成都市成华区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0108刑初349号 公诉机关成都市成华区人民检察院。 被告人张忠全，男，1984年11月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：成都市金牛区。2015年9月29日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年；2017年2月22日因犯非法持有毒品罪被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，于2017年7月26日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年10月30日被成都市公安局成华区分局刑事拘留，成都市成华区人民检察院于2019年12月3月以涉嫌犯贩卖毒品罪批准逮捕，同日由成都市公安局成华区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人孙建宇，四川蓉城律师事务所律师。 被告人伍波，男，1985年3月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省金堂县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年10月30日被成都市公安局成华区分局刑事拘留，成都市成华区人民检察院于2019年12月3月以涉嫌犯贩卖毒品罪批准逮捕，同日由成都市公安局成华区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人胡雪，泰和泰律师事务所律师。 成都市成华区人民检察院以成华检二部刑诉[2020]279号起诉书指控被告人张忠全、伍波犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年5月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月25日公开开庭进行了审理。成都市成华区人民检察院指派检察员王敏眉出庭支持公诉，前述被告人及辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 成都市成华区人民检察院指控： 被告人张忠全租住于成都市成华区首创花语城1栋1单元1703号房。2019年10月29日上午，被告人张忠全以2000元的价格（微信支付）贩卖毒品冰毒给吸毒人员邓某某（已行政处罚），并安排被告人伍波送到成都市金牛区橙郡小区二期门口。 2019年10月29日13时许，被告人张忠全、伍波及刘某（已行政处罚）在上述房内被公安民警挡获。公安民警当场从该房厨房内查获四个装有黄色液体的瓶子（印有“怡宝”塑料瓶内液体净重550.42克、印有“豪客来牛排”的玻璃瓶内液体净重268.57克、印有“茉莉花茶”的塑料瓶内液体净重244.75克、印有“农夫山泉”的塑料瓶内液体净重262.01克）。经鉴定，从印有“怡宝”的塑料瓶、印有“豪客来牛排”的玻璃瓶、印有“农夫山泉”的塑料瓶内液体检材中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，含量分别为0.2%、0.3%、0.2%，印有“茉莉花茶”的塑料瓶内液体检出甲基苯丙胺成分，含量为5.2%。从该房屋主卧电脑桌上查获一袋红色片剂（净重1.16克，经鉴定含有甲基苯丙胺、咖啡因成分），一个装有透明液体的烧杯（净重150.79克，经鉴定含甲基苯丙胺成分，含量为2.7%），一个装有液体的自制吸毒工具（经鉴定，含甲基苯丙胺、咖啡因成分）。在主卧床上的挎包内查获子弹7枚（经鉴定，为军用制式弹药1发，自制手枪弹6发）。在被告人伍波随身携带的挎包内查获白色晶体一袋（净重24.45克，经鉴定，含甲基苯丙胺成分），查获一把自制手枪（经鉴定，不属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支）。 随后公安民警在被告人伍波位于成都市成华区的房屋客厅茶几下查获两袋白色粉末，其中一袋净重15.57克（经鉴定，含甲基苯丙胺成分，含量为2.4%），另一袋净重8.01克（经鉴定，未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分），一装有黄色液体的塑料瓶（净重139.71克，经鉴定含甲基苯丙胺、咖啡因成分，含量为1.2%），一自制吸毒工具（经鉴定，含甲基苯丙胺、咖啡因成分）。 被告人张忠全、伍波未如实供述上述事实。 公诉机关认为，被告人张忠全、伍波向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张忠全、伍波分别非法持有毒品甲基苯丙胺50克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人张忠全因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应从重处罚。被告人张忠全在有期徒刑刑罚执行完毕后五年之内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人伍波在贩卖毒品过程中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚。 