广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终2053号 上诉人(原审被告)：广西锦坚投资有限公司，住所地：桂平市西山镇大起村糖厂街（大起集贸市场**），. 法定代表人：钟知坚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄新洋 委托诉讼代理人：黄冰。 被上诉人（原审原告）：杨支乾，男，1987年2月28日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：蒋信全，。 上诉人广西锦坚投资有限公司（以下简称锦坚公司）因与被上诉人杨支乾商品房预约合同纠纷一案，不服桂平市人民法院（2020）桂0881民初424号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人锦坚公司的上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法驳回被上诉人第二项诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人已向上诉认支付57000元，且款项性质为定金，属于对事实认定不清。1、从上诉人在一审庭审过程中提供的对公账号交易明细可以看出，原告所支付的款项并非进入上诉人的对公账号，被上诉人仅提供了《收据》，并未提供具体的款项支付凭证，一审法院仅仅依据被上诉人提供的《收据》便草率认定为被上诉人已实际支付的款项，属于对事实认定不清。2、上诉人已向一审法院提起了印章鉴定申请，法院以“被告未能提供同时期该公司用章登记情况”为由驳回上诉人的鉴定申请，但上诉人已提供了公章的备案登记材料，该材料已说明公司自成立后使用的公章便是登记备案的公章，登记备案的公章才是真实的、唯一的、持续使用的公章。一审法院在未进行印章鉴定申请的情况下，直接认可《“大起购物广场”商品房内部认购协议书》及《收据》的真实性，直接以该项证据认定被上诉人实际向上诉人支付的款项数额，明显属于认定事实不清。3、被上诉人对上诉人所出具《收据》上对所收取的款项定性为“订金”或“房款”的行为并未提出任何异议，应当认定其以默示的行为对该款项定性变更予以认可。被上诉人提供的《收据》中明确将该款项备注为“订金”，被上诉人作为一个完全民事行为能力人，若该款项的性质确为“定金”，被上诉人在收取该收据时应明确提出异议，并要求改正“订金”的错误现实性法，但被上诉人在收据该收据时并未提出异议，这说明被上诉人支付的款项性质并非认购书中所约定的“定金”性质的，而是变更为了“订金”的性质，被上诉人收取该收据的行为，即其明确以行为的方式对该款项性质的变更予以确认。二、一审法院认定上诉人承担双倍返还定金、计付利息的法律责任属法律适用错误。1、上诉人已经履行了主要义务或债务，无需承担双倍返还的法律责任。本案中，上诉人曾多次请求被上诉人与其签订书面的《商品房买卖合同》，但被上诉人均不予以理会，因此上诉人履行了邀请被上诉人签订《商品房买卖合同》的义务，履行了《认购协议书》所约定的主要债务或义务，即便本案认定为定金， 上诉人也无双倍返还的义务。2、《认购协议书》明确约定双倍返还的前提条件为“甲方在认购协议约定的期限内将本案房屋另行销售给他人”，但事实上，本案涉案房屋并未另行销售给他人，因此一审法院对《认购协议书》约定的双倍返还约定的内容理解错误，明显扩大了上诉人的法律责任和义务。3、一审法院认定未能签订商品房买卖合同的过错全在于上诉人，忽略被上诉人的过错，这对上诉人是极度不公平的。被上诉人在签订《认购协议书》时已经清楚知道本案涉案房屋是不具备房屋交易条件的，被上诉人也是有过错责任的，被上诉人也是本案的“违约方”，也应承担部分责任。 被上诉人杨支乾答辩称：被上诉人于2015年1月22日用银行卡支付10000元，第二次支付21778元，第三次支付148元，第四次支付25074元，第四次后收款后韦美玲将前三笔的付款收据回收。刷卡小票未显示收款账号，但是商户名称为锦坚公司，置业顾问为覃月坚，财务室韦美玲。 杨支乾向一审法院起诉请求：：1.判决解除原告杨支乾、被告锦坚公司于2016年5月20日订立的“大起购物广场”商品房内部认购协议书（以下简称认购协议）；2.判决被告双倍返还定金114000元给原告。 一审法院认定事实，2016年5月20日，原告（合同乙方）与被告（合同甲方）签订认购协议，约定：乙方向甲方交付定金57000元认购大起购物广场1号楼1单元903号房，建筑面积暂定107.72平方米，单价3729元/nf，总价401741元,乙方同意选择按揭付款方式付款；乙方签订本协议时，已充分了解该物业和相关文本的情况，同意按该合同条款与甲方签订商品房买卖合同；自本认购协议签订之日起，乙方在收到甲方通知的15天内，乙方须到大起购物广场售楼部与甲方签订商品房买卖合同，并支付剩余房款；若非甲方原因，乙方未能按照认购协议约定的期限与甲方签订商品房买卖合同并付清房款的，视为乙方违约，甲方有权解除认购协议和没收乙方的购房定金，并有权另行处理该物业；甲方如在认购协议约定期限内未经乙方同意将该物业另售他人，甲方双倍返还乙方所付的定金， 双方的认购关系即行解除，甲方不承担其他赔偿责任；商品房买卖合同签订后，已付定金将自动转为房款，认购协议自行终止，甲乙双方转为履行商品房买卖合同……。原告于2015年1月22日支付10000元、21778元、148元，2016年5月20曰支付25074元给被告，被告出具收据载明“收到杨支乾交来订1-1-903号房房款”，收款金额为57000元。被告坚持不同意按认购协议约定的单价与原告签订商品房预售合同或商品房买卖合同而引发纠纷，原告遂起诉至本院，并提出上述诉讼请求。