江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初2793号原告：中投融资担保海安有限公司，住所地江苏省海安市城东镇中坝南路**，统一社会信用代码913206217462312195。法定代表人：周和春，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐天舒，江苏锦润律师事务所律师。被告：南通太和机械集团有限公司，住，住所地海安市西城街道工业园区**厂区一社会信用代码91320621732288978E。法定代表人：何平。被告：何平，男，1953年10月15日出生，住海安市高新区。被告：何小培（系何平儿子），男，1979年11月13日出生，住海安市高新区。被告：曹燕妮（系何小培妻子），女，1980年11月25日出生，住海安市高新区。被告：南通市苏东钢结构有限公司，统一社会信用代码9132062174818505X9，住，住所地海安市高新区仁桥工业园区/div>法定代表人：卢德领。委托诉讼代理人：朱国辉，江苏紫石律师事务所律师。被告卢德领，男，1953年6月5日出生，住海安市高新区。原告中投融资担保海安有限公司（以下简称中投公司）诉被告南通太和机械集团有限公司（以下简称太和公司）、何平、何小培、曹燕妮、南通市苏东钢结构有限公司（以下简称苏东公司）、卢德领追偿权纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2020年7月2日和同月28日公开开庭进行了审理。原告中投公司的委托诉讼代理人徐天舒，被告太和公司法定代表人何平，被告何小培，被告苏东公司的法定代表人卢德领及委托诉讼代理人朱国辉到庭参加诉讼。被告曹燕妮经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中投公司向本院提出的诉讼请求：1.判令被告太和公司给付原告代偿款4071494.02元，并以年利率12%赔偿自2020年3月31日至实际给付之日的利息损失；2.判令被告何平、何小培、曹燕妮、苏东公司、卢德领对被告太和公司给付义务承担连带给付责任；3.判令被告太和公司、何平、何小培、曹燕妮、苏东公司、卢德领承担原告因本案支付的律师费32000元。事实和理由：被告太和公司与江苏海安农村商业银行股份有限公司（以下简称海安农商行）签订有一份借款合同，其中约定海安农商行提供流动资金借款400万元，由原告为上述借款提供连带责任保证，并约定了利息损失以及原告实现债权的其他费用。被告何平、何小培、曹燕妮、苏东公司、卢德领向原告提供反担保。因被告太和公司无法按时清偿所借款项及利息，经海安农商行催还，原告代为偿还借款本息合计4071494.02元，履行了担保义务。但被告太和公司未能偿还该笔代偿款。其余被告作为反担保人亦未能向原告履行反担保义务，因而成讼。被告太和公司、何平、何小培辩称：原告所诉案涉借款、担保以及反担保等相关情况属实，太和公司向海安农商行历次借款均由原告提供担保，为此太和公司将厂房以及土地抵押给原告，且抵押物价值已经超过借款数额，案涉贷款可以从抵押物变现清偿。被告苏东公司、卢德领辩称：对案涉借款不提异议，但本案苏东公司、卢德领应免除担保责任，第一，苏东公司为太和公司借款向原告提供反担保，未经股东会决议，反担保行为无效；第二，苏东公司、卢德领本人并无知情太和公司的案涉借款是以贷还贷，原告对苏东公司、卢德领构成担保欺诈；第三，太和公司已向原告提供土地、房屋抵押，且抵押物的价值大于借款的数额，原告可行使抵押物优先受偿权。被告曹燕妮均未予答辩，亦未提供任何证据。经审理查明：2019年4月1日，被告太和公司作为借款人，与贷款人海安农商行签订了编号为（2019）海农商行流循借字[G3]第112号流动资金循环借款合同一份，其中约定借款金额为400万元；借款期限自2019年4月1日起至2020年3月20日止；执行月利率5.1‰；按月结息，结息日为每月的20日；借款借据为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。2019年4月1日，原告中投公司作为保证人，与债权人海安农商行签订了编号为（2019）海农商行高保字[G3]第090号的最高额保证合同一份，其中载明：为确保海安农商行与太和公司所签订的编号为（2019）海农商行流循借字[G3]第112号流动资金循环借款合同的履行，保证人中投公司愿意为上述债务提供保证担保，订立本合同；保证人中投公司自愿为债务人太和公司自2019年4月1日起至2020年3月20日止，在债权人海安农商行处所形成的全部债务提供最高额连带保证责任担保；保证范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。2019年4月1日，被告太和公司作为反担保保证人，与中投公司签订编号为（2019）中海保字第214号《最高额反担保保证合同》一份，其中载明：根据太和公司申请，中投公司同意为其与海安农商行签订的（2019）海农商行流循借字[G3]第112号流动资金循环借款合同的履行提供保证担保，并签订（2019）海农商行高保字[G3]第090号的最高额保证合同，最高额不超过400万元，从2019年4月1日起至2020年3月20日止；反担保保证范围包括借款保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金、代偿所垫资金的银行利息损失（按12%年利率标准计算）以及中投公司为实现债权所支付的所有相关费用（包括但不限于因此而支付的律师代理费、诉讼费、差旅费等）。