河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3155号上诉人(原审被告):河南美林电子科技有限公司。住所地：封丘县产业集聚区。法定代表人：陈清献，总经理。委托诉讼代理人：韩守让、张鹏，河南悦言律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：大同市艺美居装饰设计有限公司。住所地：山西省大同市城区振华路（原振华南街）51号楼6层3单元15号。法定代表人：刘现伟，经理。委托诉讼代理人：孔维勋，河南舜信律师事务所律师。上诉人河南美林电子科技有限公司（以下简称美林公司）与被上诉人大同市艺美居装饰设计有限公司（以下简称艺美公司）装饰装修合同纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（以下简称原审法院）（2019）豫0727民初921号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。美林公司委托诉讼代理人韩守让、张鹏，艺美公司委托诉讼代理人孔维勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。美林公司上诉请求：1、撤销原审法院（2019）豫0727民初921号民事判决第一项，改判艺美公司继续履行2018年3月27日签订的合同；2、本案一、二审诉讼费用由艺美公司承担。事实与理由：1、原审认定美林公司未提供消防材料，导致其无法施工，事实认定错误。美林公司未收到过涉案材料申请单、停工通知单，也未委托他人收取，艺美公司也没有证据证明送达了该项通知单，另所涉证据是复印件，真实性无法核实；2、艺美公司装修施工前，美林公司已经将施工所需的消防箱、水龙带等准备齐全并放置施工现场，美林公司一审提供的图片能够证明该事实；3、艺美公司未完成合同约定的任何一层施工内容，刚开工即处于无故停工状态，艺美公司没有解除合同的法定和约定理由，美林公司要求继续履行合同符合事实和法律规定。艺美公司辩称：美林公司首先构成违约致使艺美公司不能继续施工，在多次催告的情况下，艺美公司不得不予以停工，以免扩大损失。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回美林公司的上诉，维持原判。艺美公司原审诉讼请求：1、要求解除双方签订的装修承包合同；2、请求依法判令美林公司支付工程款585975元、误工费97600元、剩余材料费31069元、设计费32500元，共计747144元；3、美林公司承担本案诉讼费、保全费等费用。原审查明：2018年3月10日，美林公司向案外人王庆峰出具委托书一份，该委托书的主要内容为：“我单位现委托王庆峰作为我单位合法委托人，授权其代表我单位进行办公楼内外装修工作。该委托代理人的授权范围为代表我单位与贵单位进行磋商、签订合同、签署文件和处理具体装修事宜。在整个施工过程中，该委托人的一切行为，均代表本单位，与本单位的行为有同等法律效力。在施工期间所签署的任何文件本单位完全承认，认可。委托人无权转换委托权。该委托书落款委托公司处加盖有美林公司印章。”2018年3月27日，艺美公司与美林公司签订装修承包合同，该合同主要内容为：“甲方（发包方）为美林公司，乙方（承包方）为艺美公司；装修工程名称为美林公司办公楼，装修工程地点为封丘县工业三路；承包范围为室内卫生间墙面瓷砖，地面瓷砖，梯间地面瓷砖，楼梯不锈钢扶手，一楼大理石柱子，一楼大厅墙面瓷砖，楼石膏板吊顶，五个总经理办公室石膏板吊顶及壁纸，四楼餐厅石膏板吊顶，乳胶漆粉刷，强弱电、监控安装，卫生间洁具安装，套装门安装，玻璃隔断安装，消防工程，普通办公室矿棉板吊顶，大理石窗台板；室外门口石材柱子干挂，广场石材铺贴（80米厂*29米宽），旗台、旗杆，办公楼外墙乳胶漆粉刷，玻璃墙幕维修，办公楼后方700平米地面面包砖铺贴；工程材料、质量约定为所有室内外装修材料经甲乙双方认可后方可施工；承包方式为乙方施工承包，包工包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工；工期为自2018年4月1日开工，于2018年7月30日竣工，具体开工日期以甲方具体通知为准；合同总价为人民币叁佰叁拾万元整；关于工程价款的支付约定：1、（1）强电、弱电、给排水、消防系统每完成两层支付60%，余款完成后支付20%；（2）墙面、地面瓷砖每完成一层楼后支付75%；（3）吊顶系统每完成一层楼后支付75%；（4）室内粉刷腻子两遍完成后支付50%，乳胶漆全部完成后支付30%；（5）外墙粉刷及办公楼后方面包砖和玻璃门全部完成后支付75%；（6）套装门及室内玻璃门，货到现场并安装两层楼后支付80%；（7）门头及一楼大厅干挂墙面瓷砖和不锈钢门完成后支付80%；（8）广场地面石材货到现场后支付40%，安装完毕后支付45%；（9）每笔单项支付金额依据附件详单付款；（10）全部施工完成后20个工作日内支付到总合同金额的95%；2、本合同价款以双方确认总价为依据，具体是指完成工程量清单中的一个规定计量单位的分部分项工程所需的全部费用，包括了所有人工费、材料费、机械费、运输费、间接费、利润、税金以及材料、设备等供应到现场能够正常使用不可或缺的工作及责任的所有费用；盖合同落款甲方处加盖有美林公司合同专用章，委托代理人处有王庆峰签字；合同落款乙方处加盖有艺美公司印章，并有刘现伟签字。”