河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9710号上诉人（原审原告）：董明刚，男，汉族，1978年10月1日出生，住址：河南省淮滨县。委托诉讼代理人：蒋玫峰，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：时晓军，河南光法律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：郑州一建集团有限公司，住址郑州市郑东新区龙子湖智慧岛，统一社会信用代码：91410100170051898Y。法定代表人：段利民。委托诉讼代理人：杨波，河南嘉泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马鹏娟，河南嘉泰律师事务所律师。上诉人董明刚与郑州一建集团有限公司侵权责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初4583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，适用独任制进行了审理。上诉人董明刚的委托诉讼代理人时晓军、蒋玫峰，上诉人郑州一建集团有限公司的委托诉讼代理人杨波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董明刚上诉请求：一、依法撤销一审判决并依法改判按照城镇标准计算并赔偿上诉人董明刚伤残赔偿金和被抚养人生活费。二、按照河南省省直第三人民法院司法鉴定中心意见书鉴定的90日护理期计算上诉人董明刚的护理费。三、一、二审诉讼费用由郑州一建集团有限公司承担。事实和理由：本案应按机动车交通事故责任纠纷定性，按照河南省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》的通知，本案董明刚的残疾赔偿金等统一按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。二、一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》的规定对本案进行判决，法律依据不足。对于一审法院确定的责任划分，董明刚并无异议。但应在董明刚的伤残赔偿金、被抚养人生活费适用城镇标准计算的基础上划分责任，以及应以鉴定结论意见书中的90日护理期计算护理费后划分责任。郑州一建集团有限公司答辩称，一、本案不属于机动车交通事故，不适用河南省高级人民法院的2019第338号文件，故董明刚的损失不应按照城镇标准计算赔偿。二、董明刚二审提交新证据违反程序，不应予以采信，且不足以证明其在城镇实际居住及主要收入来源于城镇。三、关于具体费用计算问题，一审法院按照医嘱计算住院期间内护理费符合事实和法律规定。对于被抚养人生活费，董明刚构成十级伤残，被抚养人生活费均应加乘伤残系数进行分段计算，不应超过消费支出额的上限。郑州一建集团有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判上诉人郑州一建集团有限公司对董明刚的损失不承担赔偿责任。二、一、二审案件收费均由董明刚承担。事实和理由：一、董明刚受伤与郑州一建集团有限公司无因果关系，不应承担法律责任。二、事故地点位于施工围挡之外的公共道路，不属于上诉人郑州一建集团有限公司的管理区域，郑州一建集团有限公司不应承担管理责任。三、原鉴定意见书不应采信，应当在治疗终结后，再另行委托司法鉴定机构对董明刚伤残程度进行鉴定。四、董明刚具有重大过错，对于精神损害抚慰金不应支持。董明刚答辩称，一、一审判决认定事实清楚，责任比例划分公平。1、董明刚提交的证据能够形成完整的证据链，并清晰地将本案事故发生的因果关系予以证明，正是郑州一建集团有限公司洒水后的不作为，致使路面结冰，进而导致董明刚正常行驶路过后被滑到摔伤的事实。2、其次，关于管理区域的划分及管理责任的分配，郑州一建集团有限公司未能提交任何官方政府文件来证明。按照常识推理，正是因为郑州一建集团有限公司的施工围挡用花洒喷头进行降尘喷雾，时值冬季，造成围挡外围区域路面结冰的结果一定是必然发生的。3、郑州一建集团有限公司对一审鉴定意见书的否认是毫无法律根据的。4、郑州一建集团有限公司对于精神损害抚慰金的理由毫无逻辑，董明刚对责任划分比例并无异议，且一审法院对精神损害抚慰金进行了减额处理。综上，上诉人郑州一建集团有限公司并未尽到安全保障义务，亦未采取安全措施方才导致事故发生。一审法院认定事实清楚，请求驳回郑州一建集团有限公司的全部上诉请求。董明刚向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失：医药费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费用、二次手术费、被扶养人生活费等共计人民币198135.68元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月27日董明刚驾驶郑州（黄）2132288号两轮电动车沿农业东路由西向东行驶至农业东路与如意东路交叉口地铁四号线六标农业东路施工站处时，滑倒摔伤。2019年12月27日，郑州市交警六大队出具道路交通事故证明载明：经调查交通事故成因无法判定。原告董明刚受伤后住院治疗18天，花费医疗费34750.05元。经河南省省直第三人民医院司法鉴定中心鉴定：被鉴定人董明刚右髋关节功能障碍评定为十级伤残。误工期评定为定残前一日即2020年6月17日，伤后90日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后120日内建议加强营养促进损伤恢复，后续治疗费约10000元。