文书内容湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0424民初1036号原告：张玲英，女，1965年11月4日出生，汉族，住浙江省丽水市景宁畲族自治县。委托诉讼代理人：陈瑜，浙江五豪律师事务所律师。被告：浙江飞达物流有限公司，住所地浙江省宁波市海曙区鄞县大道西段**。法定代表人：陈余才。委托诉讼代理人：柳荣渌，男，汉族，1979年4月28日生，住浙江省庆元县。被告：湖南华途幸福投资开发有限公司，住，住所地湖南省衡东县吴集镇杨峰路**/div>法定代表人：周文博。诉讼代表人：湖南华途幸福投资开发有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：徐昱春，湖南衡州律师事务所律师。原告张玲英与被告浙江飞达物流有限公司（以下简称飞达公司）、湖南华途幸福投资开发有限公司（以下简称华途公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，于2019年12月2日作出（2019）湘0424民初2195号民事判决。被告华途公司不服，提出上诉。衡阳市中级人民法院于2020年5月8日作出（2020）湘04民终390号民事裁定，撤销本院（2019）湘0424民初2195号民事判决，发回重审。本院于2020年6月8日重新立案，依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告张玲英及其委托诉讼代理人陈瑜、华途公司管理人的委托诉讼代理人徐昱春到庭参加诉讼，被告飞达公司经本院合法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玲英向本院提出诉讼请求：1、判令被告飞达公司归还借款本金人民币100万元及利息（截止至2018年12月30的利息为18.49万元,之后本金90万元的利息按月息1分计算,10万元的利息按年息8%计算,至还清之日止）；2、判令被告华途公司对上述借款本息承担连带偿还责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年至2018年期间，飞达公司、华途公司的法定代表人均为陈少华。飞达公司因湖南房地产开发需要资金，于2014年5月6日、2015年4月9日分别向原告借款人民币60万元、30万元，借款均是通过银行转账方式转至法定代表人陈少华账户，同时由公司财务开具收款收据。2016年3月18日、29日，原告向飞达公司交了其公司新三板上市股权认购意向金人民币10万元，有公司财务开具的收据，后因上市未成功，该笔认购意向金在2018年2月22日经双方协商，同意转为借款。上述借款后，被告至今未能归还本金及其利息，诉请法院依法判决。原告为支持其诉请，向法庭提交了原告的身份证、被告企业信用信息公示报告、本院（2018）湘0424破1号决定书、原借款协议书复印件、收款收据、银行转账凭证、三份借款协议、债权申报报告、公司章程、衡阳市中级人民法院民事调解书等证据予以证实。被告飞达公司辩称，公司承认上述借款，其中的10万元当时是投资款转为借款的。被告华途公司辩称，1、陈少华利用其对湖南风云浙商投资开发有限公司（以下简称风云公司）即华途公司的实际控制，擅自以公司名义为其实际控制的另一企业飞达公司借款提供担保是非法和无效的；2、张玲英与飞达公司在签订协议时有明显过错，其要求被告华途公司承担连带还款责任违反了法律的规定。根据公司法的规定，她理应对华途公司作为担保的情况进行了解、核实，她在明知陈少华作为公司的实际控制人的情况下让华途公司作为担保人，即便华途公司担保，也只在借款人飞达公司清偿不能的情况下再向华途公司主张权利。经审理查明，2015年4月9日，飞达公司与张玲英签订借款协议，约定飞达公司向张玲英借款30万元，月息1.5%,月末付息，未约定还款日期。同日，张玲英通过银行卡转账30万元至飞达公司时任法人代表陈少华个人账户，飞达公司向张玲英出具收款收据。2014年5月6日，飞达公司与张玲英的女儿李芳菲签订借款协议，飞达公司向李芳菲借款60万元，借期为1年，月息1.5%,季末付息。同日，李芳菲从其个人账户转账60万元至飞达公司时任法人代表陈少华个人账户，飞达公司于同日向李芳菲出具收款收据一张。此后，飞达公司按约给付了原告张玲英和李芳菲的利息直至2016年6月29日，共计279000元。2016年3月18日、3月29日，张玲英分别向宁波华途集团有限公司交纳2万元、8万元，作为公司上市的股份认购意向金，其中2万元由张玲英刷信用卡支付，8万元由张玲英转账支付至陈少华个人账户。宁波华途集团有限公司分别向张玲英出具两张股份认购意向金收据。2018年2月22日，张玲英、飞达公司、风云公司签订协议，约定原2016年3月18日张玲英从飞达公司认购的新三板上市股权人民币10万元转为借款，借款期限自2016年3月29日起至2018年12月30日，利息按年息8%计算。此借款由风云公司承担连带还款责任，还款方式分两次，首先归还本金再还利息。原股权认购协议同时终止作废。原告张玲英在协议上签名，被告飞达公司和风云公司在协议上盖章，陈少华作为两个公司的代表在协议上签字。2018年2月23日，张玲英、飞达公司、风云公司签订两份协议，一份协议约定张玲英于2015年4月9日借给飞达公司的30万元，双方同意续借，借款期限为2015年4月9日至2018年12月30日，其中从2016年7月9日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计56100元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由风云公司承担连带还款责任，还款方式分两次，首先归还本金再还利息。原告张玲英在协议上签名，被告飞达公司和风云公司在协议上盖章，陈少华作为两个公司的代表在协议上签字。一份协议约定张玲英于2014年5月6日借给飞达公司的60万元，双方同意续借，借款期限自2014年5月6日至2018年12月30日，其中从2016年7月6日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计106800元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由风云公司承担连带还款责任，还款方式分两次，首先归还本金再还利息。