上海市杨浦区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0110刑初535号公诉机关上海市杨浦区人民检察院。被告人郑云，男，1979年3月14日出生，汉族，户籍在上海市黄浦区，住上海市浦东新区。辩护人周哲，北京盈科(上海)律师事务所律师。上海市杨浦区人民检察院以沪杨检三部刑诉〔2020〕634号起诉书指控被告人郑云犯诈骗罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定本院审判，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员胡迪出庭支持公诉，被告人郑云及辩护人周哲到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市杨浦区人民检察院指控：2014年3月至10月，被害人徐某某先后向被告人郑云等借款，实际得款共计人民币(下同)10万余元，因徐某某无法归还借款，被告人郑云联系袁某某(已判决)等人平账。2014年10月，被告人郑云等人以提供保障、支付利息等理由欺骗徐某某写下140万元的借款合同，由郑云等人看房后，将徐某某名下本市场中路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押，并办理公证手续。后出资方张某4将140万元转入徐某某银行账户，郑云、袁某某等人陪同徐某某分别去多家银行取现50万元，支取90万元并存入袁某某的银行账户内，徐某某未获钱款。2015年3月，徐某某的上述房屋被出售，其未获钱款。经评估，该房屋当时的市场价为240余万元。2014年12月，被害人张2因无法归还被告人郑云借款，郑云要求张2将已抵押的其名下位于本市宝山区通河六村XXX号XXX室的房产过户给郑。12月17日，被告人郑云、陈某2(已判决)陪同张2办理过户过程中，发现上述房产有15万元贷款未还清，被告人郑云以帮助归还贷款等为由欺骗被害人张某1陈某2签订100万元的借款合同，并对该借款合同进行公证并赋予该合同强制执行效力，同时声称待过户完成，该笔借款自动作废。同日，由陈某2向张2转账100万元，张2全部取现交还，其中15万元归还房屋贷款。几日后，张2将上述房产过户给郑云母亲侯某某作为法定代表人的上海奥某模具有限公司。2015年3月，张2的母亲张某5出资61万元将上述房产购回。同年2月，陈某2利用上述已结清的100万元借款合同，以未归还欠款为由，向本市宝山区人民法院申请强制执行，导致上述房产被查封。2019年10月24日，被告人郑云在本市浦东新区杨思路XXX号附近被公安机关抓获。该院认为，被告人郑云伙同他人以非法占有为目的，共同骗取他人财物，数额特别巨大，应以诈骗罪追究其刑事责任。综上，提请依法惩处。被告人郑云辩解，在公诉机关指控的徐某某被诈骗一节事实中，其分三次向徐某某实际出借20万元，让徐签下33.6万元的借条，之后，其将该笔借款业务转给袁某某，由袁平账，但袁某某等人让徐某某签下高达140万元的借条以及出售徐房产的事情其不知情，其没有参与此后诸如谈判、看房、公证、办理抵押、转账、分钱等行为，因此不应该与袁某某等人构成共同犯罪。在公诉机关指控的张2被诈骗一节事实中，张2对于出具30万元、60万元的借款合同以及将房屋过户、以61万元的价格赎回都是认可的，对于张某1陈某2签订100万元借款合同以及陈某2向法院申请强制执行的事情其不知情。辩护人辩称，在公诉机关指控的徐某某被诈骗一节事实中，公诉机关提供的证据主要是被害人徐某某的陈述和同案犯袁某某、陈某2的供述，袁、陈二人是利益冲突方，所作供述是为了逃避本人罪责，并不可信，而徐某某亦作了不实陈述，并没有其他证据予以印证，故公诉机关并没有提供确实、充分的证据用以证明被告人郑云与袁某某、陈某2具有共同犯罪的主观故意和意思联络，也没有证据证明郑云参与了共同犯罪的行为。因此，该节事实的犯罪金额并不是公诉机关所指控的徐某某房产损失与实际到手钱款的差额部分，而是应该按照徐某某向郑云出具的33.6万元借条金额减去徐某某实际得款20万元进行计算。