四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川09民终865号 上诉人（原审被告）：陈洪，女，1985年10月6日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人（特别授权）：曹家林，四川斗城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：辜友才，男，1980年12月2日出生，汉族，住四川省巴中市恩阳区。 被上诉人（原审被告）：遂宁市开发区旭阳欧博大药房，住所地四川省遂宁市经济技术开发区滨江北路**，统一社会信用代码91510900MA65D7DG61。 执行事务合伙人：陈洪。 被上诉人（原审被告）：王玲，女，1968年11月5日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 被上诉人（原审被告）：欧阳博文，男，1998年12月25日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 被上诉人（原审被告）：何正国，男，1969年2月18日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 被上诉人（原审被告）：遂宁市船山区九莲社区卫生服务站，住所地四川，住所地四川省遂宁市船山区滨江北路**，记证号）52510903MJQ640696Q。 法定代表人：潘恩普，该服务站执行理事。 委托诉讼代理人：王玲，女，1968年11月5日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 上诉人陈洪因与被上诉人辜友才、遂宁市开发区旭阳欧博大药房（以下简称旭阳欧博大药房）、王玲、欧阳博文、何正国、遂宁市船山区九莲社区卫生服务站（以下简称九莲社区卫生服务站）买卖合同纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2019）川0903民初3474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，因当事人没有提供新的事实或理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人陈洪上诉请求：1.撤销四川省遂宁市船山区人民法院（2019）川0903民初3474号民事判决第一项、第二项，发回重审或者查清事实后改判陈洪、旭阳欧博大药房不承担任何支付责任；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.旭阳欧博大药房在注册成立时，工商登记资料中陈洪的签名为冒签，陈洪与王玲、欧阳博文、何正国无成立旭阳欧博大药房的意思表示，陈洪未履行出资义务，未参与合伙事务，真实意思是“挂证”，陈洪并不是旭阳欧博大药房的合伙人；2.与辜友才建立合同关系的是九莲社区卫生服务站；3.王玲既是旭阳欧博大药房合伙人，又自称是九莲社区卫生服务站的业务经理，在本案中存在利害关系，不应代理九莲社区卫生服务站出庭应诉。 被上诉人辜友才辩称，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：陈洪为旭阳欧博大药房合伙人，应当承担连带责任，陈洪、王玲等合伙人之间的内部纠纷，与其无关。 被上诉人王玲、欧阳博文、何正国、九莲社区卫生服务站未作答辩。 辜友才向一审法院起诉请求：1.旭阳欧博大药房、陈洪、王玲、欧阳博文、何正国、九莲社区卫生服务站立即支付货款17600.5元，并支付逾期利息，利息按应付金额月息2%计算，时间从2019年元月1日起计算至付清之日止；2.本案诉讼费由旭阳欧博大药房、陈洪、王玲、欧阳博文、何正国、九莲社区卫生服务站承担。审理中，辜友才变更诉讼请求为：旭阳欧博大药房、陈洪、王玲、欧阳博文、何正国、九莲社区卫生服务站立即支付货款17600元，并支付逾期利息，利息按应付金额月息2%计算，时间从2019年1月1日起计算至付清之日止。 一审法院认定事实：旭阳欧博大药房系普通合伙型企业，成立于2019年1月18日，合伙人有：陈洪、王玲、欧阳博文、何正国。2019年8月19日，遂宁市市场监督管理局作出《注销决定书》，准予对旭阳欧博大药房的《药品经营许可证》予以注销。经核查，旭阳欧博大药房的经营状态现仍存续。2018年12月18日、20日、22日，辜友才向旭阳欧博大药房提供了用于装修的龙骨、五金等货物，三次所提供货物共计价值17600.5元。2019年12月26日，王玲以九莲社区卫生服务站的名义出具对账清单载明：经双方友好协商，双方核实无异议。此款支付计划在2020年6月30日前支付50%，在2020年12月前付清余款。在此过程中，我方有余款可提前零星支付。总款17600元，在2020年6月30日支付8800元，在2020年12月30日前支付8800元。