广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终155号原公诉机关广东省四会市人民检察院。上诉人（原审被告人）朱健文，男，1982年8月13日出生，汉族，广东省台山市人，大学文化，户籍地台山市海晏镇。因本案于2019年11月12日被抓获，同年11月13日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于四会市看守所。肇庆市法律援助处指派辩护人黄俊杰，广东会瓒律师事务所律师。广东省四会市人民法院审理广东省四会市人民检察院指控原审被告人朱健文犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月15日作出（2020）粤1284刑初83号刑事判决。宣判后，原审被告人朱健文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人朱健文，并听取了其辩护人的意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年11月11日，被告人朱健文与案犯颜某1（在逃）合谋到四会市下布市场附近向案犯黄某1（在逃）购买毒品“冰毒”用于贩卖，朱健文已联系好买家。同年11月12日，被告人朱健文从台山市去到佛山市禅城区找颜某1，颜某1以购买一克毒品“冰毒”回来吸食为由诱骗陈某1、孔某1驾驶号牌为粤T****E的小汽车搭载朱健文到四会市下布市场。当天19时许，三人到达下布市场附近，被告人朱健文独自下车去找黄某1购买到毒品“冰毒”一大包和一小包。被告人朱健文上车后，隐瞒其购买一大包毒品“冰毒”的事实，将一小包毒品交给坐在副驾驶座位的陈某1，自己独自坐在汽车后排座位。三人驾车返回佛山市禅城区途经四会市四会西高速公路入口时被公安机关查获，公安机关在粤T****E小汽车后排座位及副驾驶座位分别查获并扣押一包毒品。经称量与鉴定，陈某1与被告人朱健文持有的毒品净重分别为0.55克、36.79克，在该两包毒品的样本中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，公安机关扣押了被告人朱健文的作案工具华为荣耀手机一台。认定上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：（一）书证1.受案登记表、立案决定书，证实：本案的发生及公安机关受理案件并立案侦查的情况。2.户籍信息，证实：被告人朱健文的身份信息，已达完全刑事责任年龄，无犯罪前科。3.抓获经过，证实：被告人朱健文于2019年11月12日被抓获的事实。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实：2019年11月12日，公安机关对粤T****E小汽车及朱健文、陈某1、孔某1的人身进行搜查，在小汽车内查获并扣押一包疑似毒品的晶体状物品，在朱健文处查获并扣押华为荣耀手机1台。2019年11月13日，公安机关再次对粤T****E小汽车进行搜查，在该车的副驾驶座位处查获并扣押疑似毒品的晶体状物品1小包。5.称量、取样笔录，证实：经称重，在粤T****E小汽车后排座位上查获的疑似毒品净重36.79克（取样1.06克送检）；在粤T****E小汽车副驾驶座位下方位置查获的疑似毒品净重0.55克（全部送检）。朱健文与陈某1、孔某1对称量过程进行了指认并拍照。（二）证人证言1.证人陈某1的证言，主要内容：当时我和孔某1、“阿光”的朋友过来帮“阿光”拿毒品回去吸食，“阿光”承诺我会给半克我吸食的，所以我才帮“阿光”到四会市拿毒品冰毒的。我们是打算购买毒品后也是从四会市下布高速路口上高速行驶，然后把毒品带回佛山市吸食的。我和孔某1、“阿光”的朋友有到四会市下布市场附近拿到毒品冰毒，但我和孔某1都不知道交易毒品的过程，也不知道和谁交易毒品的，整个交易过程都是由“阿光”朋友自己去完成的。“阿光”朋友到底购买了多少毒品，我是不知道的，他只是购买毒品回来后交给我一小包毒品冰毒的，后来被公安机关查获的时候，我才得知“阿光”朋友原来去四会市下布市场附近村子里购买了净重36.79克的毒品冰毒的。因为我以为“阿光”朋友只是购买了一小包重约一克的毒品冰毒，在“阿光”朋友回来后，我叫他把毒品拿给我保管，怕在半路途中丢失。“阿光”朋友交给我的一小包毒品，我放在副驾驶座位的边上，警察后来搜获出来的。这一小包毒品是用一个无色透明封口袋包装好的，毒品呈白色晶体状，“阿光”朋友交给我后，我再用一张纸巾包好，后来民警当我面前对毒品进行称重，我看见毒品净重为0.55克。2.证人孔某1的证言，主要内容：2019年11月12日，“阿光”走过来跟我和陈某1说去四会拿点东西（意思指毒品）回佛山玩，我和陈某1就答应了，后来我和陈某1及那名陌生男子驾驶我的粤T****E白色吉利帝豪小车从佛山禅城开车到下布市场后我就停车，该名男子就下车走进村子里面，我就知道该名陌生男子是去拿毒品。