山西省高平市人民法院   民事裁定书   （2020）晋0581民特8号   申请人：晋城银行股份有限公司晋城分行。住所地：晋城开发区凤台东街**万通商业广场**楼**。   负责人：张胜，任行长。   委托诉讼代理人：赵某，北京盈科（晋城）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：秦某，北京盈科（晋城）律师事务所律师。   被申请人：山西天坤特种材料有限公司。住所地：。住所地：高平市三甲镇三甲北村v>   法定代表人：马某，任总经理。   被申请人：高平市腾立物资贸易有限公司。住所地：。住所地：高平市寺庄镇伯方村v>   法定代表人：郜某，任执行董事。   委托诉讼代理人：祁某，山西君宜（高平）律师事务所律师。   被申请人：马某，男，1975年10月21日出生，汉族，现住晋城市。   被申请人：贺某，男，1977年11月11日出生，汉族，现住高平市。   申请人晋城银行股份有限公司晋城分行（以下简称晋城银行）与被申请人山西天坤特种材料有限公司（以下简称天坤公司）、高平市腾立物资贸易有限公司（以下简称腾立公司）、马某、贺某申请实现担保物权一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。   申请人晋城银行请求：1.请求人民法院依法裁定准许拍卖、变卖天坤公司抵押给申请人的“高国用（2009）第045号”国有土地使用权、150台机器设备，腾立公司抵押给申请人的“京（2016）海淀区不动产权第0032208号”房产，马某、贺某质押给申请人的股权；2.申请人对上述抵押物、质物拍卖、变卖所得价款在被申请人担保的范围内优先受偿，优先受偿的数额为被申请人天坤公司欠付的借款本金共计84999999.93元、利息（暂计至2020年7月14日的利息共计13681658.85元，其中逾期利息为5181669.12元，复利为8499989.73元，之后的利息按照合同约定的利率计算至借款本息清偿完毕之日止）以及申请人为实现债权而支付的诉讼费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等费用。   事实与理由：2017年6月26日，申请人与被申请人天坤公司签订（2017）年公授信字第020400008号《综合授信合同》，约定授信期间为2017年1月25日至2020年1月25日，最高授信额度为8500万元。   2018年12月29日，申请人与被申请人天坤公司分别签订2018年流字第122900000099号《流动资金借款合同》、2018年流字第122900000104号《流动资金借款合同》、2018年流字第122900000106号《流动资金借款合同》（以下简称“借款合同”），借款金额分别为12499999.93元、6500万元、750万元。借款合同均约定借款期限为2018年12月29日至2019年12月29日，借款利率为月6.875‰，被申请人天坤公司未按约偿还贷款，申请人有权按罚息利率按日计收逾期利息，罚息利率为借款利率基础上加收50%，复利按罚息利率计收。借款合同签订后，申请人按约发放借款。截止2019年12月29日，被申请人天坤公司尚欠申请人借款本金共计84999999.93元，利息共计5181669.12元，逾期罚息共计4382812.5元，逾期复息共计598124.37元。   为确保2017年1月25日至2020年1月25日期间被申请人天坤公司在6500万最高限额内与申请人签订的所有业务合同项下的债务得到切实履行，被申请人天坤公司向申请人提供国有土地使用权、机器设备抵押担保，具体情况如下：   2017年1月25日，申请人与被申请人天坤公司签订2017年高抵字第0204000031号《最高额抵押合同》，合同约定被申请人天坤公司将“高国用（2009）第045号”国有土地使用权以及150台机器设备（附有具体机器设备清单）抵押给申请人。2017年7月3日，申请人与被申请人就该机器设备办理了抵押登记。2017年7月4日，申请人与被申请人就该国有土地使用权办理了抵押登记。   为确保2017年1月25日至2020年1月25日期间被申请人天坤公司在8500万最高限额内与申请人签订的所有业务合同项下的债务得到切实履行，被申请人腾立公司向申请人提供不动产抵押担保，被申请人马某、贺某向申请人提供股权质押担保，具体情况如下：   2017年7月7日，申请人与被申请人腾立公司签订2017年高抵字第0707000204号《最高额抵押合同》，约定被申请人腾立公司将“京（2016）海淀区不动产权第0032208号”房产抵押给申请人。2017年7月14日，申请人与被申请人就该房产办理了不动产抵押登记。2017年6月26日，申请人与被申请人马某、贺某分别签订2017年高权质字第0626000186号、2017年高权质字第0626000187号《最高额权利质押合同》，约定被申请人马某、贺某将其持有的被申请人天坤公司的4800万元、1200万元股权质押给申请人。2017年9月11日，申请人与马某、贺某就该股权办理了出质登记。   以上担保合同均约定担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括利息、复利和罚息）、垫款、违约金、赔偿金、被申请人天坤公司应向申请人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及申请人实现债务和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、公告费、送达费等）。   综上，被申请人天坤公司未履行到期债务，申请人申请实现担保物权的条件已成就。为维护自身的合法权益，特向人民法院提出实现担保物权申请，望依法予以支持。   被申请人天坤公司称，1.其向申请人借款8500万元是事实。