云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云03民终2005号 上诉人（原审原告）：尹丽红，女，汉族，1976年12月10日生，初中文化，个体户，石林县人，住云南省昆明市石林彝族自治县。 委托代理人：张云疆，云南星昊律师事务所律师，特别授权委托代理。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司，地址：云南省昆明市万达广场南塔写字楼**。 负责人：曹**文，总经理。 委托代理人：刘吉芳，云南博纵律师事务所律师，特别授权委托代理。 被上诉人（原审原告）：朱艳娟，女，汉族，1986年12月25日生，小学文化，农民，师宗县人，住云南省曲靖市师宗县。 上诉人尹丽红因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司、朱艳娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服师宗县人民法院（2020）云0323民初523号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1、请求撤销（2020）云0323民初523号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院对上诉人误工期计算错误。出院医嘱中载明，上诉人6个月内避免伤致负重，故上诉人上肢处于悬吊制动情况下，必然产生误工，一审仅以住院期间计算误工费不当。 被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司、朱艳娟未提交书面答辩状。 尹丽红向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失120846.5元[医疗费716.5元；护理费11150元（25天乘以446元）；误工费91430元（205天乘以446元）；住院伙食补助费2500元（25天乘以100元）；后期治疗费12000元；鉴定费800元；营养费1250元（25天乘以50元）；交通费1000元]，首先由保险公司在交强险内赔偿原告，不足部分由被告承担80%的赔偿责任；2、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年8月2日，被告朱艳娟驾驶云Ａ×××××号小型轿车沿彩云向师宗县城方向行驶，于21时51分行驶至师沪线Ｋ16＋850处时与横过道路的原告尹丽红相撞，致使原告受伤及车辆不同程度受损，该事故经师宗县公安局交通警察大队第530323420190001752号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：被告朱艳娟承担事故主要责任，原告尹丽红承担事故次要责任。云Ａ×××××号车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保交强险、商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。事故发生后，原告被送往曲靖市人民医院师宗医院进行救治，至2019年8月27日出院，住院天数共计25天，花费医疗费共计27559.66元（其中，被告朱艳娟垫付16843.16元，被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司垫付10000元，原告尹丽红自付716.5元）。原告的伤经昆明锦康司法鉴定中心鉴定需后期医疗费12000元，此次鉴定用去鉴定费800元。以上事实有《道路交通事故认定书（简易程序）》《云南省医疗住院收费票据》《司法鉴定意见书》《云南增值税普通发票》《机动车商业保险卡》《机动车交通事故责任强制保险单（正本）》原件各一份、《出院记录》《出院小结》《企业信用信息公示报告》复印件各一份、原告尹丽红及被告朱艳娟身份证复印件各一份、《机动车综合商业保险保险单》原件三份、《云南省医疗门诊收费票据》原件八份、云南省人口信息管理系统截屏图片一份等证据在卷予以佐证。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，当事人同时主张商业险的，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。本案被告朱艳娟驾驶的云Ａ×××××号小型轿车与原告尹丽红相撞，被告朱艳娟承担此事故的主要责任，原告尹丽红承担次要责任，事故造成原告尹丽红受伤，被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司应先在交强险限额范围内予以赔偿；不足的部分，再根据保险合同的约定，由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在机动车第三者责任险范围内予以赔偿；仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。关于原告主张的医疗费，有医疗费票据予以证实，且二被告均无异议，予以认可。关于原告主张的护理费，其未能提交相应证据予以证实，故本院按160.2元／天予以支持。关于原告主张的误工费，根据其提供的证据，按445.5元／天计算；虽出院医嘱载明“6月内避免伤肢负重”，但避免伤肢负重不必然导致误工，其未能提供其他证据予以证实，故按照住院天数计算误工时长。关于原告主张的住院伙食补助费，符合法律相关规定，予以确认。关于原告主张的后期治疗费，有司法鉴定意见书予以证实，且二被告均无异议，故予以支持。关于鉴定费，该笔费用系为查明损失所支付的必要的、合理的费用，应由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司承担。