广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）桂0702执异33号 申请人（申请执行人）：钦州市东东贸易有限公司，住所地：广西钦州市钦州港海湾花园****海名轩****（企业统一社会信用代码：450700200017818）。 法定代表人利文运，该公司总经理。 委托诉讼代理人：利创剑，广西华宣律师事务所律师。 被执行人：靖西市新兴铁合金有限公司，住所地，住所地：广西靖西县胡润镇湖润街会信用代码:91451025771721076D）。 法定代表人：黄边疆，该公司经理。 委托诉讼代理人：吕长锋，广西豪安律师事务所律师。 被申请人：黄边疆，男，壮族，1976年5月3日出生，广西靖西市人，住址：广西靖西市。 委托诉讼代理人：吕长锋，广西豪安律师事务所律师。 本院在办理申请执行人钦州市贸易有限公司（如下简称：东东贸易公司）与被执行人靖西市新兴铁合金有限公司（如下简称新兴铁合金公司）买卖合同纠纷一案过程中，本院于2014年10月14日作出（2014）钦南执字第17号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。申请人钦州市东东贸易有限公司于2020年7月21日向本院提出追加被执行人书面申请，本院同日立案受理。立案受理后，依法组成合议庭，并于2020年7月31日组织当事人各方进行听证。申请人东东贸易公司的委托诉讼代理人利创剑、被执行人新兴铁合金公司及被申请人黄边疆的共同委托诉讼代理人吕长锋均到庭参加听证，本案现已审查终结。 申请人东东贸易公司向本院提出申请称，请求法院依法追加被申请人黄边疆为钦州市东东贸易有限公司与靖西市新兴铁合金有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人。事实及理由：申请人与被执行人靖西市新兴铁合金有限公司买卖合同纠纷一案，已经有钦南区法院依法判决（案号为2013钦南民初字第280号），判决靖西市新兴铁合金有限公司支付申请人货款及利息。判决生效后靖西市新兴铁合金有限公司未履行该生效文书，申请人依据该判决书申请法院执行（执行案号2014钦南执字第17号），经法院调查没有查到被执行人靖西市铁合金有限公司有可供执行财产。现申请人发现，被申请人作为被执行人靖西市新兴铁合金有限公司的股东并未履行出资义务。被申请人黄边疆是被执行人的发起股东之一，其应出资额为320万元，占总出资额的80%。但被申请人并没有实际出资，而是借用靖西县三叠锰业有限责任公司的厂房进行验资，声称该资产为其实物出资。但该资产并不属于被申请人的资产，且没有办理过任何过户移交手续，经贵院调查，被执行人也不存在该部分资产，因此被申请人只是借用了他人的厂房进行了验资，骗取注册公司，实际并未履行出资义务，导致公司没有资产可偿还所欠债权人的债务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未足额缴纳或未足额出资缴纳的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担连带责任的，人民法院应该予以支持。本案中被申请人未履行出资义务，严重侵害被申请人的合法利益，因此本案执行过程中不应仅列靖西市铁合金有限公司作为被执行人，应当追加被申请人一并作为被执行人。 申请人东东贸易公司提供如下证据证实其主张： 1、被告身份证复印件，证明被告的诉讼主体资格； 2、钦州市钦南区人民法院2013钦南民初字第280号民事判决书，证明靖西市新兴铁合金有限公司欠到原告780505.84元、运费59140元及利息，并经钦州市钦南区人民法院判其偿还； 3、协助查询通知书、证明，证明经钦州市钦南区法院执行查询，靖西市铁合金有限公司无可供执行财产，执行案件无法执结； 4、靖西市新兴铁合金有限公司章程，证明黄边疆是靖西市新兴铁合金有限公司的发起股东，其占公司出资额的80%，即320万元； 5、靖西市新兴铁合金有限公司验资报告书，证明被告借用其他公司的资产进行验资，没有实际履行出资义务。 被申请人黄边疆辩称，被申请人不应当列入本案作为被执行人。被申请人已经按照公司章程实际履行了出资义务，不存在借用他人的资产进行出资验资的事实，用于出资设立新公司的资产本身就属于靖西新兴铁合金厂的资产，靖西新兴铁合金厂是被申请人黄边疆投资设立的合伙企业，被申请人将自己的合法财产设立新公司，其已经履行了全部的出资义务，所以申请人的申请没有事实依据。 被申请执行人黄边疆提供如下证据证实其主张： 1、靖西新兴铁合金有限公司变更登记申请书，靖西新兴铁合金有限公司股东会议决议，股权转让协议，靖西新兴铁合金有限公司章程修正案，2005年5月8日经公司股东决议，公司股权发生变更，黄边疆实际出资额变更为120万，占比30%。公司内部经过决议向工商局登记备案，现有股东3名，各方的出资比例以现在的工商登记信息为准； 2、关于拟设立广西靖西三叠锰业集团（筹）净资产的验资报告，分别由靖西三叠岭锰品有限责任公司、靖西县新靖铁合金厂、靖西县八得铁合金厂共同出资成立广西靖西三叠锰业集团公司，其中新兴铁合金厂的出资为3957156.83元，相关企业合并设立新公司后，新兴公司成为集团内部的分公司，原有股东成为成为广西靖西三叠锰业集团的股东，分公司采用独立核算的模式进行经营管理； 4、靖西县三叠锰业有限责任公司股东会议决议，证明黄边疆退出三叠锰业有限责任公司，退出股份15.81%，折合人民币3957156.8元，同时成立清算小组，对经营期间的债权债务进行清算。