福建省德化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0526民初344号 原告：陈某1，男，2014年11月12日出生，汉族，住福建省德化县。 法定代理人：陈某2（系陈某1父亲），男，1976年8月10日出生，汉族，住福建省德化县。 法定代理人：黄某（系陈某1母亲），女，1978年9月9日出生，汉族，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：周瑞珍，福建岱仙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林秀丽，福建岱仙律师事务所实习律师。 被告：德化县双鱼幼儿园，住所地：福建省德化县龙浔镇双鱼新村**。 法定代表人：徐丽琳，该幼儿园园长。 委托诉讼代理人：罗雁蓉，女，1994年3月26日出生。 委托诉讼代理人：陈泽宇、许晓琪，福建戴云律师事务所律师。 被告：张某，男，2014年10月2日出生，汉族，住福建省德化县。 被告暨张某法定代理人（系张某父亲）：张祥麟，男，1984年7月19日出生，汉族，住福建省德化县。 被告暨张某法定代理人（系张某母亲）：童巧满，女，1989年1月3日出生，汉族，住福建省德化县。 上述三被告共同委托诉讼代理人：林建辉，福建戴云律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司，，住所地：泉州市区丰泽街保险大厦 负责人：陈文俊，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：陈荣哲，福建诚全律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏勤峰，福建诚全律师事务所律师。 原告陈某1与被告德化县双鱼幼儿园（以下简称：双鱼幼儿园）、张某、张祥麟、童巧满健康权纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理中，根据双鱼幼儿园的申请，本院依法追加中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司（以下简称：人民财保泉州分公司）作为共同被告参加诉讼。原告陈某1法定代理人陈某2、黄某及其委托诉讼代理人周瑞珍，被告双鱼幼儿园委托诉讼代理人罗雁蓉、陈泽宇，被告张某、张祥麟、童巧满委托诉讼代理人林建辉，被告人民财保泉州分公司委托诉讼代理人苏勤峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈某1向本院提出诉讼请求：判令双鱼幼儿园、张某、张祥麟、童巧满赔偿陈某1各项经济损失计178011.3元（后续治疗费待实际发生时另行主张）。审理中，陈某1变更诉讼请求为：1.判令双鱼幼儿园、张某、张祥麟、童巧满赔偿陈某1各项经济损失480137元；2.人民财保泉州分公司对陈某1的经济损失在校（园）方责任险范围内直接予以赔付。事实与理由：陈某1、张某系双鱼幼儿园中班学生。2019年3月12日下午放学时陈某1向黄某哭诉被同班同学张某踢到，肚子疼，黄某遂向陈某1班主任罗雁蓉反映此事。陈某1回家后出现不间断呕吐，经诊所治疗用药，直至次日仍不见好转。3月14日上午，黄某带陈某1前往德化县医院门诊治疗，经诊断为左睾丸挫伤，医生告知呕吐、肚子疼痛等症状系睾丸挫伤所致。黄某及时将陈某1的伤情反馈给班主任，班主任罗雁蓉老师及张某母亲童巧满对陈某1伤情怀疑，一起到医院向医生咨询过。之后，陈某2、黄某带着陈某1辗转德化、泉州、福州等地医院就诊。其中，2019年9月18日经福建医科大学附属第一医院诊断：1.左侧睾丸萎缩；2.左侧睾丸下降不全。2020年4月29日，陈某1的伤情经司法鉴定构成七级伤残。陈某1年仅4岁，睾丸萎缩将对其今后人生造成极大影响，带来极大的精神痛苦。