湖南省慈利县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0821民初962号 原告：张家界华宇建筑工程有限责任公司，住所地张家界市。 法定代表人：张世明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张爱兵，湖南风云律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜芳，湖南风云律师事务所律师。 被告：冯志杰，男，1965年1月10日出生，土家族，住湖南省慈利县。 委托诉讼代理人：李昌胜，张家界市慈利县零阳法律服务所法律工作者。 原告张家界华宇建筑工程有限责任公司与被告冯志杰追偿权纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员吴珍宝独任审判，于2020年7月9日、2020年7月30日公开开庭进行了审理。原告张家界华宇建筑工程有限责任公司由其委托诉讼代理人张爱兵、颜芳到庭参加诉讼，被告冯志杰及其委托诉讼代理人李昌胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张家界华宇建筑工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.被告偿还原告在慈利县档案馆项目中为其垫付的农民工工资及材料款1229150.82元（原诉标的额1433465元，庭审中变更为1229150.82元），并从垫付之日起按银行同期贷款利率支付利息至付清之日;2.本案诉讼费由被告冯志杰承担。事实和理由：慈利县档案馆项目由被告冯志杰借用原告资质中标承建。2013年8月，原、被告双方就该项目承包建设签订了《建设工程项目经营管理责任承包合同书》，约定该项目由被告冯志杰承包建设，实行自负盈亏，承包方享受盈利的权利，更有承担亏损的责任。在承包合同履行过程中，被告造成亏损，拖欠部分农民工工资及材料款，原告为了社会稳定，不得不出钱垫付，原告根据法院的生效文书，共计为被告垫付资金1433465元。根据承包合同的约定，该款项应由被告冯志杰承担，原告垫付后，被告应向原告偿还。对原告垫付的款项，从垫付之日起，被告应承担相应的利息。原告为维护自身合法权益，依法向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告冯志杰辩称，原告张家界华宇建筑工程有限责任公司起诉被告冯志杰向其追索垫付案涉工程款不成立，案涉工程款的归属应系原告张家界华宇建筑工程有限责任公司，原告张家界华宇建筑工程有限责任公司委托被告冯志杰对案涉工程项目进行管理，应驳回原告张家界华宇建筑工程有限责任公司的诉讼请求。 原告张家界华宇建筑工程有限责任公司为支持主张，向本院提交了以下证据： 证据1.中标通知书、原告张家界华宇建筑工程有限公司与慈利县档案局签订的《湖南省建设工程施工合同》，拟证明慈利县档案馆建设工程项目由原告张家界华宇建筑工程有限责任公司中标； 证据2.《建设工程项目经营管理责任承包合同书》、被告冯志杰谈话笔录、（2014）慈民一初字第1758-3号民事裁定书、（2015）慈法执字第131号执行裁定书、（2019）湘0821民初1829号民事判决书、（2019）湘08民终1139号民事判决书，拟证明慈利县档案馆建设工程由被告冯志杰借用原告资质承建，工程实际由被告冯志杰自负盈亏承建。 证据3.管理费收据、证书收费收据，拟证明被告冯志杰借用原告张家界华宇建筑工程有限责任公司资质承包案涉工程并向原告张家界华宇建筑工程有限责任公司交纳管理费。 证据4.竣工验收报告、竣工结算评审报告，拟证明案涉工程已竣工验收，并经慈利县财政评审中心审核确定工程款为6553431.64元。 证据5.原告张家界华宇建筑工程有限责任公司向被告冯志杰支付工程款的银行支付凭证及原告支付被告承建案涉工程时所欠的材料款、工资的支付凭证及生效法律文书，拟证明1.原告张家界华宇建筑工程有限责任公司实际已向被告冯志杰支付了5834667元工程款，本案案涉工程实际承包人系被告冯志杰；2.原告张家界华宇建筑工程有限责任公司根据生效法律文书为被告冯志杰垫付了案涉工程所欠工资及材料款1433465元。 被告冯志杰为支持主张，向本院提交了以下证据： 证据1.法人委托证明书，拟证明原告张家界华宇建筑工程有限责任公司委托被告冯志杰管理案涉工程项目。 证据2.（2018）湘08执复50号执行裁定书，拟证明案涉工程款均归原告张家界华宇建筑工程有限责任公司所有。 证据3.（2019）湘08民终1139号民事判决书，拟证明原、被告不是挂靠关系。 