贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 裁 定 书(2019)黔0402民初2140号之二原告：贵州省嘉华会计师事务所，主要经营场所：贵州省安顺市西秀区建博国际A栋1单元2004号。统一社会信用代码：91520402085688181N。执行事务合伙人：陈关祥。原告：陈关祥，男，1965年5月15日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区。二原告委托诉讼代理人：肖仕刚，上运潇荣律师事务所律师。代理权限：特别授权。二原告委托诉讼代理人：梁昊，上运潇荣律师事务所实习律师。被告：王金建，男，1974年10月24日生，汉族，贵州省安顺市人，住安顺市西秀区。被告：贵州嘉信房地产资产评估有限责任公司(原为贵州嘉信房地产估价事务有限公司），住所：贵州省安顺市西秀区华西街道南出口合力城商务酒店综合楼****。统一社会信用代码91520400770564558J。法定代表人：王金建。委托诉讼代理人：郭曙竞，男，汉族，1958年5月1日生，系公司员工。代理权限：一般授权。被告：肖日全，男，1957年11月6日生，汉族，贵州省安顺市人，，住西秀区被告：吴敏，女，1958年1月27日生，布依族，贵州省安顺市人，，住西秀区被告：黄明殊，女，1963年6月1日生，汉族，，住西秀区五被告共同委托诉讼代理人：李先龙，贵州虹湖律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：李锦花，女，1974年10月8日生，汉族，贵州省安顺市人，，住贵州省安顺市西秀区委托诉讼代理人：毛莉佳，贵州磐正律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：吴**芳，女，1963年8月6日生，汉族，贵州省安顺市人，系，，住贵州省安顺市西秀区委托诉讼代理人：贺东艳，贵州磐正律师事务所律师。代理权限：特别授权。第三人：杨珠丽，女，汉族，1958年12月29日生苗族，贵州省安顺市人，，住贵州省安顺市西秀区委托诉讼代理人：陈关祥，男，1965年5月15日生，汉族，贵州省安顺市人，，住贵州省安顺市西秀区系贵州省嘉华会计师事务所推荐。代理权限:一般授权。第三人：卢际平，女，1950年11月16日生，汉族，湖南省衡阳市人，，住贵州省贵阳市花溪区第三人：黎万年，男，1972年10月27日生，汉族。原告贵州省嘉华会计师事务所（以下简称嘉华事务所）、陈关祥诉被告王金建、贵州嘉信房地产资产评估有限责任公司（以下简称嘉信公司）、肖日全、吴敏、黄明殊、第三人杨珠丽、卢际平、黎万年与企业有关的纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉华事务所执行事务合伙人陈关祥、原告陈关祥及二原告委托诉讼代理人肖仕刚，被告嘉信公司委托诉讼代理人郭曙竞、李先龙及被告王金建、肖日全、吴敏、黄明殊四被告委托诉讼代理人李先龙、被告李锦花及其委托诉讼代理人毛莉佳、被告吴**芳及其委托诉讼代理人贺东艳，第三人杨珠丽委托诉讼代理人陈关祥、第三人卢际平到庭参加诉讼，第三人黎万年经本院合法传唤（传票），无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州省嘉华会计师事务所、陈关祥向本院提出诉讼请求：1、判令《贵州嘉华会计师事务所合伙人（股东）备忘录》（2014.1.8）、《贵州省嘉华会计师事务所股东会议纪要》（2017.12.21）无效；2、判令七被告连带归还原告款项266.78万元,并承担连带赔偿责任;3、判令七被告连带归还原告原公章、财务专用章、发票专用章、法人章各一枚,营业执照副本一本,银行开户许可证一本,剩余空白发票26张及税控盘一个,笔记本电脑两台,杨宏丽注册会计师证书一本及个人执业印章一枚,相关财务及业务档案;4、判令七被告立即停止使用原告已挂失作废公章及相关印章的侵权行为;5、判令七被告承担原告损失36652.00元;6、本案诉讼费由七被告共同承担。