云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初1566号原告：某某机电有限公司。住所：云南省昆明市西山区委托诉讼代理人：陈友兵，西山区新发展法律服务生法律工作者，特别授权代理。被告：某某商贸有限公司。住所：云南省临沧市被告：李某某，男，1966年7月15日生，汉族，身份登记住址：四川省资阳市安岳县和平乡白庙村10组。两被告共同委托诉讼代理人：郑凌凤，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。原告某某机电有限公司（以下简称：某某公司）与被告某某商贸有限公司（以下简称：某某公司）、被告李某某分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月21日受理后，依法适用普通程序、独任制，公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托诉讼代理人陈友兵，被告某某公司、被告李某某的共同委托诉讼代理人郑凌凤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告某某公司提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告挖机款44410元；2.被告承担按挖掘机总价款950000元的百分之十五计算的违约金142500元；3.被告承担原告因主张债权而产生的诉讼代理费10000元；4.被告承担公告费、保全费和全部诉讼费。事实和理由：原告系挖掘机云南的代理商。2017年11月29日，原告与被告签订工程机械分期买卖合同、分期付款明细表等，约定被告向原告购买挖掘机一台，应支付总价款950000元，如被告某某公司未按时足额支付，原告可要求被告某某公司一次性付清全部尾款（包括已到期和未到期），并承担从实际欠款之日到实际结清之日每月按欠款金额2%承担资金占用费、承担挖掘机总价款15%的违约金、资金占用费以及因追索欠款所产生的一切费用。合同签订后，原告履行了全部用合同义务，被告未按时足额付款，经协商，被告某某公司于2019年6月12日主动将挖掘机交回原告公司，2019年7月23日以466000元进行二次销售，减去二次销售款尚欠44410元。经原告多次催收未果，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告某某公司、被告李某某辩称，合同是原告和被告某某公司签订的，被告李某某不是本案的适格被告。工程机械分期买卖合同属于格式条款，其中约定由有限公司确认残值且无需通知征得被告某某公司同意的条款无效，排除了被告某某公司的主要权利，并且公司与原告存在利害关系，两家公司恶意串通，损害被告某某公司的利息。原告于2019年6月12日晚趁被告方工作人员休息时将挖掘机偷偷拉走，并擅自二次销售，公司和原告确定的挖掘机残值466000元明显低于市场价值且不合理，挖掘机剩余价值应当为购买价扣减被告使用年限的折旧价。挖掘机存在质量问题，原告未能将挖掘机修复至使用状态属于原告违约，被告因存在质量问题没有付款，被告没有违约，原告主张的违约金没有依据且违约金过高，要求被告支付10000元的诉讼服务费没有事实和法律依据应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的工程机械分期付款买卖合同、分期付款明细表、该合同权利义务释明函、合格证书、提前提机承诺书、送达地址确认函、产品质量保证书、委托合同、诉讼代理费收据、和发票，没有相反证据且与本案有关联性，证据能够相互印证，予以确认。2.原告提交的机械设备残值委托确认函、EMS邮寄单和邮件送达查询记录记，EMS快递详单是原件，真实性予以确认，邮件送达查询记录记载该单号的邮件退回妥投的记录本院予以确认，原告提交的设备残值委托确认函，没有证据证明与该EMS快递详单记载的邮件有关联，二者不能印证，对设备残值委托确认函不予确认。3.原告提交的机械设备残值委托确认函、公司营业执照、法人身份证明，公司本身不具有评估资质，其出具的确认函缺乏证明力，对上述证据不予确认。4.原告提交的二手设备销售合同、收条，可以证明原告收回案涉挖掘机再次出售的事实，本院予以确认。5.