福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初3937号 原告：厦门齐宏建筑劳务有限公司，住所地福建省厦门市思明区岭兜西路**海艺大厦******，统一社会信用代码91350203556238946A。 法定代表人：齐相云，执行董事。 委托诉讼代理人陈清华、王俊美（实习），福建旭丰律师事务所律师。 被告：广东恒辉建设集团股份有限公司，住所地广，住所地广东省广州市天河区中山大道西路****自编**信用代码91440101799421577N。 法定代表人：陈英文，经理。 委托诉讼代理人：胡嘉冰，公司员工。 被告：广东恒辉建设有限公司福建漳州分公司，住所地福建省漳州市芗城区腾，住所地福建省漳州市芗城区腾飞路延安广场明苑****602597876485K。 负责人：郑创雄。 共同委托代理人：黎胜峰，广东诚挚律师事务所律师。 原告厦门齐宏建筑劳务有限公司（以下简称齐宏公司）与被告广东恒辉建设有限公司福建漳州分公司（以下简称恒辉漳州分公司）、广东恒辉建设集团股份有限公司（以下简称恒辉公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告齐宏公司的共同委托诉讼代理人黎胜峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 齐宏公司向本院提出诉讼请求：1、恒辉漳州分公司、恒辉公司立即向齐宏公司水泥货款405255元及逾期付款违约金（以405255元为基数，自2013年03月30日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至实际还款之日止，暂计至2020年01月07日为150363.68元）；2、恒辉漳州分公司、恒辉公司共同承担全部诉讼费用及保全费3298元、购买财产保全险的保险费1778元。事实和理由：2011年12月26日，齐宏公司与恒辉漳州分公司签订《水泥购销合同》，约定齐宏公司向恒辉漳州分公司供应水泥。具体数量及金额以实际签收为准。2013年1月讼争工程因恒辉公司原因停工。2013年1月9日、经双方结算，恒辉漳州分公司确认尚欠齐宏公司水泥款405255元，上述款项应于2013年3月30日前支付。此后恒辉漳州分公司至今未付款，恒辉漳州分公司系恒辉公司分公司，故齐宏公司提出如上诉请。 恒辉公司、恒辉漳州分公司共同辩称：1.讼争材料款行为系案外人廖飞虎个人行为，对恒辉公司、恒辉漳州分公司不发生法律效力，支付材料款的责任由廖飞虎个人承担。水泥购销合同是案外人廖飞虎以个名义与齐相云所签订，支付材料款的责任由廖飞虎承担。廖飞虎与恒辉公司是挂靠与被挂靠关系，廖飞虎以个人名义签订购销合同、购买材料的行为不构成职务代理。廖习虎签订购销合同购买水泥的行为不构成表见代理。2．本案是廖飞虎利用伪造的公司印章实行的诈骗行为。综上，本案涉及刑犯罪，依法应当驳回起诉。即使认定买卖合同关系成立，买卖合同双方当事人也应该为齐宏公司与案外人廖飞虎个人，支付材料款的责任由廖飞虎承担。 本院经审理认定事实如下：恒辉公司原名广东恒辉建设有限公司。2012年3月26日，恒辉公司成立恒辉公司漳州分公司。 2011年12月26日，廖飞虎以恒辉公司漳州分公司委托代理人身份签字，与齐宏公司签订《水泥购销合同》，约定供方为齐宏公司，需方为恒辉漳州分公司，约定齐宏公司向恒辉漳州分公司供应水泥。具体数量及金额以实际签收为准。如货到当日需方无法按双方约定付款，则自货物进场当天起，应付货款每天每吨加价0.5元，直至付清货款。 2012年6月26日，齐宏公司再次与恒辉漳州分公司签订《水泥购销合同》，约定齐宏公司向恒辉漳州分公司供应水泥。具体数量及金额以实际签收为准。货款支付方式为每月30日供方根据需方材料验收凭据确认的数量金额与需方对账，需方于次月20日支付上月已核材料款。如逾期付款，应付货款每天每吨加价0.5元。恒辉漳州分公司盖章确认。 此后齐宏公司依约供货，由廖飞虎签字并恒辉漳州分公司加盖公章确认，截至2012年10月23日，自2012年1月至2012年8月水泥款合计307575元，加价金额38805元，合计346380元。 2013年1月9日，案外人厦门益德兴投资有限公司、恒辉漳州分公司、齐宏公司的法定代表人齐相云签订《协议书》，其中载明恒辉漳州分公司委托齐宏公司购买水泥405255元。并承诺应在2013年3月30日前支付所欠款项或返还259.137吨钢筋及逾期加价部分款项。2014年9月7日，廖飞虎再次确认讼争水泥款暂计至2012年10月23日为405255元。 2015年9月8日，齐宏公司向福建省龙海市人民法院起诉，诉请恒辉漳州分公司、恒辉公司支付工程款9257055元及违约金。