河南省长垣市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0728民初1010号原告赵建伟，男，1969年5月20日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市龙港区，现住长垣市。被告葫芦岛市钢管工业有限公司。住所地：葫芦岛市龙港区连湾镇茨山村。法定代表人冯振伟，任公司总经理。统一社会信用代码：91211400120763264R。被告葫芦岛七星钢管进出口有限公司。住所地：葫芦岛市龙港区锦葫路茨山村。法定代表人冯振伟，任公司总经理。统一社会信用代码：9121140066725376XB。被告冯振伟，男，1967年5月13日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市龙港区。三被告委托代理人那伟，辽宁开智律师事务所律师。原告赵建伟与被告葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月23日立案，赵建伟于2020年3月23日申请财产保全，要求查封、冻结葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟名下的12240000元存款或同等价值的财产，本院于2020年3月24日作出（2020）豫0728民初1010号民事裁定书，裁定查封、冻结葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟名下的12240000元存款或同等价值的财产（冻结葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟名下的12240000元存款，冻结期限至2021年3月27日止）。后依法适用普通程序公开开庭进行了审理，赵建伟，葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟的特别授权代理人那伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵建伟向本院提出诉讼请求：1、要求判令葫芦岛市钢管工业有限公司偿还借款本金12000000元及利息240000元（利息计算至2020年3月22日，之后的利息按照月息1%计算至借款本金偿还完毕之日止）。2、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟对葫芦岛市钢管工业有限公司应当履行的还款义务承担连带清偿责任。3、本案的诉讼费用由葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟承担。事实和理由：葫芦岛七星钢管进出口有限公司属葫芦岛市钢管工业有限公司的全资分公司。2014年6月25日，葫芦岛市钢管工业有限公司因周转资金，与赵建伟达成借款协议，约定葫芦岛市钢管工业有限公司从赵建伟处借款600万元，借款期限7个月，月息1分，到期后葫芦岛市钢管工业有限公司需一次性偿还本金及利息642万元。另约定，经双方协商一致，借款期限可以延长。2015年7月20日，葫芦岛市钢管工业有限公司从赵建伟处借款400万元，其他约定同上。2015年2月3日，葫芦岛市七星钢管进出口有限公司从赵建伟处借款400万元，其他约定同上。2018年12月6日，针对上述三笔借款1400万元，赵建伟与葫芦岛市钢管工业有限公司、冯振伟达成借款担保协议书，约定葫芦岛市钢管工业有限公司欠赵建伟1400万元，利息已付至相应期限，下欠本金及利息分计划进行偿还，在2019年10月1日前分四期将所有借款清偿完毕，如葫芦岛市钢管工业有限公司不能按约定的期限偿还欠款本息，冯振伟承担全部偿还责任。担保协议签订后，2014年6月25日的借款600万元本金未偿还，利息付至2020年1月23日；2015年7月20日的借款400万元本金未偿还，利息付至2020年1月19日；2015年2月3日的借款400万元本金已付200万元，利息付至2020年2月1日。以上三笔借款共计欠本金1200万元现已逾期，故赵建伟提起诉讼。葫芦岛市钢管工业有限公司辩称，赵建伟与葫芦岛市钢管工业有限公司之间不是真实的借款关系，实质上是买卖合同关系，赵建伟自2008年开始，一直以多个公司的名义向葫芦岛市钢管工业有限公司出售吊车设备，赵建伟经设计，将应付的货款转为向其个人的借款，目的是趁公司不能及时支付货款之机，索要高额利息，虽然双方之间签订了借款合同，但事实的本质不是借贷，双方的基础法律关系是买卖合同关系，葫芦岛市钢管工业有限公司欠赵建伟的钱实质上是货款，不是借款。