在公诉机关指控的张2被诈骗一节事实中，公诉机关也仅提供了被害人张2的陈述和同案犯陈某2的供述作为证据，陈某2的供述同样是为了减轻自己的罪责，张2的不实陈述并没有证据予以印证，相反，张2的多次陈述与张妻申某某的证言存在诸多矛盾之处，陈述本身亦前后矛盾，且存在逻辑错误，并不可信。而且，张2房产过户以及赎回属于民事上“让与担保”的法律行为，陈某2后续向法院申请强制执行的行为也与郑云无关，因此郑云在该节事实中不构成犯罪。郑云能够如实供述犯罪事实，属于“坦白”，请求对其从轻处罚。公诉人答辩称，在徐某某被诈骗一节事实中，被害人徐某某的陈述及同案犯袁某某、陈某2的供述均能指证被告人郑云参与了让徐某某签订140万元借款合同以及办理抵押、公证、银行转账等一系列行为，故郑云应与袁某某等人构成共同犯罪，共同承担徐某某房屋被售卖的责任。在张2被诈骗一节事实中，因张2实际得款的金额缺乏证据，公诉机关已经基于有利于被告人的原则按照被告人的供述进行认定，张2实际得款的金额从犯罪数额中扣除，同时，郑云让张某1陈某2签订100万元借款合同的事实有被害人张2的陈述及同案犯陈某2的供述证实，相关银行转账记录也可以佐证，应予认定。郑云到案后没有如实供述犯罪事实，不属“坦白”，不应对其从轻处罚。经审理查明：(一)关于徐某某被诈骗的事实2014年3月至10月间，徐某某先后向被告人郑云等人借款，实际得款共计10万余元。因徐某某无法归还借款，郑云通过袁某某(已判刑)联系他人平账，袁某某遂联系陆某、赵某某(均已判刑)，陆某、赵某某又找到出资方张某3及张某3的叔叔张某4。10月16日，郑云等人以提供保障、支付利息等理由欺骗徐某某与张某4签订借款140万元的借款合同，徐某某以其名下本市静安区场中路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押，并办理公证手续。袁某某、陆某在明知上述借款协议存在虚高债务的情况下，分别指派陈某2(已判刑)、雷某某与赵某某陪同郑云等人看房、办理公证、房产抵押等，并由陈某2与徐某某办理公证委托书，由陈某2担任受托人，代为办理房屋抵押、出售、出租等事宜。其后，张某4将140万元转入徐某某银行账户，徐某某先取现50万元交给雷某某等人，雷某某又持袁某某的银行卡陪同徐某某将余下的90万元支取并存入袁某某的银行账户内，上述140万元由郑云、袁某某、陆某等人瓜分，徐某某未获钱款。2015年3月，赵某某安排房产中介陈3(已判刑)以200余万元的价格将徐某某房产出售给他人，陈某2作为受托人按照袁某某等人要求全程配合办理房屋出售事宜，并与陈3共同收取了购房款，再将钱款转账给张某4、赵某某或取现，徐某某未获钱款。经评估，上述房屋当时的市场价为240余万元。上述事实，有下列证据予以证实：1.被害人徐某某的陈述及辨认笔录，证明2014年3月，徐某某向陈某4借款8万元，出具了一张11.2万元的借条，因为到期无法归还，又联系郑云帮忙平账，徐按郑云要求出具一张28.8万元的借条。同年10月，徐某某向郑云提出再借款3万元，郑云要求走25万元的银行流水，并要求徐签订33.6万元的借款协议。郑云将25万元转至徐某某银行账户后，徐取现22万元交给郑云，郑云口头答应到期还款17万元即可，并让徐10月16日至黄浦公证处办理借款协议及相关公证手续。10月16日，徐某某在公证处见到郑云、袁某某、张某3、张某4等五、六人，徐按照郑云要求签署了一份向张某4借款140万元的房产抵押合同，并办理了委托陈某2抵押、出售、出租其名下位于本市静安区场中路XXX弄XXX号XXX室房产等事项的相关公证手续。徐某某当时对140万元金额提出异议，但郑云欺骗说，这只是给别人的保障，万一还不出钱，也可以把房子卖掉，将其中一部分钱款归还之前的本金加利息即可。之后，郑云等人又带徐某某去房产交易中心办理了房产抵押手续，再去银行，张某4在柜台将140万元转至徐账户后，徐某某马上提现50万元交给一名上海阿姨，剩余90万元分两笔转账至上海阿姨拿出的一张银行卡内。之后，没有人催过还款。2015年4月27日，徐某某母亲回家发现门锁被换掉，徐才得知自己的房屋已经过户给他人。2.同案犯袁某某的供述，证明2014年10月，郑云让袁某某帮忙寻找出资方用于归还一名叫徐某某的男子对郑的借款，并称已经与徐某某谈好，贷款金额要翻倍，徐用一套房产作抵押，袁便将郑云的要求告知陆某，陆某安排赵某某陪同郑云至徐某某处看房、谈判，最后谈妥包括保证金、利息等共计贷款140万元。