广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3260号 上诉人（原审原告）：黄增乾，男，1972年12月16日出生，汉族，住南宁市江**。 被上诉人（原审被告）：杨志勇，男，1994年2月27日出生，汉族，住南宁市江**。 上诉人黄增乾因与被上诉人杨志勇民间借贷纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初8172号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人黄增乾上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人的借款关系真实存在，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人杨志勇未作书面答辩，且经本院传票传唤未到庭陈述答辩意见。 黄增乾向一审法院起诉请求：一、杨志勇立即向黄增乾清偿借款本金人民币40000元；二、杨志勇向黄增乾支付利息人民币6000元（金额计算以40000元为基数，按月息3分计算，自2019年6月29日起算，暂时计算至2019年11月28日）；三、本案所有费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、误工费、保全费等全部由杨志勇承担。 一审法院认定事实：2018年6月29日，杨志勇向黄增乾出具一张《借条》，该《借条》载明：“今我杨志勇借到黄增乾（身份证号×××0939）人民币肆万元整（￥40000元），特此为据”。 一审法院认为，本案中，黄增乾主要依据杨志勇出具的《借条》为据，进而要求杨志勇承担还本付息的义务。对此，一审认为，在民间借贷关系特别是自然人之间的借款关系中，款项的实际交付关系着借款合同关系有效成立与否，对于存在借贷关系及借贷内容等事实，出借人应承担举证责任。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。对于以现金方式履行交付义务的情形，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条明确规定其生效要件为“以现金支付的，自借款人收到借款时”。本案中，除《借条》之外，黄增乾既没有提供借款时的转款依据，《借条》出具之后，也没有提供催收款项等相应证据，黄增乾据以提出主张的证据仅《借条》一份孤证，无其他证据相互印证，无法证实黄增乾、杨志勇双方之间存在合法有效的民间借贷关系。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应认定黄增乾、杨志勇之间不存在真实的借贷关系。有鉴于此，对黄增乾起诉要求杨志勇偿还借款本金40000元及支付利息的诉讼请求，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回黄增乾的全部诉讼请求。案件受理费475元，由黄增乾负担。 二审中，上诉人黄增乾对一审查明事实并无异议，但认为一审法院遗漏查明被上诉人杨志勇已收到借款且已支付部分利息的事实，并提供以下新证据：1、经与原件核对无异的居民户口簿登记页面复印件共10页和黄美凤的居民身份证复印件，证明黄美凤系上诉人母亲；2、南宁市江南区江南街道东南村村民委员会于2020年6月16日出具的《证明》原件、黄美凤于2020年5月21日出具的《委托证明》原件和2018年4月23日至2019年4月23日黄增乾的广西北部湾银行62×××71银行账户的《账户明细表》、2018年4月22日至2019年4月23日黄增乾的中国农业银行62×××73银行账户的《银行卡交易明细清单》、2018年4月23日至2019年4月23日黄增乾的中国建设银行62×××89银行账户的《个人活期账户交易明细》、2018年4月23日至2019年4月23日黄美凤的广西北部湾银行62×××63银行账户的《账户明细表》、2018年4月23日至2019年4月23日黄美凤的广西北部湾银行62×××04银行账户的《账户明细表》、2018年4月20日至2019年4月23日黄美凤的中国农业银行62×××74银行账户的《银行卡交易明细清单》、2018年4月23日至2019年4月23日黄美凤的中国建设银行62×××76银行账户的《个人活期账户交易明细》，以上银行资料均加盖银行业务专用章，证明上诉人具备出借本案借款的经济能力，且杨志勇于2018年10月30日向黄美凤名下广西北部湾银行62×××63银行账户转款300元，系其支付利息；3、上诉人手机内微信×××中微信名为“。逗逗逗杨志勇”之微信号的首页截图打印件1页和与该微信号的聊天记录截图打印件共14页、上诉人手机内微信账单的交易记录截图打印件共11页，以及上诉人手机内支付宝×××中账户实名认证为杨志勇的支付宝账户信息页面截图打印件1页和上诉人手机内支付宝账单的交易记录截图打印件共3页，证明被上诉人向上诉人支付利息的事实。 对上诉人黄增乾在二审中提供的证据材料，本院于2020年5月25日传唤黄美凤到庭询问，黄美凤确认其名下两张广西北部湾银行卡、一张中国农业银行卡和一个中国建设银行个人活期账户，均由上诉人管理使用；本院亦于2020年7月28日就上诉人黄增乾提供的电子数据打印件与上诉人所持手机存储内容进行核对，该打印件直接来源于所核对的电子数据，只是微信聊天记录打印件中的由上诉人发送的“今日的200呢”、“还有上次的400”、“他装死，只有上他家”、“我被催得嘿云，我不催你啊”共四条信息，因手机更换的原因，无原始的电子数据核对。