广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0305刑初791号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人林伟志，男，1970年2月28日出生，汉族，高中文化，户籍地香港特别行政区，住香港新界。因本案于2020年2月24日被刑事拘留,同日被取保候审,6月17日被刑事拘留，6月30日被逮捕,现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人杜颖，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告人朱家奖，男，1976年10月25日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省汕尾市海丰县，住广东省深圳市南山区。因犯抢劫罪，于2012年10月24日被本院判处有期徒刑三年，2015年6月30日刑满释放；因犯盗窃罪，于2016年9月13日被本院判处有期徒刑六个月,2017年1月5日刑满释放；因本案于2020年4月7日被刑事拘留,4月8日被取保候审,6月17日被刑事拘留,6月30日被逮捕,现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人陆慧，广东君言律师事务所律师。被告人许何派，男，1991年2月15日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省陆丰市，住深圳市罗湖区。因本案于2020年2月24日被刑事拘留,同日被取保候审。辩护人张蓉，广东深明德律师事务所律师。被告人杨亿道，男，1992年6月1日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市，住深圳市罗湖区。因本案于2020年2月24日被刑事拘留,同日被取保候审。辩护人巢伟乾，广东厚雅律师事务所律师。被告人李坤俊，男，1992年11月30日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市，住深圳市罗湖区。因本案于2020年2月24日被刑事拘留,同日被取保候审。辩护人黄泳怡，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2020〕Z829号起诉书指控被告人林伟志、朱家奖犯运送他人偷越边境罪，被告人许何派、杨亿道、李坤俊犯偷越边境罪，于2020年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员高瞻出庭支持公诉，被告人林伟志及辩护人杜颖、朱家奖及辩护人陆慧、许何派及辩护人张蓉、杨亿道及辩护人巢伟乾、李坤俊及辩护人黄泳怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：被告人林伟志根据微信名为“猫权”的人的指示，准备开船运送被告人许某（另案处理）、许何派和杨亿道偷越边境前往香港，为此林伟志安排被告人朱家奖联系许某以指明具体登船地点。2020年2月21日，朱家奖与许某相约在深圳湾公园附近见面，朱家奖收取了许某港币6000元的偷渡费用，并带许某查看了登船地点。许某回到许何派、杨亿道两人的住处后，告知二人其感觉登船地点不安全，自己决定放弃偷渡，但二人经商议坚持偷渡。2020年2月22日，许何派还通知被告人李坤俊从陆丰老家赶来会合，准备一起偷渡去香港。2020年2月23日上午8时许，许何派、杨亿道、李坤俊与朱家奖相约在东角头地铁站出口见面，朱家奖向三人出示了登船位置的照片，说明了登船的具体位置，许何派随即与林伟志联系约定具体登船时间，当日上午10时30分许，许何派、杨亿道、李坤俊三人在约定的登船地点登上林伟志驾驶的快艇并前往香港。当日11时许，林伟志、许何派、杨亿道、李坤俊四人在深圳水域被公安机关截获。4月6日，公安机关在深圳市南山区将朱家奖抓获。案发后，朱家奖的亲属代其向本院退缴赃款人民币5412.66元（按照国家外汇管理局发布的2020年2月21日人民币汇率中间价港币100元兑换人民币90.211元计算，港币6000元折合人民币5412.66元）上述事实，被告人林伟志、朱家奖、许何派、杨亿道、李坤俊在庭审过程中亦无异议，并有扣押涉案快艇1艘等物证，立案决定书、被告人身份信息、抓获经过、搜查证、扣押决定书、朱家奖的刑事判决书及释放证明等书证，证人许某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录，视频监控，被告人林伟志、朱家奖、许何派、杨亿道和李坤俊的供述与辩解等经法庭举证、质证且查证属实的证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人林伟志、朱家奖运送多人偷越边境，应当以运送他人偷越边境罪追究其刑事责任；被告人许何派、杨亿道、李坤俊违反边境管理法规，三人结伙偷越边境，应当以偷越边境罪追究其刑事责任。建议判处林伟志有期徒刑九个月，并处罚金；分别判处朱家奖、许何派、杨亿道、李坤俊有期徒刑六个月，并处罚金。被告人林伟志对起诉指控的主要犯罪事实及罪名均不持异议，当庭表示自愿认罪。辩护人发表辩护意见称：林伟志系受人指使运输他人偷越边境，应认定为从犯，且本案系犯罪未遂，其当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人朱家奖对起诉指控的犯罪事实及罪名均不持异议，且具结认罪认罚。辩护人发表辩护意见称：朱家奖听从林伟志的安排带领偷渡人员提前查看登船地点，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且系犯罪未遂，其归案后即如实供述并认罪认罚，依法应当从轻或减轻处罚。