广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初24265号原告：广东省中国旅行社股份有限公司，住所地：广州市越秀区沿江中路**沿江大夏。法定代表人：吴建生。委托诉讼代理人：林俊妹，女，该公司员工。被告：罗某某，女，1987年11月25日出生，汉族，身份证住址：广州市越秀区。委托诉讼代理人：何结文，广东合邦律师事务所律师。原告广东省中国旅行社股份有限公司(以下简称广东中旅)诉被告罗某某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况原、被告双方无争议的事项如下：一、入职时间：2010年10月1日。二、劳动合同签订情况：双方签订了自2017年1月11日起的无固定期限劳动合同。三、劳动者离职前的工作岗位：日韩中心计调。四、考勤方式：指纹打卡。五、广东中旅于2018年12月向罗某某发放2018年11月份工资3340.46元，于2019年1月16日向罗某某发放2018年12月份（实际出勤天数19天）工资1744.16元，于2019年2月15日向罗某某发放2019年1月份（实际出勤天数11.5天）工资1828.84元。原、被告均确认双方之间的劳动关系于2019年1月17日解除。六、申请仲裁时间：罗某某作为申请人，以广东中旅为被申请人，于2019年3月4日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。七、仲裁请求：一、被申请人支付2018年12月工资1596.3元、2019年1月工资3054元；二、被申请人支付加班费2758元（仲裁时当庭明确仲裁请求为2018年1月至2019年1月的延长工作时间加班费）；三、被申请人支付培训费用1074元；四、被申请人支付违法解除赔偿金83168.8元。八、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会2019年5月15日作出穗越劳人仲案[2019]2064号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人一次性支付申请人2018年12月工资差额1596.3元、2019年1月工资21.73元；二、被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同赔偿金70319.48元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。九、诉讼请求：1、请求法院确认原告无须向被告支付穗劳人仲案（2019）2064号裁决第一项所指工资差额1618.03元；2请求法院确认原告无须向被告支付穗劳人仲案（2019）2064号裁决第二项所指违法解除劳动合同金70319.48元；3、请求法院判令被告承担本案诉讼费。原、被告双方有争议的事项：一、关于罗某某2018年12月、2019年1月工资是否足额发放的问题。罗某某在仲裁时主张：2018年12月实发工资应为3340.46元，广东中旅实发1744.16元，剩余1596.3元未支付；2019年1月工资应按3500元、出勤天数15天计算，但广东中旅实发只有1828.84元，并未足额发放，也未包括年终双薪2600元。此外，广东中旅于2018年12月向申请人支付的3340元属2018年11月工资；依据的证据：《工资明细》、《银行流水》、《出勤明细》等。广东中旅确认《银行流水》的真实性，但仅确认备注为“工资”部分。本案诉讼中，罗某某还提交工作系统截图等，拟证明其工资中包含提成。广东中旅在仲裁时主张：已足额支付2018年12月、2019年1月工资。其中，2018年12月实发工资为3340元（2300元+1040元），2019年1月实发工资为1744元；依据的证据：《工资清单》、《银行流水》、《打卡记录表》等。罗某某不予确认《工资清单》的真实性，认为罗某某的工资明细应以其提供的《工资明细》为准，该证据上显示罗某某的基本工资有进行调整，与其陈述一致，与广东中旅仲裁庭审陈述不一致。本案诉讼中，广东中旅又称上述2018年12月份发放的工资为2018年11月份工资，2019年1月份发放的工资为2018年12月份工资。此外，广东中旅称罗某某的工资由基本工资、绩效及其他补贴构成。绩效是根据罗某某的经营效益酌情发放，2019年1月对应的12月，广东中旅经营效益与2019年1月份工资相比较差，故会出现出勤天数少工资却发放多的情况。根据《工资清单》、银行流水，2019年1月份因广东中旅不再为罗某某购买社保、医保、公积金等，且当月罗某某无全勤，结合罗某某的情况，实际发放工资1828.84元。广东中旅又称没有具体计算绩效金额的依据。本院认为，广东中旅在仲裁时自认罗某某2018年12月实发工资为3340（2300元+1040元），后广东中旅在诉讼中否认此前自认，但未能提供充分的相反证据推翻其仲裁自认，且其提供的《工资清单》所列罗某某的月基本工资为2600元，也与其此前自认月基本工资金额2300元不一致，无法自圆其说，故本院结合罗某某提供的《银行流水》及广东中旅在仲裁时自认，认定罗某某在2018年12月份的应发工资为3340.46元，扣减罗某某已领取的该月份工资1744.16元，故广东中旅还应向罗某某支付2018年12月工资差额1596.3元。结合罗某某提供的《银行流水》、工作系统截图显示其历年工资发放金额情况，也包含罗某某所提到的提成工资情况，罗某某主张其2019年1月份应发工资3500元（包含提成），广东中旅否认该数额，并称罗某某的工资由基本工资、绩效及其他补贴构成。绩效是根据罗某某的经营效益酌情发放，且从2019年1月份起不再为罗某某购买社保、医保、公积金等，但广东中旅未能提供具体计算绩效金额的依据，无法证实罗某某当月无绩效工资的依据，广东中旅应承担举证不能的不利后果，故本院采纳罗某某的主张，认定其2019年1月份应发工资3500元。因双方均确认2019年1月份罗某某的出勤天数为11.5天，据此，广东中旅应支付罗某某2019年1月的工资差额21.73元（3500元÷21.75天×11.5天-1828.84元）。