湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1674号原告：黄娟，女，1972年12月26日出生，汉族，住长沙市开福区。委托诉讼代理人：李娟，湖南百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹湘京，湖南百信律师事务所律师。被告：成磊，男，1994年9月19日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被告：上海韵达货运有限公司，住所地上海市青浦区华新镇嘉松中路**。法定代表人：聂腾云。委托诉讼代理人：薛群，男，1971年4月29日出生，汉族，住江苏省常州市武进区。第三人：长沙振鑫快递有限公司，住所，住所地长沙市岳麓区青山镇排山大道**div>法定代表人：邬兆平，总经理。委托代理人：邬胜蓝，湖南金州律师事务所律师。第三人：湖南鸿运物业管理集团股份有限公司，住所，住所地长沙市开福区新港街道湘江北路一段**嘉德物流中心******div>法定代表人：戴泉，董事长。原告黄娟诉被告成磊、上海韵达货运有限公司（以下简称“韵达公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月12日做出了（2019）湘0104民初5292号民事判决书，被告韵达公司不服该判决，向长沙市中级人民法院提起上诉，长沙市中级人民法院于2019年12月17日裁定将本案发回本院重审，本院于2020年2月17日重新立案受理后，依法另行组成合议庭审理了本案。为查明案件事实，在重审过程中，本院追加了长沙振鑫快递有限公司（以下简称“振鑫公司”）、湖南鸿运物业管理集团股份有限公司（以下简称“鸿运公司”）作为第三人参加诉讼。原告黄娟及其委托诉讼代理人李娟、曹湘京，被告韵达公司的委托诉讼代理人薛群、第三人振鑫公司的委托代理人邬胜蓝均到庭参加诉讼。被告成磊、第三人鸿运公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本案现已缺席审理终结。原告黄娟向本院提出诉讼请求：1、判令两被告及第三人振鑫公司连带赔偿原告医疗费、后续治疗康复费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、司法鉴定费等各项损失共计人民币160619元的80%即128495.5元（医疗费7773元、后续治疗康复费3,000元、残疾赔偿金73,396元、护理费14,370元、误工费50,865元、交通费2,000元、营养费1,800元、精神损害抚慰金5,000元、司法鉴定费2,415元）；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年9月15日上午11时，被告上海韵达货运有限公司快递员成磊将快递电动车停在美林银谷小区1栋楼下未熄火制动,人却离开了快递车去送快递,而快递车所停放位置属于该小区人车分流的人行通道,受害人黄娟系该小区业主,其在小区1栋楼下与人聊天时,该小区物业公司保洁员走近旁听,因不知该快递车未制动无意中将手搭放在未制动的快递车方向盘上,突然快递车启动,将背对着快递车的原告撞倒,导致原告受伤倒地,在湘雅三医院救治。事后受害人在湖南省芙蓉司法鉴定中心进行了司法鉴定,该司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴中心[2018]临鉴字第1418号鉴定意见,鉴定受害人黄娟构成十级伤残，后续治疗费用约3,000元,误工期5个月,护理期2个月,营养期2个月。基于以上事实,依据相关法律规定两被告应对原告所造成的人身损害承担连带侵权赔偿责任。依据司法鉴定意见及人身损害赔偿标准,原告黄娟的全部损失为医疗费、后续治疗康复费用、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、司法鉴定费等共计160,619元,具体计算依据详见附件《赔偿明细》。第三人振鑫公司和两被告应当对原告全部损失的80%承担连带赔偿责任。另外的20%第三人鸿运公司已经和原告达成协议并承担，本案不再主张。