江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0681民初3515号原告：启东市昌顺机械制造厂，住所地江苏省启东市汇龙镇长江中路**。经营者：陈王杰。委托诉讼代理人：唐丽丽，鼎盛法律服务所法律服务工作者。被告：江苏科能橡塑科技有限公司，住，住所地江苏省靖江市孤山镇乐稼村**/div>法定代表人：卢彬。被告：卢彬，男，1982年1月3日生，汉族，住江苏省靖江市。两被告共同委托诉讼代理人：石静丰，江苏濠滨律师事务律师。原告启东市昌顺机械制造厂（以下简称昌顺机械厂）与被告江苏科能橡塑科技有限公司（以下简称科能公司）、卢彬定作合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告的经营者陈王杰及其委托诉讼代理人唐丽丽参加了全部庭审、被告科能公司的法定代表人卢彬及被告卢彬参加了第一次庭审，两被告的共同委托诉讼代理人石静丰到庭参加了全部庭审。本案现已审理终结。原告昌顺机械厂向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告科能公司于2020年2月4日签订的编号为JSKN20200204-A的采购合同；2、被告科能公司返还双倍定金216000元及违约金100000元；3、被告科能公司赔偿原告实际损失376570元；4、被告卢彬就上述第2、3款项负连带清偿责任；5、本案诉讼费、保全费、诉责险保费由两被告承担。诉讼过程中，经本院释明，原告昌顺机械厂放弃第二项诉请中要求被告科能公司支付违约金100000元的诉请，选择要求被告科能公司赔偿原告损失376570元。事实和理由：2020年2月4日，原告与被告科能公司签订了产品采购合同，商定被告为产品的供方，提供护目镜镜框模具加工，模具费每付30000元，数量为6付，合同总价180000元。合同约定了质量标准、交货期限、交付方式、支付方式、违约金等事项。合同签订后，原告当天向被告卢彬支付了定金108000元，后多次催促被告抓紧工期，但被告在承诺的时间节点内未能完成模具。2020年2月22日被告卢彬书面承诺于2月22日19点前送货到启东，如违约承担违约金10万元，但被告到期仍未按约完成交付义务。因被告未能按时交付护目镜框架模具这一主要产品，导致原告制造护目镜的其它原材料报废(均已使用或者加工，无法再退货)，无法在疫情期间交付护目镜订单，对原告造成了巨大损失。经多次协商，被告拒不向原告返还定金，也不愿赔偿原告实际损失，严重损害了原告的合法权益。故原告具状起诉，望判如所请。被告科能公司辩称，1、原告与科能公司发生加工合同关系，被告卢彬仅为科能公司的法定代表人，卢彬的行为均为公司行为，因此卢彬不应当是本案的诉讼被告。2、原告与科能公司的合同签订于2020年2月4日，在2020年2月7日，因疫情，根据政府部门的要求，所有的生产企业均应停工停产，具体的复工时间待政府部门许可后，方可以复工，在本合同履行期开始的第三天科能公司已经全面停产，本合同已经不具备履行的条件。在此情况下，原告与被告科能公司进行了充分的沟通，被告法定代表人卢彬仍然坚持为原告进行生产，但无法按照合同约定的期限完成产品并交付。本案合同的无法履行是因为疫情造成的，科能公司在主观上不存在违约的过错，所以不应承担违约责任。3、在合同签订以后，疫情期间，科能公司已经完工并向原告交付了加工品，原告仍应按照被告实际加工的加工数量支付加工费。4、原告诉请第2项，所谓的两倍定金并不存在，根据合同第2条约定，原告支付了模具费用60%的费用，为预付费用，并非定金，所以不存在定金条款，不应适用双倍返还的定金罚则，更何况本案合同的无法履行是因为疫情造成的，并非科能公司的违约行为。5、原告第3项诉请，不应该得到支持，是疫情造成合同无法履行。被告卢彬辩称，其是被告科能公司的法定代表人，系职务行为，不应该对公司行为承担连带责任，其收取预付款的行为也是代表公司，相应的款项也用于公司履行合同。请求驳回对被告卢彬的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理，认定事实如下：2020年2月4日,原告（需方）与被告科能公司（供方）签订《采购合同》（合同编号：JSKN20200204-A），约定原告向科能公司提供护目镜模具加工，模具共6付，模具费为30000元，总价180000元（不含税）。合同支付方式：由需方预支付模具费用60%，计108000.00元，模具产品样品通过完成后付40%，计72000.00元。模具严格按照产品图纸开发，若需方出现样品无法安装，是供方尺寸偏差问题供方自费重新开模。其中3付模具全封闭，3付带4个透气孔。交货方式：模具含物流费，托盘、木箱。交货期严格按照需方要求，待需方预付清模具款后，本合同生效，(需方若关于供货周期调整需第一时间和供方协商，供方遇到重大生产不可控因素影响周期需第一时间和需方协商)。模具时间节点：2月19号前出3付模具，2月22号前出3付模具。供方承诺时间节点内完成模具，如出现逾期，供方每天按照5000元违约金支付。需方在模具样品通过后第一时间支付余款，如出现逾期，需方每天按照5000元违约金支付。