其以价值1100万元的土地使用权、价值13473万元的150台机器设备提供抵押担保，以价值2000万元的铝矾土提供质押担保，马某、贺某分别以价值4800万元、1200万元的股权提供质押担保，由腾立公司以价值1981万元的房产提供抵押担保，抵押、质押合同分别约定了不同的担保范围。现申请人申请拍卖上述所有抵押、质押财产，笼统申请在8500万本息范围内优先受偿，有违法律规定。2.申请人申请的债权金额错误，将逾期利息也计算了复利，不符合法律规定，也没有合同依据。综上请求驳回申请人的申请。   被申请人腾立公司称，1.其在收到申请人的申请书后才获知天坤公司的8500万元借款中有6500万元系以贷还贷。天坤公司和晋城银行均向其隐瞒了以贷还贷的事实，依法应免除其担保责任。2.天坤公司在晋城银行借款时，还以其价值2000万元的铝矾土提供了质押担保，而晋城银行的申请中放弃了该项担保，故其公司应在晋城银行放弃借款人天坤公司自身提供的质押担保范围内免除责任。综上请求驳回申请人的申请。   被申请人马某、贺某未提异议。   本院经审查认为，申请人晋城银行与被申请人天坤公司于2017年6月26日签订的《综合授信合同》以及于2018年12月29日签订的三份《流动资金借款合同》，均系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。其中借款合同均约定借款期限为十二个月，2019年12月29日偿还借款本金，实行固定利率，为月利率6.875‰。若未按时还款，按罚息利率按日计收逾期利息，罚息利率为借款利率基础上加收50%，复利按罚息利率计收，公式为：当期利息罚息（复利）=累计欠息金额×罚息利率/30×累计欠息天数。故合同中对复利的计算有明确约定，被申请人天坤公司称金额计算错误的异议不能成立。   天坤公司以其位于高平市三甲镇三甲北村（原三甲渔场）的高国用（2009）第045号国有土地使用权以及150台机器设备（附有具体机器设备清单）在6500万元最高限额内提供担保，办理了抵押登记，并就上述担保签订了《最高额抵押合同》。马某、贺某分别以其在天坤公司持有的4800万元、1200万元股权质押给晋城银行，在8500万元最高限额内担保，双方办理了股权出质登记，并就担保签订了《最高额权利质押合同》。上述担保合同亦是当事人的真实意思表示，合同合法有效，抵押权及质押权有效设立。上述担保合同均约定担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括利息、复利和罚息）、垫款、违约金、赔偿金、借款人应向申请人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及申请人实现债务和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、公告费、送达费等）。在债务人不能履行主合同项下到期债务时，申请人有权实现担保权。如主合同项下拥有其他担保，即使债务人自己提供的物的担保，申请人均可直接要求提供担保方依照合同约定在其担保范围内承担担保责任。因担保合同对担保权的实现有明确约定，故天坤公司称申请人笼统申请在8500万本息范围内优先受偿有违法律规定的异议亦不能成立。   现被申请人不能依约履行还款义务，申请人实现抵押权的条件已成就。故申请人依法可以对被申请人天坤公司位于高平市三甲镇三甲北村（原三甲渔场）的高国用（2009）第045号国有土地使用权以及150台机器设备，被申请人马某、贺某分别在天坤公司持有的4800万元、1200万元股权以拍卖、变卖所得的价款优先受偿。   对于腾立公司抵押给申请人的“京（2016）海淀区不动产权第0032208号”房产，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十六条规定，申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。腾立公司抵押的房产位于北京市海淀区，登记地亦在北京市海淀区，故不应由本院管辖。对腾立公司提出的以贷还贷的异议，本院亦不予审查。   综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十二条第一项规定，裁定如下：   准许拍卖、变卖被申请人山西天坤特种材料有限公司位于高平市三甲镇三甲北村（原三甲渔场）的高国用（2009）第045号国有土地使用权、登记编号为2017005的150台机器设备。申请人晋城银行股份有限公司晋城分行对变价后所得款项在借款本金6500万元（包括实际还清之日止按合同约定应支付的借款利息、逾期利息、复利，扣除已支付的部分）、债务人应向申请人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及申请人实现债务和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、公告费等）等范围内优先受偿。   准许拍卖、变卖被申请人马某持有的山西天坤特种材料有限公司4800万元股权、被申请人贺某持有的山西天坤特种材料有限公司1200万元股权，申请人晋城银行股份有限公司晋城分行对变价后所得款项在借款本金84999999.93元（包括实际还清之日止按合同约定应支付的借款利息、逾期利息、复利，扣除已支付的部分）、债务人应向申请人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及申请人实现债务和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、公告费等）等范围内优先受偿。   申请人不服本裁定，应当在收到本裁定书之日起十五日内，向本院提出异议。   审 判 长 吴玲义   审 判 员 牛 姗   审 判 员 韦 菲     二○二○年八月十八日   法官助理 邓文婷   书 记 员 苏贝贝