山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终1884号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司，住所地山西省临汾市尧都区。负责人：李永升，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘恒瑞，男，1991年3月5日出生，汉族，住山西省临汾市尧都区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张秋生，男，1951年7月14日出生，汉族，住山西省洪洞县。委托诉讼代理人：张建国，山西晋恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈鹏鹏，男，1982年8月7日出生，汉族，住山西省霍州市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称临汾平安保险公司）因与被上诉人张秋生、陈鹏鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省洪洞县人民法院（2020）晋1024民初1070号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人临汾平安保险公司的委托诉讼代理人刘恒瑞、被上诉人张秋生的委托诉讼代理人张建国、被上诉人陈鹏鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人临汾平安保险公司上诉称，根据张秋生提供的山西正成同工矿用品有限公司的工作证明，每个月3500元，10个月，误工费为35000元，但张秋生年龄超过国家法定退休年龄，且张秋生提供的误工证明没有劳动合同、相关工资流水证明等，张秋生在事故发生后三个月就可以做伤残鉴定，有故意拖延鉴定的嫌疑，故对其误工时长只认可90天。伤残鉴定时并没有通知我公司到场，剥夺了我们的参与权，且鉴定报告中并未附有相关活动度测量照片，有失公正公平与真实性，故不认可伤残鉴定，我公司一审已提出重新鉴定，法院不予支持。因不认可伤残鉴定，故不认可精神损失费3000元。请求依法减判63106.4元，本案的诉讼费由被上诉人承担。被上诉人张秋生辩称，一、张秋生虽年满60周岁，但提供的证据相互印证，证明在山西正成同工矿用品有限公司担任保管兼操作工，且提供了工资银行流水，足以证明张秋生的误工损失。张秋生在事发后3个多月后向法院提起诉讼，并申请伤残鉴定，鉴定时间是法院按照程序委托，不存在拖延的情形。二、伤残鉴定是人民法院指定有资质的鉴定机构所做，结合实际情况，鉴定机构通知保险公司后，保险公司不到场是对其权利的放弃，但鉴定结论完全正确，应作为定案依据。三、张秋生受伤后依法鉴定构成伤残，伤残赔偿金是合理合法的赔偿项目。被上诉人陈鹏鹏辩称，对于赔偿金额不发表意见，上诉人是与张秋生在理赔金额上意见冲突，被上诉人不应承担二审的上诉费。张秋生向一审法院起诉请求：一、判令被告临汾平安保险公司在保险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通住宿费、摩托车修理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计108209元；二、判令被告陈鹏鹏赔偿原告交强险限额外的医疗费和鉴定费4554元；三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月9日11时25分，陈鹏鹏驾驶×××号轿车由北向南行驶至国道108线830公里处，与由北向南在慢车道向东左转弯的张秋生无证驾驶的无牌二轮摩托车相撞，致张秋生受伤，双方车辆损坏，造成交通事故。该事故经洪洞县公安局交通警察大队第141024120180000358号道路交通事故认定书认定，陈鹏鹏和张秋生承担本次事故的同等责任。事故发生后，张秋生被送往洪洞县人民医院急诊检查，支付急诊费1295.4元，后住院治疗27天，支付住院费15622.99元，购买铝合金拐杖支付75元，检查支付费用190元，摩托车修理费1475元。张秋生住院治疗期间，被告陈鹏鹏垫付医疗费13000元。×××号车在中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司投保有交强险一份，事故发生在保险期间内。张秋生损伤经山西迪安法润司法鉴定所于2019年9月9日作出的【2019】临鉴字第106号司法鉴定意见书鉴定，构成十级伤残，支付鉴定费2000元。张秋生在山西正成同工矿用品有限公司担任保管兼操作工，事故发生前三个月平均工资3594元。其子张建红在德阳市速尔快递有限责任公司工作，护理张秋生期间，每月扣发工资4090元。一审法院认为，机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由侵权人按照事故责任承担赔偿责任。张秋生虽年满60周岁，其提供的证据相互印证，证明其在山西正成同工矿用品有限公司担任保管兼操作工，事故发生前三个月平均工资3594元，其因交通事故产生的误工损失应予支持，张秋生要求按每月3500元计算，法院不表异议。张秋生无证据证明需2人护理，故按1人计算护理费。具体的赔偿项目为：医疗费17108.39元（医疗费15622.99元+急诊费1295.4元+检查费190元），住院伙食补助费2700元（27天×100元/天），营养费1350元（27天×50元/天），护理费4090元，辅助器具费75元，误工费35000元（3500元×10个月），残疾赔偿金25106.4元（20922元×12年×10%），精神抚慰金3000元，交通住宿费800元，鉴定费2000元，车辆修理费1475元，总计92704.79元。张秋生的各项损失由临汾平安保险公司在交强险限额内支付79546.4元，剩余13158.39元按照事故责任，陈鹏鹏承担6579.2元，扣除已支付的13000元，尚有6420.8元应予返还，该返还金额在临汾平安保险公司赔偿数额中予以扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内支付张秋生各项损失73125.6元；二、中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内返还陈鹏鹏垫付款6420.8元；三、驳回张秋生的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2556元，减半收取计1278元，由张秋生承担339元，陈鹏鹏承担939元。本案二审查明的事实与原审法院认定事实基本一致。二审审理时各方当事人均未提供新的证据，且对于一审法院认定的本案交通事故发生经过、事故责任认定、张秋生住院治疗的情况均无异议。本院认为，本案所涉交通事故经洪洞县公安局交通警察大队认定陈鹏鹏和张秋生承担本次事故的同等责任。事故车辆在上诉人临汾平安保险公司处投保有交强险。各方当事人对于交通事故造成张秋生受伤并住院治疗的事实均无异议，本院予以确认。本案当事人二审争议的焦点是：原审认定张秋生的误工费、残疾赔偿金、精神抚慰费数额是否适当。关于误工费的计算问题，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。据此，原审法院结合张秋生提供的工作证明以及工资收入明细，结合张秋生的治疗情况、住院病历医嘱及鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》中鉴定的张秋生伤残情况，认定被上诉人张秋生的误工期并据此计算误工费的数额适当。关于伤残赔偿金的问题，一审法院委托有资质的鉴定机构山西迪安法润司法鉴定所对张秋生伤残程度进行鉴定并出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为张秋生因交通事故致左内、外踝骨折，后遗左踝关节功能丧失50%以上（未达75%），评定为十级伤残。上诉人临汾平安保险公司对鉴定结论不予认可，但未能提供足以反驳该鉴定意见的证据，现上诉人也未能提供足够证据证明鉴定实体、程序违法或存在其他重大过错等情形，故对其上诉意见本院不予采信。本次事故造成被上诉人张秋生十级伤残，给张秋生的生活及精神均造成了创伤，结合当事人在本次事故中的过错程度，原审法院酌情认定精神抚慰金为3000元并无不当。综上，上诉人平安保险临汾公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1378元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 杜 明审判员 吴淑敏审判员 牛凌云二〇二〇年八月十二日书记员 冯晓虎