河南省焦作市解放区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）豫0802民初2490号 原告:郝天英，女，1969年4月18日出生，汉族，住焦作市解放区。 委托诉讼代理人：冯磊，焦作市解放区众恒法律服务所法律工作者。 被告：李昊泽，男，1986年1月15日出生，汉族，住焦作市解放区。 委托诉讼代理人：李晓红，女，1961年8月28日出生，汉族，住焦作市解放区。与被告系母子关系。 委托诉讼代理人：班全福，河南豫城律师事务所律师。 原告郝天英与被告李昊泽民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月3日公开开庭进行了审理。原告郝天英的委托诉讼代理人冯磊，被告李昊泽及其委托诉讼代理人班全福、李晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郝天英向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原、被告于2015年7月2日签订的借款合同并依法免除原告对被告的债务清偿责任；2.依法判决解除被告对原告房屋的抵押权（焦房他证解放字第201530**）并依法判决被告立即返还原告的房产证原件。事实和理由：原、被告于2015年7月2日签订一份《借款合同》，合同约定原告向被告借款110000元，双方约定了相关的权利和义务，合同签订后原告按照被告的要求为被告出具了《还款计划书》、借据和借款收到条，并且以自己所有的位于解放区环卫处家属院1号楼1单元601号的房屋为该笔借款办理了抵押权登记（焦房房他证解放字第201530**。原告为被告办理完全部的借款手续后，被告没有按照合同约定将借款交付原告，而是擅自将该笔借款交付于原告的前夫琚根旺。2018年7月3日，被告向解放区人民法院起诉原告和琚根旺要求承担还款责任，2018年7月13日，被告和琚根旺在解放区人民法院达成还款调解协议，由琚根旺偿还该借款。至此，原告在本合同中已经和被告不存在任何债权债务关系，但是被告却一直未终止该合同，亦未解除对原告的抵押权，故原告诉至法院，请求依法判决。 被告李昊泽辩称：双方债权债务关系并没有失效，房产抵押是原、被告自愿签订，符合法律规定，被告与原告及其前夫琚根旺签订的借款合同并没有履行完毕，故原告应在其提供的房产价值范围内承担责任。 原告郝天英为支持自己的诉讼请求，向本院提交如下证据：1.原告身份证和房屋产权证书（焦房权证解放字第××号）各一份，证明原告主体资格以及原告系解放区环卫处家属院**楼****房屋的所有人；2.借款合同复印件一份4页、房屋他项物权证（焦房他房他证解放字第201530**印件一份，证明原、被告于2015年7月2日签订《借款合同》一份，合同约定原告向被告借款110000元，双方约定了相关的权利和义务，并且原告以自己所有的位于解放区环卫处家属院1号楼1单元601号的房屋为该笔借款办理了抵押权登记，原告与被告是本合同的主体，原告前夫琚根旺不是该合同主体；3.解放区人民法院（2018）豫0802民初2519号民事调解书一份2页、调解协议一份、解放区人民法院2019年5月6日的庭审笔录一份5页、原告的婚姻登记证明一份，证明原、被告于2015年7月2日签订《借款合同》一份，原告在签署完该合同并为被告办理完全部的借款手续后，在房管部门办理房屋抵押登记时，被告明知原告已经和前夫琚根旺离婚的事实，但是被告没有按照合同约定将借款交付原告，而是擅自将该笔借款交付于原告的前夫琚根旺，被告未完全履行合同的交付义务，借款合同未实际履行，原告也没有实际收到该笔借款，也就不应该承担该笔借款的偿还责任。