江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣01民初462号原告：国盛证券有限责任公司，住所地：江西省南昌市新建区子实路**，统一社会信用代码：91360000746053029P。法定代表人：徐丽峰，系该公司总裁。委托诉讼代理人：孙剑，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：胡轶丹，男，系该公司员工。被告：罗伟广，男，汉族，1974年4月1日出生，住广东省佛山市顺德区。被告：潘奕岑，女，汉族，1978年10月22日出生，住广东省佛山市。原告国盛证券有限责任公司（以下简称国盛证券）与被告罗伟广、潘奕岑股票回购合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告国盛证券委托诉讼代理人孙剑、胡轶丹到庭参加诉讼，被告罗伟广、潘奕岑经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告国盛证券向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告立即连带清偿原告融资本金2700万元以及融资利息（按年利率6.2%的标准，以2700万元本金为基数，自2018年3月20日起计算至本金全部清偿之日止，并扣除2018年6月20日已付利息671.60元）、违约金（按年利率17.8%的标准，以2700万元本金为基数，自2018年5月12日起计算至本金全部清偿为止，并扣除深圳市福田区人民法院执行偿还的6813355.83元）；2.本案诉讼费用由两被告连带承担。事实及理由：2017年9月4日,被告罗伟广作为资金融入方与原告依法签署了《股票质押式回购交易业务协议》（以下简称“《业务协议》”）,约定双方开展股票质押式回购交易,即被告罗伟广以所持有的股票或其他证券质押,向原告融入资金,并约定在未来返还资金、解除质押。2017年9月5日,被告罗伟广与原告依法签订了《股票质押式回购交易协议书》（以下简称“《交易协议》”）,作为上述《业务协议》的构成要件。并明确约定被告罗伟广以其持有的7496861股“天广中茂”股票（证券代码:002509）向原告提供质押担保,通过在原告下属佛山顺德延年路证券营业部开设的证券资金账户（账号66×××07）,向原告融借资金2700万元人民币,融资年利率为6.2%,预警履约保障比例为150%,最低履约保障比例为130%，融资期限为一年,初始交易日为2017年9月5日,回购交易日为2018年9月5日,违约金比率为日罚息率万分之五。2017年9月5日,原告依据上述《业务协议》和《交易协议》,向被告罗伟广上述66×××07号证券资金账户实际划拨了2700万元融资本金,同时对被告罗伟广提供的7496861股“天广中茂”股票在中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司依法办理了质押登记手续。被告潘奕岑与被告罗伟广系夫妻关系。被告潘奕岑于2017年9月3日向原告出具《同意书》,明确同意被告罗伟广向原告办理股票质押式回购业务,并同意承担该股票质押回购融资产生的夫妻共同债务。2018年5月11日,因被告罗伟广与原告进行的上述股票质押式回购交易的实际履约保障比例低于《交易协议》约定的最低履约保障比例,且被告罗伟广未按照《业务协议》第十五条、第十六条约定采取提前购回或者补充质押等履约风险管理措施,原告依据《业务协议》第十九条、第二十条约定,对被告罗伟广质押的7496861股“天广中茂”股票进行违约处置。但因该等质押股票由于被告罗伟广其他债务纠纷被法院司法冻结,导致原告向深圳证券交易所提出的违约处置申报无法接受和执行。随后,原告依法向深圳市福田区人民法院对被告罗伟广质押的上述7496861股“天片中茂”股票提起了实现担保物权的特别程序诉讼。2018年6月20日,原告在被告罗伟广账户扣收了671.60元的融资利息。2018年9月12日,深圳市福田区人民法院经依法审理,作出了（2018）粤0304民特849号《民事裁定书》,依法裁定:“准许拍卖、变卖被申请人罗伟广持有的天广中茂股份有限公司股票（证券名称:天广中茂,证券代码:002509）7496861股。申请人国盛证券有限责任公司在本金2700万元及利息（按年利率6.2%的标准。以2700万元为基数自2018年3月20日起计至债务清偿之日止）、违约金（按年利率17.8%的标准,以2700万元为基数自2018年5月12日起计至债务清偿之日止）的范围内优先受偿。