河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初1736号原告：郝伟，男，1979年9月21日出生，汉族，住郑州市管城回族区。被告：首约科技（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区枣营路******。法定代表人：魏东，总经理。委托诉讼代理人：郑芳怡，女，该公司员工。被告:首约科技（北京）有限公司郑州分公司，住所地，住所地郑州市管城区文治路****楼**346iv>负责人：徐任飞。委托诉讼代理人：郑芳怡，女，首约科技（北京）有限公司员工。被告：北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司，住所地北，住所地北京市丰台区科学城海鹰路**综合楼******206v>法定代表人：李景华。被告：天韵达（天津）人力资源有限公司，住所地天津市武，住所地天津市武清区京滨工业园京滨睿城**楼**-80（集中办公区）div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李岳恒。原告郝伟与被告首约科技（北京）有限公司（以下简称首约北京公司）、首约科技（北京）有限公司郑州分公司（以下简称首约郑州公司）、北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司（以下简称北京天运达公司）、天韵达（天津）人力资源有限公司（以下简称天韵达天津公司）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了审理。原告郝伟、被告首约北京公司及首约郑州公司的共同委托诉讼代理人郑芳怡到庭参加诉讼，被告北京天运达公司、天韵达天津公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝伟向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金35682.18元；2.被告支付原告带薪年休假工资7655.19元；3.被告支付原告延长工作时间加班工资77236.53元；4.被告支付原告2019年6月1日至11日的工资786.2元；5.被告支付原告2019年5月份绩效提成302.9元；6.被告支付原告2019年6月份绩效提成55.45元；7.四被告对上述款项承担连带赔偿责任。诉讼过程中，原告撤销第4项诉讼请求。事实和理由：2016年11月2日，原告通过应聘到首约郑州公司上班，岗位为网约车司机，月工资为2598元，并于2016年11月6日在首约郑州公司的安排下与北京天运达公司签订为期3年的劳动合同，后劳务派遣单位变更为天韵达天津公司。2019年6月11日，天韵达天津公司向原告出具解除劳动合同通知书，解除了与原告的劳动合同。原告工作期间每天工作时长平均达11小时以上，每月工作时长远超国家规定的工时。原告为维护其合法权益，故起诉至法院。首约北京公司、首约郑州公司共同辩称，1.原告先后与北京天运达公司、天韵达天津公司签订劳动合同后，被派遣至我公司，我公司与原告为用工关系。因原告严重违反公司规章制度，我公司依据《劳务派遣暂行规定》将其退至天韵达天津公司，天韵达天津公司与原告解除了劳动合同。我公司作为用工单位不存在过错，无需承担连带责任；2.对原告第一项诉请不认可。原告严重违反公司规章制度，毁损公司利益与名誉，且管劳人仲案字（2019）424号仲裁裁决书已对原告工资情况作出调查及裁决；3.对原告第二项诉请不认可。根据与原告签订的劳动合同约定，原告的工资由用人单位天韵达天津公司承担，原告主张的未休年休假工资属于天韵达天津公司应承担的支付责任，原告无权要求我公司对此承担给付责任，且作为实际用工单位不掌握员工的社保缴纳情况及劳动合同的签署情况，无法知晓员工的工龄，无法判断原告是否享受年休假及年休假的天数和年度，原告要求的年假工资是工作至少满一年才享有的法定待遇，在满足相应条件下，用人单位需要根据员工的休假申请安排带薪年休假，但原告并未向用人单位提出过休假申请。根据相关法律规定，原告应当在未休年假的当年内提出请求，未提出的已超过仲裁时效。且原告年假计算有误，计算标准不符合法律规定；4.对原告第三项诉请不认可。原告正常工作时间的加班工资，均由用人单位按时发放。我公司从未要求原告加班，原告自行加班不能要求发放加班工资。由于网约车行业特点，司机在外跑车，灵活性、自主性较强，且原告工资以绩效为主要组成部分，多劳多得，驾驶员服务手册中明确规定“乙方每天在线工作超过用工单位要求的8小时的，为乙方为获得更多绩效提成的自愿行为，不视为加班”，且已过诉讼时效；5.对原告第四、五、六项诉请不认可。原告的工资由用人单位天韵达天津公司支付，且已足额发放，原告该项诉请无事实及法律依据。北京天运达公司、天韵达天津公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告北京天运达公司、天韵达天津公司缺席，无质证意见。根据当事人质证和经审查确认的证据,本院认定事实如下：首约郑州公司系首约北京公司的分公司，天韵达天津公司由北京天运达公司独资设立。2016年11月6日，原告与被告天韵达天津公司签订劳动合同，被派遣至首约郑州公司工作，担任网约车司机。2019年6月11日，天韵达天津公司向原告出具《解聘通知书》，载明：“郝伟，您与我公司于2016年11月6日签订劳动合同，并被派遣至首约郑州公司担任网约车驾驶员工作。现接到首约郑州公司发给我司的邮件，您严重违反公司规章制度，根据驾驶员服务手册7.1.4条例，决定与您解除劳动合同，望您收到本通知后3日内前往郑州分公司办理离职手续。”后，原告以四被告为被申请人向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.被申请人支付违法解除劳动合同经济补偿金35682.18元；2.被申请人支付带薪年休假工资7655.91元；3.被申请人支付延长工作时间加班工资77236.53元；4.