广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1421刑初89号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人黄影佳,女,1989年10月29日出生,汉族,中专文化,个体户,住广西扶绥县。因本案于2020年3月12日被刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕。现羁押于崇左市看守所。 扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2020]78号起诉书指控被告人黄影佳犯贩卖毒品罪，于2020年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员潘春诗出庭支持公诉，被告人黄影佳到庭参加诉讼。现已审理终结。 扶绥县人民检察院指控，2020年3月11日凌晨4时许,被告人黄影佳通过卢某（另案处理）介绍向黄某（另案处理）以每包300元的价格购入两包“Ｋ粉”后分别贩卖给朱某、李某,获得毒资人民币700元。所卖毒品已被朱某、李某吸食完毕。当日,公安机关从黄某皮卡车内查获其向黄影佳所贩卖的同批次毒品“Ｋ粉”,经崇左市公安局物证鉴定所检验,均未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因成分。 对于指控的事实，公诉机关向本院移送了户籍证明等书证、现场勘验、辨认笔录及照片、毒品检验报告书、证人证言、被告人供述等证据，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。 公诉机关认为，被告人黄影佳明知是毒品仍贩卖给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其的刑事责任；并认为其属犯罪未遂，依法可以从轻处罚，建议法庭对其判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金人民币五千元。 在庭审中，被告人黄影佳对公诉机关的指控有异议，提出其只是帮朱某、李某购买毒品而已，贩卖应当有获利，但其认为自己并没有获利，故其行为不属于贩卖毒品的辩解意见。 被告人黄影佳未向法庭提供证据。 经审理查明，2020年3月10日23时许，被告人黄影佳通过微信联系卢某（已另案处理）购买毒品“Ｋ粉”，双方约定每小包价格为350元，但未交易。11日凌晨4时许，朱某、李某为了跟黄影佳购买毒品“Ｋ粉”,在扶绥县某巷）黄影佳经营的芳香世家皮肤管理美容店内各自通过微信转账，先向黄影佳预付毒资款各350元。之后，经卢某介绍，黄某（已另案处理）以每包300元的价格，将两小包毒品“Ｋ粉”卖给黄影佳，黄影佳亦通过微信转账向黄某支付了毒资款600元。随后，黄影佳将从黄某购买来的两包毒品“Ｋ粉”分别交付给朱某、李某各一小包，朱某、李某购得毒品后即离开，后将买来的毒品吸食完毕。当日,公安机关从黄某皮卡车内查获其向黄影佳所贩卖的同批次毒品“Ｋ粉”可疑物。经检验,从黄某皮卡车内所查获的毒品可疑物中均未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因等成分。 另查明：1.2020年3月11日，扶绥县公安局在侦办卢某、黄某贩卖毒品案中，发现黄影佳有贩卖毒品的嫌疑，次日对黄影佳进行传唤。经讯问，黄影佳供述了其通过卢某向黄某购入毒品后再调给朱某、李某，但否认将购入的毒品卖给朱某、李某的事实。2.黄影佳于2008年11月至2019年10月期间因有七次吸毒行为分别被扶绥县公安局处以行政拘留或决定社区戒毒。 认定上述事实，有以下经庭审举出并经质证的证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2020年3月12日对黄影佳涉嫌贩卖毒品立案侦查。 2.户籍证明，证实黄影佳作案时的年龄已达到刑事责任年龄。 3.前科查询证明，证实黄影佳于2008年11月至2019年10月期间因有七次吸毒行为分别被扶绥县公安局处以行政拘留或决定社区戒毒。 4.归案情况说明，证实2020年3月11日，扶绥县公安局在办理卢某、黄某贩卖毒品案时，发现黄影佳有贩卖毒品的嫌疑，次日将黄影佳传唤到案调查的事实。 5.现场检测报告书，证实经检测，朱某、李某的尿液检测结果均为甲基安非他明、氯胺酮、吗啡等成分呈阴性。 6.搜查笔录及照片、扣押清单等，证实公安机关对黄某驾驶的桂Ａ551**皮卡车进行搜查，查获了10小包透明封口袋包装的毒品“Ｋ粉”可疑物及一元纸币包裹着的毒品“Ｋ粉”可疑物等涉案物品。 7.检验报告及鉴定意见通知书，证实从黄某车里所查获的毒品可疑物，经过检验均未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因等成分，该检验结果已通知了涉案当事人。 8.现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实公安机关对位于扶绥县某巷）芳香世家皮肤管理美容店的涉案现场进行勘验的情况，以及现场的概况。 