广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0126刑初226号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 被告人相峰，男，1989年8月12日出生，汉族，初中文化，个体户，住河北省新乐市。因涉嫌犯罪于2019年11月8日被宾阳县公安局民警抓获，次日被刑事拘留，同月29日被执行逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 辩护人梁小飚，男，广西广合律师事务所律师。 被告人林某某1，男，1988年9月10日出生，汉族，初中文化，无业，住广西宾阳县。因涉嫌犯罪于2019年10月24日被宾阳县公安局民警抓获，次日被刑事拘留，同年11月29日被执行逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 被告人林某某2，男，1989年5月5日出生，汉族，初中文化，无业，住广西宾阳县。因涉嫌犯罪于2019年10月24日被宾阳县公安局民警抓获，次日被刑事拘留，同年11月29日被执行逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 宾阳县人民检察院以南市宾检刑诉（2020）134号起诉书指控被告人林某某1、林某某2犯诈骗罪；被告人相峰犯提供侵入计算机信息系统程序、工具罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院检察员韦宁雅出庭支持公诉。被告人林某某1、林某某2、相峰及辩护人梁小飚到庭参加诉讼。现已审理终结。 宾阳县人民检察院指控：2019年下半年开始，被告人林某某1、林某某2一起共谋实施网络诈骗，随后便陆续购买木马病毒链接、QQ号以及充值卡等作案使用的工具，先是通过QQ邮箱把木马病毒链接发送到学生群或者学生邮箱里，对方点击之后就会出现登录页面，对方输入自己的QQ号和登录密码后就会掉进林某某1、林某某2控制的后台程序，林某某1、林某某2把后台程序里面的QQ账号和登录密码梳理出来，并登陆这些QQ号冒充QQ主人向好友借钱实施诈骗。期间还通过微信（昵称“AG港彩001（试料勿扰）”）以“六合彩会员资料为由”分3次骗取3名被害人通过微信转账方式发送至林某某1、林某某2控制的微信账号合计4444元。2019年10月24日16时许，公安人员在广西宾阳县思陇镇兰田村委会马池村60号将林某某1、林某某2抓获，现场缴获作案使用的手机、银行卡等物。 另查明，2019年3月至11月期间，被告人相峰通过多个ＱＱ号、微信号向众多网络买家以几百元至几千元不等的价格贩卖钓鱼网站、病毒网站供他人使用。经统计，相峰通过出售木马病毒链接等服务非法牟利共计约31万元。其中海南省澄迈县公安局办理的犯罪嫌疑人黄某诈骗案中发现黄某通过ＱＱ号41×××50（昵称“一笑”）与相峰ＱＱ联系分5次合计4500元的价格购买病毒网站使用并诈骗成功4.1万元。被告人林某某1、林某某2使用的木马病毒链接也是通过ＱＱ号21×××84（昵称“4-7悍Ｋ”）向相峰ＱＱ号12×××05联系以600元的价格购买。2019年11月8日9时许，公安人员在河北省石家庄市桥西区将犯罪嫌疑人相峰抓获，现场缴获电脑3台、手机3部、Ｕ盘3个、银行卡18张、记账本5本等一批作案工具。公安人员从工具内提取到钓鱼网站、木马病毒链接、代码、链接数据库、ＱＱ12×××05、向多人贩卖木马病毒聊天记录等信息内容。黄某、林某某1、林某某2购买病毒网站与相峰记账本中记录的内容、交易时间金额一致。 公诉机关提供的主要证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、银行卡交易明细、电子证据检查笔录、证人证言和被告人的供述等。公诉机关认为，被告人林某某1、林某某2以非法占有为目的诈骗公私财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人相峰提供专门用于侵入计算机信息系统的程序、工具贩卖牟利，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十五条的规定，构成提供侵入计算机信息系统程序、工具罪。提请本院依法判处。 被告人林某某1、林某某2对指控的事实和罪名无异议；被告人相峰及辩护人梁小飚对指控的罪名及主要犯罪事实无异议，对指控其非法获利的数额有异议，辩称记账本上记录的31万元收入中有部分是合法收入，只有部分是非法收入。均无证据提供。 经审理查明：2019年下半年开始被告人林某某1、林某某2共谋实施网络诈骗，购买木马病毒链接、QQ号以及充值卡等作案使用工具，把木马病毒链接发送到学生群或者学生QQ邮箱里，在对方点击登录QQ后获取对方QQ账号和密码，然后登陆这些QQ号冒充QQ主人向好友借钱实施诈骗。另外，两名被告人通过微信〔昵称“AG港彩001（试料勿扰）”〕以“六合彩会员资料”为幌子骗取了三名被害人通过微信转账至两人控制的微信账号合计4444元。 