广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初30号原告：陶钱涛，男，1980年7月15日出生，汉族，住湖北省应城市，委托诉讼代理人：林维业、刘军，广东洛亚律师事务所律师。被告：广东中焱服装有限公司，住所地广东省广州市从化区良口镇御泉大道******，统一社会信用代码91440116741872041Q。法定代表人：刘伯华。被告：田文明，女，1973年11月30日出生，汉族，住广东省广州市海珠区，原告陶钱涛与被告广东中焱服装有限公司（以下简称“中焱公司”）、田文明合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法由审判员王硕适用简易程序审理。因被告中焱公司下落不明，需要公告送达诉讼材料，本院依法作出（2020）粤0117民初30号民事裁定书，裁定将本案转入普通程序，并由审判员王硕担任审判长，与人民陪审员刘建明、李建华组成合议庭于2020年6月2日公开开庭进行审理。原告陶钱涛及其委托诉讼代理人林维业、刘军到庭参加诉讼，被告中焱公司、田文明经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陶钱涛向本院提出诉讼请求：1、判令被告广东中焱服装有限公司向原告返还投资款680万元，利润300万元，逾期付款利息272万元（暂计算至2019年11月30日，应计至实际偿还全部欠款之日止）；2、判决被告广东中焱服装有限公司向原告支付担保费4.5万元、律师费25万元，差旅费1万元；3、判决被告田文明对上述全部款项承担连带偿还责任。庭审中原告明确利息以680万元为本金，自2018年4月1日起按照年利率24%计算至实际偿还全部欠款之日止。事实与理由：2017年8月23日，原告与被告广东中焱服装有限公司（以下简称被告一）签订《合作协议》，约定由原告陆续投入680万元用于被告一承接工行广东分行的服装订单，合作项目第一期订单完成后，原告应分得利润300万元。2019年7月7日，原告与被告一签订《结算协议》，被告一确认收到原告投入的项目资金680万元并用于合作项目，同时被告一确认已生产完成合作项目的第一期订单及工行广东分行下达的其他订单，一致同意按《合作协议》约定结算第一期订单。被告一向原告返还投资款680万元及支付利润300万元，并从2018年4月1日起，以680万元为本金按年息24%向原告支付利息，在2019年12月31目前分四期支付完毕。如被告一有任何一期未按时或足额支付，原告则有权要求被告一一次性全额付清本金及利息。双方还约定：通过法律途径处理所发生的诉讼费、保全费、担保费及律师费、差旅费等由败诉方承担。但被告一违反共管账户的使用，也未在约定的时间内向原告支付款项，并以各种理由拖延，严重影响了原告的资金周转。被告二田文明作为被告一原法定代表人、控股股东，承诺为被告一在上述两份协议约定的全部义务承担连带担保责任。原告认为，信守承诺是立业之本，双方应忠实履行合同约定的义务，被告一以各种理由拒不支付欠款，严重损害了原告的合法权益。据此，原告依据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告中焱公司、田文明经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见、证据材料，视为放弃答辩、举证、质证的诉讼权利。经审理查明：广东中焱服装有限公司是于2019年6月26日经核准登记成立的有限责任公司。2017年11月30日，广东中焱服装有限公司的法定代表人由田文明变更为刘伯华，2018年3月26日，广东中焱服装有限公司的股东由刘伯华、唐建生、田文明、王薇变更为刘伯华、沈慧敏、唐建生、田文明、王薇。根据“企查查”查询显示中焱公司的股东信息，田文明为大股东、实际控制人、最终受益人等，持股比例为55.25%；显示风险信息，其中中焱公司涉及49条司法案件信息、1条失信信息、8条被执行人信息、8条限制高消费信息、3条经营异常信息等。2017年8月23日，原告陶钱涛（甲方）与被告中焱公司签订了《合作协议》，约定就中国工商银行广东省分行向被告所下服装订单项目，原告向被告出资，双方共同合作运营该项目事宜。