广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终725号原公诉机关广东省佛山市三水区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈健斌，男，1989年11月2日出生，汉族，初中文化，在业，户籍地广东省佛山市三水区***************。因本案于2019年10月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。广东省佛山市三水区人民法院审理广东省佛山市三水区人民检察院指控原审被告人陈健斌犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月10日作出（2020）粤0607刑初179号刑事判决。原审被告人陈健斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月3日、4日，吸毒人员何某向何某1（已判刑）求购毒品氯胺酮（俗称K粉），并支付毒资人民币4000元。11月4日，何某1以人民币3000元向被告人陈健斌购买5小包毒品氯胺酮，随后，何某1在佛山市三水区*********与**一路交叉路口附近转卖给何某。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书，证实本案的案件来源和立案侦查情况。2.被告人陈健斌的供述、辩解及辨认、指认笔录。主要内容：我没有与何某1一起贩卖毒品，但有一起购买和吸食毒品。毒品是到清远**向一名叫“阿成”的男子购买的，我共向“阿成”购买过三次毒品K粉，每次都是一小包0.8克，每包800元，共2400元，其中两次是在2018年6至7月份、2019年春节期间与何某1一起购买的，一次是在2019年2至3月份自行购买的。这些K粉都被我自己吸食了。我向“阿成”购买毒品是通过微信扫码支付的。我的微信号是wxid_3jwrn2bxlli***，微信昵称是“唯一的你”，绑定手机号135*****251。被告人陈健斌辨认出何某1，指认了微信账号信息和交易记录截图等手机截图。3.证人何某1的证言及辨认、指认笔录。主要内容：（1）2018年11月3日早上，何某打电话叫我帮他购买2小包毒品K粉，谈好每小包的价格是800元，另外给我400元作为车费，接着通过支付宝向我转账2000元。我就打电话给“阿斌”问他有没有货（指K粉），“阿斌”说暂时没有。11月4日10时左右，何某再次打电话问我有没有货，还说再购买多2小包K粉，谈好每小包的价格也是800元，另外给我400元作为车费，通过支付宝又向我转账2000元。到了19时许，“阿斌”打电话告诉我有货了，“阿斌”是把K粉用烟盒装着交给我的。到下班后我就打电话告诉何某有货了并约定在**村附近一处位置交易，我开车去到该位置，打开了“阿斌”给我的烟盒，发现里面有5小包K粉，我打电话问“阿斌”是怎么回事，他说多出来的1小包是送的，买4包就送1包。后来何某驾驶电动车来到并上了我的车，我把那5小包K粉拿给他，他拿出其中1小包K粉，将其中一部分用纸币包着给我吸食，我想着等下还要开车就没有吸食，何某在我车上把那包K粉剩下的部分全部吸食完后，我们就各自离开了。那5包K粉都是用透明小胶袋包装的，呈白色晶体状，每包约重0.8至1克。我一共赚取了1200元。我的支付宝账号是134********。（2）2019年2月11日20时许，陈某打电话约我出去玩，我开车到他楼下接他。陈某在车上对我说他想嗨（吸食K粉），我就用微信通话打给“阿斌”，说要购买600元的K粉，“阿斌”说要等等才有货，于是我和陈某在三水区**KTV门前附近停车等“阿斌”消息。约二十几分钟后，“阿斌”通过微信通话打回给我，问我地址后说他过来找我们交易。“阿斌”到了附近后没有立即出来，他驾驶的是一辆灰色福特小轿车，车牌有“**W”字样。他用微信通话打给我问我旁边的是什么人，我说是我兄弟来的，他就放心了，然后“阿斌”告诉我把钱放在何处以及等下到何处取K粉。陈某在车上给了我600元，用烟盒装着，我下车把钱放到**KTV附近的小树脚处后回到车上，接着陈某就按照“阿斌”的指示去另外一棵树那里拿K粉。我们回到车上，我看见陈某手上有一个烟盒，里面装着一小包用小胶袋包装的K粉，接着我和陈某离开了，随后我们又接了几个朋友就在三水区*酒吧和陈某一起把K粉吸食了。该K粉是用一个透明小胶袋包装的，呈白色晶体状，重约0.6克左右。我当时没有收陈某的好处费，但是我能蹭到和陈某一起吸食毒品。证人何某1辨认出何某、陈某；辨认出陈健斌就是向其贩卖氯胺酮的男子“阿斌”；指认了佛山市三水区*******昊**建材经营部对面路边位置是其贩卖毒品给陈某的地点，佛山市三水区*********与**一路交叉路口附近位置是其贩卖毒品给何某的地点。4.证人何某的证言及辨认、指认笔录。主要内容：2018年11月3日晚上，我向何某1购买2小包毒品K粉，并通过支付宝支付给何某12000元，当时说好每小包800元，外加车费400元，后来何某1说货难拿暂时没有货，让我等等。11月4日10时许，我向何某1说再要2小包K粉，每小包800元，车费也是400元，总共就是2000元。当天19时许，何某1驾车来到三水区**村口，叫我去拿K粉，于是我一个人驾驶电动车来到村口，看见何某1的日产小轿车，我就上了车，何某1拿给我5小包K粉，然后在那5小包K粉中拿了1小包我们两人一起在车上吸食完后就各自离开了。