山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1018号上诉人（一审被告）：陈某，男，汉族，1981年11月29日出生，山西省保德县人。委托诉讼代理人：刘某，山西晋德律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：卢某，男，汉族，1988年6月21日出生，山西省保德县人。一审被告：国恒建设有限公司。住所地：太原市杏花岭区西羊市街**院。统一社会信用代码：×××。法定代表人：徐某。委托诉讼代理人：连某，公司员工。上诉人陈某因与被上诉人卢某，一审被告国恒建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服保德县人民法院（2020）晋0931民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈某的委托诉讼代理人刘某，被上诉人卢某，一审被告国恒建设有限公司的委托诉讼代理人连某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈某的上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销一审判决;2、请求二审人民法院依法调解，由平安养老保险股份有限公司在保险金额范围内给付被上诉人卢某理赔金136490元、一审案件受理费1452元及二审案件受理费由平安养老保险股份有限公司负担,上诉人不承担给付责任；3、调解不成发回重审。事实与理由：一审人民法院认定事实清楚、责任划分适当,但在用工前原审被告国恒建设有限公司以山西郎朗建筑劳务有限公司的名义为被上诉人卢某在平安养老保险股份有限公司投保了团体意外伤害险(保险金额为60万元)、附加意外伤害住院现金补贴团体医疗险(保险金额10元/住院日,已经理赔)、附加意外伤害团体医疗险(保险金额为5万元,已经理赔),保险期间为一年,卢某意外伤害事故发生在保险期间,所以平安养老保险股份有限公司为一审必须参加诉讼的当事人。由于被上诉人卢某疏忽及保险公司对理赔责任的推诿,平安养老保险股份有限公司没有参加诉讼,丧失了对一审庭审证据质证的权利、丧失了针对诉讼请求答辩的权利,为了保护平安养老保险股份有限公司诉讼程序利益,请求二审人民法院依法调解,调解不成发回重审。被上诉人卢某答辩意见：1、一审判决让上诉人和原审被告连带承担赔偿责任，完全符合法律规定。2、原审被告是否以山西郎朗建筑劳务有限公司为答辩人投保了保险，答辩人诉讼时无从知晓的，上诉人也是判决之后才得到理赔，理赔款应该是由上诉人或者原审被告领取，答辩人并没有领取任何理赔款。如果上诉人审理时已知晓投保情况，故意不追加保险公司，就应自行承担先行垫付的责任。3、既然上诉人在上诉状中叙述已理赔，追加保险公司就没有意义。即使没有完全理赔，上诉人也可以以保险合同另案追索。卢某向一审法院提出的诉讼请求：一、依法判令由被告赔偿原告因在工作中受伤产生的住院伙食补助费4800元，误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、后续治疗费、残疾辅助器具费、鉴定费等各项费用数额待司法鉴定后再做计算和明确，在庭审时将诉讼请求变更为207366元；二、依法判令由被告承担本案的诉讼费等必要费用。事实与理由：原告受被告雇佣，日工资300元。2018年1月1日，原告在介休市东湖龙村安瑞洗煤厂由被告承包的工地干活时，当时从事高空彩钢安装作业，由于梯子断裂，原告等3人从梯子上摔下，梯子高度约18米，当时造成1人死亡，包括原告在内的多人受重伤的严重事故。原告治疗过程：事发当日，原告被送到介休市第一人民医院住院急诊，因伤情较重，次日转往山西医科大学第二人民医院，诊断为：1、左侧下颌角部骨折；2、右侧下颌角部骨折；3、右侧上颌牙槽嵴裂；4、左侧眶下神经损伤；5、右锁骨近端骨折；6、左股骨干骨折；7、左正中神经及尺神经损伤；8、颞骨骨折；9、右侧上颌骨骨折；10、右侧唇裂整复术后畸形；11、腭隐裂；12、左侧第3、4肋骨骨折；13、左肱骨髁间髁上骨折；14、髌骨骨折；15、脑脊液耳漏。。住院31天后回家休养。因患者伤势较重，行走不便，摔倒后到山西第二医科大学二次手术，，住院8天后回家休养2020年1月8日，在山西第二医科大学行取钢板手术后住院1天，转回保德县人民医院住院9天。目前身体仍未完全康复。起诉之前住院医药费己由被告支付，大部分医药费票据由被告保管。原告认为原告受雇于被告，从事高空作业，受伤原因是因为梯子断裂，原告没有过错，依据有关法律规定，雇主应当对雇员在工作中受伤承担全部责任。综上所述，为了维护自己的合法权益，向贵院提起诉讼，请求法院判如所请。被告陈某在一审中辩称，原告受伤是事实，但原告自己有过错，也应当承担部分责任。卢某治疗期间第一次在山大二院治疗医疗费我垫付了163348元有清单为据，第二次、第三次共垫付了114000元以银行流水明细为证，后来原告与被告陈某协商其中10000元抵了欠付的工资，相当于垫付了104000元，另外在介休市受伤处急诊科垫付3951元诊断费以及从介休医院转往山大二院的救护车费1500元。第一次山大二院期间陈某应卢某家属的要求，委派张挨命陪护卢某，陈某给付张挨命5000元，此费用用于为卢某购买外卖药、住宿支出、伙食支出。同时被告陈某给付张挨命一个月护工费4960元，上述费用应当全部计算至赔偿金额之内。山大二院第二次住院病历即2018.4.11入院的病历不予认可，与案件没有关联性，因为此次原告住院的原因是第一次在山大二院手术完毕出院以后在康复期间自己摔倒致使病情突发入院，所对应的医疗费票据也不认可。被告国恒建设有限公司在一审中辩称，原告卢某与国恒建设有限公司没有劳动合同关系，所以我方不承担责任。