大约1小时后该名陌生男子就回来了，该名男子上了车之后我就开车了，然后该名男子就从口袋里面拿出一小包无色透明封口袋装着的毒品给陈某1让其拿着，该名男子还说怕不见，我见到那一小包无色透明封口袋装着的毒品就意识到那是“冰毒”，陈某1拿了该一小包毒品“冰毒”之后就用纸巾包住再放到座位那里，具体哪个位置我没看清，然后到了四会西高速公路入口的时候就有警察过来检查，我们被控制之后民警在我的小车后排座位上找到了一大包毒品“冰毒”，然后就将我们三人抓获了，但是当时没找到陈某1用纸巾包着的一小包毒品“冰毒”，是在第二天下午在我的小车副驾驶座位处找到的。因为我和陈某1是好朋友，他说去四会拿点毒品回禅城玩（指吸食毒品），平时有活动他也叫我，所以我就答应他了。上述一大包和一小包毒品“冰毒”已经被扣押了。民警对涉案的毒品进行称量，经过称量在我小车后排座位查获的一大包毒品“冰毒”净重36.79克，后你们民警随机抽取了其中的1.06克作为样品拿去检验，而陈某1用纸巾包着的一小包毒品“冰毒”净重0.55克，我全程见证了称量过程，并在指认图片上面签名捺印确认了。我不清楚上述的一大包毒品“冰毒”是何人购买的，上述的一小包毒品“冰毒”应该是陈某1购买的，因为陈某1有向我出示过他的手机，我看到页面是600元的支付记录，并跟我说那一小包毒品“冰毒”已经给过钱了，我不清楚上述毒品是向何人购买的。（三）被告人朱健文的供述与辩解，主要内容：我有运输毒品的，同伙是两名年轻男子，我们运输了毒品“冰毒”，现在已经被依法扣押了。上述两名男子知道要去四会下布市场带毒品“冰毒”回佛山禅城的，颜某1跟他们说的时候我听到了，颜某1叫他们带毒品“冰毒”回去佛山禅城一起吸食。我是从台山老家过来佛山禅城的时候就已经知道了，当时我在微信和颜某1约好一起过去四会下布市场拿毒品“冰毒”的，11月12日傍晚我和颜某1及上述两名男子一起吃饭的时候颜某1没有说，是在大家吃完饭之后准备离开时，我才听到颜某1跟他们二人说去四会下布市场带毒品“冰毒”回禅城一起玩，然后颜某1就叫我上他们的车一起去四会下布市场了。我用的是昵称为“小强”、微信号为“A135*****046”这个微信和颜某1联系的，颜某1使用的微信是我备注的昵称为“颜某1”，微信号为“sha**295”，颜某1的微信在我的微信界面我设置了置顶，颜某1的记录在第一位。我已经对你们民警出示的从2019年11月7日至2019年11月12日的36张附有我微信和颜某1聊天内容的A4纸进行确认了，都是我和颜某1的聊天记录，我已经逐页将截图上面的文字和语音进行解释，并将内容写在了语音或文字的右侧。上述聊天内容中所说的“12500合莫”是指“是不是12500元一盒吗？”—盒指的是50克毒品“冰毒”，平时我说的是“50只猪肉”。我在台山老家联系了我隔壁村的“阿健”，“阿健”说要“20只猪肉”（指20克毒品“冰毒”），但是“阿健”还说见到毒品他才给钱，于是颜某1就和我商定了去四会下布市场找“华仔”拿—盒50克毒品“冰毒”。“阿健”没有支付20克毒品“冰毒”的费用。从“华仔”处购买毒品“冰毒”的价格情况：颜某1事先已经“过数”10000元，我和“阿湛”—起出资9000元，之后颜某1又转了2000元，一共11000元。这11000元应该包括了—小包0.55克毒品“冰毒”的毒资了，因为当时我找到“华仔”的时候，“华仔”直接将两包毒品“冰毒”递给我的，颜某1也跟我说不要让上述两名男子知道我拿的用烟盒装的大包毒品“冰毒”。我拿到毒品“冰毒”之后回到车上，坐在副驾驶座位的男子就叫我把“东西”拿给他保管，于是我就将—小包毒品“冰毒”递给副驾驶座位的男子了，该名男子还用纸巾将该小包毒品“冰毒”包裹住。我不清楚上述两名男子是否有出资购买毒品。（四）鉴定意见广东省肇庆市公安司法鉴定中心出具的肇公（司）鉴（化）字【2019】1050号检验报告，证实：在被告人朱健文持有的净重36.79克的透明晶体状物样本及陈某1持有的净重0.55克的透明晶体状物中均检出甲基苯丙胺成分。该鉴定意见已告知朱健文与陈某1、孔某1。（五）辨认笔录、作案现场辨认笔录、现场勘验检查笔录及照片：1.作案现场辨认笔录，证实：朱健文、陈某1、孔某1对作案地点（向“华仔”拿毒品“冰毒”的）四会市城北街道下布市场路边进行了指认；被公安机关抓获的地方四会市四会四高速公路入口进行了指认。2.现场勘验检查笔录，证实：公安机关对案发现场四会市四会西高速公路入口处进行了现场勘查的情况。3.辨认笔录（1）朱健文辨认出叫其购买毒品的颜某1、涉嫌运输毒品的男子陈某1、驾驶车辆运输毒品的男子孔某1、“华仔”（黄某1）。其对自己使用的荣耀手机信息页面截图进行了指认，对其与另外两名男子来四会使用的车辆粤T****E小汽车及在该车左后座位上搜获的毒品照片进行了指认，对颜某1使用的微信账号信息、“华仔”使用的微信账号信息截图进行了指认，对自己与颜某1的微信聊天记录截图进行指认、其对自己与颜某12019年11月7日至11月12日的微信聊天记录进行了指认及对文字、语音（台山话）进行翻译注明，内容是朱健文急需用钱，与颜某1商量购买50克毒品“冰毒”回来，其中还提及已经有人跟自己说好买25克毒品“冰毒”。