山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初4090号原告：伊若玉，女，1946年4月7日出生，汉族，济南兴凯建筑工程有限公司退休职工，住济南市市中区。委托诉讼代理人：于振，山东齐法律师事务所律师。被告：天津宇昊建设工程集团有限公司，住所地天津市静海区北洋工业园**。法定代表人：邢海涛，总经理。委托诉讼代理人：肖杏湄，女，系该单位员工，住天津市静海区。原告伊若玉与被告天津宇昊建设工程集团有限公司（以下简称天津宇昊公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伊若玉的委托诉讼代理人于振，被告天津宇昊公司的委托诉讼代理人肖杏湄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伊若玉向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付货款本金3314324.06元及逾期付款违约金(以3314324.06元为基数，自2017年4月5日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，以及同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算)；2、案件受理费、财产保全费、诉讼财产保全责任保险费由被告承担。事实和理由：原告原系济南兴凯建筑工程有限公司占股90%的股东，天津宇昊公司山东分公司原系被告的分支机构。2016年5月5日，济南兴凯建筑工程有限公司与天津宇昊公司山东分公司订立《材料购销合同》，约定由供应方济南兴凯建筑工程有限公司向采购方天津宇昊公司山东分公司提供盘圆、三级螺纹钢及盘螺共计2050吨，采购方在货到后一个月内向供应方付款，同时约定了单价及供货数量。《材料购销合同》签订后，截止2017年3月6日，济南兴凯建筑工程有限公司按照天津宇昊公司山东分公司的需求实际提供约定的货物共计1381.522吨，合计价款3314324.06元，但天津昊宇公司山东分公司一直未向济南兴凯建筑工程有限公司支付货款。济南兴凯建筑工程有限公司于2017年12月1日注销，原告为清算组负责人，天津宇昊公司山东分公司于2017年6月1日被撤销。为维护合法权益，原告诉至法院提出上述诉讼请求。被告天津宇昊公司答辩称，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求，诉讼费由原告负担。1、原告并非本案的适格主体，原告请求宇昊公司支付的货款及逾期付款的违约金，其性质系原告作为股东之一的济南兴凯建筑工程有限公司，注销后的所谓的遗留债权，应当由全体股东进行主张，故原告作为股东之一，单独提起诉讼主体不适格；2、原、被告不存在买卖合同关系，原告提交的材料购销合同不具有真实性，上面加盖的天津宇昊建设工程集团有限公司山东分公司字样的印章并非是天津宇昊公司山东分公司的真实印章，对此我公司已依法向法院申请印章鉴定。此外，原告举示的入库单上签名的并非天津宇昊公司工作人员，且天津宇昊公司或山东分公司从未向原告支付过款项，原告也未向天津宇昊公司开具过发票，仅凭入库单并不能证明买卖合同存在并实际履行；3、天津宇昊公司虽系项目的承包单，但已经将涉案项目分包给案外人吴树杰，并由其实际进行施工，故即便原告真实供货，其买卖合同的实际相对人也并非是天津宇昊公司。原、被告围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人提交的企业信息公示报告、银行明细、公章备案登记单、材料供销合同、入库单、银行电子回单、聘用合同等证据，本院认定事实如下：济南兴凯建筑工程有限公司成立于2013年4月11日，股东为伊若玉、谢圣波，各占90%、10%股权。该公司于2017年7月17日经股东会决议注销济南兴凯建筑工程有限公司，该公司清算报告第五条载明，公司账簿以外如出现债权债务，由公司股东按出资比例承担责任。该公司于同年办理了注销企业的工商行政备案。天津宇昊公司山东分公司成立于2011年11月22日，于2017年6月1日注销，注销原因：被撤销。该公司的公章于2013年3月15日在济南市公安局进行了公章备案登记，法定名称章：“印章规格：40圆形公章；中刊图案：五角星；并刊类型：无并刊”，该枚公章印鉴留存载明编号为3701120039101。