宁夏回族自治区青铜峡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）宁0381刑初229号 公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。 被告人徐占科，男，1952年2月4日生于青铜峡市，公民身份号码6421221952********，汉族，初中文化，青铜峡市汽车运输公司退休工人，住青铜峡市青铜峡镇新民区家属院**。2004年11月15日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2007年1月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2007年2月16日被青铜峡市看守所保外就医。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2011年9月21日被青铜峡市公安局取保候审，2011年12月26日被青铜峡市人民检察院取保候审，2012年11月14日被本院取保候审。2019年8月8日被本院决定逮捕。2019年8月19日被青铜峡市公安局执行逮捕，因患有严重疾病吴忠市看守所暂不收押，2019年8月20日被本院取保候审。 辩护人马海麒，宁夏耕读律师事务所律师。 青铜峡市人民检察院以宁青检刑诉〔2012〕156号起诉书指控被告人徐占科犯贩卖毒品罪，于2012年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2012年11月29日在第一审判庭公开开庭审理了本案。青铜峡市人民检察院指派检察员高小龙出庭支持公诉，被告人徐占科及其辩护人李晖到庭参加诉讼。2012年12月28日因被告人徐占科患严重疾病，本院裁定中止审理，2019年8月6日裁定恢复审理。本院于2019年8月8日作出（2012）青刑初字第197号刑事判决书，被告人徐占科不服，向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提起上诉，宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院于2019年11月11日作出（2019）宁03刑终122号刑事裁定书，撤销本院（2012）青刑初字第197号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2019年11月27日重新立案。2019年12月6日，青铜峡市人民检察院以案件补充侦查为由建议延期审理，当日本院决定延期审理。2020年1月17日，青铜峡市人民检察院提请恢复审理，当日本院决定恢复审理。本案在审理过程中，因新型冠状病毒防疫工作需要，无法开庭审理。2020年2月6日，本院作出（2019）宁0381刑初229号刑事裁定书，裁定本案中止审理。2020年5月29日，本院作出（2019）宁0381刑初229号之一刑事裁定书，裁定本案恢复审理。本院依法另行组成合议庭，于2020年6月8日在第一审判法庭公开开庭审理了本案。青铜峡市人民检察院指派检察员王燕娇出庭支持公诉。被告人徐占科及其辩护人马海麒到庭参加诉讼。现已审理终结。 青铜峡市人民检察院指控，2011年2月中旬的一天，被告人徐占科在其家西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某3贩卖海洛因一包，计0.03克，得赃款人民币40元。 2011年2月中旬的一天，被告人徐占科在其家西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某4贩卖海洛因一包，计0.03克，得赃款人民币40元。 2011年2月底的一天下午，被告人徐占科在其家西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某4贩卖海洛因一包，计0.04克，得赃款人民币50元。 2011年3月2日上午，被告人徐占科在其家西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某4贩卖海洛因一包，计0.03克，得赃款人民币40元。 公诉机关当庭宣读出示户籍证明、接受刑事案件登记表、破案经过、通话清单、青铜峡市第二人民医院临床诊断证明书、中国移动手机号码1399515****手机号码机主情况、证人马某2证言及辨认笔录、证人马某3证言及辨认笔录、证人马某4证言及辨认笔录、被辨认人员身份信息、证人王某2证言、证人徐某22011年9月20日、2020年1月8日证言各1份、刑事判决书2份、释放证明、被告人徐占科供述等证据支持指控，证实被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任；并认为被告人徐占科在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，应从重处罚，建议在有期徒刑四年六个月以上六年以下判处，并处罚金。 