甘肃省武山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0524刑初43号 公诉机关武山县人民检察院。 被告人马鹏东，男，汉族，1990年12月15日出生，小学文化，农民，甘肃省甘谷县人，住甘肃省甘谷县。2009年5月26日因犯盗窃罪被甘谷县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元,2010年4月3日刑满释放。2012年9月25日因犯故意伤害罪被甘谷县人民法院判处有期徒刑七年，2017年9月2日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年3月9日被武山县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年4月13日经武山县人民检察院批准逮捕。现羁押于武山县看守所。 指定辩护人张米花，天水宏达律师事务所律师。 武山县人民检察院以武检诉刑诉（2018）61号起诉书指控被告人马鹏东犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年7月18日作出（2019）甘0524刑初41号刑事判决，被告人马鹏东不服一审判决，提出上诉。天水市中级人民法院于2019年12月5日作出（2019）甘05刑终164号刑事裁定，裁定撤销武山县人民法院（2019）甘0524刑初41号刑事判决，发回重新审判。本院受理该案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。武山县人民检察院指派检察员包正仲出庭支持公诉，被告人马鹏东及指定辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 武山县人民检察院指控： 2018年2月25日、3月1日、3月4日、3月7日，吸毒人员龙某通过电话联系的方式，四次在被告人马鹏东处购买毒品海洛因，每次购买海洛因的价格500元（计0.5克），四次共计2克，马鹏东获赃共计2000元。 2018年2月14日、2月15日，吸毒人员王某通过电话联系的方式，两次在被告人马鹏东处购买毒品海洛因，一次购买海洛因价格300元一小包（计0.3克），一次购买海洛因价格500元两小包（计0.5克），两次共计0.8克，马鹏东获赃共计800元。 2018年3月3日、3月4日、3月5日、3月7日、3月8日、3月9日吸毒人员史某通过电话联系的方式，六次在被告人马鹏东处购买毒品海洛因，每次购买海洛因价格300元一小包（计0.3克），六次共计1.8克，马鹏东获赃共计1500元及一块绿色佛玉坠（未作估价鉴定）。 2018年3月9日，被告人马鹏东与史某交易完成后被公安民警抓获，抓捕马鹏东时马鹏东将随身携带的12CM×8CM大小的一个透明自封袋随手丢弃在旁边的渠中，后被公安民警找到（马鹏东不承认系其所有）。经称重，该袋毒品重量为1.47克。后经鉴定检测出毒品海洛因成分。 针对上述指控，公诉机关武山县人民检察院列举了相应的证据并认为被告人马鹏东的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪。依法公诉，请求判处。并以被告人系累犯、向多人、多次贩卖毒品、贩卖毒品计4.6克为由，建议判处三年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人马鹏东对起诉书指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，辩称公安机关查获的1.47克毒品海洛因不是其所有。 指定辩护人辩称：1、就本案的部分犯罪事实和证据而言，辩护人对起诉书指控被告人向王某贩卖毒品的犯罪事实持有异议。对起诉书中指控被告人向史某和龙某贩卖毒品的次数持有异议。对起诉书中指控从现场查获在水渠中的七小包毒品，无充分证据证明系被告人所丢弃，且此七小包毒品提取、扣押、称量和送检不符合法定程序，故此证据不能作为认定案件事实依据2、关于量刑部分，本案中被告人出售毒品共1.12克，虽是多次，但量较少，主观恶性较小，社会危害性小，且庭审过程中，被告自愿认罪认罚，望合议庭对被告马鹏东从轻处罚。 经审理查明： 2018年2月14日20时许，吸毒人员王某电话联系马鹏东购买毒品海洛因，两人谈好交易毒品的价格和数量后，两人在316国道武山县洛门镇大柳树村路段见面，王某交给马鹏东300元现金人民币，马鹏东贩卖给王某一小包塑料自封包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年2月15日16时许，马鹏东电话联系吸毒人员王某向其贩卖毒品海洛因，两人谈好交易毒品的价格和数量后，两人在316国道武山县洛门镇大柳树村路段见面，王某交给马鹏东500元现金人民币，马鹏东贩卖给王某一小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年2月25日，吸毒人员龙某电话联系马鹏东购买毒品海洛因，后两人在武山县中医院大门口斜对面东侧的路边见面，两人谈好交易毒品的价格和数量后，龙某交给马鹏东500元现金人民币，马鹏东贩卖给龙某两小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月1日14时许，吸毒人员龙某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县洛门镇南河桥东侧朝南边的河堤路上见面，见面后，龙某直接交给马鹏东500元现金人民币，马鹏东贩卖给龙某两小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月4日12时许，吸毒人员龙某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县中医院门口附近见面，见面后，龙某直接交给马