宁夏回族自治区固原市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）宁04执复10号 申请复议人：宁夏某某建设工程有限公司。 法定代表人：沈某。 委托诉讼代理人：魏某，宁夏某某房地产开发有限公司项目负责人。住宁夏回族自治区固原市。代理权限为特别授权。 申请复议人：宁夏某某房地产开发有限公司。 法定代表人：唐某。 委托诉讼代理人：魏某，宁夏某某房地产开发有限公司项目负责人。住宁夏回族自治区固原市。代理权限为特别授权。 申请执行人：李某。住宁夏回族自治区隆德县。 申请复议人宁夏某某建设工程有限公司（以下简称某盛公司）、宁夏某某房地产开发有限公司（以下简称某唐公司）不服隆德县人民法院（2020）宁0423执异10号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 李某与某盛公司、某唐公司、宁夏某某房地产开发有限公司隆德分公司建设工程分包合同纠纷一案，隆德县人民法院2019年8月8日作出（2019）宁0423民初894号、（2019）宁0423民初895号民事调解书，未按期履行。2020年4月21日，李某向隆德县人民法院申请强制执行。隆德县人民法院在执行中于2020年4月22日作出（2020）宁0423执251号执行裁定书裁定冻结大唐公司某唐公司、隆盛公司某盛公司名下银行存款6319934.25元。 隆德县人民法院查明，（2019）宁0423民初894号、895号民事调解书于2019年8月8日生效，确定由异议人支付申请执行人李某工程款共计6224322.25元，其中5720236元以大唐公司某唐公司开发的的位××县住宅及门店折抵，于2019年12月30日前办理房屋抵顶手续，如果未按照约定的房号、面积及时间向李某或李某指定的购房人办理房屋折抵手续，则异议人应当向李某支付相应数额的工程款；剩余工程款504086.25元于2020年1月20日前支付；同时，隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司每办理一套房屋的折抵手续或支付款项时，申请执行人李某应当向该公司提供相应数额的增值税专用发票。在履行过程中，李某指定的购房人与异议人签订购房合同时，异议人以李某未提供发票为由未办理，致使该协议未能在约定期限内履行，为此李某于2020年4月21日向该院提出强制执行申请，要求异议人支付其工程款共计6224322.25元，该院于2020年4月22日作出（2020）宁0423执251号执行裁定书冻结了隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司银行账户存款共计6319934.25元。 隆德县人民法院认为，在该院作出的（2019）宁0423民初894号、895号民事调解书生效后，双方当事人应当按照调解书确定的协议内容积极履行各自义务，但在实际履行过程中因开具税票、如何办理房屋抵顶手续等问题意见分歧，导致双方未能在调解书确定的期限内履行各自相应义务，为此申请执行人向该院申请强制执行。该院在执行过程中，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条“被执行人未按执行通知书履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人存款、债务…等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人财产”的规定，为确保案件顺利执行，依法裁定冻结异议人银行存款的执行行为并无不当，应予维持。对于双方当事人争议的最终应该以金钱给付还是以物抵债执行的问题不属于本案审查范围，且（2020）宁0423执251号执行裁定书仅裁定对异议人账户存款予以冻结，尚未实施对该存款处分的执行措施，因此，异议人的请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下：驳回异议，维持隆德县人民法院作出的（2020）宁0423执251号执行裁定冻结宁夏隆盛建设工程有限公司宁夏某某建设工程有限公司、宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司存款6224322.25元的执行行为。 申请复议人隆盛公司某盛公司、大唐公司某唐公司向本院申请复议称，请求依法撤销隆德县人民法院（2020）宁0423执251号执行裁定书及隆德县人民法院（2020）宁0423执异10号执行裁定书。并裁定解除对申请人宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司、宁夏隆盛建设工程有限公司宁夏某某建设工程有限公司名下账户存款5815848元的冻结和执行措施，向申请人返还该账号内被冻结的资金5815848元。事实和理由：一、隆德县人民法院（2020）宁0423执251号执行裁定表述因为申请复议人应当给付金钱，因此冻结了申请复议人的账户存款，对此应当予以纠正。251号裁定书内容中明确表述“责令被执行人支付申请执行人李某案件标的款6224322.25元，保全费5000元、执行费58522元，但被执行人未按执行通知确定的期限履行义务。