河北省邯郸市永年区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0408民初159号 原告：岳建民，男，1982年1月25日出生，汉族，住河北省邯郸市鸡泽县。 委托诉讼代理人：贾献平，河北睿昌律师事务所律师。 被告：史建平，男，1975年9月15日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：郝德峰，河北众意律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨冰，河北众意律师事务所律师。 被告：史龙军，男，1970年3月10日出生，汉族，住河北省武安市。 委托诉讼代理人：魏国栋，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 原告岳建民与被告史建平、史龙军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岳建民及其委托诉讼代理人贾献平，被告史建平及其委托诉讼代理人郝德峰、杨冰，被告史龙军及其委托诉讼代理人魏国栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告岳建民向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计158939.54元。2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告史龙军在武安市，将楼房砌砖承包给被告史建平，原告受被告雇佣在该楼房工地从事砌砖工作。2019年4月29日上午,原告在干活过程中从三楼摔下，导致左腿等多处骨折受伤。原告受伤后被送往永年健强手足创伤医院救治，后转院至鸡泽县医院住院并手术治疗。原告与被告史建平形成劳务合同关系，史建平应当对原告的伤害后果承担赔偿责任，被告史龙军在选任施工人和提供施工设备上存在重大过失，应当与史建平承担连带赔偿责任。原告受伤的主要费用有：医疗费41454.78元、住院伙食补助费1750元、营养费4500元、误工费30000元、护理费19743.958元、残疾赔偿金30746元、被扶养人生活费21444.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费3300元，以上赔偿数额共计158939.54元。为此，特诉至贵院，望判如所请。 被告史建平辩称，请求依法驳回原告岳建民对被告史建平的起诉或判决被告史建平不承担赔偿责任。一、原告在提供劳务过程中存在重大过错，并且受伤和自身体质有密切关系，理应承担主要的赔偿责任；二、被告史建平与被告史龙军之间不存在承揽关系，建筑材料、施工设备和打杂小工等均是史龙军提供，被告史建平与原告岳建民等人按照被告史龙军的指示，以提供劳务本身来换取报酬，被告史建平与岳建民等人与被告史龙军符合雇佣关系的全部特征，被告史龙军才是赔偿义务的主体，被告史建平只不过比其他工友多拿三四百元用于请客吃饭，根本不能视为盈利，所以被告史建平与原告及其他工友不构成雇佣关系；三、原告主张的赔偿数额过高，并且部分票据与本案无关。综上，请人民法院以事实为依据，以法律为准绳，以维护被告史建平的合法权益。 被告史龙军辩称，一、被告史龙军将楼房砌砖工程承包给被告史建平，双方之间是一种承揽关系；二、原告岳建民受被告史建平雇佣砌砖，原告与被告史建平成立雇佣关系；三、原告在施工过程中过于自信，按照自己的经验和方法，明知危险还继续使用，造成受伤结果，自身存在过错，原告受伤与史龙军无关。故请法院驳回原告对被告史龙军的诉讼请求。 原告岳建民为证明其主张提供了如下证据：证据一、医疗费票据：永年健强手足创伤医院收费票据1张，计款2142.5元；鸡泽县医院收费票据6张，计款24127元；中国人民解放军285医院收费票据2张，计款36.8元；邯郸市第二医院收费票据1张，计款148.48元。证据二、永年健强手足创伤医院诊断证明书一份，诊断为：岳建民左后踝闭合性骨折、左胫骨闭合性骨折、左腓骨闭合性骨折；鸡泽县医院诊断证明书一份，诊断为：岳建民左胫腓骨骨折。证据三、永年健强手足创伤医院住院病历一份和医院费用清单各一份，鸡泽县医院住院病历一份和费用清单各一份。证据四、邯郸市律正司法医学鉴定中心司法鉴定意见书一份，鉴定意见：岳建民的伤残等级评定为十级一处，误工期限为一百五十日（150日），营养期限为九十日（90日），护理期限为九十日（90日），护理人数为一人（住院期间2人），二次手术费为壹万伍仟元整。证据五、邯郸市律正司法医学鉴定中心票据1张，鉴定费3300元。证据六、护理人员岳利民身份证复印件、户口页复印件及营业执照复印件（经营范围为箱包加工、销售），护理人员贾聪敏身份证复印件及户口页复印件。证据七、原告岳建民委托诉讼代理人贾献平与史建平、史龙军的通话录音，证明找两被告人调解的情况。证据八、被扶养人岳全高、张俊娥、岳赛科、岳旺鑫、岳烁鑫户口页复印件，证明被抚养人的基本情况。证据九、鸡泽县双塔镇永光村村民委员会证明两份，证明原告父母为岳全高与张俊娥，生育三个子女，原告岳建民系次子。