河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2367号 上诉人（原审原告）：庞月本，男，1948年5月ｌ5日出生，汉族，住沙河市。 委托诉讼代理人：周延忠，河北领途律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：庞庆伟，男，1972年4月27日出生，汉族，农民，初中文化，住沙河市。 委托诉讼代理人：周延忠，河北领途律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王小江，男，1965年3月8日出生，汉族，农民，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郝印喜，男，1949年9月6日出生，汉族，农民，初中文化，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：任会兴，男，1968年7月23日出生，汉族，农民，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郝振点，男，1959年11月16日出生，汉族，农民，初中文化，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：庞铁良，男，1961年2月3日出生，汉族，农民，初中文化，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宗立祥，男，1941年10月3日出生，汉族，农民，初中文化，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胡捧的，女，1952年4月12日出生，汉族，农民，住沙河市，系杨子会之妻。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨丽梅，女，1975年11月8日出生，汉族，农民，住沙河市。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨利东，男，1989年4月20日出生，汉族，农民，住沙河市，系杨子会之子。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨利南，女，1986年12月21日出生，汉族，农民，住沙河市，系杨子会之女。 委托诉讼代理人：赵利臣，河北万**律师事务所律师。 上诉人庞月本、庞庆伟因与被上诉人王小江、郝印喜、任会兴、郝振点、庞铁良、宗立祥、胡捧的、杨丽梅、杨利东、杨利南合伙协议纠纷一案，不服河北省沙河市人民法院（2019）冀0582民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人庞月本及其与庞庆伟的委托诉讼代理人周延忠，被上诉人王小江、郝印喜、任会兴、郝振点、庞铁良、宗立祥、胡捧的、杨丽梅、杨利东和杨利南的委托诉讼代理人赵利臣，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庞月本、庞庆伟上诉请求：一、撤销沙河市人民法院（2019）冀0582民初2178号民事判决，依法改判支持其全部诉讼请求。二、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律严重错误，应予纠正。（一）庞月本、庞庆伟作为合伙人就自己多承担的对外债务根据《合伙企业法》第40条之规定向其他合伙人行使追偿权，具有明确的事实和法律依据，且其追偿权的行使不应有任何强制性前提条件，其诉讼请求应当得到支持。庞月本、庞庆伟所主张的对外多承担的债务，在沙河市人民法院（2016）冀0582民初258号民事判决书及该案庭审举证时，已明确被人民法院认定为各方已经认可的50万元以外的合伙债务，且该判决书对此债务属于合伙期间债务以及内部份额比例均予以明确确认。对于该部分债务在庞月本、庞庆伟承担的数额和份额超过己方应承担的份额和数额后，依据《合伙企业法》第40条之规定，依法享有不受任何条件限制的追偿权。（二）庞月本、庞庆伟承担的合伙企业对外债务恰恰是因为合伙企业已没有任何资产和财产，无法清偿才导致的，庞月本、庞庆伟已经无法根据《合伙企业法》第38条之规定由合伙企业清偿。事实上，各方的合伙企业沙河市掌耐火土矿早在2006年停产并被吊销营业执照，至今已停产有13年之久，不但没有任何资产和财产可用于清偿对外债务，且所租赁的村土地因拖欠租金早已被解除租赁合同，对外债务不仅仅是庞月本、庞庆伟所主张的债务，还有很多未清偿的债务。