青海省西宁市城中区人民法院民事判决书（2020）青0103民初2021号原告：青海元庆平建筑劳务有限公司，住所地：西宁市城**小桥大街**（金桥小区家属院****），统一社会信用代码：916301056791987538。法定代表人：朱元学，该公司总经理。委托诉讼代理人：张万虹，青海延辉（湟源）律师事务所律师。被告：江苏华为建设有限公司，社会统一信用代码：91320594778669442E,住,住所地：苏州工业园区娄葑镇明扬路**/div>法定代表人：高小静，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴正法。委托诉讼代理人：周青，青海竞帆律师事务所律师。被告：青海富恒实业有限公司，社会统一信用代码：91630100226666497C,住所地,住所地：青海省西宁市城**西川南路**万达广场**楼**iv>法定代表人：郑永健，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈艳琴、张娅萍，青海竞帆律师事务所律师。原告青海元庆平建筑劳务有限公司与被告江苏华为建设有限公司、青海富恒实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青海元庆平建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人张万虹，被告江苏华为建设有限公司的委托诉讼代理人周青，被告青海富恒实业有限公司的委托诉讼代理人张娅萍，均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告青海元庆平建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告江苏华为建设有限公司支付原告工程款2197162元；2、依法判令被告江苏华为建设有限公司支付逾期付款利息140893元；3、依法判令原告的工程款在涉案富恒山庄C标段1#2#3#10#11#12#楼及部分地下室车库工程在拍卖、变卖后的价款上享有优先受偿权；4、被告江苏华为建设有限公司支付原告的上述工程款及利息，被告青海富恒实业有限公司在欠付被告江苏华为建设有限公司工程款的范围内承担付款责任；5、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年6月20日，原告青海元庆平建筑劳务有限公司（乙方）与被告江苏华为建设有限公司（甲方）签订《工程劳务大包合同》，约定：被告江苏华为建设有限公司将富恒山庄C标段1#、2#、3#、10#、11#、12#楼及部分地下室车库工程的劳务分包给原告施工。协议签订后，原告积极履行义务，并于2018年9月将涉案工程完工并交付被告江苏华为建设有限公司投入使用。该工程发包方系被告青海富恒实业有限公司，被告青海富恒实业有限公司应当在欠付工程款的范围内承担付款责任。但截止目前，被告江苏华为建设有限公司还有剩余的工程款未支付，经原告多次催要，被告江苏华为建设有限公司未支付工程款，为了维护原告的合法权益，提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。被告江苏华为建设有限公司辩称：原告要求给付工程款未达到合同约定的付款条件，不应向原告支付工程款。根据双方的合同约定，涉案工程完成竣工验收后，由双方进行结算，在竣工验收以后，合同约定的是付至工程款的90%，截止今天为止，该项目仍然没有完成竣工验收，不应向原告支付剩余工程款。根据对已付款的统计以及对原告实际完成工程量的统计，截止到目前，被告江苏华为建设有限公司向原告支付工程款，已超出合同约定的付款比例，所以被告江苏华为建设有限公司不应支付剩余工程款。涉案项目还没有完成，未竣工验收，质保期开始时间不能确定，我们不能向原告支付工程款2197162元，且其中有40余万元税金，无论是按照双方的合同约定，还是按照国家法律的规定，税金应当由原告承担，而不应转嫁给我公司。故原告的第1项诉讼请求，不符合双方合同约定及本案的基本事实，第2、3项诉讼请求无事实依据，请求依法驳回原告针对我公司的全部诉讼请求。被告青海富恒实业有限公司辩称，对于原告与被告江苏华为公司签订的合同，我方不是合同相对方，没有参与不清楚，我方已履行了发包方应承担的责任，我方已向被告江苏华为建设有限公司支付了所有的工程款，原告主张的2、3、4项诉讼请求，无事实及法律依据，应驳回原告对我公司的诉讼请求。