看房之后又办理抵押、公证手续，公证时，郑云、袁某某、陆某等人均在场，陈某2担任受托人，代为办理房屋抵押、出售、出租等事宜。公证完毕，又至银行办理放款，郑云、袁某某、徐某某、陈某2、雷某某、赵某某、陆某及出资方均在场，出资方将140万元转至徐某某账户后，徐某某先取现50万元，又在雷某某或陈某2陪同下将90万元转入袁名下的银行账户，上述140万元大部分被郑云、陆某瓜分，袁分得小部分钱款。三个月后，陆某电话告知袁某某，徐某某没有能力还款，准备将徐的房产出售，因受托人为陈某2，袁让陈某2配合陆某。3.同案犯陈某2的供述，证明2012年许，陈某2通过袁某某结识做放贷生意的陆某。一般贷款模式为有借款需要的人提出需求后，袁某某等人先指定一人了解借款方的情况，然后出面与借款人商议借款数额，该数额一般都比实际借款金额高出一倍左右，借款人之所以会签订该数额的借条其实就是欺骗借款人称到期只要归还实际借款即可，之后再按照“高敲”的金额走银行流水，多出的金额直接取现作为获利，而讨债则是按照“高敲”金额，所借的钱款一般由袁某某联系出资方，如果借款金额大，则需要作房产抵押借款公证，同样再指定一人作全权委托公证的受托人，待借款人到期无法归还则可以将房产出售或通过诉讼方式解决。2014年10月，袁某某告知陈某2有一个140万元的“单子”让陈作全权委托公证，是郑云接下的业务，陈某2与郑云、雷某某、赵某某等人去徐某某家中查看房子，并谈好由赵某某一方向徐出借140万元，徐将房产抵押给赵某某方。陈某2、郑云、雷某某、赵某某、张某4、张某3等人先陪同徐某某去房产交易中心办理抵押，之后又陪同徐办理抵押公证，袁某某、陆某在办理公证时也赶来了，最后去银行走账，所有人都在场。出借人张某4先转给徐某某140万元，徐再取现50万元，又在陈某2与雷某某陪同下通过存现、取现将剩余90万元转入袁某某银行账户，之后，徐将50万元交到袁某某的车上，郑云、陆某随后上车共同瓜分钱款。几个月后，陈某2在袁某某、赵某某安排下配合办理徐某某的房产过户，袁某某等人诈骗所得的房产通常都由房产中介陈3挂牌出售，徐某某的房子也是一样。在房屋买受人将购房款转至陈某2账户后，陈某2在赵某某授意下将钱款或转给张某4，或取现交给赵某某。4.同案犯陈3的供述，证明2015年1月，赵某某至陈3的房产中介公司，让陈3以200余万元挂牌销售本市场中路XXX弄XXX号XXX室房屋，称该房产权人欠赵钱款，需要变卖房产还债，并承诺多给陈3中介费。陈3为了多赚取中介费，在明知道房产来路不正、可能存在高利贷抵债等违法情况下，仍作为中介售卖该房产。在售卖过程中，赵某某带着受托人陈某2办理房屋过户手续，部分房款转到陈某2账户，部分房款转到陈3账户，陈3在收到钱款后扣除中介费将余下的钱款交给赵某某。5.证人张某3的证言，证明2014年10月，赵某某称有笔140万元的借款让张某3出资放贷，张某3凑足140万元打入叔叔张某4的银行账户。之后，张某3带着张某4与赵某某、陈某2、借款人徐某某等人在黄浦公证处见面，在公证处做了借款公证、全权委托公证，再去房产交易中心办理房产抵押手续。借款公证和房产抵押手续上由张某4负责签字，全权委托公证的受托人是陈某2。接着上述人员一起去银行，由张某4向徐某某转账140万元，徐某某收到钱款后先取现50万元，又在陈某2及一名女子陪同下去另一家银行将剩余钱款转出。整个过程中，张某3觉得在场的人都是鬼鬼祟祟的，徐某某完全受人控制，张某3曾听陈某2称，通过这种方式放贷，借期一到，要么会把抵押的房子卖掉，要么会把单子高价转出，所获钱款除还给出资人的部分，余下全被这些人拿走，借款人是拿不到钱的。6.证人刁某某的证言，证明其为工商银行南京西路支行工作人员，2014年10月16日18时30分许，一名叫雷某某的客户持户名为袁某某的工商银行卡办理业务，雷某某先将45万元存入袁某某卡内，然后一名叫徐某某的客户要求从徐的银行卡内取现45万元，又要求从徐的银行卡内以现金交易的形式转账45万元至袁某某的银行卡。7.证人陈某1的证言，证明2015年3月，陈某1母亲施某某为其选中一套场中路XXX弄XXX号XXX室的房屋，陈某1以208万元的价格购得该房屋，该房屋出售是由原产权人全权委托陈某2作为受托人代为办理的，并有公证文书，因为急于出售，比当时市场价低了近20万元。