山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终1725号 上诉人（原审被告）：张晓燕，女，1991年5月17日出生，汉族，居民，户籍地山东省青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：高磊，菏泽牡丹诚扬法律服务所法律工作者。（特别授权） 被上诉人（原审原告）：油志华，女，1989年8月2日出生，汉族，居民，户籍地山东省菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：方婷，山东邦治律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：郭圆圆，山东邦治律师事务所律师。（特别授权） 上诉人张晓燕因与被上诉人油志华民间借贷纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院作出的（2020）鲁1702民初1363号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2020年7月8日对本案进行了公开审理。上诉人张晓燕的委托诉讼代理人高磊，被上诉人油志华的委托诉讼代理人方婷、郭圆圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张晓燕不服一审判决，上诉请求：1、依法撤销(2020)鲁1702民初1363号民事判决书，改判驳回被上诉人要求上诉人偿还借款本金10万元并支付利息的诉讼请求。2、一、二审诉讼费全部由被上诉人负担。 事实与理由:一、上诉人与被上诉人之间不存在民间借贷关系。上诉人与被上诉人并非朋友关系，上诉人没有向被上诉人提出过借款意向，更没有约定借款期限。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系的证据。”被上诉人对其民间借贷诉讼未完成举证责任。二、被上诉人向上诉人支付的款项是被上诉人丈夫贾某向菏泽启程教育咨询有限公司交纳的加盟费。1、上诉人张晓燕的丈夫王志杰是菏泽启程教育咨询有限公司的法定代表人，上诉人张晓燕担任菏泽启程教育咨询有限公司的会计，原审中上诉人举证了菏泽启程教育咨询有限公司的营业执照和张晓燕与王志杰的结婚证，被上诉人方的证人贾某的证言也能印证张晓燕担任菏泽启程教育咨询有限公司的会计，被上诉人分校的大部分账都是经过上诉人张晓燕办理的。2、上诉人方举证了被上诉人油志华、贾某分别与菏泽启程教育咨询有限公司签订的《启程教育分校加盟协议书》、《曹州启程品牌使用许可承诺书》，能够证明被上诉人油志华加盟吕陵分校、贾某加盟河南省濮阳市濮阳县分校的事实。3、被上诉人方证人贾某证明交款地点在菏泽启程教育咨询有限公司唐庄校区办公室内。以上能充分证明上诉人向被上诉人支付的款项是其丈夫贾某加盟濮阳县分校的加盟费而不是借款。综上，原审法院认定事实不清、适用法律不当，特提起上诉，呈请二审人民法院依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人油志华辩称：原审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。一、答辩人与上诉人之间存在民间借贷关系。双方借贷关系事实清楚，且答辩人全面履行了出借义务。通过原审银行转账凭证及证人证言可知，答辩人向上诉人借款10万元的事实，对于此数额上诉人庭审时进行了认可。二、上诉人通过加盟合同及品牌使用许可合同称该笔借款为其他费用，不符合事实，无逻辑可言。一是加盟合同的签订时间为2018年1月19日，加盟费用收取的是3万元，且在签订合同时已经履行完毕，上诉人以加盟费说辞对抗借款本金，并无合同依据。且本合同的甲方为菏泽启程教育咨询有限公司，而非本案上诉人，根据合同的相对性原则，上诉人以此份合同抗辩亦没有法律依据。二是品牌使用许可合同双方中，一方为菏泽启程教育咨询有限公司，一方为贾某，均不是本案双方，主体不适格，更与本案不存在关联性。另外，合同中约定“乙方的法律地位为自负费用作为独立的经营者进行经营活动，并在财务上独立”，况且启程教育申请商标的日期为2018年7月份，对于一个还未通过审核的商标，品牌价值值得商榷。上诉人意从该份合同抵抗10万的借款，无事实依据。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定：原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。上诉人对于其他费用的抗辩，并未提供证据予以佐证，应承担举证不利的后果。综上，双方借贷事实清楚，被告逾期不还的行为已经严重影响答辩人的合法权益。