贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0624民初2503号 原告：贵州思南农村商业银行股份有限公司，住所地：贵州省铜仁市思南县思唐街道城北街**。 法定代表人：徐晖，董事长。 委托诉讼代理人：旷勇，系公司职工。 委托诉讼代理人：陈大强，贵州腾峰律师事务所律师。 被告：贵州省石阡县华源房地产开发有限公司，，住所地：贵州省铜仁市石阡县汤山镇长征星苑 法定代表人：万华，董事长。 被告：贵州省石阡县华源房地产开发有限公司思南第二分公司，，住所地：贵州省铜仁市思南县思唐街道城西村 负责人：黄友廷，总经理。 被告：贵阳鹏程消防工程有限公司，，住所地：贵州省贵阳市南明区南厂路** 法定代表人：冯超，执行董事。 被告：贵阳鹏程消防工程有限公司思南分公司，住，住所地：贵州省铜仁市思南县思唐街道城北街/div> 负责人：黄友廷，总经理。 委托诉讼代理人：李锋，贵州曼威律师事务所律师。 原告贵州思南农村商业银行股份有限公司（下称“思南农商行”）与被告贵州省石阡县华源房地产开发有限公司（下称“华源公司”）、贵州省石阡县华源房地产开发有限公司思南第二分公司（下称“华源第二分公司”）、贵阳鹏程消防工程有限公司（以下简称“鹏程公司”）、贵阳鹏程消防工程有限公司思南分公司（以下简称“鹏程思南分公司”）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告思南农商行委托诉讼代理人旷勇、陈大强，被告华源公司法定代表人万华、被告华源第二分公司负责人黄友廷，鹏程思南分公司负责人黄友廷及其委托诉讼代理人李锋到庭参加诉讼，被告鹏程公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告思南农商行向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告贷款本金8500000元,利息2429428.53元（其中贷款期内利息772564.56元,逾期利息1656863.97元,利息暂从2017年9月21日起计算至2019年6月20日止）,贷款本息合计10929428.53元。从2019年6月21日起至实际履行完毕之日止的逾期利息按合同约定的逾期利率14.415%‰在本案中另行计算。2.被告贷款设置抵押的土地依法进行拍卖或变卖,抵押物所得价款原告享有优先受偿权。3.判令被告华源公司、鹏程思南分公司、鹏程公司就诉求1、4承担连带清偿责任。4.诉讼产生的一切费用由被告承担。事实及理由:2015年6月6日,被告华源第二分公司以开发黔源文城小区项目需要资金周转为由向原告具书借款15000000元,经原告审核后同意向被告借款8500000元,双方于2015年6月30日签订了《流动资金借款合同》,合同约定了借款期限、贷款利率、贷款逾期利率,同时约定本合同项下的实际放款日和到期日以借款借据为准。被告华源第二分公司自愿用其名下所有的位于思唐镇中和社区北××组××Ｃ-491（土地使用证号:思国用（2011）第××号）的土地为该笔贷款作抵押担保,双方签订了《最高额抵押合同》,并办理了抵押登记,合同约定,如被告到期不能清偿全部借款本息及费用,原告有权就抵押土地依法进行拍卖或变卖,抵押物所得价款优先偿还原告的债权。担保范围除被告应清偿的本息外,包括并不限于违约金、律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等全部费用。借款合同签订后,原告于2015年6月30日向被告发放8500000元贷款。鹏程思南分公司于2015年6月7日向原告出具了授权委托书,同意将公司承建经营的一切项目为华源第二分公司在原告处贷款提供连带担保。根据《公司法》第十四条第一款规定:“公司可设立分公司,设立分公司应当向登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担”。华源第二分公司系华源公司设立的分公司,鹏程思南分公司系鹏程公司设立的分公司,故其对原告负有民事责任,华源公司及鹏程消防公司依法应予承担连带清偿责任。但各被告在该笔借款到期后,均未履行还本付息的义务,截止2019年6月20日,尚欠本金8500000元,利息2429428.53元,本息合计10929428.53元,其行为已严重违约。综上所述:原告与被告签订的《流动资金借款合同》以及《最高额抵押合同》均是双方的真实意思表示,内容客观真实,没有违反国家法律法规的相关规定,是合法有效的。被告拒不履行偿还借款本息的行为已与法相悖。原告在数次催收无果的情况下特具书贵院,望支持原告的前述诉讼请求,以维权益。 