被告人张忠全对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实和罪名不予认可，辩称其没有贩卖毒品，2019年10月29日是叫伍波送资料到成都市金牛区橙郡小区二期门口；对指控其犯非法持有毒品部分，辩称在其厨房搜查出的塑料瓶内淡黄色液体不应认定为毒品，是吸食冰毒后剩余的水，未及时处理，请求法院酌情处理。 辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，提出如下辩护意见：在案邓某某手机提取记录未反映邓某某陈述的多次交易毒品记录，且指控贩卖的毒品并未查获，交接人员并未到案，无法确认毒品交易真实存在，被告人张忠全不构成贩卖毒品罪；毒品含量鉴定检材送检时间超过法律规定，鉴定意见不应采信，即便采信，查获液体毒品含量很低，且被告人有吸毒史，该液体有可能系在吸毒过程中产生的废液，不能二次吸食和贩卖；二被告人持有毒品的数量应区分计算，伍波持有部分不应计入张忠全的犯罪数量。 被告人伍波对公诉机关指控贩卖毒品的犯罪事实和罪名不予认可，辩称2019年10月29日是帮被告人张忠全送资料到成都市金牛区橙郡小区二期门口；对于指控非法持有毒品的部分犯罪事实不予认可，辩称从其家中查获液体是吸食冰毒后的废液。 辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，提出以下辩护意见：本案并无证据证明被告人伍波有与他人共同贩卖毒品的主观明知和故意，指控贩卖毒品证据不充分，被告人伍波不构成贩卖毒品罪；伍波家中查获的毒品的液体是吸食后的废液，吸食后的不应认定为毒品。 经审理查明，被告人张忠全居住于成都市成华区首创花语城1栋1703号房间（以下简称“1703号房”）。2019年10月29日被告人张忠全向邓某某贩卖冰毒并通过微信方式收取毒资2000元，被告人张忠全打电话安排被告人伍波将毒品带到成都市西门“橙骏”小区二期门口给付。2019年10月29日13时许，被告人张忠全、伍波及刘某（已行政处罚）在1703号房内被公安民警挡获。公安民警从该房厨房橱柜上查获并扣押使用“怡宝”塑料瓶盛装的含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的液体550.42克（含量0.2%），使用“豪客来牛排”玻璃瓶盛装的含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的液体268.57克（含量0.3%）、使用“茉莉花茶”塑料瓶盛装的含有甲基苯丙胺成分的液体244.75克（含量9.1%），使用“农夫山泉”塑料瓶盛装的含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的液体262.01克（含量0.2%）；从该房主卧电脑桌上查获并扣押一袋甲基苯丙胺片剂1.16克、使用烧杯盛装的含甲基苯丙胺成分的液体150.79克（含量7.3%）、一个自制吸毒工具；从主卧床上的挎包内查获并扣押子弹7枚（1发军用制式弹药、6发自制手枪弹）；从被告人张忠全出查获并扣押黑色华为手机一部；从被告人伍波随身携带的挎包内查获扣押一个铁盒，盒内有一袋甲基苯丙胺24.45克（含量65.4%）、一把银色仿制手枪（经鉴定，不属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支）。 后公安民警前往被告人伍波居住的位于成都市成华区房屋，从该房客厅茶几下查获并扣押一个纸箱，纸箱内装有塑料瓶盛装的含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的液体139.71克（含量6.8%）、塑料袋装的甲基苯丙胺15.57克（含量4.7%）以及一袋粉末状物质8.01克（经鉴定，未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分）；从茶几柜子内查获并扣押一个自制吸毒工具。 认定上述事实有以下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实本案案件来源系公安机关根据前期线索发现以及被告人被挡获的经过。 2.两被告人的户籍证明及辨认说明，证实被告人均具有完全刑事责任能力。 3.被告人张忠全的供述及辨认，主要内容：2019年10月29日上午张忠全给伍波打电话，让伍波到张忠全的住处帮忙送一个“文件”到成都市西门“橙骏”小区二期交给一个叫“大哥”的朋友。中午12点左右，伍波和刘某到张忠全的住处。公安机关从张忠全的厨房搜查到的四瓶黄色液体是伍波之前拿来的，是吸毒工具里的水；麻古是自己的；装有透明液体的烧杯是自己用来喝水，此前不小心将2克毒品融进了烧杯的开水里；从主卧室一黑色挎包内搜出的7颗子弹，是几年前在一个收废品的地方捡的。 被告人张忠全辩认出伍波。 4.被告人伍波的庭前供述及辨认，主要内容：2019年10月29日10时许，张忠全给伍波打电话叫去张忠全的住处去帮忙“送药”到门口，当时包装是用卫生纸包裹成一坨，“药”是指毒品。其此前还帮忙送过一次。伍波到达“橙骏”小区后就给张忠全打电话，一会一个40岁左右的男子出来找到伍波，把东西给该男子后，就返回到张忠全的住处。公安民警从其挎包内搜出一个装有冰毒的盒子、一把自制手枪，家中客厅茶几下搜出的吸毒工具是自己制作用来吸食冰毒的，两袋白色粉末是辅料、保健食品，黄色液体是用来洗吸毒用的。 被告人伍波辨认出张忠全。 5.证人邓某某的证言及辨认，证实2019年10月29日邓某某通过微信联系张忠全、发送定位并转账2000元购买毒品。 证人邓某某辨认出张忠全、伍波。 6.证人李某的证言及辨认，证实李某帮张忠全承租1703号房后由张忠全居住。 证人李某辨认出张忠全。 7.证人刘某的证言及辨认，证实2019年10月29日13时许刘某在张忠全住处楼下碰到伍波后一同前往张忠全住处，后被公安民警查处。 