湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1081民初735号原告：熊前峰，男，1971年11月20日出生，汉族，原住石首市高基庙镇打鼓台村**，现住石首市。委托诉讼代理人：张林，系湖北忠直律师事务所律师。被告：张凡，男，1991年11月21日出生，汉族，住石首市。被告：张常明，男，1968年9月22日出生，汉族，住石首市。二被告共同委托诉讼代理人：王文青，系湖北楚望律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司，住所地为石首市绣林办事处南岳山路山水一品**105商铺。负责人：李大勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：王振宇，男，系该公司工作人员。原告熊前峰与被告张凡、张常明、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告熊前峰及其委托诉讼代理人张林，被告张凡、被告张常明共同委托诉讼代理人王文青，被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司委托诉讼代理人王振宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告张凡、张常明赔偿原告因交通事故导致人身损害的各项经济损失共计317461.32元；（自划责任比例后）；2、判令被告保险公司在交强险及三者险及覆盖该险种不计免赔特别约定的责任限额内承担赔付责任，且精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；3、判令三被告承担本案诉讼费。事实与理由:2019年11月15日22时55分许，被告张凡持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××**号小型普通客车沿石首市南岳山路由东向西行驶，当车行至南岳山路××二手车门前路段时，遇原告熊前峰由南向北横过道路，因被告张凡驾车夜间行驶时未降低行驶速度且遇行人横过道路时未减速避让加之原告横过道路时未在确认安全后通过，致车辆与行人发生碰撞受损，熊前峰倒地受伤，事故发生。原告熊前峰先后在石首市人民医院、荆州市中心医院、石首市中心医院住院治疗共计62天。原告伤情经石首正信法医司法鉴定所鉴定为重型颅脑外伤后遗脑软化灶，构成十级伤残，胸3椎体压缩性骨折超过1/3，构成十级伤残，综合评定赔偿指数为12%，误工期365日，护理期120日，营养期120日。本起交通事故经石首交警大队认定:被告张凡负事故主要责任，原告熊前峰负事故次要责任。被告张凡所驾车辆系被告石张常明所有，张常明为该车在中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险、商业三者险及覆盖该险种的不计免赔特别约定，本次事故发生在保险合同有效期内。因原告与被告张凡、被告张常明及被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司就赔偿事宜协商未果，视此，为维护原告自身合法权益，根据相关法律规定，现向法院提起诉讼，请依法判决。被告张凡辩称,1、答辩人在原告住院期间垫付医疗费111915.53元，护理费900元，生活费299元。合计113114.03元。该费用应当在原告获赔后返还。请求将未包含在原告诉讼请求中的医疗费9415.53元、救护车费用1500元及护理费900元、生活费299元在本案中一并处理；2、误工期应当计算至定残前一日，护理期及营养期应当按照住院天数计算；伤残赔偿金标准如按照城镇计算，则应当补充提交证据；原告的误工标准应当按照农林牧副渔业计算；3、交通费为连号票据，不符合证据的形式要件，请求法庭酌定；4、无原告的兄弟姐妹情况，无法确认父母赡养费；5、住院伙食补助费无异议；6、营养费、误工费、护理费以保险公司意见为准；7、对精神损害抚慰金请求依法判决；8、鉴定费无异议。被告张常明辩称,张常明作为实际车主将车出借给张凡，无过错，不应当承担赔偿责任。其余意见同张凡意见。被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司辩称,1、答辩人对本次事故的事实及责任认定无异议；2、被告肇事车辆在答辩人处承保了交强险及三者险，同意在保险限额内赔付；3、机动车信息查询结果单显示肇事车辆在事故发生时处于过期未年审的状态，要求被告张凡及张常明提交合法有效的车辆行驶证及驾驶证，如确实过期未年审，在商业险范围内免赔；4、医疗费应当按照发票金额核算；住院伙食补助费无异议；营养费按20元/天计算；5、护理费中3840元无发票，原告也未提供护理人员的护理资质，该24天按照一般护理标准计算；精神抚慰金过高，建议按3000元至4000元计算；伤残赔偿金赔偿标准系数前期已经和原告达成一致意见，按协商意见处理；原告的误工费标准应当按照农林牧副渔业计算；交通费请求法庭酌定；其父母扶养费不合理，成年人的扶养费需同时具备无劳动能力及无收入来源，原告提交的证明达不到该证明目的；5、答辩人垫付10000元医疗费，应予扣减；6、本案的诉讼费及鉴定费不属于保险责任范围，答辩人不负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:一、关于肇事车辆是否按期年检，如未年检，在商业险范围内是否予以理赔的问题。经本院查明，肇事车辆鄂Ｄ×××**号小型普通客车分别于2018年9月20日检验合格，有效期至2019年9月30日；于2019年11月28日检验合格，有效期至2020年9月30日，事故发生时确处于逾期未年检状态。被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司认为本案张常明所有的肇事车辆未按期年检，其对车辆未年检则在商业险内拒赔已尽告知义务，故应当在商业险范围内免赔。对此本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》规定机动车必须按期限进行年检，未按期年检，交管部门可以依法作出处罚，即机动车未年检属于一般违法行为，应当受到行政处罚。