另查明，2018年9月29日，旭阳欧博大药房（甲方）与陈洪（乙方）签订《执业药师兼职咨询顾问聘用协议书》，约定：甲方旭阳欧博大药房股东王玲、何正国、欧阳博文经协商决定，因经营需要，甲方聘任乙方为旭阳欧博大药房兼职执业药师咨询顾问。聘用期为2018年9月30日至2019年9月30日止。甲方按每年10000元向乙方支付现金。聘任费用在本协议签订后，立即一次性支付……。当日，旭阳欧博大药房（甲方）与陈洪（乙方）又签订了《名义股东协议》，约定：甲方旭阳欧博大药房股东王玲、何正国、欧阳博文经协商决定聘任乙方陈洪作为旭阳欧博大药房名义股东。期限：2018年9月30日至2019年9月30日。甲乙双方一致确认，乙方名义所持有的股份，其实际出资人为甲方，乙方为该股权的名义出资人，甲方为该股权的实际出资人。乙方在旭阳欧博大药房注册成立时未出任何资金，以其名义所持有的股权，全部系甲方实际出资形成。 一审法院认为，辜友才根据旭阳欧博大药房的需求，向旭阳欧博大药房提供了货物，而旭阳欧博大药房未按约向辜友才支付相应的对价，已构成违约，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。旭阳欧博大药房虽药品经营许可证被注销，但其企业营业执照仍存续，仍应对企业债务承担清偿责任。故对辜友才要求旭阳欧博大药房支付货款17600元的诉讼请求，予以支持。旭阳欧博大药房系普通合伙企业，王玲、陈洪、欧阳博文、何正国系其合伙人，应对以上货款承担无限连带清偿责任。对辜友才要求九莲社区卫生服务站对以上货款承担共同责任的诉讼请求，根据查明事实，辜友才承接的装修工程的具体地点为旭阳欧博大药房，且辜友才也未提供证据证明其买卖行为与九莲社区卫生服务站有关联，故对该诉讼请求，不予支持。陈洪主张其只是名义合伙人，不应对案涉债务承担责任，陈洪与旭阳欧博大药房签订的协议系其内部约定，不能对抗善意第三人，故对陈洪的主张，不予认可。对于利息，在辜友才向旭阳欧博大药房提供货物后，未在合理期限内向辜友才支付相对应的货款，应承担违约责任，但辜友才要求以月息2%计算利息的标准过高，法院认为以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为准，并从原告起诉之日起即2019年8月29日开始计算为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、遂宁市开发区旭阳欧博大药房于本判决生效后十日内支付辜友才货款人民币17600元及利息，利息计算方式：以货款人民币17600元为基数，从2019年8月29日起至本判决确定的给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，若未在本判决确定的给付之日支付上述款项，上述利率计算至款项付清之日止；二、王玲、陈洪、欧阳博文、何正国对以上判决第一项确定的给付义务承担无限连带责任；三、驳回辜友才的其他诉讼请求。案件受理费240元，由遂宁市开发区旭阳欧博大药房、王玲、陈洪、欧阳博文、何正国共同负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人陈洪提交的现场照片可证明旭阳博济医馆与旭阳欧博大药房现状，本院予以采纳。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，结合二审中当事人诉辩意见，本案争议焦点为：一、合同主体为辜友才与何人；二、陈洪应否承担无限连带责任；三、一审程序是否违法。 一、关于合同主体为辜友才与何人的问题 本案中，辜友才供货的主要地点为旭阳欧博大药房，辜友才也未提供充分证据证明九莲社区卫生服务站与其达成买卖合意，故与辜友才建立合同关系的主体应为旭阳欧博大药房。据此，陈洪关于与辜友才建立合同关系的是九莲社区卫生服务站的主张不成立，本院不予支持。 二、关于陈洪应否承担无限连带责任的问题 因旭阳欧博大药房为普通合伙企业，陈洪作为普通合伙人，应按照《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”规定，承担无限连带责任。陈洪提出其不是合伙人的抗辩，并提供相关证据予以证明，本院认为，《执业药师兼职咨询顾问聘用协议书》及《名义股东协议》是合伙企业的内部约定，不可对抗善意第三人，陈洪作为工商登记的合伙人，仍应对外承担无限连带责任。陈洪在承担责任后，可依据上述协议另行主张权利。 三、关于一审程序是否违法的问题 本案中，旭阳欧博大药房与九莲社区卫生服务站同为原审被告，王玲以业务经理身份受九莲社区卫生服务站的委托出庭应诉，结合王玲确在九莲社区卫生服务站从事相关工作的客观实际，其作为诉讼代理人参加诉讼并无不当，且王玲在其同时为旭阳欧博大药房的合伙人可能承担相应连带责任的情况下，作出了对己不利的陈述和抗辩，并未影响委托人利益。据此，上诉人关于一审程序违法的主张不成立，本院予以驳回。 综上所述，陈洪的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费240元，由陈洪负担。 本判决为终审判决。 审判长  赖力 审判员  郑艳 审判员  梁燕 二〇二〇年八月三十一日 书记员  李安