宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初3849号原告：白某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。被告：合肥睿晶电力科技股份有限公司。 。法定代表人：张某，系公司董事长。委托诉讼代理人：金某，北京大成（合肥）律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：梁某，北京大成（合肥）律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。第三人:甘肃嘉华建筑劳务分包有限责任公司。 .法定代表人：尚某。原告白某与被告合肥睿晶电力科技股份有限公司（以下简称睿晶公司）、甘肃嘉华建筑劳务分包有限责任公司（以下简称嘉华公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，审理中，被告在提交答辩状期间于2019年11月26日提出管辖权异议，经本院及中卫市中级人民法院审查作出裁定由本院管辖。本院于2020年7月6日恢复审理，依法适用简易程序于2020年7月17日公开开庭进行了审理。原告白某，被告睿晶公司的委托代理人金某、梁某到庭参加了诉讼。第三人嘉华公司经本院依法送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即支付拖欠的工程款801920元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年9月23日，第三人与被告签订《建筑工程承包合同》一份，合同约定由嘉华公司承包建设被告总承包的位于中卫市××区东侧的久泰和升中卫20MW光伏电站条基工程；承建方式为包工包料，完成条基共计1914条，每条1850元，总价为354万元；双方并约定乙方在进场后预付工程的30%工程款即106.2万元，完成工程50%后的7日内由政府部门验收，支付106.2万元，完工后付35%即123.9万元，下剩5%即177000元为质保金，在工程移交后满一年的10个工作日内付清。签订合同前，原被告和第三人对该工程将由原告借用第三人资质组织施工完成均清楚。合同签订后，原告组织工人并出资按合同约定实际进行了建设。2015年10月底，原告完成全部的条基建设，交付被告验收后开始安装太阳能板及综合开关管理站的综合楼建设。期间，被告给付了总计354万元工程款中的251万元，下剩103万元以业主方未向被告付款为由一直推拖，原告无数次催要，被告一直未付。2016年7月8日，甘肃省兰州市工商行政管理局城关分局作出兰城工商处字[2016]临第73号行政处罚决定书吊销了第三人的营业执照。2019年9月1日，第三人向原告出具证明久泰和升光伏电站项目工程系原告全部负责，其债权债务与第三人无关。2019年7月12日，原告因患重病急需用钱救治，再次到合肥找到被告要求付款，最终在合肥高新区调解委员会双方达成协议，确认被告拖欠原告的工程款共计103万元，扣减税款后，被告向原告应付款801920元，于2019年10月1日前付3万元，于2020年10月1日前付771920元。在调委会双方并口头约定如有一期不付，原告可一次性主张。但被告未按协议履行义务。综上，原告认为，被告将建设工程发包给第三人嘉华公司，工程实际由原告完成并经验收、结算；被告拒不给付工程款的行为，已严重侵害了原告的合法权益。被告睿晶公司辩称：原告在签订调解协议之前曾带领工人打砸抢被告公司案涉工程项目部，损毁、盗窃案涉工程相关工程量清单、相关图纸等工程资料，造成被告公司无法确定原告所完成的工程量数额；且原告未按图纸要求施工，存在严重质量问题，（1）水泥标号不够，原告使用的是较低强度的水泥，（2）钢筋不符合质量要求，原告是将粗钢筋通过牵拉方式拉成细钢筋，导致工程质量差。根据原告与第三人签订的《建设工程承包合同》第五条第三款约定案涉工程进度款的支付应经被告确认验收合格后七个工作日支付，但案涉工程既未经验收合格，亦未达到合同约定的工程款支付条件；且根据第五条第四款约定工程款支付应由原告开具合同总额的建安发票，并由专人送至被告公司财务部，被告在拿到发票后十个工作日内支付相应款项；但被告至今未收到原告或者第三人的任何发票，除此案涉工程因原告施工质量问题，发包方也未向睿晶公司支付其余款项。退一步讲，既使上述人民调解协议书合法有效，原被告应该按照双方确定的履行方式及时间即在2020年10月1日前支付原告771920元来履行，但截至开庭当日，该部分款项并未到期。第三人嘉华公司经本院合法传唤未到庭应诉，亦未向法庭提交书面答辩材料及证据。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人提交的证据，虽然第三人未到庭质证，但结合被告的陈述及质证意见，本院认证、认定如下：原告提交的证据2人民调解协议书1份系原被告签字及人民调解委员会盖章出具的书证原件、付款计划（3页）1份系书证，其与人民调解协议书相互关联，建筑工程承包合同1份系原告与被告睿晶公司的负责人及第三人嘉华公司签订的合同、B型支架基础预埋件定位图、证明各1份系书证，其与建筑工程承包合同相互关联，其来源合法，能够证明被告睿晶公司将承包的工程项目转包给原告以第三人嘉华公司名义进行施工完成的事实和原告为实际施工人在向被告催要剩余工程款经人民调解委员会调解达成协议的事实，证据间相互印证，具有证明效力，虽然第三人嘉华公司未到庭对其真实性确认，但不影响其证明力；证据2宁夏锦祥建设发展有限公司供货单原件130张、工资发放表原件1份（15页）、公司挂靠协议原件1份系书证，其证明原告挂靠第三人公司名义实际出资施工完成了被告睿晶公司工程的事实，与《建筑工程承包合同》《人民调解协议书》、嘉华公司证明能够相互印证，具有证明效力；证据3营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件（5页）各1份系相关单位书证，虽然属复印件，但其内容证明第三人嘉华公司信息的事实，与《建筑工程承包合同》、嘉华公司证明能够相互印证，具有证明效力。被告对上述证据提出三性及证明目的不予认可的质证意见，并无反驳的证据予以否定，且李润生代表被告与第三人签订《建设工程承包合同》，亦使原告有理由相信代表被告签订《人民调解协议》的法律效力，故该意见本院不予采纳。