北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初3707号原告:力宝精（广州）实业投资有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人:朱武华，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人：于春花，广东鹏吉律师事务所律师。（到庭）被告:国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**。法定代表人:申长雨，局长。(未到庭)委托诉讼代理人：王钒，国家知识产权局审查员。（未到庭）委托诉讼代理人：洪飞扬，国家知识产权局审查员。（到庭）案由：商标驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2019]第325182号关于第33437654号“M及图”商标驳回复审决定。被诉决定作出时间：2019年12月23日。本院受理时间：2020年4月15日。开庭审理时间：2020年8月12日。被告以原告申请注册的第33437654号“M及图”商标（简称诉争商标）已构成《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条所指情形为由，作出被诉决定，驳回诉争商标的注册申请。原告诉称：一、引证商标二、引证商标六、引证商标七、引证商标八的权利状态不稳定，而其状态对本案有实质性影响，原告在驳回复审阶段已经向被告申请延期审理，但被告不予采纳，未待上述引证商标权利状态稳定就直接进行商标近似的认定，属于适用程序错误，依法应当重新作出决定。引证商标二被一审判决认定无效，目前一审判决尚未生效。二、诉争商标与各引证商标的构成要素、整体视觉效果、字形、呼叫、含义等明显不同，商标整体区别明显，不会导致相关公众对商品来源产生混淆误认，不构成近似商标。被告未进行整体比对，属于事实认定不清，适用法律错误。诉争商标由原告独创，蕴含着原告的企业文化精神，具备独特性，与各引证商标共存不会造成相关公众混淆误认。综上，请求法院撤销被诉决定，判令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求判决驳回原告诉讼请求，并判令原告承担本案诉讼费用。本院经审理查明：一、诉争商标1．申请人：原告。2．申请号：33437654。3．申请日期：2018年9月11日。4．标识：诉争商标5．指定使用商品（第29类，类似群：2901-2908；2910-2914）：肉；食用海藻提取物；水果罐头；果酱；熟蔬菜；蛋；牛奶；酸奶；牛奶饮料(以牛奶为主);乳清；牛奶制品；炼乳；奶粉；奶茶（以奶为主）；牛奶酱；豆奶粉；食用油；果冻；加工过的坚果；以果蔬为主的零食小吃；干食用菌；烹饪用蛋白；天然或人造的香肠肠衣。二、引证商标二1．注册人：德恒裕公共有限公司。2．注册号：11937979。3．申请日期：2012年12月24日。4．专用权期限至：2024年6月6日。5．标识：引证商标二6．核定使用商品（第32类，类似群：3202；3203）：无酒精饮料；果汁饮料；运动饮料；等渗饮料；功能饮料；果汁；制饮料用糖浆；起泡饮料用粉；饮料制作配料。三、引证商标四1．注册人：蒙迪爱尔集团有限公司。2．注册号：4906364。3．申请日期：2005年9月20日。4．专用权期限至：2029年6月27日。5．标识：引证商标四6．核定使用商品（第18类，类似群：1801-1803；1806-1807）：牛皮；钱包；手提包；旅行用具（皮件）；软皮毛（仿皮制品）；裘皮；宠物服装；香肠肠衣。四、引证商标五1．注册人：石棉县红星农业开发有限公司。2．注册号：10188775。3．申请日期：2011年11月15日。4．专用权期限至：2023年1月13日。5．标识：引证商标五6．核定使用商品（第30类，类似群：3001-3006）：咖啡；巧克力饮料；茶；茶饮料；糖；糖果；非医用营养液；面包；馅饼（点心）；糕点。五、引证商标六1．注册人：MONTEVERROS．R．L．SOCIETA’AGRICOLA。2．注册号：G1133594。