河南省栾川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0324民初1229号原告（案外人）：关海献，男，汉族，1965年8月6日生，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：赵宏强，河南钼都律师事务所律师。委托诉讼代理人：关海新，男，汉族，1968年6月19日生，住河南省栾川县，系原告弟弟。被告（申请执行人）：何红霞，女，满族，1960年12月21日生，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：郝雷，河南鸾州律师事务所律师。原告关海献与被告何红霞执行异议之诉一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求人民法院撤销（2020）豫0324执异20号执行裁定，停止对建设在土地证号（2009）0**土地上的房产的执行。事实和理由：栾川县人民法院在执行被告谢春会人身损害赔偿纠纷案件中，作出（2020）豫0324执133号执行裁定书，将建设在土土地证号（2009）0**地上的房产查封，上述土地上建设的房屋虽然登记在原告的名下，但属家庭成员共有，在原告与谢春会离婚时已经约定将该房地产全部转移给关晓琳所有，所以该房屋既不是原告所有，也不是谢春会所有，所以人民法院在执行谢春会是不能执行关晓琳的房产，虽然目前该房地产没有办理房产证，且关晓琳现在连续服役，执行反恐任务，不能离开部队，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条中[非因个人原因不能办理过户登记]的规定，综上，原告认为人民法院在执行谢春会时认定原告与谢春会属夫妻关系，执行登记在原告名下的房地产是错误的，请求撤销（2020）豫0324执异20号执行裁定，停止对建设在土地土地证号（2009）0**上的房产的执行。被告何红霞辩称：一、执行裁定书是法院执行行为的合法体现，没有违反法律规定。本案中栾川县人民法院（2020）豫0324执异20号执行裁定书，是人民法院在执行（2019）豫0324民初889号民事判决书内容的过程中，法院依照执行程序作出的执行处理行为没有违反法律规定，执行裁定书认定的事实清楚，适用法律正确，是维护答辩人合法权益的正义之举，是维护法律尊严的正当行为。被答辩人对被执行房产不在执行范围不属于被执行人财产的主张缺乏事实和法律依据。被执行人谢春会与被答辩人于1988年1月9日登记结婚，最早的房产登记是89.1平方米，于1989年9月5日经主管部门以栾房证字第××号《房屋所有权证》核准登记在被答辩人名下，土地面积为180平方米，于2009年3月17日将其土地变更登记为国有划拨土地，证载面积为119.56平方米，土地证土地证号为（2009）0**11年又将其原有房屋拆除共建成现有的四层半砖混结构房屋。2013年10月22日，被执行人谢春会将其共同新建房屋一楼两间90平方米以每年60000元租金出租给孙建厚开服装店使用至今，其《房屋租赁协议》于2013年10月22日报工商行政部门办理《个体工商户营业执照》备案至今未做变更，租赁协议的出租方一直是被执行人谢春会。谢春会与被答辩人从1988年结婚至今已30年，依据《婚姻法》及《婚姻法司法解释》该涉案房产属于夫妻共有财产，且人民法院查封的是属于谢春会的一半房产，并未查封属于被答辩人的财产。2、2018年9月30日被执行人谢春会驾驶电动车发生交通事故，造成答辩人严重受伤，可谢春会与被答辩人协议离婚时间是2018年11月15日，明显是恶意转移财产，逃避执行，且按照《物权法》、《合同法》的规定，关海献、谢春会因建设行为而对房产拥有所有权，而不动产的赠与，以办理所有权变更手续为准，因此在未办理过户登记的情况下，并不产生法律效力，同时本案即便办理了过户登记，也属恶意串通损害第三人利益的无效合同，最终不能得到法律的保护。