河北省石家庄市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀01执异149号 异议人（申请执行人）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路**。 法定代表人：庄严，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨洋，河北航岳律师事务所律师。 被执行人：河北四方通信设备有限公司，，住所地河北省石家庄市经济技术开发区阿里山大街** 法定代表人：赵兵，该公司总经理。 第三人（申请执行人）：王军，男，1959年5月30日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市向阳区。 委托诉讼代理人：王素华，河北盛润律师事务所律师。 本院在执行申请执行人中天建设集团有限公司（以下简称中天集团）与被执行人河北四方通信设备有限公司（以下简称四方通信公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人中天集团对第三人王军享有藁国用（2011）第××号土地地上附着房产的优先受偿权不服，向本院提出了书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人中天集团称，请求裁定将扣除优先债权后的剩余款项依据法律规定按顺序偿还给异议人2081万元。事实与理由： 根据河北省高级人民法院作出的（2017）冀民初179号判决，判决河北四方通信设备有限公司应支付我公司工程款、利息、违约金合计16971.36万元。其中12520.17万元工程款及利息1482.2681万元享有优先受偿权，剩余5469.3845万元（本金为4451.19万元，利息为1018.1945万元，本金加利息合计为5469.3845万元）为一般债权。截止到2020年2月29日工程款及利息共计14002.4381万元。 石家庄市中级人民法院要求我公司将二次流拍价减去优先受偿价款后的剩余款项全部提交法院，用以支付给土地的第一查封人和房产的第一查封人。因我公司不是土地的第一查封人，故土地款项应由法院依法提存给第一查封人。我公司对此款项无异议。但是我公司是房产的登记备案第一查封人，且全部手续完善（备案单位有河北省高级人民法院的查封裁定和送达通知）。故申请将剩余的850.5619万元从我们5469.3845万元一般债权内依法依规得到偿还。而现有情况为我公司查封前一个月，贵院在另案中同样查封了此房产，但只公告送达当事人却没有进行查封的登记备案，备案单位完全不知道查封房产一事。故根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条第二款之规定：查封、扣押、冻结已登记的不动产，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。回归到本案涉案房产，另案虽然时间在前，进行了查封、公告送达当事人等部分手续，但未进行登记备案，而我司查封的恰恰是已经在石家庄经济技术开发区管理委员会规划建设局登记过的在建工程，且全部手续完善。故我公司是房产的登记备案第一查封人，依据上述法律规定：我公司申请将剩余的850.5619万元从我们5469.3845万元一般债权内依法依规得到偿还，而不应该再提交给法院处理。 基于以上理由，法院在执行（2017）第079号土地使用权及部分房产时损害了异议申请人的合法权益，恳请法院纠正对该房产的执行。综上所述，根据《民事诉讼法》第二百二十五条之规定，特提出此异议。 第三人王军答辩称，1、异议人提出执行异议没有法律依据，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条第二款规定的登记仅指不动产的权属登记，而非在建工程的备案登记或者规划手续的备案，房屋的权属登记机关是房管部门，而不是异议人所称的规划建设主管部门。2、王军申请人民法院采取的查封措施，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十条的规定，王军申请人民法院诉前保全的藁国用（2011）第79号项下的土地使用权，并查封了该土地使用权上的地上建筑物，由于该建筑物是在建工程，没有进行权属登记，故人民法院将依法查封的事实通知了四方通信公司，并在显著位置张贴了公告。3、王军申请查封河北四方通信设备有限公司的土地使用权及地上建筑物在先，异议人查封在后，王军应该取得异议人优先权之外的执行款。 异议人中天集团向本院提交以下证据：2018年12月19日石家庄经济技术开发区管理委员会规划建设局出具的证明，证明中天公司对于本案（2017）冀民初179号的在建工程有完整的查封手续，而第三人王军没有进行查封的登记备案。此证明从省院（2017）冀民初179号的卷宗中复印得来。 第三人王军质证称，对该证明的真实性不予认可，即使有原件存在，也不能证明到该工程的权属登记部门进行了权属登记。 本院查明，中天集团与四方通信建设工程施工合同纠纷一案，2017年11月30日河北省高级人民法院（以下简称省高院）作出（2017）冀民初179号民事判决书，判决：一、解除原告中天建设集团有限公司与被告河北四方通信设备有限公司签订的《河北省建设工程施工合同》及相关补充协议；二、被告河北四方通信设备有限公司于本判决生效后十五日内给付原告中天建设集团有限公司欠付工程款、停工损失及至2017年9月24日的欠付工程款利息、违约金合计16971.36万元，并自2017年9月25日起至付清之日止，以12520.17万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计付欠付工程款利息；三、原告中天建设集团有限公司对被告河北四方通信设备有限公司欠付的12520.17万元工程款及利息（自2017年9月25日起至付清之日止），在其实际施工的范围内优先受偿；四、驳回原告中天建设集团有限公司的其他诉讼请求。 