广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终12469号上诉人（原审被告、原审互诉原告）:深圳市东部公共交通有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道业勤一路**天汇大厦**，统一社会信用代码91440300667058411M。法定代表人：陈炜，该公司负责人。委托诉讼代理人：靳军，北京大成（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮小刚，北京大成（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审互诉被告）：段建平。上诉人深圳市东部公共交通有限公司（以下简称“东部公交公司”）因与被上诉人段建平劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初22679号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人东部公交公司的上诉请求：一、撤销原判，改判：1.判令无需向被上诉人支付2017年2月10日至2018年6月21日期间正常工作时间工资差额41760元；2.判令无需向被上诉人支付2017年2月10日至2018年6月21日休息日加班工资17575元；3.判令无需向被上诉人支付2017年2月10日至2018年6月21日病假工资3439元；4.判令无需向被上诉人支付2017年至2018年已休年休假工资及未休年休假工资5732元；5.判令无需向被上诉人支付2018年6月22日至2018年7月9日停工工资3941元；二、诉讼费用全部由被上诉人承担。（有关上诉理由详见上诉状与庭审笔录）被上诉人段建平答辩称，上诉人的上诉请求与事实不符，于法无据，请求驳回上诉人的上诉请求。段建平的一审诉讼请求：1．判令东部公交公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币318196.6元；2．判令东部公交公司支付解除劳动合同代通知金13793元；3．判令东部公交公司支付2017年2月10日至2018年6月21日正常工作时间工资差额65391元；4.判令东部公交公司支付2017年2月10日至2018年6月21日休息日加班工资39740.14元；5．判令东部公交公司支付2017年2月10日至2018年6月21日期间病假工资4921.38元；6．判令东部公交公司支付2016年至2018年年休假工资39343.27元；7.判令东部公交公司支付2018年6月22日至2019年8月13日停工期工资181048元；8．判令东部公交公司支付段建平垫付的笔迹鉴定费人民币4100元（注：东部公交公司规章制度培训伪造签名）。以上费用共计666533.39元；9．判令诉讼费由东部公交公司负担。东部公交公司的一审诉讼请求：1．判令无需支付2017年2月10日至2018年6月21日休息日加班工资36359.2元；2．判令无需支付2017年2月10日至2018年6月21日期间正常工作时间工资差额40800元；3．判令无需支付2017年2月10日至2018年6月21日病假工资3842.3元；4.判令无需支付2017年至2018年已休年休假工资5603.4元；5．判令无需支付2018年未休年休假工资800.5元；6.判令无需支付2018年6月22日至2018年7月9日停工工资4402.6元；7．诉讼费用全部由段建平承担。一审判决：一、东部公交公司应于判决生效之日起三日内支付段建平2017年2月10日至2018年6月21日正常工作时间工资差额41760元；二、东部公交公司应于判决生效之日起三日内支付段建平2017年2月10日至2018年6月21日休息日加班工资差额17575元；三、东部公交公司应于判决生效之日起三日内支付段建平2017年2月10日至2018年6月21日病假工资3439元；四、东部公交公司应于判决生效之日起三日内支付段建平2017年至2018年已休年休假工资及未休年休假工资共计5732元；五、东部公交公司应于判决生效之日起三日内支付段建平2018年6月22日至2018年7月9日停工工资3941元；六、驳回段建平的其他诉讼请求；七、驳回东部公交公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付相应款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共10元（段建平已预交5元、东部公交公司已预交5元）,由段建平负担5元，由东部公交公司负担5元。二审期间上诉人东部公交公司提交如下证据：1.平安银行出具段建平工资明细表、2.段建平工资汇总表，拟证明：段建平主动申请专职开E巴士后其工作量减少，其工资与之前开常规线路并未降低，与一审查明的事实不符；3.《E巴士驾驶员选用标准及薪酬管理暂行办法》试行的通知，拟证明E巴士驾驶员属于公司兼职，公司考虑段建平身体特殊情况，允许其专职开E巴士，相同里程及运行时间的E巴士的单次工资标准高于常规线路的单次工资；4.段建平的E巴士薪酬支付表，拟证明段建平已签字确认E巴士工资标准。被上诉人段建平发表质证意见称，确认证据4的签名，对其他证据的真实性和有效性、关联性均不认可。二审期间被上诉人段建平提交如下证据：1.银行流水，拟证明笔迹鉴定费用；2.网页打印件，拟证明东部公交公司存在税务违法行为。上诉人东部公交公司发表质证意见称，证据1真实性确认，关联性不确认；证据2的真实性、合法性、关联性均不予确认，该证据是被上诉人在网站上单方填写，不能达到被上诉人的证明目的。