被告提交的证据中卫市公安局110案件信息表原件1份系书证，其仅能证明报警人因与他人债务纠纷，车辆被扣的事实，但不能证明原告曾打砸被告公司项目部的事实，无公安机关会处罚原告等其他证据印证，故与本案缺乏关联性，不具有证明效力。综上，对原告主张其为该工程实际施工人并进行垫资施工的事实，本院予以认定；对原告主张原告完成的涉案工程，被告欠付原告工程款801920元的事实，经核双方达成调解协议后，原告当庭陈述认可被告于2019年10月8日支付20000元，则被告睿晶公司对所欠剩余工程款数额是否履行清偿，依法负有举证责任，但未提交证据证明，应承担举证不利后果，故原告的主张781920元本院依法予以认定；对原告主张原被告在合肥高新区人民调解委员会经调解达成人民调解协议书对于被告嘉华公司向原告分期支付工程款801920元，双方又口头约定如有一期未按约支付，原告有权要求一次性全部支付的事实的事实，虽然依据原告提交的人民调解协议书中证明被告分两次支付工程款的时间内容，但因被告提出异议不予认可，并无分包证据证明，则反证推得原告的该部分陈述符合事理，较为更具有客观真实性，本院予以认定。对被告睿晶公司提出原告曾带领工人打砸抢被告公司案涉工程项目部，损毁、盗窃案涉工程相关工程量清单、相关图纸等工程资料，造成被告公司无法确定原告所完成的工程量数额的事实，经核：被告睿晶公司对其主张依法负有举证责任，但所提交的证据不足以证明，应承担举证不利后果，故对被告睿晶公司的该主张本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2015年，原告以第三人嘉华公司名义实际组织施工被告睿晶公司总承包的位于中卫市××区东侧的久泰和升中卫20MW光伏电站条基工程。2015年9月23日，第三人嘉华公司（承包方、简称乙方）与被告睿晶公司（发包方、简称甲方）签订《建筑工程承包合同》一份，约定：乙方承包甲方承建的位于中卫市××区东侧的久泰和升中卫20MW光伏电站条基工程的土建工程；承包方式为包工包料；工程范围为完成条基共计1914条，单价为每条1850元，总价优惠后为354万元；工程款支付方式为乙方在进场后预付工程总价的30%工程款即106.2万元，完成工程50%后7个工作日内（由政府部门验收），支付工程款总价的30%即106.2万元，完工后7个工作日支付35%即123.9万元，下剩5%即177000元为质保金，在工程移交后满一年的10个工作日内付清等事项。合同签订后，原告组织工人并出资按合同约定实际进行了施工建设。2015年10月底，原告完成全部的条基建设工程。交付被告经验收后，开始安装太阳能板及综合开关管理站的综合楼建设。期间，被告给付了工程总价款354万元中的251万元，下剩103万元以业主方未向被告付款为由一直推拖。2016年7月8日，甘肃省兰州市工商行政管理局城关分局作出兰城工商处字[2016]临第73号行政处罚决定书，吊销了第三人嘉华公司的营业执照。原告经数次催要，被告未付，于2019年7月12日因患重病急需用钱救治，到合肥市找到被告要求付款，经合肥高新区人民调解委员会主持调解原告与被告委派的负责人李润生双方达成人民调解协议书，约定被告拖欠原告的工程款共计103万元，扣减税款后，被告向原告支付款801920元，于2019年10月1日前付3万元，于2020年10月1日前付771920元等。双方口头约定如有一期不付，原告可一次性主张支付。但在2019年10月1日前，被告未按协议履行义务。为此，原告诉至本院。另查明，原告系挂靠第三人嘉华公司的实际施工人，2019年9月1日，第三人嘉华公司出具证明，证明第三人承接久泰和升光伏电站发包给被告的项目工程系原告全部负责施工，债权债务由实际施工人原告全部承担，与第三人无关。2019年10月9日，被告睿晶公司向原告转账支付20000元，下剩工程款781920元未付。本院认为：被告睿晶公司与第三人嘉华公司签订《建筑工程承包合同》约定被告将其承建的中卫市久泰和升中卫20MW光伏电站工程条基项目部分土建工程发包由原告以嘉华公司的名义实际施工，原告无施工资质借用第三人嘉华公司的资质承担施工责任，原告与被告睿晶公司双方形成建筑工程分包合同法律关系，但双方的行为因违反《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”的规定，其合同无效。合同无效后，依据相关规定原告作为实际施工人对施工的工程主张参照合同约定标准，由工程转包人被告向原告支付工程价款，应予以支持。经核，原告按照合同约定完成施工的工程，被告的负责人给原告结算了工程款。对剩余工程款经人民调解委员会调解达成协议约定被告支付801920元，期间被告支付部分款项，现剩余工程款781920元元应予支付，被告睿晶公司应承担清偿债务的民事责任。对原告要求被告立即支付拖欠的工程款801920元的诉讼请求，经核：被告睿晶公司已支付20000元，应予即时支付的工程款781920元，有相应的事实及法律依据，本院予以支持；其余部分款项因被告已付其依据不足，本院不予支持。关于被告睿晶公司辩称因原告施工有质量问题，未达到合同约定支付条件的意见，经核其理由不能成立，本院依法不予采纳。第三人嘉华公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院在查明事实的基础上依法做出缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律间题的解释》第一条第（二）项、第二条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告合肥睿晶电力科技股份有限公司于判决生效后十日内向原告白某支付工程款781920元；二、驳回原告白某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取计5910元，由原告白某负担100元，被告合肥睿晶电力科技股份有限公司负担5810元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员 宋建喜 二○二〇年八月三日书记员 陈 娜本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律间题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。