广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初1664号原告：广州市增城区新塘镇人民政府，住所地广州市增城区新塘镇府前路**。负责人：潘国，镇长。委托诉讼代理人：宋志斌、杨子健，广东南方福瑞德律师事务所律师、实习人员。被告：广州百筑房地产开发有限公司，，住所地广州市增城荔城街荔景大道**法定代表人：张耀正。委托诉讼代理人：罗津晶、刘勇锡，广东悦信律师事务所律师。被告：广州百鸿房地产开发有限公司，住所地，住所地广州市增城荔城街府前路增城广场内iv>法定代表人：陆圣时。委托诉讼代理人：罗津晶、刘勇锡，广东悦信律师事务所律师。被告：胡秀玲，女，1972年8月11日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：罗津晶、刘勇锡，广东悦信律师事务所律师。被告：蔡伟雄，男，1969年2月26日出生，汉族，住广东省广州市增城区。原告广州市增城区新塘镇人民政府（以下简称“新塘镇政府”）诉被告广州百筑房地产开发有限公司（以下简称“百筑公司”）、广州百鸿房地产开发有限公司（以下简称“百鸿公司”）、蔡伟雄、胡秀玲合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新塘镇政府的委托诉讼代理人宋志斌、杨子健，被告百筑公司、百鸿公司、胡秀玲的共同委托诉讼代理人刘勇锡到庭参加诉讼，被告蔡伟雄经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新塘镇政府向本院提出诉讼请求：一、百筑公司偿还新塘镇政府垫付款3500726.88元，利息及违约金[利息以3500726.88元为基数，自2019年7月9日起按年利率4.35%计算至实际清偿之日止；违约金以3586830.37元为基数（基数以2020年1月14日的临迁费本金+利息确定），自起诉之日起按日万分之五计算至实际清偿之日止]；暂计至2020年1月14日，利息为86103.49元；二、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；三、百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲承担新塘镇政府支出的律师费35095.65元；四、百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲承担本案诉讼及保全费用。事实和理由：2012年10月23日，百鸿公司经公开竞价受让增城区新塘镇新何村地块，并与原增城市国土资源和房屋管理局签订了《国有建设用地使用权出让合同》。2012年11月8日，根据上述出让合同的要求，百鸿公司、增城市国土资源和房屋管理局将该出让合同的受让方变更为百鸿公司控股的项目公司即百筑公司，由百筑公司履行该出让合同的义务，对该地块开发经营。因开发项目不能按期竣工验收，2015年3月30日，新塘镇政府根据百筑公司提交的《关于百晟广场建设项目延期竣工的申请报告》作出回复，明确：为尽快完成安置项目建设，项目延期至2015年12月31日，延期期间产生的临迁费用由新塘镇政府负责，本次延期后不再给予延期，若百筑公司未能按期建设，将由其承担2015年12月31日以后的临迁费等。2016年12月22日及2017年3月15日，百筑公司向新塘镇政府分别提交了《关于垫付百晟广场项目临迁费的申请报告》《关于请求协助申请百晟广场项目安置房回购款的申请报告》，百筑公司承认临迁费标准并承诺负责支付2015年12月31日以后的临迁费等。百筑公司未在约定期限内竣工，且自2016年9月起长期拖欠安置户的临迁费，为防止群体性不稳定时间的发生，保障临迁户的生活，2019年7月9日，新塘镇政府与百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲签订《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》，约定2019年7月至2019年12月临迁费共计3500726.88元，由新塘镇政府替百筑公司直接拨至新墩、南安、南埔村委，还款日期为2020年12月31日前，并约定了利息及违约金的计付等。