广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终9538号上诉人（原审原告）：王**杰，男。委托诉讼代理人：葛翠寒，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟春，广东联建律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：深圳市安杰保险代理有限公司。住所地：广东省深圳市福田区福田街道彩田路卓越世纪中心**楼1806。统一社会信用代码：914403005907125843。负责人：方晓春。上诉人王**杰因与被上诉人深圳市安杰保险代理有限公司（以下简称安杰保险公司）请求变更公司登记纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42258号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王**杰上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判安杰保险公司立即向深圳市场和质量监督管理局办理法定代表人、执行董事、总经理的变更登记；3、安杰保险公司赔偿王**杰经济损失6万元（以后损失按月30000元继续计算至安杰保险公司变更登记之日止）；4、本案一、二审诉讼费等其他费用由安杰保险公司承担。主要上诉事实和理由：一、安杰保险公司的公司章程有关于变更法定代表人的明确约定，安杰保险公司应按照公司章程约定执行变更法定代表人等事项。根据安杰保险公司公司章程第三十九条之约定：“公司法定代表人出现下列情形之一的，公司应当解除其职务，重新产生符合任职资格的法定代表人：（一）法定代表人有法律、行政法规或国务院决定规定不得担任法定代表人的情形的；（二）法定代表人由执行董事担任，丧失执行董事资格的；（三）法定代表人由经理担任，丧失经理资格的；（四）因被羁押等原因丧失人身自由，无法履行法定代表人职责的；（五）其他导致法定代表人无法履行职责的情形。”根据王**杰提供的证据证明：2018年7月31日，安杰保险公司已通过股东会决议：“同意王**杰辞去安杰保险代理有限公司拟任总经理职务。”并于2018年8月6日向王**杰出具《离职证明》。根据安杰保险公司公司章程之约定，丧失经理资格，应当解除其法定代表人职务。但是安杰保险公司同意其辞去经理职务并同意其办理离职后，未按公司章程之约定为王**杰办理法定代表人、执行董事、总经理的变更事项，违反公司章程之约定，安杰保险公司应按章程约定执行。二、安杰保险公司由银都控股集团有限公司（以下简称银都集团）100%控股，法人股东控股。而银都集团由于经济原因已被刑事机关立案侦查，根本无法正常履行股东的职责，安杰保险公司无法正常参与股东会议及决议股东会决议事项。而且根据王**杰提供的证据可以证明，王**杰只是挂名了上述职务，对于安杰保险公司的经营管理无任何实际控制权力。一审法院认为王**杰作为执行董事，可以执行相关变更法人的事务系事实认定错误，王**杰无力通过自力救济或公司内部程序达到变更法定代表人的目的。三、王**杰请求安杰保险公司变更法定代表人、执行董事、总经理具有法律依据。（一）根据《中华人民共和国公司法》第十三条之规定：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。1、安杰保险公司一直任命有实际的管理人及控制人。王**杰原系公司的员工，同时系公司的挂名法定代表人、执行董事及总经理，未曾享有任何挂名职务的实际权利。王**杰未实际参与公司任何事项的经营管理，只是名义的法定代表人，现却要承担作为法定代表人的职责，有失公允。如果法院不依法予以变更，显然违背了《中华人民共和国公司法》第十三条之立法宗旨。2、为维护社会正常的经济秩序，维护当事人的合法权益，法律应赋予王**杰司法救济的途径。王**杰已穷尽其他途径，未能得以变更的情况下，只能依靠司法的强制力进行救济。因此，法院应当判令安杰保险公司限期办理法定代表人、执行董事、总经理的变更登记手续。或者直接责令安杰保险公司涤除王**杰的法定代表人、执行董事、总经理登记。（二）根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条之规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”王**杰未享有任何安杰保险公司法定代表人、执行董事及总经理的实际权利，只是挂名上述职务。王**杰与安杰保险公司之间实际法律关系构成委托合同关系。王**杰辞职时候曾请辞上述职务，而且也曾委托律师向安杰保险公司发去律师函，要求安杰保险公司变更登记上述与王**杰实际身份不符的职务，但安杰保险公司一直拒绝予以变更。根据双方之间真实法律关系，王**杰享有随时解除权。故王**杰通知函告安杰保险公司后，安杰保险公司应进行相关登记变更手续。综上所述，请法院判如所请。安杰保险公司二审未作答辩。王**杰向一审法院起诉请求：1、判令安杰保险公司立即向深圳市场和质量监督管理局办理法定代表人、执行董事、总经理的变更登记；2、判令安杰保险公司赔偿王**杰经济损失6万元（以后损失按月30000元继续计算至安杰保险公司变更登记之日止）；3、本案诉讼费等费用由安杰保险公司承担。