甘肃省定西市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)甘11民终811号 上诉人（原审原告）：宋桂琴，女，1971年10月28日生，汉族，农民，住定西市安定区。 被上诉人（原审被告）：张强，男，1970年1月9日生，汉族，定西市红十字中心血站工人，住定西市安定区。 被上诉人（原审被告）：张生金，男，1947年10月7日生，汉族，定西市人民医院退休干部，住定西市安定区。 原审原告：张渊峰，男，1995年6月22日生，汉族，城镇居民，住定西市安定区。 上诉人宋桂琴因与被上诉人张强、张生金、原审原告张渊峰共有物分割纠纷一案，不服安定区人民法院（2017）甘1102民初1992号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭，因涉及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定的情形不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 宋桂琴上诉请求：1、撤销原判；2、依法对原坐落于定西市安定区交通路××号拆迁安置调换取得的面积478.198平方米进行分割，确认上诉人在拆迁安置面积478.19平方米中享有的财产份额为162.99平方米。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人对原定西市安定区交通路××号房屋享有财产权利，虽该房屋已经拆迁，但拆迁安置的房屋面积具体确定，能够分割。宋桂琴在拆迁安置后取得的487.19平方米房屋中，享有财产权利，并有权对该财产权利对应的份额进行分割。二、宋桂琴在拆迁安置时测量面积514.33平方米中占有的份额具体确定，能够分割。三、安置后取得的478.19平方米房屋面积中的财产份额能够计算，且具体确定，分割不存在法律及现实障碍。综上，宋桂琴要求分割共有物有事实及法律依据，一审法院驳回诉讼请求不当，二审应予纠正。 张强辩称，安定区交通路163号房屋是其父母出资修建，其与宋桂琴没有出资。其作为儿子没有权利处置老人的财产，宋桂琴作为外人更无权索要。其与宋桂琴一起生活时，完全是啃老族，没有给家里给过生活费。出庭证人王健、张四红证言经调查是伪证，应该不予认可。 张生金辩称，安定区交通路163号房产是其与老伴王兰香所建，所有费用由其与老伴王兰香出资，张强与宋桂琴没有出资。对出庭证人王健、张四红所作的证言不予认可，因此二人是宋桂琴的朋友。张强与宋桂琴解除同居关系时，其可怜便收留其母子二人，期间生活费及孙子的花费由其承担。 张渊峰服判未作答辩。 宋桂琴、张渊峰向一审法院起诉请求：1、依法判决位于定西市安定区交通路××号院内修建于2003年二层楼房的二楼大卧室、厨房及卫生间归宋桂琴所有、客厅归张渊峰所有；2、依法判决位于定西市安定区交通路××号院内修建于2003年二层楼房的一楼及修建于2012年二层楼房的一半归张渊峰所有；3、本案案件受理费由张强、张生金负担。庭审中，宋桂琴又变更诉讼请求，要求判决拆迁补偿安置在张生金名下的位于定西市安定区南环路定西恒正房地产开发有限公司建设的二期4号楼1单元2801室（面积129.35㎡）归宋桂琴所有，对张渊峰分割所得的财产根据事实和证据依法判决。 一审法院认定事实：1994年10月，宋桂琴、张强未办理结婚登记手续同居生活，并与张强父母张生金、王兰香共同生活在定西市安定区交通路××号。1995年6月22日，宋桂琴、张强生子张渊峰。2003年，宋桂琴、张强、张生金、王兰香将定西市安定区交通路××号的原有平房拆除后新建建筑面积为315.43㎡的二层楼房1幢及一层平顶房4间。2008年2月5日，宋桂琴、张强因感情不和协议解除同居关系，并签订《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》，后于2008年8月26日在定西市公证处以（2008）定市公内字第（178）号公证书对上述协议进行了公证。该协议书第三条约定“双方共有2003年建造的位于定西市安定区交通路××号的一幢二层楼和院内的平顶房4间，一楼由甲方（张强）父母居住，二楼甲、乙（宋桂琴）双方居住。甲乙双方一致同意将二楼的大卧室及厨房、卫生间归乙方所有，小卧室归甲方所有，客厅归孩子张渊峰所有。”宋桂琴与张强解除同居关系后，张强离家在外生活，宋桂琴、张渊峰与张生金、王兰香共同在定西市安定区交通路××号生活。2012年张生金、王兰香、宋桂琴在原一层平顶房上搭建了第二层，该幢二层楼房建筑面积为198.9㎡。2015年9月1日，王兰香与张渊峰签订《赠与协议书》，约定王兰香将位于定西市安定区交通路××号的房产中属于自己的全部份额无偿赠与给张渊峰，并于2015年9月25日在甘肃省定西市恒定公证处以（2015）定市恒公内字第392号公证书对赠与协议进行了公证。2016年5月，王兰香因交通事故死亡。2019年4月1日，张生金与定西市安定区住房和城乡建设局签订《房屋征收补偿安置协议》，约定坐落于定西市安定区交通路××号建筑面积为514.33㎡的住宅选择产权调换方式进行安置，根据房屋成新及结构按比例折算后可调换建筑面积478.19㎡，调换定西市安定区南环路棚户区改造二期项目单元式住宅楼5套，分别为二期1号楼2单元2902室，建筑面积101.55㎡；二期1号楼2单元1202室，建筑面积101.55㎡；二期1号楼2单元1002室，建筑面积101.55㎡；C4号楼1单元1302室，建筑面积150.07㎡；B8号楼1004室，建筑面积125.84㎡；实际调换安置房屋面积大于可调换房屋建筑面积102.37㎡，在交付房屋时由乙方（张生金）按同期同地段市场价一次性缴清房款。