福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0212民初1755号 原告：唐凌辉，女，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：陈永利，福建道天律师事务所律师。 被告：鹏驰五金制品有限公司，住所地广东省东莞市黄江镇长龙村。 法定代表人：周启胜，董事长。 委托诉讼代理人：杜志勇，男，汉族，住湖南省华容县。公司职员。 原告唐凌辉与被告鹏驰五金制品有限公司（以下简称“鹏驰公司”）劳动争议一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。唐凌辉及其委托诉讼代理人陈永利与鹏驰公司之委托诉讼代理人杜志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐凌辉向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间的劳动合同于2020年2月25日解除；2.判令被告向原告支付赔偿金人民币（币种，下同）97968.75元；3.判令被告向原告支付年终奖7000元；4.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年9月18日，原告与被告签订劳动合同，并由被告指派到鹏驰公司深圳沙井分公司工作，任会计一职。2010年12月31日，被告又将原告指派到鹏驰公司厦门分公司担任会计。工作期间，原告严格遵守劳动合同义务，但被告却未按合同约定和法律规定履行义务。第一，被告未与原告协商一致，违背双方劳动合同约定，将合同约定的会计岗位擅自调整为业务员岗位，而后又以原告未遵从公司安排进行调岗，视为旷工为由，于2020年2月25日解除与原告之间的无固定期限劳动合同，系违法解除，依法应当支付原告经济补偿金97968.75元（61875÷12×9.5×2）。第二，原告未违反双方签订的劳动合同及公司的日常安排，按照以往的标准，完全符合被告支付年终奖的标准，在其余员工均有发放的情况下，被告应当支付原告年终奖7000元。 被告鹏驰公司辩称，1.原被告双方解除劳动关系是因为原告严重违反规章制度，视为原告主动解除。2020年2月25日双方并未解除劳动关系，原告实际工作至2020年3月7日，被告也有为原告缴纳3月份的社会保险费，并有按照实际出勤天数发放3月份薪资。2020年3月7日后，原告未正常出勤，违反了《劳动合同》第八大点第二条第三项“连续旷工三日，一个月内旷工达5日或一年内旷工达12天的”约定，视为原告主动解除劳动合同，原告实际离职时间为2020年3月12日。因此，原告无权主张赔偿金。2.原告要求被告发放年终奖7000元不合理。是否向劳动者发放年终奖并无法律强制性要求，而是用人单位根据公司的规章制度或者与劳动者之间的约定进行。原告并未举示任何证据其可以享受年终奖的事实。原告与被告的会话记录，可以认为被告在统计准备发放年终奖，未将原告纳入其中。但是，统计准备发放年终奖的行为系准备性行为，并不能认为被告向其他所有员工发放年终奖，不能认定原告的权益受到侵害。原告举证“王宏”个人账户向其支付了2017年度、2018年度年终奖，但不能认为“王宏”是代表被告发放。原告也不能依据过往有发过年终奖就认定被告必须发放2019年年终奖。 双方围绕诉讼请求提交如下证据材料，其中原告举示了厦同劳人仲案字[2020]第220号裁决书及送达证明、《广东省劳动合同》《关于厦门分公司会计唐凌辉工作调动通知》《关于厦门分公司唐凌辉自动离职通知》、原告与陈烨微信聊天记录截图、厦门市就业失业登记证明、公司内部“消息管理器”RTX会话截图、厦门分公司2019年1月至12月工资表及银行转账明细、人事异动表、医社保缴交记录、销售部考核方案、企业信息公示报告；被告举示了唐凌辉2020年2月和3月考勤记录、2020年3月第二周考勤签字版、唐凌辉工作记录、《广东省劳动合同》《关于厦门分公司会计唐凌辉工作调动通知》《关于撤销函》、唐凌辉2020年1月至3月工资转账记录、厦门市社保停缴界面、微信聊天记录截图、工作记录截图、员工请假申请单。