云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院行 政 裁 定 书（2020）云0428行初1号之一原告：张莎莎，女，1986年出生，住云南省澄江市（以下凡涉及“澄江市”均为原“澄江县”）。委托诉讼代理人：袁家有（张莎莎之夫），1976年出生，汉族，住云南省澄江市。代理权限：特别授权代理。被告：澄江市卫生健康局（住所地：澄江市凤麓街道凤翔路**）。法定代表人：付俊东，局长。委托诉讼代理人：王庆邦，云南澄海律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。委托诉讼代理人：符利果，云南澄海律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。原告张莎莎诉被告澄江市卫生健康局卫生行政管理（卫生）行政批准一案，澄江市人民法院于2020年1月7日立案，案号为（2020）云0422行初3号。云南省玉溪市中级人民法院对澄江市人民法院的异地管辖请示经审查后，于同年1月13日作出（2020）云04行辖1号行政裁定，裁定本案由云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院管辖。本院于2020年2月13日立案后，于同年2月17日向被告澄江市卫生健康局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于同年3月23日公开开庭审理了本案，本案现已审理终结。原告张莎莎向本院提出如下诉讼请求：1.依法撤销被告于2019年12月18日作出的《关于对张莎莎〈行政审核申请〉的回复》；2.责令被告对云南某会于2017年6月14日作出的云医会医鉴字[2017]47号《医疗事故技术鉴定书》中参加鉴定人员资格和专业类别、鉴定程序的合法性重新作出审核；3.案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告张莎莎将第一项诉讼请求变更为：依法撤销被告于2017年7月5日作出的《关于张莎莎医疗事故争议鉴定书的审核回执》及被告于2019年12月18日作出的《关于对张莎莎〈行政审核申请〉的回复》。事实和理由：第一，其怀孕32周+6天因腹痛到澄江市人民医院妇产科就诊，因该医院的诊疗行为存在重大过错，以及相关医务人员的严重不负责任，造成对其人身损害及新生婴儿死亡的严重后果，因此引发医疗纠纷。其与该医院之间的医疗纠纷经玉溪市医学会鉴定后，其不服而向被告澄江市卫生健康局申请，由被告委托云南某会重新鉴定是云南某会鉴定程序启动的原因。第二，云南某会受理后，于2017年5月23日组织医患双方到某会现场随机抽取鉴定专家，并当着医患双方的面，对封存病历进行拆封并对鉴定事项进行书面告知，同时提供产科专家45名、药学专家39名、超声科专家32名给医患双方审核签字确认。因本案涉及到其伤残等级鉴定及新生婴儿死因鉴定，当时其丈夫就向某会提出要有法医参加鉴定，但该请求被当场拒绝。某会组织医患双方抽取专家号，其中：其抽取的主要学科（一）专家编号顺序为63、58、26、60，主要学科（二）专家编号顺序为11、57、10、2；医方抽取的主要学科（一）专家编号顺序为：14、61、36、55，主要学科（二）专家编号顺序为53、13、23、21；某会抽取的鉴定专家编号顺序为：49、27、31、28。三方均对各自抽取的专家编号签字确认并注明签字确认时间为2017年5月23日。之后，某会于2017年6月14日组织鉴定会并作出云医会医鉴字[2017]47号《医疗事故技术鉴定书》，该鉴定结论为：属于三级丙等医疗事故，澄江市人民医院承担次要责任。第三，依据《医疗事故处理条例》第二十四条的规定，三方已各自随机抽取了相应的鉴定专家编号，但专家编号超出了某会提供的专家库成员数额，且《医疗事故技术鉴定书》中所涉及的鉴定专家不是随机抽取并由其选取的专家，且参与鉴定的鉴定专家专业类别缺失，鉴定程序严重违法。