山东省平邑县人民法院刑 事 判 决 书(2019)鲁1326刑初477号公诉机关山东省平邑县人民检察院。被告人杨明炘，男，1989年12月9日出生于广东省佛山市，汉族，大专文化，瓷砖销售员，住佛山市禅城区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年10月18日被平邑县公安局刑事拘留，同年11月13日被逮捕，现羁押于平邑县看守所。辩护人蒋飞龙，广东信广律师事务所律师。辩护人潘裕彬，广东骏和律师事务所律师。被告人江炽鹏，男，1992年2月15日出生于广东省清远市，汉族，中专文化，舞台搭建，住清远市清城区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年7月27日被平邑县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平邑县看守所。辩护人徐英鹏，广东亚泰律师事务所律师。被告人梁国栋，男，1983年11月14日出生于河南省郑州市，汉族，中专文化，住郑州市。2016年10月20日因犯非法经营罪，被黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院判处有期徒刑十一个月。现因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年7月15日被平邑县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平邑县看守所。辩护人樊良启，河南振豫律师事务所律师。辩护人王瑞栋，山东创序律师事务所律师。被告人何劲彬，男，1979年9月24日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，货运和装修，住佛山市禅城区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年7月27日被平邑县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平邑县看守所。辩护人何智鸿，广东亚泰律师事务所律师。被告人孙锦鹏，男，1993年10月10日出生于河南省商丘市，汉族，初中文化，建筑，住睢县。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年7月15日被平邑县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平邑县看守所。辩护人武涛，山东鲁南律师事务所律师。山东省平邑县人民检察院以平检公刑诉〔2019〕432号起诉书，指控被告人杨明炘、江炽鹏、梁国栋、何劲彬、孙锦鹏犯非法经营罪，于2019年7月10日向本院提起公诉，本院于同日立案。后本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平邑县人民检察院指派检察员祝雪芹出庭支持公诉，被告人杨明炘及其辩护人蒋飞龙、潘裕彬，被告人江炽鹏及其辩护人徐英鹏，梁国栋及其辩护人樊良启、王瑞栋，何劲彬及其辩护人何智鸿，孙锦鹏及其辩护人武涛到庭参加诉讼。本案在审理过程中，公诉人发现案件需要补充侦查，提出延期审理建议，本院依法决定延期审理。后由于受新冠肺炎疫情影响，本案中止审理。现已审理终结。公诉机关指控：1、被告人杨明炘在没有经营资质的情况下，多次向谢某销售枸橼酸西地那非（以下简称西地那非），销售金额12153697元。2、被告人江炽鹏在他人的指使下，多次联系货运代理公司清关、运送从印度进口的西地那非，共计15000千克，并在没有经营资质的情况下，多次向被告人梁国栋销售西地那非，共计15050千克，金额586万余元，被告人何劲彬帮助江炽鹏接、发西地那非。3、被告人梁国栋在没有经营资质的情况下，多次从被告人江炽鹏处购买西地那非共计15050千克，并将其中的12550千克销售给他人，金额550余万元。被告人孙锦鹏帮助梁国栋接、送西地那非，共参与购买西地那非11200千克，其中已销售8700千克，金额382万余元。2018年7月14日，被告人孙锦鹏在接货时被公安机关当场抓获并扣押西地那非2500千克，价值110余万元。