湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终2876号上诉人（原审原告）：陆金星，男，1963年3月3日出生，汉族，居民，住湖南省衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：陈振华。委托诉讼代理人：官和平。上诉人（原审被告）：周志刚，男，1979年3月20日出生，汉族，居民，住湖南省衡南县。被上诉人（原审被告）：王菲，女，1975年9月14日出生，汉族，居民，住湖南省衡阳市雁峰区。上列二人共同委托诉讼代理人：刘国初。上诉人陆金星、周志刚因与被上诉人王菲健康权纠纷一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院(2019)湘0407民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、询问当事人，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。陆金星上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、由周志刚、王菲承担本案诉讼费。事实与理由：1、陆金星在金色家族酒店遇见王菲后，其打电话叫周志刚来到该酒店对其进行殴打，王菲与本案赔偿具有不可推卸的责任，原审认定事实错误。2、陆金星与周志刚并不认识，周志刚被唆使对陆金星进行殴打，原审将共同侵权行为认定为个人侵权免除了另一侵权人责任的行为违背法律规定。3、原审认定陆金星总损失360998.57元，仅按照30%责任比例认定由侵权人承担赔偿责任于法无据，损害其合法权益。周志刚上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、由陆金星承担本案诉讼费。事实与理由：1、陆金星的伤残评定系在伤后一年由衡阳市公安局雁峰分局物证鉴定室作出，距纠纷发生日期已达一年之久，不能排除有因其他原因造成该伤害。2、衡阳市公安局雁峰分局物证鉴定室系公安部门内部机构，不具备对外接受委托鉴定资质，原审以该鉴定结论作为定案依据有失公正。3、陆金星故意不配合进行伤情鉴定，经周志刚多次申请，原审亦未予同意进行重新鉴定系程序违法，请求二审法院依法委托重新鉴定。陆金星辩称，周志刚、王菲应当承担赔偿责任。周志刚辩称，请求依法重新委托鉴定。陆金星向一审法院起诉请求，判决周志刚、王菲共同赔偿其各项人身损害赔偿费用共387929.47元（其中医疗费47368.47元、护理费5985元、误工费27500元、交通费2000元、司法鉴定费625元、营养费1350元、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金220188元、被抚养人生活费63913元、住宿费3000元、精神损害抚慰金15000元），并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年11月28日晚7时左右，陆金星及戴某在吃饭时，碰到王菲母亲凌某云，之后凌某云叫来王菲，随后，陆金星及王菲等四人一起去红旗电影院二楼金色家族演艺吧看节目。到后，王菲母亲通知其女婿即周志刚过去。晚上20时40分许，周志刚到达红旗电影院二楼，要求陆金星和其一起到楼下。陆金星表示不愿意后，周志刚强拖陆金星走，继而殴打陆金星。陆金星打电话报警，民警出警后将陆金星和周志刚带到派出所进行调查和询问。事发后，陆金星到衡阳市××大学××医院急诊科就诊，诊断为“右眼孔源性视网膜脱落”等，并住院治疗。2017年11月30日，陆金星进行了手术治疗。2017年12月5日，陆金星出院，住院期间陆金星共花费医疗费16700.9元。2018年6月11日、8月15日、8月20日、9月30日、12月6日，陆金星曾到衡阳市南华大学附属第二医院和长沙市××医院及长沙宏朗眼科医院进行检查，共花费检查费981元。陆金星还分别于2018年4月16日和2018年12月6日到长沙宏朗眼科医院进行住院治疗，出院时间分别为2018年4月24日和2018年12月12日，住院期间共花费医疗费29709.67元。2018年9月15日，经衡阳市公安局雁峰分局物证鉴定室鉴定，并出具衡雁公（物）鉴（法临）字［2018］060号鉴定书，鉴定意见为陆金星伤残程度评定为八级伤残，此外伤仅是造成伤残结果的辅助因素。2019年2月1日，陆金星就其伤情向衡阳市仁济司法鉴定中心申请鉴定，并支付鉴定费600元，鉴定意见为：1、陆金星，男，56岁，右眼孔源性视网膜脱离，右眼硅油眼，右眼有并发白内障；2、伤后损失工作日150天，护理期45天，营养期45天。2019年2月26日，周志刚、王菲申请重新鉴定，一审法院于2019年3月4日组织各方选定鉴定机构，经现场抓阄抽中湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定。2019年3月5日，经依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定，后因当事人支付检查费及鉴定费问题发生纠纷且未到鉴定中心缴费及完成鉴定程序致使鉴定工作无法完成。湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年5月8日出具了终止鉴定告知书。鉴定期间，陆金星支付了15元检查费，王菲支付了陆金星差旅费340元。另查明，王菲未参与打架。