内蒙古自治区乌审旗人民法院民 事 判 决 书（2020）内0626民初626号原告：贾某,公民身份号码×××,现住陕西省榆林市靖边县。被告：乌审旗创业房地产开发有限责任公司,统一社会信用代码91150626670664447H。法定代表人：杨某，系执行董事。委托诉讼代理人：郭某，内蒙古伊康东律师事务所律师。被告：白某,公民身份号码×××,现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被告：常某,公民身份号码×××,现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。原告贾某与被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司、白某、常某劳务合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贾某，被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人郭某，被告白某、常某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贾某向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令被告乌审旗创业房地产开发有限公司、白某、常某向原告支付劳务工资款290630元及利息89708元。二，并由被告承担本案的诉讼费。事实和理由:2014年5月9日,被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司指派张永峰雇佣原告对创业C区的1、2、5、6、22号楼房屋顶瓦片脱落进行修补、翻新工程进行了施工。双方口头约定工程每平米单价为180元，2014年6月30日,施工完毕后,原告与张永峰、白某进行了结算，结算金额为290630元,结算是在张永峰办公室（三马路老水保局创业房地产公司101室),签字的是白某,原告有理由相信被告白某为张永峰所在公司的员工。因创业C的物业管理公司为鄂尔多斯市立鑫物业管理有限责任公司，被告常某系该物业公司的经理,结算单上加盖物业公司章子,原告以为物业公司为实际的施工单位，后才了解到实际施工单位为被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司。所以以上劳务费应当由被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司承担。因被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司不予支付，故依法起诉，恳请贵院在查明事实的基础上，支持原告的诉讼请求。被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司辩称，一、原告向本案被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司主张欠款，属于重复诉讼，依法应驳回。根据最高人民法院关于适用民事诉讼法的司法解释第247条的规定:当事人就已经提起诉讼的事项,在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉。1、后诉的当事人与前诉的当事人相同；2、后诉与前诉的诉讼标的相同；3、后诉与前诉的诉讼请求相同或者是后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果的。对照本案原告本次诉讼于2018年11月原告诉讼及乌审旗法院作出的(2018)内0626民初2112号生效民事判决书，代理人认为,①原告本次诉讼的被告于2018年诉讼的被告当事人完全相同；②本次诉讼的被告全部包含在2018年诉讼的被告中,而且本次诉讼的被告只是上次诉讼被告的减少不是增加,本次诉讼与上次诉讼的责任主体是相同的；③本次诉讼与2018年诉讼的标的相同,都是基于同一笔欠款,即都是基于同一合同因同一承包行为产生的欠款,因同一结算单,同一民事法律行为所产生的法律事实。二、本次诉讼请求与2018年诉讼请求相同,都是向被告追偿同一笔合同欠款,而且如果本案原告诉讼请求得到支持，就必然否定2018年乌审旗法院(2018)民初2112号民事判决书所作出的驳回原告诉讼请求的判决结果。因此,原告本次诉讼与2018年的诉讼符合民事诉讼法解释第247条重复诉讼的条件,属于重复诉讼。三、原告本次诉讼请求的实体权利原告早在2018年诉讼中就已处放弃,而且原告的处分行为,乌审旗法院生效判决书已经确认。依据处分权制约审判权,审判权监督处分权的法律原则,原告就已经处分了的权益再次提出法律主张,于法无据。原告在2018年诉讼中,乌审旗法院依职权追加乌审旗创业房地产公司为被告，并明确向其释明,乌审旗创业公司是案件责任主体,原告拒不变更,在法院追加后又明确表示,不要求被告乌审旗创业房地产公司承担责任,这种不要求等于放弃、处分。四、对内蒙古中砺公司出具的工程造价鉴定意见书的质证意见。1、该价格鉴定意见书并没有解决本案当事人之间就工程量、工程价款争议的焦点问题,本案中当事人双方争议的焦点是,原告在该项工程中屋面瓦翻新(工程量)做了多少平米,这是案件事实问题，不是价格问题，其二才是屋面翻新平米造价问题，所以被告对该意见书的质证意见是：A“确定部分”屋面瓦维修的面积849.25平米认可。对该部分中确定屋脊瓦162平米,由原告维修及该部分平米计价不认可。该鉴定书是按“综合单价”计价的,其中包括“超高工程增加费、二次搬运费、工具使用费、文明施工费、垃圾倾倒费、吊车费”等等这些费用均已含在承包单价内。