关于原告主张的营养费，没有医嘱或其他证据予以证实，故对于原告的该项主张不予支持。关于原告主张的交通费，原告未提供相关票据予以证实，故不予支持。关于原告的损失在超过交强险部分的责任比例划分，由于系机动车与行人之间发生交通事故，且机动车一方为主要责任，故原告的损失在超过交强险的部分，应由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在商业第三者责任险限额范围内按照80%的责任比例赔偿；仍有不足的，由被告朱艳娟按照80%的责任比例赔偿。本案原告尹丽红的各项经济损失，依法确认如下：医疗费27559.66元（原告支付部分为716.5元）、护理费4005元（25天×160.2元／天）、误工费11137.5元（25天×445.5元／天）、住院伙食补助费2500元（25天×100元）、后期治疗费12000元、鉴定费800元，合计58002.16元。其中，医疗费10000元、护理费4005元、误工费11137.5元在交强险范围内予以赔偿，其余费用在商业第三者责任险限额范围内按照80%的责任比例赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司垫付的10000元应予扣除；被告朱艳娟垫付的16843.16元应在机动车一方应承担的责任中予以扣除，由被告朱艳娟向被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效后15日内在交强险限额范围内赔偿原告尹丽红的各项损失25142.5元（10000元＋4005元＋11137.5元）；在第三者责任险限额范围内按照80%的责任比例赔偿原告尹丽红26287.72元［（58002.16元-25142.5元）×80%］，合计51430.22元。扣除被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司已垫付的医疗费10000元及被告朱艳娟垫付的16843.16元，还应赔偿原告尹丽红24587.06元。二、驳回原告尹丽红的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司承担。 二审中上诉人尹丽红提交了两组证据，证据一：云南石林县人民医院司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》及发票一份，欲证明上诉人的误工期为180天，并不只是住院的25天；证据二：师宗县人民医院出具的《证明》，欲证明尹丽红出院后休息了2-3个月。 被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司质证认为，对两组证据均不认可，举证超过了举证期限，且“三期”鉴定是在一审判决之后才去做，《证明》是因为一审判决对其不利再去找师宗县人民医院补充开具的。 被上诉人朱艳娟质证意见与中国平安财产保险股份有限公司云南分公司质证意见一致。 本院认为，上诉人提交的证据一系其单方委托有关部门作出的鉴定意见，且被上诉人不予认可，依法不予采信；证据二与本案具有关联性，能够证明案件事实，依法予以采信。 经二审审理查明的案件事实与一审认定的事实一致，且双方当事人对一审认定事实无异议，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是上诉人尹丽红的误工时间应该如何认定？ 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故受害人因伤持续误工的，在确定受害人误工时间时，应以医疗机构出具的证明结合受害人的身体状况、住院病历、后续治疗情况等内容综合考虑，误工时间计算至受害人康复之日止。本案中，受害人尹丽红的《出院记录》中载明“继续伤致悬吊制动，6月内避免伤致负重。”结合医院出具的《证明》中“建议出院后休息2-3个月”，本院依法酌情认定尹丽红的误工期为90天。故一审对上诉人的误工损失计算有误，本院予以纠正。 综上，本案中尹丽红的损失为：医疗费27559.66元（上诉人支付部分为716.5元）、护理费4005元（25天×160.2元/天）、误工费40095元（90天×445.5元/天）、住院伙食补助费2500元（25天×100元）、后期治疗费12000元、鉴定费800元，合计86959.66元。其中医疗费10000元、护理费4005元、误工费40095元在交强险范围内予以赔偿，其余费用在商业第三者责任险限额范围内按照80%的责任比例赔偿。 综上，上诉人尹丽红的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销师宗县人民法院（2020）云0323民初523号民事判决； 二、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效后15日内在交强险限额范围内赔偿上诉人尹丽红的各项损失54100元（10000元+4005元+40095元）；在第三者责任险限额范围内按照80%的责任比例赔偿上诉人尹丽红26287.72元[（86959.66元-54100元）×80%]，合计80387.72元。扣除被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司已垫付的医疗费10000元及被上诉人朱艳娟垫付的16843.16元，还应赔偿原告尹丽红53544.56元。 三、驳回上诉人尹丽红的其他诉讼请求； 二审案件受理费100元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘跃昌 审判员  李强明 审判员  迟少杰 二〇二〇年八月十七日 法官助理曾佳 书记员潘龙利