广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤07刑终274号原公诉机关广东省恩平市人民检察院。上诉人（原审被告人）伍国利，男，1966年2月28日出生于广东省台山市，公民身份号码440************236，汉族，文化程度小学，无业，住广东省台山市*********。1994年9月19日因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被台山市人民法院判处有期徒刑10年；2018年12月17日因犯拒不执行裁定罪被江门市蓬江区人民法院判处拘役6个月，缓刑1年。因本案于2019年8月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于恩平市看守所。广东省恩平市人民法院审理广东省恩平市人民检察院指控原审被告人伍国利贩卖、运输毒品罪一案,于2020年4月20日作出（2020）粤0785刑初31号刑事判决。原审被告人伍国利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，并提审了上诉人伍国利，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月15日下午，吸毒人员谢国军在恩平市恩城通过电话联系被告人伍国利购买“21”个毒品海洛因，双方约定在台山市*********交易。当日18时许，伍国利由台山市台城驾驶粤J*****车辆携带毒品海洛因来到上述地点交易时被侦查人员抓获，在其车辆内搜获3小包可疑毒品，净重分别为8克、10克、3.02克，合共21.02克，经鉴定均检出海洛因成分。另查明，伍国利曾因犯拒不执行裁定罪，于2017年9月27日被刑事拘留、同年11月3日被取保候审，2018年12月17日被江门市蓬江区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年。本次运输毒品行为发生在缓刑考验期间。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据所证实：（一）书证1.受案登记表、立案决定书证实，本案的受理、立案情况。2.通话记录清单证实，号码134*****939（谢国军）与号码147*****925（伍国利）的通话情况。3.户籍资料证实，被告人伍国利的身份情况，犯罪时已年满十八周岁。4.抓获经过、破案经过证实，伍国利系被抓获归案。5.行车路线轨迹证实，粤J*****车辆（伍国利驾驶）自2019年7月15日至2019年8月16日的行车轨迹。6.行政处罚决定书、现场检测报告书证实，谢国军、岑永海被行政处罚的情况。7.刑事判决书、强制戒毒决定书证实，伍国利行政处罚及刑事处罚的情况。8.机动车信息查询结果证实，车辆粤J*****的权属情况。9.恩平市公安局东成派出所出具的情况说明，证实谢国军交待其吸食的毒品由伍国利提供，并配合公安机关将伍国利抓获。（二）勘验、检查、辨认等笔录及照片1.现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，案发现场位于台山市********边，以及案发现场的具体情况。2.搜查笔录、扣押笔录及清单证实，扣押相关物品的情况。3.称量、取样笔录、称量照片证实，对涉案毒品进行称量及取样的过程。（三）鉴定意见检验报告证实，从被告人伍国利处扣押的可疑毒品均检出海洛因成分。（四）证人证言1.证人谢国军的证言及辨认笔录证实，其吸食的毒品是向伍国利购买的，其每次是拨打伍国利号码为147*****925的电话与他联系好时间、地点、购买的数量，其再驾驶摩托车到台山市康桥温泉附近和伍国利交易。2019年8月14日，其与岑永海各自开摩托车到台山市康桥温泉附近找伍国利买过毒品。2019年8月15日，其为配合公安机关抓获伍国利，使用手机号码134***2****拨打伍国利的电话147*****925，与他联系购买21克毒品海洛因，在台山市康桥温泉交易。后在其协助配合下，公安机关成功抓获贩毒人员伍国利。其辨认出“台山仔”就是伍国利，“孖仔”是岑永海。2.证人岑永海的证言证实，2019年8月14日，其与“阿坤”一起到台山找一个“台山仔”购买毒品，交易是“阿坤”与“台山仔”联系的。到达康桥温泉后，其在路边等待“阿坤”和“台山仔”交易，完成交易后其等就开车回恩平。3.证人郑兰香的证言及辨认笔录证实，其有一辆车牌号为粤J*****的吉利牌金银色两厢小汽车，其将车租给朋友开，后其朋友将车给伍国利开。其辨认出伍国利。（五）被告人供述被告人伍国利的供述证实，2019年8月15日下午17时许，“恩平仔”（谢国军）打电话给其说要购买21克毒品海洛因，其便将谢国军需要购买21克毒品的事情告诉了“龙头父”，“龙头父”当时就答应了。后“龙头父”交给其21克毒品海洛因，当其带着毒品海洛因到达台山康桥温泉附近准备打电话给谢国军时就被公安机关抓获了。其为了赚取每次“龙头父”的300元运费和“恩平仔”的100元运费而帮“龙头父”送毒品海洛因。其辨认出“恩平仔”是谢国军，“龙头父”是谢更金。原审判决认为，被告人伍国利无视国家法律，贩卖、运输毒品，数量较大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。鉴于被告人伍国利曾因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖、运输毒品之罪，是毒品再犯，应从重处罚。被告人伍国利在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。综合被告人的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十九条、第四百五十七条之规定，作出如下判决：1.撤销（2018）粤0703刑初833号刑事判决书第一项对被告人伍国利适用缓刑的部分。2.被告人伍国利犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；与（2018）粤0703刑初833号刑事判决书第一项确定的刑期拘役六个月数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。3.扣押的毒品海洛因21.02克，予以没收、销毁；扣押的粉色苹果6手机一台，黑色易百年手机一台予以没收，上缴国库（由扣押机关办理相关手续）。4.扣押在案的其他物品，由扣押机关依法处理。上诉人伍国利上诉称，其对原审判决认定的事实有异议，案发当天是谢国军打电话让其和“龙头父”联系购买毒品，其只是按照谢国军的吩咐去做，谢国军在本案中起主导作用，其只是起辅助作用；其没有贩卖毒品，原审判决对其量刑过重。故上诉要求改判从轻。经审理查明，原审判决认定上诉人伍国利犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，且均经庭审示证和质证，能够形成完整的证据链条，足以认定。本院予以确认。对上诉人伍国利的上诉意见，经查：吸毒人员谢国军打电话向伍国利购买毒品海洛因，伍国利同意后，双方遂约定交易的时间和地点;随后，伍国利携带毒品海洛因从台山市台城到台山市*********，准备与谢国军交易时被侦查人员抓获。上述事实，有谢国军的陈述、伍国利的供述及通话记录、鉴定意见等证据相互印证，足以认定。虽然伍国利辩解其是替他人运送毒品，仅赚取运费，但其辩解没有相应的证据加以证实，且其手机通话记录可以证实，其与谢国军具有长期的联系，根据其提供的手机号码所查询的通话记录，也无法证实谢国军与“龙头父”联系的事实，因此其辩解不成立。综上，其行为符合贩卖、运输毒品罪的构成要件，其行为构成贩卖、运输毒品罪。本院认为，上诉人伍国利无视国家法律，贩卖、运输毒品，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。鉴于上诉人伍国利曾因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖、运输毒品之罪，是毒品再犯，依法应从重处罚；上诉人伍国利在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人伍国利的上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 崔进文审 判 员 陈有就审 判 员 黄凤珍二〇二〇年八月二十四日法官助理 付 焱书 记 员 张粤美附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。