被申请人支付2019年6月1日至11日的工资786.2元；5.被申请人支付2019年5月份绩效提成302.9元；6.被申请人支付2019年6月份绩效提成55.45元。2020年2月10日，该仲裁机构作出管劳人仲案字[2019]424号仲裁裁决书，裁决天韵达天津公司支付郝伟赔偿金28538.76元、未休年休假工资报酬3317元，驳回郝伟的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼。原告提交的银行交易明细单显示，北京天运达公司于2016年12月至2017年7月向原告支付工资，天韵达天津公司于2017年8月至2019年7月向原告支付工资。原告2018年1月至12月的工资分别为：7241.85元、5566.23元、5365.34元、7807.39元、4757.80元、3627.89元、5216.18元、5644.59元、4522.14元、4071.11元、5173.97元、9722元。2019年1月至6月的工资分别为：9253.73元、4322元、3892元、2298.8元、2474.13元、1039.34元。原告2018年月平均工资为5726.37元（68716.49元÷12月），2019年月平均工资为3880元（23280元÷6月），离职前十二个月的平均工资为4802.5元（57629.99÷12月）。原告提交其2019年3月、4月出勤表，显示其2019年3月在线时长为398.1小时，休息1天，2019年4月在线时长为327.1小时，休息5天；原告提交其《基本养老保险个人权益记录单》显示，其参保时间为2016年10月1日，自2016年12月至2019年6月缴费单位为河南鹏劳人力资源管理有限公司。诉讼过程中，原告称，1.其2018年、2019年未休年休假；2.其2017年11月至2018年12月共加班25个月加班工资为63906.5元，2019年1月至6月加班工资为13303.03元；3.其2019年5月、6月绩效提成分别为302.9元、55.45元，并提交2019年6月份订单金额，该订单显示订单金额277.22元、价外费0元、奖惩0元，未提交2019年5月份订单。本院认为，根据天韵达天津公司向原告出具的《解聘通知书》，且首约北京公司、首约郑州公司认可原告系天韵达天津公司派遣至首约北京公司，故原告的用人单位为被告天韵达天津公司，被告首约北京公司为原告的用工单位，原告的实际工作地点为被告首约郑州公司。关于违法解除劳动合同的赔偿金，被告天韵达天津公司作为用人单位，于2019年6月11日向原告发送《解聘通知书》，单方解除了与原告的劳动合同，因天韵达天津公司未提交其单位规章制度，亦未提交证据证明其履行了单方解除劳动合同的法定流程，且被告首约北京公司、首约郑州公司提交的证据不足以证明被告天韵达天津公司解除劳动合同符合法律规定或单位规章制度的规定，故被告天韵达天津公司系违法解除与原告的劳动合同关系，应支付赔偿金。根据《解聘通知书》可知原告的工作期限为2016年11月6日至2019年6月11日，原告离职前12个月的平均工资为4802.5元。经计算，被告天韵达天津公司应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金28815元（4802.5元/月×3个月×2）。关于未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案被告未提供有效证据证明已安排原告享受带薪年休假，被告天韵达天津公司作为用人单位，应支付原告相应的未休年休假工资补偿。原告于2016年11月6日入职，应自2017年11月6日起享受带薪年休假待遇。经折算，原告应休未休带薪年休假7天，未休年休假工资为3346.37元（5726.37元÷21.75天×5天×2＋3880元÷21.75天×2天×2）。原告主张超出部分，本院不予支持。关于原告诉请的加班工资及节假日工资差额。原告未提供证据证明被告在工作时间外强制要求其加班，根据网约车司机的行业惯例，存在抢单运营、获得高额绩效工资的现象，且原告所从事的网约车司机工作不宜仅以在线时间作为是否加班的考核标准，参照其工作强度及工作内容，司机在线时间不等于工作时长，故原告该项诉请无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张的2019年5月份、6月份提成款，因原告未提交2019年5月份订单，且提交的2019年6月份订单显示价外费及奖惩均为0元，故原告该项主张，依据不足，本院不予支持。关于原告诉请的被告首约北京公司、首约郑州公司、北京天运达公司连带承担赔偿责任。被告首约北京公司、首约郑州公司认可其向被告天韵达天津公司提供原告的出勤情况、当月流水情况并将原告退工至被告天韵达天津公司，但其提交的证据不足以证明退工的合法性、合理性，故其对于未向原告发放赔偿金、未休年休假工资的事实亦有责任。首约郑州公司系首约北京公司的分公司，相应的民事责任应由首约北京公司承担，故首约北京公司应承担支付违法解除劳动合同的连带责任。因原告的用人单位系被告天韵达天津公司，故原告要求被告北京天运达公司承担连带责任的主张，于法无据，本院不予支持。被告北京天运达公司、天韵达天津公司缺席，未予抗辩，也未提供相关证据，应承担由此引起的不利后果。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告天韵达（天津）人力资源有限公司于本判决生效后十日内支付原告郝伟违法解除劳动合同的赔偿金28815元、未休年休假工资差额3346.37元；二、被告首约科技（北京）有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告郝伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费260元，由被告天韵达（天津）人力资源有限公司、首约科技（北京）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  侯培利二〇二〇年八月十二日书记员  韩冬菊