河北省黄骅市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0983民初861号 原告：美丽中捷沧州房地产开发有限公司。住所地：河北省沧州市渤海新区。 法定代表人：杨鹏，总经理。 委托诉讼代理人：韩冰，河北冀事达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付金鹏，男，1982年1月10日出生，汉族，本科文化，公司职员，住。 被告：沧州市鑫隆阳光保温建材有限公司运河分公司。住所地：河北省沧州市运河区南陈屯乡张庄子村****。 法定代表人：肖洪涛，总经理。 被告：沧州鑫隆阳光保温建材有限公司。。住所地：河北省沧州市新华区小赵庄乡孙庄子村 法定代表人：王向荣，总经理。 以上二被告的委托诉讼代理人：刘昊，男，1993年7月16日出生，汉族，本科文化，公司职员，住。 以上二被告的委托诉讼代理人：杜占森，天津和受益律师事务所律师。 原告美丽中捷沧州房地产开发有限公司（以下简称美丽中捷）诉被告沧州鑫隆阳光保温建材有限公司（以下简称鑫隆公司）、沧州市鑫隆阳光保温建材有限公司运河分公司（以下简称运河公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由丁金瑞独任审判，公开开庭进行了审理。原告美丽中捷的委托诉讼代理人韩冰、付金鹏，被告鑫隆公司及运河公司的委托诉讼代理人杜占森、刘昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告美丽中捷向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与二被告之间签订的《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》；2、判令二被告向原告支付违约金73.1621万元。只计算至2019年12月31日，之后的违约金以及向被告方提前支付未达到合同结点的工程款及延期向业主交房的损失我方另案起诉；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年6月，原告与运河公司签订《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》，约定由被告就坤元九号院一期3#、4#、7#、8#、11#、12#楼外墙EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆饰面工程等进行施工，开工日期为2019年6月7日，工程施工总工期为75天。合同我们签订后，原告全面、适当地履行了合同义务，但被告已施工内容存在严重瑕疵，且存在未经原告允许停止施工、擅自离场的情况，致使原告工程竣工时间及向业主交房时间延迟，给原告造成损失。且被告存在为其雇员发放劳动报酬不及时、不足额的情况，致使其雇员在本项目施工工地聚众滋事，影响了工程进度及原告声誉，被告也应承担相应的责任。被告鑫隆公司系运河公司的总公司，应当与分公司就上述违约情况承担连带责任。 被告鑫隆公司、运河公司辩称：二被告不同意解除合同，其他诉讼请求请法院驳回。 案件事实 经审理查明：2019年6月5日，原告与沧州市运河公司签订了《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》，约定由被告就坤元九号院一期3#、4#、7#、8#、11#、12#楼外墙EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆饰面工程等进行施工，合同约定开工日期为2019年6月7日，工程施工总工期为75天。合同约定:如因甲方（美丽中捷）的原因影响施工则工期顺延。若施工现场发生4级风以上天气、下雨天、政府责令停工以及不可抗力因素产生的施工停滞，则不包含在工期内，以监理方当日确认的书面文件为准。非乙方（运河公司）原因造成乙方工期延误时工期顺延。乙方未按合同约定各节点工期交付承包工程，每逾期交付一天乙方应承担该节点产值千分之一的违约金。合同签订后，被告于2019年6月8日进场施工。 原告称由于被告延误工期及施工楼房存在质量问题，给其造成损失，被告应按照合同约定和被告的承诺支付违约金，原告提供的证据为：1、工作联系单，2019年9月9日原告向被告发出工作联系单，就被告工期滞后及工程中存在的问题发出通告；2、承诺书，2019年9月29日被告就施工中存在问题及工期延误等向原告出具承诺书，承诺全部工程在2019年11月7日前完工，并承诺工期出现延误，每延误一天向甲方支付5000元违约金。3、监理通知书，由于被告未在承诺时间内完工，2019年12月17日监理公司向被告发出监理通知，就3#、4#、8#、11#未施工部分、不合格部分工程发出通知。4、照片，3#、4#、8#、11#未施工部分、不合格部分工程照片；5、要求进场施工通知，由于被告未与原告进行协商，在原告未允许的情况下，于2019年11月10日擅自停工离场，原告于2019年12月10日向被告发出“要求进场施工通知书”，要求被告于2019年12月14日14:00前进场施工，严格按照合同的约定履行施工义务，完成剩余施工内容，要求被告于2019年12月30日前完成3#、4#、8#、11#栋楼所有施工内容，并保证竣工验收合格标准，要求被告严格按照《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》及被告单方出具的《承诺书》等要求履行施工义务。