山东省青岛市市北区人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁0203民初927号 原告:青岛长城电缆集团有限公司，住所地青岛市市**延吉路**。 法定代表人：孙桂珍，执行董事兼总经理 委托诉讼代理人：吴晨阳，男，1968年9月16日出生，汉族，住江苏省宜兴市，系该公司员工。 委托诉讼代理人：吴文展，山东海之源律师事务所律师。 被告:王军，男，1971年5月20日出生，汉族，住烟台市开发区。 原告青岛长城电缆集团有限公司（以下简称长城电缆公司）与被告王军代理合同纠纷一案，本院于2020年3月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。经原被告同意并报院长批准，本案审限延长至六个月。原告的委托诉讼代理人吴晨阳、吴文展，被告王军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还货款人民币3067629.24元；2、判令被告承担逾期支付货款违约金，以3067629.24元为基数自2014年9月1日期至实际支付之日止，按同期同类贷款基准利率计算。3、诉讼费、保全费由被告负担。事实与理由：原、被告分别于2010年8月和2011年8月签订《总代理合同》，约定由被告代理销售原告的电线电缆产品。原告于2011年8月授权被告参与潍坊中惠房地产开发有限公司（以下简称中惠公司）开发的潍坊世贸中心K1、K2、B、E座电线、电缆竞争洽谈投标。项目中标后，原告向中惠公司供应了货物。原告所供货物的货款，除500000元由中惠公司直接电汇给原告外，其余货款皆以承兑汇票、支票方式支付，由被告领取。被告领款后，至今尚欠货款3067629.24元未支付给原告。原、被告签订的《总代理合同》约定：代理经营结束前(2014年8月31日)双方清账，欠款按日千分之五支付违约金；甲方有权在甲方(原告)所在地法院提起诉讼。被告至今未将所侵占的货款返还给原告，应当一并承担相应的违约责任。原告主张未果遂诉至贵院，望判如所请。 被告答辩称，1、原告属于虚假陈述，烟台一二审案件已经就货款支付问题进行了举证质证，生效判决已经认定被告的货款已经全部支付给了原告。2、2015年原告就本案诉请曾在市北区人民法院起诉过一次，案件被裁驳，根据一事不再理的原则，原告的本次起诉不应予以处理。 本院查明，2010年8月，长城电缆公司（甲方）与王军（乙方）签订《青岛长城电缆有限公司总代理合同》。第一条约定，合同期限为2010年8月31日至2011年9月1日；第二条约定，甲乙双方为销售代理关系，甲方负责供应电缆、电线给乙方，乙方负责在指定区域烟台代理销售甲方供应的产品，享受甲方销售优惠政策，并将销售货款及时回笼给甲方；第三条约定，甲乙双方各自独立核算，自负盈亏，乙方在经营过程中所发生的债权债务与甲方无关；第四条约定，甲方供货以厂内现有生产产品，产品标准有国家标准和乙方自定标准。其自定标准的全部责任由乙方负责，如甲方供应的产品质量达不到乙方自定标准的，甲方承担该批货的直接责任，即包退包换，不承担其他责任。甲方负责供应的国标产品质检部门抽检费用，乙方负责自定标准的产品质检部门的抽检费用；第五条约定，指定区域为烟台，指定区域内的客户均属于乙方，甲方应维护乙方在指定区域经营"青岛长城电缆"的唯一性，由乙方牵头，客户直接与甲方签订的大宗业务，须先由乙方向甲方提出书面申请，经甲方评审确定并同意后，方可以甲方名义签订合同，但乙方必须承担该项业务的一切经济责任，并出具责任担保书，此项业务才能属于乙方的销售量；第八条约定，乙方销售的电线电缆必须是甲方生产的产品，甲方不能生产的可以除外。第十二条约定，付款方式为首批进货10万元，付现款；结算方式为平时进货时一律现款提货。如欠款额超过上月到账货款额或无授信额度，该欠款额前三个月自欠款日起每月按百分之一违约金支付给甲方，三个月后自欠款日起每日按千分之五违约金付给甲方。经营期限结束前双方清账，重新协商经营方式。经营期限结束后还有欠款的，该欠款额自欠款日起按千分之五违约金付给甲方。甲方有权在甲方所在地人民法院提起民事诉讼。第十三条约定，乙方第一年销售甲方产品到账货款每月至少为10万元，有未达要求的，双方协商决定后续合作，全年总到货款至少200万元，低于200万元的不再续签全面合同；年销售额超过300万元以上者（含300万元）奖励到账货款的1%；年销售额超过600万元以上者（含600万元）奖励到账货款的2%；年销售额超过1000万元以上者（含1000万元）奖励到账货款的3%。