依照…冻结被执人名下银行存款6319934.25元”。根据以上表述，隆德县人民法院之所以对申请复议人名下的6319934.25元存款予以冻结，就是认为复议申请人应当向申请执行人支付款项6224322.25元，而非办理调解书确定的房屋的抵顶手续。在申请复议人提出执行异议后，隆德县人民法院在（2020）宁0423执异6号执行裁定书在本院认为中又明确表述“民事调解书生效后，双方应当按照调解书确定的履行期限履行法律义务，后双方因故未如期履行顶账手续，致使调解书约定的付款条件成就”，该认定同样说明隆德县人民法院冻结申请复议人账户存款的理由和目的就是认为申请复议人应以现金方式履行调解书。对于上述251及6号裁定书，申请复议人不提出执行异议及复议，则意味着对现金方式支付全部款项的认定，人民法院对于申请复议人的请求应当作出明确结论，但本次10号裁定书又表示“冻结存款是为了确保案件顺利执行，对于当事人争议的应该以金钱给付还是以物抵债执行的问题不属于本案审查范围”，据此驳回了申请复议人的执行异议。该裁定书对执行行为的表述和解释明显同251号执行裁定书互相矛盾，而且如果人民法院尚未确认是否应当以现金给付方式执行调解书中以物抵债部分的5720236元，就不应当冻结申请复议人的该部分款项。隆德县人民法院的数次裁定内容模糊，且互相矛盾，因此申请复议人认为二审法院应当撤销251号及10号执行裁定，并对本案涉及的欠款由双方继续以房屋抵顶进行明确。二、隆德县人民法院以251号及10号执行裁定书采取的执行措施违法，应依法撤销该裁定并终止对申请复议人银行存款5815848元冻结的执行措施。对于申请复议人按照调解书确认的应当以现金方式支付的504086.25元部分，申请复议人对于人民法院冻结的执行措施并无异议，但对其余5815848元申请复议人认为人民法院的执行行为违法。1、生效的民事调解书明确约定：申请复议人以房屋折抵李某工程款，申请复议人向李某办理房屋折抵手续或者支付款项时，李某应向申请复议人提供相应数额增值税发票。如果申请复议人未按照约定房号、面积及时间向李某或者李某指定的购房人办理上述房屋折抵手续，则向李某支付未抵顶房屋相应价款。从上述调解书的内容可以看出，双方完成抵顶需要相互配合完成两个方面的内容，其一，李某应当向申请复议人提供选定房屋抵顶手续的相对人并向申请复议人告知。其二，申请人李某应就选定的房屋向申请复议人提供相应面值的增值税专用发票。但是截至申请人李某向人民法院提出强制执行申请，其并没有向申请复议人提供调解书约定的发票。2、本案中以房抵债是双方自愿达成的协议内容，申请复议人对于调解书确定的房屋至今未作任何处分，而是静置该房屋等待履行为申请人李某办理抵顶手续，在申请复议人未根本违约，从而导致调解书不能履行的情况下，不应轻易推翻调解书的内容。隆德县人民法院未对相关事实进行核实的情况下径行冻结异议人的存款即无法律依据。 本院查明，李某与隆盛公司某盛公司、大唐公司某唐公司、宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司隆德分公司建设工程分包合同纠纷一案，隆德县人民法院于2019年8月8日作出（2019）宁0423民初894号、（2019）宁0423民初895号民事调解书，确认由隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司支付李某工程款共计6224322.25元，该款以大唐公司某唐公司所有的的位××县住宅及门店折抵，折抵住宅房号及价款如下：6号楼1单元1002室（132.2平方米×4230元每平方米=559206元）、5号楼1单元1001室（142.5平方米×4315元每平方米=614887.5元）、5号楼2单元1001室（142.5平方米×4265元每平方米=607762.5元）、7号楼1单元1101室（116平方米×4320元每平方米=501120元）、7号楼2单元1501室（132.2平方米×4160元每平方米=549952元）、6号楼1单元1402号（132.2平方米×4140元每平方米=547308元），折抵门面房号及价款如下：门店1-4号（隆德县人民路由东向西1号营业房第三间，面积150平方米×15600元每平方米=234万元），以上合计抵顶工程款5720236元，由隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司于2019年12月30日前办理上述房屋抵顶手续。如果隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司未按约定房号、面积及时间向李某或李某指定的购房人办理上述房屋折抵手续，则向李某支付未抵顶房屋相应价款。剩余未折抵工程款504086.25元，由隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司于2020年1月20日前付清；隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司每向李某办理一套房屋、门店折抵手续或款项时，李某向隆盛公司某盛公司和大唐公司某唐公司提供相应数额增值税专用发票。2020年4月21日，李某向隆德县人民法院申请强制执行。