上诉人举证两份合同进行抗辩，皆与本案不存在关联性，被告的抗辩既缺乏事实依据，亦无法律根据，恳请法院依法查明事实，驳回上诉人诉讼请求，依法维持原判! 原审原告油志华向一审法院起诉请求：一、依法判令被告立即偿还借款本金10万元并支付利息(暂从起诉之日计算至债务全部清偿日止，按年息6%计算)；二、依法判令全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告双方系朋友关系，2018年9月份，被告因经营周转需要向原告提出借款10万元，原告遂于9月13日向被告银行卡转账7万元，并于当日交付被告现金3万元，共计10万元，双方约定借款期限为一个月。原告向被告支付借款本金后，被告至今未按时支付本金和逾期利息，原告多次向被告催要未果。原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院依法判决! 一审法院经审理查明：2018年9月13日，原告油志华出借给被告张晓燕70000元，通过农村商业银行股份有限公司吕陵支行账户汇入被告张晓燕账户。 一审法院审理认为：借款合同是实践性合同，以交付为生效要件，原告将70000元汇入被告账户时借款合同生效，原告与被告之间存在债权、债务关系。原告向被告履行给付义务后，被告未按照约定履行还款义务，被告应承担继续履行、赔偿损失等违约责任,被告应偿还原告借款70000元及利息。原告油志华要求被告张晓燕偿还借款本金70000元及利息（以借款70000元为基数，自2020年4月1日起计算至实际给付之日止，按照年利率6%计算）的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。原告要求过高部分的诉讼请求，未提供有效证据，一审法院不予支持。被告张晓燕关于原告汇入被告账户的70000元是原告丈夫贾某加盟曹州启程品牌的加盟费，是履行是职务行为的抗辩意见，未提供有效证据证实，一审法院不予采信。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决:一、被告张晓燕于判决书生效后十日内偿还原告油志华借款本金70000元及利息（以借款70000元为基数，自2020年4月1日起计算至实际给付之日止，按照年利率6%计算）。二、驳回原告油志华要求过高部分的诉讼请求。如未按生效判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告油志华负担350元；由被告张晓燕负担800元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提交：证据一、2018年8月30日菏泽启程教育咨询有限公司法定代表人王志杰发的朋友圈及照片，证明被上诉人的丈夫加盟曹州启程品牌的事实。证据二、2019年春节曹州启程及多家加盟商春节团拜视频，证明被上诉人的丈夫贾某以濮阳县区域负责人向社会拜年。证据三、2020年4月15日被上诉人与菏泽启程教育咨询有限公司法定代表人王志杰的通话录音，证明被上诉人认可贾某就濮阳县加盟曹州启程品牌的事实，被上诉人要求退加盟费。 上诉人提交的证据经被上诉人质证认为：代理人对证据一、二、三的真实性不能确认，庭后向当事人核实。对证据一有异议，该证据发布时间为2018年8月30日，早于案涉争议金额的交付时间，与本案没有关联性，该证据即使为真，也系启程云教育单方制作的，且与案涉的争议事实没有关联性，本案被上诉人从未加盟经营过证据中所显示的曹州启程濮阳分校，即使案外人贾某曾与案外人王志杰商议确认过加盟事宜，在一审时上诉人方提交的加盟协议中也没有体现任何涉及加盟费以及加盟费数额的对应条款，更没有体现本案上诉所争议的7万元转账。对证据二同证据一质证意见。对证据三两份通话录音的证明目的有异议，该份录音恰恰能够证明被上诉人支付给上诉人的款项是10万元而非7万元，对于通话录音中反复提到的加盟费没有相应书证予以支撑，对于贾坊分校的经营事宜，是否应当缴纳加盟费与本案争议事实不具有同一性和关联性，上诉人方可依据相应的证据和事实另行起诉案外人，对相关权利予以主张，而不能以此抗辩对本案被上诉人的还款义务。证据一、二、三均不是二审新证据。 上诉人申请证人刘某、周某出庭作证。 证人刘某证实：刘某加盟了菏泽启程教育的加盟校，是黄堽校区的负责人，与被上诉人同是启程教育的加盟校。2018年暑假过后，贾某和被上诉人夫妇二人与启程教育的王志杰在唐庄办公室签加盟合同，授权使用启程品牌，加盟范围是濮阳县，刘某当时正好路过该办公室，知道他们正在签约。后来刘某陪着贾某一起到濮阳县××市场。刘某是鄄城县负责人，与贾某同在北区片区开会，贾某的加盟费应为20万元（县级均为20万元），刘某帮贾某给王志杰说情，让王志杰同意贾某先交10万元，剩下的10万元后续再交。贾某是否缴纳10万元加盟费刘某不清楚。