沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0106民初字第8334号原告：齐鸣，男，汉族，1987年1月29日生，住沈阳市铁西区公民身份号码：被告：沈阳市铁西区婉约江南摄影馆，住所地：沈阳市铁**保工北街**3门。（缺席）经营者：陈永良。原告齐鸣诉被告沈阳市铁西区婉约江南摄影馆劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月27日作出（2019）辽0106民初2544号民事判决，被告不服，提出上诉，沈阳市中级人民法院2020年6月23日作出二审裁定，撤销本院判决，发回重审。本院2020年7月17日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2020年8月21日公开开庭进行了审理，原告齐鸣到庭参加了诉讼，被告沈阳市铁西区婉约江南摄影馆经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2017年5月8日入职被告处，任行政经理一职，直到2018年11月30日被无故长期放假，相当于变相开除。期间，被告没有与原告签订书面劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险，原告每月劳动报酬为6200元另加绩效工资，原告向被告提出合法合理要求，被告仍拒绝履行义务，原告于2019年1月24日向铁西区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委并未受理，综上，原告根据相关规定诉至法院，请求判决被告支付未签订劳动合同二倍工资差额112617元，支付违法解除劳动合同关系的经济补偿金9000元，为原告缴纳从2017年5月8日起至2018年11月30日止的社会保险。被告书面答辩称：一、原告双倍工资的诉请，应当驳回。1、原告作为高级管理人员无权主张双倍工资赔偿，原告的身份是行政经理（店长），其工作内容本身就包括招聘和员工管理，而用人单位聘用店长之目的也是为了规范管理，避免包括劳动用工在内的法律风险。原告未能妥善履职，未能降低用人单位的用工风险，反而以“未签书面劳动合同”为由主张双倍工资赔偿，显然有违诚实信用，有违大众的普遍认知，其诉请不应得到支持。2、原告对未签劳动合同的期限存在误解。双方劳动关系的建立时间决定着员工主张双倍工资赔偿的起算时间，而劳动关系的建立需适合的主体、完整的合意和实际用工三个条件，用人单位一方的用工主体资格，劳动行为能力和缔约资格是用人单位的设立之后才产生的，被告于2018年10月22日注册成立，之前用人单位尚未出现，又怎能与齐鸣建立劳动呢？双方之间并不存在劳动关系。因此，即便被告作为用人单位应当承担双倍工资赔偿责任，也仅限于2018年11月23日至11月30日没有劳动合同的期间。二、原告关于违法解除劳动合同赔偿金的诉请，应当驳回。被告并未作出解除劳动合同的意思表示，也没做出开除齐鸣的决定，齐鸣应当就“劳动关系的解除是由用人单位一方提出并已送达”的事实向法庭举证，但截至本案第二次庭审齐鸣仍未举证，被告不应以“想当然”作为请求权依据。三、原告关于社保补偿的诉请不属于劳动仲裁及劳动诉讼受案范围，应予驳回。原告该项诉请不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的受理情形，法院本不应当受理，受理后查明不属受理范围的应当判决驳回。经审理查明：原告称于2017年5月8日入职被告单位工作，任行政经理。被告于2018年10月22日注册登记，类型为个体工商户，经营者陈永良，经营场所为铁**保工北街**3门。2018年11月26日被告出具《在职证明》一份，内容为：兹证明我公司齐鸣先生（出生日期1987年1月29日），自2017年5月8日在我公司工作，现任沈阳市铁西区婉约江南摄影馆行政经理职务。沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆于2016年12月29日注册登记，类型为个体工商户，经营者汪波，经营场所：铁**保工北街**3门，2018年9月25日注销。2017年6月26日原告作为沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆的代表，与北京网聘咨询有限公司沈阳分公司签订《服务合同》；2018年3月15日沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆出具《介绍信》，介绍原告以单位员工身份到中国电信前往该处办理电话过户事宜；2018年4月4日，原告作为沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆的代表与天聚地合（苏州）数据股份有限公司签订《短信合作协议书》。另外，原告还作为“婉约江南古装摄影”的签约代表于2017年9月23日与北京易成时代科技有限公司签订《Worktile企业技术服务合同》，2018年10月1日与徐大伟签订《房屋出租合同》，与隋展签订《房屋租赁协议》，合同上均加盖“婉约江南古装摄影合同专用章”。