文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                          民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终2333号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人              （原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司，营业场所：晋中市榆次区文苑街442号锦华大厦一层。      负责人：高昌晖，该公司总经理。      委托诉讼代理人：王永生，山西民力律师事务所律师。                  被上诉人              （原审原告）：张改萍      委托诉讼代理人：李训      委托诉讼代理人：王志刚，山西寿水律师事务所律师。      （原审被告）：付永明                  案件来源                 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人张改萍、付永明机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省寿阳县人民法院（2020）晋0725民初37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人王永生、被上诉人张改萍的委托诉讼代理人李训、王志刚到庭参加诉讼。被上诉人付永明经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。                  上诉请求              一、一审认定事实不清，多判决上诉人承担 74986元,请求二审法院依法改判或发还重审。      二、判令本案诉讼费用由被上诉人承担。                  事实和理由              上诉人在庭审前已向一审法院提交书面重新鉴定申请。被上诉人张改萍所提交的鉴定结论与其伤情严重不符,且该为被上诉人张改萍单方委托作出,程序存在瑕疵。不能作为本案定案依据,一审法院据此认定相应的伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费无法律及事实依据。请求二审法院支持上诉人请求,对被上诉人张改萍的伤残情况重新进行评定。维护上诉人的合法权益。                  答辩意见              张改萍辩称，本案涉及的司法鉴定是按照上诉人的安排进行的，上诉人工作人员也一直在场，程序合法，结论客观，应该作为本案的依据，一审法院做出的判决符合事实和法律，应该维持。      付永明未提交书面答辩意见。                  一审诉讼请求              依法责令付永明、保险公司赔偿因交通事故给张改萍造成的损失220731.86元。保险公司在保险限额内承担赔偿责任。                  一审法院认定事实                  2019年7月8日20时，付永明驾驶晋******小型汽车，行至寿阳县东关小学附近路段，停车开门时，将骑自行车行驶的张改萍撞伤。经寿阳县公安局交通警察大队责任认定，付永明负本起事故的全部责任，张改萍无责任。事故发生后，张改萍住院治疗9天，于2019年7月19日出院，出院后，经晋中市第一人民医院人身伤害鉴定中心对张改萍进行伤残等级评定和后期医疗费用评定及三期评定等事项作医学鉴定，2019年11月26日作出鉴定意见为“1、张改萍左肘关节功能障碍，构成九级伤残；2、张改萍后期取除左挠骨远端骨折内固定预计医疗费用10000元；3、张改萍左挠骨远端骨折、左肱骨内上髁骨撕脱骨折术后，误工期期限为180日，护理期为60日，营养期限为90日”。鉴定意见书注明鉴定在场人员为：本人及家属、保险公司工作人员。事故发生后，付永明为张改萍垫付车辆施救费5000元，其余双方未就赔偿问题达成协议。肇事汽车由付永明在保险公司投保交强险和商业三者险，商业三者险限额30万元，事故发生时在保险期限内。就事故给张改萍造成的损失各方未能协商解决，张改萍于2020年1月8日诉至本院，请求依法判令付永明、保险公司赔偿因交通事故给张改萍造成的损失220731.86元。保险公司在保险限额内承担赔偿责任为本案事实。                  一审法院认为              交警部门对本案所作的事故认定书应作为本案定案的主要依据。事故认定书认定付永明负事故的全部责任，张改萍无责任。因肇事汽车投保交强险和商业三者险，应由所投保的保险公司承担保险责任。依法应在交强险限额内分项赔偿张改萍，不足部分，根据保险合同予以赔偿。故对事故给张改萍造成的损失由肇事汽车所投保的保险公司承担保险责任。依法先在交强险限额内分项赔偿张改萍，不足部分，根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿。对事故给张改萍造成的各项损失认定如下：一、医疗费50200.06元。其中：1、住院医疗费45905.29元（张改萍提供山西省医科大学第二医院收费票据、诊断建议书、出院证、病历、清单等证据）；2、门诊医疗费4294.77元。（包括寿阳县人民医院384.77元、山西医科大第二医院3014.8元、外购药895.2元。外购药发生在住院期间，是根据主治医生医嘱购买。张改萍提供寿阳县人民医院门诊票据7张、山西医科大第二医院门诊票据16张、外购药票据5张）。二、护理费、生活护理费8575.8元。其中：1、护理费7675.8元，127.93元/日×60日（依据鉴定书因护理人员不特定，主张一人护理计算，按照2019年公布的上年度居民服务业平均工资标准计算）。2、生活护理费900元，住院期间医院收取（提供票据2张）。三、住院伙食补助费900元，100元/日×9日（住院天数）。四、残疾赔偿金124140元，31035元/年×20年×20%，提供户口簿、鉴定意见书，主张按照2019年公布的上年度城镇居民人均可支配收入计算。并说明：鉴定意见书不是张改萍单方鉴定，该鉴定是经保险公司准许后到晋中市第一人民医院进行的鉴定。鉴定意见书中注明鉴定时有保险公司员工在场。五、被扶养人生活费7916元。（1、张改萍父亲张锦堂83周岁3958元，19790元/年×5年×20%÷5人，2、张改萍母亲牛金秀80周岁3958元，19790元/年×5年×20%÷5人，张改萍共有五个兄弟姊妹。张改萍提供社区证明、身份证复印件）。六、精神抚慰金10000元，张改萍构成九级伤残。七、营养费4500元，50元/日×90日。八、交通住宿费1000元（张改萍酌情主张，用于住院、鉴定等路途过程中的花销）。九、鉴定费3500元（张改萍提供发票一张）。十、二次手术费10000元（张改萍依据鉴定书）。以上共计220731.86元，即张改萍的诉讼请求。应先在交强险限额内分项赔偿张改萍，其中在医疗费用限额1万元内应赔偿张改萍医药费（门诊医疗费）、住院伙食补助费、营养费、二次手术费10000元；在伤残赔偿限额110000元内应赔偿张改萍精神抚慰金、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、交通及住宿费。以上在交强险限额内应赔偿张改萍120000元，因付永明垫付5000元，由保险公司在交强险限额内赔偿张改萍115000元，直接支付付永明垫付款5000元。交强险限额外不足部分100731.86元，由保险公司在商业三者险限额内赔偿张改萍。综上，张改萍之诉除未核减付永明垫付款5000元外，其要求赔偿的计算依据和标准均在法律规定的范围之内，至于保险公司要求重新鉴定的申请，其提供的理由不足，不予支持。                  一审法院判决              依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：      一、中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司在交强险限额内赔偿张改萍因交通事故造成的各项损失115000元，支付付永明垫付款5000元。      二、中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司在商业三者险限额内赔偿张改萍因交通事故造成的各项损失不足部分100731.86元。      以上一、二项于判决生效后五日内执行。                  二审审理情况                  二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本院认为                 二审争议的焦点是：被上诉人的伤残等级如何确定。一审中被上诉人提交了伤残等级鉴定意见书。该鉴定虽系被上诉人委托，但上诉人亦参与了鉴定，该鉴定程序并无不当，该鉴定意见较为客观反映了被上诉人伤残等级。上诉人虽有异议，未提交反驳证据，该上诉主张证据不足，本院不予支持。                  判决主文              综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：      驳回上诉，维持原判。      二审案件受理费1674元，由保险公司负担。      本判决为终审判决。                                        审  判  长   卢琳山      审  判  员   李  青      审  判  员   胡  睿                  二〇二〇年八月二十日                  法 官 助 理   邓  昊       书  记  员   智  慧