湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0408民初1783号原告：赵某1，女，2013年5月7日出生，汉族，住湖南省衡阳县。法定代理人：赵某2，男，1989年2月26日出生，汉族，住湖南省衡阳县，系原告赵某1父亲。委托诉讼代理人：刘先进，湖南秦湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘烨曦，湖南秦湘律师事务所律师。被告：衡阳市康阳骨科医院有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新区解放大道**。法定代表人：陈树东，该院院长。委托诉讼代理人：刘伟涛，湖南天戈律师事务所律师。原告赵某1与被告衡阳市康阳骨科医院有限公司（以下简称康阳骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某1的法定代理人赵某2及委托诉讼代理人刘先进、刘烨曦，被告康阳骨科医院的委托诉讼代理人刘伟涛到庭参加诉讼。现已审理终结。原告赵某1向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付因医疗过错所造成原告的各项损失费用共计560512元（未包含医疗费用）【其中：残疾赔偿金79684元、护理费207164元、后期康复治疗费（癫痫治疗费）50000元、住院伙食补助费50500元、营养费73000元、精神抚慰金20000元、交通费及住宿费6346元、司法鉴定费22104元、律师费20000元、租房及水电费31714元（被告已经支付）】；2、被告承担原告在被告医院及其他医院抢救治疗所产生的全部费用（原告诉讼前的全部医疗费用被告已经垫付）；3、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2016年4月初，原告因玩耍不慎摔伤致右前臂肿痛，同月12日到被告处进行诊治，入院诊断为右桡骨骨折，被告安排原告当日入住并决定次日对原告进行“右臂丛麻醉下下行右尺桡骨骨折切开复位内固定术”。2016年4月13日上午9点30分，原告被送至手术室，被告医务人员对原告进行麻醉后开始手术，但手术开始后不久，原告便出现呼吸心跳骤停、抽搐等症状。经被告急救后立即邀请衡阳市南华附二医院的医生赶来帮助抢救，直至手术当日上午11点45分，被告决定将原告就近转入衡阳市南华附二医院急救，此时才将原告的危情告知在场的原告父母。当日上午11点55分，原告被送至南华附二医院重症监护室抢救，南华附二医院随即向原告父母下达了病危通知书，直至4月27日原告才脱离生命危险转入普通病房。2016年5月4日，南华附二医院对原告进行出院诊断为：（1）心肺复苏术后；（2）缺氧缺血性脑病并急性颅高压；（3）右桡骨骨折；（4）多器官功能损害（心肝肺）；（5）应激性高血糖；（6）肺炎；（7）压疮，并嘱到上级医院继续治疗。原告于2016年5月4日从南华附二医院出院后准备送至湖南省儿童医院诊疗，后因原告高烧被送至南华附一医院住院治疗至5月9日。2016年5月9日至5月12日，原告又被送至南华附二医院进行住院治疗。2016年5月14日，原告被送至湖南省儿童医院住院治疗，2016年12月30日，湖南省儿童医院对原告诊断为缺血缺氧性脑病恢复期及继发性癫痫。2017年2月至3月期间，该院对原告检查及智力诊断为脑萎缩及智能发育落后。2017年7月28日，湖南省儿童医院对原告评定为下颌左右及向前随意运动差、唇部运动差及舌运动较差。因被告不及时支付医疗费且多次要求原告出院，原告于2017年9月5日从湖南省儿童医院出院，出院诊断为缺血缺氧性疾病后遗症期并嘱继续加强积极康复治疗，定期到康复门诊随诊。