广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初17261号原告：脐橙建筑工程（中山）有限公司（原名：中山市尚德网络科技有限公司），住所地广东省中山市**富华道******，统一社会信用代码91442000MA4W91PH36。法定代表人：余素明，总经理。委托诉讼代理人：王亚伦，广东凡是律师事务所律师。委托诉讼代理人：许烨璇，广东凡是律师事务所实习律师。被告：深圳市鼎汇房地产投资顾问有限公司，住所，住所地深圳市南山区南山街道登良路**汉京国际大厦14H社会信用代码91440300MA5DDADE3G。法定代表人：周红军。被告：马健，男，1983年1月18日出生，汉族，身份证住址黑龙江省佳木斯市向阳区。原告脐橙建筑工程（中山）有限公司（以下简称脐橙建筑公司）与被告深圳市鼎汇房地产投资顾问有限公司（以下简称鼎汇公司）、马健、高扬、杜金玻装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，于2019年9月24日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年7月16日再次公开开庭审理了本案。诉讼中，原告脐橙建筑公司撤回对被告高扬、杜金玻的起诉，本院已另行制作民事裁定书。原告脐橙建筑公司的委托诉讼代理人王亚伦到庭参加诉讼，被告鼎汇公司、马健经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告脐橙建筑公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告鼎汇公司签订的《尚德装饰服务合同》（编号：ＳＤＨＴ2017ＢＨ0058）;二、判令被告鼎汇公司立即向原告脐橙建筑公司支付工程款643772.95元，并向原告支付违约金443056.6元；三、判令被告马健、高扬、杜金玻在未出资范围内对脐橙建筑公司的上述付款责任承担补充清偿责任。事实和理由：2017年11月16日，原告脐橙建筑公司与被告鼎汇公司签署了编号为“ＳＤＨＴ2017ＢＨ0058”的《尚德装饰服务合同》，约定由原告承包由被告鼎汇公司发包的位于中山市的装饰工程，承包范围为144间公寓装修装饰（其中两间交付标准间、两间样板间）、4幢大堂装修装饰、4幢4层至15层走廊电梯装修装饰。合同约定的承包总价为4430566元。合同约定的付款方式为：被告鼎汇公司发函通知进场施工5天内支付工程总价款的20%；水电工程验收合格后支付工程总价款的20%；泥水工程验收合格后支付工程总价款的20%；木工框架工程验收合格后支付工程总价款的20%；面漆及卫浴五配件验收合格后支付工程总价款的10%；交付业主使用后一个月支付工程总价款的10%。同时约定被告鼎汇公司如逾期不付款原告有权停止施工。合同备注部分说明合同总金额包括了该项目之前所做的2间样板房、2间交付标准间的成本169216.95元，约定由原告先行垫付。此外合同还约定如一方违约的，应向对方支付工程总价款10%的违约金。合同签订后，原告依约向被告垫付了备注部分的工程款169216.95元，但被告鼎汇公司一直未能按照上述合同约定支付工程款。至2018年5月2日，被告鼎汇公司向原告发函要求原告进场先对一楼入户大堂、公共部分进行施工，并承诺原告进场后5个工作日内支付20万元，其余分三个月向原告支付该部分工程款。后经双方签署的《关于大涌公寓项目进场施工的确认书》，确认该部分工程款为874556元，且被告鼎汇公司承诺该部分施工的尾款在2018年7月30日之前向原告脐橙建筑公司支付。后原告依约在约定时限内进场施工并完成了一楼入户大堂、公共部分的所有装修工程内容，但被告鼎汇公司未依约向原告支付工程款，也未就合同约定的其他工程内容通知原告进场施工，目前除上述工程部分完工之外，其余部分均未施工。经过原告多次催告，被告鼎汇公司仅向原告支付了工程款40万元，该部分剩余工程款474556元以及原告先行垫付的169216.95元合计643772.95元至今未向原告支付。原告认为，被告鼎汇公司未按约定向原告支付工程款的行为已经构成根本违约，原告有权要求被告鼎汇公司支付上述工程款外，还有权依照合同约定解除合同并要求被告鼎汇公司支付违约金。被告马健、高扬、杜金玻系被告鼎汇公司的股东，均未对被告进行出资，应当对被告鼎汇公司的债务在未出资的范围内向原告承担补充清偿责任。为维护原告的合法权益，故依法提起诉讼。庭审后，原告脐橙建筑公司向本院补充事实和理由：经过原告与鼎汇公司的原股东高扬、杜金玻协商一致达成庭外和解协议，且高扬、杜金玻已依约履行了支付义务，原告撤回对高扬、杜金玻的起诉。高扬、杜金玻合计向原告支付了16万元，原告认为该款项用于抵扣被告鼎汇公司应付的部分工程款，故原诉请中的工程款金额相应降低，且不再要求上述两股东高扬、杜金玻承担责任。被告鼎汇公司、马健未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：脐橙建筑公司原名为中山市尚德网络科技有限公司，于2010年7月7日经中山市市场监督管理局核准变更名称；是一家能承接室内外装饰工程的公司。鼎汇公司将其位于中山市的装修装饰工程发包给脐橙建筑公司施工。