西安市雁塔区人民法院民 事 裁 定 书(2020)陕0113民初2854号原告：西安东合胜合餐饮管理有限公司，住所地：西安曲江新区房。法定代表人：刘耀中，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李军，陕西金缕律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵震宇，陕西金缕律师事务所实习律师。被告：刘大园，男，汉族，1985年8月1日出生，#2-101。原告西安东合胜合餐饮管理有限公司（以下简称东合公司）与被告刘大圆损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告东合公司法定代表人刘耀中及其委托诉讼代理人李军、赵震宇，被告刘大园均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告东合公司成立于2018年11月26日，注册资本为100万元人民币，经营范围为餐饮管理、餐饮服务等。股东刘耀中出资额占比80％，股东杨某某出资额占比10％，被告刘大园出资占比10％，被告法定代表人、执行董事兼总经理。2018年12月份，原告租赁了曲江新区XX城XX栋XX号房用于日后公司经营，被告作为曲江108坊86栋1-101号房装修项目的驻场负责人，全面负责该装修项目的装修设计、招工、材料选用购买以及施工监督等工作。该装修工程总预算为543840元，从该装修项目开始至2019年3月份，原告通过股东及监事杨某某的账户陆续给被告转账595000元装修款用于该项目。但是截至2019年3月份，被告声称上述款项已经全部用完，但是该项目的进度基本没有实质性的进展。原告要求被告提供上述款项涉及的相关票据，但是被告只提供了价值275100元的收据，且部分收据存在印章模糊、编号多次重复的情形，真实性存疑。后原告多次催促被告提供剩余票据，并要求其进行说明，但被告只是声称595000元装修款都已花完，再无票据可供提供。被告上述情形严重违反了公司财务制度，并给公司造成了巨大的损失，剩余319900元无票据对应，无论是被告挪用或者侵占等其他原因，都为原告的损失，被告已经违反了《中华人民共和国公司法》及其相关司法解释关于董事、高级管理人员的忠实、勤勉义务的规定，给公司造成了巨大的损失，被告应予以赔偿。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法判令：1、被告立即返还原告装修款319900元以及因装修延误造成的三个月房租损失45000元，共计36490元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。被告辩称：1、曲江新区XX城XX栋XX室是答人自2017年11月26日向租赁方陆蓉租赁的房屋，房租交付到2019年3月1日(详情见证据资料一)，原告自2019年3月1日后才开始租赁房屋并支付租赁费用。装修项目是2018年12月开始至2019年3月结東，装修期间的房租并不是原告支付，所以原告要求答辩人赔偿装修期延误造成的三个月房租损失45000元并不成立。2、原告于2018年11月与答辩人达成口头协议，XX城XX栋XX室装修工程发包至西安句芒环境设计有限公司(以下简称句芒设计)，由句芒设计完成该项目的设计、施工、材料选用购买及施工监督等工作，答辩人仅作为驻场负责人，协调双方以保证工程顺利进行。答辩人作为驻场负责装修，原告所有钱款全部用于装修，有相关证据佐证，不存在挪用或侵占，因此不存在返还。3、原告自2018年11月28日至2019年1月22日通过杨某某的账户向答辩人转账550000元，于2019年1月24日、2019年3月11日通过刘耀中微信向答辩人转账4000元、5158元，截至2019年3月份，所有款项均已用于该项目的装修施工，并且完成了对应的施工项目，原告于2019年2月份-3月份邀请第三方单位对已完成的施工项目进行核实，核实后工程量无误，原告、句芒设计、第三方机构均已认可。4、原告于2019年4月要求答辩人提供相关票据，答辩人提出由句芒设计开具正规发票，原告不愿承担相应税金，要求答辩人提供具备说明性的票据即可，由于项目开始时原告从未提及需要收集票据，答辫人向原告告知现在收集的票据并不完整，原告声称尽力收集就可以。5、答辩人于2019年4月向股东杨某某提供了价值约为450000元的票据和相关证明资料。原告声称答辩人只提供了价值271500元的收据，严重不符合事实情况。6、本案系合同纠纷，答辩人在东合胜合餐饮管理有限公司并未任职，未签署任何任职文件，仅系股东身份。不适用《中华人民共和国公司法》第一百四十七条和第一百四十九条关于董事、高级管理人员忠实、勤勉义务的条款。综上所述，原告的所诉严重不符合事实依据，答辩人请求人民法院驳回原告的全部诉讼请求，并且由原告承担本案全部诉讼费用。经审理查明，原告东合公司成立于2018年11月26日，注册资本为100万元人民币，投资人为被告刘大园（占比10%），杨某某（10%），刘耀中（80%），刘大园任法定代表人、执行董事兼总经理。2019年4月10日，投资人变更为艾叶（占比10%），杨某某（10%），刘耀中（80%），刘耀中任法定代表人、执行董事兼总经理。原告租赁曲江新区华侨城108坊86栋1-101号房用于公司经营，被告作为该房屋的装修项目驻场负责人，全面负责该房屋的装修设计、招工、材料选用购买及施工监督，期间被告将该房屋的装修工程交由西安句芒环境设计有限公司(以下简称句芒公司)设计、施工。经查，被告刘大园系句芒公司法定代表人。原告现法定代表人刘耀中与监事杨某某通过银行转账和微信转账陆续转给被告刘大园共计595158元，双方对此均认可，后因工程进度缓慢，原告让被告提供装修涉及的相关票据，但被告只提供了275100元的票据，且部分票据存在印章模糊、收据票号一致的情形，但原告方表示，因没有其他任何证据，所以部分存在问题的票据原告方均认可。被告提供了项目装修花费清单，包括：一、装修直接费用526309.1495元：1、工人工费及部分辅料231158元，被告转账给案外人王创国；2、装饰装修主材146106元；3、公司采购库存物料总计35779.13元，无票据；4、淘宝购买物料44617元，有个人淘宝购物记录；5、15%合理毛利润68649.0195元。二、其他配合设施费用59473元：1、管理费27033元；垃圾清运、机器磨损16220元。三、代缴暖气费及物业费13000元。以上共计598782.1495元。本案中，原告主张被告提交的装修各类票据275100元与转款595158元的差额部分为限主张被告承担侵害公司权益责任。以上事实，有《租赁合同》、通话录音、微信聊天记录、临潼工地照片、发料单、入库单、收料单、转账凭证等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，原告虽未与实际对项目进行设计、施工的句芒公司签订书面装饰装修合同，但句芒公司已实际对项目施工，原告亦接受了，原告与句芒公司成立装饰装修合同关系。因被告提交了装修清单，主张利用其公司库存物料及在淘宝购物平台购买物料的截图，被告所主张之物料是否用于该项目，需要通过专业鉴定的方式予以确认。同时，装饰装修中存在隐蔽工程，亦不能仅凭部分票据予以认定。综上，原告应待与句芒公司之间实际完成的装修工程量及价款进行结算后，再决定是否向被告个人主张权利。原告诉请法律关系不当，本院依法驳回其起诉。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，第一百五十四条之规定，裁定如下：驳回原告西安东合胜合餐饮管理有限公司的起诉。本案案件受理费6774元，待裁定生效后全额退还原告如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  刘洁二〇二〇年八月三十日书记员  祁鑫打印：相丽华校对：庞敏2020年月日送达1