云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初2211号原告（反诉被告）：云南润舒经贸有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区北京路广场金色年华****，统一社会信用代码：91530103054691337B。法定代表人：何兆明，该公司总经理、执行董事。委托诉讼代理人：张仁维，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：杨茜，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告（反诉原告）：楚雄滇中有色金属有限责任公司，住所地，住所地楚雄开发区程家坝会信用代码：91532300292325009N。法定代表人：徐翔，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周富，云南荣楚律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：杜先波，云南荣楚律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司（以下简称原告润舒经贸公司）与被告（反诉原告）楚雄滇中有色金属有限责任公司（以下简称被告滇中金属公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告润舒经贸公司的委托诉讼代理人张仁维、杨茜，被告滇中金属公司的委托诉讼代理人周富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告润舒经贸公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告与原告继续履行2018年7月30日签订的《物资采购合同（单次）》及2019年5月8日签订的《物资采购合同（补充〉》；2.判令被告向原告支付锅炉给水泵货物进度款511562.16元，以及该款项自2019年7月29日起至清偿之日止的违约金（按照同期贷款市场报价利率上浮50%即5.775%，暂计至2020年5月7日，违约金为23223.85元）；3.判令被告向原告支付热水循环泵货物进度款669082.01元，以及该款项自2019年10月30日起至清偿完毕之日止的违约金（按照同期贷款市场报价利率上浮50%即5.775%，暂计至2020年5月7日，违约金为20393.06元）；4.被告承担原告为实现债权所支付的律师费54302元、保全担保费6000元；5.请求判令被告承担本案的案件受理费、保全费等。事实与理由：2018年7月30日，原告与被告就锅炉给水泵及热水循环泵的购销事宜签订《物资采购合同（单次）》，协议约定的采购金额为：锅炉给水泵的采购价款为807913元，热水循环泵的采购价款为1056685元；结算方式为：合同签订后原告安排厂家生产，设备生产完毕具备发货条件原告通知被告，原告提供设备报关单、厂家出产证明及增值税发票后被告支付30%的进度款后发货；货到现场验收合格后30日内被告需支付30%货款，设备安装调试完毕或货到现场60日（时间以先到为准）内支付35%的货款，剩余5%作为质保金；违约责任为：如被告收到发票后无正当理由不支付货款的，应当承担违约责任。协议还约定，协议双方在履行合同发生的一切争议应友好协商解决，协商解决不了的，应向合同签订地（注：楚雄市）人民法院提起诉讼，违约方应承担诉讼费、律师费、保全费等费用。2019年5月8日，原告与被告就上述已签订《物资采购合同（单次）》签署《物资采购合同（补充）》，约定将锅炉给水泵的采购价款调整为787018.70元，热水循环泵的采购价款调整为1029356.94元。上述协议签订后，原告依约向被告厂区完成供货，被告采购部门验收后即确认开箱验收合格。但被告仅支付了第一笔30%货物进度款，此后，即以各种无理理由拒绝支付剩余货款，还要求与原告解除协议并做退货、退款处理。居于以上事实和理由，原告认为，被告的上述行为已严重侵害了自己的合法权益。为维护自己的合法权益，特根据法律相关规定提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告滇中金属公司辩称，请求判决解除双方签订的《物资采购合同（单次）》和《物资采购合同（补充）》。原告要求继续履行合同没有事实及法律依据，依法应当予以驳回。事实及理由：根据合同法中第十条违约责任的规定：供方所交产品不符合协议的约定，双方解除合同供方退还货款，需方退还货物，供方承担因此产生的一切费用，同时支付该部分货款总值20%的违约金。本案是因原告所供货物的机械设备不符合合同约定的标准。合同约定是德国进口，但原告所提交的法国的生产的机械设备是法国。针对此问题双方已经多次发函联系，被告已经明确告知原告不同意货物的验收，要求退货退款解除合同，因此认为本案当中原告存在违约。根据合同约定双方应当解除合同而不是继续履行合同。因此被告认为原告主张继续履行合同没有事实及法律依据，依法应予驳回。在解除合同之后原告所主张的支付货款违约金，也是不成立的。请求法庭依法查明本案事实后，依法驳回原告的诉请。被告滇中金属公司向本院提出反诉请求：1.判令解除反诉人与被反诉人2018年7月30日签订的《物资采购合同（单次）》及2019年5月8日签订的《物资采购合同（补充）》；2.由被反诉人返还反诉人的预付货款544912.69元；3.