江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1183民初2837号原告：戚保文，男，1966年3月10日生，汉族，住句容市。被告：宜腾海，男，1985年5月28日生，汉族，住句容市。被告：蔡俊，男，1981年10月20日生，汉族，住句容市。原告戚保文诉被告宜腾海、蔡俊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理，依法适用简易程序于2020年7月7日公开开庭进行了审理。原告戚保文及被告宜腾海到庭参加诉讼，被告蔡俊经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告戚保文向本院提出诉讼请求：1.要求两被告给付工程剩余欠款32250元，并赔偿材料费、人工费、交通费、通讯费计10890元，以上合计43140元。2.要求两被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告宜腾海于2019年8月13日与原告签订合同，将被告蔡俊位于附房外墙真石漆及阳台顶面混凝土外墙乳胶漆工程交由原告施工，施工方式包工包料，总造价为42250元。2019年8月16日，原告组织材料、人工进场，宜腾海才于2019年8月25日付第一次款项1万元，此时宜腾海已经违约。2019年9月2日，原告完成合同规定的脚手架上施工，并通知宜腾海可以拆脚手架。后原告多次电话追问宜腾海后期的施工时间和款项，并多次告知宜腾海要按合同付款和准备事项，以免造成不必要的损失。原告多次到现场查看，并将材料全部准备到位且有多余，宜腾海也多次和原告约定后期施工时间和款项支付时间。后宜腾海以各种理由推诿，直到2020年4月18日，原告和工人余某到蔡俊家去查看时，发现此房已完工，经原告追问宜腾海，宜腾海称是业主蔡俊安排人做的。蔡俊在明知宜腾海没有按合同付款导致原告停工的情况下，私自安排他人施工，还私自动用原告放在工地的材料，宜腾海及蔡俊的行为已违反了合同法，该工程应视为原告已完工合格并交付，两被告还应支付原告工程总价款42250元。另外，两被告还应向原告赔偿造成的经济损失10890元，具体损失如下：1.真石漆1500公斤×3元/公斤=7500元；2.外墙乳胶漆4桶×360元/桶=1440元；3.交通费及电话信息费150元；4.中途到唐陵查看的人工费6人×300元/次=1800元。故两被告合计应向原告支付53140元，扣除已付1万元，还应支付43140元。被告宜腾海辩称：1.房主王宝成已将全部工程款支付给我，我只给了原告1万元，将其余的钱用在其他地方，王宝成那边等不急，就自己找人做了。2.原告所说的材料损失与事实不符，总共20桶油漆，用掉了一大半，不可能浪费那么多。3.因原告没有完全完工，应少1万元，减掉我已付的1万元，同意给22500元。被告蔡俊提交书面答辩状称：1.施工协议书系宜腾海与原告所签，与我无关，我不是合同相对方，不应承担给付工程款的责任，更不应承担赔偿责任。2.我不是案涉房屋所有权人，该房屋为案外人王宝成所有，案涉真石漆及乳胶漆施工是王宝成交由宜腾海包工包料施工。3.王宝成已向宜腾海支付合理对价4万元，同时因宜腾海未及时完成剩余部分工程，王宝成已委托他人完成尾工作，王宝成为此花费4000元工人工资。本院经审理认定事实如下：2019年8月13日，被告宜腾海（作为甲方）与原告戚保文（作为乙方）签订《施工协议书》。合同约定：现甲方将位于天王镇潘冲村业主蔡老板的主房、附房的外墙真石漆及阳台顶面混凝土做外墙乳胶漆的施工，承包给乙方施工。1.承包方式：包工包料，单价65元/平米。2.计算方式：混凝土柱子按实际面积×2，其它墙面按实际面积计算。3.施工要求：大面积墙面挂网批腻子，打40cm×80cm左右的格子，实际尺寸按墙面的尺寸排序，墙底部做40公分左右灰色贴脚线（按墙上面尺寸排序）,乙方必须严格保质保量规范文明施工。4.付款方式:乙方进场后三天内，甲方付给乙方预付款1万元购买相关材料，脚手架上施工完工后三天内，甲方再付给乙方1万元为部分人工工资，余款完工后，验收合格后十日内一次付清。