福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽民申1368号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：周小芹，女，1982年9月5日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：王志君，福建锋芒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林贤祖，福建锋芒律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：晋晖（莆田）鞋类研发服务有限公司，住所地福建省莆田市荔城区荔园工业园区内。 法定代表人：蔡春煌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄金重，福建莆中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张秀容，福建莆中律师事务所实习律师。 再审申请人周小芹因与被申请人晋晖（莆田）鞋类研发服务有限公司（以下简称晋晖公司）劳动争议一案，不服福建省莆田市中级人民法院（2019）闽03民终1575号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 周小芹申请再审称，（一）周小芹未指定晋晖公司下游公司购买月饼。因周小芹的丈夫在福建复茂食品有限公司工作，购买人为了拿到较低价格而主动联系周小芹购买月饼且购买人均为个人，周小芹无从知晓其是否代表晋晖公司的下游公司，晋晖公司的举证体现的月饼售价明显低于正常市场价格，从中获利的是购买人而非周小芹，而且月饼销售期间很短，周小芹没有必要以此方式获利。因此，周小芹不存在利用职务之便向晋晖公司客户强行推销月饼以及违反晋晖公司规章制度的情形。（二）《员工手册》不能作为本案审理依据。1．周小芹在职期间未见过晋晖公司制作过《员工手册》，晋晖公司提交的邮件往来凭证没有相应的电子终端印证，双方也未约定晋晖公司可以采用电子邮箱的方式发送规章制度文件，晋晖公司的举证无法证明有向周小芹公示过《员工手册》。因此，《员工手册》的真实性无法确认。2．晋晖公司无确凿证据证实《员工手册》最初制定及之后修订有经过民主程序议定向全体员工公示。修订《员工手册》的会议记录抬头是“关于修改完善并拟定新的规章制度的会议记录”，但会议记录中并无修改完善的相应内容，同时又注明“学习内容见《员工手册》”，记录内容前后矛盾也悖于常理。2015年1月30日会议没有员工参加，而且会议当天修订通过《员工手册》，《员工手册》封面却体现于2015年2月修订，晋晖公司造假明显。晋晖公司另提交的资料张榜照片，体现其用磁铁临时吸附资料在宣传栏上，该张榜方式草率无法起到公示效果，而且照片上看不清张榜资料的具体内容，无法体现《员工手册》第10.10条有张榜公示。照片上的时间可以通过拍照设备随意调整，不能客观反映实际拍摄时间，照片的内容也漏洞百出而明显存疑。因此，《员工手册》不具有合法性。3．周小芹不存在《员工手册》第10.10条罗列的可以立即解雇的情形，该《员工手册》与本案不具有关联性。综上，晋晖公司提交的《员工手册》非经民主程序制定，未向劳动者公示，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条规定，且与本案无关，不能作为本案审理依据。（三）晋晖公司应向周小芹支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”二审中晋晖公司确认其有建立工会，但本案中晋晖公司未举证证明其有将解除与周小芹劳动关系的事由通知工会，依法应向周小芹支付赔偿金。（四）晋晖公司应向周小芹支付未依法签订无固定期限劳动合同的第二倍工资。本案双方符合签订无固定期限劳动合同时，晋晖公司利用强势地位拒不与周小芹签订，其行为违反法律规定，应承担双倍工资的支付义务。一、二审法院无视晋晖公司的法定义务，以周小芹无证据证明主张为由不支持周小芹的双倍工资诉求明显错误。（五）周小芹的每月工资包括岗位津贴。除每月底薪5680元与十三年薪外，周小芹的工资中还包括每月岗位津贴4000元，晋晖公司为了规避税费要求周小芹必须提供相应报销凭证抵充岗位津贴，周小芹提交的报销凭证足以证实该事实，一、二审法院不予认定亦属不当。综上，请求依法对本案进行再审。 本院经审查认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。晋晖公司提交的2015年1月30日《关于修改完善并拟定新的规章制度的会议纪要》、2015年2月2日《通告》、《员工手册》以及公示《通告》与《员工手册》的照片，可以证明晋晖公司于2015年1月30日按照规程修订公司规章制度即《员工手册》，并经公示后于2015年2月2日执行。结合晋晖公司2016年7月26日向周小芹发送重申公司规章制度等通知邮件，周小芹应当知晓晋晖公司《员工手册》的内容而应受其中规章制度约束。周小芹担任晋晖公司QC部门验货员，负责监管下游企业的产品质量，然根据莆田市新元鞋业有限公司、莆田市德和鞋业有限公司的出纳、莆田市顺鑫鞋业有限公司的总经理等案外人向周小芹转账支付购买其配偶所在食品公司月饼款的转款记录、相关微信聊天记录以及三个公司向晋晖公司出具的函件内容，可以证明周小芹在职期间有利用职务之便指定作为其监督对象的晋晖公司下游企业购买月饼，获取个人利益并影响晋晖公司声誉的行为，根据晋晖公司《员工手册》中第10.10条第p、t两项规定，周小芹的行为属严重违反晋晖公司的规章制度，符合晋晖公司可以立即解雇的情形，一、二审判决认定晋晖公司属合法解除劳动合同，有事实与法律依据。周小芹主张晋晖公司支付违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，在符合法定情形时，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，但亦尊重劳动者选择订立固定期限劳动合同。周小芹入职晋晖公司之后双方连续签订多份固定期限为两年的劳动合同，在本案无证据证明2017年1月1日双方签订最后一份固定期限劳动合同违反周小芹意愿之情形下，周小芹以晋晖公司拒不与其签订无固定期限劳动合同为由主张晋晖公司支付第二倍工资缺乏依据，本院亦不予支持。周小芹主张其工资中除每月底薪与十三年薪外还包括每月岗位津贴4000元，且以其向晋晖公司提供的相应报销凭证抵充。而从周小芹提供给晋晖公司的《旅差费报销单》看，其中体现的主要报销费用系为填补已经发生的车船费，另由晋晖公司支付小额途中住勤补贴，且每月报销费用总额并非固定为4000元，故本案证据不足以证明周小芹关于其工资构成中包含每月岗位津贴4000元之主张，一、二审法院未予支持，亦无不当。 综上所述，周小芹的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回周小芹的再审申请。 审 判 长  卢椰枫 审 判 员  陈 曦 代理审判员  陈 梁 二〇二〇年八月三十一日 法官 助理  朱 彤 书 记 员  陈思航 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。