广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初48399号原告：严庆玲，女，汉族，1976年8月16日出生，住址杭州市萧山区。委托诉讼代理人：曾辰华，广东宝源律师事务所律师。委托诉讼代理人：宗凯，广东宝源律师事务所实习律师。被告：临泽县金龙华矿业有限责任公司，住所地甘肃省张掖市临泽县蓼泉镇湾子村，统一社会信用代码91620723762378376D。法定代表人：张名利。被告：张名利，男，汉族，1972年2月8日出生，住址陕西省安康市汉滨区。二被告共同委托诉讼代理人：郁子楸，江苏显允律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：杨柯，江苏显允律师事务所律师。上列原告严庆玲与被告临泽县金龙华矿业有限责任公司（以下简称“金龙华公司”）、被告张名利民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告严庆玲及其委托诉讼代理人曾辰华、宗凯，被告临泽县金龙华矿业有限责任公司、张名利共同委托诉讼代理人郁子楸到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.二被告连带偿还原告借款本金150万元及从2019年2月16日其至还清本息之日止按年利率12%支付利息（暂计至2019年7月15日利息为75000元），暂合计1575000元；2.二被告从2019年2月16日起至还清本息之日止按逾期归还借款本息总额150万元为基数每日万分之二的比例支付原告违约金，暂计至2019年7月15日为45000元；以上合计1620000元；3.本案诉讼费用由二被告负担。事实与理由：为了给被告金龙华公司融资借款，由深圳创永信资产管理有限公司拟制了《深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）》合作协议书。2018年7月21日原告与创永信公司签订了《深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）》合作协议书，原告借款150万元，期限12个月，年利率12%。同时原告与塞腾石棉股份有限公司签订《深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）》预约受让协议。2018年7月23日原告按被告要求将150万元借款汇入创永信公司指定的账户，同日，创永信公司从指定账户将原告支付的150万元直接转付被告金龙华公司。2018年7月29日，二被告与原告明确原告与被告金龙华之间是民间借贷关系，被告金龙华公司与原告签订《借款合同》，被告张名利向原告出具《临泽县金龙华矿业有限责任公司（借款合同）》保证函，《借款合同》第九条第3点约定，被告逾期归还本息应自逾期之日起按逾期借款本金和利息之和为基数每日支付万分之二的违约金。2018年7月30日创永信公司作为借款管理人向原告发送书面《财务通知书》确认收到原告借款150万元，期限2018年7月23日至2019年7月22日及年利率12%和12个月收益明细。2018年7月23日至2019年2月18日被告金龙华公司一直按照创永信公司发送书面《财务通知书》支付月利息。2018年11月3日被告金龙华公司向原告发送《关于创永信七号兑付变更事宜》称创永信自身经营问题，无法履行管理人义务，被告金龙华作为资金承受方，张名利作为无限担保责任方将继续履行还款义务。债务由被告金龙华公司受领，后续本息由被告金龙华公司直接支付到原告账户，直至本息兑付完毕。自2019年2月16日起，二被告不按约定支付月利息，借款期满也不返还借款本金。二被告辩称，1.原告与创永信公司是合伙关系，实际上是由原告投资创永信公司；2.创永信公司涉嫌非法吸收公众存款，本案应先移送经侦部门侦查核实；3.被告金龙华公司、张名利与原告之间没有民间借贷或保证的合意，原告的资金来源于创永信公司或创永信公司关联公司，被告金龙华公司、张名利对原告诉请不承担责任。经审理查明，2018年7月21日，深圳创永信资产管理有限公司（以下简称“创永信公司”）作为普通合伙人、原告严庆玲作为有限合伙人签订《深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）合作协议书》，其中第7.1.2合伙企业收益的分配约定：1.本基金普通合伙人为劣后级合伙人，有限合伙人为优先级合伙人；2.有限合伙人于当月1日起至15日止，根据《份额认（申）购书》约定实缴全部出资的，合伙企业应于实缴出资当月第15日进行首次收益结算；于当月16日起至当月最后一日止，根据《份额认（申）购书》约定实缴全部出资的，合伙企业应于实缴出资次月第15日进行首次收益结算，本款所属首次收益结算之日为首次结算日；3.基金存续期分为A类12个月，B类18个月，期满在扣除包括但不限于税费、合伙企业运营费等债务后，如合伙企业财产价值大于或等于总实缴出资，则按各合伙人实缴出资额向各优先级及劣后级合伙人的顺序返还出资，对于盈余，优先以业绩比较基准为限向优先级有限合伙人分配未付之收益，若仍有剩余的，则全部作为业绩报酬支付给执行事务合伙人。期满时如合伙企业财产价值小于总实缴出资，则由劣后级合伙人以认缴出资额为限并以总亏损的90%为限先行承担亏损，在此基础上结合合伙人的出资比例分配合伙企业财产。7.1.3有限合伙人优先分配的业绩比较基准：A类11%/年。同日，塞腾石棉股份有限公司作为预约受让方、原告作为预约转让方签订《深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）预约受让协议书》，第二条预约受让条件约定，自合伙企业成立之日起投资期内，若原告为有限合伙人，未发生依据《合伙企业法》及合伙企业的《合伙协议书》规定的必须当然退伙的情况，满足以下条件之一的，原告有权要求塞腾公司按照本协议的约定受让其持有的全部合伙企业出资份额：1.