江苏省无锡市滨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0211民初6163号 原告：赵家威，男，1989年2月12日生，汉族，住江苏省宝应县。 委托诉讼代理人：宋之彧，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。 被告：无锡市南亚科技有限公司，住所地无锡市滨湖区立业路**。 法定代表人：顾韻，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯石，江苏云崖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：申禹婷，江苏云崖律师事务所律师。 原告赵家威与被告无锡市南亚科技有限公司（以下简称南亚公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵家威及其委托诉讼代理人宋之彧、被告委托诉讼代理人冯石、申禹婷到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告赵家威诉称：其于2015年6月2日至南亚公司调试岗位工作。2019年4月8日，南亚公司以原岗位没有任务为由将其调岗至电器岗位，其与人事杨轶轶协商过程中得知南亚公司新招了一名调试人员，根本不存在所称的没有任务。2019年4月24日，南亚公司以变更劳动合同双方未能达成一致为由向其发出解除劳动合同通知书，单方违法解除。该期间，南亚公司存在少付加班工资、克扣奖金等。现请求南亚公司支付1.支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金53600元（6700*4个月*2）；2.支付2015年-2019年少支付的奖金65000元（应发88000-已发23000元）；3.支付2019年3月-5月未付的工资12000元；4.支付2017年少付的加班工资10056元（4550元/21.75*1.5*88.6天-17720元），2018年未付的加班工资16882元（5000元/21.75*1.5*29.6天+13天*460元+690元）。庭审中变更诉请1为64588元（按照8073.5元*4个月*2计算）；诉请4中2018年未付工资为16482元（5000元/21.75*1.5*29.6天+13天*460元+290元）。 被告南亚公司辩称：1.因受外部环境影响，其公司目前已无光伏设备订单。其安排赵家威至生产岗位其他工作，但赵家威认为所在岗位是调试，其他岗位均属于调岗，故拒不接受安排。在此情况下，因双方订立劳动合同的客观情况发生变化，原劳动合同无法继续履行，故与赵家威协商变更工作岗位，未果。其依据劳动合同法第40条第三项规定解除劳动合同关系，符合规定，不应支付赔偿金。2.关于奖金，双方没有任何约定，赵家威的主张没有事实与法律依据。3.2019年2月其依据法律规定制定工资调整方案，按照调整方案的规定安排员工放假，每天发放工资性补贴，根据原告工资标准，其放假期间的工资性补贴标准为120元/天，据统计2月-5月期间，赵家威放假天数如下：2月2天、3月16天、4月14天、5月15天。故其根据上述标准及放假天数核发工资，无需补发工资。另，赵家威每月签收工资单时也未提出异议，也能说明对放假期间工资发放标准予以认可。关于2月工资为5000元-（5000/21.75-120）*2，故应发为4780元；3月工资5000元-（5000/21.75-120）*16，故应发为3242元；4月工资5000元-（5000/21.75-120）*14，故应发为3462元；5月工资5000/21.75+2700/21.75*14，故应发为1968元。4.根据劳动合同约定，加班工资计算基数为最低工资标准，故赵家威要求按照实际工资计算无法律依据。2017年度工资按照200元/天计算加班费，实际是高于合同约定，无需补发。2018年度加班工资是按照劳动合同约定基数计算。综上，请求依法驳回赵家威的诉讼请求。 经审理查明：2015年6月2日赵家威入职南亚公司，双方签订了书面劳动合同，最后一期为无固定期限劳动合同，自2019年1月1日起。约定岗位为调试，月工资2700元，加班工资计发基数为无锡市最低工资标准。工作地点约定为“本公司”，且南亚公司根据工作需要，可依法协商变动赵家威的工作岗位。 