在本案中，张凡驾车夜间行驶时未降低行驶速度且遇行人横过道路时未减速避让，是构成该起事故的主要原因，熊前峰横过道路未在确认安全后通过是构成该起事故的次要原因，鄂Ｄ×××**号车辆是否按期年检与交通事故的发生无必然联系，中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司不能因此而免除保险责任。另外，根据保险法及相关司法解释的规定，保险人在订立合同时对于免责条款应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上以文字、字体、符号或者其他明显标志作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司将“发生保险事故时保险车辆未按规定年审或年审不合格”纳入商业保险合同免责条款，则该公司对其是否履行了提示和明确说明义务负有举证责任。本案中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司并未向本院举证证明其尽到了明确说明的义务，应当由其承担举证不能的不利后果，故该免责条款不发生法律效力，中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司以此理由拒赔，理据不足，本院不予支持。二、原告的误工费如何计算的问题。1、误工时间的计算。本院认为,误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告熊前峰出院后，伤情于2020年6月1日经石首正信法医司法鉴定所鉴定构成两个十级伤残，故原告熊前峰的误工费可以从受伤之日即2019年11月15日起计算2020年5月31日止，共计198天；2、误工标准的计算。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告熊前峰未提交证据证明其存在固定收入，没有提交相应的证据证明最近三年的平均收入状况，仅向本院提交了一份龙虾收购合同，证明其从事龙虾收购工作，本院对该证据予以认定，即可参照批发和零售业标准计算其误工收入，原告主张参照居民服务业标准计算误工收入，系其对自身民事权利的处分，本院予以认可。三、护理费如何计算的问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。被告张凡、张常明、中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司认为，原告主张的护理费中有3840元无正式发票，也未提交护理人员的护理资质，该24日的护理费应当按照一般标准计算。对此本院认为，原告向本院提交了收条一份，证明其于2019年12月24日至2020年1月17日支付护工工资3840元，该证据系证人证言，但该收条上并无证人签名，无法确认证人真实身份，证人也并未出庭接受法庭询问，亦并无其他证据予以佐证，对该收条本院不予认定，该期间的护理费应当按照居民服务业标准计算。原告主张按照120日计算其护理费，被告张凡、张常明、中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司对此均无异议，本院予以认定。被扶养人生活费如何计算的问题。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，熊前峰居住在城镇，并在城镇从事龙虾收购工作。因本案交通事故的发生，造成熊前峰构成两个十级伤残，必然对其工作收入造成相应的损失，由此，应当根据熊前峰的伤残程度，按照12%计算被扶养人生活费。熊前峰父母系其成年亲属，但并无直接证据证明丧失劳动能力又无其他生活来源，故对该项诉讼请求本院不予支持。长女熊嘉怡由原告熊前峰抚养，事故发生时年满16周岁，仍为未成年人，根据相关法律规定，结合被告张凡、张常明及中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司的意见，本院对该项请求予以认定。经审理查明，2019年11月15日22时55分许，被告张凡持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××**号小型普通客车沿石首市南岳山路由东向西行驶，当车行驶至南岳山路××二手车门前路段时，遇前方行人原告熊前峰由南向北横过道路，因被告张凡驾车夜间行驶时未降低行驶速度且遇行人横过道路时未减速避让加之熊前峰横过道路时未在确认安全后通过，致车辆与行人发生碰撞受损，原告熊前峰倒地，事故发生。原告熊前峰受伤后，当即被送往石首市人民医院救治，同日转入荆州市中心医院住院治疗21天，于2019年12月12日出院。同日转至石首市人民医院住院治疗12天，于2019年12月24日出院。同日转入石首市中医医院住院治疗24天，于2020年1月17日出院。该交通事故经石首市公安局交通警察大队第421081120190000831号《道路交通事故认定书》认定:被告张凡负事故主要责任，原告熊前峰负事故次要责任。经石首正信法医司法鉴定所鉴定：熊前峰的伤残程度为两个十级，综合评定赔偿指数为12%；误工期为365日，护理期为120日，营养期为120日。在本院审理过程中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司对该鉴定意见提出异议，并申请对原告熊前峰因本次交通事故造成的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。后原告熊前峰与被告张凡、张常明及中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司达成一致意见，同意伤残赔偿金项按照11%计算综合评定赔偿指数。中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司撤回了重新鉴定的申请。另查明，被告张凡所驾肇事车辆鄂Ｄ×××**号小型普通客车为被告张常明所有。被告张凡借用该车辆。张常明为该车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险、1000000元商业三者险及覆盖该险种的不计免赔特别约定，该起交通事故发生在保险期间。