山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终3699号上诉人（原审被告）：山东尚源置业有限公司，住所地：山东省鱼台县经济开发区观鱼大道西段路南。法定代表人:张国锋，经理。上诉人（原审第三人）：王建辉，男，1971年12月28日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县。上诉人（原审第三人）：周广芹，女，1968年2月7日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。上诉人（原审第三人）：张国锋，男，1973年9月25日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县。四上诉人共同委托诉讼代理人：兑义，山东英辩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李帅，男，1986年1月1日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：张贞会，山东谛听律师事务所律师。上诉人山东尚源置业有限公司（以下简称尚源公司）、王建辉、周广芹、张国锋因与被上诉人李帅公司决议撤销纠纷一案，不服山东省鱼台县人民法院（2020）鲁0827民初550号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人尚源公司、王建辉、周广芹、张国锋上诉请求：一、撤销山东省鱼台县人民法院(2020)鲁0827民初550号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一、上诉人已经将召开股东会议的时间、地点及内容通知到被上诉人。会议召集人张国锋于2020年3月11日下午5点33分以短信形式向被上诉人发送开会时间、地点和会议内容，5点41分又电话通知上诉人，同时还通过特快专递邮寄给被上诉人，但被上诉人拒收特快专递。2020年3月13日开会之前，周广芹再次电话通知被上诉人开会，因此，上诉人召开股东会议的时间、地点及内容均已通知到被上诉人。第二、出席股东会议的股东有王建辉、周广芹、张国锋，占总股权的70%，通过了有三分之二表决权的股东同意，因此2020年3月13日尚源公司自行成立清算小组的公司决议合法有效，并且会议召集人张国锋也将会议决议及时通知到被上诉人。根据本公司章程规定：股东会形成的决议有通过三分之二表决权的股东同意，所形成的决议内容合法有效。第三、一审法院认为上诉人只说了开会时间，没有说开会地点，认定事实不清。公司召开股东会会议，在没有特别说明的情况下，按照日常经验法则，开会地点当然在本公司，且被上诉人是故意不参加股东会议，并非不知道开会地点。如果被上诉人不知道开会地点，那么在开会当天周广芹、张国锋给被上诉人电话通知时，被上诉人一定会询问，所以，并非被上诉人不知道开会地点，而是被上诉人故意不参加会议。综上，一审法院认定事实不清，请求人民法院依法撤销原判决，驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人李帅答辩称：一、上诉人并未将召开股东会议的时间、地点及内容通知到答辩人，召开股东会议的程序违法，股东会议依法应予撤销。1、根据一审查明的事实，能够确认：会议召集人张国锋称于2020年3月11日下午5点33分以短信的形式向答辩人发送开会时间、地点及内容，答辩人当场联网手机掌上营业厅演示并未收到该信息，而张国锋拒不演示，一审法院对张国锋提供该证据不予采纳客观公正；而被答辩人向答辩人送达的特快专递，寄往了答辩人的原住址，答辩人在会议召开之前根本没有收到，且被答辩人也没有证据证明答辩人已经收到。2、即使被答辩人通知的行为存在，也明显违反法律规定和公司章程的规定，程序严重违法。二、山东省高级人民法院（2020）鲁民申4145号民事裁定书（以下简称省法院4145号裁定书）并不影响本案的审理和判决。1、省法院4145号裁定书只是裁定济宁中院（2019）鲁08民终6256号民事案件再审期间中止执行，但并未撤销该判决，该判决仍是生效判决。2、本案诉请的是撤销公司决议，而决议内容是成立清算组，另案再审后无论是否解散公司，其判决结果都对本案不产生影响。李帅向一审法院提出诉讼请求：1、依法撤销尚源公司于2020年3月13日做出的“关于成立公司清算组”的股东会会议决议；2、诉讼费用由尚源公司、王建辉、周广芹、张国锋承担。一审法院经审理查明：2019年9月30日，一审法院对（2019）鲁0827民初760号原告李帅与被告尚源公司、第三人王建辉、周广芹、张国锋公司解散纠纷一案作出一审判决：解散被告尚源公司。尚源公司及王建辉、周广芹、张国锋不服，向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。