云南省鹤庆县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2932刑初94号公诉机关云南省鹤庆县人民检察院。被告人赵海，男，1982年9月23日生，汉族，初中文化，云南省弥渡县人，农民，住弥渡县。因本案，于2019年12月26日被鹤庆县公安局刑事拘留，后经鹤庆县公安局决定，于2020年1月15日被取保候审；现经本院决定，于2020年8月13日被执行逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。指定辩护人寸菊彦，云南申公律师事务所律师。被告人赵尚雄，男，1995年1月12日生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住禄劝县。因本案，于2019年12月18日被鹤庆县公安局刑事拘留，后经鹤庆县公安局决定，于2020年1月15日被取保候审。辩护人田茂松，云南申公律师事务所律师。鹤庆县人民检察院以鹤检二部刑诉〔2020〕92号起诉书指控被告人赵海、赵尚雄犯非法经营罪，于2020年5月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月2日公开开庭审理了本案。鹤庆县人民检察院指派检察员李亚萍出庭支持公诉，被告人赵海及其指定辩护人寸菊彦、被告人赵尚雄及其辩护人田茂松均到庭参加诉讼。现已审理终结。鹤庆县人民检察院指控，2019年12月初，被告人赵海违反《中华人民共和国烟草专卖法》的规定，擅自在弥渡县收购了大量初烤烟叶。2019年12月7日，赵海通过倪某联系了被告人赵尚雄用车牌号为云Ｅ×××**的车辆将其收购的初烤烟叶7吨左右运输至瑞丽市销售给“龙哥”。2019年12月17日，赵海再次联系赵尚雄运输烟叶。12月18日3时30分，赵尚雄驾驶云Ｅ×××**货运车辆运输初烤烟叶至瑞丽市途中，在大理市小白营服务区被鹤庆县烟草专卖局执法人员现场查获。经称量，涉案初烤烟叶8050公斤。经鉴定，查获的初烤烟叶价格为333568元。针对指控，公诉机关提供了户口证明、案件来源、受案登记表、立案决定书、扣押决定书及扣押清单、搜查笔录、鉴定意见书、调取证据通知书及清单、电子数据检查笔录、辨认笔录、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人赵海、赵尚雄违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，二被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项的规定，构成非法经营罪。鉴于赵海、赵尚雄在归案后，如实供述自己的罪行，应依照《刑法》第六十七条第三款的规定处罚；赵尚雄在共同犯罪中系从犯，应依照《刑法》第二十七条的规定处罚。并当庭提出对被告人赵海在有期徒刑三年至五年内量刑；对被告人赵尚雄在有期徒刑二年至三年六个月幅度内予以量刑，均并处罚金的量刑建议。提请本院依法判处。二被告人当庭对公诉机关指控的事实和罪名无异议，均请求对其作从轻处罚。被告人赵海的指定辩护人的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人赵海的事实和罪名无异议；2、被告人赵海具有以下量刑情节：归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，且愿意积极缴纳罚金；系初犯、偶犯。综上，请求对被告人赵海在有期徒刑三年内量刑，并适用缓刑。被告人赵尚雄的辩护人的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人赵尚雄的事实和罪名无异议；2、被告人赵尚雄具有以下量刑情节：如实供述自己的犯罪行为；系从犯；家庭条件具体，社会危害性较小。综上，请求对被告人赵尚雄在有期徒刑二年内量刑，并适用缓刑。经审理查明，2019年12月初，被告人赵海擅自在弥渡县收购了大量初烤烟叶。2019年12月7日，赵海通过倪某联系了被告人赵尚雄用车牌号为云Ｅ×××**的车辆将其收购的初烤烟叶7吨左右运输至瑞丽市销售给“龙哥”。2019年12月17日，赵海再次联系赵尚雄运输初烤烟叶。