但是至今原告未能得到继续治疗，亦未能与被告达成一致赔偿意见。原告方认为，因被告的医疗过错造成刚满3岁且天真、活泼的原告从鬼门关上走一遭，现造成原告缺血缺氧性永久性脑损伤后遗症及继续发癫痫，给原告的身心造成了极大伤害及痛苦，给原告家人造成了极大的生活负担，被告应当依法向原告承担因其医疗过错造成原告的全部损失。为此，原告为维护其合法权益，特诉至本院。被告康阳骨科医院辩称，被告对事实以及对原告造成的损害无异议，但是被告履行了相关的救治义务，在第一时间将原告转入衡阳市南华附二医院进行治疗，后续在湖南省儿童医院治疗也是由被告进行联系的。原告受伤后的住院期间，被告共向原告方支付了费用合计380977.22元。本案中，第一次司法鉴定结论为被告存在医疗事故，应承担95%的责任，第二次司法鉴定结论为患者构成十级伤残，护理期、营养期24个月，不存在精神科后期医疗费。另外对于原告诉请的赔偿标准，对残疾赔偿金计算标准有异议，原告赵某1居住在农村，事故也是发生在农村，原告举证材料也证明了原告居住在农村，应该按照农村标准计算。对护理费计算标准有异议，护理费应该按照事发时即2016年标准计算，计算天数应当是24个月，鉴定结论并未对护理人员作出鉴定，原告计算2人没有依据。鉴定结论没有后期康复费用，该费用应不予支持。对住院伙食补助费有异议，按照实际住院天数计算。对营养费有异议，计算标准计算，应该按照20元／天计算。原告构成十级伤残，精神抚慰金不超过5000元，鉴定费不应由被告全部承担。租房及水电费由法院依据证据核实，交通费、住宿费等依据正式发票予以认定。原告要求被告赔偿律师费没有法律依据。因此，被告在上述赔偿标准下赔偿95%的数额。另外，请求原告提供在医院住院的医疗费发票，被告已垫付的费用应予以核减。原、被告双方围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织了双方进行了证据交换和质证。对其中没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1、原告提供的东莞市社会保障卡、结婚证、医学出生证明及广东省居住证，拟证明原告父母至少自2012年始至今在广东工作并居住，原告自2013年5月7日在广东省东莞曙光光华医院出生后随父母在广东居住生活至本案案发，原告的伤残赔偿金标准应按照城镇标准计算。经庭审质证，被告对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对原告在广东东莞出生也无异议，但对证明目的中按照城镇标准计算残疾赔偿金有异议，应按照户籍所在地农村标准计算。本院经审核认为，从原告提供的东莞市社会保障卡，可以看出原告父母至少自2012年11月15日开始在广东东莞工作，原告于2013年5月在东莞市出生，其出生后至事故发生时长期跟随父母在广东生活符合日常生活经验法则。虽然原告两岁十一个月时受伤地点为户籍地衡阳县，该受伤时间即2016年4月初系农历春节假期后一月余，在外打工回家过春节将原告带回户籍地老家短暂居住符合常理，回户籍老家短暂居住而发生事故不能因此否定其经常居住地系广东省东莞市的认定，残疾赔偿金的标准可以按照湖南省城镇标准计算，故上述证据应作为本案的定案依据。2、原告提供的车票20张、住宿发票2张、餐饮发票及单据14张、租房及水电费收条、收据、收费单及发票9张，拟证明原告亲属为陪护原告治疗等共支出各项费用38060元（其中车费1550元、住宿费1930元、餐费2866元、租房及水电费31714元）。经庭审质证，被告对长沙往返衡山及衡阳返还广州的车票无异议，但对2016年4月19日在华新大酒店及在长沙酒店住宿费发票有异议，当时原告已经在住院治疗，原告方已经计算了护理费，该费用应由原告承担，另外餐饮费发票不属于赔偿范围，原告方已经计算了住院伙食补助费；另外对房屋租金收据有异议，应提供正规票据，没有票据的不予认可。