江西省万载县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)赣0922民初1728号 原告：龙淑英。 委托诉讼代理人：周礼明，系袁州区金瑞法律服务所法律工作者。 被告：欧阳耀诚。 被告：中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部。 负责人：郭斌，职务：总经理。 委托诉讼代理人：林峰，系公司员工。 委托诉讼代理人：谢洪桃，系公司员工。 原告龙淑英诉被告欧阳耀诚、中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告龙淑英及其委托诉讼代理人周礼明，被告欧阳耀诚，被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部的委托诉讼代理人林峰、谢洪桃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告龙淑英向本院提出诉讼请求，1、依法判令被告欧阳耀诚赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等经济损失合计人民币208783.67元;2、判令被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部在交强险保险合同约定范围内先行对原告的经济损失承担赔付责任，不足部分在商业险保险合同约定范围内承担直接赔付责任;3、本案诉讼费用等由被告承担。事实与理由：2019年7月18日上午，被告欧阳耀诚驾驶号小型客车由万载高速南出口方向沿万载县宜万高速连接线往万载县马步乡人民政府方向行驶。9时许，当车辆行驶至地段时，与其行驶方向道路右侧由“寨下村”方向驶上道路并准备横过的原告驾驶的二轮电动自行车发生碰撞，造成车辆损坏及原告受伤的道路交通事故。事发后，原告被送往万载县人民医院住院治疗，共花关医药费60574.97元，被告支付医疗费23000元，余款由原告支付。万载县公安局交通警察大队对该起道路交通事故作出第3090221000050号道路交通事故认定书，认定被告欧阳耀诚承担事故的同等责任，原告承担事故的同等责任。2019年10月29日，江西宜春司法鉴定中心作出江西ＹＣ司鉴中心［2019］临鉴字第1037号鉴定意见书，确定原告的伤残等级为玖级、误工期限为180日、护理期为90日、营养期为90日。以上事实有原告身份证，被告驾驶证、公司工商登记信息、行驶证、保险单、道路交通事故责任认定书、病历、医疗诊断证明书、司法鉴定书、医疗费收据、鉴定费收据等予以证实。综上所述，被告欧阳耀诚驾驶车辆造成本道路交通事故，致使原告受伤，负事故的同等责任，依法应当对原告的经济损失承担赔偿责任;被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部是肇事车辆号小型客车的承保单位，依法应在其保险合同约定范围内对原告经济损失承担直接赔付责任。故此，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，向贵院提起诉讼，望贵院立案审理，并依法判准如诉请求。 被告欧阳耀诚辩称，对事故责任划分无异议，我在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险100万不计免赔，事故发生后垫付了23000元，其中包含保险公司垫付了10000元，我垫付的钱要求在本案一并处理并予以返还。 被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部辩称,一、本案欧阳耀诚驾驶的车辆号小车在答辩人公司投保了交强险和商业三者险100万，购买了不计免赔。本次事故发生在保险期限内，我司对该交警认定的事实、经过以及责任划分无异议。答辩人仅在驾驶人驾驶证、车辆行驶证合法有效且无免赔拒赔情形的前提下承担赔偿责任。欧阳耀诚、龙淑英在本次事故中承担同等责任，龙淑英的损失先在交强险范围内赔付，不足再在我司承保的商业三者险范围内按50%赔付，超出部分我司不予承担。本案属于侵权诉讼案由，答辩人不是本案侵权行为的主体，仅是肇事车辆交强险和商业三者险的承保公司，基于合同关系而参与到本案中，仅承担保险合同约定的赔付义务。根据中国保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款、《机动车第三者责任保险条款》第二十六条第七款、《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，本案的诉讼费、鉴定费我司不予承担。对于本案原告诉请赔偿部分，具体答辩如下:1、医疗费:医疗费发票以发票金额56574.97元为准，我司根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(高院试行稿第八条)、《关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第144条、交强险条款第十九条、商业三者险条款第二十六条第六款、第三十六条第一款之规定，保险公司按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用核定医疗费用的赔偿金额。医保外用药我司不子承担。庭前我司已申请对医保外费用进行鉴定，请法庭准许。原告主张的专家会诊费4000元庭前未提供证据，我司对此不予认可。且专家会诊费不属于医疗费用，我司不予承担。我司已垫付医疗费10000元，要求在总赔款中予以扣除。2、后续治疗费：原告主张20000元过高。根据赣司鉴协会字[2019]6号《江西生法医临床鉴定若干问题的执业指引》之规定，龙淑英的后续治疗费15000元较为合理，庭前我司已申请对后续治疗费进行重新鉴定，请法庭准许。3、误工费:原告主张的误工费标准以及误工天数均过高，我司不予认可。根据最高院司法解释，有固定收入的，应提供实际减少的收入证明。无固定收入的，应提供近三年的平均收入状况。原告庭前未提供劳动合同、工资表，银行流水等证据证实原告的收入情况，其主张172元/天标准过高，根据其户籍性质为农村户口，我司仅认可参照2019年城镇私营单位农、林、牧、渔业31905元/年计算，即87元/天。误工期原告主张180日过长，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，误工最长只能计算至定残前一日即100日。4、护理费:原告主张的护理费标准过高，原告无任何证据证实护理人员的收入情况，故护理标准只能参照2019年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业41444元/年计算，即113元/天，护理天数按90天计算无异议。5、营养费:原告主张的营养费标准过高，我司仅认可20元/天。营养天数以90天计算无异议。6、交通费:无任何证据，我司不予认可。7、本案诉讼费、鉴定费:根据《保险法》第六十六条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款、《机动车第者责任保险条款》第二十六条第七款之规定，诉讼费、鉴定费我司不予承担。8、伤残赔偿金:我司对原告评定为九级伤残有异议。龙淑英左侧格骨折经复位内固定之后，位置基本恢复，仅耻骨下胶稍错位，该鉴定机构以骨盆产重畸形愈合为由评定九级伤残明显不合理，我司仅认可十级伤残。