宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2020）宁0502民初1631号原告：王玉华，男，生于1968年5月5日，汉族，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：倪翔，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：宁夏众天工程管理服务有限公司，住所地：宁夏回族自治区中卫市。法定代表人：鲍学锋，系该公司执行董事兼总经理。第三人：宁夏佳兴房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市。法定代表人：包建民，系该公司执行董事兼总经理。原告王玉华与被告宁夏众天工程管理服务有限公司（以下简称众天工程公司）、第三人宁夏佳兴房地产开发有限公司（以下简称佳兴房地产公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王玉华的委托诉讼代理人倪翔、被告众天工程公司的法定代表人鲍学锋到庭参加诉讼，第三人佳兴房地产公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王玉华向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告立即向原告支付劳务费64609.6元，逾期利息6394元（2018年1月1日至2020年1月31日，25个月×64609.6元×4.75%/12个月），合计71003元，后按照年利率4.75%计算逾期利息至债务清偿完毕止；二、请求依法判令第三人在欠付被告工程款范围内对上述债务承担连带支付责任；三、本案全部诉讼费由被告和第三人承担。事实与理由：第三人开发银川百姓购物城项目，将该项目发包给被告，由被告承包银川百姓购物城建设工程。2017年6月22日，被告将银川百姓购物城通风管道供货及通风管道洞口开洞项目包工包料分包给原告。同日，双方签订《通风管道合同》，该合同约定250*250型号单价36元/米，300*340型号单价40元/米，开洞单价为40元/个，开洞数量以现场实际发生工程量为准。工程费用70%现金支付，30%白酒顶付，原告所有工序验收合格后被告付清所有费用，还对其它事宜作出约定。该合同签订生效后，原告随即组织人员施工。在施工过程中，被告支付原告现金20000元。2017年8月底安装完毕，开洞17个。被告验收合格后，于2017年9月27日向原告出具结算单，双方结算原告完成250*250型号1609.6米，300*340型号1609.6米，开洞17个，计算总价123009.6元。之后经原告多次催要，被告用红酒抵顶38400元，下欠64609.6元经原告多次催要，被告均以各种理由推托至今未付。综上所述，原告认为:原、被告之间的债权债务关系清晰，原告按照被告要求履行义务，被告应当按照合同约定及时支付原告工程费用。被告至今未履行支付工程费用义务的行为，己严重侵犯了原告的合法权益。第三人将工程发包给没有施工资质的被告，且工程款未向被告付清，应当承担连带支付责任。为维护法律的尊严与原告的合法权益，依据我国《合同法》、《民事诉讼法》第119条等相关规定，特具此状诉至贵院，望依法从速调判!被告众天工程公司辩称：因第三人佳兴房地产公司未付工程款，所以原告劳务费没有付。佳兴房地产公司清理并接收所有我公司债权债务时，原告不同意，债务没转移。第三人佳兴房地产公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的通风管道合同书原件1份，被告众天工程公司无异议，本院予以确认并在卷佐证；对原告提交的模板拆除工程检验批质量验收记录表原件1份、工程量结算书原件1份、证明原件1份，被告众天工程公司认可真实性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月22日，被告众天工程公司（合同甲方）与原告王玉华（合同乙方）签订《银川百姓购物城通风管理合同》。合同主要约定：一、工程承包内容及范围。1.承包范围：银川百姓购物城通风管道供货及通风管道洞口开洞（包工包料）。三、工程费用的结算方式：本工程所有通风管道材料费用为116280元。型号250*250共计1530元，单价为35元/m；型号为300*340共计1530m，单位为40元/m；开洞单位为40元/个，开洞数量以现场实际发生工程为准。甲方顶付乙方白酒品牌为贵州贵宾宴，五年陈酿6瓶装528元/箱，十年陈酿6瓶装708元/箱，二十年陈酿6瓶装1128元/箱，贺御牌红酒6瓶装600元/箱。4.乙方所有工序验收合格后，甲方支付总费用的50%。2017年9月27日，被告聘用的涉案工地看管员冯立玉向原告出具《百姓购物城排气烟道安装工程量》，载明安装300*340规格管道共计1609.6m，安装250*250规格管道共计1609.6m，“甲方有罚款”。2017年8月30日，被告众天工程公司出具证明，载明“3#楼11层至12层为了安装通风管道，现浇顶凿洞口共计17个”。施工过程中，被告支付原告现金20000元，被告用红洒抵顶38400元。本院认为，被告众天工程公司与原告王玉华签订的《银川百姓购物城通风管理合同》的工程承包内容系银川百姓购物城建设工程项目中的一部分。故本案案由不应为劳务合同纠纷，而是建设工程分包合同纠纷。原告按照《银川百姓购物城通风管理合同》约定完成承包任务，被告也应依约履行付款义务。原告提交的《百姓购物城排气烟道安装工程量》载明“甲方有罚款”，但被告众天工程公司作为合同甲方未举证证实罚款的金额及扣减依据，承担举证不能责任。根据原告提交的证据，被告应向原告支付工程款123009.6元，扣减已付现金和红酒抵顶费用，原告主张被告支付下剩64609.6元，有证据证实，有法律依据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第六条第三款规定“当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”。原被告签订的《银川百姓购物城通风管理合同》第三条第4项约定“乙方所有工序验收合格后，甲方支付总费用的50%”。根据以上规定和原被告约定，原告主张被告支付逾期利息，于法无据，本院不予支持。原告王玉华主张第三人佳兴房地产公司承担连带支付责任，但未举证证明第三人欠付被告工程款，也未举证证明第三人存在违法分包情形，应承担举证不能责任，对该项诉讼请求，本院不予支持。第三人宁夏佳兴房地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其对抗辩权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏众天工程管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王玉华支付工程款64609.6元；二、驳回原告王玉华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1576元，减半收取788元，由原告负担71元，由被告宁夏众天工程管理服务有限公司负担717元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员 李 静 二○二○年八月十日书记员 马永晶本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。