云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2801民初2195号原告：西双版纳港龙装饰有限公司。统一社会信用代码：91532801MA6KA7J86C。住址：云南省西双版纳傣族自治州景洪市江北西双景景真寨2栋1808号。法定代表人：吴碧霞，职务执行董事。诉讼诉讼代理人：付云，云南云润律师事务所律师。特别授权代理。被告：西双版纳海诚旅游发展有限公司。统一社会信用代码：91532800563172121D。住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市宣慰大道江北告庄西双景综合楼七楼。法定代表人：周昆，职务：执行董事。委托诉讼代理人陈昭，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人高磊，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告西双版纳港龙装饰有限公司（以下简称“港龙装饰公司”）与被告西双版纳海诚旅游发展有限公司（以下简称“海诚旅游公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告港龙装饰公司的委托诉讼代理人付云、被告海诚旅游公司的委托诉讼代理人陈昭、高磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告港龙装饰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告履行《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程施工合同书》，向原告支付工程款91782.6元及支付利息自2018年9月5日起至该款付清之日止（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、依法判决本案的一切诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年2月24日，原、被告双方经协商一致，约定被告将告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程发包给原告进行施工。约定合同暂估价及计量方式，说明结算时以甲乙双方盖章确认的实际完成理及合同单价为结算依据，以实际完成量乘以合同单价计算。双方还约定了详细的工程款支付方式和双方的权利义务。该工程竣工后，双方在监理单位的在场下进行了工程验收，并制作了工程竣工验收证明书。同时，双方制作了竣工结算造价确认书，明确该工程双方确认最终审定结算造价335000元。经核算，被告从开工以来陆续向原告支付工程款共计243217.4元，现剩余91782.6元未支付给原告，原告多次向被告催要，被告均以种种理由推脱，不给原告结算。为维护原告的合法权益，起诉至人民法院。被告海诚旅游公司答辩称，依据《施工合同》第三条及第十一条约定，涉案工程应当在开工之日起30日内完成，被告于2017年2月22日，向原告下达工程开工令，原告签字确认（即使按2017年2月24日起计算，原告也应当于2017年3月26日完工）。涉案项目工程于2017年8月24日方才完成竣工验收，因原告原因导致涉案项目工程逾期151天。按照每延误一天处罚违约金人民币1000元（合同约定的违约责任内），原告应向被告支付违约金人民币151000元。2、在保修期内，景匡寨10栋告庄营销中心实木栏杆安装工程，因栏杆立柱间距大于国家规范要求，存在严重的安全问题，但是因为原告拒绝按照附件1的约定承担质量保修责任导致被告将保修工作交由第三方完成，并产生费用人民币29000元。依据附件1第三条被告有权向原告加收维修管理费人民币29000元。因原告违反《施工合同》约定导致被告为清除原告施工范围内产生的建筑垃圾及进行部分零星整改花费人民币1660元。根据《九民纪要》43条：“抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。”，进行抵销后，被告无须支付原告工程款。依据双方所签订协议附件1第四条的约定，质保金是在质保期满、无质量问题、完成退质保金手续的情况下无息退还，目前原告尚未完成质保金退还申请、双方查验后确认退还的手续；原告现要求被告直接支付工程款不仅不符合合同约定的付款条件也不符合合同约定的付款形式，其要求支付工程款的诉请不应得到支持。依据《施工合同》第七条第5项的约定，甲方向乙方支付工程款时，乙方需向甲方提供等合法的发票。原告向被告开具发票不仅是合同的约定之义务也是法律规定之义务，且原告多次向被告出具《承诺书》明确原告及关联企业向被告提供全额发票、并承诺在提供全额发票之前不以任何理由申请工程款，被告有权行使先履行抗辩权，无须向原告支付工程款。本案并非借款合同纠纷、也非建设工程合同纠纷，本案案由为承揽合合同，原告要求被告支付利息，无事实及法律依据。