新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2019）新2801民初4429号 原告：王国骄，男，1968年7月16日出生，汉族，江苏省徐州市人，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。委托诉讼代理人：王铁山，新疆金漠律师事务所律师。被告：和静县新兴建筑安装有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。法定代表人：徐正兰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张洁，新疆天地合律师事务所律师。被告：新疆聚芳高科高新材料有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒。法定代表人：游跃翔，系该公司经理。委托诉讼代理人：张建伟，系该公司员工。原告王国骄与被告和静县新兴建筑安装有限公司、新疆聚芳高科高新材料有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于二〇一九年八月二十九日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王国骄及其委托诉讼代理人王铁山，被告和静县新兴建筑安装有限公司的委托诉讼代理人张洁，被告新疆聚芳高科高新材料有限公司的委托诉讼代理人张建伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王国骄向本院提出诉讼请求：1．请求法院判决被告向原告支付工程款40万元；2．本案的诉讼费、送达费等相关费用由被告承担。事实和理由：2017年10月份，原、被告双方签订《内部承包合同》，被告将库尔勒市开发区南苑路的室外管网和给水工程承包给原告，工程包干价130万元。按照合同约定，原告施工完毕，被告陆续向原告支付工程款90万元，但剩余40万元至今不向原告支付，原告故向法院依法提起诉讼，以维护原告的合法权益，望判如所请。和静县新兴建筑安装有限公司辩称，一、原告所述的本案涉案的工程系被告新疆聚芳高科高新材料有限公司发包的工程。原告与第一被告之间实际上并无承包关系，原告为了承揽本案涉案的工程项目，曾以其他公司的名义与新疆聚芳高科高新材料有限公司签订施工承包合同，但由于该公司不具备施工资质，故原告借用了被告的资质承包了新疆聚芳高科高新材料有限公司室外管网的工程项目。二、由于原告承建的新疆聚芳高科高新材料有限公司室外管网工程项目不符合新疆聚芳高科高新材料有限公司的使用标准，导致到目前为止新疆聚芳高科高新材料有限公司与原告直接接洽，新疆聚芳高科高新材料有限公司按照工程进度支付的工程款，第一被告也都转账给了原告，新疆聚芳高科高新材料有限公司在发现原告施工的工程存在这个问题之后，多次与原告进行协商，希望原告进行返工，但是原告并未返工，故新疆聚芳高科高新材料有限公司的剩余工程款一直未支付。三、原告为了逃避其应当履行的义务，向被告提起诉讼，主张剩余的工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第52条第五项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行施工的。第二条，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第三条，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情况分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应当支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。根据上述规定，原告与第一被告签订的内部承包合同的系无效合同。原告施工的该工程的应当经竣工验收合格后，由第二被告新疆聚芳高科高新材料有限公司给其支付剩余工程款。请求法院依法查明事实，公正判决。新疆聚芳高科高新材料有限公司辩称，因为甲方至今未收到竣工验收的报告，故甲方还剩余尾款还暂时未支付，又因为现场施工过程中存在一些问题，造成甲方不能正常使用，然后甲方跟原告也沟通了好几次，原告未予处理，所以甲方没有支付剩余工程款。本院经审理认定事实如下：被告新疆聚芳高科高新材料有限公司将其位于库尔勒市××区外网工程发包给案外人库尔勒晋宏水暖物资供应中心，约定给水工程工期为15天（从2017年10月27日至2017年11月12日）；承包范围：施工图外网设计的生活用水、生产用水、喷淋外网、消防外网、主管进泵房外网、循环给水外网、循环回水外网、独立循环回水、生产排水外网、消防废水外网、热力管网等图纸上设计的除天燃气管道、绿化管道外的所有管道工程的施工，所有室外管道施工至建筑物外墙一米处与室内管道碰头，包括施工图和变更的一切工作内容；承包形式：包清工及辅材，包含室外消火栓材料费，承包人必须承诺保证工程质量和竣工质量一次交验合格；室外管道人工费辅材及消火栓包干价130万元，以上价格包含清理地面杂物、指挥挖土、找坡管安装、吊装、打磨、电容、热熔、焊接（含焊口的防腐）、夯填、吹洗，打压、试水验收及安全费、机械费、人工费、消火栓及辅材的材料费、管理费、材料人工费及各种税费、保险费，承包方向发包方提供劳务发票；付款方式为施工30%付一次款，按实际完成工作量付70%，分两次付，同时检查人工工资发放情况，余额工程完工验收合格后付至95%，余5%作为质保金，交工一年后无质量问题一次付清。工程竣工验收与保修：1．所有管材公称压力必须达到16公斤，所有配件公称压力必须达到16公斤，符合检测压力；2．所有阀门公称压力必须达到16公斤，符合检测压力；3．交工前10日内，库尔勒晋宏水暖物资供应中心应当书面通知聚芳高科公司原检科派员到现场验收，未经聚芳高科公司验收认可，库尔勒晋宏水暖物资供应中心不得通知相关单位组织验收。合同签订后，因库尔勒晋宏水暖物资供应中心不具备开具劳务发票资格，故被告新疆聚芳高科高新材料有限公司、库尔勒晋宏水暖物资供应中心、被告和静县新兴建筑安装有限公司共同签订《室外管网施工承包合同变更说明》一份，内容为：新疆聚芳高科高新材料有限公司室外管网工程因库尔勒晋宏水暖物资供应中心不具备开具劳务发票资格，现将项目承包给和静县新兴建筑安装有限公司。