镇江经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏1191民初1119号 原告：赵建国，男，汉族，1970年1月25日生，住镇江。 委托诉讼代理人：蔡明辉，江苏江成（镇江新区）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨峰，江苏江成（镇江新区）律师事务所律师。 被告：江苏金阳新材料科技有限公司，住所地镇江新区新材料产业园镇澄路**。 法定代表人：肖丹，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：史学莲，江苏大唐人律师事务所律师。 原告赵建国诉被告江苏金阳新材料科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月11日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨峰、被告委托诉讼代理人史学莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金30000元；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金96000元（前12个月平均工资每月4800元×10年×2倍）；3、判令被告支付原告工资69432.8元（2018年12月至2019年12月期间的工资为4800元/月×13个月=62400元，2018年9月至2018年12月的工资差额7032.8元）；4、判令被告承担本案的诉讼费用。 事实和理由为：原告于2010年3月12日进入被告单位工作，并于2011年3月12日与被告签订了无国定期限劳动合同。2018年7月17日，原告在下班途中发生交通事故，镇江市人力资源和社会保障局作出镇工伤认字[2019]第0540号认定工伤决定书认定原告构成工伤，并经镇江市劳动能力鉴定委员会作出镇劳工鉴通[2019]第1751号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为八级伤残。 原告发生交通事故后，被告仅支付原告截止2018年12月1日的工资。被告在未与原告协商一致的情况下单方面于2020年1月2日向原告发出解除劳动合同通知。原告与被告就解除劳动关系事宜多次协商无果，向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年6月1日作出终止审理的决定。原告不服上述决定，故诉至法院。 被告答辩称：1、我公司同意支付原告一次性伤残就业补助金，具体金额请法院依法判决；2、原告在本次诉讼中提出的要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金以及拖欠的工资的诉讼请求，均未经过仲裁前置程序，请求法院依法驳回原告相应的诉讼请求；3、原告在机动车交通事故责任中已经取得了赔偿，不应在本案中另行要求被告支付停工留薪期工资。 本案当事人围绕诉讼请求当庭依法提交了证据，本院已组织当事人进行了证据交换和质证，并附卷留存。 本院经审理认定事实如下：原告于2010年3月12日进入被告处工作，双方于2011年3月12日签订了无固定期限劳动合同。 2018年7月17日16时许，案外人严仲顺驾驶苏Ｌ×××××重型半挂牵引车、苏Ｌ×××××重型普通半挂车沿本市魏家墩支路由南向北行驶至扬子江路路口左转弯，此时原告驾驶苏Ｌ×××××两轮普通摩托车沿扬子江路由西向东行驶至此路口，两车发生碰撞，该事故导致上述车辆受损，原告受伤。经公安机关认定，案外人严仲顺承担此次事故全部责任，原告不承担此次事故的责任。事故发生后，原告入镇江市第一人民医院住院治疗46天。上述交通事故发生后，原告于2019年6月25日向本院提起诉讼，本院在审理过程中，原告提交了本案被告出具的证明一份，该证明内容为“兹证明赵建国是我单元员工，身份证号码，在我单位工作8年，岗位为车间工人，月收入4800元。自7月17日住院后共计发放8-11月份四个月工资，自2018年12月1日起停发工资。”原告提交了其银行流水交易明细，该明细显示被告向原告发放的2018年7月的工资为4235.6元，2018年8月至2018年11月的工资均为每月3041.8元。审理过程中，本院根据原告的申请对原告的误工期进行了鉴定，苏州同济司法鉴定所出具的司法鉴定意见为原告的误工期为6个月。本院查明上述案件事实后，于2019年12月6日作出（2019）苏1191民初2256号民事判决书，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司镇江中心支公司赔偿原告230895.08元；二、驳回原告赵建国的其他诉讼请求。 镇江市人力资源和社会保障局于2019年4月18日作出[2019]第0540号认定工伤决定书认定原告因交通事故构成工伤，并经镇江市劳动能力鉴定委员会作出镇劳工鉴通[2019]第1751号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为八级伤残。 2020年1月2日，被告向原告发出《关于与赵建国同志终止或解除劳务合同的证明》，该证明内容为“赵建国同志，于2010年3月12日进入本单位，最后一期劳动合同由2011年3月12日签订无固定期限劳动合同，现因个人原因，依据《中华人民共和国劳动合同法》第36条款，自2019年12月31日与赵建国同志解除劳动合同。如对本文有异议，可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。原告因工伤待遇、经济补偿金等事宜与被告协商未果，原告向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年6月1日作出镇新劳人仲定字（2020）12号仲裁决定书，告知原告该案在法定时效内未审理终结，本案审理终止。原告不服上述仲裁决定，遂向本院诉讼。 庭审中，被告认为原告的月平均工资不足4800元以及原告的工作年限应从2016年8月开始计算，但被告未提供相应的证据予以证明。原告发生交通事故后一直未向被告提供劳动。 本院认为：本案的争议焦点为：一、原告在本案中主张违法解除劳动合同的赔偿金及欠付的工资是否经过劳动仲裁前置程序；二、原告的月平均工资、工作年限如何确定；三、被告是否存在违法解除劳动合同的情形；四、原告的停工留薪期如何确定；五、原告在机动车交通责任事故纠纷中已经获得了误工费赔偿的情况下，在本案中是否可以兼得停工留薪期工资。 一、原告在本案中主张违法解除劳动合同的赔偿金及欠付的工资是否经过劳动仲裁前置程序。 根据原告提交的镇江新区劳动人事争议仲裁委员会镇新劳人仲定字（2020）12号仲裁决定书的内容可以看出，原仲裁事项为工伤待遇、经济补偿金，与原告在本案主张的一次性伤残就业补助金、违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求基于同一法律关系和法律事实。