付款方式：户名：卢彬，开户行：中国银行南通开发区支行，卡号：62×××38。2020年2月3日原告向被告卢彬微信支付5000元、2020年2月4日，原告向卢彬上述账户汇付103000元的预付款。2020年2月7日，靖江市应对新型冠状病毒感染××疫情工作领导小组发布了《靖江市应对新型冠状病毒感染××疫情工作领导小组关于做好全市工贸企业复工工作的通知》，通知要求工业生产、科技创新、港口物流等领域企业复工要做好复工审核备案工作，未经审批的企业，一律不得复工。根据该通知，被告科能公司停工。另查明，被告卢彬系科能公司的法定代表人、股东，占股98%。陈王杰系昌顺机械厂经营者。2020年2月22日，因被告科能公司违约，陈王杰前往科能公司查看生产情况，被告卢彬出具书面《承诺书》一份，承诺现精雕上定模型腔于2020年2月22日19点前送到启东，含现在线切割工件，如违约，赔付陈王杰违约金壹拾万元整。卢彬在承诺人处签名。另查明，2020年2月3日，陈王杰通过微信与被告卢彬联系，询问“你们什么时候开工”、“像刚才给你看的那个产品最快等多久”，卢彬回复“开工不得早，预计正月十六，现在都封了，不敢喊工人上班”、“20天内”。2020年2月9日，卢彬微信告诉陈王杰“料部分下好了，现在问题是料出不来，下料的工作人员小区和厂区都封住了，正在想办法解决”。2020年2月13日，卢彬再次告知陈王杰“现在比以前查得紧，只有一个人上班，还担心被举报，速度快不起来”，陈王杰遂询问卢彬“你们那边还没复工啊？”，卢彬回复“正式复工估计最快2月底”。之后，卢彬多次微信与陈王杰联系，告知其因工人未复工，影响进度。2020年2月25日，陈王杰告知卢彬“客户自己找的替代的供应商”，卢彬回复陈王杰“那我们的要继续吧”，陈王杰回复“我也说不来，看模具打出来的产品怎么样吧”。卢彬回复“嗯，预计明天中午吃饭前模具可以装好，迟一点的话下午2、3点”。庭审中，被告科能公司陈述，其已将承诺书中载明的精雕上定型腔于2020年2月21日根据原告昌顺机械厂指示交付给博赢机械有限公司，已将另三副模具交付董华，但均未能向本院提交相关证据。庭审中，原告昌顺机械厂主张因科能公司违约，给原告造成损失共计376570元，其中：2020年2月17日，原告向义乌市统全织带有限公司采购松紧带69120元；2020年2月20日的销售清单，委托启东市博赢机械加工厂生产镜片模具及透气阀模具，已支付货款50000元；向无锡纳诺泰科新材料科技有限公司购买防雾药水，支付货款156000元；向苏州靖凯塑料进出口有限公司购买PC2458材料，支付货款41850元；向上海诗恩塑化有限公司购买PVC材料，支付货款59600元。再查明，2020年7月8日，本院将起诉状副本送达科能公司。本院认为，原告昌顺机械厂与被告科能公司之间签订的《采购合同》，均系双方真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应诚实信用地履行。本案的争议焦点为：1、案涉《采购合同》能否解除；2、昌顺机械厂支付的108000元是否属于定金；3、昌顺机械厂要求科能公司赔偿376570元损失的诉请能否支持；4、被告卢彬是否应当对被告科能公司的案涉债务承担连带责任。对于争议焦点1，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。本案中，根据原、被告双方签订的《采购合同》约定，昌顺机械厂已向科能公司支付了108000元货款，履行了合同义务，合同已生效，科能公司应于2月19号前出3付模具，2月22号前出3付模具，但履行期限届满后，科能公司未履行交货义务，2020年2月22日，经原告催告，被告卢彬出具承诺书，但未按约履行合同义务。截至目前，科能公司未向本院提交证明其已履行或部分履行案涉《采购合同》义务的证据，已构成违约，故原告昌顺机械厂有权要求解除合同，本院对昌顺机械厂要求解除其与科能公司于2020年2月4日签订的编号为JSKN20200204-A的《采购合同》的诉请予以支持。当事人要求解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，故案涉《采购合同》应于2020年7月8日本案起诉状副本到达科能公司时已解除。对于争议焦点2，本院认为，根据《采购合同》约定“由需方预支付模具费用60%，计108000元，···待需方预付清模具款后，本合同生效”，且原告昌顺机械厂未提交原、被告双方将108000元款项约定为定金的其他证据，故原告昌顺机械厂支付给科能公司的108000元系预付款而非定金。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。案涉《采购合同》解除后，科能公司应返还昌顺机械厂已支付的预付模具款108000元。对于争议焦点3，本院认为，对于昌顺机械厂主张科能公司应赔偿因违约造成的损失376570元，本院认为，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。关于被告科能公司抗辩因疫情影响其生产的情况。