申请费89243元（申请人已预交）,由被申请人负担。”2020年5月26日,经深圳市福田区人民法院依法强制执行,将上述7496861股“天广中茂”股票变卖款6902598.83元划至原告账户。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充:（一）实现债权的有关费用；（二）利息;（三）主债务。”之规定,该6902598.83元执行款应当首先清偿被告欠付原告的（2018）粤0304民特849号案件申请费89243元,然后清偿违约金6813355.83元。对于剩余债务,包括2700万元融资本金及利息、违约金,两被告至今未予清偿。为维护自身合法权益,特依据上述《业务协议》第十四条“乙方（注:指原告）权利与义务”第（一）款“乙方的权利”第6项“甲方（注:指被告罗伟广）违约时,有权按照协议约定处置相应质押标的证券并优先受偿。处置所得价款不足以清偿甲方欠款时,有权继续向甲方追偿。”的约定,并根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定,向贵院提起本案诉讼,请求如前,请依法裁判。被告罗伟广、潘奕岑未答辩。原告国盛证券向本院提交如下证据：第一组证据：1、被告身份证一份，证明目的：罗伟广具有股票质押式回购交易资金融入方合同主体资格和本案被告主体资格；2、国盛证券营业执照，3、深圳证券交易所关于股票质押式回购交易权限开通的通知，证明目的：国盛证券有限责任公司具有股票质押式回购交易资金融出方合同主体资格和本案原告主体资格。第二组证据：1.股票质押式回购交易风险揭示书，2.股票质押式回购交易业务协议（自有资金），3.股票质押式回购交易协议书，证明目的：国盛证券有限责任公司与罗伟广之间依法成立股票质押式回购交易合同关系，相关要素如下：（1）融资本金为2700万元人民币；（2）融资年利率为6.2%，按季付息；（3）回购交易日为2018年9月5日；（4）预警、最低履约保障比例分别为150%、130%；（5）质押物为7496861股“天广中茂”股票；（6）逾期付款违约金利率为日息万分之五；（7）提前回购情形包括但不限于履约保障比例低于最低履约保障比例且未依约采取履约风险管理措施等。4.交易记录截屏，证明目的：（1）国盛证券有限责任公司于2017年9月5日向罗伟广实际发放了2700万元人民币的融资本金。（2）国盛证券有限责任公司于2018年6月20日向罗伟广扣收融资利息671.60元。第三组证据：1.证券行情截屏，证明目的：2018年5月10日，“天广中茂”股票收盘价为每股4.45元，罗伟广股票质押式回购交易的履约保障比例已低于130%的最低履约保障比例。2.补仓电话通知录音及录音记录，3.补仓短信通知，证明目的：国盛证券有限责任公司于2019年5月10日通知罗伟广，要求其依约采取履约风险管理措施。第四组证据：1.深圳市福田区人民法院民事裁定书，2.银行回单，3.深圳市福田区人民法院执行裁定书，证明目的：（1）国盛证券有限责任公司的本案债权为融资本金2700万元及利息（按年利率6.2%的标准，以2700万元为基数自2018年3月20日起计至本金全部清偿之日止）、违约金（按年利率17.8%的标准，以2700万元为基数自2018年5月12日起计至本金全部清偿之日止）。（2）罗伟广经强制执行已清偿违约金6902598.83元。第五组证据：1.结婚证，证明目的：潘奕岑与罗伟广系夫妻关系。2.同意书，证明目的：本案债务系潘奕岑与罗伟广的夫妻共同债务。被告罗伟广、潘奕岑未质证。经审理查明：2017年9月4日，被告罗伟广与原告国盛证券签订《股票质押式回购交易业务协议（自由资金）》、《股票质押式回购交易风险揭示书》，其中约定：第三条解释与定义。除非本协议另有解释或说明,下列词语或简称具有以下含义:(一)股票质押式回购交易(简称“股票质押回购”):指符合条件的资金融入方(以下简称“融入方”)以所持有的股票或其他证券质押,向符合条件的资金融出方(以下简称“融出方”)融入资金,并约定在未来返还资金、解除质押的交易。(二)标的证券:上市交易的A股股票或其他沪深证券交易所认可的证券。B股股票、暂停上市A股股票、进入退市整理期A股股票、没有完成股改的非流通股股票不得作为标的证券。根据深圳证券交易所相关规定,如单一标的股票场内流通质押比例达到或超过50%,深圳证券交易所可以在次一交易日暂停其用于股票质押回购,并向市场公布。