济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初7246号原告：高风海，男，1958年5月16日，汉族，住山东省嘉祥县。委托诉讼代理人：刘琪，山东盛强律师事务所律师。被告：烟台市中泰物业管理有限公司济南分公司，住所地山东省济南市?。负责人:林梅，总经理。委托诉讼代理人：李辉，北京大成（济南）律师事务所律师。被告：烟台市中泰物业管理有限公司，住所地山东省烟台市。法定代表人:黄恒政。原告高风海与被告烟台市中泰物业管理有限公司济南分公司（以下简称烟台市中泰物业济南分公司）、烟台市中泰物业管理有限公司（以下简称烟台市中泰物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高风海委托诉讼代理人刘琪，被告烟台市中泰物业济南分公司委托诉讼代理人李辉到庭参加诉讼，被告烟台市中泰物业公司经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高风海向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费，误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计135638.13元;?2、判令诉讼费、鉴定费等均由被告承担。事实理由：2019年1月26日，原告在被告一公司工作时摔倒受伤，头部受伤较重，受伤后原告住院治疗数日，被告一公司垫付了部分医疗费。经治疗，原告精神状态仍然较差，造成原告伤残、误工、护理等重大损失。另，被告一系被告二设立的分公司。为维护原告合法权益诉至法院，恳请法院判如所请。烟台市中泰物业济南分公司辩称：1、本案为侵权案件，应以过错来承担相应的责任。本案中，原告所受伤是因为自己的危险行为所造成，被告在本案中没有任何过错，因此不应承担相应的赔偿责任。2、在原告的司法鉴定意见书中的第五部分分析说明中，结合临检时见神志不清，自述头痛头晕、睡眠差、记忆力弱等症状，该症状为原告自述等内容，并非检查或者鉴定的结果，以此来认定是原告构成十级伤残是不客观的。同时原告所受的伤，并非挫伤或外伤受伤后，主要表现为其数次的精神差，神志不清、头痛、头晕等精神症状的体现，应当委托具有精神资质方面鉴定的机构进行本案的鉴定。最后本案鉴定人周志东，据代理人了解，鉴定当天身为鉴定人的周志东并没有出现在现场未为原告亲自进行身体方面的事检查，因此该鉴定的过程不符合两位具有资质医师进行身体检查的要求，不符合鉴定程序规定，因此该司法鉴定意见书应当是不符合法律程序，是不得作为本案的证据来使用。3、本案发生后，被告已向原告支付过37000元医疗费用。烟台市中泰物业公司未作答辩。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：高风海自2017年在被告烟台市中泰物业济南分公司工作，主要工作内容为保安即负责车辆引导、巡逻等，提供劳务期间月平均收入2500元。2019年1月26日18点左右，原告骑自行车驶入地下停车库，因撞到墙体受伤。原告于2019年1月30日至2019年2月19日,2019年2月19日至2019年3月13日，先后在山东省立医院及山东省千佛山医院住院治疗。2020年4月10日，山东交通学院司法鉴定中心受本院委托出具山东交通学院司法鉴定中心[2020]临鉴字第0052号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人高风海之损伤构成十级伤残；2.被鉴定人高风海伤后误工期为180日；3.被鉴定人高风海伤后护理期限为60日，其中住院期间2人护理、出院后1人护理；4.被鉴定人高风海伤后营养期限为60日。另查明，中国平安财产保险股份有限公司因案涉事故已赔付28716.72元；被告烟台市中泰物业济南分公司因案涉事故共向原告支付费用37000元（含上述28716.72元）。原告高风海因本案支付鉴定费2060元。再查明，原告高风海已办理了退休手续，其系依法领取退休金的人员。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。为此，原告高风海与被告烟台市中泰物业济南分公司之间系劳务关系。关于原告是否在提供劳务过程中受伤，本院认为，原告受被告烟台市中泰物业济南分公司雇请为该公司提供保安服务，原告于2019年1月26日18时左右在骑自行车驶入地下车库时撞到墙体导致受伤；原告陈述其工作应于当日17时交接班，其是在交接班过程中骑自行车送打卡器过程中受伤，烟台市中泰物业济南分公司辩称原告受伤时已经下班；本院认为，原告系为烟台市中泰物业济南分公司提供劳务，上下班时间较为固定，被告仅辩称原告受伤时已属下班时间，未提交其他证据，故本院认定原告受伤系在提供劳务期间发生，对烟台市中泰物业济南分公司的辩解不予采信。关于本案赔偿责任承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，原告高风海作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告烟台市中泰物业济南分公司作为雇主，应对原告所受的人身损害承担赔偿责任。