本院经审核认为，对治疗中返还车票合计1550元予以确认；对2016年4月19日衡阳华新酒店住宿费1190元，系原告于2016年4月13日在康阳骨科医院发生事故后在南华附二医院抢救时，原告近亲属为此支出的住宿费，应予以确认；2016年5月18日长沙辉煌酒店住宿费740元，系在原告到湖南省儿童医院治疗时住院前发生的合理住宿费，应予以确认；对于餐费2866元，原告因涉案事故治疗周期达五百天，周期非常长，原告近亲属因此花费的餐饮费属必要合理开支，应予以确认；关于租房及水电费，原告向本院提供了房屋出租人黄志忠的收款收据、房屋中介公司的中介费收据以及黄志忠雨花区红旗区房屋的网络、水电费发票，且原告父母为照顾护理在湖南省儿童医院住院治疗近五百天的原告赵某1租房属实，被告对该事实予以认可，另外经查明出租人黄志忠位于雨花区红旗地段的房屋亦位于湖南省儿童医院附近，原告诉请的租房及水电费31714元与市场房屋租赁价格标准相符，本院予以确认。故上述证据可以作为本案的定案依据。3、原告提供的委托代理协议及律师代理费发票，拟证明原告为实现涉案债权委托律师担任本案一审诉讼阶段的代理人，并向湖南秦湘律师事务所支付了律师代理费20000元。经庭审质证，被告对该份证据的真实性、合理性无异议，但对关联性有异议，与本案无关，律师费不属于医疗损害纠纷赔偿的项目。本院经审核认为，本案医疗损害纠纷较为疑难复杂，本案自第一次起诉至今近三年，周期较长，原告赵某1的委托代理人作为普通公民，对于疑难复杂的医疗损害纠纷无法自行胜任诉讼事宜，并且本案中医疗过错责任完全在被告康阳骨科医院，该律师代理费20000元属于原告方为实现涉案侵权之债所支出的必要合理费用，且未超过律师费收费标准，故上述证据可以作为本案的定案依据。4、原告提供的南华大学附属第二医院ＭＲＩ影像诊断报告单及病历单，拟证明原告赵某1经检查诊断为脑萎缩并建议定期复查，原告的受伤情形存在后期康复治疗费。经庭审质证，被告认为中山大学的鉴定结论符合相应程序，该影像诊断报告无法推翻中山大学的鉴定结论，并且原告未提供证明目的致被告无法质证。本院经审核认为，中山大学法医鉴定中心在中大法鉴（2019）函字第1588号答复函中的鉴定风险告知中告知“因后续治疗（康复）费用的鉴定，国家尚未颁布相关标准，故本中心不予受理”，从原告提供的该份证据显示原告赵某1幕上脑室系统扩张，部分脑沟增宽，提示脑萎缩，请结合临床考虑建议定期复查；两侧半卵圆中心区及额叶少许小缺血灶；以及原告赵某1现仍服药以及头痛的事实。该份证据虽然系庭后提供，但来源形式合法、内容客观真实，且与本案待证事实相关联，故该份证据可以作为本案的定案依据。本院经审理认定事实如下：2016年4月初，原告因玩耍不慎摔伤致右前臂肿痛，4月12日到被告处进行诊治，入院诊断为右桡骨骨折，被告安排原告当日入住并决定次日对原告进行“右臂丛麻醉下下行右尺桡骨骨折切开复位内固定术”。2016年4月13日上午9点30分，原告被送至手术室，被告医务人员对原告进行了麻醉后开始手术，但手术开始后不久，原告便出现呼吸心跳骤停、抽搐等症状。被告急救后立即邀请衡阳市南华大学附属第二医院的医生赶来帮助抢救，直至手术当日上午11点45分，被告决定将原告就近转入衡阳市南华大学附属第二医院急救。当日上午11点55分，原告被送至衡阳市抢救，衡阳市南华大学附属第二医院随即向原告父母下达了病危通知书。2016年4月27日，原告才脱离生命危险转入普通病房。2016年5月4日，衡阳市南华大学附属第二医院对原告进行出院诊断为：（1）心肺复苏术后；（2）缺氧缺血性脑病并急性颅高压；（3）右桡骨骨折；（4）多器官功能损害（心肝肺）；（5）应激性高血糖；（6）肺炎；（7）压疮，并嘱到上级医院继续治疗。