其中约定：“第二条合作项目的内容：1、乙方与工行广东分行签订承接服装《订单生产合同》，乙方根据与工行广东分行所签订的合同内容，保质保量及时进行生产，完成合同订单。2、甲方根据乙方与工行广东分行所签订的合同内容，对于完成合同所需资金寻找专业人员进行预算，决定投入本协议项目的资金。3、双方确认，本项目由双方共同按本协议约定运营完后，按本协议约定比例分享利润。第三条项目投入及运作方式：1、甲乙双方在本协议合作期限内的首个合作项目总标的金额为7000万人民币，预计在2018年底完成，项目完成后双方另议合作标的。合作项目第一期标的订单金额为1100万人民币，预计完成周期为6个月。2、为完成双方合作项目第一期标的订单，甲方的投入资金暂定为670万，最终以甲方的实际投入为准。合作项目的第一期订单完成，甲方投入的资金及按本协议约定应结算的利润，滚动投入到下一期订单合作项目，直到协议约定条件达到时，双方进行结算。4、甲方与乙方共同开设联名账户，甲方投入的资金存入联名账户中，由甲乙双方共管，专款专用，仅用于本协议合作项目的费用，任何一方均不得挪作他用。根据项目运作需要，需使用共管账户资金，由甲乙双方共同确认后方可使用。5、共管账户除用于甲方存放本协议投入资金外，还用于收取工行广东分行支付本项目应付货款，以便共同监管。乙方不得以其他任何账户收取本协议合作项目货款，如有违反视为乙方严重违约，甲方可解除协议。第四条合作项目期限、结算及利润分配：1、本协议合作项目的期限为三年，自2017年8月23日至2020年8月22日止（具体起算日期按甲方投入第一笔资金之日起计算）。2、甲乙双方一致同意，本协议合作项目的第一期订单，甲方的利润为纯利润300万；其余合作项目订单按订单金额的20%进行结算，作为甲方的纯利润。3、乙方利润为扣除本协议合作项目全部成本后的所得，但乙方不得为提高其利润而擅自减少成本、降低质量或使用其他违法行为等，否则视为乙方违约。4、甲方的投入资金及应得纯利润，乙方应在本协议合作期限到期之日起7日内，一次性支付到甲方指定账户。第六条违约责任：2、如乙方未按本协议约定履行报告生产进度或违约将甲方投入资金挪作他用或有其他违约行为，甲方有权随时要求解除本协议，并按本协议约定提前结算。3、如乙方未按本协议约定按时足额向甲方支付利润或退还投入资金，应以应付款项数额为基数，按每日千分之二计向甲方支付逾期付款利息。协议最末页关于共管账户的约定：户名为广东中焱服装有限公司，开户行为浦发银行广州天誉支行，账号为82×××38。”该协议有原告签名捺印、被告加盖公章及其法定代表人田文明签名，且田文明在乙方担保人处签名捺印。协议签订后，原告分别于2017年8月25日、2017年8月31日向账号为82×××38、名称为广东中焱服装有限公司的账户汇款300万元、180万元，于2017年12月28日、2017年12月29日向账号为39×××35、名称为广东中焱服装有限公司的账户汇款100万元、100万元，原告共计向被告中焱公司汇款680万元。2019年6月21日，被告中焱公司在广东建设报上刊登《遗失声明》，内容为“广东中焱服装有限公司遗失营业执照正、副本，注册号440101000149877，统一社会信用代码91440116741872041Q，现声明作废。”2019年7月7日，原告作为甲方，中焱公司作为乙方，田文明作为乙方担保人，签订《结算协议》，关于甲乙双方于2017年8月23日签订的《合作协议》，就双方间合作项目的结算事宜达成如下条款：“第一条，甲乙双方确认，乙方已收到甲方投入的合作项目资金合计人民币680万元整，乙方已将甲方的投入资金使用到合作项目。第二条，截止到本结算协议签订前，乙方已生产完成合作项目的第一期订单及工行广东分行下达的其他订单。第三条，甲乙双方一致确认，乙方同意按合作协议约定结算合作项目的第一期订单，乙方退还甲方投入的资金680万元，支付甲方应得利润300万元。甲方同意放弃除合作项目第一期订单以外的订单利润分配。乙方同意自2018年4月1日起，以应付人民币680万元为本金，按年利率24%标准向甲方支付利息，利息暂计至2019年12月31日为人民币285.6万元，故乙方应向甲方支付的本金利润与利息合计为1265.6万元。