黑龙江省宝清县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0523民初686号原告:王天明，男，1989年7月28日出生，汉族，宝清县佳明眼镜店经理，住所：宝清县。委托诉讼代理人：邹琳，黑龙江博佳律师事务所律师。被告：王天朋，女，1982年3月30日出生，汉族，无固定职业，住所：宝清县。被告:王天雪，女，1984年12月10日出生，汉族，无固定职业，住所：宝清县。二被告共同委托诉讼代理人：关明明，黑龙江集英律师事务所律师。原告王天明与被告王天朋、王天雪合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王天明及其委托诉讼代理人邹琳、被告王天朋、被告王天雪及二被告共同委托诉讼代理人关明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王天明向本院提出诉讼请求：一、判令原告退出合伙人身份，依法分割合伙人合伙经营期间的利润和资产，要求二被告按原告出资比例返回给原告200000元资产；二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年1月5日原告与二被告合伙经营宝清县佳明眼镜店，当时是口头协议，没有书面合同。原告出资153000元，占出资比例45%，任该眼镜店的经理。被告王天朋出资102000元，占出资比例30%，任验光师，被告王天雪出资85000元，占出资比例25%，王天雪的丈夫段志禹任加工师。2018年10月1日签订了《合伙经营协议书》，之后成立了宝清县佳明医疗器械经销有限公司，依据协议内容，原、被告三方都按各自的出资比例追加股本，原告追加239570.955元，被告王天朋追加159713.97元，被告王天雪追加133094.975元。在经营过程中由于原、被告各方经营理念的差异，导致矛盾逐渐升级，现无法继续维持合伙经营关系，原告多次找到二被告要求退伙，但是无果。故根据法律规定，为维护原告的合法权益，请求法院判决原告退出合伙人身份，依法分割原、被告合伙经营期间的利润及资产。二被告辩称：一、被答辩人王天明所述他是经理不属实。2013年1月5日被答辩人王天明与答辩人王天朋、王天雪合伙经营宝清县唯美品格楼下佳明眼镜店，当时口头协议，没有书面合同。被答辩人王天明出资153000元，占出资比例45%，任该眼镜店的验光师。答辩人王天朋出资102000元占出资比例30%，任销售。答辩人王天雪出资85000元占出资比例25%，其丈夫段志禹任加工师。当时口头协议，三方各司其职，如其中一方不在岗，则只获得分红收入，其工资收入用于另雇他人。2013年1月5日至2019年4月底，被答辩人王天明在唯美品格楼下佳明眼镜店里未按口头协议履行验光师职责，而是一直从事其他事情，承接富贵世家外向保温工程项目、收粮等。被答辩人王天明在佳明眼镜店应履行的职责全部由王天朋、段志禹代劳，但被答辩人王天明却拿了不属于他的工资约150000元。二、被答辩人王天明与答辩人王天朋、王天雪2019年5月1日签订借条，《合伙经营协议书》终止。2018年7月被答辩人王天明在中央大街嘉宝商城租下两个门市准备开佳明眼镜医疗器械有限公司，并与答辩人于2018年10月1日签订《合伙经营协议书》，签订后，被答辩人王天明以各种理由不让答辩人追加投资，并与答辩人协商撤掉唯美品格楼下佳明眼镜店，遭到答辩人拒绝，原因是唯美品格楼下佳明眼镜店生意蒸蒸日上，被答辩人王天明提议把唯美品格佳明眼镜店的原始股份、店增值钱以及2013年1月5日至2019年4月利润及分红按各自占股比例返还给答辩人王天朋、王天雪，并口头承诺长期雇用答辩人王天朋、王天雪的丈夫段志禹，每年上调工资，且佳明眼镜医疗器械有限公司净利润达到100000元给予答辩人王天朋、王天雪每人10000元，所以答辩人同意清算股份并撤店。