河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初3624号原告：彭红梅，女，1973年10月7日出生，汉族，住郑州市中原区。被告:首约科技（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：魏东，总经理。委托诉讼代理人：郑芳怡，女，首约科技（北京）有限公司员工。被告:首约科技（北京）有限公司郑州分公司，住所地郑州市管城回族区。负责人：徐任飞。委托诉讼代理人：郑芳怡，女，首约科技（北京）有限公司员工。被告：北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：李景华。被告：天韵达（天津）人力资源有限公司，住所地天津市武清区。法定代表人：李岳恒。原告彭红梅与被告首约科技（北京）有限公司（以下简称首约北京公司）、首约科技（北京）有限公司郑州分公司（以下简称首约郑州公司）、北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司（以下简称天运达北京公司）、天韵达（天津）人力资源有限公司（以下简称天韵达天津公司）劳动合同纠纷一案,本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭红梅，被告首约北京公司、首约郑州公司的共同委托诉讼代理人郑芳怡到庭参加诉讼。被告天运达北京公司、天韵达天津公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭红梅向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金24007.15元；2.请求被告支付原告带薪年休假工资6181.58元；3.请求被告支付原告延长工作时间加班工资82885.41元；4.请求被告支付原告克扣的工资3820元；5.请求四被告对原告承担连带责任；6.四被告承担诉讼费。事实与理由：原告在2017年3月2日到被告首约郑州公司应聘。2017年3月2日签订劳动合同的时候，合同甲方变成了天运达北京公司，属于派遣合同，合同期限为3年，岗位为网约车司机，工作地点在郑州，每月基本工资2598元加绩效工资。2019年2月份，原告的劳务派遣单位不知道什么原因变更为天韵达天津公司，都是空白合同。原告在工作期间，每天工作时常平均达11小时以上，每月工作时长超过国家规定的工时。原告在2019年2、3月份的工资，被告以避税为理由将原告的工资进行拆分发放，由天韵达发放每月3500元，由福建易博企业管理有限公司发放工资2743.21元（2019年2月工资）、1401.96元（2019年3月工资）。2019年7月2日，天韵达天津公司向原告出具解除劳动合同通知书，与原告解除劳动关系。为维护原告合法权益，故诉至法院。首约北京公司、首约郑州公司共同辩称：原告2017年3月2日与天运达北京公司签订劳动合同后，被派遣至其公司处用工，其公司与原告为用工关系。原告因严重违反其公司的规章制度等，其公司根据《劳务派遣暂行规定》将原告退工至天韵达天津公司，由天韵达天津公司与原告解除劳动关系。其公司作为用工单位不存在过错，无需承担连带责任。1.对原告主张的第一项诉请不认可。原告在其公司处用工时严重违反规章制度，因网约车行业的特殊性，为保障乘客的安全及市场环境的有序，其公司特制定了严格的《首约驾驶员服务手册》及《首约驾驶员管理手册》等规章制度，且在原告入职时进行了充分学习与培训，原告在熟知后均签署了上述手册并承诺将严格遵守。可原告在实际工作中均出现了投诉、低效、推单、故意在办公室扰乱办公秩序等严重违反规章制度的恶劣情形，对乘客的安全产生极大威胁，守则驾驶员的合法权益受到严重挑衅，对其公司的利益与名誉毁损严重。根据《劳动合同法》第三十九条之规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”。故天韵达天津公司系合法解除劳动合同，不应支付赔偿金或补偿金，其公司更不应承担连带支付责任；2.对原告主张的第二项诉请不认可。根据天运达北京公司、天韵达天津公司与原告签署的劳动合同，原告的工资由用人单位天运达北京公司承担并支付，原告主张的未休年休假工资属于天运达北京公司应承担的工资支付责任，原告无权要求用工单位对此承担给付责任。原告要求的年假工资是工作至少满一年才享有的法定待遇，用人单位需要根据员工的休年假申请安排带薪年休假，但原告并未向天运达北京公司、天韵达天津公司提出过休假申请，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动仲裁的时效是一年，原告应当在未休年假的当年内提出请求，未提出的已超过仲裁时效。