重庆市第五中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）渝05执异182号申请执行人：中建三局集团有限公司，住所地湖北省武汉市关山路**，统一社会信用代码91420000757013137P。法定代表人：陈文健，董事长。委托诉讼代理人：肖勇，男，1992年12月29日出生，汉族，该公司员工，住重庆市大渡口区。被执行人：重庆雅科博光纤科技有限公司，住，住所地重庆市九龙坡区凤笙路**附**一社会信用代码91500107345981828D。法定代表人：穆世强，董事长兼总经理。第三人：穆世强，男，1966年5月29日出生，汉族，住北京市海淀区。在本院执行中建三局集团有限公司（以下简称中建三局集团）与重庆雅科博光纤科技有限公司（以下简称雅科博公司）国内非涉外仲裁裁决一案中，申请执行人中建三局集团向本院申请追加第三人穆世强为本案的被执行人。申请执行人中建三局集团称，本公司与雅科博公司建设工程施工合同纠纷一案，重庆仲裁委员会（以下简称重庆仲裁委）作出调解书，裁决雅科博公司支付于2018年10月31日前向本公司全额支付6,328,059.14元，逾期支付的，按照年利率13%计算逾期利息。因雅科博公司未履行该调解书，本公司申请强制执行。在执行过程中，雅科博公司未有足额财产清偿欠付本公司的全部工程款，严重损害了本公司的合法权益。现本公司发现，第三人穆世强作为雅科博公司的股东并未足额出资，工商登记的实缴出资时间已于2020年4月20日到期，至今未将相应认缴出资补足。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，穆世强并未全面出资，严重侵害本公司的合法权益。基于以上事实和理由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《变更追加规定》）第十七条规定，依法申请追加穆世强为本案被执行人。第三人穆世强辩称，本人实际上已足额出资，具体理由如下：1.本人承担了二代光钎光缆项目设计成果所产生的费用7000万美元。本人持有雅科博公司45%的股份，出资方式为知识产权出资。在本人持有的股份中，有一部分股份是帮UPC香港有限公司（以下简称UPCHK）的实际控制人JACOBLUSTGARTEN先生代持的。依据雅科博公司与UPCHK于2016年2月2日签订的EPC合同，截止到2017年2月28日，UPCHK已完成的设计成果对应的设计费为7600万美元，后经雅科博公司股东会确认，最终价值为7000万美元，该部分成果已经计入雅科博公司流动资产中的在建工程部分。前述设计成果由雅科博公司使用，费用由本人（包括JACOBLUSTGARTEN）及股东杨永松承担，UPCHK不再要求雅科博公司支付该设计费用。实际上，二代光纤光缆项目设计产值就是本人对雅科博公司的出资，剩余部分列入雅科博公司资本公积金，这也是当初雅科博公司的章程约定本人以知识产权出资的原因。2.雅科博公司已经正式决议，以前期工作成果的部分价值作为本人对雅科博公司的出资。在二代光纤光缆项目前期筹备工作及后期建设工作中，本人和JACOBLUSTGARTEN先生投入了大量精力。2017年3月1日，本人与股东杨永松及隐名股东JACOBLUSTGARTEN达成了股东会决议，确认了二代光纤光缆项目部分前期工作形成的工作成果价值为1100万美元，用于完成本人与JACOBLUSTGARTEN先生的认缴出资45,000,000元，多余部分列入雅科博公司的资本公积金，对于其他设计费用6200万美元也列入雅科博公司的资本公积金。在咨询律师和会计师的基础上，暂时将我们前期的投入，纳入雅科博公司的资本公积金，创始人股东同意在适当的时候，完成相关税务后，再去做有关的工商变更。本院查明，中建三局集团与雅科博公司建设施工合同一案，重庆仲裁委根据双方当事人自愿达成的调解协议书，于2018年7月11日作出（2018）渝仲字第912号调解书，载明：一、按照双方签订的《二代光纤光缆生产和研发基地建设项目的承包商区域临时设施建设工程施工合同》，雅科博公司欠付中建三局集团工程款4,630,823.2元（其中结算款4,399,861.17元、质保金230,962.03元），违约金464,835元，逾期利息297,683.81元【逾期利息计算方式：2017年5月20日至2017年9月21日，以4,369,448.95元为基数按照同期中国人民银行贷款利率计算，共计65,468.91元；2017年9月26日至工程款全部付清之日（暂按2018年10月31日）止，以4,399,861.17元为基数按照同期中国人民银行贷款利率计算，共计232,214.9元】。