文书内容重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0242民初1251号原告：酉阳县成渝林木种植有限公司，住所地重庆市酉阳土家族苗族自治县（以下简称酉阳县）桃花源镇钟灵山大道西路**2-29-4。统一社会信用代码：91500242MA5YW5C87Q。法定代表人：何小兵。委托诉讼代理人：梁中华，该公司职工，男，1969年10月8日生，汉族，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：陈伟，重庆汇润律师事务所律师。被告：重庆锚定水利水电发展有限公司，，住所地重庆市大渡口区春晖路街道阳光花园****统一社会信用代码：91500104MA5U4EEC0U。法定代表人：彭铸，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨高干，重庆瀚思律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俊熙，重庆瀚思律师事务所律师。第三人：酉阳县丁木朝果树种植专业合作社，住，住所地重庆市酉阳县木叶乡梨耳村**/div>统一社会信用代码：93500242331630840T。法定代表人：陈志建。第三人：酉阳土家族苗族自治县木叶乡梨耳村村民委员会，住，住所地重庆市酉阳县木叶乡梨耳村**/div>负责人：宋年春。原告酉阳县成渝林木种植有限公司（以下简称成渝林木公司）与被告重庆锚定水利水电发展有限公司（以下简称锚定公司），第三人酉阳县丁木朝果树种植专业合作社（以下简称丁木朝合作社）、酉阳土家族苗族自治县木叶乡梨耳村村民委员会（以下简称梨耳村委会）合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成渝林木公司的委托诉讼代理人梁中华、陈伟、被告锚定公司的委托诉讼代理人杨高干到庭参加诉讼。第三人丁木朝合作社、梨耳村委会经本院依法送达起诉书副本等诉讼材料及开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。成渝林木公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认被告违约并判决解除原、被告签订的《投资联建协议》；2.判决被告赔偿原告10万元违约损失；3.由被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告明确第2项诉讼请求主张的是10万元违约金，计算方式是以《投资联建协议》约定的违约金计算方式来主张，而非以实际损失主张。事实和理由：原、被告通过友好协商，拟共同投资建设重庆市酉阳县木叶乡健康体验中心项目，双方于2019年12月10日签订《投资联建协议》，协议约定原告以现有的土地3500亩及1000平方米厂房，400立方米冷链集配冷库入股，占股份50﹪；被告出资6000万元作为前期项目建设投入，该项目的整个建设资金由被告融资完成，占股份50﹪，首次出资时间为签订施工合同并进场施工10个工作日内，将预付金转入原告账户作施工方进场材料款，建设项目进度款由被告在次月5日前支付到原告账户由原告代付给施工方，在建设期间所有人工工资及项目建设款未到位所产生的一切后果由被告承担。违约责任约定为按照项目投资的百分之二每日赔偿守约方。2019年1月2日被告与酉阳县博宇建筑装饰工程有限责任公司签订《装饰装修施工合同》，2020年3月16日签署《开工令》，施工均达到支付首期工程款条件，但被告至今未按照约定支付相应的出资，导致建设项目无法有效推进，造成原告经济损失，由于被告未按照约定履行出资义务，导致不能实现合同目的，经多次催告仍不履行。综上，为了维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规之规定，特提起诉讼。被告锚定公司辩称，一、锚定公司不存在违约行为，也不同意解除合伙协议。锚定公司在与成渝林木公司签订投资联建协议后，积极履行合同义务，购买玫瑰花苗，联系施工队，但是因为成渝林木公司的原因导致施工无法顺利进行。首先，成渝林木公司没有按照投资联建协议约定进行岀资。