隆德县人民法院在执行中于2020年4月22日作出（2020）宁0423执251号执行裁定书裁定冻结大唐公司某唐公司、隆盛公司某盛公司银行存款6319934.25元。2020年5月6日，隆德县人民法院作出（2020）宁0423执异6号执行裁定书裁定“驳回异议人宁夏隆盛建设工程有限公司宁夏某某建设工程有限公司、宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司的异议请求。”隆盛公司某盛公司、大唐公司某唐公司不服（2020）宁0423执异6号执行裁定，于2020年5月18日向固原市中级人民法院提交复议申请书申请复议。本院审查后于2020年6月1日作出（2020）宁04执复9号执行裁定书裁定撤销隆德县人民法院（2020）宁0423执异6号执行裁定，发回隆德县人民法院重新审查。2020年6月18日，隆德县人民法院另行组成合议庭进行审查，于2020年6月30日作出（2020）宁0423执异10号执行裁定书裁定驳回异议，维持隆德县人民法院作出的（2020）宁0423执251号执行裁定冻结大唐公司某唐公司、隆盛公司某盛公司存款6224322.25元的执行行为。大唐公司某唐公司、隆盛公司某盛公司不服隆德县人民法院（2020）宁0423执异10号执行裁定，并向本院申请复议。 本院在审查（2020）宁04执复9号案件中，2020年5月22日，申请复议人提交了与宁夏宏远拆迁工程有限公司签订的《土方外运合同》及《土石方工程施工合同》各一份。2020年5月21日，本院询问了李某，同时李某提交了答辩意见。2020年5月22日，李某提交了与马某的手机短信记录两份，并提交了开票日期为2020年4月24日共计504086.25元、开票日期为2020年4月26日共计1798200元、开票日期为2020年4月28日共计600000元、开票日期为2020年5月7日共计500000元的宁夏增值税专用发票，以上增值税专用发票共计3402286.25元。2020年4月25日，隆德县人民法院综合审判庭《关于原告李某与被告宁夏隆盛建设工程有限公司宁夏某某建设工程有限公司、宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司隆德分公司建设工程分包合同纠纷一案的说明》对隆德县人民法院“经调解于2019年8月8日达成调解协议，由宁夏隆盛建设工程有限公司宁夏某某建设工程有限公司、宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司隆德分公司支付原告李某工程款6224322.25元，该款以双方协议的住宅及门店（详见调解协议第一项）于2019年12月30日前办理房屋抵顶手续，具体抵顶手续应为被告宁夏隆盛建设工程有限公司宁夏某某建设工程有限公司、宁夏大唐房地产开发有限公司宁夏某某房地产开发有限公司隆德分公司为原告李某办理不动产预售登记，并签订房屋预售合同”。 另查明，隆德县人民法院在审查（2020）宁0423执异10号案件中，于2020年6月29日举行了听证会，并对袁俭、田野进行了询问。 本院认为，生效法律文书必须履行，当事人拒不履行的，人民法院可以采取强制执行措施。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定，“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产…”。隆德县人民法院在执行中已发出（2020）宁0423执251号执行通知书，但被执行人未履行。据此，隆德县人民法院作出（2020）宁0423执251号执行裁定书冻结被执行人银行存款的执行行为并无不当。被执行人未履行执行通知书，其提供的证据不足以支持其申请撤销隆德县人民法院作出的（2020）宁0423执251号、（2020）宁0423执异10号执行裁定书等复议请求。综上，申请复议人的复议请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项、第三款之规定，裁定如下： 一、驳回宁夏某某建设工程有限公司、宁夏某某房地产开发有限公司的复议申请； 二、维持隆德县人民法院（2020）宁0423执异10号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  王爱祖 审判员  段克宏 审判员  韩飞鹏 二〇二〇年八月三十一日 书记员  郜小康 附：相关法律规定 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 第二百四十四条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所抚养家属的生活必需品。 采取前款措施，人民法院应当作出裁定。 二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定： （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新承插； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、厉害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。