文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                          民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终1712号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人              (原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司和顺支公司，营业场所：晋中市和顺县新建街12号。      负责人：焦亚亭，该公司经理。      委托诉讼代理人：李雪彭，山西晋闻律师事务所律师。                  被上诉人              （原审原告）：陈康       委托诉讼代理人：庞娟梅       （原审被告）：毛慧萍                   案件来源                 上诉人中国大地财产保险股份有限公司和顺支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人陈康、毛慧萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人李雪彭、被上诉人陈康及其委托诉讼代理人庞娟梅、被上诉人毛慧萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                  上诉请求              一、请求二审法院撤销一审判决中关于误工费、护理费、住院伙食补助费的认定，依法查清事实予以改判。      二、本案上诉费由被上诉人承担。                  事实和理由              一审法院对被上诉人的部分赔偿费用的认定错误。一、误工费。一审法院在未审查陈康及护理人因本次事故实际且持续减少收入的基础上，仅仅以其提交的事故发生的工资表，认定以 4550元每月为计算基数，计算 351天，属于适用法律错误。      二、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第 21条明确规定，护理人员原则上为一人，医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。而被上诉人并无两人护理的医嘱，也无鉴定机构的意见，一审法院按照两人护理计算不符合法律规定。      三、住院伙食补助费。上诉人陈康存在严重的挂床情形,住院天数应按照实际住院治疗天数予以计算。                  答辩意见              陈康辩称，误工费、护理费、伙食补助费合理，请求驳回上诉，维持原判。      毛慧萍辩称，事故发生后我垫付了63500元，我认为保险公司应该直接支付给我。                  一审诉讼请求              依法判令保险公司、毛慧萍赔偿陈康因本次交通事故造成的各项损失共计508590.66元，并承担本案诉讼费。                  一审法院认定事实                 1.事故发生概况：2018年4月25日，毛慧萍驾驶晋  的白色现代车，左拐出钰荣源小区大门时与行人陈康发生交通事故，导致陈康受伤。另，晋  在保险公司投保有交强险和商业险100万元，事故发生在保险期间内。      2.交警部门责任认定：因事故发生地点在小区门口内，不在道路上，不属于交警管辖范围。经晋中市公安局榆次分局锦纶派出所确认了事故发生经过，因毛慧萍无法举证陈康有过错，故由保险公司承担此次事故全部责任，陈康无责任。       3.受害人概况：事故发生后，陈康被立即送往晋中市中医院急救，后转入晋中市第一人民医院住院治疗，住院时间共计274天，经诊断为左胫腓骨开放性骨折、右胫骨平台骨折。经双方共同摇号选择山西省晋中司法鉴定中心，鉴定意见为陈康已构成十级伤残。      4.医疗费115712.06元（包含毛慧萍垫付63500元）；      5.营养费4500元；      6.住院伙食补助费27400元；      7.误工费53235元；      8.护理费54800元；      9.伤残赔偿金62070元；      10.精神抚慰金5000元；      11.交通费2000元；      12.鉴定费3500元；      以上费用合计328217.06元。                  一审法院认为                 机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的承担不超过10%的赔偿责任。本案中，毛慧萍未能提供证明陈康在本次事故中存在过错，毛慧萍、保险公司应承担全部的赔偿责任。对于陈康主张的损失，第4项医疗费、第8项伤残赔偿金无异议，予以确定；第5项营养费陈康主张42400元，计算时间和标准不符合相关规定，住院期间已支付伙食补助费，不再支付营养费，出院后根据鉴定意见书支持营养期150天，即营养费支持4500元（30元/天*150天）；第6项伙食补助费根据实际住院天数，予以支持27400元（100元/天*274天）；第7项误工费陈康主张93978元，计算期间不符合相关规定，应计算至定残前一日计53235元（4550元/30天*351天）；第8项护理费陈康主张150030.6元，标准和计算方式不符合相关规定，根据病例显示陈康双腿骨折，主张二人护理的请求予以支持，应按住院天数计算护理时间，即护理费支持54800元（100元/天*274天*2人）；第10项精神抚慰金5000元符合规定予以支持；第11项交通费，酌情支持2000元；第12项鉴定费3500元是为查明伤者伤残等级程度所支持的合理的必要的费用，予以支持。以上费用合计328217.06元。鉴于毛慧萍垫付63500元，为减少累诉，由保险公司应在赔付时直接支付给毛慧萍。                  一审法院判决              依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：      一、限中国大地财产保险股份有限公司和顺支公司于本判决生效后十日内赔偿陈康264717.06元；      二、限中国大地财产保险股份有限公司和顺支公司于本判决生效后十日内赔偿毛慧萍63500元；      三、驳回陈康的其他诉讼请求。                  二审审理情况              二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本院认为              二审争议的焦点一是：误工费应如何认定。被上诉人提交了证据，一审认定并无不当，上诉人有异议，但并未提交反驳证据，本院不予支持。争议焦点二是：护理费应如何认定。根据陈康伤情综合其住院情况，前180天计算两人护理，后94天计为一人护理，故该项护理费本院予以调整，计为45400。争议焦点三是：伙食补助费应如何认定，一审被上诉人提交了其住院病历等证据，一审予以认定并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。故被上诉人陈康的各项损失除护理费调整为45400元，其余各项均保持不变。                  判决主文              综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：      一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5241号民事判决第二项；      二、变更山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5241号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司和顺支公司于本判决生效后十日内赔偿陈康255317.06元；      三、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5241号民事判决第三项；      四、驳回陈康的其他诉讼请求。      如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。      一审案件受理费8850元，减半收取4425元，由陈康负担2125元，由保险公司负担2300元；二审案件受理费3009元，由保险公司负担2799元，由陈康负担210元。（二审案件受理费保险公司预交6223元，多收的3214予以退还）。      本判决为终审判决。                                        审  判  长   卢琳山      审  判  员   李  青      审  判  员   胡  睿                  二〇二〇年八月十八日                  法 官 助 理   邓  昊       书  记  员   智  慧