因审理过程中该院认定廖飞虎诈骗一案与该案所涉款项存在关联性，该院裁定驳回齐宏公司的起诉。该裁定经二审维持原判生效。2019年12月31日，广东省天河区人民检察院向齐宏公司出具《答复函》，确认2019年12月20日，广州市公安局天河区分局出具了该局办理的恒辉公司被诈骗案因其他法律规定免于追究刑事责任的撤销案件决定书。 另查明，（2018）最高法民再310号民事判决中确认，2011年11月12日，恒辉公司与廖飞虎签订《经营承包合同》，约定恒辉公司将福建省闽南地区（限泉州、厦门、漳州）行政区域建筑市场的业务承包给廖飞虎拓展，恒辉公司授权廖飞虎以恒辉公司漳州分公司名义开展上述地区经营业务，承包期限自2011年11月12日起至2016年11月11日止。 本案审理过程中，齐宏公司向本院申请保全，并支付保全费3298元。 以上事实，有齐宏公司提供的《水泥购销合同》《销售明细表》、发货单、《协议书》《角美保障军官培训中心应收账款明细表》《保障军官培训中心应收账款》《民事裁定书》《撤销案件决定书》《答复函》，恒辉漳州分公司、恒辉公司提供的（2018）最高法民再310号民事判决书及庭审笔录为证。对上述证据及其证明效力，在没有相反证据的情形下，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，根据在案查明事实，廖飞虎代表恒辉漳州分公司与齐宏公司签订《水泥购销合同》，系经恒辉公司授权，并加盖恒辉公司漳州分公司公章，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，对双方具有约束力。根据廖飞虎出具并加盖恒辉漳州分公司公章的《销售明细表》、《协议书》及应收账款明细，确认恒辉漳州分公司尚欠齐宏公司水泥货款405255元（其中货款307575元，剩余部分为加价款），上述款项应于2013年3月30日前付清。恒辉公司、恒辉漳州分公司抗辩廖飞虎系利用伪造的公司印章，以个人名义与齐宏公司签订购销合同并购买材料，应由廖飞虎承担支付材料款责任，上述抗辩不具有事实及法律依据，本院不予采纳。据此，齐宏公司诉请恒辉漳州分公司支付水泥货款405255元及逾期付款违约金具有事实及法律依据，本院予以支持。对于逾期付款违约金，本院分析认为，根据在案查明事实，上述405255元水泥货款所包含的加价款其性质已系逾期违约金。故逾期利息应以实际发生的水泥货款307575元为基数，自2013年03月30日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至实际还款之日止）。齐宏公司部分超出的诉讼请求不具有事实及法律依据，本院不予支持。齐宏公司为实现债权支出的保全费3298元应由恒辉漳州分公司负担。其主张保全保险费不具有事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故恒辉公司应对上述债务承担共同还款责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告广东恒辉建设集团股份有限公司、广东恒辉建设有限公司福建漳州分公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门齐宏建筑劳务有限公司支付水泥货款405255元及逾期利息（307575元为基数，自2013年03月30日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至实际还款之日止）； 二、被告广东恒辉建设集团股份有限公司、广东恒辉建设有限公司福建漳州分公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门齐宏建筑劳务有限公司支付保全费3298元； 三、驳回原告厦门齐宏建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9356元，减半收取计4678元，由原告厦门齐宏建筑劳务有限公司负担181元，被告广东恒辉建设集团股份有限公司、广东恒辉建设有限公司福建漳州分公司负担4497元，款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院主动报告财产状况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  孙 蕾 二〇二〇年八月六日 代书记员  庄娟娟 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。