事发后,原告多次与被告进行协商均未果,为维护原告的合法权益,依据相关法律规定向人民法院提起诉讼,请求法院判如所请。被告成磊提交书面答辩意见辩称：关于2018年9月15日上午11时快递车在美林银谷小区将原告黄娟撞伤一事，原告起诉内容不符合客观事实。第一，被告成磊的快递车当时已经熄火制动，只是没拔钥匙，而且车子也没停在人行道上，美林银谷小区并没有进行道路人车分流。第二，车辆撞人之时，被告在快递柜旁投放快递车，是美林银谷物业保洁员擅自发动被告成磊的快递车，把身子伏在车头上，撞上前边跟物业工作人员聊天的原告黄娟。此次事故的整个过程都有小区监控为证，并且当时也报了警，交警查看了监控之后，认定物业保洁员要负百分之百的责任。第三，原告黄娟本人就医当天就直接回家，没有住院和留院观察。被告韵达公司辩称：被告上海韵达货运有限公司，是一家在上海注册成立的经营快递业务及具有快递经营特许权的企业法人，其负责全国范围内的快递咨询和代理，并不在该地开展快递揽收和派送业务，负责湖南省长沙市岳麓区的快递事务寄递的为第三人振鑫公司，其注册地与经营地皆为湖南省长沙市岳麓区美林银谷小区，属于长沙振鑫的加盟区域。被告上海韵达货运有限公司注册了韵达商标，有特许他人使用韵达商标的资质，与第三人振鑫公司签订的特许经营加盟合同中同意第三人振鑫公司使用其所拥有的韵达商标，另外，双方属于商业合作关系，均为独立的民事法律主体，第三人振鑫公司在经营过程中自负盈亏、自担风险，独立对外承担法律责任。故此，被告上海韵达货运有限公司并非本案的适格被告主体。二、被告成磊并非被告上海韵达货运有限公司员工，与被告不存在劳动关系，是在湖南省长沙市岳麓区进行快件派送揽收，与第三人振鑫公司签订合作协议，并自己注册个体工商户的营业执照，不是被告韵达公司的职务行为，此次事故与被告韵达公司没有任何关系。原告要求被告韵达公司与被告成磊及第三人振鑫公司承担连带责任没有法律上规定的连带责任所必须的条件，连带责任是法定责任。原告黄娟自己本身就有过错，也应承担相应的责任。因而，此次事故与被告韵达公司没有任何关系。三、第三人鸿运公司与保洁员刘玉青已经赔偿了相应的金额，应该在赔偿时减去该部分金额，然后再根据相应过错程度进行分配，且原告黄娟的医药费等已经在刘玉青与第三人鸿运公司与原告黄娟的协议书上进行了赔偿，黄娟作为原告不应该继续要求医药费等部分费用的赔偿，应予以扣除。根据重新鉴定的司法鉴定书被鉴定人未达到伤残等级所以原告黄娟的残疾赔偿金及精神损害抚慰金不应得到支持。关于原告黄娟的误工费、护理费、交通费、营养费、鉴定费，原告没有误工费的损失，不应支持，其代发工资18年9-11月的代发工资均以达到了23,000余元，因此其收入没有减少，其要求年休假按照工资两倍进行赔偿不合理、不合法，也没有相应的案例。关于护理费，主张45天的营养护理，其没有提供相应发票依据予以佐证。15天由其丈夫护理，其提供的相应的证据也显示湖南工会正常发放了工资，并未造成相应损失，其要求的金额过高，请求法院根据相应有关护理的规定参照同等级劳务报酬的标准酌情处理。关于交通费，其未提供任何票据，请法院酌情认定。关于营养费，原告不构成伤残，法院酌情认定营养费。关于鉴定费，鉴定结果最主要的伤残等级鉴定经重新鉴定被推翻，按照行业标准，应由原告黄娟自行支付该费用。综上所述，被告韵达公司不是适格被告主体，故原告要求被告赔偿的损失，无事实依据和法律依据，恳请法院驳回原告的诉讼请求，切实维护被告的合法利益。第三人振鑫公司辩称：一、本案的被告主体应是被告成磊经营的长沙市岳麓区付成仓储服务部。长沙市岳麓区付成仓储服务部（以下简称“付成服务部”）于2018年7月20日与第三人振鑫公司建立加盟合作关系，由付成服务部在长沙市岳麓区域独立开展快递派收件业务，本案是付成服务部在经营过程中发生的责任事故，根据民诉法司法解释第五十九条的规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。因此本案的诉讼主体）被告）应当是长沙市岳麓区付成仓储服务部，同时注明经营者成磊的身份信息。二、被告成磊不是第三人长沙振鑫快递有限公司的员工，与第三人振鑫公司不存在劳动关系，被告成磊和其经营的长沙市岳麓区付成仓储服务部成立劳动关系。