北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初3793号原告:北京正众行科技有限公司，住所地北京市石景山区。法定代表人：王珺，董事长。委托诉讼代理人：樊秀锋，北京兴学律师事务所律师。被告：刘翯，男，1978年9月2日出生，汉族，住北京市丰台区。被告：北京如辰康华科技发展有限公司，住所地北京市朝阳区望京西路。法定代表人：王晋殊。原告北京正众行科技有限公司（以下简称正众行公司）与被告北京如辰康华科技发展有限公司（以下简称如辰康华公司）、刘翯合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告正众行公司委托诉讼代理人樊秀锋、被告刘翯到庭参加诉讼。被告如辰康华公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。正众行公司向本院提出诉讼请求：1、如辰康华公司、刘翯返还正众行公司服务费25万元；2、确认正众行公司与如辰康华公司签订的《北京市福利彩票合伙运营合作协议》于2019年2月26日解除；3、如辰康华公司、刘翯承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年9月30日正众行公司与如辰康华公司签订北京市福利彩票合伙运营合作协议，正众行公司按约定将服务费25万元交给刘翯并由如辰康华公司出具收据，后经协商解除合同。因如辰康华公司和刘翯拒绝将服务费25万元退还，故正众行公司向本院进行起诉。刘翯答辩称：不同意正众行公司的诉讼请求。刘翯用个人账户代收了服务费用，其并非《合伙协议》的合同主体，其代如辰康华公司收取服务费后，服务费的分配是刘翯与如辰康华公司之间的约定，刘翯不负有返还服务费的义务。如辰康华公司未出庭亦未向本院提交书面答辩意见。正众行公司提交了《合伙协议》、支付凭证和收据、电话录音和微信截屏并申请证人王某出庭作证。庭审中，正众行公司现场播放了录音证据，出示了微信的原始载体。刘翯提供了与王某微信聊天记录一份。如辰康华公司未提交证据。对当事人提交的上述证据，本院对真实性予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月30日，甲方如辰康华公司与乙方正众行公司签订《合伙协议》一份，约定：为了高效科学推进公益彩票事业的健康发展，扩大对国家福利彩票的销售，甲乙双方同意合作开展北京地区的福利彩票销售业务，并遵守国家相关法律、法规、国家彩票监管机构的规定。福利彩票游戏品种包括：电脑型福利彩票双色球、3D、七乐彩、快3；即开型福利彩票刮刮乐；所售出彩票一律不记名，不挂失，不返还本金，不计利息，不流通使用；福利彩票销售坚持自愿购买的原则，严禁摊派和变相摊派，严禁向未成年人销售彩票；甲乙双方同意就北京市地区内乙方所辖渠道福利彩票销售业务进行合作。乙方所辖渠道必须在北京市福利彩票发行中心审批报备后进行销售。本协议有效期内，甲方可为乙方提供电脑型福利彩票销售接入、销售系统及销售设备等服务。乙方渠道销售电脑彩票，甲方按照销售彩票品种及彩票销售额计提销售佣金支付乙方。本协议有效期内，甲方向乙方提供即开型福利彩票。乙方渠道销售即开型福利彩票，甲方按照销售彩票品种及彩票销售额计提销售佣金支付乙方。在本协议合作期内，按甲方系统端口记录的乙方各类销售设备销售总额为依据进行结算。如因甲方提供销售设备的方式和运营模式的调整，需要重新制定给乙方结算的销售佣金及服务费，甲乙双方协商解决。遇有国家和北京市福彩中心政策调整，销售佣金比例需要随之调整时，双方进行相应调整。但销售佣金比例调整不影响本协议其他条款的有效性。甲方将为乙方引入北京福彩结算系统，以上一自然月为单位结算乙方销售佣金，即按系统数据约定每月15日为佣金结算日，在每月结算日5个工作日内向乙方支付销售额的收益佣金，乙方在收到甲方支付的收益佣金后5个工作日内应向甲方开具合法有效的发票给甲方。甲乙双方就“福利彩票自助投注业务”推广达成合作，甲方向乙方收取合作服务费，合作期间服务费时限由2018年10月l日起至2020年12月31日止，甲方向乙方收取1500台小型自助设备每台每月RMB6．2元服务费（2018年10月1日至2020年12月31日），共计RMB250000元服务费。服务费是甲方为乙方提供合作期间相应的服务费用。本协议适用于乙方所辖销售范围内（限于北京地区）。本协议期限：自2018年10月1日起至2020年12月31日止。甲方承诺电脑型福利彩票上线于2019年1月1目前开通。乙方向甲方推荐销售点，资料需经甲方协调初步审核备案交由北京市福利彩票发行中心批准，由北控集团授权乙方所辖销售点为福利彩票代理销售点，向乙方发放销售许可证。许可证为经销福利彩票的唯一合法凭证，不得复制和多店使用，乙方的新增网点均需提前向甲方报批。