北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初77916号原告上海聚力传媒技术有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区碧波路****楼501-3。法定代表人朱力，董事长。委托代理人李铭哲，男，1990年6月28日出生，汉族，员工。被告南京比睿网络科技有限公司北京分公司，住，住所地北京市朝阳区广渠路**院**楼**B101/div>负责人李芹，经理。委托代理人郑帅，男，1988年1月18日出生，汉族，商务经理。委托代理人郑真，女，1986年2月16日出生，汉族，法务专员。被告南京比睿网络科技有限公司，住所地南京，住所地南京市江宁经济技术开发区东吉大道**>法定代表人李芹，执行董事。委托代理人郑真，女，1986年2月16日出生，汉族，法务专员。委托代理人郑帅，男，1988年1月18日出生，汉族，商务经理。原告上海聚力传媒技术有限公司（以下简称聚力公司）与被告南京比睿网络科技有限公司北京分公司（以下简称比睿北京公司）、南京比睿网络科技有限公司（以下简称比睿公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员郭强担任审判长，审判员闫伟伟、李佳佳参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告聚力公司的委托代理人李铭哲、被告比睿北京公司、比睿公司共同的委托代理人郑帅、郑真到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告聚力公司诉称：2017年3月17日，比睿北京公司（甲方）与聚力公司（乙方）签订《星云服务平台和游戏内容方推广协议》，约定：依据本协议置于甲方平台推广乙方的产品，具体合作产品以《合作产品接入清单》为准；协议有效期自2017年3月7日至2019年12月31日止，《合作产品接入清单》中所有产品合作时间均不可超过本框架协议合作期限；甲方通过甲方平台推广乙方的合作产品，供用户发现、下载及使用；甲乙双方就合作产品产生的用户充值收入，按本协议约定比例结算分成收入。协议还约定了分成收益的计算方式、付款程序、违约责任等内容。协议签订前后，聚力公司开始履行合同义务，但比睿北京公司尚欠聚力公司包括补差款在内的分成收益2285160.13元未付。因多次催收未果，聚力公司诉至法院，要求比睿北京公司、比睿公司：1、给付分成收益2285160.13元；2、给付前项欠款的违约金（自2018年8月21日起至实际付清之日止，按每日万分之五计算）；3、承担本案诉讼费用及保全费。被告比睿北京公司辩称：比睿北京公司不认可聚力公司主张的拖欠分成收益的事实。聚力公司没有依据合同的约定进行邮件对账，其于庭审中提交的证据，只是其单方制作的表格，没有比睿北京公司的签章认可，也没有提交给比睿北京公司审核。聚力公司所提交的证据除双方签订的协议及付款记录以外的其他证据，形式真实性无法考证，不能证明比睿北京公司拖欠分成收益。比睿北京公司已经将双方之间的分成收益结算并支付完毕，不存在拖欠的情形。综上，比睿北京公司请求驳回聚力公司的诉讼请求。被告比睿公司辩称：比睿公司不认可聚力公司主张的拖欠分成收益的事实。聚力公司没有依据合同的约定进行邮件对账，其于庭审中提交的证据，只是其单方制作的表格，没有比睿公司的签章认可，也没有提交给比睿公司审核。聚力公司所提交的证据除双方签订的协议及付款记录以外的其他证据，形式真实性无法考证，不能证明比睿公司拖欠分成收益。比睿公司已经将双方之间的分成收益结算并支付完毕，不存在拖欠的情形。综上，比睿公司请求驳回聚力公司的诉讼请求。