根据劳动合同法第二条之规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。付成服务部系个体经济组织，其和被告成磊之间属于劳动关系。另外，被告成磊不受第三人振鑫公司管理、不由第三人振鑫公司发工资，被告成磊不是第三人振鑫公司的员工。三、被告成磊对其个体工商户经营期间产生的债务自行承担责任。根据民法总则第五十六条之规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。付成服务部在经营过程中造成第三人损害的债务应当由被告成磊自行承担。根据付成仓储服务部和振鑫公司于2018年7月20日签订的《合作协议》，协议约定:双方系加盟合作关系，付成服务部在长沙市岳麓区域独立开展快递派收件业务。付成服务部自行承担经营期间可能出现的亏损，在经营中出现的任何问题，如交通事故、人员伤亡、民事纠纷都由其自己解决，与第三人振鑫公司无关，第三人振鑫公司对其不承担任何责任。对于原告黄娟造成的损害，第三人振鑫公司不是侵权人，不存在过错，不应当承担责任。四、本案应当由第三人鸿运公司对侵权承担主要责任，请求法院认定其80%的责任。2018年9月15日上午11时，被告成磊将快递电动三轮车停在美林银谷小区1栋楼下，该小区物业第三人鸿运公司的保洁员刘玉青私自拧动三轮车的把手，致使电动车的突然启动冲向前方，撞击原告黄娟导致原告黄娟受伤。保洁员刘玉青是第三人鸿运公司的员工，刘玉青在上班工作期间造成他人损害，应当由用人单位鸿运公司承担责赔偿任，因此，第三人鸿运公司系原告黄娟受伤一案的侵权人，应当对原告黄娟的损害承担赔偿责任。第三人鸿运公司对事故发生存在重大过错:1.第三人鸿运公司是事故直接造成方，根据第三人鸿运公司、案外人刘玉青、原告黄娟三方签订的《协议书》，三方都认可“乙方(刘玉青)扭转快递电动车把手导致车子发动将背对快递车的丙方）黄娟)撞到”，第三人鸿运公司的员工未经被告成磊许可私自拧动电动三轮车把手，三轮车把手必须用力拧动，车子才会启动，三轮车的把手不拧，车子就不会动，也不会撞到人，因此，第三人鸿运公司员工偷开电动车的行为是造成本案的最直接原因。2.第三人鸿运公司对小区管理未尽安保义务，对事故发生存在重大过错。根据物业管理条例第四十六条之规定，物业服务企业应当协助做好物业管理区域内的安全防范工作。《湖南省物业管理条例》第二十六条规定，物业服务企业应当做好物业管理区域内的安防工作。第三人鸿运公司应当做好小区的安防工作。第一，第三人鸿运公司未引导被告成磊的电动三轮车停放在停车位，根据原告所述，原告居住的小区实行人车分流管理，目的就是为了人行安全，但是被告成磊的电动车却停到了人行通道，被告成磊作为不是小区居民的外来人员，在骑电动三轮车一进小区时，物业管理人员就应当管理、引导被告成磊将电动三轮车停放在停车位置，但是第三人鸿运公司管理不尽职，未引导被告成磊将电动车停放在停车位置，放任危险的发生，是本次事故发生的主要原因之一。第二，第三人鸿运公司应当承担原告所居住的交通秩序与车辆停泊、安全防范等义务，被告成磊是外来人员，被告成磊在小区公共场所停车时，第三人鸿运公司应当要告知、监督、检查被告成磊将车辆停放好、熄火制动，做好车辆停泊工作，防范安全风险，但是第三人鸿运公司管理并不尽职，未防范可能出现的安全风险，是本次事故发生的主要原因之二。首先，第三人鸿运公司是造成本次事故的直接责任方。其次，第三人鸿运公司存在疏忽、懈怠的主观过错，第三人鸿运公司在小区安防管理上存在不作为、放任的侵权行为，第三人鸿运公司放任危险的行为是本次事故发生的重要原因之一。综上两点，第三人鸿运公司应当承担本次事故的主要责任，请求法院认定其80%的责任。五、原告黄娟的部分赔偿项目己经由案外人刘玉青和第三人鸿运公司赔偿，不应当在本案中再次主张。1.医药费，第三人鸿运公司在原告黄娟受伤后，已经预付了原告黄娟l万元医药费，经原审判决认定“截止至2019年1月2日司法鉴定意见书出具前，黄娟治疗共计花费6,288.54元，司法鉴定意见书出具后花费的医疗费应当计算在后续治疗费中”，因此预付医疗费还剩3,711.46元余额（10,000元-6,288.54元)，该3,711.46元应当本次赔偿总额里面进行扣减。