上述证据材料经庭审举证、质证，相关质证意见均已记录在案，对于相关证据认证意见，本院将在判决书的说理部分围绕对争点的分析进行阐述。对于双方当事人不持异议及与本案争点无关的证据，均已在卷佐证，本院不再一一赘述。 根据审查确认的证据和当事人庭审陈述，本院认定事实如下： 2010年9月18日，唐凌辉入职鹏驰公司，任鹏驰公司深圳沙井分公司会计；2010年12月31日，唐凌辉被调往鹏驰公司厦门分公司任会计。2016年9月16日，原被告双方签订一份《劳动合同》，约定唐凌辉的工作内容为：分公司高级会计。 2020年1月13日，鹏驰公司向唐凌辉发出《关于厦门分公司会计唐凌辉工作调动通知》，载明：“尊敬的唐凌辉：您好！公司根据生产经营状况，不再设立厦门分公司会计类岗位，现决定从2020年1月14日起将您调动至厦门分公司担任业务员岗位工作，请您按照以上要求及时到新岗位开展工作，如未按规定到指定上班，公司将按《员工手册》关于入职、离职管理制度中第3.5.1款相关规定给予旷工处理：旷工半日，取消当月全勤奖；旷工1日，取消当月全勤奖并记一般违纪处分一次；连续旷工3日（天）作自动离职论处，记严重违纪一次，自动解除劳动关系，终止劳动合同，公司无需支付任何经济补偿。备注：调动薪酬福利保持不变。”唐凌辉在该通知上手写备注“本人唐凌辉不同意此岗位的调整，请求公司给予协商，谢谢！2020年1月14日。” 2020年2月25日，鹏驰公司向唐凌辉发出《关于厦门分公司唐凌辉自动离职通知》，载明：“唐凌辉：您好！公司已于2020年1月13日通知您2020年1月14日调动至厦门分公司担任业务员岗位工作，但截止2020年2月25日您仍未到新岗位开展工作及指定地点上班，您的行为已构成旷工，公司将按《员工手册》关于入职、离职管理制度中第3.5.1款相关规定对您给予解除劳动合同处理：连续旷工3日（天）作自动离职论处，记严重违纪一次，自动解除劳动关系，终止劳动合同，公司无需支付任何经济补偿。以上，特此通知。” 2020年3月11日，原告作为申请人，以被告和鹏驰公司厦门分公司为被申请人，向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：“1.确认申请人与鹏驰公司的劳动合同于2020年2月25日解除；2.鹏驰公司与鹏驰公司厦门分公司共同向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金97968.75元；3.鹏驰公司与鹏驰厦门分公司共同向申请人支付拖欠的2020年1月1日至2月25日劳动报酬共8119元；4.鹏驰公司与鹏驰公司厦门分公司共同向申请人支付年终奖7000元；5.鹏驰公司为申请人办理离职手续。”2020年4月15日，厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦同劳人仲案字[2020]第220号裁决书，裁决驳回唐凌辉的全部仲裁请求。该裁决送达后，原告对裁决结果不服，于法定期限内向法院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。 2020年5月11日，厦门市劳动就业中心出具的《厦门市就业失业登记证明》载明：“唐凌辉同志，身份证号：43052319××××××××××经厦门市就业管理信息系统查询，就业失业登记记录如下：2016年9月18日至2020年2月25日鹏驰公司厦门分公司；2020年4月6日至今，厦门大铁机械科技有限公司。唐凌辉同志目前为：在职员工。特此证明。” 另查，唐凌辉2019年1月至2019年12月的工资分别为3941元、4453元、4929元、5183元、5128元、5355元、5101元、5355元、5199元、5199元、5351元、5181元。唐凌辉尾号6511的中国农业银行工资卡分别于2018年2月1日和2019年1月28日收到王宏转账的6856元和6832元，分别备注“17年终奖”、“年终奖”。 又查，唐凌辉举示公司内部消息管理器RTX会话，唐凌辉与hnxs02（华南销售中心—人事主管）有如下对话内容：1.2020年1月16日的对话：唐凌辉：“早，何主管，昨天我公司有统计会计和经理的银行卡号准备发年终奖金，但是没有统计我的，是什么原因？”