江苏省邳州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0382刑初748号公诉机关江苏省邳州市人民检察院。被告人曹武祥，男，1963年4月12日生，汉族，高中文化，农民，住邳州市文苑路二庙城市（户籍地邳州市）。曾因殴打他人，于2017年3月13日被邳州市公安局行政拘留三日。因涉嫌犯强奸罪，于2019年7月19日被邳州市公安局刑事拘留，同年8月2日经邳州市人民检察院批准逮捕，同日由邳州市公安局执行逮捕。现羁押于邳州市看守所。辩护人高立永，江苏大运河律师事务所律师。邳州市人民检察院以邳检未刑诉〔2019〕66号起诉书指控被告人曹武祥犯强奸罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭进行了审理。邳州市人民检察院指派检察员杜户业、韩召敬出庭支持公诉，被告人曹武祥及其辩护人高立永到庭参加诉讼。现已审理终结。邳州市人民检察院指控，2019年07月18日上午，被告人曹武祥在邳州“微平台”上看到被害人孙某(女，2004年9月出生)发某，遂雇佣孙某来其家中打扫卫生。当天13时许，孙某来到被告人曹武祥位于邳州市文苑路二庙城市花园2号楼2单元2007室家中，在打扫卫生休息过程中，被告人曹武祥将孙某推进卧室，后其在卧室床上观看手机里淫秽视频，在观看过程中产生和孙某发生性关系的意图，遂上前对孙某采用搂抱、强迫观看淫秽视频的方式欲与孙某发生性关系，因孙某强烈反抗未遂。为证明上述事实，公诉机关提交被告人供述、被害人陈述、证人证言、提取的电子数据等证据。从而认为，被告人曹武祥强行和被害人发生性关系，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人曹武祥已经着手实施犯罪，由于被害人反抗而未得逞，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人曹武祥提出其没有强奸被害人的意思，没有推被害人进卧室，也没有强迫被害人看黄色小视频。辩护人提出，被告人曹武祥的搂抱行为是一种试探性的求奸行为，播放黄色小视频是一种猥亵行为，其行为没有达到受害人不敢反抗、不能抗拒的压制性强制手段，被告人曹武祥的行为不构成强奸罪。经审理查明，2019年07月18日上午，被告人曹武祥在邳州“微平台”上看到被害人孙某(女，2004年9月出生)发某，遂雇佣孙某来其家中打扫卫生。当日13时许，孙某来到被告人曹武祥位于邳州市文苑路二庙城市花园2号楼2单元2007室家中，在打扫卫生休息过程中，被告人曹武祥将孙某推进卧室，后其在卧室床上观看手机里淫秽视频，在观看过程中产生和孙某发生性关系的念头，遂上前对孙某采用搂抱、强迫观看淫秽视频的方式欲与孙某发生性关系，因孙某进行反抗而未遂。2019年7月18日17时许，邳州市公安局东湖派出所民警在被告人曹武祥家中将其传唤至所内进行审查。以上事实,有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、邳州市公安局发破案经过、归案经过，证明2019年7月18日16时20分，邳州市公安局东湖派出所接110指令，孙某报警称被曹武祥猥亵了。经初查，当日14时许，在邳州市文苑路二庙城市花园2号楼2单元2007室曹武祥家中，曹武祥雇佣孙某打扫家中卫生，后在卧室内，曹武祥采用搂抱、强行让孙某观看黄色录像的方式欲与孙某发生性关系，后孙某反抗挣脱逃离曹武祥家中。当日，该派出所民警将曹武祥传唤至所内进行审查，曹武祥如实供述了主要犯罪事实。2、邳州市公安局行政处罚决定书，证明被告人曹武祥曾因殴打他人，于2017年3月13日被邳州市公安局行政拘留三日。3、提取的微信记录，证明孙某和曹武祥之间微信联系记录。4、邳州市公安局扣押清单，证明扣押被告人曹武祥OPPO手机一部。5、邳州市公安局辨认笔录，证明经被害人孙某辨认，曹武祥就是让其看黄色录像的人。6、邳州市公安局现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位图、现场平面比例图、物证照片，证明案发现场情况和现场提取一个烟灰缸。7、邳州市公安局电子数据检查记录，证明经电子数据检查，被告人曹武祥手机内有黄色视频。8、证人谭某证言，证明孙某平时很老实，也很节俭，这件事情发生以后，对她影响比较大。9、证人李某证言，证明孙某平时不化妆，对自己要求比较严格，和同学交流很正常。10、证人魏某证言，证明孙某平时在班里和同学相处比较融洽，性格比较温和，消费一般。11、证人沈某证言，证明其给曹武祥发送过几次黄色视频。12、证人张某证言，证明2019年7月18日下午三点钟左右，当时有一个戴黑帽子的女孩蹲在地上戴着帽子，还哭了，说通过手机上的信息在2007房间干保洁的，进去干完活以后，里面那个男的就是揽她、抱她。