针对上述指控，公诉机关提交了物证照片、搜查笔录、辨认笔录、鉴定意见、扣押清单、证人证言及被告人在侦查阶段的供述与辩解等证据佐证。公诉机关认为，被告人杨明炘、江炽鹏、梁国栋、何劲彬、孙锦鹏未经许可经营西地那非，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人梁国栋系累犯，应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条处罚。被告人何劲彬、孙锦鹏系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十七条处罚。提请本院依法惩处。被告人何劲彬、孙锦鹏对公诉机关的指控没有异议。被告人杨明炘、江炽鹏对公诉机关的指控没有异议，但辩称，其系受雇于陈建辉，替陈建辉做事，希望从轻处罚。被告人梁国栋对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控的事实有异议，辩称其只购买并销售500千克西地那非，而且尚未完成交易。辩护人蒋飞龙、潘裕彬、徐英鹏、何智鸿、武涛提出如下辩护意见：1、被告人杨明炘、江炽鹏、何劲彬、孙锦鹏均受他人的安排和指使，起次要或辅助作用，应当认定其为从犯；2、杨明炘、江炽鹏、何劲彬、孙锦鹏如实供述其罪行，自愿认罪悔罪。请法庭对杨明炘、江炽鹏、何劲彬、孙锦鹏从轻、减轻处罚。辩护人樊良启、王瑞栋的辩护意见是，涉案物品是否是西地那非，没有证据证实，公诉机关指控被告人梁国栋犯非法经营罪，事实不清，证据不足，指控不能成立。经审理查明：1、2016年3月至2018年3月，被告人杨明炘在没有经营资质的情况下，多次向谢某（另案处理）销售西地那非，共计销售金额人民币12153697元。2、自2016年11月份以来，被告人江炽鹏在他人的指使下，多次联系货运，代理公司清关、运送从印度进口的西地那非，共计15000千克。被告人何劲彬于2017年五六月份，帮助被告人江炽鹏接、发西地那非。被告人江炽鹏、何劲彬在没有经营资质的情况下，多次向被告人梁国栋销售西地那非，共计15050千克，金额人民币586万余元。3、2017年11月至2018年7月，被告人梁国栋在没有经营资质的情况下，多次从被告人江炽鹏处购买西地那非共计15050千克，并将其中的12550千克销售给他人，销售金额人民币550余万元。自2018年5月至2018年7月，被告人孙锦鹏帮助梁国栋接、送西地那非，共参与购买西地那非11200千克，其中已销售8700千克，销售金额人民币382万余元。2018年7月14日，被告人孙锦鹏在河南省郑州市旺友物流有限公司接货时，被公安机关当场抓获并扣押西地那非2500千克，涉案价值人民币110余万元；扣押梁国栋“江铃全顺”汽车一辆（临时行驶车牌号：豫Ａ×××**）。被告人杨明炘、江炽鹏、梁国栋、何劲彬、孙锦鹏在上述犯罪中，分别获取违法所得人民币20万元、20万元、60万元、2.7万元、0.5万元。案发后，侦查机关依法分别追缴被告人江炽鹏、杨明炘、梁国栋非法所得人民币11万元、0.8万元、3.7万元。上述事实，有经过庭审举证、质证并被本院予以确认的下列证据予以证实：（一）证人证言1、温某的证言：杨明炘是我以前的同事。2015年夏天，杨明炘要借我的银行卡用，我便在佛山市南海区西樵镇的农业银行、邮政银行分别给他开了银行卡，之后这两张卡一直在杨明炘手里。2、李某1的证言：我是广州市博腾国际货运代理有限公司客服人员，我的工作QQ号：28×××29，昵称为Crystal。2016年年底，一个QQ昵称“嘉嘉”的客户问我西地那非能不能清关，我回复他如果有原厂发票、装箱单、合同、报关委托书等资料，我们就可以帮忙清关。嘉嘉的QQ号是32×××13。通过查询海关进口货物报关单，嘉嘉通过我们公司进口西地那非的海关编号分别为：514120171417328570、514120181418180646、5141201714173444515、514120181418014305、514120181418201674、514120171417105759。3、梁某1的证言：我是从事出租拉货工作的。