陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0102民初4618号 原告：陕西晨盛工贸有限责任公司，住所地西安市新城区。 法定代表人：秦晓明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王**，女，1976年3月10日出生，汉族，该公司会计，住西安市未央区。 被告：陕西诚程电器设备有限公司，住所地陕西省咸阳市郴州市。 法定代表人：田博，该公司董事长。 原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告陕西晨盛工贸有限责任公司委托诉讼代理人王**、被告陕西诚程电器设备有限公司法定代表人田博到庭参加诉讼，本案现已依法审理终结。 原告陕西晨盛工贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告返还原告货款173020元，赔偿原告协议约定资金占用费138400元，合计311420元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告曾是LG系列家电产品陕西地区的代理商，被告是原告渠道内经销商，双方于2014年开始销售合作，原告销售政策对所有客户一直是先款后货。自合作以来被告业绩稳定，且未出现逾期恶意拖欠货款等现象。在2015年年末双方开始签署2016年销售合作协议时被告提出，因扩大销售规模，资金紧张，希望通过借款经营的方式继续提升销量。双方遂于2016年1月1日，签订了《借款运营协议书》。该协议的主要内容为：原告以本公司所经营的LG产品向被告提供价值200000元的货物作为借款，借款资金占用费按月息1%（即月息2000元）计算；被告超出20万元的提货部分，必须以现金或者银行转账的方式在提货前足额汇给原告。借款期限为：2016年1月1日起至2016年12月31日截止，被告应于每月28日将资金占用费2000元汇入甲方账户。双方约定，被告若逾期未能及时支付的，将给予以下处罚，超出1-5天按照月息1.5%（即月息3000元）计算、超出5-10天按照月息2%（即月息4000元）计算；被告在汇完当月资金占用款后方能正常提货。在借款20万元以上的提货，双方现款现货单单清。协议签订后，原告按约履行了借款发货协议，自2016年1月1日-2016年3月3日期间，累计发货60台，合计货款215350元，被告将余款15350元付清，按照协议借款合计20万元整。在此期间，原告公司每月派业务人员前去帮扶，搞促销活动等，安排引导销售，并一直持续关注销售情况。2016年10月，被告因销售中出现三台有故障的机器，遂将货物退回原告，原告按之前进货结算价格予以退货处理，三台机器，合计25980元。被告于2016年3月17日曾交纳其他产品定金1000元。至此，截止2016年10月25日，累计欠原告货款173020元整。2017年3月31日，原告与被告就欠款情况进行确认对账，被告确认欠原告货款合计173020元，并在对账单上由当时法定代表人及股东兼财务主管亲笔签字确认，并加盖公章。并承诺在短期内归还借款。之后，原告曾多次派业务人员前去催款，被告以正在办理贷款等原因推诿。直到2018年，原告与被告法定代表人保持正常联络，持续向其催要欠款，但其说资金紧张，正在积极想办法解决困难等。直到2019年末，原告无法正常联络到被告法定代表人。根据双方签订协议，超出5-10天按照月息2%（即月息4000元）计算，自2017年1月1日—2020年4月，被告欠款173020元月息按2%计算为3460元，合计40月×3460元为138400元。综上所述，原告认为被告长期不按协议约定向原告返还货款的行为，已构成严重违约，应当依法承担违约赔偿责任。据此，原告请求依法判令被告立即返还原告货款173020元，赔偿原告协议约定资金占用费138400元。 被告陕西诚程电器设备有限公司法定代表人辩称，原告所述业务过程其一概不清楚。自己是2018年5月28日才任被告陕西诚程电器设备有限公司法定代表人，前公司的法定代表人是田西科，变更法定代表人时公司名称没变，也没有给其说有这笔债务，而且转让时口头约定原公司债权债务由原法定代表人王某某承担，请求追加原公司股东为本案共同被告；且原告诉讼时效已过期。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据：一、2016年销售合作协议一份；二、对账确认单一份；三、借款运营协议书；四、对账明细。以上证据证明原被告之间存在供销关系，被告对欠款事实进行了确认。被告质证意见为：对原告提交的证据1-4、真实性不清楚，公司是否欠原告货款亦不清楚，证明目的不认可。 被告对原告提交的证据虽不清楚不予认可，但未提交相应证据，故本院对原告提交的证据予以认定。 根据原告的举证及本院的认证，本院经审理查明以下事实：原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司于2016年1月1日同时签署了《LG产品销售合作协议-2016年度经销合同》和《借款运营协议书》，《借款运营协议书》作为《LG产品销售合作协议-2016年度经销合同》的补充协议，约定了“1、原告以本公司所经营的LG产品向被告提供价值200000元的货物作为借款，借款资金占用费按月息1%（即月息2000元）计算；被告超出20万元的提货部分，必须以现金或者银行转账的方式在提货前足额汇给原告。2、借款期限为：2016年1月1日起至2016年12月31日截止，被告应于每月28日将资金占用费2000元汇入甲方账户。3、双方约定，被告若逾期未能及时支付的，将给予以下处罚：超出1-5天按照月息1.5%（即月息3000元）计算、超出5-10天按照月息2%（即月息4000元）计算；被告在汇完当月资金占用款后方能正常提货。4、在借款20万元以上的提货，双方现款现货单单清”。