本案第一次庭审结束后，张生金于2019年12月24日与定西恒正房地产开发有限公司签订《房屋交换协议书》，约定定西恒正房地产开发有限公司将张生金与定西市安定区土地房屋征收管理办公室签订的房屋征收补偿协议《安棚改恒正二期征字第078号合同》产权置换后所得的房屋收回重新分配，具体调换为“恒正华府”B区8号楼1004室，建筑面积125.84㎡；二期2号楼1单元3002室，面积98.65㎡；二期2号楼1单元2502室，面积98.65㎡；二期4号楼1单元902室，面积102.87㎡；二期4号楼2单元2702室，面积102.87㎡；二期4号楼1单元2801室，面积129.35㎡。本案在审理过程中，张生金于2017年6月12日另案起诉，要求确认张强与宋桂琴签订的《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》中约定分割位于定西市安定区交通路××层房屋的协议无效，本案于2017年6月15日裁定中止诉讼。张生金与宋桂琴、张强确认合同无效纠纷一案，本院作出（2017）甘1102民初2199号民事判决书，判决张强与宋桂琴于2008年2月5日签订的《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》中“甲乙双方一致同意将二楼的大卧室及厨房、卫生间归乙方所有，小卧室归甲方所有，客厅归孩子张渊峰所有”的约定无效。宋桂琴不服向定西市中级人民法院提起上诉，定西市中级人民法院作出（2017）甘11民终903号民事判决书，判决撤销本院（2017）甘1102民初2199号民事判决、驳回张生金的诉讼请求。张生金不服向甘肃省高级人民法院提出再审申请，甘肃省高级人民法院作出（2017）甘民申字第1629号民事裁定，指令定西市中级人民法院再审。定西市中级人民法院在再审审理过程中，经调解双方当事人达成调解协议如下：一、（2008）年度定市公内字第（178）号公证书中，协议第三项中位于定西市安定区交通路××号院内北面楼二楼9平方米的小卧室归张强所有，协议中归宋桂琴所有的大卧室、厨房、卫生间，及其子张渊峰所有的客厅等合计102.4平方米全部房产归张渊峰所有；二、再审申请人张生金撤回其他诉讼请求。 一审法院认为，张渊峰虽在庭审前提交了申请撤诉书，但根据张渊峰出具的个人意见书，张渊峰并未放弃本案的实体权利，故对张渊峰的撤诉申请不予准许，张渊峰未出庭参加诉讼，但仍应作为本案共同原告。张渊峰在本案起诉时委托其母亲宋桂琴作为张渊峰的诉讼代理人，但根据张渊峰提交的撤诉申请书及个人意见书中的陈述，张渊峰的主张与宋桂琴的主张存在冲突，故宋桂琴不宜作为张渊峰在本案中的委托诉讼代理人。本案中，定西市安定区交通路××号的房屋已被征收，产权调换后的房屋尚未建造完毕及交付使用，故涉诉置换房屋还未现实存在，另外，张生金在与定西市安定区住房和城乡建设局签订《房屋征收补偿安置协议》后，又于本院第一次庭审结束后与定西恒正房地产开发有限公司签订《房屋交换协议书》，将原置换房屋予以变更，但负责拆迁安置的部门并不认可该《房屋交换协议书》，故本案涉及的产权置换房屋及张生金、张强、宋桂琴、张渊峰应当享有的权益尚处于不确定状态，本院无法进行分割，宋桂琴、张渊峰应在产权置换房屋明确后再行主张，故本院对宋桂琴、张渊峰的诉请不予支持。张强在庭审中申请向证人卢某,4、老成、老陈调取证言，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条规定，张强申请调取的证据不属于因客观原因不能自行收集的证据范围，故本院不予调取。依照《中华人民共和国物权法》第九十三条、第一百零三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回宋桂琴、张渊峰的诉讼请求。 案件受理费5200元，由宋桂琴、张渊峰负担。 二审中，当事人没有提交新证据。当事人在二审争议的焦点问题为：宋桂琴、张渊峰要求分割位于安定区交通路163号的房屋拆迁后补偿安置的共计478.19㎡房屋的诉讼请求能否成立。二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案宋桂琴、张渊峰最初的诉讼请求是要求依法确认位于定西市安定区交通路××号院内的部分房屋归宋桂琴、张渊峰所有，后又变更诉讼请求为要求分割部分登记在张生金名下的拆迁安置房屋。但因在张生金名下的位于定西市安定区南环路由定西恒正房地产开发有限公司建设的房屋尚未完全建成，且张生金在与安定区住建局签订《房屋征收补偿安置协议》后，又私自与开发商定西恒正房地产开发有限公司签订了《房屋交换协议书》，两份协议书约定安置的房屋房号、面积均不相同。在一审法院就张生金与恒正公司签订的协议向安定区房屋征收管理部门进行确认时，征收管理部门对此不予认可，以上情形表明宋桂琴、张渊峰主张分割的共有物尚处在不确定的状态，实际无法进行分割。因一审已经告知宋桂琴、张渊峰应该在产权安置房屋明确后再行主张权利，故宋桂琴上诉提出其对原定西市安定区交通路××号房屋享有财产权利，拆迁安置的房屋面积具体确定，能够进行分割的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持。 综上所述，宋桂琴的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费5200元，由上诉人宋桂琴负担。 本判决为终审判决。 审判长  丁瑞林 审判员  康**悌 审判员  黄 莉 二〇二〇年八月二十八日 书记员  王 虎