山西省沁水县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0521民初615号 原告：韩沁军，男，1971年3月17日生，汉族，沁水县。 委托诉讼代理人：宋婧，山西睿恩律师事务所律师。 被告：重庆玮度建筑劳务有限公司，住所地重庆市北部新区。法定代表人：范胜玮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴铭，男，该公司职工。 被告：重庆川九建设有限责任公司，住所地重庆市渝**。 法定代表人：李成涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘颜洪，男，该公司职工。 原告韩沁军与被告重庆玮度建筑劳务有限公司（以下简称重庆玮度公司）、重庆川九建设有限责任公司（以下简称重庆川九公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩沁军及其委托诉讼代理人宋婧，被告重庆玮度公司的委托诉讼代理人吴铭，被告重庆川九公司的委托诉讼代理人刘颜洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法撤销沁劳人仲案字[2019]第82号仲裁裁决书；2、判令被告重庆玮度公司支付原告经济赔偿金39000元；3、判令被告重庆川九公司对原告进行体检。事实和理由：原告于2013年3月到被告重庆川九公司的潘庄村项目部工作，工种为风机工，约定月工资3000元，双方每年签订一次合同，合同内容原告不清楚，合同由被告重庆川九公司保存，原告没有。 2018年8月，原告被调入生产队工作。同年11月26日，原告母亲生病住院，原告向被告重庆川九公司请假，按公司要求写过两次请假条。由于原告母亲病情严重，原告再次请假时无法确定请假期限，领导不给批假，后原告开具了其母亲的住院证明后领导才口头同意，原告当时说明上班后补办假条。2019年1月，原告骑车上班途中摔伤，原告向队长汇报了此事，项目部也了解该情况，但原告领取公司格式假条时被拒绝。 2019年1月20日左右公司放假，同年2月13日统一上班，当天原告到公司后，公司让其等过了正月十五劳工科作出人事决定后再上班。后原告按照公司劳工科的要求写了保证书，但劳工科要求原告分别在调度会和各队宣读才行，原告没有执行，公司就没让原告上班。 2019年3月4日，被告重庆川九公司通知原告到项目部协商解除劳动合同事宜，原告因有事没去。后原告得知公司已解除与其之间的劳动合同。同年11月，原告听说被告重庆川九公司为工人体检遣散工人，但未通知原告。 二被告解除与原告的劳动合同，既没有支付经济补偿，也没有为原告体检，故原告提出仲裁申请，仲裁裁决对原告的请求均不予支持。原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求依法判决。 被告重庆玮度公司辩称，1、仲裁裁决书认定事实清楚，合法有效，应当予以确认；2、其公司依法解除劳动合同，不应当承担经济赔偿金。 被告重庆川九公司辩称，1、其公司同意被告重庆玮度公司的答辩意见；2、原告不是其公司的职工，不应由其公司对原告进行体检。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、原告提交的证据： 原告书写的保证书一份，欲证明原告于2019年2月20日向被告重庆川九公司补假及保证的事实。 被告质证：二被告对该保证书均不予认可，称该保证书与其提供的保证书不一样。 本院认证：该保证书系原告单方书写，且二被告均不认可，故不予认定。 二、被告重庆玮度公司提交的证据： 1、工资表及考勤表各一份，欲证明原告旷工，严重违反公司劳动纪律； 2、劳务派遣员工退回通知书两份（时间分别为2018年6月27日和2019年3月3日），欲证明原告因违反劳动纪律，由被告重庆川九公司退回其公司； 3、其公司称系原告书写的保证书两份，欲证明原告承认缺勤的事实，并承诺若违反公司劳动纪律，同意按违纪解除劳动合同； 4、返岗通知函及EMS快递单各两份，欲证明原告违反劳动纪律后，被告川九公司已通知原告让其按时回公司上班； 5、终止（解除）劳动合同通知及EMS快递单各两份，欲证明2019年3月4日其公司与原告解除劳动合同； 6、复印于潘庄邮政所的快递凭证3张，欲证明原告已收到被告重庆川九公司于2018年12月24日出具的返岗通知函及被告重庆玮度公司于2019年3月4日出具的终止（解除）劳动合同通知。 原告质证：对证1的真实性有异议，2018年4、5、6月的工资表与事实不符，此期间其正常上班；证2其从未收到过，其是2018年11月开始未在被告重庆川九公司上班，且该证据与本案无关；对证3不予认可，其即使没有上班也是有事请假，没旷过工，其只在2019年2月20日写过一份保证书；证4和证5其从未收到过；证6中2018年12月的快递单上不是其签字，且未收到过该快递，对2019年3月的快递单，当时快递员给其打过电话，因当时其在外地打工，快递员说把快递放在村里韩某强的商店了，一周后其从外地回来取件时韩某强说找不到了。 本院认证：证1与原告提交的工资卡明细可以相互印证，故予以认定；二被告对证2虽均无异议，但因双方均认可原告从2018年11月26日开始不在被告重庆川九公司上班，故对证2中2018年6月27日的退回通知单不予认定，对2019年3月3日的退回通知单予以认定；原告对证3中的两份保证书均不认可，但仲裁时其认可2019年2月22日的保证书是其签的名，但对内容不予认可，结合原告的陈述，对原告写过保证书的事实予以认定；证4、证5、证6能够证明二被告向原告邮寄过通知，但无法证明通知内容及原告确已全部收到。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年4月，原告到被告重庆川九公司所在的沁水县寺河煤矿项目部从事井下风机工、掘进工等工作。 