福建省宁德市蕉城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0902刑初167号 公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 被告人王庆亮，男，1983年5月22日出生于宁德市蕉城区，汉族，初中文化，住宁德市蕉城区，户籍地宁德市蕉城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月30日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，6月6日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人黄见东，福建环三律师事务所律师。 被告人章高武，男，1984年3月7日出生于宁德市蕉城区，汉族，初中文化，住宁德市蕉城区，户籍地宁德市蕉城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月30日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，6月6日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人蔡作斌，福建黎民友律师事务所律师。 被告人陈苏飞，别名周苏飞，男，1985年2月10日出生于宁德市蕉城区，汉族，中专文化，住宁德市蕉城区，户籍地宁德市蕉城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月30日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，6月6日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人叶建洪、陈晓慧，福建晨信律师事务所律师。 被告人林承键，男，1984年6月27日出生于福建省霞浦县，汉族，初中文化，住福建省霞浦县。曾因赌博于2018年2月5日被公安机关罚款三百元，现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月30日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，6月6日被逮捕，2019年12月3日经蕉城区人民检察院决定被取保候审，2020年7月25日经本院决定被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人陈言辉，福建惠尔律师事务所律师。 宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉[2020]55号起诉书指控被告人王庆亮、章高武、陈苏飞、林承键犯开设赌场罪，于2020年2月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员章勇、缪婧巧出庭支持公诉，被告人王庆亮、章高武、陈苏飞、林承键及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 宁德市蕉城区人民检察院指控，2017年被告人章高武、王庆亮、陈苏飞、林承键伙同陈某1（另案处理）共同出资注册杭州飞武社文化传媒公司，开发运营“闽东娱乐”手机游戏ＡＰＰ，设置“麻将”“十三水”“五十Ｋ”等棋牌游戏。公司设有股东、总代理、一级代理，其中章高武系股东及市场部负责人，王庆亮系股东及技术部负责人，陈苏飞系股东及财务部负责人，林承键系股东未参与公司经营，但同时是一级代理，陈某1为股东、法定代表人，并提供银行卡给公司收取赌资。公司通过在“闽东娱乐”游戏平台上销售“茶叶”（在ＡＰＰ上开始游戏的门票）盈利。2018年8月，公司吸纳王某1（另案处理）作为干股股东，负责推广及人员培训，在游戏平台上引入朋友圈功能，招收总代理，由总代理发展和管理一级代理。公司销售“茶叶”的收入由一级代理、总代理、公司分别以50%、10%、40%分成。公司经营期间，累计销售“茶叶”收入人民币（币种，下同）250.463472万元，章高武、王庆亮、陈苏飞各获利3万元，林承键2018年12月至2019年1月以一级代理身份获利1万元。 为支持上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，并认为被告人王庆亮、章高武、陈苏飞、林承键的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定构成开设赌场罪，章高武、陈苏飞有自首情节，王庆亮、林承键有坦白情节。建议对章高武、陈苏飞判处有期徒刑三年二个月三年八个月，并处罚金；对王庆亮判处有期徒刑三年四个月至三年十个月，并处罚金；对林承键判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。 被告人王庆亮对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，在庭审过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人设立公司的目的不是为开设赌场，只是在经营过程中放任代理商的行为构成犯罪，主观恶性不深；2.王庆亮认罪认罚，无前科劣迹，请求予以从轻处罚。 被告人章高武对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，在庭审过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.公诉机关对章高武量刑建议过重，章高武与王庆亮地位作用相当，但章高武有自首情节，应当减轻处罚；2.章高武非法获利不多，且愿意退赃、预缴罚金，其在侦查阶段即认罪认罚，建议公诉机关调整量刑建议。 