证据十、涉案楼房现场照片复印件两张。 被告史建平对上述证据的质证意见为，1、对医疗单据，有部分显示城乡医疗报销；2、造成原告受伤是原告本身原因造成的，住院34天，原告主张的住院伙食补助费是按35天计算的；3、营养费标准过高，一般按二十至三十元计算；4、误工费标准过高，农民工主要从事农业生产，按农林牧副渔标准计算更合适；5、关于护理费，对原告岳建民妻子的标准没有异议，对原告哥哥岳利民也应按农林牧副渔业更为合理；6、精神抚慰金标准过高，应在2000元至3000元之间；7、交通费没有相关证据，应予驳回；8、关于被扶养人生活费，由法院自由裁量；9、对鉴定书和鉴定费票据没有异议；10、关于通话录音，内容显示被告史龙军给过原告岳建民1000元；11、对涉案楼房现场照片无异议，涉案楼房虽然是高层，但是在楼内作业，未涉及到高危行业及高危行业相关管理。 被告史龙军质证意见为，精神损害抚慰金按照相关法律规定，已包括在残疾赔偿金内，原告不应另行主张，其他问题同被告史建平质证意见。 被告史建平为证明其主张提供了如下证据：证据一、证人杨某出庭证言，内容为：史建平给证人打电话到武安小同砌砖，价格是每块砖0.15元，一天大概挣200元，是史建平给开的工钱，史建平也在工地上一起干活，干活的楼房没有防护网，史龙军没有对其进行安全教育，吃饭住宿和干活工具都是被告史龙军提供的，干活搭的架子是谁干活谁负责搭架子、拆架子，原告受伤是和证人一块在工地上干活受的伤。证据二、证人郅志金出庭证言，内容为：原告和证人一块在史龙军处干活，工资是史建平开的，不对史龙军口，每块砖按0.15元结算，每天砌砖大概能挣200多元，每垒一块砖，史建平抽0.01元，史建平和史龙军没有进行过安全教育，只说过干活操点心的话，施工工具是被告史龙军提供的，原告岳建民摔下来的架子是岳建民自己搭的，当时是在三楼室内干活受的伤。证据三、原告岳建民受伤时钢筋棍插入的墙体部位照片一张，证明钢筋棍插入墙体过浅导致架板滑脱的情况。 原告岳建民质证意见为：对证人郅志金的证言有异议，郅志金所说的垒一块砖也是每块0.15元，请法庭予以审查；对证人杨某的证言没有异议；关于钢筋棍插入墙体部位的照片，恰恰证明被告史建平没有尽到对工人安全教育的责任，应由两被告承担责任。 被告史龙军质证意见为：对于两个证人虽有接触，但之前根本就不认识，是史建平自己找人干的活；对证人郅至金的证言有异议，同意原告岳建民的质证意见；对照片无异议。 被告史龙军为证明其主张提供了如下证据：证据一、证人张某出庭证言，内容为：证人在被告史龙军工地上当小工，主要负责给岳建民递灰递砖，岳建民发生事故是因为往架板上抬东西摔了下来，架板和钢筋是岳建民自己搭的，搭的不标准，钢筋棍插入墙体内太浅。证据二、证人郭某出庭证言，内容为：史龙军的工地一共三层楼，工人们均是在第三层楼室内施工，架板、钢筋棍、钢管都是史龙军提供的，岳建民是大工，证人是小工，架板、钢筋棍、钢管都是史龙军提供的，证人主要负责给岳建民递灰递砖，垒砖到1.6米高时需要搭架，大工自己负责搭架，岳建民用钢筋插入砖缝中，证人也提醒过岳建民这样不安全，岳建民说没有事，证人给岳建民递过木，过木有一百多斤，岳建民一接过木，架板就滑下来砸到岳建民腿上，出事后，急忙把岳建民送到医院，史龙军妻子还给拿了1000元。 原告岳建民质证意见为：两个证人的证言明显带有主观猜测性，建议法庭不予认定。 被告史建平质证意见为：两个证人是现场目击者，其证言客观公正。 本院经审理认定事实如下：被告史龙军在武安市。2019年4月份，被告史龙军将新建楼房砌砖工程承包被告史建平完成，由被告史龙军向史建平以每砌一块砖0.16元价格支付劳务费，被告史建平组织了原告岳建民等人一同干活，由被告史建平按每块砖0.15元的价格向原告等人支付劳务费，原告等人每天劳务费约200元。同时，被告史龙军负责准备建筑材料、施工设备和打杂人员，并提供吃饭和住宿。2019年4月29日上午，原告在三楼室内砌砖过程中，从自己负责搭建的架板上摔下受伤，后被送往医院救治。2019年4月29日至2019年5月5日，原告在永年健强手足创伤医院住院治疗6天，经诊断为：左后踝闭合性骨折、左胫骨闭合性骨折、左腓骨闭合性骨折，住院费2142.5元；2019年5月4日至2019年6月1日转至鸡泽县医院住院治疗28天，经诊断为：左胫骨腓骨骨折，住院费23557.8元，门诊治疗费569.2元；2019年9月2日在中国人民解放军第285医院花去医疗费36.8元；2020年5月26日在邯郸市第二医院花去诊察费148.48元。期间，被告史建平、被告史龙军各向原告垫付款1000元。 2020年7月3日，邯郸市律正司法医学鉴定中心出具邯市律正2020伤残鉴字207号司法鉴定意见书，鉴定意见为：岳建民的伤残等级评定为十级一处；岳建民的误工期限为一百五十日（150日）；岳建民的营养期限为九十日（90日）；岳建民的护理期限为九十日（90日），护理人数为一人（住院期间2人）；岳建民的二次手术费为壹万伍仟元整（15000元）。原告支付伤残鉴定费3300元。 原告岳建民其他赔偿权利人情况：原告父亲岳全高，1951年9月24日出生，农业户口，原告母亲张俊娥，1954年11月26日出生，农业户口，原告父母共生育三个子女。