河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3845号上诉人(原审原告)：赵成金，男，1964年1月10日出生，汉族，住河南省。被上诉人(原审被告)：新乡市永拓商贸有限公司，住所地：新乡市牧野区和平大道**,统一社会信用代码91410711087303505R。法定代表人：杨杨，经理。委托诉讼代理人：葛红光，该公司员工。上诉人赵成金因与被上诉人新乡市永拓商贸有限公司（以下简称永拓公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初2145号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵成金，被上诉人永拓公司的委托诉讼代理人葛红光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵成金上诉请求：一、判令被上诉人赔付上诉人误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计31983.88元(不服部分为30373.88元)；二、本案所有诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决关于上诉人的误工期以及误工费适用标准认定错误，依法应予改判。本案中，上诉人与被上诉人系提供劳务者受害责任纠纷，双方并不存在劳动关系，一审判决却以上诉人在被上诉人处干活时的劳务报酬标准作为上诉人误工费适用标准，认定错误。且上诉人从在被上诉人处干活至受伤住院只有短短4个月的时间，其也并未提供其受伤前半年的固定收入数额，而上诉人属于非农业户，故其误工费适用标准应按照上年度河南省居民服务业标准进行计算，依据国家统计局河南省调查总队2020年6月19日发布的标准，上诉人的误工费标准应按照128.38元/天计算，而非一审判决认定的90元/天。根据上诉人提供的病历可见，上诉人因右侧小腿切割伤伴血管神经肌腱损伤在新乡市公立医院住院治疗23天。另根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.9载明的“四肢主要血管损伤，误工90-180日”可见，上诉人住院期间误工期为23天，出院后的误工期应在90-180日之间酌定，但一审判决却仅计算了上诉人60天的误工期，明显错误，依法应予改判。二、一审判决关于上诉人的护理费标准以及护理期限认定和适用错误，依法应予改判。依据国家统计局河南省调查总队2020年6月19日发布的标准，2019年度居民服务业的标准为46858元/年÷365天＝128.38元/天，而非一审判决认定的45677元/年。根据上诉人的病情，结合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.9关于护理期的规定，上诉人关于出院后的护理期的诉求应予支持。但一审判决却忽视上诉人该项诉求，未予支持，依法应予改判。三、一审判决未支持上诉人营养费的诉求是错误的，应予改判。上诉人虽未构成伤残，但其住院治疗长达23天，伤情较为严重，为尽快恢复，必定需要加强营养。且根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.9关于营养期的规定，上诉人的伤情确有必要加强营养。上诉人关于营养费的诉求也应得到支持。综上所述，一审判决关于上诉人误工期、护理期、营养期的认定期限均错误，关于上诉人误工费、护理费的适用标准也适用错误，依法应予改判。永拓公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉应当依法予以驳回。一、原审法院关于误工费的计算时间、方式，符合法律规定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人系农村居民，平时没有固定职业，在事发前的两三个月，才到永拓公司工作。上诉人也没有证据证明其存在其他固定收入，因此原审法院参照其在永拓公司的工资收入判决误工费，符合法律规定。同时，上诉人也没有接受治疗的医疗机构出具的证明作为证据证明误工时间，原审法院确定的60天时间，已经完全顾及到了上诉人的伤情，并无不当。二、关于护理费和营养费的判决，于法有据。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。上诉人在一审的起诉状所附的赔偿清单中，明确要求按照2018年度的居民服务业标准，每年45677元计算护理费，原审法院已经对此予以了支持。上诉人在原审中，没有对诉讼请求进行变更、増加，判决结果客观、公正。第二十四条还规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。上诉人从未提供其住院治疗的医疗机构的书面意见，故原审法院的判决结果得当。赵成金向一审法院起诉请求：1、判令永拓公司支付赵成金误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计30660.72元；2、本案诉讼费由永拓公司承担。一审法院认定事实：赵成金于2019年2月份到永拓公司工作，工资标准为90元/天，2019年6月19日，赵成金在永拓公司工作过程中被钢板划伤，随即赵成金被送至新乡市公立医院，经诊断为右侧小腿切割伤伴血管神经肌腱损伤，赵成金经治疗后于2019年7月12出院，共计住院23天，住院期间，永拓公司垫付了医疗费9000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，赵成金为永拓公司的雇员，其是在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，永拓公司应对赵成金的损害承担赔偿责任。赵成金的合理损失为：1、误工费，结合赵成金的伤情及住院情况，对于赵成金的误工期间，一审法院认定为60天，参照赵成金在永拓公司的工资标准90元/天，一审法院认定误工费5400元（60天×90元/天）；2、护理费，根据赵成金的伤情，一审法院支持赵成金住院期间1人的护理费，参照河南省居民服务业和其他服务在岗职工平均工资45677元/年，一审法院认定护理费2878.28元（45677元/年÷365天×23天）；3、营养费，赵成金并未构成伤残，故对于该部分，一审法院不予支持；4、住院伙食补助费，按照每天50元，赵成金住院23天，一审法院认定为1150元（50元/天×23天）；5、交通费，按照每天20元，结合赵成金的住院情况，一审法院认定460元（20元/天×23天）；上述费用合计9888.28元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，原审判决：一、新乡市永拓商贸有限公司于判决生效后十日内赔偿赵成金各项损失共计9888.28元。如果新乡市永拓商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费565元减半为282.5元，由新乡市永拓商贸有限公司承担25元，由赵成金承担257.5元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于上诉人赵成金主张的部分费用计算问题。1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。…”赵成金因本次事故住院治疗23天，原审根据其伤情及病历资料等酌定其误工期限60天并无不当。关于误工费标准，赵成金在一审中称其工资标准为90元/天，原审据此计算其误工费符合法律规定。故赵成金的该项上诉理由不充分，本院不予支持。2、护理费。因赵成金并未提供相关证据证明其出院后需要护理，根据赵成金的伤情，一审法院支持赵成金住院期间护理费并无不当，赵成金要求支持出院后的护理费依据不充分；一审法院按照法庭辩论终结的上一年度河南省居民服务业和其他服务在岗职工平均工资45677元/年计算赵成金护理费并无不当，且赵成金在一审中主张其护理费按照45677元/年的标准计算，故赵成金该项上诉理由不充分，本院不予支持。3、营养费。赵成金因本次事故受伤，但并未构成伤残，也无相应的医嘱证明，故其主张营养费的依据不足，本院不予支持。综上所述，赵成金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费559元，由赵成金负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年八月二十四日书记员  张栋煊