广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0405民初623号 原告：梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站，住所广西梧州市长洲区龙新村里新里对面（即荔梧公路北侧）。统一社会信用代码：91450405751215280L。 代表人：杨英章，公司总经理。 委托诉讼代理人：杨昭丽，广西扬尘展程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫肇坤，广西扬尘展程律师事务所实习律师。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所广西南宁市良庆区平乐大道**建工大厦**楼**。统一社会信用代码：91450000198221473M。 法定代表人：赖榆，公司董事长。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十一分公司，住所广，住所广西南宁市青秀区新竹路**会信用代码：91450000791334890X。 代表人：陈健，公司经理。 委托诉讼代理人：苏瑞宏，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司公司职工。 委托诉讼代理人：韦彬峰，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司公司职工。 原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十一分公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站的委托诉讼代理人杨昭丽、莫肇坤，被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司(以下简称二建公司)、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十一分公司(以下简称二建第十一分公司)的委托诉讼代理人苏瑞宏、韦彬峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告二建第十一分公司签订的《预拌混凝土购销合同》；2.判令被告二建公司立即支付原告混凝土货款人民币6897075元、违约金479728.88元，合计7376803.88元，被告二建第十一分公司承担连带清偿责任。事实和理由：2018年6月28日，原告与被告签订了《预拌混凝土购销合同》，就“梧州市毅德商贸物流城B区住宅项目（一期）施工总承包工程”项目的混凝土供应开展合作。双方对交货时间、地点、价格、付款方式和期限都作了约定。第五条对付款方式和期限约定：1.甲方（被告）自工程开始至第九层楼面浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%给乙方（原告）；2.工程第十层至第十九层楼面浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%给乙方（原告）；3.工程第二十层至主体结构封顶浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%给乙方（原告）。 合同签订后，原告根据合同和被告二建第十一分公司的要求进行供货，2018年11月20日，工程第九层楼面浇筑完成，2019年6月21日，第十层至第十九层楼面浇筑完成，2020年1月17日，第二十层至主体结构封顶浇筑完成。原告已经向一期项目工程供应混凝土17162.5立方米，货款为8852905元；二期项目工程供应2277.5立方米，货款为1324170元，一、二期项目工程货款合计10177075元。被告没有遵守合同第五条约定的付款期限及数额进行付款，经原告多次催讨，被告均没有履行付款义务，被告于2020年3月10日前累计只付货款328万元，至今未付货款为6897075元，严重影响了原告正常运转，已经构成严重违约。 原告与被告二建第十一分公司的买卖合同合法有效，应得到法律保护，被告的行为已经构成违约，也有违诚实信用原则，影响了原告正常经营资金周转，原告要求解除与被告签订的合同，被告应立即支付原告尚欠的货款6897075元外，还应承担违约责任，即《预拌混凝土购销合同》第八条第1款约定的“...若甲方未能按期付款，除按逾期部份货款总额的日万分之五向乙方支付违约金，乙方有权停止供货”，因此被告支付的违约金从第一期违约开始分段计算，为479728.88元，余下违约金计至全部结清时止，以上合计7376803.88元。被告二建第十一分公司是被告二建公司的分支机构，因此应由被告二建公司承担清偿货款责任，被告二建第十一分公司承担连带清偿责任。 为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》相关规定，特向法院提起诉讼，请判如所请。 原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站围绕诉讼请求向法庭提供的证据有： 1.营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件，证明原告的身份情况； 2.电脑查询单，证明两被告的主体资格； 3.《预拌混凝土购销合同》，证明原、被告存在买卖关系； 4.结算单23份，证明原告与被告二建第十一分公司对供货数量及金额进行过结算； 5.结算单汇总表，证明被告二建第十一分公司尚欠原告货款汇总； 6.违约金计算表，证明被告按合同应支付给原告违约金数额及计算方法； 7.调价通知确认函二份、催款函一份、回函二份，证明原、被告在履行合同过程中对价格进行了调整，并向被告催促付款。 被告二建公司、二建第十一分公司辩称，1.根据原、被告签订的合同约定，货款分期支付，工程第二十层至主体结构浇筑完成后即支付不低于所有混凝土货款的60%，被告应支付一期项目工程货款为8852905元，被告已经支付328万元，尚欠200多万元未付，被告对该尚欠的货款200多万元愿意分期支付。原、被告对于二期项目工程的混凝土供应没有签订合同，参照一期项目合同的约定，自工程开始至第九层楼面浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%，而二期项目工程尚未建至九层，原告主张的二期项目工程货款1324170元没有达到付款条件；2.被告不构成违约，按照原告诉请的年利率计算方式已经超过18%，原告诉请的违约金过高，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。违约金应以203万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算；3.被告主观上没有恶意，不构成根本性违约，要求继续履行原、被告之间的合同。 被告二建公司、二建第十一分公司为其辩解向法庭提供的证据有： 1.