2.根据第三人鸿运公司、案外人刘玉青、原告黄娟三方签订的《协议书》，第三人鸿运公司赔偿原告黄娟24,000元(实际支付25,000元)，案外人刘玉青个人赔偿原告黄娟24,000元，原告黄娟己获得赔偿49,000元，该赔偿款应当从原告黄娟的赔偿总额里面扣减。另外，案外人刘玉青个人赔偿24,000元系其个人承担责任，应当先行扣除，不能算到第三人鸿运公司应当赔偿的总额里面。六、原告黄娟的赔偿请求不存在或者不合理，应当依法予以核减。1.残疾赔偿金和精神损害抚慰金不应支持，根据湘省人医司鉴中心[2020J临鉴字第614号，被鉴定人未达伤残等级，因此原告黄娟主张的残疾赔偿金和精神损害抚慰金不应支持。2.原告黄娟没有误工费损失，不应当支持。第一，根据原告提交的证据显示，原告自2018年9月17日开始休假直至2018年11月30日，2018年12月1日开始正常上班。根据原告工资银行流水记录，原告2018年9月、10月、11月，3个月显示“代发工资”总额71,369.45元，平均每月23,790元，原告在因伤病休假期间收入没有减少，对其主张的误工费，不应当支持。第二，原告黄娟主张“因病于2018年9月17日至9月28日休年休假10天”，其在已经领取休年休假公司正常发放的工资后，还额外要求被告赔偿2倍工资12,360元，这明显是不合理、不合法的，在司法实践中没有因侵权责任赔偿2倍或3倍工资的案例，原告黄娟选择年休假冲抵病假是其自己的选择，该责任不应由被告承担，且休年休假不属于误工，没有误工费损失，可见原告作为湖南省结核病防治所出纳，可以随意在该所开具《证明》，原告黄娟与湖南省结核病防治所之间存在利害关系，该《证明》不能作为认定黄娟误工费损失的依据。第三，原告黄娟系有固定工作，应当向法院提供《劳动合同书》、社保缴费记录予以佐证其固定工资数额，这属于客观证据、不可更改的证据，原告黄娟在湖南省结核病防治所临时开具的《证明》不具有客观性、真实性。3.护理费。根据鉴定意见，原告的护理期为60日，原告主张其中45天由护理人员护理，15天由其丈夫周启林护理。根据原告提交的证据，其丈夫周启林护理原告是通过年休假的方式，其单位湖南省卫生工会正常发放了工资，并未造成误工损失，故对原告主张的周启林的该部分护理费，法院应当不予支持。原告主张由专业护理人员护理花费45天共计花费9,000元，但原告并未提供护理费的发票予以证明，同时该护理费的标准高于本地护工从事同等级别护理的工资标准，故请求法院根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限及原告的护理依赖等因素，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，护理费可酌情按120元/天计算。4.交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭:有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张其花费交通费2,000元，但未提交任何票据，最多可酌情认定500元。5.营养费，原告不构成伤残，最多可酌情认定原告营养费500元。6.鉴定费，黄娟自行鉴定花费2,415元，但鉴定结果中最主要的伤残等级鉴定经重鉴后被推翻，结合行业标准，原告黄娟应自行承担其中1,200元的鉴定费。另外第三人振鑫公司申请重鉴花费鉴定费1,780元，挂号费及检查费78元，因原告黄娟不构成伤残，应当酌情由原告黄娟承担第三人振鑫公司所支付费用中的1,200元。七、法院的类似案例应当进行相同判决，判决由付成仓储服务部及被告成磊个人承担责任。岳麓区人民法院(2018)湘0104民初6144号案件与本案高度类似，被告谭甲系被告长沙升瑞速递有限公司下加盟的经营网点，被告长沙升瑞速递有限公司系被告上海韵达速递有限公司加盟方，谭甲为送快件加油时撞伤唐某某，该判决认为“该速递站点系谭甲自主经营并自负盈亏，与被告升瑞速递公司既不存在人事上的管理与被管理关系，亦不存在工资上的支付关系，谭甲的经营行为属于其个人的独立经营行为，且原告亦未提供任何证据证明被告升瑞速递有限公司对本次事故存在任何过错，故对原告要求该公司及谭乙承担赔偿责任的主张，本院均不予支持。