广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1803民初1331号原告：叶森好，女，汉族，1969年11月1日出生，户籍住址：广东省清远市清新区**************，公民身份号码：441************723。委托诉讼代理人：梁含烟，广东恒展律师事务所律师。被告：清远市景辉鞋材有限公司，住所：清远市清新区山塘镇工业区**富元（清新）服饰有限公司内第**厂房。法定代表人：邵某1。委托诉讼代理人：刘少斌，广东定海针律师事务所律师。原告叶森好与被告清远市景辉鞋材有限公司（以下简称“景辉公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶森好的委托诉讼代理人梁含烟、被告景辉公司的委托诉讼代理人刘少斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶森好向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告赔偿原告住院医疗费24,105.54元、伙食补助费800元、停工留薪期工资18,150元、护理费1,200元、交通费1,000元，合计45,255.54元；2.请求依法判决被告赔偿原告一次性伤残补助金21,175元、一次性工伤医疗补助金3,025元、一次性伤残就业补助金13,000元，合计37,200元。事实和理由：原告是被告员工，月薪约3，025元，原告于2017年7月2日7时30分左右，驾驶摩托车上班途经山塘镇林盛日用品有限公司路段时发生交通事故，造成原告多处受伤，后送往佛山市中医院治疗，诊断为：1、肱骨大结节骨折（左侧），2、左膝部皮肤挫擦伤。《道路交通事故认定书》认定原告承担此事故次要责任，事故发生后，原告花费24，105.54元医疗费，为看病多次往返于清远市清新区与佛山中医院，原告向道路交通事故肇事方追讨损失，肇事方却分文未赔偿，由于被告拒绝承认双方存在劳动关系，原告经清新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称清新仲委会）确认劳动关系，并于2019年12月2日出具《工伤认定书》，予以认定工伤，且对受伤部位做工伤伤残评级，确认停工留薪期为陆个月，劳动功能障碍等级拾级。自事故发生后，被告再也没有邀请原告回去工作，也没有对原告现有的损失作出赔偿。原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条，《广东省工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条规定向清新仲委会申请仲裁，但由于原告现年龄已年满51周岁，清新仲委会作出《仲裁决定书》，认为原告主体不适格，建议原告向人民法院进行诉讼。原告为证明其主张，向本院提供了证据如下：1.身份证，拟证明原告诉讼主体资格；2.企业机读档案登记资料，拟证明被告主体资格；3.《交通事故认定书》，拟证明原告受伤原因；4.门诊病历、入院记录、住院证明、出院记录、收费收据，拟证明原告受伤后住院情况及花费费用情况；5.工作证、银行流水，拟证明原告在被告处工作工资收入情况；6.《工伤认定决定书》、《初次鉴定（确认）结论书》，拟证明原告发生的交通事故属于工伤事故，并且该事故造成原告十级劳动功能障碍等级；7.《仲裁决定书》、送达回证，拟证明清新仲委会因原告已达退休年龄，认为其主体不适格，建议通过法院诉讼途径合理维权；8.《判决书》、《生效证明》、《执行告知书》、《执行裁定书》，拟证明原告并没有得到交通事故赔偿款；另原告补充提交了如下证据：个人缴费明细表、个人参加社会保险证明表，拟证明原告入职被告公司时，因被告拒绝为原告购买社会保险，原告只能自行购买养老保险。（以上附卷证据均为复印件）被告景辉公司辩称：一、原告的情况不属于工伤。首先，原告并不是被告的普通工人，而是临时工（非全日制员工），工作时间是根据被告通知安排才来上班，案发当天被告没有通知安排原告来上班。其次，原告当天并不是到被告处工作，而是前往清远市科允日用品有限公司（原清远市林盛日用品有限公司）上班，据被告了解，原告除了在被告处做临时工外，其同时还在清远市科允日用品有限公司工作。最后，事实上原告案发时不是去被告处上班。首先，原告居住地（清新区太平镇团结村委会上西村）到被告处只有不到8公里，驾车仅仅约需10分钟。本案的事发时间为上午7时30分，事发地点（清远市科允日用品有限公司路段）距离被告处只有约1公里的路程，驾车最多仅需2分钟，而被告的开门/上班时间为上午八点，原告不可能是因为去被告处上班而提前了大约半小时就到达被告处附近，因此，从时间上来看，原告当时显然不是去被告处上班，所以，工伤认定书认定原告去被告处上班，明显不符合常理；其次，《道路交通事故认定书》认定：2017年7月2日7时30分，案外人陈值森驾车由太平往清远市区方向行驶，行驶到354省道95KM+600KM（清远市科允日用品有限公司）路段时，在左转弯通过公路中间防护栏缺口借道横驶过公路时，与前方右侧同方向行驶由原告驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成双方损伤的交通事故，据此可以认定原告当时也是向左转弯通过公路中间的防护栏缺口，如果是去被告处上班，根本无须左转弯，只要直行即可，而左转弯正好是转入清远市科允日用品有限公司。因此从案发现场分析可以确认，原告当时是左转前往清远市科允日用品有限公司上班，并非是在去被告处上班的途中。综上，原告的损伤并非是往被告处上班途中发生的交通事故，因此不属于工伤。二、关于原告的诉讼请求问题。