贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终2416号上诉人（原审原告）：周权，男，1987年12月15日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：罗明，贵州驰辰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：何亦龙，贵州驰辰源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张宇冰，男，1992年12月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。上诉人周权因与被上诉人张宇冰民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院(2019)黔0103民初11782号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人周权上诉请求：1.改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费、保全费、诉讼保全担保费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人周权提供的证据已充分证实被上诉人尚欠借款本金30万元；被告未抗辩其未收到借条、收条上载明的金额，应当按上诉人主张的金额予以认定。2.保全费、保全担保费、律师费不属于司法解释规定的“其他费用”，不应以债务人的总费用超过年利率24%为由而不支持。被上诉人张宇冰未出庭参加庭审，亦未答辩。周权向一审法院起诉请求：1.判令被告立即归还原告借款本金300000元；2.判令被告向原告支付因解决本次纠纷而支出的律师代理费13200元；3.本案涉案诉讼费、财产保全费、提供诉讼保全担保产生的保险费等均由被告承担。一审法院认定事实，2018年11月11日，张宇冰出具《收条》一张，内容为“本人张宇冰收到周权借款本金现金贰拾万元整（￥200000.00）。收款人张宇冰。2018年11月11日。”同日，张宇冰出具《借条》一张，内容为“借款人姓名张宇冰，性别男，民族汉，出生年月1992.12.01，身份证号码……，今向周权，身份证号码……，借款金额（大写）贰拾万元整（小写）￥200000.00，于2019年2月11日一次性还清，如不能按时归还，承担所产生的一切法律责任……借款人张宇冰。”周权通过其“支付宝”向张宇冰进行了下列转账：1.2018年11月16日，9000元；2.2019年4月1日，10000元；3.2019年4月1日，20000元；4.2019年4月1日，10000元；5.2019年4月13日，20000元；6.2019年4月27日，10000元；7.2019年4月27日，9000元；8.2019年4月29日，9000元；9.2019年4月29日，10000元；10.2019年4月29日，9500元；11.2019年5月3日，30000元；12.2019年5月3日，8000元；13.2019年5月5日，19000元；14.2019年5月5日，9500元；15.2019年5月11日，10000元；16.2019年5月29日，19000元；17.2019年6月2日，19000元；18.2019年6月4日，36000元；19.2019年6月4日，30500元；20.2019年6月9日，17500元；21.2019年6月10日，16000元；22.2019年6月25日，21000元；23.2019年6月25日，19000元。2019年9月10日，周权与张宇冰签订《借款合同》一份，约定周权为甲方（贷方），张宇冰为乙方（借方），乙方因经营需要自2018年11月起多次向甲方借款，甲方通过现金、微信及支付宝转账等方式向乙方出借本金共计571000元整，乙方此期间共还本金271000元。双方约定还款期限已届满，经双方对账，乙方仍欠甲方本金共计300000元，乙方于2019年10月1日之前一次性返还借款本金300000元。执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决；协商不成，向有管辖权的人民法院提起诉讼，由此产生的诉讼费、评估费、律师代理费、保全费、保险公司保全保险费、鉴定费等一切费用由乙方承当。周权提交了周权与张某的结婚证、贵阳曼黛妮电子商务有限公司的企业信息、贵阳伊斯美妮医疗美容有限公司的企业信息，欲证明周权与张某是夫妻，张某名下有公司，家中理应存有现金，有能力以现金方式向张宇冰提供借款200000元。同时，周权申请张某作为证人出庭作证，证人张某出庭陈述称，当时张某本人从其父亲家中借得现金200000元，并交给了张宇冰，张宇冰当场出具了条子。原告周权就本案委托贵州崇实律师事务所，并签订《委托代理合同》，约定律师代理费13200元；现已就费用开具了正式的发票。周权在本案之前申请了诉前财产保全，一审法院受理后，案号为（2019）黔0103财保145号，产生了保全费2020元；周权购买了中国平安财产保险股份有限公司的诉讼财产保全责任保险作为该财产保全的担保，产生保全担保保险费500元。