广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初1963号 原告：卢贞贞，女，1982年5月22日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市江**。 原告：吕振，男，1983年1月14日出生，满族，住广西壮族自治区南宁市江**。 上列两原告的共同委托诉讼代理人：苏贇，广西广善律师事务所律师。 上列两原告的共同委托诉讼代理人：李昌霏，广西广善律师事务所实习律师。 被告：广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区青云街**南宁万达商业广场****商场425铺位号商铺，统一社会信用代码：91450100MA5N1BLQ9G。 法定代表人：王盛。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2020年4月16日 开庭时间：2020年8月25日 当事人到庭情况： 原告卢贞贞、吕振：委托诉讼代理人苏贇、李昌霏到庭 被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司（以下简称乾呈嘉公司）：未到庭（传票送达日期：2020年8月3日） 原告起诉要点 诉讼请求：1、解除两原告与被告于2019年10月5日签订的1562612、1562613号《订货合同》；2、被告向两原告返还货款78080元；3、被告向两原告支付违约金5465.6元（计算标准：以本金78080元为基数，自2019年11月20日起至货款付清之日止按货款本金的万分之五计算，暂计至2020年4月8日为5465.6元）；4、被告向两原告支付双倍定金差额15616元；5、被告承担两原告因本案支出的律师费5000元（其中律师函费用1000元，一审律师代理费4000元）；6、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告卢贞贞与原告吕振系夫妻。2016年3月26日，两原告为给家庭添置家具，与被告达成买卖协议，向被告定购家具，并于当日向被告支付定金1万元。2019年3月10日，原告吕振就家具定购与被告再次签订《活动定购意向书》一份，并于当日向被告支付定金6万元。被告在该订购意向书上注明收到原告定金共计7万元。2019年10月5日，两原告分别与被告签订1562612号、1562613号《订货合同单》，向被告订购总计78080元的家具。双方在订货合同中约定：被告交货日期为2019年11月19日；因被告自身原因推迟送货的，从合同约定送货日期起计算每推迟一天，按未送达产品成交金额的万分之五向原告支付违约金。当日，原告向被告支付了剩余货款8080元。交货期满后，虽经原告多次催促，但被告至今未向原告履行任何交货义务。因此，原告现主张要求被告返回货款，并依照合同约定承担违约责任有事实和法律依据。根据我国《担保法》第八十九条、第九十一条，我国《合同法》第一百一十五条的规定，被告的上述行为构成根本违约，致使合同目的己无法实现，原告要求解除与被告签订的《订货合同》依法有据。且被告作为收受定金的一方，应向原告双倍返还定金，返还的数额为合同标的额的20%。此外，根据我国《合同法》第一百一十三条的规定，被告存在违约，原告聘请律师提供专业法律服务而支出的合理费用，属于违约方违约给守约方造成的损失。因此原告要求被告承担为实现本案债权所支付的律师费用合情合理。 被告答辩要点 被告乾呈嘉公司未作答辩，亦未提交证据。 分析与认定 1、案件事实 2019年3月10日，原告吕振与被告乾呈嘉公司签订一份《维意定制“家装节”活动订购意向书》，订购内容为定制柜类，定金/交款金70000元（含之前所交1万定金，共计7万元定金）。原告吕振当日付款6万元后被告出具收据予以确认。2019年10月5日，原告吕振（甲方）、卢贞贞（甲方）分别与被告（乙方）签订1562612号、1562613号《订货合同单》，向乙方订购定制柜类产品，合同金额分别为10929元、67151元，合计78080元。订货合同中约定：乙方交货日期为2019年11月19日，并可在产品送达后三天内安排安装。如甲方已付清货款，乙方因自身原因推迟送货的，从合同约定送货日期起计算每推迟一天，按未送达产品成交金额的万分之五向原告支付违约金。当日，原告向被告支付了尾款8080元。交货期满后，因被告未交货，原告遂委托律师于2020年4月10日发出律师函，通知解除案涉两份合同，并要求被告全额退款及支付相应违约金。该律师函邮寄地址为被告住所地，但无人签收。原告因委托律师发出律师函及出庭参加诉讼，分别支出律师费1000元、4000元，合计5000元。 另查明，两原告系夫妻关系。 以上事实，有结婚证、订购意向书、订货合同单、付款凭证、收据、律师函及邮单、委托代理合同、律师费发票等主要证据及其陈述在卷佐证。 2、法律分析 两原告向被告订购柜类家具，双方之间形成买卖合同关系，该合同是当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。原告已支付了全部货款，但被告并未按《订货合同单》约定的时间交付产品。因合同是否履行系由负有履行义务的当事人即被告承担举证证明责任，而被告经本院依法传票传唤无正当理由未到庭进行答辩且未举证证明其已经履行了合同约定的全部义务，故本院依法采信原告的主张，认定被告未履行合同义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。因被告未履行义务，且原告已无法再联系上被告，双方合同难以再继续履行，故原告要求解除合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，本院予以确认。由于解除权是形成权，根据权利人一方的行为就能够引起民事权利设立、变更和终止，故原、被告所签的两份《订货合同单》自诉状送达被告之日（2020年8月3日）解除。因被告未交付产品，故合同解除后，原告要求被告退还全部货款78080元，符合《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，本院予以支持。关于违约金和定金。双方既约定“如甲方已付清货款，乙方因自身原因推迟送货的，从合同约定送货日期起计算每推迟一天，按未送达产品成交金额的万分之五向原告支付违约金”的违约条款，也约定了定金为7万元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”的规定，可见，在合同中当事人既约定了违约金，又约定了定金的情况下，如果一方违约，对方当事人可以选择适用违约金或者定金条款，即对方享有选择权，可以选择适用违约金条款，也可以选择适用定金条款，但二者不能并用。本案中，原告同时主张违约金和定金，不符合法律规定，不能获得全部支持，在其未进行选择适用违约金条款抑或选择适用定金条款的情况下，本院根据原告主张的违约金和定金金额大小进行比对，取其大者，推定原告选择适用定金条款。双方虽然约定定金为7万元，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持”的规定，定金数额应不超过主合同标的的20%，而本案主合同标的为78080元，故定金数额为15616元。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”被告收到原告所交付的定金15616元后，但其未依约交付产品，如前所述，其行为已构成违约，其应当根据上述法律规定及双方约定，向原告双倍返还定金共计31232元。因定金15616元已包含在应返还货款78080元中，故被告应向原告支付定金15616元。至于原告主张的律师费4000元，其虽然已实际支出该费用，但双方并未约定有律师费，故其该项主张缺乏依据，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 1、原告吕振与被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司签订的1562612号《订货合同单》于2020年8月3日解除； 2、原告卢贞贞与被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司签订的1562613号《订货合同单》于2020年8月3日解除； 三、被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司向原告吕振、卢贞贞返还货款78080元； 四、被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司向原告吕振、卢贞贞返还定金15616元； 五、驳回原告吕振、卢贞贞的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2384元，由原告吕振、卢贞贞负担239元，被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司负担2145元；公告费350元，由被告广西乾呈嘉装饰工程设计有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  莫寿孟 人民陪审员  何 贞 人民陪审员  李海岚 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  彭广明 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国担保法》 第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。 第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。