且原告年假计算有误，计算标准不符合法律规定。原告要求其公司支付年假的工资无任何事实及法律依据；3.对原告主张的第三项诉请不认可。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。其公司从未要求原告有任何加班的情况，原告加班需要经其公司的审批，原告自行加班不能要求加班工资。且由于网约车行业特点，司机在外跑车，灵活性、自主性较强且原告工资以绩效为主要组成部分，多劳多得。驾驶员服务手册中明确规定“乙方每天在线工作超过用工单位要求的8小时的，为乙方为获得更多绩效提成的自愿行为，不视为加班”，且已过诉讼时效；4.对原告主张的第四项诉请不认可，其公司与原告无劳动关系，只是原告的用工单位。其公司作为用工单位不承担工资给付责任，并未克扣过原告任何工资。天运达北京公司、天韵达天津公司均未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告首约郑州公司系被告首约北京公司的分公司，被告天韵达天津公司由被告天运达北京公司独资设立。2017年3月2日，原告（乙方）与被告天运达北京公司（甲方）签订《劳动合同书（劳务派遣）》一份，主要约定：1.本合同于2017年3月2日生效，其中试用期至2017年6月2日止，本合同于2020年3月2日终止，甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2017年3月2日开始；2.甲方派遣乙方工作的用工单位名称为被告首约北京公司，担任司机岗位工作，工作地点为郑州；3.乙方每天工作8小时（即每天须登录用工单位的网约车平台并保持在线8小时），超过8小时乙方仍在线工作的，为乙方为获取更多提成的自愿行为，不视为加班；4.甲方和用工单位对乙方实行的休假制度享受用工单位相关管理规定；5.甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，月工资不低于当地最低工资标准，乙方在试用期间的工资不低于当地最低工资标准，甲乙双方对工资的其他约定按用工单位的管理制度奖励或扣发违纪、缺勤工资。2019年2月，原告（乙方）与被告天韵达天津公司（甲方）签订了一份《劳动合同》，主要约定：1.本合同为固定期限劳动合同，有效期自2019年2月1日至2020年3月1日，乙方工作地点为甲方外包服务地，乙方的工作时间实行综合计算工时制/不定时工时制，乙方服从甲方工作时间的安排，乙方加班应取得甲方的同意；2.甲方发放工资后的30天内，乙方有权对考勤及工资提出书面异议，未提出异议的，视为对考勤及工资均认可。2019年7月2日，被告天韵达天津公司向原告出具《解聘通知书》，载明：“您与我公司于2017年3月2日签订劳动合同，并被派遣至首约科技（北京）有限公司郑州分公司担任网约车驾驶员工作。现接到首约科技（北京）有限公司郑州分公司发给我司的邮件，您严重违反公司规章制度，根据驾驶员服务手册7.1.4条例，决定与您解除劳动合同，望您在收到本通知后3日内前往郑州分公司办理离职手续。原告于当日收到该解聘通知书后离职。原告于2017年3月2日由被告天运达北京公司派遣至被告首约郑州公司工作。原告工作期间的工资由被告天运达北京公司、天韵达天津公司发放，其中被告天运达北京公司自2017年4月14日即开始向原告发放工资，天韵达天津公司自2017年6月开始向原告发放工资至2019年7月，分别为：5639.72元、4595.88元、2896.35元、3556.18元、4184.97元、3888.91元、3379.07元、3212.67元、3837.31元、3736.84元、4686.7元、4555.54元、3974.07元、3823.61元、3473.13元、3029.88元、3661.67元、4512.09元、7422.22元、5334.94元、6243.21元、4901.96元、2359.92元、2469.13元、2469.13元、216.15元。原告未休过带薪年休假。根据原告提交的基本养老保险个人权益记录单显示，原告参加工作的日期为2009年4月。2019年12月3日，原告以四被告为被申请人向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金24007.15元；2.支付带薪年休假工资6181.58元；3.支付申请人延长工作时间加班工资82885.41元；4.返还克扣申请人的工资3320元。2020年5月25日，该仲裁委作出管劳人仲案字[2019]419号仲裁裁决书，裁决天韵达天津公司支付彭红梅赔偿金17390元、1000元克扣的工资、未休年休假工资1918.95元，驳回彭红梅的其他仲裁请求。