本院认为，上诉人在二审中提供的证据1、2，均为原件，且与本案相关联，故对其证明力予以确认，其中杨志勇于2018年10月30日向黄美凤名下广西北部湾银行62×××63银行账户转账300元，黄增乾自认系支付利息，本院对于上诉人于己不利的自认予以采信。至于证据3，经核对系直接来源于电子数据的打印件，视为电子数据的原件，虽微信未实名认证而不能直接认定“。逗逗逗杨志勇”即为杨志勇本人微信号，但实名认证的杨志勇之支付宝账户的交易记录已证实杨志勇向黄增乾支付利息的事实，由此可知上诉人对“。逗逗逗杨志勇”微信号向其付息的确认，系为对己不利事实的自认，本院对该自认予以认定。因此，对于上诉人在二审中提供的证据3所映证的还息事实，本院予以采信。 综上所述，本院对一审查明的事实予以确认，并查明以下事实：2018年7月29日，杨志勇向黄增乾微信转账1300元；2018年8月29日，杨志勇向黄增乾微信转账1300元；2018年9月29日，杨志勇向黄增乾支付宝转账300元；2018年9月30日，杨志勇向黄增乾微信转账10元、支付宝转账990元；2018年10月29日，杨志勇向黄增乾支付宝转账1000元；2018年10月30日，杨志勇向黄美凤名下广西北部湾银行62×××63银行账户转款300元，用于向黄增乾支付利息；2018年11月29日，杨志勇向黄增乾微信转账1300元；2018年12月30日，杨志勇向黄增乾微信转账300元；2018年12月31日，杨志勇向黄增乾微信转账1000元；2019年1月30日，杨志勇向黄增乾微信转账1300元；2019年3月2日，杨志勇向黄增乾微信转账1000元、支付宝转账300元；2019年5月8日，杨志勇分两笔款项向黄增乾微信转账各1300元，共计2600元；2019年7月4日，杨志勇向黄增乾微信转账600元；2019年7月16日，杨志勇向黄增乾微信转账200元；2019年8月1日，杨志勇向黄增乾微信转账300元。 另查明，黄美凤与黄增乾系母子关系，黄美凤名下广西北部湾银行62×××63、62×××04银行账户和中国农业银行62×××74银行账户、中国建设银行62×××76银行账户自开户以来由黄增乾管理使用。2018年5月30日，黄美凤名下广西北部湾银行62×××63银行账户通过自动柜员机取现2万元、柜台取现13000元，余额为413103.34元，之后至2018年6月29日期间仅发生一笔存息372.51元的业务；2018年6月14日，黄美凤名下广西北部湾银行62×××04银行账户存入养老金863.3元，余额为15812.61元，之后至2018年6月29日期间仅发生一笔存息12.76元的业务；2018年6月27日，黄美凤名下中国农业银行62×××74银行账户存入陆文武交付的一年房租157248元，余额为201149.2元，之后至2018年6月29日期间无业务发生；黄美凤名下中国建设银行62×××76银行账户开户于2018年10月22日。 还查明，2018年6月4日，黄增乾名下广西北部湾银行62×××71银行账户存入5000元，余额为5864.48元，之后至2018年6月29日期间仅发生一笔存息1.6元的业务；2018年6月21日，黄增乾名下中国农业银行62×××73银行账户结息0.55元，余额为712.2元，之后至2018年6月29日无业务发生；黄增乾名下中国建设银行62×××89银行账户开户于2018年10月22日。2020年6月16日，南宁市江南区江南街道东南村村民委员会出具《证明》，称黄增乾户“所在生产队分红全部以现金形式发放，该户共4人，年分红约6万元左右”。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，借款合同为实践合同，即在双方当事人意思表示一致之外，还需当事人实际交付标的物，或者完成其他现实给付，从而使得合同生效。所以，在确认借款人的还款责任时，必须以出借人实际向借款人交付了借款为事实依据，而对于全案仅有借据（借条）作为借款证据，并无任何其他证据予以佐证的情况，不宜直接作出双方之间存在真实借贷关系的认定。因此，上诉人黄增乾在一审中仅以《借条》为据主张借贷事实，一审法院未予支持并无不当。但是，上诉人已在二审中补强其证据，提供了被上诉人杨志勇支付利息的证据材料，以及其具有出借4万元款项的经济能力等证据，则《借条》不再为孤证，上诉人所提供的全部证据材料已形成完整的证据链，证明借贷事实真实存在。虽上诉人在二审中提供的证据属逾期提供的证据，但该证据与案件基本事实有关，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条第一款的规定，人民法院应当采纳，故本院对上诉人主张的借贷事实予以确认。 借款人在借款发生后，能够自觉性地多次按规律支付出借人一定本金比例的款项，借贷双方应当是参与到投资借贷的经济活动中，并就投资借贷的基本规则即支付利息，已经达成了明示或默示的约定。也就是说，在此情况下民间借贷当事人存在口头利息约定。本案中，被上诉人在借款后都是按照每月1300元向上诉人规律性地支付款项，2018年7、8、9、10、11、12和2019年1月均是每月支付1300元，2019年3月至5月也是按每月1300元支付款项，因此上诉人与被上诉人已口头约定了借款利息，即以4万元为基数、按月利率3.25%计付利息。 由以上所述可知，上诉人与被上诉人之间的借贷内容为：上诉人出借4万元给被上诉人，被上诉人以4万元为基数、按月利率3.25%支付利息，双方未约定借款期限和逾期利率。