2018年2月7日南亚公司制作的“2017年度出差加班发放表”载明：赵家威加班天数为88.6天，标准为200元/天，加班费17720元。2018年11月19日发给赵家威的通知载明：1.2018年1-10月周一至周五延时加班29.6天，双休日加班31.6天，扣除10月末前已调休10.1天，余21.5天。2.11月5日至11月21日已调休13天。 2019年1月30日，南亚公司通知全体员工召开大会，会议议题2019年工资调整方案，赵家威到会并签字。同时，南亚公司还作出了征求2019年工资调整方案意见的通知。同年1月31日，南亚公司就2019年工资调整方案向公司工会征求意见。 2019年4月8日，南亚公司以销量急剧下降，生产任务不足为由向赵家威发出变更劳动合同岗位协商通知书，并告知2-3月已放假18天，调整至电器岗位。 2019年2月1日，南亚公司出台20**年工资调整方案。其中第二条第1点“公司确保员工基本工资标准2700元…”；第3点“安排员工零星放假的，视原工资每天发放工资性补贴100-150元；安排员工放长假的，按劳动法有关规定执行”。 2019年4月18日，南亚公司向赵家威发出协商解除劳动合同通知书，要求赵家威于4月22日回复。 2019年4月23日，南亚公司就解除与赵家威的劳动关系向公司工会报备。 2019年4月24日，南亚公司以赵家威未按要求签订变更协议向赵家威发出解除劳动合同通知书，告知双方劳动合同于2019年5月23日终止，并领取相应的经济补偿金。 同日，南亚公司向赵家威发出放假通知，时间自4月25日至5月23日，工资按照“2019年工资调整方案”执行。 赵家威就本案讼争向仲裁委申请仲裁，要求南亚公司支付赔偿金、工资、奖金、加班工资等，仲裁委于2019年8月2日作出锡劳人仲案字（2019）第194号仲裁决定书，以四十五日仍未审结为由终止审理。赵家威遂诉至法院，提出上述诉请。 另查明，2016年1月至2017年6月，无锡市最低工资标准为1770元/月；2017年7月至2018年7月无锡市最低工资标准为1890元/月；2018年8月起无锡市最低工资标准为2020元/月。 再查明，南亚公司发放赵家威2018年4月至2019年1月工资均为5000元，2019年2月4780元、3月3242元，其中2019年2月有2天放假、3月有16天放假，工资按120元/天发放。2018年度南亚公司支付赵家威出差加班费4144元、清明节加班费400元。以上赵家威离职前平均工资为5213.83元。 上述事实，有劳动合同、个税扣缴记录、2017年、2018年出差加班发放表、2018年加班天数通知、工作联系单复印件、征求2019年工资调整方案通知及微信记录、变更岗位通知书、协商解除劳动合同通知书、放假通知、录音光盘及文字资料、2017年、2018年销售合同统计表及2018年11月-2019年4月生产实动工时统计表、解除劳动合同通知及及通知工会函、员工大会签到纪要、会议通知及员工签到纪要、签到记录、2019年工资调整方案、仲裁决定书等证据及当事人的陈述在卷佐证。 本院认为：劳动者与用人单位应当依照法律的规定和劳动合同的约定履行各自的权利义务。 关于赔偿金。劳动合同法第三十五条规定用人单位和劳动者协商一致方能变更劳动合同的约定，但不能因此完全否定企业的用工自主权，但也必须把握与劳动者生存权保护之间的动态平衡。也就是说企业有权根据自身生产经营需要调整员工的工作岗位以及相应的薪酬，但其不得滥用权利损害劳动者利益。本案中，首先，双方在劳动合同中有关于调整岗位的约定。其次，赵家威原岗位为“调试”，2019年4月8日南亚公司以销量急剧下降为由将赵家威工作岗位调整至“电器”，不存在明显不合理之处。至此，可以看出南亚公司调整赵家威的岗位并无不妥。第三，2019年4月18日，南亚公司与赵家威协商解除劳动合同，并要求赵家威予以回复。同年4月24日，在赵家威未同意协商解除劳动合同的情况下，南亚公司又以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经双方协商未能就变更合同达成协议”为由解除与赵家威的劳动合同。从南亚公司的解除过程可以看出，在与赵家威就调整岗位未最终达成一致的情况下，又以“情势变更”为由单方解除劳动合同，属于违法解除，应当支付赔偿金。经计算，赔偿金为41710.64元。 关于2015年-2019年少支付的奖金65000元。