该合伙企业没有任何资产和财产可供执行或承担对外债务。在上述债权的法律文书中（2012）沙民二初字第101号民事判决书（二审邢台市中级人民法院2013邢民二终字第66号民事判决书维持原判，王忠科货款50000元）以及（2012）沙民二初字第193号民事判决书（二审邢台市中级人民法院2013邢民二终字第81号民事判决书维持原判，韩虽京货款50000元）中，沙河市掌耐火土矿作为被告和债务承担主体，在该案件的强制执行中因沙河市掌耐火土矿没有任何资产和财产可供执行，而导致庞月本、庞庆伟被追加为被执行人并承担了部分合伙债务。该事实足以证明合伙企业除了对外债务之外已经没有任何资产和财产。对于庞月本、庞庆伟超额承担的部分合伙债务其依法享有追偿权。（三）原审法院所适用的关于合伙企业的清算的法律规定，与本案以及本案的诉讼请求没有任何关系，属于两个不同的法律关系。庞月本、庞庆伟诉讼请求是主张合伙人之间的超额承担债务的内部追偿权，适用的是《合伙企业法》第40条之规定，至于合伙企业是否清算与本案不属于同一法律关系，二者不存在任何因果关系和顺位关系。（四）庞庆伟在合伙企业中不持有任何合伙份额，其仅仅是被聘任的合伙企业的工作人员，其由于合伙企业没有资产和财产对外承担外债的情况下，被强制执行承担了合伙企业的对外债务和费用，其依法有权向各合伙人按各自的合伙份额主张，其追偿权也应当得到支持。（五）本案郝印喜、任会兴、王小江虽然已经退股并按照当时己知的50万元对外债务承担了责任，但涉案的25万元对外债务属于在对方退伙后，因债权人起诉新发现的遗漏合伙债务，依法上述合伙人也应当按比例承担。 王小江、郝印喜、任会兴、郝振点、庞铁良、宗立祥、胡捧的、杨丽梅、杨利东、杨利南答辩称，合伙企业至少还有价值170万的财产，足以偿还合伙企业对外债务。在合伙企业财产没有清算之前，庞月本、庞庆伟不能证明对外的债务是其二人个人承担的。庞庆伟登记为负责人，是在被上诉人入伙之前。庞月本、庞庆伟不能证明庞庆伟是聘用人员，其股份应在庞月本的相应股份名下。根据合伙企业法的相关规定，应先以合伙企业的财产偿还债务，经清算合伙企业的财产不足以偿还债务的，按照合伙股份比例来分担债务。庞月本、庞庆伟没有请求合伙解散清算，直接要求其他合伙人分担债务，违背合伙企业法。请求驳回上诉维持原判。 庞月本、庞庆伟向一审法院起诉请求：一、判令各被告共同返还原告庞庆伟已承担的11150元中的65%即7247.5元，各被告按比例返还。二、判令各被告共同返还原告庞月本已承担的77810元中的65%即50576.5元，各被告按比例返还。 一审法院认定事实：2001年，庞月本出资筹建沙河市掌耐火土矿，2005年该矿营业执照上负责人变更为庞庆伟，但实际投资人和负责人仍为庞月本，现为吊销状态。2005年4月份前后，王小江等七人入股合伙经营沙河市掌耐火土矿，约定八合伙人的股份共十股：庞月本3.5股，王小江1.5股，郝印喜、任会兴、郝振点、杨子会各1股，庞铁良、宗立祥各0.5股。2009年6月8日，庞月本与王小江等合伙人签订退股内部协议，主要内容为：决定将矿井170万转让，启动前一次付60万元，以后见矿后付60万元，包括外欠账50万元；各股股份比例未变。2010年6月23日，郝印喜、任会兴退股，分别承担了5万元的债务（50万元的10％）。2010年6月26日，王小江退股，签订退股接股协议书，王小江按其所占股份承担了7.5万元债务（50万元的15％）。合伙人杨子会于2013年10月20日去世，胡捧的、杨丽梅、杨利东、杨利南为杨子会法定继承人。 另查明，（2016）冀0582民初2538号民事判决书确认沙河市人民法院（2011）沙民一初字第1285号民事判决书（郝振朋工资10000元）、沙河市人民法院（2014）沙民二初字第25号民事判决书（郝振朋预交款40000元）、邢台市中级人民法院（2013）邢民二终字第81号民事判决书（韩虽京货款50000元）、沙河市人民法院（2012）沙民一初字第1187号民事判决书（任海生预交款50000元）、邢台市中级人民法院（2013）邢民二终字第66号民事判决书（王忠科货款50000元）、沙河市人民法院（2012）沙民二初字第392号民事判决书（刘相涛预交款50000元）六份判决书中确定的债务属于庞月本与王小江、郝印喜、任会兴、郝振点、杨子会（系胡捧的丈夫，杨丽梅、杨利东、杨利南父亲）、庞铁良、宗立祥合伙经营期间的合伙债务。上述债务发生期间合伙内部份额为：庞月本35％，王小江15％，郝印喜、任会兴、郝振点、杨子会（系胡捧的丈夫，杨丽梅、杨利东、杨利南父亲）各10％，庞铁良、宗立祥各5％。 