云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2801民初2212号原告：西双版纳格调装饰有限公司。统一社会信用代码：915328000974778593。住址：云南省西双版纳州景洪市告庄西双景景真寨2栋1808室。法定代表人：唐俊霞，职务执行董事。诉讼诉讼代理人：付云，云南云润律师事务所律师。特别授权代理。被告：西双版纳海诚旅游发展有限公司。统一社会信用代码：91532800563172121D。住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市宣慰大道江北告庄西双景综合楼七楼。法定代表人：周昆，职务：执行董事。委托诉讼代理人陈昭，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人高磊，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告西双版纳格调装饰有限公司（以下简称“格调装饰公司”）与被告西双版纳海诚旅游发展有限公司（以下简称“海诚旅游公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告格调装饰公司的委托诉讼代理人付云、被告海诚旅游公司的委托诉讼代理人陈昭、高磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告格调装饰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告履行《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栏杆工程施工合同》，向原告支付工程款60809.56元及支付利息自2016年10月10日起至该款付清之日止（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、依法判决本案的一切诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年12月28日，原、被告双方经协商一致，约定被告将告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栏杆工程发包给原告进行施工。约定合同暂估价及计量方式，说明结算时以甲乙双方盖章确认的实际完成理及合同单价为结算依据，以实际完成量乘以合同单价计算。双方还约定了详细的工程款支付方式和双方的权利义务。该工程竣工后，双方在监理单位的在场下进行了工程验收，并制作了竣工验收证明书。同时，双方制作了竣工结算造价确认书，明确该工程双方确认最终审定结算造价969000元。经核算，被告从开工以来陆续向原告支付工程款共计908190.44元，现剩余60809.56元未支付给原告，原告多次向被告催要，被告均以种种理由推脱，不给原告结算。为维护原告的合法权益，起诉至人民法院。被告海诚旅游公司答辩称，1、依据被告与原告所签订的《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栏杆工程施工合同》第三条及第十一条约定，2016年1月30日完工。但原告于2016年7月1日竣工验收合格，共逾期153天，按照每延误一天处罚违约金1000元（合同约定的违约责任惟内），并累计计算，原告应当向被告支付违约金153000元。2、本案合同项下被告实际已向原告支付的工程款为920550元，与原告主张的已付工程款相差12359.56元。根据《九民纪要》43条：“抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。”进行抵销后，被告无须支付原告工程款。4、扣除原告多主张的12359.56元后，争议的款项属《施工合同》项下的质保金，根据《施工合同》附件1第四条的约定，质保金是在质保期满、无质量问题、完成退质保金手续的情况下无息退还，目前原告尚未完成质保金退还申请、双方查验后确认退还的手续；原告现要求被告直接支付工程款不仅不符合合同约定的付款条件也不符合约定的付款形式，其要求支付工程款的诉请不应得到支持。5、《施工合同》第七条工程款支付约定，“甲方向乙方支付工程款时，乙方需向甲方提供等额合格的正规发票。”。该约定系被告与原告真实意思表示，合法有效，原告向被告开具发票不仅是合同约定之义务也是法律规定之义务，且原告多次向被告出具《承诺书》明确原告及关联企业未向被告提供全额发票、并承诺在提供全额发票之前不以任何理由申请工程款，被告有权行使先履行抗辩权，无须向原告支付工程款。6、2015年6月，原告向被告借款729500元并承诺以后期进度款及尾款进行偿还，被告有权在借款范围内就该笔工程款进行抵扣。7、本案并非借款合同纠纷、也非建设工程合同纠纷，本案案由为承揽合合同，原告要求被告支付利息，无事实及法律依据。本院经审理确认证据如下：双方当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告向本院提交的《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工合同书》原件1份、《工程竣工验收证明书》原件1份、《竣工结算造价确认书》原件1份、《付款清单》原件1份，内容真实，来源合法，能证实原、被告双方签订工程施工合同的情况、双方对工期、质量要求、付款方式及权利义务进行了约定、双方已经对工程进行了验收并对工程款进行了结算、被告已付工程款的情况，本院予以采纳，并在卷佐证。被告向本院提交的《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工合同书》原件1份、《工程竣工验收证明书》原件1份、《记账凭证》、《银行转账》支票原件、、收条原件各1组、《借条》原件1份、内容真实，来源合法，能证实原、被告双方签订施工合同的情况、被告向原告支付工程款的情况、被告出借借款的事实，本院予以采纳。被告提交的《承诺书》原件1份、《商品房买卖合同》原件1份，该合同、承诺书与本案的工程款的支付不存在必然的联系，对关联性，本院不予以采纳。本院经审理确认事实如下：2015年12月28日原告（乙方）与被告（甲方）签订《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工合同书》，约定：被告（甲方）将告告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工发包给原告（乙方）安装，开工日期：合同签订后，经现场项目负责人检查，符合施工条件后，以甲方下发开工令为准。工程于2016年1月30日前安装完工。合同暂估总价款为864960元；合同签订后支付合暂估总价30％的预付款；材料全部进场，经甲方现场确认支付至合同暂估总价的60％，工程安装完工，经甲方确认后支付至实际工程量的80％。审核完成后30个工作日内支付结算剖价的95％，留5％作为质保金。