宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1583号 上诉人（原审原告）：宁夏广电综合开发有限公司。 法定代表人：韩某。 委托诉讼代理人：王某，宁夏方和圆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：程某，北京市中银（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董某，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区银运新村简易楼**。 委托诉讼代理人：程某，北京市中银（银川）律师事务所律师。 上诉人宁夏广电综合开发有限公司因与被上诉人李某、董某股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初10110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1.撤销一审判决或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、本案案由应当是股东损害公司债权人利益责任纠纷。二、二被上诉人应当就银川梦世界珠宝首饰有限公司（以下简称梦世界珠宝公司）的债务承担连带清偿责任。依据《公司法》第一百八十条、第一百八十三条之规定，梦世界珠宝公司在2017年2月22日被吊销后,股东李某与董某应当在十五日内成立清算组开始清算，但二被上诉人并未履行相应义务。根据《公司法解释二》第十八条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。”本案中,被上诉人对于未进行清算的行为表示认可,但认为公司账册、文件尚在,且其向工商局提交的档案中显示,公司并没有资产存续,并出示了账册存留的照片。双方的争议焦点为,股东未履行清算义务和保管义务的行为是否导致了涉案公司无法进行清算及财产损失。首先被上诉人未能保管好公司的主要财产,根据证据执行裁定书看出,涉案公司是被强行搬离涉案房屋,因此按照常理也能够推断出涉案房屋之内留存有公司的珠宝首饰、货柜货架等物品,否则空置的房屋就没有强制搬离的问题。另,被上诉人在庭审过程当中也明确表示“在公司资产与债务相抵后,公司资产所剩无几”,进一步说明,被上诉人也认可公司仍然留存有相关资产。但在庭审过程当中,被上诉人未能提供公司财产尚未灭失的证据。其次,被上诉人未能提供账册真实、完整存在的证据,在庭审过程当中,被上诉人仅提供了无法确认拍摄时间、地点、内容的账册存在的照片,对于相关账册是否真实与完整的存在无法确认。结合被上诉人依据工商档案主张的公司没有任何资产的意见与执行裁定和法庭自认存在矛盾的情况,能够看出其向工商局提供的账册与实际情况存在不一致的情形。所以,即使被上诉人能够提供相关账册,但也因为存在虚假记载问题而无法使得公司进行清算。再次,被上诉人未能提供重要文件存在的证据,根据《公司法解释二》第十八条的规定,主要财产、账册、重要文件是决定公司能否清算的三项主要内容,但在庭审过程当中,被上诉人除照片之外,未能提供公司重要文件尚未灭失的证据。因此应当承担连带清偿责任。本案中上诉人已经完成了初步举证,被上诉人应就后续内容进行举证,一审法院不应将全部举证责任归于上诉人。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。 宁夏广电综合开发有限公司向一审法院起诉请求：1.二被告对银川梦世界珠宝首饰有限公司应支付原告1020000元房屋使用费及逾期利息，一审案件受理费5000元，二审案件受理费5500元，承担连带清偿责任；2.本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：被告李某、董某系案外人梦世界珠宝公司股东。2010年7月7日，原告将梦世界珠宝公司起诉至法院，要求梦世界珠宝公司腾退位于银川市××区，并支付自2010年7月至实际搬出营业房之日的占用使用费。经审理，法院于2010年12月6日作出（2010）兴民初字第3793号民事判决书，判决：梦世界珠宝公司于判决生效之日起三十日内向原告返还位于银川市××区，并支付占用房屋期间的使用费（从2010年7月1日计算至实际返还营业房之日止，按每月60000元计算）。原告及梦世界珠宝公司不服上述判决，上诉至银川市中级人民法院，2011年3月18日，银川市中级人民法院作出（2011）银民终字第273号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2011年8月10日，原告向法院申请执行（2010）兴民初字第3793号民事判决书。2011年11月4日，在案件执行过程中，原告与梦世界珠宝公司签订《返还房产协议》一份，约定，梦世界珠宝公司于2011年11月25日前将位于银川市××区返还给原告，原告免去2011年7月至11月梦世界珠宝公司应支付的房租；如梦世界珠宝公司未在2011年11月25日前将该房产返还原告，则梦世界珠宝公司按原判决书支付房租，并由法院采取强制措施将房产返还给原告，法院签字返还房产期间产生的一切费用及损失均由梦世界珠宝公司承担。