山西省太原市杏花岭区人民法院   民事判决书   （2020）晋0107民初2311号   原告：岚县鑫大洲房地产开发有限公司，住所地岚县。   法定代表人：张泽峰，总经理。   委托诉讼代理人：王艳霞，女，该公司法务职员，住太原市。   被告：太原晋军盛劳务有限公司，住所地太原市杏花岭区。   法定代表人：李国和，总经理。   委托诉讼代理人：王瑞荣，北京市炜衡（太原）律师事务所律师。   被告：李国和，男，1962年7月13日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县。   被告：贾军爱，女,1972年1月24日出生，汉族，住太原市清徐县。   原告岚县鑫大洲房地产开发有限公司（以下简称岚县鑫大洲公司）与被告太原晋军盛劳务有限公司（以下简称晋军盛公司）、李国和、贾军爱合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岚县鑫大洲公司的委托诉讼代理人王艳霞，被告晋军盛公司的委托诉讼代理人王瑞荣，被告贾军爱到庭参加诉讼。被告李国和经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   岚县鑫大洲公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿因无法开具发票给原告造成的损失共计396620元；2.诉讼费由三被告承担。事实与理由：原告为岚县北兴小区开发商，山西吴胜建设工程有限公司为该小区4#5#6#的总承包方，被告公司为与山西吴胜建设工程有限公司合同约定劳务施工方。2016年7月28日，三方签订《债务转让协议》，约定山西吴胜建设工程有限公司将对原告的债权转让给被告公司，原告代第三人支付劳务施工欠款140万元。协议签订后原告支付107万元，剩余33万元因其一直未提供发票且已处于吊销状态实际无法提供发票未予支付。2018年被告晋军盛公司将原告起诉至杏花岭区法院请求支付上述剩余欠款，2019年9月29日法院作出原告应支付被告晋军盛公司欠款33万元及损失的判决书，原告上诉后，二审法院维持原判。原告认为，原告向被告给付款项，被告晋军盛公司应当依法为原告开具发票，但其因受吊销处罚，不能为原告上述支出出具发票，给原告造成税务等相关损失，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第十八条的规定，三被告依法应承担连带赔偿责任。   晋军盛公司辩称，原告的诉求既没有事实依据也无法律依据，应予驳回。1.因为原告支付给被告晋军盛公司的款项不是发生经营业务支付的对应款项，而是基于债权转让支付的款项。按照发票管理办法的相关规定，原告与原来的债权人之间的基础交易关系仍然存在，所以原告应当向原债权人，也就是本案涉及到的山西昊胜建设工程有限公司（以下简称昊胜公司）主张发票。2.被告晋军盛公司所涉及的140万元，其中70万元是被告晋军盛公司支付给昊胜公司的工程保证金，另外70万元是人工费、材料费、机械费及租赁费等，依据双方签订的劳务分包合同，被告晋军盛公司主张的劳务费中是不含税的。基于以上理由，原告的诉讼请求既无事实依据也无法律依据。   李国和未到庭，未答辩。   贾军爱辩称，2007年5月15日，晋军盛公司2007年第一次股东会决议，贾军爱将所持该公司股份全部转让给该公司新股东张秀兰，贾军爱退出该公司，并辞去该公司监事职务，同意委托李国和办理相关工商变更登记手续。2007年5月16日，晋军盛公司2007年第二次股东会决议，变更该公司股东会为李国和、张秀兰，张秀兰担任该公司监事，修改该公司章程第四章第五条股东为李国和、张秀兰，并一致通过章程修正案及新章程，同意委托李国和办理相关工商变更登记手续。从那时起，贾军爱不再是该公司股东，此后该公司与贾军爱无关。原告所诉之事，是此后所发生的，与被告贾军爱无关，被告贾军爱不应承担任何责任。退一步讲，即使按原告所述，晋军盛公司“已处于吊销状态”,但该公司并未注销，主体资格仍存在，也应由该公司对外承担责任，股东不对外承担责任。