山东省青岛市城阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0214刑初238号公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。被告人王基业，男，汉族，1982年9月25日出生于山东省青岛市，初中文化，无业，户籍地山东省青岛市即墨区。2015年4月23日因犯容留他人吸毒罪被原山东省即墨市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万二千元。2017年6月16日因犯盗窃罪被原山东省即墨市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。2019年10月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于山东省青岛市即墨区看守所。辩护人袁岫岩，山东海塔律师事务所律师。山东省青岛市城阳区人民检察院以青城阳检一部刑诉〔2020〕97号起诉书指控被告人王基业犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用一审普通程序公开开庭审理了本案。山东省青岛市城阳区人民检察院指派检察员宋君晓出庭支持公诉，被告人王基业及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年8月份的一天傍晚，被告人王基业在青岛市即墨区北关新村桥头附近贩卖给梁某人民币700元（以下币种均为人民币）的甲基苯丙胺，约1克；2019年9月下旬的一天，被告人王基业在青岛市即墨区门口贩卖给梁某800元的甲基苯丙胺，约1克；2019年10月2日，被告人王基业在青岛市即墨区北安社区门口贩卖给梁某1300元的甲基苯丙胺，约1克；2019年10月1日，被告人王基业在青岛市即墨区北安社区门口贩卖给梁某2700元的甲基苯丙胺，约2.6克；2019年10月10日前后的一天晚上，被告人王基业在青岛市即墨区烈士陵园门口贩卖给朱某1500元的甲基苯丙胺，约0.7克。案发后，被告人王基业被抓获到案，并从其身上查获甲基苯丙胺14.2克。公诉机关认为，被告人王基业多次贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。该系累犯，建议判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人王基业对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，并提出以下辩解：1、起诉书指控的前三笔犯罪事实中，该向梁某交付的是二钾肌砜而非冰毒；2、起诉书指控的第四笔犯罪事实中，该交付给梁某的东西中冰毒含量较低；3、起诉书指控的第五笔犯罪事实中，该交付给朱某1的东西中冰毒含量较低，且并未收到毒资，不构成贩卖毒品罪；4、从该身上查获的白色晶体中冰毒含量较低，且该部分毒品不应计入贩卖的数量。被告人王基业的辩护人提出以下主要辩护意见：1、案发后从被告人王基业身上查获的冰毒应按照纯度折算数量，且应属犯罪未遂；2、该到案后如实供述犯罪事实；3、该属于吸毒人员，存在“以贩养吸”的情节；4、该虽有前科，但不属于毒品再犯。经审理查明，2019年8月份的一天傍晚，被告人王基业在青岛市即墨区北关新村桥头附近以700元的价格贩卖给梁某约1克甲基苯丙胺；2019年9月下旬的一天，被告人王基业在青岛市即墨区门口以800元的价格贩卖给梁某约1克甲基苯丙胺；2019年10月2日，被告人王基业在青岛市即墨区北安社区门口以1300元的价格贩卖给梁某约1克甲基苯丙胺；2019年10月11日，被告人王基业在青岛市即墨区北安社区门口以2700元的价格贩卖给梁某甲基苯丙胺约2.6克；2019年10月10日前后的一天晚上，被告人王基业经“林某”联系，在青岛市即墨区烈士陵园门口以500元的价格贩卖给朱某1约0.7克甲基苯丙胺，未收取毒资。2019年10月16日，被告人王基业在青岛市即墨区北安社区附近被公安机关抓获到案，并从其身上查获白色晶体二小包。经称重、鉴定，上述白色晶体净重14.2克，均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：1、书证（1）受案登记表、抓获经过、破案经过，证实本案案发、侦破及被告人王基业的到案经过。（2）微信交易记录截图，证实涉案毒品交易的毒资支付情况。（3）刑事判决书，证实被告人王基业曾受法律处分情况。（4）户籍信息，证实被告人王基业的身份情况。2、辨认、搜查等笔录（1）辨认笔录，证实证人梁某、朱某1辨认并确认了被告人王基业。（2）指认现场笔录，证实被告人王基业对毒品交易地点的指认情况。