本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0502民初484号原告：刘刚，男，1957年10月24日出生，汉族，辽宁省本溪满族自治县人，辽宁晟麦实业有限公司退休职工，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：高枫，辽宁湘辉律师事务所律师。被告：本溪市平山区沈铁招待所，住所地：本溪市平山区市府路**。经营者：卢桂华，女，1963年10月12日出生，满族，辽宁省凤城市人，本溪市平山区沈铁招待所经理，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：高广平，该单位副经理。委托诉讼代理人：付井顺，辽宁晓云律师事务所律师。原告刘刚与被告本溪市平山区沈铁招待所提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘刚及其委托诉讼代理人高枫，被告本溪市平山区沈铁招待所的委托诉讼代理人高广平、付井顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘刚向本院提出诉讼请求：一、要求被告赔偿原告各项损失10.169275万元，其中：医疗费572元、伙食补助费1550元、护理费4538.65元、交通费242元、误工费1.98万元、残疾赔偿金5.34618万元、精神损失费8910.3元、二次手术费1.2618万元（医疗费7500元、伙食补助费1000元、护理费2888元、误工费1200元、交通费30元）；二、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年3月7日，被告卢桂华雇佣原告在其经营的本溪市平山区沈铁招待所从事勤杂工作，约定月工资1800元。2019年8月23日15时许，卢桂华的丈夫高广平让原告与其一起到招待所二楼半大平台晒被，原告双手抱着被走到高广平自制的木制梯凳时，因梯凳不稳导致原告摔伤。原告在本溪市中心医院拍片后被送到本溪市第一人民医院住院治疗31天，二级护理，诊断为左股骨颈骨折并进行了手术治疗。原告住院期间的医疗费均是被告支付，原告出院后按医嘱每月复查一次，医生建议在家休养至今。原、被告就赔偿协商未果，故提起本案诉讼。被告本溪市平山区沈铁招待所辩称：不同意原告的请求。一、原告在从事劳务工作中发生人身损害事故，被告无过错，依法不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，本案双方之间是劳务关系而非劳动关系，应适用《侵权责任法》第三十五条来处理。2019年8月23下午，原告着急送母亲去养老院，向副经理高广平请假说4点走，当时下完雨，去阳台晒床单，副经理在前面走，原告在后面走，副经理刚下台阶，回头提示原告注意路滑，原告在下第二台阶的时候鞋滑摔了，当时原告还说不好意思，我这鞋滑，副经理赶紧送原告去中医院，检查完原告说要去溪湖第一医院治疗，当时就去住院了。根据《侵权责任法》规定，提供劳务一方因自身和行为过错造成自己损害的，应当自己承担全部后果，被告从情理上积极帮助治疗，从而招来被诉讼，被告要求退还垫付的医疗、康复等费用共计2.7188万元。二、被告对原告要求赔偿的项目异议如下：1.医疗费中的床位费，原告住院治疗31天，每天30元，应为930元，另外发生的930元床位费应当减除。2.误工费，原告每月工资1500元，外加午餐10元/天，共计1800元，原告未上班工作，不应含300元/月的午餐费，应按1500元/月，以实际误工天数计算。原告要求7.5个月误工费是错误的，被告已将8月31日前的工资付给了原告，故应按7个月零6天计算，况且原告提供的2020年1月9日至3月11日的诊断书号码错误，应去除这三个月的误工费。3.护理费。二级护理应按每天1人计算，为4538.62元，原告要求2.7万元没有依据。4.护理人员交通费应为62元，原告要求200元没有依据。5、伤残赔偿金，原告系1957年1月31日出生，定残时间为2020年5月，依据法律规定，从定残之日起按20年计算，60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，原告定残时已满63周岁，其十级伤残赔偿金为5.04917万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月，被告本溪市平山区沈铁招待所的经营者卢桂华通过在本溪市消防劳动大厦招聘将原告招入本溪市平山区沈铁招待所工作。2019年8月23日下午15时50分左右，原告与被告的副经理高广平一同去招待所二楼半的大平台晒被时，由于此前下过雨，原告抱着被子途经湿滑的梯凳时不慎摔伤，后原告被送至本溪市中医院检查，又被转院至本溪市溪湖区第一人民医院住院治疗31天，被诊断为：“左股骨颈骨折”，在该院进行了闭合复位空心钉内固定术，住院期间二级护理31天，住院期间花费医疗费2.449255万元，其中床位费为1926元，含有包床费930元。原告此次受伤，被告预先支付住院期间的医疗费2.45万元，出院结算剩余的7.45元原告退还给了被告，被告于2019年8月29日向原告支付2000元，原告用该款于2019年9月4日购买了髋关节支具，被告为原告支付担架费用108元，原告此次受伤被告共计支付了2.660055万元。2019年9月23日，原告出院，出院医嘱为：“1.患肢踝趾功能锻炼，避免屈髋等活动。2.每月到医院复查，视情况指导进一步功能锻炼。3.下地负重时间，遵医嘱示X光片而定。”后原告遵医嘱休息至2020年5月末，并到本溪市溪湖区第一人民医院复查6次，本次受伤原告共花费医疗费573.6元。