贾某交的钱是品牌使用费，转给了总部张老师，加盟校都是签合同当天转账，被上诉人签合同当天是否转账刘某不清楚。 证人周某证实：周某是启程的校长，是济宁市和牡丹区沙土镇区域的加盟校长，被上诉人是吕陵启程教育的校长，被上诉人的丈夫是濮阳县启程教育的校长。被上诉人的丈夫贾某跟周某谈想将濮阳县的加盟转到济宁区域，希望周某将济宁某个县的加盟放出去收取加盟费后将贾某缴纳的濮阳县的加盟费10万元退还给他，但是周某没有在合同上签字，没有同意他提出的方案。贾某的加盟费是交给菏泽启程教育总部，周某并没有见到交款过程。加盟费统一标准，县区都是20万元，是总部制定的，合同上没有体现加盟费的具体数额，加盟费的标准是总部制定后以会议的形式通知各区域负责人。濮阳分校的负责人之前是贾某，现在不知道是谁。贾某加盟的时候是2018年暑假后，贾某负责濮阳县区域启程品牌的授权，周某知道他去跑市场了。贾某跟周某谈的时候是2019年年后，具体什么时候不干的周某不清楚。现在濮阳分校是不是还干着周某不清楚。贾某的钱交没交，周某不清楚，也不清楚贾某的加盟费与本案审理的转账是否是同一笔钱。 对证人刘某、周某证言，上诉人质证认为：证人证言客观真实，能够证实贾某加盟濮阳县品牌授权的事实，以及贾某提出转到济宁市，欲从济宁市县区加盟商加盟费中退出10万元。对证人刘某、周某证言，被上诉人质证认为：证人证言不客观不真实，两名证人身份特殊，既是上诉人的加盟商，又是被上诉人的同行竞争者，均存在利害关系，其证言偏袒一方，且多为主管臆断，没有相应的书证予以印证。被上诉人不予认可。 被上诉人提交：山东法院电子诉讼服务平台再审立案申请官网打印件一份，证明被上诉人对原审判决认定的应偿还的7万元的数额不服，上诉人应偿还借款金额为10万元，因为被上诉人错过上诉期，无法提起上诉，随对本案涉及的一审判决提起再审申请。该证据经上诉人质证认为：有异议，对真实性无异议，对证明目的有异议，案件状态为审查未通过，被上诉人没有提起上诉，表明服从一审判决。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的证据一、二、三，被上诉人代理人对三份证据的真实性均不能确认，经本院释明，要求被上诉人于庭审后3日内向本院书面回复上诉人提交证据一、二中的贾某是否系被上诉人的丈夫贾某，及对上诉人提交的证据一、二、三的真实性是否认可进行书面回复，逾期不回复的将视为被上诉人方认可上诉人的当庭陈述及三份证据的真实性，被上诉人在本院指定的期限内未回复，应视为认可上诉人方的当庭陈述内容及上诉人方提交的证据一、二、三的真实性。本院对上诉人方提交的证据一、证据二、证据三在本案中的证据效力予以确认。因被上诉人提交的再审申请显示，法官回复“被申请人上诉中，不能申请再审”，本院对该证据在本案中的证据效力不予确认。对证人刘某、周某证言，因二证人均称不清楚贾某是否缴纳10万元加盟费，证言的内容与本案的待证事实之间无关联性，本院对二证人证言在本案中的证据效力，不予确认。 本院二审审理查明：被上诉人油志华的丈夫贾某与菏泽启程教育咨询有限公司签订《曹州启程品牌使用许可承诺书》，授权区域为河南省濮阳市濮阳县。被上诉人油志华曾与菏泽启程教育咨询有限公司签订《启程教育分校加盟协议书》，被授权为菏泽吕陵分校加盟。 本院对一审认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人是否向上诉人出借款项7万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”被上诉人油志华仅依据向上诉人转账7万元的银行转账凭证，主张借给上诉人10万元，上诉人对此不予认可，抗辩被上诉人向其转账的7万元系上诉人作为菏泽启程教育咨询有限公司的会计，收取的是被上诉人的丈夫贾某缴纳的10万元加盟费。上诉人提交的贾某、油志华分别与启程教育公司签订的合同，贾某加盟照片，启程教育各地分校新春团拜视频，被上诉人与菏泽启程教育咨询有限公司法定代表人王志杰的通话录音等证据，可以证实油志华及其家人确与菏泽启程教育咨询有限公司存在加盟关系及加盟费纠纷。在上诉人提交证据证明自己的主张后，被上诉人仍应就借贷关系的成立承担举证责任。因被上诉人未再继续举证，现有证据不足以证明案涉7万元转账确系双方之间的借款，被上诉人油志华要求上诉人张晓燕偿还借款本金7万元和利息的诉讼请求证据不足，本院不予采信。 综上所述，上诉人张晓燕的上诉请求成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院作出的（2020）鲁1702民初1363号民事判决； 二、驳回被上诉人油志华的全部诉讼请求。 一审案件受理费2300元，减半收取1150元，二审案件受理费2300元，均由被上诉人油志华负担。 本判决为终审判决。 审判长  李建民 审判员  张 丽 审判员  刘 潇 二〇二〇年八月十八日 书记员  李嘉宁