陕西省旬阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）陕0928刑初15号公诉机关旬阳县人民检察院。被告人卢家泽，男，1978年7月6日出生，海南省屯昌县人，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，大学专科文化，住海南省屯昌县，无前科，因涉嫌开设赌场罪，经旬阳县公安局决定于2015年7月24日取保候审，2019年11月25日因涉嫌开设赌场罪被海南省儋州市公安局刑事拘留，经旬阳县人民检察院批准，于2019年12月31日被旬阳县公安局逮捕。辩护人任晴，陕西智圣律师事务所律师。旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉[2020]1号起诉书，指控被告人卢家泽犯开设赌场罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旬阳县人民检察院指派检察员鲁丕玲出庭支持公诉，被告人卢家泽及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。旬阳县人民检察院指控称，2015年4月底，梁某某、向某某预谋在旬阳白柳镇开设游戏厅，约定由梁某某前往西安购买游戏机，梁某某在西安玉林市场购买游戏机期间偶遇卢家泽，梁某某让卢家泽负责购机，梁某某负责找车装运游戏机至旬阳。卢家泽选购游戏机并同乘梁某某雇请的货车将游戏机运送至XX街道，负责安装及调试游戏机。向某某聘请胡某某、李某某等人为服务人员，负责上分等工作，赌博采用买分押宝的方式吸收社会人员参賭。同时梁某某、向某某让卢家泽负责机器管理及游戏厅日常事务，并约定每月给付其5000元工资外加提成。游戏厅经营第一个月，梁某某、向某某给卢家泽发工资及提成共计7000元左右。2015年6月29日旬阳县公安局治安大队接群众举报对游戏厅予以查处，查获赌博游戏机、账本等涉案工具。旬阳县公安局依法没收赌资、非法收入及保证金。公诉机关提供了相应证据，认为被告人卢家泽受雇参与赌场经营，领取固定工资并提成，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。被告人卢家泽辩称，对起诉书指控的罪名和事实基本无异议，只是负责游戏机管理维修，没有负责游戏厅其它日常事务，发了一个月工资5000元，没有发提成。他不懂具体触犯啥法律，但认罪，公诉机关量刑过重，请求从轻处罚，并判处缓刑。辩护人任晴辩护意见为，（1）被告人系从犯，仅仅是负责游戏机维修，可以减轻处罚；（2）被告人系初犯，无前科犯罪，社会危害性较小，可以从轻处罚；（3）被告人家庭困难，法律意识淡薄，一时误入歧途，请求最大限度给予从轻处罚。经审理查明，2015年4月底，梁某某、向某某预谋在旬阳白柳镇开设游戏厅，后梁某某前往西安购买游戏机，梁某某在西安玉林市场购买游戏机期间结识卢家泽，后二人约定由卢家泽负责购机，梁某某负责找车装运游戏机至旬阳。卢家泽选购游戏机后乘梁某某雇请的货车将游戏机运送至XX街道，负责安装及调试游戏机。向某某雇佣胡某某、李某某等为服务人员，负责上分等工作，赌博采用买分押宝的方式吸收社会人员参賭。梁某某、向某某安排卢家泽负责游戏机维修和管理，并安梁某某、向某某授意调整游戏机输赢率，约定每月给付其5000元工资外加提成。游戏厅经营第一个月，梁某某、向某某给卢家泽发工资5000元及提成1000元，共计6000元。2015年6月29日，旬阳县公安局治安大队接群众举报对游戏厅予以查处，查获赌博游戏机、账本等涉案工具，现场扣押赌资42606.40元。2015年7月24日，被告人向某某家属向旬阳县公安局缴纳开设赌场非法所得290000.00元。2015年11月6日，旬阳县公安局将扣押的赌博机器予以销毁。