《预拌混凝土购销合同》，证明合同就被告各付款节点进行约定； 2.项目全景照片，证明二期项目工程仍处于施工状态，工程未竣工，未到达后续付款节点； 3.混凝土结算单，证明二期项目工程未施工至九层，付款节点未达到； 4.银行付款底单，证明被告支付原告相应的货款，无拖欠的主观故意，不构成根本违约。 经过庭审质证，对于原告提供的证据，被告认为：证据1、2三性无异议；证据3无异议；证据4没有异议，但对证明内容有异议，按照合同约定是先支付60%货款，剩下40%货款需要竣工以后支付；证据5有异议，汇总表只有原告签字，被告没有收到汇总表也没有盖章，不视为双方已经结算，对原告主张的未付款金额不予认可；证据6是原告自行计算，被告在履行合同过程中没有违约，不予认可，计算的违约金明显过高，明显超出其实际损失；证据7调价确认函上没有被告盖章，不予认可，被告没有收到催款函和回函，不予认可。对于被告提供的证据，原告认为：证据1真实性、合法性没有异议，证明内容有异议，被告没有按约定付款已经违约，原告不同意按付款节点付款；证据2三性有异议，因为没有拍照的时间，所以不清楚是不是现状，也不清楚是一期还是二期项目工程，对证明没达到付款节点不认可；证据3三性有异议，不能看出建筑是否达到9层；证据4证明被告没有按照约定的付款节点支付货款。综合当事人的质证意见，本院认证如下：对于当事人没有异议的证据予以确认，并作为认定案件事实的依据。原告提供的证据5虽然没有被告加盖公章，但与证据4能够相互印证，故本院予以确认并作为认定案件事实的依据。证据6由原告单方制作，且被告予以否认，本院不予确认。证据7中调价确认函的内容与证据4的内容相印证，予以确认。对催款函和回函的真实性予以确认。对于被告提供的证据1、4的真实性、合法性予以确认，并作为认定案件事实依据。原告对被告提供的证据2-3异议成立，予以采信。 综合当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年6月28日原告(乙方)与被告二建第十一分公司(甲方)签订一份《预拌混凝土购销合同》，合同主要约定：1.乙方为甲方承建的梧州毅德商贸物流城B区住宅项目（一期）施工总承包工程供应混凝土，乙方所供预拌混凝土按《价格表》及备注中的单价执行。混凝土供应量以m³为计量单位，结算时以甲方签收的随车送货单数量为准。乙方于次月3日前出具本月对账单给甲方，甲方在收到后三天内签字并盖章确认本月供应量及总金额，若甲方未能在上述时间内签字确认，视同甲方同意按乙方的随车送货单计算混凝土供应量。2.付款方式和期限：甲方自工程开始至第九层楼面浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%给乙方。工程第十层至第十九层楼面浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%给乙方。工程第二十层至主体结构封顶浇筑完成后即支付不低于所用混凝土货款的60%给乙方。工程拆除施工外墙排栅后即支付工程所欠全部混凝土货款的25%给乙方。工程竣工验收后即支付工程所欠全部混凝土货款的40%给乙方。工程结算后即支付清工程所欠全部混凝土货款给乙方。3.违约责任：甲、乙双方应严格履行合同规定的各项条款，若乙方所供应的混凝土拌合物质量不符合标准要求，甲方有权拒收；若甲方未能按期付款，须按逾期部分货款总额的日息万分之五向乙方支付违约金。同时，乙方有权起停止供货，由此所造成的一切责任及相关（停工等）损失由甲方自行负担。合同签订后，原告按被告二建第十一分公司的要求供应了混凝土，并于次月将上月的结算单交给被告核对，至2020年1月原告供应一期项目工程的混凝土货款为8852905元，二期项目工程的混凝土货款为1324170元。2018年11月20日，被告施工的一期项目工程第九层楼面浇筑完成，2019年6月21日，第十层至第十九层楼面浇筑完成，2020年1月17日，第二十层至主体结构封顶浇筑完成。被告共向原告支付货款328万元，其中于2019年2月20日支付160万元，10月25日支付52.5万元，11月21日支付20万元，2020年1月23日支付95.5万元。而原、被告就二期项目工程的混凝土供应没有签订合同。由于原告要求被告付款未果，遂向本院起诉成讼。 本院认为，原告与被告二建第十一分公司签订的《预拌混凝土购销合同》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的规定，合同合法有效。原、被告应按合同约定履行各自的义务。原告已经根据被告二建第十一分公司的要求供应了混凝土，被告二建第十一分公司应按约定支付原告货款，一期项目工程第二十层至主体结构封顶浇筑完成后，被告二建第十一分公司应支付所用混凝土货款8852905元的60%即5311743元，而被告二建第十一分公司仅支付了328万元，尚欠2031743元未付，经原告催告后在合理的期限仍然没有支付，构成违约，依法负相应的民事责任。原、被告就二期项目工程的混凝土供应并没有签订合同，被告二建第十一分公司应在原告供应二期项目工程混凝土后及时支付货款，但也没有支付，故原告要求解除原告与被告二建第十一分公司签订的《预拌混凝土购销合同》合法有据，本院予以支持。合同解除后，被告二建第十一分公司应向原告支付尚欠的货款6897075元。依据合同的约定，被告二建第十一分公司须按逾期部分货款总额的日息万分之五向原告支付利息，现原告诉请被告支付违约金479728.88元，合法有据，本院予以支持。 被告二建第十一分公司系被告二建公司依法登记设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告二建第十一分公司的民事责任应由被告二建公司承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决如下： 一、解除原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十一分公司签订的《预拌混凝土购销合同》； 二、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十一分公司应支付原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站混凝土货款人民币6897075元及违约金479728.88元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起二十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费63437元，由被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十一分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审 判 长  黄爱琴 人民陪审员  何 娟 人民陪审员  马燕妮 二〇二〇年八月七日 法官 助理  钟秋娜 书 记 员  莫超雄 附适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。