浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2020））浙0104民初2027号 原告：金大欢，男，1965年7月4日出生，汉族，住湖南省辰溪县。 委托代理人：张海，浙江民衡律师事务所律师，特别授权代理。 被告：浙江焕茂装饰工程有限公司，住所地浙江省杭州市江干区秋涛北路**杭州佳好佳居饰商城****。 法定代表人：戚建国，执行董事。 委托代理人：孙姣，浙江**浙律师事务所律师，特别授权代理。 被告：朱有兴，男，1980年9月29日出生，汉族，住湖南省辰溪县。 原告金大欢诉被告浙江焕茂装饰工程有限公司（以下简称焕茂公司）提供劳务者受害责任纠纷一案于2020年4月7日向本院起诉，本院受理后，依法追加朱有兴为本案被告，适用简易程序于2019年8月28日公开开庭进行了审理。原告金大欢及其委托代理人张海、被告焕茂公司的委托代理人孙姣、被告朱有兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金大欢诉称：被告焕茂公司承接了位于海宁市××路××号××幢××单元××室××室××的装修工程。原告系被告朱有兴安排到101室工地工作。2018年8月29日，原告在101室从事敲墙工作时被脱落的砖块砸到左锁骨和脚趾，导致左锁骨粉碎性骨折及脚趾骨折。事故发生，原告被送医治疗并遵医嘱请假休息。双方因赔偿不能达成一致意见，故向法院提起诉讼，要求判令：两被告赔偿原告医药费12794.4元（22794.4元-10000元）；住院伙食补助费2400元；营养费4500元；护理费11757.21元；误工费29393.01元；交通费1000元钱；鉴定费1900元，以上共计63744.62元；2、本案诉讼费用由两被告承担。 被告焕茂公司辩称：首先，焕茂公司非本案适格的被告，不应承担赔偿责任。焕茂公司与原告不存在劳务关系，不应承担雇员受雇期间所受伤害的赔偿责任。2018年的8月28日焕茂公司在101室房屋装修开工当天才第一次见到原告，此前双方根本不认识，也从未有过任何形式的沟通，更不存在雇佣一说。原告系其同乡被告朱有兴派来101室房屋进行敲墙作业的，故被告朱有兴才是原告的真实雇主，赔偿责任应由其承担。焕茂公司自接受业主委托对101室房屋进行室内装修后，便于2018年的8月20日将101室房屋内部的墙体拆除和垃圾清运工作交由被告朱有兴承揽，并与朱有兴约定承揽费用为5000元，实际施工人员皆由被告朱有兴自行雇佣。本案事发后，被告朱有兴另雇他人继续完成了相应的承揽工作，焕茂公司已依约向其支付相应的承揽费用，因承揽工程有略微的新增项目，最终双方的结算价为5500元，焕茂公司通过王某的微信账户，分两次向被告朱有兴支付了该5500元。第二，焕茂公司将101室房屋的墙体拆除工作交由被告朱有兴承揽完成，对于室内装修的砖墙体拆除的施工资质，并无明确的规定，焕茂公司将墙体拆除的工作交由被告朱有兴承揽完成，在定作选任或者指示上并无任何过失，不应对原告受损害的结果承担赔偿责任。第三，原告在拆墙过程中操作不当，未注意自身安全也存在一定的过错，应当承担相应的责任。第四，关于赔偿费用由法院认定。综上，原告与焕茂公司间既无雇佣关系，亦无承揽关系，且原告存在过错，焕茂公司无需向其承担赔偿责任，请求驳回原告对焕茂公司的全部诉请。 被告朱有兴辩称：原告是我叫到101室来干活的，我也是焕茂公司叫来101室干活的，如果出了事情要我负责，我也不会答应焕茂公司来干这个活的。原告发生事故后，我也为原告垫付了1000元医疗费，不同意承担赔偿责任。 经审理查明：2018年8月被告焕茂公司承接了101室装修工程。同年8月20日被告焕茂公司项目经理王某联系被告朱有兴，双方口头协商将101室房屋内部墙体拆除和垃圾清运工作以5000元的初步价格交由被告朱有兴完成，在被告朱有兴完工后由被告焕茂公司一次性按实际结算给被告朱有兴。被告朱有兴随后召集了包括原告在内的几名工人于8月28日进入101室施工。8月29日原告在101室从事被告朱有兴指派的敲墙工作任务时，被脱落的砖块砸到左锁骨和脚趾。原告随即被送至杭州余杭邦尔医院治疗，经诊断为左锁骨粉碎性骨折及左足拇趾末节趾骨基底部骨折、左足第2趾末节趾骨骨折、左足部挤压伤伴第1、2趾甲床损伤、左足第1、2趾蹼挫裂伤。原告在该医院二次住院治疗合计24天，产生住院及门诊治疗费22321.9元（其中1000元由被告朱有兴垫付）。因原告治疗需费用，在原告家人的要求下，2018年9月1日，被告焕茂公司向原告转账10000元。同日，原告出具《借条》一份，言明：101室敲墙项目承包给朱有兴，在敲墙过程中朱有兴派来的工人金大欢在敲墙工程中不慎被砖块砸中肩部及脚部因此受伤，现需治疗，由于患者及王某多次联系朱有兴，联系不上，王某出于人道先借给患者金大欢10000元用于治疗。2018年8月29日，被告朱有兴联系王某，提出工人受伤住院需医疗费，王某即通过微信转账代被告焕茂公司向被告朱有兴支付了3000元，转账说明为“预付工资叁仟元”。