辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初11363号原告：黄维，男，1960年8月22日出生，汉族，住苏家屯区。委托诉讼代理人：刘景伟，系沈阳市皇姑区三洞桥法律服务所法律工作者。被告：李云峰，男，1981年3月20日出生，朝鲜族，住辽宁省盘山县。被告：辽宁万达国际旅行社有限公司，住所地沈阳市沈河区北京街********。法定代表人：安重山，系该公司总经理。委托诉讼代理人：呼东炬，系辽宁华轩律师事务所律师。原告黄维与被告李云峰、辽宁万达国际旅行社有限公司服务合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，由本院审判员班蕊担任审判长，与人民陪审员史秋卓、郑秀丽组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄维及其委托代理人刘景伟，被告辽宁万达国际旅行社有限公司的委托诉讼代理人呼东炬到庭参加诉讼，被告李云峰经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄维向本院提出诉讼请求：1、判令被告李云峰赔偿原告出国旅游服务费4倍损失42830元（详见计算说明）；2、判令被告李云峰赔偿其违法占有原告出国担保金期间的利息损失64800元并依法返还尚欠原告的出国担保金20万元；3、被告辽宁万达国际旅行社有限公司对被告的还款承担连带给付责任；4、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：被告李云峰系被告辽宁万达国际旅行社有限公司在西塔街开办的门市部负责人。该门市部的营业执照于2016年1月5日被被告辽宁万达国际旅行社有限公司申请注销；被告辽宁万达国际旅行社有限公司亦于2016年9月2日将其原辽宁四方蓝天国际旅行社服有限公司的名称，更名为辽宁万达国际旅行社有限公司。在被告李云峰负责经营被告辽宁万达国际旅行社有限公司开办的西塔街门市部期间的2015年11月3日，原告与该门市签订了1份韩国5日游的《旅游服务合同》1份；当天原告依约将约定的服务费（一行13人的服务费9074元）和13人担保按时回国的抵押担保金30万元转入被告公司账户。被告亦给我方出具了收取旅游服务费的收据和收取担保金30万元的收条，并在收条上注明了，回国后一周内将该款全部退还给原告的内容。同年11月7日原告在内一行13人驱车赶往丹东港住宿，次日晚登船赴韩。9日晨在抵达韩国接受入境安检时，韩方安检人员以原告一行13名游客未办理担保按期回国的第三方担保为由将包括原告在内全部13人遣返回国。回沈后原告找到被告李云峰时，其以匆忙中忘了到公司给原告办理第三方担保为由，向原告道歉，但以该担保金已转入公司需到公司办理返还审批为由，拖延返还担保款的时间。经原告多次追要，其于2016年12月2日退还我方担保金10万元，并在出具欠条中承诺，余款20万元于2016年1月20日前还清，按月息1.35%支付原告担保金的利息损失。但在其约定的退款期满后，被告李云峰竟不与原告见面，不接原告电话。2016年5月被告李云峰下落不明后，原告于6月初到当地派出所报案。但该所接到报案后迟迟没有结果，于2016年底才告知原告向和平区公司局经侦科申请诈骗立案。原告于2017年初到经侦科控告诈骗，该科接案人金警官于今年8月告知原告方其已找到西塔街门市部的开办单位被告辽宁万达国际旅行社有限公司，该被告同意向我方支付该款为由，要求我方撤销控告与被告辽宁万达国际旅行社有限公司调解结案。原告撤销控告与被告辽宁万达国际旅行社有限公司协商调解，但被告辽宁万达国际旅行社有限公司并无诚意退还该款。于是原告要求经侦科恢复该案时，经侦科以此案不具备诈骗条件为由，告知原告到法院起诉。于是原告依据被告在从事旅游服务中实施民事欺诈行为、造成我方旅游服务费用实际损失的事实和《消费者权益保护法》的相关规定，向受案法院提出前述诉讼请求，呈请受案法院依法判决支持。被告李云峰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见。被告辽宁万达国际旅行社有限公司辩称，第一、原告并非善意，且有重大过失，不符合表见代理的构成要件，而被告没有任何过失行为，不应该承担任何责任。按照表见代理的构成要件，需要相对人善意且无过失，而本案中，原告的过失比比皆是，根本没有尽到交易上合理的注意义务。一）该合同没有约定涉及旅游担保金的任何约定事项，担保金的数额、缴款日期、返还日期、汇缴账号、汇缴方式等重要条款均未体现在合同中。合同没有约定，原告就没有支付30万元担保金的义务。二）旅游合同以公司名义签署，原告却将所谓的担保金汇至被告李云峰的个人卡中，在汇款时也未注明资金用途。原告自称经商多年，有丰富经营和合同签署经验。而30万元担保金数额又如此巨大，原告轻易的将30万元巨款汇至被告李云峰的私人卡号，且没有提出任何异议和疑问，明显不符合一般生活逻辑习惯。不能否认的是，原告确实无法区别印章的真伪，但是原告在整个过程中根本没有尽到合理的注意义务，存在重大过失。