福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0981民初6910号 原告：赵艳艳，女，1968年3月13日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：韩伟，福建天翼律师事务所律师。 被告：余斌，女，1988年7月26日出生，汉族，住福建省福安市，现住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：胡夏梅，福建正联（宁德）律师事务所律师。 原告赵艳艳与被告余斌合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，被告余斌在答辩期间向本院提出管辖权异议，本院裁定驳回后被告余斌不服向宁德市中级人民法院提出上诉，宁德市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，分别于2020年3月11日、6月10日公开开庭进行了审理。原告赵艳艳的委托诉讼代理人韩伟、被告余斌及其委托诉讼代理人胡夏梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵艳艳向本院提出诉讼请求：1.解除赵艳艳与余斌于2017年7月13日签订的《项目合作协议》，并返还赵艳艳投资款150000元；2.余斌按年利率6%支付资金占用利息，支付至实际还款之日止，从2017年8月18日起暂计算至起诉之日止为18888元；3.余斌支付违约金45000元。事实和理由：2017年7月13日，赵艳艳作为乙方，余斌作为甲方，双方签订了一份《项目合作协议》，协议约定：甲方拟开设一家餐馆，名称为小爷酸汤鱼（福州店），地址为福州市晋安区××广场××层××商铺；项目预计总投资为三百万元，甲乙双方同意由乙方出资十五万元占该项目5%的股份，享有项目的同比例收益，承担项目的同比例亏损；甲方全权负责项目的运营、管理、财物核算，乙方无权参与、干扰该项目任何事项；乙方有权查阅项目的运营、管理、财务等方面的资料。赵艳艳于2017年6月28日通过银行向余斌支付100000元，于2017年8月18日支付50000元，余斌收款后向赵艳艳出具了一张《收条》。余斌在未与赵艳艳协商的情况下，以经营不善为由关闭了该餐馆。事后数月，赵艳艳才得知此事，要求余斌对合作项目资金进行清算，但余斌至今仍无法提供相关账册。赵艳艳认为，余斌作为合伙项目的经营管理人，在餐馆关店后，未与赵艳艳对该店的相关账目和转让情况进行清算，严重侵犯赵艳艳的合法权益，其行为已构成违约。 余斌辩称，1.本案不存在返还合作投资款的事实，投资合作行为已经完成。赵艳艳投资款交付给余斌后，余斌经过前期筹备，对项目进行经营，只是后来因亏损导致项目无法运营，但并不影响《项目合作协议》已经实际履行的事实。2.双方签订的《项目合作协议》中约定赵艳艳作为隐名合作方，不参与项目的具体运营、管理，具体项目（包括设立、运营、管理等）均由余斌负担，余斌有权根据实际经营状况决定项目是否继续运营，双方合作的项目已经专业会计事务所审核，该项目在双方合作经营期间，营业总利润为-2395110.09元，余斌在此情况下关闭项目，符合协议约定的管理职责。3.双方在合作协议中明确约定，赵艳艳的投资额自签订后就不予申请退股，除因不可抗力或政府机关原因导致项目无法继续运营的，协议终止。本案中，双方合作的项目已经实际运营，后因经营不善持续亏损导致的项目关闭，不符合协议约定的解除条件。虽然项目因亏损未能继续履行，但投资有风险，赵艳艳不能因为店铺亏损倒闭就要求余斌返还投资款，该行为不符合诚信原则。此外，合同约定运营中造成的损失，由双方共同承担，赵艳艳承担比例为5%；余斌保留向赵艳艳请求分担亏损的权利。4.虽然协议中约定赵艳艳有权查阅运营、管理、财务等方面的资料，但应在不影响项目正常运营的情况下向余斌提出。经营期间，赵艳艳并未向余斌提出过查阅财务的事宜，且余斌在运营中通过第三人代盼盼将运营情况告知了赵艳艳，故赵艳艳陈述的事由并不属实。综上所述，赵艳艳的诉讼请求没有事实与法律依据，恳请依法驳回其的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2017年7月13日，余斌作为甲方，赵艳艳作为乙方，共同签订一份《项目合作协议》，主要约定：甲方在福州市晋安区××广场××层××商铺拟开设一家餐馆，项目名称为小爷酸菜鱼（福州店）；预计总投资3000000元，由乙方出资150000元占该项目5%的股份，享有项目的同比例收益，承担项目的同比例亏损；项目由甲方负责具体实施执行，包括设立、运营、管理等，如其他原因造成的损失（包括但不限于支付赔偿或者补偿、缴纳罚款等）由双方共同承担，乙方承担比例为5%；甲方全权负责项目的运营、管理、财务核算，乙方无权参与、干扰该项目任何事项；甲方负责项目的财务核算，保证财务核算的真实、全面、准确，并按约定向乙方发放项目的收益；乙方作为项目隐名合作方，不负责项目的具体运营、管理，有权查阅运营、管理、财务等方面的资料，应在不影响项目正常运营的情况下提出，并给予甲方三天时间安排；项目开始营业之日起，甲乙双方同意每月15日结算上个月的财务收支，具体结算方式为若上个月盈利，甲方按乙方收益比例将乙方享有的利润支付给乙方；乙方投资额自合同签订之后就不予申请退股，因不可抗力或政府机关原因，导致项目无法继续运营的，本协议终止；协议终止后，甲乙双方共同对项目进行清算；任何一方违反本协议约定的，均应向另一方承担违约责任，违约责任为乙方实际投入的投资款的30%。