原告于5月4日从南华附二医院出院后准备送至湖南省儿童医院诊疗，后因原告高烧被送至南华附一医院住院治疗至5月9日。2016年5月9日至5月12日，原告又被送至南华附二医院进行住院治疗。2016年5月18日，原告被送至湖南省儿童医院康复科住院治疗，入院诊断为：（1）缺血缺氧性脑病恢复期；（2）右桡骨骨折恢复期。原告赵某1在南华大学附属第二医院治疗花费医疗费用64637.82元（被告支付），在南华大学附属第一医院花费门诊费389.4元及住院医疗费用11112.17元（被告支付）、在湖南省儿童医院治疗花费医疗费用180745.93元，另外购买矫正鞋及纸尿裤合计花费8840元。在省儿童医院治疗期间，被告向原告赵某1的父亲赵某2交付治疗费用合计305950元（包括被告交付给赵某1爷爷周寒生的款项10000元）。自2016年5月18日至2017年9月5日的省儿童医院的住院期间，原告除2016年12月31日至2017年2月15日期间因春节过年原因回老家外，其余时间均在湖南省儿童医院及医院家庭病房进行治疗。2017年11月28日，原告就涉案医疗损害纠纷向本院提起诉讼，本院于2019年5月30日依据民诉法第一百一十九条第一款第三项的规定裁定驳回原告的起诉。在本案诉讼过程中，经原告申请，本院根据当事人协商的结果，委托中山大学法医鉴定中心对康阳骨科医院的诊疗行为是否存在过错等进行鉴定。2018年11月20日，本院根据中大法鉴【2018】函字1632号函的要求，向鉴定机构提供了医患双方的质证陈述意见、完整的病历资料等材料。2019年9月18日，中山大学法医鉴定中心出具中大法鉴中心【2019】医鉴字第Ｙ1158号司法鉴定意见书，评定被告康阳骨科医院对被告鉴定人赵某1的诊疗行为存在过错；医方康阳骨科医院的医疗过错行为与被鉴定人赵某1缺氧缺血性脑病后遗症不良后果之间存在因果关系，原因力大小为全部因素；过错参与度拟95%左右（仅供委托单位参考）。该鉴定意见书列明的原告损伤产生的原因为“临床考虑被鉴定人赵某1缺血缺氧性脑病后遗症不良后果与医方麻醉相关”。该鉴定意见书所列明的医方的过错主要表现在以下几方面：1、医方存在对被鉴定人赵某1右桡骨骨折手术适应症把握不严，临床上年幼儿童前臂中三分之一骨折具有很强的塑性能力，很少需要手术切开复位，10度成角畸形不应采取切开手术复位方法，只有对年长儿童塑性能力较差，多次手术复位失效后才手术切开复位内固定，因此在本案中被鉴定人赵某1仅一次石膏固定保守治疗后，医方便予以手术方案治疗，未能充分认识儿童骨折特点，未能严格把握手术适应症，存在过错；2、医方对被鉴定人赵某1麻醉用药方案及麻醉药量存在不当。联合用药时，两种药物的毒性可以是相加的，当一种麻醉药大道最大许可剂量时，就不应该再联用另一种局麻药，在联合应用两种局麻药时，须详细计算最大许可量，且应该减少单个药物的相对百分比。根据所提供的资料显示，赵某1为3岁幼儿，体重15公斤，医方予以局麻药的使用剂量为（0.375%罗哌卡因＋0.2%利多卡因）12毫升，换算药量，罗哌卡因用药量为0.375%×12毫升＝0.045克＝45毫克，对照上表，赵某1罗哌卡因最大许可剂量为3毫克／千克×15千克＝45毫克，故医方对被鉴定人赵某1予以罗哌卡因极量，但同时又复合用0.2%利多卡因，致使麻醉药物毒性作用累加，引起被鉴定人赵某1局麻药中毒，因此，医方麻醉用药违反常规；3、医方存在抢救不规范、用药剂量不当等医疗过错行为。