湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1446号上诉人（原审原告）：十堰高度房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区重庆路**。法定代表人：梁霞运，该公司副总经理。委托诉讼代理人：徐祖群，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：进行调解。被上诉人（原审被告）：朱敏，女，1969年12月16日出生，汉族，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：许祎，十堰市茅箭区诚信达法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。上诉人十堰高度房地产开发有限公司（以下简称：高度公司）与被上诉人朱敏因劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2020）鄂0302民初121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成由审判员张静担任审判长，审判员耿纪和、郑飞参加的合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。高度公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判高度公司不支付朱敏经济补偿金18240元、工资22768.8元，并判令朱敏返还高度公司已支付朱敏的2019年2、3、4、5月份工资13985.2元及赔偿高度公司为朱敏已支付的2019年2、3、4、5月份社保费用6973元。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。朱敏于2019年2月下旬欺瞒高度公司，入职郧县惠佳物业服务有限公司(以下简称：惠佳物业公司)任项目经理，该公司于2019年3月27日支付朱敏2月燃油费200元，其后该公司每月均支付朱敏高达9000元左右的工资报酬，朱敏入职该公司后，利用高度公司网络考勤打卡的弊端，仍在高度公司网络考勤中打卡部分虚假出勤记录，其主观上存在欺瞒高度公司的故意，客观上也实施了骗取高度公司工资的行为。朱敏与高度公司签订的劳动合同禁止员工同时在两家公司就职，也就是朱敏在2019年2月下旬用自身实际行为终止了其与高度公司的劳动关系。既然朱敏已经终止了与高度公司的劳动关系，高度公司也无法定的义务再为朱敏支付2019年2月及以后的工资待遇及社保费用。一审法院认定“朱敏因公司无故扣发其工资于2019年7月25日离职”显然是错误的。另，高度公司作为用人单位，有依法管理公司内部事务的权利，本案中高度公司根据朱敏的工作业绩，对其2019年1、2月份的工资予以绩效考核，属于内部管理，并不违法。2.本案不存在支付经济补偿金的法定事由。高度公司没有发生未足额支付朱敏工资的违法行为。3.朱敏终止劳动关系后取得的工资待遇属不当得利应予以返还。朱敏于2019年2月下旬在惠佳物业公司工作，从此时起其已事实上终止了与高度公司间的劳动关系，根据相关法律规定，高度公司在不知情的情况下根据朱敏所做的网络虚假考勤记录为其考核发放的工资已失去事实根据，高度公司与朱敏间已没有劳动关系的前提下，朱敏在取得基于高度公司错误的认识而给其发放的工资也无法律依据，故朱敏应返还2019年2月及以后从高度公司取得的工资报酬，同时应赔偿高度公司为其缴纳的2019年2月至6月社保费用6973元。朱敏辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。高度公司向一审法院起诉请求：1.判令高度公司不支付朱敏工资22768.8元及经济补偿金18240元；2.判令朱敏返还高度公司已发放的工资13985.2元。一审法院认定事实：朱敏于2016年9月1日入职高度公司。双方订立了书面劳动合同，合同期限自2016年9月1日起至2021年8月31日止。朱敏月工资为6080元（工资6000元+交通补助30元+电话补助50元）。双方劳动关系存续期间，高度公司对朱敏进行考核并扣发其工资共计23545元。朱敏因公司无故扣发其工资于2019年7月25日离职。一审法院另查明，朱敏因劳动争议纠纷向茅箭区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。茅箭区劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、高度公司和朱敏解除劳动关系；二、高度公司支付朱敏工资22768.8元；三、高度公司支付朱敏经济补偿金18240元；四、驳回朱敏的其他仲裁请求。高度公司对仲裁裁决不服，诉至法院。一审法院认为：高度公司和朱敏劳动关系成立。高度公司未提供有效证据证明其应当扣发朱敏工资，高度公司应当足额支付朱敏工资。朱敏因高度公司未足额支付其工资，主张解除劳动合同，其经济补偿金的请求符合法律规定，对高度公司不支付朱敏工资22768.8元和经济补偿金18240元的请求不予支持。朱敏离职前一直为高度公司工作，获得高度公司的劳动报酬合理合法。