hnxs02：“不好意思，你没有。”唐凌辉：“为什么会没有，19年我工作也认认真真的完成了，并且门市的工作我也有积极参与协助。”hnxs02：“上面领导的意思。”唐凌辉：“那关于年终奖金的事情，我还可以咨询谁？”hnxs02：“不知道。”唐凌辉：“好吧，谢啦。”2.2020年2月26日的对话：hnxs02向唐凌辉发送“关于唐凌辉自动离职通知.PDF”文件。唐凌辉回复：“我有在上班呢”。hnxs02发送消息：“你要按照通知的工作岗位开展工作呢。”唐凌辉回复：“1.15号让我签名确认新岗位，我没有签名，让公司给予协商，公司到目前为止也没有协商。公司安排新会计来和我交接，我也一直在和新会计交接。”被告对上述对话真实性没有异议，但是认为不能证明有年终奖的制度。 再查，鹏驰公司厦门分公司为唐凌辉缴纳了2020年1月至3月的社会保险费，缴费入库时间分别为2020年1月7日、2020年2月25日、2020年3月13日。 审理中，鹏驰公司举示一份《关于撤销函》，载明：“唐凌辉您好！公司于2020年2月25日通知您的《关于厦门分公司唐凌辉自动离职通知》，现经公司对实际情况进行评估考察，对您自动离职通知进行撤销，希望您在岗期间继续努力工作！此通知由鹏驰公司下发，厦门分公司进行张贴公示，自下发之日起生效！以上，特此通知。鹏驰公司行政人事课2020年2月27日。”唐凌辉对该通知真实性不予确认，称并未收到该通知。 庭审中，1.唐凌辉陈述，年终奖的数额是由公司经理评定的，每年大概是6800元至6900元左右；2019年之前都是由分公司经理发放，之后是统计员工账户信息，由总公司发放；2.本院责令被告当庭核实年终奖发放情况，被告确认2019年符合条件的员工年终奖已发放完毕，唐凌辉因考核不合格不符合年终奖发放情况。 本院认为，本案系劳动争议。本案的争议焦点为：一、原被告双方劳动关系解除时间；二、被告是否违法解除与原告的劳动关系；三、被告应否需支付原告年终奖。 关于争点一。唐凌辉主张鹏驰公司于2020年2月25日发出《关于厦门分公司唐凌辉自动离职通知》，故双方劳动关系解除时间为2020年2月25日。鹏驰公司则认为，其发出《关于撤销函》，撤销了先前发出的自动离职通知；唐凌辉实际工作至2020年3月7日，且被告也为唐凌辉缴纳了3月份的社会保险费，并支付了3月份工资，后唐凌辉无故旷工自动离职。鹏驰公司据此认为解除劳动关系时间为2020年3月12日。本院认为，鹏驰公司主张劳动关系解除时间为2020年3月12日依据不足，综合在案证据，双方劳动关系解除时间应为2020年2月25日。具体理由如下：第一，鹏驰公司于2020年2月25日通知唐凌辉双方已解除劳动关系，亦通过公司内部消息管理由hnxs02（华南销售中心—人事主管）通知唐凌辉。鹏驰公司主张又撤回了该通知，但是并未举示任何证据证明有将撤回解除劳动关系的通知告知唐凌辉。鹏驰公司举示的《关于撤销函》载明通知唐凌辉的方式为在厦门分公司张贴公示，与其此前发出的通知均是直接告知唐凌辉不相吻合，亦有悖常理，对于该份证据，本院不予采信。第二，鹏驰公司举示唐凌辉2020年3月考勤表并不能证明唐凌辉2020年3月份仍有在被告处上班。被告举示的3月份考勤表系单方制作，并没有任何人的签名；另举示的2020年3月第二周考勤签字版，仅为3月份第二周即9日至15日的情况，并非完整的记录。这两组证据，本院均不予采信。第三，鹏驰公司主张为唐凌辉缴纳了2020年3月社会保险费，然而3月份的社会保险费缴费时间为2020年3月13日，而唐凌辉已于2020年3月11日申请了劳动仲裁。该份证据不足以证实唐凌辉3月份仍有在鹏驰公司工作。第四，厦门市劳动就业中心出具的证明载明了唐凌辉在鹏驰公司厦门分公司的工作截至时间为2020年2月25日，也进一步印证了双方办理解除劳动关系的时间为2020年2月25日。 关于争点二。原被告双方签订的《劳动合同》约定唐凌辉的工作岗位为分公司高级会计。而鹏驰公司于2020年1月13日向唐凌辉发出的《关于厦门分公司会计唐凌辉工作调动通知》，将唐凌辉的工作岗位由会计调整为业务员，属于劳动合同的变更，且会计和业务员分属于两个不同领域，跨度较大。