福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初7846号 原告（反诉被告）：田有食，男，1978年7月13日出生，汉族，住厦门市思明区。 委托诉讼代理人：林乐漂，福建九信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄祯，福建九信律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：赵果，男，1981年2月15日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 原告(反诉被告)田有食与被告（反诉原告）赵果股权转让纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）田有食的委托诉讼代理人林乐漂及被告（反诉原告）赵果均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 田有食向本院提出诉讼请求：判令解除《股权转让协议书（新）》，并判令赵果向田有食返还入股资金50万元及相应的利息（利息以50万元为基数，自2017年1月19日至2019年8月19日按照中国人民银行贷款基准利率计算，自2019年8月20日至赵果实际履行完毕之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。事实和理由：2016年12月，田有食与赵果协商共同合作事宜，经合意签订了《股权转让协议书（新）》。协议约定由田有食出资80万元购买赵果持有的厦门肃正资产管理有限公司（以下简称肃正公司）百分之五的股份。双方约定在本协议签订后10日内田有食将入款股资金20万元汇入赵果银行账户作为入股订金，在收到入股订金后赵果必须在7日内去工商局办理与原始股东股权变更登记手续；第二期付款田有食应在2017年1月10日前将30万元入股资金支付给赵果；剩余的30万元在赵果将股份过户到田有食名下后十日内支付。协议里还约定了为了使赵果继续享有原始股东的优惠政策，田有食承诺支付完股款后，其所受让的股份在一年内（即2017年）仍由赵果或家庭成员代持。随后，田有食按照约定支付给赵果50万元。同年同月，田有食与赵果另行合作成立碳能绿色（厦门）投资管理股份有限公司（以下简称碳能公司）。在公司成立后，赵果多次挪用公司资金，隐瞒公司经营情况。由于赵果此类不诚信行为，导致田有食对赵果代持其肃正公司的股份感到不安。代持期满后，赵果又以厦门市金融办公室于2017年11月21日发送的厦金融办函【2017】126号文件规定为由而拒绝办理股权变更手续。赵果称田有食入股的肃正公司中带有“资产管理”字样，是被公安部、银监局等国家有权部门联合打击网贷专项行动直接的监督管理对象，所以无法办理股权过户手续。2019年8月27日，肃正公司发生股权变更情形：赵果将其持有肃正公司的60%股份转让给案外人赵某1，然而赵果时至今日也未将股权过户给田有食，也未按约定让田有食行使股东权利。现办理股权变更的期限己经超过合理期限，赵果的行为己构成根本违约，致使原告的合同目的无法实现。故田有食诉至本院。 赵果辩称，因厦金融办函【2017】126号文件规定导致其无法办理工商变更登记手续，应免除其责任；赵果未办理工商登记手续的一个重要原因是田有食经常存在逾期付款的违约行为，工商变更后田有食有非常大的预期违约风险；合同法基本原则是鼓励交易，田有食不能为了一己私利逼迫赵果解除合同。综上，应驳回田有食的诉讼请求。 赵果向本院提出反诉请求：1、判令田有食逾期支付款项构成根本违约，应当按照合同约定支付赵果违约金20万元整；2.判令田有食应当继续全面履行合同，立即配合赵果为其办理工商变更登记手续；3.本诉和反诉的全部案件受理费由田有食承担。 田有食对赵果的反诉辩称，一、田有食不存在违约行为，无需承担违约责任。首先，田有食于2017年1月4日向赵果支付了20万元的入股订金，于2017年1月19日支付第二期入股款项30万元。以上股款的支付时间虽超过约定的时间，但根据《合同法》第七十七条“当事人协商一致，可以变更合同。”之规定，若双方采用书面形式订立了合同，但合同一方在实际履行合同的过程中以自己的实际履行行为变更了合同内容而合同相对人又接受这种变更后的履行行为且没有提出异议的，视为双方当事人协商一致，变更了合同。具体到本案中，田有食与赵果在《股权转让协议书（新）》中约定了款项的支付时间，虽然田有食在实际履行过程中稍晚了几天，但赵果在此后并未提出任何异议，故可以视为其接受，田有食不存在违约行为。其次，按照协议约定，剩余的30万元应在赵果将股权过户给田有食名下后十日内再支付给赵果，但赵果未将股权过户给田有食，故田有食未向赵果支付剩余的30万元入股资金。现根据案涉协议第四条第二款“如乙方在本协议约定的第二期支付时间届满后一个月内仍未将剩余的60万支付给甲方，则乙方只能以实际支付入股资金计算入股目标公司的股权。”之规定，即便田有食未支付剩余的30万元入股资金，也理应以实际入股资金50万元来计算股权，并不构成违约。综上，赵果不存在违约行为，无需承担违约责任。二、赵果多年未将股权过户至田有食名下，时间超出正常合理期限，已构成违约。田有食已向赵果支付了50万元，应享肃正公司相应的股权。在代持期满后，赵果又以厦门市金融办公室于2017年11月21日发送的厦金融办函【2017】126号文件规定为由拒绝办理股权变更手续。2019年8月27日，赵果将其持有肃正公司的60%股份转让给案外人赵某1，即在股权过户条件具备的情形下，赵果并未将股权过户给田有食。且经查证，肃正公司与案外人赵某1新开办的营碳（厦门）环保科技有限公司（以下简称营碳公司）在同一办公场所经营且经营范围一致，二公司存在同业竞争的情形，故赵果拟转让的股权有瑕疵。