上述事实，有经公诉机关当庭举证、被告人、辩护人质证的以下证据证实：（1）旬阳县公安局受案登记表、立案决定书、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片等证据，证明了2015年6月29日至7月1日，旬阳县公安局在旬阳县XX街道同案犯梁某某、向某某开设的赌场进行现场检查，扣押用于赌博的“六狮传奇”主机一台、“六狮传奇”电路板8只、“六狮-4”主板8只、“王者归来”主板8只、“小型打印机”2台、“三色鳄鱼”主机2台，合计18台以及现场扣押赌资4万余元等物品，当场抓获参赌人员4人，旬阳县公安局决定对向某某等人开设赌场案立案侦查等事实。（2）户籍证明信、到案经过说明书等，证明了被告人卢家泽身份信息以及归案情况等事实。（3）（旬）公治机认定字（2019）第06号设备认定书一份，证实2015年6月29日旬阳县公安局在旬阳县XX街道查获的“王者归来”游戏机16台、黄褐色“龙鲨争霸”捕鱼机1台、黄色捕鱼机1台经赌博功能设备认定“王者归来”游戏机16台、黄褐色“龙鲨争霸”捕鱼机1台、黄色捕鱼机1台，属于具有退币、退弹珠、退奖券、荧屏积分等功能的电子游戏设施设备，认定该34台电子游戏机具有赌博功能的事实。（4）扣押笔录、清单、账本、上分账单复印件、银行卡、开设赌场赢利统计表等，证明了2015年6月29日现场扣押向某某白柳镇游戏厅赌博记账本五本、上分清单二十八张、银行卡一张，整理出该游戏厅2015年5月23日至6月28日共计盈利834547元等事实。（5）向某某、秦某某等五人农商银行交易记录明细、向某某、秦某某等五人工商银行交易记录明细、向某某、秦某某等五人中国银行交易记录明细、向某某、秦某某等五人长安银行交易记录明细、向某某、秦某某等五人农商银行交易记录明细、向某某、秦某某等五人邮政银行交易记录明细、祁某某、梁某某农行交易记录明细、秦某二、龚某一、汪茉二农商银行交易记录明细、梁某某、祁某某邮政银行交易记录明细、何某某、龚某一工商银行交易记录明细、梁某某、祁某某农商银行交易记录明细、梁某一、龚某一农行交易记录明细等书证，证明了同案犯梁某某、向某某以及参赌人员在本案开设赌场期间资金往来情况的事实。（6）旬阳县公安局公安行政处罚决定书，证明了旬阳县公安局分别对向某二、张某某、周某一、李某一等人，以2015年6月29日在旬阳县XX街道向某某经营的游戏厅内，利用赌博机采取压分退币的方式进行赌博，决定给予行政拘留5日和罚款处罚的事实。（7）扣押决定书及清单，证明了2015年7月24日，同案犯向某某家属向旬阳县公安局交纳开设赌场违法所得29万元的事实。（8）销毁记录说明、销毁现场照片等，证实2015年11月6日旬阳县公安局对向某某开设赌场案中扣押的“六狮传奇”主机一台、“六狮传奇”电路板8只、“六狮-4”主板8只、“王者归来”主板8只、“小型打印机”2台、“三色鳄鱼”主机2台等物品予以销毁的事实。（9）旬阳县公安局没收保证金决定书及票据复印件证实，2016年6月23日旬阳县公安局以卢家泽、胡某某、张某某、李某某、向某某因在取保候审期间未经执行机关的批准，离开居住的市县，决定没收其交纳的取保候审保证金一万元的事实。（10）同案犯向某某供述，2015年在白柳开设赌场真正的幕后老板是梁某某，他占50%的股份，他和卢家泽各占25%。当时游戏机是卢家泽提供的，是梁某某和对方谈的，游戏机给卢家泽二万押金，说好场子结束后二万押金要给他们退，但卢家泽负责修理机器，不给他开工资，他提出拿25%的收入提成。梁某某拿50%的股份是因为前期机器联络采购都是梁某某打理的，开始他和梁某某各出资三万，钱给他由他负责付游戏机钱。他联系租房和其它购置，还有启动资金，交了半年房租2000元。上交的盈利，是梁某某弄钱交的。在开始筹划时，梁某某说有工作，开场子如果说是梁某某的则影响不好，所以叫他出头露面。梁某某平时主要拉拢客人来玩，平时有事没事就在场子里待着。他没在场子的时候，有卢家泽和胡某某负责。