江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终1557号上诉人（原审被告）：侍光山，男，1961年12月1日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：康杰，江苏君萃律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董永俭，男，1957年4月4日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：王海燕，江苏律轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安水务开发有限公司，住所地淮安市清河区广州街****。法定代表人：肖忠诚，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：淮安自来水有限公司，住，住所地淮安市通源路**/div>法定代表人：彭建东，该公司总经理。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：刘伟，江苏宗泽律师事务所律师。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：于佩，江苏宗泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安融侨房地产有限公司，住，住所地淮安市清河新区广州街**新区管委会大楼****/div>法定代表人：范书华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王凤霞，江苏天哲(淮安)律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡志强，江苏天哲(淮安)律师事务所律师。上诉人侍光山因与被上诉人董永俭、淮安水务开发有限公司（以下除判决主文外简称水务公司）、淮安自来水有限公司（以下除判决主文外简称自来水公司）、淮安融侨房地产有限公司（以下除判决主文外简称融侨公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初10502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人侍光山上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判侍光山承担70%赔偿责任，由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：上诉人一审提供的证人能够证明其对劳务工人已尽到了基本的安全管理义务；被上诉人董永俭严重违反施工规范，擅自下坑道是事故发生的直接原因，董永俭自身应承担不低于30%的责任；融侨公司对事故的发生也应承担一定责任；一审判令水务公司和自来水公司承担连带责任没有事实和法律依据；一审认定误工费每天130元过高，应按每天100元计算比较符合实际情况。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人董永俭辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。董永俭在事故中无任何过错，不存在安全注意的责任。土方是其他人施工遗留的，土方离施工地方有一定的安全距离，施工过程中土方掉下来是其无法预料的。董永俭主观上没有判断土方掉下来的可能。一审认定董永俭承担10%的责任，董永俭予以认可。被上诉人水务公司、自来水公司共同辩称，上诉人的上诉理由有事实及法律依据，董永俭违背操作规范，擅自进入坑内导致自己受伤；一审对于责任认定比例错误；自来水公司不应承担连带责任，但其未提起上诉。被上诉人融侨公司辩称，融侨公司将涉案工程发包给具有相应施工资质的自来水公司施工无任何过错，根据相关法律规定及合同约定施工现场的安全应由施工单位负责；上诉人主张融侨公司承担责任无事实及法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。董永俭一审诉讼请求：1、各原审被告赔偿董永俭各项损失合计315646.81元。2、诉讼费由原审被告承担。一审法院经审理认定事实如下：融侨公司系融侨观邸的开发单位，融侨公司将该工程中的自来水安装工程发包给自来水公司，自来水公司又将该工程转包给水务公司，水务公司又将项目转包给侍光山，侍光山雇佣董永俭从事自来水安装作业。2019年10月3日，董永俭、案外人贝玉山以及一台挖掘机在融侨观邸二期工程进行自来水管道挖掘施工。挖掘机在挖掘自来水管道时，遇到已经铺设完毕的电力管道，因自来水管道需埋设在电力管道下方，挖掘机无法作业，董永俭遂跳入坑道中进行人工挖掘。突然，坑道上方的泥沙坍塌下来，砸伤董永俭。事发后，董永俭被送入淮安市第二人民医院住院治疗，诊断为创伤性脾破裂，腹腔积血，行脾切除术。同年10月21日，董永俭出院。因董永俭受伤共产生医疗费、检查费合计40498.17元（其中董永俭垫付1200元，侍光山垫付39298.17元）。此外，侍光山还垫付护理费1100元。一审审理中，一审法院依法委托淮安市淮安医院司法鉴定所对董永俭伤情进行了鉴定。