被告曾于2018年7月以民间借贷纠纷为由向法院起诉原告和琚根旺，要求偿还2015年7月2日的借款，后被告与琚根旺达成调解协议，由琚根旺承担该笔借款的偿还责任，原告就该笔借款不承担偿还责任，原告在本次合同中以自己的房屋做抵押是针对其与被告签订的合同作出的担保，而非是为他人提供担保。 被告李昊泽对原告提交的证据质证后，发表如下质证意见：对证据1真实性无异议，对证据指向有异议，该证据证明原告自愿将其所有的涉案房产为原告借款抵押；对证据2的借款合同真实性无异议，该借款是原、被告的真实意思表示，该借款行为也经过焦作市众信公证处给予公证，并且被告按照原告指示根据合同已将借款金额向原告支付；对证据3的调解书真实性无异议，但不能证明原告不应当履行还款义务及其不应承担其房产抵押的民事责任，被告不知道原告与其前夫琚根旺离婚的事实，在办理借款公证时原告及琚根旺同时在场，有现场公证的照片可以佐证；证据3的庭审笔录并没有定论，不能证明原告的证明指向；婚姻登记证明没有公章，被告不予质证。 被告李昊泽为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.公证书、借条、借款合同、借款收到条、房产抵押承诺书各一份、琚根旺办理公证的现场照片，证明2015年7月2日，原、被告在焦作市众信公证处办理借款公证的事实，双方借款事实客观存在，房产抵押完全自愿合法；2.焦作市解放区人民法院（2019）豫0802执220号之一执行裁定书，证明该案截至2020年7月29日被告李昊泽申请执行被执行人琚根旺民间借贷纠纷一案申请执行到位0元；3.银行汇款明细一份，证明2015年6月26日汇款金额25000元，收款人琚根旺，2015年7月2日汇款金额80000元，收款人琚根旺，该两笔汇款是受原告郝天英的授权及同意支付给琚根旺，另外5000元是现金支付的；4.解放区人民法院2018年7月13日调解笔录4页，证明琚根旺认可与原告因做生意为由向被告借款，并以原告房产做抵押及公证的事实。 原告郝天英对被告李昊泽提交的证据质证后，发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，虽然借款合同及公证书合法成立，但是被告未适格履行合同，构成根本违约，抵押合同是依附于借款合同；证据1照片显示的内容只是说明当时在场人的情况，在场人不能代表合法的夫妻关系，琚根旺只是本案的一个介绍人；对证据2的真实性无异议，但该执行案件依据的是被告和琚根旺达成的调解协议及调解书，是琚根旺和被告之间的事情，该调解内容不涉及原告，原告不应当承担法律义务；对证据3的真实性无异议，两份交易明细可以证明被告未实际履行双方的借款合同，擅自将借款转给他人，被告无证据印证5000元现金交付的情况，亦无其他证据印证有原告本人的授权及同意将上述款项支付给琚根旺；证据5的调解笔录无原告本人的认可，当时原告和琚根旺已离婚，是被告和琚根旺单方意思表示，该调解笔录显示本案的债务由琚根旺承担，与原告无关。 本院依法在焦作市众信公证处调取了原、被告于2015年6月26日公证材料中的借款合同1份、公证书1份、谈话记录2份、照片1张及原、被告于2015年7月2日公证材料中的谈话笔录2份、照片2张。 原告郝天英对本院调取的证据质证后，发表如下质证意见：对证据的真实性无异议，根据合同第7条规定，被告应当一次性向原告本人交付全部借款，合同中无原告委托或授意他人接收该借款的意思表示；原告的谈话笔录明确显示原告2008年12月15日已离婚未再婚，被告的谈话笔录显示出被告明知原告和琚根旺于2008年12月15日离婚，且被告在没有原告授权的情况下擅自将借款交于琚根旺，已构成违约。 被告李昊泽对本院调取的证据质证后，发表如下质证意见：对证据的真实性无异议，以上证据与原告和琚根旺离婚没有关系，且恰能证明原告自愿认可涉案借款，并自愿将其名下所有房产作为抵押，借款及房产抵押均合法有效。 