被告华源公司辩称，华源第二分公司黄友廷借款的时候，华源公司是签字盖章的，但是款项是直接打入分公司账户，不是打入华源公司账户的。第二次借款时华源公司没有签字盖章。贷款是用土地抵押的，导致现在还没开工。 被告华源第二分公司辩称，借款是事实，认可原告思南农商行的诉请。 被告鹏程思南分公司辩称，鹏程消防思南分公司不应该承担责任，双方没有签订担保和抵押合同，授权委托书不具备合同的效力。担保期限已经过了，即便黄友廷身份混同，也应该重新签订合同。担保的内容仅仅限于贵阳鹏程消防思南分公司在思南项目的抵押担保，贵阳鹏程消防思南分公司没有设定任何抵押担保，贵阳鹏程消防思南分公司不具备担保抵押性质，不应该承担连带责任。分公司不具备主体资格的时候也不具备担保的性质。原告计算利息的方式是错误的，是利滚利的计算方式，这是法律禁止的，中国人民银行的通知不是法律，连部门规章都算不上。 被告鹏程公司未到庭答辩。 原告思南农商行围绕诉讼请求提交了营业执照、法定代表人身份证明、金融许可证、《贵州省银监局〈关于贵州思南农村商业银行股份有限公司开业的批复〉》、四被告的企业信用信息公示报告、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证、思发改备（2019）6号文件、建设用地规划证许可证、建筑工程施工许可证、商品房预售许可证、项目申请决议、股东会决议、授权委托书两份、借款申请书、借款借据、《借款合同》、《抵押借款合同》、思国用（2011）第××号国有土地使用权证、思国他项（2015）第010026号他项权证、逾期贷款催收通知书、照片、本金及利息计算明细表、还款记录等证据，经质证，被告华源思南第二分公司公司均无异议；被告华源公司对股东会议决议和授权委托书有异议，对其余证据无异议；被告鹏程思南分公司对本金及利息计算明细表有异议，认为该计算方法属于利滚利算法，不应支持，认为授权委托书与本案无关，对借款申请书、借款借据、《借款合同》、《抵押借款合同》、思国用（2011）第××号国有土地使用权证、思国他项（2015）第010026号他项权证、逾期贷款催收通知书、照片质证认为不清楚。 本院审查认为，原告思南农商行提交的本金及利息计算明细表计算方式属于复利计算，不予认定，对其余证据，客观真实，来源合法，与本案具有关联性，予以认定。 被告华源公司、华源第二分公司、鹏程公司、鹏程思南分公司未向法庭提交证据。 经审理查明，原告思南农商行原名思南县农村信用合作联社（下称思南农信），经贵州省银监局批准于2014年9月28日成立并承继思南农信债权债务。 2015年5月28日，被告华源公司股东会决议：同意向思南县农村信用社贷款1,500万元，并同意用思南县北风坪“黔源文城小区”住房销售房款作为还款以及用思南县北风坪“黔源文城小区”土地面积9894.78平方米作为贷款抵押。同日，被告华源公司决议：同意被告华源第二分公司向思南县农村信用社贷款1,500万元。同年6月7日，被告鹏程思南分公司出具授权委托书，同意将鹏程思南分公司承建经营的一切项目作为华源第二分公司开发的黔源文城项目在思南农商行贷款联带担保，担保期限为2015年6月8日至2017年6月8日。2015年6月6日,被告华源公司出具书面授权委托书，委托被告华源第二分公司负责人黄友廷负责办理黔源文城小区在建工程项目贷款的所有事务；权限范围为:该笔项目贷款的所有债权债务由被告华源第二分公司负责人黄友廷承担。 2015年6月6日，被告华源第二分公司以开发黔源文城小区项目需要资金周转为由向原告具书借款15000000元,经原告审核后同意向被告借款8500000元,双方于2015年6月30日签订了《流动资金借款合同》,合同约定：借款期限36个月，即从2015年6月30日至2018年6月29日，实际放款日和到期日以借据为准；利率9.3‰；如借款人未按约定用途使用贷款，贷款人将在本合同约定的贷款率基础上加收100%计算逾期贷款利息，如贷款逾期，贷款人将在本合同约定的贷款利率上加收55%。被告华源第二分公司自愿用其名下所有的位于思唐街道中和社区北××组××Ｃ-491（土地使用证号:思国用（2011）第××号）的土地为该笔贷款作抵押担保,双方签订了《最高额抵押合同》，合同约定：被告华源第二分公司自愿为其于2016年6月30日起至2018年6月29日期间在思南农信办理的业务，实际形成的债权最高余额8500000元用其国有土地使用权提供抵押担保；抵押范围为：债权本金850万元及利息（包括复利和罚金）、违约金、赔偿金、原告垫付的有关费用以及原告保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费用等）；抵押权的存续期间：抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满为止。 