3．申请日期：2012年11月3日。4．专用权期限至：2022年8月2日。5．标识：引证商标六6．核定使用商品（第29类，类似群：2908）：橄榄油。六、引证商标七1．注册人：OBSHCHESTVOSOGRANICHENNOYOTVETSTVENNOSTYU“GUSTUS”。2．注册号：G1342276。3．申请日期：2017年5月4日。4．专用权期限至：2026年11月3日。5．标识：引证商标七6．核定使用商品（第30类，类似群：3001-3010；3012-3019）：三明治;塔博勒色拉（一种由碾碎的干小麦、韭菜、西红柿、薄荷和欧芹制成的黎巴嫩色拉）;墨西哥式夹饼;果馅饼;生面团;油酥面团;杏仁糊;食物制作用生米糊;做蛋糕用面团;墨西哥式薄饼;腌制香草（调料）;蛋糕用巧克力装饰物;啤酒醋;发面团用酵素;哈发糕;面包;未发酵面包;即食玉米片;燕麦片;薄片（谷类产品）;用作茶叶代用品的花或叶;饺子;菊苣（咖啡代用品）;冰茶;（印度式）酸辣酱（调味品）;蒜末（调味品）;奶酪汉堡包（三明治）;酱菜（调味品）;藏红花（佐料）;巧克力;食用麦芽膏;食品用香料（含醚香料和香精油除外）;去壳大麦;咖啡;茶;可可和人造咖啡；米;木薯淀粉和西米;面粉和谷类制品;面包;冰制食品;糖;蜂蜜;糖浆;酵母;泡打粉;盐;芥末;醋;调味酱汁;香辛料;冰;食用芳香剂;烹饪用香草调味品;除香精油外的蛋糕用调味品;除香精油外的饮料用调味品;咖啡用调味品;除香精油外的食物用调味品;八角大茴香;包子;谷物棒;高蛋白谷物条;薄烤饼;面条为主的预制食物;小圆面包;面包卷;可食用米纸;可食用纸;卷饼;香兰素（香草代用品）;乌克兰饺子;华夫饼干;意式细面条;蛋糕用糖果装饰物;圣诞树装饰用糖果;蛋糕;糕点;花生糖;杏仁糖;意式面食;姜（调味品）;冻酸奶（冰冻甜点）;烹饪用酒石酸氢钾（塔塔粉）;腌制刺山柑花蕾（调味品）;牛奶硬块糖（糖果）;咖喱粉（调味品）;番茄酱（调味品）;韩式紫菜包饭;乳蛋饼;食用预制谷蛋白;甜食（糖果）;甘草糖;薄荷糖;肉桂（调味品）;未烘过的咖啡;食用淀粉;薄脆饼干;蛋奶冻;玉米粗粉;粗面粉;燕麦粥;碾碎的大麦;人食用的去壳谷物;玉米（磨过的）;玉米（烘过的）;肉馅饼;姜黄;粗麦蒸糕;面条;小吃用冰;糖果;米糕;蛋黄酱;蛋白杏仁饼（糕点）;通心粉;麦芽糖;玉米片（碾碎的玉米粒）;腌泡汁;蛋白杏仁糖果;蜂王浆;冰淇淋;豆类粗粉;木薯粉;土豆粉;玉米面;坚果粉;谷粉;面粉;大豆粉;大麦粗粉;甜点慕斯（甜食）;巧克力慕斯酱;木斯里麦片（由生燕麦、干果和坚果制的早餐食品）;制糖果用薄荷;加奶可可饮料;加奶咖啡饮料;咖啡饮料;可可饮料;茶饮料;含牛奶的巧克力饮料;巧克力饮料;非医用浸液;色拉用调味品;人食用小麦胚芽;天然增甜剂;香肠粘合料;冰淇淋(可食用冰)凝结剂;海水（烹饪用）;海藻（调味品）;麦芽饼干;丁香（调味品）;糕点用糖霜（糖衣）;烹饪用葡萄糖;烹饪用谷蛋白添加剂;烹饪食品用增稠剂;发酵剂;以米为主的零食小吃;以谷物为主的零食小吃;作咖啡代用品的植物制剂;果冻（糖果）;粗燕麦粉;去壳燕麦;日式煎菜饼（御好烧）;裹巧克力的坚果;肉豆蔻;甘草茎糖（糖果）;豆酱（调味品）;馅饼（点心）;比萨饼;调味肉汁;软糖（糖果）;玉米花;冰淇淋粉;芥末粉;果仁糖;调味品;家用嫩肉剂;燕麦食品;小黄油饼干;蜂胶;姜饼;小蛋糕（糕点）;布丁;米布丁;蛋糕粉;水果酱汁（调味料）;（意大利式）方形饺;日式拉面;口香糖;佐料（调味品）;春卷;棕榈糖;茴香子;黄色糖浆;甜食;人食用麦芽;人食用亚麻籽;日式煎菜饼（御好烧）用面糊;苏打粉（烹饪用小苏打）;食品用糖蜜;法式肉派;俄式肉饺;胡椒;糖果锭剂;多香果（香料）;辣椒（调味品）;香蒜酱（调味料）;饼干;食物防腐盐;食盐;芹菜盐;可可和人造咖啡;坚果粉;火腿糖汁;酱油;番茄调味酱;意式面食调味酱;调味酱汁;意大利面条;调味料;搅稠奶油制剂;面包干;果汁刨冰;寿司;面包屑;糕点和甜食等商品。七、引证商标八1．注册人：OBSHCHESTVOSOGRANICHENNOYOTVETSTVENNOSTYU“GUSTUS”。2．注册号：G1342276。3．申请日期：2017年5月4日。4．专用权期限至：2026年11月3日。5．