云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民初11号原告：曲靖市麒麟区城乡建设投资(集团)有限公司（曾用名：曲靖市麒麟区城市建设投资开发有限公司），住所曲靖市麒麟区中和苑麒麟城乡投集团大楼**。法定代表人：钱家欣，董事长。委托诉讼代理人：杨婧，云南靖嘉律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：钱晏伟，男，1977年9月4日生，，住云南省曲靖市麒麟区公司员工，特别授权代理。被告：曲靖立得房地产开发有限责任公司，，住所曲靖市麒麟区麒麟东路**尚都豪庭小区**法定代表人：王继荭，董事长。委托诉讼代理人：吴永双，男，公司员工，特别授权代理。被告：王继荭，男，汉族，1969年6月30日生，住，住云南省曲靖市麒麟区/div>原告曲靖市麒麟区城乡建设投资(集团)有限公司（以下简称“区城投公司”）诉被告曲靖立得房地产开发有限责任公司（以下简称“立得地产”）、王继荭民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月14日立案。因本案被告王继荭被云南省腾冲市监察委员会留置且无法委托诉讼代理人，本院于2020年6月4日裁定对本案中止审理。2020年6月17日云南省腾冲市人民检察院向王继荭送达被取保候审人义务告知书，本院于2020年7月17日向双方当事人作出口头裁定本案恢复审理，经询问双方当事人，被告立得地产、王继荭表示放弃答辩期和举证期，原、被告双方当事人均表示可以当天开庭。本院依法组成合议庭于2020年7月17日当天开庭审理了本案，原告区城投公司的委托诉讼代理人杨婧、被告立得地产的委托诉讼代理人吴永双、被告王继荭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告区城投公司诉讼请求：1、依法判令被告返还下欠原告的垫付款人民币贰仟叁佰万元整；2、依法判令被告向原告支付自2016年9月30日至2018年9月29日以10000000元为基数按照年利率7.5%计算的资金占用费；2016年12月30日至2018年12月29日以11000000元为基数按照年利率7.5%计算的资金占用费；2017年1月25日至2019年1月24日以2000000.00元为基数按照年利率7.5%计算的资金占用费；以及分别自2018年9月30日以10000000元为基数、2018年12月29日以11000000.00元为基数、2019年1月24日以2000000.00元为基数至垫付款清偿之日止按照年利率13%计算的资金占用费；3、本案的诉讼费等相关费用由被告承担。事实和理由：由被告立得地产开发的学苑小区项目自2013年1月1日正式开工，建设过程中因立得地产开发资金不足，导致工程无法收尾，从而停工、延迟交房达20个月，造成购房户多次集体到市相关部门上访。根据《曲靖市麒麟区第四届人民政府第四十三次常务会议纪要》（麒区政会纪〔2016〕10号）的指示，由曲靖市麒麟区住建局牵头，曲靖市麒麟区信访局、曲靖市麒麟区审计局、曲靖市麒麟区城市建设投资开发有限公司等相关部门配合妥善处理。2016年11月15日，曲靖市麒麟区住房和城乡建设局、曲靖市麒麟区信访局、原告、被告四方签订《麒麟区四中学苑小区建设工程遗留问题处置协议》；该协议约定：由原告安排25000000元拨付至曲靖市麒麟区信访局用于处置本次信访事件；其中23000000元用于支付工程款，2000000元用作不可预见费暂时不拨付，垫付期为2年，资金占用费按每年7.5%计算。原告分别于2016年9月29日（转款10000000元）、2016年11月18日（转款13000000元）将23000000元垫付款转入曲靖市麒麟区信访局专款账户，由曲靖市麒麟区信访局根据项目进度于2016年9月30日转款10000000元、2016年12月30日转款11000000元、2017年1月25日转款2000000元给被告用于项目收尾。2017年10月9日，被告立得地产向原告出具了《情况说明》，就被告立得地产向原告提供反担保的立得尚都豪庭1-2幢第四层的房屋，因备案登记至被告王继荭名下，被告王继荭自愿以该房产提供连带担保责任。该笔借款已分别于2018年9月29日、2018年12月29日、2019年1月24日到期，但被告多次承诺还款却至今未按承诺向原告返还垫付款及资金占用费。综上所述，原告催讨至今，被告却拒不履行返还垫付款以及支付资金占用费的义务，原告为维护自身的合法权益，根据相关法律规定，特诉至法院，请求法院判如所请。