北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初469号原告南京比睿网络科技有限公司北京分公司，营业场所北京市朝阳区广渠路66号院甲13号楼-1层B101。负责人王圣南，经理。委托代理人王旭，北京德和衡律师事务所律师。被告山东柯烁网络科技有限公司，住所地巨野县开发区前赵官屯村村南。法定代表人孙灵云，总经理。委托代理人孔祥玉，山东两仪律师事务所律师。原告南京比睿网络科技有限公司北京分公司（以下简称比睿北京公司）与被告山东柯烁网络科技有限公司（以下简称柯烁公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告比睿北京公司的委托代理人王旭、被告柯烁公司的委托代理人孔祥玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。比睿北京公司向本院提出诉讼请求：1、要求柯烁公司支付分成款337419.11元；2、要求柯烁公司支付违约金（以337419.11元为基数，自2017年9月15日起至实际付清之日止，按照年利率24%的标准计算）；3、柯烁公司承担诉讼费用。事实和理由：2017年3月1日，比睿北京公司和柯烁公司签订《星云服务平台和媒体流量方合作协议》，约定柯烁公司通过比睿北京公司平台向互联网用户推广下载安装合作游戏，双方按照约定的分成比例从终端用户在游戏内发生的收入中进行分配等，并约定了结算周期及违约责任。柯烁公司答辩称柯烁公司拖欠分成款是由于比睿北京公司将柯烁公司的用户群充值端口关闭，比睿北京公司违约在先，故不同意比睿北京公司的诉讼请求，且比睿北京公司主张的违约金金额过高。另外，比睿北京公司在合作期间违反合同约定将柯烁公司的用户群迁徙至其他平台，造成了柯烁公司的用户群流失，柯烁公司保留向比睿北京公司主张损失的诉权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在案佐证。根据当事人当庭陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月1日，甲方（比睿北京公司）和乙方（柯烁公司）签订《星云服务平台和媒体流量方合作协议》，约定：甲方在合作区域内通过乙方平台发布、宣传、推广及运营合作游戏，促进用户下载合作产品，安装并使用；乙方应当对因宣传、推广、运营合作游戏所带来的可分配收益按本协议约定的分成比例向甲方支付分成款；合作期限内，具体的合作产品、分成收益比例及渠道费由《合作产品接入清单》约定，《合作产品接入清单》经双方盖章生效，《合作产品接入清单》为本协议之附件；合作期间自2017年3月1日起至2018年2月28日止，合作期满如需继续合作的，双方应另行签订书面协议；甲方有权按月收取乙方应付的分成款；有关合作游戏的游戏计费及与计费有关的一切规则由甲方自行制定；乙方应向甲方开通可查询合作游戏消费总额的后台、通道，并应保证甲方可通过该后台、通道可查询到精确到每个合作游戏的终端用户的详细的消费数据信息；可分配收入是终端用户在合作游戏内发生的合作总收入扣除支付渠道费用之后的收益额，即合作总收入在扣除支付渠道成本A（详见附件合作游戏清单）及营业税后，甲方双方按结算月合作总收入的范围对可分配收益进行分配及结算。如提供增值税专用发票（税率6%），双方合作项目总收益中不扣减相关税费；提供增值税专用发票（税率3%），则双方合作项目总收益中扣减相关税费费率为3.36%；提供营业税发票，则双方合作项目总收益中扣减相关税费费率6.72%；甲方分成收入=合作总收入*（1-渠道费率）*分成比例；甲乙双方合作产品、分成收益比例及渠道费率详见附件《合作游戏清单》；乙方对甲方的结算周期为1个月（即按公历自然月计算，每月1日零时至当月最后一天24时整为一个结算周期；签订协议日至当月月底不足15日的，累计到下一个结算周期结算）；乙方应当在每个自然月第3个工作日之前通过快递或电子邮件向甲方提供加盖乙方公章或财务专用章的上一个结算周期（即上一个月）的结算数据（或对账单）的原件或扫描件；若乙方未在每个自然月第3个工作日之前向甲方提供上一个结算周期的结算数据（对账单）或乙方在收到甲方的书面异议后未