贵州省贵阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黔01执异108号申请人（申请执行人）：贵州隆泰农业科技发展有限责任公司，住所地贵州省贵阳市白云区同心西路********。法定代表人：李家龙，总经理。委托代理人：杜雄，贵州恒易律师事务所律师，执业证号:15201201710213325。委托代理人：邹远林，贵州恒易律师事务所实习律师，证号:2301190921666。被申请人：郑力荣，男，1975年2月8日出生，汉族，住浙江省乐清市。被申请人：黄振福，男，1982年2月26日出生，汉族，住浙江省乐清市。被执行人：贵阳水田生物饲料厂，住，住所地贵州省贵阳市乌当区水田镇竹林村/div>执行事务合伙人：郑力荣。被执行人：贵阳黔人贸易有限公司，住，住所地贵州省贵阳市马王庙集贸综合市场/div>法定代表人：张创。本院受理的申请执行人贵州隆泰农业科技发展有限责任公司（以下简称隆泰公司）申请执行被执行人贵阳水田生物饲料厂、贵阳黔人贸易有限公司抵押担保借款合同纠纷一案，申请人隆泰公司向本院提出书面申请，请求追加被申请人郑力荣、黄振福为该案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请人隆泰公司称：请求贵阳市中级人民法院依法追加被申请人郑力荣、黄振福为申请人与贵阳水田生物饲料厂、贵阳黔人贸易有限公司借款担保合同纠纷案(案号为(2003)筑执字第84号)的被执行人。事实和理由：中国农业银行贵阳市中南支行申请执行贵阳水田生物饲料厂、贵阳黔人贸易有限公司借款担保合同纠纷一案,由贵阳市中级人民法院立案执行,案号为(2003)筑执字第84号。后申请人合法受让该笔债权,并经贵阳市中级人民法院于2020年1月13日作出(2019)黔01执异680号《民事裁定书》,裁定变更申请人隆泰公司为本案的申请执行人。经申请人调查发现,本案被执行人贵阳水田生物饲料厂为普通合伙企业,该企业的普通合伙人为被申请人郑力荣和黄振福。为维护自身合法权益,申请人特根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第三十九条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条，《人民法院办理执行案件规范》第五十六条的规定申请贵阳市中级人民法院依法追加被申请人郑力荣、黄振福为本案被执行人。郑力荣、黄振福辩称，我二人为贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）合伙人。但企业并非（2003）筑执字第84号的被执行人贵阳水田生物饲料厂。2、（2003）筑执字第84号的执行依据是贵阳市中级人民法院（2002）筑法民二初字第130号民事判决书。被告为贵阳水田生物饲料厂（联营）、贵阳黔人贸易有限公司、张创、余永福。该判决书中第4页，已经法院查明被告贵阳水田生物饲料厂（联营）成立于1995年9月12日，于2000年11月24日被依法吊销执照，即2000年11月24日起贵阳水田生物饲料厂（联营）主体已经消灭。3、关于贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）与贵阳水田生物饲料厂（联营），企业名称、住、住所地相同的问题011年8月12日贵州兴牧生物科技工程有限公司与贵阳水田生物饲料厂（联营）所有人余永富签订《土地转让合同》，将原属贵阳水田生物饲料厂（联营）的土地使用权转让给贵州兴牧生物科技工程有限公司，该转让协议经贵阳市乌当区水田镇竹林村村委会见证，该土地转让合同已生效并履行完毕。贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）成立的时间为2012年1月5日，该企业名称经贵阳市乌当区市场监督管理局查证并无重名企业方获准适用，是经贵阳市乌当区市场监督管理局正式批准成立的企业，并于2012年5月18日以出让方式依法取得原贵阳水田生物饲料厂（联营）土地使用权。