内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内09民终639号 上诉人（原审被告）：乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司。 法定代表人：张煜。 委托诉讼代理人：董坤，系该公司法律顾问。 被上诉人(原审原告)：张家口京锐朝辉建筑工程有限公司。 法定代表人：李文辉。 委托诉讼代理人：王首钧，集宁区148协调指挥中心法律工作者。 原审被告：李中荣，现住河北省张家口市。 原审被告：乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司。 法定代表人：贠力贵，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张海东，内蒙古策度律师事务所律师。 上诉人乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司与被上诉人张家口京锐朝辉建筑工程有限公司、原审被告李中荣、原审被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区集宁区人民法院（2017）内0902民初3050号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司委托诉讼代理人董坤与被上诉人张家口京锐朝辉建筑工程有限公司委托诉讼代理人王首均、原审被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人张海东到庭参加了诉讼，原审被告李中荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司上诉请求：1、依法撤销集宁区人民法院（2017）内0902民初3050号民事判决第二项。2、依法改判上诉人对原审被告李中荣应付工程款的本息不承担连带给付责任。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清、判决结果错误，实际上案涉工程并非由上诉人转包给被告李中荣，而是华昌公司在将工程承包给上诉人后，又从上诉人处将其中四栋楼收回直接承包给被告李中荣，这部分工程由华昌公司与李中荣之间直接结算，并未通过二建公司。华昌公司开发建设的理想之城项目由二建公司中标并签订《建设工程施工合同》，但是二建公司中标并没有向李中荣出借资质，按照权利义务对等原则，二建公司不应当对李中荣的债务承担连带给付责任。本案存在违法转包签订施工合同应属无效，案涉工程交工后未进行验收，被上诉人作为实际施工人不具备请求支付工程款的条件，请求二审法院查明事实后依法改判。 被上诉人张家口京锐朝辉建筑工程有限公司委托诉讼代理人答辩称：上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院依法予以驳回。被上诉人与李中荣签署的《建筑工程承包协议》加盖了二建公司理想之城项目部的公章，上诉人是中标施工单位，被上诉人完全有理由相信上诉人对于李中荣的授权行为，作为施工单位是获取利益的一方应当对李中荣订立合同以及后续的履行行为承担连带责任。 原审被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人答辩称：我方认可与李中荣之间存在发包承包关系，但是李中荣在施工过程中没有按照合同履行，没有按照合同交付使用就退场，双方没有进行过结算，也没有完工交付，不管是谁施工，我方对承担连带责任没有异议。 张家口京锐朝辉建筑工程有限公司向一审法院起诉请求:1、判令被告李中荣给付原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司工程款789199.76元；2、判令被告李中荣给付原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司上述工程款逾期利息93049.9元（截止到2019年5月21日）及从2019年5月22日至实际付款之日利息（按同期人民银行贷款利率计算）；3、判令被告李中荣返还原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司保证金500000元；4、判令被告乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司对被告李中荣上述应付款承担连带支付责任；5、判令被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司在欠付工程款的范围内对被告李中荣上述应付款承担连带给付责任；6、判令诉讼费由被告承担。 一审经审理查明：2013年8月16日，甲方乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司与乙方乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司签订了《建设施工合同》，同日又以内部转包的方式转包了李中荣。2013年8月16日，甲方乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司与乙方乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司、丙方四川泸州臻贵建筑劳务有限公司，实际为李中荣借用四川泸州臻贵建筑劳务有限公司的名义，三方签订了《工程内部承包合同》，约定乙方将甲方的理想之城的10#、11#、14#、15#楼的工程施工任务承包给丙方施工，实际施工人为李中荣，乙方向丙方收取承建工程结算造价1%的管理费，管理费中不含税金，在主体封底后进入装修时甲方拨付工程款到乙方账户，乙方分批按比例扣除管理费用，扣除管理费用后三日内拨付丙方。2013年8月30日，被告李中荣以被告内蒙古乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司理想之城项目部的名义与原告订立《建筑工程承包协议》，约定将理想之城室内给排水工程、暖通设备和安装工程等发包给原告；并且约定原告向被告交纳质保金。同一天双方签订了《补充协议》，双方经协商约定即《建筑工程承包协议》第三项第6条，原告自愿将1000000质量保证金给付被告李中荣，作为给被告李中荣的信息费，原告也向被告李中荣交纳了部分保证金。2016年11月26日原、被告经结算，被告李中荣应给付原告工程款789199.76元，并出具了《理想之城班组结算单》，双方对该结算单不持异议。 一审法院审理后认为，原告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司与被告乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司签订了《建设施工合同》，同日又以内部转包的方式转包了实际施工人被告李中荣。被告李中荣无施工资质，其借用四川泸州臻贵建筑劳务有限公司与被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司、乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司签订了《工程内部承包合同》，该工程内部承包合同不符合我国合同法及建筑法相关规定。