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”的规定，劳动合同变更应当协商一致。唐凌辉在收到《关于厦门分公司会计唐凌辉工作调动通知》后，不仅在该通知表明不同意该岗位调整，也在公司消息管理器中与hnxs02（华南销售中心—人事主管）对话中表明不同意岗位调整，希望公司给予协商。因此，鹏驰公司变更劳动合同中的岗位并未与唐凌辉协商一致，而是单方通知。2020年2月25日，鹏驰公司发出《关于厦门分公司唐凌辉自动离职通知》，以唐凌辉未到新岗位开展工作及指定地点上班构成旷工为由，解除双方劳动关系。在双方未就劳动合同变更达成一致意见的情况下，鹏驰公司依据此前发出的调岗通知径直解除劳动关系，属于违法解除，应向唐凌辉支付赔偿金。关于赔偿金数额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”唐凌辉在鹏驰公司工作期间为2010年9月18日至2020年2月25日，工作年限为9年5个月，唐凌辉劳动合同解除前十二个月的平均工资为5031.25元（因双方并未区分出2020年1月和2月的工资数额，故该平均工资以2019年全年工资计算），鹏驰公司应支付唐凌辉违法解除劳动合同的赔偿金数额为95593.75元（5031.25元/月×9.5个月×2），唐凌辉主张超过部分，本院不予支持。 关于争点三。唐凌辉举示其工资卡的银行交易记录，证明王宏向其转账支付了2017年度和2018年度的年终奖，分别为6856元和6832元。鹏驰公司在答辩中否认王宏的转账系代表被告发放年终奖，但又陈述唐凌辉不能以过往发放年终奖情况来推定2019年度年终奖，前后陈述相互矛盾。唐凌辉2010年9月18日至2020年2月25日均在鹏驰公司就职，其工资卡收到的备注“年终奖”转账在没有相反证据给予推翻的情况下，应推定系鹏驰公司所支付，故本院对于唐凌辉的主张给予确认。庭审中，鹏驰公司确认2019年度符合条件的员工年终奖均已发放完毕，说明鹏驰公司2019年度确实存在发放年终奖的事实。鹏驰公司主张唐凌辉2019年度考核不合格，所以未予发放年终奖。年终奖的考核与发放属于用人单位掌握的资料，但鹏驰公司并未举示任何证据证明其主张。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定：“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”因此，唐凌辉已经初步证实了鹏驰公司2019年度存在发放年终奖的事实，而鹏驰公司辩称唐凌辉2019年度考核不合格，不予发放，但并未提供任何相应的证据给予证明，故本院认定唐凌辉要求鹏驰公司发放年终奖的主张成立。关于年终奖的数额，唐凌辉2017年和2018年的年终奖分别为6856元和6832元，本院酌定以前两年的平均数额认定唐凌辉2019年度年终奖为6844元，唐凌辉主张超过部分，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认唐凌辉与鹏驰五金制品有限公司之间的劳动关系于2020年2月25日解除； 二、鹏驰五金制品有限公司应于本判决生效之日起七日内支付唐凌辉违法解除劳动合同赔偿金95593.75元、年终奖6844元，合计102437.75元； 三、驳回唐凌辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告唐凌辉负担，款限于本判决生效之日起三日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 洪佩兰 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 杨文德 书 记 员 林艺红 附1：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第九十五条一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附2：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。