原告青海元庆平建筑劳务有限公司向本院提交以下证据：证据一、《工程劳务大包合同》，证明原告与被告江苏华为建设有限公司签订内部承包协议书，约定被告江苏华为建设有限公司将涉案的位于富恒山庄C标段1#、2#、3#、10#、11#、12#楼及部分地下室车库工程的劳务部分分包给原告施工，工程单价为每平方米400元，工程价格为可调价，在庭前双方就施工量进行了确定；协议第六条第一款合同价款项下约定结构夹层一次性补给原告80000元；合同第八条第二款项下约定：工程竣工验收合格后，付乙方工程造价的90%，该规定因违反法律、法规的规定应属无效；证据二、承诺书，被告江苏华为建设有限公司认可原告的工程于2018年12月28日已基本完工的事实，且证明其认可还欠付40万元保证金的事实，被告江苏华为建设有限公司承诺于2019年1月20日前将涉案的工人工资付清，但截止目前仍有大量的农民工工资没有支付到位的情况；证据三、《12号楼二次结构变更工程量清单》《1#、2#、3#楼二次结构变更工程量清单》《富恒山庄c标段施工队人工费定价单》，证明涉案工程增加合同外的工程量的工程款为100000元，且该部分庭前双方已达成一致；证据四、照片及视频，证明涉案的工程已投入使用的事实，涉案的工程价款已达到了可以支付条件。被告江苏华为建设有限公司质证认为，证据一、真实性无异议，证明方向有异议；证据二、三，与本案没有关联性；证据四、真实性认可，证明方向不认可，其中有张照片为富恒山庄的售楼部，不能证明其证明方向，其他的照片可以看出工程在施工过程中，不能证实证明方向，视频真实性无异议，证明方向不认可与本案无关联性。被告青海富恒实业有限公司质证认为，证据一、二、三，不发表质证意见，我方未参与；证据四，照片及视频，并没显示具体的时间，从视频并不能看出对涉案房屋进行销售。本院认为，证据一，经质证，对真实性无异议，予以采信；证据二，虽持有异议，但无反驳证据证实，予以采信；证据三、四，结合案情确定。被告江苏华为建设有限公司向本院提交以下证据：证据一、《工程劳务大包合同》，证明根据双方签订合同为合法有效的，第八条约定截止到今天为止，涉案项目仍未完成竣工验收，被告江苏华为建设有限公司按照合同约定已多支付了工程款，质保金也未达到支付的条件；证据二、富恒山庄C标段劳务班组支付明细以及收条银行转款，证明截止到今天为止，被告江苏华为建设有限公司已向原告支付工程款，涉案的工程量总计为41200平米，按照合同约定的单价每平方米400元，工程总价款是，90%为，被告江苏华为建设有限公司没有拖欠原告任何工程款，已超出了合同约定向原告多支付了工程款；证据三、工资表，证明截止2019年8月，原告依旧向其的工人发放工资，涉案工程依旧施工，并非原告所述的已经投入使用了。原告青海元庆平建筑劳务有限公司质证认为，证据一、真实性、合法性认可，证明方向不认可；合同虽第八条约定了工程按进度付款，但涉案工程在已经投入使用情况下，该条款无效。应当适用建设工程施工合同、司法解释、法律规定予以裁判，保修金部分的证明方向也不予认可，根据《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条、第七条规定，保证金所预留的比例不得高于工程价款结算总额的3%。而双方约定的保修金为10%过高。因此，该条款在违反法律规定的情况下，应当认定为无效；证据二、富恒山庄C标段劳务班组支付明细以及收条银行转款不予认可，对方核算后，已经支付的工程款，被告提交的序号16备注内容90000元是维修费用，并非工程款，不应算入工程款中予以抵扣，2018年11月15日的说明与原告无关，剩余予以认可，没有异议；证据三、真实性、合法性认可，证明方向不认可，工人工资是否发放完毕与工程施工投入使用没有关系，我方不认可被告江苏华为建设有限公司计算工程款的方式。被告青海富恒实业有限公司质证认为，对以上证据没有异议。本院认为，证据一，与原告提交的证据相同，予以采信；证据二，根据付款情况，予以采信；证据三，不能有效证实其证明方向，对此不予采信。被告青海富恒实业有限公司未提交证据。本院依职权制作的调查笔录，经质证，原告青海元庆平建筑劳务有限公司认为无异议，被告江苏华为建设有限公司认为真实性无异议，但不能证明涉案的工程已完工，完工不等于竣工验收，房屋是否交付业主不清楚，被告青海富恒实业有限公司认为真实性无异议，房屋已对外销售，整体工程没有竣工验收。本院认为，该证据的真实性，本院予以采信。经审理查明，2017年6月20日，原告青海元庆平建筑劳务有限公司（乙方）与被告江苏华为建设有限公司（甲方）签订《工程劳务大包合同》，该合同主要约定：甲方将主体结构工程施工劳务发包给乙方，工程名称：富恒山庄C标段1#、2#、3#、10#、11#、12#楼及部分地下室车库工程：建筑面积：约40300平方米；承包内容：钢筋工程、模板工程、砼、砌体工程、外架工程、基础工程等；乙方进场前签合同之日交50万元作为安全、质量保证金；主体工程施工至封顶，按每平方米370元的55%计算，以后每月按实际已完成工程量的75%计算；工程竣工验收合格付乙方工程造价的90%，保修金按总工程款的10%暂扣，一年期满全部付清余款（保修内所产生的人工费由乙方负责）。