辽宁省沈阳市皇姑区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0105民初10014、10147号原告（并案原告）：韩冬梅，女，锡伯族，1980年1月16日出生，住址辽宁省新民市。委托诉讼代理人：周百顺，系辽宁恒灿律师事务所律师。被告（并案被告）：北京必旺食品有限公司沈阳分公司，统一社会信用代码91210100784564444J，营业场所沈阳市皇姑区宁山中路62号。负责人：郑文琦，系该公司董事。委托诉讼代理人：张岩，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：韩凤英，女，系该公司员工。原告（并案被告）韩冬梅与被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司（以下简称“北京必旺食品”）劳动争议一案，韩冬梅不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲字［2020］418号仲裁裁决书、沈劳人仲字［2020］418号（终）仲裁裁决书向本院提起诉讼。北京必旺食品亦不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲字［2020］418号仲裁裁决书向本院提起诉讼,本院受理后，决定合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）韩冬梅的委托诉讼代理人周百顺，被告（并案原告）北京必旺食品的委托诉讼代理人张岩、韩凤英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）韩冬梅本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付违法（终止）劳动合同的经济赔偿金差额40767.16元；2、判决被告向原告支付工资差额为1935.20元；3、判决被告向原告支付未休年假的工资6386.16元；4、判决被告向原告支付加班费10063.04元。事实和理由，原告于2011年3月26日与被告签订劳动合同，到期日为2014年3月31日；于2014年4月1日续签劳动合同，期限至2020年3月31日。原告的职务是“资深业代”，工作地点是在大东营业所业务区的新民市。原告在两次劳动合同期间一直兢兢业业工作，没有违反单位劳动纪律和规章制度的行为，也不存在不胜任工作的情况。在2020年3月31日前，原告并没有接到单位不准备续签劳动合同的任何通知，自己也没打算去找其他单位的工作，以为这样就会在本单位一直工作下去，具体什么时候签书面合同等通知就行了。可是，在2020年3月31日下班之后，被告人事部门给原告发来了一个微信通知，通知称劳动合同已到期，要求原告4月2日前办理离职手续。原告随即给单位回复了一条微信，提出要求与单位续签劳动合同、并且为无固定期限，然后又以书面形式向单位发出了“要求签订无固定期限劳动合同的函”。但被告的人事部门又给原告发出了一份书面的“合同解除/终止通知函”，告知：“合同到期，公司不予续签”。并且要求限期办理离职手续，否则影响领取失业金等待遇责任自负。原告接到通知后，一直与被告的相关领导及人资部门联系、沟通，力图公司收回成命、续签合同。但人事部门口头告知原告，这是总部的意见，合同到期的就不能再续签。在与被告交涉期间，原告继续每天报岗接受考勤，并且一如既往的完成本职工作一直工作延续到2020年的4月10日。于11日开始，被告工作群将申请人移除、再也无法参与到工作中了。无奈之下原告到人事部门办理了离职手续。原告认为，由于本人与被告已经签订了两次有期限的劳动合同，在第二次合同到期的情况下，有权利向单位提出签订无固定期限劳动合同。目前被告单方决定不续签合同，剥夺了本人的合法权益，属于违法解除/终止劳动合同，并且就此失去了劳动机会和生活的保障。所以，原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被告支付违法终止合同的赔偿金，以及支付加班费和未休年假的补偿工资。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月24日下发了沈劳人仲字[2020]418号、418号（终）两份《仲裁裁决书》。非终局裁决书裁决内容为：被告向原告支付一次性违法解除劳动合同赔偿金差额40767.16元(被告在仲裁期间己付39206.69元补偿金)；终局裁决书中裁决被告支付年假工资387.05元。原告认为，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会的如上裁决计算有误，并且没有支持本人关于工资差额以及加班费的请求不合法。现向贵院提起诉讼，恳请公平判决。被告（并案原告）北京必旺食品辩称，1、答辩人无需支付经济赔偿金差额40767.16元。答辩人在劳动合同期满未达成续签合意的情况下终止劳动合同法，仅需支付经济补偿金的差额780.24元；2、工资差额1935.2元无法律和事实依据，韩冬梅劳动合同在2020年3月31日终止，答辩人并未拖欠任何薪资；3、未休年假依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、十八条核算应当支付一天未休年假薪资387.05元，我司已经依法按照沈劳人仲字[2020]418号（终）裁决书履行完毕；4、双方签订的《劳动合同书》明确约定韩冬梅执行不定时工作制，依法无需支付加班费。被告（并案原告）北京必旺食品向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决原告合法终止劳动关系，无需支付被告经济赔偿金差额40767.16元；2、请求依法判令被告承担诉讼费用。事实和理由，一、请求法院依法判决原告无需支付被告经济赔偿金差额40767.16元。原告已经依据《劳动合同法》支付被告劳动合同期满终止的经济补偿金合法。依据《劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。