广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤03刑终1404号原公诉机关广东省深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）贺某华，男，1988年11月11日出生，汉族，小学文化，户籍住址江西省萍乡市，曾因犯抢劫罪，于2011年7月28日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑三年三个月;因犯猥亵儿童罪，于2018年1月19日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年七个月，2019年2月16日刑满释放。因本案，于2019年3月14日被羁押，次日被刑事拘留,同年4月18日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。广东省深圳市龙岗区人民法院审理广东省深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人贺某华犯盗窃罪一案，龙岗区人民法院于2020年6月3日作出（2019）粤0307刑初2882号刑事判决。宣判后，原审被告人贺某华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审审理查明：（一）关于盗窃的事实1．2019年3月9日凌晨，被告人贺某华进入被害人陈某均位于深圳市龙岗区，盗窃一部ＶＩＶＯＸ21手机（经鉴定：价值人民币1782元）。2、2019年3月10日凌晨，被告人贺某华进入被害人顾某租住在深圳市龙岗区的家中，盗窃耳环一对、手机一部（经鉴定：价值人民币1495元）及现金人民币一百多元。原审认定事实有经庭审质证的下列证据证实：抓获经过、身份材料、前科材料、立案决定书、提取笔录、购物凭证、手机短信聊天记录截图、监控录像截图、证人张某的证言及辨认笔录、被害人顾某、陈某均的陈述及辨认笔录、被告人的供述与辩解、鉴定意见（指纹鉴定、价格鉴定）、现场勘查笔录及图片（包括提取指纹位置的图片）等。（二）关于抢劫的事实2015年1月30日15时许，被告人贺某华进入被害人曾某位于深圳市龙岗区的家中，盗窃了曾某放在钱包内的现金人民币2000元。贺某华盗窃得手后，被刚刚回家的曾某发现，贺某华手持事先准备的铁锤将曾某打伤，后逃离。经深圳市龙岗区司法鉴定中心鉴定，案发现场卧室内桌子抽屉表面的指纹为贺某华所留。原审认定事实有经庭审质证的下列证据证实：1.立案决定书。2.抓获经过。3.身份信息、前科材料。4.监控录像截图。5.被害人曾某2015年1月30日在深圳市龙岗区人民医院的病历记录。6.情况说明：2015年1月30日案发后，民警迅速制作了曾某的笔录并开具了法医学鉴定登记表，让曾某拿着该登记表去做伤情鉴定，民警陈述当时开的登记表是手写板，由于当时没有相应的电脑系统平台委托伤情鉴定，故当时没有存根。2019年3月14日贺某华到案后，民警到公安局法医鉴定中心寻找曾某验伤报告时发现没有曾某验伤记录。后民警去龙岗区人民医院调取了曾某当时的病历记录。7.被害人曾某陈述：2015年1月30日15时许我回到家时发现门是开着，进去一看有一名陌生男子躲在门后面，我感觉不对就准备抓住他不让走，但他手里拿着一把30公分左右的铁锤，他用铁锤砸了一下我的头部和左手手臂，我头部红肿，左手手臂受伤流血，后他跑了我没抓住他，我放在家里的钱包内少了2000元人民币。我被抢的2000元都是100元面值的，我老板周某在案发前给了我3500元现金，我自己用掉了1500元，剩下的2000元我放钱包里面了，当时钱包就放在房间床头上面。我老板知道我钱包里放着2000元，因为他经常会问我有没有钱用，如果没有他就会给钱我，所以我钱包里有多少钱他都知道。8.证人周某补充侦查笔录：曾某是我朋友，他当时帮我做事，跟我住在一起。案发前10天左右，曾某跟我说没钱用，当时我给了他3500元，当时他的钱放在钱包里，后来他被抢走多少钱具体我不清楚，但肯定是有钱的，如果曾某没钱用会跟我说，我就会给钱他用。10.被告人贺某华的供述与辩解：2015年1月30日，我没有在龙岗区偷200元并把对方打伤。我撬锁的工具是木棍和石头，是我临时在房子后面找的，我把它们用垃圾袋绑在一起。我刚把门打开曾某就出来了，我就走到门口，曾某出来挡我，我就跑了，我没有打曾某也没有威胁曾某，我跑了5、6米左右，感觉曾某不会追过来，我就朝他说了一句“我又没拿你什么东西”。11.鉴定意见。12.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录及图片、辨认笔录。（三）关于公诉机关指控的第四单犯罪事实2010年12月，被告人贺某华剪断龙岗区龙城街道一出租屋一楼的防盗网，潜入该房间内盗窃现金人民币1400元、组装电脑一台、电视机一部、火腿肠三箱及电瓶一个。