江西省鹰潭市余江区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0622民初872号原告：鹰潭市精汇光学有限公司，住所地江西省鹰潭市余江区（国际）眼镜产业园。法定代表人：夏存友，职务：经理。委托诉讼代理人：夏梁荣，该公司员工。被告：丁登华，男，汉族，鹰潭市余江区人，住江西省鹰潭市余江区。原告鹰潭市精汇光学有限公司与被告丁登华劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人夏梁荣、被告丁登华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鹰潭市精汇光学有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院撤销鹰潭市余江区劳动争议仲裁委员会余劳人仲字（2020）19号仲裁裁决书，依法判令原告不承担赔偿义务；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：因原告与被告不存在劳动关系，原告是基于对法律的错误认知才导致被告成功被认定为工伤及正常的进行劳动能力鉴定、正常仲裁理赔，但是被告的入职时间距离受伤时间，中间间隔短，双方不存在事实劳动关系，故后续的工伤认定、劳动能力鉴定、仲裁赔偿等程序均不符合法律规定。若法院仍然支持被告能获得赔偿的请求，但是鉴于现在原告的经营状况不佳，公司都快处于破产的边缘已经不具有赔偿的能力，且原告已经为其垫付了医疗费用，已竭尽公司的全力，且被告已离开公司不在原告处继续工作，并非公司主动要求其离开的，故相应赔偿不应得到支持。被告丁登华辩称，一、原告提供的证据不能证明双方不存在劳动关系。答辩人于2019年2月21日进入原告“鹰潭市精汇光学有限公司”上班。2019年4月11日下午4点左右在上班时左拇示指被机器所伤，后入鹰潭市184医院治疗。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。答辩人首次到用人单位参加工作的首日起就已经建立劳动关系，并非原告所诉称不存在事实劳动关系。且答辩人提交的附件材料中有：1.工资发放记录（已经发放三次工资）；2.医院出具的患者修改信息申请表，出院记录以及医院诊断证明书；3.工伤认定决定书；4.初次鉴定结论书和再次鉴定结论通知书；5.住院期间费用全部由鹰潭市精汇光学有限公司支付，后续还支付了一部分生活费用。以上证据均已通过余江区劳动争议仲裁委员会确认，综上证明答辩人与原告之间存在劳动关系。答辩人认为原告想推卸责任和故意拖延整个案件进程的一种手段。二、原告为一己私利置劳动者的合法权益于不顾，恳请法院驳回原告的诉讼请求。根据劳动合同法第三十八条第三项未依法为劳动者缴纳社会保险费的以及第六项用人单位违章指挥强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。且第十条建立劳动关系，应订立书面劳动合同，已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月內订立书面合同，答辩人看到原告在诉状中依据《劳动合同法》向法院提起保护合法权益的请求。试问原告？答辩人的合法权益原告何时给予过保护。在用工期间，原告不但有违背《劳动合同法》的种种行为，而且还否认其与劳动者已建立了劳动关系的事实。综上，恳请法院驳回原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，依法向本院提交了如下证据：一、原告的营业执照，证明原告的诉讼主体资格及相关信息；二、鹰潭市余江区劳动人事争议仲裁委员会余劳人仲字（2020）19号仲裁裁决书及送达回执，证明原告已于2020年6月25日收到该裁决书，原告不服于2020年7月8日向法院起诉，系在法定期限内起诉。被告丁登华对上述两组证据无异议。被告丁登华依法向本院提交如下证据：一、被告身份证复印件一份，证明被告身份信息及主体适格；二、工资发放记录，证明原告方通过微信向被告支付了工资；三、患者修改信息申请表、184医院出院记录、184医院诊断证明书，证明被告受伤后的治疗、诊断情况；四、工伤认定决定书，证明被告此次受伤系工伤；五、初次鉴定结论书、再次鉴定结论通知书各一份，证明被告伤残程度为八级伤残。原告对被告提交的证据质证意见为：对第一组、第三组、第四组证据无异议；对第二组证据工资发放情况需与公司核对；对第五组证据认为伤残等级过高。本院根据被告申请，向鹰潭市余江区劳动人事争议仲裁委员会调取了相关证据，具体如下：一、鹰潭市余江区劳动争议仲裁委员会庭审笔录；二、调取的其他证据与被告向法庭提供的证据一致。经质证，原、被告对本院调取的仲裁委员会庭审笔录均无异议。在庭审中，本院组织了双方当事人进行证据交换及质证，对双方无异议的证据，本院予以采信，并在卷佐证。原告提出两次鉴定被告的伤残等级过高，本院认为鉴定机构具有相关的鉴定资质，且鉴定程序合法，适用的标准正确，故本院对初次鉴定结论及再次鉴定结论予以采信，对原告提出的异议不予采纳。综上所述，根据本案证据及庭审笔录，本院对下列事实予以确认：2019年4月3日，原告鹰潭市精汇光学有限公司经鹰潭市余江区市场监督管理局注册成立。被告丁登华于2019年2月21日开始在原告处从事冲压工作，双方并未签订劳动合同，原告未为被告缴纳工伤保险费用。2019年4月11日下午，被告丁登华在原告处操作压床时，不小心被压床压到左手手指，造成事故伤害，受伤后被送往鹰潭市184医院入院治疗，住院40天，医生未出具护理意见证明，医疗费用已由原告支付。被告出院后，原告又陆续支付被告丁登华费用共计34,000元。