证人刘某辨认出张忠全、伍波。 8.搜查笔录、提取笔录、扣押材料、指认照片，证实公安机关查获涉案毒品、物品后进行提取、扣押。 9.称量笔录、取样笔录、指认照片、检验报告、司法鉴定意见书，证实公安机关对疑似毒品物质进行称量、取样并送检进行定性定量鉴定。 10.现场勘验笔录、现场照片、现场指认照片，证实查获现场情况。 11.现场检测报告书，证实被告人尿液样本呈毒品阳性。 12.电子数据（转账记录、微信聊天记录），证实被告人张忠全与邓某某就毒品交易进行沟通并收取毒资的情况。 13.租赁合同，证实李某以其名义承租1703号房的情况。 14.刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人张忠全前科情况。 15.行政处罚决定书，证实证人刘某、邓某某因吸毒被行政处罚。 16.鉴定书，证实涉案枪支、子弹的鉴定情况。 17.视听资料，证实公安机关讯问被告人的情况。 以上证据经庭审举证、质证，能够相互印证，确认为有效证据，本院予以采信。 结合查明事实及相应证据，针对被告人及辩护人所提意见，本院分析评判如下： 关于二被告人及辩护人所提二被告人不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见。经查，被告人张忠全在案发当日与吸毒人员邓某某进行微信聊天，聊天内容涉及“还是给你弄两千哇”、送货等与交易相关的内容，后邓某某向被告人张忠全支付2000元，被告人伍波接受安排进行交付，结合被告人伍波关于其代为交付毒品的庭前有罪供述、邓某某关于向被告人张忠全支付2000元购买毒品并委托他人代为接收毒品后已进行吸食的证言内容，能够形成证据链条证实被告人张忠全向邓某某贩卖毒品并安排伍波交付的事实，二被告人的行为构成贩卖毒品罪。对于被告人、辩护人所提相应辩解、辩护意见，本院不予采纳。 关于辩护人所提含量鉴定送检违反法律规定、该证据不应采信的辩护意见，经查，涉案毒品的提取、扣押、封存、取样、鉴定符合法律规定，鉴定意见应予采信。对于辩护人所提意见，本院不予采纳。 关于被告人及辩护人所提涉案含有毒品成分的液体系吸食毒品后的废液、不应纳入非法持有毒品数量的辩解、辩护意见，经查，前述液体并非盛装于查获的吸毒工具内，而是单独使用容器分装保存并放置于房间其他位置，本案并无证据证明前述液体系吸食毒品后的残留液体，且经鉴定，前述液体含有甲基苯丙胺成分0.2%-9.1%不等，不应认定为废液。结合其保管状态以及毒品含量，前述液体系自二被告人住处查获，经鉴定含有毒品成分，应当纳入二被告人分别持有毒品的数量，但考虑到查获液体含量偏低，本院在量刑时予以考量。对于被告人、辩护人所提相应辩解、辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人张忠全、伍波违反国家毒品管理规定，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；明知是毒品而非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。成都市成华区人民检察院起诉指控二被告人所犯罪行成立，罪名正确，本院予以支持。被告人张忠全、伍波共同贩卖毒品，被告人张忠全在共同犯罪中起主要作用，依据其具体情节处以相应刑罚；被告人伍波起次要作用，系从犯，本院依法从轻处罚。被告人张忠全曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；曾因非法持有毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，本院依法从重处罚。被告人张忠全、伍波如实供述非法持有毒品罪的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人伍波无犯罪前科，可酌定从轻处罚。二被告人一人犯数罪，依法数罪并罚。 扣押在案的粉末状物质8.01克由扣押机关依法处置。 综上,为了维护国家对毒品的管理制度以及社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张忠全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年二个月，并处罚金三万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2028年12月29日止。所处罚金限被告人在本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 二、被告人伍波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币三万一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2027年1月29日止。所处罚金限被告人在本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 三、追缴被告人张忠全、伍波的违法所得，上缴国库。 四、扣押于成都市公安局成华区分局的毒品、子弹、吸毒工具、被告人张忠全联络所用的华为手机、仿制手枪予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  刘 韵 人民陪审员  吴琪玲 人民陪审员  陈远征 二〇二〇年八月二十五日 书 记 员  杨颖竹 《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。