四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川06民终889号 上诉人（原审被告）：四川嘉信商运物业服务有限公司，住所地四川省成都市武侯区武侯祠大街**附**。 法定代表人：常江，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘忠阳，女，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：许军，男，汉族，1974年7月1日出生，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：郭渝丰，四川展新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨成娟，四川展新律师事务所律师。 上诉人四川嘉信商运物业服务有限公司（以下简称嘉信物业服务公司）因与被上诉人许军合同纠纷一案，不服四川省广汉市人民法院（2020）川0681民初643号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 嘉信物业服务公司上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或改判：（一）被上诉人提供发票后，再由嘉信公司承担租金支付义务；（二）判决嘉信公司不承担违约金；二、一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人开具发票是其附属义务，其应予履行。自2014年起，上诉人即要求被上诉人在收取租金后应开具发票，此后经广汉市相关部门协调，自2017年8月起，上诉人每次支付租金均在银行付款凭证上注明要求被上诉人开具发票，但被上诉人至今未开具过任何发票，自2018年8月起，上诉人担心之前租金支付完毕后难以索取发票，才暂时中止支付租金，系行使同时履行抗辩权，不存在违约行为；二、被上诉人委托上诉人将其所购商铺对外出租经营，给商铺承租者提供发票的义务应由被上诉人承担，同时，租赁税费也应由被上诉人缴付，上诉人代缴的相关税费应在租金总额中予以扣除；三、未取得发票对上诉人造成重大损失。因未取得发票，上诉人几年来支付的巨额租金将不能被计入企业所得税的税前支出成本，上诉人需多缴纳企业所得税，同时造成上诉人信誉受损。 许军辩称，一、合同中明确约定上诉人按照期限支付商铺收益，上诉人逾期未支付，明显违约，应承担违约责任；二、一审中，双方对于租金、违约金均无异议，进行了确认；三、合同中并无相关税费缴纳的约定，上诉人没有证据证明其具有代扣代缴的权利；三、开具发票是附属义务，不影响上诉人支付义务的履行。请求驳回上诉，维持原判。 许军向一审法院起诉请求：一、请求判令被告立即向原告支付至2020年2月的商铺收益99420.62元；二、请求判令被告向原告支付逾期支付商铺收益的违约金人民币8589.94元（暂计算至起诉之日为8589.94元）；三、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院经查明如下事实： 原告许军已经购买位于广汉市××路××段××号××广场××幢××层××号××房，购买初始价为1147161元，并取得房屋所有权。原告许军与被告嘉信物业服务公司于2013年3月13日签订《商铺委托经营管理合同》，主要内容为：1.委托方（甲方）：许军，受托方（乙方）：嘉信物业服务公司。2.委托内容：甲方委托乙方经营、管理本合同第二条所指商铺（含共有部分和公共区域）。3.经营、管理方式。经营方式：乙方以自己使用、出租、联营、加盟连锁等各种合法方式使用商铺从事商业经营活动。管理方式：乙方按其制定的各项经营管理规章制度统一管理商铺，为商户提供有偿服务，并负责维修、维护广场内的商铺、设施、设备、公共区域……委托期限，委托期限为10年，从2014年8月1日起计算，如因开发商实际交房日期晚于2014年7月31日时，委托期限从甲方实际交房之日起计算。4.商铺收益及受托报酬：第一年至第五年，从商铺交付之日起计算，乙方承诺商铺每年收益为该商铺购买合同初始价的8％；第六年至第十年，乙方将接受委托经营管理物业租金总额的90％分给全体委托人，甲方按其物业购买总价占乙方接受委托经营管理物业购买总价的比例分取回报；乙方每半年支付一次商铺收益，每次支付六个月商铺收益，第一次商铺收益在2014年8月1日支付。第一年至第五年，乙方不收取委托报酬；第六年至第十年，乙方提取接受委托经营管理商铺租金总额的10%作为乙方委托报酬。5.违约责任：甲乙双方在本合同期限内不按合同的约定履行义务，即构成违约，应承担违约赔偿责任，乙方应按时足额支付甲方商铺收益，除本合同约定的情形外，每逾期一日，乙方按拖欠商铺收益总额的万分之三向甲方支付违约金。在委托经营期间，任何一方均无权撤销或提前解除本协议。因乙方原因导致本协议提前终止的，乙方应于本协议解除之日起30日内支付相当于甲方商铺委托期剩余年限商铺收益总额的10%的违约金，乙方支付本违约金后不再承担其他违约责任，但甲方也有违约行为的除外；如甲方违约，除向乙方支付商铺剩余年限商铺收益总额的10%的违约金外，还须赔偿乙方的全部损失。同时，乙方有权要求甲方继续履行本协议。 合同签订后，原、被告双方按合同履行了相关义务。被告嘉信物业服务公司按期支付了原告许军的部分商铺收益，尚欠截止2019年7月31日的商铺收益4588644元和截止2020年2月27日的逾期付款违约金4886.91元，前项金额不含之前已支付的违约金1316.95元。原、被告双方在庭审中一致确认了按合同约定的计算方式、欠款起止时间和以上欠付金额。原告许军诉请的商铺收益99420.62元中有部分金额属于2019年7月31日之后的第六年期间内应收租金。 一审法院认为，原告许军与被告嘉信物业服务公司签订的《商铺委托经营管理合同》是双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规禁止性规定，合同成立且有效，双方应按合同约定全面履行各自义务。