另查明，2016年5月26日，桂平市人民政府对涉案小区的土地进行挂牌出让。2016年8月10日，被告取得涉案小区的不动产权证书［桂（2016）桂平市不动产权第××号］。2018年9月5日，取得涉案小区的商品房预售许可证［浔建预售字第（2018）032号］。桂平市住房与城乡建设局作出浔住建复［2019］264号关于大起购物广场项目竣工验收及备案情况的答复，答复如下：截止2Ｇ19年7月16日，大起购物广场项目还没有组织竣工验收及备案。本案诉讼过程中，被告申请对原告提供的认购协议、《收据》中该公司的公章进行鉴定，但被告未能提供同时期该公司用章登记情况，本院不予准许鉴定。庭审中，原、被告均认可双方所签订的认购协议属于预约合同性质，且双方均同意解除上述认购协议再查明，原告在诉讼过程中向本院申请财产保全，本院经审查于2020年1月20日作出（2020）桂0881民初424号民事裁定书，裁定查封锦坚公司建设的坐落于桂平市。本次保全发生保全申请费1105元。 一审法院认为，原、被告之间签订的认购协议属于预约合同性质，双方形成了预约合同关系。该认购协议属当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规等强制性规定，应属合法、有效的合同。具有相应行为能力的人在意思表示真实的情况下签订的预约合同在双方当事人之间也产生拘束力，非经当事人协商一致不得更改，否则构成对预约合同的违约。预约权利人可以请求对方履行订立本约的义务或者赔 偿损失。根据《中华人民共和国合同法》第四条规定：“当事人享有依法自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预”，被告有权以自己的真实意思来表达意愿，决定是否订立合同设立民事法律关系，不宜强制干预。本案中，原、被告签订认购协议后，被告拒绝按照认购协议约定的单价签订合同，原告亦不同意按被告现提出的单价签订合同，双方就合同签订无法达成一致意见，属法律上或者事实上不能履行的情形，认购协议无法继续履行应予解除，且原、被告对解除认购协议亦无异议。原、被告签订的认购协议明确约定原告所交付给被告的款项为定金，且在违约责任中也明确约定如果被告未经原告同意将涉案商品房另行出售给其他人，则双倍返还所付定金，由此可以认定原、被告已经对原告所交付的款项明确约定为定金。被告收取原告交付的款项出具给原告的收据虽写明为“房款”，但“房款”二字改变不了双方在签订认购协议时对所交款项性质的约定，且原告坚持认为其支付给被告的款项即为定金，并没有与被告协商变更为“房款”。被告不愿意按原来约定单价与原告订立商品房预售合同或商品房买卖合同，造成合同不能订立，属被告违约，依照《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，原告诉请被告双倍返还定金，于法有据，本院予以支持，但依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十一条的规定，原告所交付的定金57000元未超过合同总额的20%(401741元x20%=80348.2元），因此定金数额应为57000元，被告应双倍返还定金114000元（57000元x2)给原告。被告辩称原告未按约定支付购房款及原告所交纳的非定金，而是购房款，被告该辩解意见证据不充足、理由不充分，本院不予支持。 一审判决如下：一、解除原告杨支乾与被告广西锦坚投资有限公司于2016年5月20日签订的“大起购物广场”商品房内部认购协议书；二、被告广西锦坚投资有限公司应返还定金114000元给原告杨支乾。本案受理费1290元（立案 时已按简易程序减半收取），保全申请费1105元，合计2395元（原告已预交），由被告广西锦坚投资有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案中，被上诉人提交的《内部认购协议书》及《收据》已经足以证实被上诉人已经向上诉人实际支付涉案款项57000元，上诉人亦认可该《内部认购协议书》上有其法定代表人钟知坚的签字以及《收据》上有其员工作为收款人签字，尽管上诉人对上述证据的公章提出异议并在一审中申请鉴定，但结合本案事实，本院认为被上诉人在交付涉案款项及签订协议时已经尽到了应尽的审慎注意义务，上诉人自身内部的公章管理问题不能对抗善意第三人，而且该公章的真伪并不影响本案事实的认定，故一审法院未启动印章鉴定程序并无不当，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。从双方签订的《内部认购协议书》及上诉人出具的《收据》可以证实双方约定的57000元款项为定金性质，虽然上诉人在出具给被上诉人的收条中写为“订金”，但“订金”二字改变不了57000元为双方在协议中约定的定金性质。因上诉人不愿意按原来约定单价与被上诉人订立商品房屋买卖合同，造成商品房屋买卖合同不成订立，属于上诉人违约。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，一审法院判决由上诉人双倍返还定金是正确的，本院予以维持。上诉人主张涉案款项不是定金而不应承担双倍返还的责任，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人锦坚公司的的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2580元，由上诉人广西锦坚投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 覃锦丽 审 判 员 吴福汉 审 判 员 梁小宁 二〇二〇年八月三十一日 法官助理 韦 英 书 记 员 李海丹