场内流通质押比例计算公式如下:场内流通质押比例三股票质押回购待购回无限售条件股票余量:(该股票A股流通股本+高管锁定股股数)*100%标的证券质押或处置需要获得国家相关主管部门的批准或备案的,甲方应遵守相关法律法规的规定,事先办理相应手续。(三)初始交易成交金额:指融入方按约定将所持标的证券质押,向融出方融入的资金。……(五)初始交易日:指甲乙双方约定的初始交易的日期。(六)购回交易日:指甲乙双方初始约定的进行购回交易的日期,约定的购回交易日期为非交易日的,购回交易日顺延至下一交易日回购,如甲方提前或延期购回,以实际购回交易日期为购回交易日。(七)回购期限:指购回交易日与初始交易日之间的自然天数(算头不算尾,若发生提前或延期购回情形时,按实际天数计算。……(十五)违约处置:指甲方或乙方违约,按照本协议约定进行的处置处理。……(二十七)最低履约保障比例:指乙方规定的履约保障比例的特定值,以《交易协议书》确定数值为准。当甲方股票质押式回购交易的履约保障比例低于该特定值时,甲方应按本协议约定提前购回或采取履约风险管理措施,否则视为甲方构成违约。(二十八)预警履约保障比例:指乙方规定的履约保障比例的特定值,以《交易协议书》确定数值为准。当甲方股票质押式回购交易的履约保障比例低于该特定值时,甲方应按本协议约定与乙方进行补充股票质押式回购交易。当甲方新开补充质押后,其原交易及与其关联的所有交易合并计算的履约保障比例应不低于该值。第八条股票质押回购的交易要素以及相应的计算公式:……(十)融资利率以中国人民银行公布的1年期贷款基准利率为标准。经甲乙双方议定的利率为准,并在《交易协议书》中予以明确。(十一)融资利息=初始交易成交金额*融资利率*交易天数/360。计算结果四舍五入,精确到分,按日计算利息。……(十三)履约保障比例计算公式为:履约保障比例=(初始交易标的证券市值+补充质押标的证券市值+待购回期间内标的证券产生的一并予以质押的权益-部分解除质押标的证券市值及其孳息)/(初始交易金额+应付未付利息+违约金)如甲方不按约定支付利息,需承担违约责任。……第十四条乙方权利与义务。(一)乙方的权利：……6.甲方违约时,有权按照协议约定处置相应质押标的证券并优先受偿。处置所得价款不足以清偿甲方欠款时,有权继续向甲方追偿。……第十九条甲乙双方须严格、全面履行本协议相关条款,不得违约,否则,除法律规定或本协议约定可以免责的以外,应承担违约责任。(一)甲方违约及处置1、发生下列情形之一的,视为甲方违约:……(3)待购回期间,T日日终清算后交易履约保障比例低于最低履约保障比例的,甲方未按本协议约定提前购回且未采取履约保障措施的；……违约天数为违约起始日(含)至相关交易了结日(含)或违约状态结束日(含)之间的天数。……甲方应从违约起始日起向乙方支付违约金。违约金按照初始交易成交金额计算,违约金比率为每日万分之五。甲方违约期间。利息照常计收。违约金=初始交易成交金额*违约天数*0.05%。2017年9月5日，被告罗伟广与原告国盛证券签订《股票质押式回购交易协议书》，其中约定被告罗伟广以其持有的7496861股“天广申茂”股票（证券代码：002509）向原告提供质押担保，向原告融资2700万元人民币，融资年利率为6.2%，预警履约保障比例为150%,最低履约保障比例为130%，初始交易日为2017年9月5日,回购交易日为2018年9月5日,违约金比率为日罚息率万分之五，年息18%。2017年9月5日，原告国盛证券向被告罗伟广发放融资本金2700万元。2018年5月11日，由于被告罗伟广质押的“天广申茂”股票收盘价格为每股4.45元，已低于130%的最低履约保障比例。原告国盛证券通知被告罗伟广上述情况，并要求其依约采取履约风险管理措施。2018年6月20日，原告国盛证券在被告罗伟广账户扣收了671.60元的融资利息。另查明，2018年9月12日，深圳市福田区人民法院根据原告国盛证券申请，作出(2018)粤0304民特849号《民事裁定书》,依法裁定:“准许拍卖、变卖被申请人罗伟广持有的天广中茂股份有限公司股票(证券名称:天广中茂,证券代码:002509)7496861股。申请人国盛证券有限责任公司在本金2700万元及利息(按年利率6.2%的标准。以2700万元为基数自2018年3月20日起计至债务清偿之日止)、违约金(按年利率17.8%的标准,以2700万元为基数自2018年5月12日起计至债务清偿之日止)的范围内优先受偿。申请费89243元(申请人已预交),由被申请人负担。”2020年5月26日,深圳市福田区人民法院依法将上述7496861股“天广中茂”股票变卖款6902598.83元划至原告账户。