广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1102刑初238号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告人陆某甲，男，1988年11月12日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，中专文化，司机，户籍地宾阳县，现住宾阳县。因本案于2020年4月3日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 辩护人赵秦璟羚，广西广合律师事务所律师。 被告人陆某乙，男，1982年5月1日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，中专文化，司机，户籍地宾阳县，现住宾阳县。因本案于2020年4月3日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 辩护人陆慧玲，广西桂新律师事务所律师。 贺州市八步区人民检察院以八检刑诉〔2020〕208号起诉书指控被告人陆某甲、陆某乙犯非法经营罪，于2020年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年8月18日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员李世源出庭支持公诉，被告人陆某甲、陆某乙及辩护人赵秦璟羚、陆慧玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年3月31日，被告人陆某甲、陆某乙在所驾大货车车主陆某丙（另案处理）的电话授意下，明知他人非法经营烟草，在无烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证的情况下，与一手机号码为184××××9175的人联系，然后驾驶车牌号为桂Ａ×××××的乘龙牌重型货车到贵州与云南两省交界处的地方装载烟丝。之后，被告人陆某甲、陆某乙两人按照手机号码为184××××9175的人电话指挥驾车行驶，途经兴仁市、贞丰县。2020年4月1日下午，被告人陆某甲、陆某乙驾车到贺州市两广高速公路往广州方向的白马服务区等候时，被贺州市烟草专卖局的专卖执法人员查获。经称重，该车烟丝重量为12960公斤（经贺州市烟草专卖局估价核定，此烟丝价值943228.8元）。经广西烟草产品质量监督检验站检验：上述烟丝样品有异味，对卷烟企业无使用价值。 公诉机关认为，被告人陆某甲、陆某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，在无烟草专卖零售许可证及烟草专卖准运证的情况下，明知他人非法经营烟草专卖品而协助运输，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；二被告人在共同犯罪过程中起次要作用，均是从犯,依法可以减轻处罚；二被告人如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；建议判处被告人陆某甲有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；建议判处被告人陆某乙有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。公诉机关提交了贺州市烟草专卖局案件移送函，贺州市烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、现场查获照片、（陆某甲、陆某乙）当场指认烟丝照片、钟山县顺顺电子汽车衡称重服务经营部磅单及过磅照片、证据先行登记保存通知书、移送财物清单、涉案烟草专卖品核价表、证明，广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计〔2019〕14号文件《广西壮族自治区烟草专卖局关于下达2018年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知》，扣押决定书，扣押物品、文件笔录，扣押清单，桂Ａ×××××货车（2020年3月31日至4月1日）的过车时间、行驶区域及行驶地点等通行记录，高速路卡口拍摄照片，中国移动通信广西崇左分公司出具的（陆某甲的手机号码）开户信息及通话清单，中国联合网络通信有限公司崇左市分公司出具的（陆某乙的手机号码）开户信息及通话清单，陆某丙手机通话记录截图，贺州市公安局信都派出所出具的抓获经过、办案说明、前科证明，户籍证明，广西桂林市公安局临桂分局立案决定书、（陆某丙）监视居住决定书，（陆某丙）辨认笔录及照片，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，同案人陆某丙的供述，被告人陆某甲、陆某乙的供述等证据证实。 被告人陆某甲对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人陆某甲的辩护人对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，提出被告人陆某甲是从犯，可以减轻处罚；到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；是初犯，可以酌情从轻处罚。 被告人陆某乙对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人陆某乙的辩护人对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，提出被告人陆某乙是从犯，可以减轻处罚；到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；是初犯，可以酌情从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，案发后，公安机关依法扣押涉案烟丝12960公斤和货车一辆（桂Ａ×××××）；从被告人陆某甲处依法扣押蓝色ＯＰＰＯＲ17手机一部；从被告人陆某乙处依法扣押蓝色华为荣耀8手机一部。 本院认为，被告人陆某甲、陆某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，在无烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证的情况下，明知他人非法经营烟草专卖品而协助运输，情节特别严重，二被告人行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。依法应当判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。公诉机关指控被告人陆某甲、陆某乙犯非法经营罪成立。被告人陆某甲、陆某乙在共同犯罪中起次要作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。被告人陆某甲、陆某乙到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。鉴于被告人陆某甲、陆某乙犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对被告人陆某甲、陆某乙适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。对于被告人陆某甲、陆某乙的辩护人提出被告人陆某甲、陆某乙是从犯，可以减轻处罚；到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；是初犯，可以酌情从轻处罚的辩护意见。因与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。本院为维护市场经济秩序，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（三）项、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陆某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币四万元（已预缴）。 二、被告人陆某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三万元（已预缴）。 三、扣押的未随案移送的烟丝12960公斤，予以没收，由扣押机关贺州市公安局八步分局负责处理；扣押的未随案移送的货车一辆（桂Ａ×××××）、蓝色ＯＰＰＯＲ17手机一部和蓝色华为荣耀8手机一部，由扣押机关贺州市公安局八步分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 罗 阳 人民陪审员 梁 强 人民陪审员 江小妹 二〇二〇年八月十八日 法官 助理 杨 夏 书 记 员 林楚翘 廖峻乐 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条…… 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； …… 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。