天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0105民初2403号原告（反诉被告）：中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司，住所地天津市河**中山北路与华新大街交口东南侧鼎盛大厦1-1510。法定代表人：任望东，执行董事。委托诉讼代理人：李青海，男，该公司职员。委托诉讼代理人：李娜，天津天允律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京希地环球建设工程顾问有限公司，住所地北京市海淀区中关村南大街**数码大厦****，实际经营地北京市西城区车公庄大街**物华大厦****。法定代表人：梅春晖，总经理。委托诉讼代理人：黄洁，女，该公司职员。委托诉讼代理人：苏占军，北京市金洋律师事务所律师。被告：北京希地环球建设工程顾问有限公司天津分公司，经营场所天津市自贸试验区(空港经济区）环河南路****，实际办公地天津市河**六纬路万隆中心大厦****。负责人：陈昊，副总经理。原告（反诉被告）中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司（以下简称中铁公司）与被告（反诉原告）北京希地环球建设工程顾问有限公司（以下简称希地公司）、北京希地环球建设工程顾问有限公司天津分公司（以下简称希地天津分公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中铁公司的委托诉讼代理人李青海、李娜，被告希地公司的委托诉讼代理人黄洁、苏占军，被告希地天津分公司的负责人陈昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中铁公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决二被告立即连带给付原告投标保证金1600000元（中铁建工集团有限公司及中建三局集团有限公司各交付的800000元保证金）及诉讼费12112元、逾期退还保证金利息10000元；2.请求法院依法判决二被告立即连带给付原告自2020年3月14日起至实际给付之日止的利息损失（以1622112元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.诉讼费、保全费由二被告连带承担。事实和理由：原告与希地公司于2012年1月6日签订了《工程建设项目招标代理合同》,合同约定由原告委托希地公司负责中国铁建·国际城5#地块(5A、5B、5C)项目招标代理工作。2018年5月24日,原告作为招标人,希地公司作为招标代理机构共同发布招标公告,就中国铁建·国际城5B地块(瑞庭雅苑)项目的施工进行公开招标择优选定承包人。2018年6月6日,原告与希地公司出具了上述项目的招标文件，案外人中铁建工集团有限公司及中建三局集团有限公司参与了该项目的投标,并按照投标文件的要求各自将投标保证金800000元交付给被告希地天津分公司。此后招标结果显示中铁建工集团有限公司及中建三局集团有限公司未中标。希地公司作为招标代理机构其工作内容应包括招标代理工作中涉及的全部事宜（包括退还投标保证金）。但希地公司、希地天津分公司在收取了案外人交付的投标保证金后,经多次催告,均拒绝退还投标保证金,未履行退还保证金的合同义务,故属于违约。在此情况下,原告已先行退还了案外人中铁建工集团有限公司及中建三局集团有限公司缴纳的投标保证金1600000元及其他相关款项。综上，二被告上述行为,严重违反了合同约定内容,且给原告带来了本不该发生的巨大经济损失,为维护自身的合法权益,原告特依据《合同法》的相关法律规定,提起诉讼,望判如所请。希地公司辩称，不同意原告的诉讼请求,理由如下:1.关于诉讼费问题。天津市河北区人民法院受理的(2019)津0105民初5938号案件的被告除本公司之外,还包括本案的原告。在该案的调解阶段,中建三局集团有限公司并未交纳诉讼费。如果原告同意返还投标保证金,该案是不会产生诉讼费用的。因此,诉讼费的产生系因原告不同意中建三局的诉讼请求而造成的。此外，该案件判决诉讼费由原告负担,该项费用已经确定，故其要求本公司承担12112元诉讼费及利息,没有合同根据和法律依据。2.关于利息10000元的问题。北京市西城区人民法院受理的(2019)京0102民初42176号案件(原告为中铁建工集团有限公司)审理过程中,本案原告不同意上述案件中铁建工集团有限公司提出的诉讼请求。如其同意并给付中铁建工集团有限公司投标保证金,则不会产生10000元的利息，故该项费用的产生系由中铁公司迟延退款的原因而造成的,应自负其责。3.关于160万元投标保证金的问题,尊重法院判决。希地天津分公司辩称，答辩意见同希地公司。希地公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告中铁公司给付代理报酬本金124950元及该款迟延付款利息【以124950元为基数,自2018年7月31日开始至2019年8月19日期间,以中国人民银行同期贷款利率计算;自2019年8月20日开始至代理报酬本金付清之日止,按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算】；2.