2015年6月30日，双方办理抵押登记，权利人为思南农信，他项权证号为国他项（2015）第010026号。 借款合同签订后,原告于2015年6月30日向被告发放8,500,000元贷款。被告华源第二分公司向原告出具的借款借据，载明借款日期为2015年6月30日，借款期限至2018年6月29日止，月息为9.3‰，按季结息，按期还本。 自2017年9月21日起，被告便未如约还本付息，尚欠本金8,500,000元。2018年8月27日、2019年6月28日，原告分别向被告华源第二分公司的负责人黄友廷送达逾期贷款告知书和通知书，要求被告华源公司10日内办理还款结息手续，但未果。2019年3月21日，原告向被告华源公司和华源第二分公司送达逾期贷款催收通知书，要求被告华源公司10日内办理还款结息手续，仍未果。 另查明，被告华源第二分公司系被告华源公司的分公司；被告鹏程思南分公司系被告鹏程公司的分公司。 本院认为，本案的争议焦点为：1.原告主张的2018年6月30日至本案履行完毕的罚息应否予以支持；2.原告思南农商行对被告华源第二分公司用于抵押的土地使用权是否享有优先受偿权；3.被告华源公司、华源第二分公司、鹏程公司、鹏程思南分公司是否承担责任和连带责任。 关于2018年6月30日至本案履行完毕止的罚息应否支持问题。案涉《借款合同》约定，贷款利率为9.3‰，逾期罚息月利率为14.415‰。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，本案利息和罚息计算方式如下：2017年9月21日至2018年6月29日的利息，以8,500,000元为基数，按月利率9.3‰计算；2018年6月30日及之后的逾期罚息，以8,500,000元为基数，按月利率14.415‰计算至款项还清之日止。 关于原告思南农商行对被告华源第二分公司用于抵押的土地使用权是否享有优先受偿权的问题。首先，案涉《最高额抵押合同》约定，被告华源第二分公司自愿用土地使用权为案涉贷款提供抵押担保，且约定的抵押物办理了抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“抵押权自登记时设立”、第二百零三条“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”的规定，原告思南农商行对登记在国他项（2015）第010026号他项权证项下的抵押物享有优先受偿权。 关于被告华源公司、华源第二分公司、鹏程公司、鹏程思南分公司是否承担责任和连带责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告华源思南第二分公司系被告华源公司设立的分公司，其对原告思南农商行负有的民事责任，被告华源公司依法应予承担。被告鹏程思南分公司出具授权委托书，对该笔贷款提供担保，担保期限为2015年6月8日至2017年6月8日。根据《中华人民共和国保证法》第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。……”的规定，被告鹏程公司并未授权被鹏程思南分公司为案涉借款提供担保，被告鹏程思南分公司的保证无效，故被告鹏程公司和鹏程思南分公司对案涉借款不应承担保证。 综上所述，原告思南农商行的主张部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、由被告贵州省石阡县华源房地产开发有限公司于本判决生效之日起60日内偿还原告贵州思南农村商业银行股份有限公司借款本金8,500,000元及利息、罚息。利息和罚息计算方式：2017年9月21日至2018年6月29日的利息，以8,500,000元为基数，按月利率9.3‰计算；2018年6月30日及之后的逾期罚息，以8,500,000元为基数，按月利率14.415‰计算至款项还清之日止； 二、原告贵州思南农村商业银行股份有限公司在前述第一判项确定的债权范围内，对思国他项（2015）字第010026号他项权证项下的抵押物所折价或者拍卖、变卖取得的价款，享有优先受偿权； 三、驳回原告贵州思南农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费87,376元，由被告贵州省石阡县华源房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  杨 娟 人民陪审员  张永生 人民陪审员  黄旭强 二〇二〇年八月二十二日 书 记 员  杨慧君