陈某1经济损失如下：医疗费2258.5元、护理费6268.5元（30天×208.95元／天）、住院伙食补助费150元（5天×30元／天）、营养费500元、残疾赔偿金364960元（8年×45620元／年）、鉴定费1000元、精神损害抚慰金100000元、交通费5000元，合计480137元。张某踢打陈某1致伤，是直接侵权人，应赔偿全部经济损失；因张某系无民事行为能力人，侵害他人造成的损失应由其法定监护人张祥麟、童巧满承担。双鱼幼儿园未尽教育、管理、保护职责与义务，导致陈某1在上学期间被同学踢伤，应对陈某1受伤造成的经济损失承担赔偿责任。双鱼幼儿园已向人民财保泉州分公司投保了校（园）方责任保险，人民财保泉州分公司应否在责任险范围内直接赔偿由法院依法裁判。 双鱼幼儿园辩称，1.陈某1提交三份的录音资料系事后形成的，且黄某在录音中存在诱导性陈述，其客观性、公正性无法保证，不应采信。除此，未能提交证据证明陈某1是在双鱼幼儿园教学期间被张某踢伤。无法排除陈某1在2019年3月12日至14日间其他原因致伤的可能，无法证明答辩人与陈某1的伤存在关联性和因果关系，陈某1应承担举证不能的后果。2.答辩人已投保校（园）方责任保险，本案事故发生在保险期间内，如法院最终判决答辩人需承担相应的侵权责任，也应由承保单位人民财保泉州分公司在校（园）方责任险范围内承担直接赔付责任。3.陈某1主张的赔偿标准、项目、数额不合理、不合法部分不应支持：护理费应按164.86元／天计算，住院5天，出院后护理依赖程度应为30%，即护理费应为2060.75元；诉前自行委托鉴定支出的费用应由其自行承担，答辩人申请重新鉴定的鉴定费已由答辩人支付；精神损害抚慰金按15000元计算较合理；交通费按300元计算较合理。 张某、张祥麟、童巧满辩称，1.张某没有踢到或以其它方式伤到陈某1，无证据证明陈某1的伤与张某有关，甚至不能证明陈某1在幼儿园就学期间受伤，主张张某踢伤陈某1毫无依据。答辩人不知道陈某1是如何受伤的，陈某1的伤与张某没有任何关系。2.陈某1主张赔偿的标准、项目、数额没有事实和法律依据部分不应支持：医疗费应参照医疗票据及其他相关诊疗材料确认；护理费应参照居民服务业平均工资标准确认，出院后的护理费主张没有依据；住院伙食补助费、残疾赔偿金由法院依法确定；营养费按医疗费的10%计算为宜；陈某1诉前单方委托伤残鉴定产生的鉴定费应由其自行承担；精神损害抚慰金主张明显偏高，建议在10000元至15000元间酌定；交通费主张明显过高，建议在500元至1000元间酌定。 人民财保泉州分公司辩称，1.答辩人与德化县教育局签订的《校（园）方责任保险》合同依法成立并生效，陈某1无权要求答辩人承担超越合同约定的责任，而答辩人按合同约定享有的减轻或免除责任权利应受到法律的支持和保护。答辩人已根据《保险法》的规定就减轻或者免除责任的情形向投保人进行了详细的说明和告知义务。根据《校园方责任保险条款》第五条约定，答辩人不承担本案诉讼费用、鉴定费用。2.根据《校园方责任保险条款》第二十四条约定，双鱼幼儿园应当提供批准学校办学的许可证，法定代表人身份证以及事故证明。3.双鱼幼儿园在处理陈某1受伤的过程中并无不当，也不存在过错，陈某1的伤情主要是张某导致。根据《校园方责任保险条款》第六条第十项约定，陈某1的损失应由张某负担，答辩人免责。4.事故发生后，双鱼幼儿园未按照保险条款约定立即通知答辩人，也未书面说明事故发生的原因、经过和损失情况，导致答辩人对本案保险事故的性质、原因、损失程度难以确定，根据《校园方责任保险条款》第二十一条第二项约定，答辩人不承担本案赔偿责任。5.根据《学生伤害事故处理办法》第八条及第十条第一款规定，本案应当综合分析陈某1受伤后果与相关当事人及学校管理方面行为之间的因果关系，确认各被告之间的过错承担。本案张某应对陈某1的损伤承担主要甚至是全部过错的责任，即需负担70%以上甚至是100%的赔偿责任。6.