重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初28019号原告：邓某，男，1977年6月2日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：袁孝伟，重庆百哲千行律师事务所律师。被告：重庆合旭钢结构工程有限公司，住所地重庆市南岸区通江大道****第**，统一社会信用代码91500108559016409E。法定代表人：刘光群，职务总经理。委托诉讼代理人：孟令伟，重庆中力律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐玥，重庆中力律师事务所律师。原告邓某诉被告重庆合旭钢结构工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院2019年12月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓某的委托诉讼代理人袁孝伟，被告重庆合旭钢结构工程有限公司的委托诉讼代理人孟令伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓某向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告的劳动关系于2019年10月24日解除，终止工伤保险关系；二、判决被告支付原告一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）、一次性医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金61326元（6814元/月×9个月）、停工留薪期工资27256元（6814元/月×4个月）、住院护理费1440元（12天×120元/天）、住院伙食补助费720元（12天×60元/天）、鉴定费400元、鉴定检查费2000元、车费300元。庭后，原告提交申请撤回终止工伤保险关系的诉讼请求。事实和理由为：2018年4月1日，原告经人介绍到被告承接的江北区五里店“融景城C1钢结构拆除工程挖掘混凝土工程”工地上班。2018年4月12日，原告在工地拆除混凝土时摔倒在钢结构上受伤。受伤后，原告到重庆三博长安医院住院治疗12天。2018年6月30日，原告受伤性质经重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月28日，重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会做出初次劳动能力鉴定结论通知书，认定原告伤情为伤残九级，无生活自理障碍。2019年1月9日，原告就解除劳动关系、工伤保险待遇（含交通费）等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同年10月24日，该委决定终结案件审理。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告重庆合旭钢结构工程有限公司辩称，1.原告与被告之间不存在劳动关系，原告并不在案涉工地工作，原告实际是案涉工程的分包人，被告不应当支付原告工伤保险待遇。2.即使被告应当承担工伤赔偿责任，原告诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应当按照2019年社平工资5469元/月计算，护理费应当按照60元/天计算，住院伙食补助费应当按照8元/天计算，交通费以实际票据为准。因被告承担的是用工主体责任，原告主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资不应得到支持，请求驳回诉讼请求。本院经审理认定的事实如下：2018年4月12日，原告在被告承建的江北区五里店“融景城C1钢结构拆除工程挖掘混凝土工程”工地从事挖掘机工作工程中受伤。被告未为原告购买工伤保险。受伤后，原告在重庆三博长安医院住院治疗12天。原告并未到统筹地区外就医。2018年6月20日，原告受伤性质经重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月28日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会鉴定原告伤情（右胸第9、10肋软骨骨折；右胸第7、8前肋骨骨折；肺挫伤；右侧胸腰部软组织挫伤）为伤残九级，无生活自理障碍。因鉴定产生鉴定费400元。2019年1月23日，重庆市劳动能力鉴定委员会做出再次鉴定结论书：伤残九级，无生活自理障碍。2019年1月9日，原告就解除劳动关系、工伤保险待遇（含交通费）等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同年10月28日，该委决定终结案件审理。另查明，被告未支付过原告工伤保险待遇。庭审中，原告陈述，1.其与被告之间并未建立劳动关系，原告是包工头带到工地做工，被告并未对原告进行管理、薪资支付。2.2018年4月1日，原告到案涉工地上班，约定工资300元/天；受伤前应当领取的报酬为3600元（未实际领取）。以上事实，有住院病历、认定工伤决定书、初次鉴定结论通知书、再次鉴定结论通知书、仲裁申请书、仲裁决定书等书面证据及当事人庭审陈述在卷为证，并经庭审质证。本院认为，关于双方劳动关系解除问题。原告自认其与被告并未建立劳动关系，其陈述的薪酬发放、工作管理均与被告无关，且被告亦对双方之间劳动关系否认，双方之间并未有建立劳动关系的意思表示，因此，双方之间并不构成劳动关系，亦不存在解除劳动关系的基础，对原告确认解除劳动关系的请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告按照前述规定向原告支付工伤保险待遇是法定义务，不因双方对社会保险的协议而免除。本案中，被告未为原告投缴工伤保险，因此，被告应按《工伤保险条例》规定的项目和标准赔偿原告工伤保险待遇。关于原告的工资标准问题。被告作为用工单位并未举示证据证明原告的工资标准，本院结合原告陈述的日工资标准及认定工伤决定书上原告的职业，认定原告的月工资标准为6525元（300元/天×21.75天）。关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……原告九级伤残应享受一次性伤残补助金为9个月的本人工资……故被告应支付原告一次性伤残补助金58725元（6525元/月×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定……一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数……九级4个月……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数……九级9个月……因本案被告承担的为用工主体责任，双方之间不存在劳动关系，本院酌情以原告初次劳动能力鉴定结论做出之日的本市上年度职工月平均工资作为计发基数，因此，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金24424元（2017年度重庆市城镇非私营单位职工月平均工资6106元×4个月）、一次性伤残就业补助金54954元（2017年度重庆市城镇非私营单位职工月平均工资6106元×9个月）。关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告因工受伤，其需要暂停工作接受工伤治疗，被告应当支付原告停工留薪期工资。根据原告受伤性质结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1(试行)》，本院认定原告的停工留薪期为6个月，因此，原告应当享受停工留薪期工资，计算为26100元（6525元/月×4个月）。关于原告住院期间护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条规定……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据原告伤情，其住院期间需要护理，被告应当支付该期间的护理费。对住院期间护理费的标准，本院酌情按80元/天主张。结合查明原告住院期间，被告应当支付原告住院期间护理费计算为960元（80元/天×12天）。关于住院期间伙食补助费、交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付……被告未为原告购买工伤保险，应当由被告支付住院期间伙食补助费96元（8元/天×12天）。原告诉请为车费，实为交通费，其请求已经经仲裁前置，对被告辩称的该项诉请未经仲裁前置，本院不予采纳。原告并未到统筹地区外就医，且原告并未举示证据证明其产生前述费用，因此，对原告主张的交通费，本院不予支持。劳动能力鉴定费及鉴定检查费，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付……（九）劳动能力鉴定费。因被告未为原告缴纳工伤保险，原告因劳动能力鉴定产生并垫付鉴定费400元，应当由被告予以支付。原告主张鉴定检查费，但并未举示证据予以证明，对该诉请，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某一次性伤残补助金58725元。二、被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某一次性伤残就业补助金54954元。三、被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某一次性工伤医疗补助金24424元。四、被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某停工留薪期工资26100元。五、被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某住院期间护理费960元。六、被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某住院伙食补助费96元。七、被告重庆合旭钢结构工程有限公司于判决生效之日起三日内支付原告邓某鉴定400元。八、驳回原告邓某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、减半收取5元，由被告重庆合旭钢结构工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  赵树龙二〇二〇年八月二十四日书记员  陈晓宇