云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1850号上诉人（原审原告）：云南汇升商业管理有限公司。地址：曲靖市翠峰路(财富中心小区)第5层5-01号。统一社会信用代码91530300589642590L。法定代表人：闫政柏，总经理。委托诉讼代理人：王波，系该公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：沈桂芝，女，汉族，1984年1月18日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审原告）：潘青国，男，汉族，1982年11月13日生，麒麟区人，住址同上，系沈桂芝之夫。上诉人云南汇升商业管理有限公司因与被上诉人沈桂芝、潘青国委托合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初253号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月29日立案后依法组成合议庭，于2020年7月24日公开开庭进行了审理，上诉人云南汇升商业管理有限公司的委托诉讼代理人王波，被上诉人沈桂芝、潘青国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人云南汇升商业管理有限公司上诉请求：1、请求法院判决分期分批支付沈桂芝、潘青国房屋经营收益36835.85元；2、按照对方败诉比例承担相应的诉讼费；3、要求对违约金进行调整，要求减免违约金。事实及理由：受疫情影响，我公司无法正常营业，不能正常收取费用，目前无力一次性支付被上诉人经营收益金，请求延期分批支付。《委托经营管理合同》有160多位业主，另外也收到多名业主的诉讼传票，原审简单处理造成大量案件无法兑现，不能保障大多数业主的收益。一审判决的诉讼费未按应付金额以比例计算，请求按照胜诉比例分配。被上诉人沈桂芝、潘青国辩称：坚持原判，欠我们的钱一次性偿还。沈桂芝、潘青国向一审法院起诉请求：1、由被告偿还原告曲靖财富中心3幢3层c46号商铺返租欠款53068.88元；2、由被告偿还原告误工费1500元；3、由被告赔偿原告租金总额1%的违约金；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2012年3月26日，被告公司（受托方、乙方）与原告方（委托方、甲方）签订《财富中心委托经营管理合同》，合同约定：第一条、委托标的物：1、标的物：位于曲靖市“财富中心”，所购置的房屋为******，面积以产权登记面积为准。2、房屋购置总价款为：人民币199617元。3、前款规定的标的物即为甲方委托乙方经营管理的商业物业，以下简称“受托物业”。第二条、委托方式：1、甲方将其合法产权的“财富中心”幢层号的经营管理权委托给乙方，由乙方在法律规定的范围内进行合法经营，为甲方谋取经营收益。2、（略）。第三条、委托事项：甲方授权乙方下述商业经营事宜：1、全面制定经营方案，引进先进的市场理念、模式、方法；2、负责本合同所承载的受托商业项目（“财富中心”商业项目）的品牌经营，在委托经营期内建立起品牌形象；3、制定“财富中心”商业地产项目的统一经营标准并严格执行；4、（略）；5、制定经营收益标准，收取经营收益，并按照合同约定的标准、时间、方式向甲方支付经营收益；6-10、（略）。第四条、合同的生效和期限：1、生效条件：开发商云南创森房地产开发有限公司向甲方及乙方出具本合同约定的商业物业已交房书面证明及该物业全款购房款项付清的书面证明时。2、合同期限：自合同生效之日起计算八个自然年。3、甲乙双方在合同期限内，本合同为不可撤销合同。第五条、合同的存续（略）。第六条、经营收益：1、支付时间及支付方式：（1）、本合同生效条件成就之日的下个月开始，乙方每月向甲方支付经营收益。（2）、乙方以每月为一个支付期间向甲方支付经营收益，乙方应于下月的15日前将上月的经营收益提供指定银行以资金转账方式向甲方一次性付清，如遇国家法定假日则向后顺延相应的天数。2、经营收益支付标准：第一阶段：本合同委托期第一至第三个自然年年投资回报率（以房屋总购置款为百分比基数）8％月度投资收益（人民币元，税前收益）1330.78；第二阶段：本合同委托期第四至第五个自然年年投资回报率（以房屋总购置款为百分比基数）10％月度投资收益（人民币元，税前收益）1663.47；第三阶段：本合同委托期第六至第八个自然年年投资回报率（以房屋总购置款为百分比基数）12％月度投资收益（人民币元，税前收益）1996.17。3、甲方自行承担所获经营收益应当向国家缴纳的相关税费，按国家规定的标准，由乙方代扣代缴。第七条、甲方的权利义务（略）。第八条、乙方的权利义务（略）。第九条、违约责任：1、甲方违反本合同规定，将本合同所载明的受托物业转让、出租、设立抵押担保或以其他方式，造成乙方无法正常行使经营管理权时，甲方应按照受托物业第一年委托经营收益的三倍向乙方支付违约金。2、甲方违反本合同约定，即在乙方正常支付约定经营收益的前提下，干涉乙方行使经营管理权，乙方有权扣除甲方该年度经营收益的50％作为违约金。3、乙方无正当理由逾期向甲方支付经营收益，每逾期一日，乙方应按本月度应支付经营收益的1％向甲方支付违约金。第十条、合同的解除（略）。第十一条、争议解决（略）。