陈某1要求赔偿的部分项目、数额缺乏依据：提供的医疗费票据上记载有统筹基金支付的费用合计357.35元，该费用系已由医疗保险统筹基金支付，应予剔除；护理费应按2017年福建省居民服务业标准49694元／年计算，无证据可证明陈某1需要院外护理及护理天数，院外护理的请求不应支持，即便支持，护理依赖也应按30%计算；住院伙食补助费应按30元／天的标准计算；营养费主张没有依据；鉴定费属于答辩人责任免除范畴；残疾赔偿金364960元没有事实和法律依据，《校园方责任保险条款》第二十四条约定，伤残程度认定依据是《人身保险伤残评定标准》，福建侨乡司法鉴定所适用的鉴定依据为《人体损伤致残程度分级》，与保险条款约定不一致，而福建安泰司法鉴定所依据《人身保险伤残评定标准》认定构成十级伤残，符合约定，应采用福建安泰司法鉴定所出具的鉴定意见。精神损害抚慰金根据《校园方责任保险条款》第七条第四项约定，答辩人不负责赔偿；交通费主张偏高，陈某1住院仅5天，也未提供交通费票据，具体数额由法院酌情认定。 审理中，双方当事人提交了证据。陈某1提交如下证据： 1.身份证、户口簿、出生医学证明，拟证实陈某1户籍所在地为德化县××镇××路××号××公寓××幢××单元××室，本案相关赔偿标准应按城镇居民标准计算； 2.录音光盘及文本资料、手机通话时间记录，拟证实陈某1受伤后，黄某多次打电话给班主任罗雁蓉，陈述受伤、治疗情况，要求幼儿园出面协调解决的事实； 3.德化县医院门诊病历及2019年3月14日、18日彩色超声诊断报告单，2019年3月26日福建医科大学附属第二医院彩色多普勒超声检查报告单，拟证实陈某1受伤后经医疗机构检查为左侧睾丸、附睾头肿大及挫伤后改变； 4.2019年6月19日、6月25日德化县医院彩色超声诊断报告单，拟证实陈某1因受伤至左侧睾丸萎缩的严重后果； 5.福建医科大学附属第一医院门诊病历记录单、彩超诊断报告单、出院记录、疾病证明书，拟证实陈某1伤情经诊疗均无法治愈，出院诊断为左睾丸萎缩、左侧睾丸下降不全； 6.门诊收费票据5份、住院收费票据1份及福建医大附属第一医院住院费用清单（汇总），拟证实陈某1受伤后住院治疗及花费医疗费用的情况； 7.福建安泰司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证实陈某1的伤情经福建安泰司法鉴定所鉴定，构成十级伤残的事实； 8.双鱼幼儿园小一班家长微信群聊天页面截图，拟证实2019年3月14日，黄某将陈某1的疾病诊疗证明书拿给班主任罗老师后，罗老师将该份材料拍照发送至班级微信群，之后罗老师解散微信群，但班级里的很多家长见到该份材料并知道陈某1被踢伤左侧睾丸的事实； 9.接送卡，拟证实陈某1系双鱼幼儿园学生的事实； 10.德化县医院门诊病人每日清单，拟证实2019年3月12日、3月13日、3月14日连续三天，陈某1均到德化县医院门诊拿药的事实； 11.百度网页搜索资料，拟证实睾丸受伤后会局部剧痛，痛感可放射至下腹部、腰部或上腹部，疼痛时还可伴有恶心、呕吐症状。陈某1出现的肚子疼痛及呕吐症状系左睾丸挫伤引起的。 12.浔中镇浔中村卫生所处方笺、患者档案，拟证实2019年3月12日下午放学回家后，因陈某1持续腹痛、呕吐，黄某带着陈某1到德化县浔中镇浔中村卫生所就诊，接诊医生傅俩财开药给孩子服用的事实； 13.德化县医院疾病诊疗证明书，拟证实2019年3月14日经德化县医院诊断，陈某1系患左睾丸挫伤的事实； 14.黄某与陈嘉睿爸爸的微信聊天页面截图，拟证实陈嘉睿父亲与黄某关于陈某1受伤、治疗等情况的微信聊天内容； 15.双鱼幼儿园中一班（第三组）家长群头像截图，拟证实陈嘉睿父亲的微信头像与黄某手机微信中陈嘉睿父亲的头像一致； 16.陈能译的证词及身份证复印件，拟证实事故发生当天下午放学后五点多，因陈某1腹痛、呕吐，黄某让陈能译开车送陈某1到浔中村卫生所就诊的经过； 17.人寿投保单，拟证实陈某1向中国人寿保险公司投保国寿学生儿童定期寿险（Ａ款）等保险，黄某通过该保险渠道理赔5800元的事实。 双鱼幼儿园质证认为，对证据1、8、9无异议。对证据2录音内容真实性和合法性认可，但形成于事故发生后时隔6、7个月，且黄某的陈述明显存在诱导性，有悖公正性和客观性；对录音文字资料系有选择倾向性地进行截取概括，未能完整体现通话内容，不予认可；手机通话时间记录来源不明，真实性及证明力均有异议。