贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0602民初1789号原告：贵州黔路建设工程有限公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区新华南路****。法定代表人：任鸽，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张双红，贵州锦江河律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑亦雄，贵州锦江河律师事务所律师。被告：郑焕强，男，1972年9月8日出生，汉族，建筑业从业人员，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：王治安，贵阳市观山湖区金华法律服务所法律工作者。被告：中联建设集团股份有限公司，住，住所地：江西省南昌市南昌县抚生路**/div>法定代表人：李海文，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴常利，女，该公司职工。原告贵州黔路建设工程有限公司(以下简称黔路公司)与被告郑焕强、中联建设集团股份有限公司(以下简称中联公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黔路公司及委托诉讼代理人张双红、被告郑焕强及其委托诉讼代理人王治安、中联公司委托诉讼代理人吴常利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黔路公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告支付原告工程款927429元及利息70700.21元、违约金5995元，并以884606元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年5月14日起计算利息至欠款实际付清之日止，以42823元为基数按月息3%自2020年5月14日起计算违约金至欠款实际付清之日止；2.诉讼费由二被告承担。事实和理由：郑焕强系中联公司承建的贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目的代理人。2018年7月28日郑焕强向黔路公司出具《声明》，声明中联公司将铜仁监狱迁建工程四标段项目的水稳基层和沥青面层分包给黔路公司施工，并以项目工期紧、任务重为由，在中联公司尚未与黔路公司签订合同的情况下，请求黔路公司进场施工。郑焕强声明愿意承担工程款支付的债务。同日，黔路公司进场施工之后，在施工过程中中联公司与黔路公司补签《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》，约定中联公司将贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目的水稳基层和沥青混凝土路面工程发包给黔路公司施工，其中合同第二部分专用条款第五条结算及付款第2款约定为“乙方路面施工完成后七天内甲方为乙方办理收方确认计量，并于15日内支付至实际完成产值总价的90%；”第3款约定“本合同工程全部完工并经甲方及业主验收合格(沥青路面单项工程验收)后办理结算，验收时间不迟于完工后两个月，结算完毕后付至结算总价的97%，剩余3%作为质保金一年后全额无息付清，逾期按照百分之三的月息支付乙方违约金”，并将签约时间提前至2018年7月16日。黔路公司于2018年8月7日全面完工后该施工路段即开始使用，经双方计量结算，黔路公司完成工程量产值1427429.09元。2018年12月21日铜仁监狱通过验收合格，同年12月25日开始投入使用。根据约定，2018年8月7日黔路公司完工后，被告于2018年8月23日前应付黔路公司工程款1284686元，于同年10月23日前应付工程款99920元，于2019年12月21日应付剩余质保金42823元。至今，被告仅向黔路公司支付工程款500000元，尚欠927429元未予支付。故，2018年8月24日至同年12月25日以欠款784686元为基数按银行同期贷款利率支付利息11757.21元，2018年12月26日至2020年5月13日以欠款884606元为基数按银行同期贷款利率支付利息58943元，2019年12月26日至2020年5月13日以欠款42823元为基数按月利率3%支付违约金5995元。中联公司辩称，黔路公司要求中联公司偿还欠款及利息缺乏基本事实和法律依据，双方没有任何合同关系。黔路公司提交的合同不是中联公司签订的，不存在中联公司的任何意思表示，对中联公司没有约束力，是黔路公司和郑焕强的个人行为，且黔路公司提供的授权委托书并非是中联公司签订的，其提供的授权委托书日期为2016年2月27日，该时间中联公司并未进场施工，不可能授权郑焕强办理该项目施工事宜，则郑焕强不能代表中联公司签订任何合同，且黔路公司提供合同的12条写明甲方李元贵、袁先杰为现场负责人，然而两人并非中联公司员工。黔路公司提供的结算单没有盖中联公司公章，中联公司没有授权郑焕强在结算单中签字，则该结算单对于中联公司无任何法律效力，且黔路公司结算单与其提供的合同附件1工程量清单相差很大，结算单中第6条其供货沥青混凝土与黔路公司提供合同附件1没有匹配出相同的规格单价的材料，根据黔路公司提供的合同中专用条款第5条第4点已明确付款前需提供等额的建筑工程服务增值税普通发票，在黔路公司未提供发票前并不存在逾期支付的违约金及利息，本案完全系因黔路公司以错误的诉求起诉中联公司而造成的错误诉讼，由此产生的诉讼费等应当由黔路公司承担。