福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终1598号 上诉人（原审原告）：金吓兴，男，1955年5月10日出生，汉族，农民，住莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：金建仙（系金吓兴儿子），住莆田市秀屿区。 上诉人（原审被告）：陈国力，男，1967年4月3日出生，汉族，农民，住所地莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：徐德，莆田市秀屿区148法律服务所法律工作者。 上诉人金吓兴因与上诉人陈国力提供劳务者受害责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2019）闽0305民初4641号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 金吓兴上诉请求：依法撤销一审判决，并改判陈国力赔偿给金吓兴因本次事故所造成的各项经济损失共计人民币315172.76元。事实与理由：1.一审认定“因金吓兴已年满60周岁，且未举证证明其收入情况，故其主张误工费不予支持”存在不当：（1）金吓兴是农村居民，不存在退休领取养老金的情形；（2）本案事故发生时，金吓兴受雇于陈国力并以此换取劳动报酬，足以证明金吓兴有劳动能力和劳动收入的事实，且结合证人证言足以确认金吓兴的工资为260元/每日，金吓兴主张的误工费合理；（3）根据司法实践及莆中法【2011】240号文件精神，因金吓兴未满70周岁，应统一按农林渔业标准计算其误工损失。2.原审法院不支持金吓兴的后续治疗费存在不当。金吓兴原审向法庭提供的莆田市第一医院的出院记录、疾病证明书等材料足以证明在金吓兴出院时医嘱建议二次手术取内固定物的事实；且福建闽中司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》也证实金吓兴因外伤已行腰椎骨折内固定术后等治疗，后续取内固定费用预估为15000元的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“…但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”故为避免诉累，节约诉讼资源，在能够确定金吓兴后续花费的情况，在本案中应一并赔偿。3.原审法院认定“金吓兴在没有确保人身安全情况下进行施工，造成自身损害，应自行承担40%的赔偿责任”明显过高。（1）从原审庭审调查可以确认，陈国力家屋顶损坏需要修缮，但是陈国力对于施工现场没有采取任何的安全防护措施以保证施工的安全；（2）金吓兴对于事件的发生没有任何的过错，其受伤完全是因屋顶杉木陈旧掉下来顺带被带下去摔伤的，金吓兴对于损伤的结果并无任何故意或者重大损失。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故本案应由陈国力对金吓兴的损伤承担全部赔偿责任；（3）即使法院认定金吓兴对自身损害有一定的过失，那么直接认定金吓兴自行承担40%的赔偿比例明显过高，根据司法解释和切实保护受害人利益的原则，金吓兴应当承担不高于20%的责任比例。综上，原审法院认定责任比例明显不当，且对于金吓兴的部分损失没有予以支持是错误的，恳请二审法院依法撤销原审判决，并予以改判。 陈国力上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回金吓兴的一审诉讼请求或发回重审。事实与理由：1.原审法院认定“陈国力雇佣金吓兴及案外人金某进行房屋修缮工作”缺乏事实根据.陈国力家的旧房屋漏水面积不足2平方米，工作量少。当时只找金某个人洽谈雇请修缮，并商定工资报酬260元包干，当时金某是接受的。