广东省蕉岭县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1427民初573号原告：蕉岭县德然燃气实业有限公司，住所地蕉城镇红岌后山鸭麻角，统一社会信用代码914***********620P。法定代表人：夏春香，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈思玮，广东客中梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭龙军，广东客中梅律师事务所，实习律师。被告：利克良，男，汉族，1977年8月26日出生，广东省蕉岭县人，现住蕉岭县***********，公民身份号码441************016。原告蕉岭县德然燃气实业有限公司与被告利克良劳动争议一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蕉岭县德然燃气实业有限公司的委托诉讼代理人陈思玮、郭龙军及被告利克良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蕉岭县德然燃气实业有限公司向本院提出变更后的诉讼请求：1、判令原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金70638.12元；2、判令原告无须向被告支付2018年4月-12月的法定休假日的加班工资和休息日加班工资22301.72元；3、判令原告无须向被告支付2019年3月11日至2020年2月10日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额59742.88元；以上合计152682.72元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：蕉岭县劳动人事仲裁委员会对案件的事实不据实查明，明显袒护故意搅事的工人，完全不考虑企业的生存，更有甚者是该委错误理解法律的规定，对明显超过诉讼时效的请求不依法予以驳回。并且在审理中对相关工资数据的认定，完全不依相关法律的规定来确认，导致相关的法定休假日、休息日加班工资计算错误，依法予以纠正。具体的事实和理由如下：被告2014年2月11日通过招聘入职原告公司，职务为安装班班长，负责户外天然气管道安装。双方于2014年2月11日签订了从2014年2月11日起至2019年2月11日止的书面劳动合同。合同期满后，未续签书面劳动合同，原告为被告办理和缴纳了社会保险。被告从2019年1月份开始，不遵守公司的规章制度，不经领导批准，随意、任意休假、请假，组织其所在部门的员工抱团，经多次释导、告诫仍不知悔改，并变本加厉、以造假、捏造事实的方式煽动其部门员工一起闹事。带头结党营私，带领员工上班出勤不出工、懒散，以入户安装为例：从2019年1月至11月份，被告所在的部门有4个安装班，每班定员3人（含班长），11个月的时间共计入户安装了1206户，平均每班每月入户安装27.4户，按被告仲裁的出勤日计算，每班入户安装最多一天一户。如此的安装速度，造成急需入户安装的市民抱怨、投诉，致使原告公司形象大跌，名誉受损。为解决用户所急，原告在2019年12月中旬与被告协商，以年休假及当月未休假为期，将入户安装业务承包（即按计件方式计发工资）给他们3个班，平均为15天时间，共安装了273户，每班每天入户安装了6户。同样的工作、同样的时间，如此鲜明的工作效率对比，印证了被告所谓的带头作用，出勤不出工、懒散的行为。更为可怕的事，被告在2020年初新冠病毒疫情控制期间，不遵守政府的通知，在原告的公司多人聚集。原告多次劝阻无效后，曾报警求助，在复工后，又消极怠工。原告根据《广东省燃气管理条例》的规定，为完善天然气管道敷设入户安装、规范经营管理，经原告的公司研究决定，2020年3月1日起将管网敷设入户安装等聘请有上岗证书的相关专业人员从事以上业务，原安装班所属人员（即利克良等）其工作岗位调整为普工，主要从事公司天然气地下管网敷设的挖沟、复原及其他配套等公司承担工作，并重新签订劳动合同。被告不予理会，要求原告按原岗位安排工作。从复工开始至2020年3月18日，被告每天准时打卡上下班，但不服从工作安排，在公司打卡室聚众罢工。2020年3月18日原告作出《辞退通知书》。2020年3月19日后，被告未到原告处上班。2020年3月23日，被告向蕉岭县劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2020年5月12日作出仲裁裁决书。原告对该仲裁裁决不服，因而向法院起诉，并提出上述诉讼请求。原告认为：一、该裁决书第十项裁决将原告依法正常管理公司的行为确认为违法解除劳动合同，作出赔偿仲裁。是适用法律错误，应予纠正。