综上，贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）与已注销的贵阳水田生物饲料厂（联营）名称、地、地址虽相同并非同一主体。贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）不是（2002）筑法民二初字第130号民事判决书中所列被告贵阳水田生物饲料厂，更不可能是（2003）筑执字第84号的被执行人。隆泰公司追加我二人为被执行人缺乏法律依据，请求法院依法查证并驳回隆泰公司的《追加被执行人申请书》。本院查明，本院于2003年2月18日作出（2002）筑法民二初字第130号民事判决，该判决查明：被告贵阳水田生物饲料厂及被告贵阳黔人贸易有限公司于1997年10月15日与中国农业发展银行贵州省分行营业部签订了《抵押担保借款合同》，被告贵阳水田生物饲料厂借款200万元用于“商品牛基地建设”项目，期限四年，并约定1998年10月20日还30万元、1999年10月20日还40万元、2000年10月20日还50万、2001年10月20日还80万元，借款按日计息、按季结息，年利率11.7%；被告贵阳黔人贸易有限公司提供其马王庙综合大楼1-8层园厅作抵押（面积2686平方米）对此笔贷款进行担保，抵押额272.6万元，约定担保范围包括借款本金、利息、违约金以及贷款人实现债权和抵押的费用，约定抵押担保期间至担保范围内全部债权清偿完毕为止……。中国农业发展银行贵州省分行营业部于1997年10月17日办理了该房产的他项权证。后因金融体制改革，该笔贷款于1998年4月30日划转到贵阳市农行营业部（现更名为中国农业银行贵阳市中南支行）。被告贵阳水田生物饲料厂于1999年6月8日归还本金53520元，至今尚欠本金1946480元及应付利息。庭审中原告增加诉讼请求，要求判令张创承担作为被告贵阳水田生物饲料厂股东的民事责任。另查明，被告贵阳水田生物饲料厂于1995年9月12日成立，注册资金20.3万元，企业性质为联营，2000年11月24日被吊销营业执照。被告贵阳黔人贸易有限公司于1996年4月26日成立，注册资本为200万元，企业为独资私营企业，2000年9月20日被吊销营业执照。该判决根据上述事实及相关法律作出如下判决：一、被告贵阳水田生物饲料厂在本判决生效后三日内偿还原告中国农业银行贵阳市中南支行借款本金1946480元及相应利息（合同期内利息按合同约定利率计收，逾期则按中国人民银行同期逾期贷款利率计算至本金付清之日止）；二、如被告贵阳水田生物饲料厂到期不能清偿，则由被告贵阳黔人贸易有限公司用其抵押物马王庙综合大楼1-8层园厅（面积2686平方米）的房产负责清偿上述债务；三、驳回原告中国农业银行贵阳市中南支行的其余诉讼请求。案件受理费24192.4元，由被告贵阳水田生物饲料厂负担。该判决生效后，因贵阳水田生物饲料厂、贵阳黔人贸易有限公司未履行该判决确定的义务，后中国农业银行贵阳市中南支行向本院申请执行，案号为（2003）筑执字第84号。本院在执行过程中，查封了登记在被执行人贵阳黔人贸易有限公司名下的、位于贵阳市马王庙的马王庙综合大楼园厅**（面积2686平方米）的房产。因该房产尚待确定权属，暂不能执行。被执行人贵阳水田生物饲料厂、贵阳黔人贸易有限公司又无其他财产可供执行，依照相关规定，本院于2003年7月15日作出（2003）筑执字第84-1号民事裁定，裁定：本院（2002）筑法民二初字第130号民事判决书中止执行。后中国农业银行股份有限公司贵阳市中南支行将上述债权转让给了东方资产管理公司广西分公司，该公司又将上述案件的债权转让给隆泰公司，隆泰公司向本院书面申请，请求裁定变更其为上述执行案件的申请执行人。本院经审查于2020年1月13日作出（2019）黔01执异680号执行裁定，裁定：变更隆泰公司为本院（2003）筑执字第84号案件的申请执行人。隆泰公司为支持其请求向本院提交了以下材料：第一组：1.