第四条乙方支付本结算协议第三条款项的方式及期限，1、乙方应支付甲方的款项为1265.62万元，分四期支付：第一期300万元在2019年8月31日前支付；第二期300万元在2019年10月31日前支付；第三期300万元在2019年11月31日前支付；第四期365.6万元在2019年12月30日前支付。第五条，本结算协议签订后，如乙方任一期未按期足额支付，则甲方有权一次性要求乙方全额付清全部本金及利息，且利息按本协议约定标准计至乙方付清之日止。第六条，因本协议发生的有关争议，各方应友好协商解决。如果协商不成，则任何一方均可向有管辖权的人民法院起诉处理。通过法律途径处理所发生的诉讼费、保全费、担保费及律师费、差旅费等由败诉方承担。第七条，按合作协议乙方担保人认可本结算协议，自愿对乙方按本结算协议约定的全部义务承担连带保证责任。”甲方处有原告陶钱涛签名捺印，乙方广东中焱服装有限公司处缺少被告中焱公司公章，但被告田文明在乙方代表及乙方担保人处签名捺印。庭审中原告称签订《结算协议》时被告中焱公司的营业执照已经遗失了，正在办理中，也没有公章，且称其当时不知道中焱公司变更法定代表人及股东的情况。庭后，原告通过微信再次联系被告田文明，根据原告提交的微信聊天记录显示：“请问当时您的签字能代表您公司的立场吗？”、田文明回复“当时时间比较赶，我们在外面签了这一份协议是可以代表公司的，因为之前的款都是直接转给公司的浦发银行的账户上面，陶总手上您还有浦发银行的共管账户的网银可以证明。”另查，2019年11月7日，原告陶钱涛与广东洛亚律师事务所签订《民事委托代理合同》，由广东洛亚律师事务所指派林维业、刘军律师作为本案原告代理人，律师费为250000元。2019年11月14日，广东洛亚律师事务所向原告开具金额为250000元的发票。2019年12月2日，原告陶钱涛与广东合润融资担保有限公司签订《诉讼保全委托担保合同》，约定陶钱涛与广东中焱服装有限公司、田文明合同纠纷一案，陶钱涛拟向广州市从化区人民法院提请采取诉讼保全措施，广东合润融资担保有限公司同意为陶钱涛提供担保，陶钱涛应在出具保函前一次性支付担保费45000元。同日，广东合润融资担保有限公司向原告开具金额为45000元的担保服务费发票。再查，本院于2019年12月19日作出（2019）粤0117财保80号民事裁定书，裁定对被告中焱公司、田文明名下财产采取保全措施。本院认为，本案为合同纠纷。本案争议焦点为：1、被告田文明签订《结算协议》的行为能否对中焱公司发生法律效力；2、两被告应承担何种责任。原告与被告中焱公司、田文明于2017年8月23日签订的《合作协议》有原告、田文明签名捺印，被告中焱公司加盖公章，是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方均有约束力。关于被告田文明签订《结算协议》的行为能否对中焱公司发生法律效力的问题。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”在本案中,原告主张田文明是中焱公司的董事长、大股东及实际控制人，田文明签订《结算协议》的行为构成表见代理，对此本院认为，首先田文明不仅是中焱公司的前法定代表人，现在担任中焱公司的董事长一职，在公司的持股比例更是高达55.25%，查询中焱公司的企业信息显示田文明为中焱公司的实际控制人；其次案涉合作项目一直是由田文明负责与原告洽谈，签订《合作协议》时田文明是作为公司法定代表人以及担保人参与交易的，签订协议后原告的投资款亦是转到中焱公司的银行账户内；第三，虽然案涉《结算协议》缺少中焱公司的公章，中焱公司的法定代表人在签订《结算协议》前已经由田文明变更为刘伯华，原告陈述在签订《结算协议》时，田文明称“中焱公司遗失营业执照，正在办理，公章也没有”，原告也在广州建设报上查询到中焱公司遗失营业执照一事，其对田文明的陈述未予质疑符合一般常理；第四，截至签订《结算协议》，中焱公司及田文明从未向原告告知项目进度或向原告分配过利润，在签订《结算协议》后亦未按照协议返还投资款及分配利润。