吉林省敦化市人民法院民 事 判 决 书（2020）吉2403民初286号原告（反诉被告）:张善文，男，1982年1月7日生，汉族，个体工商户，住敦化市。委托诉讼代理人：修安玲，吉林冠宁律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘影，女，1980年12月12日生，汉族，农民，住敦化市。委托诉讼代理人：孟凡凤，吉林衡佳律师事务所律师。第三人：于百川，男，1960年10月16日生，汉族，个体工商户，住长春市。原告(反诉被告)张善文与被告（反诉原告）刘影及第三人于百川定金合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）张善文及其委托诉讼代理人修安玲，被告（反诉原告）刘影及其委托诉讼代理人孟凡凤、第三人于百川到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张善文向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令刘影向张善文双倍返还定金40万元；2.解除双方签订的《收参协议》；3.诉讼费用由刘影承担。事实和理由：2019年10月22日，张善文与刘影签订《收参协议》，约定张善文收刘影西洋参1200丈，42元每斤，定金20万，烂头甩，甲乙双方违约赔双倍。当日张善文向刘影转账20万元。2019年10月30日，张善文雇佣20余名人员到刘影的参地收参，刘影以参地风大把参吹干了掉称为由，不让工人在参地里抖参土，后刘影将起出的西洋参装入袋中并运至库房。第二日，张善文又带领20余名人员到该库房内装参，大约两个多小时后，刘影又因抖参土事宜，将我方雇佣人员赶出库房。后刘影将案涉西洋参出售他人。我方认为刘影未按照约定交付西洋参，已经构成违约。现为维护合法权益，故提起诉讼。刘影辩称，1.张善文要求我方双倍返还定金没有事实和法律依据。张善文给刘影的订金20万元是交付买参预付款，不是定金，双方协议中字面约定的是订金，违约赔双倍，与定金罚则不符，根据张善文于2019年11月26日通过调解向刘影要求返还订金20万元能够证实双方协议约定的订金并非定金；2.刘影在整个买卖协议中不存在违约事实，张善文陈述刘影存在的违约行为与事实不符，起参当日不存在因风大掉称为由不让张善文、于百川抖参土的事实，因天气原因，风大不便抖参土，导致张善文一上午仅装袋31袋，经双方协商由张善文雇佣人员帮助刘影起参，第二日不存在刘影将张善文雇佣人员赶出库房的事实，因张善文雇佣人员违反常规操作将参用风吹晒一根一根去除泥土，导致参的须毛掉落导致参掉秤，严重违反交易常规，损害刘影利益，所以刘影与张善文协商让张善文雇佣的工人暂时停止工作；3.现西洋参在通化市抚顺国海参茸制品有限公司通化县分公司加工成干货，现仍储存在库房内没有出售他人；4.张善文在买西洋参过程中存在违约导致双方合同目的不能实现，所以我方提出反诉要求解除合同，并赔偿我方的损失；5.原告的诉请没有事实和法律依据，应当予以驳回；6.同意解除合同。第三人述称：对张善文的起诉没有意见，刘影应当给付张善文40万元。反诉原告刘影向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《收参协议》；2.判令张善文赔偿刘影损失20万元（不包含已支付的20万元），第三人承担连带给付责任；3.由张善文承担反诉费用。事实与理由：2019年10月22日，张善文、刘影签订《收参协议》，约定“张善文收刘影西洋参1200丈，42元1斤，订金20万，烂头甩，甲乙双方伪（违）约陪（赔）双倍。甲方：刘影，乙方：张善文”。2019年10月31日，起参当天，因为风大，张善文无法抖参土，经双方协商，将所有西洋参运至仓库。2019年11月1日至2019年11月6日期间，张善文、于百川违反交易常规，无故拖延接收时间，刘影催告后仍不接收，后经司法调解达成一致后又无故反悔，最终导致刘影合同目的不能实现。2019年11月6日，刘影将西洋参运至通化加工厂加工。故提出反诉的请求。反诉被告张善文辩称，本案不符合反诉条件，刘影的主张没有事实和法律依据，在本案中我方不存在任何违约行为，通过刘影的反诉状以及答辩状可以证实刘影已经将案涉西洋参处理了，不能按照协议约定向我方交付西洋参，我方不存在不接收货物的事实，因此违约方在刘影，刘影应当承担违约责任，应驳回刘影的反诉请求。于百川述称：与张善文的意见一致。本院经审理认定事实如下：2019年10月22日，张善文与刘影签订《收参协议》一份，协议约定“张善文收刘影西洋参1200丈，42元/斤。订金20万，烂头甩，甲乙双方伪（违）约陪（赔）双倍。甲方：刘影，乙方，张善文”。