广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0802民初1360号 原告：胡建忠，男，1970年6月8日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：咸刚南，广西诚济律师事务所律师。 被告：广西开诚土石方工程有限公司，住所地广西贵港市港**七里桥**（广西第六地质队）七里香江小区******1-502。统一社会信用代码9145O800MA5KBQ5N5L。 法定代表人：刘创。 被告：广西贵港建设集团有限公司，住所，住所地广西贵港市金港大道**社会信用代码914508007297819997。 法定代表人：戴育辉，董事长。 委托诉讼代理人：陆如积，广西君望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴春梅，广西君望律师事务所律师。 被告：广西亚细亚恆久农业科技有限公司，住所地贵港，住所地贵港市港**中山北路**院联邦国际小区****用代码91450800322641134R。 法定代表人：李贵霞，执行董事。 委托诉讼代理人：李锡璇（系公司股东），男，1973年12月9日出生，汉族，住广西桂林市象山区。 原告胡建忠与被告广西开诚土石方工程有限公司（以下简称开诚公司）、被告广西贵港建设集团有限公司（以下简称贵建公司）、广西亚细亚恆久农业科技有限公司（以下简称亚细亚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡建忠的委托诉讼代理人咸刚南、被告贵建公司的委托诉讼代理人陆如积、被告亚细亚公司的委托诉讼代理人李锡璇到庭参加诉讼，被告开诚公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 胡建忠向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令开诚公司向原告支付工程款345694.06元，资金占用费从2020年元月5日起按年利率6％计至起诉日为5200元，资金占用费计至还清工程款为止。贵建公司作为该施工工程总承包方、亚细亚公司作为业主发包方应承担连带付款责任；2.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年12月22日，开诚公司与贵建公司的代表陈广强在南宁市签订农产品加工冷链一体化项目土石方工程施工合同，原告方作为实际施工人在该合同上签字，合同约定了工程地点、面积、工期、价格等。实际施工人胡建忠组织施工填土石，由于亚细亚公司的原因工程停工，后经双方验收共完成345694.06元的工程量。原告方多次向被告申请支付工程款，但被告没有支付，请法院依法支持原告的全部诉讼请求。 2020年5月25日，胡建忠向本院提出撤销对开诚公司起诉的申请，并变更诉讼请求为：1.请求法院判令广西贵港建设集团有限公司向胡建忠支付工程款345694.06元，资金占用费从2020年元月5日起按年利率6%计至起诉日为5200元，资金占用费计至还清工程款为止，广西亚细亚恆久农业科技有限公司作为业主发包方在欠付的工程款范围内对胡建忠承担责任；2.判决广西贵港建设集团有限公司、广西亚细亚恆久农业科技有限公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年12月22日，贵建公司的代表陈广强在南宁市签订农产品加工冷链一体化项目土石方工程施工合同，胡建忠作为实际施工人在该合同上签字，合同约定了工程地点、面积、工期、价格等，后实际施工人胡建忠组织施工填土石，由于亚细亚公司的原因停工，后经双方验收共完成345694.06元的工程量，胡建忠作为实际施工人多次申请支付工程款，但贵建公司、亚细亚公司没有支付。胡建忠是借开诚土公司的名义去和贵建公司签订合同的，工程款都是胡建忠直接去贵建公司领的，贵建公司也是承认胡建忠作为实际施工人的，也没有打过工程款到开诚公司，因此开诚公司无须对向胡建忠支付工345694.06元以及资金占用费承担连带清偿责任。综上所述，为了维护原告胡建忠的合法权益，依照法律规定，特向法院申请变更诉讼请求，请支持原告胡建忠的诉讼请求。 贵建公司辩称，原告诉请要求贵建公司向其支付工程款345694.06元及资金占用费，这一主张缺乏事实和法律依据，具体事实和理由如下：一、原告胡建忠不是本案的适格主体。