河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终7921号 上诉人（原审被告）：杨志广，男，1971年11月15日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：魏龙根，河北俱时律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：褚巧英，女，1950年9月23日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：张叶**（系褚巧英之子），男，1980年1月1日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 上诉人杨志广因与被上诉人褚巧英机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2019）冀0109民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人杨志广的委托诉讼代理人魏龙根，被上诉人褚巧英的委托诉讼代理人张叶**到庭参加本院二审询问。本案现已审理终结。 杨志广上诉请求：1.撤销一审民事判决，发回重审或依法改判；2.本案所有诉讼费用由褚巧英承担。事实与理由：一、杨志广与褚巧英之间没有侵权法律关系，褚巧英的受伤与杨志广没有因果关系，杨志广不应承担责任。一审判决杨志广承担55%的责任，不予认可。二、对于褚巧英的医药费数额，很多用药并非与本次事故有关联性，因此医疗费数额应减去30%。对于褚巧英误工费，褚巧英已经70岁，没有劳动能力，且褚巧英未提交收入证明及误工证明。对于褚巧英的护理费，褚巧英没有提交证据证明护理人员的工资及误工损失，也没有医院的诊断意见，不能确定护理费用。对于营养费数额，褚巧英没有提交医疗机构的意见来证明需要营养费。 被上诉人褚巧英辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 褚巧英向一审法院起诉请求：判令杨志广赔偿褚巧英损失10,000元，一审庭审中变更诉讼请求为137,011元。 一审法院认定事实：2018年3月14日，褚巧英与同村另两名村民散步通过世纪大道与塔东大街路口西北侧时，与杨志广骑的电动摩托车发生交通事故，造成褚巧英受伤的交通事故。事故发生后，杨志广与褚巧英一同到河北医科大学第三医院住院治疗，杨志广为褚巧英垫付5,000元医疗费。褚巧英在河北医科大学第三医院住院治疗27天，医院诊断为：1.右三踝骨折伴踝关节脱位；2.泌尿系统感染。花费医疗费69,659.99元。2019年6月26日，经一审法院委托藁城司法医学鉴定中心对褚巧英的伤残等级进行了鉴定，鉴定结果为褚巧英的伤残程度为十级伤残，花费鉴定费1,500元。一审中，褚巧英申请对杨志广驾驶的电动自行车是否为机动车进行鉴定。 一审法院认为，虽杨志广否认撞到褚巧英，但褚巧英提供的录音材料和证人证言均可证实双方发生交通事故的事实，对双方发生交通事故予以确认。两轮电动车在使用中是否需要登记挂牌，是否需要投保交强险均无法律规定，电动自行车并未被交管部门纳入机动车管理和强制保险范围，故褚巧英申请对杨志广所驾驶的电动自行车是否系机动车进行鉴定，对本案处理没有影响。因此对褚巧英的鉴定申请不予支持。因本次交通事故双方均未报警，且双方均未提交充分证据证明事故发生的经过和双方应承担的责任，杨志广驾驶电动自行车驶过路口未保持安全车速，其对事故发生存在过错；褚巧英通过路口未观察路况亦存在过错。本次事故中双方均有过错，但杨志广系驾驶电动自行车，褚巧英系步行，控制风险能力高于行人，故一审法院推定杨志广负事故55%责任，褚巧英负事故45%责任。褚巧英主张本次交通事故造成下列损失：1.医疗费69,659.99元，证据充分，予以支持；2.住院伙食补助费3,500元，证据不足，核实褚巧英住院天数为27天，故27天*100元=2,700元；3.营养费，褚巧英主张90天*50元=4,500元，证据不足，根据褚巧英伤情和三期评定规范，支持营养期60天每天30元，即营养费60天*30元=1,800元；4.误工费，褚巧英主张487天*64元=31,168元，证据不足，根据褚巧英伤情及三期评定规范，支持误工期90天，每天64元（农林牧渔业），即误工费90天*64元=5,760元；5.褚巧英主张护理费为35天*150元=5,250元，证据不足，支持35天，每天109元（居民服务业），即护理费35天*109元=3,815元；6.伤残赔偿金15,434元，证据充分，予以支持；7.精神损害抚慰金3,000元，证据充分，予以支持；8.鉴定费1,500元，证据充分，予以支持；9.交通费3,000元，证据不足，但考虑褚巧英伤情和就医地点，酌定1,000元。