广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0203民初2921号 原告：黄镇英，女，1965年12月7日出生，汉族，住广西壮族自治区南丹县。 委托诉讼代理人：江平，柳州市正源法律服务所法律服务工作者。 被告：柳州市鱼峰区尔海南山御景园小区幼儿园，住所：广西壮族自治区柳州市鱼峰区南环路**尔海南山御景园小区内，统一社会信用代码：52450203330672774H。 法定代表人：何思艺，该园董事长。 委托诉讼代理人：彭峙，广西永维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵媛，女，该园教师。 原告黄镇英与被告柳州市鱼峰区尔海南山御景园小区幼儿园劳动争议一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告黄镇英的委托诉讼代理人江平，被告柳州市鱼峰区尔海南山御景园小区幼儿园的委托诉讼代理人彭峙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄镇英向本院提出诉讼请求：1、确认2012年8月24日至2020年1月17日原告与被告存在劳动关系；2、被告支付原告违法终止劳动合同关系赔偿金43200元（2880元×7.5个月×2倍）；3、被告支付原告2012年8月24日至2020年1月17日未休年休假工资报酬15095元（2880元/月÷21.75×38天×300%）；4、被告支付原告2018年6月1日至2019年10月30日期间的高温津贴1000元；5、被告支付原告2019年12月份被无故克扣工资100元以及补足慰问金300元；6、案件受理费由被告负担。 事实和理由：原告于2012年8月24日进被告法定代表人成立的柳州市阳和工业新区担任幼儿园生活教师工作，2015年6月在柳州市阳和工业新区原来地址注册成立被告。原告的工作地址、工作岗位都没有变更。2015年11月开始由被告为原告缴纳社会保险费，原告的月平均工资2880元。工作中，原告勤恳认真，任劳任怨，原告与被告签订的劳动合同至2020年8月20日到期。2018年3月10日原告的父亲黄善信去世，按被告规定原告可享受500元慰问金，被告只支付了200元。2019年12月被告无故克扣原告100元工资。2020年1月17日被告以“终止劳动合同”为由，违法与原告终止劳动合同关系，并为原告办理了失业保险金申领手续。 柳劳人仲不受字（2020）第17号《不予受理通知书》认定事实不清，适用法律错误。原告虽然超过法定退休年龄，但并未领取养老金，被告对原告依然是劳动合同用工关系。依据我国相关法律规定，原告依法提起本案诉讼。 被告柳州市鱼峰区尔海南山御景园小区幼儿园辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。1、2019年12月23日被告接到家长投诉反映原告有打孩子的行为，经调查确有其事，原告也予以确认，且同意自己离职，但其又反悔，对被告而言声誉是幼教事业的生命线，体罚幼儿是零容忍的行为，所以被告在2020年1月19日向原告发送解除劳动合同决定书，于2020年1月18日解除合同关系；2、原告在2015年12月7日已达到法定退休年龄，之后双方不存在劳动关系，存在的是劳务关系；3、经济补偿是给予劳动者的经济补偿，退休人员不适用劳动法调整；4、职工带薪休假条例第4条规定，原告享有寒暑假，故不符合享受带薪年休假的条件；5、原告关于2019年12月被扣除的100元工资，是被告依据幼儿园的工资标准方案对原告打小孩的行为进行相应的处理，有事实和法律依据，关于补发300元慰问金，原告没有任何证据支持其诉请，被告不予认可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下： 1、关于被告举证的《解除劳动合同决定书》，原告对该证据持异议，由于原告已举证《柳州市失业保险金申领卡》认可被告为其办理失业保险金申领手续，仅系对被告解除劳动合同的事由提出异议，故本院对原告已收到该《解除劳动合同决定书》予以确认； 2、关于被告举证的《尔海南山御景园小区幼儿园工资标准方案》，原告对该证据持异议，由于被告所举证的合同工资附件亦有原告签名确认，故本院对该证据予以采纳； 3、对于当事人所举证的证据能否支持其各自主张的证明目的，本院结合全案事实再予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2012年8月24日进入柳州市阳和工业新区工作，柳州市阳和工业新区为原告缴纳自2012年10月至2015年10月的社会保险费。原告的工作地点位于柳州市内，工作岗位系生活教师，原告在该地点从事相同岗位工作期间，被告于2015年6月23日经柳州市鱼峰区民政局登记成立，被告系民办非企业单位。被告为原告缴纳了自2015年11月至2019年12月期间的社会保险费。 