江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)苏0311民初7070号之一 原告：何兵役，男，1956年2月10日生，汉族，住江苏省徐州市鼓楼区。 被告：李翔，男，1993年6月14日生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：沈萍，江苏红杉树律师事务所律师。 被告：刘铭，男，1981年6月13日生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：李宏奇，北京市兆亿律师事务所律师。 被告：李新建，男，1983年8月14日生，汉族，住江苏省连云港市灌南县。 委托诉讼代理人：周晓青，江苏红杉树律师事务所律师。 第三人：嘉兴善仁中西医结合医院有限公司，住所地浙江省嘉兴市南湖区东升东路****。 法定代表人：李新建，该公司经理。 委托诉讼代理人：周晓青，江苏红杉树律师事务所律师。 原告何兵役与被告李翔、刘铭、李新建、第三人嘉兴善仁中西医结合医院有限公司（以下简称嘉兴善仁医院）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用简易程序。后因案件审理需要，依法转为普通程序，在互联网开庭平台于2020年4月22日、2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告何兵役，被告李翔的委托诉讼代理人沈萍，被告刘铭的委托诉讼代理人李宏奇，被告李新建及第三人嘉兴善仁医院的共同委托诉讼代理人周晓青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何兵役向本院提出诉讼请求：1、三被告对第三人嘉兴善仁医院应返还原告的工程保证金110万元及利息（以110万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2017年7月26日起计算至其实际给付之日止）连带承担补充赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告李翔、刘铭于2017年4月28日成立嘉兴善仁医院，注册资金10000万元，李翔认缴出资额为5100万元，刘铭认缴出资额4900万元，李翔为法定代表人。2019年3月15日第三人进行变更登记，李翔退股转股权给李新建，公司法定代表人变更为李新建，但依然没有实际出资。 2017年7月17日，原告以上海艾铭建筑工程有限公司的名义，与第三人签订《建设工程施工合同》一份，2017年7月21日双方又签订《补充协议》，按协议约定，原告向第三人指定账户汇入工程保证金110万元。此后，因第三人装修工程未能立项，第三人对收到原告的工程保证金110万元不愿返还形成纠纷。2018年12月10日，嘉兴市南湖区人民法院作出(2018)浙0402民初6461号民事判决。此后该案件上诉至嘉兴市中级人民法院，该院于2019年4月15日作出(2019)浙04民终270号民事判决，维持(2018)浙0402民初6461号民事判决。判决生效后，因第三人未履行给付义务，原告向南湖区人民法院申请强制执行，执行中，该院通过网络执行查控系统对被执行人的存款、不动产、车辆、股权、有价证券等财产情况进行了查询，并至被执行人第三人住所地未查找到被执行人。2019年11月1日，该院作出(2019)浙0402执1666号之一执行裁定书，终结该院(2019)浙0402执1666号案件本次执行程序。 根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第十八条第一款的规定，原告认为，被告刘铭在第三人涉案债务发生后未履行出资义务，应对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；被告李翔在未履行出资义务的情况下即转让股权，受让人李新建对此明知，且也未履行出资义务，依法应对原告的损失承担连带责任。为维护原告合法权益，故诉至法院。 庭审中，原告何兵役变更其诉讼请求为：1、三被告对第三人嘉兴善仁医院应返还原告的工程保证金110万元及利息（以110万元为基数，自2017年7月26日至2019年8月19日按同期银行贷款利率计算，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2017年7月26日起计算至其实际给付之日止）连带承担补充赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告李翔辩称，其在出资期限届满前已与李新建签订《股权转让协议》将股权转让给李新建，第三人嘉兴善仁医院已经认可了该股权转让协议，并据此修改了公司章程，完成了工商登记备案，具有公示效力。在公司注册资本认缴制下，股东享有出资期限利益。出资期限未届满前，股东转让股权后的出资义务由受让方承担。因此，被告李新建在出资期限届满前对公司没有出资的义务，在这种情况下将股权转让给李新建，不属于出资期限届满而不履行出资义务的情形。原股东和现股东及公司通过修改公司章程的方式，变更了出资义务的承担主体。更为重要的是，即使将出资理解为股东与公司间的债权债务关系，公司作为债权人也已通过公司章程修正案的形式认可该义务转让，从债务承担角度同样可认定现股东李新建须独立承担出资义务。综上，原告要求被告李翔因股东未尽出资义务向其承担连带的补充赔偿责任无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告刘铭辩称，其不是嘉兴善仁医院的股东，因此，其不应当承担责任。根据其查询嘉兴善仁医院从设立到变更所有的签字均系被伪造的，其已经向嘉兴市南湖区市场监督管理局及行政审批局申请撤销上述公司设立及股东变更等涉及刘铭签字的申请，因此，本案应当在市场监督管理局就刘铭股东身份确认之后再行裁判。如本案确实需要审理，被告刘铭申请笔迹鉴定。因此，原告的起诉无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告李新建及嘉兴善仁医院共同辩称，(2018)浙0402民初6461号民事判决已确认原告的债权由第三人嘉兴善仁医院和案外人江苏善德医院管理有限公司(以下简称善德医院)承担。原告应当向第三人及案外人善德医院主张权利。在公司注册资本认缴制下，法律允许股东通过公司章程规定在一定期限内向公司出资，无需在公司设立或者增资时将认缴出资全部缴足，在出资期限未到期前股东无出资的义务和责任。本案中，嘉兴善仁医院设立时在公司章程中规定出资期限和方式等，是合法有效的，根据公司章程的规定，股东的出资期限均未到期，股东享有公司法赋予股东的出资期限利益，原告要求股东承担公司的债务没有法律依据。