场子上分收钱有胡某某负责，胡某某负责把每天的收入打到他的信合卡上，有时给的是现金。5月份场子没开之前，他和梁某某就商量好的，万一被查由他全权顶着，梁某某想办法处理把他们弄出来。因此被查后他就投案自首，梁某某想办法交非法收入和保证金。他们当时就只分过一次钱，第二次还没有分的时候就被公安机关查获了。当时分钱的时候他们三个都在场。开设赌场盈利有20多万元，所有盈利都已经上交公安机关。当时开了两个月场子，赚了大概二十多万，这些钱最后都给旬阳县公安局交了。白柳赌场只分了一次钱，第一个月购买一些日常用品，总盈利两万多元，最后我分了六千元，梁某某分了一万多元，卢家泽分了六千元。第二个月赌场赚钱多，但没分账时候就被警察查获了。（11）被告人卢家泽2019年12月1日供述称，2015年他在西安市玉祥门外玉林市场打工，主要工作是搞推销和维修游戏机。4月份的一天，梁某某说要开个场子，要买三组游戏机、XX组XX组打动物机。他就和梁某某谈，由他帮忙买机器，再到旬阳给安装调试，梁某某同意后让他留了一个电话。后来他到玉林市场的游戏机店里按梁某某要求买了三组机器，梁某某把钱转给他，他当时还赚了2、3千块钱。然后梁某某联系车辆到西安拉，他就跟车一起把购买的游戏机送到白柳，梁某某在场帮忙卸游戏机，给他介绍认识了“三娃”，又帮忙安装调试好他回西安了。过了四、五天，梁某某给他打电话说机器坏了，他就来给修，修好后梁某某给他说让他留下修理游戏机，每月给他五千元工资，还说生意好了给一定的提成，他就同意留下。日常中他主要维修游戏机，同时还干些其它活，如打扫卫生、招呼人玩等。游戏机还可以调试输赢几率，他是根据梁某某或者三娃的授意去调，调的低玩家就多输，调的高玩家就少输。这个游戏厅平时主要是三娃管理，梁某某也去，就是去的少点，每天晚上都算帐，算好后胡某某再把现金交给三娃保管，最后再统一分。第一个月除了给他5000元的工资，还给他分了一点提成1000—2000元，具体是不是按25%分的，他搞不清，钱是梁某某给他的。梁某某给他们交待过，万一有事就说游戏厅是三娃开的，因此公安机关查获后就说是三娃一个人开的。他被取保候审后，梁某某接他和胡某某还有三娃一起开房洗澡并请他们吃饭，之后他把游戏厅收入从他农行卡上取出来给梁某某了大概有五、六万。在白柳电子游戏厅和他一起的三个工作人员，一个叫胡某某，他在游戏厅是负责人，负责游戏厅的赌博营业账务，所有游戏厅里开销由他负责，还负责游戏厅赌博人员接待。另一个人员叫张某某，平时负责游戏厅里赌博机上分，还有一个叫李某某，在游戏厅里也是负责上分。在扣押的这几本账本中有一本是他的，里面有总分账，和一部分零散的账，其中五月份和六月份的总账都在这里面记着，五月份是87786元，其中送分、拖分28606元，净利59180元，六月总盈利814119元，拖分292760元，送分28865元，实际盈利492494元，这就是总账情况。当时拉游戏机的车是梁某某或者三娃联系的，他和司机联系装后运回旬阳，货车司机给他说，车是拉烟草的车，公安一般不会检查。被告人卢家泽2019年12月1日第二次、12月4日、12月9日供述称梁某某给他5000块工资、2000元提成，总共7000元。（12）证人张某某证言，2015年6月20日他接到三娃的电话，说他开有一个游戏厅，让去给帮忙上分，一个月大概两三千元，他同意后于6月24日中午就到XX街道三娃开的游戏厅上班。游戏厅里总共18台机子，都是打鱼和押狮子的，他主要让客人上分，打鱼机平均每天挣两千余元。到6月29日晚上，上班时被公安机关当场抓获。李某某负责8台机子，都是押狮子的，胡某某负责8台机子及一台打鱼机，还有就是每天收钱，卢家泽负责维修机器。（13）证人胡某某证言，2015年5、6月份在白柳三娃开设的赌场，三娃说每月给他和李某某2500元，生意好了再说，但一直没有领工资。梁某某经常去玩，常领朋友来玩，三娃和梁某某几乎是同时到场子里。向某某开的赌场在旬阳县XX街道住户的一楼，2015年4月初开始拉赌博游戏机，有捕鱼机和立式老虎机，老虎机有16台。