江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0104民初3825号原告：李涛，男，1992年4月26日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：王磊，上海星图律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫蒙娜，上海星图律师事务所律师。被告：南京市秦淮区山丘家餐厅，住所地江苏省南京市秦淮区熙南里街区****铺位。经营者：郁中梅。委托诉讼代理人：徐剑峰，江苏镜见兴律师事务所律师。原告李涛诉被告南京市秦淮区山丘家餐厅（以下简称山丘家餐厅）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李涛的委托诉讼代理人王磊，被告山丘家餐厅的经营者郁中梅及其委托诉讼代理人徐剑锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李涛向本院提出诉讼请求：1.2019年8月12日至2020年4月4日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额55099元（7000元÷21.75天=321元/天，321/天×15天=4815元，7000元/月×7个月=49000元，321元/天×4天=1284元，4815元+49000元+1284元=55099元）；2.2019年7月12日至2020年1月1日期间的法定节假日加班工资4815元（321元/天×5天×3倍=4815元）；3.2020年2月1日至2020年4月4日期间的工资15284元（7000元/月×2个月=14000元，321元/天×4天=1284元，14000元+1284元=15284元）；4.解除劳动关系的经济补偿金7000元(7000元/月×I个月=7000元）。以上合计82198元。事实与理由：原告于2019年7月12日进入被告处工作，职务是店长，双方口头约定工资7000元/月。被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社保费用，发放原告工资至2020年1月。被告对原告指纹考勤时间为10:00至22:00(期间有休息时间）。因被告未依法缴纳社保费用，原告于2020年4月6日提出离职，劳动关系于当日解除。原告于2020年4月23日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委未在法定期间内受理。为维护原告合法权益，故诉至法院。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.2019年8月12日至2020年1月23日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额38593元（7000元÷21.75天=321元/天，321/天×15天=4815元，7000元/月×4个月=28000元，321元/天×18天=5778元，4815元+28000元+5778元=38593元）；2.2019年7月12日至2020年1月1日期间的法定节假日加班工资4815元（321元/天×5天×3倍=4815元）；3.2020年2月1日至2020年4月4日期间的工资15284元（7000元/月×2个月=14000元，321元/天×4天=1284元，14000元+1284元=15284元）。被告山丘家餐厅辩称，1.原告要求支付双倍工资差额的诉请不应得到支持，原告入职后，被告曾多次与原告沟通，要求签订书面劳动合同，原告均予以拒绝，原告向被告解除劳动关系的行为是恶意碰瓷行为，主观恶意明显。因发生新冠疫情，被告于2020年4月7日复工，被告于2020年4月5日复工前要求原告签订书面合同，一切待遇不变，但被告的厨师长牛进以需要回去考虑为由拒绝签订，并带原告等四名员工离开单位，随后原告要求解除劳动关系，原告的行为明显有意为之，趁机从被告处讹取一笔利益。被告系个人经营餐饮店，属于微小企业，在疫情期间积极配合复工，亏本运转，为社会解决部分员工就业，现原告毫无征兆的恶意解除劳动关系行为，致使被告餐厅无法正常运转，被告不得不高新另行招聘员工，给原本就因疫情导致经营困难的餐厅雪上加霜。被告并无恶意不与原告签订书面劳动合同，反而是原告恶意碰瓷行为，违反了诚实信用及公序良俗原则，被告主要经营生鲜食品，即使正常经营，2019年营收也仅200余万元，除去人员工资、房屋租金、食品原材料、水电等，基本无盈利，2020年刚经历新冠疫情的影响，又因近期生鲜导致疫情严重，餐厅基本处于停转状态，每日营业均在亏损，对于该笔赔付，无异于将被告陷入绝境。原告李涛围绕诉讼请求依法提交仲裁申请书、受理确认书及收件回执、银行交易明细、解除劳动关系通知书及物流明细作为证据。被告山丘家餐厅围绕答辩意见依法提交了《南京市劳动合同书》、南京市劳动合同三份、营业额清单2份、缴费通知书2份复印件、房屋租赁相关费用催缴通知复印件作为证明。对双方当事人提交的证据，本院依法确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2019年7月12日入职被告处担任店长一职，2019年7月12日至10月31日期间月工资5500元，之后月工资为7000元。双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。2020年1月24日起原告春节放假，后因受新冠肺炎疫情影响，被告并未开门营业。2020年4月5月，被告通知原告过来打扫卫生准备复工。原告于2020年4月7日向被告邮寄《解除劳动关系通知书》，称：因你单位未依法缴纳社保费用，现通知你单位解除劳动关系。被告于2020年4月8日收到上述通知书。2020年4月23日，原告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张工资、经济补偿等。因距仲裁申请提交之日已超过5个工作日，原告不同意由劳动人事争议仲裁委员会受理，于法定期限内诉至本院。庭审中，双方当事人均同意2020年2月1日至2020年4月4日疫情期间的工资按1616元/月（2020元×80%）计算。庭审中，被告还提供如下证据：1.南京市劳动合同三份，证明原告恶意离职行为，导致被告餐厅运转困难，不得不重新招聘员工，给被告造成重大损失。2.2019年1-6月及2020年1-6月营业额清单2份，证明被告餐厅每年营业额并不高，除去员工工资、原材料、房屋租金、水电费等并无盈利。2020年因疫情影响，较2019年同期营业额更是大幅下降，经营困难。3.缴费通知单2份、房屋租赁相关费用催缴通知2份（均为复印件），证明被告已无力支付房屋租金，经营困难。经质证，原告对证据1真实性无法确认，原告不清楚此事，被告如认为给其造成损失，可以申请劳动仲裁。证据2真实性不认可，是被告自行制作，与本案诉请无关。证据3与本案无关。本院认为，原被告之间虽未签订劳动合同，但庭审中，双方当事人均认可原告自2019年7月12日入职被告处担任店长一职，故原告自2019年7月12日起与被告成立劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。双方自2019年7月12日起正式建立劳动关系，被告未与原告签订劳动合同，故被告应当支付原告自2019年8月12日至2020年1月23日期间未签订书面劳动合同的双倍工资34264.36元（5500÷21.75×15+5500×2+7000×2+7000÷21.75×17）。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担初步举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告未能初步举证加班的事实，也未举证被告掌握加班事实存在的证据，故本院对原告有关加班工资的诉讼请求不予支持。庭审中，双方当事人对于2020年2月1日至2020年4月4日疫情期间的工资均同意按1616元/月（2020元×80%）计算，故本院确认被告应给付原告2020年2月1日至2020年4月4日期间的工资为3454.90元（1616×2+1616÷21.75×3）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京市秦淮区山丘家餐厅于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李涛未签订书面劳动合同的双倍工资34264.36元；二、被告南京市秦淮区山丘家餐厅于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李涛2020年2月1日至2020年4月4日期间的工资3454.90元；三、驳回原告李涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  裴玫二〇二〇年八月十七日见习书记员  李蕊