2018年9月3日王某又通过微信转账代被告焕茂公司向被告朱有兴支付了2500元，与被告朱有兴结清了有关101室拆墙及垃圾清运工作最终结算的全部费用。 另查明：原告从事敲墙的工具电钻由被告朱有兴提供。被告朱有兴收到被告焕茂公司的5500元款项后，已分发给101室拆旧工程其他民工。 本案在审理过程中，原告向本院申请对其伤残等级进行鉴定，误工期、护理期及营养期进行评定。本院依法委托浙江迪安司法鉴定中心进行鉴定、评定。2020年8月4日，浙江迪安司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认为原告的伤情未构成伤残等级；原告因伤所需误工期以150日、护理期以60日、营养期以90日为宜。2020年8月4日浙江迪安司法鉴定中心向原告出具鉴定费1900元的发票一张。 以上事实有原告提供的对账单截图、门诊病历、出院小结、诊断证明书、门诊收费票据6张、住院收费票据2张及费用清单2份、浙江迪安司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及发票，被告焕茂公司提供的借条、谈话笔录、微信聊天记录截图、微信转账记录截图、证人王某的证言及原、被告庭审陈述证明。原告提供的朱有兴的证明因与本院查明事实不一致，本院不予确认。 本院认为，公民身体健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系被告朱有兴叫到101室从事拆墙工作，工作的具体内容由被告朱有兴安排，劳动工具由被告朱有兴提供，报酬与被告朱有兴结算并由被告朱有兴发放，故原告与被告朱有兴之间形成个人劳务关系。被告焕茂公司将101室拆旧工程交由被告朱有兴完成，具体的工作人员由被告朱有兴召集安排，报酬约定由被告焕茂公司一次性结算给被告朱有兴，虽实际该报酬被告焕茂公司分二次支付给被告朱有兴，但事出有因，不影响被告焕茂公司与被告朱有兴间承揽关系的确定。 原告在提供劳务过程中身体受到损伤，有权要求赔偿损失。关于各方过错责任的确定，本案中，原告作为完全民事行为能力人，应明知所从事的施工活动存在一定的危险性，其本人应当负有谨慎注意之义务，规范施工，采取一定的自我保护措施，以最大程度减少危险的发生。本次事故中，原告未尽到上述义务，明显对自身受伤存有一定过错，根据原告受伤原因和劳务双方过错程度，本院确认原告自行承担20%的责任。被告朱有兴作为雇主，并非初次承揽拆旧工程，在明知拆旧工程存在风险的情况下，仍未对原告采取任何防护措施，对事故的发生负有较大过错，应承担60%责任。被告焕茂公司在承接了101室装修工程后，明知拆墙工作具有危险性，未对被告朱有兴安全保障能力进行充分考察，也未尽到监督管理职责，亦有一定过错，应承担20%责任。原告要求被告焕茂公司、朱有兴共同承担赔偿责任，无法律依据，本院不予采信。 关于原告的损失认定，原告主张的医疗费12794.4元（已扣减了被告焕茂公司垫付的10000元），根据原告提供的医疗费发票，实际产生的金额为22321.9元，本院予以确认；原告主张的住院伙食补助费2400元、营养费4500元、护理费11757.21元、误工费29393.01元、鉴定费1900元，符合法律规定，本院予以支持，交通费1000元无依据，本院根据实际情况酌情支持300元；以上共计72572.12元，由被告朱有兴承担60%计43543.27元，由被告焕茂公司承担20%计14514.42元，其余损失由原告自负。因被告朱有兴已支付原告1000元，抵扣后，被告朱有兴还需承担42543.27元；被告焕茂公司以借款形式为原告先行垫付的医疗费10000元，因原告在诉请中先行进行了抵扣，而本案中被告焕茂公司实际需承担的费用为14514.42元，差额部分4514.42元，被告焕茂公司应赔偿原告。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告朱有兴应于本判决生效后十日内赔偿原告金大欢医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费合计42543.27元； 二、被告浙江焕茂装饰工程有限公司应于本判决生效后十日内赔偿原告金大欢医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费合计4514.42元;? 三、驳回原告金大欢的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 按规定减半收取268.5元，由原告金大欢负担68.5元，被告朱有兴负担160元，被告浙江焕茂装饰工程有限公司负担40元。 原告金大欢于本判决生效后十日内向本院申请退费；被告朱有兴、浙江焕茂装饰工程有限公司于本判决生效后七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 员 吴晓蓉 二〇二〇年八月三十一日 代书记员 王 程