吉林省吉林市船营区人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0204民初1719号原告（申请执行人）：吉林市江城华日商贸有限公司，住所地吉林市船营区河南街**。法定代表人：陈培珍，总经理。委托诉讼代理人：周玉杰，吉林季美律师事务所律师。被告（执行案外人）：于涛，男，1971年8月22日出生，无职业，住吉林市船营区南京街**。委托诉讼代理人：孟良平，吉林泰旺律师事务所律师。被告（被执行人）：鞠珊珊，女，1977年2月16日出生，汉族，住吉林市。被告（被执行人）：李建业，男，1982年1月15日出生，住吉林市。鞠珊珊、李建业共同委托诉讼代理人：杨艺，吉林证律律师事务所律师。原告吉林市江城华日商贸有限公司（简称华日公司）与被告于涛、鞠珊珊、李建业申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华日公司的委托诉讼代理人周玉杰，被告于涛及其委托诉讼代理人孟良平，被告鞠珊珊、李建业的共同委托诉讼代理人杨艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华日公司向本院提出诉讼请求：1.撤销（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书；2.准许执行李建业名下坐落于吉林市××区房屋；3.本案诉讼费、律师费等全部费用由被告连带承担。事实与理由：2019年5月17日，原告向贵院提起告诉，并请求对原告与被告鞠珊珊、李建业借款合同纠纷案提出保全措施，贵院于2019年5月22日作出（2019）0204执保137号民事裁定书，依法查封被告李建业名下坐落于吉林市××区房屋一处。2019年7月5日贵院作出（2019）吉0204民初2323号民事判决书且已生效。2019年12月26日，被告于涛作为案外人对贵院作出的（2019）吉0204执保137号民事裁定书提出书面异议，贵院于2020年4月3日作出（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书，裁定：一、案外人于涛的异议请求成立；二、中止对李建业名下坐落于吉林市××区房屋的执行。原告认为该裁定违反法定程序，适用法律错误，请求贵院依法撤销。其理由如下：该裁定书的审判组成人员由原作出财产保全措施的审判员担任审判长，属严重违反法定程序。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第三款规定：办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查。而贵院作出的（2019）声0204执保137号民事裁定书的审判员彭涛又作为（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书的审判长，对执行异议进行审查，属严重违反法定程序，故请求贵院予以撤销。该裁定书超出执行异议的审查范围，进而作出实体权利裁决的效力，属适用法律错误，理应予以撤销。被告于涛作为案外人提出的异议请求为“解除对李建业名下吉林市XX区房屋的查封”，而（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书裁定内容为中止对李建业名下坐落于吉林市××区房屋的执行。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定：人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为。本案中，（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书显然违反上述的法律规定，也超出异议人提出的审查的范围，即案外人于涛并未提出排除执行异议的异议之诉，因此（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书对排除执行异议作出的实体权利裁决，属适用法律错误，应予撤销。另外，在异议审查时，从被告于涛提供的借款合同和抹账协议及被告鞠珊珊的收条看，其真实性和合法性均存在重大问题，借款合同和抹账协议存在矛盾，几百万的借款没有银行转账流水，利息均无约定，借款时间又存在填改，贵院的异议审查并未对上述内容进行实质性审查，直接作出排除执行异议的裁决，缺乏事实和法律依据，故（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书应予撤销，我方保留向有关机关举报并追究被告等人的违法犯罪行为。综上，被告于涛的异议理应不成立，贵院作出的（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书严重违反法定程序，超出异议审查范围，适用法律错误，中止对李建业名下涉案房屋的执行，将严重影响人民法院的司法公正形象，更严重侵犯了原告的合法权益，故原告依据我国《民事诉讼法》及相关法律规定，向贵院提起诉讼，请求人民法院支持原告的全部诉讼请求。于涛辩称：一、吉林市船营区人民法院（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书，事实清楚适用法律准确。