本院对原告张家界华宇建筑工程有限责任公司提交的证据作出如下认证： 证据1.中标通知书、原告张家界华宇建筑工程有限公司与慈利县档案局签订的《湖南省建设工程施工合同》，其中中标通知书、原告张家界华宇建筑工程有限公司与慈利县档案局签订的《湖南省建设工程施工合同》均符合证据“三性”要求，本院依法予以采信； 证据2.《建设工程项目经营管理责任承包合同书》、慈利县人民法院对被告冯志杰作出的谈话笔录、（2014）慈民一初字第1758-3号民事裁定书、（2015）慈法执字第131号执行裁定书、（2019）湘0821民初1829号民事判决书、（2019）湘08民终1139号民事判决书，其中2014年12月8日本院与被告冯志杰的谈话笔录中载明：慈利县档案馆工程系冯志杰与向左军合伙挂靠在张家界华宇公司名下，并按总工程款百分之三缴纳管理费。结合其他证据来看，各证据反映的内容一致，证据之间可以相互印证，且庭审质证中被告冯志杰对该组证据的真实性无异议，该组证据均符合证据“三性”要求，本院依法予以采信； 证据3.管理费收据、证书收费收据，收据中均无被告冯志杰签字确认，仅凭该收据无法达到原告的证明目的，故该组证据的真实性、合法性、关联性均存疑，本院不予采信。 证据4.竣工验收报告、竣工结算评审报告，该组证据系慈利县财政投资评审中心出具，且庭审质证中被告冯志杰对该组证据无异议，该组证据符合证据“三性”要求，本院予以采信。 证据5.原告张家界华宇建筑工程有限责任公司向被告冯志杰支付工程款的银行凭证及原告张家界华宇建筑工程有限责任公司根据生效法律文书垫付案涉工程所欠工资及材料款的支付凭证，庭审质证中被告冯志杰对原告已向其支付了大量工程款及原告支付案涉工程所欠工资、材料款无异议，但原告具体支付了多少钱不清。根据被告质证意见并结合其他证据综合认证，该组证据符合证据“三性”要求，本院予以采信。同时经本院核算，原告根据生效法律文书为案涉工程支付了工资及材料款共计1229615元。 本院对被告冯志杰提交的证据作出如下认证： 证据1.法人委托证明书，结合全案证据来看，原、被告未成立劳动、劳务关系，被告冯志杰又未能提供原告向其支付劳动或劳务报酬的相关证据，且原告向被告支付了5834667元工程款有银行支付凭证证实，故仅凭被告提交的该份法人委托证明书就认定原、被告系委托管理关系不符合常理，故该份证据不能达到被告的证明目的，证据与本案缺乏关联性，本院不予采信； 证据2.（2018）湘08执复50号执行裁定书，本院认为该份证据不能达到被告的证明目的，证据与本案缺乏关联性，本院不予采信； 证据3.（2019）湘08民终1139号民事判决书，本院认为该份证据不能达到被告的证明目的，证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。 结合庭审调查、当事人陈述及证据认证，本院认定以下案件事实：慈利县档案馆建设工程于2013年1月21日由原告张家界华宇建筑工程有限责任公司中标。工程概括：三层框架结构，建筑面积4241.6平方米，投资额为800万元。中标范围：土建、装饰装修及水电安装。中标总价款为6315203.97元。其中分部分项工程费4683129.28元。措施项目费889303.85元。规费：525012.60元。税金217758.24元。2013年8月27日，原告张家界华宇建筑工程有限公司与被告冯志杰签订了《建设工程项目经营管理责任承包合同书》，双方约定案涉建设工程项目由被告冯志杰承包建设，被告冯志杰自负盈亏。2018年9月25日，案涉工程项目经慈利县财政投资评审中心审计，工程项目财政审计价款为6553431.64元。直至2018年11月21日，发包方已向原告张家界华宇建筑工程有限责任公司拨付6079117.46元工程款。原告张家界华宇建筑工程有限责任公司在收到工程款后依次支付给被告冯志杰，扣除管理费后，共计支付了5834667元。被告冯志杰承建案涉工程项目期间，尚欠施工人员工资及施工材料款，上述人员为维护自身合法权益将原告张家界华宇建筑工程有限责任公司诉至本院要求其支付欠款，原告张家界华宇建筑工程有限责任公司依据被告冯志杰经手的欠条及本院生效调解书共计垫付了1229615元工资及材料款。原、被告之间未签订劳动合同，双方亦未建立劳动工资或社保关系。被告冯志杰无承建案涉工程项目的资质。案涉工程项目建设过程中，施工人员组织、施工材料购买、租用机械设备等具体施工事项均由被告冯志杰负责管理。 另查明，2014年12月8日，本院询问被告冯志杰谈话笔录中载明：慈利县档案馆工程系冯志杰挂靠在张家界华宇公司名下，并按总工程款百分之三缴纳管理费。 