陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终603号 上诉人（原审原告）：宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司，住所陕西省宝鸡市渭滨区清姜路**楼****，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX6616。 法定代表人：张陕北，任公司总经理。 委托诉讼代理人：武少华，湖南吟正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈永海，男，汉族，生于1964年2月16日，身份号码XXXXXXXXXX********，住址重，住址重庆市奉节县iv> 委托诉讼代理人：刘艳梅，湖南肃天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈健波，湖南肃天律师事务所实习律师。 上诉人宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司（以下简称“一五嘉华劳务公司”）因与被上诉人陈永海劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2018）陕0302民初5687号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。一五嘉华劳务公司委托诉讼代理人武少华、陈永海委托诉讼代理人刘艳梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 一五嘉华劳务公司上诉请求：1、撤销陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2018）陕0302民初5687号民事判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求或发回重审；2、被上诉人承担本案所有诉讼费用。事实与理由：1、原审判决认定事实不清，本案系人身损害赔偿责任纠纷，而非工伤赔偿责任纠纷。2、原判认定事实、适用法律错误，认定的住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费明显过高，应当核减，部分赔偿费用不应支持。 陈永海答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 一五嘉华劳务公司一审诉讼请求：1、本案应为人身损害赔偿责任纠纷。2、住院伙、住院伙食补助费应为150元养费应不予支持。4、交通费应不予支持。5、护理费应为741.7元。6、停工留薪工资应为5839元。7、一次性伤残补助金应为27248.67元。8、一次性医疗补助金应为23356元。9、一次性就业补助金应为23356元。10、医疗费应不予支持。 一审法院查明，被告在原告承建的XX道XX号线一期工程1标主体工程工地上从事木工工作。2017年4月24日，被告在该工地不慎被下落的钢管砸伤右脚，伤后即被送往长沙市中医医院救治，住院1，住院15天7年8月8日，长沙市人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤。2017年11月9日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的伤残等级为拾级。被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后该会作出长劳人仲案字（2017）第2390号裁决书，原告不服该裁决，诉讼到院。再查，被告住院期间，原告未安排人护理，未支付护理费和伙食补助费。被告受伤后未向原告提供劳动，原告未再支付原告劳动报酬。被告垫付了劳动能力鉴定费200元、医药费1356.85元。原告未为被告缴纳工伤保险。 一审法院认为，被告在原告项目工地工作发生工伤并被鉴定为拾级伤残，原告应根据《工伤保险条例》和《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》支付被告工伤保险待遇。因双方均未提供充分有效的证据证明被告受伤前的工资标准，双3方均认可解除劳动关系，本院参照被告受伤前统筹地区上年度在岗职工月平均工资5013元确定被告的月工资标准。故原告应支付被告7个月工资的一次性伤残补助金35091元、6个月工资的一次性工伤医疗补助金30078元、6个月工资的一次性伤残就业补助金30078元。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，被告住院期间工资包含在停工留薪期内。被告工伤鉴定为拾级，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，确定被告的停工留薪期为3个月，原告应支付被告停工留薪期工资15039元。被告住院期间的伙食补助费以及护理费应当由原告支付，其中伙食补助费按照每天35元的标准计算，护理费按照每天100元的标准计算，原告应支付被告住院15天的伙食补助费525元和护理费1500元。被告要求交通费未提供证据，本院酌情支持1000元。被告垫付了劳动能力鉴定费200元、医药费1356.85元，原告应予支付。被告要求原告支付营养费没有法律依据，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十二条的规定，判决：一、原告宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司支付被告陈永海一次性伤残补助金35091元、一次性工伤医疗补助金30078元、一次性伤残就业补助金30078元；二、原告宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司支付被告陈永海停工留薪期工资15039元；三、原告宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司支付被告陈永海住院伙食补助费525元、护理费1500元和医药费1356.85元；四、原告宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司支付被告陈永海交通费1000元、劳动能力鉴定费200元；五、驳回原告宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司的其他诉讼请求。以上一至四项共计114867.85元，原告于本判决书生效之日起十五日内履行完毕。本案诉讼费10元，由宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司。 