广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终724号原公诉机关广东省佛山市三水区人民检察院。上诉人（原审被告人）高道成，男，1984年9月12日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广西壮族自治区贺州市八步区*************。因犯贩卖毒品罪于2015年2月12日被广东省四会市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2015年12月13日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2018年3月22日被广东省四会市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元，2018年9月1日刑满释放。因本案于2019年6月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。广东省佛山市三水区人民法院审理广东省佛山市三水区人民检察院指控原审被告人高道成犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月9日作出（2019）粤0607刑初751号刑事判决。原审被告人高道成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年5月22日至6月27日期间，被告人高道成多次在四会市大沙镇南江市*附近向吸毒人员冼某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）。其中：1.5月22日零时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。2.5月24日22时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。3.6月3日19时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。4.6月8日23时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。5.6月14日20时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。6.6月17日20时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。7.6月23日21时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。8.6月26日16时许，被告人高道成在上述地点以人民币1000元的价格向冼某贩卖毒品甲基苯丙胺。9.6月27日21时许，被告人高道成在四会市**************市场路段，以人民币1000元的价格向冼某贩卖两小包毒品甲基苯丙胺。随后，公安民警分别抓获被告人高道成和吸毒人员冼某，并当场从被告人高道成身上及住处查获十一小包共计2.94克甲基苯丙胺，从冼某身上查获两小包共计1.06克甲基苯丙胺。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书。证实本案的案件来源和立案侦查情况。2.被告人高道成的供述、辩解及辨认、指认笔录。在侦查阶段的前期供述：2019年6月27日16时许，冼某通过电话联系他以每包500元，共1000元的价格购买冰毒两包。当天21时许，他去到四会市*****市场附近用白色纸巾包住两小包毒品交给冼某后离开，然后冼某通过微信转账1000元给他。交易完成后二人被公安民警抓获，公安民警从他身上及住处查获十一小包共计2.94克冰毒，从冼某身上查获两小包共计1.06克冰毒。他还有两次帮冼某购买过冰毒，一次是2019年6月26日购买共1000元两包冰毒，冼某通过微信转账给他，之后在四会市*****交易冰毒；还有一次是2019年6月份或上个月的一天在四会市*****与冼某交易过冰毒。他与冼某的微信转账记录除了上述三次买卖毒品产生的交易外均是借款。在侦查阶段的后期供述：他于2019年6月27日通过“小李”找到“猪健”购买了3000元共十三包冰毒，回到住处拿出一小包冰毒吸食了小部分，剩余部分的冰毒放在他住处大厅的茶几上，当天21时许，他带上十二包冰毒到四会市*******市*附近，将其中两小包冰毒卖给冼某，冼某通过微信转账1000元给他。他除了2019年6月27日向冼某贩卖过冰毒外，只于2019年5月22日或者5月24日帮冼某购买过一次共1000元冰毒，冼某通过微信转账1000元给他。他与冼某的微信转账记录除了上述两次因毒品产生的交易外均为借款。在庭审时的供述：他只于2019年6月27日向冼某贩卖过毒品，没有与冼某接触。微信转账记录除了2019年6月27日外，其余均为他向冼某的借款，借款已经通过现金在四会市*****附近偿还给冼某。被告人高道成辨认出冼某、陈某（“猪健”）；指认了毒品交易地点即四会市*******市*路段路边；指认了高道成、冼某的微信号、微信交易记录、手机通话记录，其中高道成确认2019年5月22日、5月24日、6月3日、6月8日、6月14日、6月17日、6月26日的微信交易记录均为其与冼某交易毒品的微信转账记录。3.证人冼某的证言及辨认、指认笔录。主要内容：2019年6月27日他找到高道成以每包500元共1000元的价格购买冰毒两包，当天21时许去到四会市*******市*交易毒品，拿到毒品离开后通过微信转账1000元给高道成。他共向高道成购买过九次冰毒，一直都是使用自己的电话号码135*****273与高道成的电话号码139*****455进行联系，每次都是先打电话给高道成联系购买毒品，然后去到四会市*******市*附近再打电话给高道成告知已经到达，高道成接到电话后就会出来和他进行交易，收到毒品后再通过微信转钱给高道成。每次都是购买1000元两小包冰毒，冰毒共重约1克,2019年6月26日吸食的毒品也是向高道成购买的。