湖南省株洲市芦淞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0203民初3397号 原告张蒲桃，女，1952年8月17日出生，汉族，湖南省醴陵市人，户籍地湖南省醴陵市，现住株洲市芦淞区。 委托代理人易晓如，株洲市荷塘区东华法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求；进行和解；提起反诉、上诉或申请撤诉；代为起诉等诉讼权利。 被告汪元逢，男，1983年11月14日出生，汉族，湖南省澧县人，户籍地湖南省澧县。 被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司，住所地晋江**阳泉安中路483号泉隆大厦。 负责人吴劲。 委托代理人曹艳红，湖南卓进律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为起草和递交任何答辩状、代理词、申请书和上诉状；出庭参加诉讼、举证质证和提出答辩意见；承认、放弃和变更诉讼请求，提起反诉；进行协商和调解；签收法院送达的有关法律文书；遇有特殊情况时可以转为代理。 原告张蒲桃与被告汪元逢、中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司（以下简称“人民财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法由审判员黄爱武适用简易程序，于2020年8月13日公开开庭进行审理，原告张蒲桃及其委托代理人易晓如，被告汪元逢、被告人民财保公司的委托代理人曹艳红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张蒲桃向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告赔偿原告损失100919元（其中医疗费35232.33元，住院伙食补助费7900元，营养费2700元，后续治疗费3000元，护理费15030元，交通费1463元，残疾赔偿金56974元，精神抚慰金7500元，鉴定费1600元，以上损失合计人民币131399元，扣减被告已经支付的赔偿款，剩余100919元，两被告应当赔偿原告）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月24日10时05分许，被告汪元逢驾驶牌照为闽ＣＸ××××的小型客车沿株洲市芦淞区芦淞路由北往南行驶至七中前人行横道时，其车前部与由七中一侧经人行横道横过道路的行人张蒲桃相撞，造成张蒲桃受伤及车辆受损的交通事故。2019年9月25日，经株洲市公安局交通警察支队芦淞区大队《道路交通事故认定书》划分，汪元逢在本次事故中承担全部责任，张蒲桃在本次事故中不承担责任。原告受伤后被送往株洲市××医院住院治疗，共住院79天。原告伤情经株洲市枫溪司法鉴定所鉴定，张蒲桃构成拾级伤残贰项。事故发生后，双方因对赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院。 被告汪元逢辩称：1、发生交通事故是事实；2、被告汪元逢所驾驶的车辆在被告人民财保公司购买了交强险以及保险限额为200万元的商业第三者责任险及不计免赔率险，被告人民财保公司应承担理赔责任；3、事故发生后，被告汪元逢已承担住院医疗费19799.99元（住院医疗费共计34698.99元，保险公司预付10000元，原告自付4899元），门诊医疗费987.53元，73天的护理费11680元，伙食补助费1800元，在处理本案时应予以扣减。 被告人民财保公司辩称：1、被答辩人汪元逢驾驶的闽ＣＸ××××的小型客车在被告人民财保公司投保了交强险及保险限额为200万元的商业险并投保了不计免赔率险，本次事故发生在保险期间内，在查实汪元逢驾驶证、车辆行驶证合法有效的情况下，被告人民财保公司愿意依据保险合同的约定承担理赔责任；2、根据保险合同的约定，非医保用药、鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围；3、被告人民财保公司已预付1万元，应在赔偿款中予以扣减；4、原告的诉请部分过高，部分无事实及法律依据，请法庭依法予以核减。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认证如下：原告提交的证据6系司法鉴定意见书，被告对该鉴定意见中的拾级伤残两项的伤残等级有异议，已向法院申请对伤残等级的重新鉴定；本院认为，因被告人民财保公司在庭审中认可原告构成拾级伤残一项，原告亦在庭审中同意残疾赔偿金按照拾级伤残一项计算，故本院对司法鉴定意见书中的伤残等级认定为拾级伤残一项，对司法鉴定意见书中的其他意见，被告无异议，本院依法予以采信。原告提交的证据7系房屋租赁合同等，结合本院庭审查明的事实以及被告汪元逢当庭陈述送原告所回的住所就是租赁地点的事实，本院对原告在房屋租赁地点居住的事实依法予以采信；原告提交的证据10，因原告未提交费用明细及清单佐证该费用与本次交通事故有关，本院依法不予采信。 经审理查明，2019年9月24日10时05分许，被告汪元逢驾驶牌照为闽ＣＸ××××的小型客车沿株洲市芦淞区芦淞路由北往南行驶至七中前人行横道时，其车前部与由七中一侧经人行横道横过道路的行人张蒲桃相撞，造成张蒲桃受伤及车辆受损的交通事故。经株洲市公安局交通警察支队芦淞大队做出株公交认字（2019）第090269号《道路交通事故认定书》，认定被告汪元逢违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第47条第1款（行经人行横道未减速或停车让行），在本次事故中承担全部责任。原告张蒲桃在本次事故中不承担责任。原告张蒲桃受伤后即被送往三三一医院救治，经诊断为左肱骨大结节骨折，骶骨骨折、左侧耻骨下肢骨折等，原告为此住院治疗79天，于2019年12月12日出院，花费住院医疗费34698.99元，门诊医疗费987.53元，以上共计35686.52元。