二审审理中，双方当事人均无新证据提交。 本院经审理查明，一审法院依据本案在案证据查明的法律事实无误，本院予以确认。另查明，长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2017）第2390号裁决书裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金35091元、一次性工伤医疗补助金30078元、一次性伤残就业补助金30078元；二、被申请人支付申请人停工留薪期工资15039元；三、被申请人支付申请人住院伙食补助费525元、护理费1500元和医药费1356.85元；四、被申请人支付申请人交通费1000元、劳动能力鉴定费200元；五、对申请人的其他仲裁请求不予支持。以上一至四项共计114867.85元，限被申请人于本裁决书生效之日起五日内支付。 本院认为，综合诉辩观点，本案双方当事人对一审认定的基本法律事实均无异议，上诉的争议焦点为:1、一审确定的案由是否准确；2、一审核定各项损失的具体数额是否正确。 关于本案的案由。案由是人民法院对诉讼案件所涉及的法律关系的性质进行概括后形成的案件的名称。本案在案发生法律效力的人民法院裁判文书，对上诉人承担违法转包的用工主体责任已经作出明确认定。本案系被上诉人受工伤后因工伤待遇支付引发争议，属于因无法获得工伤保险待遇主张赔偿的工伤保险待遇纠纷。一审确定的本案案由并无不当，本院予以认同。上诉人主张一审确定案由错误的上诉理由，本院不予采信。但，用工主体责任并不等同于用人单位责任，用工主体责任的承担也并不意味着劳动关系的确认。一审判决书中“双方均认可解除劳动关系”的论理明显有误，本院予以纠正。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》及《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》关于“统筹地区上年度职工月平均工资”的规定，湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省统计局联合发布的2016年湖南省在岗职工月平均工资，为该省在岗职工社会保险缴纳基数基准值的重要参考。一审以该统计数据作为本案工伤保险待遇的工资标准即每月5013元，并无不当。陈永海的伤残等级为十级，一审据此酌情认定其停工留薪期为3个月，亦无不当。上诉人主张以在岗职工年平均工资建筑业工资46712元为基数计算一次性伤残补助金等项损失、被上诉人停工留薪期为1.5个月的上诉理由，本院亦不予采信。 关于医疗费、住院伙食补助费、护理费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（一）、（二）项的规定，工伤职工治疗工伤的医疗费用、住院伙、住院伙食补助费均属于因工伤按照国家规定从工伤保险基金中支付的费用住院病案、医药费收费票据等证据足以证实被上诉人因工伤接受诊治并产生相应的医药费、住院伙、住院伙食费上诉人能够对医药费作出合理解释。一审对医疗费、住院伙、住院伙食补助费的核定当。工伤护理费分为两种：一为工伤治疗期间的护理费；一为工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要护理的生活护理费。本案被上诉人伤残等级为拾级，属于生活部分不能自理，其主张工伤治疗期间护理费依法应予支持。一审酌情认定每日100元护理费符合法律规定，亦无不当。上诉人主张一审核定前述三项费用数额错误的上诉理由，本院仍不予采信。 关于交通费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（三）项、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条第（三）项的规定，工伤职工到统筹地区以外就医的交通费也属于因工伤按照国家规定从工伤保险基金中支付的费用。其中，不包括随行或护理人员的交通费。又根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，举证责任分配遵循“谁主张谁举证”的一般举证规则。本案被上诉人在劳动仲裁及诉讼中均未能举示交通费的有效凭证。根据双方当事人陈述，本院酌情认定被上诉人因就医产生的交通费为300元。一审认定交通费数额不当，本院依法予以调整。上诉人主张核减交通费的上诉理由，本院予以采信。 综上所述，上诉人部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2018）陕0302民初5687号民事判决第一、二、三项； 二、变更陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2018）陕0302民初5687号民事判决第四项为：宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司支付陈永海交通费300元、劳动能力鉴定费200元； 三、撤销陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2018）陕0302民初5687号民事判决第五项； 四、驳回宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司的其他诉讼请求； 五、驳回宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司的其他上诉请求。 以上款项共计114167.85元，于本判决生效之日起十五日内支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费各10元，均由宝鸡市一五嘉华建筑劳务分包有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 陈 蔚 审 判 员 任小剑 二〇二〇年八月三日 法官助理 王家英 书 记 员 李佳玺 附：相关法律规定条文 《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙）住院伙食补助费到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。 《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条：下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙）住院伙食补助费到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 1