事故发生时车辆处于逾期未年审状态。再查明,被告张凡在事故发生后为原告熊前峰垫付医疗费109915.53元，护理费900元，生活费299元。合计111114.53元。本案审理过程中，被告张凡陈述为原告垫付医疗费111915.53元，护理费900元，生活费299元。合计113114.53元。原告熊前峰对张凡垫付的事实予以认可，但陈述垫付款111915.53元中含其本人支付的2000元，被告张凡称该2000元已以现金方式退还给原告之妻，原告熊前峰予以否认，其亦未提交向原告之妻返还的证据，故本院认定被告张凡实际垫付医疗费金额为109915.53元，垫付费用合计111114.53元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司垫付10000元。还查明，熊前峰与其妻子徐云丰育有两女熊嘉宜、熊欣怡，2007年8月15日双方经本院调解离婚，长女熊嘉怡归父亲熊前峰抚养，次女熊欣怡归母亲徐云丰抚养。熊嘉怡于2003年8月10日出生，事故发生时年满16周岁。根据原告的请求，参照2020年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》原告的损失计算为：医疗费186796.45元（按医疗机构出具的票据予以确定，包含二被告垫付费用）；住院伙食补助费3100元（50元/天×62天＝3100元）；3、营养费3600元（30元/天×120天=3600元）；4、误工费23150.81元（42677元/年÷365×198天＝23150.81元）；5、护理费14030.79元（42677元/年÷365×120天=14030.79元）；6、残疾赔偿金85892.84元（82722.2元+3170.64元）①残疾赔偿金：37601元/年×20年×11％＝82722.2元，按城镇标准计算；②被扶养人生活费：26422元/年×（18岁-16岁）×12％÷2=3170.64元；7、交通费1000元；8、精神抚慰金6000元；9、鉴定费1300元。以上合计:324870.89元本院认为，公民享有生命健康权。被告张凡驾驶鄂Ｄ×××**号小型普通客车违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，造成原告熊前峰受伤的交通事故,被告张凡应对原告熊前峰承担赔偿责任。现交警部门认定被告张凡应负该事故主要责任，原告熊前峰应负该事故次要责任合法有据,应以此作为本案定责依据。根据《湖北省实施办法》第四十九条第(四)项“非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任”的规定，原告熊前峰按照80%的比例主张其损失并无不当，本院予以支持。因被告张凡所驾肇事车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险、商业三者险及覆盖该险种的不计免赔特别约定，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,被告张凡所应承担责任先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司在交强险限额内承担赔偿责任,不足部分由中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司根据责任比例80%在第三者责任险范围内承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗项下的赔偿项目为：医药费、住院伙食补助费、营养费；交强险伤残赔偿项下的赔偿项目为：误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等。按照上述分项，原告熊前峰在交强险医疗费项下的损失为193496.45元（186796.45元+3100元+3600元），伤残赔偿项下的损失为130074.44元（23150.81元+14030.79元+85892.84元+1000元+6000元）。上述损失由被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司在交强险医疗费项下承担原告损失10000元，伤残赔偿金项下承担原告损失110000元。交强险医疗费项下不足部分183496.45元（193496.45元-10000元），及伤残赔偿项下不足部分20074.44元（130074.44元-110000元），由中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司按照责任比例80%在第三者责任险限额内赔付162856.71元【（183496.45元+20074.44元）×80%】。合计共赔偿282856.71元。扣减被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司垫付的10000元，尚应赔偿272856.71元。鉴定费1300元，由被告张凡承担1040元，原告熊前峰自行承担260元。被告张凡已为原告垫付医疗等费用111114.53元，扣减应承担的鉴定费1040元及诉讼费2349.20元后，剩余垫付款107725.33元由原告熊前峰获赔后向其返还。被告张常明在本案中并无过错，对原告损失不应承担赔偿责任。视此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司石首支公司在保险限额内赔偿原告熊前峰各项损失共计272856.71元；二、由原告熊前峰返还被告张凡垫付款107725.33元。原告熊前峰实际获得赔偿款金额为165131.38元；三、驳回原告熊前峰的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5873元，适用简易程序减半收取2936.50元，由原告熊前峰负担587.30元，被告张凡负担2349.20元(已在判项中予以扣减)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  朱文二〇二〇年八月十九日书记员  刘佳