反诉费由中铁公司负担。事实和理由：就案涉项目双方于2012年1月6日订立“5#地块工程建设项目招标代理合同”,该合同约定由本公司代理中铁公司开发建设的“中国铁建·国际城5#地块(5A、5B、5C)”的招标代理;招标规模为282220㎡,其中5A地块规模为78600㎡,5B地块为167320㎡,5C地块为36300㎡;代理单价为0.5元/㎡,代理报酬金额为141110元。关于付款,合同约定于案涉项目地块全部招标项目结束后30日内一次结清。合同订立后,本公司依照合同约定开展招标代理工作,案涉项目5A、5C地块于2014年9月9日完成招标,确定的中标规模分别为98100.12㎡、47070.45㎡;5B地块于2018年6月29日完成招标,确定的中标规模为249900㎡。按照合同确定的单价标准计算,案涉项目代理报酬金额为197535.29元。但中铁公司仅按0.5元/㎡的单价支付了5A、5C两部分的代理报酬72585.29元;5B地块部分的代理报酬124950元,迄今尚未支付。我公司认为,双方合同合法有效,均应当按约履行。反诉被告不支付代理报酬,构成违约，故其除支付欠款本金外,还应支付逾期付款利息。为此,本公司特提起反诉,请依法判如所请。中铁公司针对希地公司的反诉辩称，1.请求法院依法驳回希地公司的全部反诉请求;2.反诉费用由希地公司承担。理由如下:1.希地公司主张的代理报酬尚未达到付款条件,目前不应当给付。依据《工程建设项目招标代理合同》第三条规定“代理报酬在本地块全部招标项目结束后30日内一次结清”，且依据《招标代理合同》专用条款第二条第五款规定被告的义务为完成中国铁建国际城5#地块相关招标内容所需的一切招标代理工作，并对招标全程及结果承担全部法律责任，全部招标项目结束应指的是代理人履行了全部的招标代理工作，全程结束。本案中,希地公司主张的代理报酬为5B地块代理报酬。针对该地块,希地公司并未履行代为退还投标保证金的义务,且截止目前,希地公司也未履行向中铁公司给付招标保证金的义务,故针对5B地块的招标工作尚未完成，因此,不符合给付代理报酬的条件。2.针对5B地块,除了目前我方起诉的160万元保证金外,尚有5B地块的中标方所缴纳的80万元保证金,希地公司亦未退还，故即使本案中希地公司给付了160万元保证金,但鉴于其除上述160万元外,仍未履行退还5B地块中标人保证金的义务,仍然不符合给付代理报酬的条件,其反诉请求依然不成立。3.依据中铁公司结算流程，给客户结算时，都是客户提供计价申请单、最终结算单、发票、付款申请单后，我公司审核符合付款条件后再进行付款。希地公司承揽的是5A、5B、5C代理工作，对于5A、5C已经支付完毕，希地公司就是按照上述流程向我公司提交了相关手续后才进行的结算，也就是希地公司是清楚我方结算流程的，但是截至目前希地公司并未就5B地块提供上述结算手续，希地公司清楚了解自己没有完成5B地块代理工作，所以没有进行申请，因此针对5B地块的付款条件尚未达到，是希地公司自己认可的。综上,希地公司的反诉请求无任何事实和法律依据,应当依法予以驳回。希地天津分公司针对希地公司的反诉述称，同意希地公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告希地天津分公司系被告希地公司设立的分公司。原告原名称为中铁房地产集团（天津）置业有限公司，2016年7月13日原告将企业名称变更为中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司。2012年1月6日原告作为委托人、被告希地公司作为受托人，双方就中国铁建·国际城5#地块（5A、5B、5C）招标代理事项签订了《工程建设项目招标代理合同》，合同约定：“一、工程概况。工程名称:中国铁建·国际城5#地块(5A、5B、5C)。地点:天津。地点区金钟河大街北侧。招标规模:5A地块建筑面积约78600㎡；5B地块建筑面积约167320㎡；5C地块建筑面积约36300㎡,合计约282220㎡。二、委托人委托受托人为中国铁建·国际城5#地块(5A、5B、5C)的招标代理机构,承担本工程的勘察、设计、监理、施工(包括《中华人民共和国招标投标法》《天津市人民政府批转市发展改革委拟定的天津市必须招标项目范围和规模标准规定的通知》等法律、法规要求必须招标的项目)的招标代理工作。三、合同价款。代理报酬为:依据国家现行付费标准,(大写)伍角整/建筑平米,合同总价暂定壹拾肆万壹仟壹佰壹拾元整(141110元)，根据工程实际招标面积结算,本地块全部招标项目结束后30日内一次结清。四、组成本合同的文件:1、本合同履行过程中双方以书面形式签署的补充和修正文件；2、本合同协议书；3、本合同专用条款；4、本合同通用条款。……”。合同通用条款第5.2条约定：“受托人按本合同专用条款约定的内容和时间完成下列工作:(1)依法按照公开、公平、公正和诚实信用原则,组织招标工作,维护各方的合法权益；(2)应用专业技术与技能为委托人提供完成招标工作相关的咨询服务；(3)向委托人宣传有关工程招标的法律、行政法规和规章,解释合理的招标程序,以便得到委托人的支持和配合；(4)依法应尽的其他义务,双方在本合同专用条款内约定。”