事实及理由：第一原告系第二原告与第三人杨珠丽依法申请并获批准注册设立之普通合伙企业。被告嘉信公司、肖日全、吴敏、黄明珠属于隐名合伙人;签订《贵州嘉华会计师事务所合伙人（股东）备忘录》（2014.1.8）、《贵州省嘉华会计师事务所股东议纪要》（2017.12.21）,确认合伙出资人身份以及合伙持有比例。第三人卢际平作为隐名合伙人,因未出资自然退出;第三人黎万年作为隐名合伙人,已于2018年3月退出;被告李锦花原系第一原告的会计、吴**芳原系第一原告的出纳。现,被告王金建利用属于被告嘉信公司法定代表人职务身份,与被告肖日全、吴敏、黄明珠以及被告李锦花、吴**芳等人合谋,通过李锦花、吴**芳利用原属于第一原告会计、出纳之职务便利,将第一原告的公章、财务专用章、发票专用章、法人章、营业执照副本、银行开户许可证、杨宏丽之注册会计师证书及个人执业印章、剩余空白发票及税控盘、财物及相关财务和业务档案扣留,拒不归还。另,被告王金建利用属于被告嘉信公司法定代表人职务身份,与被告肖日全、吴敏、黄明珠以及被告李锦花、吴**芳等人合谋,通过李锦花、吴**芳利用原系第一原告会计、出纳之职务便利,套取第一原告基本账户现金266.78万元。现,因被告李锦花、吴**芳损害原告合法权益而被原告辞退,但其二人对于此前所保管之原告资料、印章等拒不返还,且强调仅服从第一被告之指示,原告无权要求返还;所套取之款项拒绝归还原告,原告无权主张。原告就原使用之相关印章通过登报作废之情形下,七被告仍合谋,使用已作废之印章从事违法活动。原告认为,第一,第一原告作为会计师事务所普通合伙企业,属于特殊许可行业,合伙人应当具备注册会计师执业资格。被告嘉信公司属于企业,肖日全、黄明珠无注册会计师执业资格,吴敏虽具有注册会计师执业资格,但未在注册登记机关和行政许可部门登记备案,均不符合第一原告合伙人资格条件,所签订之《贵州嘉华会计师事务所合伙人（股东）备忘录》（2014.1.8）、《贵州省嘉华会计师事务所股东会议纪要》（2017.12.21）,自始无效。第二,被告王金建、吴**芳利用职务之便套取第一原告之现金266.78万元,七被告应承担连带归还赔偿责任。第三,七被告连带归还原告事务所原公章、财务专用章、发票专用章、法人章、营业执照副本、银行开户许可证、剩余空白发票26张及税控盘一个、笔记本电脑两台、本应由第一原告保管的杨宏丽注册会计师证书一本及个人执业印章一枚、相关财务及业务档案。第四,七被告立即停止使用原告已挂失作废公章及相关印章的侵权行为。第五,七被告承担原告损失36652.00元。其中:登报遗失启事公告费750元;因七被告拒不归还发票以及税控盘致原告被税务处罚1200元;雕刻印章费用930元;使用原告已作废公章向北京鼎信创智科技有限公司挂失原告所购审计软件导致重新申购费用1200元,停业损失16744元;办理相关手续工时及材料费15828元。为维护原告之合法权益,原告提起诉讼。审理中，原告变更第一项诉讼请求为：判令原告与嘉信公司、肖日全、吴敏、黄明殊签订《（股东）备忘录》（2014.1.8）、《贵州省嘉华会计师事务所股东会议纪要》（20017.12.21）解除，合伙终止；变更第二项诉讼请求为被告王金建、嘉信公司、李锦花、吴**芳连带归还原告款项123.16万元，并承担连带赔偿责任，第三、四、五、项诉讼请求七被告变更为被告王金建、嘉信公司、李锦花、吴**芳四被告。