被告李中荣又借用乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司的资质，将其承包被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司开发的理想之城室内给排水工程、暖通设备和安装工程等与原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司签订《建筑工程承包协议》，属于非法转包。原告对于被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司的工程于2015年内已施工完毕，原告与转包其施工的被告李中荣就所施工工程于2016年11月26日已结算工程量及工程价款，应视为原告对所施工工程交付被告。原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司所施工被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司开发的理想之城对原告所完工工程未组织竣工验收。原告请求被告乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司及李中荣给付工程款的主张，符合法律规定，被告李中荣应当给付所欠原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司工程款789199.76元。被告乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司出借施工资质于被告李中荣，参照《最高人民法院》第四条规定，应当与被告李中荣对所欠原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司工程款789199.76元承担连带责任。被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司作为发包方与被告乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司未结算完工所欠工程款，被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司作为发包方直接支付原告工程款，参照《最高人民法院》第二十四条规定，被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司在欠付建设工程价款对原告承担责任。原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司与被告李中荣于2016年11月26日已就完成工程量进行结算，原告要求被告李中荣给付迟延给付原告工程款利息的主张，因当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定，原告要求按照银行同期贷款利率从2016年11月26日至2019年5月21日以及至给付完毕工程款计算利息的主张，符合《最高人民法院》第十七条规定，应予支持，应支持至本判决生效之日止。原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司与被告李中荣签订《建筑工程承包协议》中的保证金，参照《最高人民法院》第八条规定，该建设工程未组织竣工验收，对于原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司主张被告李中荣退还保证金的诉求，待该工程竣工验收后可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院》第四条、第八条、第十一条、第二十四条，《最高人民法院》第十七条，判决：一、被告李中荣于本判决发生法律效力后十日内给付原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司工程款789199.76元及逾期利息93049.9元（截止到2019年5月21日）和从2019年5月22日至本判决确定生效之日止利息（按同期人民银行贷款利率计算）；二、被告乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司对被告李中荣上述应付款承担连带给付责任；三、被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司在欠付工程款的范围内对原告张家口京锐朝辉建筑工程有限公司承担给付责任；四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费8200元，由被告李中荣、乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司负担。 本院二审期间，上诉人乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司与被上诉人张家口京锐朝辉建筑工程有限公司、原审被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司均没有新的证据向法庭提交。 本院二审审理查明的事实与原审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，原审被告乌兰察布市华昌房地产开发有限责任公司、上诉人乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司、原审被告李中荣分别作为甲、乙、丙三方签订的《工程内部承包合同》第一条约定：“乙方将甲方的理想之城10#、11#、14#、15#楼的工程施工任务承包给丙方施工，乙方向丙方收取承建工程结算造价1%的管理费……”，该合同明确了上诉人承包工程后向原审被告李中荣转包了部分施工工程。结合上诉人作为发包单位与被上诉人作为分包单位所签订的《建筑工程承包协议》，该协议签章处是李中荣作为乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司理想之城项目部委托代理人签字且盖有项目部公章，该协议说明李中荣承揽工程后又以二建公司的名义将室内排水、暖通设备、电气设备等安装工程转包给被上诉人，基于以上违法分包、出借资质等违反建筑行业法律法规的客观事实，原审法院判令上诉人对实际施工人的欠付工程款承担连带责任并无不当。上诉人以其并未实际履行内部承包合同、实际由发包人直接分包或不知情为由主张不承担连带责任没有事实和法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12623元，由上诉人乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郝春雷 审判员  尹志明 审判员  刘国婷 二〇二〇年八月二十四日 书记员  张鹏飞 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；