该合同后附有美林电子科技办公楼单项付款依据，该付款依据主要内容为：“消防、强弱电、给排水系统合计860350元，平均每层单价231375元，包括洁具、灯具，强电系统，弱电系统，监控系统；墙砖、地砖合计784000元，平均每层单价195250元（地砖80*80、墙砖30*60）；矿棉板吊顶合计175500元，平均每层单价58500元（1.2厚）；石膏板吊顶合计295500元，平均每层单价737875元（泰山0.9纸面石膏板）；粉刷、壁纸合计240000元，壁纸只限于老总办公室及四层两间餐厅（多乐士及立邦乳胶漆）；套装门合计87550元，包含办公室玻璃门（实木复合平板门）；外墙、面包砖、玻璃门合计80000元，包含外墙乳胶漆，玻璃幕维修，办公楼后方面包砖铺贴；门头及大厅干挂合计220100元，普通石材（石材厚度1.5-2.5之间）；广场石材及旗台和不锈钢扶手合计260000元，普通石材（包括旗杆5根，石材厚度2.0-3.0之间）；合计为3100000元；本合同乙方只负责消防施工和喷淋头的购买，其他消防材料甲方负责，如若需要乙方购买，甲乙双方另签协议单价；该付款依据落款甲方处加盖有美林公司合同专用章，并有王庆峰签字；付款协议乙方处加盖有艺美公司印章，并有刘现伟签字。”2018年3月30日，美林公司委托代理人王庆峰与艺美公司法定代表人刘现伟签订开工报告。2018年4月20日，艺美公司向美林公司出具材料申请单一份，该申请单主要内容为：“由我司承建的你方美林公司办公楼装修项目，现已进入消防施工阶段，该工程自2018年4月1日施工以来，在你司大力支持下，经我司员工不懈努力，克服重重困难，现场三楼及四楼水电已经完工。现急需你司提供的消防材料到场，我方负责劳务安装。施工中我司自4月12日起多次口头催促该材料尽快到场，但该材料始终未到场，因该材料没有到场已经引起我方劳务队出现停工待料、窝工、误工等情况，为避免对整体施工日期的影响，我司再次提出，请贵单位于4月27日前及时将消防材料进场，以便我司合理安排劳务作业。如若到期材料没有进场，一切损失由你司承担。催料单位：艺美公司，2018年4月20日。接受单位负责人（签字）：王庆峰，2018年4月20日。”2018年5月3日，双方签订工程验收单两份，该两份工程验收单的主要内容分别为：“工程名称为美林公司办公楼内装修，工程地址为封丘县工业三路，建设单位为美林公司，施工单位为艺美公司；报验内容概况为一楼强电、弱电、给排水系统，三楼强电、弱电、给排水系统，四楼强电、弱电、给排水系统；验收意见为合格；该工程验收单落款建设单位处签有美林电子王庆峰，日期为2018年5月3号；落款施工单位处有刘现伟签字，日期为2018年5月3日”，“工程名称为美林公司办公楼内装修，工程地址为封丘县工业三路，建设单位为美林公司，施工单位为艺美公司；报验内容概况为玻璃幕墙修整（更换破损玻璃），办公楼后地面平整（机械平整），一楼大厅框架结构改造；验收意见为合格；该工程验收单落款建设单位处签有美林电子王庆峰，日期为2018年5月3号；落款施工单位处有刘现伟签字，日期为2018年5月3日”。2018年5月10日，艺美公司向美林公司出具停工通知书一份，该通知书的主要内容为：“由你公司负责采购的消防设施及消防器材，经我公司多次催促你公司购买，可至今你公司消防材料没有到现场，造成我方工程无法展开施工，我方无奈于2018年5月10日停工。根据合同第九条（违约责任）有关规定，停工期间造成的所有损失由你公司负责承担。本通知已于2018年5月10日签收，接收人为美林电子王庆峰，通知人为刘现伟。”另查明：本案审理过程中，艺美公司向原审提出鉴定申请，申请对原审法院依法指定司法鉴定机构对艺美公司与美林公司签订的装修承包合同中的由艺美公司施工并经验收合格的两份工程验收单上的施工项目的工程造价及因美林公司的原因导致艺美公司在停工期间的合理损失进行鉴定。后因提供鉴定资料不完整，河南巨中元房地产土地资产评估有限公司决定不予受理前述司法鉴定委托。2019年12月27日，艺美公司再次提出鉴定申请，申请依法指定司法鉴定机构对由艺美公司施工并经验收合格的两份工程验收单上的施工项目的工程造价（按国家或行业标准）及因美林公司的原因导致艺美公司在停工期间的合理损失进行鉴定。河南众惠工程鉴定服务有限公司接受本院委托后，因艺美公司未按照司法鉴定机构的要求补充鉴定材料、交纳鉴定费用，河南众惠工程鉴定服务有限公司于2020年4月28日出具终止鉴定告知书，决定终止此次鉴定并退还委托材料。