广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初432号原告（反诉被告）：广州德安丽舍酒店有限公司，住所广东省广州市越秀区建设六马路**,统一社会信用代码91440104088165220J。法定代表人：张家玮。委托诉讼代理人：谭广闻、聂碧，北京市浩天信和（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市涌生实业集团有限公司，，住所广东省深圳市龙华新区观澜章阁社区章阁老村****厂房**统一社会信用代码91440300279319085K。法定代表人：王进生。委托诉讼代理人：廖明磊、闵婷，北京市京师（深圳）律师事务所律师、实习律师。第三人：中海怡高建设集团股份有限公司，住所广东省广，住所广东省广州市天河区瘦狗岭路****代码91440101721946824R。法定代表人：郑文达。委托诉讼代理人：潘艳萍，广东穗港律师事务所律师。原告广州德安丽舍酒店有限公司（以下简称德安丽舍酒店）与被告深圳市涌生实业集团有限公司（以下简称深圳涌生公司）、第三人中海怡高建设集团股份有限公司（以下简称中海怡高公司）买卖合同纠纷一案，本院2020年1月7日受理后，依法组成合议庭，本诉与反诉合并审理，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告德安丽舍酒店的委托诉讼代理人谭广闻、聂碧，被告深圳涌生公司的委托诉讼代理人廖明磊、闵婷，第三人中海怡高公司的委托诉讼代理人潘艳萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告、被告在2019年2月1日所签三方补充协议书以及2018年7月3日签订的石材成品采购供应合同（编号为ZHYG-201701-18012)于2019年9月27日解除;2.判令被告立即返还原告于2018年7月10日所支付的订金2894562.6元，并支付违约金1447281.30元；本案诉讼有关费用均由被告承担。事实及理由：2018年1月3日，原告与中海怡高公司签订《德安凯宾斯基酒店公寓室内精装修工程施工合同》，约定，原告将位于广州市越秀区建设六马路23号德安凯宾斯基酒店有关室内装修工程委托由中海怡高公司承包施工。中海怡高公司于2018年7月3日与被告签订石材成品采购供应合同（编号ZHYG-201701-18012)，约定由被告（供应方）负责德安凯宾斯基酒店公寓13-23楼室内精装修工程项下的全部石材供应工作等。上述合同签订后，原告因急需推进工程进度，而中海怡高公司施工进展太慢，原告经中海怡高公司及被告协商，双方于年月日签订解除上述《德安凯宾斯基酒店公寓室内精装修工程施工合同》，并约定：上述石材成品采购供应合同中所约定的乙方（中海怡高公司）的权利义务全部转移给甲方，并由中海怡高公司将双方签署的三方协议发送给被告以微信确认同意签署。2019年2月1日，原告、被告及中海怡高公司三方签订三方协议书，约定石材成品采购供应合同（编号ZHYG-201701-18012）中中海怡高公司未完成的全部责任及义务由原告继续履行。据此中海怡高公司与被告所签石材成品采购供应合同约定有关权利及义务均由原告承继。上述有关协议签订后，原告多次要求被告按约定履行有关义务，但被告均以各种理由拖延，导致原告工期一再延误。2019年9月10日、2019年9月12日原告分二次向被告致函，要求被告依据上述有关合同约定履行合同约定义务，但被告回函以各种理由进行推脱，并明确表示拒绝按照合同约定履行有关义务。原告于2019年9月17日再次发函被告，要求被告来解决有关事宜，但被告均未按协议履行有关义务。据此，为避免因被告拖延履行合同导致原告损失扩大，原告于2019年9月27日函告被告解除2018年7月3日所签石材成品采购供应合同（编号ZHYG-201701-18012)及2019年2月1日与被告所签三方补充协议书，并要求被告自收到解除函后3日内与原告协商有关合同解除的善后事宜，返还原告已支付的2894562.60元。但被告均再以各种理由及形式予以推诿，并直接对有关事实予以否定，双方未能就有关赔偿达成一致意见。现向法院提起诉讼请依法作出判决。被告深圳涌生公司辩称：1、关于原告的诉讼请求1，我方认为原告主张在该日期解除不符合原、被告之间合同的解除条件，也不符合法定解除的情形，属于原告恶意单方解除。