辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0102民初488号 原告：蔡君峰，男，1988年1月28日出生，汉族，住辽宁省辽中县。 被告：辽宁人才派遣有限公司，住所地沈阳市和平区中山路**。 法定代表人：高立伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：苏丹，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：张雨诗，辽宁东拓律师事务所律师。 被告：北方重工（沈阳）制造有限公司，，住所地沈阳经济技术开发区开发大路** 法定代表人：郐新民。 委托诉讼代理人：陈玉滨，辽宁申扬律师事务所律师。 被告：北方重工集团有限公司金属结构分公司，营业场所沈阳经济技术开发区开发大路16号。 负责人：张国良。 委托诉讼代理人：陈玉滨，辽宁申扬律师事务所律师。 原告蔡君峰与被告辽宁人才派遣有限公司、北方重工（沈阳）制造有限公司、北方重工集团有限公司金属结构分公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蔡君峰，被告辽宁人才派遣有限公司的委托诉讼代理人苏丹、张雨诗，被告北方重工（沈阳）制造有限公司和被告北方重工集团有限公司金属结构分公司的共同委托诉讼代理人陈玉滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡君峰向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带承担违法解除合同赔偿金35,928元；2.判令三被告连带承担支付拖欠一个月工资8,000元；3.判令三被告连带承担支付原告延时和休息日加班费2,200元；4.请求判决三被告连带承担支付未休年假工资1,650元，5.判令诉讼费用由三被告承担。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为判令三被告连带承担解除劳动合同经济补偿金；明确第2项诉讼请求为判令三被告连带承担支付2016年11月和12月工资；放弃第3、4项诉讼请求。事实和理由：原告与被告辽宁人才派遣有限公司签订了2016年11月1日至2018年10月31日劳动期限2年的劳动合同，被告辽宁人才派遣有限公司将原告派遣到被告3公司从事喷漆工岗位，合同期满后与原告又续签了2018年11月1日至2020年10月31日劳动期限2年的劳动合同，被告辽宁人才派遣有限公司将原告再次派遣到被告北方重工（沈阳）制造有限公司公司从事同岗位工作。2019年5月26日，被告北方重工（沈阳）制造有限公司通知原告回家，2019年5月31日，被告辽宁人才派遣有限公司在劳动合同期内向原告出具了解除劳动合同证明书，没有结清拖欠的一个月工资，也没有履行提前一个月通知原告解除劳动关系的义务，工作期间，被告北方重工（沈阳）制造有限公司没有按劳动合同法第62条履行支付加班费等义务，被告辽宁人才派遣有限公司违反劳动合同法66条劳务派遣用工的工作岗位存续时间不超过6个月的法律规定，原告在被告北方重工（沈阳）制造有限公司同一喷漆工岗位连续工作2年多，被告在没有对从事接触职业病危险作业的原告进行离岗前职业病健康检查就解除劳动关系，违反劳动合同法、劳动合同法实施条例等法律法规的保护劳动者权利的规定，应当对违法行为连带承担法律责任，给付原告赔偿金。为了维护劳动关系的和谐发展，维护原告的合法权益，维护国家法律法规的尊严，不能纵容违法行为，请求法院支持原告的诉讼请求。 辽宁人才派遣有限公司辩称，我司不应承担原告的所有赔偿责任。我司与北方重工集团有限公司于2018年1月1日签订了人才派遣协议书，该协议约定我司为北方重工集团公司提供两年的劳务派遣服务，服务期限自2018年1月1日至2019年12月31日，根据派遣协议的第七条、第八条、第十二条的规定，我司只是为其代发工资，代缴保险并收取一定的管理费。派遣的劳动者涉及劳动法领域的赔偿均由用工单位即北方重工集团有限公司及其分公司和关联单位承担，且协议也是按此履行的。每月都是北方重工下属的分公司或关联公司给我司支付派遣人员的工资、保险和我司的管理费，我司代为发放工资、缴纳保险，故即便原告存在因劳动关系所产生的经济赔偿金，该赔偿也已经因人才派遣协议书的约定转化为我司与北方重工集团有限公司及被告北方重工（沈阳）制造有限公司、被告北方重工集团有限公司金属结构分公司之间的合同之债。为了减少诉累，请求法院追加北方重工集团有限公司为本案被告，并判令北方重工集团公司与被告北方重工（沈阳）制造有限公司、被告北方重工集团有限公司金属结构分公司按照人才派遣协议的约定支付原告各项赔偿金。 北方重工（沈阳）制造有限公司辩称，一、被告北方重工集团公司与被告北方重工（沈阳）制造有限公司与被告北方重工集团有限公司金属结构分公司不是用工主体，只是原告被派遣的具体工作岗位，不承担用工主体相关责任。本案的人才派遣协议是由北方重工集团有限公司与辽宁人才派遣有限公司签订，用工单位为北方重工集团有限公司，用人单位是辽宁人才派遣有限公司。二、本案被派遣劳动者退回系合法退回，用工单位不存在过错，不承担连带责任。本案北方重工集团有限公司经人民法院裁定司法重整，生产经营状况出现严重困难，用工单位与劳务派遣单位终止协议，退回被派遣劳动者。根据劳务派遣暂行规定第12条规定，用工单位有劳动合同法第40条第三项，第41条规定情况的，可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。因此本案用工单位将被派遣劳动者退回符合法律规定，并不存在违法也不存在过错，不属于劳动合同法第92条规定的用工单位承担连带责任的情形，用工单位依法不承担连带责任。