广西壮族自治区平果市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1023民初649号 原告：夏国根，男，汉族，工程项目管理员，住浙江省绍兴县。 委托诉讼代理人：张智，广西智团律师事务所律师。 被告：太平洋建设集团有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）四平路**。统一社会信用代码：91320000608946953Q。 法定代表人：邹兆杰，总经理。 委托诉讼代理人：陈平贵，太平洋建设集团有限公司法务经理。 被告：朱海伦，男，汉族，住浙江省慈溪市。 原告夏国根与被告太平洋建设集团有限公司（以下简称：太平洋公司）、朱海伦劳务合同纠纷一案，本院受理后，因朱海伦与本案有直接关系，本院依法追加其为本案被告参加诉讼。后本院依法适用普通程序，于2020年8月24日第一次公开开庭进行审理。原告夏国根及其委托诉讼代理人张智、被告太平洋公司的委托诉讼代理人陈平贵到庭参加诉讼，被告朱海伦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。 原告夏国根向本院提出诉讼请求：1、判令被告太平洋公司向原告支付劳务费9412624. 2 03元及违约金（违约金计算：以9412624.03元为基数，从2019年2月1日起至本案生效判决确定的给付期限届满之日止，按每日1‰给付）；2、案件受理费由被告负担。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告太平洋公司向原告支付劳务费9412624.03元及违约金（违约金计算：以9412624.03元为基数，从2019年2月1日起至本案生效判决确定的给付期限届满之日止，按每日1‰给付）；2、由被告朱海伦承担连带责任。事实和理由：被告太平洋公司于2011年11月开始承建由平果住建局和平果鑫铝资产经营投资有限责任公司发包的平果县近期景观综合提升工程—进城大道工程，并在平果县成立了“平果县进城大道工程项目部”。该工程竣工验收并交付使用后，该工程项目部将该工程的报审资料的汇总编制、跟踪和配合政府审计部门审计等相关工作委托给原告全部负责完成。为此，原告与被告的项目部于2015年11月6日签订了《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》。该协议书约定，该项目工程的总投资额约为114220000元（实为中标价114220314.74元），由被告按合同总投资额的3.8%支付服务费给原告，若审计结果的造价数额超过中标价1000000元以上的，按超额部分的10%向原告加付服务费；应付服务费于工程造价审计完毕的三个工作日内付清，逾期支付的，每逾期一日按1‰加付服务费。现该工程已经经过审计审定总造价为164942835.41元，超过中标价50722520.76元。根据协议书约定，被告应向原告支付劳务费9412624.03元（即：114220314.74元×3.8%+50722520.76元×10%），但被告至今分文未付，已构成违约，依法应承担立即支付服务费和违约金的法律责任。为此，原告提起本案诉讼。 原告夏国根为证明其主张，向本院提交的证据有：1.《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》；2.中标通知书；3.建设工程竣工结算审核定案表。 被告太平洋公司辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。1、夏 3 国根系朱海伦聘用的在太平洋建设集团有限公司平果县进城大道工程项目部工作的管理人员，其持有项目部公章，用该印章与自己签订极不符合市场规律的服务协议，未得到太平洋公司的同意，也没有得到追认；2、该服务协议中关于权利义务的约定不对等，显失公平。原告仅在整个项目施工结束后，就案涉工程向业主报送相关资料，进行审计结算，就按总合同投资额的3.8%及10%收取服务费及巨大的违约责任，明显不合常理。 被告太平洋公司为其辩解向本院提交的证据有（证明序号顺延）：5、《建设工程施工合同》；6、合作协议。 被告朱海伦未应诉答辩，也没有提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。被告朱海伦没有到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。原告对被告太平洋公司提供的证据5、6没有异议，本院予以确认；被告太平洋公司对原告提供的证据2、3的真实性没有异议，本院对原告证据2、3的真实性予以确认；被告太平洋公司对原告提交的证据1的三性有异议，本院对原告的证据1不予认定。 