广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0702民初1558号 原告:潘杰,男,1974年2月24日出生,汉族,南宁市江**人,个体户,住所地广西南宁市江**。 委托诉讼代理人:赵博鑫,广西君桂律师事务所律师。 原告:李卫华,男,1978年3月8日出生,汉族,湖南省衡阳县人,农民,住所地湖南省衡阳县。 被告:广西天泽建筑投资有限公司,住所地贵港市友谊大道西侧（港宁花园）**。(统一社会信用代码91450800056000771X) 法定代表人:丘宇灵,该公司董事长。 委托诉讼代理人:覃坚威,广西纵华律师事务所律师。 原告潘杰、李卫华诉被告广西天泽建筑投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案,本院立案受理后,依法由审判员苏德海适用简易程序于2020年6月22日、8月10日两次公开开庭进行了审理。原告潘杰及其委托诉讼代理人赵博鑫,被告广西天泽建筑投资有限公司的委托诉讼代理人覃坚威均到庭参加诉讼；原告李卫华经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潘杰、李卫华向本院提出诉讼请求:1、判令被告广西天泽建筑投资有限公司返还合同履约金100000元整:2、判令被告广西天泽建筑投资有限公司支付工程款37573.8元;3、判令被告广西天泽建筑投资有限公司支付利息（利息计算方式：以137573.8元为基数按年利率6%标准自立案之日起计算)；4、本案诉讼费由被告广西天泽建筑投资有限公司承担。事实与理由:因被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱双创园项目需要外墙涂料工程施工,原告潘杰、李卫华作为施工人员经朋友介绍与被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱双创园项目部负责人刘丰取得联系。2018年3月31日被告广西天泽建筑投资有限公司便与原告潘杰签、李卫华订一份《外墙涂料施工合同》,对外墙涂料工程事项内容作了具体约定。随后原告潘杰按约定以微信形式转账100000元合同履约金到被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱双创园项目部负责人刘丰妻子的账户,事后由刘丰本人出具《欠条》予以确认已收取了项目履约金100000元的事实。合同签订后原告潘杰、李卫华依约进场施工,并对完成的工程量与被告广西天泽建筑投资有限公司的现场负责人进行工程结算。但自原告潘杰、李卫华施工完成并结算后至本案立案之日止,被告广西天泽建筑投资有限公司仍拖欠原告潘杰、李卫华工程款37573.8元未付,也没有退还合同履约金100000元。事经原告潘杰、李卫华多次催收,被告广西天泽建筑投资有限公司至今仍分文未归还。为此原告潘杰、李卫华诉至人民法院提出上述诉讼请求。 被告广西天泽建筑投资有限公司辩称,一、将广西天泽建筑投资有限公司列为本案被告进行诉讼属于主体不适格。根据本案证据材料来分析,刘丰通过微信方式收取了原告的履约保证金并出具收据,但其既不是被告广西天泽建筑投资有限公司的员工、高级管理人员也没有取得授权以及事后追认,由此可见本案应该是原告潘杰、李卫华与刘丰之间发生的纠纷而与被告广西天泽建筑投资有限公司无关;二、本案原告潘杰、李卫华没有提供证据证明其对被告广西天泽建筑投资有限公司钦州市钦南区北爱双创园项目的房屋外墙涂料进行施工的事实，所以案件性质不能定性为建设工程施工合同纠纷;三、2018年3月31日原告潘杰、李卫华与被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部签订的《外墙涂料施工合同》属于无效合同,因为合同仅加盖广西天泽建筑投资有限公司工程技术资料专用章及刘丰签字,没有被告广西天泽建筑投资有限公司的正式公章及法定代表人签字更没有授权和事后追认,所以该合同不是被告广西天泽建筑投资有限公司的真实意思表示而无效;四、本案应当追加刘丰作为本案被告予以查清案件事实。综上所述,请求人民法院依法判决驳回原告潘杰、李卫华的诉讼请求。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2018年2月9日被告广西天泽建筑投资有限公司与广西朝云置业发展有限公司签订《钦州市北爱双创园商业步行街工程合同书》承建位于钦州市钦南区工程项目施工,工程内容包括基础、土建、安装……、招商中心建设及装修、绿化……等图纸内的所有施工内容(一期、二期、三期)。2018年2月12日被告广西天泽建筑投资有限公司根据《钦州市北爱双创园商业步行街工程合同书》拟成立了工程项目部并与刘丰签订了《项目部经营管理责任书》约定将该工程项目下达施工任务给刘丰进行项目施工管理。 2018年3月31日被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部与原告潘杰、李卫华签订一份《外墙涂料施工合同》约定将位于钦州市天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目的外墙涂料工程转包给原告潘杰、李卫华进行施工。协议书对“工程名称（北爱.双创园）、工程地址(钦州市安州大道)、承包范围(外墙涂料)、承包方式（包工包料）及工期、合同价款（按颁布2015年《广西壮族自治区建筑装饰装修工程消耗量定额》,本定额与《广西壮族自治区建筑装饰装修工程费用定额》和《广西壮族自治区建筑装饰装修工程人工材料配合比机械台班基期价》配套执行,中值取费。材料信息价记取。预算工程量总价下浮12%给甲方.税费由乙方负责。）、甲方工作、乙方工作、关于工程质量及验收规范的约定、工程款支付方式(……、甲方如有支付款项逾期,按照银行利息计取。……)、违约责任(……8.5因一方原因,合同无法继续履行时,应通知对方,办理合同终止协议并由此责任方赔偿对方由此造成的经济损失。)、合同履约金（合同签订当天内,乙方支付五万元合同履约金给甲方,在材料进场当天内再支付五万元人民币合同履约金给甲方。全部履约金十万元整在进场后两个月内无息退还。）、争议和纠纷处理…等”内容。