依据《医疗事故处理条例》第二十五条的规定，因本案涉及其人身伤残等级鉴定及新生婴儿死亡原因鉴定，其申请再次鉴定时，请求法医类专家参与鉴定，但遭到某会的当场拒绝，最终本案没有法医类专家参加鉴定。第四，某会作出的鉴定结果与原始病历记录的事实不符。第五，被告对某会的鉴定程序审核结果违法。综上所述，云南某会作出的云医会医鉴字[2017]47号《医疗事故技术鉴定书》上所附的鉴定专家并不是随机抽取产生的鉴定专家，实际参与鉴定的医生并无鉴定资格，且参与鉴定的鉴定专家专业类别缺失，鉴定程序严重违法，被告审核认为某会的鉴定程序合法是错误的。被告作出的行政行为严重地侵害了其的合法权益，故为依法维护自身合法权益，依据相关法律法规的规定提起本案行政诉讼，提出上列诉讼请求，望依法公正判决，并支持其诉讼请求。被告澄江市卫生健康局辩称，第一，我局作出的回复仅是针对原告于2019年11月19日向我局提交的行政审核申请的一个反馈说明或告知，而我局对某会作出的云医会医鉴字[2017]47号《医疗事故技术鉴定书》的审核已于2017年7月5日按《医疗事故处理条例》依法完成，原告当时没有对我局的审核行为诉请撤销，说明原告对我局的审核行为并无异议。然而，原告的第二项诉讼请求却要求我局对某会作出的《医疗事故技术鉴定书》中参加鉴定人员资格和专业类别及鉴定程序的合法性重新作出审核显然是不能成立的。第二，依照《行政诉讼法》第二条和《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款第十项的规定，我局对原告所作的回复及对《医疗事故技术鉴定书》的审核行为没有侵犯原告的任何合法权益，且原告就本次医疗事故于2017年11月9日向法院提起民事诉讼后的审理过程中，已申请法院委托昆明法医院司法鉴定中心重新作出了鉴定意见，并且最终法院是依据该鉴定意见作出的判决，因此我局作出的回复及审核行为对原告的权利义务并未产生任何的实际影响，不具有可诉性。第三，根据《医疗事故处理条例》第四十一条的规定，我局系医疗事故技术鉴定书审核的适格主体；根据《医疗事故处理条例》第二十五条的规定，医患双方及某会在本案所涉及的产科、药学及超声科专家库中随机抽取了共5名专家组正式成员及15名候补成员，5名专家组正式成员中有产科专家3名，占组成人员的60%，且本次鉴定事项不涉及死因及伤残等级的鉴定，故无需法医参加。综上，我局于2017年7月5日对某会作出的《医疗事故技术鉴定书》的审核行为合法，并将审核回执寄回了某会。审核完成后，我局已将鉴定书于2017年7月6日送达给了原告。第四，根据《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十四条的规定，即便我局于2017年7月5日作出的审核行为可诉，原告在收到鉴定书时便知道或者应当知道我局已经作出了审核，根据《行政诉讼法》第四十六条的规定，原告的起诉已超过6个月的起诉期限。综上所述，我局的被诉行政行为并没有涉及原告的权利义务更没有侵犯原告的合法权益，因此不具有可诉性，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。另外，我局对鉴定书的审核行为主体适格、程序合法，且原告针对该审核行为的起诉已过起诉期限。因此，原告的起诉无事实和法律依据，依法应予驳回。经审理查明：2016年11月25日8时许，原告张莎莎因怀孕腹痛到澄江市人民医院妇产科就诊，临床诊断为“孕32周、胃肠炎”，于当日9时37分行彩色多普勒超声检查，超声提示：1.单活胎，头位，胎儿发育相当于32周+3天大小；2.胎盘厚度厚。医生于当早开具盐酸利托君片10片、双歧杆菌乳杆菌三联活菌片24片、盐酸消旋山莨菪碱注射液1支、肌肉注射一次，原告遵医嘱服药后，因该院未收住院，便回家休息。原告回家后腹痛症状并未缓解，便再次到该院就诊，于当日14时27分行彩色多普勒超声检查，超声提示：1.