西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初4759号原告：杨芳，女，汉族，住西安市莲湖区，（户籍地陕西省宁强县）。委托诉讼代理人：张**，西安市莲湖区148法律服务所法律工作者。被告：陕西绮得置业有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人：王红兵，该公司总经理。委托诉讼代理人:曹保成，汉族，系该公司员工，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：武斌，男，汉族，系公司总经理助理，现住西安市新城区。被告：西安市房地产经营二公司，住所地西安市莲湖区。法定代表人：董文军，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢禹冰，女，汉族，该公司法务，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：周蔷薇，陕西开航律师事务所律师。原告杨芳诉被告陕西绮得置业有限公司(以下简称绮得公司)、西安市房地产经营二公司（以下简称市房地二公司）商品房买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨芳及其委托诉讼代理人张**，被告绮得公司委托诉讼代理人曹保成，被告市房地二公司委托诉讼代理人周蔷薇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨芳向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告绮得公司签订的《商品房买卖合同》；2、判决二被告连带返原告购房款188000元，并承担违约金1880元及该款自2013年9月8日至款项清付之日利息（至2019年8月20日,按中国人民银行贷款利率计算；自2019年8月21日计算至款项清付之日，按照全国银行间同业银行拆借中心公布的贷款市场报价计算）；3、本案诉讼费、保全费、担保费由二被告承担。事实与理由：2013年9月7日，原告与被告绮得公司签订《商品房买卖合同》，购买绮得公司开发的位于西安市莲湖区XX路XX幢XX单元XX层XX号住房一套，建筑面积83.23平方米，每平米售价6103.57元，房屋总价款508000元。合同约定2013年9月7日前原告支付总价款36%即188000元作为首付款。原告于2013年9月7日向绮得公司支付188000元，同日绮得公司向原告出具了收款收据，剩余房款双方约定办理按揭方式付款。按照合同约定，被告绮得公司应于2015年12月31日将房屋交付原告，但是被告绮得公司单方违约，至今未办理按揭付款手续，也未向原告交付房屋。2019年1月9日，案涉项目取得预售许可证，预售证号201XXXX。依据原、被告《商品房买卖合同》第九条第1项第（2）款约定，逾期交房超过90天，买受人解除合同的，出卖人应自买受人解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按累计已付款的1%支付违约金。现原告诉至法院，请求判如所请。被告绮得公司辩称，原告向绮得公司提交了书面退房申请，双方已经合意解除案涉商品房买卖合同，故原告再次请求判令解除案涉合同与事实不符。原、被告系合意解除合同，原告依据合同第九条第1项第（2）款要求绮得公司承担违约责任无事实依据。原告主张的利息无事实依据，且起算时间和计算标准均不符合法律规定。被告市房地二公司辩称，原告以绮得公司没有取得五证申请退房，双方已经达成合意，被告理应依据其双方合同约定退还原告房款并承担已付款5%的违约金。在原告上案诉讼中也已经过法院确认双方合同解除，原告本案主张解除合同属于重复起诉，本案属于返还纠纷，不是房屋买卖纠纷。原告主张利息没有法律依据。二被告合作开发关系另案在诉讼中，其共担风险是指项目开发中风险，原告无权突破合作相对性，要求二被告连带退房款责任。原告主张诉讼费、保全费、担保费与市房地二公司无关，应由绮得公司承担。原、被告围绕其诉讼请求及答辩意见提交了证据，本院在庭审中组织双方对证据进行质证，经审查,查明事实如下：2013年9月7日，原告与绮得公司签订《商品房买卖合同》，认购绮得公司开发的XXⅡ期第X幢X单元X层X号房屋，房屋总价款为508000元，原告在订立合同当日前支付总价款的36%即188000元作为首付款，余款做按揭，所需费用由原告承担。2015年12月31日前绮得公司将经建设、施工监理、勘察、设计单位共同验收合格房屋交付原告使用。如逾期交房超过90日后，原告有权解除合同。解除合同的，绮得公司应当自解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金。同日签字的补充协议第一条约定：2013年10月31日前出卖人办理完项目相关手续，取得《房屋预售许可证》；第三条约定：根据手续具体内容完善合同第一条、第二条相关内容。第四条约定：买受人在出卖人取得预售证后15日内办理完成《商品房买卖合同》相关手续。完善完相关手续后此补充协议自动作废。第七条约定：出卖人逾期未取得《房屋预售许可证》，买受人有权退房，出卖人在退还买受人所有已付款项的基础上，支付已付款5%。合同约定了其他权利义务。同日，绮得公司向原告出具收款收据，收取原告房款188000元。2015年1月9日，原告以五证不全为由向绮得公司提交退房申请书。2019年1月9日案涉项目取得西安市商品房预售许可证。2019年4月15日，原告以继续履行房屋买卖合同、承担违约金为由将二被告诉至本院，2019年10月10日，本院作出（2019）陕0104民初4381号民事判决，认定原告与绮得公司签订案涉房屋《商品房买卖合同》合法有效，原告于2015年1月9日以绮得公司五证不齐为由提交退房申请，是要求解除合同的意思表示，绮得公司收到退房申请后三个月内并未提出异议，应视为同意解除合同，故原、被告《商品房买卖合同》已经解除。但经释明，原告坚持继续履行合同、交付房屋，故判决驳回了原告诉讼请求。该判决现已生效。本案审理中，原告提交诉讼保全申请书，请求对二被告名下264790.41元财产予以保全。本院于2020年5月28日作出（2020）陕0104民初4759号民事裁定，查封、扣押、冻结绮得公司、市房地二公司名下264790.41元价值的财产。原告交纳保全费1843元，向陕西国辰诉讼保全担保有限公司支付担保费1300元。本院认为，原告与绮得公司签订《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，合同内容不违反法律强制性规定，合法有效。2015年1月9日原告以绮得公司不能取得预售证为由提交退房申请，是要求解除合同的意思表示，绮得公司收到退房申请后三个月内并未提出异议，故双方《商品房买卖合同》已于2015年1月9日解除。原告在购置案涉房屋时已知该项目未取得预售许可证，但是仍与绮得公司签订《商品房买卖合同》，并支付首付款，之后原告以该理由请求退房退款，亦应承担一定责任，故原告主张违约金本院依法不予支持。被告收取原告购房款，在原告申请退房后，应及时全额退还原告，未能按时退款应向原告承担资金占用期间利息损失。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议”。绮得公司与市房地二公司为合作开发房地产法律关系，原告与绮得公司签订商品房买卖合同并交付购房款时，市房地二公司与绮得公司仍处于合作开发期间，故市房地二公司与绮得公司应共担风险，因此，市房地二公司应与绮得公司退还原告购房款和利息损失承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、原告杨芳与被告陕西绮得置业有限公司签订的《商品房买卖合同》于2015年1月9日解除；二、被告陕西绮得置业有限公司于本判决生效后十日内返还原告杨芳购房款188000元及资金占用期间利息损失（该损失以188000元为基数分段计算为：自2013年9月7日算至2019年8月20日，以中国人民银行同期贷款利率计息；自2019年8月21日算至履行完毕日，参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告西安市房地产经营二公司对被告陕西绮得置业有限公司上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告杨芳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间)。案件受理费11528元，本院减半收取后，由二被告承担5764元，保全费1843元、担保费1300元，由二被告承担（原告已预交，二被告在履行本判决义务时支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审    判    员     周  荣  二〇二〇年八月四日  书    记    员     卢柯仰 1