安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0603民初428号 原告：宿州市亚飞汽车连锁销售有限公司，住所地安徽省宿州市。 法定代表人：张文新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郝朝皖，安徽亚星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵永干，该公司职工。 被告：安徽省第二建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区。 法定代表人:许业勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：程浩阳，该公司职工。 委托诉讼代理人：张健，该公司职工。 原告宿州亚飞汽车连锁销售有限公司（简称亚飞公司）与被告安徽省第二建筑工程有限公司（简称二建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告亚飞公司的委托诉讼代理人郝朝皖、赵永干，被告二建公司的委托诉讼代理人程浩阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 亚飞公司向本院提出诉讼请求：1.判令二建公司偿还瓷砖货款本金1186537.21元（其中含应支付亚飞公司到期5%的质保金182691.86元）；2.判令二建公司支付延迟付款产生的违约金670737.86元（从2017年8月1日起，分时段按照年化利率24%，暂计算到起诉之日，直至货款付清时止）；3.判令二建公司支付因其私自采购发生的违约金997904.75元,并赔偿亚飞公司可得利益损失858338.87元；4.诉讼费、保全费、担保费、律师费等均由二建公司承担。事实和理由：2013年9月份，在淮北市相山区墙地砖采购项目中，二建公司采取在“淮北市公共资源交易中心”公开招标的方式，本次招标项目编号：建银代理2013-009-08，中标单位：宿州亚飞汽车连锁销售有限公司，该单项工程总造价5062500元，中标总价4989523.75元；2015年9月份，签订《瓷砖买卖合同》，随后分批次供货。因二建公司违约私自采购，实际供货总额3673860.24元。根据招标文件（17页）及合同约定，亚飞公司应得到总共金额为3748836.98元（货款＋2%保管费）；按照招标文件相关规定，在扣除货款2.6%规费之后，亚飞公司最终应得实款金额3653837.21元。截止到起诉之日，二建公司支付货款合计2467300元（其中含用白酒抵账30000元）。故此，截止到起诉之日，尚有未支付货款本金1186537.21元；并因此所产生的违约金合计852971.97元。因二建公司违约私自通过第三方采购所发生违约金997904.75元；因违约私自采购，给亚飞公司造成经济损失（可得利益）金额858338.87元。亚飞公司后多次催要上述款项未果，故具状起诉，请求依法判决。 二建公司辩称，一、本案亚飞公司主张的实际供货总额与事实不符。亚飞公司及其委托代理人签字盖章确认的《广泽家园A标材料供应结算单》中载明应得工程款为3050233.29元，结合双方合同付款节点的约定，项目竣工验收后付到90%，目前应支付亚飞公司2745209.96元，亚飞公司自认已收到货款2467300元，从数字上反映尚欠款应为277909.96元，但这仅是数字反映，实际广泽家园项目至今未完成竣工验收，所以二建公司并不欠付亚飞公司材料款，更非其请求的1186537.21元。另亚飞公司已通过债权转让协议将其在二建公司处的债权转让给案外人董云芳，董云芳于2019年11月7日向贵院提起诉讼，案号为（2020）皖0603民初359号。亚飞公司已将该债权转让，已丧失了该债权，现再行重复起诉，属于广义的一事不再理情形。二、由于未到付款节点，二建公司并不存在欠付行为，所以，亚飞公司主张违约金无事实和法律依据，并且合同中也未约定延迟付款触及违约责任。另，亚飞公司直接按年利率24%计算违约金，实际上混淆了违约金和迟延支付利息，也片面的用24%的计算标准，模糊了不同阶段的利率变化，同样无事实和法律依据。三、对于亚飞公司主张二建公司应支付“私自采购”产生的违约金997904.75元以及可得利益损失858338.87元。