吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉07民初112号 原告：松原市永胜建设工程有限公司。住所地:松原市宁江区。 法定代表人：马永利，系经理。 委托诉讼代理人：崔井贵，男，汉族，1965年11月13日生，公司员工,住松原市宁江区。 委托诉讼代理人：林友祥，吉林巨石律师事务所律师。 被告：松原市大鸿基房地产开发有限公司。住所地：松原经济技术开发区。 法定代表人：高日雄，执行董事。 委托诉讼代理人：汪映辉，女，汉族，1965年2月13日生，公司会计，住松原市宁江区。 委托诉讼代理人：程国军，吉林迅捷律师事务所律师。 被告：信宜市炜卓实业有限公司。住所地：广东省茂名市信宜市。 法定代表人：高日雄，系执行董事。 被告：佛山市格蒙德商业有限公司。住所地：广东省佛山市南海区。 法定代表人：吴少勇，系执行董事。 委托诉讼代理人：尤涛，广东强帮律师事务所律师。 原告松原市永胜建设工程有限公司与被告松原市大鸿基房地产开发有限公司、信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告松原市永胜建设工程有限公司的委托诉讼代理人崔井贵、林永祥，被告松原市大鸿基房地产开发有限公司法定代表人高日雄及其委托诉讼代理人汪映辉、程国军、佛山市格蒙德商业有限公司的委托诉讼代理人尤涛、信宜市炜卓实业有限公司的法定代表人高日雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 松原市永胜建设工程有限公司诉讼请求:1、请求人民法院判决松原市大鸿基房地产开发有限公司给付松原市永胜建设工程有限公司工程款87,918,978.20元及利息，利息从2019年4月1日起按月利1％计算至给付完毕止。2、请求判决信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司承担连带给付责任。3、请求判决松原市永胜建设工程有限公司对松原市大鸿基房地产开发有限公司开发的松原市某小区1.1期项目工程价款享有优先受偿权。事实与理由:2016年4月21日松原市永胜建设工程有限公司同松原市大鸿基房地产开发有限公司签订松原市某小区1.1期项目一标段(1＃、5＃-13＃15＃、16＃、地下车库)及松原市某小区1.1期项目二标段(6＃-11＃、16＃)施工合同及2016年7月26日补充协议。总价款:壹亿玖仟贰佰陆拾肆万壹仟肆佰捌拾玖元整。松原市大鸿基房地产开发有限公司己付部分工程款，有工程结算书、付款工程统计为凭。诉请的工程款经松原市永胜建设工程有限公司多次与松原市大鸿基房地产开发有限公司协商至今未付。经查，信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司实际合作开发松原市某小区项目，有信宜市炜卓实业有限公司与佛山市格蒙德商业有限公司于2011年4月29日签订的合作开发房地产协议书为凭。为保护原告的合法权益，故提起告诉。 松原市大鸿基房地产开发有限公司辩称，1、案涉工程未全部完工，未经竣工验收，工程款未经最终结算，根据双方的补充协议的约定，余下工程款松原市永胜建设工程有限公司没有请求权。2、因案涉工程工程款没有进行最终结算，没有进行竣工验收，没有交付，因此余下工程款不应产生利息。并且根据双方的协议约定，松原市永胜建设工程有限公司负责垫资施工，垫资期间直至竣工验收之后才能产生垫付工程款的利息。因此现在主张余下工程款的利息没有事实依据。3、同意松原市永胜建设工程有限公司主张对所建工程的全部工程优先受偿权的主张。松原市大鸿基房地产开发有限公司同意认可之前达成以楼抵顶工程款协议，并且愿意继续给松原市永胜建设工程有限公司出具工程款抵顶协议书，提供房源抵顶和抵押未来的工程款。 佛山市格蒙德商业有限公司辩称，不同意松原市永胜建设工程有限公司主张的全部诉讼请求及其事实与理由，并驳回松原市永胜建设工程有限公司对答辩人主张的全部诉讼请求。理由：一、松原市永胜建设工程有限公司没能提供充分的证据证明其已完成的工程符合双方签订的合同约定，即关于工程量与工程质量的约定，因此无权请求工程款。1、依据双方于2016年7月26日签订的《建设工程施工合同补充协议(一)》第一条第1项:“经甲乙双方协商，甲方（松原市大鸿基房地产开发有限公司）将开发的松原市某小区项目1.1期，共计面积94,466.98平方米发包给乙方（松原市永胜建设工程有限公司）进行施工建设”第一条第2项:“承包方式为大包(即包工包料)，即从桩基础开始至工程全部验收合格具备入住条件为止。”第一条第6项:“全部工程质量要经建设质监部门验收合格。”第五条第10项“乙方应如期保证质量完成工程，如果施工达不到国家规定的验收标准，甲方不予给付工程款。”