证据3、4、5、6检查报告单、诊疗证明、票据等的真实性和合法性由法院依法认定，但对关联性和证明力有异议，治疗及使用的药物大多与腹泻有关，与睾丸受伤无关。对证据7安泰司法鉴定所十级伤残鉴定意见予以部分认可，双鱼幼儿园申请重新鉴定并缴纳了鉴定费，两次的鉴定意见可说明陈某2、黄某未尽到监护义务，导致陈某1伤情进一步发展。证据10医疗费用清单载明的药物与治疗睾丸损伤无关，不予认可。证据11网页资料的证据三性均有异议。证据12卫生所处方笺、患者档案三性均有异议，患者档案为电子数据证据，该证据形式不合法，处方笺用药为小儿腹泻。证据13德化县医院诊疗证明书上的日期有涂改痕迹，三性不予认可。证据14中一班微信群聊天截图的内容真实性无法确定，陈嘉睿爸爸不了解情况，不认可。证据15微信头像真实性无异议。证据16陈能译证词，因证人未出庭作证，证言不应予采信。证据17保险投保单的真实性、合法性由法院依法认定，对其证明力和关联性均有异议，与我方提供的校园责任险是不同险种。 张某、张祥麟、童巧满质证认为，证据1由法院依法认定。证据2录音文本内容有偏差，黄某特意突出自认为有利的内容，隐瞒对其不利的内容，且黄某在录音中也承认了陈某1是摔伤，自认陈某1是摔伤的事实。对证据3、4、5、6、10、12、13的真实性由法院认定，但对关联性有异议。对证据8、16的三性均有异议。证据9由法院依法认定。证据11是专家意见，属于证人证言，在证人未出庭作证的情况下不予认可。证据14、15如未经陈嘉睿父亲同意，则三性有异议，且该证据是黄某与他人聊天记录，证明力极低。其余质证意见同双鱼幼儿园一致。 人民财保泉州分公司质证认为，证据1三性无异议。证据2由法院依法确认。其余质证意见与双鱼幼儿园、张某、张祥麟、童巧满一致。 双鱼幼儿园提交如下证据： 1.校（园）方责任保险（2007版）保险单（抄件），拟证实校（园）方责任保险投保情况； 2.德化县双鱼幼儿园安全日志1页，拟证实2019年3月11日至3月15日德化县双鱼幼儿园安全教育状况； 3.对陈某1提交的录音内容重新整理后完整的文本，拟客观证实双方通话内容，其中2019年11月14日黄某提到陈某1“摔伤”，而后才急忙改口称“受伤； 4.德化县医院关于陈某1病史，显示2017年10月3日陈某1曾因腹痛就医，拟证实无法排除陈某1睾丸受伤系其他因素导致。 陈某1质证认为，对证据1、3三性均无异议，黄某在通话中的称“摔伤”后发现讲错了，马上进行了纠正。对证据2三性均有异议，无法证明幼儿园尽到了安全教育的责任。对证据4的真实性、合法性均有异议，所谓的病史截图与本案时隔两年，与本案没有关联性。 张某、张祥麟、童巧满质证认为，对证据1、2、4三性由法院依法认定，对证据3三性无异议，黄某承认陈某1是摔伤。 人民财保泉州分公司质证认为，对证据1无异议，其余证据由法院依法认定。 人民财保泉州分公司提交如下证据： 1.投保单、校方责任保险统计表，拟证实德化县教育局投保校（园）方责任保险及保险人已就保险合同约定的减轻或者免除责任情形尽到明示、告知、说明义务； 2.福建省校方责任保险服务手册，拟证实保险合同双方当事人权利义务内容的约定，及保险人依据保险合同之约定，享有的减轻或者免除责任的情形。 陈某1及张某、张祥麟、童巧满质证认为，该组证据由法院依法认定。 双鱼幼儿园质证认为，对该组证据无异议，但不足以证明保险公司已就保险合同约定的减轻或者免除责任情形尽到明示、告知义务，即不能免除保险公司的赔偿责任。 张某、张祥麟、童巧满未提交证据。 审理中，双鱼幼儿园申请对陈某1伤情的伤残等级重新鉴定，本院依法委托福建侨乡司法鉴定所鉴定。侨乡司法鉴定所依照《人体损伤致残程度分级》规定进行鉴定，认为陈某1左侧睾丸严重萎缩，构成七级伤残。该鉴定意见经庭审质证，当事人对其真实性无异议，是否采信由法院决定。 上述证据，经庭审举证、质证，本院认为，陈某1提供的证据1、2、9、17经质证真实性无异议，予以确认；证据3、4、5、6、10包括检查报告单、病历、出入院记录、诊疗证明、收费票据，系医疗机构诊疗过程中对病情检查、判断、治疗、用药等内容的记录，来源合法，真实性予以确认；在陈某1左睾丸挫伤确诊之前用药以治疗腹痛、呕吐为主，符合情理。