原告2017年6月20日至8月21日期间工资由李晓欧发放至原告的招商银行卡中，2017年9月20日至2018年11月20日期间由李爽发放至招商银行卡中。2018年11月30日原告被被告通知放假，其后原告未再上班，被告亦未为其发放工资或生活费，未给原告提供工作岗位。原告亦未向被告提出离职。本院确认的上述事实，有原告陈述笔录、原告提供的《在职证明》、招商银行户口历史交易明细表、《服务合同》、《介绍信》、《短信合作协议书》、《Worktile企业技术服务合同》、《房屋出租合同》、《房屋租赁协议》等证据在卷为凭，这些证据已经庭审质证和本院审核，可以采信。本院认为，我国法律规定一方当事人对对方当事人提出的诉讼主张和证据有答辩和质证的权利，本案被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃上述诉讼权利，应当承担因此产生的法律后果。本院对原告主张与被告之间存在劳动关系的事实予以确认。根据被告单位和沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆的营业执照可知，二单位经营场所为同一地点，原告应于2017年5月8日入职沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆至2018年9月25日该单位注销，2018年10月22日原告又与被告形成劳动合同关系，工作地点未变。原告主张被告给付其未签订书面劳动合同双倍工资，根据我国《劳动合同法》规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告未举证证明沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆注销后的债权债务由被告承继，故2017年6月8日至2018年5月7日期间未签订劳动合同应当依法支付其二倍工资的责任应由沈阳市铁西区保工婉约江南摄影馆承担。而原告自2018年10月22日才与被告建立劳动合同关系，被告应自2018年11月22日起支付其未签订书面劳动合同的双倍工资被告在书面答辩中抗辩其并未作出解除劳动合同的意思表示，也没做出开除齐鸣的决定，齐鸣应当就“劳动关系的解除是由用人单位一方提出并已送达”的事实向法庭举证，不应以“想当然”作为依据，以说明其并未提出解除与原告的劳动合同关系，而原告自被告给其放假后至今亦从未向被告提出过离职，故据此可认定双方之间的劳动合同关系未解除。由于放假并非原告自身原因所致，被告在原告放假期间应当给其发放正常工资。被告因未与原告签订劳动合同，违反我国劳动合同法第八十二条规定，应当支付原告2018年11月23日至2019年10月22日期间共计11个月的二倍工资。原告要求被告支付其未签劳动合同二倍工资的诉求，虽然与其2019年1月24日向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时的“支付双倍工资”的仲裁事项不一致，部分在本案中属于增加的诉讼请求，未经过劳动仲裁前置程序，但因该诉讼请求与仲裁的事项基于同一法律关系和事实产生,具有不可分性,不属于独立的劳动争议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定,同时基于减少当事人诉累考虑，本案中予以合并审理。对于被告应支付原告未签合同二倍工资数额，根据原告提供的招商银行卡交易明细显示，其工资仅发放至2018年10月份，该月数额6200元，参照该标准，可确定为136400元（即6200元×11月×2倍），本院按照原告要求的112617元予以支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金一节，因双方劳动关系始终存续，故原告该项诉求无事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告为其缴纳2017年5月8日至2018年11月30日期间社会保险费一节，我国《社会保险法》第十条规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。由此可知，为职工缴纳养老保险是用人单位的法定义务。用人单位未依法为职工缴纳社会保险费由社会保险费征收机构强制征缴。原告该项诉讼请求不属于人民法院受理的劳动争议案件范围，本院不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告沈阳市铁西区婉约江南摄影馆于本判决生效后三日内给付原告齐鸣未签劳动合同双倍工资112617元。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、驳回原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿金9000元的诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  卞志霞审 判 员  马 静人民陪审员  董维平二〇二〇年八月二十九日书 记 员  顾格瑄