浙江省温岭市人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙1081执异86号 异议人：徐国林，男，1968年8月4日出生，汉族，住台州市椒江区。 申请执行人：曹相富，男，1963年9月1日出生，汉族，住温岭市。 被执行人：叶小灵，男，1967年1月25日出生，汉族，住温岭市。 本院在执行（2013）台温执民字第1148号申请执行人曹相富与被执行人叶小灵民间借贷纠纷一案中，案外人徐国林对本院的执行措施提出书面异议，要求依法停止（2013）台温执民字第1148号之一对案外人徐国林履行到期债务的强制执行。本院于2020年8月24日受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 异议人徐国林称，温岭市人民法院于2020年8月10日向异议人送达（2013）台温执民字第1148号之一履行到期债务通知书,要求异议人收到通知书十日内向曹相富履行对被执行人叶小灵所负的到期债务7500000元及利息（按生效判决计算），并不得向被执行人清偿。逾期不履行的，本院将依法强制执行。温岭市人民法院出具该通知书存在滥用职权，与事实严重不符，显失公平公正。一、温岭市人民法院（2012）台温商初字第1152号民间借贷纠纷一案是高利放贷、伪造诉讼证据，明显是假案，涉嫌虚假诉讼。温岭市人民法院于2018年6月向温岭市公安局控告被执行人叶小灵涉嫌虚假诉讼罪，温岭市公安局已立案侦查。（2012）台温商初字第1152号借贷案件中，异议人是介绍人，不是保证人，被执行人叶小灵伪造证据，异议人不需承担保证责任。2011年9月，被执行人叶小灵说有笔资金想盘活，寻找借贷企业以较高利息拆借。黄岩华东塑料模具有限公司总经理黄吉地急用资金，叶小灵、曹相富和李征安三人到黄吉地、王逢达、李建军企业调查后，以曹相富提供资金，叶小灵代表借款人，李征安为收利息人组成的高利贷团伙，于2011年9月17日，叶小灵等人以50元每天（即借一万元每天付利息50元）的高额利息借给黄吉地250万元。根据出借方叶小灵的要求，黄吉地找了王逢达、李建军二人为保证人，并按照规定借条格式合同，借款人黄吉地和两个保证人王逢达、李建军在借条上签字。当时叶小灵要求本人作为中间方，也签个名以示慎重。本人即在格式合同外面最底部签上＂徐国林＂三个字及电话号码。随后，叶小灵、李征安与黄吉地等一起到黄岩台州银行，叶小灵用台州银行大溪支行账号6224××××8102账户里分别转了60万元、90万元、100万元三笔共计250万元的转款手续，黄吉地在收到250万元款时，根据叶小灵指示要求，黄吉地当场往李征安在台州银行温岭大溪支行帐号6224××××5153的帐户转了自2011年9月17日至2011年10月6日借期20天的高额利息25万元。2011年10月6日，由于利息太高，黄吉地要求叶小灵降低利息，叶小灵同意将利息降至40元每天，黄吉地根据叶小灵指示又往李征安帐户转入2011年10月6日至10月15日十天利息10万元。截止2011年12月18日，黄吉地根据叶小灵指示，往李征安帐户转入利息十一笔，共计利息111万元;叶小灵于2012年4月26日、2012年6月6日收取两笔利息20万元。短短的八个多月，叶小灵共收取黄吉地131万元利息。从李征安的《台州银行对账单》显示，黄吉地汇入该账户的钱都转到叶小灵在台州银行大溪支行的账户上。由于高利贷原因，黄吉地无力偿还。因借款人逾期未还，债权人叶小灵遂将债务人黄吉地及保证人诉讼至温岭市人民法院，并于2012年7月起诉前，叶小灵在＂徐国林＂的签名前擅自加上＂保证人＂三字一并作为保证人起诉。因限于鉴定机构的技术和能力，鉴定机构无法对借条上有关“保证人”、“徐国林”先后形成次序及形成时间进行鉴定，温岭法院作出了不利异议人的判决。事后，被执行人叶小灵在公证处、台州市人民检察院承认没有经过异议人同意，被执行人事后擅自在借条“徐国林”前面添加“保证人”三个字。李征安在2017年8月30日出具一份《情况说明》：本人拥有一张台州银行温岭大溪支行的银行于2011年7月借给叶小灵使用，至今未收回。被执行人于2017年12月26日在台州市中级人民法院作了《询问笔录》及向台州中院的《情况说明》，承认提供虚假证据及收回借款本金150万元的事实。很明显，被执行人存在伪造证据及虚假诉讼行为。温岭市人民法院于2018年6月向温岭市公安局报案，要求惩处被执行人的虚假诉讼罪。由于温岭市人民法院一审错误判决，异议人通过二审、再审、抗诉，浙江省高级人民法院（2017）浙民再36号判决书认定：“叶小灵作为本案债权人，如果认为徐国林无需承担确定的保证责任，则可以在执行过程中放弃相应权利。”即只要叶小灵放弃对徐国林的执行申请，就无需要省高院撤销一、二审法院的判决。被执行人叶小灵自（2012）台温商初字第1152号判决生效后至今未向温岭市人民法院申请执行，温岭市人民法院法官却错误地将该案件进行移送执行。