内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民事判决书（2020）内08民终1027号上诉人（原审被告）：巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂。经营场所:内蒙古巴彦淖尔市临河区干召庙镇迎风四社。执行事务合伙人：刘力，系加工厂厂长。被上诉人（原审原告）：肖某，现住巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：刘某，现住巴彦淖尔市。系肖某的妻子。上诉人巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂（简称宝泽饲料厂）因与被上诉人肖某劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2019）内0802民初5028号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宝泽饲料厂执行事务合伙人刘力、被上诉人肖某的委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宝泽饲料厂上诉请求：1、请求巴彦淖尔市中级人民法院依法撤销临河区人民法院(2019)内0802民初5028号民事判决书，依法支持上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实理由：一审法院查明事实不清，适用法律错误。被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，2013年上诉人的法定代表人在开办巴彦淖尔市宝泽饲料厂时，被上诉人夫妻二人要与上诉人法定代表人合伙经营饲料厂，并投入部分资金，双方合伙经营至2015年1月份，被上诉人夫妻强烈要求退出合伙，双方在2015年1月12日对被上诉人的投资款进行了结算，并解除合伙关系。在合伙期间被上诉人只是合伙分红，并不存在报酬的情形。被上诉人在庭审中提供的工资表是虚假的，因为，在合伙期间，被上诉人的妻子负责财务，其管理饲料厂的全部账目及财务章，该证据是被上诉人的妻子利用职务便利伪造的，该工资表上并没有负责人刘力的签名。二、被上诉人在合伙关系结束后，就再没有参与该厂的经营，因为在合伙结算吋，上诉人欠被上诉人投资款，因此，被上诉人后来到宁夏青铜峡索要货款并不是厂里委派的，是自己主动去索要，其在索要货款20多万元后，装入自己的腰包，并未交回饲料厂占为已有，随后又将上诉人及法定代表人诉到法院要求给付其投资款。在一审法院认定的劳动关系存在期间，被上诉人自己经成立公司，并是其法定代表人，其与自己注册的公司依法形成了劳动关系。依据法律的规定，被上诉人不可能同时与两个用人单位之间存在劳动关系，因此一审法院认定的事实是错误的。综上所述，一审法院查明认定事实错误，请求中级人民法院依法支持上诉人的诉讼请求。肖某辩称，（2016）内0802民初243号民间借贷纠纷庭审笔录中承认，刘某与肖某系该厂员工，存在劳动关系。（2019）内0802民初260号开庭笔录第7、第8页刘力及代理律师承认存在有劳动关系。肖某向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告双方劳动合同关系；2、被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金16500元（2014年4月至2019年4月共计3000元/年×5年+2019年5月至8月1500元=16500元）；3、判令被告支付拖欠原告工资共计192000元（2014年4月-2019年8月3000元/月×64个月=192000元）4、判令被告支付拖欠原告工资报酬的经济补偿金共计48000元；（192000元×25%=48000元）5、判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资赔偿33000元；（每月工资3000元×11个月=33000元）；6、判令被告向原告赔偿2014年1月-2018年12月养老保险费33025.05元，并判令被告为原告补缴2019年1月至今的养老保险费用；7、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、原告与被告是否存在劳动关系。巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂为原告，起诉肖某一案的庭审笔录记载：“原告：建立财务账，但没在账面上签过字，被告提供的账不是原告处的账，肖某和刘某的工资是每月3000元，二人工资从2014年7月份就停发了，停发工资后没有协议；肖某向青铜峡市汝鑫乳业公司结算账款时是宝泽饲料厂的员工。”“被代刘某：原告经营到2016年底”。通过上述庭审笔录，可确定原告与被告存在劳动关系，月工资3000元的事实；原告与被告曾存在合伙关系，但刘力称已退伙。在此期间，肖某虽成立了一人公司，但合伙投资人、一人公司投资人与成为被告的劳动者并不冲突，被告据此抗辩不予支持。2、原告的工资计算。