文书内容济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初2784号原告：山东星空地产集团有限公司，住所地济南高新区舜华东路666号金智源IT工业园A1号楼208-5室，统一社会信用代码9137010055370231XU。法定代表人：魏力晓，董事长。委托诉讼代理人：杨彩云，女，该公司法务。被告：何志，男，汉族。（未到庭）被告：吴为连，男，汉族，1967年11月1日出生。委托诉讼代理人：郭鹏，山东泰山蓝天（泰安高新区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱宝民，山东泰山蓝天律师事务所律师。原告山东星空地产集团有限公司（以下简称：山东星空地产公司）与被告何志、吴为连民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东星空地产公司的委托诉讼代理人杨彩云、被告吴为连的委托诉讼代理人郭鹏、朱宝民到庭参加了诉讼，被告何志经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。山东星空地产公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告1偿还借款500万元及利息、违约金（利息以500万元为基数，自2018年9月25日起至2019年9月24日止，按年利率18%计算；违约金以500万元为基数，自2018年9月25日起至实际给付之日止，按日万分之五计算）；2、请求依法判令被告吴为连对上述诉讼请求1的款项承担无限连带责任；3、请求依法判令被告1、2承担本案诉讼费、保全费、差旅费等全部费用；事实与理由：2018年9月25日，原告与被告何志签订《借款合同》，原告按照合同约定向被告何志支付借款人民币500万元整。被告吴为连承担连带担保责任。合同中约定：借款适用的年利率为18%；到期一次性还本付息；如被告未能按照合同约定归还借款，被告应从出借之日起至还清之日止每日按借款本息总额万分之五支付违约金，以及因此产生的诉讼费、保全费、律师费、差旅费等各项费用。经原告多次催要未果，被告一直拒绝履行还款义务，被告的行为已经严重违约，严重侵害了原告的合法权益，现原告向法院提起诉讼，望法院判如所请。何志未到庭亦未提供书面答辩。吴为连辩称，1.吴为连不应对何志的借款承担担保责任。山东星空地产公司与何志在2018年9月25日签订案涉《借款协议》后，于2018年12月12日另行签订了新的借款协议，变更了原《借款协议》的约定，答辩人吴为连并未继续提供担保。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。根据上述法律规定，在山东星空地产公司与何志等变更了《借款协议》约定的情况下，吴为连不应再承担担保责任。2.退一步讲，即便是吴为连应当承担担保责任，山东星空地产公司也应当先就该何志提供的股权质押实现债权。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，借款人何志将其在新泰载德汇远贸易有限公司的全部股权质押给山东星空地产公司，并办理了股权出质登记。按照上述法律规定，山东星空地产公司应当先就该股权质押担保实现债权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证，当事人对以下证据及事实无争议，本院予以确认并在卷佐证。2018年9月25日，甲方（借款人）何志、乙方（出借人）山东星空地产公司、丙方（担保方）吴为连签订《借款协议》，三方约定，甲方向乙方借款并达成如下协议：一、借款金额：人民币伍佰万元整；二、借款用途：用于新泰御湖湾南地块项目支付拆迁费用；四、借款利率：年利率18%，计息期限从借款支付之日起算至借款还清之日；五、借款期限：还款方式一：从借款支付之日起至新泰御湖湾南地块项目投资款返还止，最长不得超过一年。还款方式二：如甲方和丙方未能在2018年12月1日前将新泰御湖湾南地块项目用地摘牌至新泰星泰名下，则2018年12月5日前，甲方应该将借款本息一次性归还给乙方。七、担保方式：丙方为此笔借款承担连带担保责任，若甲方无法归还借款，由丙方负责偿还。八、违约责任：甲方如未将借款用于本协议约定之用途(甲方应向乙方提供证明款项用途的银行转账凭证及其他证明资料)，乙方有权提前收回借款本息，并要求甲方按照借款本息总额的百分之二十支付违约金；如甲方未按本协议约定归还借款，甲方应从出借之日起至还清之日止每日按借款本息总额万分之五支付违约金，以及因此产生的诉讼费、保全费、诉讼保全保险费、律师费、差旅费等费用。2018年9月26日，山东星空地产公司通过中国银行向何志支付借款500万元。2018年9月26日，甲方：何志与乙方（吴为连）签订《借款协议书》约定：甲乙方与山东星空地产公司共同开发新泰市青云街道管家洼村项目南地块，按照与山东星空地产公司合作协议的约定，前期需向山东星空地产公司借款人民币500万元。现以甲方名义与山东星空地产公司签订了借款人民币500万元的协议，为明确各方权利义务，特订立如下协议。一、借款义务承担：虽以甲方名义签订了借款协议，但借款合同约定的还款付息义务由乙方承担。如甲方归还了借款，可向乙方主张要求偿还。二、借款用途：借款由甲方转入乙方指定账户，用于合作项目的拆迁等费用，不得挪作他用。三、借款归还：当合作项目全部或部分收回出资款时，上述借款500万元及利息优先偿还。还款转入甲方账户或由山东星空地产公司直接予以抵扣。