湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初1781号原告：长沙市芙蓉区惟楚競才教育培训学校，住所地湖南省长沙市芙蓉区。法定代表人：周发群。委托诉讼代理人：张憬，湖南联合天成律师事务所律师。被告：常卫星，男，1974年9月26日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：石霞，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙斌，湖南金州律师事务所实习律师。被告：彭伟，男，1980年10月15日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：石霞，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙斌，湖南金州律师事务所实习律师。被告：袁浩，男，1978年4月2日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：石霞，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙斌，湖南金州律师事务所实习律师。被告：万挥平，男，1977年4月3日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：石霞，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙斌，湖南金州律师事务所实习律师。被告：胡敬国，男，1974年4月9日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。原告长沙市芙蓉区惟楚競才教育培训学校（以下简称惟楚競才学校）诉被告常卫星、彭伟、袁浩、万挥平、胡敬国清算责任纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告惟楚競才学校的委托诉讼代理人张憬，被告常卫星、彭伟、袁浩、万挥平的委托诉讼代理人石霞、孙斌到庭参加诉讼。被告胡敬国经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告惟楚競才学校向本院提出诉讼请求：1、五被告向原告连带退还费用60000元；2、五被告向原告连带支付违约金18000元；3、五被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年9月13日，原告与长沙星伟敬浩文化传媒有限公司（以下简称星伟公司）签订《广告代理发布合同》。原告按照合同约定于2019年9月26日、27日向星伟公司支付60000元广告费用。但星伟公司未按约定为原告办理相应广告宣传，其完全没有履行合同义务，应当向原告退还费用并按合同约定承担违约责任。被告常卫星、彭伟、袁浩、万挥平、胡敬国作为星伟公司的股东，同时也是该公司清算小组成员，在公司清算过程中，未依法尽清算义务，应当对本案债务承担连带责任。因此，五被告应当向原告连带退还广告费用60000元，并按合同约定承担广告费30%，即18000元的违约责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告常卫星、彭伟、袁浩、万挥平辩称，1、案涉合同是胡敬国个人签署并收费，星伟公司从未授权胡敬国签署案涉合同，也从未收取任何广告费，案涉合同与星伟公司无关。2、星伟公司严格按照法定程序清算注销，胡敬国在清算期间从未向清算组披露过案涉合同事宜，清算组完全不知情，不存在任何清算责任。综上，请驳回原告的诉讼请求。被告胡敬国未答辩。本院认定事实如下：2017年9月13日《广告代理发布合同》约定：1、所有刊发的广告，须先付款后刊发。乙方必须在付款前5个工作日向甲方提供有效发票，否则甲方有权拒绝付款。由于乙方没有按约定提供发票，导致甲方未按时付款，乙方应严格按本合同约定时间刊发广告，如违约乙方应按本合同总价款的30%向甲方支付违约金。2、甲方所刊发的广告内容必须符合《广告法》的要求，提供所刊发广告之相关证明和广告稿。乙方负责审核刊发广告是否符合《广告法》等相关法律、法规的规定，如因乙方审核不严，造成侵权的，由乙方承担相应的法律和经济责任。3、凡通过本公司刊发的广告必须签定本合同，本合同一式贰份，甲方、乙方各持壹份，双方签名盖章后方可生效。合同抬头：客户为惟楚競才学校，品牌名称为形象宣传，刊播费用6万元。合同落款：甲方加盖惟楚競才学校公章及经办人崔一鸣签字，乙方打印：长沙星伟敬浩文化传媒有限公司（以下简称星伟公司），开户银行交通银行XXX分行营业部，账号XXXXXXXXXX********，地址长沙市雨花区，打印内容上方加盖星伟公司合同专用章。合同备注手写：2016-2017民办教育新法规、新形势、新发展的机遇与路径论坛协办方，胡敬国工行：XXXXXXXXX********。