赌博的方式是赌客将现金交给看赌场的人，然后看场人员用钥匙在赌博机上给他们上分，然后赌客在游戏机上赌博。三哥（向某某）请了四个人看场子，除了他，还有一个叫僧哥（卢家泽）30多岁，海南人，负责赌场里赌博机的维修。一个叫李涛（李某某），还有一个他叫不上名字，顺口都叫他“嘿”（张某某）。张某某每天把钱给他，每满一万他就将钱交给向某某，向某某不在就把钱交给卢家泽，准确的盈利情况在赌博机屏幕上记录着，他一共交给向某某八万块钱。大账本是以前的老账本，上面记得是生活、开支、收入账。小黑色账本上，记得是后来（至案发时）的账，记得也是生活、开支、收入账。后来全部换成三个小账本，在账本的封皮上分别记有“生活”“营业”“外账”字样。“生活”账本上记得全是平时的开支及别人从他这拿钱的账务情况，“营业”的账本上是游戏机每天的利润账目，“外账”的本子上全是外人欠的外账情况。那两个黑色本子是作废的，现在用的就是那三个小本子，所有账都以那三个账本为准。有一个账务清单是从六月一号至二十八号，这28天的清单记录，标注的是这些游戏机每天的盈利情况。被抓当天中午（6月29日），他们总过一次账，当时算下来总盈利814119元，老板喊来的朋友与自己人玩的为拖分，这个有292760元，总送分还有28865元，这样最后还剩下492494元，这剩余的钱还有外账，由李某某记着。卢家泽是否是游戏厅老板或投资，他说不清楚，卢家泽是技术人员工资比他们高。但可以肯定梁某某、向某某是赌场或游戏机老板。（14）证人李某某证言，2016年5月份三娃在白柳开设赌场，梁某某和三娃也经常在场子里，两个都发号施令让他们干活，有可能梁某某和三娃都是股东。赌场里用的机子都是从卢家泽那里买的，卢家泽每天和我们一样也呆在场子里。场里收的钱由胡某某管理，因为算账由胡某某和三娃，梁某某还有卢家泽共同算账。向某某没有明确给我说过这个赌场有没有梁某某的一份，但平时梁某某和向某某都是一起来一起走的，算账时也是梁某某和向某某在宝马车上清算的。他不知道卢家泽在赌场里是否有股份。（15）证人宋某某证言，他是箱式货柜车司机，运输线路是向全国运送成品烟。大概是2015年四、五月份，他运烟回来在小河北吃饭，一个外地人问他能过西安给拉一趟货不，当晚就走，第二天回来，不影响运烟。他就同意了，有一个人跟车到西安，装货地点在西安市玉祥门附近一个院子里，装货时有人把他叫到门外吸烟，没看到装的是啥货物。天快亮时把货卸在XX街道，卸货时他才发现是游戏机，有十几台。卸货时他听跟前人说游戏机是梁某某的，梁某某在这儿开游戏厅，当时梁某某应该在卸货现场，听到跟前几个年轻人称呼，那个胖胖的人应该是梁某某。（16）证人杨某某证言，她丈夫向某某在白柳开游戏厅开始不知道，后来公安机关查了后，向某某告诉她游戏厅是梁某某和向某某开的，出了事由向某某承担，向某某要去投案，梁某某给向某某在外面想办法，向某某对她说，是提前讲好的，出了事由向某某承担，别的也没多说。出事后梁某某来找过她，梁某某让她凑钱，当时她家里只有两万元，梁某某说差的远，她又向常智勇借了十万元。向某某进去后二十多天就出来了，说是梁某某给办的取保候审。（17）证人向梅某某证言，她是向某某亲姐，向某某说他和梁某某几个人合伙开的游戏厅，她劝向某某不要搞违法的事情。她爸去世“伏三”后，梁某某给她打电话说让她给凑20万元，想办法把向某某弄出来。她说你们合伙的，你们想办法，梁某某说事情出了，现在都要想办法把人赎回来。她就到娘家让给梁某某凑了十来万元钱。向某某给她说游戏厅合伙人有梁某某，别的她就不清楚了，还说出了事有梁某某。梁某某当时让她能凑多少钱就是多少，其余的梁某某来想办法，因此办这事花费的钱应该是梁某某自己想的办法凑的。上述证据，来源和形式合法，内容客观真实，相互印证关联，可以作为本案定罪量刑的依据，本院予以确认。