第三人在设立时已经在公司章程规定了注册资本、股东认缴额、出资期限，并完成了工商登记，已经对外进行公示，原告在与第三人签订合同时知道或者应当知道第三人股东的出资期限，和出资状况，原告明知股东未到出资期限且没有出资的情况下，仍然与第三人签订合同，在签订合同时就已经知道并能预见可能存在的商业风险，因此原告应当独自承担商业风险对其带来的不利后果。原告申请执行后，在执行过程中，执行法院并没有向嘉兴善仁医院了解其资产情况，仅通过网络执行查控系统对嘉兴善仁医院的存款、不动产、车辆、股权、有价证券财产情况进行查询，至嘉兴善仁医院住所地未查到嘉兴善仁医院，只是通过向原告核实的方式确定嘉兴善仁医院的状况，执行法院作出因嘉兴善仁医院暂无可供执行的财产作出终结本次执行的裁定，并不代表嘉兴善仁医院没有资产，这只是执行法院在年末结案的一种方式。第三人愿意向原告承担责任，嘉兴善仁医院有对外合法债权200万，嘉兴善仁医院愿意与原告一起向债务人追索债权，实现原告的债权。因此，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法驳回原告诉请。 经审理查明，嘉兴善仁医院于2017年4月28日设立，注册资本10000万元，住所，住所地为浙江省嘉兴市南湖区东升东路****时工商登记股东为李翔、刘铭，其中李翔认缴出资为5100万元，占股比例为51%；刘铭认缴出资为4900万元，占股比例为49%，认缴期限均为2037年4月24日前。2019年3月5日，被告李翔与被告李新建签订股权转让协议，约定被告李翔将其所持有的嘉兴善仁医院51%的股权计5100万元出资额以0元的价格转让给李新建，并约定李翔转让其股权后，该部分股权应享有的权利和应承担的义务，随股权转让而由李新建享有与承担，李新建保证在章程规定的期限内将尚未到位的资金出资到公司。2019年3月15日，嘉兴善仁医院的股东进行了工商登记变更，变更为李新建认缴出资为5100万元，占股比例为51%；刘铭认缴出资为4900万元，占股比例为49%，认缴期限均为2037年4月24日前。 现被告刘铭对于嘉兴善仁医院工商登记材料中显示其为股东及持股比例均提出异议，认为系他人伪造资料冒用其名义办理的相关工商登记。 2018年9月12日，原告以嘉兴善仁医院、江苏善德医院管理有限公司、李守元为被告诉至浙江省嘉兴市南湖区人民法院，该院以（2018）浙0402民初6461号案号立案受理，并于2018年12月10日作出（2018）浙0402民初6461号民事判决，判决：一、嘉兴善仁医院于判决生效后十日内返还原告工程保证金110万元并支付利息（以110万元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率自2017年7月26日起计算至其实际给付之日止）；二、江苏善德医院管理有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告何兵役的其他诉讼请求。案件受理费减半收取9387元，由原告何兵役负担2000元，由嘉兴善仁医院、江苏善德医院管理有限公司共同负担7387元。 后何兵役、嘉兴善仁医院、江苏善德医院管理有限公司均不服，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。经审理，该院于2019年4月15日作出（2019）浙04民终270号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 因嘉兴善仁医院、江苏善德医院管理有限公司未履行上述生效法律文书确定的义务，何兵役向浙江省嘉兴市南湖区人民法院申请强制执行。 在执行过程中，何兵役向浙江省嘉兴市南湖区人民法院提出申请，要求追加李翔、刘铭、李守元为被执行人，对被执行人嘉兴善仁医院、江苏善德医院管理有限公司的债务在尚未出资的范围内承担连带责任。该院以（2019）浙0402执异50号立案受理，并于2019年10月23日作出（2019）浙0402执异50号民事裁定书，裁定驳回了申请执行人的追加申请。并告知当事人如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向嘉兴市南湖区人民法院提起诉讼。该裁定作出后，当事人并未提起诉讼。 2019年11月1日，浙江省嘉兴市南湖区人民法院作出（2019）浙0402执1666号之一执行裁定，裁定终结（2019）浙0402执1666号案本次执行程序。 上述事实，有嘉兴善仁医院工商登记资料、（2018）浙0402民初6461号民事判决书、（2019）浙04民终270号民事判决书、（2019）浙0402执异50号执行裁定书、（2019）浙0402执1666号之一执行裁定书、当事人庭审陈述等为证。 本院认为，原告提起涉案主张系认为嘉兴善仁医院不能履行到期债务，为此三被告作为股东或原股东应当在未出资的范围内承担补充赔偿责任。而对于其该主张，其已通过申请追加被执行人的方式提出主张，浙江省嘉兴市南湖区人民法院以（2019）浙0402执异50号案号立案受理并经审查作出执行裁定。对于该执行裁定，当事人未按照（2019）浙0402执异50号执行裁定书告知的救济途径另行提起诉讼，因此，该执行裁定书已经生效。现原告再行以同样的事实、理由提起诉讼，本院依法应予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下： 驳回原告何兵役的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  赵艳鹏 人民陪审员  许庆顺 人民陪审员  张 锦 二〇二〇年八月二十一日 书 记 员  陈 楠 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理： （一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼； （二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁； （三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决； （四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉； （五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外； （六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理； （七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。