云南省保山市隆阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云0502民初3113号 原告:张赵池，女，1974年10月24日出生，白族，云南省泸水市人，农民，住怒江傈僳族自治州泸水市。 原告:文航，男，1968年1月7日出生，汉族，广西全州县人，住广西全州县。 二原告委托诉讼代理人：刘正洪（系被告张赵池之兄），男，1953年5月16日出生，汉族，云南省泸水县人，农民，住怒江傈僳族自治州泸水县。代理权限为特别授权。 被告：李嘉，男，1959年4月3日出生，白族，云南省大理市人，农民，住大理白族自治州大理市。 原告张赵池、文航与被告李嘉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张赵池及其委托诉讼代理人刘正洪，原告文航的委托诉讼代理人刘正洪到庭参加诉讼，被告李嘉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张赵池、文航向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款115829元，并支付由被告承诺的违约金42000元，共计157829元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月3日，原告与被告签订芒宽冷冻库工程施工意向书，并于10月17日开工。由于被告不按合同付款，给原告在施工期间造成极大损失，在多次催被告付款没有结果的情况下，被迫停。结算所欠的工程款共计115829元，此款在一年内多次催收分文未付，此后在被告书面承诺期内，也多次失信，给原告造成极大的心理伤害和经济损失。综上所述，为维护原告的合法权益，向法院提起诉讼。 被告李嘉辩称，1、按双方约定的土方工程需原告文航施工，但土方没有施工，属于文航违约，应当承担违约金，按工程量计算3％；2、双方所签的协议，水池工程做完才结算，而现在水池没有按业主要求做，没有验收、也没有按实际施工，也没有业主方的认可，质量也没有验收，怎么可以付款。没有一个计量数字，没有验收认可，所以文航所要求的工程款，必须经合法的部门验收，有合法的计算数据，三方认可，被告才支付款项。文航所要求的工程款无效，被告不认可。3、双方的协议上有几个项目都是由文航施工，但一直没有施工，文航自行主张停工，没有通知被告，应承担违约金和违约责任。4、被告所写给文航的单子，是按照原告要求的数字写的，被告让原告找业主方认可，但一直没有得到认可，属于无效，如果业主认可且验收合格，有有效的价格数量，被告愿意付给原告。 原告针对其诉讼请求，向本院提交了如下证据： 1、欠条一份，以证实经双方结算，被告尚欠原告工程款共计115829元，且双方约定了违约金，于2019年10月9日写下欠条的事实。 2、《施工意向书》一份，以证实被告文航与辽宁溪林建筑有限公司签订了《施工意向书》一份，对合同条款作了约定。 3、冷冻房已完成工程量一份，以证实原被告通过结算得出，被告尚欠原告的款项共计226829.9元，后被告分别向原告出具了两份欠条，且原告在总数上让了被告1000元，所以两份欠条数额相加后总共少了1000元。 本院认为，本案在本院受理后，本院依法向被告李嘉送达了开庭传票，被告仍未到庭应诉，视为放弃其质证权利。原告提交的上述证据均有被告李嘉的签字捺印且上述证据来源合法，具有真实性，能证实本案案件事实，故对原告提交的上述三组证据本院予以采信。 被告李嘉未向本院提交任何证据。 根据庭审和举证、认证，本院认定案件事实如下： 2018年12月3日，辽宁溪林建筑有限公司（甲方）与原告文航（乙方）签订《施工意向书》，该意向书约定甲方将物流配送工程由文航负责组织施工，具体协议如下：“一、土方工程7.5元／方，完工全部结账。二、水池工程价按实际工程量计算，取费标准按云南省最新定额加市场调差，完工结账。三、绿化、园地道路硬化计价按市场价格计算，并按施工中的要求进行计算，含图纸上的所有工程，按进度月结90％。四、厂房、冷冻库、宿舍楼、计价按分项进行施工，含图纸上的内容计算（含装修、水电安装、给排水工程），按进度月结90％甲方负责水电路三通到位。五、乙方保证质量按图规划施工。保证工程进度，工程竣工，甲方验收合格，结清所有工程款项。。。。。。”，被告李嘉在甲方签字处签字并加盖辽宁溪林建筑有限公司公章。2019年10月9日，被告李嘉向二原告出具欠条一份，欠条载明：“今借到乙方张赵池、文航两人在芒宽吾来村冷库工程的施工费共计壹拾壹万伍仟捌佰贰拾玖元整（115829.00元），甲方李嘉（身份证号：5329011959××××××××）承诺在2019年11月15日前结清，如逾期甲方按每天200元（贰佰元）人民币给乙方违约金。如果甲方在2019年11月15日甲方不能按期全部给乙方结清工程款，则由甲方继续向乙方支付所拖欠工程款的同时，每天按200元（贰佰元）人民币给乙方支付违约金。并向甲方当事人地址向法院上诉。甲方欠款人：李嘉身份证：5329011959××××××××电话：139××××2019.10月9日”。经原告催收，被告一直未向二原告支付上述工程款。 本院认为，原告文航虽与辽宁溪林建筑有限公司签订《施工意向书》，2019年10月9日，被告李嘉以自己的名义向二原告出具欠条一份，且在欠条中约定被告李嘉为欠款人，故原被告之间成立了新的合同关系。被告向二原告出具的欠条记载被告尚欠二原告冷库工程施工费115829元，双方的债权债务关系明确，被告负有按时向原告支付工程款的义务。故原告要求被告支付工程款115829元的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。对于原告要求被告支付自2019年11月16日起至起诉之日止的违约金42000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”，本案中，原被告约定若被告违约，应按200元/天支付违约金，该约定明显过高，原告也未向本院提交证据证实其实际损失，且根据被告提交的书面答辩意见可见其对原告主张的违约金不认可，故对违约金部分，本院酌情予以调整为按照月利率2％计算，且双方约定付款时间为2019年11月15日，故违约金应自2019年11月16日起算，故本案违约金应以115829元为基数，按照月利率2％计算自2019年11月16日起至起诉之日止的违约金为15289.4元（115829元×2％×6.6月），故对该项诉讼请求本院予以部分支持。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告李嘉于判决生效后十五日内支付原告张赵池、文航工程款115829元，违约金15289.4元，合计131118.4元。 二、驳回原告张赵池、文航的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3456元，减半征收1728元，由原告张赵池、文航负担294元，由被告李嘉负担1434元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审判员  孙芬琪 二〇二〇年八月十八日 书记员  苏亚妮