广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0106刑初485号公诉机关广州市天河区人民检察院。被告人蔡某某，男，1995年10月18日出生于广东省雷州市，汉族，文化程度中专，户籍住址广东省雷州市。因本案于2019年11月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。辩护人郭陈碧，广东导正律师事务所律师。广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2020〕411号起诉书指控被告人蔡某某销售伪劣产品罪，于2020年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员岑杰出庭支持公诉，被告人蔡某某及辩护人郭陈碧到庭参加了诉讼。现已审理终结。广州市天河区人民检察院指控：2019年11月10日11时许，被告人蔡某某伙同同案人“尖嘴”（另案处理）在本市天河区龙洞碧翠一巷5号旁边的停车场内，将一批无法提供合法来源证明的香烟从车牌号为桂Ｋ×××**的五菱小货车搬到旁边的奥迪车上时，被民警当场抓获，并从前述五菱小货车上缴获牡丹、红双喜品牌香烟共计5227条。经鉴定，牡丹（硬新金细支，专供出口）属假冒注册商标且伪劣卷烟共2899条，价值人民币415368.72元；牡丹（硬新白细支，专供出口）属假冒注册商标且伪劣卷烟共1449条，价值人民币207612.72元；牡丹（硬新红细支，专供出口）属假冒注册商标且伪劣卷烟共599条，价值人民币85824.72元；红双喜（硬南洋12mg）属真品卷烟共250条，价值人民币35820元；红双喜（软南洋）属真品卷烟共30条，价值人民币4298.4元。为证明上述事实，公诉机关向本院移送了物证书证、被告人供述和辩解、鉴定意见、电子数据、勘验、辨认笔录等证据。公诉人在庭审中举证了上述证据，据此认为被告人蔡某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，且销售金额在五十万元以上不满二百万元，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任，被告人蔡某某属犯罪未遂且系从犯，提请本院依法判处。被告人蔡某某对指控的事实和罪名没有异议，表示认罪。辩护人提出如下罪轻辩护意见：1．被告人蔡某某受雇请参与搬运涉案假冒伪劣卷烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2．缴获的280条真品卷烟不应计入本案的犯罪数额，即本案犯罪数额应为人民币708806.16元（4947条假冒伪劣卷烟）；3．涉案假冒伪劣卷烟尚未实际销售即被缴获，故被告人蔡某某的行为属于犯罪未遂；4．被告人蔡某某归案后如实供述主要犯罪事实，认罪悔罪态度较好，主观恶性较小，法律意识淡薄，且系初犯、偶犯。综上，建议法庭对被告人蔡某某判处有期徒刑一年以下并适用缓刑。经审理查明：被告人蔡某某没有经营烟草专卖品的资格。自2019年11月始，被告人蔡某某受他人雇请、指使，负责按照指示到场接应、搬卸、转运卷烟工作。2019年11月10日10时许，被告人蔡某某伙同同案人“尖嘴”（另案处理）按照他人电话指示去到本市天河区龙洞碧翠一巷5号东侧停车场，准备从停放在上址的桂Ｋ×××**五菱牌小货车搬卸、转运成品卷烟时被公安人员当场人赃并获，并查获了“牡丹”品牌的成品卷烟共计4947条、“红双喜”品牌的成品卷烟共计280条以及作案工具黑色华为手机1部，后公安机关已将上述车辆以及缴获的成品卷烟、手机等物品扣押在案。经鉴定上述缴获的“牡丹”品牌成品卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，经核查价格共计人民币708806.16元；“红双喜”品牌的成品卷烟则属真品卷烟。上述事实，有经法庭举证、质证的案发（抓获）现场照片、缴获的卷烟照片、作案工具手机照片、涉案车辆照片、通话记录截图、执法录像，现场勘验检查工作记录、电子数据检查工作记录、搜查证、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，关于广州市天河区龙洞东路东园新村停车场一部车牌号码为桂Ｋ×××**小货车涉嫌违法运输烟草专卖品的执法过程和证明、广州市烟草专卖局的案件移送函、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、移送财物清单、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、关于核查涉案烟草专卖品价格的回复函，通话记录清单、受案登记表、立案决定书、抓获经过以及被告人蔡某某的供述、户籍材料等证据予以证实，足以认定。