一审法院认定事实：安杰保险公司公司成立于2012年2月15日，股东为银都控股集团有限公司。王**杰任安杰保险公司公司法定代表人、总经理及执行董事，案外人张晓鹰任监事。王**杰向一审法院提交的《深圳市劳动合同》显示，王**杰于2018年4月9日入职安杰保险公司公司，岗位是总经理，工资3万元，固定期限从2018年4月9日起至2021年4月8日。王**杰向一审法院提交的《银都集团股东决议书》载明以下内容：经全体股东协商一致同意王**杰申请辞去安杰保险代理有限公司拟任总经理职务，其上报银保监的高管资格予以撤回，待集团另聘人才。王**杰向一审法院提交的《离职证明》载明以下内容：王**杰自2018年4月9日入职我司拟任总经理一职，于2018年8月6日申请离职。在职期间工作表现良好，无不良表现。经公司研究同意其离职，现已办理完所有离职手续。另查，王**杰向一审法院提交的深圳市安杰保险代理有限公司《章程》载明以下内容（部分）：第二十条公司不设董事会，设执行董事一名，执行董事行使董事会权利。第二十一条执行董事由股东任命产生，任期3年。第二十二条执行董事任期届满，可以连任。第二十三条执行董事对股东负责，行使下列职权：（一）负责召集股东，并向股东报告工作；（二）执行股东的决定；（三）决定公司的经营计划和投资方案；…(八)决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理，及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第四十五条规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。据本案已查明的事实，王**杰于2018年4月9日入职安杰保险公司公司后，担任安杰保险公司公司的法定代表人、总经理及执行董事。王**杰虽于2018年8月6日从安杰保险公司公司办理离职，但王**杰担任安杰保险公司执行董事一职仍在任期内，在改选出的董事就任前，王**杰仍应当继续履行执行董事职务。况且，关于王**杰要求办理安杰保险公司公司的法定代表人、执行董事、总经理的变更登记请求，王**杰作为该公司执行董事可以根据公司章程或公司法的规定选举或依其他方式产生新的人选，并办理相应的变更登记手续。据此，王**杰诉讼请求缺乏事实及法律根据，一审法院予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回王**杰的诉讼请求。本案案件受理费1300元（王**杰已预交），由王**杰负担。当事人二审未提交新的证据。一审查明事实清楚，一审法院予以确认。本院认为，本案为请求变更公司登记纠纷。企业法人性质上属于法律拟制人格,其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行,这就要求法定代表人与其所代表的公司之间存在实质关联性，主要体现在法定代表人要参与公司的经营管理。根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任。本案中，安杰保险公司章程第三十九条规定：“公司法定代表人出现下列情形之一的，公司应当解除其职务，重新产生任职资格法定代表人：…（二）法定代表人由执行董事担任，丧失执行董事资格的；（三）法定代表人由经理担任，丧失经理资格的；……”,根据王**杰提交的证据，安杰保险公司于2018年7月31日通过股东会决议，同意王**杰辞去经理职务，并于2018年8月6日向王**杰出具《离职证明》，王**杰已不具备担任安杰保险公司法定代表人的条件。王**杰离职后未再参与公司的经营管理，不可能也不应成为公司的法定代表人。自王**杰离职，安杰保险公司一直未选举和更换执行董事、法定代表人，在一审判决作出后安杰保险公司也未重新选举执行董事，显然背离了《中华人民共和国公司法》第十三条的立法宗旨。而且，从法律关系上分析，王**杰与安杰保险公司之间构成委托合同关系，依据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定，王**杰有权要求解除其与安杰保险公司之间的委托合同关系。故王**杰主张安杰保险公司在工商登记机关办理免除王**杰的执行董事、总经理和法定代表人身份的变更登记手续，有事实和法律依据，本院予以支持。至于王**杰上诉主张安杰保险公司赔偿经济损失6万元，王**杰未提交证据证明其存在损失以及损失的具体金额，对其相关损失的主张，本院不予支持。综上，王**杰的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42258号民事判决；二、深圳市安杰保险代理有限公司应于本判决生效之日起十五日内到深圳市市场监督管理局涤除王**杰作为深圳市安杰保险代理有限公司执行董事、总经理、法定代表人的登记事项；三、驳回王**杰一审其他诉讼请求。本案一案件受理费1300元，二审案件受理费1300元，均由安杰保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 康  春  景审判员 王  丹  妮审判员 李  兴  旺二〇二〇年八月十三日本件与原本核对无异书记员 曾慧清（兼）