广西壮族自治区桂平市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0881民初1819号 原告：黎坚，女，1975年6月17日出生，汉族，住广西桂平市。 委托诉讼代理人：杨昌伟，广西世享律师事务所律师。 被告：张永苏，男，1966年6月4日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告：陈春生，男，1966年3月4日出生，汉族，住广西桂平市。 上述两被告共同委托诉讼代理人：黄宝炜，桂平市绣州法律服务所法律工作者。 原告黎坚诉被告张永苏、陈春生买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月28日公开开庭进行了审理。原告黎坚的委托诉讼代理人杨昌伟，被告张永苏、陈春生的委托诉讼代理人黄宝炜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黎坚向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同支付货款310158元及逾期付款利息（以310158元为基数，自2019年12月5日起至清偿之日止，按年利率24%计算，暂计至2020年5月6日约为31015.8元）给原告；2.判令两被告退还广告推广费200000元给原告；3.判令两被告退还赠酒款35600元给原告；4.判令两被告支付违约金20000元给原告；5.判令两被告支付律师费30000元给原告（标的合计626773.8元）；6.本案受理费、诉讼保全费、保险费等由被告承担。 事实和理由：2018年9月6日，原告经营桂平市运河酒类经营部期间，与桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司（以下简称群星汇公司）签订《百威、哈尔滨啤酒专促购销协议书》，约定：“①自2018年9月22日至2019年8月21日止，由原告向群星汇公司供应百威、哈尔滨啤酒；②双方实行翻单结算（货至付清上一笔货款）；③原告向群星汇公司提供20万元作为专卖场广告推广费用；④原告向群星汇公司赠送100件哈冰纯、100件百威精锐罐、100件百威纯生作为入场赠酒及节日活动和员工活动赠酒；⑤群星汇公司场内不能销售其他品牌啤酒；⑥群星汇公司必须销售原告提供的百威、哈尔滨系列产品两万件，否则视为被告违约；⑦群星汇公司违约应承担有关违约责任外，需退还原告广告推广费20万元和支付违约金20000元，以及退还原告对被告场所投入的赠酒或对等的现金；⑧群星汇公司同意对所拖欠的货款总额按中国人民银行公布的同期银行贷款利率四倍向原告支付利息直至还清之日止或者每日按欠款总额的百分之一支付违约金；⑨群星汇公司法定代表人及签订本协议的股东代表人同意对公司拖欠货款及产生的法律责任承担连带担保责任；⑩双方有违反本协议的，除按约定赔偿外，还需支付对方因索赔而产生的诉讼费、交通费、律师费等相关合理费用……”。合同签订后，次日原告依约分四次通过银行转账方式向被告提供20万元作为专卖场广告推广费用，且截止2019年10月9日，原告依约向群星汇公司供应啤酒累计货款折价956628元，赠送啤酒货款折价35600元，虽然群星汇公司也依约支付了部分货款，经双方结算截止2019年11月30日，群星汇公司实际尚欠货款390158元未付，后经原告多次追讨后，群星汇公司又支付了约80000元的货款，至今实际仍尚欠310158元未付。据原告了解，桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司已于2019年10月8日办理注销手续，该公司的股东为被告张永苏、陈春生。综上所述，原告认为，原告与桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司签订《百威、哈尔滨啤酒专促购销协议书》合法有效，原告已依约履行供货义务，但群星汇公司未能依约履行付款及其他约定，构成违约，鉴于该公司现已办理注销手续，该公司产生的责任应由公司股东即两被告承担。综上所述，为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。 被告张永苏、陈春生共同辩称：1.尚欠原告的货款310158元是事实，对原告主张货款的诉讼请求无异议外，其他诉讼请求均没有事实和法律依据，不应得到支持。2.原告要求两被告承担还款责任没有法律依据，被告认为与原告签订合同的是桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司，原告将公司股东列为被告没有事实和法律依据，应将群星汇公司列为被告。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。 本院归纳本案的争议焦点为：1.本案当事人诉讼主体是否适格？2.被告是否应支付货款及利息给原告，利息如何计算？3.被告是否应退还广告推广费、赠酒款给原告？4.被告是否应支付违约金、律师代理费、保险费给原告？ 原告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告提交的证据无异议。