经审理查明：2017年3月17日，比睿北京公司（甲方）与聚力公司（乙方）签订《星云服务平台和游戏内容方推广协议》，约定：依据本协议置于甲方平台推广的乙方产品，具体合作产品以《合作产品接入清单》为准；协议有效期自2017年3月7日至2019年12月31日止，《合作产品接入清单》中所有产品合作时间均不可超过本框架协议合作期限；甲方通过甲方平台推广乙方的合作产品，供用户发现、下载及使用；甲乙双方就合作产品产生的用户充值收入，按本协议约定比例结算分成收入；合作期限内，双方可分成的收益计算方法如下：可分成收益=用户充值收入-支付渠道成本，支付渠道成本即第三方支付渠道费，按各合作产品对应的用户充值收入的【A%】计算（A%为第三方支付渠道费率，详见附件《合作产品接入清单》，如因甲方业务调整，第三方支付渠道费率调整或其他市场因素变化，甲方有权通过书面形式通知乙方对支付渠道成本费率进行调整；坏账计入本协议约定之用户充值收入，若由不可归咎于双方责任的第三方行为所引起的坏账金额，由双方按收益分成比例共同承担，乙方分成收益=（用户充值收入-支付渠道成本-坏账金额）×乙方分成比例，若由乙方自身行为或原因所引起的坏账金额，则由乙方进行承担，乙方分成收益=（用户充值收入-支付渠道成本）×乙方分成比例-坏账金额，如因甲方原因造成坏账，计算方式同乙方；如遇坏账，双方应就无异议的部分线性和对与结算，无异议部分核对结算的时间与方法应参照本协议约定，异议部分直至支付渠道方统计出最终数据及甲乙双方就解决方案协商一致后结算；双方按《合作产品接入清单》的授权推广期限分别计算每一合作产品的用户充值收入结算周期，双方应于合作产品授权推广期限内每个自然月的前10个工作日内通过邮件形式核对上个自然月的用户充值收入金额及双方分成收益金额，双方核对一致后，乙方向甲方出具与乙方分成收益金额等额的一般纳税人资质增值税专用发票和加盖乙方公章/财务章（选一即可）结算确认函，甲方于当月20日前（含20日）收到发票的，于收到发票当月最后一个自然日前向乙方支付发票金额对应的分成收益，甲方于当月20日后收到发票的，于收到发票次月15日前向乙方支付与发票金额对应的分成收益，如双方逾期未能就上个自然月的用户充值收入核对一致或乙方逾期向甲方开具前述发票或结算确认函的，则应付款项顺延至下一自然月参照前述结算时间和方法结算；统计数据以甲方提供的后台数据为准，甲方可提供后台统计平台，供乙方查阅每日数据，若双方对用户充值收入的统计数据存在异议，在双方统计数据误差不超过1%且误差金额小于100元人民币的情况下，双方应在5个工作日内协商最终结算方案，若双方在前述期限内无法就最终结算方案达成一致的，则双方有权就无异议部分先行核对与结算，无异议部分核对结算的时间与方法应参照本协议约定，异议部分待双方进行明细对账并最终确认后结算；由非甲方原因造成用户充值2个工作日后充值款项仍未能到账，甲方有权将该款项计入坏账，用户未获得相应服务的甲方有权向用户退费，该部分坏账和退费将由甲方承担；双方确认本协议终止后60天为交接期，以便双方在合作范围内进行用户交接工作，交接期间双方继续按约定进行结算支付工作；若结算时乙方提供普通发票，则需扣除等额于乙方分成收益6.72%的其他成本，若结算时乙方提供小规模纳税人资质的增值税专用发票，则需扣除等额于乙方分成收益3.72%的其他成本，若结算时乙方提供一般纳税人资质的增值税专用发票，则无需扣除其他成本；甲方迟延付款的，每逾期一日，甲方应按当期应付金额的万分之五向乙方支付违约金，逾期付款达30日，乙方除有权要求甲方支付相关分成金额及违约金外，还有权解除本协议；甲方如迟延支付乙方的分成，每迟延一日，支付应付款项万分之五的违约金；双方应于本协议终止后90日内结算尚未结算的款项，如因运营商或支付渠道未结算款项，甲方应书面取得乙方谅解，并收到结算收入10天内结清全部应结算款项；任何一方违反本协议约定，均视为违约，违约方应当赔偿对方因此遭受的直接经济损失，包括但不限于律师费、诉讼费、公证费、交通费、差旅费、邮寄费等；本协议由双方加盖公章或合同专用章后生效等等。在附件《合作产品接入清单》中约定：主协议推广期限自2017年3月7日起至2019年12月31日止，合作产品名称包括：青龙偃月刀、武当剑、寻找前世之旅、射雕英雄传手游、口袋妖怪日月、梦间集、三生三世十里桃花、大唐荣耀、绝园少女、我叫MT：开荒团、太极熊猫3、仙剑奇侠传五、河神、醉玲珑、召唤三国，接入清单同时约定了每个产品双方分成比例、通道费、合作期限等内容。协议签订后，双方开始履行相应的合同义务。庭审中，为证实比睿北京公司尚欠聚力公司部分分成收益及游戏补差费未付，聚力公司向本院提交了如下证据：《星云游戏渠道联运分账结算明细》；2017年8月太极熊猫3未结算部分及10月、11月、12月对账结算单和发票；2018年1月聚力公司系统后台运营数据；2017年5月至2017年9月聚力公司后台流水记录；2017年5月至2017年9月对账单和发票（不含2017年8月太极熊猫3未结算部分）。