被告提交证据为企业登记信息和法律法规，以正规机构公布先行有效的文件内容为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告某某公司（甲方）和被告某某公司（乙方）签订《工程机械分期买卖合同》、附件一：分期付款明细表、合同权利义务释明函、提前提机承诺书、送达地址确认函、产品质量保证书，约定：乙方以分期付款方式向甲方购买徐工挖掘机一台，型号XE215D，运费60000元，总价950000元，首付190000元（客户提机付现金5万元、交付定金1万元抵2.5万元提机），剩余875000元分36个月份36次均付清，2017年11月29日付190000元，从2018年1月15日至2020年11月15日每月15日支付21111元，2020年12月15日支付21115元；乙方未按合同约定按时足额付清甲方所有货款及其他费用前，设备的诉权归甲方所有，乙方任何一期未按时足额支付，甲方有权对本合同所涉及设备进行断油、断电处理，因此造成的一切损失由乙方承担，本合同所有到期、未到期款项将被视为全部到期，甲方可要求乙方一次性付清所有款项，从实际逾期之日起至实际结清款项之日止每月按欠款金额2%承担资金占用费，承担合同总价款15%的违约金，承担因追偿欠款所产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼代理人代理费等；乙方未按付款表支付全部价款或者将设备出卖，出质以及其他不当处分的，甲方可依据所有权保留将设备取回，乙方不得阻碍，设备取回后，设备价值减少的，甲方可要求乙方赔偿损失，甲方取回设备后，乙方可在七天内回赎，回赎条件为一次性支付全部到期、未到期款，支付取回后的保管费用（每天50元）、运费、违约金、资金占用费，乙方在回赎期满后未回赎的，甲方可另行处理或出卖该设备，无需通知和征得乙方同意，甲方另行出卖设备后，仍有剩余的返还乙方，如有不足，甲方仍有权要求乙方清偿全部不足款项；某某公司确认于2017年11月29日提机。原告于2019年6月12日收回案涉挖掘机。2019年7月23日将案涉挖掘机出卖给案外人罗某某，价格466000元。另，原告为本案支出诉讼代理费10000元。原、被告一致陈述：截至2019年4月2日，被告共计支付原告439590元，包含运费60000元和被告应享受的优惠和抵扣活动。本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告和被告某某公司签订《工程机械买卖合同》等协议，原告交付机械、被告支付部分价款，原告和被告某某公司成立买卖合同关系，属于保留所有权的分期买卖合同，各方应按约定和法律规定严格履行。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十七条规定,出卖人取回标的物后,买受人在双方约定的或者出卖人指定的回赎期间内,消除出卖人取回标的物的事由，主张回赎标的物的，人民法院应予支持。买受人在回赎期间内没有回赎标的物的，出卖人可以另行出卖标的物。出卖人另行出卖标的物的，出卖所得价款依次扣除取回和保管费用、再交易费用、利息、未清偿的价金后仍有剩余的，应返还原买受人；如有不足,出卖人要求原买受人清偿的，人民法院应予支持，但原买受人有证据证明出卖人另行出卖的价格明显低于市场价格的除外。被告某某公司没有按约支付分期价款，原告于2019年6月12日将挖掘机取回，于2019年7月23日将挖掘机以466000元的价格出售，原告变卖案涉挖掘机在合理期限内，被告没有证据证明原告的售价明显低于市场价格，原告有权要求被告某某公司支付拖欠的价款，扣除被告已付款439590元、挖掘机另行出卖所得价款466000元，还应支付44410元。原告主张按全部挖掘机价款950000元15%计算的违约金412500元。原告和被告某某公司订立的是保留标的物所有权的分期付款买卖合同，属于特种买卖。原告取回挖掘机后再卖应当按照法律规定清理买卖双方的债权债务。原告主张的范围内，原告的违约金请求本院不予支持。原告为实现债权支付的10000元代理费符合合同约定，本院予以支持。关于被告李某某，虽系被告某某公司的法定代表人，但被告李某某个人不是合同主体，其在本案中与原告签订相关合同的行为系代表被告某某公司的职务行为，原告没有证据证明被告李某某个人承担责任的事实和法律依据，承担举证不能的不利后果，对原告主张被告李某某对被告某某公司的上述债务承担责任的请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十一条、第一百三十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告某某商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告某某机电有限公司剩余价款44410元；二、被告某某公司于本判决生效之日起十日内支付原告某某机电有限公司诉讼代理费10000元；三、驳回原告对被告李某某的全部诉讼请求；四、驳回原告某某机电有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3638元，原告已预交，由原告某某机电有限公司承担2478元，被告某某商贸有限公司承担1160元，被告承担部分与前款一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  田园二〇二〇年八月二十四日书记员  文清