郑焕强辩称，黔路公司起诉被告郑焕强主体不适格，本案工程是中联公司中标建设，郑焕强作为中联公司施工现场负责人，负责工程的施工工作，在中联公司与黔路公司签订合同前，郑焕强以个人身份向黔路公司申明，由于未签订合同提前施工造成的后果由郑焕强自己负责，项目实施后由于合同原因造成的后果由郑焕强承担，之后黔路公司和中联公司正式签订了分包合同，郑焕强作为中联公司代表人签字，因此，本案黔路公司将郑焕强作为被告起诉没有事实和法律依据。黔路公司将郑焕强以贵州铜仁市广远建筑有限公司名义预支的工程款600000元，经结算应退还郑焕强282400元，因本案的原因至今未退还。黔路公司的起诉违约金和利息不能同时适用，合同约定的违约金过高，应当予以调低。本案未支付黔路公司工程款是因为中联公司与监狱结算后需上报发改委审批，至今没有得到批复。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。中联公司历史名称系江西中联建设集团有限公司。中联公司与郑焕强签订《江西中联工程项目管理目标责任协议》约定，中联公司聘用郑焕强作为贵州省铜仁监狱迁建工程四标段的现场负责人，工程项目管理方式为经济责任制，即工程项目中标后，双方共同与发包人进行合同谈判，由中联公司与发包人签订《施工合同》，郑焕强负责工程项目实施的全过程，项目各项风险按投资比例承担、自负盈亏，独自承担施工合同中约定承包人的一切经济责任和法律责任。中联公司中标贵州省铜仁监狱迁建工程四标段施工后，于2016年1月26日与贵州省铜仁监狱迁建工程领导小组办公室(以下简称铜仁监狱迁建办公室)签订《建设工程施工合同》约定，工程内容：教学楼、伙房、会见楼、门楼、劳动改造用房建筑安装工程和本标段区域内(以会见楼及伙房后面金属隔离网为界)的配套室外排污管网、道路、场地硬化等工程，并载明郑焕强系中联公司委托诉讼代理人。2016年2月27日中联公司向铜仁监狱迁建办公室出具授权委托书，载明郑焕强系中联公司委托代理人，以中联公司名义办理贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目施工过程有关事宜，法律后果由中联公司承担。2018年7月16日郑焕强代表中联公司并加盖公章与黔路公司签订《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》约定，由中联公司将贵州省铜仁监狱迁建工程四标段水稳基层、沥青混凝土路面工程发包给黔路公司，计划工期自2018年7月18日至次月3日，工期15天，按黔路公司实际完成并经中联公司验收合格的工程量计量；黔路公司路面施工完成后七天内中联公司办理收方确认计量，并于十五日内支付至实际完成产值总价的90%；工程全部完工并经中联公司及业主验收合格(沥青路面单项工程验收)后办理结算，验收时间不迟于完工后两个月，结算完毕后付至结算总价款的97%，剩余3%作为质保金一年后全额无息付清，逾期按照月利率3%支付违约金；以上付款黔路公司需提供中联公司财务认可的有效票据和资料：等额建筑工程服务增值税普通发票；质保期限自案涉项目整体工程竣工验收合格后开始计算，期满无质量问题无息支付质保金。黔路公司在施工过程中，与中联公司口头协议对施工内容进行了变更，黔路公司于2018年8月7日完工后与中联公司对工程量进行了结算，总价款1427429.09元。贵州省铜仁监狱迁建工程四标段工程于2018年12月1日验收合格。2018年7月28日郑焕强向黔路公司出具声明，案涉项目实施后，因合同等其他原因造成工程款的支付存在问题，其愿意承担此债务。黔路公司于2018年8月7日向中联公司提供了价款684686.18元的增值税发票，中联公司于2018年8月22日前支付黔路公司工程价款500000元。另查明，黔路公司具有公路工程施工总承包二级、市政公路工程施工总承包二级、隧道工程专业承包二级、城市及道路照明工程专业承包二级、公路路面工程专业承包二级资质。上述事实，有当事人的陈述，黔路公司提交的授权委托书、《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》、结算单、声明、银行回单、增值税发票，郑焕强提交的中标通知书、中联公司与贵州省铜仁监狱迁建工程领导小组办公室签订的《建设工程施工合同》、《江西中联工程项目管理目标责任协议》，相互佐证，足以认定。黔路公司提交的新闻图片与当事人均无异议的事实相矛盾，达不到其证明目的。郑焕强提交的载有贵州省铜仁市广远建筑工程有限公司的《建设工程施工合同》、银行电子回执、发票，与本案无关联。本院认为，中联公司与郑焕强签订《江西中联工程项目管理目标责任协议》约定，中联公司聘用郑焕强作为贵州省铜仁监狱迁建工程四标段的现场负责人，郑焕强负责工程项目实施的全过程，项目各项风险按投资比例承担、自负盈亏；中联公司与郑焕强签订《建设工程施工合同》载明郑焕强系中联公司委托诉讼代理人，中联公司向铜仁监狱迁建办公室出具授权委托书载明郑焕强系中联公司委托代理人，以中联公司名义办理贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目施工过程有关事宜，法律后果由中联公司承担；郑焕强代表中联公司并加盖公章与黔路公司签订《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》，中联公司直接向黔路公司支付工程价款450000元，综上表明，中联公司对郑焕强代表中联公司与黔路公司签订《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》是知情并认可的，对中联公司主张该合同不是该公司签订的抗辩，本院不予支持。