广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤13刑终259号原公诉机关广东省惠东县人民检察院。上诉人（原审被告人）周富华，男，1991年2月17日出生，居民身份证号码441************033，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县，住惠东县****************，因的涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年10月16日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年11月23日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。指派辩护人刘芳，广东直信律师事务所律师，由惠州市司法局公共法律服务管理科指派。原审被告人周贵雄，男，1990年2月23日出生，居民身份证号码441************019，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县，住惠东县***************，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年10月16日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年11月23日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人罗勇，男，1985年11月16日出生，居民身份证号码511************875，汉族，初中文化，户籍所在地四川省宜宾市江安县，住江安县***********，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年11月25日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年12月25日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人郑成武，男，1980年12月22日出生，居民身份证号码430************219，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省常德市临澧县，住临澧县*************，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年10月16日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年11月23日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人周贵祥，男，1991年2月27日出生，居民身份证号码441************034，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县，住惠东县****************，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年10月16日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年11月23日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人杨文鹏，男，1992年10月14日出生，居民身份证号码441************050，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县，住惠东县**************，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年10月16日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年11月23日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人黄德琦，男，1998年1月23日出生，居民身份证号码441************015，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县，住惠东县*************，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年11月29日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年12月25日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人林仕威，男，1991年8月23日出生，居民身份证号码441************017，汉族，小学文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县，住惠东县*************，因涉嫌开设赌场罪，经惠东县公安局决定，于2019年10月16日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年11月23日被惠东县公安局执行逮捕。现已取保候审。广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人周贵雄、周富华、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦犯开设赌场罪一案，于2020年5月15日作出（2020）粤1323刑初288号刑事判决书。宣判后，原审被告人周富华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2019年初开始，被告人周贵雄、周富华、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦等人利用手机软件闲聊APP组建群聊天，然后在群里提供用于赌博“斗牛”的网络链接给参赌人员进入赌博，然后向每局的前三名赢家抽取水钱，赌局结束后抽水进行结算获利情况。该案主要涉及闲聊APP内的三个赌博群，分别为“聚会”、“大家爱牛牛”、“嫖射”赌博群。具体犯罪事实如下：1、“聚会”赌博群于2019年1月份开始在闲聊APP内涉赌斗牛至今，最早名为“总仔”群，后改名为“聚会”群，是一名叫“黑大帅”（另案处理）的男子建立的群聊，“黑大帅”、周贵雄等人都是该群的一级股东，周贵雄又将其分红与周富华、周某峰（另案处理）三人分掉。期间，周贵雄聘请了周贵祥协助管理该群十多天。周贵雄和周富华、周某峰还聘请了郑成武、杨文鹏负责拉拢介绍参赌人员以及垫付、催收赌资，帮助管理，每天从抽水所得中支付郑成武，杨文鹏100-200元不等的费用。周贵雄共获利41000元，周富华共获利31500元。2、“大家爱牛牛”赌博群于2019年初开始在闲聊APP内涉赌斗牛至今。该群群主是罗某胜（另案处理），罗勇是受罗慧胜安排请赌博人员吃饭喝酒、负责招揽参赌人员以及催收赌资等工作；郑成武负责招揽参赌人员以及催收赌资，周贵祥负责赌资的赔付工作。该群内参赌人数共有141人。3、“嫖射”赌博群于2019年5月份开始在闲聊APP内涉赌斗牛至今，群主为林仕威，黄德琦为该群的股东之一，该群由林仕威及黄德琦共同负责管理，二人在该群内发送用于网络赌博的链接，然后向每局的赢家抽取水钱牟利。2019年10月16日，公安机关在惠东县白花镇抓获周贵雄、周富华、周贵祥、林仕威、郑成武、杨文鹏及参赌人员共36人。2019年11月25日，公安机关在惠东县****抓获罗勇。2019年11月29日，公安机关在东莞市塘厦镇抓获黄德琦。上述事实，有公诉机关向法庭递交的下列证据证实：1、现场方位图、照片、勘查笔录；2、户籍资料；3、到案经过；4、被告人周贵雄、周富华、罗勇等八人的供述材料；5、犯罪嫌疑人李波、周国存、张晶等十一人的供述材料；6、证人陈宇、皮艮昌、周燕龙等三十二人的陈述材料；7、辨认笔录；8、微信聊天信息截图；9、转账截图；10、被告人周贵雄抽水情况表；11、扣押清单等证据证实。原判认为，被告人周贵雄、周富华、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦伙同他人利用网络开设赌场，供他人赌博，其中被告人周贵雄、周富华、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏属情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人周富华、罗勇归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人周贵雄、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人郑成武、周贵祥、杨文鹏受雇请帮忙管理赌博群，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，一审判决：一、被告人周贵雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人周富华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人罗勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人郑成武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元。五、被告人周贵祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元。六、被告人杨文鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。七、被告人林仕威犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。八、被告人黄德琦犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。九、追缴被告人周贵雄违法所得人民币41000元，追缴被告人周富华违法所得人民币31500元。十、随案移送作案工具VIVO手机4部、OPPO手机2部、苹果手机3部，依法予以没收上缴国库。上诉人周富华及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、上诉人不构成开设赌场罪，只是起辅助作用；2、上诉人不是赌博群的管理人员，没有股份，只是介绍朋友进群；3、上诉人不是群主；4、上诉人初犯、偶犯，具有坦白情节，应当从轻或减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人周富华、原审被告人周贵雄、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦犯开设赌场罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人周富华、原审被告人周贵雄、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦伙同他人利用网络开设赌场，供他人赌博，其中被告人周贵雄、周富华、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏属情节严重，其行为均构成开设赌场罪。原审被告人郑成武、周贵祥、杨文鹏受雇请帮忙管理赌博群，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。对于上诉人周富华及其辩护人提出的意见，经查，1、上诉人周富华、原审被告人周贵雄、罗勇、郑成武、周贵祥、杨文鹏、林仕威、黄德琦以营利为目的，利用手机软件闲聊APP组建群聊发送赌博“斗牛”的网络链接供参赌人员赌博的事实属实，以上事实有证人证言、上诉人及原审被告人供述、辨认笔录、现场勘验笔录、微信聊天信息截图、转账截图等证据予以证实；2、上诉人周富华接受周贵雄的分红，是赌场的股东，其聘请人员招揽赌客进群参赌并从中抽取渔利，在开设赌场的共同犯罪中，上诉人系主犯，起主要作用；3、一审判决时已考虑上诉人周富华具有坦白等法定从轻量刑情节，二审期间上诉人没有其他从轻或者减轻的量刑情节。因此，本院对上诉人周富华及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱志勇审 判 员 黄 静审 判 员 李浩浩二〇二〇年八月二十六日法官助理 谭芷珊书 记 员 廖茁伶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。