广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终842号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐六林，男，1964年6月8日出生，公民身份号码：432************912，汉族，高中文化，户籍所在地为湖南省永州市东安县*********。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人吴辛欣，广东莞盈律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈玉海，男，1977年5月1日出生，公民身份号码：432************919，汉族，小学文化，户籍所在地为湖南省永州市东安县*********。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人周申群，男，1975年1月10日出生，公民身份号码：432************210，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省永州市东安县*********。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。于2020年7月7日被本院决定监视居住。原审被告人周永辉，男，1984年9月13日出生，公民身份号码：431************61X,汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省永州市东安县*********。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。于2020年7月7日被本院决定监视居住。原审被告人王**（自报），男，1993年3月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省永州市零陵区**************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。于2020年8月7日被本院决定监视居住。原审被告人普继文，男，1990年5月8日出生，公民身份号码：532************917，汉族，初中文化，户籍所在地为云南省文山壮族苗族自治州砚山县*****************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。于2020年7月7日被本院决定监视居住。原审被告人刘祖红（自报），男，1990年3月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地为广西壮族自治区桂林市全州县*****************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。于2020年6月7日被东莞市第三人民法院决定取保候审。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人唐六林、陈玉海、周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红犯开设赌场罪一案，于2020年3月31日作出（2020）粤1973刑初449号刑事判决。原审被告人唐六林、陈玉海不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，从2019年9月初开始，被告人唐六林在东莞市*************，组织多人进行“金花”、“斗牛”、“三公”等赌博活动。同年9月20日左右，唐六林租用东莞市**********+1川菜馆对面一平房，并在该处开设赌场，组织多人进行“三公”赌博活动，并从中抽头渔利。赌场经营期间，唐六林以每天300元工资雇请被告人陈玉海负责管理赌场，以每天200元工资雇请被告人周申群负责保管水钱和观看监控，以每天200元工资雇请被告人周永辉、王**负责发牌和抽水工作，以每天200元工资雇请被告人普继文负责看风。至案发当天，唐六林通过开设赌场总共抽头渔利约3万元。2019年10月8日晚，被告人唐六林照常在东莞市**********+1川菜馆对面一平房内开设赌场，组织唐治国、廖万强等20余人进行“三公”赌博。过程中，被告人刘祖红在该赌场内放贷，将6000元借给参赌人员廖万强参赌，并从水钱中获取180元放贷利息。至当天22时许，公安机关对该赌场进行查处，当场抓获被告人唐六林、陈玉海、周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红及参赌人员唐治国、廖万强等共36人，并缴获抽头渔利所得9130元。原审判决认定上述事实，有现场勘验材料，扣押清单等书证，证人唐治国、廖万强等人的证言，被告人唐六林、陈玉海、周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红的供述等证据。据此，原审法院认为被告人唐六林、陈玉海、周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红以营利为目的，结伙开设赌场，其行为已触犯中华人民共和国刑律，均构成开设赌场罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人唐六林系赌场股东，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈玉海、周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人唐六林、陈玉海、周申群、周永辉、普继文归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人王**、刘祖红当庭认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人唐六林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人陈玉海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。三、被告人周申群犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。四、被告人周永辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。五、被告人王**犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。六、被告人普继文犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。七、被告人刘祖红犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。八、随案移送的人民币10110元，予以没收，上缴国库。宣判后，唐六林及其辩护人上诉提出原审量刑过重，具体理由如下：1.唐六林悔罪并已签署认罪认罚文书；2.唐六林系初犯、偶犯，获利少，身体患病，健康状况差，曾参加越南战争，为国家作出过贡献。陈玉海提出上诉后，二审期间申请撤诉。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本案采纳的证据与原判一致。关于上诉人唐六林及其辩护人所提意见，经查，众所周知，开设赌场行为的社会危害性大，对参赌者而言小则财产损失、大则家庭破裂，对社会而言则会诱发侵犯财产、人身等犯罪，扰乱公共秩序。本案中，唐六林结伙开设赌场从中非法获利，作案多日，已产生一定社会危害，且在共同犯罪中系主犯，在量刑时应予一并考虑。鉴于上诉人唐六林归案后如实供述，认罪认罚，并在审查起诉阶段自愿签署《认罪认罚具结书》，可以从轻处罚，原审检察院据此作出的量刑建议已被原审法院采纳。综上，原判已根据本案的犯罪事实、危害程度并结合上诉人唐六林在共同犯罪中的地位及如实供述、认罪认罚等情节对其在量刑幅度内从轻处罚，量刑并无不当。综上，上诉人唐六林及其辩护人所提原判量刑过重，经查不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人唐六林、陈玉海，原审被告人周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人唐六林是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人陈玉海、原审被告人周申群、周永辉、王**、普继文、刘祖红在共同犯罪中是从犯，应当对其从轻处罚。上诉人唐六林、陈玉海，原审被告人周申群、周永辉、普继文归案后如实供述，认罪认罚，可以从轻处罚；原审被告人王**、刘祖红在立案侦查阶段没有如实供述，但之后的审查起诉及庭审阶段认罪认罚，酌情从轻处罚。上诉人陈玉海提出的撤回上诉申请符合法律规定，应予准许。上诉人唐六林及其辩护人所提量刑过重意见，经查不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人陈玉海撤回上诉。二、驳回唐六林的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 陈旭均审 判 员 尹巧华审 判 员 杜 亮二〇二〇年八月十八日法官助理 洪玉洁书 记 员 陈芷慧附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。