甲方代表为杨永堂，乙方派驻的项目负责人为唐。乙方必须按栋号按规定的工期时间完工，如因承包人原因致延误工期，一天罚款1000元，并累计计算。合同还对其事项进行了约定。”，当日双方签订《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆工程保修书》一份，约定：“工程质量保修期1年。本工程：若（1年内）因乙方施工原因出现质量问题，维修产的全部费用由乙方承担。竣工验收之日起2年后，若无质量问题，并办理完相关手续后一个月日内，甲方办理5％的保修金一次性无息返还。2016年3月20原告将告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆工程完工后交付给原告验收，因存在部分的质量问题，需要整改，经原告整改后，最终于双方于2016年7月1日验收合格。后双方对工程款进行了结算，并出具了《建筑安装工程结算书》，载明：结算造价969000元。被告于2015年12月29日通过西双版纳景兰旅游投资向原告付款259488元。2016年1月20日通过借支的方式向原告支付5万元，2016年2月3日向原告支付209488元，2016年3月4日向原告支付5万元，2016年3月25日向原告支付87024元，2016年5月24日向原告支付工程款50000元，2016年10月10日向原告支付工程款213481.84元，共计支付919481.84元。后被告未向原告支付完剩余的承揽工程款，遂引发纠纷，原告起诉至本院。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的对方可以要求其支付价款或者报酬”、第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，本案系原告格调装饰公司按照被告海诚旅游公司的要求完成告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工工程工作，双方依法成立承揽合同法律关系，原告于2016年3月20日完成该工程交付给被告验收，因工程存质量问题，经过原告的整改，于2016年7月1日最终双方验收合格，后经双方结算工程造价款969000元，被告已向原告支付919481.84元，尚欠49518.16元未付。被告辩称已向原告支付工程款920550元，原告主张实际已付的工程款为908190.44元。其中双方存在争议的两笔款项为2016年2月3日的已付款被告认为按原告出具的收条载明已付的款项为209488元，原告认为虽然收到载明收条的款项为209488元，但实际收到的款项198196.6元，本院认为原告向被告出具了收条，可以认为原告已收到了209488元，本院认定原告收到该笔项款209488元。2016年10月10日的该笔款原告认为被告支付213481.84元，被告认为2016年12月30日以房抵款117436.21元、2016年10月10日转款支付97113.79元，原告与被告认为的两笔款项相差213481.84元-117436.21＋97113.79元=1068.16元，被告没有提交其他证明予以相印证，应当承担举证不能的后果，故本院认可原告自述2016年10月10日已付的款项为213481.84元，综上本院认定共计已向原告支付的款项为918481.84元，未付49518.16元。被告辩称涉案的工程于2016年7月1日才完成竣工验收，双方约定的完工时间2016年1月30日，逾期153天，按每天处罚违约金1000元的约定，原告应当向被告支付违约金153000元，本院认为，本案中双方的约定涉案的告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工工程应于2016年1月30日前完工，原告于2016年3月20日交付该工程给被告验收，因质量问题，经过原告整改，于2017年7月1日验收合格，原告的行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，被告要求按每日1000元计算153天的违约金从工程款中予以扣除，要求的违约金标准过高，本院结合原告的过错程度以及被告的实际损失情况，根据公平原则，对违约金进行适当调整，违约金本院予以扣除4000元。综上，扣除原告应当向被告给付的违约金4000元。被告还应当向原告支付承揽工程款49518.16元-4000元=45518.16元。并且被告向原告支付依尚欠工程款45518.16为基数按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2017年7月2日（验收合格1年后）计算至2019年8月19日的利息和按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至该笔款项付清之日止的利息。关于被告辩称向要求原告向被告交付发票的问题。本案中双方在《告庄西双景景宰寨6、7、8、9、10-1、10-2栋栏杆施工工程合同书》中约定了被告（甲方）向原告（乙方）支付工程款时，乙方需向甲方提供等额合法的发票。该约定的前提条件是被告先向原告支付工程款，故本院认为被告向原告支付完全部的剩余工程款后，原告应当依约定向被告出具等额发票。关于被告辩称2015年6月原告向被告借款729500元从工程款中抵扣的问题。本院认为借款关系系另一法律关系，不宜在本案中处理，被告可另案起诉查明处理。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二百五十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下：一、被告西双版纳海诚旅游发展有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告西双版纳格调装饰有限公司支付工程款45518.16元；并支付依工程款45518.16为基数按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2017年7月2日（验收合格1年后）计算至2019年8月19日的利息和按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至该笔款项付清之日止的利息。二、驳回原告西双版纳格调装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1320元，减半收取660元（实收），由被告西双版纳海诚旅游发展有限公司负担。原告西双版纳格调装饰有限公司预交的案件受理费由被告西双版纳海诚旅游发展有限公司径付原告西双版纳格调装饰有限公司，本院不再另行清退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人，可在本判决书确定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员 骆 伟二〇二〇年八月五日书记员 柴劲豪