江西省安福县人民法院民 事 判 决 书(2020)赣0829民初1594号原告：汪某，男，2004年9月5日出生，汉族，江西省安福县人，住安福县。法定代理人：毛某，女，1974年8月16日出生，汉族，江西省安福县人，住安福县。委托诉讼代理人：刘桂雄，江西秦鞅律师事务所律师。被告：安福县中银富登村镇银行有限公司，住所地：安福县平都镇武功山大道**。法定代表人：肖光华，该公司董事长。委托诉讼代理人：李菲菲、张斌，该公司信贷管理经理。第三人：汪正新，男，1971年5月13日出生，汉族，江西省安福县人，住安福县。第三人：谢仔兰，女，1986年1月4日出生，汉族，四川省富顺县人，住四川省富顺县。原告汪某与被告安福县中银富登村镇银行有限公司（以下简称安福中银）、第三人汪正新、谢仔兰执行异议之诉一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代理人毛某及委托诉讼代理人刘桂雄，被告安福县中银富登村镇银行有限公司的委托诉讼代理人李菲菲、张斌到庭参加诉讼。第三人汪正新、谢仔兰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪某向本院提出诉讼请求：1、依法撤销（2020）赣0829执异6号执行裁定书。2、判决解除位于安福县房产（不动产权证号：安福县房权证平都镇字第**）的查封。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告安福中银富登村镇银行有限公司诉第三人汪正新、谢仔兰金融借款纠纷一案，安福县人民法院作出了（2019）赣0829民初2356号民事判决书。该判决书生效后，被告安福中银富登村镇银行有限公司于2020年4月2日向安福县人民法院申请强制执行。2020年5月7日，安福县人民法院向安福县不动产登记中心发出了（2020）赣0829执454号协助执行通知书，查封了位于安福县房产（不动产权证号：安福县房权证平都镇字第**）。原告认为该房产系原告所有，被告安福中银富登村镇银行有限公司不能对该房产申请强制执行。原告的母亲毛某与第三人汪正新于2010年12月17日协议离婚，协议约定：本案所涉房产归原告所有，毛某生前有居住权，第三人汪正新离婚后搬离。2020年7月6日，原告向安福县人民法院提出书面异议。2020年7月15日安福县人民法院作出（2020）赣0829执异6号执行裁定书，驳回原告的异议请求。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性和真实性；（三）该权利能否排除执行。从原告向法院提供的证据完全可以证实本案所涉房产系原告所有。据此，原告为维护自己的合法权益，遂诉至法院。安福县中银富登村镇银行有限公司辩称，1、我行与汪正新、谢仔兰金融借款纠纷一案，安福县人民法院作出了（2019）赣0829民初2356号民事判决书，判决我行对汪正新名下抵押我行的房屋（不动产权证号：安福县房产权证平都镇字第**）享有优先受偿权，该判决书生效后，我行依法向法院申请强制执行，法院查封了汪正新抵押我行的房屋，且该房屋仍登记在汪正新名下，我行向法院申请执行查封并无过错；2、根据物权法第六条和第十四条的规定，汪正新抵押我行的房产已经通过安福县不动产登记局合法登记，因此涉案房产抵押我行合法有效；3、对于汪正新提供给我行的离婚证及离婚协议，我行也作了必要的审核，上门核实拍照，且房屋仍登记在汪正新名下，因此我行有理由相信汪正新提供的贷款资料和离婚协议书的真实性，且我行通过安福县不动产登记局取得了不动产登记证书，拥有了抵押权。第三人汪正新、谢仔兰提供书面意见述称，关于本人夫妻向安福县中银富登村镇银行借款一事作以下说明：本案所涉及的汪正新夫妻向安福中银富登村镇银行借款一事，此次借款为续借，第一次向该银行借款为2018年11月份，因当时生意上周转需要，特向银行申请了贷款，因本人不知如何操作，所以贷款的全部手续都是委托了一位朋友代办理的。当时在银行签字的是汪正新和另外一位女朋友，而不是现在的妻子谢仔兰。在第一次向该银行借款的中途，毛某得知用安福房产权证平都镇字第××房屋作抵押，就非常不满，为此毛某还闹到了安福中银富登村镇银行，当时银行工作人员还给我打过电话说过此事，后来此事也就不了了之。到了2019年11月份，也就是上一笔贷款的到期日，本人还清了第一笔贷款。但因生意上资金偏紧，故在还清上次借款后继续在该银行申请了续贷。该银行也安排了工作人员来办理此次续贷业务。在办理过程中，银行工作人员特意指出要我提供上一次贷款所提供的离婚协议，后面贷款也办理成功了。在第二次贷款过程中，谢仔兰只是作为汪正新配偶到场签了字。在后面的经营过程中，因经营不善，导致生意失败，经济链断裂，以致还不上该银行的第二次贷款，期间也和银行多次协商过还款问题。故第二次贷款的过程中银行是知晓实际情况的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的（2020）赣0829执异6号执行裁定书；离婚证、离婚协议书；安福县房权证平都镇字第××房屋所有权证复印件，被告提交的（2019）赣0829民初2356号民事判决书复印件；（2020）赣0829执异6号复印件；赣（2018）安福县不动产证明第00041711号不动产登记证明复印件；汪正新离婚证复印件。