山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1082民初1598号原告：汤思宸（曾用名汤合欢），女，1990年1月10日出生，汉族，住荣成市石岛开发区。委托诉讼代理人：王俊基，山东华夏明德律师事务所律师。被告：荣成石岛宾馆有限公司，住所地荣成市石岛迎宾路**。法定代表人：刘珍才，董事长。委托诉讼代理人：毕峰，副总经理。委托诉讼代理人：王新太，山东凌云志律师事务所律师。原告汤思宸与被告荣成石岛宾馆有限公司（以下简称石岛宾馆）劳动争议一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤思宸及其委托诉讼代理人王俊基、被告石岛宾馆之委托诉讼代理人毕峰、王新太到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤思宸向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金57802元；2、判令被告支付2018年4月至2019年销售提成100820元；3、判令被告支付2013年12月至2018年3月未签订劳动合同二倍工资144600元；4、判令被告支付2019年3月至2019年7月工资差额2500元；5、判令被告支付2019年7月至8月19日工资6536.30元；6、判令被告支付2019年夏季防暑降温费366元；7、判令被告支付2018年、2019年带薪年休假工资3012.64元；8、判令被告为原告补缴2013年12月至2018年3月社会保险费约44000元。事实和理由：原告于2013年12月15日到被告石岛宾馆上班，被告委任原告担任石岛宾馆全资子公司荣成恒世房地产开发有限公司售楼处置业顾问。2016年，原告因销售成绩优异被任命为荣成恒世房地产开发有限公司售楼处副经理。2017年夏天，被告成立售楼二部，任命原告为售楼二部经理，主管部门工作。2018年4月，被告首次与原告签订劳动合同。2019年8月19日开始，被告单方违背劳动合同的约定，采取封办公室、踢出公司微信群、不安排工作的方式，致原告无法正常上班和工作。2019年9月10日，被告向原告邮寄解除劳动合同通知书，违法解除劳动合同，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告工作期间，被告拖欠原告工资、夏季防暑降温费、带薪年休假工资、销售提成等未付，欠缴社会保险费。原告认为荣成市劳动人事争议仲裁委员会作出的荣劳人仲案字（2019）第737、737-1号仲裁裁决书认定事实错误，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告石岛宾馆辩称，1、原告于2013年12月16日到被告下属公司荣成恒世房地产开发有限公司从事售楼工作，2014年3月24日和荣成恒世房地产开发有限公司签订临时聘用协议，明确约定双方建立劳务关系。2015年3月20日、2016年3月5日、2017年3月24日，原告与被告分别签订了劳务合同书，同样约定双方建立雇佣关系而非劳动关系。2018年4月1日，原、被告签订劳动合同，约定：原告严重违反被告规章制度和劳动纪律的，或出现《员工守则》中D类过失的，被告有权解除劳动合同，终止劳动关系。2、2019年7月24日，被告召开售楼工作会议，发现原告工作中存在违规违纪，从事第二职业，违规销售顶账房、二手房，尤其严重的是2019年4月初至5月初，原告制作硅胶指纹交给手下员工李雅娟帮忙冒充打卡，造成上班的假象，在公司内部造成恶劣影响。为此，被告要求原告写检查，原告发觉事情败露后，于2019年8月18日晚打开售楼部办公室拿走私人物品及工作服等。2019年8月19日，副总经理毕峰微信通知原告将办公室钥匙送回，到东办公室上班，但原告自2019年8月20日起一直旷工未再到被告处工作，至9月9日连续旷工20多天，严重违反劳动纪律和公司规章制度。被告于2019年9月9日经向工会请示同意后，于2019年9月10日作出《解除劳动合同通知书》，并通过特快专递的方式通知了原告。