第十四条约定了双方终止合同和解决争议的办法。 2011年8月30日，长城电缆公司（甲方）与王军（乙方）又签订了一份《青岛长城电缆有限公司总代理合同》，一、合同期限自2011年9月1日至2014年8月31日。二、甲乙双方的关系为买卖关系，甲方负责供应电缆、电线给乙方，乙方负责在指定区域市销售甲方供应的产品，享受甲方销售优惠政策，并将销售货款及时回笼给甲方。指定区域为烟台市或甲方同意的区域。合同其他内容除销售政策与奖励部分与2010年总代理合同略有不同外，其他内容基本相同。 2011年8月18日，潍坊中惠房地产开发有限公司（甲方），青岛长城电缆有限公司（乙方），江苏南通三建集团有限公司（丙方）签订《潍坊世贸中心K1、K2座电线、电缆供货合同》一份，该合同明确约定甲方开发的潍坊世贸中心K1、K2座的电线、电缆由乙方负责供应，丙方负责安装施工，三方各负其责，不得延误工期。四、合同价款及付款方式。1、合同价款3295578元，具体价格明细见附表。结算时以单价为依据，按照实际供货量进行结算。2、付款方式：合同签订后，甲方预付合同总价款的20%给乙方作为预付款；分批次供货，每批货到工地经甲方、监理验收合格后，甲方向乙方付至该批次货物的80%；经相关部门检测合格后（出具复试报告）两个月内，付至本批次货物的95%；余款5%为质保金，质保期满后无质量问题一次性无息结清。六、供货日期：自接到甲方书面通知及供货计划起，10日内将货全部送到甲方指定地点，乙方负责卸货的全部费用。合同还进行了其他约定。 2011年8月18日，潍坊中惠房地产开发有限公司（甲方），青岛长城电缆有限公司（乙方），浙江省建工集团有限责任公司（丙方）签订《潍坊世贸中心B、E座电线、电缆供货合同》一份，该合同明确约定甲方开发的潍坊世贸中心B、E座的电线、电缆由乙方负责供应，丙方负责安装施工，三方各负其责，不得延误工期。四、合同价款及付款方式。1、合同价款2366963元，具体价格明细见附表。结算时以单价为依据，按照实际供货量进行结算。2、付款方式：合同签订后，甲方预付合同总价款的20%给乙方作为预付款；分批次供货，每批货到工地经甲方、监理验收合格后，甲方向乙方付至该批次货物的80%；经相关部门检测合格后（出具复试报告）两个月内，付至本批次货物的95%；余款5%为质保金，质保期满后无质量问题一次性无息结清。六、供货日期：自接到甲方书面通知及供货计划起，20日内将货全部送到甲方指定地点，乙方负责卸货的全部费用。合同还进行了其他约定。王军作为乙方代表在上述两份供货合同上签字。 2013年8月12日，王军将长城电缆公司诉至烟台经济开发区人民法院（案号（2013）开商初字第151号，2015年8月27日作出判决），要求长城电缆公司支付销售给潍坊世贸中心K1、K2、B、E座电线电缆业务的提成款2356345.66元。长城电缆公司辩称，潍坊世贸中心K1、K2、B、E座长城电缆公司的实际供货值为2187706.94元，王军为法定代表人的烟台岳泰经贸有限公司供货1037249元，剩余2861299.5元是王军假冒长城电缆公司的注册商标供的货，长城电缆公司已向公安部门报案，应驳回王军起诉。王军在该案中提供了2013年7月18日承诺书一份，载明以下内容：2013年7月18日，我公司收到王军支付的潍坊世贸中心B、E座前期所欠的货款295600元。截止2013年7月18日，我公司为潍坊世贸中心所供K1、K2座及B、E座一部分的电线、电缆已不存在拖欠货款问题，货款已全部收回。另外王军支付给我公司B、E座电线、电缆预付款52万元（王军前期已支付35万元，今天又支付17万元）尚未供货，待B、E座后期供货时结算。我公司烟台代理商王军个人承揽的，并以我公司名义签订的潍坊世贸中心B、E座电线、电缆供货合同，现我公司B、E座尚未供货的普通电缆和预分支电缆（其中普通电缆916255元，与合同金额相符，预分支电缆数量比合同量增加，按实际供货1681199元结算）的供货期限作出如下承诺：我公司在2013年8月2日之前将该批货物全部供到潍坊中惠房地产开发有限公司开发的潍坊世贸中心工地。如我公司逾期供货，我公司愿意承担每逾期一天一万元的违约金，并承担因逾期供货给王军和潍坊中惠房地产开发有限公司造成的一切损失。我公司随货开具真实有效的销货发票（发票总金额2597454元），以配合潍坊中惠房地产开发有限公司对我们的货款支付工作。我公司前期所欠王军K1、K2座及B、E座一部分和本批次B、E座的业务提成报酬和其他费用共计2356345.66元（我公司于2013年3月15日和6月21日已为王军出具书面的提成报酬确认书和承诺书，此款项中不包括6月21日我公司为王军出具的G1、G2座承诺书中的款项）。