本院经审理确认证据如下：双方当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告向本院提交的《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程施工合同书》原件1份、《工程竣工验收证明书》原件1份、《竣工结算造价确认书》原件1份、《付款清单》原件1份，内容真实，来源合法，能证实原、被告双方签订工程施工合同的情况、双方对工期、质量要求、付款方式及权利义务进行了约定、双方已经对工程进行了验收并对工程款进行了结算、被告已付工程款的情况，本院予以采纳，并在卷佐证。被告向本院提交的《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程施工合同书》原件1份、《工程开工令》原件1份、《工作联系函》原件2份、《工程竣工验收证明》原件1份、《工作联系函》原件1份、《关于景匡寨10栋营销中心增加栏杆立柱工程零星工作结算费用申请的审批》打印件1份、《零星工作结算表》原件1份、《转账凭证》原件1份、《收条》原件1份、内容真实，来源合法，能证实原、被告双方签订施工合同的情况、下达开工令的情况、被告向原告送达工作联系函要求对实木栏杆、门窗工程进行整改的情况、本案工程已进行竣工验收的情况、被告公司内部审批增加栏杆立柱工程，支付零星工程款情况，本院予以采纳。被告提交的《关于景匡寨2019年1月份零工付款申请的审批》打印件1份、《景匡寨项目2017年4月使用零工工程付款申请的审批》打印件1份、《景匡寨项目2017年11月使用零工工程付款申请审批》打印件1份，该证据系被告公司内部的审批文件，无法证明该笔费用系应当由原告自行承担的费用，关联性本院不予以采纳。被告提交的《承诺书》原件1份、《商品房买卖合同》原件1份，该合同、承诺书与本案的工程款的支付不存在必然的联系，对关联性，本院不予以采纳。本院经审理确认事实如下：2017年2月24日原告（乙方）与被告（甲方）签订《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程施工合同》，约定：被告（甲方）将告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程发包给原告（乙方）安装，进场安装时间，以甲方下发通知为准，工期：自开工之日起30日内必须安装完成，并达到国家规范的相关验收要求，乙方严格按照合同约定时间进场安装，如逾期未进场安装，每延期一天乙方向甲方支付违约金人民币10000元，乙方按照合同约定安装进度完成，甲方如未按进度拨款，甲方需向乙方支付每日1/1000（千分之一资金占用费）。乙方必须确保甲方质量目标的实现，质量目标为一次性交工验收合格，验收执行标准按国家现行《建筑工程质量验收评定标准》。如工程质量不能达到本合同约定标准，一次性验收不格，则甲方有权要求乙方重做解除合同，并承担工程总价款30％违约金。合同暂估总价款为1、正常做法227372.4元；2、木板含雕花做法234252.4元，结算时以甲乙双方盖章确认的实际完成工程量及合同单价为结算依据；工程合同签订后支付合同预付款30％；材料全部进场，经甲方确认后付至合同暂估价款的60％，工程安装完工，经甲方确认后支付至实际工程量的80％。甲方代表为周俏，乙方派驻的项目负责人为潘文庆。乙方必须按栋号规定的工期时间完工，如因乙方原告导致延误工期，每延误工期，每延误一天处罚违约金人民币10000元。合同还对其事项进行了约定。”，当日双方签订《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程质量保修书》一份，约定：“门窗质保期贰年，自工程验收合格之日起计算。本工程提供2年的质量保证，质保期内，若（2年内）因乙方施工原因出现质量问题，维修产的全部费用由乙方承担竣工验收之日起2年后，若无质量问题，并办理完相关手续后15日内，甲乙双方办理5％的保修金退款手续。质保金待质保期满贰年（质保期自工程竣工验收合格之日起计算）且确认不存在质量问题后一次性无息返还。被告于2017年2月22日向原告发送了《工程开工令》载明：“贵司承接的告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程，现已具备开工条件，请贵公司于二0一七年二月二十二日正式组织开工。原告的代表潘文庆于2017年2月24日签字收到该开工令。2017年4月26日原告将完成的实木门窗的、室外木栏杆的工程交付原告进行验收，因存在部分的质量问题，需要整改，经原告整改后，最终双方于2017年8月24日验收合格。后双方对工程款进行了结算，并出具了《竣工结算造价确认书》份，载明：双方确认最终审定结算造价335000元。2018年5月23日被告向原告发送工作联系函一份，载明：“由贵公司承揽施工的景匡寨10栋告庄营销中心实木栏杆安装工程，因栏杆立柱间距大于国家规范要求，存在严重的安全问题。现要求贵单位按照相关规范要求进行整改，贵司必须于2018年5月24日之前回复整改时间，若贵司不予回复及整改，我项目部将安排人员进行整改，所产生的费用由贵司承担。”。后被告将景匡寨10栋营销中心增加栏杆立柱工程交付给景洪商发建筑材料有限公司进行施工，后经双方验收完工，被告向景洪商发建筑材料有限公司支付29000元的工程款。