湖南省蓝山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1127民初882号 原告：谭家琪（曾用名谭家其），男，汉族，1965年10月21日出生，湖南省蓝山县人，住蓝山县。 委托诉讼代理人：谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。 被告：中国电信股份有限公司蓝山分公司，住蓝山县塔峰镇塔峰路145。 法定代表人：李元。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱斌，该公司员工。 委托诉讼代理人：于志明，湖南君义律师事务所律师。 原告谭家琪与被告中国电信股份有限公司蓝山分公司（以下简称中国电信蓝山公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭家琪及其委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭家琪向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告有事实劳动关系；2.判令被告补发原告在劳动期间少发的工资89730元（每月少发2420元，2000年6月1日至2018年7月25日）；3.判令被告支付原告养老保险50517元；4.判令被告支付原告经济补偿31200元（2600元/月×12月）。事实及理由：2000年6月1日，被告招聘原告到蓝山县浆洞乡从事电信工作，工号为：LSX0048、M47687。被告不按《湖南省工资支付监督管理办法》的规定，用人单位应当支付劳动的工资不得低于当地最低工资标准。被告只发给原告每月200元工资，18年共少发工资89730元，也不给原告办理社会保险和交付各项保险费用。2018年4月2日，被告停发原告工资，原告多次要求被告补发少发的工资和办理各项社会保险及经济补偿，均遭拒绝，原告依法先行向劳动仲裁委申请仲裁。蓝山县劳动仲裁委不予受理，故提起诉讼。 被告中国电信蓝山公司辩称：2002年12月31日，被告已与原告解除了事实劳动关系，从2003年以后，双方签订《蓝山县电信局网点营维员代办协议》和《蓝山县电信局农村话费代收协议》，双方形成的是一种委托代办关系，根据上述两个《协议》约定，被告每月支付原告的款项属酬金，每月发放的酬金是根据原告代办的电信业务量计算而来，远不止原告所述的200元。原告长期未按双方签订的代办协议履行义务，被告于2018年7月停发原告的补助，并解除了双方代办合同关系。综上，原告诉请的事实与理由依法不能成立，请依法驳回原告的诉讼请求。 原告向法庭出示了下列证据：1.不予受理通知书，拟证明纠纷产生后，原告申请了劳动仲裁；2.工资册和交易明细，拟证明原、被告形成了事实劳动关系以及工资停发的时间；3.《关于对事实用工期间进行补缴养老保险和经济补偿的通知》，拟证明原、被告形成了事实劳动关系。被告于2009年12月25日要求原告补缴养老保险。 被告中国电信蓝山公司出示了下列证据：1.《蓝山县电信局网点营维员代办协议》、《蓝山县电信局农村话费代收协议》、《蓝山县电信分公司农村统包协议》共三份、《2011年度电信业务代办协议签订通知函》，拟证明原、被告之间系委托代理关系；2.《营业执照》，拟证明原告系个体工商户，不能成为劳动用工关系的被用工主体；3.酬金发放单，拟证明2004年7月至2005年6月，被告每年按照《协议》约定向原告支付了代维酬金，原、被告之间系典型的委托代理关系；4.《关于对事实用工期间进行补缴养老保险和经济补偿的通知》，拟证明原告仅于2000年6月1日至20002年12月31日存在事实劳动用工关系，且已解除，2003年至今，双方系委托代办关系。 在庭审质证过程中，被告对原告出示的证据1未提出异议，对证据2的真实性无异议，但对关联性有异议，该证据体现的是被告给原告的酬金，对证据3的真实性无异议，但对关联性有异议，只能证明原告与被告2000年至2002年形成事实劳动关系。原告对被告出示的证据1认为，该协议是格式合同，当时，原告不完全清楚协议的内容，从协议内容上看，体现了原、被告是劳动关系，而不是代理关系；对证据2的“三性”均有异议，该执照是谁去办的，原告不清楚；对证据3的真实性有异议，与本案没有关联性；对证据4的真实性无异议，但没有看到原、被告解除劳动关系的协议。本院对原、被告对对方出示的证据未提出异议的，依法予以采信，对原告出示的证据2认为，可认定系被告向原告发放工资并于2018年7月停发工资；对证据3认为被告认可2000年6月1日至2002年12月31日原、被告存在劳动关系，但认为从2003年至今已解除劳动关系。对被告出示的证据1认为，《协议》约定了岗位职责、经济责任、合同双方的权利义务、工资酬金、协议的期限（分别为2003年10月1日至2004年3月1日，2003年10月1日至2004年10月1日），劳动争议解决办法（需劳动仲裁）和协议的解除。协议中还约定了迟到、早退等按《劳动法》和《企业职工奖罚条例》予以辞退和处分等事项，符合劳动合同条款；对证据2认为，在庭审当中，原告陈述从未去登记机关办理过该证，不知是谁去办的，被告对此观点予以默认，故本院不予采信该证据；对证据3认为，可认定被告向原告发放了数额不等的工资。 根据采信的证据及当事人的陈述可认定事实如下：原告谭家琪于2000年6月1日被被告中国电信蓝山公司招聘到蓝山县浆洞乡从事电信工作。2003年10月1日，原、被告签订《蓝山县电信局网点营维员代办协议》，期限为2003年10月1日至2004年3月1日，2003年10月1日，原、被告还签订了《蓝山县电信局农村话费代收协议》，期限为2003年10月1日至2004年10月1日，上述两份协议均约定了岗位职责、经济责任、合同双方的权利义务、完成工作的酬金、协议的期限，劳动争议解决办法和协议的解除及迟到、早退等按《劳动法》和《企业职工奖罚条例》予以辞退和处分等事项，因不可预见的原因造成的安全事故按《劳动法》及《湖南电信【2001】司字198号》相关条款执行。此后，原告一直在被告处从事上述工作，被告每个月发放原告数额不等的工资。