昨天（2018年7月14日）下午三四点钟，我在龙湖镇百鸿机电市场的路边等活，有一个人从白色的轿车上下来找我说拉点货，我问他是什么货，他说是食品添加剂。我等了一两个小时，来了一辆五菱宏光牌面包车，车上有三个人，后面还跟着一辆白色福特牌大面包车，司机是孙锦朋。我就跟着去了一个物流园，一个铲车从半挂车上把货卸到我的车后面，五菱宏光车上的另外两个人下车和我一起把货装到车上。装了六七桶的时候，就被警察给抓了。4、程某1的证言：2018年7月14日16时许，我和堂弟程某2及哪吒在“天博食化”门面房门口玩，不知到谁喊了一句“帮忙搬一下东西”，我就和程某2、哪吒去帮忙。我开车拉着他俩跟着一辆白色的福特大车，另外一辆是灰色的大面包车，去了一个物流园。到了那里，从白色的车上下来一个穿白上衣的胖小伙（孙锦鹏），从灰色车上下来一个纹身的人（梁某1）。梁某1对我们说：“就卸这个车上的蓝色的桶。”然后我们就开始卸货。我们还没把这些蓝桶卸下来，公安机关的人就抓获我们了。5、程某2、岳糯吒（岳凡）证言：昨天（2018年7月14日）下午四五点钟，程某1喊我们：“走，咱去帮别人卸下货。”接着程某1就开着那辆白色面包车带我们，跟着两个大面包车（一辆是白色福特牌；另一辆是灰色）走了。我们三辆车在一个物流园里一个大半挂车旁边停下来，前面两个面包车里下来两三个人，他们说就卸大车上的蓝色桶。6、李某2的证言：我在振华医药科技有限服务公司主要负责公司财务，老板是梁国栋。今年4-6月份他出差去了印度，之后在微信上联系我，让我在公司给他查查几种激素类原料，有匹多莫德、丙酸粶倍他索、西地那非。我查了这几种原料的性状、用途和CAS号。我给梁国栋说：西地那非是国家管控的不能卖，另外两种原料没有经营权，不能进货销售。7、马某的证言：我是迎顺物流的老板。2018年7月12日下午16时许，从广州市白云区石井鑫捷物流园，发往郑州120桶食品添加剂，发货人是冯先生，联系方式132××××****，收货人是冯某，货号是1801415-120。冯先生一共在我们物流公司有八次记录，发过这种桶装的食品添加剂。8、雷某的证言：我是广州市迎顺物流石井经理。2018年4月份，一个叫冯某的，家是湖南衡阳的，开着一辆面包车送过来20桶蓝色桶装的货，桶上写着“泰国面粉”，我打开三桶看了看确实是面粉，货是发往河南郑州，收货人是冯某，手机号132××××****。后来冯某又来送了好几次货。最后一次是2018年7月12日，一共往郑州送了120桶货物。9、李某3的证言：我和梁国栋于2011年结婚，婚后育有一儿一女，2017年离婚，没有复婚。刚才你们给我看的机动车销售统一发票（号码：02339123）、厂牌型号（江铃全顺牌JX6533TA-M5）、临时行驶车牌号（豫Ａ×××**）等材料，这辆车不是我买的。2018年6月前后梁国栋找到我，他说他在郑州买了一辆福特全顺车，他的身份证是商丘的，在郑州不能上车牌，想用我的身份证给他新买车上牌照，我就把我的身份证照片通过手机转发给梁国栋了。这个销售发票应该是梁国栋用我的身份证办理的。（二）辨认笔录、扣押清单及查扣现场照片1、辨认笔录证实，2018年10月31日，杨明炘在12名不同男性正面免冠照片中辨认出销售西地那非药品原料的陈某；2018年8月7日，江炽鹏在12名不同男性正面免冠照片中辨认出梁国栋；2018年8月7日，江炽鹏在12名不同男性正面免冠照片中辨认出梁某2。2、扣押清单及扣押现场照片证实，2018年7月14日，从孙锦鹏处扣押100桶白色粉末状物品，蓝色桶，每桶25公斤，并对扣押现场及扣押物品拍照。（三）测试报告证实，平邑县公安局食品药品与环境犯罪侦查大队委托青岛海润农大检测有限公司，对从孙锦鹏处扣押白色粉末状物品进行检测，检测日期为2018年7月19日至25日；测试结果为西地那非4.8*105mg/kg，未检出他达拉非。（四）书证1、鉴定意见通知书，证实白色粉末中含有西地那非，已告知被告人孙锦鹏、杨明炘。2、佛山市顺德区信捷货运代理有限公司的物流查询信息证实，2017年11月份至2018年3月20日，收货人为郑州大学南路南四环冯中华（手机号186××××****、132××××****）的物流共计七次、105件。3、广州市广庆隆迎顺物流有限公司的物流发货信息证实，2018年4月18日至7月12日，收货人郑州冯某的物流共计9次497件。