原告出院后，为本事故伤情又在浏阳市骨伤科医院花费医疗费533.3元,以上医疗费合计36219.82元。2020年1月31日，原告伤情经株洲市枫溪司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张蒲桃损伤构成拾级伤残贰项，伤后误工180日，护理90日，营养90日，后续治疗费3000元。原告为此支付鉴定费1600元。事故发生后被告汪元逢支付了原告医疗费22587.52元，并为原告支付了73天的护理费，被告人民财保公司支付了原告损失10000元，对其他损失未予赔偿，酿成本案纠纷。 另查明，原、被告在庭审中协商一致，均同意原告张蒲桃的残疾赔偿金按照拾级伤残壹项计算。 还查明，原告张蒲桃系农村户口，一直在城镇居住，事实发生时已年满67周岁。 再查明。被告汪元逢驾驶的牌照为闽ＣＸ××××的小型客车在被告人民财保公司投保了交强险及保险限额为200万元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔率险。本次交通事故发生在保险期限内。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：一、原告张蒲桃的损失如何认定；二、责任如何承担。 一、原告张蒲桃的损失如何确定。 根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定，原告的损失核定为： 1、医疗费36219.82元； 2、后续治疗费3000元，根据鉴定意见； 3、住院伙食补助费7900元（100元/天×79天）； 4、营养费1800元（20元/天×90天），根据《司法鉴定意见书》中营养日为90日，本院酌情按照每天20元的标准计算； 5、残疾赔偿金51794.6元，原告经常居住地在城镇，因交通事故构成拾级伤残，经计算，残疾赔偿金为51794.6元（39842元/年×13年×10%）； 6、精神损害抚慰金5000元，原告因本次交通事故造成了一定的精神损害，但其主张的精神损害抚慰金7500元过高，本院酌情支持5000元； 7、护理费2040元，根据《司法鉴定意见书》中护理时间为90日，又因被告汪元逢已经为原告支付了73天的护理费，应当在护理天数中扣除，经扣除后，原告的护理天数为17天，结合株洲市护理行业120元/天的标准，经计算护理费为2040元（120元/天×17天）； 8、鉴定费1600元； 9、交通费790元，原告因交通事故受伤进行治疗、提起诉讼等，必然会产生一定的交通费，但原告主张交通费1463元过高，本院酌情支持790元； 以上合计人民币110144.42元。 二、责任如何承担问题。 本案是一起机动车与行人之间发生道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷。被告汪元逢行经人行横道未减速或停车让行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第47条第1款之规定，主观上存在重大过错，是造成本次事故的全部原因，应当承担全部民事责任。原告张蒲桃在本次事故中不存在过错，不承担民事责任。鉴于被告汪元逢驾驶的闽ＣＸ××××的小型客车在被告人民财保公司投保了交强险及保险限额为200万元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔率险。原告的损失应先由被告人民财保公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，交强险赔偿不足的部分由被告人民财保公司在商业第三者责任限额范围内承担。经查明，原告张蒲桃在本次交通事故中的合理损失共计人民币110144.42元，均在保险赔偿限额范围内，故原告张蒲桃的损失110144.42元均应当由被告人民财保公司予以赔偿。又因事故发生后，被告汪元逢支付了原告损失22587.52元，被告人民财保公司支付了原告损失10000元，应当在原告的赔偿款中予以扣除，经扣除后，被告人民财保公司还应当赔偿原告77556.9元（110144.42元-22587.52元-10000元）。被告汪元逢支付的22587.52元系代被告人民财保公司垫付，其可向被告人民财保公司另行主张权利。 另被告人民财保公司辩称医疗费应核减非医保用药，因未提交证据证明，本院依法不予采纳；被告人民财保公司还辩称不承担鉴定费，根据我国保险法的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，本案中原告的鉴定费支出属于这一性质，因此对被告人民财保公司主张不承担鉴定费的抗辩理由，本院依法不予采纳。 据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、限被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张蒲桃因本次交通事故造成的各项经济损失共计人民币77556.9元； 二、驳回原告张蒲桃的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币2318元，减半收取人民币1159元，由原告张蒲桃承担人民币268元，被告汪元逢承担人民币891元（原告已全部预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101××××0181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员  黄爱武 二〇二〇年八月十三日 法官助理陈帆 书记员曹玲 附：判决书引用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： 一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； 二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； 三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。