（1）关于局麻药中毒的原因及治疗：ⅰ气管插管置管过深；ⅱ未能尽早使用脂肪乳剂，对于出现局麻药中毒引起的心跳骤停，应立即给予20%脂肪乳剂1.5毫升每千克单次推注，再以0.25毫升每千克每分维持，但医方予以维生素Ｃ＋50毫升葡萄糖水维持，故医方存在抢救措施不当行为；（2）关于医方在抢救过程中用药量不当，赵某1为3岁幼儿，体重15公斤，肾上腺素静脉注射首次用药量应为75-150，而医方给予赵某1抢救用的肾上腺素首次剂量为500，属超剂量用药，严重违反规范，结合医方用药后，患儿体征表现为心率170次每分钟，提示患儿心动过速，氧饱和不足，考虑与肾上腺素用药剂量不当相关；（3）医院请求上级会诊科室没有针对性，根据资料显示，医院在被鉴定人抢救后电话会诊南华附二医院的儿科ＩＣＵ，并未邀请麻醉科会诊，从送检资料显示，医院认为患儿是麻醉意外所致病变，但第一时间并未邀请上级麻醉医师会诊，对于手术中麻醉意外所致的呼吸骤停的原因及处理，是麻醉医生最擅长的领域，因此，在请示上级医师会诊时应首先请示上级医院的麻醉师，而非儿科医生，故医方在被鉴定人心跳骤停发生后所采取的会诊措施没有针对性，不能最大程度发生会诊所用。综上所述，医方康阳骨科医院对被鉴定人赵某1的诊疗过程中，存在手术指症不明确、局麻药用药及药量不当、抢救措施不当、抢救用药剂量有误等一系列医疗过错行为，其医疗过错行为与被鉴定人赵某1缺氧缺血性脑病后遗症不良后果之间存在因果关系。根据送检资料，被鉴定人赵某1术前体健，且未有证据证明其有引起缺氧缺血性脑病相关疾病，依据因果关系判定原则，医方过错属完全因素。参照《广东省高级人民法院关于人民法院委托医疗损害鉴定若干问题的意见（试行）》第十七条（一），原因力大小为全部因素的过错参与度为91%—100%，同时综合考虑医方技术水平以及医疗行为的高风险性等因素，建议本例医疗行为的过错参与度以95%左右为妥。为此，原告支出鉴定费14200元。2020年5月26日，经原告申请，本院根据当事人协商的结果，再次书面委托鉴定机构即中山大学法医鉴定中心对原告赵某1的精神伤残等级、精神科护理期、营养期、精神科后期治疗费用及精神科护理依赖程度进行鉴定。2020年6月29日，中山大学法医鉴定中心出具中大法（精）鉴字第Ｊ2020132号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵某1患器质性精神障碍／脑损害和功能紊乱以及躯体疾病所致的其他精神障碍，其精神残情符合十级伤残；被鉴定人赵某1评定其精神科护理期24个月、精神科营养期24个月，不存在精神科后期医疗费；被鉴定人赵某1不存在精神科护理依赖。为此，原告支出鉴定费7904元。原告方收到上述伤残等级司法鉴定意见书后，对该鉴定意见内容提出了异议，对于原告提出的异议，本院实地对原告赵某1的学习成绩等了解调查后，向鉴定机构提出了书面质询，鉴定机构即中山大学法医鉴定中心于2020年7月17日函复本院并说明如下：1、辅助检查中，被鉴定人赵某1：检查尚合作，多以“不知道”作答，结果受其受教育程度影响，简明智力量表是粗测任知水平，本案中被鉴定人评分为10分，考虑受其教育程度及合作程度，检查中多以“不知道”作答影响，结果仅供参考。同时本中心亦针对被鉴定人年龄，采用国际公认的韦氏儿童力量表进行检测，显示ＩＱ75，边缘智力水平。根据《精神障碍者司法鉴定精神检查规范》3.8鉴定人认为有必要时，可进行相关心理测试或实验室检查，由此可见，辅助检查（心理测试）在精神鉴定检查中其辅助作用，并不能简单以辅助检查结果代替鉴定人的鉴定检查。结合被鉴定人赵某1的相关病历资料及2020年5月15日复查头颅ＣＴ平扫未见明确异常，根据鉴定当日我中心对赵某1的精神检查，其智力轻微受损。但存头痛、反应迟钝等非特异性精神症状，这些非特异性症状对其学习能力、社交能力产生轻度影响。故辅助检查-简明智力量表10分，与鉴定意见（十级伤残、不存在精神科护理依赖）并不矛盾，不存在冲突，目前不存在启动补充鉴定的依据。