本院认为，原告提供的证据，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院对证据的效力予以确认，可作为本案定案的依据。 本院经审理认定法律事实如下：2018年9月6日，桂平市运河酒类经营部（甲方）与桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司（乙方）签订《百威、哈尔滨啤酒专促购销协议书》，约定2018年9月22日至2019年8月21日，甲方向乙方提供百威、哈尔滨啤酒，百威铝罐238元/件、百威纯生138元/件、百威精锐罐128元/件、哈尔滨冰纯90元/件，结算方式实行返单结算（货到付清上一笔货款。如一个月不进货亦需付清所欠货款）。甲方向乙方提供20000元作为专卖场广告推广费用（此款项在2018年9月10日前经甲方黄鹏北部湾银行账户转入乙方张永苏农村信用社账户）。乙方场所开业，甲方赠送100件哈冰纯、100件百威精锐罐、100件百威纯生给乙方作为入场赠酒。乙方承诺协议期内，乙方场所只允许甲方产品在场所内销售，必须销售甲方百威、哈尔滨系列产品两万件，如无法完成销售任务的则自动顺延协议，直至完成任务量为止，否则甲方可视乙方为违约。如因各方面原因导致乙方该场所停止营业或者转让他人而导致合同终止的，甲方视乙方违约。如乙方违反有关约定或者不按时结款给甲方而造成双方不能继续执行本协议的，乙方除承担有关违约责任外，同时需退还甲方广告推广费200000元和支付违约金20000元，以及退还甲方对乙方场所投入的赠酒或者对等的现金。合同第七条违约责任还约定，乙方若不按照合同约定按时办理结算货款的，甲方有权终止供货，乙方同意对所拖欠的货款总额按中国人民银行公布的同期银行贷款利率四倍向甲方支付利息直至还清之日止或者每日按欠款总额的百分之一支付违约金。乙方的法定代表人及签订本协议的股东代表人同意对公司所拖欠货款及产生的法律责任承担连带保证责任。甲、乙双方有违反本协议的，除按约定赔偿外，还需支付对方因索赔而产生的诉讼费、交通费、律师费等相关合理费用等其他事项。协议书落款有桂平市运河酒类经营部、桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司盖章。被告张永苏在协议书落款乙方法定代表人处签名，被告陈春生在协议书落款乙方股东签名处签名。 合同签订后，桂平市运河酒类经营部按照合同约定通过黄鹏账户将200000元推广费转账至张永苏账户，并将合同约定给付100件哈冰纯、100件百威精锐罐、100件百威纯生赠酒桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司。2019年11月30日，经桂平市运河酒类经营部与桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司对账结算，桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司尚欠桂平市运河酒类经营部货款390158元。对账结算后，桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司支付了80000元货款，尚欠310158元货款未支付。 另查明，桂平市运河酒类经营部系个体工商户，经营者为黎坚，该经营部于2019年4月24日经桂平市市场监督管理局核准注销登记。桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司工商登记的成立日期为2018年6月9日，登记的股东为张永苏、陈春生，其中法定代表人为张永苏。该公司于2019年10月8日经桂平市市场监督管理局核准注销登记。 再查明，原告为本次诉讼支付律师代理费30000元。 本院审理过程中，原告黎坚于2020年6月8日向本院申请财产保全，请求：查封登记在被申请人陈春生名下的座落在桂平市天星塘房屋一幢【国有土地使用证号：浔国用（2002）字第××号；地号：230217235】。申请人黎坚以在华安财产保险股份有限公司桂平支公司投保的诉讼财产保全责任保险（编号：6051881046020200000033；累计赔偿限额1000000元）提供担保，并为此支付了2769元诉讼保全责任保险费。本院于2020年6月8日依法作出（2020）桂0881民初1819号民事裁定书，裁定：查封登记在被申请人陈春生名下的座落在桂平市天星塘房屋一幢【国有土地使用证号：浔国用（2002）字第××号；地号：230217235】。 本院认为，桂平市运河酒类经营部（甲方）与桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司（乙方）签订《百威、哈尔滨啤酒专促购销协议书》，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，本院确认合法有效。合同合法有效，各方当事人均应按照合同约定的内容全面履行自己的义务。 1、?关于当事人诉讼主体是否适格的问题。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息”的规定，桂平市运河酒类经营部属于个体工商户，并且已经注销，黎坚作为经营者，以其名义作为原告参加诉讼并无不妥，是本案适格的原告。