证据7安泰司法鉴定所十级伤残鉴定意见的依据为《人身保险伤残评定标准》，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部和司法部关于发布的公告》通知，自2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定应统一适用《人体损伤致残程度分级》为依据，故安泰司法鉴定所的鉴定意见不予采纳。审理中，本院委托福建侨乡司法鉴定所适用《人体损伤致残程度分级》作出的鉴定意见，符合规定，予以采信；证据8罗雁容与黄某微信聊天内容，真实性无异议，予以确认；证据14、15系黄某与案外人的聊天内容，真实性无法核实，不予采信；证据11百度网页资料打印件，来源不明，真实性无法确认，不予采信；证据12患者电子档案以照片形式存在，照片经德化县浔中镇浔中村卫生所加盖印章，浔中村卫生所处方笺经医师傅俩财签名并加盖卫生所印章，两者内容能够相互印证，其证据三性予以认定采信；证据13德化县医院疾病诊疗证明书的内容有涂改痕迹，涂改之处未作说明或校验，不予采信；证据16陈能译证词，因证人未能出庭作证，其证词不予采信。双鱼幼儿园提供的证据1、3经质证真实性无异议，予以确认；证据2双鱼幼儿园安全计划表，相关内容为：“教育幼儿乘车时不要把头、手、胳膊伸出窗外以免被对面来车或路边树木等刮伤，也不要向车窗外乱扔杂物”“结合图片实际教育幼儿上下楼梯不能推拉，搭火车不能跑，一个跟着一个有秩序地走”，该内容仅为一周的工作计划，无法证实双鱼幼儿园尽了管理、教育、保护职责，证明力不予采信；证据4陈某1病历来源不明，真实性无法确认，另外，腹痛是多种疾病的症状表现，而非病患的原因，即使陈某1因腹痛于2017年10月3日到德化县医院看病属实，也无法认定与本案伤害有关联，故不予采信。人民财保泉州分公司提供的证据1、2经质证真实性无异议，予以确认。福建侨乡司法鉴定所七级伤残鉴定意见采用《人体损伤致残程度分级》为依据，符合本案人身损害赔偿伤残等级评定的规定，可予采信。 陈某1系双鱼幼儿园中班一班学生，2019年3月12日下午，黄某从双鱼幼儿园接陈某1回家时，陈某1哭诉肚子疼，回家后仍持续腹痛、呕吐，黄某当晚带陈某1前往德化县浔中镇浔中村卫生所就诊，当晚未见好转。2019年3月14日，在德化县医院就诊，经彩超检查后诊断为：左睾丸挫伤。后又多次进行彩超检查，其中，2019年3月18日彩超显示：左侧附睾头肿大伴血供较丰富，左侧睾丸肿大，实质内放射状排列管状无回声；2019年3月26日彩超显示：1.右侧腹股沟区实质性病变—隐睾？2.左侧睾丸、附睾头肿大；3.左侧睾丸内片状低回声病变—挫伤后改变；2019年6月19日彩超显示：左侧睾丸萎缩伴无血流信号；2019年6月25日彩超显示：左侧睾丸萎缩。2019年7月10日前往福建医科大学附属第一医院门诊治疗，经彩超检查诊断为：左睾丸萎缩。2019年9月18日前往福建医科大学附属第一医院住院治疗，经诊断为：1.左侧睾丸萎缩；2.左侧睾丸下降不全，拟行手术治疗，但陈某1家属表示暂不进行手术治疗，住院治疗5天后出院，出院时医嘱：建议定期复查睾丸彩超，小儿外科、儿科门诊就诊，如有不适，随时就诊。黄某于2019年10月31日委托福建安泰司法鉴定所对陈某1的伤情进行伤残等级鉴定，经鉴定：陈某1构成十级伤残。审理中，双鱼幼儿园对陈某1的伤残等级提出异议，向本院申请重新鉴定，本院依法委托福建侨乡司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：陈某1左侧睾丸严重萎缩，评定为七级伤残。该鉴定意见采用本标准适用于人身损害致残程度等级鉴定。窗体顶端 窗体底端 根据上述认定的证据，结合当事人的陈述，本案事实认定如下： 陈某1系双鱼幼儿园中班学生。2019年3月12日下午，黄某到双鱼幼儿园二楼教室门口接陈某1放学走到楼下时，听陈某1哭诉腹痛是被陈忠斌同学踢打后，当即返回教室向罗雁蓉班主任反映情况。陈某1回家后持续腹痛，呕吐，当晚及次日先后到德化县浔中镇浔中村卫生所、德化县医院就诊，病情仍未见好转。