所以被告贾军爱不应在本案中承担任何责任，请求依法驳回原告对被告贾军爱的诉讼请求。   原告提供以下证据：   证据一、债权转让协议照片打印件一份，证明140万元的支付原因与基本事实。   证据二、太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初3772号民事判决书及太原市中级人民法院（2020）晋01民终479号民事判决书原件各一份，证明原告已向被告支付140万元，但被告至今未开具发票。在起诉时被告晋军盛公司已处于吊销状态，但是没有依法清算与注销，所以公司股东应当承担连带责任。   证据三、原告向国家税务总局岚县税务局《关于如何处理与吊销营业执照的公司之间税务问题》的请示以及《关于如何处理与吊销营业执照的公司之间税务问题的请示》的批复原件各一份，证明：1.开具发票为被告应当依法履行的义务；2.因为被告未向原告开具票据，该支出不能作为扣除项目在税前扣除，因此造成了原告的税收损失。   证据四、原告公司财务人员自制的税款结算表一份，证明公司支付140万元之后，被告晋军盛公司未向原告公司出具发票造成的损失。   被告晋军盛公司提供以下证据：   证据一、被告晋军盛公司与昊胜公司签订的建设工程劳务分包合同复印件，该合同中第16条第1款涉及到被告晋军盛公司应收的费用，明确被告晋军盛公司的所收款项中不含任何税金；合同第30条明确收到被告晋军盛公司的工程保证金70万元。证明即使昊胜公司支付被告晋军盛公司140万元，被告晋军盛公司也不应当给昊胜公司出具发票。   证据二、债权转让协议复印件一份，证明被告已取得的107万元是基于原告、昊胜公司和被告晋军盛公司三方债权转让协议。被告晋军盛公司与原告并没有直接的经济业务往来，原告应当向昊胜公司主张发票。   被告贾军爱提供以下三份证据，证明其于2007年5月15日已将在被告晋军盛公司的股权全部转让给张秀兰，从2007年5月15日起不再是晋军盛公司的股东：   证据一、2007年5月15日被告贾军爱与张秀兰签订的股权转让协议原件一份。   证据二、晋军盛公司的第一次与第二次股东会决议原件一份。   证据三、晋军盛公司的章程修正案原件一份。   以上证据经庭审公开质证，对当事人认可无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：   已经生效的（2019）晋0107民初3772号民事判决查明以下事实：2015年12月21日晋军盛公司与昊胜公司签订建设工程劳务分包合同，约定：昊胜公司将其承包的位于山西省岚县民觉路与新五街口的北兴小区4#、5#、6#楼的部分工程发包给晋军盛公司，工程期限自2016年4月15日至2016年12月30日。2016年7月11日，王良国与莫建平分别作为昊胜公司（甲方）及晋军盛公司（乙方）的委托代理人签订《退场协议》，约定：2016年7月10日甲方要求乙方退场，清点了乙方材料及签证工日，经双方协商，人工费、材料费、机械费、误工费、甲方收取乙方的工程保证金及各项费用共计140万元，甲乙双方无任何争议，乙方自愿退场，此退场款甲方于2016年7月25日前一次性付清。2016年7月28日，莫建平作为晋军盛公司（甲方）代理人、王良国作为昊胜公司（乙方）代理人，与岚县鑫大洲公司（丙方）签订《债权转让协议》，约定：乙方因资金紧张无力支付甲方上述140万元，经三方协商一致同意，乙方将其对丙方享有的140万元的债权转让给甲方；甲方作为丙方新的债杈人，有权直接向丙方主张付款；乙方作为甲方原债务人，须确保甲方有权对丙方主张权利，若丙方拒绝付款，甲方仍有权继续向乙方主张付款。2016年8月10日王良国出具《付款委托书》，说明：昊胜公司因无力向晋军盛公司支付北兴小区工程款140万元（工人工资51万元、机械费19万元、保证金70万元），由岚县鑫大洲公司代付。2016年8月10日，莫建平作为晋军盛公司代理人与岚县鑫大洲公司签订《付款协议》，约定：岚县鑫大洲公司同意接收昊胜公司所欠晋军盛公司的工程款140万元；双方就付款明细达成如下协议：2016年8月31日支付工人工资30万元、9月30日支付50万元、10月31日支付尾款60万元。