原告夫妻二人共生育三个儿子，长子岳赛科，2006年1月6日出生，次子岳旺鑫，2007年10月7日出生，三子岳烁鑫，2010年2月11日出生。 另查明，河北省国家机关一般工作人员出差补助标准为每日50元，营养费每日30元。河北省2019年度农村居民人均年消费支出为12372元，农、林、牧、渔业年平均工资28201元，河北省2019年度居民服务、修理和其它服务业职工年平均工资42115元。 本院认为，被告史建平与史龙军之间约定，由被告史建平组织人员利用自己的技术为被告史龙军建造的房屋完成砌砖工程，被告史龙军支付价款，双方之间形成承揽法律关系，史龙军系定作人，史建平系承揽人。被告史建平辩称被告史龙军提供建筑材料、设备和打杂人员，两被告之间不构成承揽关系，本院认为建筑材料、设备由谁提供，并不影响承揽关系的成立，故对被告史建平所辩意见，本院不予采信。被告史建平组织原告岳建民等人在被告史建平承揽的工作范围内从事砌砖工作，由被告史建平向原告支付工资，原告在工作中服从被告史建平的安排与控制，被告史建平从原告的劳务费中获取利益，并且是一笔可观的收入，因此，原告受雇于被告史建平为被告史龙军提供劳务，原告与被告史建平之间形成劳务关系，对被告史建平辩称与原告不构成雇佣关系的意见，本院不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告史建平作为雇主应当承担赔偿责任。被告史建平无建房资质而经营建房工程，按照法律规定，不属合法经营建筑企业，被告史龙军作为定作人在选任承揽人上存在过失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告史龙军系该案涉案房屋所有人，将涉案房屋砌砖工程承包给被告史建平，但被告史建平没有相关建房资质，故被告史龙军在人员选任上存在过失，故被告史龙军作为定作人应承担一定的赔偿责任。原告系从事建筑工作的技术人员在砌砖过程中疏忽大意，自身没有尽到安全注意义务，导致事故发生，原告对本次事故的发生存在过错，应减轻赔偿义务人的责任。根据本案事实，本院确定，被告史建平承担35%责任，被告史龙军承担15%责任，原告承担50%的责任划分较为适宜。 原告因此次事故的损失如下：医疗费：26454.78元；住院伙食补助费：住院34天×50元=1700元；营养费：营养期为90日，每日按30元计算，确定为：90天×30元=2700元；残疾赔偿金：原告为十级伤残，参照河北省2019年度农村居民人均年可支配收入15373元，确定为15373元×10%×20＝30746元；误工费：28201元÷365天×150日＝11589.45元；被抚养人生活费：原告为十级伤残，有父亲、母亲以及三个子女需要抚养，原告有兄妹三人，原告和妻子生育三个子女，根据被抚养人的需要抚养的年限，参照河北省2019年度农村居民人均年消费支出为12372元，确定为13609.2元；护理费：住院期间两人护理，共住院34天，2019年6月2日出院后一人护理，其中原告岳建民哥哥岳利民参照河北省2018年度居民服务、修理和其它服务业职工年平均工资42115元，确定为：42115÷365×34＋28201÷365×90＝10876.71元；交通费：酌情确定为500元；精神抚慰金，因本次事故造成原告身体残疾，使其遭受精神痛苦，故原告要求支付精神抚慰金5000元的诉讼请求，本院予以支持；鉴定费3300元；二次手术费15000元；以上损失共计121476.94元。被告史建平承担35%，为42516.93元，被告史龙军承担15%，为18221.54元。被告史建平、被告史龙军各自向原告垫付的1000元应从所赔偿的款项中扣除。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 1、被告史建平于本判决生效后十日内一次性赔偿原告岳建民各项损失共计41516.93元； 二、被告史龙军于本判决生效后十日内一次性赔偿原告岳建民各项损失共计17221.54元； 三、驳回原告岳建民的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3479元，减半收取计款1739.50元，由被告史建平承担608.83元，由被告史龙军承担260.92元，由原告岳建民承担869.75元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判长  王丽萍 二〇二〇年八月二十七日 书记员  曹子胜 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有因定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人不有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担一部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年底城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。