首先，案涉合同没有禁止二建公司另行采购，更不涉及违约。其次，因亚飞公司存在供货不及时的情况，二建公司系为避免因此造成损失扩大，被迫另寻其他供货商，因此给二建公司造成了工期延误，实属亚飞公司违约。最后，原告主张的可得利益损失，合同中既未约定，也无相关法律依据，因此亚飞公司因自身原因造成其无法得到预期合同份额，现向我方主张赔偿无事实和法律依据。四、亚飞公司于2019年9月起诉，所以本案的诉讼费、保全费应由法院判决确定，担保费、律师费既未在合同中约定，也无法律依据。五、二建公司主体资格不符。亚飞公司诉请的合同和招标文件上主体均为安徽省第二建筑工程公司，本案被告是安徽省第二建筑工程有限公司，是两个完全不同的主体，且亚飞公司没有提供任何证据证明这两个主体前后有一致性和关联性。所以二建公司也不是适格被告。综上，亚飞公司的主张无事实和法律依据，请求贵院依法驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了质证。亚飞公司提交的买卖合同、招标文件、中标公示、中标通知书、供货清单、瓷砖照片、社区证明、违约付款情况说明、统计情况表、银行流水，二建公司提交的广泽家园A标材料供应结算单、起诉状、应诉通知、债权转让协议、《工业品（瓷砖）买卖合同》、《会议纪要》、函（亚飞公司致二建公司、淮北市相山区城建局及华东监理有限公司）等证据具有真实性、合法性、关联性，本院经审查予以确认并在卷佐证。亚飞公司提交的厂家有关证明、出厂发货单、亚飞公司方采购合同、采购打款银行凭证、采购原始记账表等证据因与本案不具有关联性，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年8月，招标人（施工总承包单位）安徽省第二建筑工程公司对淮北市相山区2011年新建公租房、廉租房项目-广泽家园Ａ标段墙地砖采购工程项目进行公开招标，2013年9月22日，淮北市公共资源交易网发布中标公示信息，亚飞公司以4989523.75元中标该项目。2015年9月7日，安徽省第二建筑工程公司（需方）与亚飞公司（供方）签订《工业品（瓷砖）买卖合同》，合同约定：亚飞公司是淮北市相山区公租、廉租房项目工程瓷砖采购的中标单位，标的物系地砖、墙砖，投标总价4989523.75元，每批材料进场后经需方指定两名收料人员（李天真、陈玉梅）与业主代表验收签字验收，作为结算依据，本合同无预付款，参照总包合同付款方式，工程进度款按照发包方每次付款时间5日内付给分包方，工程开工后，工程进度款采用按月支付方式，施工期间按月完成合格工程量（即按月批准的计量额）的70%支付，工程竣工验收后7日内支付总工程造价的90%，待工程竣工结算经审计部门审计确认后7日内支付结算价的95%，其与5%作为质保金，待一年保修期满后7日则一次性付清（无息）。在本合同履约未完成前，供方单方面解除合同或者终止供货，视为供方违约，应赔偿需方总合同价款20%的违约金，需方单方面解除合同，视为需方违约，应赔偿总合同价款20%的违约金。业主支付工程款后5日内支付给供货方，否则每超一天支付给供方，则需支付应付款同期银行贷款利息的四倍。安徽省第二建筑工程公司与亚飞公司分别在合同下方需方、供方处加盖公司印章。合同签订后，亚飞公司于2015年8月22日至2016年5月20日期间向二建公司供应了相应货物，二建公司指定的签收人均在亚飞公司的供（退）货清单中施工方处签名确认。2016年3月7日，亚飞公司向淮北市相山区城建局，华东监理有限公司、安徽省第二建筑工程公司致函，因向亚飞公司供应瓷砖的生产商被政府关停，将为二建公司供应另一生产商生产的瓷砖，望三单位予以批准。此后二建公司另行采购第三方瓷砖用于工程建设。2017年9月8日，亚飞公司与二建公司对广泽家园Ａ标材料供应进行结算，结算单载明：供应单位宿州亚飞汽车连锁销售有限公司，供应单位负责人王巩，扣除管理费合计，应得工程款合计3121169.3元（3546783.29元－425614元），截止2017年8月24日已付款1707300元，尚欠款1413869.3元，王巩在供应单位意见处书写：“同意按此结算”并加盖亚飞公司印章。2018年4月份，广泽家园Ａ小区已基本分配到户，于2018年5月份陆续入住。截至亚飞公司诉请之日，二建公司共支付货款合计2467300元，亚飞公司向二建公司催要剩余货款未果，遂致本案纠纷发生。 