本院认为，本案原、被告诉争的焦点：一、原告张家界华宇建筑工程有限责任公司对被告是否享有追偿权；二、原告张家界华宇建筑工程有限责任公司向被告冯志杰可追偿的金额是多少。结合本案查明的案件事实及当事人陈述综合分析如下：1.案涉工程项目经财政审计结算工程总价款为6553431.64元。直至2018年11月21日，发包方已向原告张家界华宇建筑工程有限责任公司拨付6079117.46元工程款。原告张家界华宇建筑工程有限责任公司在收到工程款后依次将工程款支付给被告冯志杰，共计支付了5834667元；2.2014年12月8日，被告冯志杰在本院询问其谈话笔录中陈述：慈利县档案馆工程系冯志杰挂靠在张家界华宇公司名下，并按总工程款百分之三缴纳管理费。3.原、被告之间未签订劳动合同，亦未建立劳动工资或社保关系。4.工程项目建设过程中产生的大部分人工、材料、租用机械设备等费用均由被告冯志杰经手，案卷中有案外权利人向本院主张权利时提交的欠条佐证。首先从案涉工程项目建设过程中产生的债务来看，工程项目建设过程中产生的大部分人工、材料、租用机械设备等费用均由被告冯志杰经手确认。由此可以看出被告冯志杰系案涉工程项目的实际组织者。其次从案涉工程项目工程款最终的支取情况来看，案涉工程项目款共计6553431.64元，直至2018年11月21日，发包方已向原告张家界华宇建筑工程有限责任公司拨付6079117.46元工程款。原告张家界华宇建筑工程有限责任公司在收到工程款后将其中5834667元工程款支付给被告冯志杰。被告冯志杰获取了90％以上的工程款，被告冯志杰应系案涉工程项目实体义务的履行者和权利的最终享有者，故应认定被告冯志杰系案涉工程项目的实际施工人。同时结合被告冯志杰在询问笔录中的陈述：“慈利县档案馆工程系冯志杰挂靠在张家界华宇公司名下，并按总工程款百分之三缴纳管理费”，该笔录反映的内容客观真实，更加佐证了被告冯志杰系案涉工程项目的实际施工人。最后从原、被告关系来看，被告冯志杰既不属于原告张家界华宇建筑工程有限责任公司内部员工，双方又未建立劳动、劳务、社保关系，充分证明了原、被告不是内部承包关系。综上所述，本院认定被告冯志杰系挂靠原告张家界华宇建筑工程有限责任公司承建案涉工程项目，是实际施工人。被告冯志杰作为案涉工程项目的实际施工人，在该工程项目管理过程中组织施工、进行现场管理，并由其支付了大部分费用，被告冯志杰主张其受原告委托对案涉工程项目进行管理的辩论意见与本案查明事实明显不符，本院对被告冯志杰的辩论意见不予支持。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，故原、被告之间约定的挂靠施工协议因违反上述法律规定而无效。案涉协议虽然无效，但并不影响双方之间就建设工程施工价款进行结算或追偿。被告冯志杰作为案涉工程项目的实际施工人在施工过程中对外拖欠的材料款、工资，导致原告张家界华宇建筑工程有限责任公司成为多起诉讼案件的被告并承担了有关生效法律文书确定的给付义务，上述相关债务应由挂靠人即被告冯志杰承担，原告张家界华宇建筑工程有限责任公司作为被挂靠人，在对外承担一系列付款责任后，有权向被告冯志杰追偿。本院依据原告张家界华宇建筑工程有限责任公司提交的相关生效法律文书及支付凭证，最终核算原告为被告垫付工资、材料款1229615元。但因原告张家界华宇建筑工程有限责任公司仅主张被告冯志杰偿还其在慈利县档案馆项目中为被告冯志杰垫付的工资及材料款1229150.82元，本院对原告的诉讼请求依法予以支持。原告张家界华宇建筑工程有限责任公司放弃了要求被告冯志杰从垫付之日起按银行同期贷款利率支付利息的诉讼请求，是其对自己诉讼权利的处分，本院依法予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定,判决如下： 一、被告冯志杰偿还原告张家界华宇建筑工程有限责任公司在慈利县档案馆项目中为其垫付的工资、材料款1229150.82元，限被告冯志杰于本判决生效后20日内履行完毕； 二、驳回原告张家界华宇建筑工程有限责任公司其他诉讼请求。 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案案件受理费17701元，简易程序减半收取8850元，由原告张家界华宇建筑工程有限责任公司负担1328元，被告冯志杰负担7522元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审 判 员  吴珍宝 二〇二〇年八月二十六日 法官 助理  彭 旭 代理书记员  董 维 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。