广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0404民初1994号原告：温丽娟，女，汉族，1974年8月14日出生，住****************，公民身份号码：************。被告：珠海市云筒环保科技有限公司，住所地：珠海市*****************。法定代表人：陈应涛，执行董事兼经理。被告：倪国生，男，汉族，1972年10月10日出生，住广东省**************，公民身份号码：************。原告温丽娟诉被告珠海市云筒环保科技有限公司（以下简称云筒公司）、被告倪国生新增资本认购纠纷一案，本院于2020年7月1日受理后，依法适用简易程序于2020年8月12日公开开庭进行了审理。原告温丽娟到庭参加诉讼，被告云筒公司、被告倪国生经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案进行缺席审理。本案现已审理终结。原告温丽娟诉称，2015年原告结识被告的实际控制人倪国生，其当众宣称2015年3月公司股东大会及董事会已通过增资扩股决议，招募股东。2015年11月13日，原告与被告云筒公司签订了两份《云筒科技股权认购书》，其中第三条约定，甲乙双方同意，甲方以现金方式向乙方认购20万元，按每股人民币一元定价，计20万股：第六条第二款约定，乙方承诺：1、对于甲方向乙方汇入的认购股份的资金，在没有完成对甲方股东资格审查前，保证不动用甲方资金。2、在本次认购股份的资金全部到位后15个工作日内，完成召开新老股东大会，修改公司章程，改选公司董事会，办理工商注册变更的工作程序及办理手续；认购书还约定了其他事项。被告云筒公司向原告出具了两份《收据》，被告云筒公司确认收到了原告支付的股权认购款20万元，并承诺根据认购者提交的书面退股申请，公司将在2018年11月13日按股权价1：1.20的比例回购。协议期满，原告提出退股，被告云筒公司同意原告退股，承诺支付原告股本金20万元及收益4万元，合计24万元，并同意按照国家规定的最高利率支付原告违约金。2019年1月28日，被告倪国生向包括原告在内的几位股东出具了一份《保证担保书》。被告倪国生自愿为被告云筒公司提供连带保证责任，包括退股款及其利息、违约金、诉讼费、律师费等，为实现债权所支出的一切相关费用。原告与被告云筒公司签署《云筒科技股权认购书》后，原告多次催促被告履行认购书中第六条第二款乙方承诺，但被告始终没有履行，也从来没有公开公司经营状况、财务报告等情况。自2018年10月起，原告多次联系被告要求按照协议约定3年期满后立即兑付款项，并多次上门催讨始终未果。原告据此诉至法院，请求判令：一、被告云筒公司支付原告退股款及收益共24万元；二、被告云筒公司支付原告违约金即利息，利息从2018年11月12日起按照年利率24%计算至付清之日止，暂计至2020年5月31日为90400元；三、本案所产生的包括诉讼费、执行费、律师费等一切相关费用均由两被告承担；四、被告倪国生对上述款项承担连带赔偿责任。原告向本院提交了如下证据：1.云筒科技股权认购书；2.收据；3.担保书；4.违约金计算表；5.付款证明。被告云筒公司未向本院提交答辩意见及证据材料。被告倪国生未向本院提交答辩意见及证据材料。经审理查明，2015年11月，原告与被告云筒公司签订《云筒科技股权认购书》约定原告按每股人民币一元的定价，向被告云筒公司认购20万元，计20万股的股权。该认购书有原告、被告云筒公司及其法定代表人陈应涛的签名、盖章确认。2015年11月12日，被告云筒公司向原告出具《收据》，载明：兹收到温丽娟根据《云筒科技股权认购书》而支付的股权认购款20万元;公司郑重承诺原告有权选择以下几种退出方式：在2016年11月13日至2017年11月12日之间申请退股，公司按1：1.12的比例回购；在2017年11月13日至2018年11月12日之间申请退股，公司按1：1.17的比例回购；在2018年11月12日之后申请退股，公司按1：1.20的比例回购；持有至公司成功上市，根据股票交易规则自由交易其持有的份额。该《收据》有被告云筒公司的盖章及其法定代表人陈应涛的签名。2019年1月28日，被告倪国生向原告出具《担保书》，载明：王莲华、温丽娟、温丽娟、李毅四人向云筒公司一共支付了145万元认购股权，经2018年9月多方协商，云筒公司同意在2019年3月30日前退回股款，本人倪国生保证云筒公司按期还款。本人保证责任的方式为连带保证责任……倪国生自愿出具书面担保书，对该项退款提供保证担保，履行以下保证内容：保证金额为退股款全部本息、罚息、违约金、实现债权所支出的一切费用。该《担保书》有被告倪国生的签字、捺印。另查明，原告于2019年8月19日向本院起诉被告云筒公司、被告倪国生，诉请被告云筒公司向原告支付退股款、收益金及违约金，并要求被告倪国生承担连带清偿责任。