8.证人施某某的证言，证明2015年1月，施某某为儿子结婚筹备买房，并选中一套场中路XXX弄XXX号XXX室的房屋，之后其与自称“上家”的陈3洽谈房屋价格，并最终确定为208万元。陈3帮施某某联系一家只需支付1万元中介费的房屋中介公司，又陪同去了两次房产交易中心，在最后一次需缴税、所有人都到齐时，其才得知陈3不是全权委托的受托人，而是一名叫陈某2的男子。施某某曾问过为何该屋产权人委托他人出售房屋，陈3称产权人徐某某到外地，急需处理房屋。9.借款抵押合同、委托书等公证材料，证明2014年10月16日，徐某某与张某4签订借款抵押合同，徐某某向张某4借款140万元，以本市静安区场中路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押，并委托陈某2代为办理房屋抵押、出售、出租等事宜，上述事项均办理了公证手续。10.银行交易明细，证明2014年3月14日，徐某某账户收到陈某4转入的8万元；10月12日，徐某某账户收到郑云转入的25万元，当日又取现22万元；10月16日，徐某某账户收到张某4转入的140万元后，全部被取出，其中90万元存入袁某某的银行账户，以及相关钱款去向的情况。11.上海市公安局杨浦分局接受证据清单、上海市房地产买卖合同、补充协议、收款收据、银行交易明细、房屋登记材料等，证明陈某2、陈3代徐某某与购房方陈某1签订本市静安区场中路XXX弄XXX号XXX室房屋的出售协议并收取购房款，以及上述房屋已于2015年3月转让给陈某1。12.上海财瑞房地产土地估价有限公司出具的房地产估价报告，证明本市静安区场中路XXX弄XXX号XXX室房产在2015年3月13日的市场价值为242.83万元。13.被告人郑云的供述，供认2014年3月，徐某某通过中介向郑云借款8万元，郑云让朋友陈5的父亲陈某4转账8万元给徐，并让徐签下11.2万元的借条给陈某4。几个月后，徐某某无法按时还款，郑云同意徐延期还款的要求，因之前郑云陆续给过徐几万元现金，郑云让徐向郑母侯某某签下一份28.8万元的借款协议，又让徐以其场中路XXX弄XXX号XXX室房屋作抵押，并办理公证手续，28.8万元没有转账，也没有给过徐某某钱款。之后，徐某某再次提出延期还款，并要再借款3万元，郑云让徐签下33.6万元的借条，并转账25万元给徐某某，徐取现22万元交还，实际得款3万元。因徐某某到期无法还款，郑云让袁某某寻找出资人平账。上述证据，均经庭审举证质证，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。(二)关于张2被诈骗的事实2014年2月，张2向被告人郑云借款，张2按照郑云要求签下向郑云朋友陈5借款30万元的借款合同，并将其位于本市宝山区通河六村XXX号XXX室的房产抵押给陈5。其后，张2陆续归还郑云约4万元。同年7月，郑云以张2没有全部归还上述30万元借款为由，让张2又签订向郑母侯某某借款60万元的借款合同，并进行公证。同年12月，因张2无法归还60万元借款，郑云要求张2将上述房产过户给郑。12月17日，郑云及陈某2(已判刑)陪同张2办理过户过程中，发现上述房产有15万元贷款未还清，郑云以用于归还借款、贷款等为由让张某1陈某2签订借款100万元的借款合同，又对该借款合同进行公证并赋予该合同强制执行效力，同时声称待过户完成，该笔借款自动作废。同日，陈某2向张2转账100万元，张2全部取现交还。其后，张2将上述房产过户给侯某某作为法定代表人的上海奥某模具有限公司，又在数月后由张2母亲张某5出资61万元将上述房产购回。2015年2月，陈某2明知上述100万元借款合同已作废，仍以张2未归还欠款为由，向本市宝山区人民法院申请强制执行，法院遂作出执行裁定，并查封张2母亲和妻子名下位于江苏省昆山市花桥镇某处房产。2019年10月24日，被告人郑云在本市浦东新区杨思路XXX号附近被公安机关抓获。上述事实，有下列证据予以证实：1.被害人张2的陈述及辨认笔录，证明2014年2月，张2欠他人7万元无法还清，遂联系郑云平账，郑云要求张某1陈5签订30万元的借款合同，并将张2名下本市宝山区通河六村XXX号XXX室房屋抵押给陈5，但钱款只是通过银行账户走流水，张2收到钱款后全部取现交还郑云。