从原告提供的《土石方工程施工合同》显示，该合签订的主体是贵建公司是与开诚公司，原告只是作为开诚公司的委托代理人代在合同上签名，并非合同的相对人。根据合同相对性原则，现原告就该合同的权利义务主张贵建公司支付工程款，属诉讼主体不适格。二、原告申请撤销开诚公司不作为本案被告，程序不合法。贵建公司是与开诚公司签订《土石方工程施工合同》，该合同的履行中涉及的相关的材料均是由原告或其他个人以开诚公司的名义签字确认。因此，即使原告是挂靠开诚公司进行施工，但贵建公司只认可开诚公司是合同相对人，开诚公司是本案的直接利害关系人，为了查清本案事实，分清责任，原告申请撤销开诚公司不作为本案被告，程序不合法。三、贵建公司与开诚公司对本案工程尚未验收结算，双方的工程款项尚未确认。案涉建设项目工程是政府招商引资项目，因建设单位被告亚细亚公司未能及时完善施工许可及相关手续导致工程已停止施工。截至2019年7月1日贵建公司已实际完成工程造价约950万元，并造成停工损失约210万元，亚细亚公司至今拒绝支付工程款及各项损失费用。因上述原因，贵建公司与开诚公司的合同也被逼停止履行，双方至今未能进行验收结算，原告所诉的工程款未经双方结算确认。综上所述，原告诉请要求贵建公司向其支付工程款345694.06元及资金占用费，完全缺乏事实和法律依据。请求法院认真调查核实，秉公执法，依法驳回原告的诉讼请求，以维护贵建公司的合法权益和法律的正确实施。 亚细亚公司辩称，胡建忠诉请亚细亚公司在欠付的工程款范围内承担责任，无事实和法律依据。1、亚细亚公司与胡建忠没有签订任何合同。2、亚细亚公司与本案贵建公司签订《建设工程施工合同》属于工程发包行为，按照合同第三部分专用合同条款12.3工程进度款支付12.3.1(1）一期工程主体框架顶板混凝土浇筑完成之日起7天内，发包人支付己完工程量的80%,以后按月进度付款。贵建公司（承包人）的工程进度未达到合同约定的付款要求，因此，亚细亚公司未履行支付工程款不应成为向胡建忠承担责任的依据。3、亚细亚公司提交的《工程签证单》编号19-001,《工程形象进度核查情况》(2019年9月25日)，上面只有建设单位、监理单位、施工单位代表三方签字确认，黎家杏的签字我方不知情。《民法总则》规定，民事主体从事民事活动应当遵循自愿、公平、诚信的原则；《合同法》也规定，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。胡建忠提交《工程签证单》、《工程形象进度核查情况》无效，不能作为亚细亚公司承担责任的依据。综上所述，胡建忠诉请亚细亚公司在欠付的工程款范围内承担责任无事实和法律依据，请法院驳回其对胡建忠的诉讼请求。 开诚公司未作答辩。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月22日，贵建公司（发包方、甲方）与开诚公司（承包方、乙方）签订《土石方工程施工合同》，约定贵建公司将位于贵港市港北区工程的土方开挖及回填分项工程承包给乙方施工。承包方式为采用包机械设备、设施、包料、包质量等方式。合同工期90日历天。工作量及工作内容：本项目一期的1＃Ａ厂房、1＃Ｂ厂房、2＃连廊、3＃宿舍楼、门卫室、地下室工程所涉及施、地下室工程所涉及施工图及设计变更工程所有&ldquodquo;工程范围的全工作量；土方开挖及回填工程施工工艺全过程（完成该工程达合格土方开挖、平整、运输、分层回填夯实、机械施工全部事项）和成品保护及工完场清、安全生产、文明施工要求事宜。承包单价及价款（不含税），土方开挖按运土距离为就近、100米、1公里的单价分别为3.50元／立方米、5.30元／立方米、11.10元／立方米；坑基、房芯土回填4.80元／立方米；场内转运土方回填12.30元／立方米；外购土方回填26.10元／立方米；石方开挖81.20元／立方米；石方运输按场内500米算5.10元／立方米；双方还对不同机型挖掘机的台班费进行明确约定。付款方式为转账支付。工程结构封顶前完成的工程量隔两个月10日前支付主金额的70%，土方工程完工后二个月内支付至已完工程量价款的90%，工程竣工验收后3个月付清余款。合同还对双方的职责、其他事项等事项进行约定。贵建公司、开诚公司在合同上盖章，陈广强、胡建忠分别作为甲方、乙方的签约代表在合同上签名。 2020年1月5日，陈广强与黎家杏结算：1#A厂房土方开挖及转运量费用合计49469.06元；1#B厂房开挖、回填、夯实土方量费用合计为31159.08元；3#宿舍楼开挖、回填、夯实土方量费用合计为59447.64元；室外回填土方124824.29元；2019年3月3日至5月11日机械台班费合计18900元；2018年12月至2019年1月工程量以及挖掘机台班费合计61893.98元。