《补办用地申请》，载明：区国土局：我厂于1995年拟办贵阳水田生物饲料厂，由于当时建厂未办理用地合法手续，现经黔农牧发（1997）186号文件立项批复和（1997）乌牧字第05号文件意见，我厂将原使用的土地手续完善，敬请你局给予办理为谢。贵阳水田生物饲料厂、贵阳市乌当区水田镇人民政府、贵阳市乌当区水田镇竹林村村民委员会在该《补办用地申请》上加盖了公章。2.贵阳市乌当区国土局乌国土（建）字（1997）190号文件即《关于贵阳水田生物饲料厂补办用地手续的请示》，载明：区政府：水田生物饲料厂于1995年使用水田镇竹林村土地建厂，但至今未办理用地批准手续。根据中发（97）11号文件和黔府发（97）45号文件的规定，该厂主动申请补办用地的合法手续。经乌计经（1997）办065号文件立项批准，我局以乌地（监）字（97）第38号行政处罚决定书进行了处罚，并同意将水田镇竹林村关关上土地6.8亩（其中：旱地2.8亩、荒坡地4亩）征为国有，以土地使用权出让50年经上级政府批准给贵阳水田生物饲料厂建厂使用，出让期自1997年12月至2047年12月止，范围以地形图红线内为准。本次征地不涉及农转非，劳力安置由用地单位负责解决村内符合用工条件的16名人员进厂作合同工。土地必须严格按批准的用途使用，并持批文及资料到我局办理土地使用权申报登记等手续。3.1997年12月18日贵阳市乌当区人民政府乌府地字（1997）192号《乌当区人民政府对区国土局的批复》，载明：区国土局：你局《关于贵阳水田生物饲料厂补办用地手续的请示》收悉。经研究，批复如下：一、同意你局处理意见，准予将水田镇竹林村关关上土地6.8亩（其中：旱地2.8亩、荒坡地4亩）征为国有，以上土地使用权出让给贵阳水田生物饲料厂建厂使用。二、土地使用权出让期50年（从1997年12月至2047年12月止），范围以征地地形图红线内为准。三、本次征收地不涉及农转非，农业税费的减免按国家有关规定办理，劳力安置按双方协议履行。四、必须严格按批准的用途和规划、环保要求建设实施，不得擅自改变用地性质，做到依法用地。此复。4.1997年12月2日的《国有土地使用权出让合同》，载明：贵阳市乌当区土地管理局作为出让方、甲方与贵阳水田生物饲料厂作为受让方、乙方，甲方出让给乙方的地块位于水田镇竹林村村关关上，面积为4533.36平方米，本合同项下的土地使用权出让年限50年，自颁发该地块的《中华人民共和国国有土地使用证》之日起算。本合同项下的出让地块，按照批准的总体规划是建设养殖项目。乙方同意按合同规定向甲方支付土地使用权出让金，土地使用费以及乙方向第三方转让时的土地增值费（税）。该地块的土地使用权出让金为每平方米15元人民币，总额68000元。本合同经双方签字后60日内，乙方必须以支票或现金向甲方缴付土地使用权出让金额的100%共计68000元人民币作为履行合同的定金。乙方应在签订本合同后60日内，支付完全部土地使用权出让金，逾期10日内仍未全部支付的，甲方有权解除合同，并请求乙方违约赔偿。乙方在向甲方支付全部土地使用权出让金后10日内，依照规定申请办理土地使用权登记手续，领取《中华人民共和国土地使用权证》取得土地使用权。本合同规定的出让年限届满，甲方有权无偿收回出让地块的使用权，该地块上建筑物及其他附着物所有权也由甲方无偿取得，土地使用者应当交还土地使用证，并依照规定办理土地使用权注销登记手续。乙方如需继续使用该地块，须在期满15天前向甲方提交续期申请书，并在获准偿期后确定了新的土地使用权出让年限和出让金及其他条件，与甲方签定续期合同，并重新办理土地使用权登记手续等内容。5、乌当区水田镇竹林村村民委员会2011年12月28日向乌当区工商行政管理局出具的《证明》，原贵阳水田生物饲料厂负责人余永富转让给贵州兴牧生物科技有限公司的土地使用权、厂房、地、地面附属设施均属余永富所有本人享有支配及处置权，该房屋及土地位置为贵阳市乌当区水田镇竹林村。特此证明。同日，贵阳市乌当区水田镇人民政府加盖公章并注明情况属实。6.1995年竹林村相关村民、村委会等签订的《用地协议书》。