诉讼过程中，省高院作出（2017）冀民初179号民事裁定书，裁定：冻结被申请人河北四方通信设备有限公司银行存款216688326元或查封同等价值的其他财产。依据保全裁定，2017年8月11日，省高院作出（2017）冀执保20号协助执行通知书，保全轮候查封了被执行人四方通信公司名下，藁国用（2011）第××号土地使用权及该土地上附着物全光网络技术工程生产研究中心项目所有在建工程。并向石家庄经济技术开发区管理委员会规划建设局送达了保全裁定和协助执行通知书。 判决生效后，因被执行人四方通信未履行生效判决确定的义务，申请执行人中天集团向省高院申请强制执行，省高院依法执行立案，案件号为（2018）冀执2号。执行立案后，省高院依法移送本院执行，本院执行案号为（2018）冀01执169号。 另查明，原告王军与被告河北四方通信设备有限公司、赵兵、张永录借款合同纠纷一案，申请人王军向本院申请诉前财产保全，本院作出（2017）冀01财保19号民事裁定书；并于2017年6月9日向藁城区不动产登记中心发出（2017）冀01执保86号协助执行通知书，请求协助：一、查封被申请人河北四方通信设备有限公司名下，坐落于石家庄市经济技术开发区，土地证号为藁国用（2011）第&tim**;×号项下的土地使用权。在查封期间内，未经本院同意，不准为其办理转让、抵押等相关手续。二、查封期限为三年（自2017年6月9日至2020年6月8日）。本案为首先查封。2017年6月12日，本院向被申请人河北四方通信设备有限公司送达民事保全裁定和查封（冻结）财产清单。 2017年6月30日本院作出（2017）冀01执保86号公告，告知公众：关于申请人王军与被申请人河北四方通信设备有限公司、赵兵、张永录诉前财产保全一案，本院于2017年6月8日作出（2017）冀01财保19号民事裁定书，依照相关法律及司法解释的规定，查封被申请人河北四方通信设备有限公司建设项目名称为全光网络技术工程生产研究中心项目，建设位置为石家庄经济技术开发区阿里山大街以西，丰产路以北，阿里山大街18号，土地证号为藁国用（2011）第&tim**;×号项下的地上建筑物。查封期限为三年，自2017年6月30日至2020年6月29日。上述房产在查封期间，由被申请人河北四方通信设备有限公司负责保管。非经本院同意，任何人不得对被查封房产有转移、隐匿、损毁、变卖、抵押、典当、赠送等处分行为，否则，本院将依法追究其法律责任。同日，本院将查封公告、民事裁定书及查封财产清单送达给被申请人河北四方通信设备有限公司。 2017年10月16日本院作出（2017）冀01民初650号民事判决书，判决：一、被告河北四方通信设备有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告王军借款本金6000万元及违约损失（违约损失以6000万元为基数，自2017年4月18日起计算至实际付清之日止，按照年利率24%计算）；二、被告赵兵、张永录对本判决第一项所确定的被告河北四方通信设备有限公司的债务承担连带清偿责任，被告赵兵、张永录履行连带清偿责任后，可以在承担清偿责任的范围内向被告河北四方通信设备有限公司直接追偿。 判决生效后，申请执行人王军于2017年12月4日向本院申请执行，本院于2018年1月18日执行立案，执行案号为（2018）冀01执22号。 还查明，本院于2018年4月12日作出（2018）冀01执169号执行案件商请移送执行函，（2018）冀01执169号案件中，中天集团对被执行人河北四方通信设备有限公司享有欠付的12520.17万元工程款及利息（自2017年9月25日起至付清之日止），在其实际施工的范围内优先受偿权。因本院执行的（2018）冀01执22号执行案件，对被执行人河北四方通信设备有限公司名下的藁国用（2011）第××号土地使用权进行首先查封，但就查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序。商请本院执行的另案（2018）冀01执22号执行法官出具移送执行函，将案件查封的土地移送本案执行；2018年4月20日（2018）冀01执22号案件主办法官作出移送执行函，移送本案执行。 2018年8月30日，本院作出（2018）冀01执169号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人河北四方通信设备有限公司名下所有的藁国用（2011）第××号土地使用权及地上附着物部分Ａ座19层，Ｂ座23层，Ｃ座23层，Ｄ座14层在建工程。 经评估，藁国用（2011）第××号土地及地上附着物部分Ａ座19层、Ｂ座23层、Ｃ座23层、Ｄ座14层房产价值共计为25229.23万元，房产评估价值23297.05万元，土地评估价值1923.18万元。本院确定起拍价为1892万元，保证金2800万元，加价幅度50万元每次。 2018年11月26日，本院作出（2018）冀01执169号之一拍卖公告，拍卖标的为位于石家庄市经济技术开发区丰产路以北，藁国用（2011）第××号土地及地上附着物部分Ａ座19层、Ｂ座23层、Ｃ座23层、Ｄ座14层房产，地，地类用途业，使用权终止日期为2055.6.10，土地使用权面积17267平方米，地，地上附着物部分房屋建筑面积51772.29平方米。本院将于2018年12月12日10时至2018年12月13日10时止（延时的除外）在京东网络司法拍卖平台上进行公开拍卖活动。 