河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终4030号上诉人（原审被告）：河南融展建设工程有限公司。住所地：河南省孟津县桂花大道**。法定代表人：陈海旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：骆××洛阳市孟津县惠民法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：韩超峰，洛阳市孟津县光明法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：宁六，男，汉族，1958年7月22日出生，住河南省孟津县。被上诉人（原审被告）：宁润成，男，汉族，1957年7月12日出生，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：张同站，洛阳市孟津县惠民法律服务所法律工作者。原审被告：洛阳银湖置业有限公司。住。住所地：河南省孟津县城关镇小浪底大道**/div>上诉人河南融展建设工程有限公司与被上诉人宁六、宁润成及原审被告洛阳银湖置业有限公司健康权纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初1412号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，适用审判员独任制审理程序，公开开庭进行了审理。上诉人河南融展建设工程有限公司的委托诉讼代理人韩超峰，被上诉人宁六，被上诉人宁润成的委托诉讼代理人张同站到庭参加诉讼。原审被告洛阳银湖置业有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。河南融展建设工程有限公司上诉请求:撤销一审判决，驳回被上诉人宁六对上诉人河南融展建设工程有限公司的诉讼请求。事实与理由：一、上诉人河南融展建设工程有限公司将案涉劳务包给了被上诉人宁润成，被上诉人宁润成雇佣被上诉人宁六打工的事实不容置疑，宁润成是宁六的雇主。因此，应当由宁润成对宁六的损失承担赔偿责任。宁润成只是承包了一部分打地坪的劳务工作，没有技术含量，不需要资质，上诉人和宁润成之间的劳务承包关系合法有效。宁六的工作安全应当由工程承包人宁润成负责，应当由宁润成对宁六的损失承担赔偿责任。二、宁六在提供劳务中，没有尽到注意义务，导致损害发生，宁六有过错，应当承担不低于50%的责任。宁六跌落电梯井受伤，打地坪劳务工作与宁六跌落电梯井之间没有因果关系。工人都在修提升机，这时没有打地坪，宁六没有在修理提升机现场，却跌落电梯井，其受伤不能证明是工作原因，宁润成也不需要承担赔偿责任，宁六应当承担全部损失。三、宁六跌落受伤的地方是电梯井门洞，这个地方的电梯井门洞，已经全部防护到位，三标段的郭安喜等人已经将电梯井门洞口全部封死了。本案是宁润成、宁六等人为了打地坪施工方便，未经许可擅自拆除了电梯井门洞口的防护设施。宁润成、宁六擅自拆除电梯井门洞口防护设施的行为，是造成宁六受伤的根本原因。因此，宁润成、宁六应当承担全部责任。综上，上诉人不应当承担责任，一审判决错误，应当撤销。被上诉人宁六辩称，一审认定事实正确无误，上诉人河南融展建设工程有限公司称被上诉人宁六不是在提供劳务中受到损害，不是事实，上诉人对施工现场负有安全监管责任。上诉人的上诉请求没有道理，宁六在干活期间受伤，电梯井没有防护措施，一审判决公平合理。被上诉人宁润成辩称，一审判决上诉人河南融展建设工程有限公司与被上诉人宁润成之间不存在承包关系，符合客观事实。希望二审维持原判，依法驳回上诉人的上诉请求。宁六向一审法院起诉请求：一、要求被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计279899.89元；二、本案诉讼费由被告方承担。一审法院认定事实：洛阳瀍水华庭项目系被告洛阳银湖置业有限公司开发，由被告河南融展建设工程有限公司承包施工。2019年3月21日，原告在该项目工地施工过程中，从未有防护的电梯井四楼坠落，经诊断为：1.颅脑损伤脑挫裂伤；2.胸部闭合性损伤肋骨多发性骨折；同时身体多部位骨折、损伤。在医院住院治疗28天，后经司法鉴定为八级和十级伤残各一项。住院期间共花费各项费用33270.12元，河南融展建设工程有限公司通过宁润成向原告垫付26540.12元，原告支付6730元。关于洛阳银湖置业有限公司将建设工程发包给有资质的河南融展建设工程有限公司施工，各方均无异议。关于河南融展建设工程有限公司是否将原告参与施工的部分项目承包给宁润成，双方各执一词：河南融展建设工程有限公司主张已将该工程承包给宁润成，只是没有来得及订立书面合同。宁润成则主张没有形成承包关系，只是按照河南融展建设工程有限公司的安排进行施工，应认定河南融展建设工程有限公司雇工。根据双方提供的证人证言，该项目对合同价款、承包具体项目、质量标准、安全责任等均未达成一致，且双方陈述不一。关于现场电梯井安全防护，河南融展建设工程有限公司提供了施工记录显示已采取安全措施，但根据施工现场证人的证言，该电梯井施工时无任何安全防护设施。关于原告应按照城镇人口还是农业人口，原告提供了所在村委及所居住社区的证明，证明原告有一子一女，原告长期随其子在城镇居住，原告受伤时也是在城镇务工，河南融展建设工程有限公司则认为原告应按农业人口对待。一审法院认为，合同的形成一般应采用书面形式，若合同各方意思表示一致也可认定合同关系成立。本案中关于河南融展建设工程有限公司是否将原告参与施工的部分项目承包给宁润成，因没有订立书面合同，且对合同价款、承包具体项目、质量标准、安全责任等均未达成一致，且双方陈述不一，该合同关系不能认定，应认定河南融展建设工程有限公司雇工施工，宁润成只能认定为召集人。