云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1667号上诉人（原审被告）：刘彩花，女，汉族，1962年9月26日生，云南省曲靖市沾益区人，住云南省曲靖市沾益区。被上诉人（原审原告）：段正云，男，汉族，1974年5月27日生，云南省曲靖市麒麟区人，初中文化，住云南省曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：陈晓久，曲靖市沾益区西平街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人刘彩花因与被上诉人段正云农村建房施工合同纠纷一案，不服云南省曲靖市沾益区人民法院（2020）云0328民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后依法组成合议庭，于2020年7月14日询问了当事人并经书面审理了本案。现已审理终结。上诉人刘彩花上诉请求：1、撤销（2020）云0328民初288号民事判决，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。一审判决认定“被告（上诉人）辩解原告（被上诉人）建盖的房屋质量不达标，造成了房屋缺陷，无法正常使用，其未出示证据证实该事实，该辩解不能成立……被告的主张也与原告在工程竣工验收报告上签字确认工程款、工程质量和叶玉陈述的事实不符，因此，被告的该主张不能对原告的请求形成有效抗辩。”属认定事实错误。首先，上诉人一审中提交了照片32张用于证明刚建盖的房屋即出现多处裂缝、漏水情况，能够直观的证实房屋质量存在问题，无法正常使用，一审判决认定上诉人未出示证据证明显然与客观事实不符，属认定事实错误。其次，上诉人签署的工程竣工验收报告系社区对房屋层数、颜色等是否符合新农村改造要求所作的验收，并非是对房屋质量进行的验收，这一客观事实与案外人叶玉的陈述一致。即便视为上诉人对工程质量的认可，建设工程的施工方对房屋的主体结构等在房屋使用年限内发生质量问题的，也应当承担相应的责任，这是法定要求。因此，一审判决认为上诉人在竣工验收报告上签字即是房屋质量的认可，是显认定事实错误。最后，被上诉人建盖的房屋不但有质量问题，而且偷工减料，并未按照社区统一出具的施工图纸进行施工，致使建盖房屋缺少四根承重梁，给房屋使用带来了严重的安全隐患。一审判决对这一重大案件事实只字未提，片面、简单的判决支付工程款，认定事实明显错误。被上诉人段正云答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。段正云一审诉讼请求：1、判令被告支付原告的人工工时费59100元；2、判决被告按月利息12%支付下欠原告工程款59100元造成的资金占用费至欠款结清时止；3、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年10月30日，原告段正云与被告刘彩花双方口头约定原告以包工不包料的方式为被告建设四层房屋两幢。双方当日签订了《项目承包施工合同》，双方在合同中约定由乙方（原告）负责支模、砌砖、钢筋制作安装、内外毛粉、水电通，甲方（被告）负责主材钢筋、水泥、砖、商砼、辅材、钉子、铁线、扎线、焊条钢筋坚焊接头、工地看守、土地平整、三通一平框架按每平方米276元/平方（砖混266元/平方）计算。质量标准：按建筑安装管理规范，每道工序经甲方验收合格后方可进行下道工序施工。每经下道工序施工，说明上道工序已合格不得重提。付款方式：乙方进场付给10000元，以下每浇一层经社区验收合格后付给乙方20000元，其余尾款经社区验收合格后7天内付清。合同签订后，原告按规定进行了施工。房屋建盖完工后，原、被告于2019年3月13日签订《不拖欠农民工工资承诺书》。在该承诺书中，被告承诺工时费59100元在工程完工后6月30日之前一天付给原告。2019年3月27日，被告刘彩花在《工程竣工验收报告》上签字按印，该报告中写明的建筑面积是427㎡，工时造价121822元，工程验收质量合格。原告已经支付了部分工程款，还应支付59100元。一审法院认为，本案的焦点是原告请求被告支付59100元建房款和按照月利息12%支付资金占用费的主张是否成立。合同法规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《村庄和集镇规划建设管理条例》规定，在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。