甲方有及时准确向乙方保障彩票供应的义务，不得漏供错供。甲方有义务按照双方协议，按时向乙方支付佣金。甲方与乙方及其所辖渠道签订《福利彩票自助设备布放合作协议》。甲方在十五日内为乙方渠道进行设备安装。乙方有义务根据协议在乙方的管控渠道推广北京地区福利彩票工作。在合作期间，乙方不得与其他方合作此项目，如乙方未经甲方同意与其他第三方合作此项目，甲方有权利要求乙方对由此给甲方造成的损失进行赔偿，此赔偿包括直接和间接损失。本协议经甲、乙双方法定代表人或授权代理人签字并加盖单位公章后生效。本协议期满前1个月双方进行协商续约事宜，经双方共同签署书面确认文件，本协议期限可顺延。顺延的期限和条件以书面确认文件为准。或者双方签订新的协议。如双方未就协议期限顺延事宜达成一致意见，则本协议期限届满即终止。未经甲方许可，协议期间乙方要变更或提前解除本协议，甲方不返还服务费并有权收回乙方所推广自助设备，乙方不获得后续销售佣金。甲乙双方中任何一方未履行本协议条款，导致协议不能履行、不能完全履行，双方协商解决。协商未果，对方有权变更、解除协议，违约方要承担违约责任，由此所导致的各项直接损失，均由违约方承担。由于不可抗拒力导致本协议不能履行，双方均不承担违约责任，双方应共同协商变更或者解除本协议。但受不可抗力影响的一方，应当及时通知对方并采取合理的措施防止损失的扩大。合作期间如果任一方进行了任何违法活动的内容，或由于任一方技术原因、或任一方有意操作造成资金出现损失，经鉴定确实给另两方造成了实际损失，则违约方应赔偿另两方因其违约而遭受的实际直接的经济损失。2018年9月8日至2018年9月30日期间，正众行公司通过公司经理王某账户向如辰康华公司指定收款人刘翯账户转账25万元。如辰康华公司分别于2018年9月8日和2018年9月30日向正众行公司开具收据存根两张，共计25万元，收款事由为福利彩票自助设备服务费。2019年2月26日，如辰康华公司法定代表人王晋姝与正众行公司经理王某对话中陈述到，“我就是一条，我就是要解除合同要退款，我同意解除合同，人家提出来了，我同意，我知道的，我退款，没问题，这是我的态度。2019年8月6日，王晋姝通过微信向王某表示同意退款。庭审中，正众行公司陈述，《合作协议》签订后，只有刮刮乐运行了，其他的都没有运行，没有能在约定2019年1月1日前上线运行，后正众行公司与如辰康华公司协商解除合同，如辰康华公司法定代表人王晋姝于2019年2月26日同意解除《合作协议》并退款，故正众行公司认为《合伙协议》已经于2019年2月26日解除。正众行公司要求刘翯返还服务费系因刘翯代表如辰康华公司签订的《合伙协议》且该服务费是由刘翯收取的并实际占有了部分，如辰康华公司是刘翯实际控制的，因此，刘翯是《合伙协议》的当事方。刘翯陈述，刘翯负责设备运输、安装、调试、售后支持。其收取了20万元是根据其与如辰康华公司之间的约定收取的。刮刮乐运营了，其他因为需要网上操作，因系统一直在测试，没有上线。刘翯不认可正众行公司主张其实际控制如辰康华公司。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。”第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，根据当事人提交的证据和陈述，如辰康华公司未能按照《合伙协议》约定于2019年1月1日前实现电脑型福利彩票上线，后正众行公司与如辰康华公司于2019年2月26日协商一致解除了《合伙协议》，并且如辰康华公司同意退还服务费。因此，正众行公司请求确认《合伙协议》于2019年2月26日解除并返还服务费的诉讼请求，具有事实依据，符合法律规定，本院予以支持。刘翯并非《合伙协议》当事方，其收款是代如辰康华公司收取的合同款项，并由如辰康华公司向正众行公司出具的相应收据，正众行公司要求刘翯返还服务费的诉讼请求，缺少合同依据，本院不予支持。如辰康华公司未出庭应诉，本院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告北京正众行科技有限公司与被告北京如辰康华科技发展有限公司于2018年9月30日签订的《北京市福利彩票合伙运营合作协议》于2019年2月26日解除；二、被告北京如辰康华科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告北京正众行科技有限公司服务费25万元；三、驳回原告北京正众行科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元、公告费260元，由被告北京如辰康华科技发展有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 韩跃东二〇二〇年八月二十八日法官助理 张 钰书 记 员 杨瑞琳