约定的3500亩土地并非成渝林木公司享有单独的使用权，且和当地村民还存在土地纠纷没有完全解决，因成渝林木公司未支付土地转让的费用，当地村民并未将土地实际交出供合作项目使用；约定1000平方米厂房，也仅是土地的平整、硬化，并没有所谓的厂房建筑。上述原因导致锚定公司虽然在2020年3月16日发出了开工令，但仍无法安排施工单位进场施工。其次，根据投资联建协议的约定，锚定公司的付款条件也未达到。根据与四川古久建筑劳务有限公司(以下简称古久公司)的施工合同，古久公司的施工范围是公路新建、护坡、堡坎、人行道等。这些工程的施工均需取得相应的施工许可，但是本案中成渝林木公司并未取得相应的用地审批手续及施工许可，而根据投资联建协议第十条第一款，这些手续是由成渝林木公司办理。投资联建协议第九条规定的进场施工在10个工作日内，是指取得施工许可后合法进场施工，而不是非法开工，且根据证人张伟的陈述，古久公司的人员只是进行了除草，维护护栏，也表明古久公司未进场施工，这些工作不是建筑工程施工合同约定的施工范围，不符合法律及合同约定的“进场施工”之意。二、在投资联建协议签订和履行过程中，成渝林木公司并没有证据证明付出了成本，都是锚定公司在积极进行正式施工的准备。因此，成渝林木公司在整个合同履行过程中未遭受到任何损失，要求锚定公司支付10万元违约金毫无根据，且金额太高，请求予以调整。锚定公司保留向成渝林木公司追究为履约造成财产损失的权利。三、如果成渝林木公司按照投资联建协议约定取得3500亩土地的使用权，修建好1000平方米的厂房，同时补齐项目施工的手续、处理好与当地村民的关系，锚定公司将在正式进场施工10个工作日内，按约立即支付相应的款项。本案投资联建协议的性质为合伙协议，锚定公司履行协议约定的付款义务必须以成渝林木公司出资的土地、厂房以及办理相应手续为前提。本案中成渝林木公司未按协议出资，也未办理相应手续，却本末倒置，要求锚定公司支付工程款项，违背了常理，也违背了合同目的。第三人丁木朝合作社、梨耳村委会提交书面答辩意见称，一、成渝林木公司已经按照《投资联建协议》约定全面履行了出资义务。丁木朝合作社、梨耳村委会与成渝林木公司共同签订《梨耳村关于种植天山雪菊示范基地开发项目合作协议》，梨耳村委会以流转的土地入股，占股5%，丁木朝合作社以流转的土地及1000平方米厂房入股，占股25%，同时入股开发“重庆市酉阳县木叶乡健康体验长中心项目”，由成渝林木公司与锚定公司签订《投资联建协议》，成渝林木公司以现有的3500亩土地、1000平方米厂房及400立方米冷链库入股，占股50%（其中丁木朝合作社占股25%、梨耳村委会占股5%)，合同签订后成渝林木公司按约定全面履行了出资义务(包括答辩人及镭钵坨公司流转的土地及厂房、冷链库)。二、锚定公司未履行出资义务，导致合同目的无法实现，构成根本性违约，应当解除《投资联建协议》。根据《投资联建协议》第九条的约定，锚定公司应当在签订施工合同进场施工10个工作日内将部分预付金转入成渝林木公司账户，作为施工方的进场材料预付款，项目建设资金全部由锚定公司融资完成，因工程建设期间工资及项目建设款未到位所产生的后果全部由其承担。2020年3月4日，锚定公司与古久公司等四家公司签订《重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园工程施工合同》，3月16日开具施工令，连续施工至4月2日，锚定公司未按约定支付预付款，成渝林木公司于4月13日发出催告函，其至今仍未履行。现工地已经停止施工，由于锚定公司违约，造成成渝林木公司巨大的经济损失，导致合同目的无法实现，构成根本性违约，应当判决解除《投资联建协议》。三、锚定公司的违约行为给成渝林木公司及答辩人造成巨大经济损失，应当赔偿损失并按合同约定承担违约责任。合同签订后，成渝林木公司成立了联建指挥部，尚欠房租6000元，购买设备10,022元，平整土地59,510元，土地空置损失约50,000元，根据《投资联建协议》第11条的约定，锚定公司构成违约，其应当按照总标的额2000万为基数，按2%/日支付违约金，成渝林木公司主张其赔偿10万元违约应当予以支持。综上所述，锚定公司不讲诚信，没有经济实力，恶意骗取工程保证金性质恶劣，恳请人民法院依法判决解除投资联建协议并判决赔偿违约金10万元。