《云南省农村住房建设管理办法》规定,在农村集体土地上从事建筑活动的单位或者个人，应当依法取得施工资质证书或者执业资格证书，具有资质的施工单位在承揽农村住房建设工程时，可以按照规定的业务范围承揽工程；具有执业资格的建筑工匠只能承担农村2层以下住房的建筑工程施工。未取得建筑施工资质的单位和执业资格的个人不得承揽工程。建筑工匠应当经过系统的专业技术培训，取得《建筑业技术资格证》后，方可从事建筑活动。原告段正云为被告刘彩花建盖房屋是两栋四层房屋，其个人在未取得建筑资质时建盖房屋的行为不符合法律的规定。对于原告请求的工程款，司法解释规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告建盖的房屋已经竣工，并且经被告验收为合格。原告请求被告支付工程款符合相关法律的规定,原告请求被告支付拖欠的建房款的主张成立。被告辩解原告建盖的房屋质量不达标，造成了房屋缺陷，无法正常使用，其未出示证据证实该事实，该辩解不能成立。原告认为被告建盖的房屋顶层有漏水情形，因被告在建盖房屋时明确表示不要求原告做房屋的防水层，顶层部分区域发生渗漏情形不能认定是原告的责任。被告的主张也与原告在工程竣工验收报告上签字确认工程款、工程质量和叶玉陈述的事实不符，因此，被告的该主张不能对原告的请求形成有效抗辩。对被告房屋的顶层的外墙立柱上的裂缝（已经涂白），被告需要另行请人修复，法院酌情认定修理费用300元。被告认为原告建盖的房屋不合约定造成损害，可收集证据后以另行主张权利。对于原告主张的按照月12%计算资金占用费的主张。司法解释规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。原告请求自2019年6月30日起按照月息12%的标准支付资金占用费。因原、被告双方在《不拖欠农民工工资承诺书》中已经明确了工时费59100元于2019年6月30日前给付，原告请求被告自2019年6月30起支付利息符合双方的约定和法律的规定。对于利息的支付标准，2019年银行的同期贷款基准利率是4.35%，原告请求按照12%的标准计算过高，法院予以部分支持。综上所述，对原告的请求，予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条规定，判决：被告刘彩花于判决生效后十日内给付原告段正云建房款58800元，并支付自2019年6月30日起按照年利率4.35%的标准支付利息至工程款付清之日止。如当事人未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费639元，由原告负担25元，被告负担614元。二审审理中，上诉人刘彩花为证实其主张，向本院提交如下证据：1、施工图纸复印件2份，2、照片复印件3份，欲证明案涉房屋每一层缺少四根梁。经质证，被上诉人段正云对施工图纸的真实性无异议，但不能证实被上诉人在施工过程中存在房屋质量过错责任，缺少的梁对房屋的安全问题有影响也不能证实。对照片的三性均不予认可。本院认为，上诉人刘彩花提交的施工图纸复印件、照片复印件不能证实与本案有关联，本院不予采信。经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人刘彩花与被上诉人段正云口头约定被上诉人以包工不包料的方式为上诉人建设两栋四层房屋，为建盖房屋双方签订的《项目承包施工合同》，对工程内容、质量标准、付款方式等进行了约定。被上诉人段正云为上诉人刘彩花建盖房屋是两栋四层房屋，其个人在未取得建筑资质时建盖房屋的行为不符合法律的规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案属于承包人未取得建筑施工企业资质的情形，故《项目承包施工合同》无效。该司法解释第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”上诉人刘彩花2019年3月27日在《工程竣工验收报告》上的签字，其认为不是对工程竣工验收合格、工程款的确认，而系社区对房屋层数、颜色等的验收，但上诉人刘彩花未能提交相应证据予以证实。上诉人刘彩花的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决酌情认定对上诉人房屋的顶层的外墙立柱上的裂缝修理费用300元，并无不当，二审予以维持。上诉人刘彩花上诉主张建盖的房屋不合约定造成损害，上诉人可以另行主张权利。一审判决对被上诉人主张的利息调整为年利率4.35%，被上诉人服判，属于被上诉人对自己权利的处分。综上所述，上诉人刘彩花的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费639元，由刘彩花负担。本判决为终审判决。审判长 夏 尧审判员 高体所审判员 廖 锐二〇二〇年八月四日书记员 叶雪玉