12月18日3时30分，赵尚雄驾驶云Ｅ×××**货运车辆运输初烤烟叶至瑞丽市途中，在大理市小白营服务区被鹤庆县烟草专卖局执法人员现场查获。经称量，涉案初烤烟叶8050公斤。经鉴定，查获的初烤烟叶价格为333568元。上述事实，有经当庭举证、质证并经合议庭予以确认的下列证据证明：1、户口证明、二被告人正侧面照片，证实了二被告人的体貌特征、身份自然状况以及二被告人在此前无犯罪记录。2、案件来源、抓获经过、受案登记表、立案决定书、大理白族自治州公安局大理公（经）指管字［2019］61号指定管辖决定书，证实了2019年12月17日，鹤庆县烟草专卖局接到群众举报，有一辆车牌为云Ｅ×××**的货车从弥渡运输大量初烤烟叶途经大理市保山市。经报请大理州烟草专卖局同意后，鹤庆县烟草专卖局在鹤庆县公安局经侦大队民警协助下到杭瑞高速小白营服务区开展查缉工作。同年12月18日3时30分，鹤庆县烟草专卖局执法人员和鹤庆县公安局经侦大队民警在大理市往北从赵尚雄驾驶的云Ｅ×××**的货车上查获一车初烤烟叶。鹤庆县烟草专卖局对查获的初烤烟叶称量，为8085公斤，价值为3351900元。同年12月18日鹤庆县烟草专卖局将案件移送鹤庆县公安局，办案民警将赵尚雄传唤至鹤庆县公安局执法办案中心进行讯问，在传唤过程中赵尚雄人未发生反抗等现象，同时交代了无证运输初烤烟叶的事实；同年12月26日鹤庆县公安局办案民警在弥渡县公安局经侦大队和红岩派出所民警的协助下，对被告人赵海家进行了搜查，同时将被告人赵海传唤至弥渡县公安局执法办案中心进行询问，被告人赵海交代了其非法经营初烤烟叶的事实，在讯问过程中被告人赵海未发生反抗等现象。鹤庆县公安局于2019年12月18日受理案件，同年12月24日大理州公安局指定该案由鹤庆县公安局管辖，于同年12月28日立案侦查的事实。3、搜查证、搜查笔录、辨认笔录、辨认照片、刑事照相说明（刑事照相说明、辨认照片均出示给被告人确认，均被确认无误），证实了鹤庆县公安局民警将被告人赵海照片与其他人员一同让赵尚雄辨认，其指认请其拉运初烤烟叶的人就是赵海以及经对赵海家进行搜查的事实。4、鹤庆县烟草专卖局案件移送函、案件来源表、案件查获经过、鹤庆县烟草专卖局调查报告、称量记录、先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、送达回证、价格计算说明、情况说明、非法经营烟叶案违法依据、相关照片、大理州烟草专卖局大烟辖［2019］第14号指定管辖通知书、照片说明、扣押笔录、委托报告清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案卷烟委托保管交接清单、云南省烟草专卖局接受材料清单、云南省烟草质量监督检测站涉案烟叶委托检验书、涉案烟叶检验协议书、检测报告（照片经出示给二被告人辨认，均被其确认无误）、涉案烟叶处理情况说明，综合证实了本案查获的地点、方位、现场状况及在云Ｅ×××**的货车上查获无证运输的烟叶依法予以扣押，并对该烟叶作了鉴定，并交由鹤庆县烟草专卖局保管。5、价格认定协助书、鹤庆县发展和改革局鹤发改价认[2020]1号涉案物品价格认定结论书、鉴定意见告知记录、鉴定意见通知书，证实了被告人非法销售初烤烟叶8050公斤，经鉴定，查获的初烤烟叶价格为333568元；公安机关已将鉴定意见通知书送达给被告人赵海、赵尚雄，二被告人均未提出异议的事实。6、鹤庆县公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单,证实鹤庆县公安局依法扣押了被告人赵海麻片二张、黑色DOLA老人手机、黑色华为honer手机各一部、扣押了赵尚雄iphone6苹果手机一部，于2020年1月15日返回二被告人。7、调取证据清单、被告人赵尚雄手机号为138××××****导出在2019年11月27日至2020年1月6日数据、被告人赵海家搜出手机号为184××××****、151××××****在2020年1月至3月的通话记录、鹤庆县公安局提取赵海、赵尚雄电子数据检查记录、电子数据清单、勘验检查照片记录表（照片经出示给二被告人辨认，均被二被告人确认无误），证实了二被告人在2019年11月27日至2020年1月6日赵海、赵尚雄通话情况及在被告人赵海家中搜查出手机二部在2020年1月至3月通话情况。