被告人陈苏飞对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，在庭审过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.公诉机关对陈苏飞量刑建议过重，应当减轻处罚；2.陈苏飞等人设立公司的目的不是为了开设赌场，其有自首情节且愿意退赃、预缴罚金，在侦查阶段即认罪认罚，建议公诉机关调整量刑建议并适用缓刑。 被告人林承键对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，在庭审过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：林承键未参与公司经营管理，主观恶性小，且具有坦白情节，愿意退赃、预缴罚金，其在侦查阶段即认罪认罚，建议公诉机关调整量刑建议并适用缓刑。 审理查明： 2017年4月26日，被告人章高武、王庆亮、陈苏飞、林承键伙同陈某1（另案处理）共同出资注册成立杭州飞武社文化传媒公司，利用信息网络经营游戏产品。公司成立后开发了“闽东娱乐”手机游戏ＡＰＰ，其中设置有“麻将”“十三水”“五十Ｋ”等棋牌游戏，实质上是招揽赌徒赌博。公司设有股东、总代理、一级代理，其中章高武系股东及市场部负责人，王庆亮系股东及技术部负责人，陈苏飞系股东及财务部负责人，林承键系股东但未参与公司经营，其是一级代理，陈某1为股东、法定代表人，并提供银行卡给公司收取赌资。公司通过在“闽东娱乐”游戏平台上销售“茶叶”（在ＡＰＰ上开始游戏的门票）盈利。 2018年8月，公司吸纳有游戏推广经验的王某1（另案处理）作为干股股东，负责推广及人员培训。经王某1与章高武、王庆亮、陈苏飞商议决定在游戏平台上引入朋友圈功能。随后相继招收了陈某2、缪晓龙、李安勤、汤裕杭、王某2之、章高健、林艳萍、李云业、谢在智、郑蕊宁（均另案处理）等人为公司的总代理，由总代理负责发展和管理一级代理黄玉明等人。一级代理负责招揽赌徒，通过绑定15名以上朋友加入微信群后，通过总代理向公司申请开通朋友圈，经过公司审批后开通朋友圈功能，并向公司购买“茶叶”在朋友圈内开房间，后将微信群内的人员拉入朋友到朋友圈进入房间赌博，按照赌博输赢分数，在微信群内以微信红包方式结算。 公司销售“茶叶”的收入由一级代理、总代理、公司分别以50%、10%、40%分成。公司经营期间，累计销售“茶叶”收入250.463472万元。章高武、王庆亮、陈苏飞各获利3万元。林承键2018年12月至2019年1月以一级代理身份建立微信群“清香俱乐部”抽头获利1万元。 2019年4月29日，被告人章高武、陈苏飞到公安机关投案，王庆亮、林承键被抓获归案。 在本院审理过程中，被告人章高武、王庆亮、陈苏飞各退出赃款3万元，被告人林承键退出赃款1万元。 上述事实，有经庭审质证、确认的证人王某1、陈某1、陈某2、王某2之等人的证言，公安机关制作的现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、提取的微信聊天记录截图，福建德健会计师事务所司法鉴证专项审计报告，行政处罚决定书，违法犯罪经历查询情况说明，退赃凭据，户籍证明、抓获经过，各被告人的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王庆亮、章高武、陈苏飞、林承键以营利为目的，为赌博网站聚集赌徒和提供兑换筹码服务，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。起诉指控各被告人的罪名均成立。被告人林承键有劣迹，可酌情从重处罚。被告人章高武、王庆亮自动投案并如实供述自己罪行，系自首，可予以从轻处罚。被告人陈苏飞、林承键归案后如实供述犯罪事实，系坦白，亦可予以从轻处罚。各被告人均认罪认罚，亦可予以从轻处罚；且全部退出赃款，可酌情从轻处罚。对于被告人章高武、陈苏飞的辩护人所提对二被告人予以减轻处罚，被告人陈苏飞、林承键的辩护人所提对二被告人适用缓刑的意见，理由不足，不予采纳，对于其他辩护意见酌予采纳。对于被告人王庆亮的辩护人所提对王庆亮予以从轻处罚的意见予以采纳。因被告人有退赃情节，本院建议公诉机关调整量刑建议，但公诉机关不调整量刑建议。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第二款的规定，判决如下： 一、被告人王庆亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2022年7月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人章高武犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2022年5月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人陈苏飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2022年5月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人林承键犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月25日起至2022年12月20日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人章高武、王庆亮、陈苏飞各退出赃款人民币三万元，被告人林承键退出赃款人民币一万元，予以没收，上缴国库。 六、公安机关扣押的手机、电脑等作案工具，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  黄兴重 人民陪审员  石晓霞 人民陪审员  钟岩梅 二〇二〇年八月三日 书 记 员  郑祖宁 附录相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。