被告韵达公司与本次事故不存在任何法律上的因果关系，对本次事故的发生亦不存在任何过错，故对原告要求该公司承担赔偿责任的主张，本院亦不予支持。”本案与上述案例高度一致，根据最高人民法院《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》的规定：“十、公诉机关、案件当事人及其辩护人、诉讼代理人等提交指导性案例作为控(诉〉辩理由的，人民法院应当在裁判文书说理中回应是否参照并说明理由；提交其他类案作为控(诉)辩理由的，人民法院可以通过释明等方式予以回应”之规定，请求法院类案同判，判决由付成仓储服务部及被告成磊个人承担责任。综上所述，请求法院依法支持第三人振鑫公司的答辩请求。第三人鸿运公司提交书面答辩状辩称：一、案涉事件发生后，原告黄娟、第三人鸿运公司及保洁员刘玉青己三方协议赔偿解决(协议书见附件)，第三人鸿运公司己将赔偿款结清，原告黄娟与第三人振鑫公司及保洁员刘玉青的纠纷己得到妥善处理，第三人鸿运公司也按照协议的约定支付了相关款项，第三人鸿运公司与原告黄娟之间已不存在争议，原告黄娟也未将第三人鸿运公司列为被告，未提出针对第三人鸿运公司的诉讼请求，第三人鸿运公司不应此事再承担额外的义务。二、关于责任的分配第三人鸿运公司已与原告黄娟达成和解，相关协议的义务已经完全履行，第三人鸿运公司在本案当中不应再承担责任:至于责任的划分，第三人鸿运公司认为，在第三人鸿运公司不承担责任的情况之下，被告韵达公司与原告黄娟之间的责任分配问题请人民法院依法裁判。为支持其各自的诉讼请求和答辩主张，原告黄娟、被告韵达公司、第三人振鑫公司、第三人鸿运公司向本院提交了证据，本院认证如下：原告黄娟提交的证据一、二分别为原、被告的身份信息，证据三中的鉴定费发票、检查报告单、证据四病案单、医药费票据、证据五医药费票据、证据六受伤现场的监控录像视频、证据十原告丈夫周启林银行流水、身份证、夫妻关系证明、证据十二照片、带薪年休假工资报酬发放审批表、2018年休假申请表、证据二十四原告黄娟丈夫周启林夫妻关系证明、收入证明（银行流水）本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定。证据二十五原告黄娟2018.9.27日在湘雅附三医院复查的病案单对应的门诊收费凭证、证据二十六2018.10.8日社区医院医生上门输液的病案单，本院对前述证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。证据九收入证明和证据十三工资流水、证据十五银行流水相互印证，能够证明原告的收入情况，本院予以认定。证据三中的鉴定意见书系原告单方委托，鉴定意见和本院在审理过程中委托机构所做的鉴定意见不同，本院不予认定，证据七无法核实对方身份，本院不予认定。证据八人车分流图无法核实来源，模糊不清，本院不予认定。证据十一陪护人员护理费证明及身份证明缺乏资金支付凭证，本院不予认定。对证据十四《关于黄娟同志因休病假期间工资扣除的费用证明》、证据十六《黄娟2018年8月-2019年1月银行流水说明》、证据十九黄娟所在单位财务科及科教科、经管办、结算中心等科室近5年的《年度考核奖发放明细表》（2015-2019年），证据二十黄娟所在单位湖南省结核病防治所《2018年绩效工资分配方案》——湘结所发【2018】17号文件，本院对真实性予以认定，但原告误工费的认定需结合原告的银行流水和因伤所必要的误工时间进行综合认定。证据十七、证据十八和原告同档位的两位同事的银行流水和本案无关联性，也无法核实其工资待遇是否应当和原告本人一致，本院不予认定。证据二十一湖南省人民政府办公厅关于印发《湖南省机关事业单位工作人员带薪年休假实施细则》的通知——湘政办【2015】38号文件本院对真实性予以认定，但因伤病需要休假应当休病假，而并非年休假，原告主张的差额工资损失缺乏法律依据，对该证据的关联性本院不予认定。证据二十二原告黄娟丈夫周启林所在单位湖南省卫生工会工作委员会出具的《2018年度省直机关事业单位工作人员带薪休假工资报酬发放审批表》、证据二十三、原告黄娟丈夫周启林2018年年休假申请表可以证明周启林休年假的事实，本院对真实性予以认定。