广西壮族自治区贵港市港南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0803民初1250号 原告：桂平市建筑工程公司，住所地广西桂平市西山镇城东街**。统一社会信用代码：91450881MA5KANT815。 法定代表人：谢汉秋，总经理。 原告：桂平市建筑工程公司贵港分公司，住，住所地广西贵港市江南工业园第**开发小区港市港龙明珠环保皮革工业城有限公司内）。 负责人：陈智强。 共同委托诉讼代理人：曹旭成，广西旭成律师事务所律师。 被告：广西港龙麦氏皮具有限公司，住，住所地广西贵港市港龙明珠环保皮革工业城一社会信用代码：91450800576847271L。 法定代表人：麦志业，执行董事。 委托诉讼代理人：王艳丽，广东百臻律师事务所律师。 原告桂平市建筑工程公司（以下简称：桂平公司）、桂平市建筑工程公司贵港分公司（以下简称：贵港分公司）与被告广西港龙麦氏皮具有限公司（以下简称：麦氏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月30日公开开庭审理了本案。原告桂平公司、贵港分公司的共同委托诉讼代理人曹旭成、被告麦氏公司的委托诉讼代理人王艳丽到庭参加诉讼。经原告桂平公司、贵港分公司申请，本院对被告麦氏公司名下价值3699874.7元的财产采取了保全措施。本案现已审理终结。 原告桂平公司、贵港分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还工程质保金873962.9元；2.判令被告向原告支付违约金2825911.8元（计算方法：以873962.9元为基数，按月利率2%，从2017年5月1日起计算至清偿之日止，暂计至2020年7月30日为664211.8元；以2039339.72元为基数，按月利率2%，从2015年12月2日起计算至2020年5月9日为2161700元。合计2825911.8元）；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年10月8日，原告贵港分公司与被告麦氏公司签订《广西港龙麦氏皮具有限公司1#-4#厂房工程施工合同》，约定被告麦氏公司将其位于贵港市港南区的麦氏项目1#-4#厂房工程发包给原告贵港分公司施工。贵港分公司承包该工程后交由案外人蒋术祥、秦茂明、杨亚生实际施工，但工程款依然是贵港分公司与麦氏公司结算。在施工过程中，由于实际施工人购买钢材拖欠货款，导致原告被诉诸法院并承担支付货款、违约金等责任，又由于被告麦氏公司未向实际施工人发出3#、4#厂房的施工通知，因此实际施工人只完成了1#、2#厂房，3#厂房完成了一层主体，4#厂房仅作了基础工程便停工。2015年12月5日，经监理、设计、施工单位及实际承包人杨亚生共同对1#、2#厂房进行结算，被告麦氏公司确认1#、2#厂房工程款为25098985.09元。被告麦氏公司于2019年1月30日向原告发出解除《施工合同》通知。此后双方纠纷经港南区法院及贵港中院审理作出（2019）桂0803民初788号、（2020）桂08民终35号、（2019）桂0803民初991号、（2020）桂08民终1196号民事判决，确认1#、2#厂房已验收合格，经司法鉴定确认全部已完成工程量的工程款为29132096.82元，被告麦氏公司已支付工程款为26218794.2元，扣除质保金873962.9元后，欠付工程款为2039339.72元。原告认为，法院生效判决已确定1#、2#厂房的验收时间是2015年4月15日，该时间即为被告麦氏公司支付工程款的时间，根据施工合同关于质保金的约定，应当在该日期满两年之日起14日内退还，质保金退还条件已于2017年5月1日成就，故要求被告麦氏公司退还原告质保金873962.9元，并从该日起按月利率2%向原告支付资金占用的利息；同时，被告麦氏公司于2015年12月5日确认1#、2#厂房工程款为25098985.09元，其欠付的工程款2039339.72元也应当于当日支付，逾期支付应当按合同约定支付违约金，但被告麦氏公司于2020年5月9日才以债务抵销的形式支付完欠款，故被告麦氏公司应当自2015年12月5日起，按月利率2%，向原告支付逾期付款违约金至2020年5月9日止。综上所述，为维护原告合法权益，特向法院起诉请求依法判决。 被告麦氏公司辩称：1.2015年12月2日仅是对1#、2#厂房进行结算，并未经验收合格。从2015年8月21日的验收会议纪要中可以看出1#、2#厂房的部分项目还需要整改，同时在另案中原告也确认1#、2#厂房并没有整体竣工验收合格；2.