该枚公章因丢失于2014年9月24日在山东商报予以公告挂失。该公司于2014年9月25日再次在济南市公安局进了公章备案登记，法定名称章：“印章规格：42圆形公章；中刊图案：五角星；并刊类型：无并刊”，该枚公章印鉴留存载明编号为3701120058129。被告提交建设工程施工合同（复印件）一份，载明发包人山东磊鑫房地产开发有限公司于2016年4月将位于济阳县回河境内翰林华府项目发包给承包人天津宇昊公司，工程期限为2016年4月12日至2018年12月12日，承包人项目经理何小龙，资金来源单位自筹，建筑面积46254.52平方米。2016年5月5日，天津宇昊公司山东分公司（甲方、采购方）与济南兴凯建筑工程有限公司（乙方、供应方）签订材料购销合同，约定购产品盘圆2560元∕吨、三级螺纹钢2300元∕吨、盘螺2460元∕吨，暂定合同价款4996000元，供货数量以入库单为准。注：每吨单价按当日市场价格上浮15%，货到一个月内付款，如逾期未付款，每吨单价按每天2%上涨或终止合同。交货地点为翰林华府项目部。合同落款处甲方加盖有天津宇昊公司山东分公司行政公章，公章编号为3701120058129。原告提交入库单一宗，主张自2016年1月至2017年3月期间向被告提供线材、盘螺等钢材共计2050吨，其中线材176.713吨。入库单经手人或仓库负责人处由李某签名，部分入库单负责人处由王某签名。原告申请证人李某、王某出庭证实两人身份及入库单签名事实。李某，男，身份证号码：。李某陈述，其经亲戚介绍到济阳翰林华府工作，我于2016年4月入职，于2016年5月与翰林华府项目部签订了合同，于2017年4月离职，每月由天津宇昊山东分公司将工资转到我卡里。我负责上述工地的收料，来什么记什么，当时是吴总给我发工资，吴总是翰林华府的领导。入库单上仓库负责人处李某的签名系本人书写，入库单载明的货是材料员王洪宇采购回来的，入库单上王某是经理，王洪宇、王某是翰林华府项目部的人。2016年1月份的入库单是货物在我入职前就到了工地了。王某，男，身份证号码：。王某陈述，我原来在济阳翰林华府项目负责施工现场，翰林华府是天津宇昊山东分公司的项目承包人，与被告是隶属关系，聘用合同书、入库单的名字均是本人所签。材料员把钢筋进场后，仓库负责人报验，核实无误后我就在入库单上签字。我于2016年4月11日入职，于2018年5月离职，我到工地时，工地材料已经入场了，我到工地核实后在2016年1月份入库单上签字。我签收的入库单上的材料都用在了项目上，供货商将货拉到工地上，我只是点货。关于入库单上的品名是代号，线材和盘圆等级、价格不一样，盘条就是盘圆，价格要贵，带肋钢筋也叫螺纹或带肋条或线材，这些价格是一样的。我工资由天津宇昊山东分公司打到我银行卡上。原告提交聘用合同书两份、华夏银行电子回单一宗、工资表一宗。载明王某、李某分别于2016年4月11日、5月3日与天津宇昊山东分公司签订聘用合同书。上述公司以银行转账方式向王某、李某名下账户发放工资。被告提交银行转账明细一宗，欲证明于2016年4月13日至2016年12月27日期间向兴凯公司支付款项2394009.12元。其中2016年12月27日的汇款摘要备注为钢筋尾款。另向案外人周花、杨军支付钢材款1506000元。原告自认收取货款2394009.12元，但主张支付如下款项：1、1063888元支付了合同项下2016年1月5日、9日、10日三份入库单的钢材款，三份入库单载明上述期间供应钢材360.64吨，其中螺纹钢190.51吨、线材52.48吨、盘螺10号的58.76吨和8号的58.89吨，以上均按单价2950元∕吨计算（当日市场上浮15%）；2、购买彩钢支付货款805290元及安装费30816元，提交安徽增值税发票八张（复印件）。上述款项余额为494009.12元，总计尚欠原告2820314.94元货款未付。原告提交华夏银行电子回单共八张（电子版），证明2016年5月至7月，宇昊山东分公司向兴凯公司借款共计26.5万元，至今未偿还。被告提交济南市槐荫区人民法院作出的（2016）鲁0104民初5590号民事判决书，欲证实兴凯公司与吴树杰（实际施工人）有其他项目合作。买卖合同相对人应为吴树杰。