2、关于原告诉讼请求2，原告单方否认原、被告之前确认的方案，并称新装修公司（深圳市城建集团有限公司）要求我方按其最新放线数据进行现场复核尺寸并提交石材彩排，需在3天内提交给原告审核，该要求不符合双方之间的合同约定，原告提出该无理草率变更合同后也未采取相应的措施保护现场测绘条件，反而把工期延误的责任强加给我方，该行为属于原告违约而非我方违约，我方无需向原告承担违约赔偿责任。3、原告违反《石材成品采购供应合同》第十条第4点“甲乙方双方均不得将合同内规定的工作转包给他人，或者肢解以后以分包的名义转包给他人，受损方有权要求责任方承担违约责任，并赔偿受损方合同总价款10%的违约金及对受损方造成的间接损失。”而在三方协议已明确在该合同中，甲方未完成的全部责任及义务，现转由丙方即原告继续履行，所以原告应该严格履行《石材成品采购供应合同》中原甲方的责任和义务，其将装修工作的责任和义务转给深圳市城建集团有限公司，其行为已构成严重违约，我方有权追究其违约责任。我方现反诉如下：1.判令解除原告与我方在2019年2月1日签订的《三方协议书》及2018年7月3日签订的《石材成品采购供应合同》（编号为ZHYG-201701-095-18012);2.判令原告赔偿我方经济损失585487.39元；3.判令原告支付我方违约金1447281.30元；本案全部诉讼费用均由原告承担。反诉事实理由如下：2018年1月3日，原告与第三人中海怡高公司达成合意签订装修工程《协议书》，由第三人承包原告广州德安凯宾斯基酒店13-23层室内装修工程。2018年7月3日，我方与第三人达成合意签订了关于上述装修工程的《石材成品采购供应合同》，负责该工程的装修石材供应。合同签订后，我方按约履行合同义务，进入现场，测绘排版，深化图纸，按约购买相应石材。2019年2月1日，原告通知我方已经与原《石材成品采购供应合同》中的甲方即（第三人）中海怡高公司解除了装修协议，并要求三方于同日签订《三方协议书》，由原告承继原《石材成品采购供应合同》甲方（第三人）的权利义务，《石材成品采购供应合同》继续有效。原告早就于2018年7月20日就陆续确认了样板房效果，随后我方便依据合同约定相继购入蓝金砂等相关石材。针对主卫墙蓝金砂效果，我方根据原告要求反复修改后于2018年11月提交给原告确认，但原告一直等到四个多月后，于2019年3月12日才回复我方确认排版效果。根据《石材成品采购供应合同》第九条第一款规定：乙方接受甲方对交货期调整、暂停交货、恢复交货的要求，具体方式为：甲方提前十一天发出有甲方盖章的书面通知，双方协商后即可执行。由于原告自身原因，自2019年2月1日至2019年9月，都未曾向我方下达生产任务单，也未书面通知协商延迟交付已经购买的石材（该石材一直积压存放在我方仓库中达一年之久），造成装修工程长期停滞，已属违约。我方履行了合同义务，但由于原告自身原因未要求交货，拖延工期，反而突然于2019年9月9日发函，要求我方即日起对13-23层的主卫墙蓝金砂石材按新的装修公司深圳市城建集团有限公司最新的放线数据进行复核尺寸并提交石材彩排，并要求在3日内完成。根据《石材成品采购供应合同》第一条第7款之约定：乙方负责石材品质、现场排版(7天时间出排版图，待甲方及业主方确认排版图后，10天时间加工排版）、尺寸、放样、生产、运输等工作。第8款约定：本工程先完成样板房，再分楼层、分阶段施工。基于上述合同约定及事实说明，我方与原告并无约定我方有3日内复核尺寸并提交石材彩排的义务，且其单方否定之前历经四个多月，花费了大量人力物力财力确认的方案，实属无理。针对原告提出的这一无理要求，我方多次与原告协商，明确表示其不属于合同的相关约定，同时3日内完成对11层楼的重新测绘及出图系不可能完成的任务，且原告也未与我方就我方前期8个月所做的工作协商如何处理的情况下，仍一意孤行，执意将其自身原因延误的工期责任强加于我方，其单方发函解除合同，完全是原告恶意解除合同的违约行为。根据《石材成品采购供应合同》第十条第一款“任何一方不能全面履行合同条款，均属违约。违约所造成的所有责任和经济损失概由违约方承担”、第十条第六款“…同样的，如果是因为甲方原因导致合同解除，甲方应向乙方支付合同总价款的10%的违约金并赔偿乙方由此产生的经济损失，违约金和实际损失可重复计算。”我方因履行本合同已供货金额为人民币290303.25元，同时因履行本合同产生的已采购库存石材货品的损失金额为人民币295184.14元，违约赔偿金1447281.30元，应由原告承担。原告德安丽舍酒店对被告深圳涌生公司的反诉辩称：对于被告的反诉请求1，我方确认解除合同的时间是2019年9月27日，事实上被告的反诉请求也同意了原告的解除合同。