2017年11月16日，脐橙建筑公司（承接方，甲方）与鼎汇公司（委托方,乙方）签订一份《尚德装饰服务合同》（以下简称装饰合同），约定：承包范围为：144间公寓装修装饰（其中2间交付标准间、2间样板间）、4幢大堂装修装饰、4幢4层至15层走廊电梯装修装饰；固定工程承包造价为4430566元；工程使用主要材料的品种、规格、名称，经双方认可；工程验收标准，按照双方协议内容施工及验收；施工中，乙方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认，增加的费用，应另签订补充合同；付款方式为:乙方发函件通知甲方进场施工5天内，乙方向甲方支付工程总款的20%；甲方完成水电工程，经乙方验收合格，乙方向甲方支付工程总款的20%；甲方完成泥水工程，经验收合格，乙方向甲方支付工程总款的20%；甲方完成木工框架（含定制件安装）工程，经验收合格，乙方向甲方支付工程总款的20%；甲方完成面漆及卫浴五金配件安装工程，经乙方验收合格，完成清洁等收尾工作，乙方向甲方支付工程总款的10%；乙方将装修物业交付给业主使用后1个月，无任何问题，乙方向甲方支付工程总款的10%；乙方在应付款日期不付款视为违约行为，甲方有权停止施工；甲方指定收款账号：开户名：余素珍，账号：62×××73；工程质量验收，由甲方组织乙方进行竣工验收。验收合格的，乙方为甲方签署工程结算单；甲方应提前3日通知乙方验收，乙方如不能在甲方指定时限内前来验收，应及时通知甲方，另定日期。装修物业的验收需以双方签字盖章的验收单位最终验收及结算依据。乙方指定吴芳、刘忠碧为该项目代表，有权代表乙方签署该项目相关文件，除其以外的任何人签署的任何文件，均不能作为认定本案工程量及工程质量的依据；如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，应按合同总价款的10%交付违约金，并办理终止合同手续；备注事宜：本合同总金额包含之前乙方在该项目所做的2间样板房、2间交付标准间（硬装修部分不含软装）的成本，即169216.95元，此笔款项由甲方先行垫付，并在本合同签订时，向乙方支付。装饰合同还约定了其他内容。脐橙建筑公司、鼎汇公司分别在该装饰合同落款处加盖公章。2017年11月17日，脐橙建筑公司通过合同指定收款账号（余素珍的农业银行账号）向刘忠碧转账169216.95元，摘要/附言为工程款。2018年5月2日，鼎汇公司向脐橙建筑公司出具一份《工作联系函》。该联系函载明：现通知贵司5个工作日内进场对富卓华庭公寓楼的公寓一楼入户大堂、公共部分进行装修装饰工程施工，贵司装修期为40-50天，贵司进场后5个工作日内，我司将向贵司支付20万元工程款，其余分三个月向贵司支付公寓一楼入户大堂、公共部分装修装饰工程施工款项。随后，脐橙建筑公司（甲方）与鼎汇公司（乙方）签署一份《关于大涌公寓项目进场施工的确认书》（以下简称确认书），约定：根据要求先对一楼大堂、电梯间及楼道部分进行施工，经甲乙双方确认一楼入户大堂建筑面积175平方米，价格108320元；公共区域（含过道和电梯间）建筑面积1127平方米，价格766236元，总计874566元；补充付款方式为：乙方发函通知甲方进场施工5个工作日内，乙方向甲方支付20万元工程款，余款分三个月，于7月30日前付清。确认书还约定了其他内容。签订确认书后，脐橙建筑公司依约派员进场施工。庭审中，脐橙建筑公司称涉案工程于2018年5月20日进场施工，于同年6月30日前完工，于同年7月11日将钥匙交还鼎汇公司的工作人员，之后鼎汇公司再没有通知其对剩余工程进行施工。2018年5月14日、2018年11月7日及2018年12月11日，鼎汇公司分别向脐橙建筑公司转账支付工程款20万元、10万元及10万元，合计40万元。工程款余款经催讨未果，脐橙建筑公司遂诉至法院，主张前述实体权利。脐橙建筑公司为证明确认书确认的工程项目已完工，向本院提交了富卓华庭公寓楼的公寓入户大堂及公共部分的现场照片及微信聊天记录等证据予以证实。其中，脐橙建筑公司工作人员与马健的微信聊天记录显示：2018年5月11日至12月11日期间，脐橙建筑公司工作人员多次向马健催讨涉案工程的工程款，期间马健从未对涉案工程是否已完工或是否验收合格提出任何异议；在大涌富卓华庭装修沟通的群聊中，“文工”于2018年7月10日10：33在群里通知鼎汇公司、脐橙建筑公司的工作人员“明天上午10：00过来工地进行钥匙移交”。2020年8月17日，杜金玻向脐橙建筑公司的法定代表人余素明转账支付本案和解款45700元。2020年8月18日，高扬向余素明转账支付本案和解款1143000元。另查，鼎汇公司于2016年5月26日成立，类型为有限责任公司；注册资本为500万元；股东为：马健、高扬。鼎汇公司章程第十二条约定：公司股东认缴的注册资本总额为500万元，股东认缴出资情况如下：股东高扬认缴出资额：100万元，出资比例：20%，出资方式：货币；股东马健认缴出资额400万元，出资比例：80%，出资方式：货币。第十三条经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。2016年8月3日，鼎汇公司作出变更决定，其中公司股东成员由马健、高扬变更为：高扬出资100万元、出资比例20%，杜金玻出资40万元、出资比例8%，马健出资360万元、出资比例72%；马健占公司80%的股权，现将其占公司8%的股权转让给杜金玻。2019年9月9日，鼎汇公司股东变更为周红军、马健。另，根据脐橙建筑公司提交的企业信用信息公示报告显示：由鼎汇公司自行提供的公示信息中股东及出资信息中杜金玻、马健、高扬的实缴额均为0元。诉讼过程中，鼎汇公司依法向本院申请财产保全，本院经审查后，依法作出（2019）粤2071民初17261号民事裁定，对马健名下价值相当于1086829.5元的财产采取保全措施。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。脐橙建筑公司与鼎汇公司签订的装饰合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定部分，当事人应当遵循诚信原则，恪守履行。