大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民再3号原审原告刘玉凤，女，1958年8月18日生，汉族，住大连市甘井子区。委托代理人卓颖（系原告女儿），1984年5月7日生，汉族，住大连市甘井子区。原审被告苏文杰，男，1983年4月3日生，汉族，住大连市西岗区。原审被告沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司，营业场所大连市中山区安民街24号1层3号。负责人张建鹏，总经理。委托代理人刘伟鹏，男，1980年12月26日生，汉族，系该公司职员，住沈阳市沈河区。委托代理人于鹏，男，1983年4月16日生，满族，系该公司职员，住辽宁省普兰店市。原审原告刘玉凤与原审被告苏文杰、沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司（以下简称“黄马甲”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院（2018）辽0203民初2654号民事判决已经发生法律效力。原审被告沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司不服该判决，向大连市中级人民法院申请再审，大连市中级人民法院作出（2019）辽02民再215号民事裁定书，裁定如下：一、撤销大连市西岗区人民法院（2018）辽0203民初2654号民事判决；二、本案发回大连市西岗区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告刘玉凤及委托代理人卓颖、原审被告“黄马甲”的委托代理人刘伟鹏到庭参加了诉讼。原审被告苏文杰经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审被告“黄马甲”申请再审时称，再审请求：请求撤销大连市西岗区人民法院（2018）辽0203民初2654号民事判决，依法改判驳回刘玉凤的诉讼请求。事实与理由：一、一审程序违法。一审法院未依照法律规定对申请人进行有效送达。申请人住所地为大连市中山区，而一审法院送达传票的地址为大连市西岗区珠海街**。该地址为申请人合作单位的经营地址而非申请人的住所地，故一审送达程序违法。二、一审判决认定事实不清，苏文杰并非申请人的雇员。申请人黄马甲公司大连分公司成立于2018年3月7日，而案涉交通事故发生于2017年8月10日，事故发生时，申请人尚未成立，不具有用人主体资格，不应承担责任。三、经申请人查实，申请人与大连捷通优速快递服务有限公司签订配送合同，约定该公司投递案涉区域，即使建立雇佣关系也是苏文杰与该公司建立，并非申请人。原审原告刘玉凤辩称：不同意再审申请人的再审请求，同意一审判决。在2017年8月10日发生交通事故时，苏文杰本人承认其是在为黄马甲快递公司送快递的途中发生交通事故。后来被申请人与黄马甲快递大连西岗站电话核实，苏文杰系其工作人员，我们认为苏文杰与黄马甲公司大连分公司有事实劳动关系。原审被告苏文杰未接受中院询问，亦未提交书面答辩意见。市中院再审认为，一审卷宗中显示，申请人黄马甲公司大连分公司的住所地为“大连市中山区”，而一审法院送达开庭传票的地址为“大连市西岗区珠海街5号”，该地址为经营地址，而非申请人住所地，故一审法院送达程序违法。另，根据申请人提交的工商登记信息显示，申请人成立于2018年3月7日，而涉案交通事故发生的时间为2017年8月10日，即案涉交通事故发生时，申请人尚未成立，故一审法院在认定一审被告苏文杰与申请人是否构成雇佣关系事实不清。一审法院在申请人黄马甲公司大连分公司未到庭应诉的情况下对该案基础事实未予查清即作出裁判不妥。裁定如下：一、撤销大连市西岗区人民法院（2018）辽0203民初2654号民事判决；二、本案发回大连市西岗区人民法院重审。原审原告刘玉凤在原审时向本院起诉请求，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费34028元；2、被告赔偿原告及其家属误工费10000元；3、被告赔偿原告营养费1000元；4、被告赔偿原告及其家属精神损害费5000元；事实与理由：2017年8月10日15时00分许，在东北路与南石巷交叉路口，被告苏文杰驾驶辽Ｂ×××**号微型普通客车沿东北路由南向北行驶至南石巷路口左转弯时，车辆右前部将在路人行横道内由东向西横过东北路的行人刘玉凤、姜希妍撞倒致伤。经大连市公安局交通警察支队西岗大队认定，被告苏文杰负全部责任，刘玉风、姜希妍无责任。经查，苏文杰在事故发生当天驾驶辽Ｂ×××**号微型面包车为黄马甲大连西岗站派送快递。原告刘玉凤在事故发生后立即被送往大连大学附属第一医院急救中心进行抢救，后转至大连医科大学附属二院，经医院诊断为闭合性颅脑损伤，脑震荡等多种病症。