安徽省祁门县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1024民初599号 原告：戴成贵，男，汉族，安徽省宁国市人，小学文化，务工，住安徽省宁国市。 原告委托诉讼代理人：周振华，安徽周振华律师事务所律师，代理权限系特别授权。 被告：安吉平峰竹木装潢设计有限公司，住所地浙江省安吉县章村镇章村村独山自然村。 法定代表人：章忠平。 被告委托诉讼代理人：方国梁，男，汉族，浙江省安吉县人，住浙江省安吉县，系该公司职工。 被告：章忠平，男，汉族，浙江省安吉县人，小学文化，住浙江省安吉县。 原告戴成贵与被告安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戴成贵及其委托诉讼代理人周振华、被告安吉平峰竹木装潢设计有限公司的委托诉讼代理人方国梁、被告章忠平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 戴成贵向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平连带赔偿戴成贵各项经济损失，共计139458.2元；2.本案诉讼费用由安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平承担。事实与理由：2018年11月8日戴成贵受安吉平峰竹木装潢设计有限公司雇请，在安吉平峰竹木装潢设计有限公司承建的工程木工岗位做工，安吉平峰竹木装潢设计有限公司未与戴成贵签订劳动合同，每日工资为300元。2019年1月7日上午11点许，戴成贵在安吉平峰竹木装潢设计有限公司承包的位于祁门县凫峰祁门茶业展示中心工地，为屋顶铺设防漏材料。在用气枪打钉子的过程中，由于下雨天气，屋面光滑，安吉平峰竹木装潢设计有限公司未在现场设置安全防护设施，致使戴成贵从高约六米的屋顶掉落受伤，戴成贵当即被工友送至祁门县中医院进行了初步诊断，后又转入宁国市医院进行住院治疗。经宁国市人民医院诊断，戴成贵共有三处骨折，分别为：右跟骨粉碎性骨折，L4椎体压缩性骨折，右距骨骨折。需要进行手术及术后对症治疗。2020年1月13日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1.戴成贵因高坠致右跟骨粉碎性骨折畸形愈合，其伤残等级评定为十级，2.评定戴成贵本次损失的误工期240日，护理期90日，营养期90日。本次伤害给戴成贵造成损失共计139458.2元【1.医疗费2181元（不包括被告支付的医疗费）、2.营养费1620元、3.住院伙食费378元、4.护理费11959.2元、5.误工费39840元、6.司法鉴定1400元、7.精神损失费5000元、8.交通费2000元、9.伤残赔偿金75080元】。安吉平峰竹木装潢设计有限公司在事故发生后除支付部分医疗费用外，没有支付过其他任何费用。安吉平峰竹木装潢设计有限公司未与戴成贵签订劳动合同，也未为戴成贵缴纳工伤保险金，事故发生后安吉平峰竹木装潢设计有限公司未为戴成贵申请工伤认定。安吉平峰竹木装潢设计有限公司系章忠平一人公司，公司资产与个人资料无法区分，依法《中华人民共和国公司法》的规定，章忠平应当对公司债务承担连带赔偿责任。综上，戴成贵认为，其与安吉平峰竹木装潢设计有限公司之间建立劳动关系，在工作时间和工作岗位发生事故至身体严重损害，属于工伤，安吉平峰竹木装潢设计有限公司作为用人单位，应当承担全部赔偿责任。现戴成贵为维护自己的合法权益，特根据《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《工伤保险条例》等法律之规定，诉至贵院，请求依法支持自己的诉讼请求。 安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平辩称：一、工伤事故发生后，被告积极主动为戴成贵就医治疗，并支付全部医疗费，没有逃避责任；二、原、被告就经济补偿问题已达成一致意见，但由于戴成贵拒绝交出医疗费清单发票，致使被告无法向保险公司理赔，协调中止。三、戴成贵工作的房屋是一层平房、不是高层，按通用标准，不存在防护设施问题。戴成贵是完全民事行为能力人，又正当年富力强，且工作经验丰富。由于其本人安全意识放松，不慎从屋面跌落，是主观疏忽大意造成，有一定的过错。被告承担的是无过错责任，戴成贵应承担相应的过错责任。四、依据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定，戴成贵列章忠平为被告错误的，没有法律依据。五、戴成贵是经工商登记注册的企业法人，所发生的工伤事故属劳动争议，符合《劳动争议调解仲裁法》第二条第五项的规定，是《劳动争议调解仲裁法》的调整范围。综上所述，被告认为工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害定性的行政确认行为，是申请工伤赔偿的必要程序。