广西壮族自治区合浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0521刑初263号 公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。 被告人杨胜好，男，1980年5月1日出生于广西钦州市，汉族，初中文化，住广西钦州市钦**。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年12月9日被北海市公安局刑事拘留，于2020年1月15日被北海市公安局执行逮捕，现羁押于北海市第一看守所。 被告人张锦冰，男，1998年4月7日出生于广西合浦县，汉族，小学文化，住广西钦州市钦**。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年12月9日被北海市公安局刑事拘留，于2020年1月15日被北海市公安局执行逮捕，现羁押于北海市第一看守所。 辩护人梁燕贵，广西环洋律师事务所律师。 合浦县人民检察院以合检刑诉[2020]219号起诉书指控被告人杨胜好、张锦冰犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2020年8月10日公开开庭审理了本案。合浦县人民检察院指派检察员杜健出庭支持公诉，被告人杨胜好、被告人张锦冰及其辩护人梁燕贵到庭参加诉讼。现已审理终结。 合浦县人民检察院指控：2019年12月8日8时许，北海市公安局治安支队食药侦大队民警联合北海市海城区烟草专卖局人员、桂海边境检查站工作人员在广西北海市合浦山口桂海检查站联合执勤时，查获一辆悬挂桂Ｅ×××××车牌的现代轿车，并当场抓获非法运输香烟的被告人杨胜好及张锦冰，并从该车上查扣一批无合法手续的卷烟，经当场清点查出利群（新）200条、云烟（珍品）400条、广州红双喜（硬经典）50条、芙蓉王（硬）350条，共计1000条，经估价该被扣香烟总金额为223500元人民币。 对所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人杨胜好、张锦冰未持有烟草专卖零售许可证、烟草专卖品准运证等许可证，非法运输烟草专卖品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨胜好、张锦冰到案后如实供述，且自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人杨胜好量刑为有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金，对被告人张锦冰量刑为有期徒刑八个月至一年三个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人杨胜好对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张锦冰对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人对公诉机关指控被告人张锦冰的犯罪事实及罪名均无异议，提出以下辩护意见：1、张锦冰在实施犯罪过程中仅仅起到帮助作用，在本案中只是帮助杨胜好导航、打电话联系，并非是主要作用，案发前并非共同合谋，只是在装货后、上高速之后杨胜好才告诉张锦冰拉的是香烟，仅起到帮助作用，应当从轻或者减轻处罚；2、张锦冰如实供述，积极配合，认罪态度良好，依法可以从轻处罚；3、张锦冰属于初犯，没有造成社会危害后果，也并非是暴力犯罪，情节较轻，依法可以从轻处罚。综上，建议对张锦冰从轻或者减轻处罚。 经审理查明，2019年12月8日8时许，北海市公安局治安支队食药侦大队民警联合北海市海城区烟草专卖局人员、桂海边境检查站工作人员在广西北海市合浦山口桂海检查站联合执勤时，查获一辆桂Ｅ×××××号北京现代牌小型汽车，并当场抓获非法运输香烟的被告人杨胜好及张锦冰，并从该车上查扣一批无合法手续的卷烟，经当场清点查出利群（新版）200条、云烟（软珍品）400条、双喜（硬经典）50条、芙蓉王（硬）350条，共计1000条，经检验，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经估价，上述卷烟价值为223500元。案发后，侦查机关扣押杨胜好用于作案的ＶＩＶＯ手机一台；张锦冰用于作案的苹果手机一台；所有人为罗武德的桂Ｅ×××××号北京现代牌小型汽车一辆。 上述事实，被告人杨胜好、张锦冰在开庭审理过程中也无异议，且有受案登记表，立案决定书，被告人杨胜好、张锦冰的供述，检验报告、价格认定协助书、北海市价格认证中心价格认定结论书，鉴定意见通知书，提取笔录，扣押清单，现场照片，户籍证明，归案证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨胜好、张锦冰违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告杨胜好、张锦冰为他人非法经营烟草专卖品提供运输服务，在非法经营的共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚；被告人杨胜好、张锦冰到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其二人可以从轻处罚。张锦冰所起作用较小于杨胜好，量刑时予以区别。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。未随案移送的被扣押的作案工具ＶＩＶＯ手机一台、苹果手机一台依法予以没收，由扣押单位上缴国库。由于被扣押的桂Ｅ×××××号北京现代牌小型汽车的所有人是罗武德，故本院对该扣押车辆不予处理，由扣押单位依法处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下： 一、被告人杨胜好犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2021年6月8日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳的，则强制缴纳） 二、被告人张锦冰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2021年3月8日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳的，则强制缴纳） 三、未随案移送的被扣押的作案工具VIVO手机一台、苹果手机一台，依法予以没收，由扣押单位上缴国库； 四、未随案移送的被扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟共1000条，由扣押单位予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨 佳 人民陪审员  李世昌 人民陪审员  陈统晓 二〇二〇年八月十日 代书 记员  陈丽丽 法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。