台州市中级人民法院（2017）浙10执复48号执行裁定：撤销温岭市人民法院（2017）浙1081执异52号异议裁定并终结温岭市人民法院（2013）台温执民字第1029号案件的执行。本案中，异议人是介绍人而非保证人。被异议人曹相富觉得主张其债权人利益，应该找黄吉地或真正的保证人王逢达、李建军。况且，温岭市人民法院（2012）台温商初字第1152号民事裁定，一、查封被告王逢达所有的坐落于台州市黄岩区××街道××幢××单元××室的房屋（产权证号：台房权证黄字第2××1号）、坐落于台州市黄岩区××街道××村××幢的房屋（产权证号：台房权证黄字第2××1号）及其所有的浙Ｊ6××××丰田牌小型普通客车。二、查封被告李建军所有的浙Ｊ8××××揽胜极光小型越野客车。温岭市人民法院在查封王逢达、李建军的财产后，不应滥用职权，违反执行程序，对真正的保证人王逢达、李建军作出毫无牵涉的零执行。在明知该案被执行人叶小灵渉嫌虚假诉讼并主动向温岭市公安局报案的情况下，还出具该通知书，明显是滥用职权，违反法律程序。二、温岭市人民法院（2013）台温商初字第1368号民间借贷纠纷一案中，异议人是一般保证人，享有先诉抗辩权，在主债务人财产依法强制执行仍然不能履行债务之前，保证人可以对债权人拒绝承担保证责任。况且该案的判决明显违背《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。（2013）台温商初字第1368号一案判决后，被执行人叶小灵提起申请执行。温岭市人民法院作出（2015）台温执民字第600-1号执行裁定：一、查封被执行人舒金宝所有的位于玉环县××镇××村的房屋所有权和土地使用权（产权证号：**、土地证号：玉集用2004第**，宗地号1××2）。二、查封被执行人李剑斌在玉环县××镇××街××号的土地使用权（土地证号：玉国用2003字第0&tim**;×5号，宗地号1××2）。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条的规定，被执行人为个人或者其他组织的，在执行程序开始后，被执行人的其他巳经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。该案执行至今，被执行人叶小灵没有向人民法院提起过申请参与分配，被执行人与主债务人的强制执行至今仍未完成。异议人是一般保证人，在主债务人财产依法强制执行仍然不能履行债务之前，保证人可以对债权人拒绝承担保证责任。被执行人与借款人舒金宝的借款合同到期后，被执行人与借款人私自变更借款合同，被执行人一直收取高额利息，被执行人自称已收回300多万利息。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。该案未经保证人书面同意，变更主合同，异议人不承担保证责任。而该案也涉嫌虚假诉讼。综上所述，温岭市人民法院（2012）台温商初字第1152号民间借贷纠纷一案是高利放贷、伪造诉讼证据，明显是假案，涉嫌虚假诉讼。而该案已被台州市中级人民法院终结执行。（2013）台温商初字第1368号民间借贷纠纷一案中，异议人是一般保证人，享有先诉抗辩权，在主债务人财产依法强制执行仍然不能履行债务之前，保证人可以对债权人拒绝承担保证责任。况且该案的判决明显违背《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。被异议人需主张债权应向黄吉地、王逢达、李建军、舒金宝、李剑斌、胡灵聪主张，无权向异议人主张债权。温岭市人民法院出具该执行裁定书及履行到期债务通知书明显有失公允，为保护异议人的合法权益，请求依法停止（2013）台温执民字第1148号之一对异议人徐国林履行到期债务的强制执行行为。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第62条的规定，特向温岭法院申请执行异议。案外人徐国林未向本院提供证据。 本院查明，在审理曹相富与叶小灵、陈秀月民间借贷纠纷一案中，依据当事人的申请，本院于2013年1月7日诉讼保全冻结了叶小灵交纳在温岭市人民法院（2012）台温商初字第1152号案件中的保证金30万元。本院于2013年5月13日作出（2013）台温商初字第34号民事判决，责令叶小灵偿还给曹相富借款284万元及利息（其中96万元自2011年6月19日起、188万元自2011年9月18日起，均按月利率1.5%计算至判决确定的履行之日止）；驳回曹相富对陈秀月的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34976元，财产保全费5000元，合计39976元，由叶小灵负担。因叶小灵未履行，曹相富向本院申请执行。本院于2013年8月19日立案执行。在执行过程中，本院于2020年8月7日作出（2013）台温执民字第1148号之一执行裁定，冻结被执行人叶小灵所有的对第三人徐国林的到期债权7500000元及利息。第三人徐国林应在收到本裁定书次日起十日内履行，逾期未履行的本院将依法强制执行。