由于河南融展建设工程有限公司未对电梯井采取安全防护设施，现场安全监管工作不到位，是造成本次事故的根本原因，应承担赔偿责任。被告方抗辩原告并非施工期间受伤且原告有过错的理由，未有充分证据，无法采信。洛阳银湖置业有限公司与河南融展建设工程有限公司有发包合同关系，与原告无合同关系，按照合同相对性原则，不应承担责任。对于原告主张的赔偿数额，结合原告提供的证据，依据相关法律规定，分析认定如下：1.医疗费计6730元。2.住院伙食补助费，按50元/天的标准计算，50元/天×28天=1400元。3.营养费，按20元/天的标准计算，20元/天×28天=560元。4.护理费，应参照河南省医院护工劳务报酬标准计算，结合鉴定结论及原告主张，住院期间即108.2元/天×28天×2人=6059.2元。出院后的护理期限，结合评估意见酌定为25天，108.2元/天×25天×1人=2705元。合计8764.2元。5.交通费，酌定560元。6.误工费，住院期间120元/天×28天=3360元，出院至鉴定结论日120元/天×198天=23760元。7.鉴定费用1300元（鉴定费）+3320（鉴定放射费）=4620元。8.伤残赔偿金，34200.97元×19年×0.31=201443.71元。9.精神损害抚慰金15000元。综上，原告宁六的上述各项损失认定数额应为：262837.91元，由被告河南融展建设工程有限公司承担。原告方主张的过高部分，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之相关规定，判决：一、被告河南融展建设工程有限公司于判决书生效之日起十五日内赔偿原告宁六各项损失共计262837.91元。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费1900元，减半收取计950元，由被告河南融展建设工程有限公司承担。二审经审理查明事实除与一审查明事实一致外，另查明：一、宁六在一审庭审期间称，宁六是经宁某介绍去宁润成承包工地干活的，头一年宁六已在瀍水华庭干了7天。宁六在二审期间称，宁六是宁润成的亲戚介绍过去干活的，每天120元，这次年前宁润成给宁六发了300元，叫宁六先花着。之后宁六给他干了一个月了，还没有发工资。二、一审期间，宁润成申请证人宁某、胡某出庭作证。1.宁某出庭称，宁某和宁润成是亲家，宁某知道涉案工程是宁润成承包的，万经理和宁润成通电话说：“8元/平方米”，宁润成说：“价格低”，万经理说：“活紧急，先干着，不会亏了你们”，我们才干。2.胡某出庭称，胡某跟着宁润成干活的，工程是照宁润成的头；我们在修提升架，宁六怎么掉下去不清楚，宁六打电话说掉下去了，是我把宁六抬上来了。三、河南融展建设工程有限公司提交的通话录音，2020年3月9日上午10时左右，瀍水华庭项目部经理万元芳与宁润成的通话录音，万元芳称，年前也忙，财务上给你工程量核价，承包时说哩8.5元/平方米。宁润成称，承包那时候我要10元/平方米，徐朝阳说太高了，价格再考虑考虑。本院认为，关于赔偿责任的承担，系双方争议的焦点。1.当事人之间的关系。宁润成在一审提供的二名出庭证人，能够证明河南融展建设工程有限公司将涉案打地坪工程承包给了宁润成；另外从河南融展建设工程有限公司提供与宁润成的通话录音中，宁润成也认可承包的事实，只是称结算价格有分歧；再就受害人宁六在起诉状中称，河南融展建设工程有限公司将所承接工程中的部分工程交由宁润成施工，宁六受雇于宁润成在干活中受伤，其在一审庭审期间也称，是宁某介绍宁六去宁润成承包工地干活的，工钱由宁润成支付。故此，上述证据及宁六陈述的事实能够相互印证，河南融展建设工程有限公司将涉案打地坪工程承包给了宁润成，宁润成雇佣宁六等人进行施工。即河南融展建设工程有限公司与宁润成之间系承揽关系，宁润成与宁六间形成劳务关系。2.关于赔偿责任问题。宁六在施工中健康权受到伤害，应适用侵权责任法的规定，按照侵权人对损害发生的过错，承担相应的赔偿责任。宁六作为完全民事行为能力人，未做到安全注意义务，在施工中不慎从未有防护的四楼电梯井坠落，自身存在过错，宁润成作为接受劳务者，未进行施工安全教育及提供安全设施等，管理上亦存在过错，河南融展建设工程有限公司将涉案工程分包给不具有资质的宁润成个人，且电梯井门洞没有防护设施致事故的发生，河南融展建设工程有限公司未提供安全的生产条件，存在一定过错，故综合本案的案情及当事人的过错程度，本院酌定河南融展建设工程有限公司对宁六的损失承担50%、宁润成承担30%及宁六自担20%的责任。双方对一审计算认定的损失数额未提出异议，本院予以认可。综上所述，河南融展建设工程有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初1412号民事判决。二、河南融展建设工程有限公司于本判决生效后十五日内赔偿宁六各项损失共计131418.96元。三、宁润成于本判决生效后十五日内赔偿宁六各项损失共计78851.37元。四、驳回宁六其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1900元，减半收取950元，由河南融展建设工程有限公司负担450元，宁润成负担300元，宁六负担200元（河南融展建设工程有限公司、宁润成应负担的一审案件受理费，于本判决生效之日起七日内向孟津县人民法院交纳）；二审案件受理费1814元，由河南融展建设工程有限公司负担914元，宁润成负担500元，宁六负担400元（宁润成、宁六应负担的二审案件受理费，于本判决生效后七日内向洛阳市中级人民法院交纳）。本判决为终审判决。审判员  黄义顺二〇二〇年八月二十五日书记员  郭聪颖