还查明，（2011）沙民一初字第1285号民事判决书（郝振朋工资10000元）已执行完毕，诉讼费为50元。（2014）沙民二初字第25号民事判决书（郝振朋预交款40000元）已执行25253元、邢台市中级人民法院（2013）邢民二终字第81号民事判决书（韩虽京货款50000元）已执行25253元、邢台市中级人民法院（2013）邢民二终字第66号民事判决书（王忠科货款50000元）已执行25253元。沙河市人民法院（2012）沙民一初字第1187号民事判决书（任海生预交款50000元）、（2012）沙民二初字第392号民事判决书（刘相涛预交款50000元）未执行。 上述事实，有（2011）沙民一初字第1285号民事判决书、（2014）沙民二初字第25号民事判决书、邢台市中级人民法院（2013）邢民二终字第81号民事判决书、（2012）沙民一初字第1187号民事判决书、邢台市中级人民法院（2013）邢民二终字第66号民事判决书、（2012）沙民二初字第392号民事判决书、（2016）冀0582民初2538号民事判决书、执行票据和材料在卷佐证。 一审法院认为，2010年6月23日，郝印喜、任会兴退股，分别承担了5万元的债务（50万元的10％）。2010年6月26日，王小江退股，签订退股接股协议书，按其所占股份承担了7.5万元债务（50万元的15％）。因郝印喜、任会兴、王小江已按退股协议履行完毕，则郝印喜、任会兴、王小江不再对合伙债务向合伙人承担责任。郝印喜、任会兴、郝振点、胡捧的、杨丽梅、杨利东、杨利南主张合伙债务应优先用合伙企业财产清偿债务，经查沙河市掌耐火土矿为个人独资企业，目前营业执照被吊销。本案原被告约定合伙经营企业后仍使用合伙前的个人独资企业营业执照，但实际以合伙方式经营，应据实按合伙认定企业性质。目前该企业状态为吊销而非注销，在被吊销营业执照后，应对企业进行清算，在合伙企业未经清算确定能否偿还合伙债务时合伙人内部不应相互主张债务，庞月本、庞庆伟可待注销清算后另行要求按比例承担债务。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第八十五条、第八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定判决：驳回原告庞月本、庞庆伟的诉讼请求。案件受理费1246元，由庞月本、庞庆伟负担。 对本案事实，本院与一审法院认定一致。 本院认为，公民有订立合伙协议，设立合伙企业的权利。公民在合伙企业设立后，应严格按照合伙协议的约定和《中华人民共和国合伙企业法》的规定，分享自己在合伙企业的权利，履行自己对合伙企业应尽的义务。执行合伙事务的合伙人应该积极主动履行职责，定期向其他合伙人报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财物状况。沙河市掌耐火土矿登记为个人独自企业，实际由本案当事人以合伙方式经营。在沙河市掌耐火土矿经营存续期间，各当事人应该执行《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定，按协议约定的份额享有该合伙企业经营期间的盈利，承担其亏损。合伙企业盈利，合伙到期，经全体合伙人协商同意，合伙企业仍可继续存续经营。诸如合伙协议约定的合伙目的已经无法实现，合伙企业被吊销营业执照的情形出现，依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条规定，合伙企业就应当解散，并依照该法第八十六条的规定，由清算人进行清算。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。如庞月本、庞庆伟上诉所称，沙河市掌耐火土矿早在2006年即已停产并被吊销营业执照，按照《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定，沙河市掌耐火土矿早就应该依法解散并进行清算。但沙河市掌耐火土矿的合伙人，尤其合伙执行人怠于履行自己的解散、清算义务。在沙河市掌耐火土矿未依法清算的情况下，一审驳回庞月本、庞庆伟的诉讼请求正确。庞月本、庞庆伟当庭提交的证据不是新证据，且不能证实其上诉主张，本案不予采信。庞月本、庞庆伟上诉理据不足，不予支持。 综上所述，庞月本、庞庆伟的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1246元,由上诉人庞月本、庞庆伟承担。 本判决为终审判决。 审判长  郭宏平 审判员  尚好勇 审判员  杨冬梅 二〇二〇年八月三十一日 书记员  李晓敏