对于金吓兴，根本没有要求他从事房屋修缮。金吓兴住外村且年龄大，近年来连续住院进行手术三次，附近村民无人不知。然而原审法院认定“金吓兴及案外人金某进行房屋修缮工作”与客观事实不符。2.原审法院认定陈国力赔偿金吓兴因事故造成的各项经济损失128095.50万（垫付的费用已予以扣除）存在不当。陈国力没有雇请金吓兴进行房屋修缮，其无需赔偿金吓兴任何经济损失；事故发生后为了救人，陈国力主动垫付治疗费3.4万，原审法院对该事实进行了认定。但金吓兴的家人错误地认为陈国力经济赔偿不足，以和解解决为名，组织多批次不明真相的流氓打手上门哄闹、软硬兼施，为获得所谓的证据录音资料，胁迫陈国力承认。金吓兴非法取得的所谓通话录音证据，原审法院竟采信，并以此认定金吓兴的住院治疗、伤残鉴定、后续治疗费等，并判定陈国力承担60%的赔偿责任，存在不当。3.原审判决违反法定程序，请二审法院撤销原判，发回重审。案外人金某自认“金吓兴是他叫上场的”，陈国力没有雇请金吓兴，金吓兴的人身损害与案外人金某存在因果关系；在一审法庭上，陈国力请求追加金某为被告参加诉讼，但原审法院并未准许，直接判决陈国力赔偿金吓兴的经济损失，显然违反法定程序，实属错判。综上，原审法院认定事实错误，程序违法，导致错判，并严重地损害了陈国力的合法权益，请二审法院予以改判，以维护其合法权益。 针对金吓兴的上诉请求，陈国力辩称：因为金吓兴不是其雇佣的，所以金吓兴关于误工费、后续治疗费、责任比例的上诉内容均与其无关。 针对陈国力的上诉请求，金吓兴辩称：1.原审认定陈国力雇佣金吓兴进行房屋修缮工作是正确的。陈国力主张需要修缮的房顶面积不足2平方米不是事实，与证人金某的证言不吻合，且如果漏水的屋顶的面积才2平方米，根本不需要三人同时施工；陈国力主张涉案屋顶修缮发包给金某，但对发包方式、金额等细节无法阐明且没有任何证据可以证明其主张；陈国力在上诉状中陈述“只找金某个人洽谈雇请修缮”足以确认陈国力与金某建立了事实雇佣关系，与其发包的说法相悖；金某的证言证明其进场施工前在得到陈国力的允许后才再叫了一个小工，且金吓兴和小工施工的过程中陈国力及其家人从未以言语或实际行动拒绝金吓兴参与共同施工；事发后，完全是由陈国力垫付医疗费，陈国力从未要求金某承担，若金某是雇主，金吓兴不会不去找金某赔偿，说明陈国力是雇主的事实。2.陈国力对金吓兴的损害结果应当承担赔偿责任。陈国力系金吓兴的直接雇主，其对施工现场没有采取任何安全防护措施以保证施工安全，金吓兴受伤完全是因屋顶杉木掉下来顺带摔下致伤，其本人无任何故意或重大过失。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”，故本案应由陈国力对金吓兴的损害承担全部赔偿责任。3、金某也是雇员，非金吓兴的雇主，金某对事故的发生无过错，原审在依法查明客观事实的情况下，没有准许陈国力提出追加金某为共同被告的申请是正确的，陈国力请求追加金某为共同被告没有事实和法律依据。 金吓兴一审诉讼请求：依法判令陈国力赔偿给金吓兴医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费等各项经济损失共计302666.12元（已扣除垫付的3.4万元）。 一审法院认定事实：陈国力雇佣金吓兴及案外人金某进行房屋修缮工作。2019年3月27日，金吓兴在陈国力家干活时因杉木断裂导致其从屋顶摔下受伤。事故发生后，金吓兴被送往莆田市秀屿区医院进行ＣＴ和ＤＲ扫描检查，花去治疗费1133.55元。同日，金吓兴转院至莆田市第一医院，入院诊断为：1.多发性骨折：（1）腰2椎体爆裂性骨折并相应节段椎管狭窄；（2）腰部脊髓损伤；（3）左侧跟骨骨折；2.闭合性颅脑损伤；3.闭合性胸部损伤；4.胆道系统结石术后；5.前列腺增生术后；6.重度骨质疏松。出院诊断为：1.多发性骨折腰2椎体爆裂性骨折并相应节段椎管狭窄，腰部脊髓损伤，左侧跟骨骨折，Ｌ3右侧横突骨折；2.