济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0102民初8263号 原告：赵某某，男，1981年出生，汉族，住济南市 委托诉讼代理人：姜霞（系赵某某之妻），住济南市。 被告：山东省某开发总公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370000163043857U。 法定代表人：吕爱国，总经理。 委托诉讼代理人：张旭，山东舜翔律师事务所律师。 原告赵某某与被告山东省某开发总公司（以下简称山东油气开发公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告赵某某的委托诉讼代理人姜霞、被告山东油气开发公司的委托诉讼代理人张旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵某某向本院提出诉讼请求：1.判令山东油气开发公司向赵某某补发2013年1月至今的薪资、应缴社保，共计人民币720000元（税后）；2.判令山东油气开发公司向赵某某支付赔偿金30000元（含以上请求期间内产生的利息）；3.明确今后工作岗位、待遇并按时给赵某某发放工资、缴纳社保、恢复党员关系；4.判令山东油气开发公司承担本案诉讼费。 事实与理由：赵某某于2011年5月16日退伍，并由山东省济南市退伍军人安置办公室(以下简称安置办)按照《退役士兵安置条例》进行退役军人安置。2013年1月28日，山东油气开发公司出具《关于同意接收赵某某同志的函》(以下称《接收函》)同意接收赵某某进入山东油气开发公司进行工作。赵某某在获得山东油气开发公司出具的《接收函》后，于2013年1月31日在安置办开具了《复员退伍军人安置介绍信》（以下简称《介绍信》），并于当天在山东油气开发公司处报到，将《介绍信》和档案材料一并交由山东油气开发公司人事部门办理入职手续。当时，山东油气开发公司给赵某某安排的工作岗位是给领导开车，档案由山东油气开发公司人事部门保存。但是当天山东油气开发公司并未按照《退役士兵安置条例》与赵某某签订劳动合同。赵某某于报到后第二日到山东油气开发公司上班，办公地点在山东油气开发公司原办公地点**。后又根据领导口头安排工作，去了东营广饶分公司出差一个月，在出差期间还患了胃病。出差回来后，领导口头要求赵某某先回家等通知再来上班，因为涉及工作安排一直是领导口头通知的，所以赵某某就回家等通知了。虽然当时山东油气开发公司效益不好，没发工资，但因为是国企也没在意，赵某某相信山东油气开发公司会给一个妥善的处理。当听说退役军人符合条件的可以安排公益岗，才想到问问自己是否符合条件，然后才知道山东油气开发公司从未给赵某某缴纳过社保。也就是说，山东油气开发公司没有按照有关规定为赵某某缴纳社会保险，赵某某的合法权益一直处于被侵犯状态，且赵某某从未放弃过自已在山东油气开发公司处的工作待遇，是山东油气开发公司利用赵某某服从工作安排的简单心理，恶意拖延隐瞒才导致今天的后果。山东油气开发公司无视国家对退役军人安置的相关法律法规，未履行接收单位的责任，导致赵某某社会保险中断欠缴、党组织关系不明。 一、《退役士兵安置条例》第三十六条规定：承担安排退役士兵工作任务的单位应当按时完成所在地人民政府下达的安排退役士兵工作任务，在退役士兵安置工作主管部门开出介绍信1个月内安排退役士兵上岗，并与退役士兵依法签订期限不少于3年的劳动合同或者聘用合同。山东油气开发公司在仲裁时称赵某某未报到，未履行入职手续，不符合事实情况。如果赵某某未报到，赵某某的档案材料为何至今还在山东油气开发公司的人事部门处存放。事实是山东油气开发公司违反了上述规定，未与赵某某签订劳动合同。 二、赵某某在收到山东油气开发公司的《接收函》以后，第一时间完成办理了去山东油气开发公司的入职手续，并且档案材料是赵某某本人在报到的同时转入山东油气开发公司的。虽然山东油气开发公司违规没有给赵某某签订劳动合同，但是赵某某已经报到，山东油气开发公司也完成了赵某某档案材料的接收，而且赵某某还在山东油气开发公司处工作、出差，故应当认定山东油气开发公司与赵某某已建立了事实上的劳动关系，所以赵某某的主张合理合法。 三、山东油气开发公司在赵某某报到时对赵某某的工作安排是给领导开车。但实际上，先是让赵某某在原公司所在地的10楼办公室办公，后又听从领导安排去东营广饶分公司出差，前后大约三个月的时间。从东营回来后，人事部门领导让赵某某先回家，暂时不用上班，听通知安排。但是至今山东油气开发公司没有给赵某某一个合理妥善安排。