贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0201民初2524号原告：邓朝胜，男，苗族，1976年10月15日出生，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：顾庆，水城县中心法律服务所法律工作者，执业证号：32409171100165。被告：贵州盛荣建设工程有限公司，住所地∶六盘水市盘州市亦资街道教育局******，统一社会信用代码：91520222MA6H7EF2M。法定代表人：彭道红。被告：彭道红，男，汉族，1976年5月27日出生，住贵州省水城县。二被告委托诉讼代理人：郭家权，系钟山区黄土坡法律服务所法律工作者，执业证号：32409081100216。被告：刘洪，男，汉族，1967年3月19日出生，住贵州省遵义市汇川区。原告邓朝胜与被告贵州盛荣建设工程有限公司（简称盛荣建工公司）、彭道红、刘洪建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓朝胜的委托诉讼代理人顾庆，被告贵州盛荣建设工程有限公司、彭道红的委托诉讼代理人郭家权到庭参加诉讼，被告刘洪未到庭。本案现已审理终结。原告邓朝胜向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告贵州盛荣建设工程有限公司于2019年3月22日签订的《施工班组分包协议》；2.三被告返还原告的风险抵押金230000元；并支付利息21000元（利息按银行法定年利息6%计算，时间从2019年3月22日至2020年5月22日止），本息合计251000元，今后利息以此计算直至还清为止；3.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：盛荣建工公司和被告彭道红于2019年3月22日和原告签订合同，约定：被告六盘水市钟山区水月园区（工程地址：钟山区）贵州六盘水鸿晋绿保肥业有限责任公司土石方工程部分分包给乙方施工。被告彭道红和被告刘洪是合伙关系，原告按照约定向被告缴纳了30万元合同履约金后，被告并没有将该项工程交给原告施工。经过原被告之间多次协商，几被告均向原告作出了书面退款承诺，定期退款，但仅于2019年10月19日退还7万元给原告，尚欠23万元，定于同月30日付清，被告自愿向原告承诺，若到期不支付，将承担法律责任和经济责任，并自愿按每天承担5000元的经济损失。到期后，被告未信守承诺，经原告多次催要，被告总以种种理由推诿，至今未付，原告认为，被告自签订合同和收到原告合同履行金后，未将合同工程交付原告施工，该合同应予以解除，同时被告长期占用原告资金，应依法承担资金占用利息，为此，特依法诉至法院，请求支持原告诉求。被告贵州盛荣建设工程有限公司辩称,原告所诉的盛荣建工公司实际与原告处于同一法律地位，同时都是此项目即六盘水市鸿晋绿保肥业有限责任公司位于六盘水市钟山区的土石方施工工程的承包人，同样系此项目的受害者，我公司为了确保该工程施工的顺利进行，为了维护原告的合法权益，我公司已将原告所交的工程项目履约金等200余万元交给了本案的被告刘洪，因为刘洪的原因，导致此项的施工无法进行，即合同目的未得到实现，我公司已配合原告多次找到刘洪，刘洪已给原告说明，此履约金系他收取，刘洪己退还了原告5万元，且刘洪已对原告作出了退款承诺。所欠的款应当由刘洪退还原告。同时，施工、投资都有风险，风险应当自行承，因此原告请求履约金的利息损失应当自行承担。综上所述，同意原告请求解除原告与我公司于2019年3月22日签订的《施工班组分包协议》，所欠的23万元履约金应当由被告刘洪予以退还，原告请求履约金的利息损失应当自行承担，本案的诉讼费应当由刘洪负担。被告彭道红辩称,原告所述被告彭道红与被告刘洪系合伙关系不属实，实际上彭道红从始至终都是在履行职务行为，从未以个人名义参本案的任何事宜，彭道红所代表的盛荣建工公司与原告处于同一法律地位，同时都是此项目即六盘水市鸿晋绿保肥业有限责任公司位于六盘水市钟山区的土石方施工工程的承包人，彭道红所代表的公司同样系此项目的受害者，彭道红为了确保该工程施工顺利进行，为了维护原告的合法权益，彭道红已代表公司将原告所交的工程项目履约金等200余万元交给了本案的被告刘洪，因为被告刘洪的原因，导致此项的施工无法进行，即合同目的未得到实现，彭道红已代表公司配合原告多次找到被告刘洪，刘洪已给原告说明，此履约金系他收取，刘洪已退还了原告的5万元，且刘洪已对原告作出了退款承诺。充分说明刘洪己认可所欠的款应当由他退还原告。同时，施工、投资都有风险，风险应当自行承，因此原告请求履约金的利息损失应当自行承担。综上所述，同意原告请求解除原告与我公司于2019年3月22日签订的《施工班组分包协议》，所欠的23万元履约金应当由被告刘洪予以退还，原告请求履约金的利息损失应当自行承担，本案的诉讼费应当由刘洪负担。被告刘洪未辩称。原告及被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案证据，本院认定如下：1.