腰部挫伤；3.闭合性颅脑损伤；4.闭合性胸部损伤；5.肺部感染；6.胆道系统结石术后；7.前列腺增生术后；8.重度骨质疏松；9.左肾周积血；10.轻度贫血；11.低蛋白血症。出院医嘱为：1.定期复查，每月一次；2.骨折愈合前禁止负重行走；3.二次手术取内固物；4.注意功能锻炼，门诊随访，不适随诊。金吓兴于2019年4月9日出院，其在该院共住院13天，花去医疗费71344.91元。2019年4月7日，莆田市城厢区尚恒美医疗器械经营部向金吓兴开具一张金额为1400元的可调胸腰椎固定支具发票。2019年7月9日，金吓兴再次在莆田市第一医院花去治疗费603元。后经金吓兴委托，福建闽中司法鉴定所于2019年7月12日出具司法临床鉴定意见书一份，鉴定意见为：1.根据《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.1款之规定，被鉴定人金吓兴的伤残程度属九级；2.根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.17款之规定，被鉴定人金吓兴的伤残程度属十级；3.依照公安部《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》（ＧＡ／Ｔ1193-2014）之规定，综合评定伤者金吓兴的损伤误工期为240日，护理期为90日；4.被鉴定人金吓兴必然发生地后续取内固定费用预估为15000元左右。金吓兴花费鉴定费用2600元。审理过程中，陈国力申请对伤残等级及用药关联性、合理性进行鉴定，经法院委托鉴定，福建中卫司法鉴定所于2020年1月15日出具鉴定意见如下：1.被鉴定人金吓兴因外伤致Ｌ2椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，构成九级伤残；左足跟骨粉碎性骨折畸形愈合，构成十级伤残；2.被鉴定人金吓兴误工期为240日，护理期限90日；3.被鉴定人金吓兴2019年3月27日至4月29日在莆田市第一医院住院治疗费用中未发现与本次外伤无关联费用。因重新鉴定需要，金吓兴于2020年1月3日前往莆田市第一医院做ＣＴ检查，花去治疗费765元。事故发生后，陈国力共计为金吓兴垫付医疗费34000元。 一审法院认为：公民的人身健康安全依法受到法律保护，陈国力雇佣金吓兴等人进行装修，在没有确保人身安全情况下，应对金吓兴从事雇佣活动过程中所受的损害承担赔偿责任，综合考虑案件情况，酌定陈国力承担本事故60%的赔偿责任。金吓兴在没有确保人身安全情况下进行施工，造成自身损害，应自行承担40%的责任。金吓兴因本案事故所造成的经济损失中合法有据的部分，应予支持。其中，医疗费根据相关诊疗记录确定为1133.55＋71344.91＋603＋765＝73846.46元。因金吓兴已年满60周岁，且其未举证证明其收入情况，故其主张误工费，不予支持。护理期限经鉴定为90天，该鉴定符合法律规定，其主张护理费为159.09元／天×90天＝14318.1元，合法有据，予以支持。金吓兴共住院13天，故其诉求伙食补助费为50元／天×13天＝650元，合法有据，予以支持。交通费系必然支出，金吓兴虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等因素确定，其诉求30元／天×13天＝390元，合法有据，予以支持。营养费根据金吓兴的损伤和治疗花费等情况，其诉求7300元，应予支持。金吓兴因本次事故造成伤残，其主张残疾辅助器具费1400元，有正式发票为凭，予以支持。金吓兴的伤残程度根据鉴定意见为一处九级、一处十级，残疾赔偿金应根据其伤残等级、定残时年龄，参照我省上年度城镇居民人均可支配收入标准计算，应为151654.57元（45620元／年×15.83年×（20＋1）％），诉求超过部分，不予支持。鉴定费2600元有其提供的发票予以证实，应予支持。