综上，原告一直按照《合作协议》约定履行合同义务，而在合同签订后近三年时间里，中焱公司、田文明均未向原告告知合作项目进度或分配利润，在中焱公司继续履行合同义务的能力处在极大风险的情况下，为确保投资目的的实现，原告审查了田文明在中焱公司担任的职务以及其对中焱公司经营的实际控制权，才与其再签订《结算协议》，且《合作协议》亦是与田文明签订的，原告对田文明是否有权代表中焱公司签订《结算协议》已尽到了合理审查注意义务，因此本院认为田文明签订《结算协议》的行为构成表见代理，该《结算协议》对中焱公司发生法律效力。关于中焱公司的责任问题。《结算协议》对中焱公司发生法律效力，因此原告与中焱公司于2017年8月23日签订的《合作协议》、与田文明于2019年7月7日签订的《结算协议》均是双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原告与中焱公司已经签订《结算协议》，对双方之间的投资事宜进行结算，确认中焱公司应向原告返还已支付的投资款680万元及支付利润300万元，且应在2019年12月30日前分期履行完毕上述还款义务。但至今中焱公司未按约定履行还款义务，按照《结算协议》第三条“乙方同意自2018年4月1日起，以应付人民币680万元为本金，按年利率24%标准向甲方支付利息”、第五条“如乙方任一期未按期足额支付，则甲方有权一次性要求乙方全额付清全部本金及利息，且利息按本协议约定标准计至乙方付清之日止”的约定，现原告主张中焱公司向其返还投资款680万元、支付利润300万元，并以680万元为本金自2018年4月1日起按照年利率24%的标准计算逾期利息至实际付清欠款之日止，理据充分，本院予以支持。关于律师费、担保费、差旅费的问题。虽然《结算协议》中约定因协议发生纠纷所产生的保全费、担保费、律师费、差旅费等由败诉方承担，原告为本案支出的律师费为25万元、担保费为45000元，但原告主张逾期利息按年利率24%计算，本院已予以支持，参照民间借贷的有关法律规定，该利息标准已经达到民间借贷纠纷案件中法律支持利息计算的最高标准，原告因被告违约遭受的资金损失已得到足够补偿，且原告提供的证据不足以证明差旅费的具体数额，因此对于原告主张的律师费、差旅费、担保费，本院均不予支持。关于田文明的责任问题。《合作协议》明确约定中焱公司的法定代表人对中焱公司的债务承担连带保证责任，而田文明当时仍是中焱公司的法定代表人，且《结算协议》中也约定了田文明作为中焱公司的担保人自愿对中焱公司协议项下的全部义务承担连带担保责任，因此原告主张田文明承担连带清偿责任于法有据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十九条、第六十条、第一百零七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告广东中焱服装有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告陶钱涛返还投资款6800000元及利息（利息从2018年4月1日起按年利率24%计算至付清款项之日止）；二、被告广东中焱服装有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告陶钱涛支付投资利润3000000元；三、被告田文明对本判决第一项、第二项确定的被告广东中焱服装有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告陶钱涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费98750元（原告已预交），由原告陶钱涛负担1830元,由被告广东中焱公司服装有限公司负担96920元，被告田文明依本判决第三项负连带责任；保全费5000元（原告已预交），由原告陶钱涛负担93元，由被告广东中焱服装有限公司负担4907元，被告田文明依本判决第三项负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内向广州市中级人民法院递交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长  王 硕人民陪审员  刘建明人民陪审员  李建华二〇二〇年八月十九日书 记 员  何靖文