该协议签订前即2017年5月原告开始施工。庭审中，原告青海元庆平建筑劳务有限公司与被告江苏华为建设有限公司确认涉案工程总施工面积为42100平方米，工程单价为每平方米400元为，增加改造费用180000元。被告江苏华为建设有限公司认可收到原告青海元庆平建筑劳务有限公司交付的保证金400000元。截止本案开庭前，被告江苏华为建设有限公司向原告青海元庆平建筑劳务有限公司给付工程款15222838.45元。被告江苏华为建设有限公司认可被告青海富恒实业有限公司已向其支付完毕全部工程款。另查明，吴正法系被告江苏华为建设有限公司在涉案项目的负责人，2019年1月9日，吴正法出具承诺书，主要内容为：兹有江苏华为建设有限公司承建的富恒山庄C标段工程，主体结构部分劳务由青海元庆平建筑劳务有限公司施工，于2018年12月28日施工内容已基本结束，需解决工人工资393.4万元……。本院认为，原告青海元庆平建筑劳务有限公司与被告江苏华为建设有限公司签订《建设工程施工内部承包协议书》，系双方真实意思表示，应受法律保护。在该协议履行过程中，原告进行了施工，被告江苏华为建设有限公司仅支付了部分工程款，对未支付的工程款仍应支付，关于未付的工程款，根据原告的施工工程量及被告江苏华为建设有限公司已付款的情况，被告江苏华为建设有限公司还应支付工程款1797161.55元【（16840000+180000元）-15222838.45元】，对于原告交付400000元质保金，根据协议约定及吴正法出具承诺书，保修金按总工程款的10%暂扣，一年期满全部付清余款，根据吴正法出具《承诺书》中载明原告施工内容于2018年12月28日已基本结束以及涉案工程已部分使用的现状，应认定一年期限已届满，该保修金亦应予以退还。虽被告江苏华为建设有限公司抗辩主张涉案工程完成竣工验收，未达到合同约定的付款条件，不应向原告支付工程款，但根据本院前往现场调查情况，存在涉案工程涉及的部分房屋交付情况，且关于工程竣工验收的责任不能归责于原告，故对该抗辩主张，本院不予采纳，关于原告要求被告江苏华为建设有限公司支付逾期付款利息的诉讼请求，根据查明的事实及合同约定，被告江苏华为建设有限公司已支付工程款达90%，对剩余的款项未约定付款期限，被告江苏华为建设有限公司逾期付款的证据不足，对此，本院不予支持。关于原告要求其主张的工程款在涉案富恒山庄C标段1#2#3#10#11#12#楼及部分地下室车库工程在拍卖、变卖后的价款上享有优先受偿权的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十条规定，现原告未提交其承建的涉案工程质量合格的相关证据，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告青海富恒实业有限公司在欠付工程款范围内承担给付责任的诉讼请求，原告未提交证据证实被告青海富恒实业有限公司欠付被告江苏华为建设有限公司工程款的事实及具体金额，故对原告要求被告青海富恒实业有限公司在欠付工程款范围内承担给付责任的诉讼请求，本院不予支持。关于被告江苏华为建设有限公司要求原告青海元庆平建筑劳务有限公司开具发票的抗辩主张，本案中其未提起反诉请求，被告江苏华为建设有限公司可另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告江苏华为建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告青海元庆平建筑劳务有限公司给付工程款1797161.55元，返还质保金400000元；驳回原告青海元庆平建筑劳务有限公司其他诉讼请求。案件受理费10584元（已减半收取），由原告青海元庆平建筑劳务有限公司负担635元，被告江苏华为建设有限公司负担9949元（此款原告已预交，被告江苏华为建设有限公司随上述款项一并给付原告）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判员 杨 武 二〇二〇年八月十九日书记员 魏静新附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情况之一的。当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在合同履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。