2019年8月20日，原告与被告签订一份《劳动合同》，其中约定：合同期限自2019年8月21日起至2020年8月20日止；被告指定原告担任幼儿园生活教师工作；第六条第1项，被告按照本市最低工资标准，并结合本单位工资制度支付原告工资报酬，转正后上班工资详见工资附件；第七条第6项，被告为原告提供的福利待遇，已经含在劳动报酬里（如餐补、住宿及其他补助等）；第八条第1项，被告依法规定的各项规章制度需向原告公示，原告需严格遵守被告制定的“内部管理规定”（作为本协议附件）；第八条第3项，如原告违反劳动纪律，被告可依据本单位规章制度（“内部管理规定”），给予相应的行政处理、行政处分、经济处罚，解除本合同等；第十六条，“内部管理规定”作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力。该合同的工资附件中约定：原告的总工资待遇为2300元/月，其中基本工资1600元/月、工龄补贴600元/月，浮动工资100元/月；浮动工资，每月根据此工资要求进行考核，按考核结果发放。原告在该合同及工资附件落款处均签名及捺印。同日，原、被告签订《柳州市尔海小酷星幼儿园内部管理规定》一份作为前述《劳动合同》的附件，该内部管理规定中约定：第三条第5款，员工应举止文明，态度和谐，尊重家长和幼儿……采取正面教育的方法，严禁体罚或变相体罚幼儿，若出现体罚或变相体罚幼儿，被告将根据情节轻重，分别给予通报批评、警告、记过或解除合同的处分。被告制作有《尔海南山御景园小区幼儿园工资标准方案》，该方案中关于生活老师“关爱尊重幼儿，不冷落、不偏爱，不体罚和变相体罚”的浮动工资标准为100元，关于生活老师“家长投诉事件，经调查属实”的浮动工资标准为50元。 2019年12月26日，被告制作《小酷星直营园员工沟通记录表》一份，载明被访者即原告，沟通者系园长，在“2、被访问者在工作方面的疑问、困难及沟通者的答复”一栏内载明：“黄镇英老师否认有打孩子的行为，王园将孩子的描述被打的示范和家长调查问卷的反馈情况告知黄镇英老师，经调查多个孩子表述此事几乎统一确实证实有此事发生。”在“3、被访问者提出的意见及建议，以及沟通者答复”一栏内载明原告承认打过两个小朋友的事实，并提出想做到2020年12月30日退休。在“4、被访问者下一阶段的工作目标，以及具体实施方法”栏中载明原告承认自己的过错，自愿辞职离开。原告在该记录表下方“被访者”栏签名。被告制作的关于原告2019年12月份工资条中，“应发工资”栏2300元，“加款”栏中载明的项目包括保险补贴、替班、加班（440元）、元旦（50元）、其他，“扣款”栏中载明的项目包括保险、请假、迟到、浮动工资（－100元）、其他项目，实发工资合计2380元。 2020年1月9日，被告制作一份《解除劳动合同决定书》，以原告打了班上幼儿，严重违反被告的规章制度为由，根据《劳动合同》第十一条第2（2）点、《内部管理规定》中第三条第5点，提出与原告的劳动合同自2020年1月18日解除。被告已为原告办理失业保险金申领手续，原告持有的《柳州市失业保险金申领卡》中载明“失业原因”系终止劳动合同，“终止或解除劳动关系时间”栏载明2020年1月17日。 原告于2020年4月2日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提出以下仲裁请求：1、确认原告与被告2012年8月24日至2020年1月17日存在劳动关系；2、被告支付原告违法终止劳动合同关系赔偿金43200元；3、被告支付原告2012年8月24日至2020年1月17日带薪年休假工资15095元；4、被告支付原告2018年6月1日至2019年10月30日高温津贴1000元；5、被告支付原告2019年12月被无故克扣工资100元以及补足慰问金300元。劳动仲裁委于2020年4月7日作出柳劳人仲不受字（2020）第17号不予受理通知书，认为原告于2015年12月7日达到法定退休年龄，其要求确认与被告2012年8月24日至2015年12月6日存在劳动关系及该期间职工待遇的请求已超过申请仲裁时效，认为在原告超过法定退休年龄后，已不具备劳动法规定的劳动者的主体资格，故认定原告的仲裁申请不符合受理条件，决定不予受理。原告不服该决定，于法定期限内向本院起诉，提出前述请求。 本院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：1、原告与被告是否存在劳动关系？2、被告是否系违法解除与原告的劳动关系？3、被告是否应向原告支付2012年8月24日至2020年1月17日未休年休假工资报酬？5、被告是否应向原告支付2018年6月1日至2019年10月30日期间的高温津贴1000元，是否应向原告补足慰问金300元？6、被告是否应支付原告2019年12月被克扣的工资100元？ 针对争议焦点1，关于原、被告是否存在劳动关系问题，本院认为，虽原告于2015年12月7日年满50周岁，符合《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定的应该退休年龄，但原告至该年龄时，原告并未能享受养老保险待遇，且被告仍与原告签订劳动合同，故原、被告劳动关系并未于2015年12月7日终止，因此被告与原告签订劳动合同并不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条关于应按劳务关系处理的法定情形。由于被告于2015年6月23日经柳州市鱼峰区民政局登记成立，结合《柳州市失业保险金申领卡》及被告为原告缴纳的社会保险费的期间，故本院确认原告与被告自2015年11月1日至2020年1月17日存在劳动关系。