单胎、头位，胎儿发育相当于32周+3天大小，目前未见明显胎心搏动；2.胎盘厚，胎盘后方似可见低回声区，性质待查（胎盘早剥不排外）；3.腹腔少量积液；4.饮水后胆囊；5.肝、胰、肾未见明显异常声像。于当日在医院住院进行剖宫产，经剖宫术产下孩子后因子宫卒中，再次行子宫切除术。原告住院至同年12月9日出院，出院诊断：1.G2P2孕31周+2头位死胎剖宫产；2.妊娠合并子宫疤痕；3.胎盘早剥；4.子宫卒中；5.低置胎盘；6.子宫次全切除术。事故发生后，被告澄江市卫生健康局于2017年2月24日委托玉溪市医学会组织专家就澄江市人民医院在为原告提供医疗服务过程中是否具有医疗过失行为，双方争议是否构成医疗事故进行医疗技术鉴定。同年3月15日，玉溪市医学会作出玉溪医鉴[2017]第10号《医疗事故技术鉴定书》，结论为：张莎莎病例属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。原告对该鉴定结论不服，提出再次鉴定申请。云南某会于同年4月19日受理并于同年5月19日收齐相关鉴定所需材料后，由云南某会医疗事故技术鉴定工作办公室（以下简称“医鉴办”）于同年5月23日主持医患双方及某会各1人进行抽签，医患双方均在专家库成员名单、有关事宜告知书及回避意见书上签名进行了确认，均同意对该案所涉专业类别（产科、药学、超声科）及拟抽取专家人数产科3人、药学1人、超声科1人的设定，且均未提出专家回避要求，随后医患双方各自随机抽取了正式专家2人、候补专家6人，某会随机抽取了正式专家1人、候补专家3人。抽取结果出来后，医患双方均在各自抽取的专家编号表上对自己抽取的专家编号签名进行了确认。专家组成员确定后，医鉴办于2017年6月14日主持召开了鉴定会（专家鉴定组5位专家及患方2人、医方3人到会）。随后，云南某会作出了落款日期为2017年6月14日的云医会医鉴字[2017]47号《医疗事故技术鉴定书》，结论为：张莎莎病例属于三级丙等医疗事故，澄江市人民医院承担次要责任。2017年7月4日，云南某会随鉴定书向被告送达了《云南某会关于张莎莎医疗事故争议鉴定书的送审通知》，该送审通知有两个附件：1.关于张莎莎医疗事故争议鉴定程序的说明；2.关于张莎莎医疗事故争议鉴定书的审核回执。被告经过审核，于同年7月5日填写好审核回执并加盖公章后交回给云南某会，审核意见为：1.鉴定组专家组成合法；2.鉴定程序合法。同年7月6日，被告将某会作出的《医疗事故技术鉴定书》送达给了原告。原告不服，申请被告委托中华医学会再次进行鉴定，同年10月19日，玉溪市卫生计生委作出《关于张莎莎申请中华医学会医疗事故技术鉴定有关事项的复函》，告知被告中华医学会对该案不予受理。同年11月9日，澄江市人民法院立案受理了袁家有、张莎莎与澄江市人民医院医疗损害责任纠纷一案，案号为（2017）云0422民初1153号。同年12月9日，袁家有、张莎莎向该院申请对澄江市人民医院的医疗行为与张莎莎的人身损害、新生儿死亡有无因果关系以及医院应承担的过错责任进行鉴定，该院委托昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于次年4月2日作出（2018）LC法鉴字0712号《法医临床鉴定意见书》，鉴定结论为：1.澄江市人民医院对张莎莎及胎儿提供的诊疗服务过程存在过错，过错为：未及时发现被鉴定人张莎莎胎盘早剥；病历记录不一致，前后矛盾；告知不充分，无尸检告知书。2.澄江市人民医院的医疗行为与张莎莎的损害后果（子宫次全切除术）之间存在因果关系，医方的过错责任建议为25%。3.澄江市人民医院的医疗行为与胎儿的死亡之间存在因果关系，医方的过错责任建议为75%。2018年12月16日，原告委托玉溪市红塔司法鉴定所对其伤残等级及后期医疗费用进行评估，该鉴定所于次日作出玉红司（2018）临鉴字479号《鉴定意见书》，鉴定意见为：张莎莎的损伤构成七级伤残。