同日，本院作出（2013）台温执民字第1148号之一履行到期债务通知书，责令徐国林在收到通知后向申请执行人履行其对被执行人叶小灵所负的到期债务7500000元及利息（按生效判决计算），并不得向被执行人清偿。逾期不履行的，本院将依法强制执行。 另查明1，在审理（2012）台温商初字第1152号叶小灵与黄吉地、王逢达、李建军、徐国林民间借贷纠纷一案中，依据当事人的申请，本院于2012年7月23日诉讼保全查封王逢达所有的坐落于台州市黄岩区××街道××幢××单元××室的房屋（产权证号：台房权证黄字第2××1号）、坐落于台州市黄岩区××街道××村××幢的房屋（产权证号：台房权证黄字第2××1号）及其所有的浙Ｊ6××××丰田牌小型普通客车；查封李建军所有的浙Ｊ8××××揽胜极光小型越野客车；查封徐国林所享有的坐落于台州国际商务广场2幢1018室的房屋、坐落于台州市椒江区岭南小区**楼**的房屋、坐落于台州市××幢××单元××室的房屋中的产权份额。本院于2012年12月26日作出（2012）台温商初字第1152号民事判决，责令黄吉地偿还给叶小灵借款本金250万元、截止2012年6月6日的违约金103750元，并支付自2012年6月7日起按照月利率1.5%的标准计算至判决确定的履行之日止的违约金；黄吉地偿还给叶小灵律师代理费37500元；王逢达、李逢军、徐国林对上述款项承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30360元，财产保全费5000元，合计35360元，由黄吉地负担31860元，王逢达、李建军、徐国林承担连带保证责任，由叶小灵负担3500元。因黄吉地、王逢达、李建军、徐国林未履行。因当事人反映可能存在转移财产的情况，本院依职权移送执行，并于2013年7月29日立案执行，案号（2013）台温执民字第1029号。后徐国林提出执行异议，经异议复议审查，台州市中级人民法院作出（2017）浙10执复48号执行裁定，终结（2013）台温执民字第1029号案件的执行。 另查明2，根据当事人的反映，本院于2018年5月以叶小灵在（2012）台温商初字第1152号案件诉讼过程中涉嫌虚假诉讼移交温岭市公安局侦查。 另查明3，本院在执行（2013）台温商初字第1368号民事判决，即（2015）台温执民字第600号执行案件中，并未对异议人徐国林的财产采取措施。 上述事实，有本院（2013）台温商初字第34号、（2012）台温商初字第1152号、（2013）台温执民字第1148号、（2013）台温执民字第1029号、（2017）浙1081执异52号、（2017）浙10执复48号、（2013）台温商初字第1368号、（2015）台温执民字第600号案件材料等证据在卷证实。 本院认为，生效判决具有既判力，在未被依法撤销前，执行部门仍因采取适当的控制措施，但是否采取强制执行措施应当根据具体案情决定。本案中，因叶小灵在（2012）台温商初字第1152号案件诉讼过程中涉嫌虚假诉讼被移交温岭市公安局侦查，但目前未有结果。故本院在（2012）台温商初字第1152号民事判决未撤销前依法冻结异议人徐国林对叶小灵所负的到期债务7500000元及利息并无不当，异议人应予以配合，不向叶小灵清偿。但因该案的虚假诉讼审理结果，涉及到徐国林是否系担保人，故目前不适宜责令徐国林限期履行，应当根据相关虚假诉讼审理结果决定是否继续执行，该执行案件应以中止执行为宜。另，对异议人徐国林承担一般保证责任的（2013）台温商初字第1368号民事判决的执行过程中，并未对异议人徐国林的财产采取措施。异议人徐国林称该案涉及虚假诉讼，应当及时向主管部门提供相关线索，执行依据是否涉及虚假诉讼并未执行异议审查的受理范围，本院依法不予支持。综上，本院对异议人请求不限期履行部分的异议予以支持，对其他请求不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百五十六条第一款第（五）项和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下： 一、撤销本院（2013）台温执民字第1148号之一履行到期债务通知书； 二、变更本院（2013）台温执民字第1148号之一执行裁定的主文为“冻结被执行人叶小灵所有的对第三人徐国林的到期债权7500000元及利息，并不得向叶小灵清偿。”； 三、中止对本院（2013）台温执民字第1148号的执行； 四、驳回案外人徐国林的其他异议请求。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向台州市中级人民法院申请复议。复议申请书通过本院递交，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本。 审 判 长  汪德锋 审 判 员  陈明芳 人民陪审员  章莉佳 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员  毛魏魏