广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 (2020）桂0102民初3585号 原告：曾小梧，男，1962年1月6日出生，汉族，住广西昭平县。 原告：温虹，女，1962年12月3日出生，汉族，住广西昭平县。 原告：曾诚，男，1988年1月3日出生，汉族，住广西昭平县。 原告：于荧霞，女，1989年6月4日出生，汉族，住广西昭平县。 四原告共同委托诉讼代理人：罗荣其，广西文威律师事务所律师。 被告：广西中大股份有限公司，住所地：南宁市青秀区嘉湖巷**佳和大厦**，统一社会信用代码：91450000198224578G。 法定代表人：陈洪胜。 委托诉讼代理人：赵丹云，女，1984年1月14日出生，汉族，住南宁市青秀区。 原告曾小梧、温虹、曾诚、于荧霞与被告广西中大股份有限公司（以下简称“中大公司”）合同纠纷一案，本院于2020年5月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月11日公开开庭进行了审理。原告曾小梧、温虹及四原告的共同委托诉讼代理人罗荣其、被告中大公司的委托诉讼代理人赵丹云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾小梧、温虹、曾诚、于荧霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还合作建房诚意金180000元，并支付违约金（计算方式：以180000元为基数，按日万分之一，自2017年12月31日计算至付清全部款项为止）；2、判令解除2016年3月17日签订的《商品房合作建房协议》；3、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2016年3月17日，原告与被告签订了一份《商品房合作建房协议》，约定原告与被告合作建设邕江湾二期项目中B4-902号房住宅的全部建设，交房时间为2017年12月31日，被告未能按规定时间内交付房屋给原告使用的，被告逾期每日按实际支付原告合作建房款总金额的万分之一支付违约金给原告，逾期超过3个月的，原告可以选择退出合作建房。被告收到房款后，逾期一年多没有按照合同约定向原告交付房屋，原告提出退回建房款，被告以无钱退款为由拒绝，严重侵犯了原告的权利。 被告中大公司答辩称，1、双方签订《商品房合作建房协议》为商品房预售合同。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定，该协议约定原告出资，在商品房建成后取得固定房屋，并无共担风险的约定，不符合合作开发房地产合同共同出资、共享收益、共担风险的特征，应认定为商品房预售合同。2、《商品房合作建房协议》签订时，所涉星河兰亭项目尚未取得商品房预售许可证，因与九洲、昌泰公司之间的法律纠纷长期处于被查封状态，至今仍不具备商品房预售资格，根据最高院《关于商品房买卖合同纠纷若干问题的解释》第二条的规定，该合同应认定为无效。3、双方签订涉案《商品房合作建房协议》时对涉案地产开发项目的基本情况及尚未取得房屋预售许可证的事实均系明知，原告作为房屋购买者，未尽到审查房屋建设即销售是否具备法定条件的注意义务，亦应当对合同无效承担相应的责任，即被告向原告退还支付的合作建房诚意金180000元，无需支付违约金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年3月17日，原告和被告签订《商品房合作建房协议书》，约定原、被告合作建设邕江湾二期项目中B4号住宅一栋，开工时间为2016年第一季度，交房时间为2017年12月31日，房屋建成后，双方根据出资比例分配所合作建设的住宅楼，按照原告的出资比例，可分得125平方米的房屋；原告以成本单价作为合作建房的平均单价，均价为3530元/平方米，原告合作建房款为441250元；签订协议时原告向被告支付合作建房诚意金180000元，余款在项目建设开发达到预售条件并取得预售许可证后的1个月内支付完毕；如被告未能按规定时间交付房屋给原告使用的，逾期每日按实际收到原告合作建房款总金额的万分之一支付违约金给原告，被告逾期超过3个月的，原告可以选择退出合作建房。 《商品房合作建房协议书》签订后，原告按照约定向被告支付了合作建房诚意金180000元。被告至今未向原告交付涉案房屋。 本院认为：关于诉争合同的性质和效力。首先，综观涉案《商品房合作建房协议书》的合同条款和文义、约定主要权利义务、双方订立合同时的真实合意等方面，原告向被告支付合作建房款，取得涉案房屋的所有权，双方在《商品房合作建房协议书》中明确了认购项目的位置、房屋单价、房屋交付时间等，合同的目的实际是对涉案物业的所有权的转让，双方也约定在之后签署《商品房买卖合同》对房屋的具体面积、款项支付等进行明确，故原告与被告签订的《商品房合作建房协议书》的法律性质应为商品房预售合同。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，被告未取得涉案物业的商品房预售许可证明，因此原、被告签订的《商品房合作建房协议书》自始无效。因此原告主张解除《商品房合作建房协议书》，本院不予支持。 对于原告主张的退款及违约金。根据《中华人民共和国合同法》第五十七条、第五十八条的规定，合同无效，被告应向原告退还其收取的合作建房诚意金。原告主张被告退还已经收取的合作建房诚意金180000元，符合法律规定，本院予以支持。由于双方签订的《商品房合作建房协议书》无效，双方在该《商品房合作建房协议书》约定的违约责任条款亦未无效，原告主张被告根据该《商品房合作建房协议书》约定的违约责任支付逾期交房违约金，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告广西中大股份有限公司向原告曾小梧、温虹、曾诚、于荧霞退回合作建房诚意金180000元； 二、驳回原告曾小梧、温虹、曾诚、于荧霞的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2065元，由原告曾小梧、温虹、曾诚、于荧霞承担115元，由被告广西中大股份有限公司承担1950元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  庞梦 二〇二〇年八月二十八日 书记员  张燕 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第二条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。