即便朱敏在其他公司兼职，高度公司不同意可以解除双方劳动合同，故高度公司要求朱敏返还已发放的工资13985.2元于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、高度公司支付朱敏经济补偿金18240元；二、高度公司支付朱敏22768.8元；三、驳回高度公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由高度公司负担。二审期间，高度公司为支持其上诉请求，向本院提交了如下证据：2020年7月14日惠佳物业公司出具的证明一份，拟证明2019年2月底至2020年2月14日朱敏是惠佳物业公司物业经理，是惠佳公司正式员工，全职上班。二审期间，朱敏未向本院提交任何证据。经二审质证，朱敏对高度公司提交证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为如果是在惠佳物业公司全职上班，惠佳物业公司应提供劳动合同、考勤记录、个税扣缴证明予以证实，如果不能提供就表明证据内容是虚假的，请求法院对该证据不予采信。对高度公司所提交的上述证据，本院依法通知证明出具人惠佳物业公司的法定代表人及具体经办人王敏到庭接受询问，惠佳物业公司法定代表人未到庭，王敏到庭接受询问，认可其在公司法定代表人的授意下出具了上述证明。对该证据，本院认为该证据即使内容真实也仅能证明朱敏在正式离开高度公司前在惠佳物业公司兼职，而不能以此证明朱敏已于2019年2月与高度公司解除了劳动关系，而与惠佳物业公司之间形成全职劳动关系的事实，故，该证据不能达到证明目的，在本案中本院不予采信。二审审理查明：一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：在高度公司通知朱敏离职之前，朱敏并未明确向高度公司提出解除劳动关系的意思表示，即使朱敏违反劳动合同的约定在惠佳物业公司兼职，也不意味着朱敏自愿终止了与高度公司的劳动关系。在双方劳动关系尚未解除的情况下，高度公司作为用人单位应当及时足额支付朱敏的劳动报酬。而朱敏所主张的工资系其与高度公司解除劳动关系之前的劳动报酬，而劳动者的劳动报酬依法不得无故拖欠、克扣，用人单位亦不能拒付或无理扣除劳动者的劳动报酬。在朱敏与高度公司所签订的劳动合同中明确约定了朱敏的工资标准，双方在履行劳动合同过程中，并未就该工资标准的约定进行变更，高度公司以考核为名单方径行扣除朱敏劳动报酬显然不当，高度公司应当按照劳动合同的约定及时足额支付朱敏的劳动报酬。故，高度公司上诉主张不支付朱敏工资22768.8元的理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。高度公司另上诉主张的要求朱敏退还2019年2—5月已发工资13985.2工资的请求，因2019年2—5月期间，朱敏与高度公司的劳动关系尚在存续期间，向朱敏发放相应工资是高度公司的义务，高度公司的前述上述主张并无事实和法律依据，不能成立，本院亦不予支持。如前所述，朱敏因高度公司未及时足额支付其劳动关系存续期间的工资，朱敏据此申请解除与高度公司的劳动关系，并要求高度公司支付经济补偿金的请求有事实和法律依据，应予支持。高度公司上诉主张不支付朱敏解除劳动合同经济补偿金的理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。另，关于高度公司上诉主张的朱敏赔偿公司2019年2—5月社保费用的请求，因该上诉请求系二审期间新增诉讼请求，而朱敏不同意本院对此合并进行审理，亦不同意调解，故，对高度公司的此项上诉请求，本院不予审理评判。对于本案中，朱敏与高度公司劳动关系存续期间的兼职问题，依据朱敏与高度公司签订的劳动合同第二条第2项的约定，朱敏未经高度公司许可不得兼职。而朱敏在与高度公司劳动关系存续期间，未经高度公司许可，在惠佳物业公司兼职，朱敏亦未告知高度公司其在外兼职的情况，朱敏虽然依靠自身劳动取得了兼职酬劳，但朱敏的兼职行为明显违约，该违约兼职行为亦明显有违诚信，不值得提倡。本院支持朱敏要求高度公司支付解除劳动合同经济补偿金的主张，并不代表本院支持和鼓励朱敏违约兼职的行为，而是因前述原因，即高度公司在朱敏劳动关系存续期间未及时足额支付劳动报酬。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（四）项的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；……”针对朱敏的违约兼职行为，高度公司可以依据前述法律规定对朱敏的兼职行为采取相应救济措施，即解除与朱敏的劳动关系，但在解除与朱敏劳动关系之前，高度公司仍有义务继续履行与朱敏的劳动合同，包括及时足额支付工资等。如前所述，本院并非因朱敏违约兼职使其获益，高度公司作为用人单位，亦应当进一步加强公司员工的管理，通过法律手段维护公司正当合法的权益，避免公司合法利益受损。综上所述，高度公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人十堰高度房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 耿纪和审判员 郑 飞二〇二〇年八月三十一日书记员 乔 文