潍坊中惠房地产开发有限公司在支付我公司本批次货款时，可将货款中的2356345.66元直接支付给王军本人。如我公司与王军之间发生纠纷，王军有权向其所在地人民法院提起诉讼。本承诺书一式二份，承诺人盖章生效，我公司留存一份，王军执一份。该承诺书下方有"青岛长城电缆有限公司"字样的印章和吴晨阳的签字。王军在本案中确认除“青岛长城电缆有限公司”字样的印章和吴晨阳的签字外，其他内容均为王军手写。 长城电缆公司在该案中称，1、该承诺书有部分内容是在我方签字盖章后由王军添加的，不完全是我方意思表示。以下两部分内容即为王军添加内容：（1）"另外王军支付给我公司B、E座电线、电缆预付款52万元（王军前期已支付35万元，今天又支付17万元）尚未供货，待B、E座后期供货时结算。"（2）"我公司前期所欠王军K1、K2座及B、E座一部分和本批次B、E座的业务提成报酬和其他费用共计2356345.66元（我公司于2013年3月15日和6月21日已为王军出具书面的提成报酬确认书和承诺书，此款项中不包括6月21日我公司为王军出具的G1、G2座承诺书中的款项）。潍坊中惠房地产开发有限公司在支付我公司本批次货款时，可将货款中的2356345.66元直接支付给王军本人。如我公司与王军之间发生纠纷，王军有权向其所在地人民法院提起诉讼。本承诺书一式二份，承诺人盖章生效，我公司留存一份，王军执一份。"王军自行添加涉嫌伪造，申请对上述添加部分与其他内容是否为一次形成的进行鉴定。2、王军向K1、K2座及B、E座工程供货总数为6086255.44元，2013年9月22日由烟台岳泰经贸有限公司供货1037249元，长城电缆公司仅供货2187706.94元。其他2861299.5元的货物不是长城电缆公司的供货，是王军冒用长城电缆公司品牌用其他厂家货物供货的。而且王军从长城电缆公司处购买K1座电缆1119865.7元卖给潍坊中惠房地产开发有限公司1213361元，这中间的差价是王军应得的，与承诺书上的2356345.66元矛盾。且双方总代理合同中约定王军的提成就是3%，应该按照这个比例计算。 对于承诺书的真实性，经长城电缆公司申请，烟台经济开发区人民法院委托烟台富运司法鉴定中心对长城电缆公司所述承诺书后添加部分与其他内容是否为一次形成的进行鉴定，但长城电缆公司一直未缴纳相应的鉴定费用，经法院书面催缴仍未缴纳。烟台富运司法鉴定中心对该鉴定申请做退卷处理。 对于王军与长城电缆公司业务履行情况，经王军申请，烟台经济开发区人民法院到中国人民银行济南分行调查王军及王学富在2011年8月至2013年7月18日向长城电缆公司及其法定代表人吴晨阳账户内的付款情况，并到潍坊中惠房地产开发有限公司调查王军、长城电缆公司与该公司相关业务情况。中国人民银行济南分行出具的账户流水显示，2011年8月至2013年7月18日期间，王学富共向长城电缆公司转账支付货款1907338元。潍坊中惠房地产开发有限公司出具其支付长城电缆公司电缆款情况及收取发票情况，载明：K1座定案值1316580.79元，付款1316580.79元；K1座补充协议：91440元，其中扣质保金4572元，付款86868元；K2座定案值2269345.86元，其中扣质保金113467.29元，付款2155878.57元；B、E座结算表1416329.71元，付款1535639.88元。总付款5094967.24元。以上付款除50万元直接汇入长城电缆公司外，其余支付承兑与转账支票，由王军领取（委托书支付的）。收取发票情况：K1座1423920.09元、K2座2269345.86元、B、E座1742419元，共计5435684.95元，上述发票是长城电缆公司开具的。潍坊中惠房地产开发有限公司出具的其与长城电缆公司潍坊世贸中心K1、K2座及B、E座供货合同载明：K1、K2座合同价款为3295578元，B、E座合同价款为2366963元，结算时以单价为依据，按照实际供货量进行结算。经质证，王军称，对真实性没有异议。可以证明长城电缆公司向潍坊中惠房地产开发有限公司供货为5094967.24元，2356345.66元的提成是已供货部分5094967.24元和未供货部分2597454元总共的提成，是出厂价和中标价之间的差额。长城电缆公司称，对发票、汇款和承兑汇票需要核实。对于5094967.24元钱数我方不清楚，500000元货款是直接汇到我方账户的，其余货款领取情况我方不清楚。发票的具体金额需要核实。 