2019年3月至11月，被告人相峰通过ＱＱ、微信在网络上贩卖病毒链接、钓鱼网站，并被他人用于网络诈骗等活动。被告人林某某1、林某某2实施诈骗使用的木马病毒链接即为通过ＱＱ21×××84（昵称“4-7悍Ｋ”）与相峰的ＱＱ12×××05联系以600元的价格购买。另外，海南省公安机关办理的黄某诈骗案中发现黄某通过ＱＱ41×××50（昵称“一笑”）与相峰ＱＱ联系，五次合计以4500元的价格向相峰购买病毒网站后实施网络诈骗得4.1万元。同年11月8日公安人员将被告人相峰抓获，现场缴获电脑、手机、Ｕ盘、银行卡和5本记账本等工具及物品。公安人员从工具内提取到钓鱼网站、木马病毒链接、代码、链接数据库、ＱＱ12×××05、向多人贩卖木马病毒聊天记录等信息内容。被告人林某某1、林某某2及另案的黄某购买病毒网站的情况与被告人相峰记账本中记录的内容、交易时间和金额相符。经统计，被告人相峰通过出售木马病毒链接等非法获利13.1万元。 上述事实，有经过举证质证的以下证据：受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、搜查笔录，扣押清单、电子证据检查笔录、远程勘验工作记录、勘验检查照片记录表、微信聊天记录、微信转账截图照片、记账本（五本）、办案说明、证人黄某的证言、被告人相峰、林某某1、林某某2的供述证实，足以认定。 本院认为，被告人相峰违反国家规定，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具贩卖牟利，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十五条的规定，构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪；被告人林某某1、林某某2以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，他们的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。在诈骗共同犯罪中，被告人林某某1、林某某2作用相当，均为主犯，应当按照他们参与的全部犯罪处罚。三名被告人归案后如实供述罪行，自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人相峰主动缴纳罚金1.5万元、退出了非法所得6000元；被告人林某某1、林某某2退出了全部赃款、分别缴纳了罚金，均酌情予以从轻处罚。 针对被告人相峰及辩护人梁小飚就被告人相峰非法获利数额提出的辩护意见，经查，五本记账本上记载的总收入确有部分属于被告人相峰的合法收入，依法应予扣除，本院认定被告人相峰非法获利的数额为13.1万元。被告人及辩护人的辩护意见成立，予以采纳。 为严肃国法，打击刑事犯罪，根据被告人相峰、林某某1、林某某2的犯罪事实、犯罪性质、危害后果和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第二款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人相峰犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑四年，并处罚金8万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月8日起至2023年11月7日止。罚金已缴纳1.5万元，余下的6.5万元罚金限于判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人林某某1犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金6000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月24日起至2020年9月23日止。罚金已缴纳。） 三、被告人林某某2犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金6000元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月24日起至2020年9月23日止。罚金已缴纳。） 四、没收被告人林某某1、林某某2退出的赃款4444元以及被告人相峰退出的违法所得6000元，上缴国库。 五、责令被告人相峰退出余下的12.5万元违法所得，上缴国库。 六、扣押的物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  蒙天富 人民陪审员  温秀凤 人民陪审员  韦燕梅 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员  韦幼华 刑法相关条文： 第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。