关于控、辩双方意见，本院综合评判分析如下：一、关于犯罪金额的认定问题。经查，在案证据证实现场查获的“牡丹”品牌成品卷烟4947条已经鉴定系假冒注册商标且伪劣卷烟，经核查该些成品卷烟的价格共计人民币708806.16元，该金额实际上即为犯罪数额，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，对于该犯罪数额所涉的行为应以销售伪劣产品罪论处；因此，虽然本案还查获了“红双喜”品牌成品卷烟280条（价格共计人民币40118.4元），但因该些成品卷烟经鉴定属于真品卷烟而非伪劣产品，故对于该些成品卷烟的价格不应计入本案销售伪劣产品的犯罪数额。综上，本院认定本案的犯罪数额为人民币708806.16元，辩护人所提的相关辩护意见经查属实本院予以采纳。二、被告人蔡某某在共同犯罪中的作用、地位。经查，在案证据证实被告人蔡某某系受他人雇请、指使，负责按照指示到场接应、搬卸、转运卷烟工作并领取相对固定的报酬，而公诉机关既无法提供充分证据证实被告人蔡某某在整个销售假冒伪劣卷烟过程中起组织、策划作用，也无法提供证据证实被告人蔡某某参与分配销售假冒伪劣卷烟的违法所得，故本院认定被告人蔡某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。辩护人所提被告人蔡某某系受雇请参与搬运涉案假冒伪劣卷烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见经查属实，本院予以采纳。三、辩护人提出涉案假冒伪劣卷烟尚未销售即被查获，被告人蔡某某的行为属于犯罪未遂以及其归案后如实供述主要犯罪事实，认罪悔罪态度较好等相关辩护意见均经查属实，本院予以采纳。本院认为：被告人蔡某某违反国家烟草专卖管理法律法规，结伙销售假冒伪劣烟草专卖品，货值金额在五十万元以上不满二百万元，其行为已构成销售伪劣产品罪，依法应予惩处。被告人蔡某某在共同犯罪过程中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。本案中，涉案烟草制品尚未销售，系犯罪未遂，对被告人蔡某某依法予以减轻处罚。鉴于被告人蔡某某归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，亦可从轻处罚。综合考虑被告人蔡某某的犯罪事实、情节、性质以及对于社会的危害程度，本院决定对被告人蔡某某减轻处罚，但辩护人所提对被告人蔡某某判处有期徒刑一年以下并适用缓刑的具体量刑意见与被告人的罪责不相适应，属量刑偏轻，故本院不予采纳。缴获的成品卷烟及作案工具手机均依法予以没收；至于公诉机关提请本院处理公安机关扣押在案的车牌号桂Ｋ×××**的五菱牌小货车1辆，经查，因公诉机关既未核实该车辆的登记所有人，也未核实该车辆的车架号及发动机号是否曾遭到篡改，无法证实该车辆系本案被告人蔡某某所有或者存在何种关联，即该车辆的实际权属未明，故本院对该车辆不予处理，可由公安机关依法处置。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、第五条的规定，判决如下：一、被告人蔡某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月10日起至2020年11月9日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、缴获“牡丹”“红双喜”品牌的成品卷烟共计5227条以及作案工具华为牌手机1部，均予以没收（上述假冒伪劣卷烟现存于广州市烟草专卖局广百物流人和仓库，其余物品扣押于广州市公安局天河区分局，对上述物品的处理均由广州市公安局天河区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑 昕人民陪审员  石晓梅人民陪审员  田常国二〇二〇年八月二十八日书 记 员  李丹丹