同日，被告何小培、曹燕妮，被告何平以及被告苏东公司、卢德领，又分别作为反担保人，与中投公司签订编号为（2019）中海保字第214-1号、第214-2号和第214-3号《最高额第三人反担保保证合同》，其中均载明：中投公司同意为太和公司于2019年4月1日起至2020年3月20日止，在金融机构实际所形成的流动资金借款最高额400万元提供担保，反担保人接受太和公司请求，自愿以其所有的全部资产提供反担保;反担保保证范围包括借款保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等，以及代偿所垫资金的银行利息损失（按12%年利率标准计算）以及为实现债权所支付的所有相关费用（包括但不限于因此而支付的律师代理费、诉讼费、差旅费等）；当太和公司提供物的反担保时，中投公司有权要求反担保人先承担担保责任或要求反担保人与太和公司同时承担担保责任，反担保人与太和公司承诺放弃抗辩的权利；中投公司放弃、变更或丧失太和公司提供的担保物权时，反担保人的反担保责任持续有效，不因此无效或减免。2019年4月2日，海安农商行向被告太和公司名下的银行账户3206213001201000347850发放贷款400万元，并由太和公司及时任法定代表人何小培签订借款借据一份，载明：借款日期为2019年4月2日，到期日期为2020年3月20日；借款年利率为6.12%。因被告太和公司无法按时清偿所借款项及利息，经海安农商行催还，原告中投公司至2020年3月30日代为偿还借款本息合计4071494.02元。为此，海安农商行向原告中投公司出具了情况证明一份，载明上述代偿情况。2020年5月，原告中投公司与江苏锦润律师事务所就案涉纠纷签订一份民事委托代理合同，合同约定因中投公司与本案各被告之间追偿权纠纷委托江苏锦润律师事务所，代理费用为32000元，支付方式为分期支付。同月25日，原告中投公司收到江苏锦润律师事务所开具的32000元代理费的增值税发票。另查明，原告中投公司于2018年4月8日曾为被告太和公司向海安农商行的借款400万元提供最高额保证担保，签订（2018）海农商行高保字[G3]第139号《最高额保证合同》。被告苏东公司、卢德领也与原告中投公司签订编号为（2018）海保字第261-3号《最高额第三人反担保保证合同》，就上述中投公司为太和公司400万元借款提供担保的行为，向原告中投公司提供了反担保保证。以上事实，有原告中投公司提供的最高额保证合同、流动资金循环借款合同、借款借据、最高额反担保保证合同、最高额第三人反担保保证合同、情况证明以及民事委托代理合同、增值税专用发票等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：担保人中投公司与借款人太和公司签订的最高额反担保保证合同，以及与被告苏东公司、卢德领、何平、何小培、曹燕妮签订的最高额第三人反担保保证合同，均是当事人真实意思的表示，没有违反法律、行政法规的禁止性规定，应当合法有效，双方当事人均应按约全面履行各自义务。原告中投公司按照案涉保证担保合同为借款人太和公司代偿了贷款本息共计4071494.02元。被告太和公司认为应从其抵押财产中变现清偿，与案情查明情况不符，本院不予支持。被告太和公司应当按约向原告中投公司偿还尚欠的垫款4071494.02元，还应按约赔偿代偿款银行利息损失，并支付律师代理费等原告实现债权的费用。被告苏东公司、卢德领辩称因未有苏东公司股东会决议，故对外提供反担保行为无效的意见，与本院查明情况不符，本院不予采信。被告苏东公司、卢德领认为应优先对债务人太和公司提供反担保的抵押物进行变现清偿的意见，与其所签订的最高额第三人反担保保证合同放弃物保优先清偿的承诺条款不符，本院不予采信。被告苏东公司、卢德领认为因本案系借新还旧，故不应承担反担保责任。现原告中投公司已经证明前后两笔借款合同、保证合同以及反担保合同中，被告苏东公司、卢德领均明确作为反担保保证人签署，故被告苏东公司、卢德领的该项抗辩意见，本院不予采纳。被告苏东公司、卢德领、何平、何小培、曹燕妮通过反担保合同的方式，为涉案借款都提供担保，保证方式、保证范围、保证期间约定明确。故原告主张何平、何小培、曹燕妮、苏东公司、卢德领，对全部贷款代偿本息、相应代偿款利息损失以及律师费损失承担连带清偿责任，本院予以支持。保证人何平、何小培、曹燕妮、苏东公司、卢德领承担保证责任后，有权向借款人太和公司追偿。被告曹燕妮经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了质证和抗辩的权利，法律后果依法由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通太和机械集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内偿还原告中投融资担保海安有限公司贷款代偿款4071494.02元。二、被告南通太和机械集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告中投融资担保海安有限公司贷款代偿款利息损失（以4071494.02元为基数，自2020年3月31日起至实际还清之日止，按年利率12%计算）。三、被告南通太和机械集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告中投融资担保海安有限公司律师代理费32000元。四、被告何平、何小培、曹燕妮、南通市苏东钢结构有限公司、卢德领对被告南通太和机械集团有限公司上述第一、二、三项给付义务承担连带清偿责任。被告何平、何小培、曹燕妮、南通市苏东钢结构有限公司、卢德领承担保证责任后，有权凭本判决书直接向被告南通太和机械集团有限公司追偿。案件受理费39692元，减半收取19846元，诉讼保全费5000元，合计24846元（已由原告代缴），由被告南通太和机械集团有限公司、何平、何小培、曹燕妮、南通市苏东钢结构有限公司、卢德领连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费39692元（开户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员 徐爱贤二〇二〇年八月二十四日法官助理 于正江书 记 员 陈星羽