山西省汾阳市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）晋1182行初16号 原告谢廷斌。 委托代理人牛申年，山西近超律师事务所律师。 委托代理人岳娟梅。 被告文水县公安局，住所地文水县凤城镇西大街。 法定代表人白剑翀，男，该局局长。 行政机关负责人张鹏飞，男，该局党委副书记、政委。 委托代理人武文杰，该局法制科科长。 委托代理人胡瑞龙，该局南安派出所负责人。 第三人常世雄。 第三人王潇雄，男，1995年3月19日生，汉族，文水县南安镇南安村，身份证号1423221***********。 原告谢廷斌不服被告文水县公安局治安行政处罚一案，于2020年5月6日向本院提起行政诉讼，本院受理后，向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等法律手续。因常世雄、王潇雄与本案存在利害关系，本院依法通知常世雄、王潇雄作为第三人参加诉讼，并送达参加诉讼通知书等法律手续。2020年8月6日本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢廷斌及委托代理人岳娟梅、牛申年，被告文水县公安局行政机关负责人张鹏飞及委托代理人武文杰、胡瑞龙，第三人常世雄、王潇雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 2019年11月11日，因原告谢廷斌参与互殴，被告文水县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，作出行罚决字（2019）00026号行政处罚决定书，决定对谢廷斌罚款贰佰元。 原告诉称，原告与李够梅系邻居关系，2018年9月8日下午18点左右，原告女儿韩旭宏洗衣服时，水管被李够梅儿子开车压开，导致水管溢水，李够梅的儿媳张佳鑫借机闹事，与李够梅、常世雄、李纪刚、李够梅外甥王潇雄共五人，对原告的老婆岳娟梅、女儿韩旭弘、年仅一岁半的小女儿谢娅棋及韩旭弘的同学侯文静进行殴打，并对上前劝架的原告进行了殴打，导致原告多处软组织受伤并骨折，经山西大医院诊断为鼻外伤、鼻中膈骨折、偏曲、第十二肋骨骨折等，住院14天。根据人体损伤程度鉴定标准，原告鼻骨骨折合并鼻中膈骨折，属于轻伤二级，因此，被告文水县公安局作出轻微伤的鉴定结论是错误的，其依据该错误的鉴定结论作出的行政处罚决定书有失公正，请求撤销被告文水县公安局作出的行罚决字（2019）00026号行政处罚决定书，并要求对原告的伤情进行鉴定，诉讼费由被告承担。 原告向本院提供的证据如下，1、身份证复印件；2、清徐县人民医院放射科诊断报告单、门诊票据；3、山西医科大学第二医院影像科CT检查报告单；4、山西大医院诊断书、病历；5、山西大医院CT诊断报告；6、文水县公安局鉴定意见通知书；7、山西省公安司法鉴定中心鉴定书；8、文水县公安局行政处罚决定书；9、视频光盘、录音u盘。 被告文水县公安局辩称，1、该案事实清楚，证据确凿，法律适用准确，处罚适当。2018年9月8日下午发生在南安镇医院对面的殴打他人案件中，常世雄和王潇雄因琐事将谢廷斌殴打致伤，张佳鑫、李够梅、岳娟梅、韩旭弘、谢廷斌等五人均不同程度参与互殴。证明以上事实的证据有询间笔录、证人证言、户籍证明、伤情鉴定书等证据证实。2019年11月4日对王潇雄、常世雄分别作出了行政拘留十三日并处一千元罚款的行政处罚；2019年11月11日对李够梅、张佳鑫及韩旭弘、岳娟梅、谢廷斌分别作出了罚款二百元的行政处罚。2、原告谢廷斌伤情鉴定详情：案件发生后，谢廷斌要求对其伤情进行鉴定，南安派出所于2018年11月12日委托文水县公安局司法鉴定中心进行伤情鉴定。2019年4月29日，文水县公安局司法鉴定中心出具的鉴定结论为：谢廷斌左上颌骨额突骨折评定为轻微伤。5月8日派出所收到鉴定后，于5月11日送达谢廷斌。谢廷斌对鉴定结论不服，提出重新鉴定，我局于2019年8月30日委托山西省公安司法鉴定中心进行鉴定，2019年10月15日出具的鉴定结论：谢廷斌左侧上颌骨额突骨折为轻微伤。谢廷斌仍然不服鉴定结论，并拒绝签字。此案鉴定程序符合法律规定，谢廷斌伤情经不同机构鉴定，初次鉴定为轻微伤，重新鉴定结论仍然为轻微伤。