广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0203行初42号 原告松原市消防工程有限责任公司，住所地：吉林省松原经济技术开发区镜湖区青年大街**。 法定代表人周徐庆，该公司董事长兼总经理。 委托代理人林家如，广西正大五星律师事务所律师。 委托代理人王向新，吉林策业律师事务所律师。 被告柳州市鱼峰区市场监督管理局，住所，住所地：柳州市蝴蝶山西路**div> 法定代表人黄辉，该局局长。 委托代理人刘艳，柳州市鱼峰区市场监督管理局科员。 委托代理人李文晋，柳州市鱼峰区市场监督管理局登记注册股股长。 第三人松原市消防工程有限责任公司柳州分公司，地址，地址：柳州市鱼峰区新华庭****div> -2- 负责人雷杰，男，1972年11月29日生，汉族，广西柳州市人，松原市消防工程有限责任公司柳州分公司负责人，现住广西柳州市鱼峰区。 委托代理人林立章，广西仁清律师事务所律师。 委托代理人万敬春，广西仁清律师事务所律师。 原告松原市消防工程有限责任公司（以下简称松原消防公司）诉柳州市鱼峰区市场监督管理局（以下简称“鱼峰市场监督管理局”）、第三人松原市消防工程有限责任公司柳州分公司（松原消防柳州分公司）工商行政许可纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，于11月20日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2020年3月19日第一次公开开庭审理，原告松原消防公司委托代理人林家如、徐继辉，被告委托代理人刘艳、李文晋到庭参加诉讼，于2020年5月13日第二次公开开庭审理，原告松原消防公司委托代理人林家如，被告委托代理人刘艳、李文晋，第三人松原消防柳州分公司委托代理人林立章、万敬春到庭参加诉讼，于2020年6月17日第三次公开开庭审理，原告松原消防公司委托代理人王向新，被告委托代理人刘艳、李文晋，第三人松原消防柳州分公司委托代理人林立章、万敬春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 2012年12月11日，第三人松原消防柳州分公司向被告鱼峰市场监督管理局提出分公司设立登记申请，经审查后，被告鱼峰市场监督管理局于2012年12月14日批准该分公司成立。 原告松原消防公司诉称，2018年原告收到广西壮族自治区柳州市城中区人民法院的开庭传票，才知道有人假冒原告名义，在被告处登记注册了松原消防柳州分公司即第三人，负责人为雷杰，并以其名义对外签订合同，非法经营且被他人起诉。后经查，系雷杰及其代理人韦基全假冒原告名义在被告处登记注册并领取《营业执照》。原告从未授权他人在被告处申请登记注册分公司。后经司法鉴定中心鉴定，《分公司设 -3- 立登记申请书》中申请人“周徐庆”签名不是原告法定代表人周徐庆本人书写。足以证明该注册登记行为是违法的，依法应予以撤销。但原告多次找到被告并要求撤销第三人的登记注册。但被告却以找不到雷杰为由，推脱至今。设立分公司五个法定要件，并未规定有加盖公章的设立申请书，所以设立分公司的依据不是加盖公司公章的申请书，而应是法定代表人签署的登记申请，第三人属于非法私自设立，系原告妹妹即案外人周利双与第三人负责人雷杰之间的直接联系，与原告没有任何业务往来，第三人负责人与原告法定代表人之间也没有任何沟通，周利双与原告没有关系，原告也没有授权给她。贵港分公司也不是经过原告授权设立的分公司，该分公司因为加盖的公章和法定代表人签字均不是原告的行为，公章也不是原告自2011年开始使用的公章，说明贵港分公司设立时原告也不知情，后来贵港分公司的负责人和原告直接联系后原告才知道并追认。被告及第三人所提供的证据没有事实根据和法律依据，故诉至贵院，请求判决：一、撤销第三人松原消防柳州分公司的登记注册；二、本案诉讼费用均由被告承担。 原告松原消防公司对其诉称提供以下证据证实：1.广西柳州市明桂司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明该分公司设立时法定代表人的签字不是原告法定代表人的亲笔书写；2.松原市消防工程有限责任公司柳州分公司企业信用信息公示报告一份，证明该分公司系非法设立；3.分公司设立登记申请书一份，证明申请法定代表人的签字不是原告法定代表人的亲笔书写，系他人伪造的书写；4.