关于原告主张其在柳州市阳和工业新区的工作年限应连续计算为与被告存在劳动关系的期间的意见，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”该条规定仅就在符合应予计算经济补偿或赔偿金的法定前提下，才予认定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的工作年限连续计算，并非指认定与新用人单位的劳动关系存续期间应包括与原用人单位的劳动关系存续期间，故对于原告以上意见，本院不予采纳。 针对争议焦点2，关于被告是否系违法解除与原告劳动关系的问题，本院认为，由于原、被告于2019年8月20日所签订的《劳动合同》中已明确约定“如原告违反劳动纪律，被告可依据本单位规章制度（“内部管理规定”），给予相应的行政处理，行政处分、经济处罚，解除本合同等”以及“内部管理规定”作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力”，且原告亦在《柳州市尔海小酷星幼儿园内部管理规定》上签名确认，故该管理规定应作为原、被告之间劳动合同内容的组成部分，对于原、被告均发生法律约束力。由于被告已举证2019年12月26日的《小酷星直营园员工沟通记录表》，证实原告存在被告可据以解除双方劳动合同的约定情形，故被告并未违法解除与原告的劳动合同，对于原告主张被告支付违法终止劳动合同关系赔偿金的请求，本院不予支持。 针对争议焦点3，关于未休年休假工资报酬问题，本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第四条第（一）项的规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的。”由于原告系担任幼儿园的生活教师，根据众所周知的客观情况，原告必然已享受寒暑假，故原告属于不应享受年休假的情形，对于其主张被告支付未休年休假工资报酬的请求，本院不予支持。 针对争议焦点4，关于2018年6月1日至2019年10月30日期间的高温津贴及慰问金300元的问题，本院认为，由于原告并未能举证证明该高温津贴及慰问金属于双方劳动合同约定的应付项目，且原告的工作内容亦不符合应享有高温津贴的法定情形，故本院对于原告该两项请求，均不予支持。 针对争议焦点5，关于被告是否应支付原告2019年12月被克扣的工资100元的问题，本院认为，基于争议焦点2所阐述的理由，被告系依法依约解除与原告的劳动合同，亦依《劳动合同》及工资附件的约定扣发原告的浮动工资100元，故对于原告主张要求被告支付该100元的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十六条、第三十九条，《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决如下： 一、确认原告黄镇英与被告柳州市鱼峰区尔海南山御景园小区幼儿园自2015年11月1日至2020年1月17日期间存在劳动关系； 二、驳回原告黄镇英的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告黄镇英已向本院预交），由原告黄镇英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长 黄 爽 人民陪审员 梁 静 人民陪审员 黄柳敏 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员 岑芳华 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条【劳动关系的建立】用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条【订立书面劳动合同】建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十六条【劳动合同的生效】劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十九条【用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《职工带薪年休假条例》 第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假： （一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的； （二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的； （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的； （四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的； （五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。