设想一下，如果合同中有相关的担保金条款，原告将担保金汇至公司账户，原告的损失根本不可能发生。第二、原一审裁定将本案移送公安机关认定事实清楚、适用法律正确。被告在本案中没有任何过错，为了对各营业部控制，要求所有合同必须回总公司盖章，营业部也无权收取担保金。但是被告李云峰私刻印章，进而诈骗他人骗取担保金的行为，明显是故意犯罪，被告公司根本无法控制或左右。原告与被告公司都是受害者，原一审裁定将案件移送公安机关，完全是在保障原告和被告公司合法权益基础上做出的，并没有损害原告的合法权益。被告公司在沈河区法院也起诉了被告李云峰，该案件也由贵院移送沈河区公安局，但是由于犯罪行为发生在和平区，本案应在和平区公安局立案，目前被告公司正积极沟通和平公安局立案。造成本案的后果，是被告李云峰私刻公章签订虚假合同的犯罪行为和原告自身没有尽到合理注意义务，存在重大过失行为共同导致的，让无任何过失的被告公司承担全部责任是不公平的，严重损害了被告公司的合法权益。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条“行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。”根据上述法律规定，被告公司不应承担任何责任。第三、原告与被告李云峰是个人之间的债权债务关系，其盖上私刻的虚假公章只是其诈骗行为的手段，利用虚假公章让受骗者出现认识错误，进而处分财物。事发后，原告并未积极维权，而是将所谓的担保金返还转为民间借贷，原告不仅接受了被告李云峰出具借条，将20万元借给被告李云峰，并约定了高额的利息，原告也自认是在借款到期的一年后因被告李云峰不露面才到处维权，而在维权之前，被告公司根本不知道该事件。按照原告的自认，是因为被告李云峰未及时偿还借款和利息，被告公司向通过向被告公司主张权利挽回自己借贷损失。但是被告李云峰个人向原告的承诺返还借款和利息应由被告李云峰个人独自承担，均与被告公司无任何关联，被告公司没有做出过任何还款承诺，被告公司对原告和被告李云峰个人之间产生的债权债务不承担任何责任。恳请贵院依据事实和法律支持我方，驳回原告的诉讼请求，维护我方的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本案被告李云峰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证和答辩的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月9日，辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司更名为辽宁万达国际旅行社有限公司；2015年6月10日又将名称变更回辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司；2016年9月2日再次更名回辽宁万达国际旅行社有限公司。2015年9月16日，辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司在工商部门依法登记成立辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司西塔街门市部，门市部负责人为被告李云峰。2015年11月3日，被告李云峰以西塔街门市部名义与原告黄维签订团队出境（韩国）旅游合同，约定：旅游时间2015年11月8日至2015年11月14日，共7天6夜，旅游费用698元/人，共13人，合计9074元，以现转账方式支付。2015年11月4日原告向被告李云峰银行账户支付9074元，11月7日原告向被告李云峰转款300000元，作为出国担保金，被告李云峰于当日为原告出具300000元的收条和收款收据各一份，收条写明：今收到黄维担保金叁拾万元（发团期2015.11.8-2015.11.14），回国一周后返还担保金（付款方式为转账）；收款收据上盖有辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司西塔街门市部财务专用章。原告等13人于2015年11月8日经丹东港乘船前往韩国，于11月9日被韩国方面遣返，于11月10日经丹东港回国。2015年11月10日，被告李云峰因未向原告返还担保金，向原告出具《欠条》一份，内容为：今欠黄维人民币叁拾万元整，于2015年11月11日还清。2015年11月11日被告李云峰向原告返还担保金100000元。2015年12月21日，被告李云峰再次为原告出具《欠条》一份，内容为：今欠黄维旅游保证金200000元，于2016年1月20日前还清。利息是每月1.35%，如未偿还愿负法律责任。2016年1月5日，辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司西塔街门市部在工商部门登记注销，辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司的《注销决定》上记载：辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司西塔街门市部由于经营不善，辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司决定将辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司西塔街门市部注销，一切债权债务由总公司负责。