被告韵达公司提交的证据一营业执照、证据二商标注册证、证据三商业特许经营备案证明、证据四长沙振鑫快递有限公司营业执照，证据五快递经营许可证、证据六、特许经营加盟合同（长沙振鑫快递有限公司与上海韵达货运有限公司）、证据七、振鑫公司与成磊所注册的个体经营户签订的合作协议及营业执照，本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定。第三人振鑫公司提交的证据一合作协议、证据二营业执照、证据三交易记录，本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定。第三人鸿运公司提交的证据一协议书、中国工商银行网上银行电子回单本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定。本院调取了原告和第三人鸿运公司、刘玉青签署的三方协议，各方当事人均无异议，本院予以认定。被告成磊没有向本院提交证据。结合上述认定的证据和双方当事人的陈述，本院认定如下事实：2018年9月15日上午11时左右，被告成磊骑着印有“韵达速递”及韵达商标的电动三轮车在美林银谷小区投送快递，当被告成磊到达美林银谷小区1栋楼下后，其停车、离开送快递。从事发监控视频可知，被告成磊在停车离开时未有拔钥匙、拉手刹等动作。随后，案外人第三人鸿运公司的保洁员刘玉青、原告等人站在该电动三轮车前聊天，其中原告站在该电动三轮车正前方，背对电动三轮车。案外人刘玉青站在电动三轮车的右边，其左手搭在电动三轮车的右把手上。随后，刘玉青调整站姿，改用左手握住电动三轮车的右把手，但因重心不稳其用力握住了电动三轮车的右把手时不慎拧动了把手，致使电动车的突然启动冲向前方，撞击原告导致原告受伤。随后，原告被送往中南大学湘雅三医院治疗并于当天出院，经诊断原告为T12椎体压缩骨折伴骨挫伤，原告花费医疗费3359.24元。原告分别于2018年9月17日、2018年9月27日、2018年10月8日、2018年11月19日、2018年11月26日前往中南大学湘雅三医院和湖南省第二人民医院治疗，共花费医疗费6288.54元。原告自行委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期等进行鉴定，湖南省芙蓉司法鉴定中心于2019年1月2日出具湘芙蓉司鉴中心[2018]临鉴字第1418号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄娟第12胸椎压缩性骨折致椎体呈楔形变（前中部压缩最明显处压缩程度大于1/3），致残程度为十级；后期医疗费约需3,000元；误工期为5个月左右，护理期2个月，营养期为2个月左右。原告垫付司法鉴定费2,400元，诊疗费15元、检查费472元。此外，原告系湖南省结核病防治所出纳人员。原告丈夫周启林为照顾、护理原告于2018年9月休了15天年休假。同时，在原告休病假期间，其单位并未停止向原告发放工资及绩效。在本案审理过程中，第三人振鑫公司申请对原告的伤残等级、误工期进行重新评定，本院予以准许，并委托湖南省人民医院司法鉴定中心对原告的伤残等级和误工期进行重新评定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2020年6月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见认为原告黄娟的外伤致t12椎体压缩性骨折（压缩程度未达1/3），未达伤残等级，建议误工期为150日，重新鉴定鉴定费1,780元、挂号费6元、检查费72元合计1,858元由第三人振鑫公司垫付。另查明：被告韵达公司是“韵达”商标的权利人，第三人振鑫公司登记的营业范围为国内快递，2016年6月28日，被告韵达公司和第三人振鑫公司签订《韵达速递特许经营（加盟）合同》，约定被告韵达公司特许第三人振鑫公司在合同有效期内和特许经营区域范围内使用被告韵达公司的快递类服务商标为客户提供快件收寄和投递等快递服务，可以使用韵达商标等快递类服务商标，第三人振鑫公司可使用的网点名称为长沙市岳麓区公司，网点代码为410700，并约定了派送的范围及双方的权利义务等，合同有效期三年，自2016年6月1日起至2019年5月31日止。