其中2018年7月12日发货120件。4、物某证实，2018年7月12日，发货人冯先生（电话132××******），从广州石井发往郑州120纸箱食品添加剂，收货人冯某。5、郑某的农业银行卡的交易信息证实，陈某两次转入12万元；梁国栋向其转账25万元。6、杨明炘的银行卡（62×××41）交易记录证实，自2017年5月16日至2018年3月23日，温某（银行卡号：62×××72）多次向杨明炘（银行卡号：62×××41）账户转账，共计5674650元。7、温某的银行卡（62×××72）交易记录证实，开卡日期为2016年1月25日；自2016年3月25日至2017年3月24日，温某账户（银行卡号：62×××72）向杨明炘的建设银行账户（银行卡号：62×××38）转款，共计6479047元。8、进口货物结算清单、进口货物报关单证实，自2017年11月份至2018年7月份，江炽鹏分六次通过广州洋腾国际货运代理有限公司，清关进口西地那非共计15000千克。9、清关费用转账汇款业务单据证实，郑某分九次通过现金汇款至广州洋腾国际货运代理有限公司，共计83万元。10、户籍信息证实，被告人杨明炘出生于1989年12月9日，被告人江炽鹏出生于1992年2月15日，被告人梁国栋出生于1983年11月14日，被告人何劲彬出生于1979年9月24日，被告人孙锦鹏出生于1993年10月10日，均系成年人。11、追缴赃款决定书、通知书及收款票据证实，平邑县公安局于2018年11月14日决定追缴江炽鹏非法所得赃款110000元；2018年11月13日决定追缴杨明炘非法所得赃款8000元；2019年4月12日决定追缴梁国栋非法所得赃款37000元；并均已实际收取。12、到某经过证实，被告人杨明炘、江炽鹏、梁国栋、何劲彬、孙锦鹏均系被抓获到某。13、齐齐哈尔市龙沙区人民法院于2016年10月20日作出（2016）黑0202刑初227号刑事判决书证实，被告人梁国栋因经营西地那非，被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。14、关于江铃全顺多用途乘用车的情况说明、机动车销售统一发票、江铃全顺车照片证实，该车销售发票上的购买人系李某3；该车系从被告人孙锦鹏处扣留，该车钥匙是孙锦鹏从被告人梁国栋处领取；该车现置放于平邑县公安局。15、关于江炽鹏与李某4的聊天记录制作说明、情况说明及李某1手机截屏证实，被告人江炽鹏（QQ号：32×××13，昵称：嘉嘉）与李某1（手机号：159××××****，QQ号：38×××25）联系了进口西地那非清关事项。（五）被告人在侦查阶段的供述1、杨明炘的供述：我是在陈某的佛山市莱菲尔生物科技有限公司做兼职业务员时销售的西地那非，从2016年6月份到2018年3月份。陈某给我说，在中国国内没有药品经营许可证买卖西地那非违法。我只有一个上海的客户，他的QQ号昵称是“东晓”及“狂奔”。我销售西地那非药品原材料给上海客户的价格是每公斤395元人民币，从我表舅的佛山市莱菲尔生物科技有限公司进西地那非原材料的价格是每公斤325元人民币，每公斤从中赚取70元的利润，我从中获取30%的提成，也就是我每公斤赚取21元人民币。我和上海客户黄某的交易款是通过银行转账。我用同事温某的身份证办了两张卡（农行卡号：62×××72，邮政储蓄卡号：62×××22）。这两张银行卡一直在黄某的手里。我的建设银行卡（卡号：62×××38）是用来收款的，每次购买西地那非，黄某都是用温某的农业银行账号（62×××72）向我的建设银行卡转款，我再到银行取现给陈某。2017年3月份，我这张建设银行卡就注销了，黄某再给我转款的时候就更换成了我本人的交通银行卡（62×××41）。我本人的建设银行卡和温某农业银行卡，所发生的所有款项都是用来买卖西地那非。陈某给我的提成每月一结算，通常是直接给我现金。从2016年6月份至2017年12月份，获利估计大约20万元。被公安机关抓获以后我才知道，黄某的真实名字叫谢某。2、江炽鹏的供述：我和陈某、杨明炘是两年前在一个球队认识的。2016年，陈某和我说让我跟着他买卖西地那非，他介绍了广州洋腾国际货运代理公司（也称柏川国际货运代理公司）的业务员“crystal”，我和“crystal”通过QQ联系。