自合伙企业成立之日起投资期满后的10个工作日内，合伙企业未按合伙协议的约定向原告分配本金及全部收益；2.自合伙企业成立之日起投资期内，原告持有的全部合伙企业出资份额未转让给第三方的。2018年7月29日，原告作为出借人、被告金龙华公司作为借款人签订《借款合同》，约定原告向被告金龙华公司出借150万元，借款期限为12个月，从被告金龙华公司指定账户实际收到原告约定借款之次日起计算，借款利率为12%／年，从原告借款实际到账之日起计息至本金全部结清之日，原告指定以下账户作为收款账户，开户行：中信银行深圳香蜜湖支行，账号：81×××34，开户名深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）。融资方实际控制人张名利先生为本合同项下的债务本息承担连带保证责任，详见编号为（2018）个保字第2018072917号的保证函。关于违约责任约定，被告违反本协议第二条第3款约定逾期还本付息的，除逾期款项中的借款本金部分自逾期之日起应按本协议约定的借款利率继续计收利息外，被告还应自逾期之日起按逾期借款本金及利息之和为基数每日支付万分之二的违约金，直至清偿完毕之日止（不含清偿完毕之日）。同日，被告张名利作为保证人出具编号为（2018）个保字第2018072917号的《保证函》，载明保证范围：编号为（2018）债字第2018072917号合同项下的全部本金、利息及实现债权的费用；保证期限自投资人的资金到达发行人指定的账户时起至发行人约定／承诺的期限届满之日起两年止；保证方式：无限连带保证责任。2018年7月23日，原告通过其名下招商银行账户分两次向深圳创永信七号投资有限合伙（有限合伙）转账150万元；同日，深圳创永信七号投资有限合伙（有限合伙）向被告金龙华公司转账150万元。2018年7月30日，创永信公司向原告出具《财务通知书》，载明投资金额：150万元；投资期限：2018年7月23日至2019年7月22日，共计12个月；业绩比较基准：12%；分配方式：按月度支付，并列明基金存续12个月收益计划分配。2018年11月3日，被告金龙华公司向原告出具《关于创永信七号兑付变更事宜》，载明原告投资金额150万元，预期投资收益12%/年，因创永信公司自身经营问题，现已无法正常履行基金管理人义务，被告金龙华公司作为资金承受方，被告张名利作为无限担保责任方，将继续履行还款义务，债务由承受方受领，承受人支付本金和利息后，出借人的债权转让给受让方。后续付息及本金兑付由金龙华矿业直接支付到投资人提供的银行账户，直至您的利息及本金兑付完毕。庭审中，原告陈述被告金龙华公司按照《财务通知书》的安排，向其支付了2018年8月至2019年2月15日期间的利息，并提交了其名下的招商银行流水，显示2018年8月15日，被告金龙华公司向原告转账11342.47元，2018年9月至2019年2月期间，被告金龙华公司每月15日左右向原告转账15000元，转账金额与《财务通知书》列明的基金收益计划分配情况一致。以上事实有《深圳创永信七号投资有限合伙企业（有限合伙）合作协议书》《财务通知书》《借款合同》《关于创永信七号兑付变更事宜》《保证函》、银行转账流水等证据及庭审笔录为证。本院认为，涉案《借款合同》《保证函》是原告与二被告之间的真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效，各方当事人应依约履行，二被告辩称签署空白文件交由案外人创永信公司，但未提交证据予以证明，且交付空白合同应视为对合同内容的概括授权，不能以此否认涉案《借款合同》及《保证函》的效力，对于二被告该项抗辩本院不予采纳。根据前述查明事实，原告已依约向被告金龙华公司指定账户交付借款本金150万元，其后，被告金龙华公司依约按年利率12%向原告支付利息至2019年2月15日，现借款期限12个月已届满，被告应向原告返还借款本金150万元并支付利息，即自2019年2月16起，按年利率12%的标准，计算至实际清偿之日止。关于违约金，原告主张自逾期之日起按日万分之二计算，经核算，相当于年利率7.2%，即违约金与逾期利息之和未超过相关法律法规规定的上限，本院予以支持。关于被告张名利的责任，其作为保证人出具的《保证函》明确约定，对借款合同项下的本金、利息及实现债权的费用承担连带保证责任，原告请求其对被告金龙华公司《借款合同》项下的本金150万元及利息（以150万元为基数，按年利率12%的标准，自2019年2月16起计至实际清偿之日止）承担连带清偿责任，合法有据，本院予以支持。被告张名利实际清偿之后，有权向被告金龙华公司追偿。原告请求被告张名利对被告金龙华公司应支付的违约金承担连带清偿责任，超出了《保证函》约定的保证担保范围，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告临泽县金龙华矿业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告严庆玲偿还借款本金150万元并支付利息（以本金150万元为基数，按年利率12%的标准，自2019年2月16起计至实际清偿之日止）；二、被告临泽县金龙华矿业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告严庆玲支付违约金（以本金150万元为基数，按日万分之二的标准，自2019年2月16起计至实际清偿之日止）；三、被告张名利对被告临泽县金龙华矿业有限责任公司上述第一项债务承担连带清偿责任，实际清偿后，有权向被告临泽县金龙华矿业有限责任公司追偿；四、驳回原告严庆玲的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19380元、财产保全费5000元（已由原告预交），由二被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 柏    慧人民陪审员 吴  锡  钳人民陪审员 杨  晋  丽二〇二〇年八月二十日书 记 员 林巧茹（代）