北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0112民初2690号原告：北京东平永乐信息咨询中心，经营场所北京市通州区永乐店镇永新路**。经营者：王淑香，总经理。委托诉讼代理人：王莉，北京市新桥律师事务所律师。被告：北京奥莱惠通置业有限公司，住所地北京市通州区永乐店镇永新路**。法定代表人：薛伯英，总经理。委托诉讼代理人：简晓满，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈思远，广东民道律师事务所律师。第三人：内蒙古浩森羊绒制品有限责任公司，住所地，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市经济开发区**汇丰街临河区政府广场正南iv>法定代表人：郑浩生，董事长。委托诉讼代理人：王相瑞，男，汉族，1974年6月1日出生，该公司职员。委托诉讼代理人：庄瑞彪，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。第三人：北京惠农投资基金（有限合伙），主要营业场所北京市海淀区海淀北二街8号6层710。执行事务合伙人：北京惠农投资管理中心（有限合伙）（委派尉立东为代表）。委托诉讼代理人：卢俊，云南百姓律师事务所律师。委托诉讼代理人：关健，男，满族，1985年7月1日出生，该公司经理。原告北京东平永乐信息咨询中心（以下简称东平咨询中心）与被告北京奥莱惠通置业有限公司（以下简称奥莱公司）、第三人内蒙古浩森羊绒制品有限责任公司（以下简称浩森公司）、第三人北京惠农投资基金（有限合伙）（以下简称惠农基金）居间合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东平咨询中心委托诉讼代理人王莉，被告奥莱公司委托诉讼代理人简晓满、陈思远，第三人浩森公司委托诉讼代理人王相瑞、庄瑞彪，第三人惠农基金委托诉讼代理人卢俊、关健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东平咨询中心向本院提出诉讼请求：1.判令奥莱公司支付服务费300万元；2.本案诉讼费由奥莱公司承担。事实和理由：2010年9月28日，东平咨询中心与奥莱公司签订《服务协议》，奥莱公司委托东平咨询中心协助进行现代化服务产业园选址及其与土地方签订土地一级开发协议事宜并约定了相关付款方式。项目选址位于北京市通州区永乐中区，占地约3300亩。奥莱公司根据实际征地面积，按照每亩1万元的标准确定向东平咨询中心支付服务费的总额。该协议签订后，东平咨询中心积极履行了自己的义务，促成奥莱公司在通州区永乐店镇选址，奥莱公司的关联公司北京惠农资本管理有限公司（以下简称管理公司）与北京市通州区永乐店镇人民政府（以下简称永乐店镇政府）签订了《项目合同框架协议》，并促成奥莱公司与永乐店镇政府签订了《永乐惠通现代服务产业园项目合作协议》，依法对选址地块进行管理开发。根据东平咨询中心与奥莱公司签订的《服务协议》第一条及第三条约定，奥莱公司应向东平咨询中心支付服务费总计3300万元。东平咨询中心近期查询工商网络信息发现，奥莱公司在2017年7月17日完成工商变更登记，奥莱公司的原全体股东即本案第三人均退出，法定代表人也变更，东平咨询中心即向奥莱公司主张先行支付300万元，奥莱公司拒绝支付。为维护合法权益，故东平咨询中心诉至法院。奥莱公司辩称：东平咨询中心的诉讼请求没有依据。东平咨询中心在签订《服务协议》后，没有向奥莱公司提供合同约定的服务，合同中约定的付款条件未成就，故奥莱公司不需向东平咨询中心支付任何费用；东平咨询中心诉奥莱公司的诉讼时效已经超过了，《服务协议》签订时间是2010年9月28日，已经过去了九年时间，奥莱公司认为诉讼时效已过，请法庭驳回东平咨询中心的全部诉讼请求。浩森公司述称：本案在2018年已经由东平咨询中心基于相同的事实起诉过，浩森公司认为本案是重复诉讼，浩森公司没有收到2018年案件的撤诉裁定；浩森公司要求支付服务费，案由是居间合同纠纷，依据《服务协议》，但是《服务协议》中约定的300万元是借款，浩森公司希望东平咨询中心明示是只主张该300万元，放弃其他主张，还是先主张300万元；东平咨询中心提供的2010年9月28日的《服务协议》在2018年案件的审理过程中，浩森公司并没有看到东平咨询公司提供，签订协议时，法定代表人签字也应是郑浩生，但是东平咨询中心提供的《服务协议》是尉立东签字，开庭之前向奥莱公司法定代表人郑浩生核实过，其本人表示不记得了，其对该《服务协议》的真实性持有异议，浩森公司现在的法定代表人郑浩生就是当时签订《服务协议》时奥莱公司的法定代表人；《服务协议》的条款本身约定不清楚，且没有约定300万元的具体属性，合同也不属于居间合同，土地开发应是综合性的，签订协议的时候并没有提过服务费，只是东平咨询中心用借支的形式，但是东平咨询中心并没有实际借支，也没有东平咨询中心取得服务费的情形，签订后没有履行这份《服务协议》。