江西省定南县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0728民初1678号原告：钟莉，女，1972年1月9日生，汉族，住全南县。委托诉讼代理人：朱育梅，江西桃江律师事务所专职律师，特别授权。被告：钟胜玉，女，1972年4月24日出生，汉族，住定南县。委托诉讼代理人：钟月园，男，1969年7月25日生，汉族，住定南县，系被告钟胜玉胞兄，特别授权。被告：浙江艮泽贸易有限公司,住所地：浙江省绍兴市柯桥区柯桥世界贸易中心（**）******，统一社会信用代码：91330621MA2883P84F。法定代表人：项泽怀。原告钟莉与被告钟胜玉、浙江艮泽贸易有限公司合同纠纷一案，因赣州市中级人民法院发回本院重审，本院于2019年7月16日立案，依法适用普通程序，于2020年5月6日、2020年8月3日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告钟莉及其委托诉讼代理人朱育梅、被告钟胜玉委托诉讼代理人钟月园到庭参加诉讼，被告浙江艮泽贸易有限公司经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案现已审理终结。原告钟莉一审诉讼请求：1、解除原告与被告钟胜玉2016年11月1日签订的“浙江艮泽贸易有限公司定南分公司加盟合作协议书”；2、判令两被告连带退还保证金10万元。3、判令两被告连带支付返点248.5元；连带赔偿原告2018年1月至7月的房租损失10500元、误工损失21000元、装修损失9800元。4.退还两被告的产品（详见清单）。5、案件受理费由两被告负担。在本院重审过程中原告钟莉变更诉讼请求为：一、判令被告钟胜玉返还保证金10万元；二、判令被告钟胜玉支付原告返点费248.5元；三、退还被告钟胜玉提供的产品（详见清单）；四、案件受理费由被告钟胜玉负担，被告浙江艮泽贸易有限公司对被告钟胜玉的上述款项承担连带责任。事实和理由：2016年11月1日原告与被告钟胜玉签订合作协议，约定原告在全南县区域内从事“买保险送产品”的经营，由钟胜玉提供产品，原告向车险客户销售保险赠送钟胜玉提供的产品，钟胜玉对原告按5%的营业额（保险费）予以返点，合作期限二年。还约定原告向钟胜玉支付保证金10万元，合同终止或解除后互相返还保证金和产品。2016年10月26日、10月29日原告分别转入9600元、86400元共计9.6万元到钟胜于个人账户（另4000元作为钟胜玉赠送给原告的贺礼），作为合同的保证金，钟胜于也向原告给付了保险赠送的产品。保险销售过程中由钟胜玉个人对原告支付返点佣金。前期钟胜玉能及时按约支付保单返点佣金，2018年1月13日，原告把2017年12月和2018年1月的保单业务上传给钟胜玉后，钟胜玉拒绝返点，事后原告多次电话、微信、短信催钟胜玉履行协议约定返点义务均无果。原告与钟胜玉签订的买保险送产品合作期限二年，现已到期，应依协议第十四条约定，互相返还保证金和产品。另被告浙江艮泽贸易有限公司没有保险经营及保险代理资质，违反了保险法第六条第一百一十九条和合同法第五十二条第（五）项规定，原告与钟胜玉签订的买保险送产品合作协议系无效协议。为维护原告合法权益，诉至法院。被告钟胜玉辩称，原告钟莉已违约合同在先：1、违约本合同条款跨区域业务；2、违约本合同条款一店两证经营；3、签约合同之前曾经向被告钟胜玉保证一天最少5单业务，一个月最少保证150单业务的，可原告钟莉一个月只做了几单业务，才经营了半年多；4、原告钟莉2016年11月9日开业至2017年6月份总才做了几十单业务，而从2017年7月份就自动没做业务了，最后到2018年1月份又跨区域做了两单业务；5、以上四点足以证明原告钟莉全南分公司已违约合同在先，合同条款中明文规定违约合同，已警告过的，浙江艮泽贸易总公司可自动取消全南分公司的合同。