云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云07民终502号上诉人（原审原告）：陈利强，男，1980年6月11日出生，汉族，小学文化，农户籍所在地：四川省富顺县，现住云南省丽江市。被上诉人（原审被告）：李作海，男，1971年11月6日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：四川省富县，现住云南省丽江市玉龙县。上诉人陈利强因与被上诉人李作海劳务合同纠纷一案，不服云南省玉龙纳西族自治县人民法院（2020）云0721民初44号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月23日公开开庭进行了审理。上诉人陈利强、被上诉人李作海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈利强上诉请求：1、撤销原判决，支持上诉人的一审诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实严重错误，适用法律不正确，本案是由2015-2016年被上诉人承建玉龙县中心村林海苑二期工程，并将泥水工分包给上诉人，双方约定后，上诉人进场按被上诉人要求进行施工，工程于2016年1月15日完工，被通过验收后无异议，现已交付。工程完工后双方核算，上诉人工程总计952344.20元，被上诉人在2016年1月27日前支付上诉人689857.38元，余款262486.82元经上诉人多次催要，被上诉人于2018年2月4日支付了70000元，剩余192486.82元，被上诉人2018年2月4日向上诉人出具进度《欠条》一份，约定于2018年春节付清，并承担诉讼费和实现债权产生的各项费用，履行期限过后，经上诉人多次催要，被上诉人拒不支付致上诉人合法债权难以实现，故依法提起上诉，请求法院查明事实。判令被上诉人支付上诉人工程款192486.82元。被上诉人本应该在2016年1月27日付我工程款的百分之八十，我向被上诉人要，他说钱没有就打了条子百分之八十的剩于款，给我说到2018年付百分之九十一起给，到了2018年2月4日，被上诉人应付我百分之九十是167252.22元，上诉人给我说公司给他12万元，先给我7万元，所以上诉人就在条子上写到167252.22-70000=97252元，百分之九十就差97252元，他说到算百分之百那个时候一起给我。到2019年春节算帐，被上诉人就不给我，所以我向法院起诉，注：我在李作海那里每拿一笔钱都签了字的。在2016年1月27日李作海给我在条子上写到总应进262486.8元，欠条过后在2018年2月4日支付我70000元，其它我一分钱没有拿到，我在李作海那里拿一笔钱李作海都会让我签字的。李作海辩称，本工程由2014年进场施工，陈利强给我做了泥工班，工程款总计为952344.2元。2015年2月11日工程未完工，但为了打发工人回家过春节，在陈利强施工途中借支生活费370760元，帮他支付盖瓦费20678元，外架费32119.38元，公司直接转给他18万元。回到四川老家后他说工人工资没发，请我又支付给他7万元，总合计689857.38元，这是陈利强认可了的，有些签了字，有些没签字（有他的单子为证附在后面）。2015年春节完后，陈利强又带起工人，把没干完的工程全部做完后，多吉房地产拿不出钱来，拿房子来抵工程款，当时我叫陈利强、李忠林、刘小兵他们三个班组抵房子，他和李忠林两人要付工人工资，没钱抵房子，因为公司是和我签订的承包总中同，公司只能抵房子给我，要求我负责把工人打发回家过春节。公司抵了两套房子给我，我承诺把工人打发回家。于是在2016年1月27日经各班组长商量好支付他们总造价的90%，所以陈利强应进952344.2X90%=857109.6元，减去2015年2月11日前支付了68957.38元（857109.6-689857.38元=167252.22元），这次算账是李忠林、陈利强以及帮陈利强干活的工人一起到我家里拿了钱才回家过春节的。李忠林也是在文海苑二期工地上给陈利强一起给我包泥工做的。陈利强和李忠林他们两人和两人的工人都住在工地上一起的，每次拿钱都是陈利强和李忠林一起来算账拿钱（李忠林在玉龙县法院也有证词和下账单可以证明），工人也全部回去过春节，没有一个人去劳动局举报说没拿着工资。从2016年1月27日后，多吉房地产因房子卖不出去，拖起没验收，我于2018年2月4日去找公司负责人，公司支付给我12万元，陈利强一人就拿走7万元，他本人也认可了的，李忠林跟他一起来拿的（李忠林也作了证的）。过后在我去找公司几次协商下，扣除各班组没修补完扣点维修金的情况下一次性结算，于2019年1月15日在公司结算清账，陈利强不来。在几个班组长和公司负责人（刘小兵、唐义红、李忠林、姜红），李伟是公司负责人，陈利强在电话里同意扣除维修金14400元（有扣除单为证附后面）,他们几个也可以见证。我叫陈利强算账，他说他没拿着这么多钱，每年过春节都是李忠林给他一起来我家里算账的，别人都拿了，他没拿着他会干吗？工人都住在一起的，别个班组把钱拿了发给工人回家过春节，陈利强的工人不发钱肯回去过春节吗？陈利强平时生活费都没有，过春节有钱支付十几万的人工费吗？