福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0122民初434号 原告：福建白莲花涂料有限公司，住所：宁德市蕉城单石碑路**。 法定代表人：谢丽芬，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：谢基宁，宁德市蕉城区海西法律服务所律师，代理权限：一般授权。 委托诉讼代理人：谢宇翔，福建三通律师事务所律师，代理权限：一般授权。 被告：福建省鑫宏扬建设工程有限公司，住，住所：福州市晋安区鼓山镇福马路****/div> 法定代表人：邱杰，总经理。 委托诉讼代理人：欧慧琳，李阳娟，福建海山律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：福建华展置业有限公司，住所：，住所：连江县江南乡复兴路**临街店面101iv> 法定代表人：郑奇章，执行董事兼总经理。 原告福建白莲花涂料有限公司与被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司、福建华展置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，2020年4月29日原告福建白莲花涂料有限公司向本院申请财产保全，请求冻结被申请人福建省鑫宏扬建设工程有限公司银行存款，本院采取了保全措施。后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告福建白莲花涂料有限公司委托诉讼代理人谢宇翔、被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司之委托诉讼代理人欧慧琳、李阳娟到庭参加诉讼，被告福建华展置业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本案无法调解，现已审理终结。 原告福建白莲花涂料有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司向原告支付工程款792492.16元（以有资质的鉴定机构鉴定为准），并向原告支付自2013年1月9日起至实际付款之日止的利息（利息暂按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.8%/年计算，暂计至2020年1月8日利息为266277.37元）；2、依法判令被告福建华展置业有限公司在欠付工程价款范围内对上述债务承担连带偿还责任；3、依法判令原告承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿；4、依法判令两被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告福建华展置业有限公司系连江钢贸城C区项目的建设单位，福建省鑫宏扬建设工程有限公司系连江钢贸城C区项目的施工总承包单位。2012年6月21日，福建省鑫宏扬建设工程有限公司与原告签订一份《连江钢贸城C区（C1、C2、C3、C4）工程建筑外墙天然真石漆装修工程施工合同》，福建省鑫宏扬建设工程有限公司将连江钢贸城C区项目外墙真石漆分项工程分包给原告施工，双方约定工程单价为56元/㎡，以实际施工面积为准结算，工程地点在连江县江南村，承包方式为包工包料。合同签订后，原告积极组织施工，并于2012年9月施工完毕，经被告确认，C区外墙真石漆项目工程的工程量为19160㎡，合同签订后另增加的线条工程的工程量5565.18m。据此，被告应支付原告工程款1139742.16元【其中：C区外墙真石漆项目工程量19160㎡×56元/㎡=1072960元；线条5565.18m×12元/m=66782.16元】，另加上福建省鑫宏扬建设工程有限公司拖欠原告的乳胶漆腻子粉材料款12750元，总计1152492.16元。然而，原告至今仅收到由福建建鼎贸易有限公司于2012年8月22日代付的工程款16万元、被告福建华展置业有限公司于2013年1月31日代付的工程款20万元，共计36万元，目前仍有工程款792492.16元未收回。原告认为，福建省鑫宏扬建设工程有限公司作为总承包单位，应当按照合同约定支付原告全部工程款，福建华展置业有限公司作为建设单位，应当在其拖欠的工程价款范围内对原告承担责任，另根据《合同法》及建设工程司法解释的相关规定，原告有权请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿。 被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司辩称：一、原告在诉讼时效内从未向福建省鑫宏扬建设工程有限公司主张支付工程款，原告向福建省鑫宏扬建设工程有限公司主张支付工程款的诉请已超过诉讼时效。《民事起诉状》载明“工程已于2012年9月竣工完毕”，原告已自认了工程的竣工时间为2012年9月。但原告在竣工后从未向福建省鑫宏扬建设工程有限公司主张，要求其支付工程款。 二、福建省鑫宏扬建设工程有限公司与被告福建华展置业有限公司之间签订的《建设工程施工合同》已于2014年3月25日解除，且原告向福建省鑫宏扬建设工程有限公司要求支付工程款已超过诉讼时效，故原告应向被告福建华展置业有限公司主张要求支付工程款。由于原告向福建省鑫宏扬建设工程有限公司要求支付工程款已超过诉讼时效，且被告福建华展置业有限公司于2017年12月26日出具《关于海峡钢贸城拖欠施工单位工程款协调回复函》，确认了支付工程款的主体为被告福建华展置业有限公司，并向原告确认由于自身原因导致无法向原告付款及承诺会积极寻找解决方法。