可见，用人单位与员工属于平等的民事主体，劳动合同的订立、续订，应在双方平等自愿、协商一致的原则下进行。用人单位与员工均有权选择是否续签劳动合同。原告明确表示不与员工续签劳动合同，被告单方提出续签劳动合同，证明双方并没有达成续订劳动合同的协商一致，原告无需继续续签劳动合同。并且，约定终止时间的劳动合同，签订目的就是为了给用人单位和员工一个双向选择的机会，完全符合《劳动合同法》自愿平等、协商一致的原则和立法目的，如果二次订立劳动合同使用人单位丧失用工自主权，则严重违反了自愿平等的法律精神。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同；一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。由此可见，最高法院对于固定期限劳动合同可以终止的权利予以认定。被告劳动合同于2020年3月31日期满。原告已经依据《劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一)劳动合同期满的；”、《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”以及《劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，在请款程序核准后，于2020年5月I3日向被告支付经济补偿金39206.69元（工作年限9.08年，依法支付9.5个月）。故原告在期满终止劳动合同并不违法。二、请求依法判令被告承担诉讼费用。综上，恳请法院依法判决，以维护原告的合法权益。原告（并案被告）韩冬梅辩称，依照《劳动合同法》第十四条第二款原告有权要求订立无固定期限劳动合同，被告拒签属于违法解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：原告韩冬梅与被告北京必旺食品于2011年3月26日签订到期日为2014年3月31日的《劳动合同书》。双方又于2014年4月1日签订至2020年3月31日止的《劳动合同书》。合同约定：原告的工作地点是在大东营业所业务区的新民市，职务是“资深业代”，原告所在岗位执行不定时工时制。2020年3月31日被告通过微信向原告发送《合同解除/终止通知函》。原告随即给单位回复微信，提出要求与公司续签并签订无固定期限劳动合同，被告未同意续签合同。被告于2020年5月13日向原告支付解除劳动合同经济补偿金39206.69元。2020年5月7日，原告韩冬梅以北京必旺食品被申请人以“1、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金79383.71元或支付经济补偿金39691.85元；2、被申请人向申请人支付工资差额为2681.35元；3、被申请人向申请人支付未休年假的工资2112.99元；4、被申请人向申请人支付加班费9988.68元。”为仲裁请求，向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委员会于2020年6月17日作出沈劳人仲字［2020］第418号仲裁裁决书及沈劳人仲字［2020］第418号（终）仲裁裁决书。原、被告不服，均向本院提起诉讼。经查，经沈阳市人力资源和社会保障局审批通过了被告申请的不定时特殊工时制度。原告离职前十二个月平均工资为4209.15元。被告已将终局裁决书中裁决支付原告未休年假工资387.05元履行完毕。本院认为，本案的争议焦点为被告北京必旺食品与原告韩冬梅解除劳动合同是否为违法解除。《劳动合同法》第十四条规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。原告与被告已连续订立二次固定期限劳动合同，被告在原告没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，应当与原告签订无固定期限劳动合同，被告在未与原告协商的情况下，解除与原告劳动合同，属于违法解除。故对被告无需支付违法解除劳动合同经济赔偿金40767.16元的诉讼请求本院不予支持。被告应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，扣除被告已支付的39206.69元，被告应支付的数额为40767.16元（4209.15元×9.5×2-39206.69）。关于原告请求被告支付工资差额1935.2元问题，被告于2020年3月31日向原告送达了《合同解除/终止通知函》，虽原告请求续签，但双方并未签订劳动合同。本院确定双方解除劳动合同的时间为2020年3月31日。虽原告提供微信截屏等证据，但因双方已解除劳动合同被告无须支付原告工资，故对原告此请求本院不予支持。关于原告请求被告支付未休休假工资6386.16元的问题，根据被告提供的证据可以认定原告2019年已修满5天年假，经核算截止劳动合同解除的2020年3月31日原告未休年假为1天。被告已将该款支付给原告，因原告请求数额超出仲裁范围，且原告的主张不符合《职工带薪年休假条例》的规定，故本院对原告此请求不予支持。关于原告请求被告支付加班费10063.04元的问题，根据《工资支付暂行规定》规定，实行不定时工时制的劳动者，不执行该规定第十三条中，关于延长工作时间、休息日及法定节假日等支付工资的规定。双方劳动合同约定原告是执行不定时工时制的员工，原告此请求于法无据，且其请求亦超出仲裁请求范围，故本院对原告此主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（并案被告）韩冬梅赔偿金40767.16元；二、驳回原告（并案被告）韩冬梅的其他诉讼请求。三、驳回被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告（并案被告）韩冬梅负担5元，由被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  何景卫二〇二〇年八月二十五日书记员  于琬莹