湖南省江**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初765号原告（反诉被告）：深圳市忆川贸易有限公司，住所地：广东省深圳市南山区粤海街道大冲社区深南大道**大冲商务中心（**）****楼1612。统一社会信用代码：91440300MA5EJR0J1A。法定代表人：欧志凤，任该公司总经理。委托诉讼代理人：丁志祥，广东格昂律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧志川，男。被告（反诉原告）：江**瑶族自治县华智科技有限公司，住所地：江**瑶族自治县沱江镇江**经济开发区瑶都大道北段。统一社会信用代码：91431129MA4PNWLK74。法定代表人：陈望明，该公司股东。被告：陈文亮，男，1970年5月20日出生，汉族，湖南省人，住广东省深圳市宝安区。二被告共同委托诉讼代理人：付宏，广东华商律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：陈湘塬，广东华商律师事务所律师。原告（反诉被告）深圳市忆川贸易有限公司（以下简称忆川公司）与被告（反诉原告）江**瑶族自治县华智科技有限公司（以下简称华智公司）、被告陈文亮买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼中，原告（反诉被告）忆川公司向本院提出财产保全申请，本院依法裁定冻结了华智公司、陈文亮的银行存款1800000元。因双方对合同履行及违约责任承担争议较大，本院依法裁定本案转为普通程序，并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）忆川公司的委托诉讼代理人丁志祥、欧志川，被告陈文亮及与被告（反诉原告）华智公司的共同委托诉讼代理人付宏、陈湘塬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）忆川公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即向原告退回货款1800000元；2.判决被告陈文亮对被告华智公司的退回货款承担连带责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。在诉讼中，原告（反诉被告）忆川公司变更诉讼请求为：1.判决被告华智公司向原告退还支付的货款2400000元；2.判决被告陈文亮对被告华智公司的退回货款承担连带责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。增加诉讼请求为：判决解除忆川公司与华智公司于2020年2月23日签订的销售合同，事实和理由：2020年2月份，原告经朋友介绍认识华智公司实际控制人陈文亮，陈文亮称其公司（华智公司）可大量生产销售额温枪，且有医疗器械生产、销售许可证等国家和地方政府的批文，并要求原告先签合同，支付诚意金后才可以提供额温枪的医疗器械生产许可证、医疗器械产品注册证、产品合格证。在此情况下原告和被告签订了《销售合同》，合同签订当天原告委托欧志川向被告支付了500000元诚意金，2020年2月25日，由圣桥国际贸易深圳有限公司代支付给被告华智公司货款600000元，后又继续委托欧志川向被告支付了货款1300000元。此次交易的收款账号为被告的陈文亮私人账号，原告认为，被告华智公司经营时公私不分，收取原告货款后不按时发货，且拒不退回货款，被告陈文亮应承担连带责任。被告收到原告支付货款后却一直没有按照合同约定向原告交付合格合规的货物，被告所承诺的三证也一直不向原告提供，实际上被告根本没有医疗三证，被告一直在欺骗原告及业务介绍人，被告具有合同诈骗嫌疑。到2020年3月底，被告都没有履行合同向原告交货，原告于3月30日向被告提出退回货款要求，但被告却无理拒绝。为维护原告的合法权益，特依法向法院提起诉讼。原告（反诉被告）忆川公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.《销售合同》，拟证明原告与被告的买卖合同事实，原告向被告支付了1800000元货款；2.转账业务单，拟证明原告向被告支付了1800000元货款；3.被告银行账户信息，拟证明原告按照被告的要求将货款转至被告指定账户中；4．陈文亮的名片，拟证明陈文亮为华智公司的实际控制人；5.微信聊天记录，拟证明被告无法履行合同且拒不退回货款；6.