甘肃省白银市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）甘04刑终125号原公诉机关甘肃省靖远县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）焦某，男，1974年1月27日出生，汉族，无业。系本案被害人。委托诉讼代理人刘某，女，1983年9月7日出生，汉族，无业。系被害人焦某之妻。上诉人（原审被告人）滕学禄，男，1979年8月15日出生于甘肃省靖远县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年12月4日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于白银市平川区看守所。甘肃省靖远县人民法院审理靖远县人民检察院指控原审被告人滕学禄犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人焦某提起附带民事诉讼一案，于2020年7月13日作出（2020）甘0421刑初91号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人焦某不服、原审被告人滕学禄对刑事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问原审附带民事诉讼原告人、讯问原审被告人滕学禄、审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年5月28日20时许,被告人滕学禄在靖远县乌兰镇xx巷50号院子与焦某、李某等人喝酒后，滕学禄与焦某发生争执，二人相互厮打，在厮打中，滕学禄抱住焦某的腰部,将焦某摔倒在院子中间,致焦某当场休克。焦某苏醒后被刘某1送回家休息，在家休息两天后仍头晕恶心不见好转，于2019年5月30日到靖远县中医院住院治疗，靖远县中医院诊断焦某的伤情为:1、创伤性颅内出血；2、颅骨骨折。后转院到白银市第一人民医院住院治疗，白银市第一人民医院诊断焦某伤情为:1、重度颅脑损伤:脑挫伤、创伤性脑梗死、硬膜下出血、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折;2、头皮血肿;3、低蛋白血症;4、高血压。2019年9月27日，经甘肃省靖远县公安司法鉴定中心鉴定:被鉴定人焦某损伤程度评定为重伤二级。2019年12月4日，滕学禄在陕西省西安市雁塔区观音庙村被公安民警抓获。原判认定上述事实的证据有：户籍证明、归案经过证明、接警说明、住院病历；证人刘某1、陶某、李某、杨某、焦某1、刘某、杨某、焦某1、何某、肖某（靖远县中医院医生）的证言；被害人焦某的陈述：被告人滕学禄供述；辨认、检查笔录；甘肃省靖远县公安司法鉴定中心（靖）公（司）鉴（伤）字[2019]140号鉴定书；现场勘验笔录。由于被告人滕学禄的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人焦某造成的物质损失为：医疗费26658元，误工费30183元（出院医嘱注意陪护，计算至颅骨修补术出院后30天，共196天，上一年度相近行业人均工资56208元/年÷365天×196天=30183元），护理费10318元(住院期间由刘某陪护，住院47天，出院医嘱注意陪护，酌情认定20天，护理天数共计67天，上一年度相近行业人均工资56208元/年÷365天×67天=10318元)，住院伙食补助费1880元（靖远县中医院住院治疗5天，在白银市第一人民医院住院治疗30天，颅骨修补术住院12天,47天×40元/天），营养费1200元（出院医嘱加强营养，40元/天×30天=1200元），交通费1000元（酌情认定）,共计71239元。审理过程中，被告人滕学禄的亲属向被害人赔偿物质损失30000元，被害人对滕学禄的行为予以谅解。原判认定上述事实的证据有住院病历、医疗费票据、谅解书等。原审法院认为，被告人滕学禄故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人滕学禄亲属赔偿了被害人部分物质损失，并取得谅解，依法酌情从轻处罚。