被答辩人以《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条第四款“非因买受人自身原因未办理过户登记”为由来阻却执行不能成立，首先本案中的房产赠与行为本身就是恶意非法行为并不适用该条的规定，同时该条规定的阻却事由成立要四个要件同时具备且其权利能够排除执行才能成立，并且适用的前提条件是房屋买卖而不是本案中的无效赠与。综上所述，请求人民法院依法驳回被答辩人的异议，依法执行人民法院（2019）豫0324民初889号民事判决书，对人民依法查封的财产进行执行，以维护答辩人的合法权益，维护法律的神圣尊严。原告向本院提交以下证据：1号，关海献与谢春会的离婚证，证明，原告于2018年11月15日与谢春会登记离婚；2号、2018年11月15日原告与谢春会之间的离婚协议，证明，原告在与谢春会离婚时选择把家庭共有的房产归属婚生子关晓琳所有，上述协议在民政机关进行了备案登记，民政机关也是依据该协议办理了原告与谢春会之间的离婚登记，该协议内容真实并不违反法律规定，且在相关登记部门进行了备案，应当予以采信。3号、兴华路南社区的情况说明，该份证据可证实两个问题，现有原告的房屋所占用的土地临街的4米土地是集体土地，其中一间门面房是原告母亲的养老房，4号、兴华路南五组1997年4月28日在路南居委会的见证下与原告母亲所签订的协议书，证明，原告房屋的土地是路南居委会市场统一规划，土地使用权部分属于集体所有，为了解决原告母亲的养老问题，集体允许个人使用，因此本案涉案的房产其中一部分是集体所有，执行裁定认定事实是错误的。5号、中国人民解放军69213部队关于协调解决我部官兵关晓琳所属房屋法律纠纷相关事宜函，该函件是部队邮寄到栾川县武装部由武装部送给家属及县法院执行局，证明，本案所涉案的房屋归关晓琳所有，因关晓琳在反恐维稳一线，不能到家办理房屋过户登记，该部的团政治机关在2020年7月份向栾川县人民法院邮送相关公函，邮件达到新疆阿克苏地区时，阿克苏因疫情原因将该邮件予以滞留，之后该部队又以传真的方式传真至贵院的行政办公室；6号、孙建厚证明，证明，裁定书中认定的房屋租赁给孙建厚不是事实，孙建厚在2016年之后就没有占用该房屋。7号、原告与仪凤琴签订的租赁协议一份，证明事实同上，在孙建厚没有租赁该房屋后，房屋租赁给仪凤琴后房屋的所有权发生变更。综上，我们认为通过证据可以证实，本案涉案的房屋占用的土地有集体所有的成分，有家庭成员的赡养用房，之后家庭成员将该房屋归属给案外人关晓琳，因关晓琳非个人原因不能到现场办理过户登记导致房产没有过户，所以我们认为贵院在执行谢春会时一半属于谢春会所有并进行强制执行，认定事实是错误的，请求人民法院撤销（2020）豫0324执异20号执行裁定，停止对建设在土地证号土地证号（2009）0**房产的执行。被告何红霞对原告证据的质证意见为：1号、2号的客观事实我们认可，对证明目的不认可，恰恰能够证明原告协议离婚发生在谢春会发生交通事故之后，离婚协议也认可房屋属于夫妻共同财产，但无偿赠与给关晓琳属于恶意转移财产，该部分约定无效。同时房产赠与要以办理所有权变更手续为要件，该合同未生效。3号4号证据不予认可，土地房产的权属应以土地房产部门的登记为准。5号证据客观性予以认可，部队的函不能证明涉案房屋属于关晓琳，赠与协议是2018年11月15日约定，发生疫情是2020年，对其不能办理房产手续的原因不予认可。6、7号证据不予认可，证据属于证人证言形式，且即便房屋在2016年以后以关海献名义租赁给仪凤琴，还是在2013年以谢春会名义租赁给孙建厚，均属于夫妻对共有财产的日常处分行为，并不能以此代表房屋发生变更。被告何红霞向本院提交以下证据：1、栾川县交通警察大队事故认定书1份；2、谢春会与关海献离婚协议书1份；3、私有房屋所有权登记申请书1份；4、土地登记审批表1份；5、谢春会与孙建厚房屋租赁协议、孙建厚个体工商户营业执照、孙建厚个体工商户开户登记申请书各一份。