浙江省泰顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0329民初277号 原告：鲍运泽，男，汉族，1954年3月10日出生，住浙江省景宁畲族自治县。 委托代理人：夏云峰，浙江炉西律师事务所律师。 被告：罗祖华，男，汉族，1971年2月14日出生，住浙江省泰顺县。 委托代理人：钱招脉，浙江招脉律师事务所律师。 鲍运泽与罗祖华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。鲍运泽及其委托代理人夏云峰，罗祖华到庭参加诉讼。本案在审理过程中，罗祖华与浙江招脉律师事务所解除了法律服务委托代理合同。本案现已审理终结。 鲍运泽向本院提出诉讼请求：判令罗祖华赔偿鲍运泽医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计255049.70元。 罗祖华答辩称：1、鲍运泽与罗祖华之间系承揽关系，非雇佣关系。事实与理由如下：罗祖华制作竹门楼，按照承揽方式，只要求鲍运泽交付定作成果，叫谁做，做多久，均由鲍运泽自行决定。鲍运泽之所以会从竹门楼摔下，是其酒后作业导致。鲍运泽在承揽过程中，造成伤害，应当由其自行负责；2、对鲍运泽主张的各项损失意见如下：医疗费，应剔除医保部分；护理费、伤残赔偿金标准过高；九级伤残依据不足，无法定的鉴定机构作出鉴定结论；交通费没有依据，不予认可。 案件相关情况 罗祖华提供图纸，由鲍运泽按照图纸完成泰顺县司前镇小燕村的木屋的竹门楼及廊道的制作，工人及设备亦由鲍运泽自行负责。2019年3月15日，鲍运泽在施工过程中不慎从顶棚架上摔落致伤，被送往景宁利德医院住院治疗7天，被诊断为第1腰椎压缩性骨折、左侧额颞部硬膜下出血、硬膜下积液。住院期间，鲍运泽于2019年3月17日进行了“第1腰椎压缩性骨折椎体成形术”的手术。术后，鲍运泽分别于3月22日至丽水市人民医院住院治疗3天，于2019年3月26日至景宁利德医院住院治疗1天，于3月27日至景宁畲族自治县人民医院住院治疗5天。2019年9月24日，鲍运泽委托丽水市人民医院司法鉴定所进行鉴定并交纳了鉴定费1900元。2019年10月21日，丽水市人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人鲍运泽外伤致腰1椎体压缩性粉碎性骨折伴椎管内骨性占位，经手术治疗，已构成人体损伤致残程度分级九级伤残，休息180日，护理90日，营养60日。本案庭审过程中，罗祖华对鲍运泽的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限申请重新鉴定。经本院委托，温州天正司法鉴定所于2020年6月17日出具鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人鲍运泽系外伤致第1腰椎粉碎性骨折伴骨块突入椎管，两侧额部硬膜下积液，蛛网膜下腔出血等；伤残程度按《人体损伤致残程度分级》相关标准评定为九级；误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日（以上期限自受伤之日起计算）。罗祖华预交了鉴定费2470元。 另查明，鲍运泽雇佣了胡日海、吴际远对涉案工程进行施工。胡日海陈述其工资300元/天及烟钱20元/天，共施工5天，收到鲍运泽1600元；吴际远陈述其共施工了12天，其中前10天工资为180元/天，后2天工资为200元/天。施工完毕后，鲍运泽通过微信向罗祖华发送了结算清单，主要意思如下：鲍运泽施工9天，胡日海施工6天，吴际远施工10.5天，以上总计鲍运泽点工工数25.5天，工资为：25.5天×320元/天=8160元，材料费小计802元，共计8962元。2019年3月24日，罗祖华通过银行转账支付给鲍运泽8962元，转账备注为“竹师傅工资”。 损失项目 鲍运泽的损失、依据及争议事项 1、医疗费 鲍运泽主张33947.7元； 本院认为，根据鲍运泽提供的医疗票据、病历及各方意见，医疗费应为33947.7元。 2、误工费 鲍运泽主张27000元，按照150元/天×180天的标准计算； 本院认为，根据鉴定意见，认定误工期限为180天，结合本案实际情况，鲍运泽虽达到退休年龄，但尚有劳动能力，应按照浙江省全社会农、林、牧、渔业年平均工资的标准计算误工损失。即该项费用为：48731元/年÷365元/年×180天=24031.73元。 