她拿东西砸他，然后跑出来了。其给物业打了个电话，过了一会，物业来了四个人，把她给带走了。13、被害人孙某陈述，证明2019年7月17日晚上其在邳州微平台发布一条信息：本人女，学生党一枚（已成年），想找一份暑假兼职。7月18日早晨9点左右，有一个男的打电话叫去家里打扫卫生，谈好一个小时10元钱，还加了微信。下午2点多的时候，其就来到了二庙城市花园，这个男的50多岁，黑衣服黑裤子，有点瘦。到了家中以后，只有其和这个男的两个人，其在厨房打扫了半个小时左右，这个男的就一直让其休息一会，站在客厅沙发上聊天。过了一会，其起来的时候被这个男的一下推到南边的卧室里面，其说活没有干完，要出去干活，这个男的就拦着门不让出去，还打开了手机，说要找东西给其看，其说不看，他就抓着两只手，把手机放在枕头上逼着看，其把头一直向旁边转的，瞟了一眼是黄色录像，接着他要抱其，其挣扎，拿烟灰缸砸他，大声叫喊，他就放手了。其拿着帽子和包跑出来到了另外一家，家中是一个三十多岁的女子，其说有个男的对其动手动脚，这个女的打电话给物业，物业来了三四个人把其送下楼。那个男的骑车追上其，要给100元钱把联系方式删掉。其说已经删掉了，没有要钱，到了家中和妈妈说了这事，然后就到派出所报警了。14、被告人曹武祥供述，证明案发当日，其因家里比较乱，想找个保洁工，在微信朋友圈里看到邳州市微平台公众号里有发布杂工的消息，就找打了一个联系电话，还加了微信。到了下午1点钟的时候，那个小女孩就来了，其问小女孩多大了，小女孩说2001年生人，其当时还说看样没有那么大，也就是十六、七岁的样子。先打扫了厨房。过了一会，其就半推半就的把小女孩推进卧室里了，其歪倒在床上，看了一分钟没有声音的黄色录像，当时就想和小女孩发生性关系了，小女孩站在卧室窗台边上，其就问能不能抱抱，接着起来就用双手伸过去抱了她肩膀的位置，那个小女孩不愿意，其就松开手了。接着其又到床上拿过手机开始播放黄色录像，然后打开了声音，里面出来了声音，那个小女孩一直转头，一只手用手捂着脸，另一只手被其给抓住了，其用劲把捂脸的手掰开了，但是那个女孩还是扭头不看录像，还用脚蹬，其一直没有松手。后来小女孩挣开手拿烟灰缸想砸他，其把烟灰缸夺下来了，这个小女孩紧接着就出门了。15、被告人刑事责任年龄证明，证明其具备刑事责任能力。上述证据经过质证，证据来源合法，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，足以证明本案事实。关于被告人曹武祥提出其没有强奸被害人的意思，没有推被害人进卧室，也没有强迫被害人看小视频及其辩护人提出，被告人曹武祥的搂抱行为是一种试探性的求奸行为，播放黄色小视频是一种猥亵行为，其行为没有达到受害人不敢反抗、不能抗拒的压制性强制手段，被告人曹武祥的行为不构成强奸罪的辩解、辩护意见。经查，1、被告人曹武祥在侦查阶段供述“其半推半就将被害人推某小女孩一直转头，一只手用手捂着脸，另一只手被其给抓住了，其用劲把捂脸的手掰开了，但是那个女孩还是扭头不看录像，还用脚蹬”与被害人陈述的过程相互印证一致，起诉书指控其推被害人进卧室，强迫被害人观看黄色小视频的事实足以认定。2、被告人曹武祥先是把被害人推进卧室，后其在卧室床上观看手机里淫秽视频，在观看过程中产生和孙某发生性关系的念头，遂上前对孙某采用搂抱、强迫观看淫秽视频的方式欲与孙某发生性关系，因孙某进行反抗未遂的事实，有其在侦查阶段的供述、被害人陈述、证人证言、提取的黄色小视频等证据，相互印证一致，足以认定。其主观上有和被害人发生性关系的意图，客观上采取了搂抱、强迫观看视频等方式实施犯罪，其行为符合强奸罪的构成要件，应当以强奸罪对其定罪处罚。上述辩解、辩护意见，均不予采纳。本院认为，被告人曹武祥强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。论罪应处被告人曹武祥三年以上十年以下有期徒刑。被告人曹武祥强奸未成年人，予以从重处罚；已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，根据被告人曹武祥的犯罪情节，结合其认罪态度，对其予以适度减轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下：被告人曹武祥犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2022年1月18日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 徐        锋人民陪审员 丁刚人民陪审员戴宝亮二〇二〇年八月五日书 记 员 韩    召    伦