8、协助查询财产通知书，证实了经查询，被告人赵海账号为51×××89卡内金额为12.12元；账号为62×××88卡内金额为0.09元。9、鹤庆县公安局调取证据通知书、云南省弥渡县烟草专卖局情况说明、云南省鹤庆县烟草专卖局情况说明，证实了经查询，被告人赵海在弥渡县未种植烟叶，无烟草专卖行政处罚记录、无烟叶收购许可；被告人赵尚雄未办理过烟草专卖准运证。10、证人倪某、杨某1、李某1、杨某2、陈某1、杨某3、韩某、陈某2、赵某、何某、李某2等人的证言，结合二被告人的供述和辩解，综合证实了被告人赵海非法收购、销售烟叶，赵尚雄协助拉运的经过和结果。11、大理白族自治州公安局大理公（经）指管字[2019]61号指定管辖决定书、大理白族自治州人民检察院大州第四检察部指瞎批[2020]17号指定管辖批复、鹤庆县人民法院（2020）云2932刑报指2号请示、大理白族自治州中级人民法院（2020）云29刑辖22号指定管辖决定书，证实因二被告人户籍不在我县，经过鹤庆县公安局、鹤庆县人民检察院和我院请示，上级相关部门批复由鹤庆县公安局、鹤庆县人民检察院和我院受理、公诉、审理。12、二被告人赵海、赵尚雄认罪认罚具结书，证实了二被告人赵海、赵尚雄在案发后认可鹤庆县人民检察院对其指控的犯罪事实，并认可鹤庆县人民检察院提出对赵海在有期徒刑三年至五年内量刑，并处罚金；对被告人赵尚雄在有期徒刑二年至三年六个月年内量刑，并处罚金的量刑建议。13、鹤庆县公安局情况说明，证实本案中被告人赵海交代的将非法经营的初烤烟叶出售给一个叫“龙哥”的人，电话号码为184××******，经查询，机主显示户名为“老来仔”。是外国人，无法查找此人。二被告人及其辩护人当庭均未提供证据材料。以上证据，形式要件合法，所证实的内容相互关联，互相印证，形成证据锁链，本院予以采纳并确认为有效证据，足以证明上述认定的事实。本院认为，被告人赵海、赵尚雄违反国家烟草专卖法规，非法买卖、运输初烤烟叶的行为，扰乱了市场经济秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，应予确认和支持。公诉机关对二被告人的量刑建议，有事实和证据证明且符合本案实际，予以采纳。被告人赵海的指定辩护人关于对被告人赵海适用缓刑的辩护意见，不符合本案实际且于法无据，不予采信；指定辩护人的其余辩护意见，符合本案实际且于法有据的，已采纳。本案系共同故意犯罪，被告人赵海在共同犯罪中起主要作用，是本案的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人赵尚雄在共同犯罪中起次要作用，是本案的从犯，对其依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。鉴于二被告人在归案后，如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，有一定的悔罪表现，对其均可酌情从轻处罚。综上，结合本案实际，对被告人赵海作减轻处罚；对被告人赵尚雄作减轻处罚，并适用缓刑。据此，为了保证市场经济的健康发展，维护正常社会主义市场经济秩序，根据本案二被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人赵海犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2023年7月21日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人赵尚雄犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。(缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。)三、扣押在案的麻片二张、烟叶8050公斤，依法予以没收（由扣押机关处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陶德华人民陪审员  王双泽人民陪审员  田桂美二〇二〇年八月十三日书记员杨培锐