辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初10589号原告：贾春雨，男，1989年4月14日出生，汉族，住辽宁省建平县。被告：王可，男，1987年6月12日出生，蒙古族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：张建，辽宁华轩律师事务所律师。原告贾春雨与被告王可建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，被告于2020年7月27日向本院提出反诉。本案依法适用普通程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告及被告委托诉讼代理人张建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即归还原告工程款20，000元，吊车台班费3，000元，垫付吊车钱800元，使用吊牌钱446元，共24，246元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年11月8日，原告和被告签订工程承包协议，项目名称为沈阳弥宫温泉洗浴休闲玻璃采光顶，地址沈阳市和平区长白三街，约定原告施工玻璃采光顶、钢结构焊接、玻璃安装、平开扇安装，被告负责吊车脚手架，工程款按进度支付（约定被告预付款10，000元，钢结构焊接完再付10，000元，玻璃安装50%以上再付15，000元，其余按相应进度支付相应工程款。协议签订后原告即进入现场施工。2020年3月16日，原告按协议约定完成玻璃安装50%，要求被告按合同支付工程款，被告均以各种理由推脱，为了不影响工程进度，原告一直边施工边催款，至今完成了玻璃安装的90%,但被告一直没有支付相应工程款，为了维护原告的合法利益不受侵害，无奈诉至法院，请法院查明事实，支持原告的合理诉求。被告辩称，原、被告签订的是工程承包合同，不是雇佣合同，因此不是劳资纠纷，本案中被告将案涉玻璃运抵施工现场时，玻璃是完好的，原告施工后玻璃破损了，那么被告有理由认为是原告施工不当导致的玻璃破损，原告抗辩说是玻璃质量的问题，那么原告应当承担举证责任，如不能举证应承担相应的不利后果；另外，案涉玻璃破损了30块，那么原告在施工时发现玻璃有破损后，就应该立刻停止施工，而不是继续施工导致更多玻璃破损，这也说明了存在施工不当的行为，因此，原告无权主张剩余的工程款，并且其不当施工的行为应当赔偿给被告造成的玻璃损坏损失。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人赔偿反诉人玻璃款损失59，174.5元；2、判令被反诉人赔偿反诉人拆除玻璃的人工费、返厂运费8，000元；3、判令被反诉人赔偿反诉人工期延误造成的损失30，000元；四、本案的诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：2019年11月8日，反诉原告与反诉被告签订工程承包协议，项目名称为沈阳弥宫温泉洗浴休闲玻璃采光顶，地址沈阳市和平区长白三街，施工范围包括玻璃采光顶、钢结构焊接、玻璃安装、平开扇安装，工期35天，工程款按进度支付，玻璃由反诉原告采购。协议签订后，反诉被告即进场施工，但是玻璃安装后，反诉原告发现玻璃大部分都已经破损，业主方沈阳弥宫温泉洗浴休闲有限公司要求反诉原告立即拆除破损的玻璃，并且重新安装。经反诉原告统计，44块玻璃中破损的有30块，反诉原告要求反诉被告返工，但是反诉被告不同意，因此该工程一直拖到今年7月份，但业主不能容忍工程一再拖延，要求反诉原告必须立即返工，7月13日反诉原告找的其他工人将玻璃卸下，准备返厂修理，因为有的玻璃还能够修复，拆除玻璃、返厂运输费花费8，000元；另外，因为工期拖延，业主方沈阳弥宫温泉洗浴休闲有限公司要求反诉原告赔偿30，000元，综上，反诉被告施工不当造成反诉原告的玻璃损坏，其无权请求剩余的工程款，并且应赔偿给反诉原告造成的损失；另外由于其拒绝返工，造成工期延误及玻璃的拆卸费、运输费都应由其自行承担，请求贵院依法裁判，支持反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）辩称，被告说我玻璃安坏了，不能单单凭几张照片来说是我安坏的，玻璃也没有碎，我要求被告提供是我把玻璃安装破损的证据。