文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                          民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终2394号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人              （原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部，营业场所：平遥县金融东街4排1号。      负责人：郭安平，该公司经理。      委托诉讼代理人：李**，山西旭日明律师事务所律师。                  被上诉人              （原审原告）：乔宝庆。       委托诉讼代理人：邓一平，平遥县古陶镇法律服务所法律工作者。      （原审被告）：王文贵。                  案件来源                 上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部（以下简称“保险公司”）因与被上诉人乔宝庆、王文贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2019）晋0728民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人李**、被上诉人乔宝庆及其委托诉讼代理人邓一平、被上诉人王文贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                  上诉请求              一、一审多判决上诉人赔偿被上诉人乔宝庆39533元，要求依法改判。      二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。                  事实和理由              一、本次事故在人伤赔偿部分,上诉人只应按 30%的比例承担，故一审多判决上诉人赔偿了33933 元。      二、一审判决上诉人赔偿乔宝庆的停运损失5600 元,明显错误。庭审中,乔宝庆未能提供晋K*车辆的运输证，无法认定该车辆属于营运车辆，且上诉人提供的投保单也能充分证明，上诉人履行了保险条款中免责条款的“明确说明”义务，免责条款合法有效，一审判决上诉人赔偿停运损失，明显不当。                  答辩意见              乔宝庆辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求维持一审判决。停运损失应该按22天计算。误工费应该按照山西省交通运输标准计算。      陈文贵辩称，我同意保险公司的意见。乔宝庆没有停运损失，如果有也不清楚谁该承担。                  一审诉讼请求              1、判令王文贵、保险公司赔偿乔宝庆伤后的各项损失63646.97元；      2、案件受理费由王文贵、保险公司承担。                  一审法院认定事实                 2018年10月24日10时30分，王文贵驾驶晋K大型汽车在山西省平遥县108国道平遥南政村红绿灯西侧路段由西向南右转弯时，遇乔宝庆驾驶晋K大型汽车由西向东行驶时，两车相碰撞，致乔宝庆受伤、双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，乔宝庆与王文贵均同意平遥县公安局交通警察大队适用简易程序处理该交通事故，经平遥县公安局交通警察大队第140728420188001045号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定王文贵负该事故的全部责任。庭审中，乔宝庆和保险公司对该认定书载明的该事故的发生及事故认定无异议，王文贵对该认定有异议，但未能提供反驳证据证实其的异议成立。王文贵驾驶的晋K大型汽车在保险公司投保有交强险，还投保有100万元的不计免赔机动车第三者商业责任险等险种，交强险的保险期间为2018年1月21日至2019年1月20日止，不计免赔的第三者责任险等险种的保险期间为2018年1月26日至2019年1月25日。本起交通事故发生在保险期限内。本起交通事故发生后，保险公司在交强险财产赔付限额内、第三者责任险限额内赔偿乔宝庆计17587.17元。双方对这一事实均无异议，予以确认。乔宝庆因本起交通事故受伤后，于2018年10月26日入住平遥县博爱医院治疗，诊断为，双下肢软组织损伤，腰椎间盘突出，诊疗经过为，骨科护理常规；卧床、药物消肿、对症治疗、理疗等；完善相关辅助检查；观察病情变化，于2019年1月9日出院，出院医嘱：功能锻炼；门诊复查，不适随诊。庭审中，保险公司质证认为，乔宝庆的伤情与本起交通事故的发生的关联性不认可，并提出司法鉴定申请，对乔宝庆的伤病情况与交通事故的因果关系、参与度进行司法鉴定，一审通过山西省晋中市中级人民法院鉴定管理部门委托山西省昔阳司法鉴定中心对其鉴定事项进行鉴定，该鉴定中心以晋昔司鉴（2019）法医临鉴字第19098号《司法鉴定意见书》认为，乔宝庆双下肢软组织损伤与交通事故存在直接因果关系，参与度100%；腰椎间盘突出症与交通事故存在间接因果关系，外伤参与度考虑20-30%。为此，乔宝庆主张王文贵、保险公司赔偿其损失共计63746.97元。乔宝庆就其日停运损失自行委托北京龙江保险公估有限公司山西分公司进行核定，该公司以编号：ZJ201907001号《车辆日停运损失公估报告》的公估意见为：日停运损失为560元，保险公司的质证意见为，乔宝庆单方委托有失公正，不予认可，且对该公估报告未提出实质性质证意见。王文贵为乔宝庆治疗给付乔宝庆2000元现金为本案事实。                  一审法院认为              一、关于本案赔偿义务主体及责任比例的确定和赔付承担的问题。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。