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提供的证据如下：1、调查报告；2、受案登记表；3、受案回执；4、南安派出所情况说明；5、文水县公安局行政处罚决定书七份【（2019）000021号、000022号、000023号、000024号、000025号、000026号、000027号】；6、罚没款收据七份；7、离市区拘留所行政拘留执行回执；8、离市区拘留所建议停止执行拘留通知书；9、对被行政拘留人家属通知书；10、行政处罚告知笔录；11、传唤证；12、被传唤人家属通知书；13、鉴定意见通知书；14、检查笔录；15、对李继刚、李够梅、任丽华、连美俊、常世雄、王潇雄、张佳鑫、王二平、韩旭弘、侯文静、张慧琳、岳娟梅、谢廷斌行政案件权利义务告知书及询问笔录；16、接受证据清单；17、山西省文水县公安局司法鉴定中心鉴定书；18、山西省公安司法鉴定鉴定书；19、送达回执；20、违法人员前科劣迹调查表；21、南安派出所情况说明；22、谢廷斌收条；23、常住人口基本信息；24、南安派出所呈请传唤报告书；25、呈请行政处罚报告书。 第三人常世雄、王潇雄述称，本案不属于殴打他人，属于互殴，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人未向本院提供证据。 庭审质证认证意见如下，原告对被告提供证据的真实性无异议，对部分证据的合法性提出异议，并提出被告应当提供专家会诊意见书、询问时的同步录音录像；被告对原告提供的视听资料的真实性、合法性提出异议，对病历资料提出以鉴定意见认定为准。第三人对被告提供的证据无异议。本院认为，原告提供的病历资料属于法医鉴定依据，鉴定书中已作论证，本院不再评判；提供的视听资料不符合证据要件，也无其它证据佐证待证事实，本院不予认定；被告提供的证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。 经审理查明，原告谢廷斌与李够梅系邻居关系。2018年9月8日下午，因水管漏水问题，双方发生纠纷，并形成互殴。第三人常世雄、王潇雄将谢廷斌殴打致伤，岳娟梅、谢廷斌、张佳鑫、李够梅、韩旭弘均不同程度参与了互殴。当日岳娟梅向110报案，被告文水县公安局接到110指令后，于2018年9月12日立案登记，向岳娟梅发出受案回执，后依法调查，对涉案当事人、证人权利义务告知后进行询问，并制作笔录，调取当事人身份信息，于2018年11月12日委托山西省文水县公安司法鉴定中心对原告谢廷斌的损伤进行鉴定，2019年4月29日，山西省文水县公安司法鉴定中心作出（文）公（司法）鉴（伤）字（2018）093号《鉴定书》，鉴定意见为谢廷斌左上颌骨额突骨折评定为轻微伤。被告文水县公安局于2019年5月8日收到该《鉴定书》后作出行鉴通字（2019）900001号《鉴定意见通知书》，于2019年5月11日向原告谢廷斌送达。原告谢廷斌不服，申请重新鉴定，被告文水县公安局委托山西省吕梁市公安司法鉴定中心重新鉴定，山西省吕梁市公安司法鉴定中心于2019年8月20日作出《不受理委托鉴定告知书》，后被告文水县公安局委托山西省公安司法鉴定中心重新鉴定，山西省公安司法鉴定中心于2019年8月30日受理，并于2019年10月15日作出（晋）公（司）鉴（伤检）字（2019）23号《鉴定书》，经检验，论证：（一）根据病历、影像资料，伤者2018年9月8日外伤后出现腰背部疼痛，阅2018年9月8日清徐县人民医院肋骨CT影像片示左侧第12肋骨可见线样骨折线影。说明其2018年9月8日外伤致左侧第12肋骨骨折诊断成立。其肋骨损伤程度符合《人体损伤程度鉴定标准》5.6.5轻微伤a）之规定。（二）根据2018年9月9日山西医科大学第二医院门诊病历记载，查体双侧鼻粘膜充血水肿，鼻中隔呈不规则偏曲，双下鼻甲略大，鼻外形基本正常，无畸形。未见鼻部肿胀、出血记载。2018年9月13日-9月27日山西大医院住院病案记载入院查体鼻外形肿胀，左侧鼻骨塌陷，鼻中隔呈S型偏曲，鼻中隔与右侧鼻腔外侧壁粘连，双侧下鼻甲不大，鼻道内可见少量血性干痂，上述两院病历记载存在明显差异。山西大医院2018年9月18日行“鼻内镜下鼻中隔矫正、鼻骨复位术”。术中见：鼻中隔前段骨折、脱位。鼻骨骨折、塌陷。但阅2018年9月9日、2018年12月14日鼻部CT片示：左侧上颌骨额突骨折，左侧鼻上颌缝较对侧增宽。说明伤者左侧上颌骨额突骨折、鼻中隔软骨骨折、左侧鼻上颌缝分离诊断成立，但未见鼻骨骨折影像学依据，故依据现有资料无法认定其是否存在鼻骨骨折。根据《人体损伤程度鉴定标准》，鼻中隔软骨骨折、鼻上颌缝分离无相关条款规定。故依据现有资料，伤者左侧上颌骨额突骨折符合《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5轻微伤h）之规定。鉴定意见为：伤者谢廷斌损伤程度为轻微伤。被告文水县公安局于2019年10月16日收到该《鉴定书》，于2019年10月17日作出行鉴通字（2019）900002号《鉴定意见通知书》并电话通知原告谢廷斌领取，原告谢廷斌于2019年10月22日去到文水县公安局南安派出所后拒绝签字。