苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0506民初4357号原告：陆铁生，男，1960年8月14日出生，汉族，住苏州市吴中区。委托诉讼代理人：王东，北京市中银（苏州）律师事务所律师。被告：顾永青，男，1979年7月5日出生，汉族，住苏州市虎丘区。被告：中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地工业园区时代广场******。负责人：陈朝晖，总经理。委托诉讼代理人：冯承萍，公司员工。原告陆铁生诉被告顾永青、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称平安财保苏州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王东，被告顾永青，被告平安财保苏州分公司的委托诉讼代理人冯承萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆铁生向本院提出诉讼请求：判令被告平安财保苏州分公司在交强险、商业险范围内赔偿原告损失234310.81元，不足部分由被告顾永青承担；案件受理费由被告承担。事实与理由：2018年12月9日，原告骑电瓶车与被告顾永青驾驶的苏Ｅ×××**车辆发生碰撞，造成原告受伤。交警部门认定原告与被告顾永青负事故同等责任。苏Ｅ×××**车辆在被告平安财保苏州分公司处投保了交强险、商业险，本次事故发生在保险期间内。故为维护原告合法权益，诉至法院请求判如所请。被告顾永青辩称，对事故发生事实及责任认定无异议，应由保险公司承担赔偿责任。被告平安财保苏州分公司辩称，对事故发生事实及责任认定无异议，事故车辆在其公司投保交强险和商业险100万含不计免赔，事故发生在保险期间内。事发后其公司垫付原告医疗费10000元，请求在本案一并处理。其对原告的伤残等级不认可，申请重新鉴定，原告超过交强险部分应按50%的比例赔付。其公司不承担鉴定费和诉讼费。本院经审理认定事实如下：2018年12月9日16时52分，被告顾永青驾驶苏Ｅ×××**小型轿车由北向南行驶至苏州市吴中区梅园路进石公路北约179米左转弯进停车位时，与由北向南骑行电动车直行的原告发生碰撞，事故造成原告陆铁生受伤，两车受损。交警部门认定原告陆铁生与被告顾永青负事故同等责任。苏Ｅ×××**车辆在被告平安财保苏州分公司投保了交强险、商业三者险（限额100万元），并投保不计免赔险，本起事故发生在保险期内。事发后，原告至苏州市医结合医院治疗，后于2018年12月13日至苏州大学附属第一医院入院治疗，入院诊断为右踝关节骨折，同月17日行踝关节骨折切开复位内固定术，同月19日出院，住院6天。2020年1月22日原告再次入住该院治疗，入院诊断为右踝关节骨折术后，次日行踝关节内固定装置去除术，同月24日出院，住院2天。原告伤情经苏州同济司法鉴定所鉴定，于2020年5月20日出具鉴定意见：陆铁生因车祸致右外、后踝骨折遗留右踝关节功能障碍构成十级残疾；陆铁生的误工期为八个月、营养期为三个月、护理期为一人护理三个月。原告为此支付鉴定费2100元。审理中，被告平安财保苏州分公司对鉴定意见提出异议，认为原告陆铁生系右侧外、后踝骨折，二手手术出院记录中称踝关节活动良好，单脚下楼实验（一）、单脚三楼实验（一）及踝关节活动测量活动度丧失42%。鉴定时以一踝关节功能丧失50%以上，右外、后踝骨折遗留右踝关节功能障碍定十级伤残明显不合理，故申请重新鉴定，并提供复勘照片打印件。苏州同济司法鉴定所作出说明：首先，原告陆铁生损伤为右外踝、后踝骨折，损伤严重，存在导致右踝活动受限的损伤基础；其次，本次法医学查体见其左/右踝关节活动度（被动）：背屈20°/5°，趾屈60°/30°，经计算，右踝关节功能丧失超过50%（不足75%）；原告二次出院记录中并未记载其踝关节活动度数值，司法鉴定中法医临床鉴定必须以法医学查体作为依据，其鉴定所严格按照《法医临床检验规范》对其踝关节活动度进行测量，数据真实有效。故根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.12）条之规定，原告陆铁生因车祸致右外、后踝骨折遗留右踝关节功能障碍构成十级残疾，并无不妥。经质证，被告平安财保苏州分公司认为，二次手术出院记录中记录伤者活动良好，经其公司复勘活动度丧失42%，不能达到伤残标准，仍申请重新鉴定。