广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初816号原告：徐敏，女，汉族，1981年12月28日出生委托诉讼代理人：赖干希，广东新本律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琛琪，广东新本律师事务所实习律师。被告：朱浩泉，男，汉族，1988年6月28日出生委托诉讼代理人：陈瑞萍，系被告的妻子。第三人：博罗县鑫雨纺织有限公司，住所地博罗县园洲镇阵村禾安电排站侧边，统一社会信用代码9144132257236415X2。法定代表人：朱浩泉。破产管理人：观文春，广东伟伦（仲恺）律师事务所律师。原告徐敏与被告朱浩泉、第三人博罗县鑫雨纺织有限公司（以下简称“鑫雨公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐敏委托诉讼代理人赖干希、张琛琪、被告朱浩泉委托诉讼代理人陈瑞萍、第三人博罗县鑫雨纺织有限公司管理人观文春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年9月4日，原告与被告签署了一份《借款合同书》，约定被告向原告借款人民币20万元，期限为2017年9月8日至2018年1月31日。如借款人未按合同约定的期限偿还借款本金，应当按借款额每日人民币2000元的标准支付违约金，并承担出借人为实现债权产生的律师费等费用。同时，为确保借款人在借款期限届满后能偿还所有借款，第三人博罗县鑫雨纺织有限公司自愿为被告提供连带责任保证，担保范围包括本合同项下全部贷款本金、违约金、贷款人实现债权的费用等。合同签署后，原告于2017年9月6日通过其个人账户向被告朱浩泉转账人民币20万元，履行了借款义务。但合同约定的借款期限届满后，被告朱浩泉并未如期偿还借款，经原告多次催收，均不予理会。原告向本院提出诉讼请求，如下：1、判令被告向原告偿还借款本金20万元；2、判令被告支付因逾期还款应承担的违约金80000元（暂以本金20万元为基数，按年利率24%的标准自2018年2月1日起计至起诉之日；之后款项按年利率24%的标准计至实际付清之日止）；3、判令被告（第三人）博罗县鑫雨纺织有限公司对被告上述债务（全部应付款项）承担连带清偿责任。4、判令被告承担本案诉讼费（案件受理费、保全费等）。庭前，本院依法驳回原告起诉对博罗县鑫雨纺织有限公司的起诉（已另行出具对其驳回起诉的民事裁定书），并追加其为第三人。原告庭上变更诉讼请求为请求被告偿还原告88038.97元及利息（以88038.97元为基数，按年利率24%从2018年2月1日起计至实际付清之日止）。被告到庭，答辩称，被告是第三人的法定代表人和股东，也是经营者之一，原告只知道是深圳亨源纺织品有限公司的财务和法定代表人，原告代表亨源纺织品有限公司，第三人与亨源纺织品有限公司是从2015年开始到第三人暂停营业期间都有业务的往来，主要是第三人给亨源纺织品有限公司针织布加工，收取加工费。在2017年9月，亨源纺织品有限公司的经理王平和股东之一的陈珂基于第三人的业务往来，互利互惠，他们也了解到第三人的资金已经周转紧张，主动提出可以无息借款20万元4个月给第三人周转，到时也可以用货款抵扣，但是条件是用被告的个人名义签订合同，用第三人作为担保人，当时被告因为这笔借款是借给第三人用以经营，所以被告也同意了。被告的私人帐号收到借款后，马上转到第三人的公司农村商业银行帐户，用于支付第三人供应商的货款，维持经营。在2018年2月时，年底公司现金流紧张，被告和亨源纺织品有限公司的负责人陈珂、王平协商后同意用亨源纺织品有限公司的加工费抵扣借款，抵扣的借款是1月的加工费，金额124401.14元，用于抵扣货款。因为第三人发票暂缺以及抵扣货款的，所以同意亨源纺织品有限公司的陈珂提出的打九折处理，折后的金额是111961.03元，所以到3月22日止，原告的借款合同是88038.97元，其中原告也有签字盖手印确认。2018年4月，第三人暂停营业后与亨源纺织品有限公司结算加工费，亨源纺织品有限公司还欠第三人2月加工费54451.53元，3月加工费79633.09元，4月加工费19119.46元，合计金额是153204.08元。结算时，亨源纺织品有限公司提出有165325元的货款，加入减去扣款后就变成第三人还欠亨源纺织品有限公司货款12120.92元。因为当时第三人有欠被告9万元的借款，在4月3日经过与亨源纺织品有限公司负责人陈珂、王平、徐敏协商后，同意将20万元的借款余额88038.97元转到第三人名下变成是第三人欠亨源纺织品有限公司徐敏的借款，也有签相关的协议确认。第三人到庭，答辩称，根据公司法第16条的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的必须经过股东会或者股东大会决议，本借款合同没有附带上述材料，管理人认为该担保行为对公司不发生效力。本案相关事实原告与被告签订《借款合同书》，约定原告向被告出借20万元，借款期限为2017年9月8日至2018年1月31日止，借款利息为月息0，但约定违约责任为逾期支付本金及利息的，按照借款每日2000元支付违约金。第三人鑫雨公司提供担保，担保期限为两年。2017年9月6日，原告向被告账户转账20万元，备注私人借款。2018年3月22日，第三人及案外人深圳市亨源纺织品有限公司签订《对账确认书》，以第三人货款抵扣被告拖欠原告的111961.03元，确认被告仍拖欠原告88038.97元，原告签字确认。2018年4月3日，案外人深圳市亨源纺织品有限公司出具文件，称代为支付原告拖欠被告的88038.97元及其他款项12120.92元，共计100159.89元，原告未签字确认。第三人出具致案外人深圳市亨源纺织品有限公司及原告徐敏的《委托书》，称因第三人拖欠被告9万元，现委托第三人归还被告拖欠原告的88038.97元。案外人深圳市亨源纺织品有限公司盖章、原告签字，第三人盖章。该款项未支付。庭上原告及被告确认无其他还款，第三人称接管没有相应的资料。以上事实刷卡《借款合同书》、转帐电子回单、《委托书》、《对账确认书》等证据及庭审笔录予以证实。裁判理由及结果原告徐敏与被告朱浩泉借款关系，事实清楚，证据充分，双方之间成立借贷民事法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。本案中，被告拖欠原告88038.97元。第三人出具《委托书》称代为偿付，原告虽签名确认，但未约定不再追究被告的还款责任，第三人亦未实际履行，则被告仍应归还原告本金88038.97元及利息，双方违约金约定过高，依法调整为年息24%，则被告应归还原告本金88038.97元及利息（以88038.97元为基数，按年息24%从2018年2月1日起计至给付之日止）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告朱浩泉于本判决生效之日起十日内返还原告徐敏借款本金88038.97元及利息（以88038.97元为基数，按年息24%从2018年2月1日起计至给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院原告已预缴案件受理费5500元，原告庭前减少诉讼请求，减少后诉讼费用为2001元，由被告朱浩泉全部承担，退回原告徐敏3499元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 范  道  巍人民陪审员 熊  根  芬人民陪审员 刘  爱  兰二〇二〇年八月二十一日书 记 员 王    娜书 记 员 汤尔胜（兼）附本文法条：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。