广西靖西三叠锰业有限责任公司资产及债权债务清算报告，主要证明清算后广西靖西三叠锰业有限责任公司的新兴铁合金厂的资产包括（固定资产、无形资产、现金、产品和应收款）归新兴铁合金厂（负责人：黄边疆）。证明广西靖西三叠锰业有限责任公司的新兴铁合金厂的资产是属于黄边疆的合法财产。公司章程修正案、公司公告、报社公告主要证明各分公司清算完毕，权属、债权债务承担已经明确并对外公示； 5、靖西县三叠锰业有限责任新兴铁合金厂的营业执照，证明该分公司于2005年2月21日申请注销登记，另外成立有限公司。 被执行人新兴铁合金公司辩称，根据被执行人之前的筹备计划，在公司筹备阶段，黄边疆的出资额度是320万，公司成立后根据股东会决议，股权转让、股权变更后，黄边疆实际出资额为120万，占股比例30%，所以新兴铁合金公司实际是由3人出资，且黄边疆已出资到位。与申请人所陈述的事实是不相符合的。 被执行人新兴铁合金公司提供的证据与被申请人黄边疆的提供的一样。 本院审查查明，原告钦州市东东贸易有限公司与被告靖西市新兴铁合金有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年7月11日作出（2013）钦南民初字第280号民事判决书，判决：被告靖西市新兴铁合金有限公司支付原告钦州市东东贸易有限公司合同货款780505.84元、运费59140元及逾期付款利息（利息计算：以本金839645.84元为基数，按中国人民银行公布的同类贷款利率从2012年9月25日起计至被告还清欠款为止）。该案判决生效后，被告未履行生效法律文书确定的义务，原告钦州市东东贸易有限公司向本院申请强制执行，本院立案受理，案号为（2014）钦南执字第17号。在执行过程中，本院依法向被执行人靖西县新兴铁合金有限公司发出执行通知书、财产申报通知书。 在审理阶段，本院作出裁定，查封被执行人柳工ＣＬＧ855装载机、柳工2Ｌ50Ｃ装载机、柳工ＣＬＧ816装载机各一台；锰矿约1000吨；被告靖西县新兴铁合金有限公司所有厂房、设备、办公楼以及经营权；桂Ａ×××××、桂ＡＸ××轿车进行查封。对被告靖西县新兴铁合金有限公司在靖西县农村信用合作联社湖润信用社账号为63×××71的账户进行冻结。因查封超标的，2013年5月24日，本院作出（2013）钦南民初字第280号民事裁定书，裁定对被告靖西县新兴铁合有限公司的锰矿约1000吨、厂房、设备、办公楼以及经营权予以解封。对被告靖西县新兴铁合金有限公司在靖西县农村信用合作联社湖润信用社账号63×××71的账户予以解冻。2014年11月20日，本院委托广西佳益拍卖有限公司对查封存放于广西靖西市新兴铁合金有限公司的施工机械装载机三台和锰矿1377吨进行拍卖，没有人报名参加竞买流拍。2014年10月14日，本院作出（2014）钦南执字第17号执行裁定书、裁定终结本次执行程序。2017年7月26日，再次查询被执行人银行账户、房产及车辆登记信息，查实确认被执行人暂无财产可供执行。 另查明，被执行人广西靖西县新兴铁合金有限公司于2004年12月开始筹建，2004年12月8日制定的公司章程约定公司注册资本总额为400万元，其中被申请人黄边疆出资320万元，占股80%，以实物出资。2004年12月9日广西中阳会计师事务所有限公司对被执行人广西靖西县新兴铁合金有限公司申请设立登记的注册资本实收情况进行审验，确认被申请人黄边疆缴纳实物资产320万元整，以靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂的房屋建筑物及构筑物、机器设备等实物出资。靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂委托评估的资产价格为4,906,869.00元。其中：（1）房屋建筑物2,261,605.00元；（2）机器设备2,645,264.00元。2005年5月8日被执行人靖西县新兴铁合金有限公司召开股东会议决议黄边疆转让160万元股份给黄国志，转让40万元股份给黄晓飞，并签订股份转让协议确定黄边疆出资额为120万元，占有出资比例30%。2005年5月10日被告执行人靖西市新兴铁合金有限公司章程修正了股东出资额。2005年2月21日靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂办理注销登记，注明注销登记的原因是另外设立有限公司。2005年2月28日被执行人广西靖西县新兴铁合金有限公司注册登记成立，公司地，公司地址为靖西县湖润镇湖润街5年2月28日靖西县三叠锰业有限责任公司发出公告告示，靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂所有债权债务由靖西县新兴铁合金有限公司承担。 又查明，广西靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂是广西靖西县三叠锰业有限责任公司的分公司，负责人为黄边疆，资产为3，957，156．83万元，占广西靖西县三叠锰业有限责任公司总资产的15.81%，营业地址为靖西县湖润镇。2004年11月30日靖西县三叠锰业有限责任公司召开股东会议，决议黄边疆退出股份15.81%，折合人民币3，957，156．