首先，关于原告的月工资标准，原告在《工伤认定决定书》中已经确认是2017年5月18日入职被告处，至2017年7月2日发生交通事故时止，在被告处工作时间为一个半月，而原告一个半月只收到3，025元工资，所以据此进行推算，原告的月标准工资仅仅为2，017元，而不是3，025元；其次，原告现在已经达到退休年龄，也没有在被告处工作上班，根据法律规定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均属于依法与用人单位解除或者终止劳动关系才能够获得的待遇，而原告不存在与被告解除或者终止劳动关系的情况，所以原告提出要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有法律依据；三、原告已于2017年12月1日已机动车交通事故责任纠纷为由在清远市清新区人民法院提起民事诉讼[案号：（2018）粤1803民初234号]，该案经法院审理后判决由案外人陈值森赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、护理费、营养费、交通费等损失共计114，069.21元。根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十八条规定：“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照《道路交通事故处理办法》及有关规定处理。工伤保险待遇按照以下规定执行：（一）交通事故赔偿已给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的，企业或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇（交通事故赔偿的误工工资相当于工伤津贴）。”所以，该部分赔偿不应由被告承担；四、原告在（2018）粤1803民初234号机动车交通事故责任纠纷一案中提交了证据社保证明，拟证明其有稳定的工作及收入，故不排除原告已通过其他工作单位获得工伤保险待遇。五、原告伙食补助费、护理费、交通费请求过高，原告亦没有相应的发票予以佐证，故不应获得支持。综上所述，望依法驳回原告的全部诉讼请求。被告景辉公司没有向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：因清远市清新区山塘镇景辉鞋材厂于2017年9月18日因升级为有限责任公司而注销，并于2017年9月27日成立清远市景辉鞋材有限公司，经营范围为生产销售、来料加工：鞋材、模具、网版。叶森好是景辉公司的工人（临时工），双方没有签订书面劳动合同，景辉公司未为叶森好购买社会保险。2017年7月2日7时30分，陈值森驾驶无号牌普通二轮摩托车（车架号：3362，发动机号：1178）搭载陈彩霞沿354省道由清新区太平镇往清远市区方向行驶，行驶至354省道98KM+600M（山塘镇林盛日用品有限公司）路段时，在左转弯通过公路中间防护栏缺口借道横驶过公路时，与前往右侧同方向行驶由叶森好驾驶的无号牌普通二轮摩托车（车架号：6556，发动机号：0788）发生碰撞，造成叶森好受伤，两车不同程度损坏的交通事故，清远市公安局清新分局交通警察大队认定陈值森承担事故的主要责任，叶森好承担事故的次要责任，陈彩霞不承担此事故的责任。事故发生后，叶森好被送往佛山市中医院接受治疗，共住院8天，于2017年7月10日出院，，住院期间产生医疗费共21，82789元，出院后原告先后到清新区太平镇卫生院、佛山市中医院进行门诊治疗，产生医疗费共2，458.05元。因本次交通事故叶森好于2017年12月1日向本院提起民事诉讼，案号为（2018）粤1803民初234号，2018年2月22日本院作出（2018）粤1803民初234号《民事判决书》，判决内容：一、被告陈值森应在本判决生效之日起十日内赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、护理费、营养费、交通费等损失共计114，069.21元给叶森好；二、驳回原告叶森好的其他诉讼请求。该民事判决于2018年3月21日发生法律效力后，叶森好作为申请执行人向本院申请执行陈值森的财产,由于陈值森无可供执行的财产,2018年12月14日本院作出(2018)粤1803执1228号《执行裁定书》，裁定终结本次执行程序。2018年8月1日清新仲委会作出清新劳人仲案非终字[2018]545号《仲裁裁决书》，裁决叶森好从2017年6月2日起与景辉公司存在事实劳动关系。2019年12月2日清远市清新区人力资源和社会保障局作出清新人社工字[2019]631号《工伤认定决定书》，认定叶森好于2017年7月2日7时30分左右造成的：1、肱骨大结节骨折（左侧）；2、左膝部皮肤挫擦伤均属工伤。2020年1月7日清远市劳动能力鉴定委员会作出清劳鉴初字2020年33号《初次鉴定（确认）结论书》，叶森好经鉴定劳动功能障碍等级为拾级，生活自理障碍等级为无级，确认停工留薪期为陆个月：从2017年7月2日至2018年1月1日止。叶森好因工伤保险待遇问题与景辉公司产生争议，2020年3月31日向清新仲委会申请劳动仲裁，要求景辉公司依法支付工伤保险待遇，同年5月7日清新仲委会作出清新劳人仲决字[2020]8号《仲裁裁决书》，裁决：撤销清新劳人仲案字[2020]119号案件。庭审中，双方确认事故发生后被告没有向原告垫付款项。景辉公司没有对清远市清新区人社工认字字[2019]631号《工伤认定决定书》申请复议。对以上双方没有争议的事实，本院予以确认。对双方有争议事实的质证和认定如下：原告在本次事故中是否属于工伤。原告提供证据6，拟证明原告发生的交通事故属于工伤事故，并且该事故造成原告拾级劳动功能障碍等级；被告对上述证据三性无异议，但认为原告月工资为2017元。本院认为，清新仲委会裁决原告从2017年6月2日起与被告存在事实劳动关系，清远市清新区人力资源和社会保障局认定叶森好于2017年7月2日7时30分因交通事故造成的损伤属工伤，且被告对其证据三性无异议，本院对原告提供的以上证据拟证明是工伤的事实予以采信。原告的月工资收入情况。原告提供了证据5，拟证明原告在被告处工作工资收入情况；被告对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为原告属于临时工，其银行流水的交易金额是原告工作1.5个月的工资。