对于被告反诉请求2，被告主张的经济损失缺乏依据。对于被告的反诉请求3，由于合同是因被告违反了合同的约定，拒绝履行合同的主要义务，导致合同的解除，因此该项违约责任应由被告承担。因此本案的诉讼费用也应由被告承担。具体意见如下：1、原、被告双方在签订三方协议书后，实际上是石材成品的采购和供应的关系，由于签订了三方协议，原告具备了两个身份，一个是该合同中的业主方，另一个是合同中的甲方。原告作为业主方是作为一个五星级酒店知名的品牌凯宾斯基向被告采购天然的石材，因此在采购石材的要求上，给出了明确的标准，这也是对天然石材采购的施工标准。在采购的时候，相关的石材必须经由原告的工程师和设计师双方将切割好的天然石材的大板的实际效果图，由原告及设计师签名确认，但在合同履行过程中，被告仅仅是提供了样板房的效果图，并没有按照合同约定将13-23层的所有房间的效果图出具给原告来确认。被告所称的提交给原告确认的效果图是将样板房的效果图全部复制到13-23层的房间中，这显然是不符合要求的。2、签订三方协议书，被告是明知原告更换了施工单位，有关的房间的数据会发生相应的变化，其供应应当根据实际的房间数据进行调整，但被告经原告催告拒绝履行其义务，原告也给了充分的时间给予被告履行彩排、排版及数据深化，但被告一直以各种理由拒不履行。3、原告与被告之间的关系是采购和供货的关系，但被告一直没有给原告看到实际的货物，其所称采购的石材也没有让原告到其仓库中检验。综上，被告提供的效果图也并非根据其实际的石材做出，而只是根据样板房的少量石材效果进行了复制，因此原告认为被告没有为原告的项目采购到足够用量的石材，并且被告与原告的另一施工单位也因石材供应的问题发生纠纷，一直不能按照约定提供符合标准的石材，因此原告认为被告没有实际的履行意愿和能力。4、在合同履行过程中，原告并没有对交货期等事项做出任何的调整，因为货期的确认是要在排版完成后才开始计算的，但被告连排版义务都没有按约定履行的情况下，并没有进入到合同约定的交货期，因此被告在反诉状中所称原告违反了《石材成品采购供应合同》第九条第1款的约定是缺乏依据。在解除前至原告向被告发出排版要求即2019年9月8日一直到2019年9月27日，原告发出解约通知。在该期间，被告一直没有按照合同约定的7天内完成其排版义务，严重拖延了原告的施工进度，在此情况下，原告才向被告发出了解约通知，因为在正常情况下，原告是不会随意与供应商解除合同，确实是由于被告没有履行义务，也没有履行义务的意愿和能力，无奈之下才与被告解除的合同。因此被告应当承担相应的违约责任。第三人中海怡高公司辩称：1、第三人与原告已经于2019年2月1日签订了解除合同协议书，该协议书已经全部履行完毕，双方互不负任何权利义务。2、第三人与原、被告也签署了三方协议书，第三人已经将《石材成品采购供应合同》中的权利、义务转让给原告，第三人与被告之间的合同关系已经解除，因此本案的纠纷与第三人无关。经审理查明：2018年1月3日，德安丽舍酒店与第三人中海怡高公司签订一份《协议书》约定，德安丽舍酒店将位于广州市越秀区建设六马路23号德安凯宾斯基酒店的13-23层室内装修工程委托中海怡高公司承包施工，承包方式综合单价包干，包工包料包安全文明施工，工程总造价70000000元。2018年7月3日，中海怡高公司（采购方）、深圳涌生公司（供应方）签订一份《石材成品采购供应合同》（编号ZHYG-201701-095-18012)，约定由采购方一次性委托供应方全部负责德安凯宾斯基酒店公寓13-23楼室内精装修工程项下的全部石材供应工作，并按现场进度分阶段分批进行；加工、生产、送货、验货、验收。每个施工阶段的石材成品采购供应内容，详见采购方发出的《生产任务单》，供应方据此实施。供应方为业主方（德安丽舍酒店）指定的本项目石材供应商，负责：石材的品质、现场排版（7天时间出排版图，待采购方与业主方确认排版图后，10天时间加工排版）、尺寸、放样、生产、运输等工作。……本工程先完成样板房，再分楼层、分阶段施工。具体进度要根据业主方的要求和采购方施工实际需要，采购方分施工阶段向供应方发出若干【生产任务单】，采购用于本项目的石材成品。预估总价14472813元。货款的支付：订金为预估总价的约20%，即为289万元；进度货款：按每一【生产任务单】，供应方供货，业主方确认的排版图加工完成后，采购方、业主方、供应方三方在工厂验收石材质量，签字确认后视为合格产品，货到工地开箱验收后，若没有损坏验收合格即为收货数量。