我叫他把下账的单子退我，他口里答应，过后一直不给我，另外班组的下账单全都退给我了（退单附在后面），在外面说我还欠他好几万。今年回丽江，玉龙县法院打电话给我，我才知道他拿着我给他每次下账的单子来法院告我。陈利强的下账单原先也是他签了字的，2016年给他算90％的时候，因他做的面积有错才重新改过后，他才在上面没签字，当时工地上他的工人和李忠林都可以见证的。2016年1月27号日我付他们各班组90%工程款，以前我在多吉房地产也写了保证的，所以没付钱给陈利强，他会带起工人去找开发公司和劳动局的，不会过了几年后才来找我，我也给他扯不清楚，陈利强在外面也是东扯西拉的，不知道他想些什么，希望法院经过调查证实，给我们一个正确的判决。陈利强向一审法院起诉请求：1.判令被告立即支付原告工程款192,486.82元;2.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年,被告李作海承包了玉龙县中心村林海苑二期工程，并将泥水工程分包给原告陈利强。2016年1月工程完工后双方经结算，原告工程款共计952,344.20元。双方因下欠工程款问题产生纠纷，原告陈利强于2020年1月7日以被告李作海尚欠原告工程款192,486.82元为由起诉至一审法院，要求判如所请。庭审中，原被告双方对被告于2016年1月27日前向原告支付工程款689,857.38元，于2018年2月4日向原告支付工程款70,000元的事实无异议，双方存在的争议为2016年1月27日当天被告是否已将90%的工程款余款167,252.66元支付给原告，即被告是否仍应向原告支付工程款192,486.82元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告陈利强主张被告李作海尚欠原告工程款192,486.82元，被告对此不予认可，原告陈利强应对被告李作海尚欠原告工程款192,486.82元负举证责任，根据原告提交的证据，不足以证明被告李作海尚欠原告工程款192,486.82元，故对原告陈利强要求被告李作海支付工程款192,486.82元的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告陈利强的诉讼请求。案件受理费4,150元，由原告陈利强负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明，原判认定的事实属实，本院予以确认。本案二审争议的焦点是：2016年1月27日，李作海写的单据性质如何认定，陈利强以该单据起诉李作海支付欠款192,486.82元是否成立，陈利强的上诉请求能否支持。本院认为，2014年,李作海口头将泥水工程分包给陈利强施工。2016年1月工程完工后双方经结算，工程款共计952,344.20元。双方对陈利强于2016年1月27日前收到工程款689,857.38元，于2018年2月4日借支工程款70,000元的事实无异议。2016年1月27日，李作海写给陈利强一份单据，载明：“在林海苑二期工程款如下：总合计952,344.20元，借支689,857.38元，总应进262486.82元。952344.2×80%=761875.2元，应进761875.2元－689857.38=72017.82元。952344.2×90%=857109.6元，应进857109.6-689857.38元=167252.22元”。本院认为，该单据仅是双方对工程进度拨款的记载，无法证明上面的金额就是李作海欠付陈利强的金额。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，因该单据上的数字无法证明李作海欠付陈利强工程款192,486.82元，故陈利强诉请要求李作海支付欠款192,486.82元证据不足，本院不予支持。但鉴于双方在二审中承认总工程款952,344.20元中尚有10%未结算，而该工程其余班组的工程尾款均已结清，扣除陈利强已借支的70000元，李作海尚应支付陈利强25234.4元，一审判决对此未作处理不当，本院依法予以纠正。李作海辩称还应扣除维修金14400元无事实和法律依据，本院不予支持。综上，陈利强的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决程序合法，但适用法律和处理结果均不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省玉龙纳西族自治县人民法院（2020）云0721民初44号民事判决；二、由李作海于本判决生效之日起十日内向陈利强支付工程款25234.4元；三、驳回陈利强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4150元，由陈利强承担3600元；由李作海承担550元。二审案件受理费4150元，由陈利强承担3600元；由李作海承担550元。若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行的期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，本案申请强制执行的期限为2年。本判决为终审判决。审判长  张培贵审判员  高精红审判员  普丽仙二〇二〇年八月五日书记员  冯江婷