合同签订后，原告方将所购房屋交付被告公司，并由开发商将《商品房购销合同》、《登记备案表》提供给被告公司。被告公司按合同约定支付原告方经营收益。后因被告公司经营困难，与业主协商按经营收益50％每月支付业主经营收益，自2016年2月被告公司未按合同支付原告经营收益。一审法院认为，原、被告签订的《财富中心委托经营管理合同》，该合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，双方均应履行合同义务。原告依约向被告提供标的物由被告经营管理，被告应当按照合同约定履行支付经营收益义务，原告要求由被告偿还曲靖财富中心3幢3层c46号商铺返租欠款53068.88元的诉讼请求，于法有据，但双方在合同中约定“原告所获经营收益应当向国家缴纳的相关税费，按国家规定的标准，由被告代扣代缴”。故原告要求被告支付商铺返租欠款，应扣除由被告公司代扣代缴缴纳的印花税、房产税、个人所得税，原告要求由被告偿还原告误工费1500元，无相关证据予以证实，不予支持。由被告赔偿原告租金总额1%的违约金，于法有据，双方约定按“每逾期一日，被告应按本月度应支付经营收益的1％向原告支付违约金”未违反法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：1、由被告云南汇升商业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告沈桂芝、潘青国自2016年1月至2019年12月经营收益36835.85元；2、由被告云南汇升商业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告沈桂芝、潘青国自2016年1月至2019年12月按月度应支付经营收益1％的违约金；3、驳回原告沈桂芝、潘青国要求被告云南汇升商业管理有限公司赔偿误工费的诉讼请求；4、案件受理费1164元，由被告云南汇升商业管理有限公司承担（执行时与经营收益一并支付）。二审中，上诉人云南汇升商业管理有限公司与被上诉人沈桂芝、潘青国未向本院提交证据，且双方对一审判决认定事实部分无异议。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院予以确定。本院认为，上诉人云南汇升商业管理有限公司与被上诉人沈桂芝、潘青国签订的《财富中心委托经营管理合同》，该合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，双方均应履行合同义务。经一审法院查明，上诉人云南汇升商业管理有限公司在代缴相应的税费后还应向被上诉人沈桂芝、潘青国支付经营收益36835.85元，双方在二审中均无异议，本院二审予以确认。上诉人主张以上款项应当分期给付的主张，不符合双方合同的约定，本院不予支持；上诉人认为一审诉讼费应当按比例承担的主张，因一审认定上诉人应支付被上诉人的经营收益为53068.88元，扣除代缴的费用后才判决支付36835.85元，不能认定上诉人对代缴部分胜诉，一审判决上诉人支付一审全部诉讼费并无不当，本院二审予以确认；关于违约金的问题，虽然本案双方在合同中约定“上诉人无正当理由逾期向被上诉人支付经营收益，每逾期一日，上诉人应按本月度应支付经营收益的1％向被上诉人支付违约金。”但一审中被上诉人向一审法院起诉请求“由被告赔偿原告租金总额1%的违约金”，二审中被上诉人对此亦予以确认，违约金应按照被上诉人的诉讼请求确定数额，一审以“2016年1月至2019年12月按月度应支付经营收益1％的违约金”判决违约金不当，本院二审予以改判支付违约金368.36元（36835.85元×1%）。二审中上诉人主张其资金困难，要求减免违约金或按银行利息支付违约金的主张不符合双方的合同约定，本院不予支持。综上所述，上诉人云南汇升商业管理有限公司的上诉请求部分成立，本院部分支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初253号判决第一项，即“由被告云南汇升商业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告沈桂芝、潘青国自2016年1月至2019年12月经营收益36835.85元；”二、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初253号判决第二项，即“由被告云南汇升商业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告沈桂芝、潘青国自2016年1月至2019年12月按月度应支付经营收益1％的违约金；”第三项，即“驳回原告沈桂芝、潘青国要求被告云南汇升商业管理有限公司赔偿误工费的诉讼请求；”三、由上诉人云南汇升商业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付被上诉人沈桂芝、潘青国违约金368.36元；四、驳回被上诉人沈桂芝、潘青国的其他诉讼请求。一审案件受理费1164元，二审案件受理费1164元，均由上诉人云南汇升商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  时劲松审判员  刘宗明审判员  廖 锐二〇二〇年八月十二日书记员  阮靖涵