广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终2050号 上诉人（原审被告）：贵港市佳和新型墙体材料有限公司，住所地贵港市北环路西侧南段。统一社会信用代码：91450802569091007Q。 法定代表人：黄小玉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦秋菊，广西河城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:潘柱锟，男，1966年10月24出生，瑶族，住广西平南县。 上诉人贵港市佳和新型墙体材料有限公司（以下简称佳和公司）因与被上诉人潘柱锟劳动争议一案，不服广西贵港市港北区人民法院（2019）桂0802民初3981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 佳和公司上诉请求：撤销原判，认定上诉人与被上诉人不存在劳动关系，判令上诉人不予支付未签订书面劳动合同二倍工资差额13814.4元。事实和理由：上诉人与颜克锋签订的《锅炉承包托管合同》约定锅炉房的操作人员由颜克锋招揽及管理，且被上诉人也是通过颜克锋安排的邓某通过微信联系来上班。上诉人在聘用记录上盖章是行业习惯，不能作为确认上诉人与被上诉人存在劳动关系的依据。上诉人是根据颜克锋的委托代颜克锋向被上诉人发放工资的，并不管理和约束被上诉人。 潘柱锟辩称，被上诉人不认识证人（邓某），也没有给承包方打工，是给佳和公司打工的。被上诉人的工作风险很高，出了事故的话承包方根本无法赔偿的。在上诉人二审提交的微信聊天截图里，邓某是说让厂里帮买保险，并不是说让承包人帮买保险。请求维持一审判决。 潘柱锟向一审法院起诉请求：1.请求判决佳和公司向潘柱锟支付不签订书面劳动合同双倍工资差额13814.4元；2.请求判决佳和公司向潘柱锟支付违法终止劳动关系赔偿金8000元；3.请求佳和公司向潘柱锟支付加班费25931元；4.判令由佳和公司承担本案的诉讼费。 佳和公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判决佳和公司不予支付港北劳人仲字[2019]第134号《仲裁裁决书》裁决的未签订书面劳动合同二倍工资差额13078.8元；2.请求判令潘柱锟承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年4月10日，潘柱锟通过佳和公司的法定代表人黄小玉进入佳和公司从事烧锅炉工作，双方并未签订有劳动合同。佳和公司通过其员工郭佩雯的银行账户，分别于2019年5月15日、2019年6月15日、2019年7月1日向潘柱锟发放4月份的工资5346元、5月份的工资6904元、6月份的工资8000元。2019年7月1日起，潘柱锟不再在佳和公司工作。2019年8月19日，潘柱锟以佳和公司未向其支付加班费和经济补偿为由向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求佳和公司向其支付不签订书面劳动合同的二倍工资差额16000元，违法终止劳动关系的赔偿金8000元，延时加班费25931元。2019年9月29日，贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会作出港北劳人仲字﹝2019﹞第134号仲裁裁决书，裁决佳和公司应向潘柱锟支付未签订书面劳动合同二倍工资差额13078.8元，对潘柱锟的其他仲裁请求不予支持。潘柱锟与佳和公司对该仲裁裁决不服，均向法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 另查明，佳和公司法定代表人黄小玉于2019年6月15日向潘柱锟微信转账1000元。结合佳和公司向潘柱锟发放5月份工资的时间以及潘柱锟4月份、6月份的工资数额，对佳和公司法定代表人黄小玉向潘柱锟微信转账的1000元系补发潘柱锟5月份工资的事实予以确认，故潘柱锟5月份的工资应为7904元。 一审法院认为，关于潘柱锟与佳和公司是否存在劳动关系的问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用 人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；……。”本案中，佳和公司和潘柱锟符合法律、法规规定的主体资格，佳和公司按月向潘柱锟发放工资，潘柱锟提供的劳动是佳和公司业务的组成部分，且佳和公司也在潘柱锟的特种设备作业人员聘用记录上盖上公章予以确认，故对潘柱锟与佳和公司存在劳动关系予以确认。佳和公司主张其操作锅炉及蒸压釜用热生产设备已经承包给了颜克锋，潘柱锟系颜克锋招用的劳务人员，与佳和公司无关，潘柱锟的工资系颜克锋委托佳和公司发放。佳和公司未能提供证据证实潘柱锟确系颜克锋招用的劳务人员，且按照常理，如潘柱锟系颜克锋招用的劳务人员，佳和公司仅是将锅炉方面的工作发包给了颜克锋承包，那么佳和公司仅需向颜克锋支付承包款即可，而其又称根据颜克锋的委托按月向潘柱锟发放工资，与常理不符。故对其该主张，不予采信。 关于佳和公司是否应向潘柱锟支付未签订劳动合同双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，佳和公司与潘柱锟形成劳动关系，但未与潘柱锟订立书面劳动合同，其应根据法律规定向潘柱锟每月支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，……。”故佳和公司应自2019年5月10日起至2019年6月30日止，向潘柱锟支付未签订劳动合同双倍工资差额13814.4元（7904元÷21.75天×16天＋8000元)。 关于潘柱锟主张佳和公司向其支付违法终止劳动关系赔偿金的问题。潘柱锟未能提供证据证实其不再到佳和公司上班系因为佳和公司违法终止劳动关系，故对其该主张，不予支持。潘柱锟主张根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，解除劳动合同应由用人单位承担举证责任。潘柱锟应先就其不再到佳和公司上班系因佳和公司作出了解除劳动合同的决定进行举证。 关于潘柱锟主张佳和公司向其支付加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”潘柱锟应就其加班事实的存在承担举证责任，潘柱锟虽提供了邓竞春、潘子勇所作的书面证言，但该两份证言的格式一致，内容一致，而该二人无正当理由未到庭进行作证，且该二人是否是佳和公司曾经的员工也不得而知，故对该两人的书面证言，不予采信。潘柱锟亦未能提供证据证明佳和公司掌握其加班事实存在的证据，故对潘柱锟主张佳和公司支付加班费的诉请，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条的规定，判决：一、被告（原告）贵港市佳和新型墙体材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）潘柱锟支付未签订书面劳动合同二倍工资差额13814.4 元；二、驳回原告（被告）潘柱锟的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）贵港市佳和新型墙体材料有限公司的诉讼请求。案件受理费共计20元，由原告（被告）潘柱锟负担5元，被告（原告）贵港市佳和新型墙体材料有限公司负担15元。 二审期间，佳和公司申请本公司员工邓某出庭作证，拟证实潘柱锟是邓某招聘入厂，然后由颜克锋聘用，潘柱锟予以否认。 经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。 本案争议焦点是：佳和公司与潘柱锟是否存在劳动关系。 本院认为，上诉人主张被上诉人与颜克锋存在劳务关系，但没有提供相应的证据证明其主张，结合佳和公司二审提交的微信聊天截图载明潘柱锟的保险由厂里帮买的记录，本院对佳和公司的该项主张不予采信。由于佳和公司与潘柱锟存在劳动关系，佳和公司应向潘柱锟支付未签订书面劳动合同二倍工资差额13814.4元，一审法院对此已经作了充分而正确的论述，本院予以支持，在此不再赘述。 综上所述，佳和公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵港市佳和新型墙体材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立技 审判员  陆志然 审判员  黄裕和 二〇二〇年八月二十日 书记员  曾紫凡