被告人滕学禄的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人焦某造成的物质损失，依法应予赔偿，焦某请求的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费及营养费，根据其提供的医疗费票据、住院实际天数及出院医嘱，对其中符合法律规定的部分予以支持；请求的交通费，虽未提供相关票据予以证明，考虑到实际发生，酌情予以认定。根据本案的犯罪性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款的规定，判决：一、被告人滕学禄犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人滕学禄赔偿刑事附带民事诉讼原告人焦某物质损失共计71239元，已付30000元，下余41239元，于判决生效后十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人焦某的其他诉讼请求。焦某上诉提出：其被滕学禄致伤后存在偏瘫情况，生活不能自理，一审法院认定其误工天数196天，与事实不符，请求二审改判支持其误工时间360天；其先后在靖远县中医院住院5天，在白银市第一人民医院住院治疗65天，一审法院认定其住院治疗47天错误，导致其护理费、住院伙食补助费、营养费的计算存在错误，请求二审法院依法改判；其请求滕学禄赔偿继续治疗费用、伤残赔偿金及今后的误工费依法有据，请求二审法院依法支持其诉讼请求。并提交住院病历一份证实其主张。滕学禄上诉提出：认定其将焦某摔倒致伤的证据不足；其积极赔偿被害人损失并取得谅解，没有犯罪前科，原判量刑过重，请求二审改判缓刑。经审理查明：原审判决认定上诉人滕学禄于2019年5月28日20许，在靖远县乌兰镇xx巷50号院子殴打被害人焦某，致焦重伤的事实清楚，附带民事部分的事实与原审相同。认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、接警说明证明：2019年5月30日，被害人焦某向靖远县公安局会州路派出所报称被滕学禄殴打致伤。2.住院病历及票据证明：被害人焦某住院治疗及医疗费用的相关情况。3.户籍证明证实原审被告人滕学禄及原审附带民事诉讼原告人的基本情况。4.归案经过证明：2019年5月28日原审被告人滕学禄将被害人焦某殴打致伤后潜逃，同年12月4日，在陕西省西安市雁塔区观音庙村被公安民警抓获。5.谅解书证明：滕学禄家属赔偿焦某3万元，焦某对滕学禄的行为予以谅解。6.被害人焦某陈述：2019年5月28日16时左右，其在靖远县乌兰镇xx巷刘某1租住院内和杨某1、滕学禄喝酒，滕学禄喝醉后胡乱骂人，其也骂了滕学禄，后各自走了。20时许，其碰见经常去xx巷50号打麻将的“老万”、“永红”等人，就到一起打麻将，打了半个小时，滕学禄来到打麻将的上房里，将麻将桌掀翻，并胡乱骂其，其出去站在西房门台上，滕学禄走到门台下骂其，其也骂，滕学禄在其脸上扇了一巴掌，其抓住滕学禄衣领，二人相互用拳头打，滕学禄将其打倒在门台阶下，又压在其身上，用拳在其头部胡乱捣，其站起来，滕学禄又拿起院内一板凳朝其背部打了几下，其夺板凳时，滕学禄用拳将其打倒在西房门台上，其起身站在门台下，滕学禄将其腰部抱住，甩出去摔倒在院子中间，摔倒后其什么也不知道了。7.证人刘某1证明：2019年5月28日16时许，焦某、滕学禄等人在其租用的乌兰镇xx巷的院子里喝酒，20时许，焦某等人到北面上房里打麻将，滕学禄骂着找焦某，到上房将麻将桌子掀翻了，伸出右手在焦某左脸上扇了一巴掌，焦某用手抓住滕学禄前衣领，两人用拳互殴，滕学禄将焦某打倒在西房台阶上，焦某眼镜被打掉了，滕学禄压在焦某身上，用拳殴打焦某脸部、头部，焦某挣扎着站起来，滕学禄提起一大板凳扔出去打焦某，其怕打伤焦某上前去拉，板凳打在其左侧肩膀上，随后滕学禄又提起一小板凳在焦某背部打了两板凳，板凳被焦某抓住，滕学禄接着把焦某压倒在西房台阶上，焦某翻身站起来，滕学禄在西房台沿上站着，焦某在台沿底下站着，滕学禄将焦某摔出一米远，焦某头朝大门方向侧躺着着地，摔落时听见咔擦一声，焦某休克了，滕学禄走到跟前，在焦某右肩膀处踏了四五脚，骂骂咧咧的离开了。