四川省泸定县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3322刑初24号 公诉机关四川省泸定县人民检察院。 被告人杨德有，绰号富贵，男，1945年2月5日出生，户籍所在地泸定县，捕前住泸定县。因本案分别于2020年7月27日、7月29日、7月31日被泸定县公安局、泸定县人民检察院、本院决定取保候审；2020年8月5日经本院决定，同日被泸定县公安局执行逮捕。现羁押于四川省泸定县看守所。 指定辩护人杨海兰，四川甘东申正律师事务所律师。 泸定县人民检察院以泸检一部刑诉〔2020〕8号起诉书指控被告人杨德有犯非法持有枪支罪，于2020年7月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2020年8月11日公开开庭进行了审理。泸定县人民检察院指派检察员倪洪章出庭支持公诉，被告人杨德有及其辩护人杨海兰到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省泸定县人民检察院指控，2020年7月21日，泸定县公安局在办理杨某1非法持有枪支一案过程中，杨某1陈述其非法持有的火药枪于2017年6月份存放于泸定县居民杨德有家中。当日晚，泸定县公安局民警到达杨德有家，杨德有积极配合，从房梁上取下三支火药枪交由公安机关。经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定：送检的疑似枪支是以火药为动力的非军用、非制式枪支，具有杀伤力。 被告人杨德有于2020年7月21日主动到加郡乡派出所接受调查。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、展示了物证；书证；证人证言；被告人的供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；视听资料、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人杨德有违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用、非制式枪支三支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。被告人杨德有主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人杨德有系年满七十五周岁的人，可以从轻或者减轻处罚。被告人认罪认罚且签署了具结书，建议判处被告人杨德有一年六个月以上三年六个月以下有期徒刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。 被告人杨德有对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。未提交任何证据。 被告人杨德有的辩护人辩护称：1.对公诉机关的指控不持异议；2.被告人杨德有具有自首，自愿认罪认罚、认罪态度好，且已年满七十五周岁，以及主观恶性不大，未造成社会危害后果的法定和酌定从轻或者减轻处罚的量刑情节。综上，希望对被告人杨德有在三年以下判处刑罚，并适用缓刑。未提交任何证据。 经审理查明，2020年7月21日，泸定县公安民警在侦办杨某1案件时，杨某1陈述其持有的枪支于2017年6月份存放于其哥哥杨德有家中。当日晚，民警到达被告人杨德有家中对杨德有进行询问，杨德有带领民警到自己藏枪处交出杨某1的枪支，后公安民警对杨德有藏枪处再次进行搜查，搜查出另外两支枪支，随后杨德有至泸定县加郡派出所接受调查。经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定：送检的三支疑似枪支均是以火药为动力的非军用、非制式枪支，具有杀伤力。 上述事实有经庭审质证、确认的物证（照片），受案登记表、立案决定书，取保候审决定书；户籍证明，到案经过；现场检测报告书；证人杨某1、吴某、杨某2的证言，辨认笔录及照片；被告人杨德有的供述与辩解及当庭陈述，辨认笔录及照片；搜查笔录、搜查照片、扣押清单、视频资料；公（甘）鉴（痕）字［2020］2043号、2044号、2045枪弹检验报告，鉴定单位资格证书、鉴定人员资格证书，鉴定意见告知书；现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，现场方位、平面图，现场照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨德有违反枪支管理规定，非法持有具有杀伤力的非军用、非制式枪支三支,其行为已构成非法持有枪支罪，且属情节严重，公诉机关指控罪名成立。被告人杨德有主动上缴部分枪支且主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，且愿意接受处罚，可以从轻或者减轻处罚；被告人杨德有已年满七十五周岁，可以从轻或者减轻处罚。综上，根据被告人杨德有的犯罪性质、情节、社会危害程度、悔罪表现，决定对被告人杨德有从轻处罚但不宜适用缓刑，对控辩双方提出的与以上审理查明一致的辩论意见和量刑意见予以采纳，不一致的辩论意见和量刑意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。为维护国家公共安全及国家对枪支、弹药的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第十七条之一、第六十四条、第六十七条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨德有犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2024年2月4日止。） 二、扣押于四川省泸定县公安局的三支枪支予以没收，由扣押机关依法销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李元超 审 判 员  王云芳 人民陪审员  高显明 二〇二〇年八月十四日 书 记 员  杨 年 附：法律条文内容 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配备枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条规定的情节严重： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条规定第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情况的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。