众所周知，天然气的安装、敷设属于特殊的工种，参于此项工作的人，须取得相关资格证书，这也是从《广东省燃气管理条例》、《燃气经营企业从业人员专业培训考核管理办法》第六条中所规定的，被告不具备该工种的资格证书，公司从规范公司管理、安全生产的情况出发，调整被告的工作岗位。而被告拒不服从公司的安排，并且严重违反劳动纪律，原告作出辞退决定，并不违法。仲裁委作出原告的行为违法认定是错误的，请求法院予以纠正，并驳回被告该项请求。二、该仲裁裁决第十一项，认定未签劳动合同应赔偿二倍工资差额，应是认定事实错误，适用法律不正确。根据广东省高级人民法院《广东省劳动争议的仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法劳动合法若干问题的指导意见》第二十一条的规定：用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资。就本案而言，原告根据被告无资格证书的原因，依法调整岗位，并要求被告重新订立劳动合同，而被告却拒绝签订，责任完全在被告的一方，根据上述省高院的规定，原告是无须支付被告的二倍工资的，因而请求法院予以纠正。三、被告请求原告支付2018年法定休假日加班工资和休息日加班工资，已超过法律规定的诉讼时效。依法应予驳回。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从入职的第二个月起算，被告于2020年3月23日才提出2018年的法定休假日加班工资和休息日加班工资明显是属于超过法定的诉讼时效，而仲裁委适用《职工带薪年休假条例》可跨1个年度安排的规定，明显是错误的，该《条例》适用的是“带薪年休假”而不是指法定休假日和休息日，仲裁委的认定是张冠李戴，属于适用法律错误，并且该《条例》前置条件是根据工作特点确有必要的，才可以跨年度安排，因而该《条例》不适用本案的情况，请求人民法院予以纠正，并驳回被告该项请求主张。四、仲裁委在计算各项工资数据时，明显有认定事实错误之处，计算也不准确。请求法院全面审查，并予以纠正。综上所述，原告为维护自己的合法权益，特向法院起诉，并提出上述诉讼请求，恳请法院予以支持。原告为起诉向本院提交的证据有：1、蕉劳人仲案字[2020]20号仲裁裁决书复印件一份，证明仲裁裁决事实认定错误，适用法律错误，严重偏袒被告，导致裁决有误；2、送达证明书原件一份，证明蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会将蕉劳人仲案字[2020]20号仲裁裁决书送达给原、被告的时间；3、劳动合同书，驾驶三轮车服务协议书复印件各一份；4、蕉岭县钦依液化天然气有限公司规章制度复印件一份；5、调休通知、报警回执复印件各一份；6、通知、维权声明复印件各一份，被告等人打卡不出工的照片打印件一份，证据3-6证明原、被告的劳动关系在劳动合同期限法定延续至2021年3月30日止；被告在疫情期间聚众静坐，违反疫情管理规定、违反公司制度及劳动纪律；被告拒不服从工作安排、连续旷工，严重违反公司制度及劳动纪律；7、辞退通知书复印件一份，证明被告严重违反公司制度、劳动合同约定及劳动纪律等，原告依法依约解除劳动合同；8、工资表、工资签领表复印件各一份，证明被告已在2018年每月均已确认领取工资数额，一直未提出异议或仲裁；9、2018年4月-12月的工资表打印件；10、2018年4月-12月的打卡记录原件一份，证据10-11证明被告在2018年已经领取加班费，一直未提出异议。被告利克良辩称，原告仲裁期间拒不提交相关证据给仲裁庭，现今申请民事诉讼起诉被告严重违反其规章制度、劳动纪律，根本就是歪曲事实，无任何法律及事实依据。仲裁庭的庭审记录和证据可以充分证明原告一直以来违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、《广东省工资支付条例》等法律法规的规定，克扣、拖欠被告的合法劳动所得，已严重违法。被告对仲裁庭的裁决认定无异议，被告对原告提交的证据“三性”有异议，证明的内容无任何真实性、关联性、合法性，原告在仲裁期间拒不提交相关证据，现在冒出一大堆所谓的“证据”，是否涉嫌做伪证。仲裁期间原告也没有提出任何相关相反的证据证明仲裁庭计算存在问题，原告根本没有合法合理证据也没有任何合法依据推翻仲裁裁决认定的事实，所以被告认为应确认仲裁庭计算真实、合法、有效，应以仲裁庭的认定为准。一、原告系单方违法解除与被告的劳动合同，应依法向被告支付解除劳动合同的赔偿金，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会裁决认定事实清楚，适用法律正确。1、原告单方对被告的调岗行为违法，是无效的法律行为，对被告没有约束力。根据《劳动法》第十七条，《劳动合同法》第三十五条的规定，原告调整被告的岗位，应经被告同意，即使原告行使用工自主权单方调岗，也必须同时满足三个条件：是确属用人单位生产经营所必需，二是劳动者不能胜任原工作岗位，三是对劳动者的报酬及其劳动条件等未作不利变更。