之后，张2陆续还款三、四万元。同年7月，因张2无力偿还30万元，郑云又要求张某1郑母侯某某签订借款60万元的借款合同，并作了公证，之后，张2仍然无法偿还，郑云就要求其将抵押给陈5的房产过户给郑。同年12月17日，张2至宝山区房地产交易中心办理过户，郑云、陈5、侯某某、陈某2都在，办理中发现上述房屋有15万元贷款没有还清，郑云又要求张某1陈某2签订借款100万元的借款合同，陈某2陪同张2至黄浦公证处办理公证。郑云、陈某2二人都欺骗张2称签订100万元的借款合同是为了解决房屋贷款问题，待房屋过户后该借款合同即作废，张2信以为真。当日，陈某2带张2至银行转账100万元，张2全部取出交还陈某2。几日后，张2将房屋过户给上海奥某模具有限公司。数月后，张2母亲张某5出资61万元将上述房产购回。本以为事情已经结束，没想到2015年2月，陈某2以当时本已结清的借款合同未还款为由向宝山法院申请强制执行，同年5月，宝山法院查封了张2母亲和妻子名下位于江苏省昆山市花桥镇的房产，之后，陈某2又申请续封。2.同案犯陈某2的供述，证明2014年12月，郑云称张2欠郑钱款，让陈某2帮忙以出资人身份与张2签订100万元的借款合同，并作公证及银行流水。因为陈某2在陪同郑云、侯某某、张2办理房屋过户时，发现张2房屋有15万元贷款未还清无法过户，故上述100万元借款是用于归还贷款及之前张2对侯某某60万元借款等的。当日，陈某2向张2转账100万元，张2全部取现交还，陈某2全部交给郑云。张2将其名下房屋过户给侯某某的上海奥某模具有限公司没有收到任何房款，郑云向张2承诺，只要房屋成功过户，100万元的借款即作废，张2才肯签订100万元的借款合同。之后，郑云称张2没有归还100万元，张2以61万元的价格将房屋购回，郑从张2处获得的利益没达到郑的心理价位，遂给陈某2安排律师向法院申请强制执行，让张2归还100万元，法院查封了张2一处昆山房产。3.证人申某某的证言，证明申某某为张2妻子，申某某从张2处得知，张2被骗签订了100万元的借款合同，又把本市宝山区通河六村XXX号XXX室房屋过户给对方，本以为过户后该借款合同自动作废，没想到对方又以该借款未归还为由向宝山法院申请强制执行，申某某名下一套昆山市花桥镇的房产被法院查封。4.工商登记材料，证明上海奥某模具有限公司法定代表人为侯某某。5.借款合同、具有强制执行效力债权文书公证书等公证材料，证明2014年2月23日，张某1陈5签订借款30万元的借款合同；同年7月16日，张某1侯某某签订借款60万元的借款合同；同年12月17日，张某1陈某2签订借款100万元的借款合同。上述60万元和100万元的借款合同经上海市黄浦公证处公证，赋予合同强制执行效力。6.上海市宝山区人民法院执行通知、执行案件受理通知书、执行裁定书等，证明2015年2月，陈某2以经上海市黄浦公证处公证的债权文书向上海市宝山区人民法院申请执行，要求张2归还100万元，法院裁定执行张2财产，并查封了张某5、申某某名下昆山市花桥镇的房屋。7.上海市房地产买卖合同、房屋登记材料等，证明2014年2月，张2将本市宝山区通河六村XXX号XXX室房屋抵押给陈5；同年12月，张2将上述房屋出售给上海奥某模具有限公司；2015年初，张某5从上海奥某模具有限公司处购得上述房屋。8.银行交易明细，证明2014年2月23日，陈5向张2转账30万元，后被全部取出；12月17日，郑云向陈某2转账60万元，陈某2向张2转账100万元，后被全部取出；2015年3月19日，张某5向侯某某转账61万元。9.公安机关出具的“抓获经过”，证明本案案发及被告人郑云的到案经过。10.被告人郑云的供述，供认2014年，张2向郑云借款30万元，郑云让张某1陈5签了一份30万元的借款合同，并让张2将名下房屋抵押给陈5，郑云将30万元转给张2后，张2当场取现2万元交还，又陆续归还几个月的利息约2万元，共计约4万元。后因张2无法归还借款，数月后，郑云让张2向郑母侯某某签下借款60万元的借款合同用于平掉之前的借款，并进行公证，据此可以让张2将其名下房产过户给郑云。该60万元没有从银行走账，也没有给过张2钱款。2014年底，郑云和张2两人去办理过户手续，郑云还帮张2归还了15万元的银行贷款。