清关手续都是陈某通过邮箱发给我，然后我在转发给“crystal”。陈某把梁国栋介绍给我认识，然后我负责联系梁国栋，通知他来接货（西地那非）。我让司机何劲彬到货站把货接过来，直接拉到物流。开始的时候都是发安能物流，后来也有发的鑫捷物流，一部分发给上海的谢老板，一部分发给郑州的梁国栋。我们没有经营药品的合法手续。我一共办理清关七次，共有19吨西地那非。我大约挣了20多万元。发给梁国栋的西地那非，主要是以现金当面交易为主，都是梁国栋用背包背着过来，然后当面交给陈某。我参与在茶楼交易现金的就有五六次，我还帮梁国栋在他的车上还拿过一次钱到茶楼上面。陈某每个月给我一两万元，具体数额不固定，也没说什么提成的事情。何劲彬是我找的司机，仓库是我把钱给何劲彬后让他自己去找的。一开始我因为害怕，没告诉梁国栋我的真名字，就用了一个假名字，但是不是我自称“老何”还是什么名字我记不清了。3、梁国栋的供述：2015年12月，我因为倒卖西地那非被按非常经营罪判了有期徒刑11月，2016年11月1日刑满释放。2017年前，我的一些朋友以及生意上的一些合伙人经常问我能不能弄到西地那非、他达拉非等原料，这些原料市面上已经找不到了，弄到的话能挣钱，我当时也心动了。2017年12月10日晚，我给“老何”打电话说：“我已经回来了，咱有空见个面。”老何说：“你明天来佛山找我吧，咱当面谈。”第二天，我和“老何”在朝阳广场的一个游戏厅里见面，我们聊了西地那非的一些事情，都知道用西地那非做假药的事。我问老何这边有没有现货、什么价位，老何说有现货，每公斤360元，我说先要三百公斤，现金交易。过了两天，老何给我打电话说：“我的一个司机已经把货拉到坦洲的一个高速公路口，你去接一下货。”我借了一辆轿车，分两次把这些货拉到坦洲镇的一个物流园，发回了郑州。2017年12月20号左右，我又问“老何”要了第二批货，二百公斤西地那非。2018年一二月份，“老何”给我打电话说“有一批货10桶，250公斤，是一个上海客户要的，我把货给发到上海之后，联系不上这个客户了，每公斤360元卖给你，你要吗？”我就同意了。过了没几天，这批货从上海发过来了。2018年2月底，我以每公斤390元的价格从“老何”那里进了450公斤西地那非。从2018年４月中旬开始，我们就换了物流公司，从广州迎顺物流发货。收货人叫冯某的，都是我从“老何”那里进的西地那非。“冯某”是我之前捡了一个身份证，我就用这个身份证收货。你们出示的物流货运汇总表上显示的情况是：2018年4月18日，通过物流发了20件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重500公斤。这500公斤大部分按照每公斤440元卖给老崔了，剩下的让梁某2按照440、450元不等的价格卖给一些散客。2018年4月24日，通过物流发了15件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重375公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货。这些货让梁某2按照440、450元不等的价格卖给一些散客。2018年4月27日，通过物流发了14件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重350公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货。这些货让梁某2按照440元、450元不等的价格卖给一些散客。2018年5月30日，通过物流发了16件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重400公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货。这些货让梁某2按照440元、450元不等的价格卖给一些散客。2018年6月3日，通过物流发了120件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重3000公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货来。