按本协议约定期限将复核结果通知甲方的，甲方有权将己方自行计算（统计）的相关数据作为上一个结算周期的结算数据，乙方应当按甲方提供的结算数据（对账单金额）进行结算、付款，乙方对该结算数据不得提出异议；若乙方未按照本协议的约定期限进行结算周期的数据（金额）结算，或未按照本协议约定支付甲方分成款的，甲方有权单方解除本协议，有权立即停止相关授权及服务；各月的结算金额按本协议约定的分成比例计算出乙方应当向甲方支付的（各期）分成款，双方计算出甲方应得分成款金额后的3个工作日内，甲方需向乙方出具同等金额的增值税专用发票，乙方应当将甲方每个自然月应得分成款至迟在下一个月的第10个工作日之前支付至甲方指定的银行账户。乙方若逾期支付的，则每逾期一天应按逾期支付金额的百分之一向甲方支付违约金。附件《游戏产品接入清单》载明：战火与秩序，按乙方游戏产生的总信息费分别扣除乙方各支付通道费用后，双方按甲方50%，乙方50%的分成，通道费5%；红警海战，按乙方游戏产生的总信息费分别扣除乙方各支付通道费用后，双方按甲方45%，乙方55%的分成，通道费5%；问道，按乙方游戏产生的总信息费分别扣除乙方各支付通道费用后，双方按甲方50%，乙方50%的分成，通道费0%；新世纪福音战士，按乙方游戏产生的总信息费分别扣除乙方各支付通道费用后，双方按：流水20万以下，甲方40%，乙方60%的分成，通道费5%；流水20万以上，甲方35%，乙方65%的分成，通道费5%。比睿北京公司提供《山东柯烁2017年8-11月后台数据表》证明：自2017年8月1日至2017年11月30日，柯烁公司应付分成款合计337419.11元。柯烁公司对《山东柯烁2017年8-11月后台数据表》的真实性认可，认可结算数据。诉讼中，比睿北京公司称，《山东柯烁2017年8-11月后台数据表》统计的是游戏“太极熊猫3”的分成款，该款游戏未包含在《星云服务平台和媒体流量方合作协议》及《游戏产品接入清单》中，但双方已经对此达成了一致，且比睿北京公司已经实际履行了合同义务。经询，柯烁公司认可《山东柯烁2017年8-11月后台数据表》中统计的是游戏“太极熊猫3”的分成款。比睿北京公司向柯烁公司开具了5张发票，金额合计337419.11元。诉讼中，柯烁公司称收到了这5张发票。本院认为：比睿北京公司与柯烁公司签订的《星云服务平台和媒体流量方合作协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。根据比睿北京公司提交的《山东柯烁2017年8-11月后台数据表》及双方当事人的陈述，可以证明双方当事人在实际履行合同中就《游戏产品接入清单》中没有做出约定的游戏项目也进行了实际履行，柯烁公司亦在庭审中对比睿北京公司提交的结算数据予以认可。故虽然“太极熊猫3”游戏并未包含在《游戏产品接入清单》中，但一方面比睿北京公司提交《山东柯烁2017年8-11月后台数据表》对合同履行情况进行了举证说明，另一方面，柯烁公司已经收到了比睿北京公司开具的发票，发票金额与比睿北京公司提交的结算数据金额一致，故根据双方当事人的交易习惯，比睿公司要求柯烁公司支付2017年8月至2017年11月的分成款337419.11元于法有据，本院予以支持。关于违约金，因“太极熊猫3”游戏并未包含在《星云服务平台和媒体流量方合作协议》及《游戏产品接入清单》中，比睿公司据前述协议要求支付违约金，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告山东柯烁网络科技有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告南京比睿网络科技有限公司北京分公司分成款337419.11元；二、驳回原告南京比睿网络科技有限公司北京分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9570元，由原告南京比睿网络科技有限公司北京分公司负担3209元（已交纳），由被告上海世存文化传播有限公司负担6361元（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  闫伟伟二〇二〇年八月二十八日书记员  单星辰