该变更说明三方共同签字后，原告与被告和静县新兴建筑安装有限公司就本案涉案工程签订《内部承包合同》一份，该合同内容与被告新疆聚芳高科高新材料有限公司与案外人库尔勒晋宏水暖物资供应中心签订的《施工承包合同》内容完全一致，该合同落款处由被告和静县新兴建筑安装有限公司在发包人处加盖公章，原告在承包人处签名捺印。同时原告在被告新疆聚芳高科高新材料有限公司与案外人库尔勒晋宏水暖物资供应中心签订的《施工承包合同》落款处作为承包人补签名。合同签订后原告按施工设计图纸进行施工，施工完成后，胡朝海作为监理工程师分别在《室外给水管道水压试验记录》、《消防管道压力试验记录》、《热力管道压力试验记录》、《循环水管道压力试验记录》落款处监理工程师处分别写明“同意验收”“符合要求”“符合要求，同意验收”字样并签名。另外，《消防管道压力试验记录》和《热力管道压力试验记录》中的结论均写明“试验满足《建筑给水排水及采暖工程施工质量验收规范》第9.3.1的规定”。《室外给水管道水压试验记录》在施工单位检验评定结果处写明“用试压泵缓慢生压，在0.9MPA下，10min内压力降为0.02MPA，然后将至工作压力0.6MPA进行检查，压力保持不变，检查管道及接口不渗不漏。经检查，试验结果符合设计要求和《建筑给水排水及采暖工程施工质量验收规范》的规格”。被告新疆聚芳高科高新材料有限公司当庭认可胡朝海是发包方委托的监理单位的监理工程师，签名也系胡朝海本人签名。2018年1月30日，被告和静县新兴建筑安装有限责任公司给原告出具收款收据一份，内容为“今收到聚芳高科一期厂区外网室外管网工程税款55318.54元”，交款人为原告。庭审中，被告新疆聚芳高科高新材料有限公司指出原告施工的项目在高度上影响了工程验收，原告称原告在施工过程中完全按施工图纸进行施工，致于现在高度不符合要求，属于更改施工图纸，而更改施工图纸重新施工与原告无关，但原告称如果被告新疆聚芳高科高新材料有限公司另外支付更改施工图纸的施工费用并且愿意由原告施工，则原告同意给被告新疆聚芳高科高新材料有限公司进行维修。另外，庭审中被告新疆聚芳高科高新材料有限公司提出，本来应该使用25的管子，但现在使用了20的管子，影响了工程的正常使用，而原告称，管子是被告新疆聚芳高科高新材料有限公司购买的。被告认可管子是被告购买。原告当庭称本案涉及到的工程已经投入使用，为证明原告该陈述，原告当庭提供了被告新疆聚芳高科高新材料有限公司将工程投入使用的视频及网上报道，但被告新疆聚芳高科高新材料有限公司提出消防管线一直还未投入使用。原、被告均认可，被告新疆聚芳高科高新材料有限公司陆续通过被告和静县新兴建筑安装有限公司给原告支付工程款90万元，尚欠原告40万元。认定以上事实的证据有《施工承包合同》、《内部承包合同》、《室外给水管道水压试验记录》、《消防管道压力试验记录》、《热力管道压力试验记录》、《循环水管道压力试验记录》及当事人陈述。本院认为，本案的争议焦点为：两被告是否应承担清偿责任，两被告应如何承担清偿责任。被告新疆聚芳高科高新材料有限公司将其位于库尔勒市××区外网工程通过签订《施工承包合同》的方式发包给库尔勒晋宏水暖物资供应中心，后因其他原因，又变更合同发包给被告和静县新兴建筑安装有限公司，被告和静县新兴建筑安装有限公司又将该工程通过签订《内部承包合同》的方式分包给原告，原告按合同约定将工程施工完毕后，虽未经竣工验收，但该工程已投入使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。故被告新疆聚芳高科高新材料有限公司将原告的工程投入使用后，又以部分工程无法使用为由拒绝支付工程款，对被告新疆聚芳高科高新材料有限公司的该辩解意见，本院不予支持。另外被告新疆聚芳高科高新材料有限公司在庭审中提出，原告完成的消防部分工程因为高度问题以及管子规格问题无法使用，但因管子是被告新疆聚芳高科高新材料有限公司购买，故该原因过错在被告，与原告无关。另外，被告虽然提出工程高度问题，但原告是严格按照设计图纸进行施工，因此造成工程高度问题，过错也不在原告。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条“发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：（一）提供的设计有缺陷；（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；（三）直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任”。而被告无证据证实原告对此有过错，故以上均系被告过错造成，被告以此为由不予支付工程款，该理由不予支持。合同约定工程包干价为130万元，原告已陆续收到90万元，尚欠40万元，原告理应继续予以主张。对于承担责任的主体问题。因原告与被告和静县新兴建筑安装有限公司就本案工程签订了《内部承包合同》，根据合同相对性原则，被告和静县新兴建筑安装有限公司理应对欠原告40万元承担清偿责任。另外，被告新疆聚芳高科高新材料有限公司将本案工程也是以130万元发包给被告和静县新兴建筑安装有限公司，给原告陆续支付的90万元系被告新疆聚芳高科高新材料有限公司支付给被告和静县新兴建筑安装公司以后，由被告和静县新兴建筑安装公司支付给原告，被告新疆聚芳高科高新材料有限公司作为发包方，也应在欠付40万元工程款的范围内对原告承担清偿责任。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条、第十三条之规定，判决如下：一、被告和静县新兴建筑安装有限公司于判决生效之日立即给原告王国骄支付工程款40万元。二、被告新疆聚芳高科高新材料有限公司于判决生效之日在未付清工程款40万元范围内对原告王国骄以上款项承担清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3650元，由两被告共同承担（原告已预交，被告支付上述款时一并支付给原告）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   杨钧文二 〇 二 〇 年 八 月 四 日书  记  员   甘小英