广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终697号上诉人（原审原告）：吴淑贤，女，1969年6月17日出生，汉族。委托诉讼代理人：杨益春，广东潮之荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司。负责人：连镇雄。委托诉讼代理人：张江新，该司员工。上诉人吴淑贤因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2020）粤0511民初242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。吴淑贤上诉请求：1、请求二审法院改判原审法院（2020）粤0511民初242号判决内容，改判被上诉人赔偿上诉人的各项损失人民币65878.24元。2、一审、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。上诉人因不服汕头市金平区人民法院作出（2020）粤0511民初242号判决号民事判决，特提起上诉。事实与理由：一、原审法院判决被上诉人赔偿上诉人损失46458.94元，不予支持上诉人误工费19419.30元的事实错误，二审法院应当依法改判被上诉人承担上诉人误工费人民币19419.3元。（一）原审法院以上诉人无法提供证据证明工作收入减少，是否存在误工事实无法确认为由，不支持上诉人依2018年广东省城镇私营单位就业人员平均工资主张误工费19419.3元，是错误的，原审开庭前上诉人所在单位已经注销，当事人认为所在公司无法提供证据证明工作减少的收入。（二）退一步讲，即使上诉人无法提供证据证明工作减少的收入，应当按照无固定收入计算误工费，根据“广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）”，关于误工费的说明规定；被侵权人无法举证证明其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费，无固定收入城镇的居民，按照广东省城镇私营单位就业人员平均工资计算，上诉人住所是汕头市金平区************11号，是城镇居民，应当按照无固定收入计算误工费。（三）上诉人于1969年6月17日出生，发生交通事故时不满50岁，尚未达到退休年龄，且上诉人在事故发生前具有完全的劳动能力，需要依赖自己的劳动收入维持生活，原审法院驳回上诉人误工费的请求，不合理，也不合法。（四）原审中，上诉人经原审法院委托广东韩江法医临床司法鉴所鉴定，评定上诉人：_1、误工评定为120日；2、护理期评定为108日，建议其护理期前60日每日配护理人员2名，之后48日每日配护理人员1名；3、建议其营养费500元；4、康复费2000元。综上所述，原审法院判决被上诉人赔偿上诉人损失46458.94元，不予支持上诉人误工费19419.30元的事实错误，二审法院应当依法改判被上诉人承担上诉人误工费人民币19419.3元，恳请二审法院支持上诉人的各项上诉请求，维护上诉人的合法权益。保险公司辩称，请求维持原判。应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对于误工费的规定，进行审核。经一审法院的询问，上诉人称其每月固定收入是4000元，误工费方面无提供相关依据，因此不应得到支持，请二审法院查明。吴淑贤向一审法院起诉请求：1.保险公司在保险责任的限额内赔偿吴淑贤111562元；2.保险公司承担本案的诉讼费用。一审法院认为，保险公司承认吴淑贤在本案中所主张的事实，故对吴淑贤主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、吴淑贤受伤住院以及肇事车辆投保的事实，一审法院予以确认。保险公司和陈伟斌分别为吴淑贤垫付医疗费30000元、5000元，吴淑贤也承认，一审法院予以确认。本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，一审法院予以确认，陈伟斌应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。吴淑贤的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，一审法院对鉴定结论予以确认。保险公司是粤D*****号小车交强险和商业三者险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿吴淑贤的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向吴淑贤赔偿应由陈伟斌赔偿的损失。对于吴淑贤其他各项损失及数额，一审法院经审核，分别确认如下：1.医疗费：吴淑贤住院期间的医疗费41158.94元，有《广东省医疗收费票据》为据，一审法院予以确认。保险公司主张吴淑贤的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明吴淑贤在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，一审法院不予采纳。2.住院伙食补助费：吴淑贤住院共108天，以每天100元计算为10800元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后按120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，伤后前60天的护理费为18000元（60天×2人×150元/天）、之后48天的护理费为5760元（48天×1人×120元/天），合共23760元。4.康复费、营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见分别确认为2000元、500元。对该二项费用，保险公司抗辩不予认可，无充分理由，一审法院不予采纳。5.误工费，吴淑贤虽称发生事故时有固定工作，月收入4000元，但无法提供证据证明其工作收入减少的情况，是否存在误工事实无法确认，故请求误工费19419.30元，不予支持。6.交通费：按吴淑贤住院天数108天，每天30元计算，其交通费为3240元（30元/天×108天）。