80万元。2004年12月3日，广西靖西县三叠锰业有限责任公司作出资产及债权债务清算报告清算结果：广西靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂的资产（包括固定资产、无形资产、现金、产品和应收款）归属新兴铁合金厂（负责人：黄边疆）。其签订的合同及所有债权债务由新兴铁合金厂负责承担。2016年6月28日靖西县新兴铁合金有限公司的企业名称变更为靖西市新兴铁合金有限公司。 本院所确认的上述事实，有如下证据予以证实：一、本院（2014）钦南执字第17号执行案件卷宗中材料证实：1、钦州市钦南区人民法院（2013）钦南民初字第280号民事判决书；2、执行案件立案审批表；3、受理执行案件通知书；4、协助执行通知书及协助查询通知书回执各一份；5、（2014）钦南执字第17号执行裁定书；二、申请人东东贸易公司提供的钦州市钦南区人民法院（2013）钦南民初字第280号民事判决书、协助查询通知书、证明、靖西县新兴铁合金有限公司章程、靖西县新兴铁合金有限公司验资报告书等材料；三、被申请人黄边疆及新兴铁合金公司提供的靖西新兴铁合金有限公司变更登记申请书，靖西新兴铁合金有限公司股东会议决议，股权转让协议，靖西新兴铁合金有限公司章程修正案等材料以及钦州市钦南区人民法院调查取证的材料、执行听证笔录等。上述证据材料已经本院审查，可以采信。 本院认为，关于被申请人黄边疆是否已足额缴纳出资的问题。《中华人民共和国公司法》第二十七条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。同时第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 本案中，广西靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂是广西靖西县三叠锰业有限责任公司的分公司，负责人为黄边疆。2004年11月30日，广西靖西县三叠锰业有限责任公司召开股东会议，决议黄边疆退出股份15.81%，折合人民币3，957，156．80万元。2004年12月3日，广西靖西县三叠锰业有限责任公司作出资产及债权债务清算报告清算结果，明确广西靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂的资产（包括固定资产、无形资产、现金、产品和应收款）归属新兴铁合金厂（负责人：黄边疆），其签订的合同及所有债权债务由新兴铁合金厂负责承担。同年12月8日，被执行人广西靖西县新兴铁合金有限公司成立，该公司章程约定：公司注册资本总额为400万元，其中被申请人黄边疆出资320万元，占股80%，以实物出资。2004年12月9日，广西中阳会计师事务所有限公司对被执行人广西靖西县新兴铁合金有限公司申请设立登记的注册资本实收情况进行审验，确认被申请人黄边疆缴纳实物资产320万元整，以广西靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂的房屋建筑物及构筑物、机器设备等实物出资。靖西县三叠锰业有限责任公司新兴铁合金厂委托评估的资产价格为4,906,869.00元。被申请人黄边疆向本院提供的广西靖西新兴铁合金有限公司变更登记申请书、广西靖西新兴铁合金有限公司股东会议决议、股权转让协议、广西靖西新兴铁合金有限公司章程修正案等证据，足以证明被申请人黄边疆已按期足额以实物形式缴纳了公司章程中规定的各自所认缴的出资额，上述一系列的法律行为符合《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定。被申请人黄边疆不存在作为被执行人靖西市新兴铁合金有限公司的股东并未履行出资义务的行为。因此，对于被申请人黄边疆的答辩主张，本院予以采纳。申请人东东贸易公司认为被申请人黄边疆未履行出资义务而应当追加被申请人一并作为被执行人对被执行人广西靖西县新兴铁合金有限公司的债务承担责任的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，申请人东东贸易公司申请追加被申请人黄边疆为本案被执行人的理由不成立，本院应以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下： 驳回申请人钦州市东东贸易有限公司追加被申请人黄边疆为本案被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院提起执行异议之诉。 审 判 长  邱曼莉 审 判 员  邓英旦 人民陪审员  罗 能 二〇二〇年八月十日 书 记 员  李 露 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国公司法》第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 二、《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 三、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 四、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。