广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0705民初2899号原告：江门市新会区锐基金属制品有限公司，住所地：江门市新会区司前镇白庙社区*委会红古山（土名），统一社会信用代码：914************234。法定代表人：何某1。被告：王兴伟，男，壮族，1969年10月10日出生，住云南省文山壮族苗族自治州广南县******民委员会岜凉小组，公民身份号码：532************715。原告江门市新会区锐基金属制品有限公司（以下简称锐基公司）与被告王兴伟劳动争议一案，本院于2020年5月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告江门市新会区锐基金属制品有限公司法定代理人何某1，被告王兴伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锐基公司向本院提出诉讼请求：1、原告支付被告工伤补偿金40000元；2、原告不需支付被告经济补偿金及工资差额；3、诉讼费由被告负担。理由：被告2018年8月26日工伤中手指被压伤，9月26日出院，休养三个月，期间也支付工资金给被告，之后，原告有安排其他工作给被告，并支付其伙食费和工资。王兴伟辩称：锐基公司的起诉不公平，按法律解决。经审理查明：王兴伟是锐基公司的冲床工，双方有签订书面劳动合同，从2018年6月18日起至2020年6月30日止。锐基公司没有为王兴伟参加社会保险。2018年8月26日15时许，王兴伟在锐基公司车间操作冲床生产过程中受伤。2019年5月6日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月24日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定王兴伟的劳动功能障碍程度为伤残十级。王兴伟因工伤住院一次共31天，住院时间为2018年8月26日至2018年9月26日，住院期间留陪人一名，医嘱出院后休息2个月。2019年9月6日江门市劳动能力鉴定委员会确认2018年8月26日至2018年11月26日为工伤停工留薪期。锐基公司在2018年7月4日至2019年8月29日期间分别支付王兴伟如下款项：5381元、4055元、4965元、1463元、1463元、1492元、1491元、1153元、3320元、2274元、359元、1023元、1023元、1637元、1637元、1180元、1180元。另外，王兴伟评残后，锐基公司2018年8月26日至2018年9月26日支付其工伤补助生活费2880元。再查明，王兴伟2019年10月18日向劳动仲裁委申请仲裁，劳动仲裁委作出43号仲裁裁决书：一、双方劳动关系自2019年10月14日解除；二、锐基公司在本裁决生效之日起三日内一次性给付王兴伟工伤补偿金68841.17元；三、锐基公司在本裁决生效之日起三日内一次性给付王兴伟经济补偿4763.54元；四、锐基公司在本裁决生效之日起三日内一次性给付王兴伟工资差额2985元。锐基公司对裁决不服，依法提起诉讼。本院认为：根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”和第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，王兴伟因工受伤，依法享受工伤保险待遇，锐基公司没有为王兴伟缴纳工伤保险费，王兴伟的工伤保险待遇应当由锐基公司支付。一、劳动关系的起止时间。王兴伟于2018年4月5日入职锐基公司处，双方劳动关系于2019年10月14日解除。二、工资差额。2018年8月26日至2018年11月26日为工伤停工留薪期，锐基公司在2018年7月4日至2019年8月29日期间分别支付王兴伟如下款项：5381元、4055元、4965元、1463元、1463元、1492元、1491元、1153元、3320元、2274元、359元、1023元、1023元、1637元、1637元、1180元、1180元。根据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定……”的规定，锐基公司在举证期限内没有提交证据证明王兴伟工资标准，应承担举证不能的不利后果，结合证据及王兴伟的陈述，认定王兴伟2018年4月至7月、2018年12月至2019年8月工资分别为5381元、4055元、4965元、1463元、3320元、2274元、359元、1023元、1023元、1637元、1637元、1180元、1180元；锐基公司支付王兴伟2018年8月至2018年11月款项分别为1463元、1492元、1491元、1153元。根据《广东省工资支付条例》第四条第二款“劳动者在法定工作时间或者劳动合同约定的工作时间内提供正常劳动的，用人单位确定其工资标准不得低于当地最低工资标准。”的规定，王兴伟2019年2月至2019年8月期间有正常出勤，而锐基公司没有提交证据证明王兴伟当月工资数额，故采纳王兴伟的主张，2019年2月、3月、4月、7月、8月按1550元标准计算，锐基公司应当支付王兴伟工资差额2985元[1550元×5－(359元+1023元+1023元+1180元+1180元)=2985元]。再扣减锐基公司2018年8月26日至2018年9月26日支付的工伤补助生活费2880元，锐基公司实际应付王兴伟工资差额为105元（2985元-2880元）。三、王兴伟工伤前的月平均工资及解除劳动关系前的月平均工资。关于王兴伟工伤前的月平均工资问题。王兴伟在2019年7月1日前已完成工伤认定及劳动能力鉴定，故王兴伟主张的停工留薪期待遇和一次性伤残补助金应当适用2011年9月29日修订的《广东省工伤保险条例》，根据该条例第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，锐基公司没有为王兴伟缴纳工伤保险费，应以王兴伟工伤前的实际工资计算本人工资和原工资福利待遇。庭审中，王兴伟对锐基公司的工资金表无异议，确认其2018年4月至2018年7月的工资分别为5387.41元、4059.18元、4971元、2930元，计算得出王兴伟工伤前月平均工资为4336.90元[（5387.41元+4059.18元+4971元+2930元）÷4=4336.90元]，没有高于2017年度江门市在岗职工平均工资5948元/月的300%或低于60%，故应以4336.90元/月为基数计发停工留薪期工资及一次性伤残补助金。由于双方劳动关系于2019年10月14日解除，基于双方劳动关系解除为前提而享有的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》，依该条例第六十四条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。”的规定，王兴伟工伤前月平均工资4336.90元元没有高于2017年度广东省职工月平均工资6668元/月的300%或低于60%，故应当以4336.90元/月为基数计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于解除劳动关系前的月平均工资。