因拍卖无人竞价导致第一、二次拍卖流派，第二次流拍后申请执行人中天集团同意以第二次流拍价16084万元以物抵债。本院作出拍卖河北四方通信设备有限公司名下土地及地上附着物执行款分配说明：因藁国用（2011）第××号土地及地上附着物部分Ａ座19层、Ｂ座23层、Ｃ座23层、Ｄ座14层房产价值共计为25229.23万元，房产评估价值23297.05万元，房产占比为92.34%；土地评估价值1923.18万元，土地占比为7.66%。以16084万元以物抵债，根据此比例，房产价值为14853.2万元，土地价值为1231万元。房产价值除去中天集团优先受偿性工程款14002.4381万元，剩余14853.2万元-14002.4381万元＝850.5619万元，连同土地价值共计2081.5619万元。涉及执行款16084万元的分配如下：1．中天集团优先受偿工程款12520.17万元及利息，共计14002.4381万元（截止到2018年12月31日）。2．除去优先受偿工程款，房产剩余及土地价值16084万元-14002.4381万元＝2081.5619万元。3．本案执行费23.885万元。4.（2018）冀01执22号案件执行费13.092万元。首封土地及地上建筑物法院为本院另案王军与河北四方通信设备有限公司、赵兵、张永录借款合同纠纷一案，案号（2018）冀01执22号，综上除中天集团有限受偿工程款及本案执行费、（2018）冀01执22号案件执行费13.092万元外另案申请执行人王军可得16084万元-1400.24381万元-23.885万元-13.092万元＝2044.5849万元。 再查明，案涉执行标的以物抵债给申请执行人中天集团后，申请执行人中天集团已向本院支付以物抵债差价2081.5619万元；（2018）冀01执22号执行案件的申请执行人王军于2019年1月9日支取执行案款2044.5849万元。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条规定，查封不动产的，人民法院应当张贴封条或者公告，并可以提取保存有关财产权证照。查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。第二十三条规定，查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。地。地上建筑物和土地使用权的登记机关不是同一机关的当分别办理查封登记。 本案中，以王军为申请执行人的（2018）冀01执22号执行案件，本院于2017年6月9日向藁城区不动产登记中心发出协助执行通知书，查封了被执行人四方通信名下土地证号为藁国用（2011）第&tim**;×号项下的土地使用权；以中天集团为申请执行人的本案，省高院于2017年8月11日轮候查封了藁国用（2011）第××号项下的土地使用权及地上附着物，并将保全裁定和协助执行通知书送达给石家庄经济技术开发区管理委员会规划建设局。依据“房地一体原则”查封土地使用权的效力及于地上建筑物，以王军为申请执行人的（2018）冀01执22号执行案件作为藁国用（2011）第××号项下的土地使用权的首封案件，其对土地使用权的查封效力及于地上建筑物的查封效力；因藁国用（2011）第××号项下土地的地上建筑物为在建工程，未办理登记手续，本院又于2017年6月30日作出（2017）冀01执保86号公告，告知公众及被执行人四方通信，本院已查封藁国用（2011）第××号项下土地的地上建筑物。 虽然中天集团在查封藁国用（2011）第××号土地项下的地上建筑物时，向石家庄经济技术开发区管理委员会规划建设局送达保全裁定和协助执行通知书，该机构亦出具证明，截止2018年12月19日未收到其他法院的查封通知材料，但石家庄经济技术开发区管理委员会规划建设局不属于未登记不动产或在建工程的法定登记备案机构；依据相关法律及司法解释的规定，藁国用（2011）第××号土地使用权及地上附着物的首先查封法院为本院，首封执行案件为（2018）冀01执22号，首封申请执行人为王军。 省法院（2017）冀民初179号生效判决，判令中天集团对12520.17万元工程款及利息（自2017年9月25日起至付清之日止），在其实际施工的范围内优先受偿；中天集团在执行标的二次流拍后，同意以第二次流拍价16084万元以物抵债，依据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》之规定，在扣除申请执行人中天集团应优先受偿的建设工程款后，剩余价款应按照首先查封债权的顺位清偿。（2018）冀01执22号执行案件作为藁国用（2011）第××号土地使用权及地上附着物的首封案件，申请执行人王军作为首封案件申请执行人，在执行标的以物抵债后，扣除中天集团优先受偿的12520.17万元工程款及利息1482.26万元后，其剩余的普通债权应按照查封顺位依次清偿，（2018）冀01执22号执行案件作为藁国用（2011）第××号土地使用权的首先查封案件，依据“房地一体原则”，（2018）冀01执22号执行案件亦为藁国用（2011）第××号项下土地及地上附着物的首先查封案件，王军为首封案件申请执行人，对藁国用（2011）第××号项下土地及地上附着物在扣除优先受偿权价款后，为第一顺位清偿人。 综上所述，异议人所提异议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下： 驳回异议人中天建设集团有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可自裁定送达之日起十日内，向河北省高级人民法院申请复议。 审判长  何东华 审判员  王珊珊 审判员  高福兴 二〇二〇年八月三十一日 书记员  贾胜杰 书记员  白娟娟