故此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，请求祁门县人民法院裁定对戴成贵的起诉不予受理。戴成贵从屋面摔落后，被告第一时间护送戴成贵就医，并支付了医疗费用3万元，此次人身伤害事故被告没有过错，是戴成贵疏忽大意过失造成。作为用人单位，也考虑到人道主义精神，被告同意戴成贵6万元补偿的要求，但被告拒绝交付医疗费的收据，致使补偿事宜未能履行，事实上戴成贵为了获取更多的赔偿，采用了司法救济，既然进入了司法程序，就让法律和事实说话。 关于戴成贵损失清单问题：1.医疗费218，按照医疗机构收据确认。2.营养费1620，没有医疗机构的意见，不予确认。3.住院伙食费，予以确认。4.护理费11959.2元，没有生活不能自理证据，除住院期间予以确认护理费外，其他不予确认。5.误工费39840元，按医疗机构出具的证据予以确认。6.司法鉴定1400元，未经被告方同意，也未经法院委托，私自鉴定，不予确认。7.精神损失费5000元，依据《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，精神损害抚慰金即为残疾赔偿金，本案不是侵权案件，不存在侵权行为，没有精神损失费。8.交通费2000元，凭发票予以确认。9.伤残赔偿金75080元，计算错误，忽略了60周岁以上环节。 关于人身损害的责任问题：戴成贵从屋面摔落没有其他致害因素，因为还有同时在一起工作的其他2人，是戴成贵本人不小心疏忽大意造成，对人身伤害负有过失的过错，被告没有任何过错。因此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条以及《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，戴成贵对此伤害事故应负主要责任。 戴成贵围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1.戴成贵的身份证复印件、安吉平峰装潢设计有限公司企业登记信息，证明当事人身份信息，安吉平峰装潢设计有限公司系一人公司；证据2.宁国市医院门诊记录、住院记录、手术记录、出院记录、检查报告单、长期医嘱记录单、第二次住院记录、手术记录、出院记录、中医药处方、诊断证明，证明戴成贵受雇于被告在工地上做工时受伤事实，在宁国市医院住院治疗经过；证据3.医疗费发票16份（其中11份是由戴成贵自己支付，金额3858.5元，5份由被告支付，金额26417.72元）、鉴定费发票，医药费发票证明被告支付26417.72元的医疗费，鉴定费发票证明鉴定费金额；证据4.司法鉴定意见书，证明戴成贵构成十级伤残，评定戴成贵本次损伤的误工期240日、护理期90日、营养期90日；证据5.戴成贵与被告、工友通话记录，证明戴成贵受被告雇请在工作时受伤，双方就赔偿事宜经过多次协商未果。 安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平对戴成贵提供的证据1、2、3、5无异议。对证据4司法鉴定意见书，认为程序上违法，没有鉴定人资格证明书，鉴定要经过三个人复核才可以出鉴定书，但是这个程序没有。戴成贵本人在场一起鉴定，是不允许的。鉴定应该按照卫生部标准出具鉴定，不能按照公安部标准出具的鉴定，应当按照最高人民法院关于人身损害赔偿标准进行处理。鉴定意见都是按照最高标准计算的，都是上限，没有依据。按照最高人民法院关于人身损害赔偿标准，医生说休息多少时间，就是多少时间。关于护理期，住院期间应该有护理期，出院以后不应该有护理期。没有证据生活不能自理，只有生活不能自理才有护理期。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：戴成贵申请司法鉴定业经安吉平峰竹木装潢设计有限公司章忠平同意才去委托，且司法鉴定程序合法，对该证据本院予以采信。 本院认定事实如下：2018年8月份，戴成贵经人介绍到安吉平峰竹木装潢设计有限公司承建的工程木工岗位做工。安吉平峰竹木装潢设计有限公司未与员工签订劳动合同，约定每日工资为300元。上午11点许，戴成贵在安吉平峰竹木装潢设计有限公司承包的位于祁门县凫峰祁门茶业展示中心工地做工，当时系下雨天气，戴成贵为屋顶铺设防漏材料。当天，安吉平峰竹木装潢设计有限公司经理章忠平在浙江省衢州市其他工地工作。安吉平峰竹木装潢设计有限公司在施工现场三面高的地方都有搭架子进行安全防护，正前面矮一点地方，没有搭架子进行安全防护。戴成贵在用气枪打钉子的过程中，由于屋面光滑，戴成贵从正前面矮一点地方高约六米的二层屋顶掉落受伤。戴成贵当即被章忠平之子章文轶和其他工友送至祁门县中医院进行了初步诊断，后又转入宁国市医院进行住院治疗。经宁国市人民医院诊断，戴成贵共有三处骨折，分别为：右跟骨粉碎性骨折，L4椎体压缩性骨折，右距骨骨折。