于2018年7月被停发工资，2009年12月25日，被告中国电信蓝山公司向原告下发《关于对事实用工期间进行补偿养老保险和经济补偿的通知》，被告认可原告从2000年6月1日至2002年12月31日与被告存在事实劳动关系，共3年，原告不同意。2020年5月19日，原告向蓝山县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请。2020年5月19日，该委以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出蓝劳人仲不受字[2020]2号《不予受理通知书》。 本院认为，2000年6月1日至2003年9月30日，被告聘任原告在被告处从事农机机线维护工作，2003年10月1日在被告所设立的浆洞网点从事代收话费工作，原、被告虽没签订劳动合同，被告对原告的各项工作实施管理与考核，被告发给原告数额不等的工资，因此，原、被告之间存在事实上的劳动关系，2003年10月1日，原、被告分别签订《蓝山县电信局网点机线员代办协议》和《蓝山县电信局农村话费代收协议》，协议约定的内容符合劳动合同条款，这两份协议属劳动合同，协议的期限至2004年10月1日止，这期间原告在被告处工作依据协议为劳动合同关系，协议中约定期满自行终止。尔后，原告继续在被告处工作，被告未表示异议，2004年10月1日至2005年6月30日为事实劳动关系。2005年7月1日后，原、被告双方为委托合同关系还是劳动关系。经查，原告与被告2005年7月1日签订《蓝山县电信分公司农村统包代办协议》，协议中明确约定它不属劳动合同，双方系委托合同关系，而不是劳动关系。从本案事实来看，被告虽对原告所在的代办点下发了很多业务办理规则、服务质量要求、奖励处罚办法和制度，并提供工作条件等，但均属于基于发展电信业务所需的工作规则和激励措施，与劳动关系下的用人单位对劳动者的隶属性管理不同。双方签订的代办协议中没有约定原告应遵守公司各项劳动纪律、作息时间、休息休假、考勤请假或晋升、晋职等具有“人身依附性”和“组织隶属性”的管理等规定，从双方的权利义务关系来看，原告只需自行完成约定的委托业务即可，并以此领取由业务量确定的报酬，从文字形式到履约内容以及工资酬金都体现出双方是委托代理关系，因此，双方建立的是委托合同关系而非劳动合同关系。双方按此协议履行，到期后，进行了续签以维持和延续这种代办合同关系，2007年7月1日后双方虽没有续签协议，原告继续从事此代办协议工作，双方未提出异议，被告按此协议考核，直至2018年7月，双方为口头委托合同关系。据此，可以认定，自2000年6月1日至2005年6月30日，原告在被告处的工作为事实劳动关系，2005年7月以后为委托劳动关系。关于原告要求被告补发工资的问题，因2000年6月至2005年6月原告被少发的工资，为保障劳动者的基本生活和生存，根据有关法律、法规的规定，可参照永州市人民政府公布的该地区职工最低工资标准，由被告支付给原告。关于养老保险，根据社会保险法规定，职工应参加基本养老保险，由用人单位及职工共同缴纳养老保险费，原、被告双方均未到劳动部门办理养老保险手续并交付养老保险费用，根据国家建立统一的职工基本养老保险制度，从1997年7月16日以后，省市级和行业的养老保险从1998年9月实行社会统筹，至原告2005年6月的劳动关系终止，共应缴费61个月，因目前国家已停止了养老保险（单位部分）的补缴补建工作，已无法予以补交，因此，被告应当承担无法为原告交纳劳动保险费用的责任。2009年被告与原告协商解决养老保险金及经济补偿问题，被告书面通知原告于2009年12月27日前补缴养老保险的个人部分，资金缴纳到财务室时，因原告拒绝配合，致使无法为原告办理养老保险手续，说明原告本身亦存在过错，应当适当减轻被告的责任，因此，缴费基数参照2009年度全省平均工资的60%（1164元），用人单位承担缴费部分的20%，即原告的养老保险用人单位承担为14200.8元(1164元×20%×61个月)，根据实际情况予以支付给原告本人。关于经济补偿金，法律规定，用人单位与劳动者解除或终止劳动关系及事实劳动关系，应当支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不足一年的按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿，月工资为劳动关系终止前劳动者十二个月的平均工资。原告在被告处工作61个月，应经济补偿原告5年1个月工资，月工资按永州市人民政府同期公布的该地区年度职工最低工资计算，即6215元(1130元/月×5.5个月)。据此，原告的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告谭家琪与被告中国电信股份有限公司蓝山分公司自2000年6月至2005年7月存在劳动关系； 二、由被告中国电信股份有限公司蓝山分公司支付原告谭家琪2000年6月至2005年7月的工资，按永州市人民政府同期公布的该地区年度职工最低工资标准计算； 三、由被告中国电信股份有限公司蓝山分公司支付原告谭家琪养老保险金14200.8元； 四、由被告中国电信股份有限公司蓝山分公司支付原告谭家琪经济补偿费6215元； 五、驳回原告谭家琪的其他诉讼请求。 上述款项,在本判决生效后十日内履行,如不按本判决确定的履行期履行给付义务,则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由中国电信股份有限公司蓝山分公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从判决规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  董先高 人民陪审员  廖小姮 人民陪审员  邓仁郴 二〇二〇年八月十日 书 记 员  田 咪 附相关法律法规条文： 1.《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 3.《中华人民共和国社会保险法》 第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。 公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。