2019年4月唯美品格佳明眼镜店房租到期，开始清算，在2019年5月1日写下借条，借答辩人王天朋200000元（退原始股、分红和店的增值钱），借答辩人王天雪400000元（其中包含原告生意周转所借现金200000元以及200000元退股、分红和店的增值钱），按借条承诺按期归还并支付利息。至此唯美品格楼下佳明眼镜店合伙经营结束。与此同时，2018年10月1日签订的《合伙经营协议书》失效。三、被答辩人王天明所述“多次要求退伙，但是无果”不属实。2019年5月1日签订借条后，《合伙经营协议书》已失效。被答辩人王天明一直拖欠答辩人工资，不偿还借条，还不许答辩人去上班。被答辩人王天明到答辩人王天朋家里进行人身伤害，殴打答辩人王天雪脸部、手部受伤，至今脸部仍有伤疤。并多次怂恿其父亲王崇才殴打答辩人王天朋至脑震荡，怂恿其母再次殴打答辩人王天雪至耳膜穿孔。抢夺答辩人王天雪手机销毁证据，并多次报警不允许答辩人去佳明眼镜医疗器械有限公司上班。四、原告所述混淆事实，2019年5月1日双方已经达成了对佳明眼镜店清算退伙协议，清算是三方真实意思的表示，清算的民事法律行为不违反法律行政法规的规定。三方经清算后，清算的金额是佳明眼镜店投资增值红利其中答辩人王天雪金额211005元、答辩人王天朋254966元、被答辩人王天明377478元，并于出具借据的当日由被答辩人将答辩人王天雪、答辩人王天朋超过200000元的零头金额以现金的方式给付了二人，余款是二人退伙，三人清算合伙所得的清算款，有被答辩人出具的借条为证，其中答辩人王天雪所持有的借条中有200000元是被答辩人王天明向答辩人王天雪所借的款项，余款是答辩人王天雪应得的合伙清算资金。该清算行为合法有效并且已经部分履行，清算行为不存在可变更、可撤销及无效的情形。双方清算的期间为2013年1月6日至2019年3月23日佳明眼镜店从唯美品格楼下撤店止这段期间，三方是按照六年计算合伙期间，当该眼镜店搬迁至中央大街540号之后，眼镜店与佳明眼镜医疗器械有限公司同在一个场所对外经营，但却分别悬挂两个营业执照，两店合一后所有的经营权、决策权、收益权、投资全部是由被答辩人个人行使，三方虽于2018年10月1日签订了合伙经营协议书，但该协议书的签订后，被答辩人王天明未能按照协议约定收取二答辩人追加投资款，始终拒绝收追加投资款，两店合一后答辩人王天朋是以员工身份到新店工作，每月挣取工资，不是合伙人身份，答辩人王天雪从未到店工作，其丈夫段志禹也是以员工身份，每月赚取工资，从实际经营管理情况及结合三方清算合伙账目情况，可以认定新店是被答辩人王天明自己投资，自行管理、自行决策、自担风险的个人独资企业。所以从两店合一及新店成立后二答辩人不在是合伙人身份，所以被答辩人在诉状中陈述的事实不清，其要求退出合伙人身份与事实不符，因其是个人投资，个人经营、前期的合伙已经清算终止，所以被答辩人提出的退出合伙人身份分割合伙期间利润和资产，并要求二答辩人按照被答辩人出资比例返还200000元的资产的诉求无事实依据，无法律根据。应驳回被答辩人的诉讼请求。为维护答辩人的合法权益，以及被答辩人王天朋对答辩人王天朋、王天雪造成的身体和心理上的伤害，请求法院判决被答辩人王天明1、一次性还清答辩人王天朋、王天雪借条上的借款及利息；2、归还不属于被答辩人王天明的工资收入约150000元；3、返还拖欠答辩人王天朋工资18000元，答辩人王天雪丈夫工资13500元；4、履行承诺：给予答辩人佳明眼镜医疗器械有限公司净利润1/10；5、原样归还答辩人王天雪手机。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与二被告系姐弟关系。2013年1月6日原告与二被告达成口头合伙协议，合伙经营佳明眼镜店，地址在唯美品格楼下，双方约定原告王天明出资153000元，占出资比例45%，被告王天朋、王天雪分别出资102000元、85000元，分别占出资比例30%、25%。