现就赔偿事宜协商未果，原告来院提起本案诉讼。本案在审理过程中，经原告申请，本院通过本溪市中级人民法院依法委托本溪市中心医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级及二次手术费用进行了鉴定，该所于2020年5月29日作出本中司鉴所[2020]司鉴字第065号司法鉴定意见书，按原告左下肢内固定取出手术住院15-20天计算，鉴定意见为：“刘刚左下肢损伤的伤残程度为十级。刘刚左下肢内固定取出手术费用约为柒仟伍佰元。”为此，原告支出鉴定费1720元。本院认为：雇员在从事雇佣活动过程中受到损害的，雇主应当承担损害赔偿责任。具体到本案，原告在为被告提供劳务过程中摔伤，被告作为雇主，应就原告的损害承担赔偿责任，而原告作为成年人，在面对抱着被子行走在雨后梯凳上的特殊工作环境时，缺少足够的注意义务，其对损害后果的发生具有过错，亦应自负相应的损害责任。关于责任划分，本院根据本案实际情况，确定被告承担80%的责任，原告自负20%的责任为宜。关于本案的赔偿范围，依照法律及司法解释的规定，确定如下：（1）医疗费，根据双方提供的有效医疗费凭证（含髋关节支具费用），原告受伤后，被告共计支付医疗费2.660055万元，其中的包床费930元原告并未提供证据证明属于合理支出，应从中予以扣除，加上原告主张其自行垫付的572元，本院确认医疗费合计为2.624255万元。（2）住院伙食补助费。原告住院治疗31天，主张误工费1550元，符合规定，本院予以确认。（3）护理费，原告住院治疗31天，期间二级护理，参照辽宁省统计局、国家统计局辽宁调查总队公布的2018年度居民服务业5.2707万元的收入标准，本院确认护理费为4476.4元。（4）交通费。根据原告住院治疗时间、复查情况，原告主张242元符合客观实际，本院予以支持。（5）误工费。根据出院医嘱及原告定期复查后医院出具的休养诊断书，可以确定原告有持续误工的事实，故原告的误工时间可计算至定残前一日即2020年5月28日，虽医疗机构开具的诊断书有不规范之处，但并不影响原告需要持续休养的事实，原告主张报酬为1800元/月，被告主张包含每日午餐费10元，但被告并未提供证据予以证明，故本院按1800元/月的标准计算原告误工费，经计算为1.65万元。（6）残疾赔偿金。原告的伤情被评定为十级伤残，根据定残日原告已满62周岁的事实，并参照辽宁省高级人民法院2020年1月17日印发的《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的全体居民人均可支配收入2.9701万元为标准，原告主张5.34618万元符合规定，本院予以支持。（7）精神损害抚慰金。原告的伤情被评定为十级伤残，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。（8）二次手术医疗费。根据司法鉴定意见，原告主张7500元符合规定，本院予以支持。（9）二次手术住院伙食补助费。根据司法鉴定意见，本院确定原告二次手术按住院治疗20天计算，原告主张住院伙食补助费1000元符合规定，本院予以支持。（10）二次手术护理费。根据司法鉴定意见，本院确定原告二次手术住院治疗按二级护理20天计算，原告主张护理费2888元符合规定，本院予以支持。（11）二次手术误工费。根据司法鉴定意见，本院确定原告二次手术按住院治疗20天计算，按本院上述确定的原告1800元/月的报酬标准，原告主张误工费1200元符合规定，本院予以支持。（12）二次手术交通费。原告主张二次手术交通费30元，不违反法律规定，本院予以支持。上述各项费用合计12.009075万元，应由被告承担其中的80%即9.60726万元，减除被告已经支付的2.660055万元，故被告尚需支付给原告的赔偿款为6.947205万元。关于被告主张本案应适用《侵权责任法》第三十五条一节，因本案原告为企业退休人员，被告为具有用工主体资格的用人单位，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，双方之间的关系为劳务关系，而根据《侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定可知，该条文仅适用于“个人之间”即自然人之间产生的劳务关系，并不适用一方为自然人，另一方为具备用工主体资格的用人单位之间产生的劳务关系，故本案应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条中关于雇主与雇员的规定，本院对被告的该主张不予采纳。综上所述，原告合理的诉讼请求，本院予以支持，超出的数额主张，因没有相应依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：一、被告本溪市平山区沈铁招待所于本判决生效后7日内赔偿原告刘刚各项损失合计6.947205万元；二、驳回原告刘刚其它的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费1720元，由被告本溪市平山区沈铁招待所负担。案件受理费2334元，由原告刘刚负担797元，由被告本溪市平山区沈铁招待所负担1537元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  梁大鹏人民陪审员  赵 晖人民陪审员  石 玉二〇二〇年八月二十四日书 记 员  孙 瑞附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。