以上共计104,668.99元。杨志广应承担褚巧英损失的55%，即104,668.99元*55%=57,567.9元。杨志广为褚巧英垫付的5,000元医疗费应予扣除，即57,567.9-5,000=52,567.9元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：杨志广赔偿褚巧英各项经济损失52,567.9元。一审案件受理费1,520元，由杨志广负担900元，褚巧英承担620元。 本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，予以确认。另查明，一审阶段提交的录音材料中，杨志广对褚巧英说：“我没有轧到你的脚脖子上，我顶到你腿上，你才摔倒的，我怎么也轧不到你脚脖。”该录音材料说明杨志广撞到褚巧英腿部。 本院认为，一、关于杨志广与褚巧英之间是否存在侵权法律关系的问题。在褚巧英提供的录音材料中，杨志广对于其撞到褚巧英腿部的事实予以认可，承认褚巧英的人身损害与其存在关联性。杨志广虽否认撞到褚巧英，但褚巧英提供的录音材料可以证实双方发生交通事故，故本院对双方发生交通事故予以确认。 二、关于本案事故责任份额的问题。因本次交通事故双方均未报警，且双方均未提交充分证据证明事故发生的经过和双方应承担的责任，本次事故中双方均有过错，杨志广驾驶电动自行车驶过路口未保持安全车速，其对事故发生存在过错；褚巧英通过路口未观察路况亦存在过错。因电动自行车速度较快，具有一定的危险性，驾驶电动自行车的一方相较于行人一方负有更高的审慎注意义务。故一审法院认定“杨志广负事故55%责任，褚巧英负事故45%责任”并无不妥。 三、关于赔偿数额的问题。关于医疗费69,659.99元，有医院收费票据为证，且有病历资料和医疗费清单，故本院予以认定。对治疗的必要性、合理性发生争议，由侵权人承担举证责任。杨志广主张褚巧英很多用药并非与本次事故有关联性，但未提交证据予以证明，故本院不予支持。 关于误工费，事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费。本案中，褚巧英1950年出生，2018年本案事故发生时褚巧英68周岁，已经达到法定退休年龄，且褚巧英未举证证明其有劳动收入，故不宜支持误工费。一审判决“杨志广支付褚巧英误工费5,760元”错误，本院予以纠正。 关于护理费，褚巧英出院记录显示，入院时间2018年3月14日，出院时间2018年4月10日，褚巧英住院治疗27天。褚巧英主张护理天数35天，根据褚巧英伤情和三期评定规范，本院予以支持。《长期医嘱记录单》显示，医嘱：家陪一人。褚巧英主张其住院期间系其儿子张叶**护理，参照2018年度河北省居民服务业年平均工资39,947元，39,947元除以365天=每天109元。护理费=每天109元*35天*1人=3,815元。一审判决“护理费每天109元*35天=3,815元”并无不妥，本院予以维持。 关于营养费，根据褚巧英伤情和三期评定规范，营养期60天，每天30元，即营养费60天*30元=1,800元。一审判决“60天*30元=1,800元”并无不妥，本院予以维持。 一审判决“住院伙食补助费2,700元，伤残赔偿金15,434元，精神损害抚慰金3,000元，鉴定费1,500元，交通费1,000元”，杨志广并未对此提出上诉，故本院予以维持。 褚巧英经济损失共计：医疗费69,659.99元+住院伙食补助费2,700元+营养费1,800元+护理费3,815元+伤残赔偿金15,434元+精神损害抚慰金3,000元+鉴定费1,500元+交通费1,000元=98,908.99元。杨志广在责任份额内应承担98,908.99元*55%=54,399.9元。杨志广为褚巧英垫付医疗费5,000元应予扣除，故杨志广应当赔偿褚巧英经济损失为54,399.9元-5,000元=49,399.9元。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省石家庄市藁城区人民法院（2019）冀0109民初150号民事判决； 二、上诉人杨志广于本判决生效之日起十日内支付被上诉人褚巧英经济损失49,399.9元； 三、驳回被上诉人褚巧英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1,520元，由上诉人杨志广负担548元，被上诉人褚巧英负担972元。二审案件受理费1,115元，由上诉人杨志广负担402元，被上诉人褚巧英负担713元。 本判决为终审判决。 审 判 长 邢秀杰 审 判 员 李 超 审 判 员 杨义秀 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 陈富兴 书 记 员 田家鑫