被告解除劳动合同是合法的，原告要求支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实及法律依据。3、关于销售提成的问题。按照《销售代表薪酬制度》的规定，销售楼房的提成符合提取条件方可提取，该销售制度自2014年4月起一直执行至今。原告销售的楼房，只要客户购房款全部到位，没有其他遗留问题，均已全部支付了提成。原告已经离职且没有办理工作交接手续，因此即使有成交客户全款到位，无遗留问题的情况，也不应支付销售提成。4、关于未签订劳动合同二倍工资的问题。原、被告劳动关系于2018年4月建立，2013年12月至2018年3月系劳务关系，并签订了劳务协议。原告于2019年11月21日提起仲裁要求支付2013年12月至2018年3月未签订劳动合同二倍工资已超过仲裁时效，其主张没有事实及法律依据。5、关于2019年3月至7月工资差额2500元的问题。从原告的工资表中可以看出每月未发放的500元是待考核的效益工资，需年底结合考核情况决定是否发放及发放的数额，且《经营管理责任制》规定“中途离职或被辞退人员不得参加考核，考核待发部分一律不予发放”。该规定内容原告学习过，因此被告无需支付。6、原告要求被告补缴2013年12月至2018年3月的社会保险费没有事实及法律依据，不属于法院受理范围。本院经审理认定事实如下：荣成恒世房地产开发有限公司系石岛宾馆设立的子公司。2013年12月16日，石岛宾馆安排汤思宸到荣成恒世房地产开发有限公司从事售楼工作。2014年3月24日，汤思宸与荣成恒世房地产开发有限公司签订临时聘用协议书。2015年3月20日、2016年3月5日、2017年3月24日，汤思宸与石岛宾馆分别签订了劳务合同书，约定汤思宸从事售楼员工作，双方建立雇佣关系，按劳务天数计发劳务报酬。2018年4月1日，汤思宸（乙方）与石岛宾馆（甲方）签订期限为2018年4月1日至2021年3月31日止的劳动合同，约定：第七条、乙方已学习并知晓甲方的《员工守则》、《经营管理责任制》及其他所有相关规章制度，并自愿遵守；第八条、乙方的月工资及年终奖金按《经营管理责任制》、《员工守则》及岗位工资制度的相关规定以货币形式支付，乙方需按甲方《员工守则》和《经营管理责任制》的规定参加相关考核；第十七条、乙方严重违反甲方规章制度和劳动纪律的，或出现《员工守则》中D类过失的，甲方有权解除乙方的劳动合同，终止劳动关系。《员工守则》规定，D类过失：（14）年度内累计三天以上（含三天）旷工或擅自离职的，公司有权解除劳动关系。《2019年经营管理责任制》第十三条第（八）项规定，各部门、公司任职人员及员工每月待年终考核的10%及5%的工资待年终考核发给，凡中途离职或被辞退人员不得参加考核，其考核待发部分一律不予发给。汤思宸等人学习了《2019年经营管理责任制》、《员工守则》。2019年8月20日起，汤思宸未再到被告处工作。2019年9月9日，石岛宾馆经工会同意后，于2019年9月10日出具《解除劳动合同通知书》，以汤思宸2019年8月20日至9月9日没有履行正常请假及审批手续，累计旷工达20多天，严重违反公司《员工守则》的相应规定，决定与汤思宸解除劳动合同关系，社会保险缴至2019年9月底。汤思宸于2019年9月13日收到该通知。2019年11月20日，汤思宸申诉至荣成市劳动人事争议仲裁委员会，要求支付：1、2019年3月至2019年7月扣发工资2500元；2、2019年7月至8月工资9200元；3、2019年夏季防暑降温费1600元；4、2018年、2019年带薪年休假工资9195.40元；5、2018年、2019年提成工资100820元；6、社会保险费44000元；7、2013年12月至2018年3月未签订劳动合同二倍工资144600元；8、违法解除劳动合同赔偿金57802元。2020年2月27日，仲裁委作出荣劳人仲案字[2019]第737、737-1号仲裁裁决书，裁决石岛宾馆支付汤思宸2019年7月至8月19日工资6536.30元、2019年夏季防暑降温费366元、2018年、2019年带薪年休假工资3012.64元、2018年至2019年销售提成15002.55元，驳回汤思宸的其他仲裁请求。