广西壮族自治区桂平市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0881行初16号 原告梁毅平（曾用名梁艺平、梁平），女，1963年12月1日出生，汉族，住南宁市。 委托代理人曾晖，广西正大五星律师事务所律师。 被告桂平市住房和城乡建设局。住所地：地址桂平市西山镇新岗街 法定代表人黄祥焕，局长。 委托代理人韦文星，男，广东科德(佛山)律师事务所律师。 原告梁毅平诉被告桂平市住房和城乡建设局不履行法定职责一案，于2020年1月19日向本院提起行政诉讼。本院于当日受理后，于2020年3月18日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月22日公开开庭审理了本案。原告梁毅平及其委托代理人曾晖，被告桂平市住房和城乡建设局的委托代理人韦文星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁毅平于2019年11月间向被告桂平市住房和城乡建设局提出办理建设工程规划许可证申请。被告于2019年11月28日作出《关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复》(浔住建复2019503号)，称原告所建房屋位置已入道路红线范围内，因此对原告申请办理所建房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批。 原告诉称，原告于2000年3月9日向桂平市村镇建设开发服务公司购买了商品房一套，坐落于南木镇××村××队松木岭。2000年3月24日，原告取得了该房屋的《国有土地使用证》，证号为浔国用（2000）字第24××41号。原告按照被告颁发的浔98-048号《建设工程规划许可证》的规划建好了第一层后，于2019年11月向被告申请办理二层以上的《建设工程规划许可证》，被告于2019年11月28日作出《桂平市住房和城乡建设局关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复》（浔住建复2019503号），称原告所建房屋位置已入道路红线范围内，对原告申请办理所建房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批。原告认为，被告没有提供原告所建房屋的土地已规划为道路或已入道路红线范围的依据，而原告购买该商品房时，桂平市村镇建设开发服务公司出具了被告制作的可建四层的设计图，且原告房屋旁边的其他购房户均已建好4-5层的房屋，现被告仅仅针对原告一人，对原告申请办理该房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批，该行政行为违反了《中华人民共和国行政许可法》第五条、第三十八条的规定，完全是违法的。在原告房屋所在区域对建筑层高没有限制且房屋原设计为四层的情况下，被告依法应为原告办理所建房屋二层以上《建设工程规划许可证》。为此，特提起诉讼，请求依法确认被告对原告申请办理位于桂平市南木镇××村××队松木岭房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批的行政行为违法，判决责令被告在法定期限内为原告的房屋办理二层以上的《建设工程规划许可证》；本案诉讼费用由被告负担。 原告向本院提供了下列证据：1、身份证，户口簿，证明原告的主体资格。2、桂平市住房和城乡建设局关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复，证明被告对原告申请办理位于桂平市南木镇××村××队松木岭房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批的行政行为违法。3、商品房购房证，证明原告合法购买了位于桂平市南木镇××××队松木岭房屋。4、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，证明原告房屋不在道路红线范围内。5、国有土地使用证，证明原告的房屋不在道路红线范围内。6、房屋设计图，证明原告的房屋设计为四层。 被告辩称，1、涉案的宅基地位于桂平市××村，属于桂平市江北新区的规划范围。原告虽然取得了涉案土地的《国有土地使用权证》，但其于2019年10月份建房时，没有办理有效的《建设工程规划许可证》和《建设工程施工许可证》属于违法建设，明显是先违法建设后向被告申请。2、依据广西区人民政府桂政函［2013］147号《关于桂平市城市总体规划的批复》和桂平市人民政府浔政函［2018］41号《关于同意桂平市江北新区控制性详细规划的批复》，涉案的宅基地是处于桂平市江北新区城市道路的控制区内，并且属于建筑高度严格控制区域，原告违法建设的建筑物明显不符合江北新区城市规划的要求，依法是不能继续建设及必须拆除的，并应受到行政处罚。3、依据《中华人民共和国城乡规划法》第九条关于“任何单位和个人都应当遵守经依法批准并公布的城乡规划，服从规划管理”和第四十条关于“对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证”的规定。原告的申请建设的房屋明显不符合江北新区的城市规划，因此，被告不给予批准其建设申请是有充足的法律依据和事实根据的。综上所述，原告的建设申请不符合我市江北新区控制性详细规划，其未批先建的行为明显属违法行为，被告不批准原告的建设申请是合法的、正确的。请求法院驳回原告的诉讼请求，以维护我市城市规划的顺利实施。 被告向本院提供了作出被诉行政行为的证据、依据：1、广西区人民政府桂政函［2013］147号《关于桂平市总体规划的批复》，证明桂平市城市总体规划经广西区人民政府审批。2、桂平市城市总体规划图，证明桂平市城区总体规划情况。