2020年2月21日，山东省济宁市中级人民法院作出（2019）鲁08民终6256号民事终审判决：维持原判。2020年3月5日、9日，李帅曾到尚源公司办公室处理事务。2020年3月11日，尚源公司接到终审判决后决定召开全体股东会议，研究成立清算组以及有关工作安排事宜。张国锋通过电话通知李帅开股东会，并说已经向李帅发送了通知，李帅回复称没有收到。张国锋另用号码为1158129219425的EMS邮寄内件品名为成立清算小组会议通知寄送给李帅，该邮件于2020年3月12日晚8时5分投递到：A9优速快递桑德成17852376366自提点。李帅称没有收到该邮件。2020年3月13日上午9时51分，张国锋向李帅发送短信：上午十点在二楼准时开会。当日10时，尚源公司在该公司办公室二楼玻璃门会议室召开股东会，会议有股东王建辉、周广芹、张国锋参加，李帅缺席。会议决定成立清算组，成员为组长：张国锋，成员：王建辉、李帅、周广芹。股东会决议有股东王建辉、周广芹、张国锋签名，尚源公司签章。3月14日，张国锋将关于请签署股东会会议决议文件的函及关于成立公司清算组的股东会会议决议以彩信形式向李帅发送。李帅收到了上述彩信。一审法院认为，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。”尚源公司公司章程第九章第三十七条关于公司的解散与清算之规定，与上述公司法规定的内容基本一致。尚源公司公司章程第六章第二十二条第十项规定，公司清算属于股东会职权。第二十六条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。经全体股东一致同意，可以调整通知时间。股东或者其合法代理人按期参加会议的，视为已接到了会议通知。该股东不得仅以此主张股东会程序违法。因此，尚源公司在被人民法院判决公司解散之法律文书生效后十五日内，召开全体股东会，协商股东组成清算组，应当通知全体股东参加，否则股东会程序违法。根据李帅补充提交的2020年3月手机收接短信及彩信掌上营业厅演示，会议召集人张国锋并没有用彩信将召开成立清算组会议通知到李帅。张国锋用EMS邮件投递邮件到达时间是2020年3月12日20时5分，邮件送达地址亦不是李帅的住处，且李帅否认收到该邮件。被告及第三人补充提交第三人张国锋、周广芹电话录音书面整理材料，只说了开会时间，没有说开会地点。综合以上证据，一审法院认为尚源公司在召集全体股东会议时，没有尽到通知义务，股东会决议程序违法，应当予以撤销。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十一条规定，判决如下：撤销尚源公司、第三人王建辉、周广芹、张国锋于2020年3月13日做出的《关于成立公司清算组的股东会会议决议》。案件受理费100元，由被告尚源公司、第三人王建辉、周广芹、张国锋负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，本案的争议焦点是尚源公司、第三人王建辉、周广芹、张国锋于2020年3月13日做出的《关于成立公司清算组的股东会会议决议》是否应当被撤销。依据《中华人民共和国公司法》与尚源公司公司章程中关于公司的解散与清算之规定，召开股东会会议应通过合理、有效的形式进行通知。尚源公司公司章程第六章第二十二条第十项规定，公司清算属于股东会职权。第二十六条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。经全体股东一致同意，可以调整通知时间。股东或者其合法代理人按期参加会议的，视为已接到了会议通知。该股东不得仅以此主张股东会程序违法。因此，尚源公司在被人民法院判决公司解散之法律文书生效后十五日内，召开全体股东会，协商股东组成清算组，应当通知全体股东参加，否则股东会程序违法。根据李帅提交的2020年3月手机收接短信及彩信掌上营业厅演示，会议召集人张国锋并没有用彩信将召开成立清算组会议通知到李帅。张国锋用EMS投递邮件到达时间是2020年3月12日20时5分，邮件送达地址亦不是李帅的住处，且李帅否认收到该邮件。尚源公司及第三人补充提交第三人张国锋、周广芹电话录音书面整理材料，只说了开会时间，没有说开会地点。会议通知的内容，除开会时间、地点外，还应包括议题，以便股东准确了解即将召开的股东会内容，做好会前准备，在会议上行使权利。故，本院认为尚源公司在召集全体股东会议时，没有尽到通知义务，股东会决议程序违法，应当予以撤销。综上，尚源公司、王建辉、周广芹、张国锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、证据确认充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费100元，由山东尚源置业有限公司、王建辉、周广芹、张国锋负担。本判决为终审判决。审判长  高鲁军审判员  席建霞审判员  陈茂华二〇二〇年八月二十一日书记员  邵艳丽