另，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条：“企业法人解散时，依法清算并注销前，以该企业法人作为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东、以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司属于有限责任公司，并且已经注销，张永苏、陈春生作为该公司的股东，并未向法庭提供证据证明公司已经经过清算才办理注销登记，且根据《百威、哈尔滨啤酒专促购销协议书》的约定，张永苏、陈春生对桂平市群星汇餐饮娱乐有限公司所拖欠的货款及产生的法律责任承担连带保证责任，因此，张永苏、陈春生作为本案的被告，符合法律规定与合同约定，本院依法确认张永苏、陈春生为本案适格被告。 二、被告是否应支付货款及利息给原告，利息如何计算的问题。 被告尚欠原告货款310158元，理应支付。现被告拖欠原告的货款未支付，已构成违约，依法依承担相应的违约责任。关于原告主张被告自2019年12月5日起按照年利率24%计算逾期付款利息的问题。1.时间起算。本院认为，被告最后一次付款的时间是2020年1月5日，即截止至2020年1月5日，被告尚欠原告的货款为310158元，本院依法支持被告应从2020年1月6日起以尚欠货款310158元为基数计付逾期付款利息给原告。2.计算标准。因双方在合同中约定，逾期付款的按照所拖欠款项总额按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率四倍计算逾期付款利息，是当事人的自愿约定，且不违反法律法规的强制性规定，本院依法予以支持。另，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，本院认定利息的计算标准是如下：以310158元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）四倍计算，从2020年1月6日起计至付清之日止。原告主张按年利率24%计算，没有事实及法律依据，本院依法不予支持。 三、被告是否应退还广告推广费、赠酒款、支付违约金给原告？ 按照合同约定，被告构成违约，应退还推广费、赠酒（或对等现金）及支付违约金给原告。因此，原告主张被告返还推广费200000元及赠酒款35600元（按照合同约定的单价计算：100件哈尔滨冰纯×90元/件＋100件百威精锐罐×128元/件＋100件百威纯生×138元/件=35600元），支付违约金20000元，是当事人在合同中自愿约定，且不违反法律法规的强制性规定，本院依法予以确认，对原告的该项诉讼请求，本院依法予以支持。 四、被告是否应支付律师代理费、保险费给原告的问题。 关于律师代理费。虽然双方在合同中自愿约定律师费由被告承担，但根据《广西律师行业收费许可标准》关于民事案件律师收费标准涉及财产关系的民事案件收费标准：“由律师事务所和当事人协商，最高不得超过规定的收费比例。争议标的50-100万元（含50万元）费率为4%”的规定，原告主张被告应负担律师代理费30000元，已经超过收费许可标准，本院依法支持被告应支付律师代理费23000元给原告，原告超出部分的主张，本院依法不予支持。关于原告主张要求被告承担其为实现本案债权而申请财产保全措施所购买诉讼财产保全责任保险而产生保险费用的问题。本院认为，由于被告逾期付款的行为，原告为确保本案债权得以顺利执行，申请诉讼财产保全措施，其为提供担保而增加诉讼财产保全保险费用，该费用是被告怠于履行还款义务，原告为实现本案债权而产生。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用……”的规定，被告应承担原告为实现本案债权而产生的诉讼财产保全责任保险的保险费2769元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告张永苏、陈春生应共同支付货款310158元并支付利息[以310158元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）四倍计算，从2020年1月6日起计至付清之日止]给原告黎坚； 二、被告张永苏、陈春生应共同返还广告推广费200000元、赠酒款35600元（共计235600元）给原告黎坚； 三、被告张永苏、陈春生应共同支付违约金20000元、律师代理费23000元、诉讼财产保全责任保险的保险费2769元（共计45769元）给原告黎坚； 四、驳回原告黎坚的其他诉讼请求。 本案受理费5033元（立案时已按简易程序减半收取），诉讼财产保全申请费5000元，合计10033元（原告已预交），由被告张永苏、陈春生共同负担。 上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应于上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10066元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：中国农业银行贵港分行营业部，帐号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  谢红钊 二〇二〇年八月三十一日 原件与本件核对无异 书记员  马晓倩