陕西省吴起县人民法院刑事判决书              （2020）陕0626刑初36号公诉机关吴起县人民检察院。被告人徐某，男，1979年1月9日出生于宁夏回族自治区同心县。2010年12月8日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年，并处罚金1万元，2015年6月刑满释放。2019年10月3日因涉嫌贩卖毒品罪被吴起县公安局刑事拘留，同年11月9日经吴起县人民检察院批准被逮捕。现羁押于吴起县看守所。辩护人宗廷昌，陕西固本律师事务所律师。吴起县人民检察院以吴起县院吴检刑刑诉（2020）23号起诉书指控被告人徐某犯贩卖毒品罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴起县人民检察院指派检察员文治全出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人宗廷昌到庭参加了诉讼。现已审理终结。吴起县人民检察院起诉书指控，1.2019年8月2日，马某某(另案处理)通过微信转账的方式给明某某(另案处理)分三次共转账15000元来购买毒品。明某某又以14000元的价格从被告人徐某处购买了十五克毒品海洛因，后徐某以“埋雷”的方式将毒品放在盐池县和定边县交界处的一个大广告牌子下面，明某某从银川出发到志丹途经埋毒地点时将毒品取上，并于当日将该十五克毒品在志丹县万豪宾馆卖给了马某某。2.2019年10月2日，吴起县公安局禁毒大队民警将被告人徐某抓获后，从徐某身上查获一包毒品，徐某自述系供自己吸食。2019年10月1日徐某曾在其姐姐徐永霞家中吸食毒品一次。2019年10月18日经对徐某的毛发进行毒品初步检测，检测结果呈阴性。经陕西军大法医司法鉴定所鉴定：徐某毛发中未检出吗啡成分，未检出单乙酰吗啡成分。经陕西省延安市XX中心鉴定：从徐某处提取的白色固体1包中检出海洛因，重量为5.03克。公诉机关认为，被告人徐某明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人徐某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为其8月1日在家招待客人，8月2日从吴忠上高速去送其姐姐，12点左右在银川，明某某当时也在银川，其不可能跑到盐池广告牌子下埋毒品，且钱数也不对，明某某没给其转过14000元。其辩护人认为公诉机关指控徐某犯贩卖毒品罪事实不清,证据不足，指控的罪名不成立：1.现有证据不足以认定被告人徐某构成贩卖毒品罪，证人明某某的证言不稳定，前后自相矛盾，且无法证明有毒资转款行为及转款数额；马某某的证言为传来证据，缺乏可信性；8月2日被告人没有作案时间。2.被告人被抓获后随身携带的毒品，没有证据证实该毒品为贩卖而购买或购买后进行了贩卖。被告人没有贩卖毒品罪的主观目的和客观行为，不构成该罪。经审理查明：2019年8月份，马某某(已判决)通过微信给明某某(已判决)转账15000元购买毒品。明某某又以14000元的价格从被告人徐某处购买了1包毒品海洛因，后徐某将毒品埋在盐池县和定边县交界处的一个大广告牌下面，明某某从银川出发到志丹途经埋毒地点时将毒品取上，并于当日在志丹县万豪宾馆卖给了马某某。2019年10月2日，吴起县公安局禁毒大队民警将徐某抓获，从其身上查获1包毒品。同年10月18日经对徐某的毛发进行毒品初步检测，检测结果呈阴性。经陕西军大法医司法鉴定所鉴定：徐某毛发中未检出吗啡成分，未检出单乙酰吗啡成分。经陕西省延安市XX中心鉴定：从徐某处提取的白色固体1包中检出海洛因，重量为5.03克。上述事实，经开庭举证、质证，有以下证据予以证实：1.受案登记表证明，2019年8月23日1时许，吴起县公安局周湾镇派出所民警在工作中发现刘某某有吸毒经历，随即对刘某某进行尿检，结果呈阳性。2.归案情况说明证明，被告人徐某于2019年10月2日在宁夏银川市高速路口被民警抓获归案。3.刑事判决书及释放证明书证明，2010年12月8日被告人徐某因犯贩卖毒品罪被陕西省定边县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金1万元，于2015年6月3日刑满释放。4.扣押清单证明，2019年10月2日从徐某处扣押1小包白色块状毒品可疑物。5.