再行分项、分环节计取。不符合承包合同法律要求的计价范围,有些费用如临时设施设备费、材料及产品检测费等等，原告在施工中并未实际发生。该价格意见书计价类项是原告为完成承包(维修)合同义务，取得合同利益所必须具备的设备条件，如果原告为完成工程雇用机吊瓦佣金是否也因由被告支付该项工程从本质上属于建筑行业惯用的维修承包合同中的轻包合同,为原告干活的维修工人与原告之间才是劳务合同关系。简单的讲,承包合同是以整体工程完成为统一计价。劳务合同是以提供劳动的时间按月计价，本合同履行中,原告与被告约定的平米造价模式,属于承包这一事实,在原告的诉状中也可以证实。B、对价格鉴定意见书中“不确定部分”被告不认可是原告维修的。从本案实际看原、被告签订本合同起因是因为1、2、5、6、22号楼挑檐瓦有掉落的现象,挑檐瓦位于楼顶边缘部分，楼顶中间及以上瓦片从价格鉴定意见书所附图片看,瓦片完好无损,不存在掉落伤人的情形,根据瓦片位置不可能掉落，被告再花钱让原告拆下再原瓦原位安装,这可能吗2、鉴定意见书超越了法院委托和其职责范围,所做的意见书不应当成为法院判决的依据。该工程造价意见书在“现场勘验记录表”中表述,“现场勘验发现争议部位均有挑檐维修过的痕迹”。对此代理人认为,这种表述不应当由价格鉴定机构做出,这是对案件事实作出的确认,不属于确认造价鉴定的范围。五、原告诉讼对案件事实的陈述前后矛盾、不合情理。原告在诉状中称“和被告张永峰、白某进行了结算,结算是在张永峰办公室,签字的是白某,原告有理由相信白某为张永峰公司的员工”,就此代理人认为既然原告是和张永峰进行的结算,在张永峰在场的情况下,又为何让白某写条、签名既然原告“有理由相信白某是张永峰公司的职工,那在白某写的条子上加盖“物业公司”印章时。原告就已明知白某不是张永峰公司的职工，至此原告所谓的有理由相信的依据还存在吗原告还不知道写条人及印章与被告创业公司无任何关系的事实吗本案中原告是负责施工的一方,施工中原告是和谁协议的,在工程施工中原告又是从哪里拉的材料施工中途原告又是和谁领取的工程款这些事实在工程结束后，作为工程施工方还不清楚这有违最起码的常理。综上,本案原告起诉是无事实、法律依据,其主张无证据证实,应依法驳回。被告白某辩称，第一、原告的诉讼请求在（2018）内0626民初2112号民事判决书中被驳回；第二、我是鄂尔多斯市立鑫物业管理有限责任公司雇佣的水暖工；第三、结算单的平米数等内容都是我写的，当时是原告测量完之后告诉我写的，价格问题是原告告诉我其与开发商协商好的数额；第四、结算单的公章是物业公司人员不在的时候我给盖的。被告常某辩称，其答辩意见与被告白某一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对原、被告提供的证据，本院认证如下：对原告屋顶瓦片翻新的平米数7张（复印件）、结算单1张（复印件）,结算单是原告贾某与被告白某双方签字确认的，加盖了鄂尔多斯市立鑫物业管理有限责任公司的印章，其真实性无法确认，本院不予采信；对原告提供的工程造价鉴定意见书、鉴定费发票，该鉴定意见中鉴定价格分为双方认可的部分和不认可的部分，双方认可的部分，本院予以采信；关于双方不认可的部分，该鉴定意见书第4页“鉴定说明3、”中述“经现场勘查双方争议部分屋面瓦粘贴水泥砂浆施工痕迹与双方认可部分的屋面瓦粘贴用水泥砂浆施工痕迹相同，可以推断是经过翻新后留下的施工痕迹”，由此可以确认工程中双方不认可的部分也系原告施工，且被告在收到鉴定意见书后未在指定的期限内提出异议，故本院对该鉴定意见予以采信。对被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司提供的乌审旗人民法院（2018）内0626民初2112号民事判决书，在第一次起诉后原告贾某经法庭释明后拒不追加乌审旗创业房地产开发有限责任公司为被告，且不要求乌审旗创业房地产开发有限责任公司承担责任，本案在起诉时将乌审旗创业房地产开发有限责任公司列为被告，且要求其承担给付责任，不构成重复诉讼，故对该判决书的真实性予以采信，证明问题不予采信；对被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司提供的证人证言，因证人未到庭，且没有其他证据相互印证，本院不予采信；对被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司提供的收条，因原告对该证据的真实性无异议，且原告自认其与被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司无其他经济往来，故本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：乌审旗嘎鲁图镇创业C区的房屋系被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司开发建设的。被告常某系创业C区鄂尔多斯市立鑫物业管理有限责任公司的经理，被告白某系被告常某雇佣的物业公司的水暖工。2012年至2017年被告张永峰系被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司聘请的项目经理。因1、2、5、6、22号楼房屋顶瓦片脱落，被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司委托被告张永峰雇佣原告贾某维修1、2、5、6、22号楼房的屋顶瓦片，双方未签订书面合同，只是口头约定。原告贾某提供的《零星工程验收（决算）单》及明细是原告贾某与被告白某之间进行结算的，加盖了鄂尔多斯市立鑫物业管理有限责任公司的印章，结算金额为290630元。