被告人徐占科辩称，我什么都不知道，我连办案人员都没见过，我没有供述，没有贩卖毒品的事情，我没犯罪，不认罪。辩护人马海麒提出的辩护意见是：1.本案指控被告人犯罪证据不足，事实不清，公诉人起诉被告人贩毒4次，数量为0.13克，但公诉机关出示的证据无法证实被告人构成贩卖毒品罪。一是本案无物证（赃物），认定无排他性，证人证言不能作为认定本案事实的依据；二是同一时间,同一地点，同一人民法院，有两个相同的案件未追究被告人吸食毒品的责任，希望法院能充分考虑刑事处罚的一致性；2.据以定案的单个证据没有经过查证属实。一是被告人辩护自己无罪，辨认笔录属于言词证据和间接证据，不能直接确认被告人有贩卖毒品的行为，通话记录无法证实被告人有从事贩卖毒品的行为，马某4、马某2等证言与被告人涉嫌贩卖毒品罪不相符，二是单个证据与事实之间存在一定的客观联系，但不具有相当的证明力。3.根据疑罪从无原则，本案现有证据不能证实被告人有犯罪行为，不应追究被告人的责任。4.案件违法，审理期限长达九年，有损被告人的合法权益。综上，公诉机关指控的证据链条欠缺，证明案件事实不清，证据不足，起诉书指控的贩卖毒品及数量只是主观想象，无客观证据支持。应宣告被告人徐占科无罪。辩护人马海麒当庭出示（2011）青刑初字第104号刑事判决书1份，证实同一时间，同一地点，同一法院，马某4、马某2、康志国案件中对于无物证的小包毒品及吸食的毒品，青铜峡市法院未予追究，同时证实马某4举报本案被告人徐占科的目的是为了争取立功，也证实在2011年2月及3月期间，康志国、马某4和马某2从事的是贩卖毒品的行为。 经审理查明，2011年2月中旬的一天，被告人徐占科在其居住的青铜峡市青铜峡镇新民区家属院西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某3出售海洛因一包，约0.03克，得赃款人民币40元。 2011年2月中旬的一天，被告人徐占科在其居住的青铜峡市青铜峡镇新民区家属院西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某4出售海洛因一包，约0.03克，得赃款人民币40元。 2011年2月底的一天下午，被告人徐占科在其居住的青铜峡市青铜峡镇新民区家属院西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某4出售海洛因一包，约0.04克，得赃款人民币50元。 2011年3月2日上午，被告人徐占科在其居住的青铜峡市青铜峡镇新民区家属院西侧巷道内，向吸毒人员马某2、马某4出售海洛因一包，约0.03克，得赃款人民币40元。 另查明，被告人徐占科因涉嫌犯贩卖毒品罪于2006年10月13日被青铜峡市公安局逮捕，同年11月21日被取保候审。2007年1月24日被本院以犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，并经本院决定逮捕。2007年2月16日被青铜峡市公安局看守所保外就医，刑满日期为2007年12月15日。 上述事实，有公诉机关当庭提交出示的下列证据，予以证实： 1、接受刑事案件登记表，证实2011年4月12日，青铜峡市公安局禁毒大队在办理其他毒品犯罪案件中发现，家住青铜，家住青铜峡镇的徐占科有贩卖毒品嫌疑1年4月14日立案侦查； 2、破案经过，证实案件侦破情况； 3、通话清单,证实1399515****手机号码与马某3在案发前多次联系; 4.青铜峡市第二人民医院临床诊断证明书，证实被告人案发时患有冠心病和肾功能障碍； 5.中国移动手机号码1399515****手机号码的机主情况，证实指控被告人徐占科犯罪期间，1399515****机主为蔡娜,公安机关经调查，无法确认蔡娜的身份信息； 6、证人马某2证言及辨认笔录和被辨认人员身份信息，证实2011年2月中旬的一天，其与马某3到青铜峡镇，在“老徐”家西边的巷子里，给“老徐”40元，“老徐”给其一包海洛因，其与马某3到青镇三公司的旧房子吸食了；2011年2月23日左右的一天上午，其与马某4到那个巷子，给“老徐”40元，“老徐”给其一包海洛因，与马某4到青镇东干渠边吸食了；2011年2月26日左右，其与马某4到青镇，给“老徐”50元，“老徐”给其一包海洛因，其与马某4共同吸食；2011年3月2日到那个巷子，其向“老徐”购买了40元的海洛因，当天到青铜峡铝厂商波家吸食被警察抓获。