广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终819号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）李明，男，1958年4月1日出生，汉族，高中文化，住香港九龙区荔枝角******，身份证号码D398180(1)。曾因犯贩卖毒品罪于2018年11月26日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月4日被羁押，同月5日被刑事拘留,同年9月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人何慧玲，广东振文律师事务所律师。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人李明犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月25日作出（2020）粤1973刑初379号刑事判决。原审被告人李明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，听取辩护人意见并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月11日，吸毒人员张某通过微信联系被告人李明购买冰毒（甲基苯丙胺），后李明将一包冰毒送至张某居住的东莞市**************交给张某，张某通过微信转账500元给李明。同年7月17日、7月27日、8月6日，张某三次以同样的方式向李明购买冰毒，均由李明将冰毒送至张某的住处，张某均通过微信转账方式向李明支付毒资，每次500元。2019年9月3日19时许，被告人李明以2500元的价格向“啊仪”（另案处理）购买了10克冰毒，后存放在其位于东莞市常平镇天鹅湖6号曼克顿公寓B0216房的住处。次日14时30分许，公安机关对李明的住处进行检查，当场缴获冰毒两包（净重10.19克，均检测出甲基苯丙胺成分）、吸毒工具一个、手机两部，后将李明传唤至派出所审查。上述事实，有经现场勘查笔录、现场图和现场照片，称量、取样笔录，检查笔录，检验报告，到案经过，常住人口信息，张某微信交易记录，扣押决定书、扣押清单，行政处罚决定书，证人张某证言及辨认笔录，被告人李明的供述等证据予以证实。据此，原审法院认为，被告人李明贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人李明曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，也是毒品再犯，依法应当从重处罚。根据被告人李明的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十三条的规定，判决如下：被告人李明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币5000元。李明上诉提出：没有证据证实张某的转账是毒资，从其家中搜出的毒品是用于其自己吸食，原审认定其向张某贩卖毒品的证据不足。李明的辩护人提出：张某的证言、微信转账记录仅能证明被告人存在贩卖毒品的行为，不足以证明贩卖毒品的数量，根据疑罪从无的原则，应按照案发时所搜查到的毒品数量即甲基苯丙胺10.19克定罪量刑。经审理查明，2019年7月11日，吸毒人员张某通过微信联系上诉人李明购买冰毒（甲基苯丙胺），后李明将一包冰毒送至张某居住的东莞市**************交给张某，张某通过微信转账500元给李明。同年7月17日、7月27日、8月6日，张某三次以同样的方式向李明购买冰毒，均由李明将冰毒送至张某的住处，张某均通过微信转账方式向李明支付毒资，每次500元。2019年9月3日19时许，上诉人李明以2500元的价格向“啊仪”（另案处理）购买了10克冰毒，后存放在其位于东莞市常平镇天鹅湖6号曼克顿公寓B0216房的住处。次日14时30分许，公安机关对李明的住处进行检查，当场缴获冰毒两包（净重10.19克，均检测出甲基苯丙胺成分）、吸毒工具一个、手机两部，后将李明传唤至派出所审查。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1．勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）现场勘查笔录、现场图和现场照片：证实案发现场位于常平镇天鹅湖6号曼克顿公寓B0216房。（2）称量、取样笔录：证实从李明处缴获的两包冰毒分别净重0.4克、9.79克，共净重10.19克。（3）检查笔录：证实从李明的住处缴获冰毒两袋、吸毒工具一个、手机两部；从张某的住处搜出吸毒工具一个。2．鉴定意见检验报告：证实从李明处缴获的透明晶体均检测出甲基苯丙胺成分。3．书证（1）到案经过：证实被告人李明系被动到案，无自首、立功情节。（2）常住人口信息：证实被告人李明的身份情况，已达刑事责任年龄。（3）张某微信交易记录：证实张某分别于2019年7月11日、7月17日、7月27日、8月6日各向“神经六”（即李明）各转账500元。（4）扣押决定书、扣押清单：证实从李明处扣押手机两部、矿泉水瓶一个、冰毒两袋；从张某处扣押手机一部、塑料瓶一个。（5）行政处罚决定书：证实公安机关对李明、张某处以行政拘留十二日。4．证人证言张某：证实向李明购买冰毒的情况。其向“光头”（微信名“神经六”，即李明）购买过七次冰毒，前三次都是2019年6月份，第四次是2019年7月11日，第五次是2019年7月17日，第六次是2019年7月27日，第七次是2019年8月6日，其每次都是购买500元，前三次均是现金支付，后四次是通过微信转账，七次均是通过微信联系“光头”后，“光头”送到常平镇曼克顿公寓C座820房给其。辨认笔录：辨认出李明就是“神经六”。5．被告人供述和辩解李明：拒不承认贩卖毒品。称其本人有吸食毒品，2019年9月1日，其通过微信联系“啊仪”购买10克冰毒，9月3日，其在常平镇天鹅湖6号曼克顿公寓B0216休息，“啊仪”到其住处，拿了10克冰毒给其，之后离开。其是以每克250元的价格向“啊仪”购买冰毒，10克共2500元，当时用现金支付。至9月4日14时30分许，公安机关到上述房间将其抓获，并从其房内搜出两小袋冰毒和一个吸食冰毒的自制水壶。经称重，缴获的两小袋冰毒分别净重0.4克和9.79克，共净重10.19克。其与“阿红”是普通朋友关系，其听毒友说“阿红”也有吸食冰毒，其没有卖冰毒给“阿红”。“阿红”有时会找其借钱，借钱的次数比较多，这一两年时间都有借钱、还钱的情况，少的时候一两百元，多的可到2000元左右，其两人见面会给现金，有时也通过微信转账。辨认笔录：辨认出张某就是“阿红”。关于上诉人及其辩护人所提意见，经查，证人张某归案后证实其曾多次向上诉人李明购买毒品，其陈述的购买毒品的时间、金额能够与微信转账记录相互对应，足以证实其多次向他人贩卖毒品的犯罪事实。虽然现有证据无法确定李明向张某贩卖的毒品数量，但侦查机关从李明住处缴获的10.19克毒品应算入其犯罪数量，原审据此认定李明贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人李明贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人李明曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，也是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人及其辩护人所提上诉意见，经查不成立，本院不予采纳。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄运祎审判员  黎梓材审判员  郑寒草二〇二〇年八月十日书记员  方彩凤附相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。