同日，第三人于百川将20万元通过转账的方式给付刘影。2019年10月31日,张善文雇佣工人到额穆镇刘影的参地收参，因天气原因，经协商，由张善文雇佣的工人帮助刘影起参。2019年11月1日，张善文雇佣工人到刘影的库房收参，双方因案涉西洋参去土方式发生争执，张善文带领工人离开。此后，经多次协商，双方均未能达成一致意见。2019年11月4日，刘影到敦化市额穆镇人民调解委员会申请由人民调解委员会调解解决此事。2019年11月5日，张善文、于百川、刘影三人共同到敦化市额穆镇人民调解委员会协商处理西洋参买卖事宜，但调解未成功。2019年11月7日，刘影将案涉西洋参运至抚顺国海参茸制品有限公司通化县分公司加工为干货。另查明，张善文与于百川系个人合伙关系，经本院释明，于百川在本案中明确表示放弃实体权利，不要求作为原告向刘影主张权利。本院认为，本案系定金合同纠纷，经审理查明张善文与于百川系个人合伙关系。《最高人民法院关于适用的解释》第六十条规定“在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人……”，本案中，经法庭释明，于百川明确表示放弃实体权利，由张善文一人作为原告向被告刘影主张权利。根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十四条“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍应追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决”之规定，本院为查明案件事实将于百川列为本案第三人符合法律规定。关于张善文与刘影之间签订的《收参协议》是否成立，能否依法适用定金罚则的问题。2019年10月22日，张善文与刘影签订的《收参协议》中载明“张善文收刘影西洋参1200丈，42元/斤，订金20万，烂头甩，甲乙双方违约陪（赔）双倍”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定订金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”。现双方约定“违约赔双倍”，并不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金”的规定，故本案中不适用定金罚则。本案中，因双方在履行西洋参收购协议的过程中，对西洋参的含土量及去土方式存在争议，导致合同无法继续履行，且双方均要求解除《收参协议》，本院应当予以准许。关于张善文、刘影均主张对方违约，并要求按照订金双倍赔偿。通过庭审调查可知，双方在履行西洋参收购的过程中，对西洋参的含土量是否超标以及去土方式是否符合交易常规，双方各执一词，但是均未提交确实、充分的证据证明自己的主张成立，双方对于西洋参的含土量及去土方式的争议属于对合同的内容约定不明确，之后双方又未能就此协商一致或者达成补充协议，从而导致合同履行不能。双方对于西洋参的去土方式未能明确约定均负有责任。综上，由于双方对西洋参的去土方式及西洋参交付的具体品质未明确约定，导致双方买卖合同无法继续履行，但又不可归责于任何一方的违约。因此，张善文、刘影主张对方违约的事实及要求对方承担违约责任的理由均不能成立，故本院对双方的主张不予支持。因双方签订的《收参协议》没有实际履行，且双方均明确要求解除该合同，故刘影收取张善文的订金20万元，没有事实及法律依据，应当予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第九十三条、第一百一十五条；《中华人民共和国担保法》第八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五、第一百一十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条；《最高人民法院关于适用的解释》第六十条、第七十四条、第九十条之规定，判决如下：一、解除张善文与刘影于2019年10月22日签订的《收参协议》；二、刘影于本判决生效三日内返还张善文、于百川订金20万元；三、驳回张善文本诉其他诉讼请求；三、驳回刘影反诉诉讼请求。如果刘影未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，反诉费2150元，合计9450元，由张善文负担3650元，由刘影负担5800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审判长  褚庆平审判员  张 玲审判员  冯 舒二〇二〇年八月二十日书记员  徐海耕