烟台经济开发区法院认定，1、长城电缆公司认可其在涉案承诺书上的盖章和签字，应予确认。长城电缆公司就涉案承诺书中部分内容系后来添加的申请鉴定，但逾期缴费，应视为长城电缆公司放弃其鉴定申请，长城电缆公司应当承担对其否认涉案承诺书真实性主张举证不能的后果；2、长城电缆公司与潍坊中惠房地产开发有限公司签订的K1、K2座供货合同载明的合同金额为3295578元，潍坊中惠房地产开发有限公司出具的供货及开具发票情况中称K1、K2座电缆付款总额为3559327.36元并收取了足额发票，长城电缆公司认可部分的涉案承诺书中称"K1、K2座及B、E座一部分电线电缆已不存在拖欠货款问题"，可以认定即使不能确定B、E座供货及付款情况，长城电缆公司至少也向潍坊中惠房地产开发有限公司供应了300余万元的货物及发票并收到了相应货款。长城电缆公司关于其仅供应2187706.94元货物且仅收到500000元货款的陈述与上述认定事实不符；3、关于提成款的计算，长城电缆公司先称王军向其购买K1座电缆1119865.7元卖给潍坊中惠房地产开发有限公司1213361元的差价就是提成款，又称应按照双方总代理合同中约定的比例3%计算提成款。长城电缆公司关于提成计算标准的陈述前后矛盾，未提供有效证据证明其所称的差价，且双方总代理合同中也没有关于提成款的约定。长城电缆公司关于其向涉案K1、K2座及B、E座供货、收款及提成款计算的相关陈述，法院不予采信。综上，王军与长城电缆公司之间形成的2013年7月18日承诺书系真实的，应予采信。该承诺书中关于双方的履行情况应当予以认定。 烟台经济开发区法院认为，王军与长城电缆公司之间存在长期的业务合作关系，王军与长城电缆公司之间签订的长城电缆公司总代理合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方均应当按照约定行使权利履行义务。王军在取得长城电缆公司的授权后，以长城电缆公司的名义与潍坊中惠房地产开发有限公司签订潍坊世贸中心K1、K2座及B、E座电线电缆供货合同，并向长城电缆公司支付了5094967.24元（包括潍坊中惠房地产开发有限公司直接向长城电缆公司支付的500000元）货款，因长城电缆公司未依照涉案承诺书向涉案B、E座工程提供剩余2597454元货物，导致潍坊中惠房地产开发有限公司与其解除上述B、E座供货合同，致使王军未能按照承诺书中的约定取得相应的未供货部分的提成款，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定，长城电缆公司应当向王军支付已履行完毕部分的提成款并赔偿未履行部分的提成款损失共计2356345.66元。长城电缆公司关于其已就王军冒用其商标向涉案工程供应货物向青岛市公安局市北区分局经侦大队报案，要求驳回王军起诉的主张，于法无据，法院不予支持。综上，王军关于长城电缆公司应向其支付2356345.66元及利息的主张，于法于约有据，应予支持。 烟台经济开发区法院认为，青岛长城电缆有限公司电缆分公司与青岛长城电缆有限公司电线分公司并非涉案合同的相对方，其人员、财产均归属于长城电缆公司，长城电缆公司作为总公司，应以包括青岛长城电缆有限公司电缆分公司与青岛长城电缆有限公司电线分公司所属财产在内的全部财产对外承担民事责任。青岛长城电缆有限公司电缆分公司、青岛长城电缆有限公司电线分公司不具有独立人格，亦非涉案合同的签订人和相对方，不是本案适格被告，王军对青岛长城电缆有限公司电缆分公司、青岛长城电缆有限公司电线分公司的起诉，应予驳回。青岛长城电缆有限公司电缆分公司、青岛长城电线有限公司电线分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、青岛长城电缆有限公司自本判决生效之日起十日内向王军支付提成报酬及提成损失2356345.66元及利息（以2356345.66元为基数，自2013年8月12日起按照中国人民银行发布的同期人民币贷款利率计算至判决生效之日止）。二、驳回王军对青岛长城电缆有限公司电缆分公司、青岛长城电缆有限公司电线分公司的起诉。如果青岛长城电缆有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26452元，诉讼保全费5000元，共计31452元，由青岛长城电缆有限公司负担。 长城电缆公司不服上述判决，上诉至烟台市中级人民法院（案号（2015）烟商二终字第550号，2015年7月1日作出二审判决），上诉理由：一、一审认定事实不清。