一审法院经审理查明，原告卢某在被告陈某向被告国恒建设有限公司分包的介休市东湖龙村安瑞洗煤厂工地干活，日工资为300元，2017年12月31日原告卢某在从事高空彩钢安装作业时由于梯子断裂，卢某等五人从高空坠落造成卢某在内等多人受伤的事故。事发当日原告被送到介休市第一人民医院住院急诊，因伤情较重，次日转往山西医科大学第二人民医院，诊断为：1、左侧下颌角部骨折；2、右侧下颌角部骨折；3、右侧上颌牙槽嵴裂；4、左侧眶下神经损伤；5、右锁骨近端骨折；6、左股骨干骨折；7、左正中神经及尺神经损伤；8、颞骨骨折；9、右侧上颌骨骨折；10、右侧唇裂整复术后畸形；11、腭隐裂；12、左侧第3、4肋骨骨折；13、左肱骨髁间髁上骨折；14、髌骨骨折；15、脑脊液耳漏。。住院31天后回家休养。因原告伤势较重，行走不便，摔倒后到山西第二医科大学二次手术，，住院8天后回家休养2020年1月8日，在山西第二医科大学行取钢板手术后住院1天，转回保德县人民医院住院治疗，目前病情稳定。一审法院根据办案需要，应原告申请，委托山西嘉信司法鉴定中心对原告的伤残、三期及今后治疗费进行了评定，评定结果为：1、被鉴定人卢某因外伤致左下颌骨角部骨折，右侧上颌骨骨折，经内固定术治疗后，遗留轻度张口受限的后遗症构成九级伤残；左髌骨骨折的后遗症构成十级伤残。2、被鉴定人卢某人体损伤的误工期300日，护理期120日，营养期90日。3、行颌骨内固定取出术费用约需人民币9231-11430元。经一审法院审理确认，卢某受伤后赔偿项目及数额为：1、医疗费225091元（61643+163448=225091元）；2、、住院伙食补助费100元/天×48天=4800元3、误工费72207元/年÷365天×300天=59348元；4、护理费48893元/年÷365天×120天=16074元；5、营养费50元/天×90天=4500元；6、残疾赔偿金23828元/年×20年×22%=104843元；7、精神损害抚慰金50000元×22%=11000元；8、后续治疗费11430元；9、二次手术住院伙食补助费100元/天×10天=1000元，误工费72207元/年÷365天×10天=1978元、护理费48893元/年÷365天×10天1340元、营养费50元/天×10天=500元；10、交通费6735元；11、、住宿费1071元12、鉴定费3500元。十二项上述共计453210元。经查，在原告受伤治疗期间，第一次住院期间的医疗费163448元全部由被告陈某支付，后陈某又给付原告104000元，垫付在介休市医院急诊治疗费3951元，被告陈某共计支出271399元。一审法院认为，原告卢某受雇于被告陈某，在介休市东湖龙村安瑞洗煤厂安装采光房时不慎高坠致伤，根据双方当事人陈述，应认定为事故的发生原被告均有一定过错，应承担其相应的过错责任。被告国恒建设有限公司明知被告陈某未取得承包工程的资质而将工程分包与陈某，应与陈某承担连带责任。被告陈某辩称在原告治疗期间垫付的护理费及其外购药品、生活费、租车费等费用，因其未提供充分证据证实，故不予支持。被告对原告第二次住院期间产生的费用不予认可，一审法院认为二次受伤系原告在受伤恢复期间造成的，且受伤部位为同一处。被告也未提供相应证据证明原告再次受伤与前次受伤没有医学上的因果关系。故该次产生的费用被告方也应承担相应责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，故被告国恒建设有限公司应当承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决为：被告陈某在判决生效后十日内给付原告卢某因伤造成的损失453210×90%－271399＝136490元。被告国恒建设有限公司承担连带赔偿责任。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2206元，由被告陈某承担1452元，由原告承担754元。二审审理期间，各方当事人对一审查明的基本事实没有异议。上诉人陈某在二审中提交的材料有：1、追加当事人申请书，请求追加平安养老保险股份有限公司为本案当事人参加诉讼。理由是：在用工前原审被告国恒建设有限公司以山西郎郎建筑劳务有限公司的名义为被上诉人卢某在平安养老保险股份有限公司投保了团体意外伤害险、附加意外伤害住院现金补贴医疗险、附加意外伤害团体医疗险，保险期间为一年，卢某意外伤害事故发生在保险期间，所以平安养老保险股份有限公司为一审必须参加诉讼的当事人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第132条的规定，请求追加平安养老保险股份有限公司为本案诉讼当事人。2、平安养老保险股份有限公司支付陈某理赔款51835.28元的截图，拟证明平安养老保险股份有限公司支付过陈某该案的部分理赔款。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为：上诉人陈某上诉认为应追加平安养老保险股份有限公司为本案的当事人参加诉讼，理由是在用工前国恒建设有限公司以山西郎郎建筑劳务有限公司的名义为卢某在平安养老保险股份有限公司投保了团体意外伤害险、附加意外伤害住院现金补贴医疗险、附加意外伤害团体医疗险等，但上诉人未能提交涉案的保险合同、保单等相关证据，仅提交了平安养老保险股份有限公司支付陈某理赔款51835.28元的截图复印件。上诉人提交的该证据不足以证明上诉人的上诉主张。原审判决内容适当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费3030元，由上诉人陈某负担。本判决为终审判决。审判长 孙建新审判员 杨 剑审判员 梁晓莉 二〇二〇年八月三日书记员 兰 岚