海南省三亚市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼02民终1162号   上诉人（原审被告）：江苏天茂建设有限公司。   法定代表人：舒珍。   委托诉讼代理人：肖兵。   委托诉讼代理人：侯德霏。   被上诉人（原审原告）：谢芳芳。   被上诉人（原审原告）：杨荣森。   二被上诉人共同委托诉讼代理人：张仁怀。   原审第三人：汤宇中。   上诉人江苏天茂建设有限公司（以下简称天茂公司）因与被上诉人谢芳芳、杨荣森、原审第三人汤宇中买卖合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2019）琼0271民初6853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   天茂公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判天茂公司按照同期一年期一般流动资金贷款利率支付利息，并由杨荣森、谢芳芳承担开票税点70,672元；3.本案诉讼费用由谢芳芳、杨荣森承担。事实及理由：一审法院在计算逾期付款利息时，以中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准利率上浮50%出现错误，因为欠条中并未约定逾期付款利息，因此逾期付款利息应以中国人民银行同期一年期银行贷款基准利率为准。因此天茂公司不应支付逾期付款利息761元。此外，杨荣森、谢芳芳提供货款金额为415,719元，但杨荣森、谢芳芳未提供发票，因此杨荣森、谢芳芳应承担开票税点70,672元。   杨荣森、谢芳芳共同辩称：一、虽然《欠条》中未载明逾期付款的利息，但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条以及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条关于罚息利率的规定，可以在基准利率的基础上上浮30%到50%。因此原审判决关于利息的判决结果正确。二、双方商谈货款时并未含税款，税费应由天茂公司自行承担，且天茂公司所出具的《欠条》中早已对尚欠的货款进行了明确，即双方的结算中并没有任何税费问题。综上所述，天茂公司的上诉请求没有任何事实和法律依据，请求二审法院依法驳回天茂公司的上诉请求，维持原判。   谢芳芳、杨荣森向一审法院起诉请求：1.天茂公司向谢芳芳、杨荣森支付货款65,719元及逾期付款损失18,688元（以65,719元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础上浮50%，自2015年11月25日起暂计至2019年7月5日，应计算至实际付清之日止）；2.本案诉讼费用由天茂公司承担。   一审法院认定事实如下：三亚森雅建材贸易有限公司（以下简称森雅公司）于2014年4月4日成立，公司住所地为三亚市半山半岛B2-1地块**楼**房，股东为谢芳芳、杨荣森，法定代表人为杨荣森。2016年11月9日，海南省三亚市工商行政管理局准予森雅公司注销登记，并下发(三工商)登记内销字[2016]第2813号《准予注销登记通知书》。2015年10月28日，江苏天茂建设工程有限公司变更名称为江苏天茂建设股份有限公司，2018年12月5日，江苏天茂建设股份有限公司变更名称为天茂公司。江苏天茂建设工程有限公司海南分公司（以下简称天茂海南分公司）于2010年12月20日成立，2014年11月18日，该公司负责人由卢政忠变更为汤宇中，2016年4月9日，公司名称变更为江苏天茂建设股份有限公司海南分公司，隶属企业名称为江苏天茂建设股份有限公司，2018年12月29日，江苏天茂建设股份有限公司海南分公司注销。2014年9月起，天茂海南分公司从森雅公司处购买纱手套、电胶布等货物，未全额支付货款。2015年11月24日，天茂海南分公司向森雅公司出具《欠条》，载明“今收到三亚森雅建材贸易有限公司送货单6本共计人民币410,894元，另送货单三张共计人民币4,825元，至今为止送货款为415,719元，至今为止江苏天茂建设工程有限公司海南分公司已支付货款人民币17万元，还欠三亚森雅建材贸易有限公司货款总计人民币245,719元(贰拾肆万伍仟柒佰壹拾玖元整)。”2017年1月27日、2017年12月28日等，江苏天茂建设股份有限公司海南分公司、负责人及其他人账户陆续支付货款合计13万元。2018年12月11日，江苏天茂建设股份有限公司海南分公司再次支付货款5万元。2019年5月31日，杨荣森、谢芳芳委托三亚祥瑞律师事务所向天茂公司、江苏天茂建设股份有限公司海南分公司发《律师函》，要求二公司在收到律师函之日起十日内支付剩余65,719元货款。天茂公司至今未支付剩余货款。   一审法院认为，江苏天茂建设股份有限公司海南分公司与森雅公司之间构成买卖合同关系，合法有效。森雅公司已经提供了货物，江苏天茂建设股份有限公司海南分公司应当依约支付货款。森雅公司已经注销，杨荣森、谢芳芳作为森雅公司股东有权就森雅公司注销前的债权向债务人主张权利。江苏天茂建设股份有限公司海南分公司截止至2015年11月24日尚欠货款245,719元。杨荣森、谢芳芳认可已收到18万元，故江苏天茂建设股份有限公司海南分公司还应向杨荣森、谢芳芳支付货款65,719元。江苏天茂建设股份有限公司海南分公司不具有法人资格且已经注销，其民事责任由天茂公司承担。