经本院释明，原告方明确原告的第一项诉讼请求实为原告陈关祥请求解除其与被告嘉信公司、肖日全、吴敏、黄明殊的合伙关系，诉讼目的要求被告嘉信公司、肖日全、吴敏、黄明殊退伙；第二、三、四、五项诉讼请求的原告仅指原告嘉华事务所。被告王金建、贵州嘉信房地产资产评估有限责任公司、肖日全、吴敏、黄明殊辩称：一、王金建本人不是合伙人，不是本案的适格被告主体资格；二、嘉信公司、肖日全、吴敏黄明殊认为：1、原告诉称本四被告系事务所隐名合伙人这是事实，但是本案与备忘录为代表的合伙协议是各方合伙人真实意思表示不违反法律和行政法规强制规定，不仅依法有效，而且不存在法定的或者约定的解除情形，原告诉请解除没有事实根据和法律依据，另外四被告也不存在侵害原告权益的事实和行为，不应当承担任何返还等法律责任。关于案涉相关印章等，系根据全体合伙人一致意见推举王金建为事务所总体工作负责人，故案涉印章、票据、证书相关档案的管理均系全体合伙人的意思表示。原告陈关祥提起诉讼当然能代表他自己的意思，其对外也有依法代表嘉华事务所开展合法活动的代表资格，但不具有代表事务所当然起诉其他合伙人的资格，陈关祥的意志也绝对不是全体合伙人的统一意志，所以原告陈关祥所提诉请依法不应得到法律支持，请求法院驳回原告的诉请。同时表示，同意解散嘉华事务所，不同意退伙。被告李锦花辩称：1、李锦花工作职责仅仅限于嘉华事务所会计，原告称的是合伙人合谋套取嘉华事务所现金123.16万，没有事实依据及法律依据；2、被告李锦花的职务上的所有行为都是陈关祥签字确认的。3、现在被告已经离职，相关手续也已经交还给事务所相关部门。综上依法驳回原告诉讼请求。被告吴**芳辩称：1、被告吴**芳并未与其他被告串通，将公司账户转入吴**芳的私人账号，也不存在连带返还原告款项的责任，原告的诉请没有事实依据、法律依据，款项的资金去向，被告已提交充分的证据予以证实。2、会计师事务所的公章、财务章等在被告履职期间，是在公司合伙人全体一致意思表示授意下，曾经保管过一段时间，但在被告离职时已经将相关物品留存公司，被告仅仅是出纳，没有返还相关物品的义务，请求法院驳回原告的诉请。第三人杨珠丽与原告嘉华事务所及陈关祥意见一致。第三人卢际平认为不发表意见。第三人黎万年未答辩，也未出庭辨认原告所举证据的真实性。本院认为，起诉是否符合法律规定，系法院审理并判决的前提要件。本案中原告陈关祥起诉要求解除《贵州嘉华会计师事务所合伙人(股东)备忘录》(2014.1.8)、《贵州省嘉华会计师事务所股东会议纪要》(2017.12.21)，合伙终止，其目的为被告嘉信公司、肖日全、吴敏、黄明殊退出合伙关系，而原告嘉华事务所起诉要求被告王金建、嘉信公司、李锦花、吴**芳归还原告嘉华事务所款项123.16万元、归还原告嘉华事务所原公章、财务专用章、笔记本电脑等、立即停止使用原告嘉华事务所已挂失作废公章及相关印章的侵权行为、赔偿原告嘉华事务所损失36652元，系两个完全不同法律关系，其权利基础不同，相对应的原、被告也不同，故其起诉不符合法律的规定。本院向原告多次释明，原告未作出选择，并坚持其所有诉讼请求。对原告的起诉，应当予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条之规定，裁定如下：驳回原告贵州省嘉华会计师事务所、陈关祥的起诉。案件受理费人民币28586元，由原告贵州省嘉华会计师事务所、陈关祥负担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审 判 长  顾然然人民陪审员  刘 婷人民陪审员  彭黔菊二〇二〇年八月十一日法官助理邓芸书记员刘少义