（一）王军提交的2013年7月18日承诺书的真实性没有查清。该承诺书中两部分内容是长城电缆公司签字盖章后王军添加伪造形成的。一审法院未经长城电缆公司同意，指定没有鉴定能力的烟台富运司法鉴定中心进行鉴定，因为没有鉴定能力，烟台富运司法鉴定中心做退卷处理，应当另行委托国家级鉴定机构。对此，长城电缆公司再次提出申请，申请依法委托鉴定。（二）提成款2356345.66元的比例如何计算没有查清。提成款比例的计算与总代理合同第十三条约定具体的提成比例相冲突，王军应当提供具体的计算依据和方法。（三）2013年8月23日，潍坊中惠房地产开发有限公司向长城电缆公司发出解除合同通知，王军在合同期内的2013年8月8日起诉，2013年9月22日，王军又向潍坊中惠房地产开发有限公司供货，有悖常理，承诺书的部分内容是仿造的。二、适用法律错误。《潍坊世贸中心B、E座电线、电缆供货合同》的相对方是潍坊中惠房地产开发有限公司与长城电缆公司，潍坊中惠房地产开发有限公司没有按合同约定支付20%的预付款构成先行违约，长城电缆公司享有先行履行抗辩权，长城电缆公司没有违约，或者双方责任待定。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院撤销原审判决第一项，依法改判。本案的全部诉讼费用由王军负担。 王军答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律恬当，审判程序合法，判决正确，长城电缆公司的上诉请求和理由不当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。理由：一、王军是长城电缆公司"青岛长城"电线、电缆的总代理商，2011年8月30日双方签订的总代理合同第十三条第4款特别约定了王军通过投标方式承缆的业务，报酬按照双方的约定执行。二、潍坊世贸中心K1、K2和B、E座电线、电缆供货合同系王军人个通过投标方式承揽的业务。中标后，以长城电缆公司的名义与潍坊中惠房地产开发有限公司签订的合同，该两份合同的原件均在长城电缆公司处，长城电缆公司已实际履行了大部分供货义务，并由长城电缆公司开具了发票。王军提供的长城电缆公司盖章、签字的投标文件和2013年7月18日的承诺书能够充分证明这一事实。三、2013年7月18日的承诺书性质与欠条是一样的，长城电缆公司应当按照承诺书确认的欠款数额支付王军欠款。因长城电缆公司的违约，导致潍坊中惠房地产开发有限公司解除了与长城电缆公司签订的供货合同，王军要求长城电缆公司支付欠款并承担自起诉之日至判决生效之日止的银行同期贷款利息，事实清楚，证据充分。 二审庭审中，长城电缆公司提供了2014年2月25日青岛市公安局市北分局立案决定书一份，内容为："根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零七条之规定，决定对王军涉嫌销售假冒注册商标的商品案立案侦查"。长城电缆公司另提供了2015年10月27日青岛市公安局市北分局出具的函一份，内容为："烟台市经济技术开发区人民法院：青岛市公安局市北分局立案侦查的王军涉嫌销售假冒注册商标的商品案，经查王军与潍坊中惠房地产开发有限公司在建造潍坊世贸中心K1、K2、B、E、G1、G2楼座电线电缆供货业务中除涉嫌销售假冒注册商标的商品还涉嫌票据诈骗、合同诈骗等其他行为，现正在对该案开展侦查。"长城电缆公司依据该函请求将该案移送青岛市公安局处理。经质证，王军认可青岛市公安局市北分局曾因涉嫌假冒注册商标找其了解过情况，后告知其没有什么事了。对于长城电缆公司提供的立案决定书，王军以立案决定书是影印件为由，对其真实性不予认可。对于长城电缆公司提供的函，王军称该函是先加盖印章后打印的内容。 烟台中院经审理查明的其他案件事实同原审。 烟台中院认为，长城电缆公司和王军存在长期销售电线电缆业务关系的事实清楚，双方签订的总代理合同是双方的真实意思表示，内容合法，为有效合同。在履行总代理合同过程中，王军以长城电缆公司的名义与潍坊中惠房地产开发有限公司签订了潍坊世贸中心K1、K2座及B、E座电线电缆的供货合同。在履行供货合同过程中，王军向长城电缆公司支付了已供货的货款。因长城电缆公司未按照约定向B、E座工程提供电线电缆，致使潍坊中惠房地产开发有限公司解除了与长城电缆公司B、E座电线电缆的供货合同。针对长城电缆公司欠王军K1、K2座及B、E座业务提成报酬和其他费用，长城电缆公司承诺支付给王军提成款等费用共计2356345.66元。