河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3630号上诉人（原审原告）：河南鸿辉酒店有限公司，住所地河南省卫辉市比干大道**。法定代表人：孙文阐，公司执行董事。委托诉讼代理人：王孝铭，河南简同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯红平，女，1988年5月15日出生，汉族，住河南省卫辉市。委托诉讼代理人：杨营方，河南恒辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵正一，河南恒辉律师事务所律师。上诉人河南鸿辉酒店有限公司（以下简称鸿辉酒店）因与被上诉人冯红平劳动争议一案，不服河南省卫辉市人民法院（2020）豫0781民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鸿辉公司的委托诉讼代理人王孝铭，被上诉人冯红平的委托诉讼代理人杨营方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿辉公司上诉请求：1．撤销河南省卫辉市人民法院（2020）豫0781民初96号民事判决，改判鸿辉酒店不支付8-9月工资3,536.78元、经济补偿金4,998元、未休年休假工资1,723.44元、未签合同双倍工资26,766.30元，以上共计35,301.08元。2．案件受理费由冯红平承担。事实和理由：一、2019年5月底鸿辉酒店因为工作需要调整被告工作岗位，冯红平拒不执行，已经严重违反鸿辉酒店劳动纪律，且由于其在新的部门没有签到记录，已经构成旷工，根据按劳分配的原则，鸿辉酒店扣发其工资没有任何过错，根本不是无故拖欠工资。二、由于冯红平违反劳动纪律擅自脱岗，且没有按照《劳动合同法》规定的提前一个月通知冯红平解除合同，故鸿辉酒店不应支付解除劳动合同经济补偿金。三、冯红平到鸿辉酒店工作时，虽然没有签订正式的劳动合同文本，但是双方签署有职位申请表，该表已经具备劳动合同的主要条款内容，应依法认定为已经签署书面合同。冯红平辩称：调岗通知和员工变动表说明在2019年9月5日上诉人通知被上诉人岗位变动是2019年9月9日到客房部报到，但冯红平在原岗位一直正常工作到9月11日，上诉人没有支付劳动报酬。上诉人单方变动劳动合同的行为应当与被上诉人协商，岗位性质、薪酬都有变化，属于恶意调岗，可以推定是上诉人违法解除劳动合同。上诉人诉称被上诉人违反劳动纪律应当提交证据，且应当经过民主程序制定并公示之后才能作为认定是否违反劳动纪律的依据。因为上诉人违反法律规定不缴纳保险，所以可以不提前一个月提出辞职。职位申请表不是劳动合同，是应聘时的意向，所以上诉人应当支付未签订劳动合同的双倍工资。鸿辉酒店向一审法院起诉请求：判决鸿辉酒店不需要支付冯红平未签订劳动合同的双倍工资27,489元；诉讼费由冯红平承担。一审法院认定事实：2018年2月26日，冯红平到鸿辉酒店工作，先后在房务部、财务部、库管中心等部门工作，双方未签订劳动合同。冯红平的工资为每月2,500元＋工龄工资100元＋全勤工资100元。2019年9月冯红平工作7天，鸿辉酒店未支付冯红平8、9月份的工资。随后双方产生争议，冯红平向卫辉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，望裁决：1、确认申请人与被申请人于2018年2月26日—2019年9月11日之间存在劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人2019年8月、9月工资共计3,536.8元；3、裁决被申请人支付申请人2018年3月—2019年2月未签订劳动合同的双倍工资26766.30页；4、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金4,998元；5、裁决被申请人支付申请人2018年3月—2019年8月加班费15,282.50元；6、裁决被申请人支付申请人2018年3月—2019年8月休假工资2,445元；7、裁决被申请人向申请人退还其违规收取申请人的工装押金300元；8、裁决被申请人补交“五险一金”在内的各种社会保险金，或向申请人补偿社会保险单位应缴纳部分的诉额；9、裁决申请人与被申请人于2019年9月11日解除劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系证明。卫辉市劳动人事争议仲裁委员会经审理查明：2018年2月26日，冯红平到鸿辉酒店工作，先后在房务部、财务部、库管中心等部门工作，双方未签订劳动合同。冯红平的工资为每月2,500元＋工龄工资100元＋全勤工资100元。2019年9月冯红平工作7天，鸿辉酒店未支付冯红平8、9月份的工资。2019年9月11日，冯红平以鸿辉酒店拖欠工资、未缴纳社会保险为由，提出与鸿辉酒店解除劳动关系。冯红平解除劳动关系前十二月平均工资2,499元。鸿辉酒店没有为冯红平参加各项社会保险。卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书认为：一、《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《工资支付暂行规定》第九条规定：劳动关系双方依法解除或者终止劳动合同时，用人单位应在解除或者终止劳动合同时一次性付清劳动者工资。被申请人应支付申请人2019年8月的工资2,700元，9月1日—11日工资2600÷21.75天×7天=836.78元，合计3,536.78元。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。第四十六条规定；有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。2018年2月26日，申请人到被申请人处工作。2019年9月11日，申请人因被申请人未为其按时支付劳动报酬、未缴纳各项社会保险为由，提出与被申请人解除劳动关系，符合法律规定，仲裁委予以支持，被申请人应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被申请人应当支付申请人经济补偿金2,499元×2=4,998元。三、《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。申请人于2018年2月26日到被申请人处工作，申请人2019年应休未休带薪年休假5天。被申请人应支付申请人2019年年休假工资2,499元÷21.75天×5天×3=1,723.44元。申请人要求的其他仲裁请求，仲裁委以分别裁决的方式处理本案调解不成，现依据《中华人民共和国劳动合同》第五十条，《工资支付暂行规定》第九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第十六条、第四十七条、第五十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条等规定，裁决：一、被申请人支付申请人2019年8月—9月11日工资合计3,536.78元、经济补偿金4,998元、未休年休假工资1,723.44元。二、以上款项共计10,258.22元，裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性付给申请人。三、驳回申请人其他仲裁请求。卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书认为：一、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部［2005］12号）规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作者”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。仲裁委确认申请人与被申请人于2018年2月26日—2019年9月11日存在劳动关系。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者定力书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。申请人与被申请人2018年2月26日—2019年9月11日存在劳动关系，申请人要求被申请人支付双倍工资时间段应为2018年3月27日至2019年2月25日，被申请人应支付未签劳动合同的双倍工资差额2,499元×11个月=27,489元。三、《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。申请人要求被申请人退还服装押金300元，仲裁委予以支持，被申请人应退还申请人服装押金300元。五、《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。申请人在被申请人每月累计休息四天，符合法律规定，申请人要求被申请人支付加班费，不符合法律规定，仲裁委不予支持。六、《河南省人民政府关于改革社会保险征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政［2016］77号）规定；二、明确社会保险费征缴管理职责……（二）地方税务机关。负责社会保险费缴费等级、申报征收、清欠、检查和处罚。及时将征收的社会保险费缴入国库。……。依据上述文件规定，申请人要求被申请人补缴“五险一金”在内的各项社会保险，或补偿申请人社会保险单位应缴纳部分的数额，仲裁委不再审理，申请人应向相关部门提出欠缴社会保险费的诉求。申请人要求的其他仲裁请求，仲裁委以分别裁决的方式处理，本案调解不成，现依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号），《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《河南省人民政府关于改革社会保险征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政［2016］77号）等规定，2019年12月12日作出卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书，裁决：一、申请人于2018年2月26日—2019年9月11日存在劳动关系。二、申请人提出2019年9月11日与被申请人解除劳动关系，符合法律规定，仲裁委予以支持。被申请人应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案盒社会保险关系转移手续。三、被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资27,489元。四、被申请人退还申请人服装押金300元。五、以上款项共计30,489元，裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性付给申请人。六、驳回申请人其他仲裁请求。一审法院查明的事实与仲裁委查明的事实一致。一审法院认为，仲裁委2019年12月12日作出的卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书、卫劳人仲案字（2019）79-2号仲裁裁决书，认定事实清楚，适用法律正确。鸿辉酒店要求法院依法判决其不需要支付冯红平未签订劳动合同的双倍工资27,489元的理由不能成立，不予支持。冯红平要求确认与鸿辉酒店于2018年2月26日—2019年9月11日之间存在劳动关系的诉讼请求成立，予以采信；冯红平要求鸿辉酒店支付2018年8月-9月11日工资合计3,536.78元、经济补偿金4,998元、未休年休假工资1,723.44元、2018年3月—2019年2月未签订劳动合同的双倍工资26,766.30元、退还违规收取工装押金300元，要求合理，予以支持；冯红平的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）规定、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、十六条、三十八条、四十七条、四十八条、五十条、八十二条、《河南省人民政府关于改革社会保险征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政［2016］77号）规定、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施条例》第十条、十二条的规定，原审判决：一、河南鸿辉酒店有限公司与冯红平于2018年2月26日—2019年9月11日之间存在劳动关系；二、冯红平提出2019年9月11日与河南鸿辉酒店有限公司解除劳动关系成立，予以支持；三、河南鸿辉酒店有限公司于判决书生效后七日内一次性支付冯红平8月-9月11日工资3,536.78元、经济补偿金4,998元、未休年休假工资1,723.44元、2018年3月—2019年2月未签订劳动合同的双倍工资26,766.30元、工装押金300元，共计37,324.52元。四、驳回冯红平的其他诉讼请求。如未按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南鸿辉酒店有限公司全部承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，鸿辉酒店公司未提供证据证明冯红平存在不胜任原工作岗位的情形，亦未与冯红平就调整工作岗位事宜达成一致意见，故对于鸿辉酒店提出冯红平未到新岗位即视为脱岗的主张，本院不予认可。用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。鸿辉酒店在审理过程中自认存在欠付工资和社保的情况，冯红平要求直接解除劳动合同并主张经济补偿金，应予支持。鸿辉酒店公司上诉主张，职位申请表应视为书面劳动合同，但职位申请表并不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同内容，故对其该项主张，本院不予支持。由于鸿辉酒店与冯红平未按照法律规定签订书面劳动合同，一审法院支持未签订劳动合同的双倍工资，并无不当，本院予以维持。冯红平在一审中提交了工资表、考勤表，足以证明其工资发放及考勤情况，一审法院据此判令鸿辉酒店支付欠付工资及未休年休假工资，本院予以维持。综上所述，鸿辉酒店的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南鸿辉酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  高凤娜审判员  张国飞二〇二〇年八月二十七日书记员  任禹豪