原告外孙女姜希妍被送到大连市儿童医院治疗外伤及进行CT检查。事故发生后，原告在2017年8月10日接受医治到2017年9月8日出院期间，一共花费医疗费50228元，被告苏文杰一共只给付6200元。此后被告苏文杰拒不支付住院期间的剩余医疗费用，共计34028元。原告女儿卓颖为照顾原告向所在单位请假两个月之久，无法正常上班，单位扣除其两个月工资合计10000元，造成误工损失。原告受伤住院期间，被告苏文杰及其家人采取消极回避态度，除了受伤当日将原告送至医院，此后再没有到医院探望过原告，没有主动给原告及其家属打过一次电话慰问病情，更没有给原告提供任何营养品、营养费及住院期间就餐费，造成损失合计1000元。此事故给原告造成极大精神刺激及心理负担，受此惊吓经常夜不能寐、噩梦连连。在出院后的恢复期内由于病症没有痊愈以及无法按照正常人作息时间生活，曾于2017年10月份及2018年1月份两度进入大连大学附属中山医院及大连大化医院进行康复治疗。本次交通事故给原告本人及其家属造成极大精神损害。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求法院支持原告的诉讼请求。原审被告苏文杰原审时辩称，原告的用药不合理，也有治疗其他病的药，高血压、冠心病不是我撞出来的，车祸不能导致上述疾病。原审被告黄马甲公司在原审时未到庭陈述答辩意见，亦未提交证据材料。原审时经审理查明，2017年8月10日，被告苏文杰驾驶辽Ｂ×××**号车辆，在东北路与南石巷路口将人行横道内的原告及案外人姜希妍撞倒至伤。当日，原告被送往大连医科大学附属第一医院急诊治疗，产生费用2478.52元（18.7元+303.23元+2156.59元）。并自2017年8月10日至2017年9月8日在大连医科大学附属第二医院住院治疗，产生费用44715.63元。2017年10月18日，原、被告及中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司（以下简称“人保公司”）签订《交通事故（人伤）调解协议书》，约定由人保公司在交强险内赔偿原告医疗费10000元、护理费4500元。被告苏文杰曾向原告支付医疗费6200元。2018年4月9日至2018年4月21日，原告因“椎基底动脉供血不足、颈椎病”在大连大学附属中山医院住院治疗。另查，2017年12月1日，时代海洋食品（大连）有限公司出具《证明函》一份，证明原告委托代理人卓颖系该公司员工，2017年8月11日至2017年10月10日期间，卓颖因原告及案外人姜希妍在交通事故中受伤为由请假2个月，期间该公司扣除其工资10000元。被告苏文杰为黄马甲公司的雇员，事故发生时被告苏文杰按黄马甲的指派进行快递送货。原审时本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。涉案交通事故发生在被告苏文杰从事黄马甲公司指派的雇佣活动的过程中，故涉案交通事故对原告造成的人身损害，应由黄马甲公司承担赔偿责任。对原告主张的各项损失，本院确认如下：关于医疗费，有出院记录及住院收费专用票据等证据为据共47194.15元（2478.52元+44715.63元），其中10000元和6200元已分别由人保公司及被告苏文杰支付给原告，其余30994.15元予以认定。关于营养费，原告未提供相应的证据证明其主张，不予支持。关于误工费，原告提供的证据不能证明其本人因伤实际减少的收入或其最近三年的平均收入情况。原告主张其家属的误工费，实际为护理人员的护理费，该费用在原告与被告苏文杰签订的《交通事故（人伤）调解协议书》中已经确认为4500元，并已由人保公司赔付，且原告无其他证据证明护理人数、护理期限的合理范围，故原告主张误工费的请求，不予支持。关于精神损害赔偿费，原告未举证证明二被告的侵权行为对其造成严重后果，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定判决如下：被告沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘玉凤损失30994.15元。案件受理费526元（原告已预交），由原告刘玉凤负担201元，由被告沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司负担325元。一审判决书生效后，原审被告“黄马甲”不服该判决，向大连市中级人民法院申请再审。本院再审时原审原告的诉讼请求及事实理由与原审一致。再审时被告苏文杰未到庭，未发表答辩意见。再审时被告“黄马甲”辩称，1、我公司与被告苏文杰不存在劳动关系，并非雇员。由于答辩人成立于2018年3月7日，被答辩人事故发生于2017年8月10日，答辩人是不具有用人主体资格，不能承担主体责任，更不会与被告苏文杰建立雇佣关系。