……合同实施过程中，业主方、采购方有权对合同产品数量、规格型号及技术参数进行调整，当供应方收到采购方的变更指令后应尽快调整深化设计图纸，并报采购方确认，且相应调整供货材料。……因供应方原因解除合同时，供应方应向采购方支付合同总价款的10%的违约金，并赔偿采购方由此产生的经济损失，违约金和实际损失可重复计算。同样的，如果是因采购方原因导致合同解除，采购方应向供应方支付合同总价款的10%的违约金，并赔偿供应方由此产生的经济损失，违约金和实际损失可重复计算。上述合同签订后，2018年7月10日，中海怡高公司支付深圳涌生公司2894562.60元，并注明为材料款。2018年8月14日、8月17日，深圳涌生公司将用于样板房1301、1302房的石材运送进场，但8月17日的《材料进场确认单》并未有业主单位签字确认（确认单注明本表一式三份，供货单位、收货单位、监理、业主单位四方签认生效）。2019年2月1日，德安丽舍酒店与中海怡高公司签订一份《解除合同协议书》约定，因多方原因，造成工程进度未达到预期，中海怡高公司已在2018年12月31日撤场，现双方同意解除《德安凯宾斯基酒店公寓室内精装修工程施工合同》。2019年2月1日，中海怡高公司（甲方）、深圳涌生公司（乙方）、德安丽舍酒店（丙方）签订一份《三方协议书》，约定：甲乙双方签订的《石材成品采购供应合同》（编号ZHYG-201701-095-18012)，合同预估总价为14472813元，甲方已于2018年7月10日按照合同约定支付乙方款项2894562.60元。在本协议签订时，甲乙双方就“德安凯宾斯基酒店公寓室内精装修工程”无任何纠纷均无任何违约行为。经三方协商达成共识，该合同中甲方未完成的全部责任及义务现转由丙方继续履行。2019年3月14日，德安丽舍酒店材料员与深圳涌生公司员工沟通三层大堂吧卫生间走廊墙地面排版效果图。2019年9月9日，德安丽舍酒店向深圳涌生公司发出《工作联系单》（同时抄送深圳市城建集团有限公司），内容：由于深圳市城建集团有限公司接手原装修单位13-23层的装修工程，并重新对其放线复核完成，由于原主卫墙面石材蓝金砂已由我司采购完成，故要求你司即日起对13-23层的主卫墙面石材蓝金砂石材按城建公司最新放线数据进行现场复核尺寸并提交石材彩排，须在3天内提交我司审核（即9月12日之前）。同日，深圳涌生公司回复德安丽舍酒店《工作联系函》称：1、我司与贵司在联系单中提到的深圳市城建集团有限公司无任何合同关系，其提供的石材完成线数据我司无法确认。2、酒店客房13-23层主卫蓝金砂由我司在贵司确认大板的情况下由我司购买回厂，目前一直库存在我司仓库达一年之久。3、主卫蓝金砂效果我司于2018年11月就已提交贵司审核，贵司2019年3月12日已经确认了蓝金砂排版效果。2019年9月10日，德安丽舍酒店再向深圳涌生公司发出《工作联系单》（同时抄送深圳市城建集团有限公司），要求深圳涌生公司必须与新装修单位深圳市城建集团有限公司沟通协调，按最新的放线数据进行现场复核尺寸并提交石材彩排，在9月12日之前交我司审核。同日，深圳涌生公司回复德安丽舍酒店《工作联系函》称，不认可德安丽舍酒店的不合理要求。2019年9月12日，德安丽舍酒店再次向深圳涌生公司发出回函，要求深圳涌生公司必须按工作联系单有关内容执行，否则由此要承担一切后果。同日，深圳涌生公司回复德安丽舍酒店《工作联系函》称，没有与德安丽舍酒店达成三天出完图的约定，保留追究德安丽舍酒店损失的权利。2019年9月17日，德安丽舍酒店再次向深圳涌生公司发出复函，要求深圳涌生公司收函日起2日内到工程项目现场解决有关事宜。必须按工作联系单有关内容执行，否则由此要承担一切后果。2019年9月18日，深圳涌生公司回复德安丽舍酒店《工作联系函》称，三天出图的要求违背合同约定，不存在违约情形。2019年9月27日，德安丽舍酒店向深圳涌生公司发出《关于解除2018年7月3日所签石材成品采购供应合同（编号为ZHYG-201701-18012)及2019年2月1日所签三方补充协议书通知书》，要求解除合同，并退还已付款2894562.60元。2019年10月10日，德安丽舍酒店向深圳涌生公司发出《关于要求返还我司已支付的有关款项并赔偿有关工期所造成我司有关损失及违约金的通知书》，要求退还已付款2894562.60元并赔偿有关延误工期所造成损失及违约金共1895938.50元。2019年10月12日，深圳涌生公司回复德安丽舍酒店《工作联系函》称，从未收取过贵司的任何款项，贵司要求返还有关款项不予置评，贵司工期延误完全是自身原因造成的。