松原市公安局与中国银行监督管理委员会松原监管分局《关于在全市金融有证系统应用银行票据印章识别管理系统的通知》松公联发[2009]3号一份，证明要求所有公司的公章刻制到公安指定的地点进行刻制，在此之前的公章作废，不再使用，至2009年之后原告方使用的是具有防伪码和编码的公章；5.开立单位银行账号申请书一份，证明原告2011年10月20日在开设一家银行账户时使用的是带有编码、防伪标示规范的公章，而不是设立柳州分公司时的同一枚公章，设立柳州分公司的公章是伪造的；6.松原市雅兴网络印章储存有限公司及松原市公安局经济开发区分局治安管理大队的《证明》，证明经2009年我公司是按国家要求换制公章以后一直使用该公章，在存储公司备案时也是使用的该公章，根据生活经验法则及逻辑推理和国家的相 -4- 关规定，如果原告方授权雷杰成立分公司，原告方没有必要提供作废的公章或另行刻制公章而不使用法定备案且手中已有的公章，来证明设立分公司公章是未经授权或私自刻制。 被告鱼峰市场监督管理局辩称，一、被告于2012年12月14日对第三人作出的设立登记符合法律规定。因机构改革，2019年3月21日后被告名称由原柳州市工商行政管理局鱼峰分局变更为柳州市鱼峰区市场监督管理局，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条，被告作为公司设立的登记机关，具有办理注册登记的法定职权。原告于2012年12月11日向被告申请设立分公司登记时提交的材料表明原告申请设立第三人的事实。依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”和《中华人民共和国公司登记管理条例》（2006年1月1日起施行）第四十八条第二款“设立分公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；（二）公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件；（三）营业场所适用证明；（四）分公司负责人任职文件和身份证明；（五）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”的规定，当事人提交的分公司设立登记材料齐全，分公司设立登记申请书中盖有原告公章，并有原告公司法定代表人周徐庆签字，在指定代表或者共同委托代理人的证明、公司章程以及原告企业法人营业执照复印件这些材料中也都加盖原告公章，符合法定形式，原柳州市工商行政管理局鱼峰分局对其分公司设立登记申请依法给予办理登记注册符合法律规定，程序合法；二、被告对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。根据《中华人民共和国行政许可法》第三十四条“行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定”和《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发[2014]7号）文件中《注册资本登记支付改革方案》三（三）“明确政府对市场主体和市场活动监督管理的行政职责，区分民事争议于行政争议的界限。尊重市场主体民事权利，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。”的规定，被告对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。被告已向 -5- 法院提交现场核查登记表复印件、住所证明复印件、受理通知书复印件、分公司设立登记审核表复印件，加以证明原柳州市工商行政管理局鱼峰分局对松原市消防工程有限责任公司柳州分公司的设立申请依法给予了审查，程序合法，原告提出，经司法鉴定《分公司设立登记申请书》中“周徐庆”的签名不是原告法定代表人周徐庆本人书写，主张第三人的登记注册时违法。被告认为根据《民法通则》第六十三条“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”之规定，公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为，代理人韦基全提交的《分公司设立登记申请书》中盖有被代理人原告的公章，其提供的委托代理材料符合法定形式要件，足以使被告相信韦基全有代理权，无论《分公司设立登记申请书》中“周徐庆”的签名是否是原告法定代表人周徐庆本人书写，被告作出的登记注册都是符合法律规定的；三、原告主张雷杰及其代理人韦基全假冒其名义进行登记注册，但原告未能提供证据证明申请登记注册时所盖的原告的公章是假冒公章的事实。