但原告并没有提供任何合法证据证明该调岗确属生产经营需要，原告起诉书陈述的事实和理由根本就是无任何合理事实和法律依据，而且从原告提交的证据《蕉岭县钦依液化天然气有限公司规章制度》、《通知》内容和被告发布的《维权声明》看，原告的制度不合法不合理，制度缺失，管理混乱无方，一直以来严重违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、《广东省工资支付条例》等法律法规的规定，克扣拖欠被告的工资。为了逼迫2019年参加劳动仲裁的被告主动离职，逃避法律责任，达到不支付经济补偿金的目的，从2020年3月起，原告从先后对被告采取强制撤销部门及岗位、降职降薪、假意调岗、提供恶劣的工作环境等方式，并使用跟踪、威胁、摄像、监视等一系列卑鄙的手段，意图逼迫被告主动离职。特别是在2020年3月1日对被告降职降薪遭被告坚决反对的情况下，被告提出异议，但原告不理睬。更为不可理解的是，原告在疫情期间不顾国家的三令五申，强迫被告签订薪资协议，恶意克扣被告2月份的工资。原告变相改变用工主体，被告不同意该调岗，该调岗行为违法，是无效的法律行为，对被告没有约束力。2、原告解除其与被告的劳动合同的行为违法。原告强行将被告调至根本就不存在的工作岗位，变相改变用工主体，被告不同意该违法调岗行为，仍坚持在原岗位正常出勤符合常理，原告主张被告不服从工作安排为由，原告在无任何事实和合法依据的情况下，以被告严重违反其《规章制度》规定而解除劳动合同，此举不符合法律规定。同时，由此可见，原告所谓的调岗并不是确属经营生产所必须，也不是劳动者不能胜任原工作岗位，而是属于打击报复参加2019年劳动仲裁的个人，而且原告变更被告工种并没有与被告协商一致，不仅对被告的报酬及其劳动条件作了不利变更，改变了用工主体，其行为违背劳动合同诚实信用的原则，明显损害了被告的合法权益。事虽如此，被告仍坚持在原岗位正常出勤打卡，但原告却以严重违反其规章制度为由解除劳动合同，显然是没有事实和法律依据。3、原告应当向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。原告以被告不服从工作安排、严重违反规章制度为由解除劳动合同，属于违法解除劳动合同，根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告应当向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金70638.12元（5886.51元×6个月×2倍）。综上，仲裁裁决原告应支付被告解除劳动合同赔偿金70638.12元认定事实清楚，适用法律正确。二、原告应向被告支付克扣的2018年4月至2018年12月的休息日和法定节假日的工资22301.72元。原告共克扣被告2018年4月至2018年12月休息日和法定节假日工资22301.72元，根据《劳动法》第五十条和《广东省工资支付条例》第十条的规定，原告应当依法支付被告22301.72元工资。三、蕉岭县蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会蕉劳人仲案字［2020]20号仲裁裁决书第十四页第五行至第十六页第四行，仲裁庭认定原告应向被告支付2019年3月11日至2020年2月10日未订书面劳动合同二倍工资差额59742.88元的事实认定清楚，证据确凿，计算准确无误，适用法律正确，应驳回原告的诉讼请求，应当依法支付被告二倍工资差额59742.88元。综上所述，被告认为原告的全部诉讼请求没有任何法律和事实依据，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出的蕉劳人仲案字［2020]20号《仲裁裁决书》认定事实清楚，适用法律正确，恳请法院依法驳回原告的全部诉讼请求，维持劳动仲裁全部裁决，以维护被告的合法权益。被告利克良向本院提交如下证据材料：1、银行流水复印件一份，证明实发工资与原告提交的签领工资不同；2、打卡工资表复印件一份，证明打卡天数及结算工资不符，被告认为原告有造假的嫌疑；3、上岗证复印件一份，证明被告是持证上岗。本院经审理认定事实如下：被告于2014年2月11日入职被告处，并于同日签订从2014年2月11日起至2019年2月10日止合同期限为五年的《劳动合同书》。劳动合同到期后，原、被告未再续签，但是被告仍在原告处工作。被告的工种为安装工，从事户外天然气管道安装工作。被告每月工资不固定，工资构成为基本工资、工龄工资、值班补助、带班补助等。原告为被告办理和缴纳了社会保险。被告每月出勤天数不固定，原告通过打卡机对被告的出勤情况进行考勤。2020年3月1日，原告作出《通知》，为规范经营管理，依法依规确保安全生产，决定从2020年3月1日开始聘请有上岗证书的相关专业人员从事管网敷设、入户安装的工作，将被告等原安装班所属人员的工作岗位调整为普工，主要从事公司天然气地下网敷设的挖沟、复原及其他配套等公司应承担的工作。