广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初2984号原告：郑敬尉，男，1969年4月27日出生，汉族，身份证住址广东省中山市东区**********，公民身份号码442************03X。委托诉讼代理人：莫文财，广东翔宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱慧仪，广东翔宇律师事务所律师。被告：张新赞，男，1973年4月30日出生，汉族，身份证住址广东省中山市东区*************，公民身份号码430************055。被告：徐飞，男，1975年4月30日出生，汉族，身份证住址广东省中山市东区**************，公民身份号码430************017。委托诉讼代理人：蔡清涛，广东洋三律师事务所律师。原告郑敬尉诉被告张新赞、被告徐飞股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。原告郑敬尉的委托诉讼代理人莫文财、被告徐飞委托诉讼代理人蔡清涛到庭参加诉讼。被告张新赞经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑敬尉向本院提出以下诉讼请求：1.判令两被告向原告偿还借款本金人民币700000元整；2.判令两被告向原告支付利息804533元（利息计算方式：以700000为本金，从2015年3月9日起算按月利率2%计算至实际清偿完毕之日止，暂计至2019年11月27日）。审理过程中，原告变更诉讼请求中的利息部分，要求两被告向原告支付利息743533元（计算方法：扣除已支付利息61000元，以70万元为本金，从2015年3月9日起算，按月利率2%计算至实际清偿之日止，暂计至2019年11月27日为743533元）。事实与理由：中山市欧品家具有限公司（以下简称欧品公司）以资金周转为由向原告借款120万元，原告于2013年12月11日通过中山市中益油墨涂料有限公司账户向欧品公司转款，欧品公司向原告出具《借据》确认上述借款事实。借款后，被告张新赞向原告偿还50万元。2015年3月9月，被告张新赞向原告出具《借据》，确认截止至2015年3月9日，尚欠原告借款本金70万元的事实，双方约定借款利息为月利率2%。欧品公司于2017年7月24日注销。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十九条规定，被告张新赞和被告徐飞作为欧品公司的股东，以虚假清算报告或谎称已履行清算程序而将公司注销，造成原告的债权因债务人消灭而无法实现，属恶意逃避债务行为。原告有权向被告主张赔偿因此而产生的损失。至今为止，原告催促被告还款，被告以种种理由拒绝还款。原告特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。原告郑敬尉对其陈述在举证期限内提交以下主要证据予以证实：1.证明；2.企业机读档案登记资料；3.借据（2013年12月12日签订）；4.付款回单；5.借据（2015年3月9日签订）；6.借据（2017年1月9日签订）；7.房地产买卖合同；8.收据。被告张新赞未出庭参加诉讼，出具书面的情况说明称：张新赞以个人名义于2013年12月11日向郑敬尉贷款120万元，郑敬尉将钱转入委托收款账户欧品公司，2013年12月12日，被告张新赞写下借据并按捺手印。被告张新赞从2014年1月开始还款，从2014年1月至2014年5月，每月还款3.6万元，因时间太久，暂时未找到这些银行流水。在2014年6月12日、2014年7月13日、2014年8月13日、2014年9月19日、2014年10月21日、2014年11月12日，被告张新赞以个人银行账户累计还款39.6万元。2015年3月9日，被告张新赞以自己的个人固定资产写字楼抵账75万元（其中25万元约定为预先抵偿利息），剩余70万元在2015年3月9日重新写下借据，确认该笔借款为个人借款，写下欠款人及身份证号码，手机联系方式，约定借款利息，签名按捺手印。2017年1月9日，被告张新赞与郑敬尉再次确认该笔借款为个人借款，签名按捺手印。因被告张新赞银行账户被冻结，2017年5月、2017年6月、2017年7月、2017年8月、2017年9月，被告张新赞以现金方式每月还利息1.4万元，合计归还7万元（该现金由郑敬尉公司财务人员在我新开的公司处领取）。在公司清算过程中，该笔债务经被告张新赞与徐飞确认为被告张新赞个人债务。以上为被告张新赞借款的事实与经过，并非欧品公司清算遗漏债务。被告张新赞未提交证据。被告徐飞辩称：一、被告张新赞始终都是以个人名义在向原告借款，公司账户只是委托收款账户，故该案件案由错误，应当为民间借贷纠纷。个人借款意思表示第一次：被告张新赞因个人购买写字楼需要120万元周转，于2013年12月11日与郑敬尉协商借款120万元，郑敬尉也知道该笔借款将用于被告张新赞购买写字楼，中山市****用品有限公司的公司账户只是委托收款账户。