江西省安福县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0829民初1556号原告：刘润宝，男，1963年4月23日出生，汉族，江西省安福县人，务工，住安福县。委托诉讼代理人：曾迎春，安福县法律援助中心法律服务工作者。被告：江西液压件股份有限公司，住所地：安福县工业园区安华大道**，统一社会信用代码：913608291583206374。法定代表人：叶敏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘桂雄，江西秦鞅律师事务所律师。原告刘润宝与被告江西液压件股份有限公司（以下简称液压件公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘润宝及其委托诉讼代理人曾迎春、被告液压件公司的委托诉讼代理人刘桂雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘润宝向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告解除劳动关系；2、判令被告支付原告一次性伤残补助金36685元（3335元/月×11个月）、一次性医疗补助金33350元（3335元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金70035元（3335元/月×21个月），共计140070元；3、判令被告支付原告工伤期间的护理费19500元，住院伙食补助费1400元，交通费150元、住宿费60元，共计21110元；4、判令被告支付工伤治疗期间的工资23345元（3335元/月×7个月）；5、判令被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金23345元（3335元/月×7个月）；6、判令被告支付医药费2414.93元。事实与理由：2013年9月，原告开始在被告处从事产品包装工作，双方签订了劳动合同。2017年9月6日，原告在装卸货物上车时不慎摔伤，被送往安福县中医院住院手术治疗61天，经诊断为左股骨颈骨折。2019年2月20日，原告重新回到工作岗位上班。2019年7月15日原告入安福县中医院进行第二次住院手术治疗9天，期间被告支付了全部医药费，被告每月支付原告生活费1100元至2019年10月止。2017年9月29日，经原告申请，安福县人力资源和社会保障局作出安人社伤认字〔2017〕第111号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。安福县劳动能力鉴定委员会于2019年10月31日作出安劳鉴字（2019）第103号《初次鉴定结论书》，鉴定伤残等级为8级。经被告申请，2020年1月3日江西省劳动能力鉴定委员会作出赣劳鉴再〔2019〕484号《再次鉴定结论通知书》，鉴定原告的伤残等级为8级。被告不配合办理原告工伤赔偿相关手续，与原告工伤赔偿协商未果，2019年11月23日被告单方将原告开除。原告保留因股骨头坏死及全髋置换术要求被告的赔偿责任。综上所述，原告为被告单位职工，未对原告的工伤进行工伤赔偿，还以此违法解除劳动合同。原告为维护自己的合法权益，提起诉讼。被告液压件公司辩称，1、因原告第二次手术后自动离职，经被告多次要求复岗工作，但遭拒绝，双方之间不存在劳动关系；2、被告为原告已缴纳了工伤保险，根据江西省实施工伤保险条例的相关规定，原告主张的医药费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、以及统筹地区外的交通费和住宿费，都是由工伤基金支付，一次性就业补助金，根据实施办法规定，5至10级的工伤职工距法律退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金，每差一年扣减10%，不足一年的按一年计算，所以原告的一次性伤残就业补助金应当扣减30%；3、原告主张的工伤期间工伤治疗的工资被告已经逐月发放，原告主张的解除劳动经济补偿金没有事实和法律依据，原告第二次手术后既没有履行请假手续，也没有到岗工作，并且被告多次要求其复岗，但都遭到拒绝，原告属自动离职，不存在经济补偿；4、工资标准是2842元/月。原告刘润宝围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：1、疾病诊断证明书原件、安福县中医院入院记录复印件、出院记录复印件；2、认定工伤决定书复印件；3、初次鉴定结论书复印件、再次鉴定结论通知书复印件；4、再次鉴定费发票、住宿费发票、交通费发票；5、医药费发票；6、借记账户明细清单复印件；7、劳动仲裁申请书、安福县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书及送达证明；8、被告向原告提供的收据，被告向原告提交辞退通知。被告液压件公司围绕其辩称依法提交了如下证据：1、劳动合同复印件；2、疾病诊断证明书及请假手续；3、工资支付明细；4、安福县工伤医疗待遇审批表；5、2019年2月份至2019年12月份考勤表；6、江西液压件股份有限公司劳动纪律的有关规定。本院组织当事人进行证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据1，其中疾病诊断证明书均加盖公章，并由主治医生签字确认，本院予以确认；原告提供的证据7、8，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，对其欲证明目的将结合案情予以综合评定。被告提供的证据2、5，原告对其真实性均无异议，该证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联，本院予以采纳。被告提供的证据6，属于企业自制的管理办法，制定的原则应符合法律规定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月13日，原、被告签订《劳动合同》，约定原告在被告处从事产品包装工作，期限为一年，期满后，如双方未提出解除合同，双方可不另签合同，此合同仍有效，时间仍为一年，依此类推。合同中约定劳动报酬按固定工资，但未约定具体数额。2017年9月6日，原告在装卸货物上车时不慎摔伤，被送往安福县中医院住院手术治疗61天，经诊断为左股骨颈骨折。自原告受伤后，至2019年2月中旬原告在家休养期间，被告每月支付1340元工资给原告。2017年9月29日，经原告申请，安福县人力资源和社会保障局作出安人社伤认字〔2017〕第111号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2019年2月20日，原告重新回到工作岗位上班。2019年7月15日原告入安福县中医院进行第二次住院手术治疗9天。住院治疗期间，被告支付了全部医药费。2019年7月24日，安福县中医院出具疾病诊断证明书，医生意见：近两个月拄拐行走，避免左髋部早期负重。原告2019年8月份、9月份在家休养，未至被告处上班，被告仍按每月1340元支付工资。安福县劳动能力鉴定委员会于2019年10月31日作出安劳鉴字（2019）第103号《初次鉴定结论书》，鉴定伤残等级为8级。2019年11月23日，被告以原告未履行请假手续也未上班为由辞退原告。2020年1月3日，经被告申请江西省劳动能力鉴定委员会作出赣劳鉴再〔2019〕484号《再次鉴定结论通知书》，鉴定原告的伤残等级为8级。