2015年初，张2以61万元的价格将房屋购回。上述证据，均经庭审举证质证，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，被告人郑云单独或伙同袁某某、陈某2、陆某、赵某某等人以非法占有为目的，共同骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人郑云依法应予处罚。应当指出，在徐某某被诈骗一节事实中，被告人郑云伙同他人假借民间借贷之名，诱使徐某某基于错误认识签订金额虚高的“借贷合同”，通过制造资金走账流水等虚假给付事实，形成虚假债权债务，之后，又以被害人无力偿还为由，将被害人抵押的房屋低于市场价格变卖，致使被害人在仅实际得款10万余元的情况下，先背负了高达140万元的债务，后又失去了自己的住房。在张2被诈骗一节事实中，郑云亦假借民间借贷之名，通过层层平账不断垒高张2的借款金额，致使张2将房屋过户给郑云，再以远超过自己实际获得钱款的金额将房屋购回，并担负着仍借款100万元的债务。上述事实，得到被害人陈述、同案犯供述及证人证言证实，银行交易明细等书证亦能予以佐证，证据之间能够相互印证，本院予以采信。关于被告人郑云在徐某某被诈骗一节事实中是否与他人构成共同犯罪的问题，本院认为，被害人徐某某的陈述及同案犯袁某某、陈某2的供述均指证郑云不仅欺骗徐某某签下140万元的借款合同，还参与了看房、办理抵押、公证、银行转账、瓜分钱款等全过程，通过上述行为，郑云也应当明知徐某某房屋会被出售的后果，故郑云应与袁某某等人构成共同犯罪，共同承担徐某某房屋被出售的法律责任。同时，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理“套路贷”刑事案件若干问题的意见》，在认定“套路贷”犯罪数额时，从整体上予以否定性评价，除被告人实际给付被害人的本金数额外，“虚高债务”和以“利息”“保证金”“中介费”“服务费”“违约金”等名目被被告人非法占有的财物，均应计入犯罪数额。由此，本案中，因被告人的犯罪行为给被害人造成的实际损失的金额即为犯罪数额。综上，被告人郑云的辩解及辩护人的相关辩护意见与查明的事实不符、与相关法律规定相悖，本院不予采纳。另外，辩护人认为同案犯与本案有利害关系，存在推卸责任的可能，相关供述不可信，但辩护人却未提供相关证据用以证明同案犯有作虚假供述的事实，故辩护人的上述意见不予采纳。辩护人提出郑云具有“坦白”情节，因郑云到案后未如实供述犯罪事实，故辩护人的上述意见亦不予采纳。被告人郑云在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。为严肃国法，保护公民财产所有权，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郑云犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，罚金人民币二十万元，撤销上海市浦东新区人民法院(2012)浦刑初字第4544号刑事判决书判决主文第三项被告人郑云犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月的缓刑部分，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，罚金人民币二十万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月24日起至2033年10月23日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。)二、责令被告人郑云退赔违法所得。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  孙斯汀人民陪审员  张凌云人民陪审员  张伟伟二〇二〇年八月二十日法官 助理  赵 静书 记 员  裘泱泱附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。……第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。