合同签订后,原告潘杰、李卫华根据被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部负责人刘丰的要求分别于2018年3月31日、5月1日两次通过微信方式将合同履约金100000元转帐至项目部负责人刘丰的老婆帐户,收款后刘丰也分别出具了两张50000元给原告潘杰、李卫华。2018年4月26日原告潘杰、李卫华按照合同约定进场施工,2019年1月11日与项目部负责人刘丰指派的程培春验收工程量(①外墙油漆(售楼中心)面积397.3㎡、②围墙面积215.7㎡、③售楼中心二层内墙181.4㎡、④售楼中心楼梯周围外墙面积137.3㎡)。上述验收的工程量,事后原告潘杰以微信方式告知了项目部负责人刘丰并取得了确认,但双方一直没有进行结算工程款。由于项目部与他人发生纠纷的原因,原告潘杰、李卫华被迫停止工程涂料施工。诉讼中原告潘杰对工程造价曾提出评估鉴定申请书要求评估,但是在第二次开庭时便以自己制作的《工程结算书》为依据拒绝评估鉴定,后经法院多次释明仍不同意进行评估鉴定。对以上事实的发生,根据双方提供的证据及法院调查的证据予以充分证实,本院予以确认。原告潘杰、李卫华认为对其已完成的涂料施工工程款应以实际工程量按市场价格并参照《工程结算书》进行结算,所以应支付工程款37573.8元(397.3㎡×48元/㎡﹢215.7㎡×30元/㎡﹢181.4㎡×30元/㎡﹢137.3㎡×48元/㎡);同时按《外墙涂料施工合同》约定应返还合同履约金100000元。而被告广西天泽建筑投资有限公司则认为本案讼争的工程涂料施工没有证据表明是原告潘杰、李卫华施工完成的,虽然项目部与原告签订《外墙涂料施工合同》,但该合同因被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部无权所签而无效,所以不存在返还合同履约金100000元及支付工程款37573.8元问题。为此双方发生纠纷并经协商解决未果,原告潘杰、李卫华于2020年5月13日诉至人民法院提出上述请求。 本院认为,广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部系被告广西天泽建筑投资有限公司的一个内设机构不具备法人资格,作为项目部负责人刘丰将承包的位于钦州市天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目的外墙涂料工程转包给没有相应建筑资质的原告潘杰、李卫华二个自然人并签订《外墙涂料施工合同》属于执行职务行为,其行为违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律间题的解释》第一条第㈠项的强制性规定而无效,外墙涂料施工合同对当事人自始没有法律约束力。本案广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部所实施的上述民事行为产生的法律后果由被告广西天泽建筑投资有限公司予以承担责任。由于原告潘杰、李卫华明知自己没有建筑资质却与广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部签订合同,主观上存在过错,虽然没有全部施工完成,但已履行的合同履约金100000元及实际上所产生的工程款应根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律间题的解释》第一条第㈠项、第二条、第十九条的规定予以返还合同履约金及支付工程款。关于本案原告潘杰、李卫华主张的工程款37573.8元问题,被告广西天泽建筑投资有限公司钦州北爱.双创园项目部负责人刘丰虽然验收确认工程量(①外墙油漆(售楼中心)面积397.3㎡、②围墙面积215.7㎡、③售楼中心二层内墙181.4㎡、④售楼中心楼梯周围外墙面积137.3㎡).但一直没有结算工程价款,而庭审中原告以市场价格并参照《工程结算书》结算所得却又被被告广西天泽建筑投资有限公司提出异议并否认,该待证事实存在争议的情况下经法院多次释明是否需要评估鉴定工程造价后,原告仍明确表示拒绝评估鉴定,所以根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十一条规定应当由原告潘杰、李卫华承担举证不能的法律后果。故原告潘杰、李卫华请求被告广西天泽建筑投资有限公司返还合同履约金100000元,合理合法,本院予以支持;其请求被告广西天泽建筑投资有限公司按照2015年《广西壮族自治区建筑装饰装修工程消耗量定额》、《广西壮族自治区建筑装饰装修工程费用定额》和《广西壮族自治区建筑装饰装修工程人工材料配合比机械台班基期价》规定结算并支付工程款37573.8元(397.3㎡×48元/㎡﹢215.7㎡×30元/㎡﹢181.4㎡×30元/㎡﹢137.3㎡×48元/㎡),依法无据,本院不予支持;其请求被告广西天泽建筑投资有限公司支付利息（利息计算方式:以137573.8元为基数按年利率6%标准自立案之日起计算)问题,由于计算基数金额有误及利率标准过高,本院依法予以支持从本案立案之日即2020年5月13日起至付清本案款项之日止以100000元为基数按中国人民银行贷款基准利率计付利息。被告广西天泽建筑投资有限公司以没有收取过合同履约金100000元且签订的《外墙涂料施工合同》既无效也没有进行施工,不同意返还合同履约金及支付工程款37573.8元为由进行抗辩,其抗辩理由部分成立部分不成立，本院对成立部分予以采纳。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第二百七十二条第三款,《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律间题的解释》第一条第㈠项、第二条、第十八条第㈢项、第十九条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十一条的规定,判决如下: 一、被告广西天泽建筑投资有限公司返还合同履约金100000元及支付逾期利息（以100000元为基数按中国人民银行贷款基准利率从本案立案之日即2020年5月13日起至付清本案款项之日止计算)给原告潘杰、李卫华； 二、驳回原告潘杰、李卫华的其他诉讼请求。 案件受理费3052元,减半收取1526元，由被告广西天泽建筑投资有限公司负担。 上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  苏德海 二〇二〇年八月十二日 书记员  李 露