广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终5904号 上诉人（一审被告）：广西大食牛科技集团有限公司，住所地：南宁市国凯大道******，统一社会信用代码：9145010006542201XN。 法定代表人：潘玉术，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄翰林，广西万益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶**，广西万益律师事务所实习律师。 被上诉人（一审原告）：广西拾趣文化传播有限公司，，住所地：南宁市金阳路**汇东凯旋城**楼**统一社会信用代码：91450100MA5L9PQQ0T。 法定代表人：刘茜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：严奇卉，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张楚慧，广西广合律师事务所实习律师。 上诉人广西大食牛科技集团有限公司（以下简称大食牛公司）因与被上诉人广西拾趣文化传播有限公司（以下简称拾趣公司）合同纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初8725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 大食牛公司上诉请求判令：一、撤销南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初8725号民事判决，发回重审；二、本案诉讼费由拾趣公司承担。事实与理由：1.涉案合同第二条约定本案款项按照实际发生的费用进行结算，一审法院未对该事实进行查明，直接以涉案合同暂列的合同价款作为认定应付余款的事实依据，属认定事实不清；2.大食牛有新证据证明已支付的合同款项大于一审法院认定的已付款项，根据大食牛公司提交的证据，大食牛公司通过现金、转账方式向拾趣公司支付1200000元，还通过以物抵欠款的方式向拾趣公司发送6510元的货物，有拾趣公司法定代表人刘茜的微信记录为证，故大食牛公司共支付了1206510元，一审法院对以物抵欠款的事实未查清；3.双方就本案及另一关联案件涉及的合同还存在利润分配的约定，该利润应抵扣本案欠款；4.本案中拾趣公司未能按照合同约定向大食牛公司提供活动资料，也没有提供活动设计方案，未出具实际发生的活动费用明细清单及凭证，故拾趣公司也存在违约行为，一审法院判令大食牛公司向拾趣公司支付违约金是错误的。而且一审法院判令的违约金过高，拾趣公司未提交证据证实其实际损失，应参照银行同期贷款利率。 拾趣公司答辩认为，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，应予以维持。涉案合同已经明确约定了违约金条款，一审法院的判决未违反法律规定。 拾趣公司向一审法院起诉请求判令：一、大食牛公司向拾趣公司支付活动费用738778元；二、大食牛公司向拾趣公司支付逾期支付费用所产生的滞纳金（滞纳金计算方式：以合同总费用1938778元为基数，自2018年4月18日起计至大食牛公司付清之日止，按2%/月计算，暂计算至2019年9月9日滞纳金为648879.78元）；以上第一、第二项合计1387657.78元；三、本案诉讼费用由大食牛公司承担。 一审法院认定事实：2018年4月4日，拾趣公司、大食牛公司签订《“万水千山粽是情”活动合同》，合同约定由大食牛公司委托拾趣公司设计策划并实施项目，该活动名称为万水千山粽是情三月三大型民俗风情展，活动时间为2018年4月18日，地点为广，地点为广西防城港市上思县共计1938778元；大食牛公司应于2018年4月5日前向拾趣公司支付775511元，于2018年4月15日前向拾趣公司支付775511元，于活动结束7个工作日内向拾趣公司支付合同尾款387755元；合同第四条约定若大食牛公司未按合同约定时间和结算方式向拾趣公司支付费用，逾期支付每延迟一天，大食牛公司每天向拾趣公司支付总费用0.5%滞纳金，该合同未约定验收。合同签订后，拾趣公司按合同约定完成了上述活动的设计策划及项目实施，2018年4月18日，“万水千山粽是情三月三大型民俗风情展”如期举办。大食牛公司分别于2018年4月4日、4月13日、4月15日、4月17日、4月30日、5月18日向拾趣公司支付350000元、200000元、200000元、200000元、100000元、150000元。 一审法院认为：拾趣公司、大食牛公司于2018年4月4日签订的《“万水千山粽是情”活动合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当严格按照合同约定的内容履行各自义务。合同签订后，拾趣公司既已按合同约定完成了涉案活动的设计策划及项目实施，涉案活动也已实际举办，而大食牛公司未提出异议，应当按时足额支付活动费用1938778元，截至一审庭审之日，大食牛公司已支付活动费用1200000元，拾趣公司据此主张大食牛公司支付剩余活动费用738778元，有事实与法律依据，该院予以支持。现大食牛公司逾期付款，构成违约，应向拾趣公司支付违约金。根据合同约定，若大食牛公司未按合同约定时间和结算方式向拾趣公司支付费用，逾期支付每延迟一天，大食牛公司每天向拾趣公司支付总费用0.5%的违约金，现拾趣公司自愿主张按每月2%计算，系其对权利的自由处分，该院予以支持。另，合同约定拾趣公司在向大食牛公司进行结算时应当向大食牛公司提交活动总结报告、活动费用全部明细等资料，截止大食牛公司收到应诉材料之日前，大食牛公司并未知晓拾趣公司所主张费用的具体金额，故违约金应当从大食牛公司收到应诉材料之日2019年11月1日起合理期限届满后开始计算，该院酌情认定合理期限为一个月。至于违约金起算的本金问题，拾趣公司主张按总费用计算，但大食牛公司已实际支付部分费用，仍按总费用计算违约金显失公平，且大食牛公司亦对违约金的计算提出异议，结合案件实际，以大食牛公司所欠款项计算违约金比较适当，则大食牛公司应付违约金为：以738778元为基数，自2019年12月1日起至实际付清之日止，按月利率2%计付。至于大食牛公司抗辩存在货款抵扣欠款以及拾趣公司与大食牛公司之间约定利润分配的问题，其未能提交足够的证据予以证明，拾趣公司也不予认可，故对大食牛公司的主张，该院不予采信。拾趣公司在收取上述款项的同时，应当向大食牛公司移交涉案活动的相关资料、费用清单等。若仍存在争议，由大食牛公司另案主张。 一审法院判决：一、大食牛公司向拾趣公司支付活动费用738778元及违约金（违约金计算：以738778元为基数，自2019年11月1日起至实际付清之日止，按月利率2%计付）；二、驳回拾趣公司的其他诉讼请求。一审案件受理费8644元（已减半收取），保全费5000元，共计13644元，由大食牛公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交证据。本院综合当事人一审提交的证据及诉辩意见，对一审法院已查明的事实予以确认。 本院认为：一审法院已就本案大食牛公司所欠拾趣公司合同款项的数额及违约金的计算等问题作了充分论述，一审法院的论述合法有据，本院予以认可，并不再赘述。大食牛公司虽上诉主张本案合同款项应以实际发生费用结算、其另支付了6510元及双方另有利润分配的约定，但大食牛公司对其主张未提交证据予以证实，其主张也未得到拾趣公司的认可，故本院对大食牛公司的上诉主张不予支持。一审法院对本案违约金的认定并未违反法律规定，本院予以维持。 综上所述，上诉人广西大食牛科技集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11395元（上诉人广西大食牛科技集团有限公司已预交），由上诉人广西大食牛科技集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 覃国雄 审 判 员 黄敏俊 审 判 员 陈 健 二〇二〇年八月二十五日 法官助理 于代亮 书 记 员 黄茜铭