另查，2018年12月8日，安徽省第二建筑工程公司将公司名称变更为安徽省第二建筑工程有限公司。 再查，2019年6月16日，甲方（转让方）亚飞公司与乙方（受让方）董云芳签订债权转让协议，协议载明：一、二建公司在相山区广泽家园A项目建设中，至今尚欠甲方瓷砖款若干（不低于67万元）；甲方欠乙方陆拾柒万元。二、债权转让：现甲方同意，该笔瓷砖款其中部分债权转让给乙方，转让权限金额陆拾柒万元。三、乙方承诺：该债权虽然转让，但是不得影响甲方对二建签本协议时所欠剩余货款及其他相关权益的继续追偿（相关权益包含但不限于：货款本金、因迟延付款发生的违约金、总货款的14%回扣、私自进货违约赔偿金、诉讼所发生的费用等）。亚飞公司在甲方处加盖公司印章，董云芳在乙方处签字捺印。 本院认为，亚飞公司与二建公司签订的《工业品（瓷砖）买卖合同》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。亚飞公司作为供方已经履行了向二建公司供应瓷砖的义务，二建公司应当按照合同约定支付相应货款。关于货款金额。 双方在合同中约定工程竣工结算经审计部门确认后7日内支付至结算价的95%，其余5%作为质保金，待一年保修期满后7日一次性结清。现亚飞公司与二建公司已于2017年9月8日对货款进行了结算，确认截至2017年8月24日已付款1707300元，尚欠款1413869.3元。亚飞公司在庭审中自认截至诉请之日二建公司共支付货款2467300元，且广泽家园A小区于2018年5月陆续投入使用，故二建公司应支付以结算工程款3546783.29元为基数按5%计算的质保金，即177339.16元。另，亚飞公司于2019年6月16日将其对二建公司享有的部分债权67万元转让给了董云芳并签订债权转让协议，通知了二建公司因此形成的债权债务关系合法有效。综上，截至亚飞公司诉请之日2019年9月18日，二建公司尚欠亚飞公司货款161208.46元（1413869.3元＋1707300元－2467300元＋177339.16元－67万元）。对于逾期付款违约金请求。双方在合同中约定业主支付工程款后5日内支付给供货方，否则每超过一天支付给供方，则需支付应付款同期银行贷款利率的四倍，该约定明显过高，本院依法酌定按照月利率1%计算。经核算，截至2019年9月18日，尚欠违约金365809.92元（1591208.46元×1年9个月7天×月利率1%＋921208.46元×3个月1天×月利率1%），故亚飞公司有权请求二建公司支付365809.92元违约金，之后以161208.46元为基数按照月利率1%自2019年9月19日起继续计算至款项实际清偿之日，对其请求超出部分，不予支持。 亚飞公司另请求二建公司支付私自采购违约金及可得利益损失，因双方在合同中并未约定私自采购违约金，且二建公司应支付亚飞公司相应货款，亚飞公司的主张无事实及法律依据，故对该项诉请，不予支持。亚飞公司请求保全费、担保费及律师费由二建公司承担，但未能提交相应证据材料证明保全费、担保费实际发生，且双方在合同中对于律师费用并未约定，故其该项请求，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十九条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、安徽省第二建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内给付宿州亚飞汽车连锁销售有限公司货款161208.46元及逾期付款违约金365809.92元（截至2019年9月18日，之后以161208.46元为基数，自2019年9月19日起按照月利率1%计算至款项实际清偿之日止）； 二、驳回宿州亚飞汽车连锁销售有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37966元，由宿州亚飞汽车连锁销售有限公司负担32830元，安徽省第二建筑工程有限公司负担5136元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审判长  徐中平 审判员  吴邦海 审判员  尹书华 二〇二〇年八月五日 书记员  杨梦君 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。