彭红梅不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院认为，根据原告与被告天运达北京公司、天韵达天津公司签订的两份劳动合同，被告首约郑州公司、首约北京公司为原告的用工单位，原告的实际工作地点为被告首约郑州公司。虽然原告的用人单位曾由被告天运达北京公司变更为被告天韵达天津公司，并重新签订了劳动合同，但原告的工作地点与岗位未发生变化，且被告天韵达天津公司由被告天运达北京公司独资设立，原告自2017年6月起的工资由被告天韵达天津公司发放。以上表明虽然2017年3月2日的《劳动合同书》中约定的用人单位为被告天运达北京公司，但实质上应为被告天韵达天津公司。关于违法解除劳动合同的赔偿金，被告天韵达天津公司于2019年7月2日向原告发送《解聘通知书》，单方解除了原告的劳动合同，四被告均未提交其规章制度，亦未提交证据证明用人单位履行了单方解除劳动合同的法定流程，故被告天韵达天津公司系违法解除与原告的劳动合同关系，应支付赔偿金。根据原告的工资情况，其离职前12个月的平均工资为4105.65元，根据劳动合同中约定的劳动期限及原告的离职时间，原告的工作年限为2017年3月2日至2019年7月2日，经计算，被告天韵达天津公司应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金20528.25元（4105.65元/月×2.5个月×2倍）。关于未休带薪年休假工资。被告未提供有效证据证明已安排原告享受带薪年休假，被告天韵达天津公司作为用人单位，应支付原告相应的未休年休假工资补偿。故被告天韵达天津公司应当向原告支付2018年、2019年的未休年休假工资差额。根据原告参加工作的时间及在被告天韵达天津公司的工作年限，其2018年、2019年应享受的带薪年休假天数分别为5天和5天（183天÷365天×10天）。根据原告提交的工资银行流水，本院参照月平均工资4105.65元标准计算，经计算被告天韵达天津公司应向原告支付2018年、2019年未休年休假工资差额3775.3元（4105.65元÷21.75天×5天×200%+4105.65元÷21.75天×5天×200%）。被告首约郑州公司、首约北京公司辩称，原告主张未休年休假工资已超过一年的仲裁时效。原告于2019年12月向仲裁委请求支付2018年、2019年未休年休假工资，未超过一年的仲裁时效。故该二被告的该项辩称意见，理由不足，本院不予采信。关于原告诉请的延长工作时间加班工资82885.41元。原告未提供证据证明被告在工作时间外强制要求其加班，根据网约车司机的行业惯例，存在抢单运营、获得高额绩效工资的现象，且原告所从事的网约车司机工作不宜仅以在线时间作为是否加班的考核标准，参照其工作强度及工作内容，司机在线时间不等于工作时长，故原告该项诉请无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付被扣工资3820元，原告提交的证据未能充分证明其该项主张，本院对此不予支持。关于原告诉请的四被告承担连带责任问题。被告首约郑州公司、首约北京公司认可其向被告天韵达天津公司提供原告的出勤情况、当月流水情况并将原告退工至被告天韵达天津公司，但其未提交证据证明其退工的合法性、合理性，故其对于未向原告发放赔偿金、未休年休假工资的事实亦有责任。首约郑州公司系首约北京公司的分公司，相应的民事责任应由首约北京公司承担，故首约北京公司应承担支付违法解除劳动合同赔偿金的连带责任。因原告的用人单位已于2019年2月1日由被告天运达北京公司变更为被告天韵达天津公司，故原告要求被告天运达北京公司承担连带责任的主张，于法无据，本院不予支持。被告天运达北京公司、天韵达天津公司缺席，放弃了自己的诉讼权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告天韵达（天津）人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭红梅违法解除劳动合同的赔偿金20528.25元、未休年休假工资3775.3元；二、被告首约科技（北京）有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告彭红梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告天韵达（天津）人力资源有限公司、首约科技（北京）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  王朕二〇二〇年八月十日法官助理马靖雯书记员宋林芳