施工期间，被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司给付原告贾某创业C区维修费31000元。另查明，2020年4月20日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司作出内中砺价鉴2020-03《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见：1、确定部分屋面瓦翻新（不含吊车费）合价：88815元（屋面外檐和排水沟一下部分屋面瓦和屋脊瓦翻新，不含吊车使用费，申请人、被申请人都认可）。2、不确定部分合价：235988元。1）屋面瓦翻新（不含吊车费）：138001元（电梯机房顶和屋面排水沟以上部分的屋面瓦，被申请人不认可）。2）屋面瓦翻新吊车使用费：97987元（吊车使用数量、型号、使用时间，被申请人不认可）。两项合计：333975元。该鉴定意见书第4页“鉴定说明3、”中记载“经现场勘查双方争议部分屋面瓦粘贴水泥砂浆施工痕迹与双方认可部分的屋面瓦粘贴用水泥砂浆施工痕迹相同，可以推断是经过翻新后留下的施工痕迹”。再查明，2018年8月27日，贾某将常某、白某、张永峰诉至乌审旗人民法院，要求张永峰、白某向贾某支付劳务工资款290630元及利息89708元。为查明案件事实，减少当事人诉累，乌审旗人民法院将乌审旗创业房地产开发有限责任公司追加为被告共同参加诉讼，庭审中经释明，是否变更承担责任主体，贾某明确表示不要求乌审旗创业房地产开发有限责任公司承担责任，只要求张永峰、白某承担责任。乌审旗人民法院于2018年11月19日作出（2018）内0626民初2112号民事判决书，判决：驳回贾某的全部诉讼请求。本院认为，关于贾某是否构成重复诉讼的问题，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。”本案中贾某将常某、白某、乌审旗创业房地产开发有限责任公司列为共同被告，要求承担共同给付责任；前案中贾某将常某、白某、张永峰列为被告，法庭依职权将乌审旗创业房地产开发有限责任公司追加为被告，且经法庭释明后，贾某明确表示不要求乌审旗创业房地产开发有限责任公司承担责任，只要求张永峰、白某承担责任，本案与前案的诉讼标的额虽然相同，但要求承担责任的主体不同，故本案与前案的当事人不同、诉讼标的不同、诉讼请求不同，不构成重复诉讼。关于贾某维修量及价款的问题，庭审中，贾某与乌审旗创业房地产开发有限责任公司对双方之间形成事实劳务合同关系的事实均无异议，与白某、常某无任何法律关系，本院予以确认。本案的争议焦点为维修创业C区1、2、5、6、22号楼顶瓦片工程量及价款如何计算。乌审旗创业房地产开发有限责任公司对鉴定意见中确定部分的面积无异议，即屋面瓦849.25㎡，屋脊瓦162.98m。对不确定部分屋面瓦1319.57㎡，屋脊瓦409.13m。本院认为，乌审旗创业房地产开发有限责任公司不认可该部分为贾某维修部分，根据现场勘查，该部分屋面瓦粘贴水泥砂浆施工痕迹和双方认可部分的屋面瓦粘贴水泥砂浆施工痕迹相同；且该案房屋外部为涂料，在勘查过程中可见，位于屋顶中间的瓦片上亦有部分涂料洒在表面的痕迹，根据该涂料痕迹与粘贴水泥砂浆痕迹可知，不确定部分亦进行过翻新。乌审旗创业房地产开发有限责任公司虽不认可该部分为贾某所翻新，但并未提供相关证据证明该争议部分为他人所翻新维修，故其抗辩理由不能成立，本院不予采纳。关于确定部分屋面瓦翻新（不含吊车费）价款，鉴定结果为88815元，不确定部分屋面瓦翻新（不含吊车费）价款，鉴定结果为138001元，庭审中乌审旗创业房地产开发有限责任公司针对房屋翻新价格提供的证人证言，证人未到庭且没有其他证据与证人证言相互印证，相对于被告公司提供的证人证言，鉴定意见更具有可采性，故本案的维修价格以鉴定意见为准。关于不确定部分屋面瓦翻新吊车使用费价款，鉴定结果为97987元，鉴定结果中关于吊车的使用数量、型号、使用时间均是贾某提供的，乌审旗创业房地产开发有限责任公司不认可。庭审中，贾某未就吊车的使用情况提供证据予以证明，考虑到贾某已实际支出，本院酌情认定吊车使用费为63000元，多出部分本院不予支持。上述三项价款合计289816元。施工期间乌审旗创业房地产开发有限责任公司给付贾某31000元，尚欠258816元未付。关于贾某要求按中国人民银行同期贷款利率支付从2014年7月2日起至2018年6月30日止的利息的诉讼请求，2014年6月30日贾某完工后，乌审旗创业房地产开发有限责任公司一直欠贾某劳务工资258816元未付，直至2018年6月30日贾某第一次向法院提起诉讼，占用资金期间的利息应予以支持。占用资金期间的利息按年利率6%计算，从2014年7月2日起至2018年6月30日止，利息应为62935.42元，多出部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司给付原告贾某劳务工资258816元及利息62935.42元，共计321751.42元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告常某、白某在本案中不承担责任；三、驳回原告贾某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3503元，由原告贾某负担439元，由被告乌审旗创业房地产开发有限责任公司负担3064元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 员 杨海堂二〇二〇年八月十三日法官助理 谢小梅书 记 员 杨 静法条链接：《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。