协议签订后，原告陕西晨盛工贸有限责任公司依约向被告陕西诚程电器设备有限公司履行了发货义务。2017年3月31日，经原、被告双方对账，被告陕西诚程电器设备有限公司尚欠原告陕西晨盛工贸有限责任公司应收款173020元，并有对账单，对账单上有被告陕西诚程电器设备有限公司加盖公章及时任法定代表人王某某及财务主管胡某某签字。此后原告曾多次向被告陕西晨盛工贸有限责任公司前法定代表人王某某催要货款无果，2019年年末与其失去联系，遂诉至本院。 另查，被告陕西诚程电器设备有限公司于2014年12月12日前法定代表人为王某某，2014年12月12日该公司法定代表人变更为胡某某，股东为胡某某、王某某。2015年11月9日该公司法定代表人变更为田某某，股东为田某某、胡某某、王某某。2016年4月13日该公司法定代表人仍为田某某，系田某某一人有限公司。2018年5月28日该公司法定代表人变更为田博。 本院认为，原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司签订的《LG产品销售合作协议-2016年度经销合同》和《借款运营协议书》是双方真实意思表示，协议内容及形式均不违反法律法规的强制性规定，合法有效，该协议对双方当事人均具有法律约束力。原告陕西晨盛工贸有限责任公司按照约定向被告陕西诚程电器设备有限公司提供了合同约定的货物，被告陕西诚程电器设备有限公司亦应按照约定向原告陕西晨盛工贸有限责任公司支付货款。本案的争议焦点为：一、本案原告是否已超过诉讼时效。二、本案被告提出的管辖权异议是否予以考虑。三、公司能否以其法定代表人及股东变更为由，拒绝承担法定代表人及股东变更前的公司债务。原告诉讼请求被告支付货款本金是否应当支持。四、逾期付款利息的起算时间及计算标准。焦点一：原、被告对账单虽显示时间为2017年3月31日，但该对账单并未载明付款时间，原告可随时主张权利，原告本次起诉并未超过诉讼时效。焦点二：关于被告在开庭期间提出管辖权异议一节，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条之规定“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出”，被告陕西诚程电器设备有限公司于2020年6月10日收到起诉状副本，但在法律规定的答辩期内并未向本院提出管辖权异议，视为默认本院享有管辖权，故本院对其在开庭期间提出管辖权异议不予考虑。焦点三：对于被告陕西诚程电器设备有限公司辩称因其公司法定代表人及股东变更，原告所诉货款应由公司原股东田某某、王某某、胡某某承担一节，本院认为，被告陕西诚程电器设备有限公司虽发生了股东及法定代表人变更，但公司的主体并未变更，公司法定代表人变更以及股权转让均属于被告公司内部经营管理事项，与原告陕西晨盛工贸有限责任公司无关。被告陕西诚程电器设备有限公司不能以公司法定代表人及股东变更为由对抗善意第三人。对于被告陕西诚程电器设备有限公司内部债权债务约定，权利人可凭相关证据材料另案主张权利。焦点四：关于原告陕西晨盛工贸有限责任公司主张被告自2017年1月起以欠付货款173020元为基数按月息2%计付逾期付款利息是否应予支持，本院认为，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款之规定“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更”，原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司已于2017年3月31日形成了对账单，确认了双方的债权债务关系，故原、被告双方的付款期限发生了变更，逾期付款利息的起算时间应为2017年4月1日；至于逾期付款利息的计算标准，根据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第七条之精神、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，逾期付款利息的计算标准应具有补偿性为主，兼顾惩罚性立法本意。如双方当事人约定违约金过高，应当结合案件实际情况，以实际损失为基础，综合衡量合同履行程度、当事人过错程度、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素，依照公平原则和诚实信用原则予以调整，防止机械司法而可能造成的实质不公平。因此，本院对原告主张的逾期利息酌请处理，以欠付货款173020元为基数，自2017年4月1日起至2019年8月20日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计算逾期付款利息，自2019年8月20日起至起诉之日止按照中国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算逾期付款利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陕西诚程电器设备有限公司于本判决生效后十五日内向原告陕西晨盛工贸有限责任公司支付货款173020元。 二、被告陕西诚程电器设备有限公司于本判决生效后十五日内向原告陕西晨盛工贸有限责任公司支付资金占用费即逾期付款利息，以173020元为基数，自2017年4月1日起至2020年5月20日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计付。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5971元，减半收取2986元，由被告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 员 孟晓红 二〇二〇年八月二十日 法官助理 宋 蕾 书 记 员 潘 婷