本院对当事人提交的证据认证如下：原、被告对对方提交证据的真实性均未予否认，经本院审查证据，对其真实性均予以确认；本院依法调取的证据，原、被告对真实性均无异议，本院对真实性予以确认。 本院根据双方当事人的举证、质证及诉辩意见，对本案事实确认如下：原告郝天英经案外人琚根旺介绍，与被告李昊泽相识并向其借款110000元。2015年6月26日，原告郝天英、被告李昊泽、案外人琚根旺在焦作市众信公证处就该借款办理相关公证事宜，原告作为乙方（借款人/抵押人）、被告作为甲方（出借人/抵押权人）签订《借款合同》一份，约定：“…第二条：甲方向乙方提供借款人民币壹拾壹万元整，期限陆个月，自2015年6月26日至2015年12月25日，借款期限届满日若为法定节假日、休息日的，顺延至节假日、休息日后的第一个工作日，利息按实际占有天数计算；第三条：借款利率为月息1.7%，从出借人实际交付借款之日起计算至本金结清之日；第四条：乙方借款用途为投资经营…第五条：乙方还款付息方式为到期一次性结清本金，按月还息，乙方应在每月的5日之前将当期利息和相关费用交付甲方…第七条：乙方用坐落于河南省××解放区××处车队××楼××单元××号（房屋所有权证号：焦房权证解放字第××号，建筑面积：64.64平方米）的自有房产为上述借款提供担保，甲方应在甲、乙双方为履行本合同所签订的《房地产抵押合同》后，办妥房地产抵押登记之日起三个工作日内，一次性向乙方交付全部借款；…第十一条违约责任：1、借款人未按照合同约定期限偿还本金或利息的，应自逾期之日起对未偿还借款金额，按每日万分之五向出借人支付违约金…第十二条：本合同必须办理赋予强制执行效力的债权文书公证，乙方承担公证费用…第十三条：本合同一式四份，自甲方实际向乙方给付借款之日起生效。”河南省焦作市众信公证处公证人员王某为郝天英和李昊泽分别制作谈话笔录一份，在两份笔录里均问到郝天英个人及房产抵押情况，郝天英回答：“我与琚根旺于2008年12月15日在解放区民政局离婚，至今未再婚，现系单身，上述房产属于我的个人财产，没有其他共有人，我同意上述借款并同意上述合同公证并赋予其强制执行效力，同意用上述房产作抵押”，李昊泽回答与郝天英回答内容一致，表示了解其个人及房产情况。办理公证手续时，公证人员王某为原告郝天英和案外人琚根旺二人合拍照片一张。当日，河南省焦作市众信公证处作出（2015）焦众证民字第1001号债权文书公证书，公证事项为赋予上述《借款合同》强制执行效力。2015年6月26日，被告李昊泽向琚根旺转款25000元，现金交付5000元。 后由于郝天英与李昊泽签订的《借款合同》中抵押房屋的地址及房屋所有权证号错误，无法办理抵押登记手续。双方于2015年7月2日再次就该笔110000元的借款在焦作市众信公证处办理公证手续，《借款合同》内容除出借日期改为2015年7月2日至2016年1月1日，月息由1.7%改为1.6%，抵押房屋由“坐落于河南省××解放区××处车队××楼××单元××号（房屋所有权证号：焦房权证解放字第××号）”改为“坐落于河南省××解放区朝阳路环卫处家属院1号楼1单元601号（房屋所有权证号：焦房权证解放字第××号）”外，其他仍同2015年6月26日合同内容一致。同时，郝天英向被告李昊泽出具借据一份，载明：今借到李昊泽110000元，借款期限6个月，自2015年7月2日至2016年1月1日止。如借款人不能按《借款合同》约定按时足额偿还借款本息或借款，借款人自愿接受有管辖权的人民法院强制执行。另出具借款收到条一份，载明：今收到出资方李昊泽依据《借款合同》给付借款款项110000元。借款人收到签字处有郝天英的签字按印。郝天英还出具承诺书一份，承诺自愿对其同意抵押的房产办理抵押登记，若未能按约定按期偿还借款本息，同意抵押权人处置抵押物。