山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终498号上诉人（原审原告）：刘玉财，男，1964年6月6日出生，汉族，山西省应县人，现住应县。委托诉讼代理人：郭建忠，中共党员，朔州市法制建设促进会人民调解委员会调解员。被上诉人（原审被告）：马永红，男，1972年4月8日出生，汉族，群众，高中文化，山西省应县人，现住应县。被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司,住所地：朔州市朔城区原建设路北侧宝源之都**楼**商铺。负责人：张晶，职务：总经理。委托诉讼代理人：孙红军，男，1985年8月10日出生，汉族，群众，现住朔州市朔城区，系该公司员工。上诉人刘玉财因与被上诉人马永红、永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称永诚财险朔州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市应县人民法院（2020）晋0622民初66号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘玉财之委托诉讼代理人郭建忠，被上诉人马永红、被上诉人永诚财险朔州中心支公司之委托诉讼代理人孙红军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘玉财上诉请求:1、赔偿误工费9350元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审时刘玉财提交了上诉人车主证明工资一份,没有被一审法院采纳,代理人又找到原来雇佣的车主杨某求证工资情况,车主写了保证书一份,同时配有录像录音,证实当时工资情况,月工资12000元。后来因为工作认真负责,车主又奖励月工资500元。一审依据交通运输业平均工资计算,与实际工作不符,上诉人开大型运输车是高危型、超负荷工作。有的在交通运输业工作但仅仅是一般人员工资低有安全性高。故此,按实际一审认定上诉人的工资少判决了9350元。永诚财险朔州中心支公司辩称，认可一审判决，对误工费证明不予认可。马永红辩称，有永诚财险朔州中心支公司赔，我没有意见。刘玉财向一审法院起诉请求：1、请求判令永诚财险朔州中心支公司、马永红赔偿刘玉财住院费9473.78元、门诊费715.22元、住院伙食补助费2300元、营养费1500元、护理费3837.78元、误工费24000元、车辆损失费800元、交通费1000元、鉴定费1000元，共计44626.78元。2、不承担诉讼费。一审法院认定的事实：2019年7月1日，马永红驾驶×××号车辆由糖厂附近出发驶往大众生活小区，10时40分许，车辆沿新建街由东向西行驶至应县新建东街大众生活小区前路段后沿道路北侧停车，马永红在开启车门下车过程中遇刘玉财驾驶电动自行车由东向西行径该处发生碰撞，造成电动自行车驾驶员刘玉财受伤、车辆受损的交通事故。经应县公安局交通管理大队责任认定：马永红负本次事故的全部责任，刘玉财无责任。刘玉财受伤后于2019年7月2日至2019年7月24日在应县和谐医院住院治疗，住院22天，支付住院费9473.78元、门诊费88元；在应县人民医院支付门诊费97.2元；在大同市第三人民医院支付门诊费530.02元。以上共计10189元。依刘玉财的申请，朔州市中级人民法院委托山西省怀仁司法鉴定中心对其进行误工、护理、营养时限评定。该鉴定中心于2020年2月29日作出鉴定意见为：被鉴定人刘玉财误工期评定为60天，护理期评定为30天，营养期评定为30天。刘玉财支付鉴定费用1000元。肇事车辆×××号轿车以马永红为被保险人在永诚财险朔州中心支公司投保交强险、商业第三者责任险（责任限额50万元）。事故发生在保险期内。一审法院认为,各方当事人对本案所涉道路交通事故认定均无异议，依法予以确认。马永红负本次事故的全部责任，刘玉财无责任。刘玉财所受损失包括：一、医疗费为10189元；二、住院伙食补助费每日按100元计，住院22天，共2200元；三、营养费参照鉴定意见，营养期为30天，其金额为50元/天×30天=1500元；四、护理费参照居民服务业标准，参照鉴定意见，护理期为30天，其金额为46693元/年÷365天×30天=3838元；五、误工费应参照交通运输业标准，根据鉴定意见，误工期为60天，计算为89123元/年÷365天×60天=14650元；六、鉴定费1000元；七、交通费酌情认定为500元；八、电动自行车损失考虑到事故发生的实际情况，酌情认定500元。以上损失总计34377元。因×××号轿车在永诚财险朔州中心支公司投保交强险、商业第三者责任险。故刘玉财的损失由永诚财险朔州中心支公司在交强险及商业第三者责任险范围内进行赔偿。1、对刘玉财的上述一至三项损失共计13889元先由永诚财险朔州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘玉财10000元，余下3889元由永诚财险朔州中心支公司在商业第三者险责任限额内赔偿。2、对上述四至七项损失合计19988元，由永诚财险朔州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。3、对上述第八项电动自行车损失由永诚财险朔州中心支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿。另关于永诚财险朔州中心支公司不承担鉴定费、诉讼费的主张，不符合《中华人民共和国保险法》相关规定，对该项主张依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后十日内向刘玉财支付赔偿金34377元。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费659元（刘玉财已交137元），由永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。二审中，刘玉财提交的证据：保证书一份，光盘一张。拟证明：刘玉财长期跑车从陕西到山东，很少回应县，要出庭他必须停了车才能出庭作证，现提供录音录像，证实真实性。永诚财险朔州中心支公司质证:对于提供的误工证明不予认可,因为上诉人并没有提供杨灵斌名下所有车辆的行车证,杨灵斌是否从事大车生意无法核实。没有提供刘玉财与杨灵斌之间的劳动合同,也无法证实刘玉财给杨灵斌开车。根据当地的市场行情,大车司机工资没有误工证明那么高,不符合实际情况。更没有工资发放记录证明,简简单单的一张纸质证明是很轻而易举开具的。马永红质证:没有意见。本院认定如下：该证据可以证实刘玉财职业为司机。二审查明的其他事实与一审认定的一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求归纳本案争议焦点为：刘玉财误工费是按月工资12000元计算还是参照交通运输业标准（89123元/年）计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，刘玉财提供的证据只能证实其在事发前从事交通运输业工作，而没有举证证明其最近三年的平均收入状况。因此，根据上述司法解释规定，刘玉财误工费应当参照交通运输业标准（89123元/年）计算。一审法院对此认定适当，应予维持。综上所述，上诉人刘玉财的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由刘玉财负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年八月三十一日书记员 武 祥