（3）搜查笔录、扣押清单及照片，证实案发后，公安机关对被告人王基业人身进行搜查，查获白色晶体二包并扣押。（4）称重笔录及照片，证实被告人王基业口袋中查获的白色晶体净重14.2克。3、鉴定意见（1）吸毒现场检测报告书，证实被告人王基业的尿检结果呈甲基苯丙胺阳性。（2）毒品检验报告，证实从被告人王基业口袋中查获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。4、证人证言（1）证人梁某的证言，证实2019年8月份一天、9月下旬一天、10月2日、10月11日，该先后四次从被告人王基业处购买甲基苯丙胺，毒资通过现金或微信转账支付。（2）证人朱某1的证言，证实2019年10月10日，该通过“林某”联系，在即墨烈士陵园门口从一名男子（经辨认为被告人王基业）处购买冰毒一小包，大约五六分重，毒资没有当场支付，后来该微信转账给“林某”500元。5、被告人的供述与辩解被告人王基业供述，2019年8月份一天、9月下旬一天、10月2日该先后三次使用二钾肌砜冒充甲基苯丙胺向梁某贩卖，毒资通过现金或微信转账方式收取。2019年10月11日左右，梁某向该微信转账2700元，购买大约2.6克冰毒，其中掺了大约2克二钾肌砜。2019年10月10日，该在即墨烈士陵园门口贩卖给一个较胖男子约0.7克二钾肌砜，里面掺了一些冰毒，未收取毒资。这名较胖男子是通过一个林姓朋友认识的。针对控辩双方的意见，本院评判如下：1、关于被告人王基业提出起诉书指控的前三笔犯罪事实中，该向梁某交付的是二钾肌砜而非冰毒的辩解，经查，涉案毒品交易的买家梁某在较短时间内连续多次向被告人王基业购买冰毒，并未对冰毒质量提出异议。被告人王基业辩称该使用二钾肌砜冒充冰毒成功向同一买家多次贩卖，明显有悖常理，且无证据予以证实。该辩解与事实不符，本院不予采纳。2、关于被告人王基业提出起诉书指控的第四、五笔犯罪事实中，该交付给买家的东西冰毒含量较低、在其人身查获的冰毒含量较低的辩解及辩护人提出从被告人王基业身上查获的冰毒应按照纯度折算数量的辩护意见，本院认为，对于毒品犯罪案件应当将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，而不应以纯度折算毒品数量，本案亦不存在应当进行毒品含量鉴定的法定情形。该辩解、辩护意见于法无据，本院不予采纳。3、关于被告人王基业提出起诉书指控的第五笔犯罪事实中，该没有收取毒资，不构成贩卖毒品罪的辩解，经查，该宗毒品交易中，被告人王基业与买家朱某1已经商定毒品价格，且已完成毒品的实际交付，应当认定为犯罪既遂，该是否实际收取毒资不影响行为的定性。该辩解于法无据，本院不予采纳。4、关于被告人王基业提出从该身上查获的毒品不应计入贩卖毒品数量的辩解及其辩护人提出该部分毒品应属犯罪未遂的辩护意见，本院认为，贩毒人员被抓获后，对于从其人身、住所、车辆等处查获的毒品，应当一并计入其贩卖毒品的数量且属犯罪既遂。该辩解、辩护意见于法无据，本院不予采纳，但因该部分毒品没有实际流入社会，未造成实际危害，本院在量刑时酌情予以从轻考量。5、辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳，在量刑时酌情予以考虑。本院认为，被告人王基业多次向他人贩卖甲基苯丙胺十克以上，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人王基业曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。该到案后如实供述部分犯罪事实，可以从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第八十一条第二款之规定，判决如下：一、被告人王基业犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。不得假释。（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2027年10月16日止；罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）二、扣押的违禁品甲基苯丙胺14.2克，予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杜钧海人民陪审员  李兆扬人民陪审员  纪玉铸二〇二〇年八月二十五日法官助理马杰书记员孙涛附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第八十一条第二款对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。