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于民间借贷利率的规定，超过年利率36%的部分为无效；届于年利率24%至年利率36%之间的部分，如已支付而借款人请求返还则本院不予支持，如未支付而出借人请求支付则本院不予支持；年利率24%以下部分为有效。因此，上诉人与被上诉人口头约定的借款利息中，每月利息800元（含本数）以下为有效部分，每月利息800元至1200元（含本数）为已付部分不再返还、未付部分不再支付，每月利息1200元以上为无效部分，该无效部分如已支付则应抵偿借款本金。因上诉人与被上诉人未约定借款期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”的规定，上诉人提起本案诉讼之日即为借款到期之日，故本案借款自2019年10月9日起逾期。又因上诉人与被上诉人已约定借款利率但未约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第㈡项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，被上诉人应自逾期还款之日起按年利率24%向上诉人支付资金占用期间利息，但由于上诉人仅诉请计算至2019年11月28日止的利息，系其对自己诉讼权利的处分，故本院对超出上诉人诉讼请求范围以外的利息不予裁判。据此，被上诉人尚欠的借款本息，经计算为尚欠借款本金39240.73元、尚欠借款利息和资金占用期间利息4292.24元（具体计算过程详见本判决书附表），被上诉人应向上诉人承担清偿上述债务的民事责任。 综上所述，因上诉人黄增乾在二审中提交了新证据，致使一审判决有误，本院予以纠正。根据《诉讼费用交纳办法》第四十条“当事人因自身原因未能在举证期限内举证，在二审或者再审期间提出新的证据致使诉讼费用增加的，增加的诉讼费用由该当事人负担。”的规定，本案二审案件受理费应由上诉人黄增乾负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，判决如下： 撤销南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初8172号民事判决； 被上诉人杨志勇向上诉人黄增乾偿还借款本金39240.73元； 被上诉人杨志勇向上诉人黄增乾支付借款利息和资金占用期间利息4292.24元； 驳回上诉人黄增乾的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费475元，由上诉人黄增乾负担15元，由被上诉人杨志勇负担460元；二审案件受理费950元，由上诉人黄增乾负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 蒙恪民 审 判 员 罗建燕 审 判 员 姚 娟 二〇二〇年八月二十五日 法官助理 甘泽英 书 记 员 黄于容 附表： 序号 本金 计息期间 时间单位 年利率 当期利息 当期还款 尚欠本金 尚欠利息 2018.7.29前 1个月 36% 2018.7.30-8.29 1个月 36% 2018.8.30-9.29 1个月 36% 1193.91 893.91 2018.9.30 1天 36% 39.8 39730.71 39730.71 2018.10.1-10.29 29天 36% 1152.17 39730.71 152.17 39730.71 2018.10.30 1天 36% 39.73 39622.61 39622.61 2018.10.31-11.29 30天 36% 1188.6 39511.21 39511.21 2018.11.30-12.30 31天 36% 1224.81 39511.21 924.81 39511.21 2018.12.31 1天 36% 39.51 39475.53 39475.53 2019.1.1-1.30 30天 36% 1184.4 39359.93 39359.93 2019.2.1-3.2 30天 36% 1180.8 39240.73 39240.73 2019.3.3-5.8 67天 36% 2629.08 39240.73 29.08 39240.73 2019.5.9-7.4 57天 24%（取日利率万分之六点七，下同） 1498.53 39240.73 927.61 39240.73 2019.7.5-7.16 12天 24% 315.48 39240.73 1043.09 39240.73 2019.7.17-8.1 16天 24% 420.64 39240.73 1163.73 39240.73 2019.8.2-11.28 119天 24% 3128.51 39240.73 4292.24 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ㈠原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ㈡原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ㈢原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； ㈣原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： ㈠既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； ㈡约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。