同时该通知书告知被告如不按要求进场施工的后果。该通知原告于2019年12月11日通过顺风快递向被告送达，同时原告通过微信向被告进行发送，被告对邮寄送达拒收。但在本院开庭过程中被告将原告微信送达的“要求进场施工通知书”作为证据提交法庭，说明被告收到该通知书。但被告未按照要求履行。6、对被告申请进度款的回函：原告与被告签订的合同约定付款方式为两栋楼为一批，所有工程完成后5个工作日内支付该两栋楼产值的85%，经竣工验收合格后10个工作日内支付至结算价款的95%。被告主张3#、4#、8#、11#已全部完工，原告应支付工程款的85%，并向原告提出付款申请。针对该申请，原告向被告回函，内容为之所以配合被告办理付款手续是因为被告工人多次闹事，为了平息农民工闹事，为被告解决拖欠农民工工资问题，提前配合被告办理付款手续，并提前支付给被告合同进度款，所以并不存在拖欠被告合同进度款问题。经原告和监理公司多次催促,截止2019年12月17日，被告仍未完工，仍未符合合同约定付款条件，故原告不仅不会付款，且保留追回已付款项的权利。为证实回函内容的真实性，原告提供了照片证实被告主张已完成施工、达到付款条件的3#、4#、8#、11#楼未完工；被告向原告承诺的劳动者工资优先支付承诺书，证实因拖欠农民工工资导致农民工闹事；监理公司关于2019年9月6日就被告4#、11#提交进度款申请书和2019年11月7日就被告3#、8#进度款申请书，监理公司项目部予以签字的情况说明：当时现场实际施工进度未达到合同约定的要求，但接到建设单位通知需提前支付给施工单位部分进度款，要求我项目部按照政府监管部门要求签字、盖章，配合申报政府监管部门，以完成政府账户审批流程。上述资料不能作为现场施工进度实际情况依据。且我公司项目部于2019年12月17日对运河公司3#、4#、8#、11#楼现场未完成工作下发了监理通知，可以证实现场的实际情况。7、解除施工合同通知函，证实原告提出解除与被告之间建设施工合同是双方真实意思表示。原告称2020年1月17或18日收到被告的解除施工合同通知函，内容：由于工程进度款原告不能及时支付，给运河公司造成严重资金压力和损失，导致施工工人的工资无法按时领取，工人停工维权。2019年11月，3#、8#进度款485800元美丽中捷再次出现付款延误，再次导致我公司停工。经我公司于2019年12月2日、12月13日两次发出催款函催要，贵公司直至今日仍未足额支付本次进度款，还拖欠我公司135800元，已违反了双方合同约定，属于严重违约行为。又因已进入冬季和贵公司开槽、堆土原因施工现场已不具备继续外檐施工的客观条件，为避免损失扩大，我司决定与贵公司解除上述施工合同，请贵公司协助办理工程量确认、施工现场材料清理等现场交接手续。该通知函说明了被告的态度，但根据民九会议第四十八条规定，违约方不享有单方解除权。对原告提供的上述证据：建设施工合同、解除施工合同通知函、要求进场施工通知书、监理单位2019年12月19日出具监理通知、承诺书、工作联系单、施工合同均无异议，对2019年6月8日进场施工无异议，但对证据的证明目的不认可。 被告称该施工合同之所以未按照合同约定完工，是由于原告交叉施工，在被告进行施工时，原告方安排了土方、沟槽、保温装饰一体板的施工，导致被告无法正常施工，同时由于建设施工有一定的顺序性，被告需等待其他工程完结后才进行被告的工程。进入冬季施工后，由于天气等因素影响，施工条件已不具备，加之原告未按照合同约定付款，存在违约行为，故我公司于2019年11月20日离场，在离场前曾向原告发送催款函。为此被告提供证据为：1、照片九张和外墙外保温工程技术标准，证明现场不符合施工条件，照片时间分别为2019年8月2日、8月19日、9月23日、10月12日；2、监理通知，即2019年12月17日监理公司向被告发出的施工通知及需要修复的照片，照片中有天气情况，以证明当时气温低，风速过大，不具备施工条件；3、提供3#、8#、4#、11#楼监理对现场工程进度认可签字盖章的付款申请表、发票，证明原告拖欠3号、8号楼工程款，按照85%节点计算，已经给付35万元，尚欠13.58万元。4号、11号楼工程款已经给付完毕，但是存在延误问题。4、提供变更增项工作联系单22张，证明由于变更增项导致工期延误。原告质证意见：对被告提供照片不能说明影响进度，自合同签订到开庭已11个月，这期间不都是不能施工，合同约定，如因原告原因影响施工，应以监理方当日确定的书面文件为准；被告经常离场，在10月7日至20日离场一次，11月10日又离场。造成被告冬季不能施工的原因不是原告造成的，是由被告造成的。我们已提供证据证实被告施工并未达到付款节点，为了保障工程进度，我方提前拨付工程款，并要求监理配合。对变更增项不认可，没有我公司签字。 由于被告有违约行为，原告要求被告支付违约金，具体数额如下：2019年10月16日前，依据合同约定，日违约金为每栋楼产值的千分之一，日期计算自双方约定完工日期至2019年10月16日止为251621.02元。2019年10月16日以后依据被告的承诺，每天按照5000元计算，日期计算自2019年10月16日至2019年12月31日止，共计76天，共计380000元。由于被告存在为其雇员发放劳动报酬不及时、不足额的情况，2019年8月1日，工人和被告之间产生纠纷，被告的工人在施工工地聚众滋事，根据被告的“劳动者工资优先支付承诺书”，一次性给予10万元罚金。