另经查实，原告自2003年起，在全国各地登记注册有25家分公司，在广西登记注册有9家分公司，第三人是在2012年登记注册成立，如果原告后被假冒名义登记注册成立柳州分公司，原告应该早就知道此事，而不是在2018年收到法院开庭传票后才知道。原告申请设立松原市消防工程有限责任公司贵港分公司，提交的材料所盖的公章与申请登记注册第三人提交的材料所盖公章一致，第三人设立的时间还在贵港分公司之前。原告、第三人因买卖合同纠纷，于2017年被柳州市特冶金属有限责任公司诉至法院，因第三人是原告的分支机构，不具备法人资格，法院判令原告承担债务清偿责任。综上所述，第三人设立登记时提交的材料符合法定形式，被告作出的予以登记行为亦符合法律规定，程序合法，原告请求撤销被告对第三人的登记注册诉讼请求不成立，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 被告鱼峰市场监督管理局对其辩称提供以下证据证实：1.《分公司设立登记申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《负责人登记表》、《松原市消防工程有限责任公司章程》、《任职书》、《场地租赁合同》、柳州市德源市场管理有限公司《证明》、《公司章程》、柳州市德源市场管理有限公司 -6- 《企业法人营业执照》（副本）、《房屋（商铺）租赁合同》、《市场门面租赁合同》、松原市消防工程有限责任公司《企业法人营业执照》、《柳州市人民政府关于来宾市农业科学研究所更名为柳州市农业科学研究所的通知》（柳政发[2006]38号）、柳州市人民政府《批复笺》、《建设工程竣工验收消防备案检查材料受理凭证》、《关于设立柳州市德源市场管理有限公司、鑫大地临时市场的批复》及《批复笺》、柳州市农业科学研究所《土地使用证明》各一份，证明原告申请设立第三人所提交的材料齐全、符合法定形式；2.现场核查登记表、《公司（企业）住所（营业场所）证明》、（鱼峰）登记内受字[2012]第1225897号《受理通知书》、分公司设立登记审核表各一份，证明被告对第三人的设立申请依法给予审查，程序合法；3.举报信（附鉴定报告、柳州市公安局刑事侦查支队《受案回执》、情况答复）、转账凭证（四张共两份）、法院判决书、询问笔录（雷杰三份、梁仕华一份、张宇一份）、租赁合同（梁世华及其营业执照复印件、蓝春林及其防火安全目标管理责任书）张宇身份证、雷杰身份证、第三人营业执照各一份，询问调查笔录一份，证明经被告调查，未有证据证明第三人用伪造的公章冒充原告名义进行工商登记设立分公司的情况；4.原告全国登记注册分公司信息一份，证明原告在国家企业信用信息公示系统全国登记注册分公司的情况;5.第三人列入经营异常名录信息一份，证明第三人在国家企业信用信息公示系统被列入经营异常名录的情况;6.《分公司设立登记申请书》、《指定代表人或者共同委托代理人证明》、《指定代表人或者共同委托代理人的证明》、《松原市消防工程有限责任公司章程》、《任职文件》、《企业法人营业执照》，证明原告申请设立松原市消防工程有限责任公司贵港分公司，杨雄伟为分公司负责人，提交的材料所盖的公章与申请登记注册第三人提交的材料所盖公章一致及第三人设立的时间在贵港分公司之前。 第三人松原市消防工程有限责任公司柳州分公司述称，原告的诉请没有事实、法律依据，被告是依职权所进行的登记，是合法有效的行为，第三人作为原告的分公司没有冒用原告的公章，第三人向被告提出分公司设立登记申请的相关资料均是由周徐庆的妹妹周利双提供给第三人的负责人雷杰的，公章也是周利双盖的，申请书上的签名虽然不是周徐庆本人签署，但不是周徐庆本人签署并不等同于伪造，也有可能是代为签 -7- 名，原告也认可了贵港分公司设立的情形与柳州分公司设立时加盖的公章是一致的，追认的行为就表明了其在广西境内所设立的分公司材料所加盖的公章的追认，因为上面加盖的公章是一致的，虽然与原告备案的公章不一致，但不等同于公章是伪造的。设立分公司不能单独的看申请书上的签名及盖章，还要结合其他材料相互综合的判断，第三人认为是总公司的营业执照复印件只有总公司才能提交，因为原件是在总公司保管的，要想获得总公司营业执照的复印件，必须是总公司授权或者相关人员提供才能得到，第三人是通过总公司法定代表人周徐庆的妹妹周利双提供所得，并且从2012年到2016年之间，第三人都向周利双缴纳了总公司的管理费，那么第三人就有理由相信分公司的设立是经过原告总公司许可的，综上情形并结合设立分公司的法律要求，第三人的设立是有事实和法律依据的，第三人认为应当驳回原告的诉请。 