赵建伟以其他各个公司的名义向葫芦岛市钢管工业有限公司销售的吊车设备到目前为止，合格证等手续还都不齐全，提供的设备也存在严重的质量问题，到目前尚不具备全部支付货款的条件。对于赵建伟不能提供合格证的问题，葫芦岛市钢管工业有限公司已经向当地质量监督局举报，并向公安机关报案，公安机关已经立案侦查，应依法中止本案的审理。葫芦岛市钢管工业有限公司已经给付赵建伟8732900元，不欠赵建伟1200万元，也不应当支付高额利息。故请求法院依法对本案中止审理或驳回赵建伟的诉讼请求。葫芦岛七星钢管进出口有限公司辩称，赵建伟起诉葫芦岛七星钢管进出口有限公司对葫芦岛市钢管工业有限公司1200万元借款承担连带责任，没有事实根据和法律依据。葫芦岛七星钢管进出口有限公司没有对葫芦岛市钢管工业有限公司的借款提供过任何担保。赵建伟提供的2018年12月6日的借款担保协议书中没有葫芦岛七星钢管进出口有限公司的担保身份，也没有公司的印章，与葫芦岛七星钢管进出口有限公司没有任何关系。赵建伟提交的一份400万元的借款协议，借款人是葫芦岛七星钢管进出口有限公司，但赵建伟在本案的诉讼请求中只要求葫芦岛七星钢管进出口有限公司对葫芦岛市钢管工业有限公司的债务承担连带责任，没有主张偿还该笔400万元的借款，法院不能判决葫芦岛七星钢管进出口有限公司偿还该400万元借款。赵建伟主张的所谓借款并不存在，这400万元是货款，不是借款，双方不存在借贷关系，葫芦岛七星钢管进出口有限公司只承担支付货款的义务，不能承担偿还借款和利息的义务。故请求法院驳回赵建伟对葫芦岛七星钢管进出口有限公司的诉讼请求。冯振伟答辩称，2018年12月6日借款担保协议书中，冯振伟只是提供了一般保证，没有提供连带责任保证。赵建伟主张葫芦岛市钢管工业有限公司的借款并未经审判和执行，尚不能确定葫芦岛市钢管工业有限公司不能履行债务，故冯振伟不应当承担保证责任。请求法院依法驳回赵建伟对冯振伟的诉讼请求。根据到庭当事人的诉辩意见，本院归纳本案的庭审争议焦点为：赵建伟要求葫芦岛市钢管工业有限公司偿还借款本金12000000元及利息，并由葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟承担连带清偿责任的诉讼请求有无事实根据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：对葫芦岛市钢管工业有限公司陈述欠赵建伟的款项均系货款，并非借款的争议，赵建伟提交了其在与葫芦岛市钢管工业有限公司签订借款协议后，按照葫芦岛市钢管工业有限公司的要求转账给付借款的凭证，借款按照借款协议交付，并约定了借款利率，借款利率未违反法律的强制性规定，且并非明显过高，借款期限届满后，双方针对已经偿还的借款利息及还款计划又签订了协议书，故对葫芦岛市钢管工业有限公司的该抗辩意见不予支持。对葫芦岛市钢管工业有限公司以已经向公安机关报案，要求中止对本案的审理或驳回赵建伟的诉讼请求的意见，因葫芦岛市钢管工业有限公司、冯振伟以赵建伟向其销售假冒伪劣产品向公安机关报案，并已经立案，但葫芦岛市钢管工业有限公司向赵建伟借款与赵建伟向其销售的产品没有关联性，葫芦岛七星钢管工业有限公司向赵建伟的借款400万元虽然系货款转为的借款，但该货物使用地点为国外，且合同约定的质保期限已经届满，使用单位未在质保期限内提出异议，冯振伟向公安机关报案，及公安机关立案受理的刑事案件与本案民间借贷纠纷没有关联性，故对该意见本院不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：葫芦岛市钢管工业有限公司于2014年6月25日向赵建伟借款6000000元，并约定按照月息1%给付利息，借款期限为7个月，双方签订了书面的借款协议，当天，赵建伟按照协议中葫芦岛市钢管工业有限公司指定的银行账户转账给付借款6000000元。葫芦岛市钢管工业有限公司又于2015年7月20日向赵建伟借款4000000元，并约定按照月息1%给付利息，借款期限为12个月，双方签订了书面的借款协议，当天，赵建伟按照协议中葫芦岛市钢管工业有限公司指定的银行账户转账给付借款4000000元。因葫芦岛七星钢管进出口有限公司于2014年12月3日购买赵建伟的起重设备，应当给付赵建伟货款4000000元，就该货款，赵建伟与葫芦岛七星钢管进出口有限公司签订了借款协议，约定葫芦岛七星钢管进出口有限公司向赵建伟借款用于购买双方于2014年12月3日签订销售合同中的设备，借款期限为壹年，借款期间按照月息1%给付借款利息。葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司的法定代表人均系冯振伟，葫芦岛七星钢管进出口有限公司的股东为葫芦岛市钢管工业有限公司。2018年12月6日，针对上述葫芦岛市钢管工业有限公司向赵建伟的借款、葫芦岛七星钢管进出口有限公司向赵建伟的借款，赵建伟与葫芦岛市钢管工业有限公司、冯振伟签订借款担保协议书，双方确认截止2018年12月6日，葫芦岛市钢管工业有限公司欠赵建伟14000000元，利息按照月息1%计算。同时确认其中借款本金400万元的利息已经支付到2018年10月19日，其中借款本金6000000元的利息支付到2018年10月23日，其中借款本金4000000元的利息支付到2018年11月1日。葫芦岛市钢管工业有限公司承诺在2019年10月1日前分期偿还赵建伟全部借款本金及利息。协议第3条约定：“如乙方（葫芦岛市钢管工业有限公司）不能按以上约定日期偿还给甲方（赵建伟）本金及利息，丙方（冯振伟）同意承担全部欠款的（本金及利息）偿还责任和义务。”。赵建伟、冯振伟分别在协议上签名，葫芦岛市钢管工业有限公司在协议上加盖了公司印章及财务专用章。后经赵建伟催要，葫芦岛市钢管工业有限公司对2014年6月25日的借款本金6000000元未还，利息支付至2020年1月23日，对2015年7月20日的借款本金4000000元未还，利息支付至2020年1月19日，对2015年2月3日的借款本金4000000元，偿还借款本金2000000元，下余借款本金2000000元未还，利息支付至2020年2月1日。赵建伟于2020年3月23日提起诉讼，赵建伟起诉要求葫芦岛市钢管工业有限公司给付其2020年3月22日之前的借款利息共计240000元，但未扣除葫芦岛市钢管工业有限公司于2020年3月16日给付赵建伟的100000元、2020年3月18日给付赵建伟的100000元，葫芦岛市钢管工业有限公司又于2020年3月25日给付赵建伟80000元。下余借款本息未偿还。本院认为，合法的借贷关系应当受到法律的保护，借款人应当按照约定偿还借款本金及利息。本次纠纷中，赵建伟提交了葫芦岛市钢管工业有限公司向赵建伟出具的借款协议2份，以及向葫芦岛市钢管工业有限公司给付借款的凭证，应当认定赵建伟与葫芦岛市钢管工业有限公司之间借贷关系成立，葫芦岛市钢管工业有限公司应当按照双方约定偿还借款本金10000万元及利息。葫芦岛七星钢管进出口有限公司与赵建伟签订了借款协议，约定葫芦岛七星钢管进出口有限公司向赵建伟借款400万元，同时注明借款系葫芦岛七星钢管进出口有限公司应当给付赵建伟的货款，该约定系双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应当认定双方之间借贷关系成立，葫芦岛七星钢管进出口有限公司应当按照协议约定向赵建伟偿还借款本金400万元及利息。葫芦岛市钢管工业有限公司认为赵建伟向其出借款项后，葫芦岛市钢管工业有限公司随作为货款给付赵建伟，双方之间的借贷行为为无效行为，但葫芦岛市钢管工业有限公司未提交证据证明在赵建伟出借款项后又以货款给付赵建伟的相关证据，且葫芦岛市钢管工业有限公司未明确说明双方之间借贷关系无效或存在可撤销的情形，双方签订的协议系真实自愿的意思表示，不存在无效的情形，葫芦岛市钢管工业有限公司如果认为赵建伟存在欺诈、胁迫或者重大误解的情况，亦应当在一年内行使撤销权，葫芦岛市钢管工业有限公司未在法定期限内行使撤销权，故对葫芦岛市钢管工业有限公司认为双方之间借款行为无效的抗辩意见本院不予支持。葫芦岛市钢管工业有限公司系葫芦岛七星钢管进出口有限公司的股东，冯振伟系葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司的法定代表人，针对葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司向赵建伟的借款，双方于2018年12月6日重新签订借款担保协议书，确认了已经给付借款利息的截止期限，足以证明葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司对向赵建伟的借款系真实自愿的意思表示，且同意按照协议继续履行偿还借款本息的义务。对葫芦岛七星钢管进出口有限公司应当偿还赵建伟的借款本息，葫芦岛市钢管工业有限公司在签订协议时认可偿还该债务，应当属于自愿履行偿还该债务的义务，葫芦岛市钢管工业有限公司应当按照协议约定履行偿还借款本息的义务。