2、经答辩人查实答辩人与大连捷通优速快递服务有限公司签订配送合同，约定该公司投递该区域，即使建立雇佣关系也是与该司建立，并非答辩人。综上所述，为维护答辩人的合法权益，恳请贵院依法驳回诉讼请求。本院再审认定案件事实如下：再审查明的事实与原审基本一致。2017年8月10日，被告苏文杰驾驶辽Ｂ×××**号车辆，在东北路与南石巷路口将人行横道内的原告及案外人姜希妍撞倒至伤。当日，原告被送往大连医科大学附属第一医院急诊治疗，产生费用2478.52元（18.7元+303.23元+2156.59元）。并自2017年8月10日至2017年9月8日在大连医科大学附属第二医院住院治疗，产生费用44715.63元。2017年10月18日，原、被告及中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司（以下简称“人保公司”）签订《交通事故（人伤）调解协议书》，约定由人保公司在交强险内赔偿原告医疗费10000元、护理费4500元。被告苏文杰曾向原告支付医疗费6200元。2018年4月9日至2018年4月21日，原告因“椎基底动脉供血不足、颈椎病”在大连大学附属中山医院住院治疗。另查，沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司成立于2018年3月7日，而涉案交通事故发生的时间为2017年8月10日，即案涉交通事故发生时，原审被告黄马甲公司尚未成立。又查，在原一审庭审笔录第5页中记载：“被告，你和沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司是什么关系？苏文杰答：我是送货，按件计费，没有劳动合同。审：事故发生后，公司对事故是什么意见，你是否知道？苏文杰：这块属于个人的，公司不承担这个责任，也没有劳动合同，公司不能管。审：根据你的陈述法庭现在认定你和沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司之间是雇佣关系，你对此有无异议？苏文杰：没有异议。”本院再审所确认的上述事实，有原审原告提供的道路交通事故认定书、大连医科大学附属二院急诊病志、出院记录、住院疾病诊断书、住院患者费用明细表、住院收费专用票据、大连医科大学附属第一医院门诊收据补打证明、误工证明、《交通事故（人伤）调解协议书》、大连大学附属中山医院住院出院记录，被告苏文杰提交急诊病志及当事人陈述笔录等证据材料在案为凭，上述证据材料已经开庭质证和本院审查，证据来源合法，与本案具有关联性，真实有效，本院予以采信。本院再审认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案争议焦点为：被告苏文杰与被告沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司是否存在雇佣关系，该起交通事故应该由谁承担赔偿责任。根据交通事故认定书的认定，被告苏文杰应当承担全部责任，原告无责任。本案中，对原告主张的各项损失，本院认定原告的合理损失共有以下几个部分：关于医疗费，有出院记录及住院收费专用票据等证据为据共47194.15元（2478.52元+44715.63元），其中10000元和6200元已分别由人保公司及被告苏文杰支付给原告，其余30994.15元予以认定。关于营养费，原告未提供相应的证据证明其主张，不予支持。关于误工费，原告提供的证据不能证明其本人因伤实际减少的收入或其最近三年的平均收入情况。原告主张其家属的误工费，实际为护理人员的护理费，该费用在原告与被告苏文杰签订的《交通事故（人伤）调解协议书》中已经确认为4500元，并已由人保公司赔付，且原告无其他证据证明护理人数、护理期限的合理范围，故原告主张误工费的请求，不予支持。关于精神损害赔偿费，原告未举证证明二被告的侵权行为对其造成严重后果，故本院不予支持。关于原告要求被告黄马甲承担共同给付责任一节，因沈阳黄马甲快递有限公司大连分公司成立于2018年3月7日，而涉案交通事故发生的时间为2017年8月10日，即案涉交通事故发生时，原审被告黄马甲公司尚未成立，因此，原告的该项诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏文杰于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘玉凤医疗费30994.15元。二、驳回原告刘玉凤其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费526元（原告已预交），由原告刘玉凤负担201元，由被告苏文杰负担325元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为两年。审 判 长  黄玉敏人民陪审员  朱桂荣人民陪审员  董存杰二〇二〇年八月二十四日书 记 员  董 月