3月3日，被告与其他同事共同向原告发出《维权声明》，认为《通知》中的工作内容与劳动合同签订时的工作岗位不相符，原告无权在没有经过股东会讨论的前提下变更被告的职务、降低被告的工资待遇，所以被告暂不能服从原告安排的新的工作内容。原告则于3月18日向被告发出《辞退通知书》，认为被告在进行开会调解、部门领导多次释导后仍不服从原告的工作安排，为此以被告严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度为由，终止与被告的劳动关系，要求被告在接到《辞退通知书》后，到原告处办理离职手续。被告从3月19日开始未到原告处上班。被告在原告处的工作年限6年1个月7天。2020年3月23日，被告向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委员会”）提起仲裁申请，仲裁请求为：1、原告支付2018年6-10月的高温津贴差额250元；2、原告支付2018、2019年度的未休年休假工资5289.66元；3、原告支付2020年度的未休年休假工资542.76元；4、原告支付2018年度、2019年11月至2020年1月的休息日加班工资39615.99元；5、原告支付2018年度的法定休假日加班工资5818.62元；6、原告支付2020年1月的法定休假日加班工资528.97元；7、原告支付2019年度的年终奖3835元；8、原告支付2019年度的入户安装业绩奖2329.55元；9、原告支付2020年2月工资差额2525元；10、原告支付2020年3月工资3935元；11、原告支付2019年2月11日至2020年2月期间未续签订书面劳动合同二倍工资差额78000元；12、原告支付2020年3月期间未续订书面劳动合同二倍工资7870元；13、原告支付违法解除劳动合同赔偿金97260元；以上合计247800.5元。经仲裁委员会认定：被告2019年10月之前正常工作时间月平均工资为3735元、之后为3835元；2019年3月至2020年1月超时工资为292元；2019年3月-10月休息日和法定休假日加班工资为15595.33元；2019年11月至2020年1月休息日和法定休假日加班工资为3266.2元；2019年度年终奖、安装业绩奖为3835元、2329.55元。仲裁委员会于2020年5月12日作出蕉劳人仲案字［2020]20号仲裁裁决书，裁决结果为：1、原告支付被告2018年度的未休年休假工资1717.24元……；9、原告支付被告2018年4-12月的法定休假日加班工资和休息日加班工资22301.72元；10、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金70638.12元；11、原告支付被告2019年3月11日至2020年2月10期间未签订书面劳动合同二倍工资差额59742.88元；12、驳回被告的其他诉讼请求。原告不服该份仲裁裁决书中的第9-11项内容，遂于2020年5月28日诉至本院，提出上述请求。为查明案件事实，本院向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会调取蕉劳人仲案字[2020]20号案卷的庭审笔录和续庭笔录。上列事实，有经过庭审质证的证据、庭审笔录以及本院向仲裁委调取的蕉劳人仲案字[2020]20号案卷庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议纠纷。对双方的争议焦点作如下分析和处理意见：一、原告是否需要向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。首先，原、被告签订的《劳动合同》合法有效，双方应当遵守履行。原、被告协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。虽然合同中约定原告可结合工作实际，对被告的岗位和工种作合理调整，但是原告不得据此任意变更被告的工作岗位，原告应当提供变更被告工作岗位的合理依据。2020年3月1日，原告通知被告将其工作岗位调整为普工，被告对此通知不服，可见原、被告双方对劳动合同约定内容的变更并未协商一致。其次，在被告对调岗《通知》提出异议发出《维权声明》后，原告以被告不服从管理为由解除双方的劳动合同，此行为已经属于违法解除劳动合同。因被告也未要求继续履行劳动合同，所以原、被告双方的劳动合同于2020年3月18日被原告违法解除。综上，原告需要向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。二、关于被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资应如何计算的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。