被告未依法提供出与原告解除劳动合同的证据，且被告并未依法注销，原告与被告的劳动关系也不存在终止情形，原告自称在被告处工作至2015年年底，庭审中又称工作至2019年8月，以不利于原告的称述认定。肖某在被告处工作至2015年年底为2年。被告对已发放工资承担举证责任，未举证，以原告认可的发放情况予以认定，原告从2014年4月起没有领取工资。该阶段的工资为63000元（3000元/月×21个月）。3、解除劳动关系的经济补偿金。解除劳动关系的经济补偿金。被告不能按期为原告支付工资，也没有为原告缴纳社会保险，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。原告解除劳动关系前一年没有工资证明，适用最低工资标准1560元/月计算，“工作的年限”应为实际付出劳动的工作年限。解除劳动关系经济补偿金为3120元。4、拖欠劳动报酬的经济补偿金。原告根据劳部发（1994）481号文件第三条规定精神，要求被告向原告支付拖欠工资25%的经济补偿金，因该文件现已废止，故不再适用。原告该诉求丧失法律依据，不予支持。5、未签订劳动合同的双倍工资赔偿。被告对此提出仲裁期间的抗辩，原告的该主张最晚也应在2015年12月31日前提出，现在提出，显然超过法定的仲裁期间，原告的该诉求不予支持。6、赔偿2014年1月-2018年12月养老保险费及补缴2019年1月至今的养老保险费用。养老保险费的缴纳涉及征收与缴纳，不属于人民法院受案范围，不予调整。对劳动者自行缴纳的养老保险费要求用人单位赔偿，也没有法律确定由人民法院管辖，亦不予调整。一审法院认为，原告与被告于2014年1月即建立劳动关系，且一直存续，现原告提出与被告解除劳动关系，符合法律规定，予以准许。劳动关系存续期间产生的工资争议，用人单位不能证明已书面通知劳动者拒付的，主张权利之日为发生争议之日。原告请求被告给付工资的诉求没有超过仲裁期间，应予以保护。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（一）项之规定，判决：一、解除原告肖某与被告巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂双方之间的劳动关系；二、被告巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂支付原告肖某工资63000元；三、被告巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂支付原告肖某解除劳动关系经济补偿金3120元；四、驳回原告肖某要求被告巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂支付拖欠工资经济补偿金和未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求；以上二、三项在本判决生效之日起十天内履行。未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审期间，上诉人宝泽加工厂提供了新证据。1、工商档案一份。举证意图：2014-10-3肖某已经注册了新公司。肖某进行了质证：注册过，是为了办理土地手续，什么也没干，一直都没有经营过。是刘力让注册成肖某的名字，现在已经注销。被上诉人肖某提供了新证据。一份登记注销核准通知书。举证意图：这个公司在2019年4月15日已经注销，未从事经营活动。宝泽加工厂进行了质证：真实性认可，举证意图不认可。本院对于以上证据的真实性予以认可。本院认为，本案二审的争议焦点是：双方是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第十六条，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。被上诉人肖某未能提供与上诉人宝泽饲料加工厂签订的劳动合同证明其与上诉人宝泽饲料加工厂存在劳动关系的主张，一审提交的工资表中未有上诉人宝泽加工厂法定代表人刘力的签字，故应承担举证不能的不利后果。且被上诉人肖某在2014年10月份就自己成立了公司。刘力虽然在其他案件中认可过被上诉人肖某是上诉人宝泽饲料加工厂的员工，但合伙并不影响其成为员工，故其陈述自己属宝泽饲料加工厂雇佣的员工的理由不充分，应按双方系合伙关系处理。被上诉人肖某的妻子刘某在起诉刘力借款案中陈述其在刘力筹建宝泽饲料加工厂时陆续投入资金45万元，在夫妻关系存续期间该投资行为属于夫妻合意行为，二人虽未参与宝泽饲料加工厂的经营，但应当认定夫妻二人与上诉人宝泽饲料加工厂合伙关系成立。故上诉人宝泽加工厂不应支付被上诉人肖某提出的解除劳动关系及支付工资及经济补偿金等关于劳动合同的款项。综上所述，巴彦淖尔市宝泽饲料加工厂的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2019）内0802民初5028号民事判决；二、驳回肖某的诉讼请求。一审案件受理费10元，由肖某负担；二审案件受理费10元，由被上诉人肖某负担。本判决为终审判决。审判长 毛爱萍审判员 杜 彬审判员 罗一民二○二○年八月三十一日书记员 王力清