被告浙江艮泽贸易有限公司未作答辩。原告钟莉依法向我院提交如下证据：一、合作协议书、汇款单复印件，拟证明2016年11月被告钟胜玉与原告签订买保险送产品合作协议，并收取了原告的9.6万元保证金，合同期限自2016年11月1日至2018年10月31日；二、被告浙江艮泽贸易有限公司营业执照，拟证明被告无保险经营资质，也无保险代理人资质，违反保险法第六条、第一百一十九条规定，钟胜玉与原告签订的买保险送产品协议无效；三、2017年2月23日、5月22日、7月26日钟胜玉向原告付款的微信记录；四、陈明全、李定金2017年12月、2018年1月车险报表、保险单，2017年12月、2018年1月原告销售的保险。被告钟胜玉应付返点款248.5元（大地保险按7%返）；五、2018年1月13日微信记录、短信记录，拟证明原告多次催被告钟胜玉返点被拒绝，删除原告微信，这是原告起诉的原因；六、退还产品清单及产品照片，拟证明退还被告钟胜玉给付的产品数量及状态；七、《浙江艮泽贸易有限公司章程》复印件一份。为查明案件事实，根据专业法官委员会意见，本院依职权责令原告提供浙江艮泽贸易有限公司全南分公司工商登记档案，原告依法向本院提交。被告钟胜玉对原告钟莉提交的证据的真实性无异议，因浙江艮泽总公司不承认全南分公司，全南分公司起诉定南分公司前定南县分公司就被浙江艮泽公司取消了营业执照，全南分公司是属于赣州分公司的，也是在赣州分公司拿回扣，后因为达不到总公司要求，所以也取消了原告的代理。被告浙江艮泽贸易有限公司对原告钟莉提交的证据未提供质证意见。被告钟胜玉向我院提交如下证据：一、《浙江艮泽贸易有限公司决议》复印件一份；二、《承诺书》原件一份。原告钟莉对被告钟胜玉提供证据的真实性无异议。被告浙江艮泽贸易有限公司对被告钟胜玉提交的证据未提供质证意见。根据原、被告质证及本院依法审查，本院对原告钟莉与被告钟胜玉提供证据的三性均予以认定。本院经重新审理认定事实如下：2016年11月1日，原告钟莉作为乙方与浙江艮泽贸易有限公司定南分公司（负责人：钟胜玉）作为甲方签订《浙江艮泽贸易定南分公司加盟合作协议书》，约定：甲、乙双方经协商一致，共同达成“买保险送产品”的加盟合作体系；本协议期限为2年，从2016年11月1日起至2018年10月30日；乙方只能在特定区域内进行本协议约定的产品销售，该特定区域范围为全南县（区）内的任何区域。乙方不得跨区域宣传和销售，如经查实，甲方提出书面警告，通知乙方改正，逾期不予改正的，甲方有权解除本协议，并对乙方作出处罚。如乙方一年经营期间业绩未能完成甲方要求的/辆汽车车辆任务，甲方有权在同一县城增加代理经销点……乙方应在协议终止或解除之日起十五日内返还甲方为履行本协议而提供的所有物品，包括文件及其副本或任何复制品；乙方应在本协议终止之日起十五日内向甲方支付本协议约定的所有应付费用；本协议终止后的其他剩余产品按配送价返甲方，保证金3天内归还乙方；如乙方合同贰年期满后续签合同，保证金和配送货一份不退；如果对本协议的履行存在争议的，双方当事人应协商解决，协商不成的，向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。该协议书和被告钟胜玉与被告浙江艮泽贸易有限公司签订的协议为同一模板。2016年10月28日、2016年10月29日钟莉向钟胜玉转账共计96000元。2018年3月15日，浙江艮泽贸易有限公司决议：同意注销浙江艮泽贸易有限公司定南分公司；分公司的债权债务由公司承担。上述事实，有原、被告提供的证据和本院庭审笔录予以证实。另查明，浙江艮泽贸易有限公司于2015年12月10日成立并取得营业执照，浙江艮泽贸易有限公司定南分公司于2016年10月11日成立并取得营业执照，浙江艮泽贸易有限公司定南分公司负责人为被告钟胜玉，定南分公司于2018年3月26日注销。