对原告出示的《身份证》三份、《施工班组分包协议》、《收据》（NO.5223315）、《银行卡复印件》、《收款凭证》、2019年4月29日《承诺书》、2019年8月18日《承诺书》、2019年10月19日《欠款承诺书》、2019年3月24日《结算业务书》（流水号：59297953），对被告盛荣建工公司、彭道红出示的营业执照、法定代表人身份证明及其身份证，各方当事人对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议，故本院对以上证据予以确认。2.对被告出示的转账记录，该份证据与本案没有关联性，故本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月22日原告邓朝胜作为乙方与被告盛荣建工公司作为甲方签订《施工班组分包协议》，约定：“甲方将贵州六盘水鸿晋绿保肥业有限责任公司土石方平场工程费部分分包给乙方施工。……乙方在签订合同之日内缴纳合同履约金人民币300000元整，进场后补交人民币300000元整，若到期未进场，甲方将在7个工作日内将此款如数退还给乙方。”合同签订后，原告依约向被告盛荣建工公司支付300000元合同履约金，被告盛荣建工公司向原告邓朝胜出具收据（NO.5223315）一张，载明：交款单位：邓朝胜，收款方式转账：300000元，收款事由：土石方项目履约金。因原告未能如期进场施工，原告要求被告退还合同履约金。2019年4月29日被告盛荣建工公司向原告出具承诺书，载明：“六盘水盛荣建设有限公司对邓朝胜承诺：由于贵州六盘水鸿晋绿保肥业有限责任公司土石方平场工程多次未如期开工，本公司承诺2019年5月15日前，退还邓朝胜30万元整（叁拾万元整）履约金，合同依然生效，若到期未退还则公司及法人代表彭道红负相应法律责任。2019年4月29日，承诺单位：贵州盛荣建设工程有限公司加盖公章”。2019年8月18日，被告刘洪向原告出具承诺一份，载明：“刘洪承诺于2019年9月30日前和彭道红账务结算后，付款前必须通（知）邓朝胜到场当面支付，如未通知将由本人承担相关责任。承诺人：刘洪（手印），2019.8.18”。2019年10月19日，被告刘洪与盛荣建工公司法定代表人彭道红再次向原告出具《欠款承诺书》，载明：“因盛荣公司收到邓朝胜签订土石方合同交工程款（合同履约金）共计叁拾万元正（300000.00元），已付柒万元，彭付贰万元（20000元），我转5万元给彭付，共计7万元，余款贰拾叁万元（230000元）定于本月30日付清。如到期未付超过一天赔偿5000元作为经济损失。承诺人：刘洪（签字捺印），彭道红（签字捺印），2019年10月19日（捺印）。此款是因盛荣公司和鸿晋绿得肥业公司签订合作协议收取的，到期如不付款23万，刘洪和彭道红负法律责任和经济责任。”因被告至今未退还此款，故原告诉至本院。本院认为，原告与被告盛荣建工公司签订的《施工班组分包合同》系双方真实意思表示，未违反法律的强制性规定，系合法有效的合同。本案中原告诉请要求解除《施工班组分包合同》，被告盛荣建工公司同意，故对原告要求解除《施工班组分包合同》的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求三被告共同返还230000元合同履约金的诉讼请求，在合同解除后，被告盛荣建工公司应返还原告合同履约金。另因被告彭道红、刘洪作为承诺人向原告出具欠款承诺书，并承诺归还尚欠的230000元合同履约金，应视为债的加入，故对原告要求被告盛荣建工公司、彭道红、刘洪归还合同履约金230000元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告从2019年3月22日起按年利率6%支付利息（从2019年3月22日起至2020年5月22日止为21000元）的诉讼请求。被告盛荣建工公司、彭道红、刘洪逾期未退还履约金给原告造成了损失，被告盛荣建工公司、彭道红、刘洪应当赔偿原告损失，对原告主张的利息，本院酌情按照全国银行间同业拆借中心1年期的贷款市场报价利率(LPR)3.85%（年利率3.85%）以230000元为基数进行计算，从2019年5月15日起至2020年5月22日止，利息为9027元（230000元×1年7天×3.85%），从2020年5月23日起至230000元的履约金全部支付完毕之日止的利息仍按年利率3.85%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告邓朝胜与被告贵州盛荣建设工程有限公司于2019年3月22日签订《施工班组分包合同》；二、被告贵州盛荣建设工程有限公司、彭道红、刘洪于本判决生效之日起十日内返还原告邓朝胜合同履约金230000元；三、被告贵州盛荣建设工程有限公司、彭道红、刘洪于本判决生效之日起十日内支付原告邓朝胜从2019年5月15日起至2020年5月22日止的利息为9027元（从2020年5月23日起至230000元的履约金全部支付完毕之日止的利息仍按年利率3.85%计算）。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5066元，因适用简易程序减半收取2533元，由被告贵州盛荣建设工程有限公司、彭道红、刘洪负担（原告已预交，被告贵州盛荣建设工程有限公司、彭道红、刘洪于本判决生效之日起十日返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  娄成志二〇二〇年八月二十一日法官助理高文闻书记员刘承露