2、本案中，松原市永胜建设工程有限公司提交的现有证据无法证明其已经完成了上述合同约定的工程量，更无法证明松原市永胜建设工程有限公司已完成的工程是否经过质监部门验收合格，符合国家标准并具备入住条件。因此，依据上述合同条款的约定，松原市永胜建设工程有限公司在无法证明上述事实之前，无权向三被告请求支付工程款。二、答辩人不是本案建设施工合同的主体，也不是本案建设施工合同的相对方，更没有在本案涉及的建设施工合同上有任何签字或盖章的民事行为，因此不应对本案工程款承担连带给付责任。1、答辩人与信宜市炜卓实业有限公司系松原市大鸿基房地产开发有限公司的股东，虽然答辩人与信宜市炜卓实业有限公司曾于2011年4月29日签订过合作开发房地产的协议，但其行为属于股东内部协议。在签订股东协议之时，本案涉及的工程尚未开发建设更不可能与本案松原市永胜建设工程有限公司发生任何关系。2、答辩人与信宜市炜卓实业有限公司于2011年5月13日成立松原市大鸿基房地产开发有限公司。松原市永胜建设工程有限公司于五年后的2016年4月21日才与松原市大鸿基房地产开发有限公司签订涉案若干合同，松原市永胜建设工程有限公司与松原市大鸿基房地产开发有限公司的合同关系明确，并没有任何条款涉及答辩人，也没有任何条款约定由答辩人承担支付工程款的义务。因此，在答辩人既不是本案建设施工合同的发包方，又没有任何法定或约定的付款义务的前提下，不应成为本案的当事人，更不应承担任何连带付款责任。三、松原市永胜建设工程有限公司对涉案工程已经丧失建设工程价款优先受偿权。1、最高人民法院于2002年6月在《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(以下筒称《批复》)第四条:建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)》第二十二条规定:承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。2、依据松原市永胜建设工程有限公司与松原市大鸿基房地产开发有限公司于2016年7月26日签订的《建设工程施工合同补充协议(一)》第二条第2项:“竣工时间:首期(5＃，12＃，13＃，15＃共四幢)，2017年10月1日前乙方将工程全部完工并交付使用;其余各幢7+1层，从开工之日到竣工时段工期不超过540天17+1层的从开工之日到竣工时段工期不超过720天。”约定松原市永胜建设工程有限公司主张优先受偿权的起算时间:首期(5＃，12＃，13＃，15＃共四幢)为2017年10月2日;其余各幢7+1层为2018年1月13日17+1层为2018年8月13日。上述三个起算时间至原告2019年11月1日起诉时止，均已经远远超过6个月。因此松原市永胜建设工程有限公司已经丧失本案建设工程优先受偿权。3、退一步来说，假设原告建设的工程量和工程质量均已符合合同约定，将原告在《民事起诉状》中诉讼请求第一项主张利息的起算时间2019年4月1日认定为“发包人应当给付建设工程价款之日”，距离其起诉之日2019年11月1日也经过了8个月时间。故此，松原市永胜建设工程有限公司以其自认的行为证明其已经丧失了本案建设工程价款优先受偿权。 信宜市炜卓实业有限公司答辩，同意松原市大鸿基房地产开发有限公司答辩意见。 当事人围绕着诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证，依据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：招标人松原市大鸿基房地产开发有限公司就松原市某小区1.1期项目一标段、二标段目进行招标，松原市永胜建设公司通过公开投标，取得该建设工程项目承包权。2016年4月26日双方签订《建设工程施工合同》一份。协议:一、工程概况。1.工程名称:松原市某小区11期项目一标段(1＃、5＃-13＃15＃、16＃、地下车库）。2.工程地点:青年大街东侧。3.工程立项批准文号:【2016】514。资金来源：自筹。5.工程内容:施工图内全部工程。6.工程承包范围：甲方提供材料电梯、消防、水电表、门窗户、外墙涂料、混疑土等。二、合同工期。计划开工日期:2016年4月15日。计划竣工日期:2018年8月15日。工期总日历天数:730天。三、质量标准。工程质量符合国家《建筑工程施工质量验收统一标准》及相关标准的合格标准。四、签约合同价与合同价格形式1.签约合同价为:人民币(大写)壹亿叁仟柒佰贰拾贰万伍仟叁佰零四元，（￥137,225,304.00元)，最终价格及结算方式以双方补充协议小合同为准。 2016年7月26日松原市大鸿基房地产开发有限公司与松原市永胜建设工程有限公司又签订《建设工程施工合同补充协议(一)》一份。