上述垫付协议签订后，新塘镇政府将2019年7月至2019年12月的临迁费3500726.88元分别支付给了广州市增城区新塘镇新墩村民委员会、南安村民委员会以及南埔村民委员会。因百筑公司存在长期逾期付款的情形，根据约定，新塘镇政府有权要求百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲立即清偿新塘镇政府已垫付的费用及利息，承担违约金并赔偿损失，为维护自身合法权益，遂新塘镇政府诉至法院。被告百筑公司、百鸿公司、胡秀玲共同答辩称：一、本案的债务没有到期，合同约定的还款时间是2020年12月31日前；二、新塘镇政府不能依照现有的条款主张提前还款，因为其没有证据证明百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲恶意不还，合同约定的条款不属于不安抗辩权的约定，因为合同已经履行了；三、合同中约定先行和解或调解，双方没有经过调解、和解就起诉应予以驳回。被告蔡伟雄未到庭，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2019年7月9日，新塘镇政府（甲方）、百筑公司（乙方）以及百鸿公司、胡秀玲、蔡伟雄（丙方）签订《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》，约定：“……按照《关于百晟广场建设项目延期竣工的申请报告的回复》等相关往来函件，百筑公司（本协议所称‘乙方’）负责支付协议竣工时间2015年12月31日之后的沙村片区安置户临迁费。但乙方仅支付2016年1月至9月临迁费后便无力如期支付，提请甲方垫付2016年10月至2019年6月安置户临迁费。为了防止因拖欠临迁费问题造成群体性不稳定事件，确保社会稳定，经党委会议集体研究，甲方已为乙方垫付2016年10月至2019年6月安置户临迁费合计18031943.10元。现乙方再次提请甲方垫付2019年7月至2019年12月安置户临迁费。基于百筑公司无力支付的事实，甲方为确保社会稳定，按照区政府相关批示文件要求，为完善垫付2019年7月至2019年12月安置户临迁费的相关手续，明确双方权利义务，经双方友好协商，特订立本协议。……垫付临迁费为2019年7月至2019年12月共6个月，共计3500726.88元元（大写：……），由甲方代替乙方直接拨至新墩、南安、南埔村委。……（一）还款日期：2020年12月31日前。（二）还款内容：垫付的临迁费总额及利息。利息按照金融机构人民币贷款一至五年（含五年）基准利率4.75%计算。具体如下：1、垫付的临迁费总额为3500726.88元。2、垫付2019年7月至2019年12月临迁费3500726.88元的利息，自2019年7月9日开始计算，公式为（临迁费实际归还之日-2019年7月9日）/365天*4.75%*3500726.88元。（若实际归还日期与借款开始计算日期之差在一年以内（含一年）的，上述金融机构人民币贷款基准利率按4.35%替换；若实际归还日期与借款开始计算日期之差在五年以上的，上述金融机构人民币贷款基准利率按4.90%替换）……三、权利义务……甲方为了确保安全地收回垫付的临迁费及利息，甲方有权知悉乙方的现金情况和获利能力。在乙方无法偿还垫付的临迁费及其利息的风险增加时，甲方有权要求乙方立即偿还垫付的临迁费及利息。……四、违约责任……如任何一方违约，违约方应自违约之日起向对方每天按万分之五的计算比例支付违约金，违约金计算基数为本协议的债务总额。此外，违约方还应赔偿对方的其他损失包括但不限于法院受理费和律师费等费用。五、担保条款当乙方未按本协议约定及时向甲方归还垫付的临迁费时，丙方愿意作为乙方的担保人,对乙方所欠甲方垫付的临迁费形成的债务承担连带清偿责任。六、甲乙双方在履行本协议发生争议时，可以和解或者要求有关主管部门调解。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成时，可向广州市增城区人民法院起诉。……”。上述协议的附件《关于广州百鸿房地产开发有限公司同意担保的股东会决议》载明：“经我司股东会全体股东研究决议，就广州市增城区新塘镇人民政府、广州百筑房地产开发有限公司和我司（广州百鸿房地产开发有限公司）共同签订的《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》的约定事项，在乙方（广州百筑房地产开发有限公司）未按上述协议约定及时向甲方归还垫付的临迁费时，我司愿意作为乙方（广州百筑房地产开发有限公司）的担保人，对乙方（广州百筑房地产开发有限公司）所欠甲方（广州市增城区新塘镇人民政府）垫付临迁费形成的债务承担连带清偿责任。