欧志川与陈文亮的微信聊天记录，拟证明被告提交的证据2微信聊天记录不全面，是片面截图，陈文亮回应生产的产品具有英唐公司的资质，但实际情况是英唐公司也不具备相应的资质；7.微信聊天记录，拟证明陈文亮要求先签订合同再出示医疗三证；8.600000元的支付凭证，拟证明圣桥国际贸易深圳有限公司代忆川公司支付货款600000元；9.照片和查询记录，拟证明被告提供的证据6是有利害关系的，不能作为证据使用；10.2020年2月23日前原告与被告陈文亮的微信聊天记录，拟证明被告陈文亮明确表示华智公司具有医疗三证，且需要先签订合同支付预付款，之后在出示医疗三证；11.业务介绍人李健文与陈文亮通话录音，拟证明陈文亮向李健文确认华智公司有医疗三证，即医疗器械经营许可证、医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证；被告华智公司、陈文亮辩称：1.对于增加的600000元诉请的金额无异议，被告认可是圣桥国际贸易深圳有限公司代忆川公司支付的货款；2.原告请求解除合同的请求没有事实与法律依据，华智公司并没有进行生产，是销售行为，不需要医疗器械的生产许可；3.被告接到订单后就依据约定为履行合同做了充分的工作，取得了二类医疗器械的销售资质，合同应继续履行；4.合同发生争议的关键性原因是因为原告没有采购额温枪的关键部件，责任在原告；5.被告陈文亮与原告没有合同关系，本案中的身份为业务经理，履行的是职务行为，产生的后果依法由公司承担，个人无须承担责任，不是本案的适格被告，请求依法驳回对陈文亮的诉讼请求。被告（反诉原告）华智公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告忆川公司继续履行《销售合同》；2.本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：忆川公司以华智公司未履行《销售合同》约定的交货义务为由，要求反诉原告华智公司退还货款。华智公司认为，本公司已经完全按照《销售合同》履行了合同义务，双方签订的《销售合同》约定反诉人华智公司负责提供额温枪产品配件套装包，并在被反诉人忆川公司提供传感器的基础上进行额温枪整机的生产组装加工服务，且合同约定被反诉人忆川公司应于合同签订的两个工作日内向反诉人华智公司支付订单金额50%的预付款。但实际上，被反诉人至今未向反诉人支付全额预付款，且其一直未向反诉人提供传感器这一关键配件。现反诉人华智公司已按合同约定采购了一系列额温枪产品配件，但被反诉人迟迟未向华智公司支付预付款，为避免双方损失继续扩大，反诉人根据法律规定提起反诉，请求人民法院判令忆川公司继续履行《销售合同》。被告（反诉原告）华智公司为支持自己的主张，向本院提交了如下证据：1.《销售合同》，拟证明华智公司与忆川公司于2020年2月23日签订《销售合同》，订单金额为33000000元，合同约定反诉原告负责提供额温枪产品配件套装包，并由反诉被告提供传感器的基础上进行额温枪整机的生产组装加工服务，且忆川公司应于合同签订后的两个工作日向反诉原告支付订单金额50%的预付款；2.陈文亮与欧志川的微信聊天记录，拟证明反诉被告一直未向反诉原告提供传感器这一关键配件，且经反诉原告华智公司多次催款，反诉被告忆川公司至今未向反诉原告支付全额预付款；3.湖南省全力推进医疗器械应急注册审批，拟证明湖南省药品监督管理局在疫情期间发布了关于医疗器械应急注册审批的相关措施，鼓励企业按照特事特办的原则转型生产；4.湖南省医疗器械应急审批结果通知单（湘械应急2020-0248），拟证明2020年2月27日，反诉原告的额温型红外线体温计产品已经湖南省药品监督管理局审查通过纳入医疗器械应急审批；5.华智公司为履行《销售合同》的采购物料明细统计表；6.江**丰采光电有限公司《采购订单》、销售出库单、对账单；7.深圳市鑫雄汇科技有限公司《购销合同》、送货单、出货明细、收款委托书、付款凭证、对账单；8.深圳市龙腾显示技术有限公司《采购订单合同》、送货单、对账单；9.深圳市隆祁五金塑料制品有限公司《采购订单合同》、送货单、付款凭证；10.深圳市深宝华五金制品厂《采购订单合同》、送货单、付款凭证；11.深圳华迈佳电子有限公司《采购订单合同》、送货单、付款凭证；12.上海仙象仪器仪表有限公司《销售设备合同》、付款凭证；13.桂林临远诚发电子有限公司《采购订单合同》、付款凭证；14.深圳市大器盛精密五金有限公司《采购订单合同》、付款凭证；15.深圳市凌峰五金弹簧有限公司《采购订单合同》、付款凭证；证据5至证据15拟证明反诉原告华智公司为履行《销售合同》采购了包括外壳料、显示屏等额温枪产品配件，采购订单金额合计3315120元，其中已付款1522510元，未付款1792610元；16．