这些货中的的2吨以440元的价格卖给了程小计（音），剩下的让梁某2按照440元、450元不等的价格卖给一些散客。2018年6月13日，通过物流发了112件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重2800公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货。这些货中的的2500公斤以440元的价格卖给老纪，剩下的让梁某2按照440元、450元不等的价格卖给一些散客。2018年6月23日，通过物流发了40件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重1000公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货。这些货全部以440元的价格卖给了老纪。2018年6月24日，通过该物流发了40件到郑州，这个货是西地那非，每件25公斤，总重1000公斤，是我从“老何”那边按照390元每公斤进的货。这些货卖给了老纪和老崔，钱都给我了。2018年5月份，老纪、老崔让我多进货，老纪给了我52万元现金，想订２吨的货，这52万元相当于定金。老崔想要500公斤的货，我就联系了“老何”。2018年7月14日，我要的货到了，总共有120桶，每桶25公斤。我就安排孙锦鹏去拉了20件给老崔送到了南四环嵩山路没有监控的地方。剩下的货，其中80桶是老纪的，20桶是我们准备散卖的。我安排孙锦鹏找几个人去拉货，去了两辆车，老纪那边去了一辆车。在搬货的时候被公安机关抓住了，被查获了100件西地那非。我从“老何”那边总共进了十几次货，均按照430元到450元不等价格卖给了顾客。我说的“货”指的是西地那非，是用来提高男性性功能药品的原料。我知道法律上是不允许没有资质的企业、个人私自销售。我就是为了获利、为了挣钱，一共非法获利六、七十万。我的上线是“老何”和“老陈”，我先联系的“老何”，后来“老何”又把“老陈”推荐给我，他们两个应该是在一块的。4、何劲彬的供述：我有一辆哈飞牌小面包车，车牌号是粤Ｙ×××**，我自己跑运输。我和江炽鹏是朋友，我在广东那边给江炽鹏拉货，拉的都是西地那非，用蓝色的胶桶装的，每桶25公斤，桶里装的是白色粉末的西地那非，一共接了估计有五百桶。最后一次我是接了120桶的西地那非，送到鑫捷物流园给发到河南郑州。我给江炽鹏拉货，一次给1500元到2000元的运费。从2017年五六月份到现在，我给江炽鹏运送过大概有20次的西地那非，给我有两万七千块钱的运费。5、孙锦鹏的供述：大约在2018年4、5月份，我开始给梁国栋帮忙买卖西地那非，我跟着他干了两、三个月，共计给我5000元工资。梁国栋告诉我他干的买卖是“伟哥”用的原料（后来知道学名叫西地那非），我的工作就是开车接货、发货，梁国栋答应每公斤给我5元钱的提成。2018年7月14日，我驾驶的白色无牌福特车车钥匙是梁国栋给我的，让我和梁某1一起去郑州二七区南四环的一个物流园拉货，我们都明白是去拉西地那非。6、谢某的供述：我在百度贴吧上看到有卖西地那非的，我计算了一下，能从中间赚取高额的差价，我就在百度贴吧上发了一个帖子。到了2016年下半年，有一个淄博的人在QQ上联系我，他向我买了一公斤的西地那非原料。我在百度贴吧上找到了能给我西地那非原料的供应商，加上了他的QQ号：14×××25，我向他要了一公斤的西地那非原料，他把一公斤的原料发给我，我又给淄博那边的发过去。后来这个淄博的买家要货越要越多，佛山的供货商通过物流给我发货的时候，顺带给我发了一个银行卡，让淄博的买家把货款打到这个账户上（户名：温某；账号：62×××72），然后佛山供货商再把差价打到先前给我的银行卡上（户名：温某；账号：62×××22），我通过ATM机把一部分钱取出来，然后再把钱通过ATM机存款到佛山供货商指定的账户上，是他个人的提成。7、李某5的供述：我有买卖的西地那非、西力士。河南的上家自称姓王，手机号：138××××****，上海的上家自称姓谢，手机号：185××××****。我使用的四张银行卡和温某之间的所有转账记录，都是我转给上海姓谢的西地那非的货款。