证明：栾川县人民法院查封的房产属于原告夫妻共有财产，执行依法有据。原告夫妻二人于1988年1月9日登记结婚。该涉案房产最早于1989年9月5日经主管部门以栾房证字第××号《房屋所有权证》核准登记在关海献名下，土地面积为180平方米，于2009年3月17日将其土地变更登记为国有划拨土地，证载面积为119.56平方米，土地证号为土地证号为（2009）0**年关海献、谢春会夫妻二人又将其原有房屋拆除共建成现有的四层半砖混结构房屋。2013年10月22日，被执行人谢春会将其共同新建房屋一楼两间90平方米以每年60000元租金出租给孙建厚开服装店使用至今，其《房屋租赁协议》于2013年10月22日报工商行政部门办理《个体工商户营业执照》备案至今未做变更，租赁协议的出租方一直是被执行人谢春会。2018年9月30日被执行人谢春会驾驶电动车发生交通事故，造成被告严重受伤，可谢春会与原告协议离婚时间是2018年11月15日，明显是恶意转移财产，逃避执行，按照《物权法》、《合同法》的规定，关海献、谢春会因建设行为而对房产拥有所有权，而不动产的赠与以办理所有权变更手续为准，因此在未办理过户登记的情况下，并不产生法律效力。原告关海献对被告何红霞证据的质证意见为：1号证据的真实性不持异议，但认为该事故认定书认定结论是错误的。对2号证据真实性不持异议，我方认为该协议是合法有效的，其上面所设定的离婚法律关系、房产赠与法律关系是合法有效的。3号证据的真实性无异议，房屋所有权现在已经灭失，不存在。4号证据的真实性无异议，但该土地审批表上注明土地性质是国有划拨，在该份证据的第三页中上面明确注明取得的人是栾川县村镇宅基地申报表，在该组证据的第五页的登记的其他变更内容事项一栏中注明依据栾川县村镇宅基地申报表091602号进行初始登记，那么依照土地管理法及我国宅基地的相关政策之规定，宅基地的性质具有国家福利的性质，宅基地的所有权属于家庭共同成员所有，涉案土地的权利人应当是关海献的所有家庭成员，在执行裁定中认定涉案房屋属于夫妻共同所有是错误的。5号证据的真实性无异议，但是这与本案无关联性，为了能够有效查明事实，我们请求法庭到所涉房屋到现场勘验。我们认为被告提供的五份证据不能达到其证明目的，而且通过原告所提供的证据可以证明本案的房屋已经赠与给关晓琳，原告的诉求有充分的证据证实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据有效证据，本院确认以下案件事实：何红霞与谢春会侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，后于2019年10月10日作出（2019）豫0324民初889号民事判决书，该判决书查明2018年9月30日，谢春会驾驶二轮电动车由西向东行驶至栾川县君山广场东侧“星洁管业”前路段，与何红霞驾驶的二轮电动车相撞，造成何红霞受伤，车辆损坏的道路交通事故,遂判决谢春会应于判决生效之日起三十日内赔偿何红霞医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等损失210845.06元。案件生效后，本院立案执行，于2020年4月30日作出（2020）豫0324执133号执行裁定书，查封了谢春会与关海献所共有的位于栾川县城关镇××组房产份额的一半（包括一楼门面房）（房产证号：栾房证字第**）。于2020年5月9日作出（2020）豫0324执133号之一执行裁定书，查封了谢春会与关海献所有的位于栾川县城关镇××组的土地使用权（土地证号：（土地证号：（2009）0**权范围内新盖的房产份额的一半（包括一楼门面房）。后关海献作为案外人提出书面执行异议，异议称：“一、栾川县人民法院（2020）豫0324执行裁定书认定事实错误。案外人关海献于2018年11月15日已经在栾川县民政局办理离婚登记，与被执行人谢春会已经不是夫妻关系，土地使用权是案外人的宅基地，建房时被执行人谢春会也未出资，且在离婚时房子归孩子所有，被执行人谢春会与被查封房产没有任何关系。