汤思宸不服该裁决，遂诉至本院。关于离职原因，原告主张是被告采取封门、踢出微信工作群、不安排工作等方式逼迫原告离职，并提供售楼处办公室照片（2019年11月左右拍摄）、微信记录、通信截图、通话录音予以证实。其中汤思宸与副总经理毕峰微信记录显示：“2019年8月19日：毕：小汤，你办公室已存封，你下午上班在东办公室办公，等待处理事情。汤：我下午不上班。毕：你把办公室钥匙送回来。汤：晚上吧，我下午有事。2019年9月10日：汤：我今儿还没好不能回去了，等我这半天回去提前给你说”。被告质证称，1、2019年8月17日，被告对原告用硅胶手印打卡及从事第二职业进行调查。2019年8月18日晚，原告私自打开售楼二部办公室，拿走个人及单位物品，副总经理毕峰为防止原告继续将办公室物品搬走，于2019年8月19日微信通知原告办公室已存封，就是不要乱动的意思，让原告到东办公室办公，交回售楼二部办公室的钥匙，但原告一直不上班，也不交回钥匙。售楼处办公室外大门是2019年10月5日原告离职后上锁，不能证实被告2019年8月19日锁门。2、移出微信工作群不能证实被告不让原告上班，也不能作为原告旷工的理由，且原告与毕峰微信记录可以看出是通知原告到东面办公室办公，并非不让原告上班。3、通信截图不能证实原告与被告相关工作人员沟通工作事宜，原告的工作是售楼，即使没有接通电话也不影响原告的售楼工作，且被告也没有停止原告的工作。4、通话录音不能证实被录者的身份，录音内容也不能证实原告的主张，不具有证明力。关于2018年4月至2019年销售提成，原告对被告提交的提成表中销售房屋的数量及成交价格、房款差额及提成比例均没有异议，但原告主张按实际到账的购房款3‰计算发放提成，被告主张应在房款全款到账后且无遗留问题方可发放，且2018年4月之前的销售提成都是全款到账后发放，并提交《销售代表薪酬制度》证实。该制度规定：“一、1、销售代表薪金计算原则：底薪2200元+提成；2、销售代表的提成计算方法：销售代表的提成=当月个人销售总额（需全款到账后）×3‰。二、提成的发放时间及条件：1、提成发放的条件：所成交客户全款到位以后，无遗留问题（客户不提出退房的、补齐找差的）方可提取（现金交付的，需全额现金到位；银行按揭的客户须银行放款到位）；2、提成的发放时间为全款到位后次月的月底前；3、凡中途离职（包括辞职、辞退、解除合同及除名的）并办理完书面交接手续且无遗留问题的、离职时符合结算条件的给予结算提成；不符合结算条件以及不办理交接手续的，离职后不再发给提成。”经质证，原告称其没有见过《销售代表薪酬制度》，但认可按照3‰计算提成，不认可提成的发放时间及条件，2018年4月之前的销售提成都是全款到位后发放。庭审中，原、被告对仲裁裁决2019年7月至8月19日工资6536.30元、2019年夏季防暑降温费366元、2018年至2019年未休年休假工资3012.64元均予以认可，对王霞洪、刘胜玉等人购房款已全款到账，原告应得提成10645元均无异议，本院予以确认。本院认为，关于原告主张违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。劳动者应当遵守用人单位的规章制度。本案中，《员工守则》规定年度内累计三天以上（含三天）旷工或擅自离职的，公司有权解除劳动关系。原告自2019年8月20日起未再到被告处工作，违反了用人单位对员工的正常管理制度，被告于2019年9月9日征得工会同意后，于2019年9月10日与原告解除劳动合同，符合法律规定。原告提交的售楼处办公室锁门照××年11月左右离职后拍摄，微信记录、通话录音等证据仅能看出被告将原告移出微信群，且从汤思宸与副总经理毕峰的微信记录可以看出，被告通知原告到东办公室办公，并不能证明被告逼迫原告离职，故对原告该项诉请，本院不予支持。关于原告主张2013年12月至2018年3月未签订劳动合同二倍工资的问题。本案中,原告于2013年12月16日到荣成恒世房地产开发有限公司从事售楼工作，2014年3月24日、2015年3月20日、2016年3月5日、2017年3月24日签订《临时聘用协议书》及《劳务合同书》，约定了劳务内容及劳务报酬，双方建立劳务关系，2018年4月1日签订了《劳动合同书》，双方确立劳动关系，故原告于2019年11月20日申请仲裁主张2013年12月至2018年3月未签订劳动合同二倍工资，于法无据，本院不予支持。