被告立得地产答辩称，原告所称借款2300万实全部用于我公司，原告诉称超过两年期限期间利息按照13%计息，我公司对两年借期内按照双方借款合同约定的7.5%计息没有意见，超过两年部分因双方在合同中没有约定我公司认为不支付利息，考虑原告借款给我公司也是对我公司的支持，故我公司认为超过期限的利息计算应按照中国人民银行贷款基准利息计算。被告王继荭答辩称，原告所诉的借款系被立得地产所借，与个人无关，其只是作为公司的法定代表人在借款凭据上签了字，是职务行为，并非个人的意思表示。原告起诉个人系诉讼主体不适格，应依法判决驳回原告的该项诉讼请求。原告区城投公司为证实其主张，向本院提交以下证据材料：1、统一社会信用代码证正副本、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份。欲证明原告的身份信息及主体资格。2、国家企业信用信息公示系统查询信息一份。欲证明被告的身份信息及主体资格。3、麒区政会纪〔2016〕10号《曲靖市麒麟区第四届人民政府第四十三次常务会议纪要》复印件一份。欲证明由曲靖市麒麟区住房和城乡建设局牵头，曲靖市麒麟区信访局、曲靖市麒麟区审计局、原告曲靖市麒麟区城乡建设投资（集团）有限公司配合，由原告安排25000000元用于处置麒麟区第四中学学苑小区建设工程遗留信访问题的事实。4、《麒麟区四中学苑小区建设工程遗留问题处置协议》复印件一份。欲证明原告安排25000000元拨付至曲靖市麒麟区信访局用于处置本次信访事件；其中23000000元用于支付工程款，2000000元用作不可预见费暂时不拨付，垫付期为2年，资金占用费按每年7.5%计算的事实。5、《曲靖市麒麟区农村信用合作结算业务申请书》复印件二份。欲证明原告将23000000元垫付资金转入被告指定的银行账户的事实。6、《情况说明》复印件一份。欲证明曲靖市麒麟区信访局已将原告垫付的全部款项用于支付立得地产推进学苑小区项目建设的事实。7、《情况说明》复印件一份。欲证明被告王继荭以其所有的房屋为该笔借款提供抵押担保的事实。8、《曲靖市麒麟区城市建设投资开发有限公司关于归还借款本金及利息的函》、《律师函》复印件各一份。欲证明原告向被告催款的事实。9、《计划还款说明》复印件一份、《关于曲靖立得房地产开发有限责任公司未能按时还款的回复》复印件二份、《还款计划》复印件一份、《关于延期还下欠麒麟区后续收尾专用资金本息的请示》复印件一份，欲证明被告多次向原告承诺还款，但均未按照承诺时间还款的事实。补充证据一组：转款凭证复印件3份，其他材料复印件28份。欲证明根据被告立得地产的申请，区信访局代立得地产付款的事实。庭后，原告区城投公司补充证据一组：《备案通知书》、《准予变更登记通知书》复印件各一份，欲证明公司名称的变更登记信息。经质证，被告立得地产对原告区城投公司所举证据的三性均无异议。被告王继荭对原告区城投公司所举第七组证据真实性合法性无异议，但对证明目的有异议，认为抵押权没有设立。对原告所举的其他证据三性均无异议。本院认为，被告立得地产、王继荭对原告区城投公司所举证据的三性均无异议，虽然被告王继荭对原告所举的第七组证据的证明目的不予认可，但该组证据系双方当事人的真实意思表示形成，真实合法，本院将综合本案的情况予以确定，对原告区城投公司所举证据所举示的其他证据本院予以采信。经过庭审、质证和认证，本院确认如下法律事实：被告立得地产开发的学苑小区项目自2013年1月1日正式开工，建设过程中因立得地产开发资金不足，导致工程无法收尾，引致停工、延迟交房达20个月，造成购房户多次集体到市相关部门上访。根据《曲靖市麒麟区第四届人民政府第四十三次常务会议纪要》（麒区政会纪〔2016〕10号）的指示，由曲靖市麒麟区住房和城乡建设局牵头，曲靖市麒麟区信访局、曲靖市麒麟区审计局、原告曲靖市麒麟区城乡建设投资（集团）有限公司（曾用名：曲靖市麒麟区城市建设投资开发有限公司）等相关部门配合妥善处理。2016年11月15日，曲靖市麒麟区住房和城乡建设局、曲靖市麒麟区信访局、原告、被告立得地产四方签订《麒麟区四中学苑小区建设工程遗留问题处置协议》；该协议约定：由原告安排25000000元拨付至曲靖市麒麟区信访局用于处置本次信访事件；其中23000000元用于支付工程款，2000000元用作不可预见费暂时不拨付，垫付期为2年，资金占用费按每年7.5%计算。原告分别于2016年9月29日转款10000000、2016年11月18日转款13000000元，共计将23000000元垫付款转入曲靖市麒麟区信访局专款账户，该款分别于2016年9月30日转款到账10000000元、2016年11月30日转款到账11000000元、2017年1月25日转款到账2000000元，到达被告立得地产账户用于项目收尾。