另查明，原告董明刚抚养的人有65岁父亲董文红、68岁母亲周天珍、17岁女儿董思雨，14岁女儿董思莹，8岁儿子董立俊。2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资：44314元，2019年河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资：45677元，2019年农村居民人均可支配收入：15163.75元，2019年农村居民人均消费支出：11545.99元。损失的认定：医疗费34750.05元，住院伙食补助费900元（50元／天＊18天）、营养费2400元（20元／天＊120天）、误工费21004元（44314∕年÷365＊173天）、护理费2253元（45677元∕年÷365＊18天）、交通费360元、残疾赔偿金30328元（15163.75元＊20年＊10％），被扶养人生活费14071元（女儿董思雨11545.99元＊1年＊0.1÷2）＋（女儿董思莹11545.99元＊4年＊0.1÷2）＋（儿子11545.99元＊10年＊0.1÷2）＋（父亲11545.99元＊15年＊0.1÷3）＋（母亲11545.99元＊12年＊0.1÷3）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2910元，后续治疗费10000元，以上共计123976.05元。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告郑州一建集团有限公司在公共场所交通道路上施工虽设置有明显标志，但未采取安全措施，应当承担责任，原告作为成年人负有注意义务，也应当对自身损害负有责任，故原审法院认为原告在本次损害中承担50％的责任，被告承担50％的责任，故原告诉请被告赔偿其各项损失共计198135.68元，该院仅对其中的61988元部分予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告郑州一建集团有限公司于判决生效后十日内赔偿原告董明刚61988元。二、驳回原告董明刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2131元，由由原告负担1464元，由被告郑州一建集团有限公司负担667元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院依法组织当事人进行了质证。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，郑州一建集团有限公司在公共场所交通道路上施工，虽设置有明显标志，但未采取安全措施，结合该施工区域的路面及当时天气状况，应认定其对本案事故的发生具有一定的过错，应当承担赔偿责任。上诉人董明刚作为成年人负有注意义务，也应当对自身损害负有责任，一审法院酌定双方当事人各承担50％的责任，划分责任比例适当，应予维持。对于该事故造成的董明刚的各项经济损失，应由郑州一建集团有限公司承担相应的赔偿责任。对于鉴定时机问题，上诉人董明刚于2019年12月27日受伤，鉴定时间在2020年6月12日，结合其治疗状况及伤情稳定程度，符合鉴定条件，上诉人郑州一建集团有限公司该项上诉理由不足，不予支持。对于精神损害抚慰金，结合董明刚的伤残程度及其在事故中的责任，一审法院酌定精神损害抚慰金5000元，数额适当，应予维持。上诉人郑州一建集团有限公司称不应支持精神损害抚慰金的理由不足，不予支持。本案系妨碍公共道路通行导致的侵权责任纠纷，与机动车交通事故责任纠纷在责任主体、归责原则上均存在区别，一审法院将本案定性为侵权责任纠纷并无不当。上诉人董明刚要求参照河南省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》通知中的规定，将伤残赔偿金及被抚养人生活费按照城镇标准计算的理由不足，不予支持。参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》精神，农村户口按照城镇标准计算损害赔偿的，应具备经常居住地和主要收入来源于城镇的条件。本案中，上诉人董明刚没有充分证据证明符合上述两条件，故其要求按照城镇标准计算损失的理由不足，不予支持。对于护理费用，伤残鉴定结论建议在伤后90天内一人护理，结合董明刚的伤情，其要求的90天护理费，具有合理性且符合鉴定结论，应予支持。该费用应为11262元（45677元/年÷365×90天×1人）。对于精神损害抚慰金，不应再划分责任，一审判决对此判决不当，一并予以纠正。综上所述，董明刚上诉请求部分成立，应予支持。郑州一建集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初4583号民事判决第二项；二、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初4583号民事判决第一项为“上诉人郑州一建集团有限公司于判决生效后十日内赔偿上诉人董明刚63992.53元”；三、上诉人郑州一建集团有限公司于判决生效后十日内赔偿上诉人董明刚精神损害抚慰金5000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2131元，由董明刚负担1385元，由被告郑州一建集团有限公司负担746元；二审案件受理费2043元，由董明刚负担1328元，由郑州一建集团有限公司负担715元。本判决为终审判决。审判员  李继军二〇二〇年八月二十一日书记员  王子姣