关于原告主张2019年3月至2019年7月年终考核工资的问题。《2019年经营管理责任制》第十三条第（八）项规定：各部门、公司任职人员及员工每月待年终考核的10%及5%的工资待年终考核发放，凡中途离职或被辞退人员考核待发部分不予发放。原告作为售楼处二部经理，已学习并清楚知晓上述规定，且对此亦未提出过异议，故原告因旷工违反用人单位规章制度被辞退后，不符合领取年终考核工资的条件，对原告该项诉请，本院不予支持。关于原告主张2018年4月至2019年销售提成的问题。庭审中，原告对被告提交的提成表中销售房屋的数量及成交价格、房款差额及提成比例均没有异议，双方争议的是购房款未全款到账的情况下是否符合提成的发放条件。被告下发的《销售代表薪酬制度》规定，提成发放条件为客户全款到位以后，无遗留问题方可提取，提成发放时间为全款到位后次月的月底前。凡中途离职（包括辞职、辞退、解除合同及除名的）并办理完书面交接手续且无遗留问题的、离职时符合结算条件的给予结算提成；不符合结算条件以及不办理交接手续的，离职后不再发给提成。原告虽称没有见过该制度，但认可该制度中提成的计算方法，且2018年4月前的销售提成均是在房款全款到位后发放，其不能提供证据证实双方有按实际到账的购房款计算支付提成，故本院确认被告提交的《销售代表薪酬制度》于本案具有证明力。根据被告提交的提成表显示，原告销售的房屋中，有王霞洪、刘胜玉等人购房款在原告离职前已全款到账，原、被告对该部分提成为10645元均无异议，本院予以确认。另外，原告销售的肖培玉、栾云翔2套房屋，考虑到原告离职前已完成大部分销售工作，且已全款到账，对该部分提成5634元，本院予以支持。庭审中原告认可其他客户购房款均未全款到账，不符合《销售代表薪酬制度》规定发放提成的条件，且考虑到房地产交易的特殊性，除了完成销售任务外，后期还需配合业主完成按揭贷款、交房等相关业务，故对原告主张的该部分提成，本院不予支持。关于工资、夏季防暑降温费、年休假工资，荣成市劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告2019年7月至8月19日工资6536.30元、2019年夏季防暑降温费366元、2018年、2019年年休假工资3012.64元，符合法律规定，且原、被告均予以认可，被告应按此支付。关于补缴社会保险费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。根据该规定，征缴社会保险费属于劳动行政部门的职能，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、《关于调整企业职工防暑降温费标准》（鲁人社字（2015）45号）第一条之规定，判决如下：一、被告荣成石岛宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤思宸2019年7月至8月19日工资6536.30元。二、被告荣成石岛宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤思宸2019年夏季防暑降温费366元。三、被告荣成石岛宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤思宸2018年、2019年带薪年休假工资3012.64元。四、被告荣成石岛宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤思宸2018年4月至2019年销售提成16297元。五、驳回原告汤思宸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告荣成石岛宾馆有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  常晓庆二〇二〇年八月十四日书记员  慕丽萍