以上费用合计345694.05元。 2020年5月22日，胡建忠向本院提交申请写明，胡建忠借用开诚公司的名义与贵建公司签订涉案合同，工程款直接由胡建忠到贵建公司领取，胡建忠是涉案工程的实际施工人。申请撤回对开诚公司的起诉。 2020年5月30日，开诚公司在申请书上写明，同意胡建忠的情况说明，工程劳务款都是胡建忠到贵建公司领取，开诚公不应承担付款责任。 另查明，2018年5月10日，亚细亚公司（发包方）与贵建公司（承包方）签订《建设工程施工合同》，约定亚细亚公司将位于贵港市港北区的农产品加工冷链一体化项目工程发包给乙方施工。开工日期2018年5月31日（以开工令为准），竣工日期2020年5月30日（以开工令计算为准），工期日历天数为730天。 诉讼中，当事人均承认工程已经于2019年4月停工。亚细亚公司承认未对工程进行结算和验收，未付过工程款。 以上事实有当事人的陈述，《土石方工程施工合同》、《进度款申报表》、《1#A厂房土方开挖及转运量》、《1#B厂房开挖、回填、夯实土方量》、《3#宿舍楼开挖、回填、夯实土方量》、《2018年12月至2019年1月工程量双方确单》、《工程签证单》等证据证明，足以认定。 本院认为，亚细亚公司将农产品加工冷链一体化项目工程发包给贵建公司施工，贵建公司将其中一期工程的土方开挖及回填分项工程转包给开诚公司施工，双方之间构成建设工程施工合同的法律关系。胡建忠不具有承包建设工程的法定资质，借用开诚公司的名义与贵建公司签订《土石方工程施工合同》，该合同因违反建筑法第十三条的规定应确认为无效。根据规定，建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。合同签订后，胡建忠对涉案工程进行施工。诉讼中，胡建忠提供与贵建公司员工陈广强的工程量确认单等证据，证实胡建忠完成的工程量合计为345694.05元。贵建公司对该工程量有异议，但未能提供证据以予反驳，因此本院确认胡建忠已完成的工程量合计为345694.05元。因涉案工程已经停工，因此，贵建公司与胡建忠的结算应视为双方对已经完成的工程进行了验收并确认工程质量合格。根据上述法律规定，贵建公司应向胡建忠支付工程款345694.05元。因此对胡建忠的该项请求应当予以支持。 关于资金占用费的问题。根据法律规定，建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。贵建公司在工程结算后长期未能付清工程款，主观故意明显，因此应赔偿胡建忠因资金被占用造成的利息损失。胡建忠以工程款为基数按年利率6%的标准，从结算日即从2020年1月5日起主张资金占用费。诉讼中，经向贵建公司释明，贵建公司表示，该主张不属于违约金约定过高的情形。因此对胡建忠的该项请求，本院予以支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。亚细亚公司是涉案工程的发包人、贵建公司是涉案工程的承包人、胡建忠是涉案工程的实际施工人。诉讼中，亚细亚公司承认未向贵建公司付清涉案工程的工程款，应当在未付涉案工程的工程款范围内对胡建忠承担付款责任。因此对胡建忠的该项请求，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告广西贵港建设集团有限公司向原告胡建忠支付工程款345694.05元并支付资金占用费(资金占用费计算方法：以345694.05元为基数，按年利率6%为标准，自2020年1月5日起计至清偿之日止)； 二、被告广西亚细亚恆久农业科技有限公司在欠付涉案工程的工程价款范围内对胡建忠承担付款责任。 以上应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6564元，减半收取计3282元，由被告广西贵港建设集团有限公司、广西亚细亚恆久农业科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加六提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费6564元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  李锦义 二〇二〇年八月十日 书记员  陆 璐