本院认为，根据《广东省工资支付条例》第四十八条第一款关于“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任”的规定，被告对原告的工资数额，负有举证责任，但被告并无向本院提交能证明原告月工资收入的证据，故本院对被告认为银行流水交易金额是原告工作1.5个月工资的质证意见，本院不予采信，对原告提供的证据5拟证明的事实，本院予以采信。本院认为，本案属于工伤保险待遇纠纷。由于被告均未对清新仲委会作出的清新劳人仲案非终字[545]号《仲裁裁决书》、清远市清新区人力资源和社会保障局作出的清新人社工认字[2019]631号《工伤认定决定书》提出复议或诉讼，因此，证明原、被告之间形成了事实劳动关系。被告没有为原告购买社保，原告在上班途中受伤，其请求被告承担工伤保险待遇责任符合法律规定，本院予以支持。本案的争议焦点有：一、原告所受伤害是否属工伤。被告没有对清新仲委会作出清新劳人仲案非终字[2018]545号《仲裁裁决书》提起诉讼，证实原被告之间存在事实劳动关系。根据《广东省工伤保险条例》第九条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；”的规定，本案原告于2017年7月2日7时许在上班的途中发生交通事故，原告在事故中承担次要责任，因此，原告在事故中受到的伤害应认定为工伤。对被告认为原告所受伤害不属工伤的抗辩意见，本院不予采纳。二、如何认定原告的月工资计发基数。被告认为原告的月工资为2，017元，但没有提供证据予以证实，也没有提供本单位同岗位的平均工资情况、有关工资支付凭证等证据材料，应当承担举证不能的法律后果。原、被告从2017年6月2日起存在事实劳动关系，到事故发生之日，原告刚好工作1个月，故2017年8月11日、2017年9月11日被告分别发放给原告的工资为3，025元、106元，可视为工作1个月的工资。原告要求按月工资3，025元为计发工资基数的请求，不违反法律规定，本院予以支持。对被告认为原告月工资为2，017元抗辩意见，本院不予采纳。根据《广东省工伤保险条例》第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”的规定，由于被告没有为原告购买社会保险，因此原告受到的工伤应由被告支付工伤保险待遇。原告的工伤待遇计发基数金额为3，025元，其劳动功能障碍等级为十级，生活自理障碍等级为无级，停工留薪期为六个月，故原告的一次性伤残补助金为21，175元（3，025元×7月）、一次性工伤医疗补助金3，025元（3，025元×1月）、一次性伤残就业补助金12，100元（3，025元×4月）、停工留薪期工资为18，150元（3，025元×6月）。由于原告在本院（2018）粤1803民初234号案中获得判赔医疗费24，058.34元，该判决已发生法律效力，原告在本案中请求的医疗费金额为24，105.54元（按原告提交的证据计算医疗费金额为24，285.94元），根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十五条第一款规定，减去上述案件中获赔的数额，被告应承担赔偿医疗费的数额为47.2元。伙食补助费，原告在佛山市中医院住院8天，根据清远市人力资源和社会保险局清人社（2011）236号文规定，伙食补助费为每人每天21元，所以原告的伙食补助费为168元。原告被鉴定为生活自理障碍等级为无级，所以其在停工留薪期间生活不存在不能自理情形，故对其请求的护理费1，200元，本院不予支持。交通费，根据以上（2011）236号文规定，到市外就医所需的转入地入院前市内交通、食宿费用按每日不超过150元的标准凭票报销，原告到佛山中医院住院8天，本院酌情认定其交通费为400元。综上，原告应获得的工伤保险赔偿为一次性伤残补助金为21，175元、一次性工伤医疗补助金3，025元、一次性伤残就业补助金12，100元、停工留薪期工资18，150元、医疗费47.2元、伙食补助费为168元、交通费400元，以上合共55，065元（四舍五入取整数）。依照《工伤保险条例》第三十条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第二十六条第四款、第三十四条、第三十五条、第四十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告清远市景辉鞋材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告叶森好支付55，065元；二、驳回原告叶森好的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告清远市景辉鞋材有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  刘泽伟二〇二〇年七月三十日书记员  植展鹏附1：相关法律条文一、《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。二、《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条第一款职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第二十六条第四款工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第四十三条第一款职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。附2：执行提示一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二、清远市清新区人民法院执行款账户信息：户名：清远市清新区人民法院。开户行：中国银行股份有限公司清远清新支行。账号：7146********。