经深圳市龙岗区司法鉴定中心鉴定，案发现场铁窗条表面的指纹为贺某华所留。上述事实被告人贺某华予以否认，称自己没有去过现场。原审经查，案发当时被害人报案称自己位于深圳市龙岗区一出租屋被盗走现金人民币1400元、组装电脑一台、电视机一部、火腿肠三箱及电瓶一个，从案发现场铁窗条表面提取到的指纹经证实为贺某华所留，但现有证据无法证实贺某华盗走前述财物。原审认为，被告人贺某华以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；被告人贺某华在实施入户盗窃后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，以凶器相威胁，其行为已构成抢劫罪。贺某华的暴力行为发生在户内，认定为入户抢劫。原审对辩护人提出被告人贺某华不构成入户抢劫的意见，根据最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用若干问题的意见》的规定，对该辩护意见不予采纳。公诉机关指控被告人贺某华的第四单犯罪事实，原审经查该单事实发生在2010年12月，现有证据无法证实该事实构成盗窃罪。本案抢劫案件中，被害人曾某案发后并未进行伤情鉴定，关于曾某钱包内丢失的2000元目前仅有曾某一人的言词证据，证人周某的证言并不足以证实该2000元的存在，且贺某华坚持自己没有拿到过2000元，本案能证实贺某华拿走财物的证据不充分，原审认定为抢劫罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人贺某华曾因抢劫罪判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯抢劫罪，系累犯，依法对抢劫罪应从重处罚；贺某华曾因猥亵儿童罪判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯盗窃罪，系累犯，依法对盗窃罪应从重处罚。鉴于贺某华对盗窃犯罪认罪态度较好，可以从轻处罚。公诉机关出具的对贺某华犯盗窃罪的量刑建议合理，原审予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十五条、第二百六十九条、第六十九条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，原审判决：一、被告人贺某华犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币九千元。二、责令被告人贺某华退赔被害人顾某损失人民币1595元，退赔被害人陈某均损失人民币1782元。原审判决宣判后，原审被告人贺某华不服，上诉提出其进入被害人曾某家中后，听到有人回来就趁机逃跑了，其没有打曾某，也没有盗窃任何物品，不构成抢劫罪。经审理查明：（一）盗窃的事实1．2019年3月9日凌晨，被告人贺某华进入被害人陈某均位于深圳市龙岗区，盗窃一部ＶＩＶＯＸ21手机（经鉴定：价值人民币1782元）。2．2019年3月10日凌晨，被告人贺某华进入被害人顾某租住在深圳市龙岗区的家中，盗窃耳环一对、手机一部（经鉴定：价值人民币1495元）及现金人民币一百多元。（二）关于抢劫的事实2015年1月30日15时许，被告人贺某华以盗窃为目的，进入被害人曾某位于深圳市龙岗区的家中，被刚刚回家的曾某发现，贺某华手持事先准备的工具使用暴力将曾某打伤，后逃离。经鉴定，案发现场卧室内桌子抽屉表面的指纹为贺某华所留。上述认定的犯罪事实有经原审庭审举证、质证的证据予以证实。本院认为，上诉人贺某华入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪；贺某华入户盗窃后，为了抗拒抓捕，在户内当场使用暴力，构成抢劫罪，且系入户抢劫。贺某华入户抢劫因意志以外的原因未得逞，系抢劫罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。贺某华对盗窃罪认罪悔罪，依法可从宽处罚。贺某华犯盗窃罪、抢劫罪均构成累犯，依法从重处罚。贺某华因犯盗窃罪、猥亵儿童罪被判刑后又多次入户盗窃、抢劫，可见其人身危险性高，改造难度大，在量刑时应当酌情考虑。关于贺某华不构成抢劫罪的辩解，经查，贺某华以盗窃为目的，入户被发现后，持凶器暴力打伤曾某的犯罪事实有在案曾某的陈述、曾某受伤后的医院病历记录及公安机关出具的情况说明予以证实，足以认定，贺某华的该项辩解，本院不予采信。综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 宏 开审判员 温 锦 资审判员 黄 丹 燕二〇二〇年八月三十一日书记员 陈璐（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。