本院认为，被告虽主张原告无主体资格，但依据济南兴凯建筑工程有限公司企业信息及清算报告，原告系上述公司股东之一，占公司90%股权，原告对其占有股权部分可按份主张其权利。被告虽辩称与原告之间不存在买卖合同关系，但依据原告提交材料购销合同、入库单结合被告付款事实，可证实双方存在买卖合同法律关系。被告虽辩称涉案合同加盖公章与备案公章不一致且要求申请鉴定，但依据公安局公章备案可证实天津宇昊山东分公司公章曾因丢失更换了新公章，新公章所载编号与涉案合同公章编号一致，结合证人李某、王某陈述、聘用合同、工资发放及入库单所供货物与合同约定一致，本院对涉案合同真实性予以采信，被告提出对涉案合同加盖公章进行鉴定的申请系增加诉累，本院不予准许。被告虽辩称证人李某、王某非天津宇昊山东分公司工作人员，但天津宇昊山东分公司与上述人员签订聘用合同且有支付工资事实，故本院对上述人员身份系天津宇昊山东分公司工作人员予以确认。被告虽辩称涉案工程实际施工人为吴树杰，原告亦予以认可，但原告认为系向被告供货，结合涉案合同和入库单货物签收人身份及被告付款行为，均可证实原告系向被告供货。关于吴树杰实际施工人身份系被告与其内部管理问题，不影响原告向被告主张给付货款权利。原告主张自2016年1月份开始供货，被告虽不予以认可，但依据证人李某、王某陈述及被告自双方签订合同前即2016年4月份即有付款事实，可证实原告在双方签订涉案合同前已经开始供货。故本院对原告自2016年1月开始供货予以确认。原告自认已经收取货款2394009.12元，本院认定原告供货价值如下：1、原告主张已经结算的2016年1月5日、9日、10日三份入库单载明上述期间供应钢材360.64吨，包括螺纹钢190.51吨、线材52.48吨、盘螺8－10号117.65吨，原告主张以上均按单价2950元∕吨计算，但未提交证据证实供货当日市场价格上浮15%是否为2950元∕吨，应依据合同约定线材（三级螺纹钢）和螺纹钢为2300元∕吨、盘螺2460元∕吨计算，即上述三份入库单供货价值应为848296元（242.99×2300＋117.65×2460）；2、原告主张未结算的2016年1月5日至2017年3月6日19份入库单，其中盘圆176.713吨，三级螺纹钢635.591吨，盘螺569.138吨，原告主张入库单中线材176.713吨，线材即为盘圆，但证人王某陈述，线材即为螺纹钢或带肋钢筋，因现场由王某对供货负责核实故应以王某陈述为准，即线材应为螺纹钢。上述入库单中线材、三级螺纹钢价值（176.713＋635.591）吨×2300元∕吨﹦1868299.2元，盘螺价值569.138吨×2460元∕吨﹦1400079.48元，该入库单共计3268378.68元。原告另主张购买彩钢板805290元及彩钢板安装费30816元，但未提交有效证据证实自己主张，原告可在证据充分时对此另行主张。原告陈述的借款26.5万元与本案非同一法律关系，本院不予审查。综上所述，济南兴凯建筑工程有限公司自2016年1月至2017年3月为被告供货价值共计4116674.68元，扣除济南兴凯建筑工程有限公司已经收取被告货款2394009.12元，剩余1722665.56元货款的90%即1550399元被告应给付原告，原告超出部分的诉讼请求，本院予以支持。被告未按约履行付款义务，应向原告承担违约责任，原告要求自2017年4月5日起按逾期贷款利率计算违约金，不违反法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告天津宇昊建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告伊若玉货款1550399元；二、被告天津宇昊建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告伊若玉违约金（以1550399元为基数，自2017年4月5日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）。三、驳回原告伊若玉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33315元，减半收取16657.5元，由被告天津宇昊建设工程集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  苏乐风二〇二〇年八月十七日书记员  谢书凤