该组材料申请人拟证实贵阳水田生物饲料厂（联营）占用的土地属于该厂，余永富对该土地无处分权。第二组：1.1999年3月1日贵阳水田生物饲料厂、贵阳市乌当区水田镇竹林村委会的《任免决定书》，载明：经厂委会研究决定，任命张创同志为“贵阳水田生物饲料厂”厂长及法人代表职务，同时免去余永富的原法人厂长职务。此决定。2.贵阳市乌当区水田镇竹林村委会、贵阳水田生物饲料厂、余永富于1999年3月9日向贵阳市乌当区工商行政管理局出具的《关于变更法人代表的申请》,载明：我厂法人余永富，在近年的工作中，未完成厂的各项任务，对国家200万元的项目贷款资金也未用好，给厂造成了一定经济损失，经村委会余永富与张创协商。张创自愿承担本项目的一切实施方案，并承担绿色产业项目贷款200万元的本息归还。经厂委会研究决定，免去余永富厂长法人职务，由张创任该厂的法人职务。报请贵阳市乌当区工商局给予办理变更法人代表的有关手续，为感！3.1999年3月1日的《企业法人申请变更登记注册书》,载明贵阳水田生物饲料厂法定代表人由余永富变更为张创等内容；《法定代表人履历表》，载明张创的个人履历情况；1999年6月1日贵阳市工商行政管理局乌当分局的《关于贵阳水田生物饲料厂变更法定代表人情况的说明》，载明1999年3月10日该局办理了贵阳水田生物饲料厂法定代表人由余永富变更为张创的相关手续；2011年8月12日的《土地转让合同》，载明：转让人余永富，原贵阳水田生物饲料厂负责人（以下简称甲方）受让人贵州兴牧生物科技工程有限公司（以下简称乙方）见证人贵阳市乌当区水田镇竹林村村委会（以下简称丙方）；甲方转让给乙方的土地是原贵阳水田生物饲料厂的土地使用权（包括现该土地上的厂房等附属物）；甲方转让给乙方的宗地位于贵阳市乌当区XX镇竹林村原甲方所办的贵阳水田生物饲料厂，宗地面积为8.5亩，其中工业用地6.8亩，具体以贵阳水田生物饲料厂地形图为准。其他用地1.7亩，四至界限前抵路坎、后抵路、左抵路、右抵沟坎。双方约定该宗地的土地转让费为（含附属设施）人民币73万元，转让期限为将该宗土地办为乙方国有土地手续为止。甲方保证所转让给乙方的土地没有设置其他抵押担保和其他财产纠纷，保证所转让的土地是经过其内部经济成员同意。若转让后，发生本条前述的抵押担保及债务，由甲方负责，与乙方无关。本合同项下转让的土地，今后如遇国家或其他单位征用，隶属于该地所获的的补偿及其他一切财产权利归乙方所享有。乙方需办理该地的有关手续时，甲方应无条件的给予协助，但所应缴纳的所有费用应由乙方承担。本合同签订之日乙方支付第一期款项后，甲方应将该土地移交给乙方，由乙方按国家的规定自行使用。同时甲方应将该土地的现有手续一并交与乙方等内容。申请人隆泰公司提交该组材料拟证实贵阳水田生物饲料厂（联营）的法定代表人已变更为张创，余永富的行为不构成表见代理。第**：2011年12月27日贵州兴牧生物科技有限公司向乌当区工商行政管理局出具的《无偿提供企业住所证明》，载明：贵阳水田生物饲料厂的办公室及经营场所由本公司无偿提供，地，地址贵阳市乌当区水田镇竹林村用面积600平方米，使用年限为五年。申请人隆泰公司提交该材料拟证实贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）的办公及经营场所是由贵州兴牧生物科技工程有限公司无偿提供，该公司属于无权处分。第四组：1.贵阳市工商行政管理局乌当分局2001年6月12日出具的《证明》，载明：贵阳水田生物饲料厂是我局登记企业。该厂一年以上未参加企业年度检验，已被我局于2000年11月27日依法吊销。2.贵阳市工商行政管理局乌当分局2000年11月27日对贵阳水田生物饲料厂的营业执照予以吊销的《公告》。3.《土地转让合同》内容见前。申请人隆泰公司拟证实《土地转让合同》无效，受让人应返还财产；案涉土地使用权的所有权人贵阳水田生物饲料厂（联营）已吊销且名存实亡，申请人作为该厂的债权人，有权行使代位权。