镇江新区劳动人事争议仲裁委员会在法定时效内未审理终结，故原告向本院起诉要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金及欠付的工资的诉讼请求，已经经过了仲裁前置程序。被告认为上述两项诉讼请求未经过仲裁前置程序，应当驳回原告上述两项诉讼请求的答辩意见，本院不予采信。 二、原告的月平均工资、工作年限如何确定。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告虽然认为原告的月平均工资不足4800元以及原告的工作年限应从2016年8月开始计算，但被告未提供相应的证据予以证明。根据本院（2019）苏1191民初2256号民事判决书中查明的事实，可以看出被告曾向原告出具了证明，该证明足以证实原告的月平均工资为4800元。被告向原告出具的《终止或解除劳务合同的证明》，可以证实原告进入被告处工作的时间为2010年3月12日，双方解除劳动关系的时间为2019年12月31日，计算可得原告的工作年限为10年。 三、被告是否存在违法解除劳动合同的情形。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，原告在下班途中发生交通事故，经镇江市人力资源和社会保障局认定已构成工伤的事实，有镇江市人力资源和社会保障局出具的工伤认定书为证，本院予以确认。原告因工负伤在家休养，被告在未与原告协商一致，且被告未证明存在其可依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定单方面解除与原告的劳动关系的情形，故被告单方面向原告发出终止证明属于违法解除劳动关系，应当按照相关法律规定支付原告违法解除劳动合同的赔偿金。本院确定被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金为96000元（前12个月平均工资每月4800元×10年×2倍）。 四、原告的停工留薪期如何确定。 职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资、福利等待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期的工资支付一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。本案中，原告在发生交通事故后至今未向被告提供劳动，故原告主张欠付的工资实为停工留薪期的工资。原告未提交医疗机构出具的伤病情诊断意见，结合本院（2019）苏1191民初2256号民事判决书中确定的原告的误工期限、原告工伤致残等级为八级伤残的事实，本院酌定原告的停工留薪期为6个月，原告发生交通事故的时间为2018年7月17日，故被告应按照月平均工资足额支付原告2018年7月17日至2019年1月17日期间的工资。原告提交的工资发放流水，可以证实被告已向原告支付的2018年7月至2018年11月期间的工资为4235.6元、3041.8元、3041.8元、3041.8元、3041.8元，被告应向原告补足的停工留薪期工资为12397.2元［4800元/月×6个月－（4235.6元+3041.8元×4个月）］。 如前所述，原告的停工留薪期为6个月，被告与原告解除劳动关系的时间为2019年12月31日，2019年1月18日至2019年12月31日期间，原告未向被告提供劳动亦不属于停工留薪期，故被告无需按照原工资、福利待遇支付原告2019年1月18日至2019年12月31日期间的工资，但被告应支付原告上述期间的生活费，该生活费的标准不同于企业停工停产造成的待岗工资，不应受最低工资标准的限制，结合镇江地区消费水平，本院酌定原告的每月生活费为800元，故被告应向原告支付2019年1月18日至2019年12月31日期间的生活费为9253元（800元/月÷30天×347天）。 五、原告在机动车交通事故责任纠纷中已经获得了误工费赔偿的情况下，在本案中是否可以兼得停工留薪期工资。 由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者一方面可依侵权行为向加害人请求损害赔偿，另一方面可依工伤保险的规定请求保险给付。如果劳动者已获得侵权赔偿，劳动者有权请求保险机构支付除医疗费之外的工伤保险待遇。本案中，被告依法为原告缴纳了工伤保险，但因停工留薪期工资的支付主体为用人单位，且停工留薪期工资不属于医疗费，故原告虽然在机动车交通损害纠纷案件中取得了误工费，但不影响原告在本案中要求被告支付停工留薪期工资和生活费。被告认为原告不可兼得侵害损害赔偿和工伤保险待遇赔偿的答辩意见，本院不予采信。 关于一次性伤残就业补助金的问题。被告同意支付原告一次性伤残就业补助金，结合镇江市相关标准，原告的伤残等级，本院确定原告的一次性伤残就业补助金为30000元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告江苏金阳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵建国一次性伤残就业补助金30000元； 二、被告江苏金阳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵建国违法解除劳动合同的赔偿金96000元； 三、被告江苏金阳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵建国停工留薪期工资差额12397.2元； 四、被告江苏金阳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵建国2019年1月18日至2019年12月31日期间的生活费9253元； 五、驳回原告赵建国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告江苏金阳新材料科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审判员 张 龙 二〇二〇年八月二十日 书记员 朱华蓉 附：援引的相关法律法规规定 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 上诉须知 一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。 二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处。 三、当事人在向本案审判庭申请（联系电话：0511-8531****）上诉费账号后，可凭判决书和上诉状、上诉费缴费通知到镇江市中级法院交费或转账。请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级法院。 四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。