惠农基金述称：东平咨询中心在2018年已经就相同事实起诉过，惠农基金认为上一次诉讼从程序上看，撤诉程序并未完全结束，法院允许东平咨询中心撤诉后应向奥莱公司送达裁定书，上次庭审已经进行了一些实质性的审查，违背了法律关于一案不再审的原则。东平咨询中心在2018年案件中提供了2015年7月10日的合作协议，说明永乐店镇政府，通知奥莱公司不能取得土地一级开发的资质，奥莱公司交纳的6000万元保证金由通州区政府退还，证明2015年7月10日东平咨询中心与奥莱公司签订的《服务协议》已经不能再履行了；即使东平咨询中心不提供该证据，东平咨询中心也应知道该事实，2015年7月10日开始东平咨询中心已经知晓双方无法履行《服务协议》，所以诉讼时效应从2015年7月10日开始起算；《服务协议》第3条对东平咨询中心责任约定清楚，东平咨询中心要得到服务费前提条件很清楚，付款方式也约定清晰，取得土地一级开发资格奥莱公司出借给东平咨询中心300万元，这是借贷关系，征地即使达到1000亩也只是东平咨询中心工作的一部分，只有全部工作完成后，东平咨询中心才会得到服务费，土地完成拆迁结案后，奥莱公司才向东平咨询中心支付服务费。东平咨询中心应做的服务工作是整体的工作，缺一不可，缺少任何一部分都不应取得服务费。本院经审理认定事实如下：2010年9月28日，奥莱公司（甲方）与东平咨询中心（乙方）签订《服务协议》一份，约定：为实现甲方在北京建设现代服务产业园的战略目标，甲、乙双方达成如下协议：一、项目概况，本项目选址定于北京市通州区永乐中区，占地约3300亩。二、土地补偿款，乙方负责根据项目对通州区的经济发展贡献与当地各个方面进行协调，最终落实甲方的土地补偿款为不超过每亩人民币7万元。三、甲方责任，在乙方按照本协议第二条落实甲方的土地补偿款的前提下，甲方对乙方的工作予以认可，根据实际征地面积（以有权政府部门批准的项目相关土地一级开发实施方案及相关土地控制性规划确定的面积为准），按照每亩一万元的标准确定向乙方支付服务费的总额。四、乙方责任，为甲方现代服务产业园选址。协助甲方与土地方签订土地一级开发的意向书及正式协议，保证在甲方认可的价格上（即每亩土地补偿款为不超过人民币7万元）签订正式协议，并协调有关各方面，帮助甲方按照约定的土地补偿款完成征地。五、付款方式，在乙方实现本协议第四条承诺的前提下，甲方按照以下时点向乙方支付服务费：1、在甲方取得土地一级开发实施主体资格后10个工作日，甲方借给乙方300万元。2、拆迁结案面积达到或超过1000亩时，甲方借给乙方500万元。3、最后一块土地完成拆迁结案后，双方按照本协议第三条约定的标准对服务费款项进行结算。六、违约责任：双方均承诺反商业贿赂，如有并给对方造成损失的须赔偿损失。七、未尽事宜，双方可另行签订书面协议。《服务协议》甲方处加盖奥莱公司公章并由尉立东签字，乙方处加盖东平咨询中心公章并由高宝明签字。2010年，永乐店镇政府（甲方）与管理公司（乙方）签订《项目合作框架协议》，约定：根据北京市通州区永乐店镇的控制性详细规划，项目用地区域应建设现代服务产业园项目。目前土地现状为规划建设用地。乙方拟参与该区域的土地一级开发和参与该项目土地的招投标以最终取得该项目的二级开发权。甲方作为一级当地政府，愿意吸引乙方对该区域的投资，并尽可能促成乙方商业目的的实现。项目概况：项目总占地约3300亩，其中商业及配套用地约700亩，住宅用地约1700亩，该项目位于北京市通州区永乐店镇。甲方责任：甲方确保在收到乙方成立的置业公司支付的信用金，并收到乙方提交的可行性研究报告和概念性设计方案后，15日内项目获区政府认可，在【】日内获得项目的土地一级开发实施主体资格。乙方责任：乙方成立的置业公司，在依法完成注册工作后的10个工作日内向甲方支付人民币6000万元的信用金；乙方成立的置业公司保证在获得项目土地一级开发权后按照项目土地一级开发有关程序签署相关协议，分期完成征地补偿、拆迁安置、土地平整、市政基础设施和社会公共配套设施建设，经验收合格后达到土地挂牌验收标准。