根据原告的起诉、举证情况，被告答辩、质证和本院的认证情况，本院查明以下法律事实： 2011年12月8日，太平洋公司作为承包人与作为发包人的平果县住房和城乡规划建设局及平果鑫铝资产经营投资有限公司共同签订了一份《建设工程施工合同》，约定由太平洋公司承包平果县近期景观综合提升工程-进程大道的建设。为顺利完成案涉工程，太平洋公司在平果县成立了“太平洋建设集团有限公司平果县进城大道工程项目部”。2012年3月30日，太平洋公司与宁波市兴旺市政园林工程集团有限公司（以下简称：宁波兴旺公司）、朱海伦签订一份《合作协议》。其中，第一条合作工程概况规定，工程名称为广西平果县右江沿江路工程和沿江路景观绿化；工程地点在广西平果县；工程内容为道路、排水、绿化亮化等；工程估算总造价1亿元。第六条印章管理规定，项目经理部印鉴由甲方授权代表管理，用印范围只 4 对业主和监理以及当地政府的各种报表、文件、资料、证明、工程结算及费用拨付等。因乙方组织施工所需的劳务合同、机械设备购置和租赁合同、各种材料采购和加工合同、临时征地合同等确实需要使用项目经理部名称和印鉴时，需经甲方代表同意，用印人必须是乙方或乙方授权代表。合同还就其他权利义务进行了约定。被告朱海伦系太平洋建设集团有限公司平果县进城大道工程项目部的负责人。原告夏国根系朱海伦聘请的管理人员。 2015年11月6日，被告朱海伦拿一份《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》给原告夏国根持有，协议书第八条服务费用及支付方式约定：（一）费用：甲方按合同总投资额的3.8%支付乙方服务费。（路基、路面、土石方工程、排水、亮化、绿化、桥梁等）。超过合同总投资额100万元的则按超过部分10%支付乙方服务费（超过合同总投资额100万元，上方协定的3.8%支付金额不变，超过部分则按10%支付乙方服务费）。（二）付款方式：1、合同清单范围内（标内）审计完毕（平果县设计局出具审计报告为准），甲方在三个工作日内支付乙方合同总投资额2%服务费。3、增加合同总投资额100万元以上的，则按增加额度在（标外）合同清单范围内审计完毕三个工作日内一起结算支付乙方服务费。4、其他签证项目审计完毕后（平果县审计局出具审计报告为准），甲方在三个工作日内支付乙方合同总投资额0.2%服务费。合同还就其他权利义务进行了约定。太平洋建设集团有限公司平果县进城大道工程项目部在“甲方”处加盖项目部公章，但未有负责人或者授权代表署名。夏国根在“乙方”处签名捺手印。 本院认为，太平洋建设集团有限公司平果县进城大道工程项目部是临时组建的一次性项目部，其伴随着施工项目的开始而成立，随着施工的结束而解散。其职能仅类似于企业内部的临时性职能部门，其无权以太平洋公司名义对外签订协议书。根据合同法的规定，认定表见代理，需要确认：1、相对人有理由相信无权代理人有代理权的客观表象。本案中原告未能举证证明其是基于何种原因相信项目部有代理被告太平洋公司与原告签订的协议书；2、相对人主观上是善意且无过失。在以被代理人名义实施民事行为 5 时，相对人不知道也不应当知道无权代理人是没有代理权。如果相对人明知行为人没有代理权，或应当知道行为人没有代理权却因为过失而不知道，仍与其实施民事行为，就证明相对人主观上有恶意，则不构成表见代理。原告作为项目部的管理人员，应当知道项目部的管理权限，但其仍与项目部签订《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》，其行为存在过错，项目部的行为不构成表见代理。项目部出具《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》后，被告太平洋公司没有对该行为进行追认。该《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》对被告太平洋公司不产生法律效力。综上，原告请求判令被告太平洋公司支付其劳务费，由被告朱海伦承担连带责任，理由不充分，本院不予支持。被告太平洋公司申请对《广西平果县进城大道工程造价报审业务服务协议书》形成时间及所加盖的印章时间进行司法鉴定，因项目部的行为不构成表见代理，司法鉴定已无必要，故本院对其申请不予准许。 被告朱海伦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃自己的诉讼权利。本案经开庭审理，现已查清案件事实，应依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一、一百七十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告夏国根的诉讼请求。 案件受理费77688元，由原告夏国根负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  唐靖钧 审 判 员  黄柳青 人民陪审员  黄晓珍 6 二〇二〇年八月二十九日 法官 助理  方元官 书 记 员  周钲浩