现长城电缆公司未按照承诺支付款项，王军诉请支付证据充分，理由正当，依法应予支持。 长城电缆公司上诉称，2013年7月18日承诺书中两部分内容是长城电缆公司添加伪造形成的，一审法院未另行委托鉴定机构进行鉴定错误，并申请重新委托鉴定。本案经审理认为，原审审理过程中，长城电缆公司对承诺书的真实性提出异议并申请鉴定，原审法院已委托烟台富运司法鉴定中心对承诺书的内容是否是一次形成进行鉴定，但长城电缆公司未在限定期限内缴纳鉴定费用，经原审法院书面催缴后长城电缆公司仍未缴纳，致鉴定机构对鉴定申请做退卷处理，系长城电缆公司对其诉讼权利的放弃。二审中，长城电缆公司虽又提出鉴定申请，但没有提供新的鉴定事实和理由，对其鉴定申请，本院依法不予支持。长城电缆公司另主张本案涉嫌刑事犯罪并申请移送公安机关处理，但长城电缆公司提供的证据并不能证实刑事案件与本案存在关联性，对其主张，本院依法不予支持。 综上，长城电缆公司之上诉证据不足，理由不当，本院依法不予支持。原判正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 2015年5月12日，长城电缆公司将王军诉至本院（案号2015北商初字第700号，2016年6月2日作出裁定），长城电缆公司诉称，长城电缆公司与王军于2011年8月30日签订总代理合同，约定双方的买卖关系，有效期从2011年9月1日至2014年8月31日止，2012年5月29日王军受长城电缆公司委托，参加潍坊中惠房地产开发有限公司电缆招标，中标后发生总货款为5094967.24元，除去500000元直接汇给长城电缆公司外，余额4594967.24元王军一直以发包方钱不好要为由拖欠不付，至总代理合同期满仍未支付。总代理合同第十二条第三款约定，经营期限结束前双方清帐，欠款按日千分之五违约金给付甲方，甲方有权在甲方所在地人民法院提起民事诉讼。该约定违约金高于国家每日万分之二点一的规定，超过部分无效，约定青岛市市北区人民法院对本案有管辖权。综上所述，王军违反法律规定，恶意违约，在总代理合同期满已经半年时间，还未回笼货款，把长城电缆公司货款据为己有，现长城电缆公司诉至法院，请求判令：1、判令王军给付货款4594967.24元；2、判令王军承担违约责任和本案诉讼费。 王军辩称，王军作为长城电缆公司总代理商，接受长城电缆公司委托，参加潍坊中惠房地产开发有限公司电缆招标，向潍坊世贸中心K1、K2、B、E座项目供货，发生总货款5094967.24元，其中500000是潍坊中惠房地产开发有限公司支付给长城电缆公司的，剩余货款为承兑和支票，由王军代为领取，后承兑直接交付给长城电缆公司，其他通过现金和银行转账方式全部交付长城电缆公司，收据于2013年7月18日由长城电缆公司法定代表人吴晨阳收回（2013开商初字第151号判决书第10页9-14行），长城电缆公司于同日向王军出具承诺书认可潍坊中惠房地产开发有限公司已不拖欠长城电缆公司款项，证明长城电缆公司已收到王军代为领取货款，故长城电缆公司诉讼请求无事实依据，依法应予驳回。 本院在该案中查明，2010年8月30日，2011年8月30日，长城电缆公司与王军分别签订《青岛长城电缆有限公司总代理合同》。2015年1月28日，潍坊中惠房地产开发有限公司出具潍坊中惠房地产开发有限公司支付青岛长城电缆有限公司电缆货款情况，注明：K1座案值：1316580.79元，付款1316580.79元。K1座补充协议：91440元，其中扣质保金4572元，付款86868元。K2座：定案值2269345.86元，其中扣质保金113467.29元，付款2155878.57元。BE座：结算表：1416329.71元，付款1535639.88元。总付款：5094967.24元。以上货款除500000元直接汇入青岛长城电缆有限公司外，其余支付承兑与转账支票，由王军领取。2014年2月25日，青岛市公安局市北分局做出青北公（镇）立字（2014）00031号立案决定书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零七条之规定，决定对王军涉嫌销售假冒注册商标的商品案立案侦查。2015年10月27日，青岛市公安局市北分局向烟台市经济技术开发区人民法院发函：青岛市公安局市北分局立案侦查的王军涉嫌销售假冒注册商标的商品案，经查王军与潍坊中惠房地产开发有限公司在建造潍坊世贸中心K1、K2、B、E、G1、G2楼座电线供货业务中除涉嫌销售假冒注册商标的商品还涉嫌票据诈骗、合同诈骗等其他行为，现正对该案开展侦查。 