需要进行手术及术后对症治疗。戴成贵住院期间的医疗费26417.72元，安吉平峰竹木装潢设计有限公司已垫付。戴成贵第二次手术取钢板回家后，找章忠平协商赔偿事宜，双方没有达成协议。戴成贵要求做司法鉴定，征得章忠平同意后委托安徽长盛司法鉴定所进行司法鉴定。2020年1月13日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1.戴成贵因高坠致右跟骨粉碎性骨折畸形愈合，其伤残等级评定为十级，2.评定戴成贵本次损失的误工期240日，护理期90日，营养期90日。事故发生后安吉平峰竹木装潢设计有限公司未为戴成贵申请工伤认定。安吉平峰竹木装潢设计有限公司系章忠平自然人独资公司。戴成贵要求安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平连带赔偿1.医疗费30276.22元、2.营养费90天×18元/天=1620元、3.住院伙食费21天×18元/天=378元、4.护理费90天×132.88元/天=11959.2元、5.误工费240天×166元/天=39840元、6.司法鉴定1400元、7.精神损失费5000元、8.交通费2000元、9.伤残赔偿金37540元×20年×10%=75080元），计167553.42元。 本案的争议焦点是：1.本案是适用人身损害赔偿还是工伤赔偿法律关系。2.戴成贵向鉴定部门进行鉴定，作出的司法鉴定意见是否能作为定案依据。3.戴成贵在做工过程中，自己是否有过错。4.安吉平峰竹木装潢设计有限公司在戴成贵做事过程中，防护措施是否做到位。 本院认为：安吉平峰竹木装潢设计有限公司与戴成贵未签订劳动合同，也未办理工伤保险，用人单位依法应当为劳动者办理工伤保险手续而没有办理的，劳动者可以选择依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款有规定，向用人单位主张工伤保险待遇；也可以依照《侵权责任法》，主张用人单位承担人身损害赔偿责任。戴成贵选择的是人身损害赔偿法律关系，安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平在庭审时同意戴成贵的选择，并不违反法律规定，故本案适用人身损害赔偿法律关系。戴成贵经安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平同意后委托中介机构对戴成贵的伤残等级及三期进行鉴定，而且在庭审中安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平对戴成贵因高坠致右跟骨粉碎性骨折畸形愈合，其伤残等级评定为十级没有意见，仅对评定戴成贵本次损伤的误工期、护理期、营养期有意见。安徽长盛司法鉴定所司法鉴定意见书程序合法，可以作为本案的证据，安吉平峰竹木装潢设计有限公司、章忠平要求对鉴定意见不予采信的抗辩意见，本院不予采信。公民的健康权受法律保护。戴成贵在提供劳务过程中受伤，雇主安吉平峰竹木装潢设计有限公司应承担赔偿责任。安吉平峰竹木装潢设计有限公司对从事高空危险作业的员工应当提供相应的安全防范措施，安吉平峰竹木装潢设计有限公司承建的展示中心防范措施不到位，而且在雨天放任戴成贵等员工从事屋顶作业，由此造成戴成贵不幸从屋顶跌落受伤，应当对戴成贵承担赔偿责任，对戴成贵的损失承担70%的责任为宜。戴成贵安全意识淡薄，未尽安全注意义务，对事故的发生具有一定的责任，自行承担30%的责任为宜。戴成贵诉请的营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损失费、伤残赔偿金赔偿标准均在安徽省损害赔偿标准范围内本院予以支持，交通费依据住院天数、就诊次数，结合就医时间、地点、次数等因素计算、司法鉴定费以发票为准。安吉平峰竹木装潢设计有限公司为章忠平一人有限公司的股东不能证明公司财产独立与股东自有的财产的，应当对公司债务承担连带责任，章忠平对安吉平峰竹木装潢设计有限公司债务承担连带责任。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条,《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、被告安吉平峰竹木装潢设计有限公司于本判决生效后立即支付原告戴成贵各项损失117287.39元，扣除已支付的26417.72元，仍应支付90869.67元；被告章忠平对以上款项承担连带清偿责任。 二、驳回原告戴成贵其他诉讼请求。 案件受理费1545元（已减半收取），原告戴成贵承担464元、被告安吉平峰竹木装潢设计有限公司承担1081元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  雍平 二〇二〇年八月二十八日 书记员  倪璇