第三人松原消防柳州分公司对其辩称提供以下证据证明：1.分公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、负责人登记表、松原市消防工程有限责任公司章程、任职书、企业法人营业执照一份，证明第三人设立分公司时按照工商局的规定提交相应材料，原告提交了其公司的营业执照复印件作为设立分公司的必备材料，表明原告是知情并且同意的；2.农民信用合作社电汇凭证（编号：10060955）、中国建设银行客户专用回单、中国建设银行电子转账凭证（编号：450625053AZSAYTX5VT）一份，证明柳州分公司从设立开始就向总公司支付管理费，每年五万元，总共支付了到2016年2月支付了第四个年度的管理费，该贰拾万元管理费柳州分公司都是支付到总公司法定代表人周徐庆的妹妹周利双的银行账户，证明柳州分公司是向总公司缴纳了管理费的，是通过支付管理费的方式获得分公司资格的使用权。 经庭审质证，因被告提交的证据1中的《公司章程》、柳州市德源市场管理有限公司《企业法人营业执照》（副本）、《房屋（商铺）租赁合同》、《市场门面租赁合同》、《柳州市人民政府关于来宾市农业科学研究所更名为柳州市农业科学研究所的通知》（柳政发[2006]38号）、柳州市人民政府《批复笺》、《建设工程竣工验收消防备案检查材料受理凭证》、《关于设立柳州市德源市场管理有限公司、鑫 -8- 大地临时市场的批复》及《批复笺》、柳州市农业科学研究所《土地使用证明》无原件核对，第三人提交的证据2无原件核对，本院对上述证据的真实性不予认可，本院认定下列证据的真实性：原告提供的证据1-6，被告提供的其余证据1-6，第三人提供的证据1。至于上述证据是否具备相应的关联性、合法性，能否达到各自的证明目的，本院结合案情予以综合认定。 根据以上证据，经审理查明，2012年12月11日，第三人向柳州市鱼峰区工商行政管理局提出设立原告柳州分公司的登记申请，并提交了《分公司设立登记申请书》（有“周徐庆”签名及加盖有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章）、《指定代表或者共同委托代理人的证明》（加盖有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章）、《负责人登记表》、《松原市消防工程有限责任公司章程》（加盖有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章）、《任职书（加盖有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章）》、松原市消防工程有限责任公司《企业法人营业执照》（加盖有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章）、《场地租赁合同》、柳州市德源市场管理有限公司《证明》等材料，柳州市鱼峰区工商行政管理局于同年12月13日受理后，经审查，于同年12月14日批准松原市消防工程有限责任公司柳州分公司（即第三人）成立。2017年5月，原告收到柳州市柳南区人民法院送达的相关诉讼材料后，于2018年12月26日向柳州市鱼峰区工商行政管理局提交《举报信》，以第三人利用伪造的公章冒充原告名义非法进行工商登记设立分公司为由，要求柳州市鱼峰区工商行政管理局确认第三人非法成立分公司，依法注销第三人的营业执照，并于2019年1月2日以被伪造公章为由向广西柳州市公安局刑事侦查支队鸡喇责任区刑侦大队报案，同日，该大队向原告出具《受案回执》。2019年1月3日，原告法定代表人周徐庆向广西柳州市明桂司法鉴定中心申请笔迹鉴定，同年1月7日广西柳州市明桂司法鉴定中心作出明桂司鉴中心[2019]文鉴字第1号民《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：检材2012年12月11日松原市消防工程有限责任公司柳州分公司《分公司设立登记申请书》中公司法定代表人签字“周徐庆”签名字迹不是周徐庆本人所签。2019年6月14日，被告对原告提出的举报信进行答复，称因多次联系第三人负责人雷杰，其均未到被告处配合调查，故原告举报的情况一时无法核实，被 -9- 告已通知第三人于同年6月17日到被告处配合调查，将对原举报的情况进行核实，如情况属实，将依法依规处理。原告收到被告回复后不服，在法定时限内起诉到本院。