广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初1142号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人陈顺火，男，1977年9月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地福建省漳州市平和县。曾因犯生产伪劣产品罪于2014年6月17日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑二年，于2015年9月16日刑满释放。现因涉嫌非法经营罪，于2019年12月31日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日由深圳市公安局宝安分局执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人郝华瑞，广东君孺律师事务所律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2020〕1167号起诉书指控被告人陈顺火犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吕斌出庭支持公诉。被告人陈顺火及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控:自2019年9月至2019年12月间，被告人陈顺火三次向位于光明区的永合便利店销售“双喜”、“芙蓉王”、“中华”等假冒香烟约100条，共计销售金额8517元人民币。其中2019年12月26日销售给永合便利店的29条中华香烟（软）、15条广喜香烟（硬01）、15条芙蓉王香烟（硬）、10条珍品好日子香烟，被深圳市光明区烟草专卖局在2019年12月31日查扣。2019年12月31日16时许，陈顺火驾驶一辆号牌为粤Ｓ×××**的黑色本田ＳＵＶ，行驶至其停放在将石路迪莱特工业园路边的粤Ｂ×××**的五菱面包车旁，在将五菱面包车内的假冒卷烟向其驾驶的粤Ｓ×××**本田ＳＵＶ车内搬运时，被现场抓获。同时，在其驾驶的本田车内查获50条利群香烟（新版）、16条黄鹤楼香烟（天下名楼）、12条南京香烟（炫赫门）、225条双喜香烟（软经典）、19条双喜（软珍品好日子）、9条双喜（金樽好日子）。在其粤Ｂ×××**号五菱面包车查获30条中华香烟（硬）、10条中华香烟（软）、10条双喜香烟（金樽好日子）、55条芙蓉王香烟（硬）、50条利群香烟（新版）、50条双喜香烟（软经典）、10条钻石香烟（荷花）、5条黄鹤楼香烟（天下名楼）、10条南京香烟（炫赫门）。上述所查扣的烟草制品经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经深圳市烟草专卖局鉴定价值121250元人民币。公诉机关就上述事实向法庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人陈顺火的行为构成了非法经营罪，建议判处被告人陈顺火十个月至一年二个月有期徒刑，并处罚金。被告人陈顺火承认控罪，对公诉机关起诉的事实无异议。辩护人发表如下辩护意见：对本案指控的罪名及事实没有异议，为被告人作罪轻辩护。1、被告人认罪态度好，有悔罪表现。2、2019年12月31日被查获的香烟因为被告人意志以外的原因没有销售出去，该部分犯罪事实应当认定为犯罪未遂，可以酌情从轻减轻处罚。3、被告人当庭自愿认罪，并且签署了认罪认罚具结书，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。综上所述，恳请法院对其从轻判处一年以下有期徒刑，给其一个改过自新的机会。经审理查明,自2019年9月份以来，陈顺火借用一辆号牌为粤Ｂ×××**的五菱面包车停放至深圳市光明区路边用于存放假冒卷烟。自2019年9月至2019年12月间，被告人陈顺火三次向位于光明区的永合便利店销售“双喜”、“芙蓉王”、“中华”等假冒香烟约100条，共计销售金额8517元人民币。其中2019年12月26日销售给永合便利店的29条中华香烟（软）、15条广喜香烟（硬01）、15条芙蓉王香烟（硬）、10条珍品好日子香烟，被深圳市光明区烟草专卖局在2019年12月31日查扣。2019年12月31日16时许，陈顺火驾驶一辆号牌为粤Ｓ×××**的黑色本田ＳＵＶ，行驶至其停放在将石路迪莱特工业园路边的粤Ｂ×××**的五菱面包车旁，在将五菱面包车内的假冒卷烟向其驾驶的粤Ｓ×××**本田ＳＵＶ车内搬运时，被现场抓获。同时，在其驾驶的本田车内查获50条利群香烟（新版）、16条黄鹤楼香烟（天下名楼）、12条南京香烟（炫赫门）、225条双喜香烟（软经典）、19条双喜（软珍品好日子）、9条双喜（金樽好日子）。在其粤Ｂ×××**号五菱面包车查获30条中华香烟（硬）、10条中华香烟（软）、10条双喜香烟（金樽好日子）、55条芙蓉王香烟（硬）、50条利群香烟（新版）、50条双喜香烟（软经典）、10条钻石香烟（荷花）、5条黄鹤楼香烟（天下名楼）、10条南京香烟（炫赫门）。上述所查扣的烟草制品经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经深圳市烟草专卖局鉴定价值121250元人民币。上述事实，有公诉机关提供的如下证据予以证实：1.物证、书证：被告人陈顺火的户籍信息、前科材料、抓获经过、烟草专卖的案件移送函和案件情况说明、查扣的涉案假冒卷烟、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、电子证据提取笔录、固定电子证据清单（主要包括陈顺火与其销售的相关的交易记录）、被告人陈顺火指认从其面包车和本田车内查获香烟的图片以及销售给永合便利店假冒卷烟的图片；2.证人证言：证人江某、陈某的证言；3.被告人陈顺火的供述与辩解；4.鉴定意见：涉案假冒卷烟的烟草质量鉴定意见；涉案烟草价值鉴定；5.勘验、检查、辨认笔录；6.视听资料：调取迪莱特工业园管理处的监控视频；以上证据真实、合法，证据之间相互印证，经法庭质证认证，被告人陈顺火亦无异议，足以采信。本院认为，被告人陈顺火无视国家法律，违法国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控成立。被告人陈顺火曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人陈顺火归案后能如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。结合被告人的犯罪性质、情节、社会危害性和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十五条、第六十七条第三款，判决如下：一、被告人陈顺火犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月31日起至2020年12月30日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、扣押的作案工具手机两部及烟草制品依法予以没收，扣押的五菱牌面包车一辆（车牌号粤Ｂ×××**）、本田牌越野车一辆（车牌号粤Ｓ×××**）一辆发还车辆所有人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 苏 重 彬人民陪审员 李 亮 辉人民陪审员 张 文 华二〇二〇年八月六日书 记 员 刘   婷书 记 员 郭立（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。