本院认为，同案犯梁某某、向某某以营利为目的，开设赌场，情节严重，被告人卢家泽为梁某某、向某某开设赌场提供帮助，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，旬阳县人民检察院指控被告人卢家泽犯开设赌场罪事实和罪名成立。关于被告人卢家泽是否合伙入股25%的问题。经查，同案犯向某某供述卢家泽占25%股份，同案犯梁某某未供述，被告人卢家泽供述没有合伙入股，仅领取5000元工资和1000至2000元提成，证人胡某某、李某某证实卢家泽在赌场负责赌博机维修，是否入股并不清楚。因此，公诉机关指控卢家泽入股25%,证据不足，本院不予认定。关于被告人卢家泽是否应当减轻处罚的问题。赌博机的正常运行、维修，亦属赌场日常管理的一部分，被告人卢家泽负责赌博机运行、维修又领取高额工资，应属共犯，起辅助作用，是从犯，但开设赌场犯意的提起、资金的准备以及整个赌场的组织、管理，均是梁某某、向某某负责，卢家泽的地位、作用显然比同案犯梁某某、向某某较小，故应当对其减轻处罚。公诉机关认定被告人卢家泽系从犯，但仅予以从轻处罚，并建议对被告人卢家泽在有期徒刑三至四年量刑，系罪责刑不相适应，本院不予采纳。辩护人关于被告人属于从犯、初犯等，可以减轻处罚的辩护意见，符合法律有关规定，本院予以采纳。关于对被告人卢家泽能否适用缓刑问题。因开设赌场属扰乱公共秩序犯罪，本案无论赌资数额，还是赌场违法所得数额均达情节严重程度，不符合缓刑适用条件，被告人及其辩护人辩称可以对卢家泽适用缓刑的意见，于法不符，本院不予采纳。关于被告人卢家泽违法所得数额问题，经查，同案犯向某某多次供述证实第一个月分钱时，卢家泽跟他一样都分了6000元；被告人卢家泽2019年12月1日供述第一个月除了分得5000元工资，另外给他1000至2000元，之后三次供述除了分得5000元工资外，又给他分了2000元提成；卢家泽当庭否认分得提成。因此，依据同案犯向某某供述以及卢家泽多次供述，从有利于被告人角度，认定卢家泽违法所得为6000元，且应当依法予以追缴。卢家泽当庭辩称没有分得提成的意见，与事实不符，本院不予采纳。综上，被告人卢家泽为梁某某、向某某开设赌场购买、安装、调试、维修赌博机提供帮助，并按照梁某某、向某某的授意调整赌博机的输赢几率，其地位、作用虽然相比梁某某、向某某较小，但其对赌场所提供的日常管理仍不可或缺，理应从重处罚，鉴于其归案后认罪、悔罪态度较好等，依法或酌情予以从轻处罚，但卢家泽当庭对其是否合伙开设赌场、分得提成数额等情节供述不彻底，悔罪态度不真诚，故对其从轻处罚的幅度相应减少。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款并参照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二、三条之规定，判决如下：一、被告人卢家泽犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月25日起至2022年5月24日止），并处罚金50000元。二、被告人卢家泽违法所得6000元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  童兴林审判员  刘小荣审判员  肖爱平二〇二〇年七月二十三日书记员  陈 芳第一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。三、关于共犯的认定明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；（三）为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的；（四）参与赌场管理并领取高额固定工资的；（五）提供其他直接帮助的。20200928151978070657XXXXXXXXXXXXXXXXXX11610928016059082202001091