上述事实由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、出院小结、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、司法鉴定意见书及鉴定费收据，被告平安财保苏州分公司提供的照片打印件，鉴定机构回函，当事人的陈述及庭审笔录予以证实。本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。原、被告对交警部门作出的事故责任认定均未提出异议，本院予以采信。因原告对事故及损害的发生存在过错，应适当减轻侵权人的赔偿责任，本院确定原告超出交强险的损失由被告顾永青承担65%的赔偿责任。苏Ｅ×××**车辆在被告平安财保苏州分公司投保交强险、商业三者险，故被告平安财保苏州分公司应在保险限额内承担赔偿责任。被告平安财保苏州分公司对鉴定意见不认可,申请重新鉴定。鉴定机构针对其异议作出了合理说明，且被告平安财保苏州分公司亦无证据证明鉴定意见存在错误，故本院对其重新鉴定申请不予准许，对鉴定意见予以采信。根据原告的主张及被告的意见，对原告的各项损失，本院核定如下：住院伙食补助费400元、营养费4500元、护理费9000元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费500元。关于原告医疗费，原告提供医疗费发票等主张58590.49元。被告平安财保苏州分公司认为医疗费发票中补充支付部分是由社保支付，故尾号分别为8703、8638的医疗费发票中补充支付部分的款项应该扣除，仅认可个人现金支付部分。本院认为，医疗费发票中载明的补充支付系原告真实产生的医疗费，属于原告的损失，不应扣除，故对被告平安财保苏州分公司的抗辩不予采信，并根据医疗费发票核定原告医疗费为58590.49元。关于误工费，原告主张按照其伤前月平均工资5500元计算8个月为44000元。为此原告提供以下证据：1.2020年7月7日，苏州市吴中区金庭新琴岛农家乐饭店（以下简称新琴岛饭店）出具的证明，载明原告陆铁生为其饭店工作人员，2009年开始在其饭店从事厨师工作，每月工资5500元，现金发放。2.厨师等级证书，证明1997年1月28日原告取得苏州市劳动局颁发的中式烹调厨师等级证书。3.2020年7月25日，金庭镇石公村村民委员会出具的证明，载明原告长期在新琴岛饭店从事厨师工作。4.证人证言及个体工商户营业执照。证人沈某到庭陈述，其在1998年开始经营新琴岛农家乐，2009年进行了个体工商户登记。原告陆铁生从2009年开始在新琴岛饭店做厨师，负责炒菜。双方并未签订合同，工资现金发放，无需签字，满30天就发放工资，一个月5500元，生意好的话再多一点。饭店在景区门口，晚上不做，平时工作从上午9点到下午1点多，除了除夕和初一，平时都要上班，也可以请假。原告事发后一直未上班，工资也未发放。原告提供的证明由其签订并加盖新琴岛饭店印章。经质证，被告平安财保苏州分公司认为，原告已达法定退休年龄，原告提供的证据不能证明工资发放情况及事发后收入减少情况，厨师等级证书时间较久，无法核实真实性，对误工费不认可。本院认为，原告事发时并未超法定退休年龄，提供的证人证言、证明等证据足以证明原告事发前从事厨师工作，但不足以证明事发前具体的收入，故本院参照上一年度江苏省餐饮业在岗职工年平均工资48852元，结合鉴定意见核算原告误工费为32568元。关于车辆修理费。原告主张电瓶车维修费2000元。原告陈述电动车已由保险公司定损，但没有维修，报废了。被告平安财保苏州分公司称电动车没有定损。本院认为，原告电动车并未实际维修，也未提供有效证据证明车辆损失实际情况，故其主张修理费2000元，证据不足，本院碍难支持。以上各项费用合计总额为人民币217578.81元，由被告平安财保苏州分公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，在商业三者险范围内根据责任比例赔偿63426.23元，鉴于被告平安财保苏州分公司已垫付原告10000元，经结算，被告平安财保苏州分公司还需赔付原告173426.23元。被告平安财保苏州分公司抗辩不承担鉴定费，但未能提供相应的保险合同条款，故本院对其辩解不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告陆铁生人民币173426.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币809元，由被告顾永青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。审 判 员 瞿忠奎二〇二〇年八月十七日法官助理 赵纯碧书 记 员 李未彦