2019年11月6日，被告文水县公安局对原告谢廷斌进行处罚前告知，2019年11月11日，被告文水县公安局经过层报审批，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，作出行罚决字（2019）00026号行政处罚决定书，决定对谢廷斌罚款贰佰元。原告谢廷斌于2019年11月27日缴纳罚款贰佰元。被告文水县公安局分别于2019年11月4日对第三人常世雄、王潇雄作出行政拘留十三日并处罚款壹千元的处罚，于2019年11月11日分别对岳娟梅、张佳鑫、李够梅、韩旭弘作出罚款贰佰元的行政处罚。原告谢廷斌不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为，本案的争议焦点是被告文水县公安局作出的行罚决字（2019）00026号行政处罚决定书的合法性问题。一、程序方面。1、关于鉴定方面问题。根据2018年11月25日修改的《公安机关办理行政案件程序规定》第九十条规定，人身伤害案件具有下列情形之一的，公安机关应当进行伤情鉴定：（一）受伤程度较重，可能构成轻伤以上伤害程度的；（二）被侵害人要求作伤情鉴定的；（三）违法嫌疑人、被侵害人对伤害程度有争议的。公安机关办理行政案件程序应当适用该法规规定。根据该法规关于鉴定方面的规定，并未要求必须在受伤后24小时内委托鉴定。《公安机关办理伤害案件规定》仅适用于伤害案件，且于2005年12月27日颁布，于2006年2月1日起施行，根据新法优于旧法的原则，2018年11月25日修改的《公安机关办理行政案件程序规定》优于《公安机关办理伤害案件规定》，原告提出根据《公安机关办理伤害案件规定》第十八条规定，被告文水县公安局未在24小时内开具鉴定委托书违法的主张本院不予采纳。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十七条的规定,办案人民警察应当对鉴定意见进行审查。对经审查作为证据使用的鉴定意见，公安机关应当在收到鉴定意见之日起五日内将鉴定意见复印件送达违法行为人和被侵害人。违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。同一行政案件的同一事项重新鉴定以一次为限。被告文水县公安局收到鉴定书后在法定期限内向原告送达，本案已经两次鉴定，山西省公安司法鉴定中心出具的鉴定书，鉴定部门和鉴定人均具有相应的鉴定资格、鉴定程序合法、分析论述明确、适用法律法规正确，可以作为本案定案依据。被告文水县公安局依据该鉴定报告作出行政处罚，符合法律规定。申请重新鉴定不属于行政诉讼受案范围，而且原告谢廷斌再次要求重新鉴定不符合法律规定，本院不予支持。2、关于调查询问方面。《公安机关办理行政案件程序规定》第七十三条到七十八条对询问作了具体规定，其中第七十七条规定，询问时可以全程录音、录像，并保持录音、录像资料的完整性。根据该法规规定，并未要求必须同步录音、录像。被告文水县公安局提供的询问笔录符合上述法规规定，未能提供询问同步录音、录像不违法。3、关于原告提出被告收取1500元鉴定费的问题，被告否认收取了鉴定费，原告也没有证据证明为收取的鉴定费，原告应当通过其它途径解决。4、关于原告提出被告应当提供专家会诊意见书的问题。该意见书为鉴定过程的材料，已经在鉴定书中做了记载，不属于被告应当提供的证据。综上所述，被告文水县公安局接到报案后，依法履行了受案登记、调查取证、处罚前告知，集体讨论等法定程序后，依法对原告作出行罚决字（2019)00026号行政处罚决定书，其行政行为程序合法。二、认定事实方面。被告提供的证据材料足以证实原告参与互殴的违法行为，被告文水县公安局作出的处罚决定书认定事实基本清楚，原告也未提出异议，本院予以认定。三、适用法律及处罚方面。被告文水县公安局根据查明的事实，全案综合考虑，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，对原告谢廷斌处以罚款二百元的行政处罚，适用法律正确、处罚适当。综上所述，被告文水县公安局作出的行罚决字（2019)00026号行政处罚决定认定事实清楚、适用法律正确、处罚适当、符合法定程序，原告谢廷斌的诉讼请求应予驳回。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告谢廷斌的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告谢廷斌负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。 审 判 长  张耀武 人民陪审员  孙 生 人民陪审员  张丕雄 二〇二〇年八月十七日 书 记 员  齐 琦 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。