云南省罗平县人民法院民 事 判 决 书(2020)云0324民初39号原告：云南帅相源建设工程集团有限公司。住所地:云南省昆明市经开区顺通大道第三城财富中心****。法定代表人：张波，执行董事。委托诉讼代理人：孙承礼、吴道伟，公司员工，特别授权代理。被告：曲靖特通电梯有限公司。地址：云南省曲靖市麒麟区益宁街道花柯社区居民小组彩云路中花柯35号。法定代表人：刘菊美。被告：刘斌，男，1979年12月28日出生，汉族，住曲靖，住曲靖市麒麟区iv>原告云南帅相源建设工程集团有限公司与被告曲靖特通电梯有限公司、刘斌买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告云南帅相源建设工程集团有限公司委托诉讼代理人孙承礼、吴道伟到庭参加诉讼，被告曲靖特通电梯有限公司、被告刘斌经本院公告送达传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南帅相源建设工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告曲靖特通电梯有限公司立即向原告支付退货款213,000元、违约金100,000元，合计：313,000元；2.请求判令被告刘斌对被告曲靖特通电梯有限公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案全部诉讼费用由二被告承担。事实与理由：被告刘斌系被告曲靖特通电梯有限公司的实际控制人。2018年，因被告刘斌向原告陈述亚太蒂森牌电梯系知名品牌蒂森电梯旗下系列产品，原告与被告曲靖特通电梯有限公司签订《电梯设备销售安装合同》，约定：原告向被告曲靖特通电梯有限公司购买亚太蒂森牌TKJ1000号乘客电梯2台、TKJ1000号担架电梯2台，共计4台，合同总价752,000元。原告向被告曲靖特通电梯有限公司支付了451,000元货款后，被告曲靖特通电梯有限公司将电梯送至指定地点罗平县顺凯双子星商住小区，并完成了安装。后原告发现亚太蒂森牌电梯并不是知名品牌蒂森电梯旗下产品，被告曲靖特通电梯有限公司提供的产品存在仿冒问题。双方经协商后达成一致意见，解除《电梯设备销售安装合同》，已安装电梯全部拆除后退回。原告与二被告于2019年7月1日签订《退款协议书》，约定：“1、电梯运费36,000元与退回运费29,000元，拆费20,000元，共计85,000元，由甲方（原告）承担；2、已支付45.1万元，扣除厂家折旧费4万元，税收3万元，余款38.1万元由曲靖特通公司退回，由刘斌担保并负全责，双方自愿承担以上协议，如有违约，则违约方承担违约金10万元。”现电梯已拆除退回，被告曲靖特通电梯有限公司向原告退回货款168,000元后，剩余货款213,000元拒不退回，原告多次催要未果。现特向罗平县人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告曲靖特通电梯有限公司、被告刘斌未到庭答辩。原告云南帅相源建设工程集团有限公司针对自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据：1.《电梯设备销售安装合同》，欲证明原告与被告之间存在买卖合同关系。2.《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》，欲证明：原告与被告之间已经达成合意，协商一致解除《电梯设备销售安装合同》；被告承诺扣除厂家拆旧费以及税收后退还原告剩余款项；刘斌承担连带责任，以及被告违约应支付违约金。3.银行交易明细清单，证明原告已收到部分退款168,000元。被告曲靖特通电梯有限公司、刘斌未到庭质证。原告提交的上述证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采信。原告特别授权代理人根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条出具保证书，保证对本案事实的陈述是客观真实的，无虚假陈述。经庭审举证、质证，本院查明如下案件事实：2018年，原告云南帅相源建设工程集团有限公司与被告曲靖特通电梯有限公司签订《电梯设备销售安装合同》，约定原告向被告曲靖特通电梯有限公司购买四台电梯。被告曲靖特通电梯有限公司在该合同上加盖印章，被告刘斌在“乙方法定代表人或委托代办人签字”栏签名。同时，该合同中注明了被告曲靖特通电梯有限公司银行账户为53×××85。后因被告提交的电梯不符合约定，原告要求退货。原告与被告刘斌于2019年7月1日达成《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》，该协议中约定：“1.电梯运费36000元与退回运费29000元，拆费20000元，共计85000元，由甲方（原告）承担；2.已支付45.1万元，扣除厂家折旧费4万元、税收3万元，余款38.1万元由曲靖特通公司退回，由刘斌担保并负全责。3.由厂家退回款在款到后3天内退回，差的部分由刘斌承担。双方声明：双方自愿承担以上协议，如有违约，则违约方承担违约金10万元。”现四部电梯已退回。2019年7月10日，原告收到被告曲靖特通电梯有限公司从53×××85账户中退还的电梯款168000元。之后，余款均未给付，原告于2020年1月2日向本院提起诉讼。本院认为，虽然《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》仅有被告刘斌个人署名，原告云南帅相源建设工程集团有限公司也未向本院提交证据证明被告刘斌得到了被告曲靖特通电梯有限公司的授权，但从被告曲靖特通电梯有限公司在协议签订后向原告退款的行为可以看出，被告曲靖特通电梯有限公司不仅对《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》的签订知情，而且对协议内容也完全认可，是对刘斌签订的退款协议书的追认行为。故《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》对被告曲靖特通电梯有限公司发生法律效力，被告曲靖特通电梯有限公司应当继续返还原告剩余货款。虽然协议约定的是被告特通电梯有限公司应在厂家退款后3日内退款，但现被告特通电梯有限公司及被告刘斌均已无法联系，故原告要求被告曲靖特通电梯有限公司支付剩余货款213,000元的诉讼请求本院予以支持。《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》中对被告退款时间的约定为厂家退款后3日内退款，但厂家是否已退款、何时退款，原告并未举证证明，故被告方是否违约无证据证实。根据举证责任归责原则，应由原告承担举证不能的不利后果，原告要求被告曲靖特通电梯有限公司支付违约金的诉讼请求本院不予支持。对于被告刘斌是否应承担连带清偿责任，被告刘斌与原告签订的《罗平双子星亚太蒂森电梯合同终止退款协议书》中第2条约定：“余款38.1万由曲靖特通公司退回，由刘斌担保并负全责”，之后又在第3条进一步约定：“由厂家退回款在款到后3天内退回，差的部分由刘斌承担”，从第3条反观第2条可以看出，被告刘斌在被告曲靖特通电梯有限公司没有向原告返还货款时替曲靖特通电梯有限公司承担清偿责任的意思表示，故被告刘斌应承担保证责任。另依据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，被告刘斌与原告没有约定保证方式，故被告刘斌应按照连带责任保证承担保证责任，对被告曲靖特通电梯有限公司的213,000元还款责任承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告曲靖特通电梯有限公司于本判决生效后三十日内向原告云南帅相源建设工程集团有限公司支付退货款213,000元。二、被告刘斌对被告曲靖特通电梯有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告刘斌承担清偿责任后，可向被告曲靖特通电梯有限公司追偿。三、驳回原告云南帅相源建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,995元，由被告曲靖特通电梯有限公司、刘斌负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  侯成良人民陪审员  张良波人民陪审员  赵联松二〇二〇年八月七日书 记 员  钱新力