双方就工程有关的具体施工事项签订如下补充协议：一、施工范围及承包方式。1、经甲乙双方协商，甲方将开发的松原市某小区项目1.1期，共计面积94,466.98平方米，发包给乙方进行施工建设，工程量以施工图纸设计的为准。图纸如有修改，属于本合同签订之前的修改，纳入本合同的工程量，甲方不支付任何费用:属于施工过程中的修改，如增加工程量，按本合同双方约定的单价适当增加工程费用，具体双方协商确定。但所有增加的工程量都必须由甲方代表签字才有效。2、承包方式为大包(即包工包料)，即从桩基础开始至工程全部验收合格具备入住条件为止。3、全部按图纸施工，乙方负责的具体工程内容。4、中庭地下室除消防外的土建工程，墙和天花板要批灰刷白。5、钢材要使用国标优级钢材，混凝土要严格按图纸说明的标号使用，塑钢门窗、外墙砖、电箱、电料，水暖管等所有施工的材料应按照图说明的标准使用(不含水表、电表)。6、全部工程质量要经建设质监部门验收合格。二、开工和竣工时间。1、开工时间:2016年7月22日开始施工(含挖地下室土方)。2、竣工时间:首期(5＃，12＃，13＃，15＃共四幢)，2017年10月1日前乙方将该工程全部完工并交付使用:其余各幢7+1层，从开工之日起到竣工时段工期不超过540天，17+1层的从开工之日起到工时段工期不超过720天。三、承包价格。1、该工程单价，7+1层(不含本幢楼的地下室部分)按建筑面积计算每平方价格为壹仟玖佰伍拾元(￥1950元/平方)，17+1层(不含本幢楼的地下室部分)按建筑面积计算每平方价格为贰仟零叁拾元(￥2030元/平方)。地下室价格按建筑面积计算每平方价格为贰仟陆佰捌拾元(￥2680元/平方)。2、单价的浮动:钢材平均价格以3800元/吨为上限，如果钢材价格超出3800元/吨，超出部分甲方按实际超出进行补偿;混凝土商砼C30价格以400元/立方为上限，如果混凝土商砼价格超出400元/立方，超出部分甲方按实际超出进行补偿。以上补偿要有甲方代表共同进料并签字才有效。四、付款方式。1、甲方支付给乙方款项，用商品房抵偿支付百分之六十工程款、其余百分之四十部分用现金支付。用商品房抵工程款的商品房，乙方也可售买变现，但房款由甲方开票代收，统一办证。甲方收到款后五天内要返还给乙方，按揭款银行到账五天内返还给乙方，银行押金由甲方承担。支付给乙方的商品房按开盘价格的九折计算，商品房的税费、办证费与购房客户购买标准相同。2、乙方带全资做封顶后十天内，甲方支付总造价的百分之二十现金，商品房验收合格后交楼后，三十天内甲乙双方结算，除每幢预留叁万元的质量保证金外，其余工程款全部结清结乙方。3、如甲方暂时资金困难没能及时支付乙方以上款项，乙方仍要继续完成合同内的全部工程，甲方超期未支的工程款按月利率1％计息，每月结息一次给乙方，直到付清款项为止。五、双方的权利义务。乙方的权利、义务：1、甲方负责通电到场地，甲方协同供电部门安装好变压器，变压后用电乙方负责接通使用。甲方负责自来水安装到工地(自来水未通之前由乙方打井自行解决施工用水)，自来水安装总管后，需接管用水由乙方负责，工程使用水电费用由乙方自负(甲方和监理办公室用电由甲方负责)。道路按现状交乙方施工，施工过程中排水由乙方解决。2、涉及乙方的施工资料、手续等事宜，乙方要及时办理，不能影响甲方办理《施工许可证》，否则延误了工期由乙方承担经济责任。3、乙方要把施工安全放在首位，经常对工人进行安全意识教有，管理人员不得违章指导，强令工人冒险作业，如果在施工中出现任何安全事故、人身伤亡事故、食物中毒、打架斗殴以及违法犯罪行为全部由乙方自负，甲方不承担任何责任。如果情节严重，甲方有权单方解除合同，由此造成工程延期交工，由乙方承担赔偿责任。乙方要购买工程安全责任保险。4、施工中如有局部变更，或在设计图纸之外的工程，乙方要配合完成工程施工。在本合同单价内适当计入工程量，但要有甲方工程师、甲方代表签证。5、卫生间的防水要做闭水试验，确保不渗漏，下上水管、供热管线完工要做通水或者通气实验。6、乙方要按时缴纳相关工程税费，不能影响甲方办理房产证。7、乙方要及时办理工程质量综合验收，验收费用乙方负责。8、在施工中，如果乙方不能带资按工程进度施工交楼，甲方有权单方解除合同，已经完成的工程量减半结算，另行发包。如果乙方拒不撤出工地，拖延甲方另行发包，给甲方造成工程延期或者其他损失，乙方应承担全部赔偿责任，每延期一天按照总工程款的千分之三承担损失，其他损失按照实际发生的承担赔偿责任。9、如果甲方有特殊情况或者因不可抗拒的自然灾害，造成停工，工期可以顺延。10、乙方应如期保证质量完成工程，如果施工达不到国家规定的验收标准，甲方不予给付工程款。11、挂建费、建筑税、施工用水电费、竣工验收验料。