（2019）桂0803民初788号生效判决确定的原告应向被告麦氏公司提供1#、2#厂房的竣工验收报告等资料的义务其至今没有履行，可以证实涉案的整体工程是没有竣工验收合格的。故根据合同约定，质保金的退还条件尚未成就，原告请求退还质保金没有依据；3.2015年12月2日结算确认的工程款为25098985.09元，加1#、2#厂房的基础部分工程款1778427.67元，合计为26877412.76元，扣除3%的质保金后，被告麦氏公司应付的工程款为26071090.38元，但彼时被告麦氏公司已向原告支付工程款为26218794.2元，已经超额支付，故被告麦氏公司不存在欠付工程款的行为。故原告诉请被告麦氏公司支付欠付工程款的违约金，没有事实及法律依据；4.被告麦氏公司已于2019年1月3日、30日向原告发出律师函，要求原告履行结算及提交竣工验收材料的义务，但原告均未予理会。双方纠纷经法院审理后，经司法鉴定才确认了原告完成的全部工程量及工程造价，法院的生效判决时间为2020年6月底，故被告麦氏公司应当从该时间起负有支付工程款的义务，而被告麦氏公司也已于2019年11月25日向原告发出《联系函》，要求以债务抵销的形式即时抵扣了尚欠的工程款。综上所述，涉案整体工程并未经竣工验收合格，质保金退还条件未成就，被告麦氏公司也不存在逾期支付工程款的行为，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 原、被告围绕诉辩意见依法向法庭提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换与质证。原、被告对对方提交的证据的真实性均无异议，仅对证明内容有异议。故本院对双方提交的证据的真实性予以认定并在卷佐证，至于能否达到各自的证明目的，本院将综合案情予以判定。 本院经审理认定事实如下：2013年10月8日，原告贵港分公司作为承包人与作为发包人的被告麦氏公司签订《施工合同》一份，合同约定：由麦氏公司将麦氏项目1#－4#厂房工程发包给贵港分公司施工，签约合同价暂定人民币6500万元；工期为365日历天（1#－2#厂房开工日期2013年10月－2014年10月，3#－4#厂房开工日期2013年12月－2014年12月）；通用条款第32.1条约定，工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包方提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数；专用合同条款第34条（4）项质量保修金的支付方法：在工程保修期间，发包人可以根据国家有关规定和合同规定的金额，在支付承包人的工程款内预留保修金。质量保修金为工程结算总价的3%（无息）。发包人在工程竣工验收合格满2年之日起14日内，将保修金无息退还承包人；第35.2条本合同中关于承包人违约的具体责任如下：因承包人原因延误工期每十天应付违约金按合同价的万分之四支付给发包人等内容。2015年1月17日，涉案工程施工至3#、4#厂房部分工程后即停止施工。2015年12月2日，被告麦氏公司出具《广西麦氏皮具有限公司#1、#2幢厂房施工工程结算复核》，结算金额为25098985.09元。2019年1月30日，被告麦氏公司向原告发出律师函，通知原告解除双方签订的《施工合同》，原告贵港分公司于2019年2月2日签收了律师函。 2019年5月15日，因工程款支付问题，被告麦氏公司将原告诉至法院，贵港中院于2020年3月27日作出（2020）桂08民终35号民事判决，查明并认定以下事实：1.涉案工程1#、2#厂房现已竣工，麦氏公司、贵港分公司等相关部门亦于2015年8月21日召开年产真皮手袋100万个、真皮钱包140万个1#、2#工程项目已完成工程竣工验收会议，并形成已完成工程竣工验收会议纪要，该会议纪要载明：根据建设单位与施工单位双方协商一致，同意对已完成的工程量进行竣工验收结算；2.贵港分公司完成涉案工程量的工程款项如下：（1）1#、2#厂房基础部分1778427.67元；（2）1#、2#厂房工程价款25098985.09元（不含基础、消防工程）；（3）1#、2#厂房消防工程价款140418.34元；（4）3#厂房基础、主体2032060.75元；（5）4#厂房土方54093.52元；（6）3#、4#厂房签证费用28111.45元，上述款项共计29132096.82元；3.原、被告签订的《施工合同》于2019年2月2日解除。