云南省昆明市盘龙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0103刑初290号公诉机关昆明市盘龙区人民检察院。被告人邵小萍，女，1960年2月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云南省昆明市盘龙区。因犯非法经营罪，2014年12月1日被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌非法经营罪，2019年9月20日被昆明市公安局直属分局刑事拘留，2019年10月25日被昆明市公安局直属分局逮捕。现羁押于昆明市看守所。委托辩护人王瑞星，云南行动律师事务所律师。被告人李贵云，男，1964年8月31日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云南省昆明市盘龙区。因犯非法经营罪，2014年12月1日被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑七年，2019年4月23日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，2019年9月20日被昆明市公安局直属分局刑事拘留，2019年10月25日被昆明市公安局直属分局逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。委托辩护人张文涛、高启芝，云南行动律师事务所律师。昆明市盘龙区人民检察院以盘检刑诉﹝2020﹞110号起诉书指控被告人邵小萍、李贵云犯非法经营罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院依法转为普通程序，组成合议庭，于2020年7月25日公开开庭审理了本案。公诉机关依法指派检察员李剑出庭支持公诉。被告人邵小萍及其委托辩护人王瑞星、被告人李贵云及其委托辩护人张文涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年，被告人邵小萍、李贵云在未取得云南省昆明市烟草专卖行政主管部门许可的情况下，非法经营烟草专卖品。2019年9月19日，公安机关在昆明市盘龙区车库内查获被告人邵小萍、李贵云用于出售的价值人民币102070元的成品卷烟362条。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了物证涉案卷烟，抓获经过、户籍证明及前科材料、现场检测报告书、云南省昆明市烟草专卖局情况说明、昆明市公安局经侦支队五大队情况说明等书证，云南省烟草质量监督检测站检验报告及告知，昆明市发展和改革委员会价格认定结论书及告知，盘问及检查笔录，搜查及扣押清单，抽样笔录及照片，现场辨认笔录及照片，以及被告人邵小萍、李贵云的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人邵小萍、李贵云违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其二人行为已构成非法经营罪。公诉人当庭提出：本案涉案金额属情节严重，被告人邵小萍负责货源出售和收款，在共同犯罪中所起作用较大，系主犯；被告人李贵云与邵小萍一起送货，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；同时二被告人曾因犯非法经营罪被判处刑罚，被告人李贵云系累犯，被告人邵小萍虽不构成累犯，但具有一定的主观恶性，量刑时可以从重处罚。鉴于二被告人认罪认罚，公诉人建议结合被告人邵小萍、李贵云犯罪的事实及归案后的表现对被告人邵小萍判处有期徒刑一年零八个月并处罚金，对被告人李贵云判处有期徒刑一年零三个月并处罚金。庭审中，被告人邵小萍、李贵云对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭认罪、悔罪，并请求从轻处罚。被告人邵小萍的辩护人对公诉机关的指控无异议，综合发表质证意见和罪轻辩护意见称：（1）本案涉案香烟属出口外销，按照国内售价鉴定会导致价格过高。（2）被告人邵小萍已经申请烟草经营许可证但尚未办理下来，因开店心切导致犯罪，主观恶性较小；该案涉案香烟未流入市场，被告人未从中获利，社会危害性不大；同时邵小萍归案后如实供述罪行，属坦白，且认罪认罚，悔罪态度好，希望法庭从宽处罚并判处一年以下有期徒刑。被告人李贵云的辩护人对公诉机关的指控无异议，综合发表质证意见和罪轻辩护意见称：（1）本案价格认定结论书无司法鉴定专用章、鉴定人或估价人员签名，不应作为定案根据，且应当适用最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以出口零售价计算价格，价格认定结论书中价格高于实际零售价。（2）本案中筹划、购买香烟均是邵小萍实施，被告人李贵云没有购买意愿，只是在妻子邵小萍要求下一同前往拉货，起辅助作用，系从犯；李贵云有坦白情节，主观恶性不大，涉案香烟未流入市场造成国家财产损失，社会危害性不大，希望法庭从轻处罚。经审理查明：2019年，被告人邵小萍、李贵云在未取得云南省昆明市烟草专卖行政主管部门许可的情况下，非法经营烟草专卖品。2019年9月19日，公安机关在昆明市盘龙区金星汽配城新胜水族店抓获被告人邵小萍、李贵云，在上述地点以及昆明市盘龙区金林碧水小区024栋12号车库内查获二人用于出售的价值人民币102070元的成品卷烟362条。上述事实，有经庭审质证的物证涉案卷烟，抓获经过、户籍证明及前科材料、现场检测报告书、云南省昆明市烟草专卖局情况说明、昆明市公安局经侦支队五大队情况说明等书证，云南省烟草质量监督检测站检验报告及告知，昆明市发展和改革委员会价格认定结论书及告知，盘问及检查笔录，搜查及扣押清单，抽样笔录及照片，现场辨认笔录及照片，以及被告人邵小萍、李贵云的供述与辩解等证据予以证实，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人邵小萍、李贵云违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其二人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，当庭所提公诉意见及量刑建议符合查明事实和法律规定，本院均予以确认。经庭审质证的价格认定结论书系昆明市发展和改革委员会遵循依法、公正、科学、效率原则，按照规定的标准、程序和方法对涉案卷烟作出的价格认定，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定有品牌的卷烟按照该品牌卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，本案查获的香烟为云烟（软珍品专供出口）和玉溪（硬扁和谐），系有品牌烟草，根据《云南省物价局、云南省烟草专卖局关于印发云南省涉烟违法犯罪案件物品价格认定标准》的通知，出口倒流（专供出口）的国产卷烟，按照相同品牌、相应规格的最新建议零售价格计算，云烟（软珍品）最新建议零售价为230元/条、玉溪（硬和谐）最新建议零售价为420元/条，综合认定涉案香烟在2019年9月19日的价格为人民币102070元，该价格认定具有合法性、客观性和关联性，应作为本案定罪处罚的依据予以采信。对于辩护人所提价格认定结论书无司法鉴定专用章、鉴定人或估价人员签名，不应作为定案根据的辩护意见，根据国家和发展改革委员会价格认定中心印发《关于废止涉及价格行政许可相关文件的通知》，价格评估人员于2016年4月后出具的价格认定结论书不再签名也不附价格评估机构资质证书和价格评估人员执业资格证书复印件。故辩护人所提价格认定过高的质证意见、价格认定结论书不应作为定案证据和量刑意见本院不予采纳，其他罪轻辩护意见已予以注意。被告人李贵云曾因犯非法经营罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；被告人邵小萍曾因犯非法经营罪被判处缓刑，二被告人再犯非法经营罪，主观恶性较深、社会危害性较大，具有一定的再犯危险性。经质证证据证实，被告人邵小萍负责采购非法成品卷烟，被告人李贵云陪同被告人邵小萍运送卷烟，故本案系共同犯罪，被告人邵小萍在共同犯罪中起主要作用系主犯，被告人李贵云起次要帮助作用系从犯，依法应当从轻处罚。被告人邵小萍、李贵云归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚；被告人邵小萍、李贵云当庭认罪，签署认罪认罚具结书，具有一定悔罪表现。据此，本院根据被告人邵小萍、李贵云犯罪的事实、情节、社会危害后果以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人邵小萍犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币50000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2021年5月19日止。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳。）二、被告人李贵云犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币50000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2020年12月19日止。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳。）三、扣押的涉案卷烟依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杜 冰人民陪审员  李松海人民陪审员  朱 玲二〇二〇年八月四日书 记 员  朱 艳