违约赔偿：乙方成立置业公司根据相关法律法规未取得一级开发实施主体资格，不视为乙方成立的置业公司因自身原因导致项目无法执行的情形，信用金具体结算或退还方式由乙方成立的置业公司与甲方另行约定。该协议落款时间未填写，甲方加盖永乐店镇政府公章，乙方加盖管理公司公章并由尉立东签字。此外，该协议还约定了双方的其他权利义务内容。2010年11月19日，永乐店镇政府（甲方）与奥莱公司（乙方）签订《永乐惠通现代服务产业园项目合作协议》（以下简称合作协议），约定：在永乐店镇中心区打造具有欧洲风情的小镇，以奥特莱斯商业为产业主体开发建设集商业、购物、居住、旅游、观光、休闲一体化的高端综合项目，并就该区域项目开发问题形成如下协议：项目一级开发期限为2年，自确定实施主体资格之日起计算。乙方取得二级开发资格后，建设周期为7年，自取得土地使用证之日起计算。甲方责任：1、确保乙方及乙方成立的项目开发公司能够以合法方式取得项目土地一级开发实施主体资格，为乙方获得二级开发权提供、创造最为有利条件，并签订有关实施协议。2、甲方确保在收到乙方支付的信用金及乙方提交的可行性研究报告和概念性设计方案后，30日内使项目获得通州区人民政府认可批准，争取在最短时间内使其取得项目的一级开发实施主体资格。乙方责任：乙方应当在本协议生效后的10个工作日内向甲方支付信用金人民币6000万元。在乙方完成一级开发全部工作的50%后甲方将此信用金分三次返还乙方，用于一级开发建设。乙方保证在获得项目土地一级开发权后按照项目土地一级开发有关程序签署相关协议，分期完成征地补偿、拆迁安置、土地平整、市政基础设施和社会公共配套设施建设，以使其达到土地挂牌验收标准。违约责任：甲方按照乙方要求对“控规”进行调整后，在具备土地一级开发建设条件下，如因乙方自身原因导致项目不能如期进行或项目建设搁置六个月以上的，甲方有权单方终止协议，乙方无权要求甲方返还6000万元信用金。但乙方根据相关法律法规的规定未取得一级开发实施主体资格的，不属于乙方因自身原因导致项目无法执行的情形，在该情况下，甲方应当向乙方返还6000万元信用金。甲方加盖永乐店镇政府公章，乙方加盖奥莱公司公章并由郑浩生签字。此外，该协议还约定了双方的其他权利义务内容。2015年3月20日，永乐店镇政府向奥莱公司出具《关于确认信用金支付情况的复函》，确认于2010年11月9日足额收取合作协议约定的信用金6000万元，同意于该款项偿还之日一并支付利息。2015年7月10日，永乐店镇政府（甲方）与奥莱公司（乙方）签订《通州区永乐店镇中心区开发项目合作协议》，约定：经甲乙双方协商同意，甲方可授权委托第三方一级开发公司对镇中心区进行土地一级开发整理。本协议签订前，因多方原因造成该项目前期一级开发的授权迄今没有取得，给乙方造成了一定经济损失，经甲方审核确认并同意退还给乙方信用金（含利息）及部分实际发生费用。此外，该协议还约定了双方的其他权利义务内容。2015年12月17日，永乐店镇政府向奥莱公司退还3000万元。东平咨询中心称，其与奥莱公司签订《服务协议》，东平咨询中心需要提供的服务内容为《服务协议》第四条的内容，包括：为奥莱公司现代服务产业园选址；协助奥莱公司与土地方签订土地一级开发的意向书及正式协议，保证在奥莱公司认可的价格上（即每亩土地补偿款为不超过人民币7万元）签订正式协议，并协调有关各方面，帮助奥莱公司按照约定的土地补偿款完成征地。并称，东平咨询中心实际已完成选址，并按照奥莱公司认可的价格完成征地，实际完成土地征收的面积超过3300亩，但并未安置，主张按照3300亩征收面积计算服务费，服务费的金额应该是3300万元，考虑到奥莱公司与永乐店镇政府项目的实际履行情况，本案中只主张300万元服务费，该300万元服务费与《服务协议》约定的300万元借款没有实际联系，并保留追索剩余服务费的权利。东平咨询中心称，《服务协议》约定的其需要提供的服务“协助奥莱公司与土地方签订土地一级开发的意向书及正式协议”，其已经完成，《项目框架合作协议》即为意向书，2010年11月19日签订的《合作协议》即为正式协议，根据合同解释的原则，《服务协议》中约定东平咨询中心的义务内容就是保证征地补偿款在每亩7万元之内，根据实际征地面积按照每亩1万元标准支付服务费，与土地方签订一级开发意向书与正式协议是后续努力的方向，只要确定实际征地面积且每亩土地补偿款不超过7万元，不管是否完成征地，就要按照确定的面积每亩1万元的标准支付服务费。