杭州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0191民初1304号 原告：何师军，男，1982年1月1日出生，汉族，住浙江省建德市。 委托诉讼代理人：韩强，浙江润杭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：缪建林，浙江润杭律师事务所律师。 被告：杭州公共交通下沙有限公司，住所地浙江省杭州经济技术开发区白杨街道通宇路**，统一社会信用代码91330101735248808G。 法定代表人：蔡闻雄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：金力鸣。 原告何师军与被告杭州公共交通下沙有限公司（以下简称公交公司）劳动争议一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序进行了审理。后被告公交公司不服同一仲裁裁决向本院起诉，案号为（2020）浙0191民初1371号，本院依法将该案并至本案审理。原告何师军及其委托诉讼代理人韩强，被告的委托诉讼代理人金力鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何师军向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2018年5月至2019年12月工资差额部分38191.59元（公司应发金额50%×20×7922.67元-公司实发金额41035.11元）；2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金166376.07元（2×10×7922.67元+7922.67元）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2010年3月进入被告公司上班，从事公交司机工作。双方先后订立了四次劳动合同，合同期限分别自2010年3月16日起至2012年3月15日，2012年3月16日起至2014年3月15日，2014年3月16日起至2017年3月15日，2017年3月16日起至无固定期限。2018年5月，原告因脊椎腰椎劳损严重，向公司人事请假。2019年12月17日，原告收到被告单方出具的解除劳动合同通知书。被告未确认原告真实意思表示就违法解除劳动合同，没有足额支付原告2018年5月至2019年12月的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条规定，原告要求被告支付2018年5月至2019年12月工资差额部分38191.59元以及违法解除劳动合同的赔偿金166376.07元。 被告公交公司辩称，一、原告与被告于2012年3月16日建立劳动关系并先后签订了三份劳动合同，合同期限分别自2012年3月16日起至2014年3月15日，2014年3月16日起至2017年3月15日，2017年3月16日起至法定的解除或终止合同条件出现时止。双方明确约定劳动报酬为被告每月以货币或转账形式支付原告工资，月劳动报酬为1860元。二、原告依据《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》（浙劳险[1995]231号），要求被告支付原告2018年5月至2019年12月工资差额部分。该通知已明确本人工资不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴。双方劳动合同约定原告月工资报酬为1860元，故原告的计算无事实和法律依据。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。被告按照2019年杭州市月最低工资标准2010元的80%计发原告工资，完全符合病假工资发放的规定。因此，原告的该项诉讼请求于法无据，应当予以驳回。三、关于原告主张违法解除劳动合同的赔偿金。事实上，原告从2018年5月20日起至今一直未上班。退一步讲，即使原告请病假手续完备且不存在虚构病假的情况，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》规定，其医疗期也为6个月。再根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。被告已于2019年12月17日书面通知原告因其在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作，故于2020年1月20日起解除劳动合同。因此，原告的该项诉讼请求不能成立。 被告公交公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告返还多发的工资合计8780.99元；2.判令原被告双方于2020年1月20日起解除劳动关系且被告无需支付经济补偿；3.本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：原告与被告于2012年3月16日建立劳动关系并先后签订了三份劳动合同，合同期限分别自2012年3月16日起至2014年3月15日，2014年3月16日起至2017年3月15日，2017年3月16日起至法定的解除或终止合同条件出现时止。