然雇员在工作中违背工作规程或者是不尽到合理、必要的注意义务，即有导致受伤的可能，若因存在上述情形而严格要求雇主承担相应责任，无疑无限扩大了雇主的用工风险及责任。具体到本案中，原告高风海作为完全民事行为能力人，其工作性质为保安工作，负责车辆的引导，其应明知地下车库机动车道系机动车行使，骑自行车进入存在安全风险，其未主动规避，未注意安全义务仍骑自行车驶入地下车库，对事故的发生存有过错，应承担相应责任。本院酌定由原告高风海自行承担40%的责任，被告烟台市中泰物业济南分公司承担60%的赔偿责任。另被告烟台市中泰物业济南分公司系被告烟台市中泰物业公司分公司，根据公司法第十四条规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故烟台市中泰物业公司应当承担赔偿责任。关于具体赔偿数额问题。原告高风海向本院请求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失共计135638.13元。对原告高风海的各项损失本院认定如下：1.医疗费，根据相关凭证及当事人陈述，本院认定7480.13元，按责任比例，被告应承担4488.08元；2.误工费，原告主张其在烟台市中泰物业济南分公司月工资为2500元并有银行流水予以佐证，被告烟台市中泰物业济南分公司对工资数额并未提出异议，但辩称原告系退休人员不应再有误工费用，本院认为，原告虽业已退休但其仍以提供劳务获取报酬，故对被告该辩称本院不予采信，根据鉴定报告对误工时间的认定，本院认定误工费用为15000元，按责任比例，被告应承担9000元；3.护理费，原告主张护理费按每天每人120元计算，但未提交相应证明，本院参照城镇居民可支配收入计算，以每天每人115.97元为基准计算，结合鉴定报告，支持11828.94元（115.97×42×2+115.97×18），按责任比例，被告应承担7097.36元；4.住院伙食补助费，原告主张4200元，本院予以认定，按责任比例，被告应承担2520元；5.营养费，鉴定报告鉴定营养期为60日，故本院支持3000元，按责任比例，被告应承担1800元；6.残疾赔偿金，高风海构成十级伤残，其系1958年5月16日出生，定残日为2020年4月10日，故残疾赔偿金为80425.1元（42329×19×0.1），按责任比例，被告应承担48255.06元；7.交通费，原告未提交相应证据，但考虑到治疗过程中确需支出交通费的实际情况，本院酌定为300元，按责任比例，被告应承担180元；8.鉴定费用，原告主张花费鉴定费用2060元，有票据为证，本院予以支持，按责任比例，被告应承担1236元；9.精神抚慰金，原告构成十级伤残，其遭受一定程度精神损害，本院酌定为1000元。被告烟台市中泰物业济南分公司已经向原告支付37000元，应予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：一、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海医疗费4488.08元；二、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海误工费9000元；三、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海护理费7097.36元；四、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海住院伙食补助费2520元；五、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海营养费1800元；六、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海交通费180元；七、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海残疾赔偿金48255.06元；八、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海鉴定费1236元；九、被告烟台市中泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高风海精神损害抚慰金1000元；上述一至九项共计75576.5元，扣减37000元，烟台市中泰物业管理有限公司需支付高风海38576.5元，该款于本判决生效之日起十日内付清；十、驳回原告高风海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3012元，减半收取计1506元，由被告烟台市中泰物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南市中级人民法院。审判员  宁爽二〇二〇年八月二十七日书记员  陈倩