合同通用条款第5.8条约定：“受托人未能履行以上各项义务,给委托人造成损失的,应当赔偿委托人的有关损失。”合同通用条款第10.2条约定：“受托人违约。当发生下列情况时：（1）本合同通用条款第5.2-（2）款提到的受托人未按本合同专用条款的约定，向委托人提供为完成招标工作的咨询服务；……(4)受托人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。受托人承担违约责任，赔偿因其违约给委托人造成的经济损失，双方在本合同专用条款内约定受托人赔偿委托人损失的计算方法或受托人应当支付违约金的数额或计算方法。受托人承担违约责任,赔偿金额最高不应超过委托代理报酬的三倍(扣除税金)”。合同专用条款第5.2条约定：“受托人应按约定的时间和要求完成下列工作：（1）……；（2）为招标人提供的为完成招标工作的相关咨询服务：为完成中国铁建国际城5#地块(5A、5B、5C)相关招标内容所需的一切招标代理工作,包括但不限于:1.办理招标申请;2.编制招标文件(不含工程量清单及超标控制价的编制工作)、评标办法、招标程序;3.根据招标文件确定的招标方式,编写、刊登招标公告;4.预审前来报名或应邀参加投标的投标申请人资质、营业执照及其他要求证件;5.向投标申请人出售招标文件及有关资料,收取投标保证金；6.组建评标委员会；7.接收投标书、主持开标会议;8.组织评标会议，编写招标情况报告:9.填写、发放中标通知书;10.就有关招投标的问题提供答疑并提出合理化建议；11.对招标全程及其结果承担全部法律责任……”。合同签订后，中铁公司作为招标人、希地公司作为招标代理机构于2018年6月6日针对中国铁建·国际城5B地块下发了《招标文件》，其中第二章第三节投标人须知中3.4.3载明：“招标人应当在中标通知书发出之日起5日内，向中标候选人之外的投标人退还投标担保”。案外人中铁建工集团有限公司与中建三局集团有限公司作为投标人分别按照《招标文件》的要求于2018年6月15日、2018年6月25日各自向希地天津分公司账户打入800000元保证金。2018年6月29日涉案项目中标结果公示，公示期截至2018年7月3日，中铁建工集团有限公司与中建三局集团有限公司均未中标。2019年8月5日案外人中建三局集团有限公司向本院起诉中铁公司、希地公司及希地天津分公司要求退还投标保证金并支付逾期利息。本院于2020年2月18日作出（2019）津0105民初5958民事判决：“一、本判决生效后十日内，被告中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司退还原告中建三局集团有限公司投标保证金800000元及利息（自2018年7月12日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算）；二、驳回原告中建三局集团有限公司其他诉讼请求。……案件受理费12112元，由被告中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司负担”。2020年3月13日原告退还中建三局集团有限公司投标保证金800000元及案件受理费12112元。2019年10月15日案外人中铁建工集团有限公司向北京市西城区人民法院起诉中铁公司、希地公司要求返还保证金及延迟付款利息。北京市西城区人民法院认为中铁建工集团有限公司起诉依据的法律关系有误，于2019年12月26日作出（2019）京0102民初42179号民事裁定驳回了中铁建工集团有限公司的起诉。2020年4月17日，原告退还中铁建工集团有限公司投标保证金800000元及利息10000元。庭审中，原、被告均认可涉案5B地块招标项目按照实际招标面积计算代理报酬为124950元。本案在审理过程中，原告向本院申请财产保全，本院根据原告申请于2020年5月22日作出（2020）津0105民初2403号民事裁定“冻结被申请人北京希地环球建设工程顾问有限公司、北京希地环球建设工程顾问有限公司天津分公司名下银行存款人民币共计1650000元，或查封、扣押其他等值财产”。为此，原告支付了保全费5000元。本院认为，原告与被告希地公司签订的《工程建设项目招标代理合同》系双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，应依法确认合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。本案的争议焦点为：一、被告希地公司是否应返还原告保证金1600000元；二、被告希地公司是否应给付原告因逾期退还保证金向未中标人支付的案件受理费及利息；三、被告希地公司是否应向原告支付未给付的保证金及实际损失的利息；四、被告希地天津分公司是否应承担连带责任；五、原告是否应给付被告希地公司代理费及延期给付利息。对于焦点一，本院认为被告希地公司收取保证金的行为系受原告委托进行的代理行为，根据《中华人民共和国合同法》第四百零四条“受托人处理委托事务取得的财产,应当转交给委托人”的规定，被告希地公司应将收取的保证金转交至原告，故对原告要求希地公司给付保证金的主张，本院予以支持。