3、护理费 鲍运泽主张11700元，按照130元/天×90天的标准计算； 本院认为，根据鉴定意见，认定护理期限为90天，鲍运泽主张按130元/天计算合理，故该项费用，本院予以支持。 4、营养费 鲍运泽主张1800元，按照30元/天×60天的标准计算。 本院认为，根据鉴定意见，鲍运泽主张营养天数60天合理，其主张按照30元/天的标准计算亦合理，故该项费用本院予以认可。 5、住院伙食补助费 鲍运泽主张480元，按照16天×30元/天的标准计算； 本院认为，根据鲍运泽的住院天数及各方意见，确定该项费用为480元。 6、精神损害抚慰金 鲍运泽主张10000元； 本院认为，根据鲍运泽的伤情，结合双方过错程度，确定精神损害抚慰金为3000元。 7、伤残赔偿金 鲍运泽主张166722元，按照55574元/年×20%×（20-5）年的标准计算； 本院认为，本案中虽有两个定残日，但应以本院委托的司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书确定的定残日为准，即鲍运泽的定残日为2020年6月17日，故鲍运泽定残时已满66周岁，伤残赔偿金应计算14年，再结合鲍运泽的伤残等级，认定伤残赔偿金的系数为20%，伤残赔偿金标准应按照2019年浙江省居民人均可支配收入计算。即该项费用为：49899元/年×20%×14年=139717.2元。 8、交通费、住宿费 鲍运泽主张1500元； 本院认为，合理的交通费、住宿费应予以支持，本院根据本案实际情况，确定该项费用为1000元。 9、鉴定费 鲍运泽主张1900元。 本院认为，鲍运泽的司法鉴定意见书并未被本院采纳，故该项费用应由其自行负担，故该项费用，本院不予支持。 鲍运泽合理的损失 上述费用合计212676.63元（不含精神损害抚慰金）。 本院认为：雇佣合同是指雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的合同；承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。雇佣关系中雇员获得报酬的对价是提供劳务，雇主与雇员之间存在较强的人身控制关系，而承揽关系的定作人与承揽人之间是合同关系，双方地位平等，不存在依附关系。雇佣关系中不一定明确具体劳务内容，只要雇员按照雇主的要求提供了劳务，即便劳动成果没有达到雇主的预期，雇主仍然要给付雇员一定的报酬。而承揽关系中只有承揽人交付符合合同约定标准的劳动成果，才可以要求定作人支付报酬。在雇佣合同中雇员必须亲自完成劳动内容，而承揽合同下承揽人可以将部分工作委托第三人完成。本案中，罗祖华提供图纸，鲍运泽以自己的设备、技术及劳动完成工作，鲍运泽交付成果后，罗祖华向鲍运泽支付报酬，符合承揽关系特征。鲍运泽雇佣胡日海、吴际远进行施工，并以不超过200元/天的标准向吴际远支付工资，却可以按照320元/人/天的标准向罗祖华催讨报酬，足见罗祖华追求的是鲍运泽的劳动成果，而非鲍运泽的劳务，且鲍运泽收取的报酬还包含了其他人的劳务。这种情形更符合承揽关系的特征。综上，本院根据本案实际情况，认定鲍运泽与罗祖华之间系承揽关系。 关于双方过错的认定。本案中，罗祖华作为定作人，未给鲍运泽提供足够安全的施工环境，存在过错；鲍运泽作为承揽人，未注意自身安全，存在过错。本院根据本案实际情况，确认罗祖华承担30%的责任。罗祖华主张鲍运泽酒后施工不慎摔倒受伤，但未提供充分证据予以证实，该抗辩意见，本院不予采纳。即罗祖华应赔偿金额为：212676.63元×30%+3000元=66802.99元。第二次鉴定费用2470元，本院结合两次鉴定的伤残等级及三期鉴定结果一致的事实，确定罗祖华负担741元，鲍运泽负担1729元。因鉴定费系由罗祖华先行支付，故鲍运泽负担金额应在罗祖华赔偿金额中扣除，即罗祖华赔付的金额为：66802.99元-1729元=65073.99元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、罗祖华于本判决生效后十日内赔付鲍运泽65073.99元； 二、驳回鲍运泽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5126元，减半收取2563元，由鲍运泽负担1909元，罗祖华负担654元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  黄建伟 二〇二〇年八月七日 书记员  林荣烨