广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终3654号上诉人（原审原告）：唐新秀，女，汉族，1963年7月14日出生，公民身份号码：432************223，户籍住址：湖南省宁远县********。委托诉讼代理人：那利鹏，广东人为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：惠州友和手外科医院有限公司，住所地：惠州市江**小区第**。法定代表人：翟某1。上诉人唐新秀与被上诉人惠州友和手外科医院有限公司因医疗损害责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2013）惠城法民一初字第1363号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人唐新秀上诉请求：1、请求撤销一审判决，并判决被上诉人向上诉人支付交通费800元、残疾赔偿金42317.39元、被抚养人生活费1957.87元、精神抚慰金10000元，合计55075.26元。（以上赔偿数额暂计，待鉴定结果作出后以鉴定结果为准计算赔偿）2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案属于医疗纠纷案件，按照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第(8)项“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”的规定，本案的举证责任是在被上诉人一方。在一审中，被上诉人也因此而向法院提交了相关鉴定申请书，但被上诉人不按要求支付鉴定费，因此，本案可以推定给上诉人造成损失的过错责任是在被上诉人一方。但一审法院认为被上诉人不存在过错责任，而驳回上诉人的诉讼请求是错误的。故，请求二审法院依法予以改判。被上诉人惠州友和手外科医院有限公司答辩称：我方不同意举证责任在我方，应予以维持原判。原审原告唐新秀向原审法院起诉请求：1、被告向原告支付医疗费2000元、误工费5000元、住院伙食补助费2300元、住宿费200元、交通费500元、护理费2500元、营养费500元、鉴定费1000元、残疾生活补助费10000元、被抚养费生活费1000元，精神抚慰金1000元，共计26000人民币元。（以上赔偿数额暂计，待鉴定结果做出后以鉴定结果为准计算赔偿）。2、本案的诉讼费用由被告承担。原审原告在2013年7月10日提交《变更诉讼请求申请书》，将第1项诉讼请求变更为：被告向原告支付交通费800元、残疾赔偿金42317.39元、被抚养人生活费652.62元、精神损害抚慰金10000元，合计53770.01元（以上赔偿数额暂计，待鉴定结果做出后以鉴定结果为准计算赔偿）。原审法院认定事实：2012年5月26日20：30分，原告因左拇中环指及前臂被机器绞伤到被告惠州友和手外科医院就诊。入院诊断为：1、左拇中环指撕脱离断；2、前臂尺桡骨双骨折。当晚，被告对原告完善相关检查后，在臂丛麻醉下行左拇中环指清创、局部皮瓣转移修复创面术。原告送诊时的陪同人员陈育江（工作单位龙溪金生五金厂）在《手术同意书》《麻醉同意书》上的“病员组织”处签名表示同意。2012年6月12日，被告在左臂丛神经阻滞麻下对原告行左前臂切开尺桡骨复位钢板内固定术。原告本人在《手术同意书》《麻醉同意书》上的“病员”处签名表示同意手术。2012年7月11日，原告出院。原告于2012年7月10日向本院提起本案诉讼，请求判如上述所请。庭审时，原告称本案的举证责任在被告方，应当由被告申请医疗损害过错鉴定。被告于2013年9月26日提交《医疗技术鉴定申请书》，申请对本案的诊疗行为进行医疗过错鉴定。本院先后委托南方医科大学司法鉴定中心、佛山市*********进行鉴定，对本案的委托不予受理。此后，广东通济司法鉴定中心受理本案委托，并多次要求补充鉴定材料。该鉴定中心分别于2015年1月8日、2016年11月18日向原审法院发出《缴费通知函》，原审法院先后多次要求原告、被告缴交鉴定费13600元。原告称其家庭困难无法预交；被告称原告因工伤已获得伤残赔偿且医院处于亏本状态、医院拒绝预交鉴定费。2019年12月，广东通济司法鉴定中心将本案委托退回我院。以上事实，有原告身份证、被告医疗机构执业许可证、病历资料、等证据及本院庭审笔录、当事人陈述在卷为据，可以认定。原审法院认为，本案系医疗损害赔偿纠纷，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。从举证责任分配原则上说，患者应当对医患关系、损害后果、医疗机构存在过错、医疗机构的诊疗行为与患者损害后果存在因果关系、医疗机构未履行说明义务承担举证责任；被告应当举证证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系或者其医疗行为没有过错，即针对患者的举证提供反证，并提供完整病历，且不存在《侵权责任法》第五十八条规定的推定过错的情形。本案中，原告未对其损害后果（包括人身损害、财产损害、精神损害）进行举证，也未申请医疗损害过错鉴定证明被告的诊疗行为存在过错，应承担举证不能的法律后果。另一方面，被告申请对其诊疗行为进行医疗过错鉴定，但又拒绝预交鉴定费用，仍应承担相应的举证责任。原告起诉认为被告存在未经原告或原告家属签名同意手术即将原告的左拇中环指切除的过错，对此本院认为根据被告提供的病历资料及X光片，可以判断原告在入院时，其左拇指掌指关节已经撕脱完全离断、指骨粉碎，被告并未对原告的左拇指进行切除，只是对原告的左拇中环指进行清创和修复。另，原告的陪同人员陈育江已在《手术同意书》《麻醉同意书》上的“病员组织”处签名表示同意手术，已充分告知了原告及陪同人员病情及医疗措施，原告在庭审质证时亦认可被告提交的病历，故原告认为被告的诊疗行为存在过错的理由不充分，即被告已完成其提出反证的举证责任。最后，原告起诉被告赔偿其残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费共计53770.01元，原告并未中请伤残等级的鉴定，也未对相关损失进行举证，故对于原告的诉讼请求，原审法院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告唐新秀的诉讼请求。案件受理费500元（原告已预交），由原告唐新秀负担。本院审理查明：原审法院认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，当事人的合法权益予以平等保护。本院对双方无异议部分予以确认，仅对有异议部分予以审查。针对上诉人的上诉请求，本案的焦点是涉案举证责任主体的问题。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任”，第五条第一款规定：“患者依据侵权责任法第五十五条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当按照前条第一款规定提交证据”。本案系医疗损害责任纠纷，司法鉴定是认定案件事实，查明责任的关键。本案中，上诉人未申请医疗损害过错鉴定证明被上诉人的诊疗行为存在过错，未对其损害后果进行举证，故上诉人的诉求不予支持。故原审处理正确，本院予以维持。当然，上诉人若能举证被上诉人医疗行为存在过错的，可以另案起诉。因此，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉无理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费500元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审 判 长  曾 莹审 判 员  卫书平审 判 员  黄宇乐二〇二〇年七月二十二日法官助理  梁丽欣书 记 员  严 倩