三、本案劳动合同系原告与辽宁人才派遣有限公司签订，涉及解除劳动合同的经济补偿等责任依法由该公司承担，用工单位依法不承担该责任。根据合同法第58条规定，劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务，劳务派遣暂行规定第12条第二款规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第十七条规定，劳务派遣单位因劳动合同法第46条或者本规定第十五、十六条规定情况的与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿。本案中，原告被用工单位依法退回后，在被告辽宁人才派遣有限公司与原告协商解除合同的情况下，其解除合同的经济补偿责任，依法应当由该公司承担，用工单位不承担该责任。四、本案人才派遣协议书第八条，并不是用工单位承担协商解除劳动合同经济补偿的依据。本案的人才派遣协议第八条并没有针对用工单位退回被派遣劳动者，用人单位与原告协商解除劳动合同所产生的经济补偿应由用工单位承担，因此要求用工单位承担经济补偿责任没有事实和法律根据。在同类诉讼中，沈阳市和平区（2015）沈和民三初字第00864号民事判决书及大东区人民法院相关民事判决，要求用工单位承担经济补偿金的诉讼请求均予以驳回，也说明本案要求用工单位承担经济补偿金的主张不成立。 北方重工集团有限公司金属结构分公司辩称，同被告北方重工（沈阳）制造有限公司的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告蔡君峰（乙方）先后于2016年11月1日、2018年11月1日与被告辽宁人才派遣有限公司（甲方）签订劳动合同及附件，约定固定期限自2016年11月1日至2020年10月31日，派遣原告到北重金属结构分公司工作，用工单位地址为沈阳经济技术开发区开发大路16号，每月末足额支付工资。原告实际在被告北方重工集团有限公司金属结构分公司工作。原告的工资由被告辽宁人才派遣有限公司支付。庭审中，被告辽宁人才派遣有限公司明确当月底支付当月工资。银行交易明细载明原告第一笔工资的支付日期为2017年1月23日，之后支付规律也与劳动合同约定的工资支付周期相符。2017年1月至2017年6月原告工资分别为5,624.29元、3,366.63元、5,073.83元、4,213.43元、4,690.03元、3,462.31元,平均工资为4,405.09元。庭审中，原、被告一致确认原告离职前12个月平均工资为5,988.33元。 被告北方重工（沈阳）制造有限公司、北方重工集团有限公司金属结构分公司的委托诉讼代理人陈述因北方重工集团有限公司破产重整，故而于2019年5月26日将原告退工。被告辽宁人才派遣有限公司于2019年5月31日与原告解除劳动关系。 原告曾以三被告为被申请人就本案诉讼请求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年10月22日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2019]2098号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。 本院认为，关于原告主张的2016年11月、12月工资。原告月被告辽宁人才派遣有限公司签订了劳动合同中明确约定，月末支付工资。庭审中，被告辽宁人才派遣有限公司亦确认当月底支付当月工资。现被告辽宁人才派遣有限公司未向原告支付上述月份工资，亦未能向本院说明当月原告工资数额，故本院参照原告2017年1月至2017年6月工资数额，酌定该6个月平均工资4,405.09作为原告2016年11月和12月的工资，共计8,810.18元。 关于原告主张的解除劳动合同补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。本案中，辽宁人才派遣有限公司与原告系协商一致解除劳动合同，应支付原告经济补偿金17,964.99元（5,988.33元×3个月）。 关于被告北方重工（沈阳）制造有限公司、北方重工集团有限公司金属结构分公司是否应承担责任。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，用工单位给劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，被告北方重工集团有限公司金属结构分公司因北方重工集团有限公司破产重整将原告退回被告辽宁人才派遣有限公司，符合劳动合同法第九十二条规定，故其应与被告辽宁人才派遣有限公司承担连带赔偿责任。被告北方重工（沈阳）制造有限公司既非原告的用人单位，亦非用工单位，故其无需承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告辽宁人才派遣有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告蔡君峰2016年11月、12月工资共计8,810.18； 二、被告辽宁人才派遣有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告蔡君峰解除劳动合同经济补偿金17,964.99元； 三、被告北方重工集团有限公司金属结构分公司就上述两项款项承担连带赔偿责任； 四、驳回原告蔡君峰的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告辽宁人才派遣有限公司、北方重工集团有限公司金属结构分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  彭瑞英 人民陪审员  雷中贤 人民陪审员  吴玉燕 二〇二〇年八月十一日 法官助理刘崇 书记员邢邵男