被告成磊于2018年7月17日注册成立了个体工商户，登记的字号为长沙市岳麓区付成仓储服务部，由其个人经营。2018年7月20日，付成服务部与第三人振鑫公司签订《合作协议》，约定由付成服务部加盟韵达快递并与第三人振鑫公司建立快件运转、代投递、信息查询合作关系，经营过程中出现的任何问题均由付成服务部自己承担解决，与第三人振鑫公司无关。再查明：原告受伤后，于2019年2月15日和第三人鸿运公司、案外人刘玉青签订《协议书》，约定由第三人鸿运公司一次性补偿原告24,000元，案外人刘玉青一次性补偿原告24,000元，三方再无争议，关于快递公司的责任由原告另行主张。协议签订后，第三人鸿运公司和案外人刘玉青已经将协议约定的款项支付到位。原告当庭确认不再向第三人鸿运公司主张权利。本院认为，根据侵权责任法第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，从监控视频可知，被告成磊在送快递时，将电动三轮车停在美林银谷小区1栋楼下后，未拔出三轮车钥匙就离开。随后，保洁员将左手搭在电动三轮车右把手上，并无意拧动了电动三轮车的右把手致使电动三轮车突然启动冲向原告，导致原告受到伤害。综合上述事实，被告成磊未将电动三轮车制动、拔车钥匙就下车派送快递，使车辆处于危险状态，是造成此次事故的主要原因，应承担相应的侵权责任。同时，第三人鸿运公司的工作人员刘玉青知道或应当知道电动三轮车在没有拔钥匙的情况下可能存在安全风险，但仍然将手搭在电动三轮车上并拧动了电动车把手致使车辆突然启动，导致原告受伤，其本身也存在过错，是造成此次事故的次要原因，应承担相应的侵权责任。故本院综合被告成磊与案外人刘玉青的过错程度，酌定被告成磊对原告的损害后果承担50%的赔偿责任。第三人鸿运公司和其工作人员刘玉青承担50%的赔偿责任。原告与第三人鸿运公司及其工作人员刘玉青就赔偿问题达成了庭外和解，确认不再向第三人鸿运公司及其工作人员刘玉青主张权利，但是，第三人鸿运公司及其工作人员刘玉青向原告支付的赔偿金额与被告韵达公司、第三人振鑫公司、被告成磊均无关，被告韵达公司、第三人振鑫公司主张从原告的赔偿款总额里先行扣减再按责任比例承担缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于被告韵达公司和第三人振鑫公司的责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。本案中，被告成磊是在投放快递过程中车辆停放不当致使原告受伤，被告成磊登记了个体工商户，和第三人振鑫公司达成合作意向，派送约定区域内的快递，被告成磊和被告韵达公司之间不存在劳动关系，原告要求被告韵达公司承担责任缺乏法律依据，本院不予支持。对于被告成磊和第三人振鑫公司之间的关系，经查，被告成磊系以个体工商户的名义和第三人振鑫公司签订合作协议，该速递站点系被告成磊自主经营并自负盈亏，没有证据表明双方之间存在人事上的管理与被管理关系，也没有证据表明双方之间成立雇佣关系，被告成磊的经营行为属于其个人的独立经营行为，且原告亦未提供任何证据证明第三人振鑫公司对本次事故存在任何过错，原告要求第三人振鑫公司承担连带赔偿责任依据不足，本院不予支持。关于原告各项损害赔偿数额的认定。1、医疗费，根据原告提供的有效票据，截止至2019年1月2日司法鉴定意见书出具前，原告因治疗共计花费6,288.54元，司法鉴定意见书出具后花费的医疗费应当计算在后续治疗费中，故原告主张支付医疗费7,773元，本院予以部分支持，即6,288.54元；2、后续治疗费，根据原告提交的湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的湘芙蓉司鉴中心[2018]临鉴字第1418号司法鉴定意见书的鉴定意见，建议的后续治疗费为3,000元，第三人振鑫公司在重新鉴定时未对该项费用申请重新鉴定，故对该鉴定意见的后续治疗费部分本院予以认定。3、残疾赔偿金。