华智公司第二类医疗器械经营备案凭证，拟证明华智公司取得了额温枪的销售资质；17.深圳市爱立康医疗股份公司营业执照、医疗器械生产许可证，备案凭证，授权书，拟证明被告取得该公司生产的额温枪销售资质；18.收款收据三张，金额10740元的作为证据9的补充，金额570元是证据10的补充证据，金额为500元的是证据13的补充证据，拟证明华智公司为履行《销售合同》采购产品配件的情况。原告（反诉被告）忆川公司辩称：1.华智公司的反诉请求没有法律依据，双方签订的销售合同，合同目的无法实现，反诉原告没有生产、经营额温枪的资质，导致合同无法履行；2.合同约定交付期最迟为2020年3月25日，目前已过该时间，华智公司已根本违约；3.从反诉被告提供的证据显示，忆川公司多次要求华智公司提供医疗器械经营许可证、医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证，被告陈文亮多次承诺具有这些资质，实际上没有相应的资质；4.合同约定华智公司提供其注册品牌的额温枪，被告均无法提供，签订的销售合同，实际上是销售欺诈。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院对双方提交的证据分析认定如下：对原告（反诉被告）忆川公司提交的证据1、2、3、6、8，华智公司和陈文亮无异议，本院予以认定；证据4陈文亮的名片，与本案相关联，予以认定；证据5、7微信聊天记录，内容真实，与本案相关联，予以认定；证据9照片和查询记录，不能反映照片显示的公司与华智公司关联情况，不予认定；证据10，欧志川与被告陈文亮的微信聊天记录的内容真实，与本案相关联，予以认定；证据11.业务介绍人李健文与陈文亮通话录音证明陈文亮向李健文表明华智公司具有医疗器械生产、销售资质，与本案相关联，予以认定。对被告（反诉原告）华智公司提交的证据1，忆川公司无异议，予以认定；对证据2，真实性本院予以认可，但不能证明忆川贸易拒不提供传感器的事实；对证据3，不能证明华智公司具有医疗器械生产和经营资质，本院不予认定；对证据4证明华智公司被纳入医疗器械应急审批，予以认定，但不能证明华智公司取得医疗器械经营、生产许可；对证据5，系统计表，无销售单位盖章，不予认定；对证据6，无转账依据，且华智公司生产的产品也是黑白屏，不予认定；对证据7，个人电子回单无收款人名称，不予认定，网上银行电子回单和国内支付业务付款回单，可以认定，但不能证明是为了履行《销售合同》采购的配件；对证据8、9、10、11、13、15，釆购订单合同均无签订时间，且无供货方印章和负责人签字，证据形式、来源不合法，不予认定；对证据12、14，不予认定；证据16，证明华智公司于2020年5月14日取得第二类医疗器械经营备案凭证，经营方式为批发，与本案相关联，予以认定；对证据17，证明2020年3月31日华智公司取得爱立康公司授权销售该公司产品，但不能证明华智公司具有医疗三证，不予认定；对证据18，三张收款收据均是复印件，无原件核对，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年2月21日、23日，李健文与被告陈文亮电话协商，忆川公司需要购买额温枪，陈文亮明确额温枪品牌是华智公司的，华智公司具有三证。经李健文介绍，原告（反诉被告）忆川公司的欧志川和被告（反诉原告）华智公司的业务经理陈文亮通过微信协商购买额温枪，欧志川要求陈文亮提供华智公司的医疗器械生产许可证、医疗器械产品注册证、医疗器械销售许可和营业执照，陈文亮要求先交诚意金，再出示医疗三证、营业执照和签合同。2020年2月23日，忆川公司按照陈文亮提供的账户经欧志川的账户将500000元转账到陈文亮的账户。同日，原告（反诉被告）忆川公司和被告（反诉原告）华智公司签订了《销售合同》，约定：忆川公司为需方，华智公司为供方。供方华智公司提供供方品牌的额温枪产品配件套装包：1.包括显示屏、PCB板、芯片、外壳等除温度传感器以外全部配件套装包及盒包装、品牌标、外箱包装；2.在需方提供传感器的基础上，供方提供额温枪整机的生产组装加工服务。约定总数量为300000支，单价110元/支，含税总价33000000元，从签订合同开始至2020年3月10日，交货200000支，每天至少15000支，2020年3月11日至2020年3月25日，交货100000支，每天至少5000支。合同签订后，需方打足500000元诚意金货款给供方，如需方未在2020年2月23日18点前打诚意金，本合同无效。