被告人许何派对起诉指控的犯罪事实及罪名均不持异议，且具结认罪认罚。辩护人发表辩护意见称：许何派系犯罪未遂，且归案后即如实供述并认罪认罚，系初犯、偶犯，依法可以从轻处罚。被告人杨亿道对起诉指控的犯罪事实及罪名均不持异议，且具结认罪认罚。辩护人发表辩护意见称：杨亿道系犯罪未遂，且归案后即如实供述并认罪认罚，系初犯、偶犯，依法可以从轻处罚。被告人李坤俊对起诉指控的犯罪事实及罪名均不持异议，且具结认罪认罚。辩护人发表辩护意见称：李坤俊系犯罪未遂，且归案后即如实供述并认罪认罚，系初犯、偶犯，依法可以从轻处罚。本院认为，被告人林伟志、朱家奖运送他人偷越边境，其行为已构成运送他人偷越边境罪；被告人许何派、杨亿道和李坤俊等三人违反边境管理法规，结伙偷越边境，情节严重,其行为已构成偷越边境罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。林伟志驾驶搭载许何派、杨亿道和李坤俊的快艇驶出不久即被公安人员拦截于深圳水域，属已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，林伟志、朱家奖、许何派、杨亿道和李坤俊系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，林伟志安排朱家奖为偷渡人员指明具体登船地点，并亲自驾驶快艇运送许何派、杨亿道、李坤俊偷越边境前往香港，其起主要作用，系主犯；朱家奖受他人指使为偷渡人员指明登船地点，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。朱家奖曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内因本案再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。林伟志当庭自愿认罪，能够如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。朱家奖、许何派、杨亿道和李坤俊归案后即如实供述主要犯罪事实，系坦白，且具结认罪认罚，依法可以从轻处罚。案发后，朱家奖的亲属代为退缴全部赃款，对其可酌情从轻处罚。许何派、杨亿道和李坤俊为了在香港的修车行打工而偷渡且未遂，犯罪情节较轻，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法宣告缓刑。综合本案的犯罪事实、行为性质、危害后果、悔罪表现等，决定对林伟志、朱家奖、许何派、杨亿道和李坤俊从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款、第三百二十二条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和六十四条之规定，判决如下：一、被告人林伟志犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月17日起执行至2021年3月15日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人朱家奖犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月17日起执行至2020年12月14日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人许何派犯偷越边境罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）四、被告人杨亿道犯偷越边境罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）五、被告人李坤俊犯偷越边境罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）六、扣押在案的快艇1艘、朱家奖所退赃款人民币5412.66元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 励人民陪审员  李文娜人民陪审员  朱荣福二〇二〇年八月二十四日书 记 员  刘国庆附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百二十一条【运送他人偷越国（边）境罪】运送他人偷越国（边）境的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：（一）多次实施运送行为或者运送人数众多的；（二）所使用的船只、车辆等交通工具不具备必要的安全条件，足以造成严重后果的；（三）违法所得数额巨大的；（四）有其他特别严重情节的。在运送他人偷越国（边）境中造成被运送人重伤、死亡，或者以暴力、威胁方法抗拒检查的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。犯前两款罪，对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。第三百二十二条【偷越国（边）境罪】违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条偷越国（边）境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”：（一）在境外实施损害国家利益行为的；（二）偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的；（三）拉拢、引诱他人一起偷越国（边）境的；（四）勾结境外组织、人员偷越国（边）境的；（五）因偷越国（边）境被行政处罚后一年内又偷越国（边）境的；（六）其他情节严重的情形。