二、关于广东中旅是否违法解除与罗某某的劳动关系问题。罗某某主张：广东中旅违法解除；依据的证据：《员工违纪处分单》、《关于日韩中心团队操作失误的处理报告》、《关于解除罗某某劳动合同和要求支付赔偿金的通知》等。广东中旅主张：广东中旅的《员工手册》规定，严重违纪的情况包括其他因故意过失违反规章制度或劳动合同、工作纪律造成广东中旅财产或利益损失达5000元以上，或者可能发生损失达10000元以上事故者；受开除处分者，广东中旅可解除劳动合同，无需支付经济补偿金。罗某某无故连续多次迟到、造成公司经济上的严重损失（近11万），已经严重违反了广东中旅的规章制度，故广东中旅依照规章制度的规定依法解除劳动关系是完全合法的，且广东中旅也履行了通知工会的义务；依据的证据：《签领回执》、《广东省中国旅行社股份有限公司考勤管理制度》、《关于召开民主协商会的通知书》、《中旅股份第二届第三次职代会决议》、《中旅股份第二届第六次职代会决议》、《广东中旅（集团〕有限公司员工手册（节选〕》、《打卡记录表》、《关于D18JP1014Z-001书面报告》、《关于总部门市收取客户傅蔚护照原件的说明》、《傅蔚护照事件报告》、《员工违约处分单》、《负毛利团队情况说明》、《D18JP1014Z-001书面报告》、《关于日韩中心团队操作失误的处理通报》（载明出境游总部日韩中心存在操作失误给公司造成经济损失合计约为98249.05元）、《员工违纪处分单》、《关于解除罗某某劳动合同和要求支付赔偿金的通知》、《工作岗位说明书》、《人事变动审批表》、《解除劳动合同工会告知函》等。罗某某不予确认《广东中旅（集团〉有限公司员工手册（节选〕》的真实性、关联性、合法性，称其不清楚该证据内容，公司没有召开过培训，没有证据显示该证据是经过职代会通过。另外，罗某某也不予确认《解除劳动合同工会告知函》的真实性、关联性、合法性，认为该证据由广东中旅制作，真实的制作时间、发出时间不清楚，且工会并没有对此事进行表决，故解除程序不合法，该通知中若工会不回复视为同意违反法律规定，广东中旅解雇没有经过民主程序，属于违法解除。本案诉讼中，广东中旅称罗某某造成公司损失为107868.1元。本院认为，首先，广东中旅于2019年1月11日向罗某某发出的《关于解除罗某某劳动合同和要求支付赔偿金的通知》中明确罗某某需赔偿公司经济损失4900元，处以严重违纪处罚并解除劳动合同处理，其中广东中旅并未指出解除与罗某某劳动关系的理由为罗某某无故连续多次迟到，现广东中旅以罗某某无故连续多次迟到为由，主张解除劳动关系显然与上述通知内容不符；且上述通知明确载明罗某某需赔偿公司经济损失为4900元，若该经济损失确实存在，但其金额为4900元，显然未达到广东中旅的《员工手册》中规定造成公司损失5000元以上的严重违纪情形，且广东中旅在本案诉讼中主张的经济损失为107868.1元，又与广东中旅作出的《关于日韩中心团队操作失误的处理通报》载明的经济损失为98249.05元不一致。由此可知，广东中旅对于经济损失的金额核算存在随意性，其提供的证据相互矛盾，本院不予采信。现广东中旅并无充分证据证明因罗某某工作造成其损失达到严重违纪需要解除劳动关系的金额，且罗某某也不认可广东中旅提出的损失金额，广东中旅应承担举证不能的不利后果。其次，广东中旅发出的《关于日韩中心团队操作失误的处理通报》中明确指出系出境游总部日韩中心存在操作失误，涉及广东中旅多名员工责任，若存在符合严重违纪的经济损失金额，则所有涉事员工均需按严重违纪的规章制度处理，即所有涉事员工均需被解除劳动关系，但广东中旅仅解除与罗某某的劳动关系，其他涉事人员均只是对工资发放执行扣罚，具有刻意针对罗某某的主观故意，用工管理上有失公允。再次，广东中旅设立有工会组织，其单方解除劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条之规定，履行事先通知工会的程序，其提供的《解除劳动合同工会告知函》仅有广东中旅盖章，没有工会委员会加盖公章确认收到通知，不能证明其已就与罗某某解除劳动关系的理由通知过其工会组织，在此情况下单方解除原告劳动合同，程序违法。综上，广东中旅解除与罗某某的劳动关系，事实不清，程序违法，已构成违法解除劳动合同，故广东中旅应向罗某某支付违法解除劳动关系赔偿金。根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，并结合罗某某的历年《银行流水》情况，本院认定罗某某在解除劳动关系前十二个月的月平均应发工资数额为4136.44元[计算公式：（4438.49元+6250.47元+3139.42元+3670元+3493.48元+4200元+4284元+4215元+4220元+3885.47元+4341元+3500元）÷12个月]。据此，广东中旅应支付罗某某违法解除劳动关系赔偿金70319.48元（计算公式：4136.44元/月×8.5个月×2倍）。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条的规定，《广东省工资支付条例》第四十八条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、原告广东省中国旅行社股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付2018年12月工资差额1596.3元、2019年1月工资差额21.73元给被告罗某某。二、原告广东省中国旅行社股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付违法解除劳动合同赔偿金70319.48元给被告罗某某。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广东省中国旅行社股份有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费；逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  彭 鹏人民陪审员  梁建峰人民陪审员  郑海秀二〇二〇年八月五日书 记 员  周梦倩法庭记录钟演杰