双方明确约定劳动报酬为被告每月以货币或转账形式支付原告工资，月劳动报酬为1860元。原告因患病自2018年5月20日起向被告连续请假。2018年11月21日，被告向原告送达《医疗期满返岗通知书》，原告于2018年12月4日书面确认不能从事原工作。2018年12月11日，被告向原告送达《转岗通知书》，通知其自2018年12月14日起转岗至厂区安保员。2019年12月17日，被告以原告在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作为由，通知其于2020年1月20日起解除劳动合同。被告在2019年12月28日收到仲裁材料后，经走访浙江大学医学院附属第一医院和浙江大学医学院附属邵逸夫医院下沙院区，得知原告提供的部分医疗诊断证明书是虚假的。其中，2018年5月20日浙江大学医学院第一附属医院诊疗证明书以及2019年6月21日、2019年7月5日、2019年7月19日、2019年8月2日、2019年8月16日、2019年8月30日、2019年9月13日、2019年9月27日浙江大学医学院附属邵逸夫医院下沙院区医疗诊断证明书均没有就诊记录，系虚假证明。被告发放给原告的相应病假工资应当依法予以返还。同时，原告提供虚假病假单骗取病休应当认定为旷工，根据被告员工奖惩制度相关规定，该行为属于严重违反企业规章制度，可予解除劳动合同。 原告何师军辩称，一、原告提供的全部病假单系真实的，原告的患病事实和就诊行为真实存在，根本不存在弄虚作假的行为，故被告主张返还多发的工资缺乏依据。二、原告于2010年3月入职被告处，但相关劳动合同原件在公司处，原告提供的银行流水、养老保险参保证明以及《医疗期满返岗通知书》均可以证明原告主张的入职时间。三、原告从2002年开始参加工作，医疗期和工龄应当按照原告实际参加工作的时间计算。四、2019年12月17日被告向原告发出了解除劳动合同通知书，该通知书载明自2020年1月20日起解除与原告之间的劳动关系。原告认为，本案劳动关系实际解除的时间是2019年12月17日。被告向原告发送转岗通知后，事实上并没有给原告安排新的工作岗位，被告也未证明原告无法从事原工作或者被告另行安排的工作。被告构成违法解除劳动合同，应该支付相应的赔偿金。即使法院不支持赔偿金，也应支持经济补偿。 本院经审理认定事实如下：2012年3月2日，原告与被告签订《劳动合同》，约定合同期限自2012年3月16日起至2014年3月15日止，从事公交司机工作。2014年3月15日，双方又签订《劳动合同》，约定合同期限自2014年3月16日起至2017年3月15日止，从事公交司机工作。2017年3月14日，双方再次签订《劳动合同》，约定本合同为无固定期限劳动合同，合同期限自2017年3月16日起至法定的解除或终止合同的条件出现时止。原告从事公交司机工作，月劳动报酬为1860元。被告为原告缴纳了2012年4月至2020年1月期间的社会保险。原告自2018年5月20日起因病请假至2019年12月，期间未提供劳动。原告2017年5月至2018年4月期间的月平均工资为7922.67元。 2018年11月21日，被告向原告发送《医疗期满返岗通知书》，通知原告其医疗期已满，于2018年12月1日前到原岗位报到继续上班。如不能从事原工作，请在回执上书面确认，公司将另行安排岗位。2018年12月4日，原告在通知书上签字确认不能从事原工作。后被告向原告发送了《转岗通知书》。2019年12月17日，被告向原告发送《关于与何师军同志解除劳动合同的通知》，通知载明：“你于2018年5月20日至今已连续病休18个月，现因你在规定医疗期满后不能从事原工作，也不能从事我单位另行安排的工作。根据劳动合同法第四十条之规定，决定自2020年1月20日起，与你解除劳动合同。工资结算至2020年1月20日。请你于2020年1月20日来公司办理解除劳动合同的相关手续，并领取经济补偿。” 何师军向杭州钱塘新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1.公交公司支付何师军2018年5月至2019年12月工资差额部分38191.59元（公司应发金额50%×20×7922.67元-公司实发金额41035.11元）；2.公交公司支付何师军违法解除劳动合同的赔偿金166376.07元（2×10×7922.67元+7922.67元）。公交公司在仲裁过程中也提出仲裁申请：1.何师军返还公交公司多发的工资8780.99元；2.公交公司无需支付何师军经济补偿。2020年4月30日，仲裁委作出浙杭钱塘劳人仲案（2019）504号仲裁裁决书，裁决如下：一、驳回何师军的全部仲裁请求；二、驳回公交公司的全部仲裁请求。 另查明，2010年3月15日，何师军与浙江诚信人才资源交流服务有限公司签订《劳务派遣劳动合同》，约定合同期限自2010年3月16日起至2012年3月15日止，派遣期限为2010年3月16日至2012年3月15日，用工单位为公交公司。浙江诚信人才资源交流服务有限公司为何师军缴纳了2010年3月至2012年3月期限的社会保险。 