二、按照双方签订的《重庆雅科博二代光纤光缆生产和研发基地建设项目试桩工程合同》，雅科博公司欠付中建三局集团工程款812,667.96元，逾期利息57,795.37元【逾期利息计算方式：从2017年5月10日以812,667.96元为基数按照同期中国人民银行贷款利息计算至工程款全部付清之日（暂按2018年10月31日）止，共计57,795.37元】。三、中建三局集团向重庆仲裁委支付的仲裁费53,989元、向法院支付的保全费5,000元、购买的诉讼财产保全责任险费用5,264.8元，该3笔费用均由雅科博公司承担。四、雅科博公司应于2018年10月31日前以银行转账形式付清本调解协议第一条、第二条、第三条所有款项，逾期利息计算至实际付清之日止。若雅科博公司未在2018年10月31日前全额支付，则除支付欠付工程款及费用本金外，自2018年11月1日起，以6,328,059.14元为基数，按照年利率13%计算逾期利息，并承担其他相关损失（包含但不限于仲裁费、律师代理费、差旅费等）。因雅科博公司未履行上述生效调解书确定的义务，中建三局集团向本院申请强制执行。本院于2018年11月1日立案执行，案号为（2018）渝05执1391号。另查明，雅科博公司成立于2015年7月3日，类型为有限责任公司，注册资本为100,000,000元，由杨永松、穆世强共同出资设立。同日，雅科博公司制订公司章程，载明：1.公司由2个股东共同出资设立，注册资本为100,000,000元，其中杨永松以货币方式认缴出资额55,000,000元，出资比例为55%，穆世强以知识产权方式认缴出资额45,000,000元，出资比例为45%；2.股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户，以非货币财产出资的，应当评估作价并依法办理其财产权的转移手续；3.股东应当按期足额缴纳各自所认缴的出资额，首次缴纳出资情况为杨永松、穆世强分别以货币方式、知识产权方式于2020年4月20日缴纳出资额55,000,000元、45,000,000元。2016年8月18日，雅科博公司修改公司章程，载明：1.公司由2个股东共同出资设立，注册资本为100,000,000元，杨永松和穆世强为公司设立时的原始股东，其中杨永松、穆世强分别以货币方式认缴出资额55,000,000元、45,000,000元，出资比例分别为55%、45%；2.股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户，以非货币财产出资的，应当评估作价并依法办理其财产权的转移手续；3.股东应当按期足额缴纳各自所认缴的出资额，首次缴纳出资情况为杨永松以货币方式于2016年5月3日缴纳出资额55,000,000元，穆世强以货币方式于2020年4月20日缴纳出资额45,000,000元。本院认为，《变更追加规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”根据上述规定，追加公司股东、出资人等人为被执行人应具备两个条件：一是公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务；二是股东、出资人等人未缴纳或未足额缴纳出资。本案中，申请执行人中建三局集团未提交证据证明雅科博公司现无可供执行财产，故不满足追加未缴纳或未足额缴纳出资股东、出资人等人为被执行人的先决条件。因此，中建三局集团申请追加第三人穆世强为本案被执行人不符合上述司法解释的规定，本院对此不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条第一款的规定，裁定如下：驳回申请执行人中建三局集团有限公司追加第三人穆世强为本案被执行人的申请。如不服本裁定，可自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长 张 航审判员 余 梅审判员 蒋晓亮二〇二〇年八月三十一日书记员 吴 娅