经马某2辨认，徐占科就是向其出售海洛因的“老徐”，青铜峡镇解放路“天娱王朝KTV”西侧巷道就是其购买海洛因的地点； 7、证人马某3证言及辨认笔录，证实2011年2月中旬的一天，马某3与马某2到青铜峡镇“老徐”家西边的一个巷子内，马某2给“老徐”40元，“老徐”给马某2一包海洛因，马某3与马某2共同吸食；100元人民币购买的海洛因大约0.08克，50元人民币购买的海洛因大约0.04克，30元人民币购买的海洛因大约0.03克。经马某3辨认，青铜峡镇解放路“天娱王朝KTV”西侧巷道就是其购买海洛因的地点； 8、证人马某4证言及辨认笔录和被辨认人员身份信息，证实2011年2月23日左右的一天中午，马某4与马某2到“老徐”家西边的巷子，其给马某240元，从“老徐”手中购买一包海洛因；2011年3月2日前的四五天，其与马某2到“老徐”家旁边的巷子，马某2从“老徐”手中购买了50元的海洛因；2011年3月2日，其与马某2找到“老徐”，马某2给“老徐”50元，“老徐”给马某2一包海洛因，其与马某2共同吸食了。经马某4辨认，徐占科就是向其出售海洛因的“老徐”，青铜峡镇解放路“天娱王朝KTV”西侧巷道就是其购买海洛因的地点； 9、证人王某2证言，证实徐占科在青铜峡镇开了个汽车修理厂，经常去修车，后来他的修理厂不开了，但还经常碰到，在徐占科处购买过海洛因，具体多少次记不清；1399515****的手机号码系徐占科使用； 10、证人徐某22011年9月20日的证言，证实其系徐占科儿子，父亲徐占科使用过1829543****和1399515****的手机号码； 11、证人徐某22020年1月8日的证言，证实1399515****的手机号码是公安干警从徐某2手机上调取的徐占科的手机号码； 12、被告人徐占科的供述和辩解，证实其称自己未使用手机，不认识马某2、马某4、马某3，未向他人出售毒品； 13、（2004）青刑初字第178号刑事判决书、（2007）青刑初字第40号刑事判决书、青铜峡市看守所关于徐占科服刑释放情况说明，证实2004年11月15日徐占科因犯贩卖毒品罪被青铜峡市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；2007年1月24日因犯贩卖毒品罪被青铜峡市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2007年2月16日被青铜峡市看守所保外就医； 14、户籍证明，证实被告人徐占科的身份信息及刑事责任年龄。 以上证据，经当庭质证、辩论，被告人徐占科及其辩护人马海麒对青铜峡市第二人民医院临床诊断证明书、被告人徐占科的供述和辩解、徐占科的户籍证明、（2004）青刑初字第178号刑事判决书、（2007）青刑初字第40号刑事判决书、青铜峡市看守所关于徐占科服刑释放情况说明认可，对公诉机关提交出示的其他证据均不认可。公诉机关对辩护人提交出示的（2011）青刑初字第104号刑事判决书，认为与本案无关。经核，公诉机关出示的证据来源合法，内容客观真实，证据之间能相互印证，能够证实被告人徐占科出售海洛因的经过，属有效证据，应予确认。辩方的质证意见，不予采纳。辩护人提交出示的（2011）青刑初字第104号刑事判决书，与本案无关联性，证据效力不予确认。 本院认为，被告人徐占科违反毒品管制规定，明知是海洛因而多次向他人销售，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人徐占科及其辩护人马海麒的辩解、辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。被告人徐占科2007年1月24日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人徐占科曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，从重处罚。为维护国家对毒品的管理制度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第四款、第七款、第六十五条、第三百五十六条之规定，判决如下： 被告人徐占科犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  薛正林 审 判 员  韩永军 人民陪审员  宋金萍 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  马 琴 附：引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。