原告张玲英在协议上签名，被告飞达公司和风云公司在协议上盖章，陈少华作为两个公司的代表在协议上签字。该协议张玲英签名处备注：此款原由李芳菲账户60万元转入陈少华个人账户，现李芳菲本人提出转给其母亲张玲英名下。李芳菲在本案审理中，向本院出具了情况说明，证实该60万元的款项来源其母亲张玲英，所以其向飞达公司提出将其名下的60万元借款债权转让至张玲英名下，经飞达公司及其法人代表陈少华同意，张玲英与飞达公司就该60万元借款签订了续借款协议。2018年7月30日，风云公司变更名称为华途公司。2010年12月24日至2016年7月13日，2016年11月9日至2018年7月30日，风云公司的法定代表人均为陈少华。2017年12月6日，风云公司召开股东会议，决议修改公司章程。公司章程对股东及其出资额进行了修正，陈少华出资额由60%变更为70%。2019年1月3日，本院作出（2018）湘0424破1号民事裁定，受理申请人楼清苗、刘建波、赵庚成、臧湘吉对华途公司的破产清算申请。2019年3月25日，张玲英向华途公司管理人申报债权。管理人对该债权不予认可。原告遂向法院提起诉讼。对本案争议的焦点问题，即被告华途公司是否应当承担原告张玲英与飞达公司借款合同的担保责任，本院评判如下：本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”该规定属于组织规范的范畴，限制的是法定代表人的代表权限，即法定代表人尽管可以一般地代表公司对外从事行为，但对于担保行为，因其涉及公司以及股东的重大利益，不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须要以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为法定代表人代表权的基础和来源。《公司法》的该规定其实质在于确保担保行为符合公司真实意思。公司机关决议只是确保体现公司真实意思的法定形式之一，在没有公司机关决议但有证据证明或者依照常理推定担保行为确系公司真实意思时，如果一味否定担保合同效力，不仅有违《公司法》第十六条的立法本意，而且不利于维护交易安全。在可以确定对外担保确系公司真实意思时，即便债权人明知没有公司机关决议，亦应认定担保行为效力及于公司。《全国法院民商事审判工作会议纪要》中指出，存在担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意情形的，即使债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效。本案担保人风云公司法人代表陈少华自2017年12月6日起持股比例变更为70%，且风云公司于2017年12月6日股东会议决议修改的公司章程第十八条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。故陈少华在担保合同上签字，实质上等同于形成了股东会决议。原告张玲英虽然没有审查风云公司提供的公司机关决议，风云公司也没有提供同意担保的公司机关决议，也应当认定该担保合同符合公司的真实意思表示，担保合同有效。风云公司变更名称为华途公司，被告华途公司应当承担原告张玲英与飞达公司借款合同的担保责任。综上，本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚实信用原则。被告飞达公司向原告张玲英共计借款1000000元，华途公司提供连带责任的保证，飞达公司应当按约定的还款时间归还借款及利息，华途公司应当依约履行担保责任。双方虽没有约定逾期利率，但原告主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息，应予支持。被告飞达公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，其举证、质证权利视为自动放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、第八十九条第（一）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告浙江飞达物流有限公司在本判决生效之日起三十日内归还原告张玲英借款本金1000000元以及借款期限内利息184900元（56100元+106800元+22000元）和逾期借款利息（其中900000元按月利率1%自2018年12月31日计算至还款之日止，100000元按年利率8%自2018年12月31日计算至还款之日止）。二、湖南华途幸福投资开发有限公司对上述给付内容承担连带清偿责任；湖南华途幸福投资开发有限公司承担保证责任后，有权向浙江飞达物流有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15266元，财产保全申请费5000元，共计20266元，由浙江飞达物流有限公司、湖南华途幸福投资开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  陈志华人民陪审员  邓红漫人民陪审员  蒋红梅二〇二〇年八月二十日法官助理汤红本书记员胡文军            校对责任人：汤红本              打印责任人：胡文军       附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第八十八条合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。合同中有关质量、期限、地点或、地点或者价款约定不明确同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家质量标准履行，没有国家质量标准的，按照通常标准履行。（二）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。（四）价格约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的报酬标准履行。合同对专利申请权没有约定的，完成发明创造的当事人享有申请权。合同对科技成果的使用权没有约定的，当事人都有使用的权利。第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。