山西省吕梁市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋11民终1609号   上诉人（原审原告）：吕梁大土河煤层气开发利用有限公司。   法定代表人：贺×。   委托诉讼代理人：杨×。   委托诉讼代理人：冯×，山西律竹律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：刘×，山西省吕梁市临县人，现住中阳县。   上诉人吕梁大土河煤层气开发利用有限公司因与被上诉人刘×劳动争议纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法经阅卷、询问，公开对本案进行了审理。上诉人吕梁大土河煤层气开发利用有限公司的委托诉讼代理人杨×、冯×，被上诉人刘×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   吕梁大土河煤层气开发利用有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人不予支付刘×经济补偿金82147.5元；2、本案所涉诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认为“本案中双方就劳动合同的变更未协商一致，被上诉人为此要求解除劳动合同，上诉人应支付经济补偿金”错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”本案中，2019年5月25日，被上诉人已经明知其工作岗位取消，仍在调岗后的岗位（安全技术员，岗位工资4700元）上连续工作2个月之久，应视为其对劳动合同变更的认可，即双方已就劳动合同的变更协商一致。二、故在本案中，即使应支付经济补偿金，其计算基数应为被上诉人劳动合同解除前12个月平均工5947.78元，而非被上诉人调岗前12个月的平均工资6085元。   刘×辩称，同意一审判决。   大土河煤层气开发利用有限公司向一审法院起诉请求：1、判令不予支持离劳人仲案字[2019]98号《仲裁裁决书》中的第一项、第二项裁决；2、诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：被告于2006年5月4日入职于山西大土河焦化有限责任公司，在动力办付家焉发电站任运行班长。2013年9月，原告吕梁大土河煤层气开发利用有限公司成立，动力办并入原告处，被告仍然在付家焉发电站工作，先后任车间主任、副站长；2019年5月26日原告取消了发电站副站长岗位，调整被告为付家焉发电站安全技术员，被告继续工作至2019年7月24日。2019年7月24日，被告提出离职，并填写了《员工离职审批表》，表中填写的离职原因为“因大土河煤层气公司违反中华人民共和国劳动合同法第三十八条、第四十六条规定，因降级，降工资由6400降至4700，无法生活”，但该离职审批表原告未当场批准。2019年7月30日，原告给被告邮寄书面《通知》，表明对于被告的离职申请，“公司按照《劳动合同法》第三十七条给予批准，请你速来公司上班，否则按照公司有关管理制度及劳动合同规定处理”，但被告一直未返回上班。原告于2019年8月9日，以被告旷工为由，给被告邮寄书面《解除劳动合同通知》。2019年9月23日，被告向吕梁市离石区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月12日作出离劳人仲案字[2019]98号仲裁裁决书，裁决如下：“一、本裁决生效后15日内，被申请人支付给申请人经济补偿金82147.5元；二、本裁决生效后15日内，被申请人给申请人补缴2006年5月至2008年12月、2013年1月至2015年12月、2019年1月至2019年7月的养老保险费，具体缴费数额由社会保险经办机构核定；三、驳回申请人其它仲裁请求。”原告不服裁决，诉至法院。另查明，被告岗位调整前12个月的平均工资为6085元。   一审法院认为，关于被告在原告处工作年限问题，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，”应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。故从2006年5月4日起至2019年7月24日止，该段期限均应计算为被告在原告处的工作年限。关于经济补偿金的问题。被告从原告处离职的实质原因为原告降低了被告的岗位及工资，被告不满意。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”原告降低被告的岗位及工资，属于变更双方原先正在履行的劳动合同，本案原、被告就劳动合同变更未协商一致，被告为此要求解除劳动合同，原告应支付被告经济补偿金。被告在原告处共工作13年1个月，原告应支付给被告13.5个月工资的经济补偿金，该工资为被告岗位调整前12个月的平均工资。关于社保费缴纳问题。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”，故征收社会保险费是社保管理部门的职责，被告要求原告为其缴纳社会保险的请求不属于劳动人事争议仲裁委员会和人民法院民事案件的直接受理范围，其应向相关社保管理部门寻求解决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、原告吕梁大土河煤层气开发利用有限公司在本判决生效后十五日内支付被告刘×经济补偿金82147.5元；二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告承担。   本院二审期间，当事人未提交新证据。   二审查明事实同一审，本院予以确认。   本院认为，上诉人调整被上诉人工作岗位及薪酬，属于对原先劳动合同约定内容的实质变更，但双方对此并未协商一致。2019年5月岗位调整后，被上诉人多次找上诉人协商未果后自行填写离职申请，本案并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条约定的用人单位可单方解除劳动合同的情形，故一审法院判令上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金，并无不妥。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿金的计算基数应以被上诉人劳动合同解除前12个月（即从2018年8月至2019年7月）平均工资计算，应为5947.78元，一审法院以岗位调整前12个月平均工资计算错误，应予纠正。上诉人应支付经济补偿金数额为：5947.78元×13.5=80295.03元。   综上所述，吕梁大土河煤层气开发利用有限公司的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初243号民事判决；   二、在本判决生效后十五日内，上诉人吕梁大土河煤层气开发利用有限公司支付被上诉人刘×经济补偿金80295.03元；   三、驳回上诉人吕梁大土河煤层气开发利用有限公司的其余诉讼请求。   一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由上诉人吕梁大土河煤层气开发利用有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 潘 文   审判员 薛鑫斌   审判员 张晓玮     二〇二〇年八月十九日   法官助理 任慧慧   书记员 高 羽