原告（反诉被告）为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、微信转账记录，证明被告欠我钱，平板玻璃安装费20，000元，抬玻璃3，000元，垫付吊车钱800元，升降机运料446元，把款转给吊车和工地了。被告（反诉原告）质证意见：安装玻璃是四个人安装，可以按照人工费给付，按定额人工费每个人120元，垫付吊车800元是第一次吊钢材钱，最开始的合同金额为65，000元，原告说作不了，是原告自己找的人，谁来施工应由谁出玻璃尺寸。经审查,原告提供的上述证据能够证明被告欠其工程款20,000元及上述费用均是在原告施工过程中实际发生应由被告给付原告的事实,本院予以确认。2、工程承包协议，证明被告应向我支付20，000元。被告（反诉原告）质证意见：协议真实性无异议，原告安装玻璃进度已接近80%，原告施工的玻璃出现了破损，所以没有让原告继续施工，后双方对玻璃出现破损发生争议，所以工程停工至今。按照合同约定应支付原告总价款40，000元，已支付30，000元。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认，被告主张已支付30，000元工程款的主张依据不足，本院不予采信。3、微信聊天记录，证明被告拖了我好几个月没有给我钱，3月份就已经安装完了。被告（反诉原告）质证意见：无异议，原告施工玻璃分为平板玻璃和异形玻璃，平板玻璃是2020年3月份安装的，异形玻璃是2020年7月份安装的，原告向被告索要款项时异形玻璃还未安装，异形玻璃安装后被告发现玻璃有破损。经审查，双方的微信聊天记录能够证明原告自玻璃安装完毕后一直向被告催款的事实，本院对微信聊天记录的真实性予以确认。4、照片，证明活我干完了。被告（反诉原告）质证意见：照片真实性无异议，活没有全部干完，从照片中可以看出玻璃底部已经破损。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。5、接报案回执，证明我早已向被告要钱，曾经报过警，也去过劳动局，但劳动局没有给我出证明，当时警察也去工地了，给被告打电话不接，也不去现场。被告（反诉原告）质证意见：原告无法证明想要证明的内容，另外本案纠纷是工程承包合同纠纷，不是劳资纠纷，原告有义务保证施工的质量，如果施工质量不合格其没有权利得到工程款。经审查，原告于2020年6月10日以被告拖欠工资为由向沈阳市公安局和平分局长白派出所报警，派出所建议到劳动局劳动仲裁部门解决，本院对该份证据的真实性予以确认。被告（反诉原告）向本院提供如下证据：1、工程承包协议书，证明原告的施工范围是钢结构焊接及玻璃安装，工期35天。原告（反诉被告）对该份证据无异议，本院予以确认。2、照片一组，证明原告安的异形玻璃底部有破损，被告在发包方的要求下不得不重新施工，将破损异形玻璃卸下并准备重新安装新玻璃。原告（反诉被告）对该份证据无异议，本院予以确认。3、产品购销合同及收款收据，证明被告购买的异形玻璃总价款是86，789.4元，总块数为44块，破损了30块，实际损失金额为59，174.5元。原告（反诉被告）对合同真实性有异议，宏明曾经给我方发过44块玻璃，价值35，000元，不是被告所说的8万多元。经审查，上述证据仅能证明被告从宏明购买玻璃的事实，并不能证明其主张的其他事实，故本院对被告的主张不予采信。4、沈阳宏明玻璃厂收款收据，证明被告拆除玻璃花费人工费4，000元。原告（反诉被告）对上述证据无异议，本院予以确认。5、业主方对被告出具的通知书一份，证明因工期延误造成业主方损失，业主方向本案被告罚款30，000元，并且要求立即更换全部破损的玻璃，否则要继续追究给业主方造成不能如期开业的损失。原告（反诉被告）对上述证据无异议，本院予以确认。6、玻璃破损视频，证明玻璃已经坏了。原告（反诉被告）认为玻璃坏的事实是存在的，但不是我方造成的，如何导致玻璃破损需法院查明。