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十八条规定，因当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。根据陈王杰与卢彬的微信聊天记录可以看出，在2020年2月3日即案涉《采购合同》签订前，科能公司已因疫情影响开工，但在陈王杰询问“像刚才给你看的那个产品最快能多久”时，卢彬仍告知陈王杰“20天内”。在2020年2月7日，靖江市应对新型冠状病毒感染××疫情工作领导小组发布了《靖江市应对新型冠状病毒感染××疫情工作领导小组关于做好全市工贸企业复工工作的通知》后，被告科能公司彻底停工，但科能公司未及时明确将合同履行能力情况告知原告，而是告知陈王杰“正在想办法解决”，在原告催促进度后，又说“正在想办法沟通”，并在2020年2月22日由被告卢彬出具书面交货承诺书，可以看出科能公司并未及时行使合同解除权，并将预付款退还原告。庭审中，科能公司抗辩其已经模具交给了原告指定的第三人，但未能提交证据证明，应承担举证不利的后果。故科能应对其违约行为给原告昌顺机械厂造成的损失承担赔偿责任。对于原告昌顺机械厂列明的其因违约造成的376570元损失，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。案涉《采购合同》签订后，卢彬已多次与原告微信沟通，告知原告因疫情影响企业暂未复工，在这种情况下，昌顺机械厂应当考虑相关处理方案，且合同约定的交货日期为2020年2月19日前出三副模具，科能公司未按约交货，在被告卢彬承诺的交货时间即2020年2月22日19点前，科能公司依然未按约履行交货义务，在此情况下，原告依然购买相关材料，并未考虑相关的减损措施。且原告购买的材料并非在短时间内全部报废，在产品的有效期内仍存在一定的价值。同时根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。科能公司因新型冠状病毒感染××疫情原因企业停工而导致违约，新型冠状病毒感染××疫情属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，属于不可抗力，可适当减轻科能公司的赔偿责任。故本院根据公平原则和诚实信用原则，在考虑科能公司违约时间、合同金额、疫情等综合因素的基础上，酌情判定昌顺机械厂的损失为85000元。对于争议焦点4，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。第二十条规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第一百七十一条第二款规定，对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。这类规定是为规范公司的财务、会计管理。本案中，卢彬系科能公司的法定代表人、控股股东，《采购合同》约定的付款账户为被告卢彬的个人账户，预付款也确实汇入了卢彬的个人账户，卢彬未对用其个人账户收款行为作出合理解释，也未对该笔预付款的去向进行举证，该行为违背了公司与股东财产分离原则，混同了公司与个人的人格身份及资产，已超越职务行为的范畴，严重损害债权人利益，构成公司与个人财产混同，卢彬应当对被告科能公司的案涉债务承担连带责任。对于本案的保全费，纳入诉讼费用予以分担。对于原告主张的诉责险保费，于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十七条、第一百一十八条、第一百一十九条规定，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条、第一百七十一条第二款之规定，判决如下：一、原告启东市昌顺机械制造厂与被告江苏科能橡塑科技有限公司于2020年2月4日签订的《采购合同》（合同编号：JSKN20200204-A）于2020年7月8日解除；二、被告江苏科能橡塑科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告启东市昌顺机械制造厂预付款108000元；三、被告江苏科能橡塑科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告启东市昌顺机械制造厂损失85000元；四、被告卢彬对被告江苏科能橡塑科技有限公司的上述第二、三项债务承担连带责任。五、驳回原告启东市昌顺机械制造厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费依法减半收取5363元，保全费4020元，合计9383元(原告已预交)，由原告启东市昌顺机械制造厂负担6768元，由被告江苏科能橡塑科技有限公司、卢彬共同负担2615元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费10726元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员 吴永飞二〇二〇年八月十日法官助理 高 慧书 记 员 陈奕菲