两个工作日内打足订单金额的50％做预付款等。双方还就产品技术标准、运输负担、货物验收标准、交货地点、包装标准、售后服务、结算期限及付款方式、违约责任进行了约定。合同签订后，原告（反诉被告）忆川公司再次要求被告（反诉原告）华智公司提供第二类医疗器械经营许可、医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证，后发现华智公司未取得生产许可证等资质，但被告陈文亮明确表示华智公司的第二类医疗器械经营许可、医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证可以马上审批下来，并催促忆川公司先打货款，便于前期生产。因此忆川公司于2020年2月25日，委托圣桥国际贸易深圳有限公司代忆川公司支付给华智公司货款600000元，后忆川公司委托欧志川于2020年2月27日、2020年2月28日、2020年2月29日向被告陈文亮支付了货款1300000元。忆川公司共支付给华智公司货款合计2400000元，其中汇入华智公司600000元，汇入被告陈文亮账户为1800000元。合同履行过程中，忆川公司多次催促华智公司提供相应的许可证，华智公司后表示虽然没有相应的资质，但是可以提供有资质的英唐公司的授权，忆川公司在被告知华智公司可以获得授权的情况下，与华智公司对产品的生产、制作等情况双方进行了多次沟通，但华智公司后并未取得英唐公司的授权。2020年2月27日，湖南省药品监督管理局同意华智公司纳入医疗器械应急审批。2020年5月14日，经永州市市场监督管理局批准，华智公司取得第二类医疗器械经营备案凭证，经营方式为批发，但仍然不具有第二类医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证的相应资质。截至到2020年3月30日，因被告华智公司没有取得医疗三证资质，忆川公司未向华智公司提供额温枪的传感器，华智公司至今也未履行合同向忆川公司交货，忆川公司于2020年3月30日向华智公司提出退回货款的要求，华智公司拒绝退款，忆川公司遂向本院提起诉讼，在诉讼中，华智公司提起反诉。本院认为，本案属买卖合同纠纷。双方的争执焦点为：1、《销售合同》是否有效；2、《销售合同》是继续履行还是解除的问题；3、忆川公司和华智公司、陈文亮的民事责任如何承担。1、关于《销售合同》是否有效的问题。双方签订的《销售合同》虽然是在国内新冠肺炎疫情突发严重，市场急需防疫物资的情况下签订的，但额温枪属于第二类医疗器械，国家对第二医疗器械实行产品注册管理和生产许可。国务院公布的《医疗器械监督管理条例》第四条规定，第二类医疗器械是具有中度风险，需要严格控制管理，以保证其安全、有效和保障人体健康和生命安全。华智公司在未取得第二类医疗器械产品注册证和生产许可证的情况下，与忆川公司签订《销售合同》，生产组装加工额温枪，该行为不仅违反了《医疗器械监督管理条例》第八条、第二十二条的规定，也违反了市场准入规则，对正常的医疗器械生产、销售市场造成冲击和损害。因此双方签订的《销售合同》违反了法律、行政法规的强制性规定，应认定为无效。2、关于《销售合同》是解除还是继续履行的问题。忆川公司认为，双方签订的《销售合同》中约定，供方华智公司需提供华智公司品牌的额温枪，因华智公司一直未取得第二类医疗器械经营许可、医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证的相应资质，生产及销售的产品不符合合同约定的要求，被告一直在欺骗原告及业务介绍人，合同目的无法实现，要求解除合同，返还货款。本院认为华智公司的陈文亮在明知华智公司无第二类医疗器械经营备案许可、医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证及不具备取得医疗器械产品注册证、医疗器械生产许可证条件的情况下，掩盖真实情况，使忆川公司陷于认识错误，相信了陈文亮所述华智公司有产品注册证、生产许可证的虚假情况。华智公司在不具有相应资质的情况下，无能力生产符合合同约定的产品，且因双方签订的《销售合同》违反了法律、行政法规的强制性规定而无效，根据法律规定，无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。因此忆川公司要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持；同理，华智公司反诉要求忆川公司继续履行合同的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。