对于被鉴定人赵某1的考试成绩不好，受多重因素影响，不属司法鉴定范畴，我中心不予评价。2、根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，护理期、营养期均指在“人体损伤后”，故护理期、营养期应当从被鉴定人受伤之日算起，包括住院治疗期间的时间。3、贵院的委托项目中并无护理人数的鉴定，在存在护理依赖的情况下，护理人数评定为1人为宜（供参考）。再查明，原告方为处理涉案医疗损害责任纠纷，与湖南秦湘律师事务所签订了委托代理合同，为此支付了律师代理费20000元。另查明，2020年8月6日，原告赵某1经南华大学附属第二医院检查并出具影像诊断报告单，该报告单显示：“幕上脑室系统扩张，部分脑沟增宽，提示脑萎缩，请结合临床考虑建议定期复查；两侧半卵圆中心区及额叶少许小缺血灶”，且赵某1现仍服药以及存在头痛情形。本院认为，本案为医疗损害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，患者在诊疗活动中受到人身损害，请求诊疗机构承担责任的，应予以支持。首先，本案中原告因涉案医疗事故造成的损失如下：1、医疗费用，包含南华大学附属第二医院住院治疗费64637.82元（被告垫付）、南华大学附属第一医院门诊费389.4元＋住院治疗费11112.17元、湖南省儿童医院门诊费2413.7元＋湖南省儿童医院住院治疗费180745.93元，住院期间的矫正鞋及纸尿裤费用合计8840元，以上共计267749.62元。由于南华大学附属第一医院及第二医院所花费的医疗费用系被告直接垫付，而直至本案开庭审理时被告仍未提供相应凭证，原告在起诉时对该费用不清楚，故其诉请中并未包含医疗费用以及未将被告已经支付给赵某2的款项予以扣除计算，但是医疗费用应计算在本案总损失内；2、住院伙食补助费，原告南华大学附属第二医院住院治疗25天（2016年4月13日至5月4日、5月9日至5月12日）、南华大学附属第一医院住院治疗5天（2016年5月5日至5月9日）、湖南省儿童医院住院治疗429天（2016年5月18日至2017年9月5日中除去春节请假回老家的47天），合计住院459天，本院参照湖南省当地国家机关工作人员出差伙食补助的标准，按100元／天的标准计算住院伙食补助费为45900元（100元／天＊459天）；3、营养费，中大法（精）鉴字第Ｊ2020132号司法鉴定意见书载明精神科营养期限为24个月，由于原告发生医疗损害时伤情特别严重，原告按100元／天的标准诉请的营养费73000元，符合实际情形，亦未违反法律的强制性规定，应予准许；4、护理费，中大法（精）鉴字第Ｊ2020132号司法鉴定意见书载明精神科护理期限为24个月，考虑到赵某1的体格、病情、日常生活起居的难度及赵某1父母二人为此放弃广东工作照料赵某1等因素，本院按湖南省统计局公布的城镇非私营单位“居民服务、修理和其他服务业”在岗职工年平均工资61227元／年的标准核算护理费，护理费为267264元【出院前61227元／年×2人×505天÷365＝169422元，出院后61227元／年×1人×（730-505）÷365＝37742元，169422元＋37742元＝207164元】；5、残疾赔偿金，原告被鉴定为精神十级伤残，虽然原告两岁十一个月时受伤地点为户籍地衡阳县，但是原告出生在父母工作的城市即广东省东莞市，出生后亦随父母生活长期居住在东莞市，故东莞市应为原告的经常居住地，故其伤残赔偿金可以按国家统计局公布的2019年湖南城镇居民人均可支配收入39842元为标准计算为79684元（39842元＊20年×10%）；6、后期康复费用，中山大学法医鉴定中心在中大法鉴（2019）函字第1588号答复函中的鉴定风险告知中告知“因后续治疗（康复）费用的鉴定，国家尚未颁布相关标准，故本中心不予受理”，从原告提供的最近的头部影像检查单等，显示原告赵某1幕上脑室系统扩张，部分脑沟增宽，提示脑萎缩，请结合临床考虑建议定期复查；两侧半卵圆中心区及额叶少许小缺血灶。