二、栾川县人民法院执行程序违法”。请求解除对该房产的查封。本院审查后，于2020年7月9日作出（2020）豫0324执异20号执行裁定书，认为①、查封房产为夫妻共同财产有谢春会的份额；②、谢春会、关海献在离婚协议中约定将该房产赠与儿子关晓琳所有应属恶意串通损害第三人利益的可撤销行为，关海献、谢春会、关晓琳未到不动产登记部门变更登记，按《物权法》第三十条规定，关海献、谢春会因建设行为而对房产拥有所有权，由于未变更登记该房产仍属关海献、谢春会所有；③、执行程序合法。遂裁定驳回案外人关海献的异议请求。关海献不服执行异议裁定诉讼来院。另查明关海献与谢春会于2018年11月15日在民政部门办理离婚登记，其中在离婚协议书中约定：男女双方婚后所有共同财产归老二男孩关晓琳所有，盖房所欠外债320000元，有男女双方各承担160000元，无其他财产纠纷。原告关海献在庭审中自认离婚协议书中所述的“男女双方婚后财产”包括案涉查封的房产，就赠与关晓琳的财产未另行订立赠与合同。本院认为：关海献与谢春会于2018年11月15日达成的《离婚协议书》作为双方之间的内部约定，系双方对其自身权利的合法处分，但此种权利处分是否能对抗对《离婚协议书》约定内容不知情的第三人，应以处分的权利内容是否符合法律规定的权利变动模式为准。不动产物权设立、变更应严格依照法律规定进行登记，以发生物权变动效力。本案中关海献与谢春会在离婚时约定包括案涉查封房产在内的夫妻婚后所有共同财产归关晓琳所有，可该协议于2018年11月15日签订至今一直未对案涉房产办理物权变更登记，因此在原告关海献未取得对抗执行的权利基础情况下，其关于排除本案执行的主张，不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百八十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告关海献的诉讼请求。本案受理费4465元，由原告关海献负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  刘小伟人民陪审员  程红玉人民陪审员  康向辉二〇二〇年八月二十七日书 记 员  黄亚男后附相关法律规定及上诉须知：《中华人民共和国合同法》第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。第一百八十七条赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权登记生效以及所有权可不登记的规定不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。上诉须知当事人如果对本判决不服，在法定上诉期限内欲上诉，按下列程序进行：一、应向本院立案庭提交如下材料：1、上诉状副本为被上诉人数另加六份。（若上诉案件中对一审部分当事人无意见，则这部分当事人一审是什么地位，上诉状就列什么地位，如一审原告XXX，并亦为其准备上诉状副本）。2、加盖送达时间的一审判决书。3、上诉人是公民的，应提交身份证复印件；上诉人是法人或其他组织的，应提交加盖公章的营业执照复印件、组织机构代码复印件、法定代表人身份证明书及法定代表人身份证复印件。4、若由律师办理上诉，还应提交律所公函、委托书及律师执业资格证复印件；若由其他公民办理上诉，还应提交推荐函、委托书；若由近亲属办理上诉，还应提交委托书、身份关系证明材料。二、上诉人或委托代理人应到立案庭填写送达地址确认书并领取上诉缴费通知单。上诉人持上诉缴费通知单于7日内到洛阳市中级人民法院缴费，逾期视为放弃权利。附：上诉材料邮寄地址：河南省洛阳市栾川县兴华中路73号收件人：河南省栾川县人民法院立案庭（收）联系电话：0379-6315****若未按上述程序办理上诉手续，由当事人自行负担不利后果。