经本院委托鉴定，原告所受伤害未达伤残等级，对残疾赔偿金本院不予支持。4、护理费。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心的鉴定意见，原告的护理期为60日，原告主张其中45天由护理人员护理，15天由其丈夫周启林护理。根据原告提交的证据，其丈夫周启林护理原告是通过年休假的方式，并未造成误工损失，故对原告主张的周启林的该部分护理费，本院不予支持。原告主张由专业护理人员护理花费45天共计花费9,000元，本院认为原告并未提供护理费的发票予以证明，同时该护理费的标准高于本地护工从事同等级别护理的工资标准，故本院根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限及原告的护理依赖等因素，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，护理费酌情按110元/天计算，故原告的护理费为45天×110元/天=4,950元。5、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。根据湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定意见，原告的误工期为150日。原告系湖南结核病防治所的出纳，在原告因伤病休假期间，其单位并未停止向原告发放工资及绩效，但是原告单位出具了扣发部分绩效的证明，同时原告提交了单位的绩效考核制度、同事的银行流水和其本人的银行流水来佐证其绩效因请病假被扣发的事实，因此，本院对原告因休病假导致工资减少的事实予以认定。但是，原告受伤后，选择了休年假的方式休了10天的病假，是原告自己的选择，无权主张未休年休假工资差额12,360元。经查，原告实际休年假10天、请病假54天，时间并未超过鉴定意见认定的误工期，因此，结合原告提交的证据，本院认定的误工费为38,504.8元（50,864.8元-12,360元）。6、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。原告主张其花费交通费2,000元，但未提交任何票据，根据本案原告受伤治疗及复查的基本事实，原告确实会因此支付部分交通费，综合全案情况，对该项诉请，本院酌情支持1,000元。7、营养费，结合原告的伤情并参考鉴定意见，本院酌定认定原告的营养费为500元。8、鉴定费，根据原告提交的相关鉴定费发票，原告自行委托的鉴定共计花费2,415元，第三人振鑫公司在审理过程中仅对伤残等级和误工期申请了重新鉴定，对该鉴定意见评定的后期医疗费、护理期、营养期并未申请重新鉴定，因此，鉴定费部分应当计入原告的损失，本院酌情认定为700元。8、精神损害抚慰金，原告经重新鉴定，不构成伤残，对于精神损害抚慰金本院不予支持。综上，原告因伤造成的各项损失共计54,943元。由被告成磊承担50%，即54,943元×50%=27,471.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告成磊自本判决生效之日起十日内赔偿原告黄娟医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、鉴定费等各项损失共计27,471.5元；二、驳回原告黄娟的其他诉讼请求。如果被告成磊未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费942元，由原告黄娟负担742元，被告成磊负担200元。重新鉴定检查费合计1,858元由原告黄娟负担929元，被告成磊负担929元。该鉴定检查费系由第三人长沙振鑫快递有限公司垫付，原告黄娟和被告成磊应当在本判决生效之日起十日内将应由其本人承担的款项支付给第三人长沙振鑫快递有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  刘蜜纯人民陪审员  高振杰人民陪审员  杨 林二〇二〇年八月二十六日法官助理周佳怡书记员曾辉附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。