原告方为证明其主张向本院提交了营业执照及法定代表人身份证明、《投资联建协议》、《土地流转合同》、《冷链集配中心项目验收资料》、《重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园工程施工合同》、《开工令》、复工申请、复工通知、市场经营主体复业报务表、《市场经营主体复业疫情防控承诺书》、返岗在岗人员花名册、施工日志及《工程签证单》、关于履行投资协议约定告知函、费用报销单三张、欠房租说明、工人工资付款申请单、证人张伟的证言。锚定公司提交了收条、重庆欣川劳务有限公司向被告方发送的《报告》、梨耳村关于种植天山雪菊示范基地开发项目合伙协议等证据，上述证据客观真实，与本案具有一定关联性，本院予以确认。原告提交的内容是足浴服务的费用报销单，虽然费用报销单上载明的是“项目开发梨耳村康养中心项目成立指挥部生活费”，但足浴项目与本案的关联性存疑，本院不予确认。第三人丁木朝合作社、梨耳村委会未提交证据。本院经审理认定事实如下：2019年12月10日，锚定公司（甲方）与成渝林木公司（乙方）签订《投资联建协议》，第一条合伙经营项目。1.项目名称：重庆市酉阳县木叶乡健康体验中心项目。2.项目地点:酉阳县木叶乡梨耳村所辖区。……5.总投资:2.3亿。第二条出资形式及出资比例。1.乙方：已现有的土地3500亩土地及1000平方米厂房，400立方米冷链集配冷库着出资所占比例。2.甲方以现金形式出资，所占投资比例，甲方出资2000万元作为项目前期投入。甲方占股50%，乙方占20%，丁木朝合作社25%。梨耳村委会占5%。……第九条、甲方权利和义务。甲方负责与施工方签订施工合同进行建设本项目。1、甲方在签订施工合同进场施工在10个工作日内。由甲方转入项目部分预付金给乙方帐户上作为施工方的进场材料预付款，同时乙方向甲方出具借款凭证支付给乙方前期的偿还债务。在项目营运的利润扣出作为乙方的所占的投资比例作投资款项。2、甲乙双方在签定联建合同后，由甲方向乙方陆续投入该项目的前期建设资金6000万元。3、该项目的整个建设资金由甲方融资完成。4、甲方在建设期间如果有人工资以及项目建设款项未到位所产生的一切后果由甲方负责承担。……7、在建设中每月按进度的工程款由施工方提交月进度施工资料由甲方在次月5日前支付给乙方帐户上由乙方负责代付给施工方的月进度工程款。……第十条、乙方权利和义务。乙方负责项目所有的补办手续，协调周边关系。2、乙方只负责项目资金投入，双方签订协议后由甲乙双方共建项目指挥部。……第十一条法律责任第1款，本协议由甲乙双方签字盖章之日起生效。一旦生效后，如果一方违约，对另一方造成利益损失，违约方必须承担赔偿责任，并按项目投资的百分之二按日支付给受损方违约金。成渝林木公司、丁木朝合作社、梨耳村委会出资的土地来源于雷钵坨农业开发有限公司、丁木朝合作社、梨耳村委会、梨耳村6组、7组村民。出资的1000平方米厂房、400立方米冷链集配冷库，已于2019年11月15日经酉阳土家族苗族自治县商务委员会、酉阳县城建实业有限公司、酉阳土家族苗族自治县木叶乡人民政府、梨耳村村委会等验收。被告方未向原告方支付任何款项。2019年12月19日，案涉项目成立了重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园项目指挥部。指挥部成立后，租赁了谭传江的房屋，租金是1200元/月，至2020年5月已欠租金6000元。原告方为履行合同购买了办公桌、办公椅子花费5710元；购花盆、植物910元（260元+650元）；花费伙食费73元，购买垃圾桶、方凳等办公用品费用430.5元。另，成渝林木公司雇请了工人砍树、割草等，根据财务记账统计工资总计59510元。上述租金及工人工资无支付依据佐证，是否已实际支付无法核实，不能认定已实际支付。2020年3月4日，锚定公司与四川古久建筑劳务有限公司（以下简称古久公司）签订《重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园工程施工合同》，约定由古久公司完成位于酉阳县木叶乡梨耳村6组的酉阳县木叶乡生态健康体验中心（X段）平场土石方工程，双方约定以《开工令》确定日期开工。