郑力荣、黄振福为支持其答辩意见，向本院提交了以下材料：一、《营业执照》，载明贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）、类型普通合伙企业、主要经营场所贵阳市乌当区水田镇竹林村、执行事务合伙人郑力荣、成立时间2012年1月5日、合伙期限2012年1月5日至长期，统一社会信用代码为915201122145981759。二、合伙协议，载明合伙企业名称和主要经营场所的地点：企业名称：贵阳水田生物饲料厂（普通合伙）、经营场所贵阳市乌当区水田镇竹林村等内容。合伙人黄振福、郑力荣，承担责任方式为无限责任。黄振福、郑力荣出资方式为货币，实缴认缴出资额均为25万元，缴付期限均为2011年12月28日。三、乌当区水田镇竹林村村民委员会2011年12月28日向乌当区工商行政管理局出具的《证明》，（内容与申请人隆泰公司所举一致，略）。四、2011年8月12日的《土地转让合同》（内容与申请人隆泰公司所举一致，略）。五、2012年5月18日乌国有（2012）第41号土地使用权证，载明土地使用权人贵阳水田生物饲料厂，座落贵阳市乌当区水田镇竹林村，地，地号W-6-2-29用权类型出让，使用权面积4532.5平方米，终止日期至2061年9月6日。本院认为，本院2003年2月18日作出（2002）筑法民二初字第130号民事判决中查明“被告贵阳水田生物饲料厂于1995年9月12日成立，注册资金20.3万元，企业性质为联营，2000年11月24日被吊销营业执照。”现隆泰公司依据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第三十九条及最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条的规定，向本院申请追加成立于2012年1月5日、合伙期限从2012年1月5日至长期、为普通合伙企业、主要经营场所在贵阳市乌当区水田镇竹林村、执行事务合伙人为郑力荣的贵阳水田生物饲料厂的合伙人郑力荣、黄振福为本院（2003）筑执字第84号案件的被执行人。《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款规定：“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。第三十九条规定：合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条规定：“作为被执行人的合伙企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加普通合伙人为被执行人的,人民法院应予支持。作为被执行人的有限合伙企业，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未按期足额缴纳出资的有限合伙人为被执行人，在未足额缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，2000年11月被吊销营业执照的企业性质为联营的贵阳水田生物饲料厂与成立于2012年1月5日企业性质为普通合伙企业的贵阳水田生物饲料厂是否为同一主体，结合隆泰公司、郑力荣及黄振福所举材料看，隆泰公司所提请求尚无充分的材料印证，且也与隆泰公司所主张适用的追加郑力荣、黄振福为本院（2003）筑执字第84号案件被执行人的上述法律所规定的情形不符。故对隆泰公司所提请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条第一款、第十八条、第二十八条、第三十条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请人贵州隆泰农业科技发展有限责任公司追加郑力荣、黄振福为贵阳市中级人民法院（2003）筑执字第84号案件被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向贵州省高级人民法院申请复议。审判长  孙雪梅审判员  朱小龙审判员  张世海二〇二〇年八月三十一日法官助理李肇星书记员明远帆