被反诉人按贷款市场报价利率支付反诉人2019年5月22日至2020年5月25日预付货款占用期间利息23737.75元，2020年5月26日起按4.25%（LPR）支付至款项清偿；4.被反诉人支付反诉人逾期供货违约金289514.99元；5.被反诉人支付反诉人违约金372919.60元；6.被反诉人支付反诉人律师代理费30000元；7.反诉案件受理费由被反诉人承担。在庭审中被告滇中金属公司变更诉讼请求：第4项中的逾期供货违约金变更为227536.27元，第5项中的违约金变更为363275.73元，合计数额是1165724.69元。事实和理由：2018年7月30日,反诉人与被反诉人签订《物资采购合同（单次）》，双方就锅炉给水泵和热水循环泵的规格型号、价格、供货时间、质量要求等作了明确约定。其中合同第三条约定：“供货时间：锅炉给水泵及配套设施合同签订后7个月交货到厂；热水循环泵及配套设施合同签订后8个月交货到厂”。但在合同签订后，被反诉人给水泵交货时间为2019年5月29日，循环泵交货时间为2019年8月30日，交货时间已超过合同约定的时间，给反诉人造成了重大经济损失。另外，根据本项目相关谈判文件、《物资采购合同》以及《技术协议书》的约定，锅炉给水泵已明确约定为“德国进口”，但被反诉人发货到厂的给水泵合格证上显示为“上海凯士比泵有限公司”，报关单上给水泵生产地为法国，与合同约定“德国进口”不符。经反诉人多次工作函联系，被反诉人均未正面解答该问题，避重就轻，一直未提交给水泵德国进口的报关单、出厂证明等产品附件，后反诉人通过工作联系函的方式已将验收不合格的验收结论发送给被反诉人。2020年4月20日，反诉人向被反诉人发出《工作联系函》，已明确告知被反诉人解除双方签订的《物资采购合同（单次）》及《物资采购合同（补充）》，并要求被反诉人将已支付的预付货款544912.69元退还反诉人，将给水泵及循环泵退出反诉人厂区。反诉人认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；”反诉人进行物资采购的目的是为了购买德国进口的泵，但被反诉人履行合同的质量与合同约定严重不符，致使反诉人合同目的无法实现，反诉人要求解除合同有事实及法律依据。现因被反诉人向人民法院提起诉讼，为维护反诉人的合法权益，特向贵院提起反诉，请求人民法院驳回被反诉人的诉讼请求，支持反诉人的全部诉请。原告润舒经贸公司对被告滇中金属公司的反诉辩称：不应该解除合同。第一，被告认为原告迟延交货以及生产地不一致的两个理由不能作为解除合同的理由。前提条件是原告交付以后，对方接受了货物。按照合同法释义，因为迟延履行进而要求解除合同是不能成立的。第二，关于产地和进口国不一致的问题，合同约定德国进口，当时进口国德国有若干的产地，并不代表这个产品不是德国进口。产地和进口国不一致实际上是很正常的情况，所以被告以产地和进口国不一致要求解除合同，原告认为完全是无稽之谈。第三，关于合格证的问题，进口产品本身就是没有合格证，而且即便没有合格证也是不能因为没有合格证就要求解除合同。对方反诉要求解除合同，还要求原告支付26万的违约金或者其它款项这是不公平的。最后再说明一点，即使根据被告所述成就了合同解除条件之后，也不是当然的解除合同，还要考虑到违约方的一个违约程度是否严重，是否影响守约方目的实现。本案的锅炉给水泵以及热水循环泵是私人定制的，只能在被告处使用。因为在双方签订合同之前，已经到现场进行过勘察，是按照被告的实际要求尺寸、型号定制，其他人是用不了的，所以如果解除合同对原告将极不公平。本案的合同应当继续履行。原告润舒经贸公司围绕其诉讼请求提交了证据：1.《物资采购合同（单次）》、《技术协议书》、《物资采购合同（补充）》复印件；2.业务回单（收款）复印件；3.楚雄滇中有色金属有限责任公司材料（设备）入库验收单复印件；4.关于楚雄滇中有色金属有限责任公司投诉函的复函复印件；5.律师函复印件；6.保险单、保函、保全担保费发票；7.《法律服务合同》及律师费发票。被告滇中金属公司围绕其诉讼请求提交了证据：1.《竞争性谈判会议纪要》、《物资采购合同（单次）》、《物资采购合同（补充）》、《技术协议书》；2.泵交货期回复函、锅炉给水泵开箱验收工作联系函、热水循环泵开箱验收工作联系函；3.海关进口货物报关单（220220191000017862）复印件、产品合格证复印件；4.关于KSB泵验收意见联系函、会议纪要；5.验收结论联系函、退货联系函、解除合同退货联系函；6.律师函、民事委托代理合同及发票复印件。经质证，当事人对原告提交的证据1、2、6、7，被告提交的证据1、2、6，无异议，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据3、4、5，被告提交的证据4、5，真实性本院予以采信。被告提交的证据3，未提供原件核对，经网络查询220220191000017862报关单已于2019年6月7日“删单”，对该组证据，本院不予评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月30日被告滇中金属公司与原告润舒经贸公司签订《物资采购合同（单次）》、《技术协议书》，2019年9月5日签订《物资采购合同（补充）》。