上述共计731621元。因运河公司系分公司，依法不能独立承担民事责任，上述赔偿款应由其总公司鑫隆公司承担。本案中被告鑫隆公司向原告出具授权委托书，承诺因该合同产生的全部责任和义务由委托方鑫隆公司承担。被告对原告违约金的计算方式、依据等不认可，原告与被告对施工工期已变更至2019年12月31日，故按照产值千分之一计算就没有了依据；原告没有工人闹事的证据及因工人闹事给原告造成名誉损失的证据，故罚款100000元无依据。 本院查明事实：2019年6月5日，原告与被告签订了《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》，合同签订后，合同约定工期为75天，被告于2019年6月8日入场施工，被告应于2019年8月23日完工。被告的施工负责人魏彦制定的施工进度说明（在立案时原告提供，在庭审时原告不要求提供该证据）也是在2019年8月19日完工。但被告至2019年11月20日（被告自称是2019年11月20日退场，原告称是11月10日退场）退场时工程尚未完工。其中3#、8#、4#、11#楼基本完工，只是尚余零碎工程未完，原告为了缓解被告资金压力，原告配合被告完成了工程的监理验收和工程验收，以便支付给被告进度款85%，所以在被告提供的证据上原告和监理公司均在付款申请表上签字盖章，但监理部门随之又给被告出具了监理通知书，通知被告将3#、8#、4#、11#楼未完成和施工不合格部分的工程完成以达到验收标准。2019年9月29日因外墙保温工程一直未按期完工，被告为原告出具承诺书，承诺全部工程（包括增项部分）于2019年11月7日前全部完工，具体是3#、8#楼涂料在2019年10月16日前完成；7#、12#楼造型在10月22日完成、涂料在11月7日前完成；窗井、门楼、车库等其他工程在11月7日前完成；保证进场工人数量造型工至少10人、油漆工至少15人。工期出现延误，每延误一天向甲方支付5000元违约金。被告在庭审中提供了2019年10月2日之前照片证实原告存在交叉施工现象，不完全具备施工条件。 上述事实有当事人陈述、施工合同、工作联系单、照片、承诺书、进场通知书、解除合同通知书、外墙保温施工技术规程、监理通知等在案佐证。 本院认为：原告与被告签订的《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》是双方真实意思的体现，且不违反法律的强制性规定，是合法有效的，本院予以确认。合同约定工期75天，双方应严格按照合同约定履行，被告于2019年6月8日开工，工程应在2019年8月23日竣工，该工期约定对双方均有约束力。在2019年9月29日被告为原告出具承诺书前，造成的工期延误是双方对工作管理不善造成的，既有原告存在交叉施工现象和工程增项问题，又有被告对工人和施工管理不善的问题，原告与被告均有过错，以各占一半为宜。2019年9月29日被告向原告出具的承诺书，是在工程增项、施工条件、施工环境均明确情况下，被告向原告承诺于2019年11月7日完工，但被告没有按照承诺履行，至2019年11月20日被告退场时，尚未完工，被告构成全部违约，应承担逾期施工的违约责任。关于被告抗辩的监理公司要求2019年12月份开工通知，天气已不具备施工条件的理由是在被告已撤出场地后，此理由并不构成其延期完工的理由，在此理由形成时被告已经违约。关于被告辩称承诺书应作为变更工期的依据，但原告不认可，本院认为被告单方面的承诺不构成工期变更的合意，对其所辩不予采信。虽在庭审中被告不同意解除合同，但被告未经原告许可擅自撤出场地，并向原告发出解除合同通知书，被告以其行为向原告表明其解除合同的意思，故对原告解除合同的主张本院予以支持。合同解除后，因合同解除造成的损失，违约方应承担赔偿责任。参照河北省高级人民法院关于建设工程施工合同案件审理指南第四十八条的规定，结合被告过错程度、发包人实际损失等因素，本院确定违约金为45万元。因运河公司不具备法人资格，该赔偿责任应由鑫隆公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院的解释一》第八条、第十条之规定，判决如下： 一、在本判决生效之日起，原告美丽中捷沧州房地产开发有限公司与被告沧州市鑫隆阳光保温建材有限公司运河分公司签订的《坤元九号院一期工程EPS装饰线条、硬泡聚氨酯保温层、真石漆施工合同》予以解除； 二、被告沧州市鑫隆阳光保温建材有限公司在判决生效之日起十日内给付原告美丽中捷沧州房地产开发有限公司违约金450000元； 三、驳回原告美丽中捷沧州房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费减半收取5558元，由原告美丽中捷沧州房地产开发有限公司承担1158元，被告沧州市鑫隆阳光保温建材有限公司承担4400元（限判决生效之日交纳,到期将案件受理费交至黄骅市人民法院，开户行：工商银行黄骅支行，账号：04×××23）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，通过扫描下方二维码自行网上上诉立案及进行其他网上诉讼操作，或者向沧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，并预交上诉费，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员  丁金瑞 二〇二〇年八月十一日 书记员  刘 文