双方劳动关系于2019年10月14日解除，锐基公司没有支付王兴伟2019年9月工资，且根据采纳的证据亦无法查明王兴伟2019年9月工资数额，故该月的工资不作为计算王兴伟解除劳动合同前的月平均工资，应以2018年10月至2019年8月计算劳动合同解除前的月平均工资。另由于江门市劳动能力鉴定委员会确认2018年8月26日至2018年11月26日为工伤停工留薪期，王兴伟在2018年8月26日前及2018年11月26日后均有正常工作，而根据采纳的证据，均无法区分锐基公司支付王兴伟该两月的1463元、1153元中正常工作期间的工资和停工留薪期工资各自所占的金额，而停工留薪期工资是以王兴伟正常工作期间的工资为基数计发，王兴伟该两个月整月的工资标准均应按4336.90元/月计算，因此王兴伟2018年8月至11月的工资标准均按4336.90元/月计算；王兴伟2018年12月、2019年1月、5月、6月工资分别为3320元、2274元、1637元、1637元；2019年2月、3月、4月、7月、8月均按照1550元/月标准计算。综上，王兴伟解除劳动合同前的月平均工资为2299.25元[（4336.90元+4336.90元+3320元+2274元+1550元+1550元+1550元+1637元+1637元+1550元+1550元）÷11]。四、经济补偿金。锐基公司没有为申请缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”以及第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，王兴伟以锐基公司没有依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同，锐基公司应当支付其经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，王兴伟从2018年4月5日入职直至2019年10月14日双方解除劳动关系，工作年限已满一年六个月不满两年，锐基公司应支付王兴伟经济补偿4598.50元（2299.25元/月×2个月）。五、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。江门市劳动能力鉴定委员会鉴定王兴伟的劳动功能障碍程度为伤残十级。根据《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。”以及《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订版）第三十二条“……七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……十级伤残为一个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金：……十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，双方劳动关系已于2019年10月14日解除，锐基公司应支付王兴伟一次性伤残补助金30358.30元（4336.90元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金4336.90元（4336.90元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金17347.60元（4336.90元/月×4个月）。六、伙食补助费。王兴伟于2018年8月26日-2018年9月26日在江门市新会区司前人民医院住院治疗，共31天。根据《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付”、《关于调整我市工伤职工住院伙食补助费工伤保险基金支付标准的通知》第一条“我市职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费工伤保险基金支付标准由35元/天调整为70元/天”的规定，锐基公司应当支付王兴伟伙食补助费2170元（70元/天×31天=2170元）。七、护理费。王兴伟因工伤住院31天，住院期间留陪人1名。根据《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，而国家没有规定护理费的具体标准，参照本地住院护理行业标准80元/天为计算依据，锐基公司应支付王兴伟护理费2480元（31天×80元/天＝2480元）。八、停工留薪期工资。劳动能力鉴定委员会确认2018年8月26日至2018年11月26日为王兴伟的工伤停工留薪期，共3个月零1天。根据《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，锐基公司应支付王兴伟停工留薪期工资13155.26元[4336.90元/月×（3+1/30）个月]，扣减锐基公司已支付王兴伟停工留薪期工资7145.43元（1463元×6/31天+1492元+1491元+1153元×26/30天+2880），锐基公司应支付王兴伟停工留薪期工资差额6009.83元（13155.26元－7145.43元）。综上所述，根据《广东省工资支付条例》第四条第二款、第四十八条、《关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定》（2019年5月21日公布）、《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订版）第三十二条、第六十四条、《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十六条、第二十五条第二款、第三十四条、第六十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项、第四十八条、第四十九条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《关于调整我市工伤职工住院伙食补助费工伤保险基金支付标准的通知》第一条的规定，判决如下：一、原告江门市新会区锐基金属制品有限公司与被告王兴伟劳动关系自2019年10月14日解除。二、原告江门市新会区锐基金属制品有限公司在本判决生效之日起三日内一次性给付被告王兴伟工伤补偿金62702.63元。三、原告江门市新会区锐基金属制品有限公司在本判决生效之日起三日内一次性给付被告王兴伟经济补偿4598.50元。四、原告江门市新会区锐基金属制品有限公司在本判决生效之日起三日内一次性给付被告王兴伟工资差额105元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告江门市新会区锐基金属制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  赵汝谋二〇二〇年八月十日书记员  赵鹏凌