施工日志显示，2020年3月6日“挖机进场、停车场挖土方”，2020年3月20日古久公司与重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园项目指挥部的“工程签证单”载明：截止2020年3月19日停车场土石方回填112.896立方米、停车场下方花池土方回填11.4立方米……。2020年3月16日，成渝林木公司、重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园项目指挥部向酉阳土家族苗族自治县木叶乡人民政府申请对该项目进行复工。2020年3月16日，锚定公司向古久公司开具《开工令》，古久公司连续施工至4月1日。2020年1月14日，成渝林木公司收到锚定公司第一批玫瑰苗11件。2020年5月8日，重庆欣川劳务公司制作了《报告》并送给锚定公司，称：重庆锚音成渝林木康养种植民族风情园工程，因锚定公司土地没有处理好，致使当地村民的土地纠纷围堵重庆欣川劳务公司的设备撤不出来，要求锚定公司退还保证金，赔偿停待机器设备、管理人员务工、房租水电等费用，结算前期费用及已做工程等。2020年4月13日，成渝林木公司制作了《关于履行投资协议约定告知函》并送给锚定公司，载明“我公司于2019年12月10日与重庆锚定水利水电发展有限公司签订了投资协议，在投资协议第五页第九条规定贵公司在签订施工合同进场施工10个工作日内，由贵公司拨付项目分项资金(作为施工方材料预付款)酉阳县成渝林木种植有限公司账户，在疫情期间延期施工，我公司于2020年3月16日向人民政府申请复工批复。按投资协议第五页第九条第一项和第四项之规定，贵公司应如期履行协议约定，望贵公司3个工作日内予以回复。”被告方收悉该函后未作答复。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。原、被告双方约定锚定公司在签订施工合同进场施工10个工作日内转入项目部分预付金给成渝林木公司，锚定公司与古久公司签订施工合同后，古久公司于2020年3月6日进场施工，锚定公司应于2020年3月20日前支付原告部分预付金，即使按照《开工令》确认的时间即2020年3月16日开工，锚定公司也应于2020年3月30日前支付原告部分预付金。但锚定公司一直未支付任何款项，至2020年4月13日，成渝林木公司制作了《关于履行投资协议约定告知函》并向被告催收项目分项资金，锚定公司收悉后仍未支付任何款项。本院认为资金是案涉项目启动的必备条件之一，锚定公司于2020年1月14日向成渝林木公司移送了第一批玫瑰苗，但根据合同约定锚定公司的出资主要应当是资金，锚定公司迟延履行合同的主要义务且在催告后仍不履行出资义务，构成违约，原告主张解除锚定公司与成渝林木公司于2019年12月10日签订的《投资联建协议》，第三人梨耳村委会、丁木朝合作社对解除合同也无异议，原告的诉请符合法律的规定，本院予以支持，解除时间本院确定为2020年5月22日（起诉书副本送达日）。关于违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，原、被告双方约定如果一方违约，对另一方造成利益损失，违约方必须承担赔偿责任，并按项目投资的百分之二按日支付给受损方违约金，被告方违约客观上给原告方造成了损失，原告方并未按照约定的标准严格计算违约金，本院综合考虑原告方的损失、被告方的过错等因素，对原告主张的10万元违约金酌情予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告重庆锚定水利水电发展有限公司违约，原、被告于2019年12月10日签订的《投资联建协议》于2020年5月22日解除；二、被告重庆锚定水利水电发展有限公司于本判决生效后10日内支付原告酉阳县成渝林木种植有限公司违约金10万元；三、驳回原告酉阳县成渝林木种植有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2380元，由被告重庆锚定水利水电发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  冉玲珑人民陪审员  冉隆忠人民陪审员  黄朝文二〇二〇年八月二十八日法官 助理  陈守卫书 记 员  田雨霏