原审认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。首先，关于艺美公司要求解除双方签订的装修承包合同的问题。结合艺美公司向法院提交的证据，双方签订的付款依据中明确约定“乙方（艺美公司）只负责消防施工和喷淋头的购买，其他消防材料甲方（美林公司）负责”。但在施工过程中，艺美公司因美林公司未向其提供消防材料于2018年4月20日向美林公司出具了材料申请单，催促美林公司及时将消防材料到场。此后，艺美公司又于2018年5月10日向美林公司出具了停工通知单，该通知单载明因消防材料没有到现场，造成工程无法施工。庭审中，美林公司对艺美公司向法院提交的委托书真实性有异议，并主张该证据没有法定代表人的签字。但该委托书中加盖有美林公司印章，故对美林公司的上述主张，不予支持。其次，庭审中，美林公司辩称消防设施安装前不影响强弱电、给排水、洁具、灯具、监控系统等施工安装，但是艺美公司均未按照合同约定施工，从未达到合同约定的工程款付款节点。涉案装修承包合同第六条约定：“强电、弱电、给排水、消防系统每完成两层支付60%，余款完成后支付20%”。根据该约定，强电、弱电、给排水、消防系统全部完成两层后支付60%，在美林公司未向艺美公司提供消防材料的情况下，艺美公司无法完成消防系统的施工，也就无法达到涉案装修承包合同约定的付款节点。故美林公司的该项主张，不予支持。综上，因美林公司未按照约定向艺美公司提供消防材料，导致涉案装修装饰工程无法继续施工，且自艺美公司向美林公司出具停工通知书至今已一年有余，双方至今不能就涉案问题达成一致，涉案工程至今未能继续施工。故艺美公司要求解除双方签订的装修承包合同，有事实根据及法律依据，予以支持。最后，关于艺美公司要求美林公司支付工程款585975元、误工费97600元、剩余材料费31069元、设计费32500元共计747144元的诉讼请求。关于该项诉讼请求，艺美公司虽向原审提交了付款依据及两份工程验收单等证据，但结合全案证据，无法确定涉案装修装饰工程款的具体数额。对此，艺美公司申请了司法鉴定，原审依法准许艺美公司的申请后进行了委托鉴定，但由于艺美公司未按照司法鉴定机构的要求补充鉴定材料、交纳鉴定费用，导致司法鉴定机构决定终止此次鉴定并退还委托材料。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》二十五条规定：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”故对艺美公司的该项请求，不予支持。但艺美公司取得相关证据后，可以另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，判决：一、解除艺美公司与美林公司于2018年3月27日签订的装修承包合同；二、驳回艺美公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11271元，由艺美公司负担11171元，由美林公司负担100元。二审中当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审相同。本院认为：《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案中，原审判决作出后，艺美公司未提出上诉，美林公司提出上诉，按照上述司法解释的规定，本院二审围绕美林公司提出的上诉请求进行审理。结合诉辩及陈述意见，现就诉讼焦点分别评析如下：关于美林公司申请鉴定的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。美林公司一审中未申请对涉案材料申请单、停工通知进行鉴定，且美林公司原审对涉案材料申请单的关联性及证明目的提出异议，对真实性并未提出异议，美林公司二审中要求对涉案材料申请单、停工通知进行鉴定没有充分根据，不予采纳。关于涉案合同是否应予解除的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第九条规定，发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按合同约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。涉案合同约定由美林公司提供相应的消防材料，但经艺美公司催告，美林公司未提供充分证据证明其已履行合同义务，同时涉案停工至今未能继续施工，合同目的无法实现，艺美公司诉请解除合同应予支持。综上，美林公司的上诉主张不能成立。原审认定事实清楚，判决结果并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由河南美林电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周云贺审判员  程俊林审判员  郭中伟二〇二〇年八月十九日书记员  刘 冬