2019年5月22日，澄江市人民法院作出了（2017）云0422民初1153号民事判决，判决由澄江市人民医院赔偿张莎莎各项损失共计114164.69元，赔偿袁家有、张莎莎死亡赔偿金、精神损害抚慰金共计514490元，确认责任承担比例的证据依据是（2018）LC法鉴字0712号《法医临床鉴定意见书》。双方当事人对一审判决均不服而提起了上诉，玉溪市中级人民法院于同年10月11日作出了（2019）云04民终769号民事判决，结论为：驳回上诉，维持原判。2019年11月19日，原告向被告递交了行政审核申请书，要求被告对云医会医鉴字[2017]47号《医疗事故技术鉴定书》中参加鉴定的人员资格、依法应当参加的人员及鉴定程序的合法性进行审核。同年12月18日，被告作出《关于对张莎莎的回复》，回复内容如下：“2017年7月5日我局已对云南某会寄来的张莎莎《医疗事故技术鉴定书》（云医会鉴字[2017]47号）进行了审核，并出具了审核意见，结果为：（1）鉴定组专家组成合法；（2）鉴定程序合法。已完成《医疗事故处理条例》第四十一条所规定的法定职责。”原告不服，次日向玉溪市卫生健康委员会申请行政复议，该委员会于同年12月25日作出了玉卫健行复不理告字〔2019〕第1号《不予受理行政复议申请决定书》。原告仍不服而向云南省卫生健康委员会提出行政复议申请，该委员会于2020年1月6日作出《关于张莎莎行政复议申请的回复》，认为玉溪市卫生健康委员会不予受理行政复议申请的结论并无不当，行政程序合法，若张莎莎不服，可以依法向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。为此，原告提起了本案行政诉讼。诉讼中，原告于2020年4月3日向本院提交司法鉴定申请，要求对《关于张莎莎医疗事故争议鉴定书的审核回执》的形成时间进行司法鉴定，本院经审查后，以原告未在开庭审理前提交书面鉴定申请为由未准许。本院认为，《医疗事故处理条例》第四十一条规定：“卫生行政部门收到负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会出具的医疗事故技术鉴定书后，应当对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核；必要时，可以组织调查、听取医疗事故争议双方当事人的意见。”行政行为是指行政机关所作出的决定、处罚等对公民、法人或者其他组织的权益产生实际影响的行为，只有在行政行为侵犯其合法权益时才具有可诉性。卫生行政部门对医疗事故技术鉴定书的审核义务和职责包括对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序的审核，该审核行为系对鉴定形成过程中的程序性事项的判断，属于作出最终行政处理、行政调解或者要求重新鉴定的过程性行为，且原告就案涉医疗事故已向法院提起医疗损害责任纠纷诉讼，在诉讼过程中已申请中介机构就相关问题重新进行了鉴定，法院最终也是依据中介机构昆明法医院司法鉴定中心作出的鉴定意见作出的责任比例划分，因而被告的审核行为没有对原告的权利义务产生实际影响，未侵犯原告的合法权益，不具有可诉性；被告作出的《关于对张莎莎〈行政审核申请〉的回复》属于观念通知行为，也不具有可诉性。因此，本案不属于人民法院行政诉讼的受案范围。已经立案的，应当裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、第四十九条第四项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第六项、第十项、第六十九条第一款第八项规定，裁定如下：驳回原告张莎莎的起诉。案件受理费50元，退还原告张莎莎。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审 判 长  宗春明审 判 员  温春林人民陪审员  邓云昌二〇二〇年八月十日书 记 员  郭小凤