关于脐橙建筑公司诉请解除涉案装饰合同的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：㈠因不可抗力致使不能实现合同目的的；㈡在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；㈢当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；㈣当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；㈤法律规定的其他情形。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定：发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：㈠未按约定支付工程价款的；㈡提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；㈢不履行合同约定的协助义务的。本案中，虽然涉案装饰合同约定的装修工程未施工完毕，但脐橙建筑公司已依鼎汇公司发出的工作联系函所指示的装修工程进行了施工，且鼎汇公司未提交反驳证据证实该装修工程未施工完毕，现经脐橙建筑公司多次催收，鼎汇公司尚未足额支付工程款，故脐橙建筑公司诉请解除双方签订的装饰合同，符合上述法律及司法解释的规定，本院予以支持。关于尚欠工程款数额的问题。由于涉案装修工程已交付鼎汇公司使用，且现无证据证实涉案工程存在质量问题，故应当推定涉案工程验收合格，鼎汇公司应向脐橙建筑公司支付工程款874556元。另，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款“当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理”的规定，脐橙建筑公司所垫付的样板间及交付标准间装修款169216.95元，应计入涉案工程总价款内。因此，扣除鼎汇公司及高扬、杜金玻已支付的部分工程款，本院认定鼎汇公司尚欠涉案工程款为483772.95元（874556元+169216.95元-400000元-45700元-114300元），鼎汇公司应予支付。关于诉请的违约金有否依据的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，涉案装饰合同明确约定“如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，应按合同总价款的10%交付违约金，并办理终止合同手续”。虽然涉案装饰合同是由脐橙建筑公司诉请解除，但由于违约金是违约当事人向合同另一方支付的金钱补偿，且在正常情况下只有合同的守约方才享有合同的解除权，故涉案装饰合同中关于支付违约金的约定应按常理理解，即由违约方向守约方支付违约金。由于鼎汇公司迟延履行付款义务，构成违约，因此应当由鼎汇公司向脐橙建筑公司支付违约金。关于违约金数额的问题。涉案装饰合同约定的总工程造价为4430566元，而实际施工的装修工程只占少部分。若按照涉案装饰合同约定以总工程价款的10%计付违约金数额，该违约金数额显然过高，有悖公平原则。本院认为，涉案违约金应以实际施工的工程价款1043772.95元（874556元+169216.95元）的10%计算，即104377.30元，对脐橙建筑公司诉请超过的部分，本院不予支持。关于马健对鼎汇公司涉案债务是否应当承担补充清偿责任的问题。《公司法》第二十八条规定；股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定；股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，由于鼎汇公司、马健未到庭应诉，亦未举证鼎汇公司有能力清偿涉案债务，马健作为股东已全面履行出资义务，故脐橙建筑公司诉请马健在未出资范围内对鼎汇公司的上述债务承担补充清偿责任，合法有据，本院予以支持。综上所述，脐橙建筑公司诉求合法部分，本院予以支持。鼎汇公司、马健经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、质证、辩论等诉讼权利，相应的诉讼风险由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第六条第二款、第九条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告深圳市鼎汇房地产投资顾问有限公司于本判决生效之日起七日内向原告脐橙建筑工程（中山）有限公司支付工程款483772.95元；二、被告深圳市鼎汇房地产投资顾问有限公司于本判决生效之日起七日内向原告脐橙建筑工程（中山）有限公司支付违约金104377.30元；三、被告马健在未出资范围内对被告深圳市鼎汇房地产投资顾问有限公司上述债务承担补充清偿责任；四、驳回原告脐橙建筑工程（中山）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14582元，诉讼保全费5000元，合计19582元〔原告脐橙建筑工程（中山）有限公司已预交〕，由被告深圳市鼎汇房地产投资顾问有限公司、马健负担（二被告于本判决生效之日起七日内径付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  饶 琨人民陪审员  赵苑蓝人民陪审员  杨兴权二〇二〇年八月二十八日书 记 员  赵 会阮嘉琪