内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）内07刑终99号抗诉机关内蒙古自治区阿荣旗人民检察院。上诉人（原审被告人）齐美莲，女，出生于内蒙古自治区，住内蒙古自治区。2019年5月11日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区阿荣旗看守所。辩护人梁玉春，内蒙古立合律师事务所律师。内蒙古自治区阿荣旗人民法院审理阿荣旗人民检察院指控原审被告人齐美莲犯诈骗罪一案，于2020年6月8日作出（2019）内0721刑初236号刑事判决。原公诉机关内蒙古自治区阿荣旗人民检察院，提出抗诉。原审被告人齐美莲不服，提出上诉。呼伦贝尔市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月20日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指派检察员韩丽艳、李清艳出庭履行职务。上诉人（原审被告人）齐美莲及其辩护人梁玉春到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2014年，被告人齐美莲虚构自己的公公名为“王某”，并向被害人郭某介绍了“王某”系单身的情况。之后，齐美莲以“王某”这一身份，以与郭某处对象的名义，使用155XXXXXXXX的手机号以及23xxx的QQ号码与郭某进行沟通联络。2015年3月份至2018年年底，齐美莲多次虚构事实或以其虚构的“王某”身份骗取郭某共计人民币156.4万元。具体事实如下：1.2015年3月的一天，齐美莲以自己参与赌博欠下赌债，需要用钱还债为由，骗取郭某人民币4万元。2.2015年6月的一天，齐美莲谎称其姑姑有和“王某”处对象的想法，因齐美莲将“王某”介绍给郭某一事很不满，并将齐美莲起诉了。齐美莲以与其姑姑打官司需要用钱为由，先后多次共计骗取郭某人民币17万元。3.被告人齐美莲为继续从郭某处骗取钱财，谎称自己在××旗东山根处有耕地7.5垧，其中土地台账上登记了耕地4.5垧，还有耕地3垧未登记；并编造与其耕地相邻的耕地3.5垧系“樊某某”所有，上述土地均欲出售。齐美莲告知郭某想将上述耕地以每垧人民币5万元的价格出售给郭某，并引领郭某到腰福合村东山根实地查看了齐美莲、“樊某某”的耕地。郭某同意购买上述耕地，扣除齐美莲欠郭某的21万元，郭某分数次支付给齐美莲34万元。4.被告人齐美莲谎称阿荣旗亚东镇西福合村“刘某”的家人欲以每垧7万元的价格出售耕地7垧，诱骗郭某购买未果。齐美莲便以“王某”的身份联系郭某，让郭某将上述耕地买下来，并表示可以帮郭某垫付购地款49万元；之后，齐美莲谎称兴安镇河发村苗圃有人赌博输钱了，欲以每垧3万元的价格出售土地9垧，诱骗郭某购买，并告知郭某，“王某”可以帮郭某垫付购地款27万元。郭某表示同意，并分多次将购地款共计76万元交给齐美莲，让齐美莲代为转交给“王某”。5.被告人齐美莲谎称“王某”的亲属“李某”因家事需要用钱，先后分三次从郭某处共计骗取人民币5.6万元。6.被告人齐美莲看中一辆汽车，哄骗郭某共同出资购买汽车，郭某将人民币3.8万元交给齐美莲，齐美莲购车后，又将该车出售，却骗郭某购回的车辆存放于车库。7.被告人齐美莲以“王某”弟媳出车祸，高位截瘫需要手术，急需手术费用为由，骗取郭某人民币2万元。8.齐美莲谎称“王某”打官司期间，向银行贷款时将齐美莲的房产证抵押给了银行，齐美莲想将房产证赎回，向郭某借款人民币10万元未果。齐美莲便以“王某”的身份联系郭某，让郭某将钱借给齐美莲，以此骗取郭某10万元。9.齐美莲以“王某”的身份与郭某联系，谎称“王某”与齐美莲公媳关系恶化，“王某”欠齐美莲4万元钱，让郭某代“王某”偿还给齐美莲4万元。郭某将人民币4万元交给齐美莲。综上，被告人齐美莲骗取被害人郭某共计人民币156.4万元；齐美莲骗取的款项部分挥霍，部分出借给他人，部分用于生活支出。上述事实，有报案材料，齐美莲的户籍证明、楼房买卖合同、阿荣旗公安局刑警大队出具的说明、阿荣旗亚东镇西亚镇村民委员会出具的情况说明，辨认笔录，扣押笔录、扣押清单及照片，证人齐某、邱某、刘某、鹿某、孙某、段某、张某的证言，被害人郭某的陈述，被告人齐美莲的供述等证据证实。原审法院认为，被告人齐美莲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。被告人齐美莲到案后能够如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，认定被告人齐美莲犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；责令被告人齐美莲退赔被害人郭某人民币156.4万元；扣押在案的犯罪工具金笑笑牌手机一部予以没收，上缴国库。上诉人齐美莲上诉称：对一审认定其诈骗数额存有异议，其没有编造“刘某”家人出售土地的事实，没有以此骗取郭某49万元；没有编造兴安镇河发村苗圃有人赌博输钱卖地的事实，没有以此骗取郭某27万元；没有通过以共同出资购买汽车为名骗取郭某3.8万元。