算单中“减项⑦185572元”不包含弱电工程的造价款。由于顶新公司未能提供证据证明“减项⑦185572元”已扣减弱电工程具体造价款金额和具体弱电工程的子项目，应承担举证证明不能的后果；陈志忠提出尚欠工程款应扣减弱电工程造价款75432.64元的意见，有事实依据，予以采信，故应在结算时扣减弱电工程合同造价75432.64元。2.关于顶新公司提交的2018年7月26日序号 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月19日,顶新公司（乙方）与陈志忠（甲方）签订了一份《莆田顶新装饰有限公司施工合同》（以下简称案涉施工合同），案涉施工合同约定：甲方将位于涵江区××街××弄××号××大厦××层××层××层××室内装修项目委托给乙方施工、安装，工程施工安装内容及施工安装费用以本工程报价单为准。增加项目经双方协商同意后，签字生效，另行计费；减少项目按工程报价单给予扣除；工程费用按实计算，采取多还少补的结算方式。工程承包方式：双方协商采取半承包方式（其中不包括：具体按焦点文化城室内装修的工程量清单为准）；工期：双方商定本工程工期为90天……，即自2018年3月19日至2018年6月18日止。工程价款及支付方式：本合同的合同总额为1762493元，合同签订后，顶新公司支付给陈志忠合同总金额为40%，即704997元作为前期工程款，以便乙方采购材料；在水、电、泥水完成前期工程木工进场时，甲方支付给乙方合同总金额的30%，即528748元；在木工工程基本完成，在油漆工进场时，甲方支付乙方支付给合同总金额的20%，即352498元；施工及安装竣工验收合格后，双方对工程量进行结算，甲方支付给乙方实际总工程款的10%；甲方在收到乙方公司开具应收工程款票据后3日内支付款项至乙方指定的银行账户及收款人；甲方当期增加的项目应当期交清；本工程的空调项目、环氟地坪漆项目、弱电项目、外墙玻璃项目由甲方自由安排其他工程队施工，乙方须无条件配合；工程竣工验收后，保修期为36个月；在保修期内如发现确属于乙方责任的质量问题，乙方负责免费返工重做，如乙方怠于返工重做成立，甲方可委托第三方进行维修，由此产生的所有费用由乙方承担，并按该费用20%予以补偿；双方还对违约责任进行了约定：1.乙方延误误工期的，如逾期超过甲方未办理验收手续提前使用的，造成损失由甲方负责，并视为甲方已实际验收。并约定，忠逾期支付工程款，每逾期一日按应付工程款的0.1%支付逾期付款违约金。合同亦对其他事项作出了约定。案涉施工合同并附有一份《分部分项工程量清单及计价表》。 2018年6月2日，双方就针对在此之前已装修的增减项目清单进行核对结算，确认《分部分项工程量清单及计价表》中减项项目第3项空心砖墙、第12项竹木（复合）地板、第39项找平层、第43项泡沫地垫、第108项荧光灯、第110项装饰灯、第113项吊电风扇以及办公室、教室、更衣室，减项金额合计185572元（数字有误，应为186727.5元），临时增加项目（含空调增项及伸缩缝、烤漆镀锌板增项，金额计66388.2元）金额合计369344.39元，折365000元，一增一减，差为179428元（数字有误，应为178272.5元）。2018年6月20日和2018年7月26日，双方针对临时增加项目和减少项目的数量和金额共同签了共计16张的《签订单》，金额共计96618.84元，其中增项金额计97541.34元，减项金额计922.5元。2018年7月26日，双方又针对增减项目签订了一张单子，确认减项金额计55735元，增项金额9772.17元。之后，案涉工程于2018年6月18日起陆续交付陈志忠使用，但双方就案涉装修工程未进行竣工验收，并进行最终总结算。陈志忠在使用案涉装修工程后，发现工程存在多处质量问题，要求顶新公司予以维修，但顶新公司以种种理由拒绝维修，陈志忠委托第三方维修，为此共支出维修费、材料费计25616元。陈志忠尚欠工程款156233.78元（合同总工程价1762493元+2018年6月2日的增减项金额178272.5元+2018年6月20日和7月26日的增减项金额96618.84元+2018年7月26日增项金额9772.1元-2018年7月26日减项金额55735元-弱电工程合同造价75432.64元-未做带套木质门10858.82元-木质地板4412元-案涉工程质量维修费、材料费及补偿费计30739.2元-陈志忠已支付工程款1713745元）至今未支付，为此顶新公司诉至本院。 另查，至本案起诉之日止，陈志忠已向顶新公司支付工程款计1713745元。 本院认为，案涉施工合同系当事人双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应按合同约定全面履行自己的义务。本案中，顶新公司已按合同约定对案涉工程进行了施工建设，虽工程未经竣工验收，但已实际交付陈志忠使用，陈志忠未应依案涉施工合同约定及时向顶新公司支付工程欠款，应承担相应的违约责任。故顶新公司要求陈志忠支付工程欠款及其利息的诉讼主张，有事实和法律依据，本院予以支持；因案涉装修工程虽未办理竣工验收，就已实际交付陈志忠使用，但双方未就工程欠款进行最终结算，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第三项规定，应付工程价款的利息之日应为当事人起诉之日，即应付工程款的利息从2019年10月10日起计算。陈志忠主张顶新公司主张的违约金过高，请求予以适当调整，本院酌情调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上所述，顶新公司诉求合法有据部分予以支持，其他部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、陈志忠应于本判决生效之日起五日内向莆田市顶新装饰有限公司支付工程欠款156233.78元，及该款自2019年10月10日起至该款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金）； 二、驳回莆田市顶新装饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6799元，由陈志忠负担2856元，由莆田市顶新装饰有限公司负担3943元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林永洲 人民陪审员  郑元明 人民陪审员  黄文华 二〇二〇年八月十一日 书 记 员  詹云卿 附：本案相关的法律法规 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》 第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒： （一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； （二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； （三）违反财产报告制度的； （四）违反限制高消费令的； （五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的； （六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。 第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。 失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。 失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。