2018年8月20日，晋军盛公司就上述工程项目出具《授权委托书》，对莫建平在该项目的一切事务，包括但不限于合同签订、工程建设、工程款结算、债权债务处理等均授权莫建平全权处理，其基于上述合同签订及履行过程中的所有签字，委托人均认可，所有法律后果委托人自行承担。截止2017年6月10日,岚县鑫大洲公司已向莫建平账户转账支付107万元。（2019）晋0107民初3772号民事判决书判决如下:一、被告岚县鑫大洲房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告太原晋军盛劳务有限公司支付欠款33万元;二、被告岚县鑫大洲房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告太原晋军盛劳务有限公司支付利息（以本金33万元，按年利率6%从2016年11月1日起计至应付款项付清之日止）;三、驳回原告太原晋军盛劳务有限公司的其他诉讼请求。岚县鑫大洲公司不服该判决上诉后二审法院维持原判。目前该案处于执行阶段。原告现以被告晋军盛公司无法开具发票造成其损失为由诉至本院，要求判如所请。   以上事实有民事判决书等证据及庭审笔录在卷佐证。   本院认为，《中华人民共和国发票管理办法》第19条规定：销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。《中华人民共和国发票管理办法实施细则》第二十六条规定：填开发票的单位和个人必须在发生经营业务确认营业收入时开具发票。未发生经营业务一律不准开具发票。本案所涉的基础法律关系包括原告岚县鑫大洲公司作为发包人与承包人昊胜公司之间的建筑工程施工合同法律关系以及承包人昊胜公司与被告晋军盛公司之间的建设工程劳务分包合同法律关系，因原告岚县鑫大洲公司欠昊胜公司140万元工程款，而昊胜公司应付晋军盛公司人工费、材料费、机械费、误工费及已收取的保证金等各项费用140万元，故2016年7月28日三方签订债权转让协议，被告晋军盛公司取得140万元的债权。现原告认为被告晋军盛公司已被吊销营业执照、无法开具工程款发票将会导致其无法作为支出在税前扣除造成损失，对此国家税务总局岚县税务局2020年4月24日给原告的批复第2条称：“根据《企业所得税税前扣除凭证管理办法》第五条、第九条、第十四条【企业在补开、换开发票、其他外部凭证过程中，因对方注销、撤销、依法被吊销营业执照、被税务机关认定为非正常户等特殊原因无法补开、换开发票、其他外部凭证的，可凭以下资料证实支出真实性后，其支出允许税前扣除：①无法补开、换开发票，其他外部凭证原因的证明资料（包括工商注销、机构撤销、列入非正常经营户、破坏公告等证明材料）；②相关业务活动的合同或者协议；③采用非现金方式支付的付款凭证；④货物运输的证明资料；⑤货物入库、出库内部凭证；⑥企业会计核算记录以及其他资料）】的规定，凭上述资料在计算企业所得税时进行扣除”，故并非被告晋军盛公司不开具发票原告就无法税前扣除，庭审中原告也承认其并未缴纳相关税金，故原告未形成实际损失，原告岚县鑫大洲公司的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。被告李国和经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法裁判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：   驳回原告岚县鑫大洲房地产开发有限公司的诉讼请求。   案件受理费7249元减半收取计3625元、保全费2503元（原告已预交），由原告岚县鑫大洲房地产开发有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。   审 判 员 冯艾芳     二〇二〇年八月四日   法官助理 马闪闪   书 记 员 尹旭铭   附：相关法律条文   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。