根据上述证据显示，未回款为2285160.13元（包括一起来飞车窜单至武当剑，因比例不一致还应付差额4953.01元）。比睿公司及比睿北京公司认为《星云游戏渠道联运分账结算明细》中标注了龙王传说游戏，但双方未约定对此游戏进行合作，且上述证据来源未知，也没有证据证明比睿公司及比睿北京公司收到过上述证据并进行了确认，故对上述证据均不予认可。聚力公司主张，虽龙王传说不在接入清单内，但双方就该游戏进行了合作，聚力公司还提交了比睿北京公司的付款记录，用以证实除去2017年8月的太极熊猫3未结算部分，在比睿北京公司全额支付分成收益的2017年5月至9月期间，比睿北京公司的付款金额与聚力公司所提交的对账单、后台系统数据基本一致，双方对账及付款模式已形成交易习惯，且聚力公司后台数据具有真实性。比睿公司及比睿北京公司对付款记录的真实性予以认可，对证明目的不予认可，同时主张该付款记录正好可以证明比睿北京公司已经全部履行了付款义务。此外，聚力公司还提交了业务聊天记录，比睿公司及比睿北京公司认为聊天记录中的双方身份无法确认，故对于该证据不予认可。庭审中，本院曾询问比睿公司及比睿北京公司是否可以提供相应的充值明细记录，比睿公司及比睿北京公司表示因公司已经歇业，故无法提供相关数据。上述事实，有《星云服务平台和游戏内容方推广协议》、《星云游戏渠道联运分账结算明细》、对账结算单、后台运营数据、后台流水记录、付款记录及当事人陈述等在案佐证。本院认为：聚力公司与比睿北京公司签订的《星云服务平台和游戏内容方推广协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，应属合法有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。比睿北京公司系比睿公司的分支机构，不具备独立法人资格，故聚力公司将比睿北京公司及比睿公司共同列为本案被告，符合相关法律规定。在《星云服务平台和游戏内容方推广协议》中约定，统计数据以比睿北京公司提供的后台数据为准，比睿北京公司可提供后台统计平台，供聚力公司查阅每日数据。根据该约定，比睿北京公司及比睿公司是掌握相关后台数据的，现二者否认聚力公司的诉讼主张，应提供相应的后台数据予以佐证。庭审中，比睿北京公司及比睿公司表示因公司处于歇业状态，故无法提供相应的数据，其应承担举证不能的不利后果。在比睿北京公司及比睿公司未提供相关证据的情况下，本院推定聚力公司关于比睿北京公司与比睿公司尚有2285160.13元分成收益（包括补差款4953.01元在内）未付的主张成立。聚力公司要求比睿北京公司及比睿公司给付分成收益2285160.13元的诉讼请求，符合双方合同约定及相关法律规定，本院予以支持。聚力公司要求比睿北京公司及比睿公司支付违约金的诉讼请求，亦未超出合同约定及相关法律规定的范围，本院亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、南京比睿网络科技有限公司北京分公司、南京比睿网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内共同向上海聚力传媒技术有限公司给付分成收益二百二十八万五千一百六十元一角三分；二、南京比睿网络科技有限公司北京分公司、南京比睿网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内共同向上海聚力传媒技术有限公司给付上述第一项欠款的违约金（以二百二十八万五千一百六十元一角三分为基数，自二〇一八年八月二十一日起至实际给付之日止，按照每日万分之五的标准计算）。案件受理费二万五千零八十一元、管辖权异议不成立费七十元、保全费五千元，均由被告南京比睿网络科技有限公司北京分公司、南京比睿网络科技有限公司共同负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长 郭 强审判员 闫伟伟审判员 李佳佳二〇二〇年八月二十日书记员 曹 源