后本院作出(2019)粤0404民初2852号民事裁定书查明被告倪国生为被告云筒公司的执行董事，并裁定驳回起诉，并将有关材料移送公安机关或检察机关。以上事实有被告云筒科技股权认购书、收据等证据及开庭笔录在卷佐证。本院认为，原、被告云筒公司之间签订了《云筒科技股权认购书》，原告依约向被告云筒公司支付股权认购款之后，被告云筒公司向原告出具了《收据》，涉案收据载明了退股条件和方式，应视为对涉案《云筒科技股权认购书》内容的补充。涉案收据有被告云筒公司的盖章确认，系被告云筒公司的真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，对被告云筒公司具有约束力，被告云筒公司应按照涉案收据所载明的事项履行相应的义务。一、关于云筒公司是否应向原告支付退股款及收益的问题。原告称被告应按1:1.20的比例退股，被告云筒公司在《收据》中承诺“在2018年11月19日之后申请退股，公司按1：1.20的比例回购”，从被告云筒公司的执行董事被告倪国生出具《担保书》的时间可见，被告云筒公司此前都没有及时办理申请退款，原告作为投资者在2018年11月19日后递交申请书的盖然性较大。同时，从担保书记载的被告云筒公司退款的时间亦在2018年11月19日之后，其一直未办理退款手续，被告的投资款仍由其占用的状态，按1：1.20的比例计算收益亦符合公平原则，故被告云筒公司需向原告支付股权认购金20万元及收益4万元。二、关于逾期付款利息的问题。根据被告倪国生出具的《担保书》载有“云筒公司同意在2019年3月30日前退回股款”可知，原告同意被告云筒公司于2019年3月30日前退回股款。该时间已给被告云筒公司必要的准备时间，被告云筒公司理应于2019年3月30日前向原告退还股权认购金和收益金。但截至起诉之日2020年6月24日，被告尚未向原告支付股权认购金和收益金，从2019年3月31日起已构成逾期付款。被告的逾期付款给原告造成资金占用的利息损失，应向原告赔偿利息损失。本院酌定逾期付款利息以股权认购金和收益金之和24万元为本金，从2019年3月31日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告称被告曾口头约定按24%年利率支付逾期利息，主张按24%年利率从2018年11月23日起计算，但原告未提交证据予以证明，其应承担举证不能的法律后果，对于原告超出的利息部分主张，本院不予支持。三、关于被告倪国生应否承担连带责任的问题。被告倪国生于2019年1月28日向原告出具《担保书》，载明其保证被告云筒公司按期退款，承担保证责任的方式为连带保证责任，保证范围为退股款全部本息、罚息、违约金、实现债权所支出的一切费用。被告倪国生在该《担保书》上签字、捺印时，其与原告的保证合同关系即告成立，被告倪国生对被告云筒公司向原告支付股权认购金、收益金、逾期利息承担连带保证责任。由于双方未约定保证期限，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，本案债务履行期届满日为2019年3月30日，因此被告倪国生的保证期间为2019年9月30日前，原告于2019年9月2日向本院起诉被告云筒公司、被告倪国生，要求被告倪国生承担保证责任，保证期间尚未届满，因此原告请求被告倪国生对上述债务承担连带责任，有事实和法律依据，本院予以支持，被告倪国生承担保证责任后，有权向被告云筒公司追偿。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第六十二条第四项、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海市云筒环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告倪梓盛返还股权认购金20万元及支付收益金4万元；二、被告珠海市云筒环保科技有限公司于本判决发生法律效之日起七日内向原告倪梓盛支付利息（以24万元为基数，从2019年3月31日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告倪国生对被告珠海市云筒环保科技有限公司应承担的上述第一、第二判项的债务承担连带清偿责任。被告倪国生承担保证责任后有权向被告珠海市云筒环保科技有限公司追偿；四、驳回原告倪梓盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取3128元，由原告温丽娟负担128元，被告珠海市云筒环保科技有限公司、倪国生负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员 陈立涛二〇二〇年八月二十八日法官助理 吕扬扬书 记 员 张志锋