广东省鹤山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0784刑初79号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人余健林，男，1969年10月12日出生，公民身份号码440************759，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省台山市**********之1号，暂住广东省鹤山市*********出租屋。因本案于2019年8月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于广东省鹤山市看守所。辩护人赖建军，广东聚英华律师事务所律师。广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉〔2020〕47号起诉书指控被告人余健林犯非法买卖制毒物品罪，于2020年2月13日向本院提起公诉，鹤山市人民检察院于2020年5月12日建议对该案延期审理，于2020年6月11日建议恢复庭审。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员李纲出庭支持公诉，被告人余健林及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：被告人余健林没有取得合法有效的买卖易制毒化学品许可，其利用为客户运输盐酸的便利，私自偷取部分盐酸出售牟利。2019年4月2日余健林明知陈志昌（已判刑）没有取得易制毒化学品买卖许可备案的情况下，在鹤山市************的自建工场向陈志昌出售80桶共2吨的盐酸。陈志昌购得盐酸后私自销售给台山籍男子谭某卫（另案处理），后经查实谭某卫将该批盐酸转卖到广东省河源市制造毒品工场。2019年8月7日13时许，余健林雇用余某荣从台山市开车来到鹤山市************的自建工场装载了46桶共1.15吨盐酸准备运往外地销售时，被当场查获。另查明，被告人余健林的违法所得为人民币1000元，并已全部退出。公诉机关移送起诉时认为被告人余健林非法买卖用于制造毒品的原料，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十条的规定，应当以非法买卖制毒物品罪追究其刑事责任，并建议判处被告人余健林有期徒刑七年以上八年以下，并处罚金。在本案庭审前，被告人余健林对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，且签字具结。公诉机关作出量刑建议调整，认为对于查获当天的1.15吨盐酸，被告人余健林已经着手实施非法买卖制毒物品犯罪，因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。结合被告人余健林自愿签署《认罪认罚具结书》及本案量刑情节，建议判处被告人余健林有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五万元。本院经审查，认为公诉机关量刑建议属于明显不当，依法向公诉机关发出调整量刑建议函，并当庭建议公诉机关对被告人的量刑建议进行调整。庭审过程中公诉机关无法就量刑建议问题与被告人重新具结，公诉机关重新作出量刑建议：认为被告人当庭认罪，建议对被告人余健林判处有期徒刑七年，并处罚金。被告人余健林的辩护人对公诉机关指控被告人余健林的事实、罪名均无异议，辩称被告人是初犯，在庭前签署了认罪认罚具结书，其当庭也自愿认罪，有积极退赃的意愿，且涉案的1.15吨盐酸属犯罪未遂，可以从轻处罚，建议判处被告人有期徒刑四年九个月或以下。针对本案中被告人其行为属于“情节严重”还是属于“情节特别严重”的问题，本院综合评判如下：根据《中华人民共和国刑法》有关规定，非法买卖制毒物品罪侵犯的客体是国家对制毒物品的管理制度，客观方面表现为违反国家有关规定，在境内非法买卖醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂的行为。非法买卖制毒物品的行为属于为制造毒品的预备行为，在刑法分则中被独立成罪，该行为性质是预备性质的犯罪行为，即行为人具有着手实行行为的举动，即构成该罪。根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第七条规定：“违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的‘情节较重’：（七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克。”根据该《解释》第八条规定：“违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的‘情节特别严重’：（一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的。”具体到本案，被告人余健林明知买家没有许可证明或备案证明下，违法国家规定，为买家提供制毒物品。在2019年8月7日的该次交易过程中，虽被告人未与买家完成交易活动，但被告人已明确计划将供制毒物品用于出售，即已着手实施非法买卖行为，应认定为既遂。综上，被告人余健林非法买卖制毒物品盐酸的数量达3.15吨，根据《解释》规定，属于“情节特别严重”，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十条规定：“情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产”，被告人余健林在本案并无减轻处罚的情节，其法定刑期为七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。本院认为，被告人余健林违法国家规定，非法买卖用于制造毒品的原料，情节特别严重，其行为已构成非法买卖制毒物品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控被告人的罪名成立，对被告人的量刑建议恰当，本院予以支持。被告人余健林当庭认罪，并积极缴纳违法所得，可以从轻处罚。被告人辩护人辩称的意见，除认为涉案的1.15吨盐酸属犯罪未遂，建议判处被告人有期徒刑四年九个月或以下的意见不予采纳外，其余意见理据充分，本院予以采纳。根据本案被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人余健林犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2026年8月6日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。）二、扣押的涉案盐酸予以没收并销毁。（涉案盐酸暂扣于鹤山市公安局，由该局依法处理。）三、对被告人余健林退出的违法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长    李兆雄人民陪审员冯振锋人民陪审员李琳二○二○年八月十一日法官助理李铜茵书记员余慧敏附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”：（一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克；（二）1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3，4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克；（三）3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）四千克以上不满二十千克；（四）醋酸酐十千克以上不满五十千克；（五）麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克；（六）N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克；（七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克；（八）其他制毒物品数量相当的。违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”：（一）曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的；（二）二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的；（三）一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，或者在多个地点非法生产制毒物品的；（四）利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的；（五）国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的；（六）严重影响群众正常生产、生活秩序的；（七）其他情节较重的情形。易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明，生产、销售、购买、运输易制毒化学品，确实用于合法生产、生活需要的，不以制毒物品犯罪论处。第八条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节严重”：（一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上，不满最高数量标准五倍的；（二）达到本解释第七条第一款规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的；（三）其他情节严重的情形。违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节特别严重”：（一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的；（二）达到前款第一项规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的；（三）其他情节特别严重的情形。