其到焦某身边查看情况，焦某休克了十几分钟后，其将焦某扶起来，将焦某扶到他家门前。8.证人陶某证明：案发当晚八点左右，其和“永红”、“老万”、焦某在xx巷平房院内打麻将，滕学禄和焦某发生争吵，滕学禄将麻将桌抬掉了，二人厮扯起来，其和“老万”、“永红”三人害怕跑到大门口，滕学禄将焦某打倒后用脚踢了一顿，会宁女人一直在旁边拉架，其怕被滕学禄打就走了，其走时，院子里还剩滕学禄、焦某及会宁的女人。9.证人李某、杨某、焦某1证明：案发当天15点左右，焦某、滕学禄等人在xx巷一院子喝酒，第二天听打麻将的人说，焦某喝完酒被滕学禄打了。10.证人刘某、杨某、焦某1、何某均证明：焦某被滕学禄打后，一直在床上躺着，不吃不喝，说头疼。11.证人肖某（靖远县中医院医生）证明：焦某右侧额顶部脑挫伤、右顶骨骨折是外伤所致。12.辨认笔录及照片证明：原审被告人滕学禄辨认出靖远县乌兰镇xx巷50号就是打架现场；被害人焦某辨认出滕学禄就是殴打其的人。13.检查笔录及照片、体表原始伤情记录表证明：被害人焦某右颈顶有一道3厘米擦伤，右耳有一0.3厘米点状擦伤，右眼眉毛有一处1厘米长红肿，左上门牙缺少两颗，牙龈有安装义齿痕迹，身体其他部位无明显伤情。14.甘肃省靖远县公安司法鉴定中心（靖）公（司）鉴（伤）字[2019]140号鉴定书，被鉴定人焦某损伤位于头部，表现为颅骨骨折、脑损伤、硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血等，医院行开颅硬膜下血肿清除术+去骨瓣减压术治疗。依照《人体损伤程度鉴定标准》5.1.2g)、5.1.2h)、5.1.2i)之规定头部损伤构成重伤二级，鉴定意见：被鉴定人焦某损伤程度评定为重伤二级。15.现场勘验笔录证明：案发现场位于靖远县乌兰镇xx巷50号刘某1租住的院子。16.被告人滕学禄供述：2019年5月28日16时许，其在靖远县乌兰镇xx巷50号院内和焦二楞、小杨喝酒，喝醉后其躺在西房沙发上睡着了。20时许，焦二愣将其叫醒要送其回家，其因走不动坐在巷子休息一会儿后又返回xx巷50号院子，房东因其喝醉不回家骂其，其用脏话边骂边走到西房门前，被院内一个凳子碰了腿，其就将凳子捡起扔向别处，不知被谁挡了一下还是夺了，后其将一张麻将桌掀翻了，焦二楞就站在西房门台上用脏话骂其，其对骂，焦二愣就从门台上下来伸手在其耳朵上抓了一把，其就在焦二楞胸部捣了一拳，焦二楞就坐在地上了，其一晃也跌倒了。二人站起后，相互厮扯，抡着拳头殴打对方，用脚胡乱踢对方。期间焦二愣被房东拉到西房门台上，其和焦二愣继续互相乱骂，焦二愣就从门台上撵下来打其，其一躲闪，焦二愣就一个趔趄摔倒在院子里了，焦二愣摔倒后头部也着地了，身体和头部都是左侧着地，听到焦二愣倒地后“哎呀”了一声，然后就抱着头翻身趴在地面上，其就从焦二愣屁股上踢了两脚。以上证据已经一审庭审举证、质证，经审查，证据来源合法，内容客观真实，足以认定本案事实，对其法律效力予以确认。对于附带民事诉讼原告人焦某提出原判计算误工天数与事实不符、计算住院天数有误的上诉理由，经查，原判依据卷内证据被害人焦某的住院病历计算误工天数、住院天数，并据此认定护理费、住院伙食补助费、营养费的费用并无不当；所提要求赔偿继续治疗费、伤残赔偿金及今后的误工费等，经查，该项上诉请求是附民原告在二审期间增加独立的诉讼请求，且伤残赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，对于请求的继续治疗费及误工费等，待实际发生后可另行起诉。上诉人的上诉理由均不能成立，不予支持。对于滕学禄上诉提出认定其摔打致伤焦某证据不足的上诉理由，与审理查明的事实不符；所提量刑过重的上诉理由，经查，案发后上诉人滕学禄家属积极赔偿被害人损失取得谅解，一审量刑时已考虑，量刑适当。上诉人的上诉理由均不能成立，不予支持。本院认为，原审判决认定上诉人滕学禄犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔适当。上诉人的上诉理由均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张学丽审判员于欣审判员李军霞二〇二〇年八月二十五日书记员 陈       佐       龙