山东省济南市莱芜区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0116民初3302号原告：亓炜。委托诉讼代理人：袁书朋，上海市建纬（济南）律师事务所律师。被告：济南市莱芜区方下街道办事处蔺家楼村村民委员会（原莱芜农高区方下镇蔺家楼村村民委员会），住所地：济南市莱芜区方下镇蔺家楼村。法定代表人：李恩学，村委主任。委托诉讼代理人：王明英、李晓光，济南莱芜凤城法律服务所法律工作者。第三人：山东益通安装有限公司，住所地：肥城市孙伯大街**。法定代表人：雷印智，总经理。委托诉讼代理人：张永，山东圣宏律师事务所律师。原告亓炜与被告济南市莱芜区方下街道办事处蔺家楼村村民委员会（以下简称蔺家楼村委）、第三人山东益通安装有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亓炜及其委托诉讼代理人袁书朋，被告蔺家楼村委法定代表人李恩学、委托诉讼代理人王明英、李晓光，第三人山东益通安装有限公司的委托诉讼代理人张永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告济南市莱芜区方下镇蔺家楼村村民委员会支付工程款1226591.15元及利息(以1226591.15无为基数，自2020年1月7日起至实际付清之日，按同期全国银行问同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；2、判令被告济南市莱芜区方下镇蔺家楼村村民委员会偿还原告垫付的审计报告费6880元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月5日，原告以第三人山东益通安装有限公司名义与被告签署《工程建设施工协议》，项目名称：方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程，该工程由原告实际施工。完工验收后，被告委托河南晟华工程管理有限公司进行竣工结算审计，经审核总工程款为1651591.15元。施工中，原告收到进度款425000元，尚剩余1226591.15元。期间原告为被告垫付了审计报告费。经多次催要和协商未果，特诉至法院，请求法院查明事实，依法裁判，实现原告的诉讼请求。被告蔺家楼村委辩称：原告所诉与事实不符，涉案工程既不是被告方的工程，被告也未与原告形成任何承包合同关系，原告方对被告的起诉没有事实及法律依据，请求依法驳回原告对被告的诉讼请求。第三人山东益通安装有限公司述称：原告所诉属实，工程款应当由被告直接支付给原告。本院经审理认定事实如下：原告提交《工程建设施工协议》载明，济南市莱芜区方下镇蔺家楼村村民委员会（甲方）将方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程承包给山东益通安装有限公司（乙方）施工建设，双方就项目名称、建设内容、总量及规格、施工方式、施工综合单价（含税）及工程量，施工要求、付款方式、安全施工方面等作了详细约定。其中施工综合单价（含税）及工程量约定：本项目工程造价：约定挖运土方以单价计价。实际完成工程量为准。工程完成后，须经甲方或委托的相关部门现场工程量收方计量，以实际发生的工程量为准，作为工程结算依据。参照山东省建设工程预算定额进行工程结算，具体以甲方委托的审计单位核算结算价格为准，作为支付工程款项的合法依据。……六、付款方式：开工建设，不支付工程款项。（总工程量以实际验收工程量为准，计算方式为：依据山东省建筑工程施工预算定额，进行工程决算）；工程款项由莱芜农高区上级部门专项资金到位后，支付给承包单位。专项资金不足支付工程款项剩余部分，由甲方承担。剩余款项2020年5月30日前分两次付清。原告提交收到条14份，内容为赵成涛、亓书合、吕贞昌、张景伟等人收到运输费、挖掘机费用等款项共计110万元。原告提交《三方协议》载明，甲方为山东益通安装有限公司，乙方为蔺家楼村委，丙方为亓炜，丙方为该工程的实际施工人，甲方同意将由河南晟华工程管理有限公司审计的蔺家楼塘坝建设土方工程款1651591.15元直接支付给丙方，甲方山东益通安装有限公司在协议上盖章确认，丙方亓炜签字确认，乙方蔺家楼村委未签章确认。原告亓炜提交的《建设工程造价咨询合同》载明，被告蔺家楼村委委托河南晟华工程管理有限公司对本案工程价款进行审计，合同约定酬金6880元。原告提交的河南晟华工程管理有限公司2020年1月7日出具的豫晟华基【2019】155号《济南市莱芜区方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程竣工结算审核报告书》载明，本案工程审定造价为1651591.15元。被告蔺家楼村委在委托单位处和建设单位处盖章，李民普签字确认。其中两份工程量签证单上，蔺家楼村委在建设单位处盖章，李民普、刘秀花、朱英财、刘庆功、邹霞签字确认，山东同创建设项目管理有限公司莱芜分公司在监理单位处盖章，山东益通安装有限公司在施工单位处盖章，亓炜在施工单位处签名确认。2020年7月15日，本院与刘秀花、刘庆功、邹霞、朱英财本人确认，上述豫晟华基【2019】155号《济南市莱芜区方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程竣工结算审核报告书》、工程签证单上签名确实是刘秀花、刘庆功、邹霞、朱英财本人所签。经查，刘秀花、刘庆功为蔺家楼村支部委员，邹霞、朱英财为蔺家楼村委委员。原告提交的河南晟华工程管理有限公司向原告亓炜出具的收款凭证载明，交款单位为方下镇蔺家楼村民委员会，蔺家楼塘坝建设土方工程工程决算审计报告费用收款凭证。