以及赵某1现仍服药以及头痛的事实，鉴定意见为不存在精神科后期医疗费与事实情况不符，本院对鉴定意见中精神科后期医疗费项目的鉴定意见不予采纳，结合本案具体情况以及从原告有利康复的角度出发，本院酌情认定后期康复治疗费用为30000元，如后期因涉案医疗事故发生的费用高于30000元，原告可另行主张权利，但主张权利时应核减该后期康复治疗费用；7、精神抚慰金，原告伤情虽为精神十级伤残，但从发生事故时原告呼吸心跳骤停直至抢救住院近五百天才基本恢复的实际情形，该十级伤残所遭受的精神伤害远远高于人身损害中的肢体十级伤残带来的精神伤害，事发至今已达四年，原告亦并未完全恢复至同龄人的正常状态，该次事故给原告及原告家人造成较大的精神伤害，结合被告的过错程度等因素，本院酌情确定精神抚慰金为20000元；8、鉴定费，以原告提供的票据为准，为22104元（医疗损害因果关系鉴定14200元＋伤残等级等鉴定7904元）；9、租房及水电费31714元，原告向本院提供了房屋出租人黄志忠的收款收据、房屋中介公司的中介费收据以及黄志忠雨花区红旗区房屋的网络、水电费发票，且原告父母为照顾护理在湖南省儿童医院住院治疗近五百天的原告赵某1租房属实，被告对该事实予以认可，另外经查明出租人黄志忠位于雨花区红旗地段的房屋亦位于湖南省儿童医院附近，原告诉请的租房及水电费31714元与市场房屋租赁价格标准相符，本院予以认可；10、交通费、住宿费及餐费合计6346元，原告家人因原告受伤奔走医院所产生的交通、住宿及餐费，其合理部分应予以赔偿，原告受伤住院治疗近五百天，故原告诉请交通费、住宿费及餐费合计6346元属于合理范畴，本院予以支持；11、律师代理费，原告为涉案医疗损害纠纷委托律师支出律师代理费20000元，本案中医疗损害纠纷较为疑难复杂，本案自第一次起诉至今近三年，周期较长，原告赵某1的法定代理人作为普通公民，对于疑难复杂的医疗损害纠纷无法自行胜任诉讼事宜，并且本案中医疗过错责任完全在被告康阳骨科医院，该律师代理费属于原告方为实现涉案侵权之债所支出的必要合理费。另外涉案律师代理费数额符合湖南省物价局、司法厅发布的《湖南省律师服务费收取标准》之规定，故本院对原告诉请的律师代理费20000元依法予以支持。综上，原告因涉案医疗事故造成的损失合计804051.02元。其次，对于被告康阳骨科医院的过错比例问题，【2019】医鉴字第Ｙ1158号司法鉴定意见书评定康阳骨科医院的过错属完全因素，建议本例医疗行为的过错参与度以95%左右为妥（仅供委托单位参考）。本院认为，被告康阳骨科医院在诊疗行为中存在对骨折手术适应症把握不严、麻醉用药方案及麻醉药量存在不当、抢救措施不当、抢救用药剂量有误等一系列医疗过错行为，其医疗过错行为与赵某1缺氧缺血性脑病后遗症不良后果之间存在完全过错的因果关系。虽然鉴定结论中综合考虑医方技术水平及医疗行为的高风险性等因素，建议过错参与度拟为95%左右（供参考），但是原告及原告的法定代理人在本案中并无过错，本案中原告自发生医疗事故后住院治疗康复近五百天，至今四年有余，仍造成了精神十级伤残的后果（适应行为轻度障碍），给原告造成的不利影响较大可能伴其一生。并且鉴定机构综合考虑认定的医方技术水平及医疗行为的高风险性不适用涉案骨折手术。因此本院应认定被告康阳骨科医院在本案中的过错参与度为100%。另外，关于原告向本院对伤残等级等提出重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中关于重新鉴定的相关规定，本院不予采纳，但依据原告庭后补充的新证据即核磁共振检查单提示原告存在脑萎缩，如原告因涉案医疗损害致使病情发生恶化，原告可另行主张权利。