同时，根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由“计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资”六个部分组成，加班工资属于货币性收入，理应计算入经济补偿的月工资中；被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资组成部分为：正常工作时间月平均工资+法定休假日加班工资+休息日加班工资+超时工资+年终奖+安装业绩奖，即（3735元/月×7个月+3835元/月×5个月+15595.33元+3266.2元+292元+3835元+2329.55元）÷12个月=5886.51元。被告在原告处的工作年限为6年1个月7天，即经济补偿按照被告在仲裁时请求的6个月计算，所以被告应向原告支付的违法解除劳动合同赔偿金应为5886.51元/月×6个月×2倍=70638.12元。原告认为经济补偿金不应包含加班工资等的主张，本院不予采纳。三、原告是否需要向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。被告自2012年2月11日入职原告处，双方曾签订一份期限从2012年2月11日起至2019年2月10日止的《劳动合同书》，合同期满后，原、被告未再续签合同，但是被告仍在原告处工作至2020年3月。首先，原告主张未签订书面劳动合同系因被告拒绝签订所致，但是对该主张原告并未提交证据证明。其次，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。被告仍在原告处工作的行为，仅是代表原、被告之间的劳动关系仍然存在，这不能认定为原、被告已经续订了书面劳动合同，同时也不能免除原告未与被告签订书面劳动合同的法律责任。所以，原告需要向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。四、关于二倍工资的计算基数问题。二倍工资作为对用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的民事制裁，在法律性质上属于惩罚性赔偿金，并非劳动者获取利益的途径，二倍工资的基数应为劳动者每月的实领工资，而非应发工资。二倍工资期限自被告用工之日起满一个月的之日止满一年止，即2019年3月11日至2020年2月10日。被告2019年3月11日至3月31日的实领工资为3813元÷31天×21天=2583元；2019年4月-2020年1月每月实领工资为4404元、3740元、4218元、4106元、3803元、3410元、3889元、3716元、3716元、3074元；2020年2月1日至2月10的实领工资为1038元。所以原告需要向被告支付2019年3月23日至2020年2月22日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额：2583元+4404元+3740元+4218元+4106元+3803元+3410元+3889元+3716元+3716元+3074元+1038元=41589元。五、原告是否需要向被告支付2018年度4月-12月法定休假日加班工资和休息日加班工资22301.72元。根据原告提供的2018年4月-12月钦依液化天然气有限公司工资表可见，被告当月出勤若有超时、超勤的情况，原告已经向其发放了相应的工资，且被告也在2018年4月-12月的工资签领表中进行了签名确认。被告仅是对原告发放工资数额有异议，原告并不存在克扣、拖欠被告2018年4月-12月的法定休假日加班工资和休息日加班工资的情形。所以被告应当在知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请劳动仲裁，但是被告在领取了2018年4月-12月的工资时未提出异议，直至在2020年3月才就此申请劳动仲裁，故其主张已经超过诉讼时效，所以原告无需向被告支付2018年4月-12月的法定休假日加班工资和休息日加班工资22301.72元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告蕉岭县德然燃气实业有限公司需要向被告利克良支付违法解除劳动合同赔偿金70638.12元；二、原告蕉岭县德然燃气实业有限公司需要向被告利克良支付未签订书面劳动合同二倍工资差额41589元；三、原告蕉岭县德然燃气实业有限公司不需要向被告利克良支付2018年4月-12月的法定休假日加班工资和休息日加班工资20343.11元。以上款项合计112227.12元，应在本判决生效之日起十五日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由原告蕉岭县德然燃气实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 员 赖国雄二〇二〇年八月三日法官助理 彭 君书 记 员 杨秀娜