2019年3月14日，经德化县医院彩色超声检查诊断为：左侧睾丸、附睾头肿大，左睾丸挫伤。此后，陈某1多次到德化县××大学××医院检查、治疗，并于2019年9月18日至9月23日到福建医科大学附属第一医院住院治疗，经诊断为：1.左侧睾丸萎缩；2.左侧睾丸下降不全。出院时医嘱：建议定期复查睾丸彩超，小儿外科、儿科门诊就诊，如有不适，随时就诊。黄某于2019年10月31日委托福建安泰司法鉴定所对陈某1的伤情进行伤残等级鉴定，经鉴定：陈某1伤情依照《人身保险伤残评定标准》评定为十级伤残。审理中，双鱼幼儿园申请对陈某1的伤情重新鉴定，本院依法委托福建侨乡司法鉴定所以《人体损伤致残程度分级》为据进行鉴定，鉴定意见为陈某1左侧睾丸严重萎缩，评定为七级伤残。 双鱼幼儿园系德化县教育局举办的事业单位法人。德化县教育局于2018年8月31日向人民财保泉州分公司投保校（园）方责任保险（2007版），保险期间自2018年9月1日起至2019年8月31日止，每个学生每年赔偿限额60万元，其中每生每年医疗费赔偿限额13万元，每所学校每次事故赔偿限额900万元，每所学校每年累计赔偿限额1800万元。 本案争议焦点为：1.陈某1损失如何确定？2.陈某1的伤是否在上学期间由张某所致？造成的损失由谁承担？3.人民财保泉州分公司应否担责、如何担责？ 对此，本院分析认定如下： 一、陈某1的经济损失问题。1.医疗费，根据门诊收费票据、住院收费票据，结合门诊病历、疾病诊疗证明书、费用清单确定为141.15元＋110.70元＋1574.62元＋20.80元＋214.87元＋111.36元＝2173.50元，其中医疗保险统筹基金支付金额为37元＋18.5元＋286.27元＋32元＋37元＝410.77元，应予剔除，故医疗费按实际支出认定为2173.5元-410.77元＝1762.73元。人民财保泉州分公司关于医疗保险统筹基金支付的费用应予剔除的答辩意见，予以采纳。2.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因陈某1未能提供护理人员收入情况，护理人员收入可参照福建省统计部门发布的上一年度非私营单位居民服务业在岗职工平均工资183元／天确定。考虑到陈某1系未成年人且伤情较严重，需要监护人多次陪护前往医院门诊检查、复查，出院后护理天数酌定25天，护理依赖程度酌定30%。即护理费为（住院5天＋出院后25天×30%）×183元／天＝2287.5元。陈某1主张护理期按30天计算，可予采纳。3.住院伙食补助费，参照德化县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，即住院5天×30元／天＝150元。4.营养费，虽没有加强营养医嘱，但确有加强营养必要，酌定500元。5.交通费，虽未提供交通费票据，但确有发生必要，根据陈某1住所与医疗机构、鉴定机构路程、往返次数，参照客运市场价格，酌定2000元。6.七级残疾赔偿金，陈某1户籍所在地在城镇，应按城镇居民标准，故残疾赔偿金为45620元／年×20年×40%＝364960元。7.精神损害抚慰金，陈某1系七级伤残，根据其受害方式、损伤程度、特殊的损伤部位、损伤后果、当地居民生活水平等因素酌定4万元。8.鉴定费，陈某1的七级伤残的鉴定费用已由双鱼幼儿园支付。而陈某1自行委托的鉴定意见未被采信，由此产生的鉴定费用应自行承担。陈某1上述各项损失合计411660.23元。 二、陈某1是否在学校期间由张某致伤，以及陈某1的损失由谁承担赔偿问题。 黄某于2019年3月12日下午从双鱼幼儿园二楼教室门口接陈某1放学时听陈某1哭诉被张某踢打后疼痛，即返回教室向班主任罗雁蓉反映情况。陈某1回家后腹痛不止，并出现呕吐，当晚及次日先后到浔中村诊所、德化县医院门诊诊疗，均未见好转，直至3月14日德化县医院彩色超声检查后确诊左睾丸挫伤，在此期间伤痛持续，诊疗时间连续。无证据证实陈某1离开幼儿园时至3月14日确诊期间受到其它伤害。查阅相关资料可知，腹痛、呕吐是睾丸受伤后的症状表现。