3、综合交通规划图，证明桂平总体规划中综合交通情况。4、桂平市人民政府浔政函［2019］41号《关于同意桂平市江北新区控制性详细规划的批复》，证明桂平市江北新区控制性详细规划经桂平市人民政府审批。5、桂平市江北新区控制性详细规划图，证明桂平市江北新区控制性详细规划情况，并且涉案土地位于江北新区城市道路控制规划内。 经庭审举证、质证，本院对原、被告提供的证据作如下确认：一、原告提供的证据：1、身份证，户口簿，可证证明原告的主体资格身份情况。2、桂平市住房和城乡建设局关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复，可证明被告对原告申请办理位于桂平市南木镇××村××队松木岭房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批。3、商品房购房证，可证明原告向桂平市村镇建设开发服务公司购买了位于桂平市南木镇××××队松木岭房屋。4、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，可证明原告房屋取得是由原用地单位桂平市村镇建设开发服务公司开发用地面积为26.38亩的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证范围内的商品房。5、国有土地使用证，可证明原告的房屋于2000年3月取得国有土地使用证。6、房屋设计图，可证明原告的宅基地设计部门设计为四层。二、被告向本院提交以下证据：1、广西壮族自治区人民政府桂政函［2013］147号《关于桂平市总体规划的批复》，可证明桂平市城市总体规划经广西壮族自治区人民政府审批。2、桂平市城市总体规划图，可证明桂平市城区总体规划情况。3、综合交通规划图，可证明桂平总体规划中综合交通情况。4、桂平市人民政府浔政函［2019］41号《关于同意桂平市江北新区控制性详细规划的批复》，可证明桂平市江北新区控制性详细规划经桂平市人民政府审批。5、桂平市江北新区控制性详细规划图，可证明桂平市江北新区控制性详细规划情况。 经审理查明，原告于2000年3月9日向桂平市村镇建设开发服务公司购买商品房一套，位于南木镇××村××队松木岭。原告房屋为桂平市村镇建设开发服务公司于1998年4月16日开发用地面积为26.38亩的《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》范围内的商品房。2000年3月24日原告取得了该房屋的《国有土地使用证》（浔国用[2000]字第24××41号）。2019年11月原告向被告申请办理二层房屋以上的《建设工程规划许可证》，被告于2019年11月28日作出《关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复》(浔住建复2019503号)，该答复以根据桂平市城市总体规划2012-2030年，原告所建房屋位置已入道路红线范围内，对原告申请办理所建二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批。为此原告于2020年1月19日提起行政诉讼，请求确认被告对原告申请办理房屋二层以上的《建设工程规划许可证》不予审批的行政行为违法，并判决责令被告在法定期限内为原告的房屋办理二层以上的《建设工程规划许可证》；本案诉讼费用由被告负担。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款“县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作”的规定，被告桂平市住房和城乡建设局作为城乡规划管理工作行政部门，依法享有对本辖区内城乡规划管理工作的职权，原告对被告依法享有行政行为主体资格没有异议，本院予以确认。本案中，原告申请办理二层房屋以上的《建设工程规划许可证》的宅基地，已取得国有土地使用权，被告仅以桂平市城市总体规划（2012-2030）总体布局图，原告所建房屋位置已入道路红线范围内，对原告申请办理所建二层以上的《建设工程规划许可证》作出《关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复》不予审批。但被告该答复没有提供相应具体事实依据、证据，没有提供如何认定原告申请办证建房屋处于桂平市江北新区城市道路的控制区内，在桂平市城市总体规划(2012-2030)总体布局图中具体位置，入什么道路红线，以及入道路红线控制范围具体长宽尺寸等均没有具体事实依据。被告提供的桂平市城市总体规划图、综合交通规划图、《关于同意桂平市江北新区控制性详细规划的批复》、桂平市江北新区控制性详细规划图等证据均无法直接证明原告申请办证建房屋处于桂平市江北新区城市道路的控制区内。因此，被告作出该答复行政行为显属主要证据不足，依法应当撤销。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十一条的规定，判决如下： 一、撤销被告桂平市住房和城乡建设局于2019年11月28日作出的《关于梁艺平申请办理建设工程规划许可证的答复》； 二、限被告桂平市住房和城乡建设局在本判决生效之日起二十日内对原告的申请重新作出是否准许可决定。 本案案件受理费50元，由被告桂平市住房和城乡建设局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费50元，款汇：贵港市中级人民法院-诉讼费，开户行：中国农业银行贵港分行营业部，账号：20×××16，逾期不交也不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  甘培乾 审 判 员  杨 胜 人民陪审员  李达球 二〇二〇年八月四日 书 记 员  杨 琳