2013年12月12日，被告张新赞写下借据并按捺手印，并没有加盖公司印章。该笔借款没有用于公司任何经营，当时大额转账对公账户一次性打入个人账户有困难，要求打入对公账户才可以，为写明借款资金流向，欠条写的是公司借款，而实际是个人借款。这应当视为借款为个人借款的第一次意思表示。个人借款意思表示第二次：张新赞本人陈述在2014年1月至2014年5月每月均有还款3.6万元，但是目前没有找到银行流水，在2014年6月12日、2014年7月13日、2014年8月13日、2014年9月19日、2014年10月21日、2014年11月12日，被告张新赞以个人银行账户而非公司账户累计还款39.6万元，这也表示该笔借款是个人借款。因借条没有约定利息，应当视为归还本金。个人借款意思表示第三次：2015年3月9日，被告张新赞以前面自己购买的写字楼抵账75万元（其中25万元约定为抵偿利息），剩余70万元在2015年3月9日重新写下借据，确认该笔借款为个人借款。观察借条，借款人为：被告张新赞姓名、身份证号码，手机联系方式，并签名按捺手印。因抵偿当天并没有产生利息，应当视为抵偿本金。房管局有交易记录可查。个人借款意思表示第四次：2017年1月9日，被告张新赞与原告再次确认该笔借款为个人借款。借款人为：被告张新赞姓名、身份证号码，手机联系方式，签名按捺手印。以上说明原告与被告张新赞达成的借款协议是个人与个人之间的借款，而不是公司与个人的借款，被告张新赞只是委托公司账户收款，而非公司是借款人。如果是公司借款，用于公司开支（该公司有两个股东，并非一人有限公司，故公司与张新赞个人是各自独立的主体），则张新赞完全没有必要以个人资产还债；二、被告张新赞在2013年12月12日借款后以个人银行账户还款、固定资产抵账、现金还款，故欠款金额应当以下面表格为准。费用计算表欠条签订时间还款时间还款地点还款金额剩余本金本息累计2013.12.12120万120万（无利息）2014.1-2014.5银行18万102万无利息2014.6.12银行3.6万98.4万无利息2014.7.13银行3.6万94.8万无利息2014.8.13银行3.6万91.2万无利息2014.9.19银行3.6万87.6万无利息2014.10.21银行3.6万84万无利息2014.11.12银行3.6万80.4万无利息2015.3.92015.3.9房管局75万5.4万5.4万（月息2%）2017.1.95.4万7.7760万2017.5.95.4万8.208万因张新赞银行账户被冻结，故以现金方式还款，共计：还7万元2017.5.9张新赞新开公司1.4万5.4万6.808万2017.6.9张新赞新开公司1.4万5.4万5.516万2017.7.9张新赞新开公司1.4万三个月共还4.2万三个月本息合计：5.84万-4.2万=1.64万本金2017.8.9张新赞新开公司1.4万2017.9.9张新赞新开公司1.4万2020.7.92.7552万截止到2020年7月9日，欠款本息合计：2.7552万三、退一步说，即使该笔债务被认定为公司债务，也应当从以下方面认定责任：(1)欧品公司成立于2011年6月14日，公司股东为被告张新赞与案外人张新农，该笔债务形成于2013年12月12日，而被告徐飞在2014年5月21日才成为公司股东，公司法规定：有限责任公司新加入的股东对加入前该公司债务不承担责任，故该笔债务应当与被告徐飞无关；(2)在公司清算时，被告张新赞明确告知被告徐飞该笔120万借款为个人债务，只是借用公司账户收款，并且被告张新赞告知被告徐飞已经归还部分借款，故公司清算时没有书面通知原告，但是公司清算过程中有发布清算公告通知债权人，该通知应当视为对隐藏债权人书面通知的补充；(3)公司清算后在工商局留有保结承诺书，承诺公司遗留债务按公司出资比例承担，而不是连带责任。综上所述，被告徐飞认为，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据。为维护社会公平正义，维护个人的合法权益，恳请法院依法查明事实，依法采纳被告徐飞的意见。审理过程中，被告徐飞补充答辩意见称：据被告张新赞所述，被告张新赞以个人名义向原告借款，公司账户只是委托收款方，三次借条签订地点，第一次在中山市中益油墨涂料有限公司办公室内，第二次在张新赞约定的茶庄签订，第三次在张新赞新开办的公司办公室内签订，三次借条签订均没有双方公司盖章，但是双方签订地点均满足盖章的条件，故该借款不应认定为公司借款，只能认定为张新赞本人的借款，且张新赞每一次还款均是以个人资产如写字楼抵账、个人银行转账、个人现金还款，并且该借款没有用于公司的实际经营，只用于张新赞本人购买写字楼，其实际情况原告也清楚该资金用于张新赞购买个人写字楼。被告徐飞对其答辩，在法定期限内向本院提交了如下证据：1.银行流水7张；2.张新赞出具的情况说明；3.