云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1639号上诉人（原审原告）：云南华升房地产开发有限公司。法定代表人：高绍华，系该公司的总经理。地址：云南省昆明市官渡区。委托代理人周国劲、邓绪春，云南万青律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：张嵛，男，汉族，1986年8月1日生，四川省邻水县人，住四川省邻水县，现住云南省曲靖市师宗县。被上诉人（原审被告）：李艳，女，汉族，1987年7月28日生，云南省师宗县人，住云南省曲靖市师宗县。上诉人云南华升房地产开发有限公司因与被上诉人张嵛、李艳合同纠纷一案，不服师宗县人民法院（2020）云0323民初183号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月25日受理后，依法组成了合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人云南华升房地产开发有限公司上诉请求：撤销师宗县人民法院（2020）云0323民初183号民事判决，并依法改判由两被上诉人支付上诉人违约金人民币68259.4元，一、二审诉讼费由两被上诉人承担。事实和理由：一审法院认为逾期接房的原因是上诉人，应由上诉人承担责任系认定错误。上诉人追究的是从2017年7月20日、2017年7月21日公告交房之后被上诉人不履行接房义务的违约责任，上诉人提供了两份接房公告予以证明。本案属房屋买卖合同纠纷，不能按时接房也构成违约责任，给上诉人造成资金不能回笼的经济损失，被上诉人主张的先履行抗辩权无法律上的依据。被上诉人张嵛、李艳未作答辩。云南华升房地产开发有限公司向一审法院主张的诉讼请求是：由两被告支付我公司违约金68259.4元，并由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定的法律事实是：原告云南华升房地产开发有限公司是师宗县信合怡苑小区的开发商，云南华升房地产开发有限公司师宗分公司系原告云南华升房地产开发有限公司的分支机构。2015年7月20日，云南华升房地产开发有限公司师宗分公司作为甲方，被告张嵛、李艳作为乙方，双方签订了商品房购销合同，被告购买位于师宗县。合同第七条约定了交付期限为2016年8月31日前。合同第九条对原告逾期交房的违约责任作了约定:“自本合同约定的交房时间届满后的次日起至实际交房之日止30天内，甲方按每天乙方已交付房款0.02%元向乙方支付违约金，合同继续履行；逾期30天后，甲方按乙方已付款的0.04%乘以逾期天数向乙方支付违约金，逾期交房90日以上，甲方、乙方有权解除合同，甲方按房款5%向乙方支付违约金，甲方向乙方退还已付款，乙方发生的交易相关税费由甲方承担。”该合同第十条对交接作了约定:“该商品房经建设单位组织验收合格后，甲方应当以电话或公告形式通知乙方办理交接手续。交接时，甲方应当向乙方提交《商品房质量保证书》和《商品房使用说明书》。由于甲方原因，未能按期交接的，责任由甲方承担，甲方按合同第九条承担违约责任。由于乙方原因，未能按期交接的，责任由乙方承担，乙方应于合同第七条约定的期限内到甲方处办理房屋交接手续，逾期未办理房屋交接手续的，自通知交房之日起，由乙方承担房屋空置损毁的风险及拖欠的、维修基金、税费、物业费等，按照同期银行贷款利率的4倍，计收利息，乙方超过一年未接房的，甲方有权随时选择解除本合同，甲方据此选择解除合同的，乙方应增加赔偿甲方总房款的20%的解除合同违约金，甲方在扣除乙方违约金和甲方代缴款项后，不计息退还收取的乙方剩余房款，已经发生相关交易税费，由乙方承担。”后云南华升房地产开发有限公司师宗分公司未按约定的时间交付房屋。张嵛、李艳于2018年6月27日向本院起诉，要求云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司继续履行商品房购销合同；立即将合同标的房屋交付张嵛、李艳使用，并在180个工作日内为张嵛、李艳办理房屋产权登记；支付逾期交房违约金44367元；云南华升房地产开发有限公司师宗分公司提出反诉，逾期交房超过90日，按照合同约定均可主张解除合同，故要求解除双方签订的商品房购销合同。本院于2018年8月30日作出（2018）云0323民初973号民事判决：一、云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司继续履行与张嵛、李艳签订的商品房购销合同，并于本判决生效后十日内将位于师宗县的房屋交付给张嵛、李艳管理使用；二、云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司于本判决生效后十日内依合同约定向张嵛、李艳支付违约金43276.46元；三、驳回张嵛、李艳的其他诉讼请求；四、驳回云南华升房地产开发有限公司师宗分公司的反诉请求。