郑焕强向黔路公司出具声明，案涉项目实施后，因合同等其他原因造成工程款的支付存在问题，其愿意承担此债务，结合郑焕强与中联公司签订《江西中联工程项目管理目标责任协议》约定郑焕强对贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目各项风险按投资比例承担、自负盈亏，郑焕强对其代表中联公司与黔路公司签订的《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》产生的债务承担责任，对郑焕强主张其不应对黔路公司承担《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》相关责任的抗辩，本院不予支持。综上，中联公司应依法对《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》约定义务承担责任。黔路公司具有公路工程施工总承包二级、市政公路工程施工总承包二级、公路路面工程专业承包二级资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”的规定，黔路公司与中联公司签订的《贵州省铜仁监狱迁建工程四标段项目水稳基层及沥青路面专业分包合同》合法有效，对双方具有约束力，双方应按照合同行使权力和履行义务。黔路公司与中联公司约定黔路公司应向中联公司交付增值税专用发票，但双方未约定交付增税专用发票和支付工程价款先后的顺序，且交付增值税专用发票系合同的附属义务，因此，对中联公司要求黔路公司先交付增值税专用发票再支付工程价款的抗辩，本院不予支持。黔路公司在案涉工程施工中与中联公司对案涉工程协议部分变更，施工完成后双方进行了结算，且案涉工程已经验收合格，中联公司应将双方结算的工程价款1427429.09元支付给黔路公司并按约定承担相应责任。黔路公司与中联公司约定，路面施工完成后七日内中联公司办理收方确认计量，并于十五日内中联公司付款至实际完成产值总价的90%，工程全部完工并经中联公司及业主验收合格(沥青路面单项工程验收)后办理结算，验收时间不迟于完工后两个月，结算完毕后付至结算总价款的97%；剩余3%作为质保金一年后全额无息付清，逾期按照月利率3%支付违约金，质保期限自案涉项目整体工程竣工验收合格后开始计算。黔路公司于2018年8月4日完成施工后，于2018年8月7日与中联公司结算工程价款为1427429.09元，且案涉工程整体工程已于2018年12月1日验收合格，中联公司已于2018年8月22日前已支付黔路公司500000元，因此，中联公司应于2018年8月22日前支付黔路公司至1427429.09元×90%＝1284686元，欠付工程价款784686元；应于2018年12月1日前支付至1427429.09元×97%＝1384606元，欠付工程价款884606元；应于2019年12月1日前支付质保金42823元，即付清工程价款1427429.09元，欠付工程价款927429.09元，因此，对黔路公司要求中联公司、郑焕强支付工程价款927429元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”及第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，中联公司与黔路公司未约定除质保金以外的欠付工程价款利息，结合中联公司的诉讼请求，中联公司、郑焕强应以欠付工程价款784686元为基数自2018年8月24日起按中国人民银行公布的贷款基准利率支付利息、以欠付工程价款99920元(884606元–784686元)为基数自2018年12月26日起按中国人民银行公布的贷款基准利率(全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率)支付利息直至全部款项付清时止；本院认为，本案约定质保金42823元按月利率3%支付违约金过高，酌情认定按月利率2%支付违约金，故，中联公司、郑焕强应自2019年12月26日起月利率2%支付违约金。综上所述，黔路公司的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：由被告中联建设集团股份有限公司、郑焕强于本判决生效之日起十日内支付原告贵州黔路建设工程有限公司工程价款927429元及利息(违约金)，并以欠付工程价款784686元为基数自2018年8月24日至2019年8月19日按中国人民银行公布的贷款基准利率及自2019年8月20日起全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息直至全部款项付清时止，以欠付工程价款99920元为基数自2018年12月26日至2019年8月19日按中国人民银行公布的贷款基准利率及自2019年8月20日起全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息直至全部款项付清时止，以欠付工程价款42823元为基数自2019年12月26日起按全月利率2%支付违约金直至全部款项付清时止。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13850元，减半收取计6925元，诉讼保全费5000元，共计11925元，由被告中联建设集团股份有限公司、郑焕强负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  罗志敏二〇二〇年八月十七日法官助理刘远祥书记员周美玲