合同解除后，按约定扣除3%的质保金，麦氏公司应向贵港分公司支付的工程款总额应为：28258133.92元（29132096.82元×97%）。麦氏公司实际已付工程款为26218794.2元。判决：1.贵港分公司向麦氏公司提供1#、2#厂房的工程竣工验收报告（经勘察、设计、监理、施工单位四方验收合格）及竣工图等竣工验收资料；2.贵港分公司向麦氏公司支付违约金2631200元；3.桂平公司对贵港分公司的上述债务承担补充清偿责任；4.驳回麦氏公司的其他诉讼请求。 另查明：被告麦氏公司于2019年11月25日向原告发出联系函，载明：一、我公司发包给你方承包施工的“广西港龙麦氏皮具有限公司1#-4#厂房工程”应付工程款总额为：28258133.92元，我公司已支付工程款26218794.2元，我公司应付未付你方工程款为2039339.72元。二、因你方违约应支付我公司违约金2631200元。三、我公司现要求：以上我公司应付未付的工程款与你方应付未付我公司的违约金相应抵销，从本函送达你方之日起，我公司应付未付你方的工程款2039339.72元债务即消灭，你方应支付我公司违约金数额为：591860.28元等内容。2020年4月7日，原告桂平公司复函，载明：我公司同意贵公司提出的将贵公司实际未付我公司工程款与我公司应支付生效判决所确定的违约金2631200元抵减，未足部分，我公司再作支付。同时，我公司认为已完成的工程项目至今已有五年，工程已过保质期，贵公司提出从总工程款29132096.82元中扣除3%的质保金已无依据。因此，贵公司实际未付我公司工程款应为2913302.62元（29132096.82-26218794.2），而不是贵公司提出的2039339.72元，我公司希望贵公司同意从质保金抵折未足额支付给贵公司的违约金。2020年4月21日，被告麦氏公司回复函称：不同意抵扣3%的质保金。 根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.工程质保金退还条件是否成就；2.原告主张被告麦氏公司支付工程款违约金有何依据。 针对焦点1：《施工合同》约定质量保修金为工程结算总价的3%（无息）。发包人在工程竣工验收合格满2年之日起14日内，将保修金无息退还承包人。该条款应当理解为合同约定的总体工程竣工验收合格。原告诉称以2015年4月15日《验收、结算会议纪要》为竣工验收时间，因该纪要针对的仅是1#、2#厂房主体结构及附属配套设施的验收与结算，并非是原告贵港分公司承包的整体工程，故不应以此时起算质保金的退还时间。双方签订的《施工合同》于2019年2月2日解除，故质保金的退还时间应以此时起算，即至2021年2月1日起质保金退还时间成就。故原告诉请被告麦氏公司退还质保金873962.9元及相应违约金，依据不足，本院不予支持。 针对焦点2：原告主张以被告麦氏公司2015年12月2日应付未付的工程款2039339.72元为基数，从此时起按月利率2%计算至2020年5月9日双方债务抵销时止的违约金。因被告麦氏公司于2015年12月2日出具的《广西麦氏皮具有限公司#1、#2幢厂房施工工程结算复核》仅是1#、2#厂房的工程款，并非原告贵港分公司完成的全部工程量的工程款，其完成的全部工程量的工程款以及被告麦氏公司欠付的工程款数额确定的时间应为贵港中院作出（2020）桂08民终35号民事判决的时间即2020年3月27日。而被告麦氏公司在本院作出（2019）桂0803民初788号一审民事判决后，已于2019年11月25日向原告发出联系函要求以债务互抵的形式履行了支付欠付工程款的义务，原告桂平公司也于2020年4月7日复函同意抵销，故被告麦氏公司在对原告的债务确定时已经履行完支付义务，不存在违约行为，原告诉请被告麦氏公司支付欠款违约金，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告桂平市建筑工程公司、桂平市建筑工程公司贵港分公司的全部诉讼请求。 案件受理费36398元，适用简易程序减半收取计18199元，财产保全费5000元，合计23199元（原告桂平市建筑工程公司、桂平市建筑工程公司贵港分公司已预交），由原告桂平市建筑工程公司、桂平市建筑工程公司贵港分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后起七日内预交案件受理费36398元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长 冉 圣 二〇二〇年八月六日 书记员 杨婉莹