2019年10月17日，深圳涌生公司向德安丽舍酒店发出《工作联系函》称，我司与中海怡高公司（原合同甲方）签订了采购供应合同，自合同签订后我司严格按照合同约定，履行合同义务。我司按现场实际情况于2018年11月完成所有石材排版图并经确认。由于贵司重新更换装修单位，导致中海怡高公司退场。我司与之有关的合同中未完成的事宜转至贵司。由于贵司重新更换装修单位，导致前期已确认图纸需要重新制作。我司委派技术人员到达现场与贵司人员沟通下单事宜。现场基层由于刚制作，很多房间不具备量尺下单的条件。……现场影响我司出排版图的情况我司在逐层检查后也及时反馈给贵司，但贵司并没有做任何措施，保障出图。对此我司要求贵司尽快完善现场条件，确认好我司已经出的石材排版图。2020年1月7日，德安丽舍酒店诉至本院，提出上述诉讼请求。深圳涌生公司在诉讼中提出反诉。另查明：2019年8月26日，深圳市南利装饰集团股份公司向深圳市福田区人民法院申请对深圳涌生公司进行财产保全，保全标的831152.18元。庭审中，深圳涌生公司表示其损失585487.39元包括两部分，其中一部分是已经供应石材，金额是290303.25元，另一部分是因履行合同已采购库存石材的损失，金额是295184.14元。本院认为：中海怡高公司与深圳涌生公司签订的《石材成品采购供应合同》以及与深圳涌生公司、德安丽舍酒店签订的《三方协议书》均为各方真实意思表示，从《三方协议书》约定来看，至2019年2月1日止，中海怡高公司与深圳涌生公司双方就“德安凯宾斯基酒店公寓室内精装修工程”无任何纠纷、无任何违约行为。关于本诉部分。《石材成品采购供应合同》约定“合同实施过程中，业主方、采购方有权对合同产品数量、规格型号及技术参数进行调整，当供应方收到采购方的变更指令后应尽快调整深化设计图纸，并报采购方确认，且相应调整供货材料”，德安丽舍酒店承继履行该《石材成品采购供应合同》后，作为业主方，在变更新装修公司后，依约有权要求深圳涌生公司按新装修单位的最新放线数据进行现场复核尺寸并提交石材彩排。深圳涌生公司拒绝履行该义务，构成违约，德安丽舍酒店有权解除合同，并要求退回已付订金2894562.60元，根据深圳涌生公司的违约情节以及该违约情形造成的损失程度，以及深圳涌生公司自身的损失程度，本院对德安丽舍酒店主张的违约金1447281.31元不予支持。关于反诉部分。至2019年2月1日止，深圳涌生公司并无任何违约行为。深圳涌生公司反诉主张的损失585487.39元中，包括两部分，其中一部分是已经供应样板房石材部分货款290303.25元，该部分货款德安丽舍酒店应当支付，另一部分已采购库存石材的损失，深圳涌生公司因其违约致使合同解除，该损失应当自行承担。本院对深圳涌生公司反诉主张的违约金1447281.31元，亦不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告广州德安丽舍酒店有限公司、被告深圳市涌生实业集团有限公司、第三人中海怡高建设集团股份有限公司于2019年2月1日签订的《三方协议书》以及第三人中海怡高建设集团股份有限公司、被告深圳市涌生实业集团有限公司2018年7月3日签订的《石材成品采购供应合同》（编号为ZHYG-201701-095-18012)于2019年9月27日解除；二、被告深圳市涌生实业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告广州德安丽舍酒店有限公司订金2894562.60元；三、原告广州德安丽舍酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被告深圳市涌生实业集团有限公司损失290303.25元；四、驳回原告（反诉被告）广州德安丽舍酒店有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）深圳市涌生实业集团有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费41535元、财产保全费5000元，由原告德安丽舍酒店负担17825元、被告深圳涌生公司负担28710元；反诉费5563元，由原告德安丽舍酒店负担2827元，被告深圳涌生公司负担2736元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  梁细女人民陪审员  苏 梅二〇二〇年八月十九日法官助理凤敏仪书记员卢至诚