2018年10月1日，双方签订《合伙经营协议书》，载明：“合伙投资人姓名：王天明、王天朋、王天雪，三方本着互利互惠、共同发展的原则，经充分协商，一致决定联合出资共同经营佳明眼镜，特订立本协议。第一条合伙经营项目，项目名称：佳明眼镜、佳明眼镜医疗器械公司；经营地址：中央大街嘉宝商城****门市；经营项目：隐形眼镜、配眼镜。第二条出资额、占股比例：1、合伙投资人王天明，以现金方式出资，计人民币239570.955元，占股45%。2、合伙投资人王天朋，以现金方式出资，计人民币159713.97元，占股30%。3、合伙投资人王天雪，以现金方式出资，计人民币133094.975元，占股25%。本协议一式三份，合伙人各执一份。合伙人：王天明、王天朋、王天雪。2018年10月1日”。双方在合伙协议中合伙人处签字。2019年3月23日，唯美品格楼下佳明眼镜店撤店，并就唯美品格楼下佳明眼镜店的合伙账目进行了清算，二被告退出佳明眼镜店的经营，将唯美品格楼下眼镜店中的货物及设备等相应的物品搬至中央大街佳明眼镜店及佳明眼镜医疗器械公司内。另查明，佳明眼镜及佳明眼镜医疗器械公司的性质分别为个体工商户及自然人独资的有限责任公司，经营者及法定代表人均为原告王天明，其中央大街佳明眼镜店及佳明眼镜医疗器械公司的投资系原告的独资。2019年5月1日，原告为被告王天朋出具200000元借条一份，载明：“借款人王天明，出借人王天朋，本人因（装修佳明眼镜生意周转）于2019年5月1日向出借人借款人民币200000元，大写贰拾万元整，支付方式为现金，借款人于出具借条之日收到了借款，借款利息为1分2，还款期限为2年（2021年5月1日归还），2020年5月1日结利息，本金还一半，2021年5月1日还剩下本金结利息。借款人王天明，日期2019年5月1日。”原告在借条中签字捺印。2019年5月1日，原告为被告王天雪出具400000元借条一份，载明：“借款人王天明，出借人王天雪，本人因（装修佳明眼镜生意周转）于2019年5月1日向出借人借款人民币400000元，大写肆拾万元整，支付方式为现金，借款人于出具借条之日收到了借款，借款利息为1分2，还款期限为2年（2021年5月1日归还），2020年5月1日结利息，本金还一半，2021年5月1日还剩下本金结利息。借款人王天明，日期2019年5月1日。”原告在借条中签字捺印。现原告持相关凭证向本院主张依法判决原告退出合伙人身份，依法分割合伙人合伙经营期间的利润和资产，要求二被告按原告出资比例返回给原告200000元资产。本院认为，原告与二被告合伙经营唯美品格佳明眼镜店，并于2019年3月23日撤店时进行清算，原告与二被告就唯美品格佳明眼镜店的合伙已经结束。中央大街佳明眼镜店及佳明眼镜医疗器械公司系原告个人经营，营业执照及工商登记处记载的经营人及法定代表人为原告，且公司性质为个体工商户及自然人独资的有限责任公司,本案中《合伙协议书》的签订时间为2018年10月1日，而原告在陈述中称该协议的签订时间为2019年3月23日，前后矛盾；《合伙协议书》中并没有约定盈余的分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，另原告提供的证据不能证明二被告对中央大街佳明眼镜店及佳明眼镜医疗器械公司按照合伙协议约定履行了实际出资，不能证明双方形成了实际上的合伙关系，故原告请求退出合伙人身份，依法分割合伙人合伙经营期间的利润和资产，要求二被告按原告出资比例返回给原告200000元资产的诉讼请求，没有依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告王天明的诉讼请求。案件受理费2150元，由原告王天明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审判员  汝灿华二〇二〇年八月九日法官助理杨晓红书记员袁静