毒品是用小密封胶袋包装的白色晶体，当时我向何某1购买4小包K粉，而何某1给了我5小包，多出来的1小包是他买4送1的。我经常向何某1购买毒品，曾经问过他K粉是哪里来的，他说是向“阿斌”购买的。2018年10月，何某1还带我和“阿斌”一起在车内玩过K粉。2018年11月4日向何某1购买的K粉，听何某1说是“阿斌”去清远购买回来再卖给何某1的，因为我打电话给何某1时，他都要再致电“阿斌”，问“阿斌”“到了没、回来没”之类的。我的支付宝账号是138********，何某1的支付宝账号是134********。证人何某辨认出何某1，辨认出陈健斌就是向何某1贩卖氯胺酮的男子“阿斌”，指认了支付宝账号及交易记录等手机截图。5.证人陈某的证言及辨认笔录。主要内容：2019年2月11日20时许，我和何某1在一起，我想嗨一下（吸食K粉），于是我问何某1能不能买到毒品，何某1说可以。何某1就打电话给“阿贤”，约好把钱用烟盒装好放到三水**KTV门口旁的小树下面，过了约十多分钟，陈健斌开车来到，车牌号为*****的福特小汽车，他在小树下拿走了我放到烟盒里面的600元，接着把一个装有毒品的烟盒放在小树下面就离开了。我走上前把装有毒品的烟盒拿走，然后和何某1一起在车上把毒品吸食了。我购买的是一小包呈白色晶体状的K粉，用一个透明小包装胶袋包裹的。何某1和“阿贤”很熟，何某1是向“阿贤”购买毒品的。证人陈某辨认出何某1，辨认出陈健斌就是向其贩卖毒品的男子“阿贤”。6.涉嫌吸毒人员毛发样本提取信息表、司法鉴定意见书。主要内容：2019年7月2日经鉴定，陈某毛发中检出氯胺酮；2019年10月23日经鉴定，陈健斌毛发中检出氯胺酮。7.行政处罚决定书。主要内容：（1）2018年11月5日，何某因于2018年11月4日与何某1在车上吸食毒品氯胺酮被行政处罚。（2）2019年7月4日，陈某因于2019年6月27日吸食毒品氯胺酮被行政处罚。8.刑事判决书。证实何某1因犯贩卖毒品罪被判刑的情况。9.手机截图。证实何某与何某1的支付宝账号信息及交易记录，何某于2018年11月3日20:47、2018年11月4日13:37向何某1二次转账，每次2000元共4000元。10.财付通主体查询及交易记录。证实何某1于2018年11月3日21:50转账1800元，2018年11月4日13:42转账1200元。11.车辆信息查询、卡口信息、车辆行驶轨迹图。证实车牌号为粤E*****的车辆在2019年2月11日的行驶轨迹，该车辆的所有人是被告人陈健斌的姐姐陈某1。12.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片。证实公安机关从被告人陈健斌处扣押物品的情况。13.说明材料。主要内容：公安机关未能核实及抓获被告人陈健斌供述中提及的“阿成”。14.电子数据检查工作记录。证实公安机关对从被告人陈健斌处扣押的手机提取电子数据的情况。15.前科查询表。证实被告人陈健斌没有违法犯罪前科。16.户籍材料。证实被告人陈健斌的身份情况与上列的一致。17.抓获经过。证实被告人陈健斌的到案经过。原审法院认为，被告人陈健斌无视国家法律，贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法追究其相应的刑事责任。扣押的手机一台应发还物品持有人。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人陈健斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二、扣押的手机一台，予以发还被告人陈健斌。（由扣押机关办理）上诉人陈健斌上诉称：我只是和何某1一起去拿毒品，我没有贩卖毒品，我无罪。经审理查明，原审判决认定上诉人陈健斌犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人陈健斌提出其无罪的意见，经查：1.贩毒人员何某1证实2018年11月3日、4日接到何某共购买4包K粉的电话并收取毒资后，何某1向上诉人陈健斌购毒，陈健斌在**村附近将5包K粉放入烟盒内交货；2.吸毒人员何某的证言与贩毒人员何某1上述供述一致，何某还证实听何某1说毒品是向上诉人陈健斌购得，何某辨认出陈健斌；3.吸毒人员陈某证实其向何某1购买的毒品系何某1向上诉人陈健斌购得；4.吸毒人员陈某、何某到案时间均早于贩卖毒品的何某1，两吸毒人员到案时已经供认毒品来源于上诉人陈健斌，并对陈健斌做出辨认。综上，上述证据足以证实上诉人陈健斌的行为已构成贩卖毒品罪，该上诉意见与事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人陈健斌无视国家法律，贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。扣押的手机一台应发还物品持有人。上诉人陈健斌的上诉所提意见经查不成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐毅军审判员  达 琳审判员  李寿桥二〇二〇年八月二十八日书记员  马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。