故杨荣森、谢芳芳要求天茂公司支付剩余货款65,719元有事实根据和法律依据，一审法院予以支持。关于逾期付款利息，《欠条》中并未约定付款时间，且未就款项支付时间进行协议补充，属于履行期限不明确，杨荣森、谢芳芳作为债权人可随时要求履行，但需给予对方必要的准备时间。从2019年5月31日的《律师函》中可知，杨荣森、谢芳芳给予天茂公司十日的履行期，天茂公司未在履行期内支付构成违约，给杨荣森、谢芳芳造成利息损失，故杨荣森、谢芳芳有权要求天茂公司支付自履行期满后计算的利息。杨荣森、谢芳芳主张按照中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准利率上浮50%的标准计算利息未违反法律规定，予以准许。天茂公司、汤宇中经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条之规定，判决如下：天茂公司于判决生效之日起十日内向谢芳芳、杨荣森支付货款65,719元及逾期付款利息(利息以65,719元为基数，按中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准利率上浮50%，自2019年6月10日起计算至货款付清之日止)如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,910元(谢芳芳、杨荣森已预交955元)，减半收取计955元，由天茂公司负担。   二审中，当事人没有提交新证据。谢芳芳、杨荣森对天茂公司提出的“杨荣森、谢芳芳承担开票税点70,672元”主张，同意由本院一并审理。   一审判决查明的其他事实属实，本院予以确认。   本院认为，天茂公司及谢芳芳、杨荣森对一审判决认定的货款本金65,719元无异议，亦未对逾期付款利息的起止时间提出异议。故本案争议焦点是：一、一审判决认定的逾期付款利息标准是否过高，是否应予调整。二、天茂公司关于谢芳芳、杨荣森应承担开票税点70,672元是否有事实和法律依据。   关于焦点一。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条作了罚息利率在贷款利率水平上加收30％-50％的规定。本案中，双方未签订书面买卖合同，亦未在《欠条》中约定逾期付款利息，谢芳芳、杨荣森主张逾期付款损失，一审判决以65,719元为基数，按照中国人民银行同期一年期流动资金贷款基准利率上浮50%计算利息并无不当。但在2019年8月20日之后，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%，本院予以纠正。天茂公司关于一审判决认定利息过高的主张，本院不予支持。   关于焦点二。在第二审程序中，原审被告提出反诉的。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案中，天茂公司在一审中缺席审理，在二审中将“杨荣森、谢芳芳承担开票税点70,672元”作为其中上诉请求主张，谢芳芳、杨荣森对天茂公司提出的该上诉主张，同意由本院一并审理。本院认为，双方在未签订书面买卖合同就开票税点由谁承担进行约定，双方在《借条》中仅约定了货款相关事宜，未就开票税点问题作约定。天茂公司现主张谢芳芳、杨荣森应承担开票税点，但未提交相关证据予以证明，应承担不利的后果，故对其该项主张不予支持。   综上所述，天茂公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，但对部分利息的表述不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百二十八条之规定，判决如下：   变更三亚市城郊人民法院（2019）琼0271民初6853号民事判决为：江苏天茂建设有限公司于本判决生效之日起十日内向谢芳芳、杨荣森支付货款65,719元及逾期付款利息（利息以65,719元为本金，按中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准利率上浮50%，自2019年6月10日起计至2019年8月19日止；以65,719元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%，自2019年8月20日计算至货款支付完毕之日止）。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1,910元（谢芳芳、杨荣森已预交955元），减半收取955元，由江苏天茂建设有限公司负担；二审案件受理费1,910元（江苏天茂建设有限公司已预交），由江苏天茂建设有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 李柔翰   审判员 杨冲冲   审判员 王晓艳      二〇二〇年八月二十七日   法官助理 陈 子   书记员 周海晶   附：相关法律条文   中华人民共和国民事诉讼法   第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。   第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   最高人民法院   关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。   双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。