验收合格证及验收费由乙方负担。12、施工期间乙方拖欠的工人工资、材料费等欠款与甲方无关。13、施工过程中，乙方要做好排水工程，不影响周边居民的生产生活，造成损失，由乙方负责赔偿。甲方的权利、义务:1、甲方要按时提供经相关部门审查合格的各种图纸，如因甲方提供的图纸不合格造成停工、返工的损失由甲方承担。2、甲方提供开工条件的一切合法手续，如因开工手续不全造成停工、罚款的责任由甲方负责。3、甲方要按本合同规定支付乙方工程费用。 双方签订合同后，松原市永胜建设工程有限公司开始组织施工，签订合同时承建12幢楼为1＃、5＃、6＃、7＃、8＃、9＃、10＃、11＃、12＃、13＃、15＃、16＃。由于开发6＃、7＃位置涉及动迁没有进行施工，增加为17＃、18＃幢楼。施工至2019年4月1日双方形成“永胜公司合同付款汇总统计”表一份，该表载明合同总价为207,255,330.20元，说明：表上数据双方初步核实，由于工程没有最终预决算，相关楼房面积没有得到双方确认，相关财务数据不一定准确，还需要进一步核实查证。至2019年9月18日双方形成“工程结算书”一份，该结算书载明：一、工程结算总价款：大写：贰亿壹仟叁佰贰拾万陆仟叁佰元玖角，小写213,226,300.9元。上述工程总价款:213,226,300.9元由12栋楼工程款合计形成，其中:地上面积为:68764.54㎡，总计:127,479,924.4元。地下面积总计为:33626.03㎡×2550元=85,746,376.5元。总计:8＃、9＃、10＃、11＃、12＃、13＃、15＃、16＃、18＃、5＃楼结算金额为213,226,300.9元。二、双方确认：本结算书双方确认的工程款是指施工图范围内的工程款，施工图范围外的签证工程价款双方另行协商结算，不在本结算范围内。2020年5月25日双方又形成“某小区永胜建筑工程公司工程量统计表”一份，该表载明合同内12栋楼工程价款为209,936,878.1元。 松原市永胜建设工程有限公司对12幢楼合同外工程进行施工。分别为2017年屋面斜坡里侧真石漆面积1356.63㎡×65元＝88,180元；高压线防护脚手架施工承包合同单价70,000元；高压线防护脚手架施工承包合同70,000元；建筑工程施工合同补充协议(二)1,659,726元（43677㎡×38元）；16号楼前二期预留口封堵施工协议工程款50,000元；某小区11#、12＃、13＃楼前消防水池双方达成协议工程款500,000元；铝材价格较高补偿材料差价177,717元（135元/㎡×1248.52㎡+窗税金10,517元）；某小区1.1期金进户大堂窗统计款项为18,032元。上述八项工程款为2,633,655元。 2020年4月25日经双方核对形成对账明细表一份，该表载明：已付现金56,065,386.00元，楼房抵顶工程款99,228,161.00元。后由于佛山市格蒙德商业有限公司起诉松原市大鸿基房地产开发有限公司，查封了抵顶工程款楼房74套，双方同意解除该74套房屋买卖合同，该74套房屋核款为26,021,428元。 庭审松原市永胜建设工程有限公司自认2017年屋面斜坡里侧真石漆面积88,180元、高压线防护脚手架施工承包合同单价70,000元、高压线防护脚手架施工承包合同70,000元，合计228,180元已经给付。 另核查，因电梯、水电暖没有完工，致使涉案楼房没有进行竣工验收。松原市大鸿基房地产开发有限公司成立于2011年5月，股东分别为信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司，出资分别为600万元、400万元。 本院认为，2016年4月26日松原市大鸿基房地产开发有限公司与松原市永胜建设工程有限公司签订的《建设工程施工合同》及2016年7月26日又签订《建设工程施工合同补充协议(一)》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，是有效协议，对双方均有约束力。 《建设工程施工合同补充协议(一)》第四条约定：“1、甲方支付给乙方款项，用商品房抵偿支付百分之六十工程款、其余百分之四十部分用现金支付。用商品房抵工程款的商品房，乙方也可售买变现，但房款由甲方开票代收，统一办证。甲方收到款后五天内要返还给乙方，按揭款银行到账五天内返还给乙方，银行押金由甲方承担。支付给乙方的商品房按开盘价格的九折计算，商品房的税费、办证费与购房客户购买标准相同。2、乙方带全资做封顶后十天内，甲方支付总造价的百分之二十现金，商品房验收合格后交楼后，三十天内甲乙双方结算，除每幢预留叁万元的质量保证金外，其余工程款全部结清结乙方。”双方约定用商品房抵偿支付百分之六十工程款。