现原、被告因旅游费用、担保金等返还问题发生纠纷，原告起诉来院。本院认为，被告李云峰作为辽宁四方蓝天国际旅行社有限公司西塔街门市负责人，与原告签订旅游合同收取原告旅游费用、担保金后，未能向原告提供合同约定的旅游服务，亦未将收取的旅游费用、担保金返还原告，已构成违约行为，应承担违约责任，向原告返还旅游费用9074元及担保金200000元。同时，被告李云峰为原告出具的《欠条》上明确约定于2016年1月20日前还清，利息标准为每月1.35%，上述承诺系被告李云峰作出，并不违反法律规定，原告有权据此向被告李云峰主张担保金逾期返还的利息。对原告基于旅游费用及所受损失要求被告赔偿损失的主张，本院认为，被告未能及时返还旅游费用，确系给原告造成利息损失，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十七条第二款“旅游经营者提供服务时有欺诈行为，旅游者请求旅游经营者双倍赔偿其遭受的损失的，人民法院应予支持”的规定，被告应就旅游费用9074元自原告被遣回之日，即2015年11月10日起按照利率的二倍赔偿原告利息损失。关于被告辽宁万达国际旅行社有限公司是否应承担责任的问题。西塔门市部系被告辽宁万达国际旅行社有限公司依法成立的分公司，被告李云峰系被告辽宁万达国际旅行社有限公司认可的门市部负责人，从事与公司相同的业务，原告有理由相信作为分公司负责人的被告李云峰具有代表分公司的授权，被告李云峰的行为符合表见代理的特征，被告李云峰行为的效力应及于西塔街门市部，西塔街门市部具有返还原告黄维旅游费用及担保金的义务。同时，西塔街门市部系被告辽宁万达国际旅行社有限公司依法成立的分公司，且已被被告辽宁万达国际旅行社有限公司注销，且被告辽宁万达国际旅行社有限公司的《注销决定》上亦有“一切债权债务由总公司负责”的表述，故西塔街门市部的债务，依法应由被告辽宁万达国际旅行社有限公司承担给付义务。就被告辽宁万达国际旅行社有限公司是否应按月息1.35%给付担保金利息的问题。本院认为，虽被告李云峰个人做出的月息1.35%的利息承诺效力不能及于被告辽宁万达国际旅行社有限公司，但结合本案中出国游的时间、担保金的交纳时间、行业惯例及被告李云峰出具的《欠条》内容，被告辽宁万达国际旅行社有限公司应在2016年1月20日前返还担保金，现被告辽宁万达国际旅行社有限公司未返还担保金，确系给原告造成利息损失，故被告辽宁万达国际旅行社有限公司应按照银行贷款利率向原告给付利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告李云峰、辽宁万达国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内返还原告黄维旅游费用9074元及利息（自2015年11月10日至2019年8月20日止，按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率2倍计算；自2019年8月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算）；二、被告李云峰于本判决发生法律效力之日起十五日内返还原告黄维担保金200000元及利息（自2016年1月20日起至实际给付之日止，按月息1.35%计算）；三、被告辽宁万达国际旅行社有限公司对于本判决第二项给付义务，在担保金200000元及利息（自2016年1月20日起至2019年8月20日止，按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计算；自2019年8月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）范围内承担共同给付责任；四、驳回原告黄维其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6010元，公告费1600元，由被告李云峰、辽宁万达国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  班 蕊人民陪审员  史秋卓人民陪审员  郑秀丽二〇二〇年四月三日书 记 员  徐明月本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：旅游经营者违反合同约定，有擅自改变旅游行程、遗漏旅游景点、减少旅游服务项目、降低旅游服务标准等行为，旅游者请求旅游经营者赔偿未完成约定旅游服务项目等合理费用的，人民法院应予支持。旅游经营者提供服务时有欺诈行为，旅游者请求旅游经营者双倍赔偿其遭受的损失的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。