对于焦点二，本院认为希地公司作为原告委托的招标代理机构，其负有完成招标内容所需的一切招标代理工作的义务，其中应当包括协助委托人退还未中标人保证金的义务。因希地公司未能将希地天津分公司收取的保证金给付原告，亦未能配合原告将收取的保证金按照《招标文件》的约定退还至未中标人，致使原告逾期退还未中标人保证金并产生了案件受理费及利息，该案件受理费及利息系因被告希地公司违约给原告造成的实际损失，被告希地公司应予赔偿。鉴于《招标文件》规定由招标人在中标通知书发出之日起5日内，向中标候选人之外的投标人退还投标担保，故在被告希地公司未配合其退还保证金的情况下，若其主动按照《招标文件》约定的时间向未中标人退还保证金，亦能避免损失的发生。综上，原告与被告希地公司对于该损失的发生均有责任，根据本案事实，被告希地公司应负主要责任，故本院酌定被告希地公司承担该损失的90%即19900.8元。对于焦点三，本院认为原告所主张的利息损失，属于被告希地公司违约给原告造成的实际损失，希地公司应予赔偿。但该利息损失应以未退还的保证金及实际损失为基数进行计算，关于利息的起算时间，结合原告向未中标人给付保证金的时间及上述焦点二中本院认定的被告希地公司对原告损失的赔偿情况，被告希地公司应自2020年3月14日起以810900.8元【800000+（12112×90%=10900.8）=810900.8】为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准向原告支付至2020年4月17日的利息损失，并自2020年4月18日起以1619900.8元（1600000+19900.8=1619909.8）为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准向原告支付至实际给付之日的利息损失【以委托代理报酬的三倍(扣除税金)即374850元为限】。对于焦点四，本院认为，虽涉案的保证金汇入了被告希地天津分公司账户，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告希地天津分公司不具有独立承担民事责任的能力，其民事责任应由被告希地公司承担，故对原告要求希地天津分公司承担连带责任的主张，本院不予支持。对于焦点五，本院认为，一个完整的招投标项目不仅应包括招标结果的最终确定，还应包括投标保证金退还等后续工作。虽然按照《招标文件》的约定及法律关系分析，原告系退还保证金的责任主体，但被告希地公司作为受托的招标代理机构、被告希地天津分公司作为保证金的实际占有人，在与原告的委托代理合同履行过程中，负有配合原告将保证金退还至未中标人或者给付招标人的义务，现二被告未能履行上述义务，在此情况下主张给付代理报酬及利息，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零四条和《中华人民共和国公司法》第十四条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告（反诉原告）北京希地环球建设工程顾问有限公司给付原告（反诉被告）中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司保证金及损失共计1619900.8元；二、本判决生效之日起十日内，被告（反诉原告）北京希地环球建设工程顾问有限公司给付原告（反诉被告）中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司利息损失（自2020年3月14日起以810900.8元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至2020年4月17日的利息损失，自2020年4月18日起以1619900.8元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至实际给付之日的利息损失，该利息损失加上实际损失19900.8元在扣除税金的情况下以不超过374850元为限）；三、驳回原告（反诉被告）中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）北京希地环球建设工程顾问有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费19460元，反诉费2899元，保全费5000元，共计27359元，由原告中铁房地产集团商业地产开发管理有限公司负担50元，由被告北京希地环球建设工程顾问有限公司负担27309元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  杨 毅人民陪审员  薛留发人民陪审员  张 颖二〇二〇年八月二十八日书 记 员  王 琦附：本判决所适用法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百零四条受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。