焦作市众信公证处对上述材料公证后，作出（2015）焦众证民字第1005号债权文书公证书，公证事项为赋予上述《借款合同》强制执行效力。公证当日，李昊泽向琚根旺转款80000元。公证过后，郝天英按约办理了房屋抵押登记手续，房屋他项权证号为焦房他证房他证解放字第201530**数额为110000元，登记时间为2015年7月7日。 2018年7月3日，李昊泽以郝天英、琚根旺未偿还其上述110000元借款为由向焦作市解放区人民法院提起诉讼。案件审理过程中，李昊泽撤回了对郝天英的起诉，并与琚根旺达成了调解，2018年7月13日，本院作出（2018）豫0802民初2519号民事调解书，协议内容：“一、经原、被告双方确认，被告琚根旺偿还原告李昊泽借款本金110000元及利息90000元（从2015年7月2日按月利率1.8%计算至2019年5月30日）共计200000元，具体还款方式：被告琚根旺于2018年12月28日前偿还原告李昊泽50000元，于2019年3月28日前偿还原告李昊泽60000元，于2019年5月30日前将剩余90000元偿还完毕；二、原告李昊泽自愿放弃其他诉讼请求。” 2019年3月7日，李昊泽再次向本院提起诉讼，要求郝天英偿还其借款110000元及利息，案件审理中，李昊泽追加琚根旺为被告参加诉讼。2019年5月10日，李昊泽向本院提出撤诉申请，本院于2019年5月10日作出（2019）豫0802民初1298号民事裁定书，裁定：准许李昊泽撤诉。 另查明，2008年12月15日琚根旺与郝天英办理离婚登记。 本院认为，本案属于民间借贷纠纷。主要争议焦点为借款是否已实际交付，借款合同能否予以解除。李昊泽辩称郝天英指示其将借款交付给了案外人琚根旺，原告郝天英主张其并未收到借款，亦未指示交付。结合李昊泽提交的转账凭证可知，其确实分两笔将借款均转至案外人琚根旺的账户内，一次转账时间为2015年6月26日，一次转账时间为2015年7月2日，且原告向被告出具的借据及收到条均载明其已收到被告交付的借款，故本案借款应认定为已实际交付。虽然庭审中，原告主张其与被告在房管局办理完房屋抵押手续后，被告称因数额巨大第二天再交付借款，双方签订的借款合同中亦约定“办妥房地产抵押登记之日起三个工作日内，一次性向乙方交付全部借款。”但原告郝天英至少应在2015年7月3日，至多应在抵押登记手续办理完成后三个工作日即2015年7月10日向被告李昊泽主张交付借款，若李昊泽不交付借款的情况下，郝天英应及时行使相关权利。但根据多次庭审情况可知，郝天英知晓李昊泽将款项交付给琚根旺之后，并未再向出借人李昊泽催促交付款项及注销抵押登记,此行为与常理不符，郝天英亦无法对时隔五年仍未收回借款合同和申请撤销房屋抵押登记的原因提交证据予以佐证或做出合理解释,故其应承担举证不能的不利后果。因此，原、被告之间的借款合同依法成立并生效，李昊泽对郝天英享有的抵押权亦合法有效，且均不存在解除的法定或约定事由，郝天英应按双方约定履行相应的还款义务。案外人琚根旺与李昊泽之间的调解协议应系债的加入，李昊泽撤回对郝天英的起诉，亦并不影响其之后对郝天英主张还款的权利。综上，原告的诉讼请求，均无事实及法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告郝天英的诉讼请求。 案件受理费400元，减半收取计200元，由原告郝天英负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。 审判员  程明 二〇二〇年八月二十日 法官助理张莹莹 书记员张东蕾 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。