在庭审中双方对于被告嘉信物业服务公司逾期未支付原告许军商铺收益的事实、金额以及逾期支付导致的违约金金额无异议，一审法院予以确认。被告嘉信物业服务公司应为此承担相应的民事责任。 本案争议焦点为：1.在原告未向被告开具商铺收益相关发票的情况下，被告是否应向原告支付商铺收益；2.被告是否应向原告支付违约金及违约金是否调整的问题。3.原告主张的超过2019年7月31日的商铺租金（属第六年期间内租金）的请求是否应得到支持。 关于在原告未向被告开具商铺收益相关发票的情况下，被告是否应向原告支付商铺收益的问题。经查，原、被告签订的《商铺委托经营合同》中并未对税费的缴纳进行约定，被告没有证据证实其具有代扣代缴税费的权利、义务。税费的缴纳系税务机关的行政行为，与本案无关，故一审法院对被告的该辩解意见不予支持。开具相关发票是原告在案涉合同中的附随义务，而非主合同义务，故对于被告先票后款的辩解意见，一审法院不予支持。被告嘉信物业服务公司应按合同约定向原告许军支付截止2019年7月31日的商铺收益45886.44元。 关于被告是否应向原告支付违约金及违约金是否调整的问题。如前所述，被告逾期未向原告支付商铺收益的行为已属违约，故对原告要求被告支付逾期违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。关于被告请求调整违约金至同期贷利率的辩解意见，一审法院认为，违约金具有惩罚性质，且合同约定的违约金计算方式是双方的真实意思表示，结合当前银行同期贷利率的罚息利率标准，双方约定按日万分之三的标准计算违约金尚属合理。一审法院对被告嘉信物业服务公司关于调整违约金的辩解意见不予支持。 原告许军诉请主张的商铺收益是99420.62元，其中有部分金额属于2019年7月31日之后的收益。按照双方合同约定，该超出部分属于委托经营第六年期间的租金收入，计算方式与合同中约定的前五年内固定以购房价款×8%/年的方式不一致，且当事人双方尚未对进入第六年后的委托经营情况进行核算，故原告的该部分诉请缺乏事实基础。原告拟自愿按前五年委托经营的收益计算方式来收取租金，该计算方式既未约定亦未获被告认同，一审法院对此不予支持，原告可就此部分纠纷依据合同约定另行主张权利。对原告主张的2019年7月31日之后的收益请求，一审法院予以驳回。 案件诉讼费如何承担是由人民法院根据当事人的民事行为是否具有过错、承担民事责任大小来依法确定的，不是当事人的一项诉请或抗辩事项，故对原告许军的关于诉讼费的请求，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告四川嘉信商运物业服务有限公司支付原告许军截止2019年7月31日的商铺收益45886.44元，承担截止2020年2月27日的逾期付款违约金4886.91元，合计50773.35元。此款应于本判决发生法律效力后三十日内付清；二、驳回原告许军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费1230元（已减半收取），由原告许军负担600元，被告四川嘉信商运物业服务有限公司负担630元。 二审中，嘉信物业服务公司提交以下证据：1．责令限期改正通知书复印件一份，证明嘉信物业服务公司具有代扣代缴的义务；2．房屋租金税率表打印件一份，证明开具发票是合同附属义务。被上诉人质证认为，对证据1的真实性、合法性不认可，其是复印件且其上载明的公司也不是上诉人，与本案无关联性，同时按照合同约定，应由上诉人自行缴税，而不是由其代扣代缴，故达不到上诉人的证明目的；对证据2的真实性认可，但与本案无关。本院审查认为，对证据1，系相关行政机关向广汉华地世家百货有限公司发出的相关文书，且系复印件，故不能达到上诉人的证明目的；对证据2，虽当事人无异议，但该税率表系上诉人单方提供的打印件，数据来源不明，无其他证据予以印证，故本院不予采信。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。 本院认为，结合各方当事人意见，本案二审争议焦点为：一、应否在被上诉人出具发票后，再由嘉信物业服务公司履行支付商铺收益的义务；二、一审认定的嘉信物业服务公司支付商铺收益的金额是否正确；三、嘉信物业服务公司应否支付违约金。 争议焦点一、关于应否在被上诉人出具发票后，再由嘉信物业服务公司履行支付商铺收益的义务的问题。嘉信物业服务公司主张，出具发票系被上诉人的义务，应在被上诉人出具发票后，再由嘉信物业服务公司支付商铺收益。本院认为，双方签订的案涉合同中未约定嘉信物业服务公司在支付商铺收益前，须由被上诉人出具相应发票，故按照合同约定，在被上诉人已履行将案涉房屋交付嘉信物业服务公司的义务之情况下，嘉信物业服务公司应予支付相应收益。嘉信物业服务公司的此项上诉主张，理据不足，本院不予支持。 争议焦点二：关于一审认定的嘉信物业服务公司支付商铺收益的金额是否正确的问题。本院认为，一审中，双方对嘉信物业服务公司应予支付的商铺收益款项及违约金的金额均无异议；嘉信物业服务公司亦未提供其代扣代缴相应税款的证据，故一审认定嘉信物业服务公司应予支付的金额，并无不当。 争议焦点三：关于上诉人应否支付违约金的问题。本院认为，如前所述，因嘉信物业服务公司以被上诉人未开具发票为由拒绝支付收益款项的主张不能成立，故依照双方约定，该公司逾期未支付相应收益款项，应当承担违约责任，一审判决嘉信物业服务公司支付违约金，并无不当。 综上所述，嘉信物业服务公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2460元，由四川嘉信商运物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  邵 敏 审 判 员  毛文婷 审 判 员  青加彬 二〇二〇年八月十九日 法官助理  毛 竹 书 记 员  王 阳