综上，首先，赵果不仅在股权过户条件完全具备的情况下未将股权过户给田有食，股权变更的期限已经超过合理期限，还未按约定让田有食行使股东权利。其次，赵果拟转让的股权有瑕疵。现根据《合同法》第九十四条第四款之规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。故赵果的以上行为均已构成根本违约，致使田有食的合同目的无法实现，田有食当然享有法定解除权，有权要求解除合同并要求赵果返还50万元入股资金与相应的利息。综上所述，赵果的反诉请求没有事实和法律依据，理应驳回，且应支持田有食的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年12月24日，田有食与赵果签订《股权转让协议书（新）》，约定田有食出资80万元购买赵果持有的肃正公司百分之五的股份；协议签订后，田有食10日内需将入股款20万元汇入赵果银行账户作为入股订金；第二期付款为田有食应在2017年1月10日之前将30万元支付给赵果，余下的30万元在赵果把股份过户到田有食名下十日内转给赵果；为使赵果继续享有原始股东给予的优惠政策，田有食承诺支付完股款，其所受让的股份在一年内（即2017年）仍应赵果或家庭成员代持；如田有食在约定的第二期支付时间届满后一个月内仍未将余下的60万元入股资金支付给赵果，则田有食只能以实际支付入股资金计算入股目标公司的股权，届时双方经过协商仍不能达成合意的，赵果有权要求田有食另外再支付20万元作为违约赔偿金；如田有食在收到赵果的入股金后未向田有食出具出资证明书或拒绝田有食形式股东权利的，则视为赵果违约，如经协商仍不能达成合意的，田有食可选择退股金并有权要求赵果支付20万元违约赔偿金。2017年1月4日、2017年1月19日，田有食分别向赵果转账支付20万元、30万元。 2019年8月26日，赵果将其持有的肃正公司60%股权转让给赵某1。2020年7月28日，肃正公司股东变更为赵某1、赵某2、赵果，持股比例分别为74%、21%、5%。三股东就赵果向田有食转让5%股权一事召开股东会并一致同意。 2020年3月25日，田有食诉至本院，要求解除《股权转让协议书（新）》，后该案因未交受理费被裁定按撤诉处理。2020年5月6日，田有食再次诉至本院。 另查明，赵某1系营碳公司执行董事兼总经理；肃正公司与营碳公司经营范围存在部分重叠；碳能公司于2016年12月27日登记成立，田有食持股51%，赵果持股49%。 以上事实，有田有食提供的《股权转让协议书（新）》、中国建设银行个人活期账户交易明细、私营公司基本信息、肃正公司股权转让协议、营碳公司企业信息、起诉状、案件受理通知书、裁定书、判决书，赵果提供的股东会决议、工商信息，证人赵某1、赵某2的证言及当事人陈述为证，本院予以确认。 本院认为，田有食与赵果签订的《股权转让协议书（新）》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。田有食以赵果的行为构成根本违约为由诉求解除《股权转让协议书（新）》依据不足，理由如下：1.双方并未约定股权变更登记时间，田有食可随时催告赵果履行，赵果在2017年经催告后以政府文件为由未能办理变更登记，但其在阻却变更登记的客观事由消除后仍未及时通知田有食办理工商变更登记，存在一定的迟延履行行为，但其在本案中同意变更登记，故其迟延行为并不足以致使田有食受让肃正公司股权的合同目的无法实现。田有食虽于2020年3月25日诉至本院，但其诉求仅为解除合同，并非催告赵果办理工商变更登记，故其亦不享有《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项所规定的法定解除权。2.依照《股权转让协议书（新）》约定，赵果在收到田有食入股金后拒绝田有食行使股东权利时，田有食可要求赵果支付退股金，但田有食至今未支付全部股权转让款，故其以赵果拒绝其行使股东权利为由要求解除合同亦缺乏合同依据。3.肃正公司与营碳公司经营范围虽有部分重叠，但赵某1在肃正公司仅系股东，肃正公司章程约定以及法律规定均未限制股东在其他具有同业竞争关系的公司担任股东或董事，该任职关系也并不必然导致损害肃正公司权益，故田有食以上述理由主张其受让的肃正公司股权有瑕疵并影响其实现合同目的依据不足。4.田有食主张赵果多次挪用双方合作成立的碳能公司资金为由主张其对赵果已无信任基础，但其提供的证据并不足以证明上述挪用行为，且赵果现持股比例仅为5%，其转让给田有食后即不再持有肃正公司股权，故田有食主张无法与赵果继续合作的理由亦缺乏事实和法律依据。综上，田有食的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。因合同并未解除，故赵果要求田有食履行合同配合办理工商变更登记的反诉请求具有事实和法律依据，应予支持。虽田有食两次迟延支付股权转让款，但迟延时间仅为数日，并不满足合同约定的支付20万元违约赔偿金的条件（即迟延付款一个月），故赵果要求田有食支付20万元违约金的反诉请求缺乏依据，应予驳回。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、驳回田有食的诉讼请求； 二、田有食应于本判决生效之日起十日内配合赵果为其办理股权工商变更登记手续； 三、驳回赵果的其他反诉请求。 本诉案件受理费11800元，减半收取计5900元，由田有食负担；反诉案件受理费4400元，减半收取计2200元，由田有食负担50元，由赵果负担2150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  王 俭 二〇二〇年八月十九日 代书记员  王雅雯 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。