3、关于忆川公司和华智公司、陈文亮的民事责任如何承担的问题。本案中，华智公司因不具有第二类医疗器械生产、产品注册证资质是引起纠纷的主要原因，但忆川公司在华智公司未提供具有第二类医疗器械生产资质的情况下，即与华智公司签订合同并预付货款，合同签订后，明知华智公司无相应资质，仍然同意并支付了货款，并与被告华智公司商量生产、销售事宜。忆川公司在合同签订和履行过程中也存在过错，应承担相应的责任。对忆川公司要求华智公司返还货款2400000元的诉讼请求，结合查明的事实和双方的过错程度，本院确定由华智公司承担90%的返还责任，即返还2160000元，忆川公司承担10%的责任，即自行承担240000元。根据华智公司提供的收款账户为华智公司的账户及陈文亮的个人账户，忆川公司支付的2400000元货款，其中600000元汇入华智公司的账户，1800000元汇入陈文亮的个人账户，而双方在签订合同、支付货款时的相关事项，都是被告陈文亮出面商谈，华智公司在经营中要求忆川公司将1800000元货款转入陈文亮个人账户，存在公司资产与个人资产混同的情形，损害了公司债权人的利益，被告陈文亮对收取的1800000元应承担连带返还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《医疗器械监督管理条例》第四条、第八条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）江**瑶族自治县华智科技有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）深圳市忆川贸易有限公司货款2160000元；二、被告陈文亮对本判决第二项货款中的1800000元承担连带清偿责任；三、驳回原告（反诉被告）深圳市忆川贸易有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）江**瑶族自治县华智科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26000元，由原告（反诉被告）深圳市忆川贸易有限公司负担2600元，被告（反诉原告）江**瑶族自治县华智科技有限公司负担23400元；反诉费103400元，财产保全费5000元，由被告（反诉原告）江**瑶族自治县华智科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 长  戚鲁繁人民陪审员  熊 滨人民陪审员  陈江峰二〇二〇年八月三十一日法官助理罗娅琼书记员蒋永健附法律条款：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《医疗器械监督管理条例》第四条?国家对医疗器械按照风险程度实行分类管理。第一类是风险程度低，实行常规管理可以保证其安全、有效的医疗器械。第二类是具有中度风险，需要严格控制管理以保证其安全、有效的医疗器械。第三类是具有较高风险，需要采取特别措施严格控制管理以保证其安全、有效的医疗器械。评价医疗器械风险程度，应当考虑医疗器械的预期目的、结构特征、使用方法等因素。国务院食品药品监督管理部门负责制定医疗器械的分类规则和分类目录，并根据医疗器械生产、经营、使用情况，及时对医疗器械的风险变化进行分析、评价，对分类目录进行调整。制定、调整分类目录，应当充分听取医疗器械生产经营企业以及使用单位、行业组织的意见，并参考国际医疗器械分类实践。医疗器械分类目录应当向社会公布。第八条?第一类医疗器械实行产品备案管理，第二类、第三类医疗器械实行产品注册管理。第二十二条?从事第二类、第三类医疗器械生产的，生产企业应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府食品药品监督管理部门申请生产许可并提交其符合本条例第二十条规定条件的证明资料以及所生产医疗器械的注册证。受理生产许可申请的食品药品监督管理部门应当自受理之日起30个工作日内对申请资料进行审核，按照国务院食品药品监督管理部门制定的医疗器械生产质量管理规范的要求进行核查。对符合规定条件的，准予许可并发给医疗器械生产许可证；对不符合规定条件的，不予许可并书面说明理由。医疗器械生产许可证有效期为5年。有效期届满需要延续的，依照有关行政许可的法律规定办理延续手续。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。