2017年9月13日收据编号为1275394，载明：今收到惟楚競才学校2016-2017民办教育新法规、新形势、新发展的机遇与路径论坛赞助费60000元，经手人“胡敬国”。2017年9月26日、9月27日，崔一鸣分别向胡敬国的工商银行账号XXXXXXXXXXXXXXX********付款50000元、10000元，摘要为惟楚兢才广告费。星伟公司的法定代表人是常卫星，注册资本50万元，股东为常卫星40%、彭伟20%、胡敬国20%、袁浩10%、万挥平10%。2019年4月15日，股东会决议解散公司，五股东组成清算小组，常卫星为组长。随后，星伟公司在长沙晚报上刊登注销公告，请各债权人自见报之日起45日内向清算组申报债权。2019年11月6日，股东会决议确认清算报告，报告载明：本公司的债务已经全部清偿完毕，若有未清偿的债务由股东按出资比例承担；公司剩余财产0元。2019年11月7日，星伟公司办理注销登记。2019年7月，惟楚競才学校起诉星伟公司、胡敬国，要求连带退还费用60000元和支付违约金18000元，于2019年8月7日保全冻结了星伟公司的交通银行账号XXXXXXXXXX********内存款276.61元（应冻结78000元）。法院向星伟公司、胡敬国邮寄送达、直接送达无果，2019年9月13日登报公告送达起诉状副本、保全裁定等。2019年12月2日，惟楚競才学校撤诉。2020年4月，惟楚競才学校再次起诉。本院认为：一、《广告代理发布合同》乙方经办人是胡敬国，当时胡敬国是星伟公司的股东，持有星伟公司20%的股份，合同乙方落款加盖星伟公司合同专用章，惟楚競才学校有理由相信星伟公司是合同相对方，合同样本与合同专用章系公司内部管理问题，不能对抗善意第三人。因此《广告代理发布合同》成立，当事人是惟楚競才学校和星伟公司。二、合同乙方落款处打印了星伟公司的开户行、账号，上面加盖了合同专用章，即对公司收款账户予以确认。合同备注手写的胡敬国工商银行账户，变更了星伟公司的收款账户。该备注条款未加盖星伟公司印章，没有代收款的授权委托书，星伟公司未在收据上盖章确认，没有开具发票，亦无证据证明该款实际转给了星伟公司或者用于星伟公司支出，因此变更账户和向胡敬国付款的效力并不当然及于星伟公司，本案合同的成立与账户变更和付款履行应适当区分。三、惟楚競才学校诉请退还费用60000元，于法有据；惟楚競才学校付款后产生资金占用损失，结合案情酌定违约金10000元。胡敬国通过变更账号收款和占用款项，应当退还费用60000元并支付违约金10000元。合同盖章确认星伟公司的收款账户，会计法、税收征收管理法、企业会计准则等明文规定单位对公账户，在合同备注个人账户时，惟楚競才学校未尽到合理审慎的注意义务，负有较大过错。星伟公司在合同样本、印章、人员的管理等方面明显有疏漏，合同成立与账户变更之间有区别，但也有关联、不能割裂，星伟公司对惟楚競才学校相信合同成立而未注意账户变更负有一定过错，根据过错程度酌定星伟公司在30000元的范围内对上述损失承担连带责任。四、星伟公司的上述责任在2017年9月签订合同后产生，在2019年4月清算之前。清算期间，惟楚競才学校于2019年7月起诉，法院进行了公告送达和财产保全，星伟公司应当知晓涉及纠纷，事实上胡敬国早已涉及多起诉讼。清算报告所载星伟公司债务全部清算完毕、剩余财产0元，与实际债务和账户情况不符，按法律规定和清算报告，股东应对星伟公司尚未清偿的债务承担责任。五股东内部债务比例以及与胡敬国之间的关系问题，应另行处理。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第七十七条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告胡敬国在本判决生效之日起十日内向原告长沙市芙蓉区惟楚競才教育培训学校退还费用60000元并支付违约金10000元；二、被告常卫星、彭伟、袁浩、万挥平在30000元范围内对被告胡敬国的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告长沙市芙蓉区惟楚競才教育培训学校的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的履行期限履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1750元，公告费560元，共计2310元，由被告胡敬国负担；被告常卫星、彭伟、袁浩、万挥平连带负担诉讼费900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  唐乐贤人民陪审员  陈毓奇人民陪审员  刘正青二〇二〇年八月三十一日代理书记员  黄俊杰附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。