特此决议。……情况说明：由于我司股东陆圣时先生于2018年5月6日离世，离世前无遗嘱且未确定明确的合法继承人，无人代为签字。根据陆圣时先生生前签署的《关于广州百鸿房地产开发有限公司同意担保的股东会决议》，同意为乙方（广州百筑房地产开发有限公司）所欠甲方（广州市增城区新塘镇人民政府）垫付沙村片区安置户2016年10月至2017年9月、2017年10月至2018年3月临迁费形成的债务承担连带责任。所以，本决议参照陆圣时先生生前做法继续进行担保，待后续确定陆圣时先生股东资格继承人或股份受让人后，其股东资格继承人或股份受让人认可本次股东会决议是其继任为股东的必要前提。”。袁淑光在上述决议的全体股东签名处签名，百鸿公司加盖公章。2019年7月26日，新塘镇政府通过广州市增城区新塘镇财政所分别向广州市增城区新塘镇新墩村经济联合社、广州市增城区新塘镇南埔村经济联合社、广州市增城区新塘镇南安村民委员会名下账户支付2040148.98元、207941.46元、1252636.44元。上述款项支付用途载明为2019年7月至12月临迁费。广州市增城区新塘镇新墩村经济联合社、广州市增城区新塘镇南安村民委员会、广州市增城区新塘镇南埔村经济联合分别开具广州市农村财务专用收据给新塘镇政府收执，载明收到2019年7月至12月临迁费。2020年2月12日，百筑公司收到本案的起诉状副本及应诉材料。庭审中，一、为证明案涉垫付协议签订后至起诉期间，百筑公司被列入众多执行案件的被执行名单，且被执行金额巨大，百筑公司无法偿还临迁费及利息的风险已大大增加，新塘镇政府有权要求百筑公司立即偿还临迁费及利息，新塘镇政府提交其查询到的部分百筑公司作为被执行人的执行案件信息到庭。百筑公司、百鸿公司、胡秀玲对上述证据认为真实性无法核实，关联性不予确认，虽然涉及几个案件，百筑公司都是担保人，涉案金额并非巨大，只有几百万左右，案涉房地产项目市值12个亿以上，且新塘镇政府未付百筑公司21000000元，可以在临迁费中抵扣，所以百筑公司的被执行信息不能证明其无法偿还临迁费及利息的风险增大。二、为证明百鸿公司是百筑公司的控股股东，其为百筑公司担保无需百鸿公司的股东会决议，新塘镇政府提交百筑公司的商事登记信息及公司章程到庭。百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲对上述证据的真实性确认，关联性不确认，认为公司对外担保需经过股东同意。三、新塘镇政府陈述其所主张的律师费是按起诉时列明的本案总标的占委托诉讼的总标的25280544.56元的比例核算本案的律师费数额的。四、百筑公司、百鸿公司、胡秀玲确认《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》签署后，其没有支付过款项给新塘镇政府。五、新塘镇政府、百筑公司、百鸿公司、胡秀玲确认百鸿公司为百筑公司的控股股东。另查，新塘镇政府就其与百筑公司、百鸿公司等合同纠纷数案委托广东南方福瑞德律师事务所指派律师作为代理人，并以数案的诉讼总标的25280544.56元核得律师费为250683.27元。广东南方福瑞德律师事务所于2020年3月3日开具总额为250683.27元的法律服务费发票给新塘镇政府收执。又查，因百筑公司逾期未履行向新塘镇政府返还2016年10月至2019年6月期间多次垫付的临迁费本金及支付利息的义务，新塘镇政府向本院分别提起四起案件诉讼，本院予以受理，其中两案已作出生效判决认定百筑公司一方败诉。本院认为：新塘镇政府与百筑公司、百鸿公司、胡秀玲、蔡伟雄签订的《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》，是订约双方平等协商的结果，为双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规范，是合法有效的，订约双方均应依约履行。《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》签订后，新塘镇政府合共支付了临迁费共计3500726.88元。