安徽省含山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0522刑初69号 公诉机关含山县人民检察院。 被告人彭小军，男，1983年10月3日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省达州市通川区，现住安徽省含山县。2017年3月7日因犯诈骗罪被四川省达州市达川区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年11月29日被含山县公安局刑事拘留,同年12月31日经含山县人民检察院批准并由含山县公安局执行逮捕，现羁押于当涂县看守所。 指定辩护人李强，安徽联君律师事务所律师。 被告人马汉涛，男，1985年12月7日出生，汉族，高中文化，个体，户籍所在地安徽省巢湖市，住址同上。2007年6月22日因犯敲诈勒索罪被含山县人民法院判处有期徒刑二年。2020年1月14日因涉嫌贩卖毒品罪被含山县公安局监视居住，2020年7月1日被本院监视居住，现在居住地候审。 辩护人汪伦，安徽蒋平华律师事务所律师。 含山县人民检察院以含检一部刑诉[2020]485号起诉书指控被告人彭小军、马汉涛犯贩卖毒品罪，于2020年6月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月19日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员张宏生、闻玉美出庭支持公诉，被告人彭小军及其辩护人李强、被告人马汉涛及其辩护人汪伦到庭参加诉讼，现已审理终结。 含山县人民检察院指控：1.2019年6月10晚，经马汉涛居间介绍后，彭小军、马汉涛、唐键三人乘坐王某驾驶的车牌号为苏Ａ×××××轿车前往合肥市由彭小军找顾有鹏（强制戒毒）购买冰毒，因未购买到冰毒，彭小军等人随即返回。第二天中午，经事先联系，彭小军受唐键委托，由王某开车前往合肥市帮唐键代买冰毒。到合肥后，彭小军与顾友鹏见面交易，彭小军将唐键通过支付宝转账给其的1300元兑现后以1100元的价格从顾友鹏处购得一小袋约0.5克冰毒。交易结束后，彭小军通过微信红包的形式发给马汉涛100元作为其介绍唐键购买冰毒的介绍费返回含山县林头镇，将此次所购冰毒交给唐键。彭小军此次帮助唐键代购冰毒，从中牟利100元。 2.2019年6月30日晚至2019年7月1日凌晨，经事先联系，彭小军受唐键委托并与唐键一起由王某开车前往合肥市肥西县文一名门绿洲小区购买冰毒。到达肥西县该小区后，由唐键通过微信转账给彭小军2500元购买冰毒，彭小军独自在该小区内与金卫亮（强制戒毒）见面并以2000元价格购得2袋共约1克冰毒。交易结束后，彭小军将此次购买冰毒交给唐键。彭小军此次帮助唐键代买冰毒，从中牟利500元。 公诉机关就上述指控的事实向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、检查、提取、辨认笔录等证据加以证明。公诉机关起诉认为，被告人彭小军、马汉涛以牟利为目的，为他人代购用于吸食的毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人彭小军在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其到案后能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，可以从轻处罚。被告人马汉涛到案后能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，可以从轻处罚。被告人彭小军认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人彭小军有期徒刑一年，并处罚金5000元。 被告人彭小军当庭供述：对起诉书指控的事实无异议，并表示认罪。 被告人彭小军的辩护意见：对指控被告人彭小军犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但对量刑提出如下几点意见：1.被告人彭小军主观恶性小，社会危害性小，毒品的扩散范围小；2.关于毒品的数量问题，“约0.5克”“约1克”不是一个精准的毒品计量单位，应当按照“有利于被告人的原则”确认毒品数量，对彭小军从轻处罚；3.被告人彭小军自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，悔罪态度好。 被告人马汉涛当庭供述：对起诉书指控的事实无异议，但对定性有意见。 被告人马汉涛的辩护意见：从证据上讲不构成犯罪，请求法庭免于刑事处罚。公诉机关提供的证据无法证明是客观真实的毒品，属客观不能犯无法判定被告人犯罪。公诉机关证据无法得出唯一确定，从疑罪从无的原则，应当判定第一起事实不构成犯罪。 审理查明的事实与起诉书指控的事实一致，经庭审举证、质证，上述事实有：1.书证：受案登记表、立案决定书、扣押决定书、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书和户籍信息；2.证人证言：证人唐某、徐某、王某的证言；3.被告人的供述与辩解：被告人彭小军、马汉涛的供述与辩解；4.检查、提取、辨认等笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人彭小军、马汉涛以牟利为目的，为他人代购用于吸食的毒品，其行为触犯了刑律，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人彭小军在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚；被告人彭小军、马汉涛到案后供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。本案被告人彭小军为他人两次购买毒品，共约1.5克，并从中牟利，其主观恶性、社会危害性较大，辩护人提出的该辩护意见不予采纳；经查在案证据，能够证实本案的毒品数量，辩护人的该意见不予采纳。被告人马汉涛的辩护人提出的辩护意见，有同案被告人彭小军的供述及证人唐某、徐某、王某的证言足以证明涉案毒品，被告人马汉涛以牟利为目的，为他人代购毒品，构成贩卖毒品罪，辩护人提出马汉涛不构成贩卖毒品罪的辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人彭小军认罪认罚的辩护意见查明属实，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人彭小军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月29日至2020年11月28日止，罚金于本判决生效后三日内缴纳。） 二、被告人马汉涛犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币4000元。 （罚金于本判决生效后三日内缴纳。） 三、被告人彭小军的违法所得600元、被告人马汉涛的违法所得100元依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张拥军 人民陪审员  沈龙金 人民陪审员  施 川 二〇二〇年八月三十一日 书 记 员  谷婷婷 附件：本判决引用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。