本院认为，本案系劳动合同纠纷，根据上诉人提出的上诉请求和理由，二审争议焦点有以下几个：一是2017年2月10日至2018年6月21日期间正常工作时间工资差额问题；二是2017年2月10日至2018年6月21日期间休息日加班工资差额问题；三是2017年2月10日至2018年6月21日期间病假工资问题；四是2017年至2018年已休年休假工资及未休年休假工资问题；五是2018年6月22日至2018年7月9日期间停工工资问题。对于第一个问题，本案中双方曾签订过书面的劳动合同，最后一份劳动合同自2014年6月1日开始，为无固定期限合同，被上诉人的工作岗位为司机。上诉人主张被上诉人从2017年2月10日开始专职开E巴士网约车，工资均按照趟次计算，每趟工资的标准根据路线的长短而定。根据上述说法可见，双方争议的问题是调整岗位是否合法有效。我国《劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。本案中双方对于调岗及降低薪酬未签订书面的劳动合同，二审时上诉人仅提供一份有被上诉人签名的2018年3月工资发放记录，拟证明双方对调岗后的薪资数额及构成达成一致，被上诉人抗辩称该月份工资包含了其他部分的报酬，不能反映真实的情况。由于上诉人未提交调岗后其他月份的（2018年3月以外的）工资发放记录，且被上诉人对该月份的薪资数额和构成作出了合理解释，上诉人对薪酬数额和构成协商达成一致未完成举证责任，故此被上诉人的工资标准仍应参照原工资标准计发。仲裁及一审酌情认定上诉人仍应向被上诉人每月固定发放2400元，并无不当，应当予以确认。一审判决将2017年2月10日至2018年6月21日期间按照17个月计算不当，本院予以纠正。2017年2月10日至2018年6月21日期间正常工作时间的工资差额应为39300元（2400元/月×16个月+2400元/月×12天÷30天/月）。对于第二个问题，《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定，用人单位支付工资应当制作工资支付表，记载劳动者具体的工作时间等，且工资支付表至少应当保存两年。本案中，上诉人作为用人单位应就劳动者近两年来的工作时间承担举证责任。由于上诉人没有提交证据证明被上诉人的工资发放情况及考勤情况，应承担举证不能的不利后果，一审判决对此事项处理并无不当，本院予以维持。对于第三个问题，上诉人主张已足额支付被上诉人2017年2月10日至2018年6月21日期间16天病假工资，其应当对此承担举证责任。由于上诉人提交的2017年3、4月工资条没有被上诉人的签名，被上诉人也不予确认，上诉人应当承担举证不能的相应后果。一审判决对上诉人此项主张不予采信、不予支持，并无不当，应当予以维持。对于第四个问题，对于已发放已休年休假工资及未休年休假工资问题，上诉人主张均已发放，上诉人应当对此承担举证责任，由于上诉人未提交有效证据证明其主张，应当承担举证不能的相应后果。一审判决对此事项处理并无不当，应当予以维持。对于第五个问题，双方均确认被上诉人从2018年6月22日开始停工，2018年7月9日上诉人与被上诉人解除劳动合同，上诉人是否应当支付上述停工期间的工资，应当审查导致停工的原因。在被上诉人提起仲裁、上诉人提起一审诉讼的另案（2018）粤0307民初18492号劳动争议一案中，审理查明的解除劳动关系原因是被上诉人在行车途中使用手机。该判决认为，被上诉人的工作岗位为公交司机，其行为不仅关乎个人的安全，更关乎社会公众的安全,在驾驶机动车时应当严格遵守交通法规。《深圳经济特区道路交通安全违法行为处罚条例》第十一条列明的违法行为中包括“手持使用电话、电子设备或者有其他妨碍安全驾驶行为”，故在驾驶过程中使用手机或电子设备属于安全违法行为，上诉人以此为由与被上诉人解除劳动关系并无不当。该判决经二审审理【案号为（2019）粤03民终6688号】，结论是维持一审审理结果。根据上述生效判决可见，上诉人给予被上诉人停工处理决定并无不当，且被上诉人在此期间未提供劳动，被上诉人主张此期间的工资缺乏事实和法律依据。综上，一审判决对于此事项处理不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人东部公交公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初22679号民事判决第二项、第三项、第四项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初22679号民事判决第五项、第六项、第七项；三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初22679号民事判决第一项为：上诉人深圳市东部公共交通有限公司应于本判决生效之日起三日内支付被上诉人段建平2017年2月10日至2018年6月21日正常工作时间工资差额39300元；四、驳回被上诉人段建平的其他诉讼请求；五、驳回上诉人深圳市东部公共交通有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人段建平负担5元，上诉人深圳市东部公共交通有限公司负担5元。二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市东部公共交通有限公司负担5元，被上诉人段建平负担5元，被上诉人段建平应在本判决生效之日起三日内径付深圳市东部公共交通有限公司。本判决为终审判决。审判长 何    溯审判员 孔  卫  新审判员 邓    婧二〇二〇年八月十四日书记员 胡珊 （ 兼）书记员 曾锦冰（兼）