山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终676号上诉人(原审原告)：寇某，住山西省大同市。委托诉讼代理人：杜某，山西五峰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：大同市幼儿师范学校幼儿园。法定代表人：闫某。委托诉讼代理人：李某，山西云冈律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹某，山西云冈律师事务所实习律师。上诉人寇某因与被上诉人大同市幼儿师范学校幼儿园（以下简称幼师幼儿园）劳动争议一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初7189号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人寇某及其委托诉讼代理人杜某，被上诉人幼师幼儿园的委托诉讼代理人李某、曹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寇某上诉请求：撤销原判，改判幼师幼儿园与其续签劳动合同安排工作，补缴2004年至2019年的五险一金，补发2018年8月至上班的工资44000元（暂计算至2020年5月，2000×22=44000元）。事实和理由：其自2004年至今一直与幼师幼儿园存在劳动关系，与大同市豪诚物业管理有限责任公司不存在劳动关系。寇某自2004年开始在幼师幼儿园处工作，并曾签订《大同幼师幼儿园临时聘用人员合同》，且其在受伤前一直在幼师幼儿园处工作，均证明诉争双方系劳动关系，一审判决认定事实错误，应予纠正。幼师幼儿园辩称，原判正确，应予维持。寇某向一审法院起诉请求：1、续签劳动合同,安排上班；2、补缴2004年至2019年的五险一金；3、补发2018年8月至上班的工资44000元(暂计至2020年5月，2000元×22=44000元)。一审法院认定事实：寇某从2004年至2017年6月在幼师幼儿园任过厨师、维修工、保安等工作。期间，双方于2017年1月1日曾签订《大同幼师幼儿园临时聘用人员合同》，合同期限为2017年1月1日至2017年12月31日，岗位为维修工。2018年8月，寇某因意外事故受伤治疗休息。之后寇某要求上班安排工作，幼师幼儿园未予答复，双方产生纠纷。2019年11月20日，寇某向大同市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，申请幼师幼儿园与其续签劳动合同、安排工作；补交社会保险和补发工资。该院经审查认为，不符合受理条件，决定不予受理。一审法院认为，幼师幼儿园提交了2017年6月15日其与大同市豪诚物业管理有限责任公司签订的《物业管理服务合同》、中国农业银行业务凭证及大同市豪诚物业管理有限责任公司出具的证明，上列证据证实：幼师幼儿园将幼儿园室外玻璃的清洗事项委托给大同市豪诚物业管理有限责任公司，合同期限为两年；寇某为该公司聘用人员，于2017年6月18日上岗，2018年8月双方协商解聘，期间主要从事大同幼师幼儿园玻璃保洁工作。幼师幼儿园提交的银行业务凭证证实大同市豪诚物业管理有限责任公司曾于2017年8月、9月分别向寇某支付4238元、2800元。综上，寇某未提供证据证实其与大同市豪诚物业管理有限责任公司解聘后，为幼师幼儿园提供了相应劳动。其自述2018年8月后，幼师幼儿园不给其安排工作，故对其要求幼师幼儿园补发2018年8月至上班的工资44000元的诉求不予支持。此外，寇某要求与幼师幼儿园续签劳动合同、安排上班。幼师幼儿园不予认可，因寇某该诉求缺乏相应事实和法律依据，亦不予支持。关于寇某诉请幼师幼儿园补缴五险一金，该项诉求是用人单位依法应当为劳动者缴纳的各项社会保险。前提是双方存在劳动关系，而该案诉争双方未经仲裁及诉讼程序确认双方是否存在劳动关系，故寇某该项诉求缺乏相应的事实依据。综上所述，寇某对其主张因举证不力，依法应承担相应不利后果。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回寇某的诉讼请求。诉讼费减半收取5元，由寇某负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。对一审法院认定的事实，除寇某认为其2004年至今一直在幼师幼儿园工作外，对其他事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、幼师幼儿园是否应与寇某续签劳动合同？二、幼师幼儿园是否应为寇某补缴2004年至2019年的五险一金？三、幼师幼儿园是否应为寇某补发2018年8月至上班的工资44000元？本院认为，关于幼师幼儿园是否应当与寇某续签劳动合同的问题，寇某于2004年工作于幼师幼儿园直至2018年8月意外受伤，期间双方虽只于2017年1月1日签订过一次一年期劳动合同，但综合幼师幼儿园于2018年6月15日出具的寇某自2004年3月至今在幼师幼儿园工作的证明，2017年9月14日幼师幼儿园出具的其聘用寇某的证明，2014年3月幼师幼儿园向寇某出具的聘书以及发放工资等证据，能够证明寇某与幼师幼儿园形成事实劳动关系。幼师幼儿园关于寇某与其形成劳务关系的主张与事实不符，本院不予支持。幼师幼儿园主张寇某与大同市豪诚物业管理有限责任公司形成劳动关系，理由是其于2017年6月15日已与大同市豪诚物业管理有限责任公司签订《物业管理服务合同》，将幼儿园室外玻璃的清洗事项委托给大同市豪诚物业管理有限责任公司，合同期限为两年，寇某为该公司聘用人员。但2017年6月15日尚在寇某与幼师幼儿园签订的一年期劳动合同履行期间，幼师幼儿园不能提供证据证明其与寇某解除了该劳动合同，也不能提交证据证明大同市豪诚物业管理有限责任公司与寇某签订了劳动合同，故对幼师幼儿园该项主张本院不予采纳。寇某于2004年至2018年在幼师幼儿园工作已满十年，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。故本院对寇某提出的与幼师幼儿园续签劳动合同的诉讼请求予以支持。关于寇某提出的补缴2004年至2019年的五险一金的问题，根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》,征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责,因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等发生的争议,应由社会保险管理部门解决处理,不属于人民法院受案范围,故对寇某的该项诉讼请求，本院不予支持。关于寇某提出的补发2018年8月至上班的工资44000元的问题，劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的８０％；劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款第二项规定：工作年限十年以上十五年以下的医疗期为12个月；结合大同市最低工资标准每月1700元的计算标准，本院支持补发医疗期期间工资数额为16320元（1700元/月×80%×12个月）。之后寇某并未给幼师幼儿园提供劳动，亦未提交证据证明其履行了请假手续。幼师幼儿园亦未提交证据证明其通过合法程序与寇某解除了劳动关系，根据公平原则，对寇某主张的医疗期后的工资，本院不予支持。综上所述，寇某的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初7189号民事判决；二、大同市幼儿师范学校幼儿园于本判决生效后十五日内与寇某续签劳动合同并安排工作；三、大同市幼儿师范学校幼儿园于本判决生效后十五日内补发寇某医疗期工资16320元；四、驳回寇某的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由大同市幼儿师范学校幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长 王艳宏审判员 马祖荡审判员 赵学姑二〇二〇年八月六日书记员 孙 颖