奥莱公司称，《服务协议》中约定东平咨询中心的服务内容包括：确保征地每亩不能超过7万元，按照实际整块地面积支付服务费；帮助奥莱公司选址；协助奥莱公司取得一级开发资质；协助奥莱公司与土地储备中心或通州区政府签订土地出让合同；协助奥莱公司完成征地及拆迁，完成上述工作后，以结果计费，以最终实际完成拆迁征地每亩1万元计算服务费。东平咨询中心并未帮助选址，未提供任何选址服务，《项目合作框架协议》的签订时间在《服务协议》之前，与东平咨询中心签订《服务协议》之前已经确定选址。一级开发资质必须由北京市土地储备机构与奥莱公司签订一级开发意向书及合同才属于有效，奥莱公司没有与土地储备机构签署相关的协议，未取得土地一级开发的资质，且奥莱公司无过错，永乐店镇政府同意退还信用金。浩森公司称，东平咨询中心促成奥莱公司与土地部门签订土地开发意向书及正式协议，完成征地工作才达到付款条件。惠农基金称，在《服务协议》签订之前，选址已经确认，系奥莱公司与通州区政府洽商，与东平咨询中心无关，《服务协议》中的区域没有完成拆迁。另查，奥莱公司注册成立于2010年9月21日，注册资本5000万元，企业类型为其他有限责任公司，股东为浩森公司、惠农基金，郑浩生任公司法定代表人。尉立东任公司董事及经理。2017年7月17日，公司完成变更登记，法定代表人变更为薛伯英，法人股东变更为深圳半岛城邦房地产开发有限公司，企业类型变更为有限责任公司（外商投资企业法人独资）；2018年3月21日，公司法人股东再次变更，变更为南海发展管理（深圳）有限公司。再查，东平咨询中心于2018年4月27日，以居间合同纠纷案由起诉本案被告及第三人至本院，该案案号为(2018)京0112民初12276号，东平咨询中心于2018年11月23日申请撤回该次起诉，本院于当日作出(2018)京0112民初12276号民事裁定书予以准许。上述事实，有东平咨询中心提交的《服务协议》、《项目合作框架协议》、《合作协议》、工商材料，奥莱公司提交的《合作协议》、《通州区永乐店镇中心区开发项目合作协议》《关于确认信用金支付情况的复函》、《双方确认函》、收款收据、公证书及各方当事人陈述在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点为，东平咨询中心主张本案服务费已达支付条件，服务费金额3300万元，且其只在本案中主张300万元的诉讼请求能否成立。本案中，东平咨询中心虽以居间合同纠纷提起诉讼，但双方签订的是《服务协议》，对于东平咨询中心所负责任以及服务费的支付方式均有明确约定。庭审中，东平咨询中心认可其需要提供的服务内容为《服务协议》第四条的内容，包括：为奥莱公司现代服务产业园选址；协助奥莱公司与土地方签订土地一级开发的意向书及正式协议，保证在奥莱公司认可的价格上（即每亩土地补偿款为不超过人民币7万元）签订正式协议，并协调有关各方面，帮助奥莱公司按照约定的土地补偿款完成征地。《服务协议》第三条约定，在东平咨询中心落实土地补偿款每亩不超过7万元的前提下，根据实际征地面积，按照一亩一万元的标准支付服务费。《服务协议》第四条约定了东平咨询中心需完成的服务内容。《服务协议》第五条约定，在东平咨询中心实现第四条约定的服务义务的前提下，奥莱公司按照时间节点支付服务费，前期均约定奥莱公司向东平咨询中心借款，并未约定支付服务费，约定在最后一块土地完成拆迁结案后，双方再依据《服务协议》第三条约定的标准对服务费进行结算。结合《服务协议》约定的乙方的责任以及付款方式的约定，可见，结算服务费的条件是完成拆迁，而非东平中心所称确定了征地面积即可按照每亩1万元标准支付服务费。东平咨询中心称其完成了《服务协议》的选址并确定每亩地不超过7万元的补偿标准，但认可并未实际完成安置，对于其主张只要确定征地面积和补偿标准，不管是否完成征地，奥莱公司即需支付服务费的意见，与《服务协议》约定的内容不符，且其对于实际完成征地面积并未举证。故对其主张本案服务费3300万元已达结算条件，且本案中只主张300万元的诉讼请求，缺乏证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告北京东平永乐信息咨询中心的全部诉讼请求。案件受理费15400元，由原告北京东平永乐信息咨询中心负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  田雪姣二〇二〇年八月一日书记员  龚亚东