金吓兴因本次事故致残，其身体健康、生产和生活势必受到一定影响，可予以酌定精神损害抚慰金18000元。后续治疗费可待实际发生后另行主张。综上，本案金吓兴的经济损失核定为：医疗费73846.46元、护理费14318.1元、住院伙食补助费650元、交通费390元、营养费7300元、残疾辅助器具费1400元、残疾赔偿金151654.57元、鉴定费2600元，精神损害抚慰金18000元，共计270159.13元。根据前述损失承担比例，陈国力应承担162095.5元。事故发生后，陈国力个人已垫付给金吓兴相关费用34000元，故陈国力还应支付128095.5元。陈国力辩称其将工程发包给金某，金吓兴并非其叫来修缮房屋的，应由金某与金吓兴自行承担责任，依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决：一、陈国力应在判决生效之日起五日内支付给金吓兴医疗费、护理费等损失共计128095.5元（垫付的费用已予以扣除）；二、驳回金吓兴的其他诉讼请求。案件受理费1925.86元，减半收取计962.93元，由金吓兴负担467.69元，陈国力负担495.24元。 二审期间，陈国力提供的光盘两份（一份内含监控视频两段、一份内含通话录音一段），欲证明金某自认金吓兴上场务工是他私自叫的事实。本院认为，陈国力提供的通话录音系其与案外人金某之间的对话内容，该通话录音其已在本案一审期间向法院作为证据提供，故不再作为二审证据审查。至于陈国力提供的两段监控视频，因该视频内容无法体现与本案具有关联性，故不予采信。对一审查明事实双方有争议的部分分析如下：1.关于一审认定金吓兴受雇于陈国力是否存在不当的问题。一审期间，金吓兴向法院提供了一段金吓兴的儿子金建仙与陈国力之间的通话录音（以下简称通话录音1），欲证明金吓兴是在陈国力家施工时受伤以及双方未能就经济赔偿达成协商的事实。一审期间陈国力提供了两段通话录音（一段是陈国力与金吓兴儿子金建仙的通话录音，以下简称通话录音2；一段是陈国力与案外人金某的通话录音，以下简称通话录音3），欲证明金吓兴不是陈国力叫来家里修缮房屋的事实。各方对上述录音的形式真实性均无异议，故对上述三段通话录音的真实性本院予以认定，以下对三段录音具体内容分析如下：（通话录音1）陈国力：你们也来我这儿几次了，如果能解决早也解决了，我也答应你们了，如果能解决，我也答应给你们5.5万；我讲话是算数的，我也不会出尔反尔。金建仙：医疗费都花了那么多，5.5万怎么能足够。陈：既然你说不够，你们就去走法律程序。金：可以协商得成协商，协商不成那肯定要走法律程序，医疗费都花了7、8万。陈：我答应你5.5万就5.5万，你们要是不成，该怎么走法律程序就怎么走法律程序，我不像你们一次来也这样，两次来也这样，你们也来了三次了，三次事情也解决完了，你们出6万，我出5.5万，这样下来是你们不像话，还是我不像话。金：我说8万，你们说5、6万，但是医疗费用是最起码要付的。陈：你们到我家里商量、计算确定了这样一个数额，那你们现在这样是故意耍我还是怎样？金：我并没有要耍你，但是我的意思是医疗费最起码要给足了。陈：那医疗费也是要你我一起摊的，也不能我一个人摊走，你们花了那么多医疗费，我也出到5.5万了，你说够不够，你们出到6万，我给5.5万，你说够不够，将心比心，你说够不够，做人要将心比心，而不是出尔反尔，既然你要是出尔反尔，那么要走法律程序就走法律程序。金：不管怎么样医疗费也得出够，别的就不说了。陈：那我也出到5.5万，你们出6万，我也出到5.5万，你们来我家里也三次了，这也是天经地义的事情，你说有没有错，那也不能让我陈国力一人承担走，你们有过错也当然要一起承担走，你以为你们都不要承担责任。金：那我们也不可能出那么多，我们那么需要承担那么多责任。陈：我跟你讲，叫个能拍板的人出来跟我讲，既然要解决事情，就叫个能拍板的人出来跟我讲，你别一个小孩子要来跟我出尔反尔。