鹏东500元现金人民币，马鹏东贩卖给龙某两小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月7日11时许，吸毒人员龙某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人谈好交易毒品的价格和数量后，两人在武山县洛门镇老火车站附近见面，龙某交给马鹏东500元现金人民币，马鹏东贩卖给龙某两小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月3日15时许，吸毒人员史某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县洛门镇中医院南侧马路西段的一巷道口见面，两人谈好交易毒品的价格和数量后，史某交给马鹏东300元现金人民币，马鹏东贩卖给史某一小包塑料自封袋包装的。 2018年3月4日中午，吸毒人员史某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县洛门镇中医院南侧马路西段的一巷道口见面，史某交给马鹏东300元现金人民币，马鹏东贩卖给史某一小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月5日中午，吸毒人员史某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县洛门镇中医院南侧马路西段的一巷道口见面，史某交给马鹏东300元现金人民币，马鹏东贩卖给史某一小包塑料自封袋包装的白色块状毒品海洛因。 2018年3月7日12时许，吸毒人员史某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县洛门镇中医院南侧马路西段路边见面，史某交给马鹏东300元现金人民币，马鹏东贩卖给史某一小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月8日19时许，吸毒人员史某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，后两人在武山县洛门镇南河桥东侧桥头见面，因史某没有现金，史某与马鹏东商量用史某的一块佛玉坠顶马鹏东价值300元现金的毒品海洛因，马鹏东同意后，史某交给马鹏东一个浅绿色的佛玉坠，马鹏东贩卖给史某一小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因。 2018年3月9日10时，吸毒人员史某电话联系马鹏东要购买毒品海洛因，12时许，二人在武山县洛门镇中医院南侧马路西段的一巷道口见面交易，史某交给马鹏东300元现金人民币，马鹏东贩卖给史某一小包塑料自封袋包装的灰白色块状毒品海洛因经称重，该小包毒品净重0.14克。 综上，被告人马鹏东共贩卖毒品海洛因12次，贩卖16小包。 上述事实，被告人马鹏东在开庭审理过程中对向王某贩卖毒品的事实有异议，对向史某和龙某贩卖毒品的次数持有异议。对起诉书中指控从现场查货在水渠中的七小包毒品，被告人马鹏东辩称该1.47克毒品不是自己丢弃的。但被告人均未提出实质性的辩解意见。公诉机关提交证人王某、龙某、史某的证言，鉴定文书，称量笔录，指认现场笔录，辨认笔录，通话清单，刑事判决书及释放证明，物证，户籍证明等证据在卷证实，足以认定被告人马鹏东共贩卖毒品海洛因12次，贩卖16小包。但对于起诉书中指控从现场查货在水渠中的七小包毒品(1.47克)，仅有证人史某的证言，虽然侦查机关对该次毒品的抓获过程进行了补充说明，但侦查机关对该次毒品案件的侦办所依据的证据违反了办理毒品案件收集审查证据的相关规定，故对公诉机关起诉的该起犯罪事实不予认可。 对于辩护人关于其并未向王某出售过毒品、和对史某、龙某贩卖毒品的次数与事实不符的意见，因有证人证言可供证实，且有通话记录加以佐证，对其辩护意见不予认可。 对于抓获时马鹏东所有的300元现金及绿色玉佛坠1个，300元现金与本院认定的3月9日双方交易（0.14克）毒品价值相当，故该300元现金应当认定为赃款。关于绿色玉佛坠，根据证人史某的证言，其用于抵顶毒资，且被告人马鹏东不能对玉佛坠的来源作出说明，故本院认定该玉佛坠为赃物。 被告人马鹏东无视国家法律，明知是毒品而多次向他人实施贩卖行为，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马鹏东犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。公诉机关的量刑建议合法适当，本院予以采纳。关于被告人及辩护人的辩护意见，与查证事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人马鹏东当庭对部分事实认罪，可以酌情从轻处罚。关于被告人马鹏东系刑罚执行完毕五年之内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的罪，系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告人马鹏东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2023年12月8日止，罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、武山县公安局查获的现金三百元，佛玉坠一个，依法没收。 三、武山县公安局查获的毒品1.61克，依法没收，予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向天水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  钱永杰 审 判 员  杨江平 人民陪审员  录兰英 二〇二〇年八月十八日 法官 助理  吴绍鹏 书 记 员  陈 伟