标识：引证商标八6．核定使用商品（第29类，类似群：2901-2908；2910-2911；2913）：腌制、冷冻、干制以及煮熟的水果和蔬菜；肉；家禽以及野味；加工过的花生；腌制洋蓟；烹饪用蛋白；蛋清；腌豆；食用腌黄豆；牛肉清汤；姜酱；火腿；制食用脂肪用脂肪物；浓肉汁；果冻；人食用蚕蛹；炸肉饼；马奶酒（奶饮料）；多刺龙虾（非活）；烹饪用卵磷脂；鲑鱼（非活）；腌制的洋葱；人造黄油；阿吉瓦（腌辣椒）；食用预制芦荟；果酱；糖渍水果；蛋；牛奶和牛奶制品；食用油和油脂；烹饪用藻酸盐；烤紫菜；食用燕窝；腌制豌豆；食用板油；以水果为主的零食小吃；腌制蘑菇；明胶；肉冻；蛋黄；椰子脂；食用骨油；猪肉食品；葡萄干；鱼子酱；柑桔酱；花生酱；食用可可脂；茄子泥；西葫芦泥；加工过的鱼籽；酸奶；德式泡菜；克非尔奶酒（奶饮料）；食用鱼胶；蛤（非活）；奶昔；血肠；香肠；裹面糊的香肠；牛肉清汤汤料；制汤剂；牛肚；汤；蔬菜汤料；乳清；小牛皱胃中的凝乳（制干酪用）；鱼片；椰枣；奶酪；芝麻酱；豆腐；海参（非活）；腌制块菌；金枪鱼（非活）；牡蛎（非活）；烹饪用牛奶发酵剂；水果蜜饯；加工过的水果制成的拼盘；糖煮水果；烹饪用亚麻籽油；食用橄榄油；肉罐头；蔬菜罐头；鱼罐头；食用棕榈油；水果罐头；牛肉清汤浓缩汁；腌小黄瓜；虾（非活）；明虾（非活）；黄油乳脂；椰子油；椰子油脂；玉米油；芝麻油；浸酒的水果；鱼；猪油；加工过的榛子；土豆片；糊状山梨豆（鹰嘴豆酱）；果皮；腌制蒜；腌扁豆；油炸土豆片；低脂土豆片；水果片；无酒精蛋奶酒；食用海藻提取物；腌制浆果；食用蜗牛蛋；日式烤鸡肉串；鳀鱼；酸辣泡菜（调味品）；食用葵花籽油；食用菜籽油；黄油；食用棕榈果仁油；贝壳类动物（非活）；碎杏仁；食用动物骨髓；贻贝（非活）；烹饪用花生浆；烹饪用杏仁乳；米浆（牛奶替代品）；炼乳；豆奶（牛奶替代品）；白朊牛奶；奶粉；人食用鱼粉；蔬菜慕斯；鱼慕斯；果肉；腌制肉；牛奶饮料（以牛奶为主）；土豆煎饼；腌橄榄；龙虾（非活）；已调味的坚果；糖渍坚果；脱水椰子；加工过的坚果；番茄泥；肝酱；烹饪用果胶；肝；泡菜；蛋粉；鱼制食品；凝乳；俄式酸牛奶；韩式烤牛肉；食用花粉；蔓越莓果酱（蜜饯）；苹果泥；小龙虾（非活）；甲壳动物（非活）；腌制鱼；盐腌鱼；蔬菜色拉；水果色拉；熏肉；沙丁鱼（非活）；猪肉；斯美塔那酸奶油；烹饪用蔬菜汁；烹调用番茄汁；盐腌肉；鲱鱼（非活）；加工过的种子；加工过的葵花籽；搅打过的奶油；奶油（奶制品）；涂面包片用脂肪混合物等商品。八、引证商标九1．注册人：米高斯合作社。2．注册号：13661881。3．申请日期：2013年12月4日。4．专用权期限至：2025年11月13日。5．标识：引证商标九6．核定使用商品（第29类，类似群：2901-2905；2907）：家禽（非活）；鱼制食品；甲壳动物（非活）；贝壳类动物（非活）；水产罐头；蔬菜罐头；肉罐头；水果罐头；腌制水果；干蔬菜；腌制蔬菜；牛奶制品。九、引证商标十1．注册人：团风梦冲农林科技开发中心。2．注册号：7570509。3．申请日期：2009年7月27日。4．专用权期限至：2020年11月20日。5．标识：引证商标十6．核定使用商品（第29类，类似群：2901-2902；2905-2906；2908；2912）：死家禽；肉；鱼（非活的）；鱼制食品；蛋；腌制蔬菜；食用油；冬菇；笋干；腐乳。十、其他事实诉讼程序中，原告提交了关于引证商标二的商标无效宣告请求裁定书、（2019）京73行初13896号行政判决书，用以说明引证商标二被一审判决认定应予无效。另查，截至本案审理时，引证商标二处于商标无效宣告请求行政纠纷二审诉讼程序中。上述事实，有被诉决定、诉争商标档案和引证商标二档案、引证商标四至十档案、驳回通知书、驳回商标注册申请复审申请书、原告在复审程序中向被告提交的相关材料、原告在诉讼程序中向本院提交的相关材料等证据材料及当事人陈述在案佐证。本院认为：经双方当事人确认，本案的争议焦点在于诉争商标的注册申请是否构成《商标法》第三十条所规定之情形。《商标法》第三十条规定:“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品或服务的来源产生误认或者认为其来源与注册商标的商品或服务有特定的联系。