综上，一审认定事实错误，量刑过重，请求二审从轻判处。辩护人提出辩护意见如下：1.一审判决认定齐美莲诈骗数额有误，量刑过重。76万元购地款只有郭某和齐美莲的口供，没有银行转账记录和取款凭证及交付现金的证据，不能认定；齐美莲与被害人郭某购买的车辆依然存在，不能认定此笔购车款为诈骗款项；一审认定的诈骗总额没有扣除二人共同生活合理支出，致使认定犯罪数额过高。2.齐美莲在办案警察亮明身份时，自觉主动将自己置于公安机关控制之下，应认定为自动投案，构成自首。3.齐美莲系初犯、偶犯，此前并无前科劣迹，且与被害人系朋友关系，被害人也委托其处理一些钱财方面的事务，与其他诈骗存在一定区别。综上，请求二审依法改判，对其从轻处罚。阿荣旗人民检察院抗诉提出，齐美莲在一审宣判后，对原判认定的事实和量刑均提出异议，推翻自愿认罪认罚具结书，对其从轻、从宽处罚已无法律依据，本案量刑基础发生变化，不能适用认罪认罚从宽制度。呼伦贝尔市人民检察院支持抗诉意见认为，本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，但一审判决量刑基于原审被告人齐美莲认罪认罚作出。一审判决后齐美莲提出上诉，本案量刑基础发生变化，导致原审判决量刑不当，阿荣旗人民检察院抗诉正确，应予支持。关于齐美莲诈骗犯罪事实第四笔即76万元的买地款，侦查阶段齐美莲与被害人郭某关于该笔款项的陈述高度一致，二人陈述均证实该款系郭某以现金方式多次给齐美莲，因此无书证证实是合理的，故其上诉理由不能成立。此外齐美莲归案情况说明证实齐美莲系抓获到案，并无自动投案的情节，因此不构成自首。综上，建议二审判决在量刑上予以调整。经二审审理查明的事实与一审法院认定一致。认定上述事实的证据经一审法院庭审举证、质证，本院查证属实，予以确认。本院认为，上诉人齐美莲以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物，其行为构成诈骗罪，且数额特别巨大。对于上诉人齐美莲及其辩护人提出“一审认定齐美莲诈骗数额有误，对其量刑过重；齐美莲具有自首情节”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人齐美莲在侦查阶段的供述与被害人郭某的陈述均证实齐美莲通过虚构“刘某卖地”及“兴安镇河发村苗圃有人卖地”的事实，先后两次共骗取郭某人民币76万元，郭某均以现金形式交付，证据之间能够相互印证。齐美莲的七次供述前后一致，内容稳定、没有反复，不仅详细供述了作案的手段、经过、犯罪数额，而且供述了所骗钱款的去向。此外一审齐美莲对检察机关起诉指控事实与罪名亦予以认可，并签署了认罪认罚具结书。二审期间其在没有新的事实及证据的情况下，推翻之前在侦查阶段及一审庭审的供述，其上诉理由及辩护意见没有事实依据，不能成立。另查，齐美莲归案材料证实齐美莲系抓获到案，不属于自动投案，其行为不符合刑法中关于自首的规定，辩护人所提辩护意见没有法律依据，不能成立。阿荣旗人民法院判决认定上诉人齐美莲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人齐美莲在没有新证据的情况下以量刑过重为由提出上诉，对原来协商的量刑表示反悔，认罪但不认罚，已不符合认罪认罚从宽处理的条件，抗诉机关、支持抗诉机关的意见应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百三十七条第二款之规定，判决如下：一、维持阿荣旗人民法院（2019）内0721刑初236号刑事判决第一项中对上诉人齐美莲的定罪部分及附加刑部分、第二项、第三项，即被告人齐美莲犯诈骗罪，并处罚金人民币五万元；责令被告人齐美莲退赔被害人郭某人民币156.4万元；扣押在案的犯罪工具金笑笑牌手机一部予以没收，上缴国库。二、撤销阿荣旗人民法院（2019）内0721刑初236号刑事判决第一项中对上诉人齐美莲的量刑部分即判处被告人齐美莲有期徒刑十三年。三、上诉人（原审被告人）齐美莲犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月11日起至2032年11月10日止；罚金自判决生效后十日内缴纳）本判决为终审判决。审 判 长 李 鹏 审 判 员 吴 春 暖审 判 员 胡 枫 二〇二〇年八月二十八日书 记 员 邓 世 龙附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：  （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；  （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；  （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十七条 第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。