他与高道成的微信转账记录均是购买毒品后的转账，每次交易都是1000元。证人冼某辨认出高道成；指认了毒品交易地点即四会市*******市*路段路边；指认了高道成、冼某的微信号、微信聊天及交易记录、手机通话记录，其中冼某确认2019年5月22日、5月24日、6月3日、6月8日、6月14日、6月17日、6月23日、6月26日、6月27日的微信交易记录均为其向高道成购买毒品的微信转账记录。4.搜查证、搜查笔录、称量笔录、取样笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单及照片。主要内容：（1）公安机关于2019年6月27日从被告人高道成身上及其住处扣押毒品十一包、吸毒工具二套、三星牌手机一台，从证人冼某处扣押毒品二包、纸巾一张、华为牌手机一台，并已将华为牌手机发还冼某。（2）从被告人高道成身上及其住处扣押的毒品十一包净重共2.94克，从冼某身上扣押的毒品二包净重共1.06克。（3）公安机关对涉案毒品取样的情况。5.手机开户资料及通话记录。证实被告人高道成（手机139*****455）与冼某（手机号码135*****273）的通话记录，其中2019年5月22日、5月24日、6月3日、6月8日、6月14日、6月17日、6月23日、6月26日、6月27日二人均有多次频繁的通话记录;冼某于2019年6月8日23时许、6月26日16时许的通信地点显示在佛山。6.微信截图、微信聊天和交易记录。主要内容：冼某的微信号wxid_zq7jltx67sa***于2019年5月22日、5月24日、6月3日、6月8日、6月14日、6月17日、6月23日、6月26日、6月27日均有向被告人高道成的微信号wx135*****866转账1000元的交易记录。7.检验报告。证实公安机关于2019年6月27日从被告人高道成和冼某处扣押的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。8.现场检测报告书。证实被告人高道成和证人冼某的尿液检测结果均呈冰毒、摇头丸阳性。9.电子数据检查工作记录及电子数据。证实公安机关对被告人高道成的三星牌手机进行电子数据检查的情况。10.情况说明。主要内容：公安机关对涉案手机提取电子数据情况、审讯情况以及案件侦查情况作出说明。11.回复。主要内容：关于高道成、冼某的手机通讯地点与毒品交易地点不一致的问题，因毒品交易地点在四会市*******市*附近，而四会市*****与佛山市三水区****的属地相毗邻，两地段的移动通信信号会相互漫游，佛山号段的移动电话在两地毗邻地打电话时可能接收到的是佛山市移动通信的信号，故冼某在四会市***打电话，其通信地点可能显示在佛山市。12.抓获经过。证实被告人高道成的到案经过。13.户籍材料、刑事判决书、释放证明书。证实被告人高道成的身份情况、前科情况与上列的一致。原审法院认为，被告人高道成无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺4克，且多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法追究其相应的刑事责任。被告人高道成在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且其因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯该罪，依法对其从重处罚。被告人高道成具有吸食毒品情节，在量刑时酌情予以考虑。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十五条，第三百五十六条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人高道成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。二、扣押的三星牌手机一台，予以没收，上缴国库；甲基苯丙胺十三包、吸毒工具二套、纸巾一张，予以没收销毁。（由扣押机关办理）上诉人高道成上诉称：我只在2019年6月27日贩卖过一次毒品，原审判决认定我其他贩卖毒品的次数都不是事实，故原审量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人高道成犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人高道成提出其只在2019年6月27日贩卖毒品一次的意见，经查：1.证人冼某证实其共向高道成购买过九次毒品，都是先打电话与高道成联系，然后去到四会**工业园**市场附近再次联系高道成后双方交易，每次购买2包毒品共1000元，其收到毒品后再通过微信转账给高道成；2.通话记录、微信转账记录与证人冼某的证言能够相互印证；3.上诉人高道成在侦查阶段供称其不知道冼某的真名，其无工作，亦无收入来源，又称冼某频繁转账给其1000元是因为其没钱用，所以向冼某借款的辩解明显与常理不符，且与在案的其他证据相互矛盾，不成能立，不予采纳。综上，可以认定上诉人高道成九次贩卖毒品给冼某。本院认为，上诉人高道成无视国家法律，多次贩卖毒品甲基苯丙胺不满10克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人高道成在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人高道成具有吸食毒品情节，在量刑时酌情予以考虑。关于上诉人高道成上诉称原审量刑过重的意见，经查，原审法院根据上诉人高道成的犯罪事实、累犯、再犯情节、认罪态度等对其量刑适当。上诉人高道成上诉所提意见经查不成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐毅军审判员  达 琳审判员  李寿桥二〇二〇年八月二十八日书记员  马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。