内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   民事判决书   （2020）内0502民初4531号   原告：赵某，男，汉族，现住通辽市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：李栋彬，奈曼旗148法律服务所法律工作者。   被告：姜某，男，汉族，现住通辽市，公民身份号码：×××。   被告：马某，男，汉族，现住通辽市，公民身份号码：×××。   原告赵某诉被告姜某、马某合同纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵某及其委托诉讼人李某，被告姜某、马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告赵某向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告立即给付原告工程退伙结算款384000.00元；2.案件受理费由二被告承担。事实和理由：原告赵某与被告姜某两人合伙承揽天一建设发展有限公司在开鲁新区雨水管网顶管部分工程。于2019年6月8日与天一建设发展有限公司签订了《开鲁排水工程顶管施工工程劳务承包协议》，工程总造价为11860000.00元。当时被告姜某为乙方代表，原告赵某为乙方代表人。协议签订后开始施工，到了2019年9月5日由于姜某、马某、赵某2、赵某四人在账目、款项、股份等均有分歧。被告姜某让原告赵某退出来，经被告姜某与原告赵某协商，于2019年10月9日原告赵某与被告姜某又签订一份《工程合伙退出结算协议》，协议当时约定三日内退还原告赵某合伙时投资500163.00元，原告应得利润402342.00元，合计902505.00元，加工资31500.00元，减去差价50000.00元，最后结算二被告应退还给原告884000.00元。当时二被告给原告退回500000.00元，剩余384000.00元原、被告约定于2019年11月15日退还给原告。当时二被告给原告出具借据一枚。到了退款日期后，原告多次找二被告催要欠款，二被告至起诉前未给付，故原告将二被告诉至法院。   被告姜某、马某辩称，1.开鲁排水工程顶管工程，工程总投资1100多万元，先由乙方二人共同垫资（计划每人出资2400000.00元）。于2019年7月5日开始施工，双方共同参与，其中按照合同约定总款额的30%以房产形式支付。2.于2019年8月15日起，原告赵某不再支付工程相关费用。被告姜某多次催促付款无果后，与其协商并确认赵某不能支付后续工程费用，只好自行承担相关后续施工费用及风险。3.赵某兄弟二人持续在项目工地上吃住40余天，不停索要其相关投入及利润，导致无法正常作业，无奈之下于2019年10月19日一次性返还全部投入资金500000.00元，并开具欠据一枚。4.现开鲁排水工程顶管施工工期受疫情影响，至今没有完工，且没有进行结算，并不能计算盈利点。建设单位目前只支付工程总款约44%，4888000.00元。根据概算，工程相关成本尚未收回，并且承担240余万元民间借贷用于施工成本。综合看，该工程亏损或微利，无能力支付约定利润。   本院经审理认定事实如下：2009年，被告姜某、马某共同作为一方当事人，原告赵某作为另一方当事人，双方共同合伙承揽了天一建设发展有限公司发包的开鲁雨水管网工程顶管施工工程。在工程施工过程中，2019年10月9日，原告赵某与被告姜某、马某签订《工程合伙退出结算协议》，协议约定，开鲁雨水管网工程顶管施工工程共计工程量为：顶进工作井4个，每个450000.00元；5个接收井，每个220000.00元；顶管2240米，每米4000.00元，总计为11860000.00元。从2019年6月8日至2019年9月5日，已完成工程量两个顶进工作井、一个接收井，顶进涵管184米，合计完成款1788000.00元。经协商，赵某退出合伙。三日内退还赵某合伙时投资款500163.00元；已完成两个工作井、一个接收井，184米涵管顶进，合计完成工程价款1788000.00元，减去人工费、机械费及消耗品费用成本，投资、设备、成本、利润结算：从2019年6月8日至2019年9月5日结算日至今，姜某总计投资1466846.00元，按原来合伙时约定，姜某比赵某多投666683.00元，按0.02计算，两个月利息26000.00元，应在赵某利润中扣除。姜某、赵某两人购进顶管机、水泵、砂浆泵、电缆线、门吊等工具备品均归姜某所有，合计价款1100879.00元。至2019年9月4日已完成的两个工作井、一个接收井，184米涵管顶进，总计发生人工费、机械费等成本931315.00元，产生利润856685.00元，按两人分成，每人分得428342.50元，赵某要在利润中扣除利息款26000.00元，赵某应得利润402342.00元。赵某找来的第二施工队伍现已顶进160米，签订协议后，赵某放弃刘校顶管队50%的利润分成，归姜某一人。原2017年购买顶管设备总价800000.00元，先赵分到机头作价450000.00元，差价50000.00元。902505.00元+工资31500.00元－差价50000.00元＝884000.00元。2019年10月9日返还投入款500000.00元，余款384000.00元于2019年11月中旬返还。《工程合伙退出结算协议》签订后，被告姜某、马某于当日向原告赵某出具金额为384000.00元的借据一枚，记载上款系“开鲁顶管工程利润所得”，约定还款日为2019年11月15日。   在签订协议后，被告姜某给付原告赵某10000.00元，现二被告尚欠原告374000.00元。   上述事实有原告赵某出示的《开鲁排水工程顶管施工工程劳务承包协议》《工程合伙退出结算协议》、借据，被告姜某出示的《开鲁排水工程顶管施工工程劳务承包协议》以及原、被告的当庭陈述在卷佐证。上述证据来源合法、客观真实、与待证事实具有关联性，本院予以确认。   本院认为，根据庭审查明，二被告共同作为与原告赵某合伙的一方当事人，就原告赵某退伙一事双方达成一致意见，双方对退伙进行了结算，签订了《工程合伙退出结算协议》。该协议未违反法律、行政法规的强制性规定，是双方当事人真实意思表示，该协议合法有效，双方当事人应当按照该协议履行各自义务。因退伙结算是双方依据退伙时双方的投资、支出、收益等情况进行的结算，体现了退伙当时的收支情况。因双方签订该协议后，原告赵某就已退出了合伙，不再对工程施工情况承担权利、义务，现二被告根据退伙后至今的工程施工情况抗辩退伙结算的收支，不符合客观实际，其抗辩理由本院不予支持。二被告关于案外人赵某2系与原告赵某作为共同合伙的一方当事人应当参加诉讼的主张，本院对案外人赵某2进行了询问，其明确表示其未参与该合伙，其也不向二被告主张权利，故二被告的主张本院不予支持。根据协议及借据的约定，二被告应于2019年11月15日给付原告退伙结算的款项384000.00元，现二被告仅支付10000.00元，尚欠374000.00元未给付，其已构成违约，其应履行给付义务。   依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决如下：   一、被告姜某、马某于本判决发生法律效力后立即给付原告赵某退伙结算款项374000.00元；   二、驳回原告赵某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3530.00元，由原告赵某负担92.00元，被告姜某、马某负担3438.00元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。   判决发生法律效力后，若一方拒绝履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，二年内向人民法院申请执行，逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。   审判员 王玉玫   二〇二〇年八月六日   书记员 伊 亮