辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0302民初176号原告：徐丽红，女，汉族，1971年7月25日出生，住辽宁省鞍山市铁**。被告：姜松，男，汉族，1971年7月3日出生，住辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：梅洪永，辽宁省企业法律顾问协会法务人员。原告徐丽红与被告姜松装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理，原告徐丽红，被告姜松及其委托诉讼代理人梅洪永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。徐丽红向本院提出诉讼请求：1、要求姜松赔偿徐丽红45960元：2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年1月初，徐丽红的父母购得新房需要装修，经徐丽红丈夫韩旭介绍由姜松接手全包装修，2017年1月15日签订了装修合同。合同中写明自首付款到账3日后计算工期，60个有效的工作日后竣工，装修工程全款6万元。徐丽红于2017年1月15日当天给姜松首付20000元，之后在2月24日又付给姜松16000元，前后一共付给姜松36000元。但是从装修开始到4月5日去掉节假日有效工作日达到48天，距被告姜松合同中写明60个工作日完工仅剩12天时，装修工程只进行了电工布线、卫生间砸墙、窗台安了理石板、铺了地热（还是最老款），地热上铺了部分砂粒，中间还停工20天，我丈夫韩旭一直在帮我找姜松，最后在铁东法院找到姜松，原来姜松之前接手的装修工程由于诈骗对方工程款被人告到法院，被法院关押起来，其间一直不接我方电话，有微信对话作为凭证。各种撒谎拖延工期。到4月5日时还没进厨房、卫生间的瓷砖，稍微懂点装修进程的人都应该明白姜松装修的缓慢程度。让姜松进瓷砖，姜松就以各种理由拖延，催姜松就说法院把姜松的账户清零了没钱，因为我父母年龄很大，着急入住，看到工期没进展，老人急得血压升高，我丈夫韩旭又借给姜松2000元让姜松进瓷砖，我和我丈夫还有姜松本来去瓷砖店订好了一款瓷砖，可是姜松第二天私自拉采一车不知从哪弄来的旧瓷砖（款式和我们订的不一样，背面还有胶的痕迹），把我们给姜松的钱全部拿去顶之前的工程款，我们终于明白姜松已没钱继续装修，姜松的种种行为就是诈骗，而且姜松诈骗经验丰富，其间我们把姜松送派出所也拿姜松没办法，而且每次好容易找到姜松当面和姜松说什么都答应你，就是不办事，以各种理由拖着，弄得我和我丈夫心力交瘁、身心俱疲，家里老人再也经受不住刺激，只好另找装修公司装修本案诉争房屋。本案中姜松完成房屋装修部分的工程款14020元，我方要求姜松把剩下的21980元以及我丈夫借姜松的2000元返还给我们，又因合同中写明违约方需200%赔偿对方，故姜松应赔付我45960元。姜松辩称，1.根据徐丽红的起诉状，本案案由应当是返还财产纠纷；2.徐丽红所指装修合同应该是原先存在的，徐丽红合同已找到第三方对本案诉争房屋进行施工，合同由于徐丽红单方引入第三方施工，导致徐丽红与我方解除了合同；3.徐丽红所主张的45960元损失，未有明细，也没有借条，原装修合同中未履行部分为21980元，该数据不准确，剩余工程量是多少也没有实体证据。因此由于徐丽红单方在原合同未解除的情况下擅自引入第三方介入，导致现场实体权利丧失，综上徐丽红诉讼请求不成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：徐丽红提供的装饰装修工程合同、收条、瓷砖收据、微信聊天记录，对上述证据予以采信，因上述证据具备真实性、关联性、合法性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月15日，姜松（乙方）与徐丽红（甲方）签订一份《装饰装修工程施工合同》，该合同第一条约定，姜松对位于巴黎花园的房屋进行装修，承包范围为大包、精装修。工期自首付款到账3日后计算工期，60个有效工作日后竣工。有不可抗拒的外因节假日工期顺延。合同价款为陆万元整。付款方式为合同签署后首付定金贰万元进场施工，木工基本结束再付35%,竣工后三日内付清尾款。（水电线路保修10年），甲方便用损坏的维修收取成本。第六条约定，本工程采用固定价格，增项签证生效。第九条约定，违约责任为按百分之二百赔偿对方损失。上述合同签订后，徐丽红向姜松支付了3.6万元，之后姜松对本案诉争房屋进行装修，但其仅完成了部分工程，姜松并没有证明其完成工程量的具体数额，徐丽红自认姜松完成的工程量为14020元。另外，姜松于2017年4月1日为购买装修所用瓷砖向徐丽红借款2000元。另查，因姜松未完成剩余装修工程，故徐丽红委托案外人完成了剩余装修工程。姜松亦当庭表示无法继续履行合同。本院认为，本案争议焦点如下：姜松是否应当向徐丽红返还剩余装修款、并承担相应违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”规定，本案中，姜松与徐丽红均未申请对姜松完成部分的工程申请鉴定，姜松应就其完成的装修工程部分的承担举证责任，但在本院依法向其释明后，姜松没有提供证据证明其完成工程量的具体数额，应当承当举证不能的法律后果，而徐丽红当庭自认姜松完成的工程量14020元，故本案中，姜松已完成的工程量应当认定为14020元，因徐丽红向姜松支付了3.6万元，故姜松应向徐丽红返还未完成部分的装修款项21980元，并向徐丽返还购买瓷砖的借款2000元。关于违约责任问题，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。依据最高法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中双方合同第九条约定按200％赔偿对方损失，姜松提出该约定的违约金过高请求依法予以调整，因徐丽红并没有提供证据证明其实际损失的具体数额，故应当以未完成部分的装修款21980元及购买瓷砖的借款2000元，总计23980元为计算基数，按照中国人民银行同期、同类贷款利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至实际给付之日止，其中5980元的利息从2017年1月16日计算，16000元的利息从2017年2月25日计算，2000元的利息从2017年4月2日计算，上述款项2017年1月6日至2019年8月19日之间的利息均按中国人民银行同期、同类贷款利率计算，从2019年8月20日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。故对于徐丽红提出的该部分请求，于法有据，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、姜松于本判决生效之日起十日内向徐丽红返还未完成部分的装修款项21980元及购买瓷砖的借款2000元，并向徐丽红支付上述款项的利息至实际给付之日止（利息以23980元为计算基数，按照中国人民银行同期、同类贷款利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至实际给付之日止，其中5980元的利息从2017年1月16日计算，16000元的利息从2017年2月25日计算，2000元的利息从2017年4月2日计算，上述款项2017年1月6日至2019年8月19日之间的利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回徐丽红的其他诉讼请求。案件受理费949元，由姜松负担454元，由徐丽红负担495元（上述费用徐丽红已预付，执行前款时一并扣除）。姜松如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  徐少春人民陪审员  何 迅人民陪审员  王纳新二〇二〇年八月三日代理书记员  姚月萍