主要约定：滇中金属公司向润舒经贸公司采购锅炉给水泵（德国进口）、热水循环泵（德国进口）及配套产品；价款1816375.64元；锅炉给水泵及配套设施合同（单次）签订后7个月交货到厂，热水循环泵及配套设施合同（单次）签订后8个月交货到厂；设备具备发货条件润舒经贸公司提供报关单、出厂证明，滇中金属公司支付30%的货款后发货，到厂验收合格后30日内支付30%货款，调试安装完毕或到厂60日内支付35%的货款，5%作为质保金；润舒经贸公司的违约责任包括不能交货，不能按期交货，质量、品种、规格、型号不符合约定；滇中金属公司无正当理由不支付货款，拒收货物；锅炉给水泵及热水循环泵制造商为凯士比德国进口；合同还约定产品技术性能指标，解决纠纷方式等条款。2019年6月5日双方对锅炉开箱验收，2019年9月2日被告滇中金属公司向原告润舒经贸公司发函，计划9月4日对热水循环泵及配套设施进行验收给水泵，同时附件锅炉给水泵的验收联系函，反馈该泵相关问题。针对热水循环泵被告滇中金属公司向原告润舒经贸公司出具了《楚雄滇中有色金属有限责任公司材料（设备）入库验收单》。原告润舒经贸公司补充产品资料后，被告再次对两套产品进行验收，11月函告原告润舒经贸公司不同意验收通过，要求退货、解除合同，并向上海凯士比泵有限公司投诉。2020年4月双方当时先后向对方发《律师函》。另查明，2019年5月22日被告滇中金属公司向原告润舒经贸公司支付货款544912.69元。本院根据原告润舒经贸公司申请，作出（2020）云2301民初2211号民事裁定书，对被告滇中金属公司账户采取保全措施。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：1.本案合同应当继续履行还是解除？2.违约责任如何承担？本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告润舒经贸公司与被告滇中金属公司签订《物资采购合同（单次）》、《技术协议书》、《物资采购合同（补充）》系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案中，原告润舒经贸公司与被告滇中金属公司签订的《技术协议书》中约定，主要设备锅炉给水泵泵头、热水循环泵泵头的生产厂商均为凯士比KSB/德国进口,不仅要求生产厂家为凯士比公司，而且约定进口地为德国，也应当理解为产品的出产或制造地点为德国，故合同同时对生产者和产地作出了约定。原告润舒经贸公司向被告滇中金属公司提供的报关单（220220191000017862），通关状态显示为“删单”，原告润舒经贸公司未提交证据证明向被告滇中金属公司销售的锅炉给水泵、热水循环泵属德国进口产品。原告润舒经贸公司提供的设备与双方签订的合同及技术协议不符，未按照约定履行合同义务，故对原告润舒经贸公司的诉讼请求，本院不予支持。原告未按照约定履行合同义务，造成被告滇中金属公司的合同目的无法实现，故滇中金属公司主张解除《物资采购合同（单次）》、《物资采购合同（补充）》，符合法律规定，本院予以支持。关于合同解除时间，本院以2020年4月20日双方最终函件时间确定。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，被告滇中金属公司要求原告润舒经贸公司返还货款544912.69元，本院予以支持。同时被告滇中金属公司应向原告润舒经贸公司返还锅炉给水泵、热水循环泵及配套设备。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案被告滇中金属公司既主张违约金，又主张货款占用利息损失，双方虽约定了违约金的计算方式，但以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，被告主张的违约金过高，根据公平原则和诚实信用原则，故本院支持违约金50000元较为合理。对被告滇中金属公司货款占用利息损失、律师代理费诉求，不再支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司与被告（反诉原告）楚雄滇中有色金属有限责任公司签订的《物资采购合同（单次）》、《物资采购合同（补充）》于2020年4月20日解除；二、被告（反诉原告）楚雄滇中有色金属有限责任公司于本判决生效后15日内返还原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司锅炉给水泵、热水循环泵及配套设备；三、原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司于本判决生效后15日内返还被告（反诉原告）楚雄滇中有色金属有限责任公司货款544912.69元并支付违约金50000元；四、驳回原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司的诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）楚雄滇中有色金属有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8181元，保全费5000元，由原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司负担；反诉案件受理费7824元，由原告（反诉被告）云南润舒经贸有限公司负担3992元（限本判决生效后15日内缴纳），由被告（反诉原告）楚雄滇中有色金属有限责任公司负担3832元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  郑云山二〇二〇年八月十日书记员  贾忠会