金：那我爸到你家干活，那你的意思是你出多少就多少了，是不是？陈：怎么讲是我出多少就是多少，这个也是有责任大家一起摊的，我问你是不是要责任一起摊走，难道你们就真的一点责任都不要摊，按你说你们都不要承担，我陈国力出到5.5万了。金：那好好好，那就要律师说的该怎么走法律程序就怎么走吧。陈：那行啊，那该怎么走法律程序就怎么走啊，你也不需要再给我打电话了，我最后跟你说一下，如果你们能解决，我还是照样答应给你们5.5万，我不会像你们这样出尔反尔，我答应你5.5万就5.5万，要是不成，那该怎么走法律程序就怎么走法律程序。金：我们什么出尔反尔，最起码的医疗费应该出够呀，是不是。陈：你们要是心中觉得不够，那你们就去法院起诉。（通话录音2）陈国力：我没叫你们阿兴（金吓兴），你可以随时查电话。金建仙：你没有叫，你没叫……陈：而且我做的也足够了，你别再多话了；你要是要到我这解决，你把阿仁（金某）一起叫到我这儿一起解决这个问题。金：阿仁是你去叫，我怎么叫他来。陈：我没叫你们阿兴呀。金：要叫阿仁，也是你自己去叫的。陈：那是阿仁叫你们去的；你要是叫好听点，那我们把阿仁叫过来，一起探讨。金：阿仁叫的？要是你们房主不叫过去，他能随随便便就去做吗。陈：我只叫了一个阿仁去做，你这个道理得认清。金：你只叫了一个阿仁，我爸也不会随随便便就爬到你家房顶上去做工。陈：我没有叫你们阿兴，你这个道理得认清。金：行了，行了，我在你家里，你也赶紧回来商量解决下。陈：你在我家，你要是没事就跑到我家去，以后我也没事就去你家。这件事情你去跟阿仁说了再说，你去叫阿仁一起来到我这来再商量。金：我凭什么去叫阿仁，要叫阿仁也是你们房主叫。陈：你要是认为自己说了算，那你就自己说吧，你就不要找我商量了。金：行了，行了，阿仁要叫也是你自己去叫，我就在你们家，你快点回来商量解决事情。陈：是阿仁叫你家阿兴去做的，不是我叫你家阿兴去做的。金：阿仁说是你房主让叫的，你要不信你自己叫阿仁过来。陈：我没叫阿兴，我为什么现在要去叫阿仁，你去叫了，然后我们可以一起把事情探讨下。金：你敢说你没有叫阿仁叫人一起去做。陈：但是我没有叫你们阿兴去做，你们家阿兴已经六十岁了，地上都站不稳，楼上更站不稳了。金：那你们也没有叫他不要爬上房顶去做工呀，你叫阿仁做，难道你是叫阿仁一个人去做。陈：你要是这么讲，我以后老人家多叫几个去你家做工，你能接受吗？金：最起码你是有叫我爸去做的。陈：我说你也有叫啊，你能接受吗？金：行了，行了，我现在人就在你家，你还是赶回来再说吧。陈：你不需要在我家，我待会儿会去你家，你先去叫阿仁了。金：行了，我现在在你家，你还是赶回来。陈：我现在在埭头，待会儿我骑车骑回去了再跟你说。（通话录音3）陈国力：现在这件事情不知道要怎么处理。金某：我怎么会知道怎么处理。陈：我也没叫他，他自己跑了就跑到我家里来。金：我听说你们家阿燕那天说，是我叫的就得找我了，是不是？陈：我说这件事你也得去讲啊。这件事情是你叫的，你也得去讲啊。他们家人动不动就来我家，你和阿兴两个人到底是承包啊还是什么，你必须得跟他讲是不是？金：我要怎么讲，你们反正该怎么商量怎么商量。陈：谁怎么商量？金：你总得商量，看你经济怎么补偿多少给他，大概就是这样了。你还能怎么样。陈：我也拿了3.5万给他了，那还要怎样？我跟你讲，你等阿兴回来了你必须得跟他讲讲，金：我不会讲，按你这样讲都是我的事情，我不会讲。陈：那你叫的事情，那你当然得去讲；你不讲那事情要怎么办。你叫的人，那你当然得去讲。金：那你叫我怎么讲，你想让我怎么跟他讲，那你说。陈：你跟阿兴说“人家也拿钱给你治疗了；那你还想怎样？”你说有没有错。那我钱也给他了，也治疗出院了，那还要我怎样？你都不出面，那要我怎么办？这件事情是你叫的，你必须要出面，你都不出面，他老是来找我，要我怎么办？金：我叫的没错，但是你叫我到你家去干活，我难道叫我一个人去你家干活。没错，我叫的，没有错。陈：你叫的没错，那我这边也出钱了，你没有出钱，也得给阿兴的思想工作做好，不能老来找我。 