故原告无权向福建省鑫宏扬建设工程有限公司主张要求支付工程款。 三、原告诉请的工程款未经双方确认，系原告自行计算、出具。（1）原告所提交的证据无法认定其工程量，实际工程量应当以专业的工程造价鉴定报告为准。原告所提交的证明工程量的证据均为福建华展置业有限公司单方制作，且均注明未准确确认，尚存异议，未调整，故无法以此认定本案的实际工程量。而根据福州市中级人民法院于2016年9月9日依法委托福建顺健工程造价咨询公司对“海峡钢贸城”C区建设工程项目出具的工程造价鉴定报告，已确认外墙真石漆施工面积为18928.49平方米，故原告实际施工面积应当以专业鉴定报告为准。（2）《民事起诉状》中诉请的“线条”、“乳胶漆腻子粉材料”的款项属于重复主张。原告与被告之间签订《连江钢贸城C区（c1、c2、c3、c4）工程建筑外墙天然真石漆装修工程施工合同》（以下简称“施工合同”）中约定的承包范围为外墙真石漆，承包方式为包工包料，以实际施工面积为准结算，故原告诉请的“线条”、“乳胶漆腻子粉材料”的款项已包含在外墙真石漆总面积18928.49平方米的工程内。 四、原告与福建省鑫宏扬建设工程有限公司之间签订的《施工合同》及《会议纪要》合法有效，且合同约定付款条件尚未成就。1、本案工程款的支付方式以及支付节点，系采用《施工合同》及《会议纪要》中“背靠背”条款。《施工合同》第7.1条约定：“该外墙真石漆工程款业主同意专款专用，由业主监督甲方按时支付给乙方。若业主该款滞后，进度款也相应滞后。”、《会议记要》第一条约定：“建设单位福建华展置业有限公司对外墙油漆分项的工程款进行专款专用，即该分项施工到付款节点由建设单位拨付专项款（每平方米70包干单价计算）支付给福建六建、福建省鑫宏扬建设工程有限公司，两家施工单位收到后扣除相关费用，再按分包合同约定支付给福建省白莲花化工有限公司”，故基于上述材料即可证明福建省鑫宏扬建设工程有限公司向原告支付工程款的前提条件为其收到福建华展置业有限公司支付的工程款。但截至目前，福建华展置业有限公司未向福建省鑫宏扬建设工程有限公司支付工程款，且福建省鑫宏扬建设工程有限公司与福建华展置业有限公司的建设工程施工合同纠纷尚在执行未分配阶段。被告福建华展置业有限公司至今未向福建省鑫宏扬建设工程有限公司支付尚欠工程款，福建省鑫宏扬建设工程有限公司并未因此项目获益。被告福建华展置业有限公司对本案工程仅支付两笔工程款款项共计36万元，第一笔20万元，福建省鑫宏扬建设工程有限公司按《会议纪要》约定扣除相关费用4万元后再按分包合同约定支付给原告16万元，第二笔20万元由福建华展置业有限公司全额支付给原告，福建省鑫宏扬建设工程有限公司在委托收款函中备注该款项尚未扣除费用，在下期进度款一并扣除。除上述款项以外福建华展置业有限公司再未向福建省鑫宏扬建设工程有限公司支付任何款项。（2）被告福建华展置业有限公司未向福建省鑫宏扬建设工程有限公司支付工程款并非福建省鑫宏扬建设工程有限公司的原因，且福建省鑫宏扬建设工程有限公司已主动、积极通过诉讼向福建华展置业有限公司追讨工程款。福建华展置业有限公司未按合同约定向原告支付工程款，福建省鑫宏扬建设工程有限公司已向福州市中级人民法院提起诉讼【案号：（2014）榕民初字第589号】，判决福建华展置业有限公司向福建省鑫宏扬建设工程有限公司支付工程款31540972元及利息，现案件已到执行分配阶段，但尚未分配。（3）福建华展置业有限公司名下福州海峡钢贸城项目的拍卖款不足以清偿福建省鑫宏扬建设工程有限公司所享有的债权，即使原告主张从福建省鑫宏扬建设工程有限公司执行款中分配本案工程款，仍应当以福建省鑫宏扬建设工程有限公司实际收到执行款后按债权比例计算。 五、因原告向福建省鑫宏扬建设工程有限公司主张支付工程款的条件未成就，且福建省鑫宏扬建设工程有限公司与原告并未就迟延支付工程款的利息进行约定，故原告无权向福建省鑫宏扬建设工程有限公司主张利息。综上，原告的诉请无事实与法律依据，请求法院依法驳回原告全部诉请。 被告福建华展置业有限公司未答辩，亦未提供书面证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，因福建华展置业有限公司未到庭应诉，视为被告放弃举证、质证和抗辩的权利。原告福建白莲花涂料有限公司、被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司提交的证据，对于双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年9月1日，被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司（作为承包方）与被告福建华展置业有限公司签订（作为发包方）《建设工程施工合同》，约定被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司总承包施工被告福建华展置业有限公司开发的“海峡钢贸城”C区（分C1、C2、C3、C4，计4幢楼，建筑面积约53000平方米）。 2012年6月21日，原告福建白莲花化工有限公司（作为承包方）与福建省鑫宏扬建设工程有限公司（作为发包方）签订《连江钢贸城C区（C1、C2、C3、C4）工程建筑外墙天然真石漆装修工程施工合同》，合同约定：原告福建白莲花涂料有限公司承包被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司所承包的连江钢贸城C区项目外墙真石漆分项工程，工程总面积约为13500㎡，单价56元每平方米，本工程造价约75.6万元人民币，承包方式为包工包料。