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对陆金星的损失，核定如下：1、医疗费47406.57元。2、营养费900元（营养期为45天,每天酌情按20元计算）。3、护理费，按湖南省按2018年度城镇非私营单位居民服务和其他服务业年平均工资60798元计算，护理期为45天,护理费用为7495.64元（60798元÷365天×45天），但陆金星只主张5985元，故护理费为5985元。4、鉴定费600元系实际损失，应予以支持。5、误工费，陆金星未提供其收入证据，误工费按2018年湖南省城镇非私营单位就业人员年平均工资为70221元计算，误工期为150天，误工费为28857.94元（70221元÷365天×150天），但陆金星只主张了27500元，故误工费为27500元。6、交通费，酌情确定为1000元。7、住院伙食补助费1200元［60元／天×（6天＋6天＋8天）］，但陆金星只主张1000元，故住院伙食补助为1000元。8、精神抚慰金，陆金星构成八级伤残，应给予精神抚慰金，酌情确定精神损害抚慰金为5000元。9、复印费25元。10、残疾赔偿金，陆金星构成八级伤残。按湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入36698元从定残之日计算20年，残疾赔偿金为220188元（36698元×20年×0.3）。11、被扶养人生活费，按湖南省2018年度城镇居民人均消费性支出25064元计算15年，被扶养人生活费为56394元（25064元×15年÷2人×0.3）。12、住宿费，因陆金星没有提供证据，不能证明该损失的存在，故陆金星主张的住宿费证据不足，不予支持。故陆金星的财产损失总额为360998.57元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中周志刚遇事不冷静，殴打陆金星并致其受伤，陆金星的受伤损害后果与周志刚的行为具有法律上的因果关系，故周志刚应对陆金星所受伤害造成的医药费、残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、鉴定费等损失承担赔偿责任。但根据衡阳市公安局雁峰分局物证鉴定室的鉴定意见，外伤仅是造成陆金星伤残结果的辅助因素，故依据该结论，酌定周志刚应对陆金星的损失承担30%的赔偿责任即周志刚应赔偿陆金星108299.57元。王菲不存在殴打陆金星的行为，陆金星受伤结果与王菲行为无法律上的因果关系，故陆金星主张要求王菲承担连带赔偿责任理由不成立，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，判决：一、周志刚在本判决生效后10日内赔偿陆金星医疗费、误工费、营养费、护理费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、住院伙食补助费、复印费等财产损失共计108299.57元；二、周志刚在本判决生效后10日内赔偿陆金星精神损害抚慰金5000元；三、驳回陆金星的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费903元，由陆金星负担633元，周志刚负担270元。二审中，当事人未提交新的证据，周志刚申请对陆金星的伤残等级、三期评定及损伤成因进行鉴定，本院依法委托湖南文成司法鉴定中心进行鉴定，《鉴定意见书》载明：“鉴定意见一、陆金星伤残程度八级；二、误工期150日、护理期45日、营养期45日；三、外伤是致被鉴定人右眼孔源性视网膜脱离损害的次要原因。”该鉴定意见与衡阳市公安局雁峰分局物证鉴定室鉴定意见一致。陆金星对该鉴定意见无异议，周志刚、王菲对该《鉴定意见书》提出书面异议并申请鉴定人出庭，湖南文成司法鉴定中心予以书面答复后，周志刚未预缴鉴定人出庭费用，放弃申请鉴定人出庭申请。本院经审查认为，经依法委托，由湖南文成司法鉴定中心出具《鉴定意见书》客观、真实，依法应予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为，1、王菲是否应承担本案民事赔偿责任？2、一审判决对本案民事责任的认定和划分是否正确？3、一审判决周志刚承担本案民事赔偿责任是否具有事实依据？陆金星上诉提出，周志刚系受王菲唆使殴打陆金星，王菲亦是侵权人，应承担赔偿责任。但陆金星并未提供证据证明周志刚系王菲打电话叫来及王菲唆使周志刚殴打陆金星，故一审判决认定王菲在本案不承担责任并无不当，本院予以确认。经鉴定机构鉴定，陆金星眼部伤情仅部分系外力致伤，主因系自身疾病所致，外伤是致其右眼孔源性视网膜脱离损害的次要原因，一审判决据此认定陆金星眼伤损失由周志刚承担30%的赔偿责任，其余损失由陆金星自负，亦无不当，本院予以确认。根据事发当天公安机关出警调查显示，周志刚在接受询问中承认用手打了陆金星脸部两下，案外人凌小云在接受询问时亦认可周志刚打了陆金星脸部两下，上述情况表明，周志刚与陆金星事发当天发生过纠纷且周志刚打了陆金星脸部两下，一审判决据此认定周志刚承担本案一定民事责任具有事实依据，本院予以确认。综上所述，陆金星、周志刚的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1806元，鉴定费3740元，由上诉人陆金星负担903元，由上诉人周志刚负担4643元。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  尹运健审判员  朱 玥二〇二〇年八月二十五日法官助理尹奇捷书记员王湘艳