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。根据原告的陈述和被告的答辩以及双方提供的证据，本院经审理认定事实如下：2019年11月8日，原告（乙方）与被告（甲方）签订工程承包协议书一份，协议约定：项目名称沈阳弥宫温泉洗浴休闲玻璃采光顶，项目地点沈阳和平区长白三街，项目造价50，000元。项目建设单位沈阳弥宫温泉洗浴休闲有限公司，施工范围玻璃采光顶、钢结构焊接、玻璃安装、平开扇安装，甲方负责吊车、脚手架，工期35天。该工程的工程质量保修期一年，以甲方与业主签订的主合同的约定为准。工程保修款为工程结算总价的5%，质保金归乙方所有。该工程在质量保修期间所发生的任何质量问题，乙方应无条件积极对工程存在问题之处进行维修施工，且发生的费用均由乙方承担。工程款支付方式：乙方进场甲方支付预付款10，000元整，钢结构焊接完毕、检查合格再支付工程款10，000元整，玻璃安装50%以上再支付乙方15，000元工程款，剩余工程款工程结束一次结清。协议签订后，原告如约进场施工，2020年3月16日平板玻璃安装完毕，5月2日异形玻璃安装完毕，按合同约定的工程进度被告应给付原告工程款40，000元，现被告已陆续给付原告工程款20,000元。施工期间原告垫付吊车费用800元，吊车台班费3,000元，吊牌费446元。本院认为，被告将涉案工程的玻璃顶工程违法分包给原告，双方签订的工程承包协议书无效。双方对玻璃出现破损的事实无异议，争议焦点是破损的原因。现被告主张玻璃破损是由于原告施工不当造成的，那么被告对此应负有举证责任。原告异型玻璃安装完毕的时间为2020年5月2日，之后原告一直在不断的向被告催要工程款，直至2020年6月8日晚上原告要求被告支付15，000元工程款及3，000元台班费时，被告均没有提出玻璃破损的问题，只是表示现在手头没有，等甲方给钱就给，可见在原告安装完毕时玻璃是不存在破损的，否则被告不会答应给付原告工程款。玻璃是在原告安装完毕一个多月后出现的破损，现被告提供的证据并不足以证明玻璃破损系原告施工不当造成的，虽然被告对玻璃破损原因申请进行鉴定，但由于沈阳市中级人民法院目前无相关鉴定机构备案，且原、被告均表示亦无法提供具有相应鉴定资质的鉴定机构，因此玻璃破损原因无法通过鉴定予以证明，应视为被告举证不能，由于被告没有提供玻璃破损是由于原告施工不当造成的相关证据，因此其要求原告赔偿损失的反诉请求本院实难予以支持，被告对该部分请求可待证据充分后另行主张。虽然双方签订的工程承包合同无效，但由于被告没有提供原告安装的玻璃顶工程存在质量问题的相关证据，因此被告应按合同约定给付原告工程款，根据原告施工的工程进度被告应给付原告40，000元工程款，现已付20，000元，尚欠20，000元工程款未付。被告提出已给付原告30，000元工程款的主张，证据不足，本院不予支持。因合同中约定吊车、脚手架均由被告负责，因此原告垫付的800元吊车及446元吊牌费被告应予以支付，被告主张按每人120元、4人480元支付，依据不足，本院不予采信。在双方的微信聊天记录中原告已告知被告吊车台班费的费用是3，000元，被告虽表示费用过高，但并没有提供原告主张的费用高于市场价的相关证据，故对被告的主张本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）王可于本判决生效后10日内给付原告（反诉被告）贾春雨工程款20，000元；二、被告（反诉原告）王可于本判决生效后10日内给付原告（反诉被告）贾春雨吊车费800元，吊牌费446元，吊车台班费3，000元；三、驳回被告（反诉原告）王可的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费406元，反诉费1，115元，均由被告（反诉原告）王可负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  邹利利人民陪审员  田雅琴人民陪审员  徐 巍二〇二〇年八月二十六日法官助理武英锐书记员雷明本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。