进一步审查上述三段通话录音的内容：在录音1中，陈国力并没有认为自己不用承担任何责任；陈国力亦没有在录音中认为除了其与金吓兴之外，尚有其他责任主体应承担本案责任。在录音2中，陈国力否认有直接叫金吓兴做工，其认为是案外人金某直接叫金吓兴做工；但金吓兴的儿子金建仙认为，金某是受陈国力之委托叫了金吓兴做工。在录音3中，金某认为自己是受雇于陈国力做工，但陈国力家的工作需要不止一个人做工，所以其在陈国力认可的情况下，叫了金吓兴一起做工。陈国力认为，既然是金某叫了金吓兴，则应由金某出面给金吓兴做思想工作，在陈国力已支付3.5万元的情况下，不要再到陈国力家索赔。 一审时证人金某、陈某的证言摘录如下：审：你和金吓兴是什么关系？金某：同乡关系。审：你和陈国力什么关系？金某：是表兄弟。……金某：陈国力打我的手机，说快点来修，他姐姐拆房子，要暂住。……让我过去修下屋顶，还有抹白灰。原代：这个工程要多长时间？金某：一个人要三四天，两个人要一两天。因为要急住，所以就多叫人过来修缮。原代：你有和陈国力说要叫金吓兴吗？金某：我说要带两个人过去一起干活。原代：那你们以前有在陈国力家做过工吗？也是你和金吓兴吗？金某：有，前一年，在陈国力家砌墙，当时陈国力有拿一天260元给我算工资，我没拿退给他，金吓兴有拿按一天260元。原代：你们开始施工时，陈国力有到现场吗？金某：到了。原代：他有拒绝金吓兴去施工吗？金某：没有拒绝。……原代：这个工程说要两三天，为什么后来只用半天。金某：后来只去补了塌方一平方的地方，且没有补灰，其他的地方都没有做。审：被告打电话叫你们去施工有没有谈工钱？金某：没有谈，我问他要不要带小工，他同意带小工，我才叫了小工。审：你和金吓兴是什么关系？陈某：隔壁村，不认识。审：你和陈国力什么关系？陈某：是姐弟关系。被代：你那天为什么在事故发生现场。陈某：这个房子是我母亲的房子，我自家要盖房子，所以搬过去住。……被代：你什么时候看见金吓兴？陈某：我早上在院子看见金吓兴问他怎么过来了，他说陈国力说要修屋顶，然后我自己家要盖房子我就走了。……审：你知道这个案件的经过吗？陈某：我只是问了金吓兴今天来我家做什么，原告说陈国力要修房子，然后我自己家要盖房子我就走了。……原代：金某和原告前一年去被告家中施工的时候，工资怎么结算的。被代：不清楚。 上诉状中，陈国力称“上诉人家的旧房屋有一处漏水，面积不足2平方米，工作量少。当时只找金某个人洽谈雇请修缮，并商定工资报酬260元包干。当时金某是接受的。” 上述通话录音1、2、3的内容结合录音语境、一审证人金某、陈某的证言以及陈国力的陈述，可认定以下事实的盖然性较高：（1）陈国力家旧房需要修缮，故其雇佣金某；（2）事发当天早晨陈国力的姐姐在事发地见到金吓兴时，当被问及为何到来时，金吓兴的回答是“陈国力要修房子”；该事实结合事后陈国力确有与金吓兴家属商谈赔偿事宜可认定陈国力亦雇佣了金吓兴修缮房屋。至于陈国力辩称，是金某雇佣了金吓兴，具体佐证是在其与金某的通话录音中，金某有承认“没错，是我叫的”。但结合该回答的上下文可知，该回答所在的完整对话是“金：我叫的没错，但是你叫我到你家去干活，我难道叫我一个人去你家干活。没错，我叫的，没有错。陈：你叫的没错，那我这边也出钱了，你没有出钱，也得给阿兴的思想工作做好，不能老来找我。”从该通话双方的对话语气、内容将此处的“叫”理解为“金某主张的陈国力答应其可以带小工”，即“陈国力委托金某找小工”更符合民事高度盖然性原则。综上，一审认定金吓兴受雇于陈国力并无不当。 2.关于一审未支持金吓兴的误工费、后续治疗费是否存在不当的问题。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据一审查明的事实可知，经鉴定金吓兴的误工期为240日，因金吓兴未举证证明其近三年来的平均收入状况，故可参照农林渔牧业的误工费标准计其误工费，即165.8元/天。