由于佛山市格蒙德商业有限公司起诉松原市大鸿基房地产开发有限公司，查封了楼房抵顶工程款74套，导致现在松原市大鸿基房地产开发有限公司无法提供房源，所以松原市永胜建设工程有限公司请求给付工程款，应予以支持。双方约定商品房验收合格后交楼后，三十天内甲乙双方结算，除每幢预留3万元质保金外，其余工程款全部结清结乙方。双方均认可涉案楼房没有进行验收，但是因松原市大鸿基房地产开发有限公司无资金进行投资完成收尾工程，未有验收的责任完全在松原市大鸿基房地产开发有限公司一方，依据上述规定，至2019年9月18日双方形成“工程结算书”一份，应视为已经具备给付工程款条件。被告松原市大鸿基房地产开发有限公司、信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司辩称不具备给付工程款条件，因没有事实依据，其辩解不能成立。松原市大鸿基房地产开发有限公司应给付工程款为：12栋楼合同内应付工程款为209,936,878.1元，合同外应付工程款2,633,655元，双方同意解除74套房屋核款为26,021,428元。已付工程款为：合同内已付现金56,065,386.00元，合同外已付现金228,180元，楼房抵顶工程款99,228,161.00元（含解除74套），扣除质保金360,000元。上述相减被告松原市大鸿基房地产开发有限公司应给付原告松原市永胜建设工程有限公司工程款为82,710,234.10元。 《建设工程施工合同补充协议(一)》第四条约定：“3、如甲方暂时资金困难没能及时支付乙方以上款项，乙方仍要继续完成合同内的全部工程，甲方超期未支的工程款按月利率1％计息，每月结息一次给乙方，直到付清款项为止。”松原市永胜建设工程有限公司主张利息起始时间为2019年4月1日，所依据双方第一次对账而不是按照上述约定请求的，所以该项请求没有事实依据。2019年9月18日双方形成“工程结算书”一份，按照合同第四条“商品房验收合格后交楼后，三十天内甲乙双方结算，除每幢预留叁万元的质量保证金外，其余工程款全部结清结乙方”约定，利息应从双方结清时间2019年9月18日次日作为起始时间至付清款项为止。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”双方当事人就案涉工程进行结算，可以认定发包人应自结算次日支付工程款，即2019年9月19日起六个月内永胜公司可主张建设工程价款优先受偿权。永胜公司于2019年11月4日向本院提起诉讼主张权利，不超过六个月期限，故永胜公司主张请求优先受偿权依法应得到保护。 大鸿基公司是依法成立的法人，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，对公司的债务应以其全部财产独立承担民事责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款规定，连带责任，由法律规定或者当事人约定。松原市永胜建设工程有限公司认为信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司因合作开发，主张其承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。 综上，松原市永胜建设工程有限公司作为案涉工程承包人，就其主张工程款及逾期利息，并就其实际施工工程行使优先受偿权的诉讼请求，于法有据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告松原市大鸿基房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付松原市永胜建设工程有限公司工程款82,710,234.10元及利息（利息自2019年9月19日起至付清款项为止按月利率1％计算）。 二、原告松原市永胜建设工程有限公司在被告松原市大鸿基房地产开发有限公司上述欠付工程款范围内对所承建12幢楼工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。 三、被告信宜市炜卓实业有限公司、佛山市格蒙德商业有限公司在本案中不承担责任。 四、驳回原告松原市永胜建设工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费481,395.00元由松原市大鸿基房地产开发有限公司负担452,878.00元，松原市永胜建设工程有限公司负担28,517.00元。保全费5000元松原市大鸿基房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审判长  牟凤桐 审判员  魏 巍 审判员  张 蕊 二〇二〇年八月十八日 书记员  宁宏权