王文贵驾驶车辆右转弯时，没有让直行车辆先行。违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条的规定，造成乔宝庆受伤住院，两车受损的事实客观存在，应予认定。王文贵所提异议没有充分有效证据证明乔宝庆在此起事故中有过错，故平遥县公安局交通警察大队所作的《道路交通事故认定书》定责适当，应予采信。一审依法予以认定并按过错划分责任，故乔宝庆因本次交通事故遭受的全部损失应由王文贵承担赔偿责任。因王文贵驾驶的肇事车辆在保险公司投保交强险和不计免赔的商业险。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定赔偿顺序，王文贵、保险公司有义务对乔宝庆进行赔偿。      二、乔宝庆因本起道路交通事故所造成的损失确定。除已经赔付的之外，按照法律、司法解释的规定并根据本案合法有效的证据核实乔宝庆的各项损失为：1、医疗费14293.97元，乔宝庆在平遥县博爱医院治疗，有平遥县博爱医院出具的正规收费票据证实，予以认定。2、住院伙食补助费7500元。乔宝庆因交通事故受伤住院治疗75天，按每天100元计算即75天×100×元/天=7500元。3、营养费3750元（75天×50元/天），根据伤情结合案情酌情认定营养费为900元（30天×30元/天）。4、护理费10875元（75天×145元/天），乔宝庆主张按照2018年度农、林、牧、渔业年收入52963÷365≈145元/天，符合法律规定，予以保护。5、误工费10875元（75天×145元/天），乔宝庆主张按照2018年度农、林、牧、渔业年收入52963÷365≈145元/天，符合法律规定，予以保护。6、交通费33元，有票据证实，予以确认。7、停运损失一审认为，本案在诉讼前保险公司已经赔付了乔宝庆车辆施救费，而车辆施救费属于财产损失范畴，可说明保险公司所述有约定存在瑕疵，况且，王文贵不认可有此约定，保险公司也未能提供证据证实该约定成立，据此，对其辩解一审不予采信。根据案情综合考量酌情停运损失为10天，即5600元（560元/天×10天）,8、鉴定费4000元，有票据证实，予以确认。乔宝庆诉讼的因本起道理交通事故的损失共计为54076.97元。王文贵为乔宝庆的治疗给付乔宝庆现金2000元。                  一审法院判决              依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：      一、中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部在本判决生效后十日内在晋K大型汽车交强险赔偿范围限额内赔偿乔宝庆部分医疗费、护理费、误工费、交通费、停运损失费等，合计41383元整（含王文贵已给付乔宝庆医疗费2000元）。      二、中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部在本判决生效后十日内在晋K大型汽车第三者责任保险赔偿范围限额内赔偿乔宝庆部分医疗费、住院伙食补助费、营养费等，合计12693.97元。      三、驳回乔宝庆其余诉讼请求。                  二审审理情况                  二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本院认为                 二审争议的焦点一是：上诉人的赔偿责任比例应如何确定。结合乔宝庆的身体情况及鉴定意见载明其腰椎间盘突出病症与交通事故的因果关系程度，本院在一审认定被上诉人人伤损失总金额的基础上酌情核减上诉人10%的赔偿责任，计为40029.27元。争议焦点二是：停运损失应如何认定。上诉人就其提供的投保单上被上诉人的签字是否为本人签字无法确认，故对其异议本院不予采信。另外，由于保险公司已就案涉车损等进行了赔付，交强险财产限额已经用尽，故被上诉人的停运损失应由保险公司在第三者责任保险限额内进行赔付，一审将该项损失认定在交强险内赔付错误，本院一并予以纠正。                  判决主文              综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：      一、变更山西省平遥县人民法院（2019）晋0728民初930号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部在本判决生效后十日内在晋K大型汽车交强险赔偿范围限额内赔偿乔宝庆部分医疗费、部分营养费、部分伙食补助费；及护理费、误工费、交通费合计29604.7元整（含王文贵已给付乔宝庆医疗费2000元）；      二、变更山西省平遥县人民法院（2019）晋0728民初930号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部在本判决生效后十日内在晋K大型汽车第三者责任保险赔偿范围限额内赔偿乔宝庆除交强险内已赔付的剩余部分医疗费、部分住院伙食补助费、部分营养费；及停运损失、鉴定费合计20024.57元；          三、撤销山西省平遥县人民法院（2019）晋0728民初930号民事判决第三项；          四、驳回乔宝庆其余诉讼请求。          如当事人未按本判决书指定期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。      一审案件受理费减半收取696元，由保险公司负担600元，由乔宝庆负担96元；二审案件受理费789元，由保险公司负担700元，由乔宝庆负担89元。      本判决为终审判决。                                              审  判  长   卢琳山      审  判  员   李  青      审  判  员   胡  睿                  二〇二〇年八月二十日                  法 官 助 理   邓  昊       书  记  员   智  慧