长沙铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2020）湘8601行初775号 原告周红旗，男，1960年9月23日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。 委托代理人陈小琴，女，1963年9月30日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区，系原告之妻。 委托代理人梁璐璐，北京京平律师事务所律师。 被告长沙市天心区赤岭路街道办事处，住所地湖南省长沙市天心区书院南路**。 法定代表人陈泽，该街道办事处主任。 委托代理人袁一倩。 委托代理人康颉，湖南如金律师事务所律师。 原告周红旗不服被告长沙市天心区赤岭路街道办事处行政强制一案，于2020年7月3日向本院提起行政诉讼。本院于同年7月6日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年8月19日公开开庭审理了本案。原告周红旗的委托代理人陈小琴、梁璐璐，被告长沙市天心区赤岭路街道办事处的委托代理人袁一倩、康颉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告长沙市天心区赤岭路街道办事处于2018年12月7日对原告的部分房屋实施了强制拆除。 原告周红旗诉称，原告房屋位于长沙市天心区××街道××路××段××号。2017年，该区域被纳入征收范围，因补偿标准过低，原告未能与拆迁方达成补偿协议。2018年12月7日，原告面积为198.88平方米的房屋被强拆。原告认为，被告在无任何手续及告知的情况下，以强拆的手段逼迫原告进行拆迁，严重损害了原告的合法权益，请求法院：1．确认被告的强拆行为违法。2．判令被告承担本案诉讼费。 原告向本院提供的证据材料有： 1.2018年12月7日的报警截图复印件。拟证明原告房屋受到侵害的事实，及本案未超过起诉期限。 2．《新开管委会城中村改造项目集体土地拆迁私人房屋调查图》复印件。拟证明2017年12月21日，调查最终确认原告房屋的合法建筑面积为486.28平方米。 3.2019年11月15日湖南省地质工程勘察院出具的《周红旗住宅用地范围图》。拟证明被拆除房屋的面积是198.88平方米。 4．（2019）湘8601行初872号《行政裁定书》。拟证明强拆实施主体系本案被告。 5.2020年6月10日，长沙铁路运输法院《证明材料》。拟证明原告的起诉未超起诉期限。 被告长沙市天心区赤岭路街道办事处辩称：1．被告于2018年12月7日拆除涉案房屋，原告至2019年12月3日向法院提起诉讼，明显超过六个月的起诉期限。2．原告的房屋仅有120平方米的面积获得批准，但原告在其获得批准建筑的西侧和南侧搭建房屋，总面积共计486.28平方米。被告拆除的房屋系原告未办理用地和规划审批手续的部分。根据土地管理法第五十九条的规定，及城乡规划法第六十四条的规定，将原告搭建的违章建筑依法拆除。3.2018年11月19日，天心区城管大队对原告作出处罚决定书，责令原告自收到处罚决定之日起十日内，自行拆除违法建筑，逾期不拆，经长沙市天心区人民政府责成，依法组织强拆。2018年12月7日，被告依法组织对原告超过批准数量的建筑物予以拆除，符合法律规定。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 被告长沙市天心区赤岭路街道办事处向本院提交了以下证据、依据： 1．长沙市中级人民法院判决书。拟证明原告被拆除的198.88平方米的建筑未取得建房用地许可证，未取得规划审批手续，属于违章建筑；证明2018年天心区城管大队已经履行涉案房屋拆除的前置程序。 2．建筑许可执照存根。拟证明拆除的198.88平方米的涉案房屋系违章建筑。 3．长沙市国土资源局天心分局《关于天心区赤路岭街道周红旗用地国土专业咨询意见》。拟证明原告西侧南侧搭建的砖木结构房屋，面积为69.65平方米，属于非法占地，建议依法处理。 经庭审质证，原告对被告提交的证据的质证意见为：证据1超过举证期限，合法性有异议，且被认定为违建的面积实际是69.9平方米，但被告拆除的面积是198.88平方米。对证据2的关联性和证明目的不予认可，仅凭一个证件不能证明原告全部的合法面积。对证据3的三性均有异议，无法证明被告的强拆行为合法。 被告对原告提交的证据的质证意见为：对证据1的三性均有异议。对证据2的三性无异议，可以证明原告房屋用地面积为341.99平方米，该面积远超被批准的面积。对证据3的三性均有异议，不能证明原告的建筑系合法建筑。对证据4、5的三性无异议，证明原告提起诉讼超过六个月的起诉期限。 本院对上述证据认证如下：原、被告提交的证据形式合法，内容真实可信，与本案有直接关联，本院结合当庭陈述综合予以认定。 经审理查明，2018年12月7日，被告拆除了198.88平方米的原告房屋。2019年12月3日，原告向法院提起诉讼，请求确认长沙市天心区城市管理综合执法大队（以下简称天心区城管大队）2018年12月7日强拆其房屋的行政行为违法。经（2019）湘8601行初872号行政裁定书释明，2020年7月3日，原告以长沙市天心区赤岭路街道办事处为被告，提起本案诉讼。 另（2019）湘01行终932号生效判决查明：2018年6月7日，天心区城管大队对周红旗户涉嫌违法建设的行为进行立案调查，就原告西侧、南侧搭建的69.65平方米房屋的合法性向长沙市国土资源局天心分局和长沙市城乡规划局天心分局去函咨询专业意见。2018年6月13日，长沙市国土资源局天心分局认定原告擅自搭建的69.65平方米房屋非法占地。2018年6月22日，长沙市城乡规划局天心分局认定原告擅自搭建的69.65平方米房屋为违法建筑，且无法消除影响。2018年6月28日，天心区城管大队向原告送达处罚意见告知书和听证告知书。2018年11月19日，天心区城管大队向原告作出《处罚决定书》，认定其擅自搭建69.65平方米房屋的行为违法，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，责令原告自行拆除，逾期不拆除将由天心区人民政府责成依法组织强拆。该《处罚决定书》已经法院两审维持。 本院认为，本案的争议焦点系被告强制拆除原告涉案房屋的行为是否合法。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、三十六条、三十七条、四十四条之规定，行政机关作出强制拆除违法建筑的决定前，应当先书面催告当事人履行义务，保障当事人陈述和申辩的权利，告知当事人相关救济途径，并将强制拆除违法建筑的内容在一定范围内进行公告，当事人在法定期限内不申请行政复议或提起诉讼，又不拆除的，行政机关才可依法强拆。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”之规定，县级以上地方人民政府才有权作出强制拆除的决定，并可责成有关部门具体实施。本案中，被告在无县级以上地方人民政府作出责令其强制拆除原告涉案房屋的违建部分前，自行强制拆除超过有权机关认定的涉案房屋违章面积的行为，违反上述法律规定，应确认违法。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告长沙市天心区赤岭路街道办事处2018年12月7日强拆原告周红旗涉案房屋的行政行为违法。 本案受理费50元，由被告长沙市天心区赤岭路街道办事处承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  刘洪波 人民陪审员  徐 红 人民陪审员  周泽英 二〇二〇年八月二十一日 法官助理尹馨 书记员伍悦 附：引用法律原文条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。