本院在该案中认为，本案争议的焦点系双方在王军代理长城电缆公司与潍坊中惠房地产开发有限公司在建造潍坊世贸中心K1、K2、B、E楼座电线供货业务中发生的货款纠纷，而青岛市公安局市北分局向烟台市经济技术开发区人民法院发的函中，明确说明王军与潍坊中惠房地产开发有限公司在建造潍坊世贸中心K1、K2、B、E、G1、G2楼座电线供货业务中除涉嫌销售假冒注册商标的商品还涉嫌票据诈骗、合同诈骗等其他行为，现正对该案开展侦查。因此本案有待查明的事实与公安机关正在调查的王军案存在关联，应由公安机关先予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十二条之规定，裁定如下：驳回长城电缆公司青岛长城电缆有限公司的起诉。 长城电缆公司不服该裁定，上诉至青岛市中级人民法院（案号2017鲁02民终2826号，2017年4月17日作出二审裁定），上诉请求：1.撤销原审裁定，指令继续审理或中止审理。2.本案上诉费由被上诉人负担。事实和理由：一、双方的买卖合同关系在烟台市经济技术开发区人民法院及烟台市中级人民法院的判决已确认，在上述案件的审理过程中，上诉人也提交了青岛市公安局市北分局的《立案决定书》及青岛市公安局市北分局给烟台市法院的《函》，而烟台市二级法院均将案件继续审理并作出判决，上诉人认为本案也应继续审理或中止审理，而非驳回上诉人的起诉。二、双方的买卖合同纠纷案，因被上诉人代理上诉人与潍坊中惠房地产开发有限公司在建造潍坊世贸中心K1、K2、B、E、G1、G2楼座电线电缆供货业务中涉嫌销售假冒商品、票据诈骗被青岛市公安局市北分局立案侦查，致使本案无法继续审理。依据《民事诉讼法》相关规定本案应中止审理。 王军未答辩。 二审查明，一审审理过程中，长城电缆公司提交的青岛市公安局市北分局青北公（镇）立字[2014]00031号《立案决定书》和青岛市公安局刑事警察支队技术处（青）公（刑）鉴（文检）字[2015]068号《文件检验鉴定书》虽系复印件，王军不认可，但该两份文件上加盖有青岛市公安局市北分局镇江路派出所的印章，且王军对青岛市公安局市北分局向烟台市经济技术开发区人民法院出具的《函》的真实性无异议，《立案决定书》、《文件检验鉴定书》与青岛市公安局市北分局出具的函相互印证，本院对《立案决定书》、《文件检验鉴定书》予以采信。《立案决定书》载明青岛市公安局市北分局根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零七条之规定，决定对王军涉嫌销售假冒注册商标的商品案立案侦查。 《文件检验鉴定书》鉴定意见是送检的批号31×××89的潍坊银行转账支票背面背书人处“青岛长城电缆有限公司财务专用章3702030004878”印文与样本“青岛长城电缆有限公司财务专用章3702030004878”印文不是同一枚印章盖印形成。 二审庭审中，长城电缆公司认可其因涉案工程开具发票金额5435684.95元，实际向涉案工程供货2187706.94元，其余3247978.01元（5435684.95元-2187706.94元）是王军假冒长城电缆公司的注册商标向涉案工程供货。 长城电缆公司在（2015）烟商二终字第550号案中辩称，王军向潍坊世贸中心K1、K2、B、E座供货总数量6086255.44元，由王军为法定代表人的烟台岳泰经贸有限公司供货价值1037249元，长城电缆公司实际供货价值2187706.94元，剩余2861299.5元是王军假冒长城电缆公司商标用其他厂家生产的电缆供的货。 二审法院认为，王军在取得长城电缆公司的授权后，以长城电缆公司的名义与潍坊中惠房地产开发有限公司签订潍坊世贸中心K1、K2、B、E座电线电缆供货合同。王军涉嫌销售假冒注册商标的商品被青岛市公安局市北分局立案侦查，长城电缆公司自述王军销售假冒商标的商品向涉案工程所供货物数量现公安机关正在侦查中。因此，长城电缆公司诉请王军给付的货款4594967.24元中包含王军涉嫌销售假冒注册商标的商品的非法所得。潍坊中惠房地产开发有限公司支付给长城电缆公司货款的转账支票经公安机关鉴定转账支票背书人处的长城电缆公司财务专用章与样本中长城电缆公司的财务专用章的印文不是同一枚印章盖印形成，原审以本案待查明的事实与公安机关正在调查的案存在关联，应由公安机关先予处理为由裁定驳回长城电缆公司的起诉并无不当，本院予以维持。长城电缆公司可根据公安机关的侦查结果另案主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。 