2020年7月13日，原告向安福县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请事项如下：1、原告与被告解除劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金36685元（3335元/月×11个月）、一次性医疗补助金33350元（3335元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金70035元（3335元/月×21个月），共计140070元；3、被告支付原告工伤期间的护理费19500元，住院伙食补助费1400元，交通费150元、住宿费60元，共计21110元；4、被告支付工伤治疗期间的工资23345元（3335元/月×7个月）；5、被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金23345元（3335元/月×7个月）。2020年7月15日，安福县劳动争议仲裁委员会作出安劳人仲裁字〔2020〕第38号不予受理通知书，原告遂诉至本院。另查明，原告提供了2016年1月至2017年8月的工资发放的银行流水，其中原告2016年9月工资为2189元、10月工资为2659元、11月工资为3734元、12月工资为3443元、2017年1月工资为3174元、2月工资为4071元、3月工资为2418元、4月工资为3228元、5月工资为3754元、6月工资为3493元、7月工资为4157元、8月工资为3698元。再查明，被告为原告购买了工伤保险，且就原告的医疗费及住院伙食费向安福县医疗保险事业管理局进行工伤医疗待遇申报。本院认为，本案的争议焦点为：一、计算原告工伤保险待遇的工资标准如何认定；二、被告应当支付原告的工伤保险待遇有哪些。关于争议焦点一，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。原告请求解除原、被告之间的劳动关系，被告对此未提出异议，本院予以支持。劳动者所受伤害被依法认定为工伤时，应当享受工伤保险待遇。经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。因被告已原告购买了工伤保险，原告应按法律规定享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》规定，劳动者发生工伤事故后，根据伤残等级按照劳动者受到事故伤害前12个月平均月缴费工资计算应当享受的工伤保险待遇。原告提供了2016年9月至2017年8月的工资发放银行流水，被告对该银行流水未提出异议，本院予以采信。经计算，原告的月工资标准为3335元，未低于2016年江西省职工平均工资的60%，可作为计算原告工伤保险待遇的基数。关于争议焦点二，本院认为，一、根据《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费”，2016年吉安市在岗职工年平均工资是52402元。原告刘润宝主张护理期间为工伤住院治疗天数70天，被告未提出异议，故被告应支付原告刘润宝的护理费为7035元（52402元/年÷365天×70天×70%）；二、《工伤保险条例》规定，职工在遭受事故伤害需暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告主张按其受伤部位应计算7个月的停工留薪期工资，根据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》可以确定原告的停工留薪期为7个月，故原告刘润宝主张的停工留薪期的工资为23345元（3335元/月×7个月），但因被告已按1340元/月支付原告18个月基本工资合计24120元,超过了停工留薪期工资775元,在本案应予以抵扣；三、原告的劳动能力经鉴定为八级伤残，原告要求解除劳动合同后，应当由被告支付一次性伤残就业补助金，根据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条予以确定八级伤残的一次性伤残就业补助金标准为21个月的本人工资，五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算。原告已年满57周岁，距法定退休年龄60周岁不足3年，应扣减30%，故被告应支付原告刘润宝的一次性伤残就业补助金49025元（3335元/月×21个月×70%）；四、关于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。首先原告工伤期间，原告的原工资福利待遇应不变，由所在单位按月支付，但被告仅每月支付1340元基本生活费给原告，并未足额支付。其次原告第二次手术后，2019年7月24日出院，安福县中医院出具疾病诊断证明书，医生意见：近两个月拄拐行走，避免左髋部早期负重。被告以原告在2019年7月份出院后未履行请假手续未上班为由辞退原告，未考虑原告的实际情况，不能以此认定原告为自动离岗，2019年11月被告未与原告协商单方辞退原告。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条的规定，被告应向原告刘润宝支付经济补偿金21678元（3335元×6.5个月）。以上四项费用合计77738元,扣除被告多支付的775元停工留薪期工资,被告应支付原告76963元。关于原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费差额、住院治疗工伤的住院伙食补助费、统筹地区以外就医所需的交通、住宿费的问题，原告已为被告缴纳了工伤保险费，原告应当享受的上述工伤保险待遇应当由工伤保险基金支付，故在本案中本院不予处置。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告刘润宝与被告江西液压件股份有限公司的劳动关系；二、被告江西液压件股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘润宝支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、经济补偿金共计76963元；三、驳回原告刘润宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西液压件股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长 王 雷人民陪审员 朱 艳人民陪审员 何海荣二〇二〇年八月二十七日书 记 员 倪青兰附相关法条：1.《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。2.《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。3.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。4.江西省实施《工伤保险条例》办法第八条工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费；（十）工伤认定调查费；（十一）工伤预防费；（十二）职业康复费。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。