2016年11月25日，被告浙江艮泽贸易有限公司向全南县市场监督管理局申请设立浙江艮泽贸易有限公司全南分公司，并在申请人处加盖浙江艮泽贸易有限公司公章，该公司法定代表人腾乐在法定代表人处签名确认，为设立全南分公司，被告浙江艮泽贸易有限公司向全南县市场监督管理局提供其加盖公章的授权委托书、任职文件、公司章程以及营业执照复印件。另查明，2016年11月25日，被告浙江艮泽贸易有限公司出具《承诺书》，该承诺书载明：市场监督管理局现郑重承诺：市场监督管理部门已告知相关审批事项和审批部门。在领取营业执照后，我们企业将及时到审理部门办理审批手续，在取得行政审批前不从事相关经营活动。如有超出登记经营范围从事后置审批事项经营的需要，也将现行办理经营范围变更登记和相应审批手续，未取得相关审批前不从事相关经营活动。被告浙江艮泽贸易有限公司在股东签名（或盖章）处盖章，并由公司法定代表人腾乐签名确认。本院认为，本案的争议焦点为本案被告钟胜玉签订合同的行为是个人行为还是代表浙江艮泽贸易有限公司定南分公司的职务行为？涉案加盟协议所产生的法律后果是否应当由被告浙江艮泽贸易有限公司承担？关于被告钟胜玉与原告钟莉签订加盟协议系个人行为还是职务行为，涉案加盟协议所产生的法律后果是否应当由被告浙江艮泽贸易有限公司承担的问题，虽然原告钟莉与被告钟胜玉签订加盟协议仅由原告钟莉以及钟胜玉签字确认，并无被告浙江艮泽贸易有限公司的盖章确认，原告也仅将加盟费支付给被告钟胜玉，被告钟胜玉也未提供证据证实该加盟费已转交给总公司，且原、被告均未提供证据证实被告钟胜玉受到被告浙江艮泽贸易有限公司的委托签订该协议或签订协议得到公司事后追认，但根据原告提供的定南县市场监督管理局档案显示，设立全南分公司的申请书、授权委托书、任职文件、公司章程以及营业执照复印件等均有被告浙江艮泽贸易有限公司的盖章确认以及法定代表人的签名，因此可以认定设立全南分公司得到了被告浙江艮泽贸易有限公司的授权和认可，被告钟胜玉与原告钟莉签订加盟协议的行为系职务行为，该职务行为产生的法律后果应当由被告浙江艮泽贸易有限公司承担。加盟协议约定协议的期限为2年，协议终止后剩余产品应当按照配送价返还甲方（被告钟胜玉），保证金3天内退回乙方（原告钟莉），原告诉称其实际支付保证金10万元，其中4000元作为被告钟胜玉赠送给原告的贺礼，但根据转账记录显示原告仅向被告钟胜玉支付保证金96000元，对于另外4000元原告并未举证证明，且被告并未予以认可，故本院对本案保证金认定为96000元，因被告钟胜玉签订该加盟协议系职务行为，故应当由被告浙江艮泽贸易有限责任公司承担合同义务，被告浙江艮泽贸易有限公司应当按照合同约定返还原告钟莉保证金96000元。对于原告要求被告支付返点费的诉讼请求，因原、被告的经营范围仅为批发、零售酒类、食品、家用电器等，并不包括保险产品，故对于超出经营范围要求支付返点费的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求返还被告钟胜玉提供的产品的诉讼请求，因该诉求不属于原告主张的权利，本院不予支持。被告浙江艮泽贸易有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权，不影响对本案的审理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江艮泽贸易有限公司应在本判决生效后十日内向原告钟莉返还保证金96000元；二、驳回原告钟莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1565元，由原告钟莉承担465元，由被告浙江艮泽贸易有限公司负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  钟东明人民陪审员  胡耀辉人民陪审员  郑冬梅二〇二〇年八月十日书 记 员  何思静