诉讼中，原告称第三人在向被告提出设立原告柳州分公司的登记申请时，所提交的材料中有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章，不是其实际登记备案使用的有防伪码和编码的公章，并提供《开立单位银行账号申请书》、松原市雅兴网络印章储存有限公司及松原市公安局经济开发区分局治安管理大队的《证明》证实，但被告及第三人均认为原告的证据不能证明在申请设立柳州分公司所加盖的公章当时不在使用，备案的公章与非备份的公章在同一时间是否同时使用现在无法证实，《证明》落款时间为2017年10月，与柳州分公司的设立登记无关系，且要领取新公章的需要交还旧公章，仅证明原告在松原市有关部门刻制了一枚新公章，而不能证明原告在其他地方停止使用原有公章。经询问，原告表示申请对第三人向被告提出分公司设立登记申请时所提交的材料中所加盖的有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章真伪进行鉴定。 另查明，2014年3月23日，松原市消防工程有限责任公司贵港分公司向贵港市工商行政管理部门提出分公司设立登记申请时所提交的申请材料中加盖的也是有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章，原告在庭审中称对该公司成立时其不知情，也不是经其授权成立，加盖的公章不是其自2011年开始使用的公章，因贵港分公司事后与其直接联系后其才知道并予以追认。柳州市鱼峰区工商行政管理局已于2019年3月变更为柳州市鱼峰区市场监督管理局即被告，并由被告继续行使其职权。2020年4月9日，柳州市公安局鱼峰分局对原告报案作出柳公鱼不立字〔2020〕00002号《不予立案通知书》。 本院认为，根据《中华人民共和国行政许可法》第二十二条“行政许可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施”，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款“工商行政管理机关是公司登记机关”以及《柳州市鱼峰区市场监督管理局职能配置和人员编制规定》第三条“区市场监督管理局……主要职责是：……（二）负责辖区市场主体统一登记注册。负责辖区内各类企业、农民专业合作社和从事经营活动的单位、个体工商户等市场主体的的登记注册”。因此，被告的行政主体合法，本院予以认定。根据 -10- 《中华人民共和国行政许可法》第三十四条，“行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条第二款，设立分公司的，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；（二）公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件；（三）营业场所使用证明；（四）分公司负责人任职文件和身份证明；（五）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。第三人向被告提出分公司申请时，已经提交《分公司设立登记申请书》、《松原市消防工程有限责任公司章程》、加盖公司印章的原告《企业法人营业执照》复印件、《任职书》、《场地租赁合同》等符合法律法规规定的文件，申请材料齐全，亦符合法定形式，被告依法履行了书面审理义务，被告批准第三人的登记行为，事实清楚，程序合法，本院予以确认。现原告主张第三人假冒原告名义向被告提出设立登记申请，虽提供《司法鉴定意见书》证实第三人向被告提交的《分公司设立登记申请书》中法定代表人“周徐庆”的签名不是原告法定代表人所签，但原告未能提证据证实第三人申请设立分公司所提交的材料中加盖的有“松原市消防工程有限责任公司”字样的公章是否伪造，且原告称该公章不是其所使用公章，未能提供相关证据，且与查明的事实不相符，故原告的诉请，证据不充分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告松原市消防工程有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费人民币50元（原告已预交），由原告松原市消防工程有限责任公司负担。 审 判 长  王擎晴 人民陪审员  范金姣 -11- 人民陪审员  蔡铭奇 二〇二〇年八月四日 书 记 员  唐怡馨 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。