微信转账记录截图证明，2019年8月2日明某某（微信名大名）给徐某（微信名永昶）微信转账10000元、10000元、1250元共计21250元。6.涉案财物登记表证明，吴起县公安局禁毒大队从徐某处扣押的5.03克毒品海洛因已上交延安市公安局禁毒支队。7.户籍信息证明，徐某生于1979年1月9日，已达负完全刑事责任年龄。8.毛发提取笔录及检测结果证明，民警依法对徐某毛发进行提取，经检测吗啡和冰毒检测结果为阴性。9.陕西省延安市XX中心出具的（延）公（司法）鉴（理化）字[2019]157号毒品检验鉴定报告证明，从徐某处提取白色固体1包中检测出海洛因，重量为5.03克。10.陕西军大法医司法鉴定所出具的陕军大司鉴所[2019]毒鉴字第822号鉴定意见书证明，从徐某毛发中未检出吗啡成分，未检出单乙酰吗啡成分。11.辨认笔录证明，经徐某XX组XX号就是明某某，经明某某XX组XX号就是向其贩卖毒品的徐某。12.指认照片证明，徐某指认从其身上查获的毒品可疑物，对该1小包毒品可疑物进行现场称重，未去皮毛重为5.32克。13.指认现场笔录及照片证明，经明某某视频指认，徐某的藏毒现场位于盐池县与定边县交界处的一个大广告牌下。14.证人明某某证明，2019年8月2日他给徐某转账三笔共计21250元，其中14000是向徐某购买毒品的钱，剩下的7250元是他还徐某的钱。徐某以“埋雷”的方式将用塑料袋包裹的毒品放在了定边县和盐池县交界处（非高速）路边的一个大广告牌子下面，他取到毒品后称重7.56克，后他将毒品送到志丹县马某某手上。他从徐某处购买过这一次毒品，并将其从徐某处购买毒品一事告知了下家马某某。15.证人马某某证明，他给明某某转账15000元向其购买15克毒品，明某某于8月2日当天从银川开车将毒品“海洛因”送到志丹万豪宾馆他手中，并告知他毒品是其以14000元从徐某处购买，多余1000元作为明某某的跑腿费。16.证人刘某某证明，2019年8月他和马某某在志丹县万豪宾馆从明某某处购买15克毒品,其中5克给了李某某，剩余10克参了“脑复康”后给了他3克多，给了高雷1克多，其余的都交由高雷保管。17.张康康证明，2019年他在定边县车站以15000元的价格从明某某手里购买了15克毒品海洛因，他给马某某卖了2次，被公安机关查获了5小包，其余的他都吸食了。他在明某某手里购买的15克毒品海洛因，因毒品品质不好，打电话问明某某怎么回事，明某某告诉他说是徐某的，徐某把毒品掺的不好了，所以他知道毒品是徐某贩卖的。18.证人李某某证明，2019年8月份，他联系马某某购买毒品，马某某让他到志丹县万豪宾馆，晚上22时左右他到宾馆，过了一两个小时明某某也来到万豪宾馆，他试了下明某某拿的一小包毒品就休息了。第二天，他给马某某付了4000元购买了5小包毒品海洛因。19.被告人徐某的供述，他和明某某是一起在延安服刑期间认识的，他有明某某的微信（昵称是“大名”），他和明某某经常用微信联系，他的微信昵称是“永昶”。明某某于2019年8月2日分三次向他转账21250元。从他身上查获的五克毒品是从一姓马男子手里以1500元购买的。他吸毒，最后一次是10月1日在他姐家吸的。上述证据，本院予以确认。本院认为，被告人徐某违反国家对毒品的管理规定，向他人出售毒品牟利，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人的辩解及辩护人的辩护意见，经查，在卷有扣押物品清单、微信转账记录、现场指认笔录及照片、辨认笔录、鉴定意见及证人证言等予以证实，足以认定，故对被告人的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。被告人曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且为毒品再犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年10月3日起至2021年10月2日止），并处罚金5000元（罚金于判决生效后五日内一次性交清）。二、涉案查获毒品海洛因5.03克，由公安机关依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。 审  判  长      刘 志 锋审  判  员      张 艳 霞人民陪审员      康 生 奇  二○二○年八月三日      书  记  员      康    彪  1