2011年11月30日，原告给梦世界珠宝公司出具收条一份，载明我公司于2011年11月30日收到梦世界公司交回房屋。后（2011）兴执字第2142号结案报告载明，法院根据已发生效力的（2010）兴民初字第3793号民事判决书，责令被执行人梦世界珠宝公司于判决生效之日起三十日内返还申请执行人位于银川市××区，并支付占用房屋期间的使用费，现已强制将被执行人梦世界珠宝公司搬离该房屋，房屋使用费申请执行人与被执行人双方协商解决，案件已执结，本案执行费473元已交纳。2011年12月7日，法院作出（2011）兴执字第2142号执行裁定书，裁定终结法院作出的（2010）兴民初字第3793号民事判决书的执行。2014年3月21日，梦世界珠宝公司被法院纳入失信被执行人名单，并在新消息报上予以公告。2017年7月22日，梦世界珠宝公司因“公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上”被吊销营业执照。原告认为二被告在梦世界珠宝公司被吊销后未能组成清算组开始清算，怠于履行义务，故应对梦世界珠宝公司的债务承担连带清偿责任，故诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，梦世界珠宝公司欠付原告房屋占有使用费，在（2010）兴民初字第3793号民事判决书中予以确认。（2010）兴民初字第3793号民事判决书经原告向法院申请强制执行后，梦世界珠宝公司向原告返还了租赁房屋。被告辩称涉案债权已经人民法院执行终结，原告无权再主张该笔费用，原告对此不予认可，因涉案房屋占有使用费，梦世界珠宝公司未能予以支付，虽梦世界珠宝公司现被吊销营业执照，原告仍可继续向其主张权利。本案争议焦点为二被告在梦世界珠宝公司吊销营业执照后未及时履行清算义务，是否应对梦世界珠宝公司的债务承担连带清偿责任。根据法律规定，公司依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。二被告确未在梦世界珠宝公司被吊销营业执照起十五日内成立清算组，开始清算。同时根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，原告未提交证据证实二被告未在法定期限内成立清算组开始清算由此导致梦世界珠宝公司的财产贬值、流失、毁损或灭失造成的损失范围，亦未提交证据证实二被告怠于履行义务导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失无法进行清算。二被告庭审中表示梦世界珠宝公司的账册保存完好，可以进行清算。如二被告不成立清算组进行清算，原告作为债权人亦有权利申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。因此，对于原告要求二被告对梦世界珠宝公司欠付的房屋使用费、逾期利息及诉讼费等承担连带清偿责任的诉讼请求，因证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告宁夏广电综合开发有限公司的诉讼请求。案件受理费14074元，由原告宁夏广电综合开发有限公司负担。 二审中双方当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案系上诉人作为债权人在对梦世界珠宝公司的债权已经生效法律文书确认的情况下，以梦世界珠宝公司的股东（被上诉人）未在法定期期限内成立清算组开始清算需要承担相关责任的纠纷，本案案由应为股东损害公司债权人利益纠纷，本院予以纠正。上诉人认为二被上诉人在梦世界珠宝公司被吊销后未能组成清算组开始清算，怠于履行义务，应对梦世界珠宝公司的债务承担连带清偿责任，经查，上诉人未提交证据证实二被上诉人未在法定期限内成立清算组开始清算由此导致梦世界珠宝公司的财产贬值、流失、毁损或灭失造成的损失范围，亦未提交证据证实二被上诉人怠于履行义务导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失无法进行清算，且二被上诉人一审庭审中表示梦世界珠宝公司的账册保存完好，可以进行清算。如二被上诉人不成立清算组进行清算，上诉人作为债权人亦有权利申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。 综上，上诉人的上诉请求不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14074元，由上诉人宁夏广电综合开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李**程 审判员  王 刚 审判员  赵来珍 二〇二〇年八月二十四日 书记员  杨 红 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。