赵某某是按照合理合法的程序由政府安置山东油气开发公司接收的，还上了三个月的班，理所当然是山东油气开发公司的员工，服从安排是必须的。赵某某作为军人习惯服从指令，这也导致了赵某某在漫长的等待中并没有想过山东油气开发公司是想用这种恶意的拖延来达到变相解除劳动关系的目的，所以赵某某并没有向上级有关部门反映这个问题。 四、对于劳动争议时效的问题赵某某认为根本不存在。山东油气开发公司从来没有通知赵某某来解除劳动关系，所以赵某某认为只要山东油气开发公司还保管赵某某的档案关系，山东油气开发公司就应当给交社保，应当认定赵某某至今还是山东油气开发公司的员工，劳动关系一直是存在的，所以也就不存在超过劳动争议时效的问题。 五、《关于做好全省退役士兵安置和权益保障工作的意见》提出的十一条措施的第二条规定：因接收单位原因导致退役士兵不能按时上岗的，从当地安置部门开出介绍信的当月起，由接收单位按照不低于本单位同等条件人员平均工资80%的标准逐月补发生活费至其上岗为止。山东油气开发公司让赵某某回家等通知的时候没有说明任何理由，所以在赵某某等待这8年里，山东油气开发公司理应给赵某某全额发放工资，并缴纳社保。另，《山东省退役士兵安置办法》第三十九条规定:符合安排工作条件的退役士兵无正当理由有下列情形之一的，视为放弃安排工作待遇:(一)不按照规定时间到退役士兵安置部门报到且超过三十日的；(二)拒不服从退役士兵安置工作主管部门安排工作的；(三)退役士兵安置工作主管部门下达安排工作通知一个月内，未到退役士兵安置工作主管部门办理安排工作手续的;(四)办理安排工作手续后，未按规定期限到承担安排退役士兵工作任务单位报到的。符合安排工作条件的退役士兵在待安排工作期间被依法追究刑事责任的，取消其安排工作待遇。现赵某某以上四条无一符合，所以不能认定赵某某放弃安排工作待遇。故山东油气开发公司应履行与赵某某这8年的劳动关系责任，对这8年拖欠赵某某的生活费予以补偿。 综上所述，赵某某为维护自身的合法权益，依据《退役士兵安置条例》《山东省退役士兵安置办法》及《关于做好全省退役士兵安置和权益保障工作的意见》提出的十一条措施等法律法规向贵法院起诉，望判如所请。 山东油气开发公司辩称，一、本案不适用《山东省退役士兵安置办法》，该办法自2015年4月1日起实行，而本案双方发生安置时间是在2013年，故应当适用《山东省实施〈退伍义务兵安置条例〉细则》。该细则第九条规定：“原是城镇户口的退伍义务兵回到原征集地前，各级安置主管部门应及时向统计劳动行政部门提供当年退伍义务兵的人数，由劳动行政部门根据国民经济和生产事业发展的需要及时下达分配计划。中央、省属单位的分配计划，由省劳动局下达。市（地）、县（市、区）属单位的分配计划，由市（地）、县（市、区）劳动局下达。各级退伍义务兵安置主管部门根据分配计划、退伍义务兵的技术特长和表现等负责安排工作。安置工作结束后，实用劳动指标由劳动行政部门统一结算。”细则对安置过程中的用人单位义务规定并不明确。山东油气开发公司同意接收赵某某，但赵某某并未履行入职手续。应当认为是赵某某放弃安置权利，而非山东油气开发公司未安排赵某某工作。 二、在仲裁时赵某某的代理人亲口承认赵某某曾经到山东油气开发公司处工作一个月，但上班一个月后就不再到山东油气开发公司处工作。首先，根据劳动合同法有关于试用期的规定，赵某某在山东油气开发公司工作不满一个月，自2013年1月29日起开始，就擅自离职离岗，至今已经7年没有到山东油气开发公司工作过。根据劳动合同法的规定，在一个月内双方无需签订书面劳动合同，且在试用期内双方可随时自愿解除劳动合同，赵某某的该行为应当是其在试用期内自愿放弃与山东油气开发公司建立劳动关系。退一步讲，即便是认定双方曾经存在劳动关系但赵某某拒不履行劳动者提供劳动的义务，也应当认定其以行动解除了双方之间的劳动关系。现赵某某要求山东油气开发公司承担发放未正常提供劳动的期间的工资及缴纳社保的义务，没有事实及法律依据。 三、赵某某声称山东油气开发公司未向其安排过工作，是没有事实依据的，也是不符合常理的。试想如果山东油气开发公司自2013年1月28日起未安排赵某某工作，赵某某也应当及时向上级主管部门联系，要求安排落实工作岗位，而不是事过七年之后再要求山东油气开发公司安排其工作。事实是被告多次要求赵某某到岗工作，但赵某某不满意被告为其安排的工作岗位，长期不到岗工作。所以本案不适用“因接收单位原因导致退役士兵不能按时上岗的”的情形，是赵某某自己对安排的岗位不满意而不到岗，责任应当由赵某某自行承担。此外，山东油气开发公司办公地址楼高九层，根本就没有赵某某所述的十楼，如果赵某某真是在山东油气开发公司实际工作过，怎么可能连大楼有几层都不知道。 