本案庭审中，长城电缆公司确认向潍坊中惠房地产开发有限公司开具发票的数额为5435684.95元，中惠公司要求先开票后付款。对于王军转账向长城电缆公司付款的数额，双方确认为1907338元，王军称其中380000元并非用于支付K1、K2、B、E座货款。王军确认中惠公司支付的5094967.24元货款，除由中惠公司直接转账给长城电缆公司的500000元以外，其他款项均是由王军从中惠公司领取的收款人为长城电缆公司的支票或被背书人为长城电缆公司的承兑汇票。王军称支票由长城电缆公司背书后都存在王军及其父亲王学富名下，王军及其父亲再通过转账方式支付给长城电缆公司部分货款，剩余的部分通过现金方式给长城电缆公司。承兑汇票部分直接交给了长城电缆公司，另一部分长城电缆公司要求贴现，王军贴现后通过现金方式交给长城电缆公司。王军称如此操作的原因为，双方签订了一系列合同，王军当时想的是要先把提成拿在手里，同时父亲出国旅游需要一定的银行流水，但后来长城电缆公司以建厂房资金困难为由将货款全部要回，现金来源为部分银行提取，部分朋友之间倒借。因长城电缆公司拒不支付提成款，王军无奈提起诉讼，要求长城电缆公司支付提成。 长城电缆公司提交由王军从中惠公司领取的转账支票影印件17张（出票时间及王军签收时间均为2011年8月23日至2013年5月13日，合计金额3539765.42元）、承兑汇票影印件11张（开具时间2011年7月5日至2013年7月16日，王军签收时间为2011年8月23日至2013年7月18日，合计金额1100000元）。经长城电缆公司申请，本案到公安部门侦查卷宗中调取了公安部门从中惠公司调取的上述17长支票及11张承兑汇票的复印件，原被告双方对其真实性均无异议。长城电缆公司提交的其单方制作的中惠公司交付支票明细表中，还有2013年9月24日出票的300000元支票一份，2013年9月26日出票的10920元支票一份，但并未提交对应支票复印件予以印证。王军提交出票日期为2011年7月5日银行承兑汇票复印件一份，上有“此金额承兑300000元由王军在壹拾伍天内兑现款，超期由王军承担4%贴息给吴晨阳，长城电缆吴晨阳2011.8.24”，王军书写“王军2011.8.24”的书写内容，书写内容均为复印件。公安部门从中惠公司调取的复印件中，该承兑汇票王军的签收时间为2011年8月23日。王军提交出票日期2012年12月金额100000元及出票日期2013年1月7日金额100000元的银行承兑汇票复印件一份（两张汇票复印在一张纸上），下方有“收到以上承兑2份，钱定华2013.1.17，加盖长城电缆公司公章”，书写内容及盖章均为复印件。公安部门从中惠公司调取的复印件中，2013年1月7日承兑汇票王军的签收时间为2011年1月16日，无与另一张承兑汇票对应的汇票复印件。长城电缆公司对复印件都不予认可。 烟台经济开发区人民法院从中国人民银行济南分行调取的王军392301100161221账号及王学富392401100506183账号在2011年8月至2013年7月18日的交易明细显示，2011年8月至2013年7月18日，王军及王学富账户共提取现金1697580元，现金存入1398300元。其中2012年8月7日单次取款300000元，其他当日取款额度均在70000元以内，还有大量当日取款额5000元以内的取款。王军账户2011年8月16日的账户余额为13373.32元，2013年7月16日的账户余额为5439.16元；王学富账户2011年8月23日账户余额118308元，2013年7月18日账户余额7312.32元。 另查明，截至法庭辩论终结，公安机关对长城电缆公司所报刑事案件仍在侦查阶段。 本院认为，本案原告曾因索要货款将被告诉至本院，被本院作出的（2015）北商初字第700号民事裁定以本案待查明的事实与公安机关正在调查的案存在关联，应由公安机关先予处理为由，裁定驳回原告的起诉。原告上诉后，青岛中院作出（2017）鲁02民终2826号民事裁定，认为原审裁定并无不当，裁定：驳回上诉，维持原裁定。现在公安机关侦查未终结之前原告以同样事由起诉，应予驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（四）项之规定,裁定如下: 驳回原告青岛长城电缆有限公司的起诉。 案件受理费17092元，全部退还原告；诉前保全费5000元，由原告负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青岛市中级人民法院。 审判员  崔明琼 二〇二〇年八月二十六日 书记员  赵 晨