山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初7098号原告：游轶博，女，汉族，1981年5月10日出生，住山东省济南市委托诉讼代理人：张广平，山东齐鲁律师事务所律师。被告：济南颐爱宠物服务有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码：91370102MA3C9MP79E。法定代表人：赵莺，执行董事兼经理。被告：赵莺，女，汉族，1976年5月29日出生，住济南市两被告共同委托诉讼代理人：刘华杰，山东唯贤律师事务所律师。原告游轶博与被告济南颐爱宠物服务有限公司（以下简称颐爱宠物公司）、赵莺民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告游轶博的委托诉讼代理人张广平，被告颐爱宠物公司、赵莺的委托诉讼代理人刘华杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。游轶博向本院提出诉讼请求：1.判令颐爱宠物公司向游轶博偿还借款3万元；2.判令颐爱宠物公司向游轶博支付利息3805元(自2018年1月1日截至2020年2月1日）及自2020年2月2日起至实际支付之日的利息(以本金3万元为基数，按年利率6%计算)；3.判令赵莺对上述第一、二项诉讼请求向游轶博承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由颐爱宠物公司、赵莺承担。事实与理由：2017年10月10日，游轶博（乙方）与颐爱宠物公司（甲方）签订了《合伙协议》，约定由颐爱宠物公司出资并进行经营管理，各合伙人出资享受分红及股东权益，并不参与经营管理。协议约定如果合伙经营项目因运营管理不善导致资不抵债，则对合伙经营项目所产生的债务由甲方负责，由甲方法人承担无限连带责任，并保障乙方本金安全，扣除分红后退还乙方100%投资额。协议还约定本合伙经营项目如未能实现预期盈利目标或倒闭，甲方退还投资人100%投资额。根据协议约定，游轶博的投资名义为合伙，但不参与经营管理，且颐爱宠物公司对游轶博投资有保底约定，不符合法律对合伙的规定，实际为借贷法律关系。游轶博依照约定支付了借款3万元，但现因合伙经营项目运营管理不善导致资不抵债，游轶博利息与本金无法收回。另外根据协议约定，本合伙经营项目如未能实现预期盈利目标或倒闭，甲方扣除分红后退还乙方投资人100%投资额。如甲方因债务问题无法实现8.2约定事项和退还金额，则债务由赵莺全额承担兑现。依照协议约定，赵莺应当对借款承担连带清偿责任。颐爱宠物公司、赵莺均辩称，1.本案不属于民间借贷法律关系。颐爱宠物公司没有直接接受游轶博的款项，游轶博的款项首先进入了合伙投的监管方（山东爱西瓜网络有限公司)，颐爱宠物公司也没有给游轶博书写借据，也没有借款的意思表示。而且游轶博与颐爱宠物公司有合伙投协议存在，不能认定为借贷法律关系。2.众筹合伙的实质就是合伙投资经营，不参与经营管理不代表合伙投资不能成立。本案中颐爱宠物公司在合伙投项目中的实际角色是项目的执行方，各合伙人一致同意颐爱宠物公司分批次提取使用众筹项目款，并同意款项由执行事务合伙人也就是颐爱宠物公司来执行，并同意由合伙投的监管方也就是山东爱西瓜网络科技有限公司进行监管。此众筹项目合作有明确的出资方，执行方，监管方，并通过合伙投的协议书进行了详细的资金使用计划，项目的坐落地址，费用统计以及分红比列。颐爱宠物公司作为项目执行方，按照合伙协议进行了项目的策划和启动，并在项目盈利的时候进行了分红，履行了合伙协议。3.本案赵莺虽然作为颐爱宠物公司的法人代表，是项目方的负责人，但是在合伙投项目中是以自然人身份进行了合伙投资，作为全体合伙投的其中一员，同样进行了投资（450637.5）比列占总投资的28.33％。合伙人起诉合伙人没有法律依据。本院经审理认定事实如下：2017年10月10日，颐爱宠物公司作为甲方，游轶博作为乙方，双方签订《合伙协议》一份，协议1.6约定合伙经营项目为颐爱宠物公司旗下颐爱宠物世界，包含万科新里程店、浆水泉店、草山岭店三个店面，由颐爱宠物公司（以下简称甲方）出资并进行经营管理，各合伙人（参考《附件：全体合伙人出资数额和所占比例》，以下简称乙方）出资享受分红及股东权益，并不参与经营管理，甲乙双方共同指定山东爱西瓜网络科技有限公司（以下简称合伙投）为本项目监管方，本项目原有股东由颐爱宠物公司总经理赵莺负责进行清算或再重组；2.2约定合伙经营项目经营范围：宠物服务；4.1约定乙方的出资款项需遵照《附件：资金使用计划》按照项目进展情况由合伙投向甲方进行阶段性打款，支取时，由甲方执行人根据合伙项目实际进度向甲乙双方监管方（即“山东爱西瓜网络科技有限公司”简称“合伙投”）提起申请。