2020年1月6日,司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：董永俭因故致创伤性脾破裂，经脾切除手术治疗的致残程度分级为八级。误工期限为90日，护理期为60日(包括住院期间)，营养期为60日(包括住院期间)。董永俭为此支付鉴定费2100元。董永俭生于1957年4月4日，事发前长期从事水管安装工作，每天工资为160元（含补助10元）。一审庭审中，侍光山申请证人张某,4（系侍光山雇佣人员，董永俭工友）、贝玉山到庭作证。张某,4作证称：“侍光山经常跟我们说施工时要注意安全，但没有进行过正规的安全培训。受伤时我不在场。”贝玉山作证称：“侍光山经常强调注意安全，但没有培训过。一般规定应两人在场进行操作。我拿铁锹回来，准备下去和董永俭一起挖土时土方塌了下来，如果我下去也会砸到我。我当时也没有注意到土会塌下来。”一审法院认为，一、关于本案民事责任的认定。公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方在劳动过程中自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，董永俭经侍光山雇佣从事自来水管道安装工作，其工作亦由侍光山安排，故侍光山是董永俭的雇主，即接受劳务一方。董永俭在从事雇佣活动中遭受人身损害，侍光山作为接受劳务一方，无施工资质，未提供符合劳动安全标准的劳动条件，亦未对雇员进行劳动保护教育和劳动保护技术培训，也未进行严格的安全监督，造成董永俭受伤，故侍光山应对董永俭的损失承担主要赔偿责任。董永俭在跳入坑道内进行施工时未能细心检查坑道上方的安全状况，未尽到审慎注意的义务，自身存在一定过错，也应承担相应的责任。一审法院根据双方过错程度、原因力大小及损害后果，酌定由董永俭和侍光山按照1:9的比例承担责任。水务公司明知侍光山无施工资质，仍将工程违法转包给侍光山，自来水公司承包工程后违法转包给水务公司，均应与侍光山承担连带赔偿责任。融侨公司将自来水安装工程发包给具有施工资质的自来水公司，不存在过错，无需承担赔偿责任。董永俭称融侨公司违反作业程序，也存在过错，缺乏法律依据，一审法院不予采信。二、关于董永俭各项损失的认定。董永俭事发前工资为160元/天，但鉴于董永俭的工作并非固定工作，且工作时间受天气等因素的影响，一审法院酌定按照130元/天的标准计算其误工损失，故误工费为11700元（130元/天×90天）。董永俭主张伤残赔偿金267546.81元，原审被告无异议，一审法院予以认定。据此，一审法院确认董永俭的各项损失为：1、医疗费40498.17元，2、住院伙食补助费900元(50元/天×18天)，3、营养费1800元(30元/天×60天)，4、伤残赔偿金267546.81元，5、误工费11700元，6、护理费6000元(100元/天×60天)，7、交通费300元，8、鉴定费2100元，9、精神抚慰金15000元。上述各项合计345844.98元，由侍光山承担90%，即311260.48元，扣除其已经垫付的医疗费及护理费，侍光山还应赔偿董永俭270862.3元（311260.48元-39298.17元-1100元）。水务公司、自来水公司对此承担连带责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出一审判决：一、侍光山于判决生效之日起十日内一次性赔偿董永俭各项损失合计270862.3元。水务公司、自来水公司对此承担连带责任。二、驳回董永俭的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6035元，由董永俭负担835元，侍光山、水务公司、自来水公司负担5200元。二审中，各方均未提供新证据。本院经审理确认一审法院查明事实。本院认为，关于上诉人侍光山应承担的赔偿责任比例。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。侍光山雇佣董永俭从事自来水管道安装工作，董永俭在自来水管道安装过程中受伤，侍光山和董永俭应根据各自过错承担相应责任。侍光山无施工资质，未对雇员进行安全劳动教育和劳动保护技术培训，未提供符合劳动安全标准的劳动条件，对施工现场也未进行安全管理和监督，侍光山对董永俭的损失应承担主要赔偿责任。董永俭在进入坑道内作业时未能谨慎检查坑道上方的安全情况，未尽到安全注意义务，自身也存在一定过错。一审法院根据侍光山、董永俭的过错程度、原因力大小及董永俭的损害后果，酌定由董永俭和侍光山按照1:9的比例承担责任并无不当。另侍光山主张融侨公司应对事故承担责任无事实及法律依据，本院不予支持。关于水务公司、自来水公司应否承担连带赔偿责任的问题。因水务公司、自来水公司并未对此进行上诉，故对此问题本院不予理涉。关于误工费的计算标准问题。一审中，上诉人认可董永俭事发前工资为160元/天，但由于董永俭的工作并非固定工作，且工作时间受天气等因素的影响，一审法院酌定按照130元/天的标准计算其误工损失并无不当。上诉人主张按照100元/天的标准计算误工费无事实依据，本院不予支持。综上，上诉人侍光山的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6035元，由上诉人侍光山负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱月娥审 判 员 张兆宇审 判 员 邹艳萍二〇二〇年八月十一日法官助理 周 丹书 记 员 李 戎