本院认为，被告人杨明炘、江炽鹏、梁国栋、何劲彬、孙锦鹏违反国家规定，未经许可经营法律限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪，依法均应追究其刑事责任；对其非法所得，应依法予以追缴；对违禁品和供犯罪所用的本人财物，应依法予以没收。山东省平邑县人民检察院的指控成立，本院予以支持。对于被告人梁国栋关于其只购买并销售500千克西地那非；辩护人樊良启、王瑞栋关于公诉机关指控被告人梁国栋犯非法经营罪的事实不清，证据不足，指控不能成立的辩护意见，经审理认为，就该指控，物流查询信息、物流发货信息及证人马某、雷某的证言等证据，证实“冯某”（梁国栋）多次从广州市白云区石井鑫捷物流园发货至郑州，收货人是“冯某”（梁国栋），共计602件，15050千克；扣押清单、扣押现场照片及测试报告，证实梁国栋经营西地那非；被告人江炽鹏、梁国栋、孙锦鹏的供述，证实梁国栋多次买卖西地那非、西地那非的价格及其获利情况。上述证据相互印证，形成完整的证据体系，足以证实公诉机关的指控成立。对该辩护意见，本院不予采纳。辩护人蒋飞龙、潘裕彬关于被告人杨明炘系受他人指使，应当认定其为从犯的辩护意见，经审理认为，杨明炘系从佛山市莱菲尔生物科技有限公司进货后销售给谢某，独立完成销售行为，赚取利润，而非受他人指使，起次要或辅助作用，不是从犯。对该辩护意见，本院不予采纳。被告人梁国栋在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应对其从重处罚。被告人杨明炘如实供述其罪行，自愿认罪，依法可对其从轻处罚。对辩护人蒋飞龙、潘裕彬的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人江炽鹏、何劲彬、孙锦鹏在共同犯罪中均起辅助作用，系从犯，且均如实供述其罪行，自愿认罪，依法应对其从轻或减轻处罚。对辩护人徐英鹏、何智鸿、武涛的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告人杨明炘犯非法经营罪，判处有期徒刑八年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月18日起至2026年10月17日止），并处罚金人民币20万元（限于判决生效后30日内履行）。二、被告人江炽鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑六年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月27日起至2024年7月26日止），并处罚金人民币20万元（限于判决生效后30日内履行）。三、被告人梁国栋犯非法经营罪，判处有期徒刑七年九个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月15日起至2026年4月14日止），并处罚金人民币60万元（限于判决生效后30日内履行）。四、被告人何劲彬犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月27日起至2023年1月26日止），并处罚金人民币五万元（限于判决生效后30日内履行）。五、被告人孙锦鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月15日起至2022年7月14日止），并处罚金人民币2.5万元（限于判决生效后30日内履行）。六、分别追缴被告人杨明炘、江炽鹏、梁国栋、何劲彬、孙锦鹏非法所得人民币20万元（已追缴0.8万元）、20万元（已追缴11万元）、60万元（已追缴3.7万元）、2.7万元、0.5万元上缴国库（均限于判决生效后30日内缴纳）。公安机关已追缴的款项，由公安机关上缴国库。七、没收已扣押被告人梁国栋的“江铃全顺”汽车一辆（临时行驶车牌号：豫Ａ×××**）、西地那非2500千克，由公安机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判长  刘作元审判员  田德运审判员  时圣宏二〇二〇年八月五日书记员  庄 严