综上所述，被告已经支付了南华大学附属第二医院及附一医院医疗费用合计76139.39元（64637.82元＋11112.17元＋389.4元），向原告赵某1父亲赵某2支付款项305950元。因此，被告还需赔偿原告因涉案医疗损害责任纠纷所造成的损失合计（804051.02元-附一附二医疗费76139.39元-已经支付款项305950元＝421961.63元）。根据《中华人民共和国民法总则》第二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条、第四十条之规定，判决如下：一、被告衡阳市康阳骨科医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某1赔偿款421961.63元；二、驳回原告赵某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9405元，由原告赵某1负担2325元，由被告衡阳市康阳骨科医院有限公司负担7080元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  肖 军人民陪审员  李受恩人民陪审员  洪 菲二〇二〇年八月二十八日法官助理付平书记员赵湘斌附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条患者以在诊疗活动中受到人身或者财产损害为由请求医疗机构，医疗产品的生产者、销售者或者血液提供机构承担侵权责任的案件，适用本解释。患者以在美容医疗机构或者开设医疗美容科室的医疗机构实施的医疗美容活动中受到人身或者财产损害为由提起的侵权纠纷案件，适用本解释。当事人提起的医疗服务合同纠纷案件，不适用本解释。第四条患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。第八条当事人依法申请对医疗损害责任纠纷中的专门性问题进行鉴定的,人民法院应予准许。当事人未申请鉴定,人民法院对前款规定的专门性问题认为需要鉴定的,应当依职权委托鉴定。第九条当事人申请医疗损害鉴定的,由双方当事人协商确定鉴定人。当事人就鉴定人无法达成一致意见,人民法院提出确定鉴定人的方法,当事人同意的,按照该方法确定;当事人不同意的,由人民法院指定。鉴定人应当从具备相应鉴定能力、符合鉴定要求的专家中确定。第十条委托医疗损害鉴定的,当事人应当按照要求提交真实、完整、充分的鉴定材料。提交的鉴定材料不符合要求的,人民法院应当通知当事人更换或者补充相应材料。在委托鉴定前,人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。第十一条委托鉴定书,应当有明确的鉴定事项和鉴定要求。鉴定人应当按照委托鉴定的事项和要求进行鉴定。下列专门性问题可以作为申请医疗损害鉴定的事项:(一)实施诊疗行为有无过错;(二)诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小;(三)医疗机构是否尽到了说明义务、取得患者或者患者近亲属书面同意的义务;(四)医疗产品是否有缺陷、该缺陷与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力的大小;(五)患者损伤残疾程度;(六)患者的护理期、休息期、营养期;(七)其他专门性问题。鉴定要求包括鉴定人的资质、鉴定人的组成、鉴定程序、鉴定意见、鉴定期限等。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。