9.现场辨认笔录及照片，证实黄影佳、朱某、李某分别对位于扶绥县的涉案现场进行辨认的事实。 10.身份辨认笔录及照片，证实黄影佳能辨认出朱某、李某、卢某、黄某；卢某、黄某能辨认出黄影佳。 11.黄影佳辨认手机微信照片，证实黄影佳对其本人微信号信息（微信名为“小佳”，微信号为“ｘｉａｏｊｉａ9266”）进行辨认；黄影佳对昵称为“吹鸡”、微信名为“猫”的微信号信息（李某的微信号）进行辨认；黄影佳对其与“猫”进行微信聊天记录（包括有“猫”通过微信向黄影佳转账350元的记录）进行辨认；黄影佳对微信名为“123”的微信号（黄某的微信号）信息进行辨认。 12.李某辨认手机微信照片，证实李某对其本人微信号信息（微信名为“吹鸡”）进行辨认；李某对昵称为“小佳”、微信名为“小嘉姐”的微信号信息（黄影佳的微信号）进行辨认；李某对通过微信转账给小嘉姐（黄影佳）毒资350元的转账记录进行辨认。 13.朱某辨认手机微信照片，证实朱某对其本人微信号信息（微信名为“人生短短几个秋”）进行辨认；朱某对昵称为“小佳”、微信名为“佳”的微信号信息（黄影佳的微信号）进行辨认。 14.朱某的微信支付交易明细证明，证实朱某通过手机微信转账给黄影佳（微信名为“佳”）毒资350元。 15.证人证言 （1）证人李某的证言，证实2020年3月11日凌晨4时许，其在扶绥县黄影佳经营的芳香世家美容店内通过微信转账350元钱给黄影佳购买“Ｋ粉”，后黄影佳给其一小包“Ｋ粉”，其已吸食完毕。其绰号为“阿猫”，微信昵称为“吹鸡”。 （2）证人朱某的证言，证实2020年3月11日凌晨4时许，其在扶绥县黄影佳经营的芳香世家美容店内通过微信转账350元钱给黄影佳用于购买“Ｋ粉”，过了两分钟后其就拿到了一小包毒品“Ｋ粉”，后其就回家把毒品吸食完了。其微信昵称为“人生短短几个秋”。 （3）证人卢某的证言，证实2020年3月11日凌晨，其介绍黄某将毒品卖给一个外号叫“小佳”的女子。 （4）证人黄某的证言，证实2020年3月11日凌晨4时许，其通过卢某将两小包毒品“Ｋ粉”出售给一名叫“小佳”的女子，“小佳”的女子则通过微信转账给其毒资600元。 16.被告人黄影佳的供述，证实2020年3月10日23时许，其通过微信联系卢某购买毒品Ｋ粉，约定每包价格350元。11日凌晨3时30分许，卢某到其位于扶绥县巷）芳香世家皮肤管理美容店后，其就叫欲要购买毒品的朱某和“阿猫”（李某）通过微信先各转账350元给其。之后，经卢某介绍其向一位微信名为“123”的皮卡车司机（黄某）购买了两小包毒品“Ｋ粉”，其通过微信向对方转账支付了600元钱，随后其通过微信联系朱某和“阿猫”到其美容店来拿毒品，朱某和“阿猫”每人各一小包。 17.执法办案录音录像，证实公安机关对黄影佳的讯问过程及对朱某、李某的询问过程均进行了同步录音录像。 以上证据来源合法，内容客观、真实，具有关联性，能互相印证，客观的证明本案事实，并经庭审举证、质证核实，本院予以确认。 在本案审理期间，被告人黄影佳的家属代其退出违法所得人民币100元。 对被告人黄影佳提出的出其只是帮朱某、李某购买毒品而已，其并没有获利的辩解意见，根据查明的事实，并结合本案证据，综合评判如下： 被告人黄影佳以每小包300元的价格向黄某购买毒品“Ｋ粉”两小包，而其却分别以每小包350元的价格向朱某、李某收取毒资，从中获取了每小包50元的差价。该事实有黄影佳支付黄某600元的微信转账记录，朱某、李某分别支付黄影佳毒资款350元的微信转账记录，以及证人黄某、朱某、李某的证言等证据证实，并有被告人黄影佳的供述相佐证。黄影佳辩称其只是为朱某、李某代购毒品，主观上并无赚取差价的意思，之前多收朱某的50元钱对方也认可当作还债，并未从中获利，但其未能提供相应的证据予以证实。故此，对黄影佳上述的辩解意见，本院不予采信。 本院认为，被告人黄影佳将认为是毒品的可疑物贩卖给他人，该行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪罪名成立，依法应判处三年以下有期徒刑，并处罚金。但因涉案的毒品可疑物中均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。贩卖毒品行为的构成并非一定要求有获利这一条件，在客观上只要实施了贩和卖这一行为即构成贩卖毒品。故此，对黄影佳提出其没有获利，其行为不属于贩卖毒品的辩解意见，本院不予采纳。鉴于黄影佳积极退出违法所得，量刑时可酌情考虑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人黄影佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月12日起至2020年12月11日止。罚金已缴纳）。 二、被告人黄影佳退出的违法所得人民币100元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄忠信 人民陪审员  李玉艳 人民陪审员  桂 冬 二〇二〇年八月二十八日 法官 助理  许皓景 书 记 员  凌方丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。