上述各项损失合共81458.94元，鉴于陈伟斌应承担事故的全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，扣除保险公司垫付医疗费30000元、陈伟斌垫付的医疗费5000元，保险公司应在交强险和商业三者险限额内直接赔偿吴淑贤损失共46458.94元（81458.94元-30000元-5000元）。关于诉讼费是否应由保险公司承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”吴淑贤主张受理费、鉴定费就由败诉一方的保险公司承担，于法有据，一审法院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,一审法院判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者商业责任保险的责任限额内赔偿吴淑贤的损失46458.94元；二、驳回吴淑贤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1266元（减半收取）由吴淑贤负担785元、保险公司负担481元，受理费吴淑贤已预交，保险公司应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付吴淑贤481元。鉴定费3000元由吴淑贤负担1000元、保险公司负担2000元，鉴定费吴淑贤已支付，保险公司应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付吴淑贤2000元。本院经审理查明，2019年1月22日14时30分，陈伟斌驾驶粤D*****号小车沿汕头市***自西往东方向行驶，途径金湖路嘉悦花园前路段，车头右前方等处与同向行驶由吴淑贤驾驶无号牌电动摩托车的左后侧发生碰撞，造成吴淑贤受伤的道路交通事故。2019年2月3日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定陈伟斌负事故全部责任，吴淑贤不承担事故责任。事故发生当日，吴淑贤被送往汕头市金平区人民医院治疗，出院诊断：1.骨盆骨折；2.右髋部扭挫伤；3.右踝部扭挫伤；4.脑震荡。吴淑贤于2019年5月10日出院，住院108天。吴淑贤向一审法院申请伤情司法鉴定，2019年11月18日，广东韩江司法鉴定中心作出鉴定意见：吴淑贤不构成伤残、无后续治疗费、康复费2000元、营养费500元、护理期108天（建议伤后前60天配护理人员2名/天，之后48天配护理人员1名/天）、误工期120天。粤D*****号小车已向保险公司投保了交强险和商业三者险（该保单的保险金额为500000元，含不计免赔率），保险公司垫付了医疗费30000元，肇事者陈伟斌垫付了医疗费5000元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》，认定陈伟斌在本案交通事故中承担全部责任，吴淑贤不承担责任，依法有据，本院予以维持。关于吴淑贤的误工费问题，吴淑贤在本案交通事故发生时尚未达到法定退休年龄，其二审提交了汕头市***地产经济有限公司的营业执照复印件、《核准简易注销登记通知书》、该司出具的《证明》以及该司经理李某某出具的《证明》，拟证明吴淑贤自2017年2月起至2019年12月27日公司注销止，在公司从事业务员工作，每月工资4000元。上述证据可以证明吴淑贤在事故发生后存在误工事实，但因其没有提交工资单、银行流水等证据证明其工资收入，故根据吴淑贤的户籍所在地城乡分类代码首位数字为“1”为城镇，应按2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资计算其误工费，一审法院以吴淑贤无法提交证据证明其工作收入减少的情况导致是否存在误工事实无法确认，不支持吴淑贤的误工费主张，处理不当，应予调整。吴淑贤在二审庭询时明确主张按每月工资4000元计算其误工费，并未超出广东省城镇私营单位就业人员年平均工资计算标准，本院予以准许。因此，根据鉴定结论，吴淑贤的误工期为120天，吴淑贤的误工费应为15780.8元（4000元/月×12月÷365天×120天）。吴淑贤的各项损失应为97239.74元，扣除保险公司垫付的医疗费30000元以及陈伟斌垫付的医疗费5000元，保险公司应在交强险和商业三者险限额内直接赔付吴淑贤62239.74元。综上，原审判决认定事实清楚，但对吴淑贤的误工费处理不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省汕头市金平区人民法院（2020）粤0511民初242号民事判决第（二）项；二、变更广东省汕头市金平区人民法院（2020）粤0511民初242号民事判决第（一）项为：中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司应在本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者商业责任限额内赔偿吴淑贤62239.74元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1266元（吴淑贤已预交），由中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1006元，吴淑贤负担260元；鉴定费3000元（吴淑贤已预交），由中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担2000元，吴淑贤负担1000元，中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳应承担的受理费1006元并向吴淑贤支付鉴定费2000元。二审案件受理费1447元（上诉人吴淑贤已预交），由中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1367元，吴淑贤负担80元。中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳应承担的受理费1367元，拒不缴交的，本院将依法强制执行。吴淑贤多预交的诉讼费用1367元，经其书面申请后，由本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长 张丹华审 判 员 翁汉光审 判 员 林思浩二〇二〇年八月十九日法官助理 吴 妍书 记 员 佘少芳