2018年3月1日，原告（乙方）与被告重庆玮度公司（甲方）签订劳动合同，约定原告被派遣至被告重庆川九公司寺河煤矿项目部工作，担任掘进工岗位，同时约定乙方有下列情形的，甲方可以随时解除劳动合同：……5、凡未经用人单位同意擅自离岗离职达三天及以上者……。从2018年11月26日开始，原告未再到被告重庆川九公司上班。2019年2月22日，原告向被告重庆川九公司递交了一份保证书。 2019年3月3日，被告重庆川九公司向被告重庆玮度公司发出劳务派遣员工退回通知书，将原告退回被告重庆玮度公司。同年3月4日，被告重庆玮度公司出具终止（解除）劳动合同通知，内容为：因原告无视劳动纪律及规章制度，未履行请假手续，2018年11月26日至2019年3月3日未回项目部上班，期间项目部多次电话通知、书面通知无果，该员工累计缺勤旷工66天，为严肃劳动纪律、维护正常生产秩序，根据《劳动法》、《劳动合同法》及有关法律、法规的规定，以及劳动合同的约定，现对该劳动合同按以下几项处理：1、因双方约定的终止劳动合同的第六条中第（5）点条件出现，终止劳动合同；2、根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，解除劳动合同。后被告重庆玮度公司通过邮政特快专递将该通知邮寄给原告。 2019年12月27日，原告因与二被告经济补偿金等争议，向沁水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、被告重庆玮度公司向原告支付经济补偿金19500元；2、被告重庆川九公司对原告进行体检。2020年6月3日，沁水县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：对原告的仲裁请求不予支持。原告不服，诉至本院。 另查明，原告2017年12月至2018年11月的月工资分别为：1814元、2818.12元、1974.6元、2482.57元、3068.83元、0元、0元、0元、1126元、6124元、5480元、2191.49元。 本院认为，本案当事人争议的主要焦点为：1、被告重庆玮度公司是否应当支付原告经济赔偿金及数额；2、被告重庆川九公司是否应当组织原告体检。 1、关于被告重庆玮度公司是否应当支付原告经济赔偿金及数额的问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。而被告重庆玮度公司出具的终止（解除）劳动合同通知中载明的解除原因为：1、因双方约定的终止劳动合同的第六条中第（5）点条件出现，终止劳动合同；2、根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，解除劳动合同。本院认为，1、被告重庆玮度公司并未提交其公司的规章制度，不能证明原告存在严重违反其公司的规章制度的行为；2、违反劳动合同约定并非法律规定的用人单位可以单方解除劳动合同的事由，故被告重庆玮度公司构成违法解除劳动合同，其公司应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案原告自2013年4月到被告重庆川九公司工作，虽在2018年3月1日与被告重庆玮度公司签订劳动合同，但其仍在原工作场所、工作岗位工作，仅是劳动合同主体由原用人单位变更为被告重庆玮度公司，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，现原告请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限计算经济赔偿金，本院予以支持，即认定原告的工作年限为5年8个月。因此，被告重庆玮度公司应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金27079.56元（前十二个月的月平均工资2256.63元×6个月×2倍）。 2、关于被告重庆川九公司是否应当组织原告体检的问题。 原告称2019年11月，其听说被告重庆川九公司为工人体检遣散工人，但未通知其，故其要求被告重庆川九公司对其进行体检。本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定：对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者；第八十六条规定：劳务派遣用工单位应当履行本法规定的用人单位的义务。根据上述规定，被告重庆川九公司应当对原告进行离岗前的职业健康检查。但被告重庆川九公司已于2019年3月3日将原告退回被告重庆玮度公司，即使其公司在当年11月组织工人体检，当时原告已离岗，且原告在此期间也未提出体检要求。同时，进行离岗职业健康检查的目的在于确定员工在有害作业岗位工作终结时是否有相应的职业危害或职业病，以明确用工主体的法律责任，该检查具有明显的时效性。本案原告从2018年11月26日开始不再到被告重庆川九公司上班，现要求被告重庆川九公司对其进行体检显然已不符合时效性的要求，所得出的检查结论也无法客观真实的反映其离岗时的健康状况，对于确定用工主体的法律责任已不具有参考价值。综上，原告诉请被告重庆川九公司对其进行体检已不具有合理性及实际意义，故对原告的该项诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆玮度建筑劳务有限公司于本判决生效后立即支付原告韩沁军违法解除劳动合同赔偿金27079.56元； 二、驳回原告韩沁军对被告重庆川九建设有限责任公司的诉讼请求； 三、驳回原告韩沁军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆玮度建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 员 丁友平 二〇二〇年八月三十一日 法官助理 刘秀娜 书 记 员 郭沁锋 附本案所适用法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。