（2）陈某1辨认出颜某1，涉嫌运输毒品的孔某1、朱健文；其对自己使用的苹果7手机信息页面截图进行了指认，对其放在副驾驶位下面的毒品照片及放置的位置（副驾驶座及车门之间的缝隙）照片进行了指认，对自己和另外两名男子来四会使用的车辆粤T****E小汽车进行了指认。其对自己使用的微信账号信息截图、孔某1使用的微信账号信息截图进行了指认。（3）孔某1辨认出颜某1、陈某1、朱健文；其对自己驾驶的车辆粤T****E小汽车，对自己使用的苹果6手机、OPPO手机信息页面截图进行了指认。其对自己使用的两个微信账号信息截图、陈某1的微信账号信息截图进行了指认。（六）视听资料1.电子证物检查工作记录，证实：公安机关对朱健文使用的荣耀手机，陈某1使用的苹果手机，孔某1使用的苹果手机、OPPO手机进行技术鉴定检查，分别将4部手机内的通讯录、通话记录、微信等资料提取刻录到光盘中。2.电子数据提取笔录，证实：公安机关对朱健文、陈某1、孔某1持有的手机内的电子数据进行屏幕拍照提取，在手机上截取了朱健文、陈某1、孔某1的手机基本信息（手机号码、手机序列号）以及部分涉案的微信个人资料及聊天记录等，并将从朱健文、陈某1、孔某1持有手机提取出来的电子数据打印在A4纸上，由朱健文、陈某1、孔某1对应签名捺印确认。3.公安机关对朱健文使用的手机进行电子勘查所取得的数据，包含朱健文（微信号A135*****046）与颜某1（微信号sha**295）之间的、与微信号yan**394（备注“情**湛”，昵称“刷**商”）之间的、与微信号qq1**266（昵称ye**w華）之间的、与微信号wxi**512（昵称“134**随缘吧！”）之间的微信聊天记录。聊天记录的内容为案发当天，朱健文与颜某1合谋到四会市下布向“华仔”购买毒品以贩卖；朱健文已与一名微信号为wxi**512的人谈好价钱卖20个毒品给对方，但对方要求见到毒品才给钱；朱健文已提前将一个毒品卖给微信号为yan**394的人，并收取了400元的毒资。原判根据上述事实和证据认为，被告人朱健文无视国家法律，以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人朱健文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金5000元；二、扣押被告人朱健文的作案工具华为荣耀手机一台（暂扣于四会市公安局），依法没收上缴国库。上诉人朱健文上诉提出：其没有贩卖毒品，所购毒品不是用来贩卖的，不构成贩卖毒品罪。上诉人朱健文的辩护人提出:除了认为朱健文不构成贩卖毒品罪以外，还认为侦查机关在讯问朱健文时存在引诱、欺骗的方式收集证据，请求对相关证据予以排除。经审理查明，原判认定上诉人朱健文犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人朱健文及其辩护人的上诉、辩护意见，评判如下：1.关于本案的定性朱健文及其辩护人提出朱健文购买的毒品不是用于贩卖，其行为不构成贩卖毒品罪的意见，经查：朱健文不仅在侦查阶段就自己购买毒品用于贩卖的目的做过有罪供述，且其与另一名同案人颜某1的微信聊天记录显示，二人在案发前还就购买毒品用于贩卖进行过协商，该聊天记录的内容在侦查阶段经朱健文本人翻译指认，聊天记录内容的真实性在一审开庭时还经朱健文当庭确认，上述证据足以证实朱健文是以贩卖为目的而购买并运输毒品，因此朱健文在二审阶段的翻供理由不成立，但鉴于其刚实施运输毒品的行为即被公安机关抓获，其行为仅构成贩卖毒品罪，原判的定性准确。故朱健文及其辩护人的该项意见，理据不足。2.关于本案证据的合法性朱健文的辩护人提出，本案存在非法证据，需要予以排除的意见，经查：根据《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第二十条的规定，辩护人申请排除非法证据，应当提供涉嫌非法取证人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或材料，本案之中朱健文的辩护人没有提供侦查机关任何涉嫌非法取证的相关线索或者材料，经法庭向其确认后仍无相关材料提交，故其所提出的非法证据排除的意见，理据不足。本院认为，上诉人朱健文以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱健文及其辩护人的上诉、辩护意见，经查理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 方仲伟审 判 员 钟 庆审 判 员 余文涛二〇二〇年八月二十四日法官助理 林淑萍书 记 员 汤靖雯附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。