福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终259号 原公诉机关福建省大田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）章鹏程，男，1960年7月11日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，无业，住大田县。因犯盗窃罪于1997年3月11日、2004年4月7日、2015年1月6日、2016年3月25日、2017年12月5日被福建省大田县人民法院分别判处有期徒刑一年三个月、十年、六个月、一年、六个月，先后于1998年3月21日、2011年5月29日、2015年2月15日、2016年9月8日、2018年3月16日刑满释放；因盗窃分别于2014年8月16日、2015年4月10日被大田县公安局行政拘留十日、十二日。又因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月15日被刑事拘留，同年5月21日变更为取保候审，同年8月24日又被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于大田县看守所。 福建省大田县人民法院审理大田县人民检察院指控原审被告人章鹏程犯盗窃罪一案，于2020年7月6日作出（2019）闽0425刑初346号刑事判决。原审被告人章鹏程不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人章鹏程于2019年4月14日晚至8月22日凌晨期间，在大田县华兴镇华安村、均溪镇温镇村、秋竹新村、玉田村等处采用袋装家某的方式多次盗窃他人饲养的兔子、鸡、鸭等物，并低价卖给在大田县均溪镇满田春市场销售家某的林某4、乐某等人，具体如下： 1.2019年4月14日晚至15日凌晨，被告人章鹏程驾驶闽Ｇ2××××二轮摩托车到大田县华兴镇兴田路461号、华兴镇华安村兴田路457号、华兴镇兴田路463号、华兴镇华安村427号、均溪镇温镇村前洋4号、均溪镇温镇村前洋2号、均溪镇温镇村前洋5号等处，盗走被害人章某1、叶某1、程某、温某、林某1、林某2、林某3等人饲养的兔子计26只，后驾驶摩托车将所盗兔子载到大田县均溪镇满田春市场时被大田县公安局民警查获，现场扣押26只兔子及摩托车等物。同日，大田县公安局将查扣的26只兔子发还给各被害人。 2.2019年8月18日凌晨，被告人章鹏程骑自行车到大田县均溪镇秋竹新村148号、178号、152号、85号、154号、119号等处，盗走被害人范某14只鸡和2只鸭子、张某1只鸭子、陈某14只鸭子、李某2只鸭子、叶某22只鸭子、郑某11只鸭子，后将所盗鸭子卖给在大田县均溪镇满田春市场销售家某的林某4，获利600余元。 3.2019年8月21日凌晨，被告人章鹏程骑着自行车到大田县均溪镇天山路33-4号，将被害人赖某饲养在该处的9只鸡盗走，后卖给在大田县均溪镇满田春市场销售家某的乐某，获利260元。 4.2019年8月22日凌晨，被告人章鹏程骑着自行车到大田县××镇××村××号，将被害人范某2饲养在该处的9只鸭子盗走，后卖给在大田县均溪镇满田春市场销售家某的林某4，获利500余元。 2019年8月24日，大田县公安局将涉嫌在取保候审期间继续实施盗窃的被告人章鹏程抓获，并从章鹏程处扣押作案工具自行车一辆。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的被害人林某1、林某2、林某3、章某1、叶某1、程某、温某、陈某1、范某1、张某、郑某1、李某、叶某2、赖某、范某2的陈述，证人郑某2、章某2、林某4、陈某2、林某5、范某3、范某4、乐某等人的证言及辨认笔录，大田县公安局刑事侦查大队出具的情况说明，微信转账记录截图、微信支付交易明细，价格认定结论书，监控视频、截图，扣押决定书、扣押清单、发还清单，现场勘验笔录、现场平面示意图及照片，拘留证、不批准逮捕决定书、释放通知书、取保候审决定书等，被告人章鹏程的供述和辩解等。 原判认为，被告人章鹏程以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人章鹏程曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；且被告人因盗窃被行政处罚和多次被判处刑罚，仍不思悔改，在取保候审期间还继续作案，应酌情从重处罚。鉴于其所盗物品部分已发还被害人，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，原审判决：一、被告人章鹏程犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。二、继续追缴被告人章鹏程未退赃款人民币1360元；扣押的闽Ｇ2××××黑色两轮摩托车1辆、黄色网袋3个、黑色男士皮鞋1双、灰黑色牛仔裤1条、黑色上衣外套1件、康铭牌手电筒1把、自行车1辆，由扣押机关大田县公安局依法处理。 上诉人章鹏程上诉的主要意见和理由：侦查机关查扣的东西，没有证人证言，也没有现场指认；只有被害人陈述，没有证人证言证实其到过现场；证人林某4、陈某2的证言不能证实其销赃事实，办案人员也没有让二人辨认；乐某微信转账的时间与其微信不符，且其微信是转出去，其确实没有收到对方微信转账的钱；范某4证言只是怀疑其、章某2证言只是说其以前有做坏事，均不能证实其盗窃事实；一审认定其骑车载的东西不是废品，也不能证实其载的是鸡鸭，综上，原判认定的四起盗窃事实不是其所为，请求二审重新调查审理。 经审理查明，原判认定原审被告人章鹏程犯盗窃罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，并能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人章鹏程所提原判认定的四起盗窃事实不是其所为的意见和理由。经查，原判认定的第一起盗窃事实，有被害人陈述其兔子被盗的事实，监控视频及证人章某2的辨认笔录证实案发当晚章鹏程手提袋子到过案发现场，章鹏程亦供认视频中男子为其，大田县公安局出具的情况说明及现场勘验笔录、照片等证据还证实当晚公安机关查获所盗窃兔子的事实，上述证据足以认定章鹏程于2019年4月14日晚至15日凌晨盗窃26只兔子的事实；原判认定的第二、三、四起盗窃事实，被害人陈某1、范某1、赖某、范某2等人的陈述证实其鸡鸭被盗的事实，被害人陈某1的辨认笔录、证人林某5、范某3的证言及辨认笔录、监控视频、截图证实案发时章鹏程在案发地出现的事实，证人林某4、陈某2、乐某的证言及辨认笔录证实其向章鹏程买鸡鸭的事实，上述证据形成证据锁链，证实章鹏程盗窃被害人陈某1、范某1、赖某、范某2等人家某的事实。对于原公诉机关指控的其他五起盗窃事实，因现有证据无法充分证实系章鹏程所为，原判并未作认定。综上，原判认定原审被告人章鹏程盗窃的四起犯罪事实清楚，证据确实、充分。章鹏程的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人章鹏程以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。章鹏程属累犯，应当从重处罚；章鹏程还有多次盗窃前科，仍不思悔改，在取保候审期间继续作案，酌情从重处罚；章鹏程所盗物品部分已发还被害人，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘时杰 审判员  徐 浩 审判员  黎建泉 二〇二〇年八月三十一日 书记员  李 敏 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。