被告于2017年2月28日向原告支付承揽工程款70278.72元，于2018年9月5日向原告支付工程款172941.68元。共计支付243217.4元，后被告未向原告支付完剩余的承揽工程款，遂引发纠纷，原告起诉至本院。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的对方可以要求其支付价款或者报酬”、第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，本案系原告港龙装饰公司按照被告海诚旅游公司的要求完成告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程施工工作，双方依法成立承揽合同法律关系，原告于2017年2月24日收到被告的开工令后开始施工安装，并于2017年4月26日完工交付给被告验收，因工程存质量问题，经过原告的整改，于2017年8月24日最终双方验收合格，经双方结算工程造价款335000元，被告已向原告支付243217.4元，尚欠91782.6元未付。被告辩称涉案的工程于2017年8月24日才完成竣工验收，逾期151天，按每天处罚违约金1000元的约定，原告应当向被告支付违约金151000元，本院认为，本案中双方的约定系收到开工令30日内完成，原告于2017年2月24日收到开工令，原告于2017年4月26日交付该工程验收，因质量问题，于2017年8月24日验收合格，原告的行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，被告要求按每日1000元计算151天的违约金从工程款中予以扣除，要求的违约金标准过高，本院结合原告的过错程度以及被告的实际损失情况，根据公平原则，对违约金进行适当调整，违约金本院予以扣除5000元。关于被告辩称扣除因质量问题重新维修支付的维修费29000元的问题。原被告双方在《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程质量保修书》中约定了2年内因原告施工原因出现质量问题，维修产生的全部费用由原告承担，竣工验收之日2年后，无质量问题双方办理5％的保修金退款手续。本案的工程在竣工验收之日2年内确实出现安装质量问题，被告也提交了证据证明了通知了原告进行整改，原告未进行维修整改，被告将维修整改工程交付了案外人景洪南发建筑材料有公司施工完成维修整改工作，被告向景洪南海发建筑材料有限公司支付了29000元的整改维修工程款，但是该整改工程费用未经原告的确认，根据公平公正原则，该笔整改费用本院予以支持按5％的质保金予以扣除即335000元×5％=16750元。关于被告辩称清除建筑垃圾及进行部分零星整改费1660元予以扣除的问题。本院认为，双方在施工合同中并未约定产生的建筑垃圾应当由谁承担清理，费用由谁负担，并且被告并未提交证据证明该笔费用的实际支付情况，其提交的内部审批文件无法证明，该费用的产生情况，应当承担举证不能的后果。对被告要求扣除该笔费用，本院不予以支持。。综上，扣除原告应当向被告给付的违约金及损失费用5000元＋16750元=21750元。被告还应当向原告支付承揽工程款91782.6元-21750元=70032.6元。并且被告向原告支付依尚欠工程款70032.6元按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月25日起（验收合格两年后）计算至该笔款项付清之日止的利息。关于被告辩称向要求原告向被告交付发票的问题。本案中双方在《告庄西双景景匡寨10栋（售楼部）实木门窗、栏杆工程施工合同书》中约定了被告（甲方）向原告（乙方）支付工程款时，乙方需向甲方提供等额合法的发票。该约定的前提条件是被告先向原告支付工程款，故本院认为被告向原告支付完全部的剩余工程款后，原告应当依约定向被告出具等额发票。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下：一、被告西双版纳海诚旅游发展有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告西双版纳港龙装饰有限公司支付工程款70032.6元；并支付依工程款70032.6元按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月25日起（验收合格两年后）计算至该笔款项付清之日止的利息。二、驳回原告西双版纳港龙装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2094元，减半收取1047元，由被告西双版纳海诚旅游发展有限公司负担。原告西双版纳港龙装饰有限公司预交的案件受理费由被告西双版纳海诚旅游发展有限公司径付原告西双版纳港龙装饰有限公司，本院不再另行清退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人，可在本判决书确定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员 骆 伟二〇二〇年八月五日书记员 柴劲豪