再查明，2020年3月30日，浙江大学医学院附属邵逸夫医院下沙院区出具《关于病人何师军就诊情况说明》，确认该院未开具过2019年6月21日、2019年7月5日、2019年7月19日、2019年8月2日、2019年8月16日、2019年8月30日、2019年9月13日、2019年9月27日共8份隶属何师军的医疗诊断证明书。上述8份医疗诊断证明书载明的建议休息时间合计112天。 上述事实由原告提供的《劳动合同》、《关于与何师军同志解除劳动合同的通知》、门诊病历、医疗诊断证明书、医疗收费票据、参保证明、《医疗期满返岗通知书》、仲裁裁决书，被告提供的仲裁裁决书、《劳动合同》、医疗诊断证明书（病假单）、《关于病人何师军就诊情况说明》、工资单、《劳务派遣劳动合同》，以及当事人的庭审陈述等在卷佐证。双方提供的其他证据材料不能证明相关待证事实，不予采纳。 本院认为，本案的争议焦点主要包括三个方面，具体如下： 一、原告主张2018年5月至2019年12月工资差额部分38191.59元有无依据。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）以及《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》（浙劳险[1995]231号）的相关规定，职工患病治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费不能低于最低工资标准的80%。病假工资或疾病救济费的计算基数为本人工资，本人工资不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴。被告按照本地最低工资标准的80%支付原告医疗期内的工资，符合上述规定。原告主张按照应发工资为基数计算工资差额缺乏依据，不予支持。 二、原告主张违法解除劳动合同的赔偿金166376.07元有无依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告自2018年5月20日起因病请假至2019年12月，期间被告向原告发送了《医疗期满返岗通知书》及《转岗通知书》，但原告一直未向被告提供劳动，被告以此为由解除劳动合同于法有据。故，原告主张被告违法解除劳动合同，缺乏依据，本院对其赔偿金的请求不予支持。鉴于原告在庭审中明确若赔偿金的请求不能得到支持，要求被告支付经济补偿，且被告在仲裁程序中已就经济补偿提出相应申请，故经济补偿问题可在本案中一并处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定，被告应当向原告支付经济补偿。被告在其出具的《关于与何师军同志解除劳动合同的通知》中也明确告知原告可以领取经济补偿。现被告又以原告存在违反用人单位规章制度的行为为由拒绝支付经济补偿，本院不予采纳。因此，原告要求被告支付经济补偿的请求于法有据，应予支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。根据双方之间签订的《劳动合同》、参保证明以及被告提供的《劳务派遣劳动合同》，可以认定双方之间自2012年3月16日起建立劳动关系，原告主张自2010年3月起建立劳动关系依据不足。故，被告应当向原告支付经济补偿63381.36元（7922.67元×8）。 三、被告要求原告返还工资8780.99元有无依据。根据被告提供的由浙江大学医学院附属邵逸夫医院下沙院区出具的《关于病人何师军就诊情况说明》，可以认定原告向被告提交的用以请病假的涉案8份医疗诊断证明书的真实性不能确认，原告也未能进一步提供相关就诊记录、医疗票据等予以佐证。因此，被告就该部分医疗诊断证明书发放的工资，原告理应返还，金额为8280.28元。对于被告主张的2018年5月20日浙江大学医学院第一附属医院诊疗证明书所涉工资，因被告未举证证明该诊疗证明书系虚假证明，故本院对该部分金额不予支持。另，被告请求判令双方于2020年1月20日起解除劳动关系，因未经仲裁前置程序审理，本院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十条第一项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告杭州公共交通下沙有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何师军经济补偿63381.36元； 二、原告何师军于本判决生效之日起十日内返还被告杭州公共交通下沙有限公司工资8280.28元； 三、驳回原告何师军的其他请求； 四、驳回被告杭州公共交通下沙有限公司的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告杭州公共交通下沙有限公司负担。原告何师军于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告杭州公共交通下沙有限公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  李良峰 二〇二〇年八月七日 书记员  蔡卓奇 *ArabicDash-10- *ArabicDash-11-