由后者依据申请书、资金使用计划及项目的实际进展情况进行审核，在确认无误后，于3个工作日内向甲方支付款项；6.3约定如果合伙经营项目因运营管理不善导致资不抵债，合伙经营项目将解散并进入破产清算程序，则对合伙经营项目所产生的债务由甲方负责，由甲方法人承担无限连带责任，并保障乙方本金安全，扣除分红后退还乙方100%投资额；8.2.2约定本合伙经营项目如未能实现预期盈利目标或倒闭，甲方扣除分红后退还乙方投资人100%投资额，如甲方因债务问题无法实现8.2约定事项和退还金额，则债务由赵莺全额承担兑现等。颐爱宠物公司在协议甲方处印章、赵莺签字，游轶博在协议乙方处签字。另合伙协议附件合伙人甲乙双方资料信息显示游轶博认缴出资额为3万元。赵莺系颐爱宠物公司法定代表人。2017年9月26日，游轶博向山东爱西瓜网络科技有限公司转款3万元。庭审中，游轶博认可收到颐爱宠物服务有限公司分红1212.47元。本院认为，本案的焦点问题为：一、当事人之间的关系；二、颐爱宠物公司是否应向游轶博偿还借款及利息；三、赵莺是否应当承担连带清偿责任。关于焦点问题一，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”个人合伙的基本特征是合伙人之间共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，游轶博与颐爱宠物公司之间虽然签订了《合伙协议》，但约定“由颐爱宠物公司出资进行经营管理，各合伙人出资享受分红及股东权益，并不参与经营管理”，“如果合伙经营项目因运营管理不善导致资不抵债，合伙经营项目将解散并进入破产清算程序，则对合伙经营项目所产生的债务由甲方负责，由甲方法人承担无限连带责任，并保障乙方本金安全，扣除分红后退还乙方100%投资额”，即游轶博不承担风险，只享受分红及权益。因此，本案不符合合伙关系的基本特征，游轶博与颐爱宠物公司上述约定符合借款合同的规定，双方之间应构成民间借贷法律关系，应当按照民间借贷的法律关系进行认定。关于焦点问题二，游轶博与颐爱宠物公司系民间借贷关系，游轶博向山东爱西瓜网络科技有限公司转款3万元，庭审中颐爱宠物公司认可收到了项目款，其虽提出山东爱西瓜网络科技有限公司扣除了5%的平台费，但其并未提供相应证据证明，且在协议附件合伙人甲乙双方资料信息显示游轶博认缴出资额为3万元，综上，本院认定游轶博向济颐爱宠物公司出借款项金额为3万元，该款项颐爱宠物公司应当偿还游轶博。对于游轶博提出的利息问题，双方签订的系名为合伙实为借贷的协议，双方并未对利息作出明确约定，综合本案案情，颐爱宠物公司应自游轶博起诉之日（诉调立案）即2020年3月25日起至实际给付之日，以3万元为基数，按年利率6%向游轶博支付逾期付款利息。关于焦点问题三，赵莺是否应当承担连带清偿责任。涉案《合伙协议》约定了“如果合伙经营项目因运营管理不善导致资不抵债……由甲方法人承担无限连带责任，并保障乙方本金安全，扣除分红后退还乙方100%投资额……如甲方因债务问题无法实现8.2约定事项和退还金额，则债务由赵莺全额承担兑现”等内容，作为颐爱宠物公司法定代表人的赵莺在《合伙协议》甲方处签字，应认定赵莺知晓并同意合伙协议的上述约定，通过合伙协议的上述约定，赵莺应对颐爱宠物公司的还款责任承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告济南颐爱宠物服务有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告游轶博借款3万元；二、被告济南颐爱宠物服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告游轶博逾期付款利息（以3万元为基数，自2020年3月25日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）；三、被告赵莺对上述第一、二项还款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告游轶博的其他诉讼请求。如未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费646元，减半收取323元，由济南颐爱宠物服务有限公司、赵莺负担。本判决为终审判决。审判员  闫秋芹二〇二〇年八月十日书记员  段雅绮