用人单位在实际经营中享有自主经营权，《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。因此，在与劳动者约定工资报酬之外，设立一定的奖金或福利是用人单位调动劳动者积极性的一种措施，原则上属于用人单位经营自主的范畴。除非用人单位与劳动者之间有特别的约定，或者劳动者符合用人单位依法制定的相应工资支付制度中奖金、福利发放的条件。本案中，双方均认可奖金是年终老板以现金“红包”形式发放，且不需要员工签字。可以看出南亚公司与员工之间就奖金的发放并没有特别的约定，发多发少完全取决于南亚公司的经营状况、员工的工作表现等。该观点在赵家威提供的录音资料中也有相应体现。赵家威认为未足额发放，其虽然提供了个税代扣代缴明细，但该数字仅为南亚公司计提一个数字后进行分摊得出的金额，不能证明赵家威应得奖金具体金额，且提供的微信聊天记录中杨轶轶并未对奖金的支付进行回应。因此，赵家威要求南亚公司支付少付的奖金65000元没有依据，本院不予支持。 关于2019年3-5月未付的工资。2019年1月30日，南亚公司召开议题为2019年工资调整方案全体职工大会，赵家威到会并签字。之后，南亚公司就2019年工资调整方案向员工及工会征求意见，该方案于同年2月起实行。南亚公司发放赵家威2019年2月工资4057元（应发4780元）、3月2519元（应发3242元），休假工资按照120元/天标准发放，对此赵家威并未提出异议。自4月起，因双方就岗位调整发生争议，故4月、5月工资未支付。由于赵家威在南亚公司自2月实行2019年工资调整方案后未提出异议，且已履行超过了一个工资支付周期，应当视为对该调整的认可。根据该工资方案，赵家威要求支付差额没有依据，不予支持。至于2019年4月、5月工资，根据南亚公司的通知赵家威4月放假14天、5月1日至23日均处于放假状态，放假期间工资按照120元/天的标准支付。经计算4月工资为2739元（已扣除社保318元、公积金250元）、5月工资为2192元（已扣除社保318元、公积金250元）。 关于2017年少付的加班工资10056元。赵家威对2017年加班天数88.6天无异议，仅对计算标准有异议。根据赵家威与南亚公司2017年的劳动合同，加班工资的计发基数为无锡市最低工资标准分别为1770元、1890元，但南亚公司实际按照200元/天计算，明显高于约定的标准。因此，赵家威要求按照4550元标准支付没有依据，本院不予支持 关于2018年未付的加班工资。对于2018年清明节1天的加班工资，双方仅对支付标准有异议。南亚公司实际支付400元，明显高于双方在劳动合同中约定的无锡市最低工资标准计发的260.69元，故不存在未足额支付的问题。对于2018年13天的双休日加班，南亚公司已按调休处理，且已向赵家威发送了相应的通知，赵家威也认可休了13天。因此，赵家威再主张加班费无事实依据，不予支持。 关于2018年1-10月周一至周五延时加班29.6天，赵家威对计发加班工资的基数有异议。根据赵家威与南亚公司2018年的劳动合同，加班工资的计发基数为无锡市最低工资标准分别为1890元、2020元，但南亚公司实际按照2020元/月标准计算，并不存在未足额支付的问题。因此，赵家威要求按照5000元标准支付加班工资差额没有依据，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下： 一、被告无锡市南亚科技有限公司应于本判决生效后立即支付原告赵家威赔偿金41710.64元、2019年4月工资2739元、5月工资2192元； 二、驳回原告赵家威的其他诉讼请求及仲裁请求。 案件受理费10元，由被告无锡市南亚科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  李正晖 人民陪审员  姚丽华 人民陪审员  邱新华 二〇二〇年八月五日 书 记 员  徐翎嘉 本案援引法律条款 《中华人民共和国劳动合同法》： 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同: （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》： 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。