再查明，2017年9月3日，被告罗伟广配偶潘奕岑向国盛证券出具《同意书》，其中明确其知晓被告罗伟广在国盛证券办理股票质押式回购业务，并同意承担此次股票质押融资产生的夫妻共同债务。本院认为，本案所涉的《股票质押式回购交易业务协议（自由资金）》、《股票质押式回购交易风险揭示书》及《股票质押式回购交易协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效，双方均应按照约定履行义务。本案中，原告国盛证券已依约向被告罗伟广提供了融资本金27000000元，但被告罗伟广在涉案质押股票低于最低履约保障比例时，未依约采取履行风险管理措施，该行为符合《股票质押式回购交易业务协议（自由资金）》第十九条第一款约定情形，被告罗伟广应承担相应违约责任,国盛证券请求返还本金的诉讼请求本院予以支持，具体需返还本金数额以本院核算为准。对于国盛证券请求被告罗伟广支付相应的利息和违约金的诉讼请求,本案中，虽然当事人约定违约期间利息照常计收，但因股票质押式回购合同从本质上仍为借款合同，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定:“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”故国盛证券主张违约金与利息之和不应超过年利率24%。此外，深圳市福田区人民法院已于2020年5月26日依法将案涉7496861股“天广中茂”股票变卖款6902598.83元划至国盛证券账户。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条之规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”综上，罗伟广应向国盛证券支付2017年9月5日至2020年5月25日的利息，即27000000元*6.2%/365*993天-671.6元=4553525.66元。上述股票变卖款6902598.83元应在扣除案件申请费89243元后，应优先抵充罗伟广所欠利息4553525.66元及融资本金2259830.17元。由于国盛证券与罗伟广约定融资年利率为6.2%，违约金比率为年利率18%，故对双方约定的利息及违约金未超出年利率24%的部分，按年利率24%的标准，扣除抵扣的6.2%利息，以27000000元为基数自2018年5月12日起计算至2020年5月26日违约金为9374991.78元（27000000*17.8%/365*712）。2020年5月27日以后的利息和违约金，以24740169.83元（27000000元-2259830.17元）为基数按照年利率24%计算至债务实际清偿之日止。对于利息及违约金之和超过年利率24%的部分，本院不予支持。此外，罗伟广在与潘奕岑夫妻关系存续期间在国盛证券办理股票质押式回购业务，且潘奕岑已向国盛证券出具《同意书》明确其知晓上述事实，并同意承担由于产生债务，故对于国盛证券要求潘奕岑连带清偿本案融资本金、利息及违约金的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗伟广、潘奕岑于本判决生效后十日内偿还原告国盛证券有限责任公司融资本金24740169.83元；二、被告罗伟广、潘奕岑于本判决生效后十日内偿还原告国盛证券有限责任公司利息及违约金（按年利率17.8%的标准，以2700万元为基数自2018年5月12日起计算至2020年5月26日违约金为9374991.78元；2020年5月27日以后的利息及违约金，以24740169.83元为基数按照年利率24%计算至被告罗伟广、潘奕岑实际清偿之日止）；三、驳回原告国盛证券有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费211553元，由原告国盛证券有限责任公司负担11553元，由被告罗伟广、潘奕岑负担200000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费【户名：江西省高级人民法院；账号：143152010400014420000000003；开户行：农行南昌市环湖支行，诉讼费缴纳时请在用途中注明“诉讼费”】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  周治国审判员  胡 伟审判员  陈 晶二〇二〇年八月十九日法官助理陈璇书记员李悦琪