上述事实，有原告陈述及其提供的相关证据在卷佐证，一审法院予以确认。一审法院认为，原告周权出示《借条》《收条》（2018年11月11日）原件，仅能显示原、被告之间具有借贷合意，而并不能证明周权已经提供了借款200000元；同时，原告称该200000元出借资金的来源是其夫妻二人共同经商留存在家中的，证人张某出庭陈述该200000元是张某向其父亲所借，这其中存在明显矛盾；另外，原、被告双方在《借款合同》中对该200000元的相关情况进行了重复确认后，该200000元的原《借条》《收条》依然留存在出借人周权处，这并不符合民间借贷中，出具新的债权凭证后，将旧债权凭证予以销毁的交易习惯；同时，原告周权的配偶张某名下有公司的事实，并不能推定原告周权在本案《借条》对应的时间段具有资金实力；此外，原告周权未再进一步举证证明。综上，一审法院不能认定原告周权与被告张宇冰之间在2018年11月11日存在借款200000元的借款合同关系。2019年9月10日的《借款合同》中显示双方存在其余的借贷合意，原告周权提供的“支付宝”转账记录对双方之间存在100000元借款合同关系足以印证，现合同约定的借款期间已经届满，但是借款人张宇冰仍未归还借款100000元，因此一审法院对原告主张被告归还借款本金100000元的诉请予以支持。原告主张被告承担其已产生的律师代理费、保全担保保险费，虽在《借款合同》中有约定，但是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，该部分诉请属于“其他费用”，按照借款本金100000元以年利率24%自《借款合同》确认之日（2019年9月10日）计算至原告起诉之日（2019年10月25日）产生的利息为3066.67元，故一审法院以此为限（3066.67元）对原告该诉请予以支持，对超出部分不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第三十条之规定，判决：一、被告张宇冰于本判决生效之日起十日内归还原告周权借款本金100000元；二、被告张宇冰于本判决生效之日起十日内给付原告周权律师代理费、诉讼保全保险费合计3066.67元；三、驳回原告周权其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5998元，减半收取2999元及保全费2020元，合计5019元由原告周权负担2803元，由被告张宇冰负担2216元（此款原告已预交，被告在履行本判决时一并给付原告）。二审期间，上诉人提交一份新证据：《情况说明》、张宇冰签订情况说明视频及图片（光盘）。证明目的：被上诉人于2020年4月22日自愿写下《情况说明》，表示上诉人与被上诉人于2019年9月10日签订的《借款合同》为双方自愿签订真实有效；被上诉人再次确认收到了上诉人周权借款现金20万元，确认现尚欠周权借款本金30万元。因被上诉人经本院通知未陈明理由而未到庭参加二审调查，视为其放弃答辩与质证，经本院电话询问张宇冰，以上证据确实属于其本人自愿出具的真实材料，故本院确认以下事实：周权在本案收到的周权的出借款有200000元为现金，至2020年4月22日尚欠300000元未还。二审查明其余事实与一审认定事实一致。本院认为，本案中，上诉人周权持张宇冰出具的借条、收条以及相关转账记录向张宇冰主张借贷债权，张宇冰经人民法院合法传唤拒不到庭参加诉讼，应当视为放弃抗辩与质证，亦未以其他方式否认该借条的真实性，相反张宇冰在二审中以工作原因为由拒不参加二审调查，却向法庭出具《情况说明》，对借款中的20万元现金予以确认，并再次确认尚欠周权30万元债务，亦未证实其出具情况说明后已归还款项，故本院确认张宇冰尚应归还周权30万元。至于保全费2020元，确属被上诉人败诉应当承担的诉讼费用。而保全担保费500元、律师费支出13200元，属于被上诉人违约不履行合同义务而产生的债权实现费用，上诉人既有支付事实，又系双方当事人明确约定，不属于上诉人以各种名义收取的费用，被上诉人张宇冰应当据实向周权支付。综上所述，上诉人周权的上诉请求成立，应予改判；依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院(2019)黔0103民初11782号民事判决第三项；二、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院(2019)黔0103民初11782号民事判决第一项为：张宇冰于本判决生效之日起五日内归还周权借款本金300000元；三、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院(2019)黔0103民初11782号民事判决第二项为：张宇冰于本判决生效之日起五日内向周权支付律师代理费13200元、保全担保保险费500元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5998元，减半收取2999元，保全费2020元，合计5019元，二审案件受理费用5998元，均由张宇冰负担。本判决为终审判决。审判长 韦 娟审判员 黄智静审判员 李云鹤二〇二〇年八月七日法官助理钟钦书记员黄子怡