2012年11月27日，被告福建华展置业有限公司出具《关于福州海峡钢贸城B、C区外墙真石漆工程量审核意见的函》，内载明：福建六建集团有限公司、福建省鑫宏扬建设工程有限公司：贵司白莲花施工队承建我司福州海峡钢贸城B、C区外墙真石漆项目，现已基本完成，并呈报工程计算书到我司成本部。 2014年，被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司作为原告，起诉被告福建华展置业有限公司，要求被告福建华展置业有限公司支付其承包“海峡钢贸城”C区”工程中所拖欠的工程款，经福州市中级人民法院判决。该案中，福州市中级人民委托福建顺建工程造价咨询有限责任公司做出的闽顺审字（2016）第052号“海峡钢贸城”C区建设工程项目工程造价鉴定报告中，关于外墙真石漆的工程量计算为5569.41㎡+4413.51㎡+3367.29㎡+5578.28㎡，总共为18928.49㎡。庭审中，原告福建白莲花涂料有限公司和被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司都认可，该份鉴定报告中，关于C区外墙真石漆的工程量为原告福建白莲花涂料有限公司所建。因原告于被告福建省鑫宏扬建设工程公司签订的《连江钢贸城C区（C1、C2、C3、C4）工程建筑外墙天然真石漆装修工程施工合同》约定，单价每平方米为56元，故根据工程量计算18928.49㎡*56元每平方，其工程价款为1059995.44元。原告及被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司庭审中均认定被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司已还款36万元，故被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司尚欠原告工程款699995.44元。 另查，福建白莲花化工有限公司后更名为福建白莲花涂料有限公司。 综上所述，本院认为，原告福建白莲花涂料有限公司与被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司签订的《连江钢贸城C区（C1、C2、C3、C4）工程建筑外墙天然真石漆装修工程施工合同》、被告建省鑫宏扬建设工程有限公司与被告福建华展置业有限公司签订的《建设工程施工合同》，当事人主体适格，意思表示真实，未违反法律法规强制性规定，合法有效。原告要求被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司支付剩余工程款699995.44元及利息，于理有据，予以支持。原告称合同签订后，其与被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司口头约定增加腻子粉，线条等新增工程量，因双方签订的合同为包工包料，原告亦未能提供证据证明后续另行约定该工程量，故原告该项主张，无法予以支持。因被告福建华展置业有限公司系该工程总发包方，且经本案诉争工程款经福州市中级人民法院判决并执行，由被告福建华展置业有限公司支付给被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司，故原告要求福建福建华展置业有限公司在签付工程价款范围内对上述债权承担连带偿还责任，不予以支持。原告要求对诉争承建工程部分折价或拍卖的价款优先受偿，并无法律依据，依法不予以支持。被告福建华展置业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法予以缺席审理和判决。为此依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》十七条等规定，判决如下： 一、被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司在判决应在本判决生效之日起十日内归还原告福建白莲花涂料有限公司工程款699995.44元及利息（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2013年1月9日计算至款项还清之日止） 二、驳回原告福建白莲花涂料有限公司的其他诉讼请求。 案件受理14328元，保全费5000元，由被告福建省鑫宏扬建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长 程 菁 人民陪审员 陈 文 人民陪审员 黄良诚 二〇二〇年八月二十五日 书 记 员 吴文婷 附：“主要法律条文” 一、《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 二、《中华人民共和国合同法》 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第一百三十条建筑工程施工合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 “执行申请提示” “执行申请提示”指《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 四、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 五、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》 第十八条装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。