2018年12月12日，甲方（新泰载德汇远贸易有限公司）与乙方（山东星空公司）签订《新泰市御湖湾南地块项目合作开发协议》，约定：经双方协商一致，就共同开发新泰市青云街道管家洼村项目南地块御湖湾项目达成如下协议，该合同第五条约定：乙方出借给甲方（或甲方股东）人民币900万元，双方另行签订借款抵押协议。其中500万元与借款抵押协议签订后十个工作日内支付，用于处理本项目拆迁事宜；另400万元按拆迁补偿进度支付。此借款利息为年化18%，在甲方收回投资本金或分配利润时优先将此款扣除，一次性还本付息支付给乙方。（如甲方资金富裕，甲方亦可不向乙方拆借）。经双方举证、质证，当事人对以下事实有争议：吴为连是否为涉案款项提供连带责任保证。山东星空地产公司主张吴为连应承担连带责任保证，提交甲方（借款人）何志、乙方（出借人）山东星空地产公司、丙方（担保方）吴为连签订定《借款协议》，该合同第七条约定，担保方式：丙方为此笔借款承担连带担保责任，若甲方无法归还借款，由丙方负责偿还。吴为连对该证据的真实性认可，但辩称山东星空地产公司与何志、吴为连签订《借款协议》后，《借款协议》与何志就借款另行订立了新的合同，变更了借款协议，吴为连未继续提供担保，不应承担担保责任。吴为连为证明山东星空地产公司与新泰载德汇远贸易有限公司就涉案款项另行签订协议，更改了原借款合同的内容，提交《新泰市御湖湾南地块项目合作开发协议》，该合同与《借款协议》中的借款数额、用途一致，并约定何志将其全部股权质押给山东星空地产公司。山东星空地产公司对《新泰市御湖湾南地块项目合作开发协议》的真实性有异议，山东星空地产公司中的《合作协议》中有何志的签字，吴为连提交的证据无何志的签字，双方的位置盖章位置也不同，但内容一致，且的股权质押是山东星空地产公司与何志于2019年年底另行签订的借款协议所作的质押，与本案无关。经审查，山东星空地产公司与何志及新泰载德汇远贸易有限公司之间存在多笔账目往来，《新泰市御湖湾南地块项目合作开发协议》中的款项虽然数额、用途与《借款协议》中涉及的数额、用途一致，但并不能证明系同一笔款项。另，吴为连陈述何志将其全部股权质押给山东星空地产公司，经查明，该股权质押未办理股权质押手续，吴为连未提交其他证据证明何志为山东星空地产公司办理股权质押手续。因此，本院对山东星空公司主张吴为连为本案借款提供担保予以采信。本院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系依法受法律保护。何志向山东星空地产公司借款500万元的事实清楚。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款。”及《借款协议》第五条的约定，何志应偿还山东星空地产公司借款500万元。另，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定“借款人应当按照约定的期限支付利息。”及《借款协议》第四条约定的借款利率：年利率18%，计息期限从借款支付之日起算至借款还清之日。本案中，何志应支付山东星空地产公司2018年9月26日至2019年9月24日止的利息（以500万元为基数，按照年利率18%标准计算）。其中，山东星空地产公司主张何志支付其2018年9月25日的利息，无合同依据，本院不予支持。山东星空地产公司主张何志支付其违约金（以500万元为基数，自2018年9月25日起至实际给付之日止，按照日万分之五计算）。经核算，违约金分为两部分，第一部分：2018年9月26日止2019年9月24日，该期间违约金年利率为18.25%。违约金年利率18.25%+利息年利率18%=36.25%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故，本院对2018年9月26日至2019年9月24日期间的利息+违约金的年利率总和按照年利率24%标准计算，对超过部分，无法律依据，本院不予支持。第二部分：2019年9月25日至实际支付之日的违约金，按照年利率18.25%的标准计算未超过法律规定，本院予以支持。《借款协议》第七条约定，吴为连为此笔借款承担连带担保责任，若何志无法归还借款，由吴为连负责偿还。涉案《借款协议》中未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。山东星空地产公司未在法定期间内向吴为连主张债权，故免除吴为连保证责任。何志经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供相关证据，应承担放弃抗辩和举证不能的法律后果。依照《《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告何志于本判决生效之日起十日内支付原告山东星空地产集团有限公司借款500万元；二、被告何志于本判决生效之日起十日内支付原告山东星空地产集团有限公司利息、违约金（以500万元为基数，自2018年9月26日至2019年9月24日期间的利息、违约金总和按照年利率24%标准计算；自2019年9月25日至实际给付之日期间的违约金按照年利率18.25%标准计算）；三、驳回原告山东星空地产集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，减半收取23400元，由被告何志负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 马东升二〇二〇年八月二十七日法官助理 刘卫冬书 记 员 邓成皓