（其它与本案争议无关内容略）余斌、赵艳艳在合同上签字按手印。协议签订后，赵艳艳向余斌交纳了150000元投资款，余斌出具收条确认收到赵艳艳投资款150000元。2017年8月9日，余斌投资的福州柏亿少爷餐饮有限公司成立开始营业。后因经营不善，余斌于2018年3月份将福州柏亿少爷餐饮有限公司关闭，不再经营。后余斌退出经营，并于2018年7月4日将福州柏亿少爷餐饮有限公司投资人（股权）变更为叶辉煌。 赵艳艳得知余斌将福州柏亿少爷餐饮有限公司关闭后，要求余斌进行清算并退还投资款未果，诉至本院提出上述诉讼请求。 另查明，余斌投资设立的福州柏亿少爷餐饮有限公司关闭后至今尚未进行清算。 上述事实，有赵艳艳、余斌的庭审陈述及提交的证据在卷佐证，本院予以确认。 本案审理过程中，曾要求余斌向本院提交福州柏亿少爷餐饮有限公司的账目，以便对合伙体双方投资及盈亏进行审计，后余斌将账册等委托厦门正诚顺税务师事务所有限公司进行审核，厦门正诚顺税务师事务所有限公司作出报告编号：厦诚顺核字[2020]W01号《小爷酸汤鱼福州五四北泰禾店“2017年6月至2018年12月”经营收支汇总表审核咨询意见报告》，余斌庭审中提供该份意见报告，以此来证明福州柏亿少爷餐饮有限公司经营期间的经营情况，经营期间无利润供分配。黄永华对该份报告的三性均有异议，认为该份报告不客观、不全面、不真实、不准确。本院认为，该份报告特别说明仅系为满足合伙人了解“小爷酸汤鱼福州五四北泰禾店”经营情况而编制，不适用于其他目的。故该份报告不能证实已对合伙体进行了清算。 本院认为，赵艳艳与余斌签订的《项目合作协议》系当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。赵艳艳向余斌支付了“小爷酸汤鱼（福州店）”的出资款，成为了福州柏亿少爷餐饮有限公司的合伙人之一。其后，福州柏亿少爷餐饮有限公司因经营亏损，因余斌将上述店铺关闭，故赵艳艳与余斌签署的《项目合作协议》的目的已无法实现，合伙协议已无法履行；另，赵艳艳与余斌之间的合伙关系基于双方之间的信任，现赵艳艳提起诉讼，且合伙体已停止经营较长时间，表明合伙人之间已经丧失基本的信任，故赵艳艳请求解除其与余斌签订的《项目合作协议》，符合法律规定，予以支持。 关于余斌是否应返还赵艳艳投资款150000元及利息的问题。本院认为，在合伙经营期间，赵艳艳请求解除合伙协议，应视为要求退伙。《项目合作协议》被解除后，合伙体因而解散，余斌与赵艳艳事实上也已终止合伙协议的履行。根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条规定，合伙企业解散，应当由清算人进行清算。由清算人对合伙期间的合伙体的财产、债权债务、未了结事务进行清理。再根据清算情况就合伙企业财产在合伙人之间进行利润分配和亏损分担。依据合作协议的约定，赵艳艳与余斌共同出资成立合伙企业，赵艳艳出资150000元占合伙企业5%。赵艳艳依约出资150000元后，该150000元已成为合伙企业财产。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。因案涉合伙体福州柏亿少爷餐饮有限公司并未进行清算，故赵艳艳要求余斌返还投资款150000元及其利息的诉求于法无据，不予支持。 关于赵艳艳主张余斌支付违约金45000元的问题。虽然双方签订的《项目合作协议》中约定，任何一方违反本协议约定的，均应向另一方承担违约责任，违约责任为黄永华实际投入的投资款30%，但赵艳艳并未提供证据证明余斌履约过程中存在违约行为，故赵艳艳的该项请求，本院亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条、第八十五条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除赵艳艳与余斌于2017年7月13日签订的《项目合作协议》； 二、驳回赵艳艳的其他诉讼请求。 案件受理费4508元，由赵艳艳负担1208元，余斌负担3300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审 判 长  张志杰 人民陪审员  李 明 人民陪审员  凌奶寿 二〇二〇年八月十日                            本件与原本核对无异                法官助理周昀 书记员郑靖文 附：本判决所依据的法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国合伙企业法》 第二十一条合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。 第八十五条合伙企业有下列情形之一的，应当解散： （一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营； （二）合伙协议约定的解散事由出现； （三）全体合伙人决定解散； （四）合伙人已不具备法定人数满三十天； （五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； （六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （七）法律、行政法规规定的其他原因。 第八十六条合伙企业解散，应当由清算人进行清算。 清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。