葫芦岛七星钢管进出口有限公司仍应当承担偿还借款的责任，虽然赵建伟主张葫芦岛市钢管工业有限公司偿还该400万元借款中的200万元，但又主张了葫芦岛七星钢管进出口有限公司承担连带还款责任，葫芦岛七星钢管进出口有限公司没有对葫芦岛市钢管工业有限公司的借款承诺承担保证责任，故葫芦岛七星钢管进出口有限公司仅应当对葫芦岛市钢管工业有限公司应当偿还赵建伟的借款200万元本息承担共同偿还责任。《中华人民共和国担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”、第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”，赵建伟与冯振伟、葫芦岛市钢管工业有限公司签订协议时，约定“如乙方（葫芦岛市钢管工业有限公司）不能按以上约定日期偿还给甲方（赵建伟）本金及利息，丙方（冯振伟）同意承担全部欠款的（本金及利息）偿还责任和义务。”，协议系约定葫芦岛市钢管工业有限公司未按照双方约定的时间偿还借款本息，冯振伟即开始承担保证责任，该协议内容系冯振伟承担保证责任的开始时间，并非约定葫芦岛市钢管工业有限公司不能偿还借款本息时承担保证责任，双方的约定不符合一般保证的规定，且协议没有明确约定保证方式，应当视为连带责任保证。协议约定2019年10月1日前偿还借款本息，该时间为保证期限的开始计算时间，赵建伟于2020年3月份提起诉讼要求冯振伟承担保证责任，不超保证期间，故冯振伟应当对葫芦岛市钢管工业有限公司应当偿还赵建伟的借款本息承担连带责任。葫芦岛市钢管工业有限公司以已经向公安机关报案，要求中止对本案的审理或驳回赵建伟的诉讼请求，因葫芦岛市钢管工业有限公司、冯振伟以赵建伟向其销售假冒伪劣产品向公安机关报案，并已经立案，但葫芦岛市钢管工业有限公司向赵建伟借款与赵建伟向其销售的产品没有关联性，葫芦岛七星钢管工业有限公司向赵建伟的借款400万元虽然系货款转为的借款，但该货物使用地点为国外，且合同约定的质保期限已经届满，使用单位未在质保期限内提出异议，故冯振伟向公安机关报案，及公安机关立案受理的刑事案件与本案民间借贷纠纷没有关联性，故对该意见本院不予支持。对葫芦岛市钢管工业有限公司与赵建伟于2018年12月6日签订协议之后，葫芦岛市钢管工业有限公司已经偿还赵建伟的借款本息数额，应当由葫芦岛市钢管工业有限公司、冯振伟、葫芦岛七星钢管进出口有限公司承担举证责任，但赵建伟认可以及给付的款项数额超出葫芦岛市钢管工业有限公司举证证明给付的款项数额，应当按照赵建伟认可的数额认定已经给付的款项数额。赵建伟要求葫芦岛市钢管工业有限公司偿还借款本金12000000元及2020年3月22日前的借款利息240000元，赵建伟认可未扣除葫芦岛市钢管工业有限公司于2020年3月份给付赵建伟的280000元，葫芦岛市钢管工业有限公司给付赵建伟的280000元，应当先行扣除赵建伟主张给付的利息240000元，下余40000元应当视为偿还借款本金，故葫芦岛市钢管工业有限公司应当再偿还赵建伟借款本金11960000元，2020年3月22日之后的利息仍以借款本金11960000元未偿还的部分为基数，按照月息1%计算利息至借款本金偿还完毕之日止。葫芦岛七星钢管进出口有限公司应当对葫芦岛市钢管工业有限公司偿还赵建伟的借款本金200万元及利息承担共同偿还责任。冯振伟应当对葫芦岛市钢管工业有限公司应当偿还赵建伟的借款11960000元及利息承担连带偿还责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条的规定，保证人冯振伟在承担保证责任后享有向债务人葫芦岛市钢管工业有限公司追偿权。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、葫芦岛市钢管工业有限公司于本判决生效后十日内偿还赵建伟借款本金11960000元及利息（利息自2020年3月23日起，以借款本金11960000元未给付的数额为基数，按照月息1%计算至借款本金还清之日止）。二、冯振伟对葫芦岛市钢管工业有限公司应当偿还赵建伟的借款本金11960000元及利息承担连带给付责任，冯振伟承担给付责任后有权向葫芦岛市钢管工业有限公司追偿。三、葫芦岛七星钢管进出口有限公司对葫芦岛市钢管工业有限公司应当偿还赵建伟的借款本金2000000元及利息承担共同偿还责任。四、驳回赵建伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95240元，保全费5000元，均由葫芦岛市钢管工业有限公司、葫芦岛七星钢管进出口有限公司、冯振伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判长  赵利军审判员  于相军审判员  李 华二〇二〇年八月二十一日书记员  景续磊