二、原告诉请无事实及法律依据。三、借款合同及抹账协议是双方的真实意思表示，合法有效。依据抹账协议，于涛于2019年5月17日通过吉林银行吉林华光支行转账，以李建业名义缴纳房屋买卖契税29,962.04元，并于2019年5月21日办理了李建业的《房屋所有权证》。第二天在于涛去办理房屋更名时，吉林市房产交易大厅告知此房已被船营区人民法院查封。于涛一直在积极办理房屋买卖更名手续过程中。并且于涛于2019年2月至今一直占有取得该案涉房屋，已经繳纳了三年的物业费并补办了物业专项维修资金专用票据丢失补办证明。四、于涛对案涉房屋享有排除执行异议的权利，请求责院在异议之诉审查中查明事实，确认于涛与鞠珊珊于2018年8月13日签订的抹帐协议有效，并确认案涉房屋系于涛出资购买并享有房屋所有权，解除对案涉房屋房籍的查封并终止执行，驳回原告诉讼请求。鞠珊珊、李建业未向本院提出答辩意见。经审理查明：鞠珊珊与李建业系夫妻关系。关于华日公司与鞠珊珊、李建业借款合同纠纷一案，本院于2019年5月22日作出（2019）吉0204执保137号民事裁定书，裁定查封李建业名下坐落于吉林市××区房屋。2018年8月13日，于涛与鞠珊珊签订抹账协议，鞠珊珊以包括案涉房产在内的9处房产及4台车辆抵偿借款2000余万元。抹帐协议签订后，李建业将案涉房产购房合同、发票等相关凭据及房屋钥匙交付于涛，于涛于2019年2月14日向吉林市大唐物业服务有限责任公司缴纳了案涉房产两年物业费共计8,256.00元，并至今占有使用该房屋。2019年4月30日，李建业、鞠珊珊在吉林省吉林市沿江公证处就委托于涛办理案涉房产产权登记相关事宜进行了公证。2019年5月17日，于涛通过吉林银行吉林华光支行转账，缴纳了不动产交易契税29,962.04元。2019年5月18日，吉林市物业维修资金管理中心为于涛开具物业专项维修资金专用票据丢失补办证明。同日，于涛缴纳了不动产登记办证费80.00元。2019年5月21日，案涉房产登记至李建业名下。2019年5月22日，涛于办理更名过户手续时发现案涉房产已被本院查封。于涛对本院查封案涉房产行为不服，于2019年12月26日向本院提出书面异议。本院于2020年4月2日作出（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书，裁定于涛的异议请求成立，终止对案涉房产的执行。华日公司不服该裁定，故诉至本院。认定上述事实，有当事人提供的（2019）吉0204执保137号民事裁定书、（2019）吉0204民初2323号民事判决书及生效证明、吉林市船营区人民法院（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书、委托代理合同、结婚证及户口本各一份、吉林市不动产登记中心登记信息一份、《借款合同》四份、收条四张、吉林市大唐物业服务有限责任公司物业费收据3张、照片9张、房屋钥匙及出入门卡照片一张、物业专项维修资金专用票据丢失补办证明一份、《商品房买卖合同》一份、吉林市大唐房地产开发有限公司2018年5月8日给李建业开具的《吉林市增值税普通发票》、于涛在吉林银行吉林华光支行银行转账流水两份、房屋买卖税收完税证明一份、房屋所有权证一份等证据在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，一、关于人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同的问题。2018年8月13日，于涛与鞠珊珊签订抹账协议后，鞠珊珊将案涉房产交付于涛使用至今，且鞠珊珊与李建业委托于涛代为办理房屋不动产权证等相关业务，足以说明鞠珊珊与于涛签订的抹账协议系双方真实意思表示。二、关于人民法院查封之前已合法占有案涉房屋的问题。2019年5月22日，本院依华日公司申请查封案涉房产时，于涛已缴纳了案涉房产不动产变更登记交易契税、办证费，变更登记正在办理当中，综合本案事实，可以认定于涛系合法取得案涉房产。三、关于支付全部价款问题，鞠珊珊与于涛签订抹账协议后，已按照协议约定，将案涉房产交付于涛使用，并委托其代为办理房屋产权登记，可以认定鞠珊珊已支付价款。四、关于案涉房产未办理过户登记原因的问题，系因本院查封所致，并非于涛个人过错。综上，于涛对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。关于华日公司提出（2019）吉0204民初2323号之一民事裁定书违反法定程序的主张，不属于本案审理范围，原告应选择其他途径。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条第（二）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：驳回原告吉林市江城华日商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费15,600.00元，由原告吉林市江城华日商贸有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  惠宪民人民陪审员  陈禹竹人民陪审员  王 贺二〇二〇年八月十日书 记 员  张 雷