本院依职权调取的毛某与汪正新20**年12月17日离婚协议书一份。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对被告提交的离婚协议书复印件，因与本院依职权调取的离婚协议书不一致，本院不予采信。对第三人提交的汪正新与安福县中银富登村镇银行工作人员陈丹峰2019年10月5日和2019年10月13日通话录音两份，原告认为当时汪正新去贷款的时候提供的离婚协议是虚假的，并且银行对该事实是清楚的，汪正新与被告的行为属于恶意串通，严重侵害了原告的利益，对此原告将保留进一步追诉被告的权利；被告对录音资料有异议，因为汪正新本人未到庭，在录音资料中银行工作人员并不清楚离婚协议的虚假，当时提供给银行的离婚协议是汪正新本人提供的，毛某是否来银行闹银行也不知，也无证据加以说明。该录音资料内容，因为没有提供文字描述，也没有其他证据加以佐证，本院对该证据不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告汪某系第三人汪正新与毛某的儿子。2010年12月17日，原告的母亲毛某与第三人汪正新签订了一份离婚协议书，协议约定：位于安福县，房产证号为：Ａ0××70归儿子汪某所有，女方生前有居住权，男方在离婚后搬离。协议签订后，原告未与第三人汪正新办理房屋过户登记，该房产仍登记在汪正新一人名下。2019年11月18日，本院就安福中银富登村镇银行有限公司与汪正新、谢仔兰金融借贷纠纷一案作出（2019）赣0829民初2356号生效判决：“……三、原告安福中银富登村镇银行有限公司对抵押房产［不动产抵押登记证明号：赣（2018）安福县不动产证明第0004711号，房权证号：安福县房权证平都镇字第**］及商铺享有优先受偿权……”。2020年4月2日，安福中银向本院申请强制执行。2020年5月7日，本院向安福县不动产登记中心发出了（2020）赣执454号协助通知书，查封了涉案房产。2020年7月15日，本院就汪某对查封被执行人汪正新位于安福县房产的执行行为提出书面异议一案作出（2020）赣0829执异6号裁定：“驳回案外人汪某的异议请求”。2020年7月24日，原告汪某向本院提起执行异议之诉。本院认为，案外人提出执行异议，是通过针对特定执行标的执行行为提出异议，从而达到排除对特定的执行标的强制执行。因此，审查执行异议之诉的关键在于案外人是否对执行标的享有合法真实的实体权利。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”，第二十五条第一款第一项规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断”。另外，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百二十八条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续”。根据该规定，赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房屋则应当办理过户手续，否则赠与关系不成立。本案中，第三人汪正新与毛某签订的离婚协议书中约定将涉案房产归儿子汪某所有，汪正新对赠与房产作出了意思表示，但并未实际履行产权过户义务，房屋仍登记在汪正新一人名下。综上，涉案房产所有权并未发生移转，原告汪某并未取得涉案房产的房屋所有权，不享有足以排除对涉案房产强制执行的民事权益。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款规定，判决如下：驳回原告汪某的诉讼请求。案件受理费50元，由原告汪某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  刘 艳人民陪审员  管淑珍人民陪审员  欧阳颖二〇二〇年八月二十八日书 记 员  胡兰香附相关的法律条文：1、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；（二）已登记的机动车、船舶、航空器等特定动产，按照相关管理部门的登记判断；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断；（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断；（四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断；（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行标的权利人与依照前款规定得出的判断不一致的，依照本规定第二十六条规定处理。2、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百二十八条公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。