虽然上述协议约定的还款日期为2020年12月31日前，但同时上述协议亦约定“在乙方无法偿还垫付的临迁费及其利息的风险增加时，甲方有权要求乙方立即偿还垫付的临迁费及利息”。新塘镇政府为证明百筑公司无法偿还其垫付临迁费及利息的风险增加，向本院提交了百筑公司作为被执行人的部分执行案件信息到庭，而百筑公司、百鸿公司、蔡伟雄、胡翠玲虽主张其有能力偿还临迁费及利息，但未能提交任何证据予以佐证，结合新塘镇政府就百筑公司逾期向其返还临迁费及支付利息问题已向本院提起多起诉讼，且部分案件百筑公司已败诉的情况，本院认定百筑公司无法偿还垫付的临迁费及利息的风险已增加，新塘镇政府依据上述协议的约定主张百筑公司立即偿还垫付的临迁费及以垫付的临迁费为基数按年利率4.35%计算利息至实际清偿之日止的利息理据充分，本院予以支持。但因新塘镇政府的付款时间和金额为2019年7月26日，故利息应以3500726.88元为本金自2019年7月26日起计算。因百筑公司于2020年2月12日收到本案的起诉状副本及应诉材料，故违约金应自2020年2月13日起以计至2020年1月14日所欠的利息和临迁费本金为基数，按日万分之五计至实际清偿之日止。新塘镇政府主张以3500726.88元为基数自2019年7月9日起计算利息，已3586830.37元为基数自起诉之日起计算违约金，均理据不足，本院不予支持。新塘镇政府主张的律师费，有《沙村片区安置户2019年7月至2019年12月临迁费垫付协议》的约定为据，且新塘镇政府对本案律师费的核算亦已作出合理说明，故对此项请求，本院予以支持。对于百鸿公司的担保是否有效的问题。百鸿公司公司为百筑公司的控股股东，本案担保为百鸿公司为其控制的百筑公司公司开展经营活动向新塘镇政府提供的担保，即便没有公司机关决议，也应当认定担保符合公司的真实意思表示，为有效担保，故百筑公司、百鸿公司、胡秀玲抗辩百鸿公司的担保无效理据不足，本院不予采纳。新塘镇政府主张百鸿公司、胡秀玲、蔡伟雄对百筑公司应向新塘镇政府返还及支付的垫付款、利息及违约金承担连带责任，并承担律师费，理据充分，本院予以支持。百筑公司、百鸿公司、胡秀玲以及蔡伟雄抗辩本案需先行调解方可诉讼的理据不足，本院不予采纳。蔡伟雄经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款的规定，判决如下：一、被告广州百筑房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市增城区新塘镇人民政府支付垫付款3500726.88元及利息（利息以3500726.88元为本金按年利率4.35%自2019年7月26日起计算至付清款项之日止）；二、被告广州百筑房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市增城区新塘镇人民政府支付违约金（违约金以计至2020年1月14日所欠的利息和垫付款本金为基数，按日万分之五自2020年2月13日起计算至实际清偿之日止）；三、被告广州百鸿房地产开发有限公司、蔡伟雄、胡秀玲对被告广州百筑房地产开发有限公司上述一、二项债务承担连带责任。四、被告广州百筑房地产开发有限公司、广州百鸿房地产开发有限公司、蔡伟雄、胡秀玲于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市增城区新塘镇人民政府支付律师费35095.65元；五、驳回原告广州市增城区新塘镇人民政府的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17888元，由被告广州百筑房地产开发有限公司、广州百鸿房地产开发有限公司、蔡伟雄、胡秀玲共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  满华英二〇二〇年八月十四日书记员  齐 文附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第18当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第18连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。