因该鉴定是原告自行委托作出的鉴定结论，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条、第二十八条之规定，特向贵院申请重新鉴定。望准许!9、精神抚慰金:原告诉请已超交强险限额，原告方未选择在交强险中优先赔付，根据《机动车第三者责任保险》第二十六条第十款之规定，精神抚慰金保险公司不负责赔偿。 经审理查明，2019年7月18日上午，欧阳耀诚驾驶小型客车由万载高速南出口方向沿万载县宜万高速连接线往万载县马步乡人民政府方向行驶，9时许，当车辆行驶至路段时，与其行驶方向道路右侧由“寨下村”方向驶上道路并准备横过的龙树英驾驶的二轮电动自行车发生相撞，造成两车受损以及龙树英受伤的道路交通事故。本次事故责任经交警部门作出认定，欧阳耀诚、龙淑英均承担此次道路交通事故的同等责任。原告龙淑英受伤后被送往万载县人民医院住院治疗35天，花费医疗费为56574.97元，出院诊断:左骶骨骨折，左侧髂骨骨折，左坐骨骨折，左耻骨骨折，全身多处皮肤软组织挫伤，脑震荡。出院医嘱:院外注意休息，半年内勿行体力劳作，定期复查ＤＲ片，有情况随诊。2019年10月29日原告龙淑英经万载康乐司法鉴定中心进行评定为九级伤残，后续治疗费20000元；误工期为180日、护理期90日、营养期90日。原告龙淑英花费鉴定费为1900元。被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部向本院提交重新鉴定申请，2020年7月29日，被鉴定人龙淑英经江西神州司法鉴定中心评定为九级伤残，后续治疗费20000元，医疗费用总金额56574.97元，其中超过基本医疗保险同类医疗费用标准用药的费用金额为9192.28元。被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部花费鉴定费4700元。 同时查明，原告龙淑英系失地农民，参与城乡居民基本养老保险。 另查明，小型普通客车登记所有人为欧阳耀诚，该车在被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部投保了交强险及商业三者险100万元，并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，被告欧阳耀诚垫付了原告龙淑英13000元，被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部垫付了10000元。 上述事实，有原告龙淑英提供的道路交通事故认定书、身份证；被告驾驶证、公司工商登记信息；被告驾驶证、行驶证；万载县人民医院出入院记录、疾病诊断书、医疗费票据、用药及费用清单、万载康乐司法鉴定中心司法鉴定意见书及发票；保单；失地证明、被征地保险缴纳情况；被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部提供的中国农业银行电子回单一份及双方当事人庭审陈述为凭，经庭审质证属实，足以认定。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故责任认定书结论系由交警部门根据客观事实依法作出，被告欧阳耀诚、原告龙淑英在本次事故中负同等责任。对此认定结论，经庭审质证，本院依法予以确认。关于原告龙淑英误工费计算标准问题，诉讼中原告龙淑英未提供工作证明、营业执照以及工资表等证据予以证明，故其误工费本院根据其农业户籍性质，参照江西省2019年城镇私营单位分行业就业人员农林牧副渔31905元/年计算。关于专家会诊4000元，原告未提供正式票据予以佐证，本院不予认可。关于被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部提出扣减原告医疗费用的非医保用药辩称意见，被告保险公司未举证对“医保外用药不予理赔”即部分免除保险人责任的涵义向投保人进行告知、明确说明。又因伤者用药系医疗机构根据伤者的伤情确定，伤者无从选择用药，且国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，而涉案保险合同是一份商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险，不应按照国家基本医疗保险的标准理赔，故本院对保险公司的该辩称意见依法不予采纳。关于万载康乐司法鉴定费用1900元，按事故同等责任，由原告龙淑英和被告欧阳耀诚各负担950元；江西神州司法鉴定费用4700元，因重新鉴定伤残等级及后续治疗费未改变，非医保用药本院不予支持，故此鉴定费用由被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部负担。 综上，参照上年度有关统计数据，结合原告的诉讼请求，核定原告的损失如下： 1、医疗费:56574.97元【以医疗费票据为准】； 2、后续治疗费：20000元； 3、营养费:90天×30元/天＝1800元； 4、护理费:90天×(41444元/年÷12÷30天)＝10361元； 5、误工费:180天×(31905元/年÷12÷30天)=15952.5元； 6、交通费酌情认定350元; 7、伤残赔偿金：33819元/年×20年×20%=135276元； 8、精神损害抚慰金：10000元； 9、鉴定费：1900元；以上合计252214.47元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部在交强险限额内赔偿原告龙淑英医疗费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计120000元，扣除被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部垫付的10000元，还需赔偿110000元。 二、被告中国大地财产保险股份有限公司上栗营销服务部在商业险限额内赔偿原告龙淑英医疗费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计65157.24元【（252214.47-1900-120000）×50%】。 三、被告欧阳耀诚赔偿原告龙淑英鉴定费950元。 四、原告龙淑英返还被告欧阳耀诚垫付款13000元，与第三项相抵，尚需返还12050元。 上述第一至四项限本判决生效后十五日内支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4432元，原告龙淑英负担2216元，由被告欧阳耀诚负担2216元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。 义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书及被执行人财产状况证据或线索材料。 审 判 长  李舒峰 人民陪审员  郭 瑾 人民陪审员  潘 燕 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  张 颖 开户名：万载县人民法院 开户行：中国工商银行股份有限公司万载支行 附：依据的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。