广东省揭阳市榕城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5202刑初456号公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。被告人黄小超，男，1986年12月25日出生，身份证号码445************732，汉族，广东省揭阳市榕城区人，初中文化，住广东省揭阳市榕城区****潮围西5巷12号。因本案于2020年3月31日被羁押，2020年4月1日被刑事拘留,2020年4月24日被逮捕。现押于揭阳市看守所。辩护人许文煜，广东大同律师事务所律师。揭阳市榕城区人民检察院以揭榕检一部刑诉[2020]Z381号起诉书指控被告人黄小超犯传播淫秽物品罪，于2020年7月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市榕城区人民检察院指派检察员蔡克彬出庭支持公诉，被告人黄小超及其辩护人许文煜到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年3月份，被告人黄小超通过网络下载翻墙软件APP（非凡加速），后又下载国外社交软件推特APP并注册账号，然后将其拍摄的淫秽音像、图片发送到推特APP上供别人观看。至被查获时，其中一个淫秽音像点击观看次数已达到4.3万次。2020年3月31日，黄小超在揭阳市榕城区****办事处梅畔村驰众五金制品厂内被抓获归案。上述事实，被告人黄小超在开庭审理过程中亦无异议，并有现场检查笔录、证据保全清单、扣押清单、电子数据现场提取笔录及提取固定清单、揭阳市公安局淫秽物品审查鉴定书、涉嫌淫秽视频清单、抓获经过证实材料、被告人黄小超的身份证实材料等证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人黄小超的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款之规定，应当以传播淫秽物品罪追究其刑事责任。被告人黄小超归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人黄小超有期徒刑七个月。提请本院依法判处。被告人黄小超自愿认罪认罚，且已签署了《认罪认罚具结书》。辩护人辩护称，被告人黄小超坦白，认罪认罚，请求判处有期徒刑六个月或七个月并适用缓刑。本院认为，被告人黄小超无视国家法律，传播淫秽的音像、图片，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪。公诉机关指控被告人黄小超所犯罪名成立，本院予以支持。被告人黄小超归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。辩护人的辩护意见，唯被告人黄小超在互联网上发表的淫秽电子信息被点击次数较大，不宜判处有期徒刑六个月或适用缓刑；其他辩护意见，理由成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第三条第一款、第一条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第二条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人黄小超犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月31日起至2020年10月30日止）二、扣押在案的作案工具OPPO移动电话机1部、VIVO移动电话机1部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈少彬人民陪审员  林 华人民陪审员  黄逊枫二〇二〇年八月五日法官 助理  陈晓川书 记 员  钟佳铃附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百六十四条传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第三条不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：（一）数量达到第一条第一款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；（二）数量分别达到第一条第一款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；（三）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第二条利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息的，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定定罪处罚。利用互联网、移动通讯终端传播内容含有不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：（一）数量达到第一条第二款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；（二）数量分别达到第一条第二款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；（三）造成严重后果的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。