2017年10月9日，被告立得地产、王继荭向原告出具了《情况说明》：因被告立得地产向原告提供反担保的立得尚都豪庭1-2幢第四层的房屋（2932㎡）备案登记至被告王继荭名下，故被告王继荭自愿以该房产提供抵押担保责任，被告立得地产以学苑小区未收房款6538460元、未售车位34个作为借款担保物。该借款已分别于2018年9月29日、2018年11月29日、2019年1月24日到期，但被告立得地产多次承诺还款却至今未按承诺向原告返还垫付款及资金占用费。原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求判如所请。另查明，2019年12月11日经向曲靖市市场监督管理局申请备案，曲靖市麒麟区城市建设投资开发有限公司的名称变更为曲靖市麒麟区城乡建设投资(集团)有限公司。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。”根据原告区城投公司营业执照（副本）复印件显示原告属于有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），其经营范围没有金融借贷的许可，故其既不属于银行业金融机构也不属于准金融机构，被告立得地产属于有限责任公司，因此原告区城投公司向被告立得地产的借贷行为应属于民间借贷法律关系。本案属于民间借贷合同纠纷。虽然本案所涉的行为系政府协调后实施的，但原告区城投公司与被告立得地产双方均为适格的民事关系主体，双方与曲靖市麒麟区住房和城乡建设局、曲靖市麒麟区信访局共同签署的《麒麟区四中学苑小区建设工程遗留问题处置协议》对原告区城投公司与被告立得地产均有效力，原告区城投公司依约向被告立得地产履行了款项出借义务，现借期已届满，被告立得地产应按照协议的约定履行还款义务。原告区城投公司与被告立得地产在协议中约定款项“垫付期为2年，资金占用费按每年7.5%计算”，但未约定垫付期满后的利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”双方约定了借期内的利息为年利率7.5%，但未约定逾期利率，现原告区城投公司主张逾期利息应予支持，但主张年利率13%没有事实和法律依据，应调整为按照借期内的年利率7.5%计算。被告立得地产出具的《计划还款说明》及曲靖市麒麟区信访局出具的《情况说明》载明了被告立得地产于2016年9月30日到账10000000元、2016年12月30日到账11000000元、2017年1月25日到账2000000元，因此应从每笔借款到账之日起算借期内利息，并从每笔借款到期之日起计算起算逾期利息。原告区城投公司主张还本付息的理由成立，本院予以支持。对于原告区城投公司主张被告王继荭应承担连带还款责任的理由，本院认为《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”《情况说明》虽记载被告王继荭以其所有的房屋为该笔借款提供抵押担保，但双方并未办理抵押登记，故抵押权并未设立。同时该《情况说明》中只写明王继荭愿意承担相应责任，并未表明其承担的是何种责任，且被告王继荭在《情况说明》载明的房屋未能取得权属证书，不能办理抵押登记，原告区城投公司仍然接受，双方对抵押权未能设立均有过错，故原告区城投公司主张被告王继荭应承担连带担保责任的理由不能成立。被告王继荭并非共同借款人，原告诉请由王继荭承担共同还款责任，本院不予支持，故原告区城投公司主张的还款责任应由被告立得地产承担。综上所述，原告区城投公司的起诉的理由部分成立，原告主张被告立得地产应当履行偿付借款本息的义务的请求成立，但主张被告王继荭承担偿付义务的请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、由被告曲靖立得房地产开发有限责任公司于本判决生效后三十日内返还原告曲靖市麒麟区城乡建设投资(集团)有限公司本金人民币23000000元；二、由被告曲靖立得房地产开发有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告曲靖市麒麟区城乡建设投资(集团)有限公司支付2016年9月30日起至本息付清之日止以10000000元为基数按照年利率7.5%计算的利息；支付2016年12月30日起至本息付清之日止以11000000元为基数按照年利率7.5%计算的利息；2017年1月25日起至本息付清之日止以2000000元为基数按照年利率7.5%计算的利息；三、驳回原告曲靖市麒麟区城乡建设投资(集团)有限公司的其他诉讼请求。案件受理费174290元，由被告曲靖立得房地产开发有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  夏 尧审 判 员  廖 锐人民陪审员  何云春二二○二○年八月十三日书书记员蔡霞