2019年10月25日，鹰潭市人力资源和社会保障局出具了《认定工伤决定书》（鹰人社伤认字[2019]第2-097），2019年12月30日，鹰潭市劳动能力鉴定委员会《初次鉴定结论书》确认被告丁登华劳动功能障碍程度八级。2020年5月14日，江西省劳动能力鉴定委员会《再次鉴定结论书》确认被告丁登华劳动功能障碍程度仍为八级。本院认为，本案争议焦点：一、原、被告未签订书面劳动合同，双方之间是否存在劳动关系？劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”原告与被告丁登华均系适格主体，丁登华获得的劳动报酬是由公司支付，并受原告的劳动管理，其从事公司安排的有报酬的劳动，且其提供的劳动也是公司业务的组成部分，因而被告丁登华与原告之间符合劳动关系成立的构成要件，双方存在事实劳动关系。原告鹰潭市精汇光学有限公司成立于2019年4月3日，此前虽然双方存在用工事实，但是原告主体资格不适格，不符合建立劳动关系的条件。双方符合主体资格的日期应该是2019年4月3日，建立劳动关系应该从此时起算。二、被告的各项损失应如何核定？根据《社会保险法》第五十八条第一款“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”之规定，原告应当在30天之内为被告办理包括工伤保险在内的社会保险。由于原告未与被告签订劳动合同，也未为被告办理工伤保险，工伤保险的缴费基数不明确。被告主张双方口头约定工资为底薪3,500元及加班费，原告在庭审时没有明确否定，双方均未能提供有效工资证据，本院采信被告陈述的每月工资为3,500元，工伤保险的缴费基数也为每月3,500元。被告丁登华工作时所受伤害被认定为工伤并且被确认为伤残八级，根据《社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”之规定，原告未依法为被告办理工伤保险，导致被告不能依法享受工伤保险待遇，因此工伤保险待遇全部由用人单位支付。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……”之规定，原告应当向被告支付一次性伤残补助金38,500元（11个月×3,500元）。受伤后，被告未再到原告处上班，原告也未继续经营，缺乏继续履行合同的条件，本院认可双方已解除劳动合同。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》（江西省人民政府令第204号）第二十二条“……七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：……八级10个月……一次性伤残就业补助金标准为：……八级21个月……”之规定，原告应当向被告支付一次性工伤医疗补助金35,000元（10个月×3,500元）和一次性伤残就业补助金73,500元（21个月×3,500元）。《初次鉴定书》认定被告伤残情况为左拇指挤压离断伤，左中指挤压伤，根据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条及其附件一《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》S68.0“拇指切断”的规定，被告所遭受的伤害停工留薪期为6个月。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告应当向被告支付停工留薪期内待遇21,000元（6个月×3,500元）。根据江西省人力资源和社会保障厅《关于实施新有关问题的处理意见》（赣人社字[2011]530号）第四条“从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，原则上住院伙食补助费标准为每天10元”之规定，原告应向被告支付住院伙食补助费400元（住院40天×10元/天）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、第五十八条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》（江西省人民政府令第204号）第二十二条，江西省人力资源和社会保障厅《关于实施新有关问题的处理意见》（赣人社字[2011]530号）第四条，《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条及其附件一《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》（赣人社发[2012]49号），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告鹰潭市精汇光学有限公司的诉讼请求；二、原告鹰潭市精汇光学有限公司在本判决生效后十五日内向被告丁登华支付一次性伤残补助金38,500元、一次性工伤医疗补助金35,000元、一次性伤残就业补助金73,500元、停工留薪期间工资21,000元、伙食补助费400元等项工伤保险待遇共计人民币168,400元，扣除原告已支付的34,000元，原告还应支付给被告各项费用134,400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告鹰潭市精汇光学有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  陆发思人民陪审员  庄小琴人民陪审员  熊建琴二〇二〇年八月二十七日书 记 员  舒 昊