四、本案件已过法定时效。本案争议事实发生在2013年1月份，现在已经过了七年时间，超过了劳动争议案件一年的追诉时效。 五、被告多年来一直亏损，已经没有岗位能够安排赵某某工作。鉴于赵某某多年来一直未到被告处报道且实际工作过的事实，应当认定双方之间从未建立过劳动关系。 六、《山东省退役士兵安置办法》第三十九条规定：符合安排工作条件的退役士兵无正当理由有下列情形之一的，视为放弃安排工作待遇：（二）拒不服从退役士兵安置工作主管部门工作的；（三）退役士兵安置工作主管部门下达安排工作通知一个月内，未到退役士兵安置工作主管部门办理安排工作手续的；（四）办理安排工作手续后，未按规定期限到承担安排退役士兵工作任务单位报到的。根据该条款可知：义务兵安置需要退役士兵安置工作主管部门办理安排工作手续；办理安排工作手续后，还应当按规定期限到承担安排退役士兵工作任务的单位报到。现在赵某某未提供退役士兵安置工作主管部门的安排工作手续也未在规定期限内到被申请人处报到，应当认定为申请人已将放弃了安排工作待遇。如赵某某在诉状中所述，在我公司上班三个月或者一个月，也就是我单位已经向其安排过岗位，其上岗后一个月后对工作安排不满自愿离职，与我公司无关，故不应当向其支付工资或生活费。 综上，赵某某的请求无事实及法律依据，请求法院驳回赵某某的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年3月16日，山东省退伍军人和军队离休退休干部安置办公室作出（2011）第3700285号《接收安置转业士官通知书》，通知赵某某于2011年4月30日至2011年5月31日到济南市退伍军人安置办公室报到。 2013年1月28日，山东油气开发公司向济南市民政局开具鲁油气人函字[2013]3号《关于同意接收赵某某同志的函》，载明：根据工作需要，经研究，拟接收赵某某同志到我单位所属股份公司工作，如蒙同意，请将该同志全部档案、近期表现情况等材料按规定程序一并寄我单位，同时办理有关调动手续。 2013年1月31日，济南市人民政府复员退伍军人安置办公室开具《复员退伍军人安置介绍信》，内容为“山东油气开发公司：复员退伍军人赵某某同志，我办已经接收，现介绍去你处分配工作，请接洽。（档案材料：随转）”。 截至庭审之日，赵某某的档案材料在山东油气开发公司处保存，双方未签订劳动合同，山东油气开发公司未向赵某某支付工资薪金、缴纳社会保险。庭审中，赵某某自认其从2013年4月份起一直未去山东油气开发公司处工作。 本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》，用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，认定双方存在劳动关系，应满足以下几项条件：一是用人单位和劳动者需符合法律、法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 山东油气开发公司为在境内成立的全民所有制企业，赵某某为达到法定年龄且具有劳动能力的自然人，双方具有劳动法规定的主体资格，满足上述第一项条件。赵某某主张其在2013年1月31日后即前往山东油气开发公司报到，并开展公司安排的工作。但赵某某提供的《接收安置转业士官通知书》《关于同意接收赵某某同志的函》与《复员退伍军人安置介绍信》等证据只能证明其有在山东油气开发公司工作的资格与办理了档案转移等手续，却无法直接证实其从事了山东油气开发公司安排的有报酬的劳动。此外，赵某某在2013年4月至今一直未到山东油气开发公司处工作，赵某某没有接受山东油气开发公司的劳动管理，山东油气开发公司的各项劳动规章制度也没有适用于赵某某，故不满足上述第二项、第三项条件。综上，赵某某与山东油气开发公司之间不成立劳动关系，赵某某要求山东油气开发公司补发薪资、社保、支付赔偿金以及明确其工作岗位、待遇等主张，无事实及法律依据，本院不予支持。 赵某某要求山东油气开发公司为其恢复党员关系的诉讼请求，不属于人民法院民事案件的受理范围，本院在此不予处理。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告赵某某的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告赵某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  张汉利 二〇二〇年八月二十八日 书记员  孙左兰