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“高度盖然性”规定，综合本案证据，可认定陈某1的伤发生在幼儿园上学期间。陈某1系幼儿园中班学生，表述内容容易受行为能力、外部环境等因素影响，在缺乏其它证据佐证的情况下，难以认定陈某1的伤系由张某踢打所致。因此，陈某1主张被张某踢打致伤并要求张某承担赔偿责任的请求，依据不足，不予支持。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”上述规定明确无民事行为人在幼儿园、学校学习、生活期间受到人身伤害，推定幼儿园、学校或者其他教育机构存在过错，应当承担责任，除非幼儿园、学校或者其它教育机构提交证据证明尽到了教育、管理、保护的职责。本案中，双鱼幼儿园提供了安全计划表1张，该表仅仅是体现工作安排的计划，无法证实其已尽到对幼儿的保护、教育、管理职责。因此，双鱼幼儿园应对陈某1的伤害承担赔偿责任。 三、人民财保泉州分公司应否担责及如何担责问题。 责任保险，是指保险人在被保险人依法应对第三者承担民事赔偿责任，并被提出赔偿要求时，承担赔偿责任的保险形式；它是以被保险人的法律赔偿风险为承保对象。德化县教育局于2018年8月31日就其举办的包括双鱼幼儿园等学校应承担的赔偿风险向人民财保泉州分公司投保《校（园）方责任保险（2007版）》，该责任保险合同成立生效，双方应按合同约定履行各自义务。依照《校（园）方责任保险条款》（简称：保险条款）第三条的约定，人民财保泉州分公司应对陈某1的损失在其责任范围内承担赔偿责任。根据保险条款第七条第四项约定，陈某1的精神损害抚慰金4万元不属于责任保险理赔范围，该款应由双鱼幼儿园承担。陈某1的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金计371660.23元，在校（园）方责任保险每年每生60万元的责任限额内，应由人保财险泉州分公司直接赔偿。根据保险条款第五条约定，案件受理费属于理赔范围，人保财险泉州分公司关于不承担诉讼费用，以及关于可减轻或无需承担赔偿责任的辩解，缺乏事实和法律依据，不予采纳。本案中，黄某在发现陈某1疼痛后及时、积极带陈某1到医疗机构就诊，伤情2天后才确诊也非黄某、陈某2的过错，双鱼幼儿园认为陈某2、黄某未及时采取措施防止侵害后果扩大负有过错责任的辩解，与事实不符，不予采纳。综上，陈某1的诉讼请求，予以部分支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司应赔偿陈某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金损失计371660.23元； 二、德化县双鱼幼儿园应赔偿陈某1精神损害抚慰金4万元； 三、驳回陈某1的其他诉讼请求。 上述款项，限于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8502元，由陈某2、黄某负担1213元（已预交）；德化县双鱼幼儿园负担708元，中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担6581元，限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  林  清  源 人民陪审员  陈  克  聪 人民陪审员  赖  开  汪 二〇二〇年八月二十八日 法官 助理  兼书记员黄炜杰 附：判决依据的主要法律条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。 2.《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 5.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 执行申请提示： 《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。