综上，其误工费应为165.8元/天×240天＝39792元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。涉案的闽中司鉴（2019）临鉴字第663号鉴定意见书载明“被鉴定人金吓兴发生的后续取内固定费用预估为15000元左右”，据此，金吓兴主张后续治疗费15000元因有事实与法律依据，故应予以支持。 另，关于陈国力主张一审未准许其追加金某为被告参加诉讼的申请，程序违法的问题。根据上述分析，陈国力追加金某作为本案被告因没有事实与法律依据，故一审未准许其追加金某为被告的申请，并无不当。 除以上内容外，对一审查明的其他事实，各方当事人均无异议，对没有异议的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案双方对一审查明的“金吓兴在陈国力家干活时因杉木断裂导致其从屋顶摔下受伤”的事实并无异议。陈国力作为接受劳务的一方，其对提供劳务一方的劳务活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，其有敦促雇员谨慎行事，提高风险意识的义务，但陈国力作为雇主并未完全履行上述义务，故陈国力对金吓兴的受伤存在过错，应承担相应的责任。金吓兴作为长期从事装修修缮工作的人员，其自身对于施工环境的危险性亦有注意义务，涉案房屋是屋顶年久失修的房屋，故在该房屋屋顶施工时，金吓兴对自身人身安全所应尽到的注意义务应高于一般房屋装修；而金吓兴在没有任何安全防护工具保护的情况下，在陈旧杉木做工是对其自身人身安全的轻视。综上，一审根据上述各方过错酌定金吓兴自担40%的责任比例，陈国力承担本案60%的责任比例，该认定并无不当。一审核定金吓兴的经济损失为：医疗费73846.46元、护理费14318.1元、住院伙食补助费650元、交通费390元、营养费7300元、残疾辅助器具费1400元、残疾赔偿金151654.57元、鉴定费2600元，精神损害抚慰金18000元，因各方对上述赔偿项目均未提起上诉，故对上述赔偿项目的金额本院予以维持。根据上文分析，一审未支持金吓兴的误工费、后续治疗费存在不当，应予以纠正；综合二审核定金吓兴的经济损失为：医疗费73846.46元、护理费14318.1元、住院伙食补助费650元、交通费390元、营养费7300元、残疾辅助器具费1400元、残疾赔偿金151654.57元、鉴定费2600元，精神损害抚慰金18000元，误工费39792元，后续治疗费15000元，共计324951.13元。据此陈国力在本案中国应承担的赔偿金额为324951.13元×60%=194970.7元；扣除陈国力已支付的34000元，陈国力尚需支付160970.7元赔偿款给金吓兴。 综上所述，金吓兴的上诉请求部分成立，陈国力的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销莆田市秀屿区人民法院（2019）闽0305民初4641号民事判决； 二、陈国力应在本判决生效之日起十日内赔偿给金吓兴因本案纠纷造成的经济损失计194970.7元，扣除其已支付的34000元，陈国力尚应支付160970.7元赔偿款； 三、驳回金吓兴的其他诉讼请求。 如果陈国力未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。申请执行的期限为二年。 本案二审案件受理费1925.86元，由金吓兴负担770.36元，陈国力负担1155.5元；一审案件受理费1925.86元，减半收取计962.93元，由金吓兴负担385.17元，陈国力负担577.76元。 本判决为终审判决。 审判长  庄莉琳 审判员  李玉坤 审判员  易胜晖 二〇二〇年八月三十一日 书记员  傅 敏 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。