云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司不服该判决，向曲靖市中级人民法院提出上诉，在审理过程中，经中院主持调解，双方自愿达成了协议，中院于2018年11月30日作出（2018）云03民终2046号民事调解书，协议内容为：一、云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司在2019年3月1日前向张嵛、李艳支付违约金43276.46元；二、张嵛、李艳在2018年12月31日前到云南华升房地产开发有限公司师宗分公司售楼部办理师宗县房屋的接房手续，并按规定缴纳相关费用，物业管理费从2019年1月1日开始收取；三、云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司在2021年12月31日前为张嵛、李艳办理信合××小区××号房屋的相关产权手续，届时张嵛、李艳按办证相关规定缴纳公共维修基金、交易税费、办证费用等税费。2019年1月23日，双方履行了调解书第一、二项内容，并出具了付款确认函，主要内容为：兹有信合怡苑小区4栋1单元1201号业主张嵛，确认以下费用：物管费1727元，垃圾费120元，二次加压费120元，电梯费360元，广电入户费360元，燃气安装费2500元，装饰垃圾运费576元，装修保证金2000元，以上费用合计7763元，业主张嵛同意将（2018）云03民终2046号民事调解书确认的43276.46元违约金扣减上述合计金额，共计35513.16元由云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司或其委托的第三方支付至张嵛提供的个人账户，相关款项足额支付至该账户的，视为云南华升房地产开发有限公司、云南华升房地产开发有限公司师宗分公司已全部履行上述民事调解书的全部付款义务。云南华升房地产开发有限公司认为张嵛、李艳未按商品房购销合同第十条的约定接房，已构成违约，向本院起诉，要求两被告支付原告违约金43276.46元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案双方争议的焦点为逾期接房的原因是原告方还是被告方造成的，责任应当由谁来承担。从双方提交的证明材料来看，原告云南华升房地产开发有限公司在2016年8月31日前没有交房，被告张嵛、李艳已通过诉讼向原告云南华升房地产开发有限公司主张过违约责任，且原告认可已按民事调解书的约定向被告张嵛支付了逾期交房的违约金，说明逾期接房的主要原因在于原告方，按合同约定逾期接房的责任应当由原告方来承担，原告应当按合同第九条、第十条的约定向被告承担相应的违约责任。故原告主张被告应支付逾期接房违约金的请求没有事实依据，亦不符合双方的合同约定，本院对其诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告云南华升房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费1506元，减半收取753元，由原告云南华升房地产开发有限公司承担。二审中，双方当事人未向本院提供证据、经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当依照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。上诉人云南华升房地产开发有限公司与被上诉人张嵛、李艳因房屋买卖合同发生纠纷，被上诉人通过诉讼向上诉人主张过违约责任，上诉人同时反诉对方逾期接房并要求承担相应的违约责任，一审法院判决上诉人承担逾期交房的违约责任，并驳回了上诉人的反诉请求。二审中，经调解双方自愿达成协议，上诉人认可并已按民事调解书的约定向被上诉人支付了逾期交房的违约金，同时，双方当事人在调解中另行约定了交房时间，并已实际履行完毕，应视为双方当事人在发生纠纷后，对原合同约定的接房时间协商一致变更，且经人民法院调解书确认，现上诉人又依据原《商品房购销合同》第九条、第十条的约定向被上诉人主张逾期接房的违约责任，该请求没有相应的法律依据和事实依据，故本院对其上诉理由不予支持。综上所述，上诉人云南华升房地产开发有限公司的上诉理由依法不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费1506元，由上诉人云南华升房地产开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 ：邬汉洪审判员 ：迟少杰审判员 ：刘跃昌二〇二〇年八月十一日书记员 ： 敖 雯