被告提交了《水利工程施工合同书》复印件载明，工程的名称是莱芜市农高区大中型水库移民后期扶持结余资金项目及方下镇蔺家楼塘坝建设工程施工一标段，发包人为莱芜市莱城区方下镇人民政府即现在的方下街道办事处，承包人为山东省水利水电建设工程承包有限公司，签订时间为2017年11月，签约合同价为1767408元，开工日期2017年11月19日，计划竣工日期2018年2月19日，工期90日，承包人项目经理张新华，协议书与中标通知书、投标函及投标函附录、专用合同条款、通用合同条款等构成合同文件。该合同的承包人项目经理为张新华，监理人为滕洪国。被告提交的《建设工程中标通知书》载明，中标单位为山东省水利水电建设工程承包有限公司。被告提交了蔺家楼村的村民代表会议记录本复印件中，未记载蔺家楼村从山东省水利水电建设工程承包有限公司承包本案土方工程的内容，也未记载蔺家楼村委与山东益通安装有限公司签订水库塘坝工程的施工协议的内容。被告提交的方下镇蔺家楼村疫情期间的出入人员登记表一份，显示2020年3月3日，亓炜曾到过蔺家楼村。被告提交的证明载明：“自2012年以来方下辖区所有村村委公章收归镇印章服务中心管理，经查，自2019年至2020年7月，无蔺家楼村与山东益通安装有限公司工程建设施工协议盖章记录，经核实，我单位也没有为两方协议材料加盖过公章”。方下街道办印章服务中心2020.7.14经办人是王莹。”另查明，莱芜农高区方下镇蔺家楼村村民委员会于2020年7月份变更为济南市莱芜区方下街道办事处蔺家楼村村民委员会。以上事实由《工程建设施工协议》、收到条、《三方协议》、《建设工程造价咨询合同》、豫晟华基【2019】155号《济南市莱芜区方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程竣工结算审核报告书》、收款凭证、《水利工程施工合同书》、《建设工程中标通知书》、蔺家楼村的村民代表会议记录本、方下镇蔺家楼村疫情期间的出入人员登记表、证明、当事人陈述、庭审笔录等在案佐证。本院认为:第三人山东益通安装有限公司与蔺家楼村委之间签订的《工程建设施工协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。原告亓炜作为实际施工人已经按照合同要求完成施工，蔺家楼村委也申请对该工程进行了工程结算，工程审计审定造价为1651591.15元。且被告蔺家楼村委已经支付425000元，故蔺家楼村委尚欠山东益通安装有限公司工程款1226591.15元事实清楚，证据确实，被告第三人山东益通安装有限公司同意蔺家楼村委将工程款直接支付给实际施工人亓炜，原告亓炜主张被告蔺家楼村委支付工程款1226591.15元，本院予以支持。蔺家楼村委辩称原告亓炜主体不适格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。故实际施工人亓炜是适格的原告。被告蔺家楼村委对豫晟华基【2019】155号《济南市莱芜区方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程竣工结算审核报告书》有异议，要求鉴定人到庭接受质询，并要求重新鉴定，本院认为，被告蔺家楼村委与第三人山东益通安装有限公司之间对工程结算已经有明确约定，即在工程完成后，须经甲方（蔺家楼村委）或委托的相关部门现场工程量收方计量，以实际发生的工程量为准，作为工程结算依据。豫晟华基【2019】155号《济南市莱芜区方下镇蔺家楼塘坝建设土方工程竣工结算审核报告书》系被告蔺家楼村委委托河南晟华工程管理有限公司作出。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十二条规定，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。故在被告蔺家楼村委委托河南晟华工程管理有限公司作出工程结算审核报告书的情况下，提出对工程结算审核报告书有异议并要求鉴定人员出庭质询和重新鉴定，本院不予准许。原告要求被告支付以1226591.15元为基数，自2020年1月7日起至实际付清之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的工程款利息，本院认为，《工程建设施工协议》中约定的付款期限为2020年5月30日前。故，原告要求的利息应以1226591.15元为基数，自2020年5月31日起至实际付清之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告要求被告支付欠款原告要求被告支付原告替被告垫付的6880元审计报告费，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决如下：一、被告济南市莱芜区方下街道办事处蔺家楼村村民委员会于本判决生效之日起五日内支付给原告亓炜工程款1226591.15元及利息（以1226591.15元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年5月31日起计算至实际给付之日止）；二、被告济南市莱芜区方下街道办事处蔺家楼村村民委员会于本判决生效之日起五日内支付给原告亓炜为被告垫付的评估费6880元。三、驳回原告亓炜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费7920元,由被告济南市莱芜区方下街道办事处蔺家楼村村民委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郑宪章二〇二〇年八月十二日书记员  亓新秀