广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初3370号原告：杨海泳，男，1980年10月27日出生，汉族，住广西灵山县**************，公民身份号码为452************118。委托诉讼代理人：肖金炫，广东名道律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨娟，广东名道律师事务所律师。被告：东莞市华柯五金制品有限公司，住所地为广东省东莞市********************。法定代表人：柯细娥，执行董事。委托诉讼代理人：濮庆，广东融关律师事务所律师。原告杨海泳与被告东莞市华柯五金制品有限公司劳动争议互诉一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人肖金炫、被告的委托诉讼代理人濮庆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原告的诉讼请求：1.被告向原告支付门诊医疗费227元；2.被告向原告支付一次性伤残补助金40424.4元、一次性工伤医疗补助金8983.2元、一次性伤残就业补助金35932.8元；3.被告向原告支付住院期间伙食补助费差额3280元、护理费差额12918.74元、停工留薪期工资差额5991.99元、劳动能力鉴定和检查费434元、后续取固费用12000元；4.被告向原告支付经济补偿金3197.7元；5.本案诉讼费由被告承担。被告的诉讼请求：1.确认原告与被告是于2019年5月份解除劳动关系及终结双方工伤保险关系；2.原告无需向被告支付门诊医疗费227元、一次性伤残补助金28492.2元、一次性工伤医疗补助金6331.6元、一次性伤残就业补助金25326.4元、住院期间伙食补助费差额3280元、护理费差额12918.74元、停工留薪期工资差额5820.79元、经济补偿金3197.7元、劳动能力鉴定费和检查费434元；3.原告承担本案全部诉讼费用。二、仲裁请求：原告提出仲裁请求：1.确认原告与被告劳动关系已于2019年7月31日解除；2.被告向原告支付门诊医疗费227元、第二次手术医疗费12000元、一次性伤残补助金28779.3元、一次性工伤医疗补助金6395.4元、一次性伤残就业补助金25581.6元；3.被告向原告支付住院期间伙食补助费7280元、停工留薪期工资差额17480.76元、劳动能力鉴定和检查费434元、经济补偿金3197.7元；4.本案诉讼费由被告承担。三、仲裁结果：1.确认原告与被告之间的劳动关系于2019年8月1日解除以及双方工伤保险关系终结；2.被告向原告支付门诊医疗费227元、一次性伤残补助金28492.2元、一次性工伤医疗补助金6331.6元、一次性伤残就业补助金25326.4元、住院期间伙食补助费差额3280元、护理费差额12918.74元、停工留薪期工资差额5820.79元、经济补偿金3197.7元、劳动能力鉴定费和检查费434元；3.驳回原告的其他仲裁请求。四、入职时间：2018年6月12日。五、工作岗位：普工。六、签订劳动合同时间：2018年6月12日至2019年6月12日。七、购买社保情况：无。八、离职前月平均工资：3165.8元。九、发生工伤时间：2018年12月28日；2019年5月10日认定为工伤，2019年7月30鉴定为伤残九级，未达到护理等级。原告因伤残鉴定支出鉴定费、检查费434元。十、治疗经过：2018年12月28日至2019年4月11日在深圳市龙岗区骨科医院住院治疗104天，出院医嘱：休息两月，住院期间陪护一人，择期拆除内固定；不适随诊。诊断证明书建议：一年后据X线拆除内固定费用大约12000元。原告出院后没有回被告处上班。十一、解除劳动关系时间：原告主张，原告于2019年7月31日以被告未为其购买社保为由邮寄解除劳动合同通知书，邮件显示被告于2019年8月1日签收。被告主张，原告于2019年4月份出院后没有回厂上班，2019年5月份原告自动离职，但被告没有提供证据予以佐证，被告也未提供证据证明被告曾经要求原告回厂上班，因此，本院对于被告的主张不予采纳。原、被告双方解除劳动关系的时间是2019年8月1日。十二、门诊医疗费及二次手术费：原告诉请门诊医疗费227元，原告提供门诊费发票佐证，本院对于原告的门诊医疗费诉请予以支持。原告诉请二次手术费12000元，这是对第二次手术费用的预估，相关费用并未实际产生，原告可待实际发生后另行主张。十三、用人单位需支付的保险待遇种类及金额：被告未为原告购买社保，相应的保险待遇应由被告承担。原告应当享受的一次性伤残补助金：3165.8元/月×9个月＝28492.2元，一次性工伤医疗补助金：3165.8元/月×2个月＝6331.6元，一次性伤残就业补助金：3165.8元/月×8个月＝25326.4元。十四、停工留薪期间工资：原告停工留薪期间是2018年12月28日至2019年6月11日。原告在工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。原告主张原告在2018年12月份工资已结清。因此，被告应向原告支付停工留薪期工资为16989.79元（3165.8元/月×5个月+3165.8元/月÷30天×11天＝16989.79元），扣减被告向原告支付的工资11169元，被告仍需向原告支付停工留薪期工资差额5820.79元。十五、住院伙食补助费：原告住院104天，住院伙食费为104天×70元/天＝7280元，扣减被告已经支付给原告的伙食费4000元，被告仍需向原告支付住院伙食补助费差额3280元。十六、解除劳动合同经济补偿金：原告以被告未购买社保为由提出解除劳动关系，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金。原告在被告处工作1年1个月，经济补偿金数额为：3165.8元/月×1.5个月＝4748.7元。原告诉请经济补偿金3197.7元，视为对自身权利的放弃，因此，被告应当向原告支付经济补偿金3197.7元。十七、鉴定检查费：原告因伤残鉴定，支出鉴定检查费共434元，有鉴定结论、鉴定费票据佐证，因此，原告诉请鉴定检查费434元，合法有据，本院予以支持。十八、护理费差额，原告在劳动仲裁没有申请护理费，但仲裁结果对护理费予以处理。为了减少当事人诉累，本院对于护理费一并进行审查。原告住院104天，原告未能举证护理人员的工资水平，护理费参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天计算，因此，被告应向原告支付护理费10400元，扣减被告向原告支付了护理费4050元，被告仍需向原告支付护理费差额6350元。以上事项中，双方有争议的为第十一至十八项，其他事项双方无争议。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、确认原告杨海泳与被告东莞市华柯五金制品有限公司之间的劳动关系于2019年8月1日解除；二、被告东莞市华柯五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨海泳支付解除劳动关系的经济补偿金3197.7元；三、被告东莞市华柯五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨海泳支付一次性伤残补助金28492.2元、一次性工伤医疗补助金6331.6元、一次性伤残就业补助金25326.4元；四、被告东莞市华柯五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨海泳支付门诊医疗费227元、停工留薪期工资差额5820.79元、住院伙食费差额3280元、护理费差额6350元、鉴定检查费434元；五、驳回原告杨海泳的其他诉讼请求；六、驳回被告东莞市华柯五金制品有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元、保全费1011元，由原告杨海泳负担10元，由被告东莞市华柯五金制品有限公司负担1021元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  代小静人民陪审员  蔡玉华人民陪审员  王 琼二〇二〇年七月二十九日书 记 员  陈卫真附相关法律法规条文（节选）：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。