5.双方责任:如因甲方款项未及时到位，乙方有权停工，造成的损失由甲方承担（乙方材料和人工的损失等）。非天气和施工人员身体原因，乙方无故拖延工期的，甲方有权终止合同，造成的损失由乙方承担（脚手架的租金、乙方自己材料和人工的损失）。合同还对保修事项进行了约定。合同签订后，戚保文于2019年8月16日购买材料并组织人员进场施工。2019年8月25日，宜腾海向戚保文支付1万元。2019年9月2日，戚保文完成合同约定的脚手架上施工，并通知宜腾海可以拆除脚手架以完成后续施工。后自2019年9月至2020年4月期间，戚保文多次向宜腾海催要合同约定的第二笔款项1万元，并要求宜腾海明确后期施工时间，宜腾海均予以推诿，故戚保文未能继续施工。2020年4月18日，戚保文至现场查看，发现剩余油漆工程已由房主委托他人施工完毕。戚保文遂于2020年5月18日诉至本院。宜腾海在庭审中称，我和蔡俊口头协议由我包工包料做案涉油漆工程，单价是75元/平方米。因没有全部完工，房主王宝成扣掉1万元，付给我4万元，双方已经结清了。戚保文申请的证人余某到庭陈述，戚保文喊我在内一共四个人做本案油漆工程。后来因为没有付款停工的时候，大房子的脚手架已经拆下来，小房子腻子批好，底漆刷好。我认为已完成90%。当时工程需要的所有材料都到位，我们走的时候材料放在那边，剩下的材料足够用，后来我跟戚保文一起去看过，剩余工程是用我们的材料完工，大概需要乳胶漆一桶、真石漆三四百公斤。工程面积是我量的，大概六百多个平方，七百不到。停工后，我跟戚保文去过两三次，从句容过去。戚保文在庭审中认可实际施工面积为650平方米。以上事实，由原告提交的施工协议书、微信聊天记录、短信记录、证人证言及到庭原告、被告宜腾海的庭审陈述予以证实。本院认为，原告戚保文与被告宜腾海签订的油漆施工合同系双方真实意思表示，应为合法有效，双方均应依约履行。根据合同约定，宜腾海应在脚手架上施工完工后三天内戚保文支付1万元，但宜腾海未能按时付款，其行为已构成违约，根据合同约定，戚保文有权停工。同时，宜腾海未能及时拆除脚手架并通知戚保文后续开工时间，导致房主将剩余工程交由他人施工完毕，案涉工程实际已无法履行，宜腾海已构成根本违约，戚保文有权要求解除合同，并要求宜腾海赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经本院审核，戚保文的主要损失为：1.合同履行后可以获得的工程款42250元（650平方米×65元/平方米；戚保文主张面积为650平方米，与证人陈述一致，且与依据宜腾海陈述的收款金额计算的面积一致，本院确认面积为650平方米）；2.核实后续工期而支付的通讯费、现场查看的人工费计500元，合计42750元，扣除已付1万元，宜腾海还应支付32750元。关于戚保文主张的材料费，因其系以包工包料的方式施工涉案工程，工程款42250元里已包括材料费，现其另行主张材料费属重复主张，本院不予支持。案涉协议并非蔡俊与戚保文签订，蔡俊并非合同相对方，且房主已将全部款项支付给宜腾海，故戚保文要求蔡俊承担违约责任无事实与法律依据，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宜腾海于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告戚保文款项人民币32750元。二、驳回原告戚保文对被告蔡俊的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费439元（已减半），由原告戚保文负担106元，由被告宜腾海负担333元。此款原告已预交本院，被告于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告333元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  杨惠玲二〇二〇年八月七日书记员  印 文