核准变更登记通知书；4.股东会决议；5.核准注销登记通知书；6.公司注销登记申请书；7.清算报告；8.备案登记通知书；9.清算公告；10.受理通知书。本案经审理认定事实如下：2011年6月14日，欧品公司登记成立。2013年12月11日，中山市中益油墨涂料有限公司通过招商银行账户向欧品公司转账支付120万元，摘要：往来。2013年12月12日，被告张新赞出具借据，内容为：兹有欧品公司向中山市中益油墨涂料有限公司借款120万元，两个月内归还。借据借款人落款处签张新赞名。2014年5月21日，中山市工商行政管理局出具核准变更登记通知书，核准欧品公司股东由张新赞、张新农变更为张新赞、徐飞，通知书落款盖中山市工商行政管理局印章。2014年6月12日至2014年11月12日，被告张新赞每月偿还给原告郑敬尉3.6万元。2015年3月9日，被告张新赞出具借据，内容为：兹张新赞因资金周转向郑经尉先生借款70万元，借款时间6个月整（自2015年3月9日-2015年9月8日），借款利息每月两份息，计人民币14000元/月。借款人落款处签张新赞名。2016年12月21日，中山市工商行政管理局出具备案登记通知书，备案事项：欧品公司清算组。2017年1月9日，被告张新赞出具借据，内容为：兹张新赞因资金周转向郑经尉先生借款103000元，借款时间6个月整（自2017年1月9日-2017年7月8日），借款利息每月两份息，计人民币14000元/月。借款人落款处签张新赞名。2017年7月21日，两被告张新赞、徐飞签署欧品公司注销登记申请书、欧品公司清算报告、欧品公司股东会决议，股东会决议主要内容：确认公司清算组于2017年7月21日出具的欧品公司清算报告，同意公司注销，公司注销后，公司的一切文书资料和财务账册由张新赞负责保管。决议全体股东签名处签张新赞、徐飞名，盖欧品公司印章。同日，中山市工商行政管理局出具受理通知书，受理欧品公司的注销登记申请。2017年7月24日,中山市工商行政管理局出具核准注销登记通知书，内容为：欧品公司注销登记予以核准。通知书落款处盖欧品公司印章。2019年11月21日，中山市中益油墨涂料有限公司出具证明，内容为：兹证明中山市中益油墨涂料有限公司受张敬尉委托于2013年12月12日通过银行转账方式向欧品公司转款1200000元，上述款项是中山市中益油墨涂料有限公司代郑敬尉转款，实际出借人为郑敬尉。证明落款处盖中山市中益油墨涂料有限公司印章。原告确认，被告张新赞在2014年1月至2014年11月期间，每月还款3.6万元，共计还款39.6万元，2017年5月至2017年9月偿还利息61000元。本院认为，原告郑敬尉起诉两被告偿还借款本息，提供了相应的证据证实，而被告徐飞对原告所举证据的真实性没有异议，被告张新赞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为放弃质证和抗辩的权利，故对原告提交的证据予以采信，对其证据能证实的事实予以认定。根据上述认定的证据，虽然2013年12月11日、12日的借款120万元转入欧品公司账户，借据内容亦为欧品公司借款,但借据借款人落款处仅签张新赞名，并未加盖欧品公司印章，尚不能确切认定该笔借款的借款人系欧品公司。即便认定该笔借款的借款人系欧品公司，在2015年3月9日，被告张新赞以物抵偿部分借款本息，120万元本金只欠70万元，被告张新赞重新出具借据后，根据新借据内容，该笔借款已转化为被告张新赞个人欠原告郑敬尉借款。被告张新赞应按约定偿还借款本息，被告张新赞欠款不付，是导致本案纠纷的根本原因，应付全部的责任，应立即偿还借款本息，故对原告要求被告张新赞偿还借款本金700000元及其从2015年3月9日起按月利率2%计付利息（扣减已付利息61000元）的请求予以支持。本案所涉借款已与中山市****用品有限公司无关，其后中山市****用品有限公司核准注销过程中，不存在清算本笔借款的问题，对原告主张两被告未清算本笔借款，应承担原告损失的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张新赞向原告郑敬尉偿还借款本金700000元整；二、被告张新赞向原告郑敬尉支付利息（利息计算方式：以700000元为本金，从2015年3月9日起算按月利率2%计算至实际清偿完毕之日止，扣减61000元）；上述两项，于本判决生效之日起七日内付清；三、驳回原告郑敬尉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18340.8元（原告郑敬尉已预交），由被告张新赞负担，于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告郑敬尉。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院审 判 长  向良平人民陪审员  李海礼人民陪审员  叶宝新二〇二〇年八月七日书 记 员  刘嘉淳梁琳