本案中，诉争商标为“M及图”商标，引证商标二为“M-150M及图”商标，诉争商标与引证商标二图形部分均整体呈现为六角星图形及字母“M”，二者在构成元素、设计手法、整体视觉效果等方面相近，易造成相关公众混淆误认，故诉争商标与引证商标二构成近似商标。引证商标四为“M及图”商标，字母识别部分为“M”。引证商标五为“山屿M”商标，字母识别部分为“M”。引证商标六为“MMONTEVERROTOSCANA”商标，其显著识别字母为“M”。引证商标七、引证商标八均为“M及图”商标，其字母识别部分为“M”。引证商标九为“Mclassic及图”商标，其显著识别字母为“M”。引证商标十为“M梦冲mengchong”,其显著识别字母为“M”。诉争商标字母识别部分与引证商标四字母识别部分、引证商标五字母识别部分、引证商标六显著识别字母、引证商标七字母识别部分、引证商标八字母识别部分、引证商标九显著识别字母、引证商标十显著识别字母均为“M”，从整体上看，诉争商标与引证商标四至十在字母构成、呼叫等方面相近，易造成相关公众混淆误认，故诉争商标与引证商标四至十分别构成近似商标。综上，诉争商标与引证商标二、引证商标四至十分别构成近似商标。类似商品是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。构成类似商品应当以是否导致相关公众产生混淆误认作为判断标准。本案中，诉争商标指定使用的“肉；食用海藻提取物；水果罐头；果酱；熟蔬菜；蛋；牛奶；酸奶；牛奶饮料(以牛奶为主);乳清；牛奶制品；炼乳；奶粉；奶茶（以奶为主）；牛奶酱；豆奶粉；食用油；果冻；加工过的坚果；以果蔬为主的零食小吃；干食用菌；烹饪用蛋白；天然或人造的香肠肠衣”等商品与引证商标二核定使用的“果汁；无酒精饮料”等商品、与引证商标四核定使用的“香肠肠衣”等商品、与引证商标五核定使用的“茶饮料”等商品、与引证商标六核定使用的“橄榄油”等商品、与引证商标七核定使用的“加奶可可饮料；茶饮料”等商品、与引证商标八核定使用的“肉；食用海藻提取物；水果罐头；果酱；腌制、冷冻、干制以及煮熟的水果和蔬菜；蛋；牛奶和牛奶制品；食用油和油脂；果冻；加工过的花生；烹饪用蛋白”等商品、与引证商标九核定使用的“家禽（非活）；水果罐头；腌制水果；干蔬菜；牛奶制品”等商品、与引证商标十核定使用的“肉；腌制蔬菜；蛋；食用油；冬菇”等商品在《类似商品和服务区分表》中属于类似商品。另外，诉争商标指定使用的上述商品与引证商标二、引证商标四至十核定使用的商品在产品特点、功能用途、销售渠道、消费对象等方面均基本相同，故构成类似商品。若将诉争商标与引证商标二、引证商标四至十同时使用在同一种或类似商品上，依据相关公众的一般注意程度，容易对商品来源产生误认或者认为其来源之间有特定的联系，故诉争商标与引证商标二、引证商标四至十构成使用在相同或类似商品上的近似商标。此外，现行法律未规定在商标驳回复审行政审查程序中必须等待另一案件的审理结果，本案被告在审查各引证商标为有效商标的基础上作出被诉决定并无不当，本院予以确认。原告关于被告未等待各引证商标权利状态稳定而直接进行商标近似的认定，属于程序错误的主张事实和法律依据不足，本院不予支持。原告提出的诉争商标由其独创，蕴含着原告的企业文化精神，具备独特性，与各引证商标共存不会造成相关公众混淆误认的主张，事实和法律依据不足，本院不予支持。截至本案一审判决前，原告并未提交证据证明引证商标二已无效，引证商标二仍为在先有效商标，构成诉争商标申请注册的权利障碍。原告相关主张依据不足，本院不予支持。综上，被告认定诉争商标在指定使用的商品上已构成《商标法》第三十条规定之情形，驳回诉争商标的注册申请并无不当，原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告力宝精（广州）实业投资有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告力宝精（广州）实业投资有限公司承担（已交纳）。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 张 剑人民陪审员 李 丽人民陪审员 桂丽媛二〇二〇年八月十八日书 记 员 陈文慧