山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初7245号 原告：青岛银海世邦房产顾问有限责任公司，住所地：青岛市市**泰州五路******。 法定代表人：李欣暘，职务：董事长。 委托诉讼代理人：高海滨，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李海霞，山东德衡律师事务所实习律师。 被告：戴笠，女，1982年1月17日生，汉族，住青岛市市**。 原告青岛银海世邦房产顾问有限责任公司（简称银海公司）与被告戴笠劳动合同纠纷一案，银海公司不服青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2020]第237号裁决书，于2020年8月10日向本院提起诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人高海滨，被告戴笠经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告银海公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不予支付被告工资21017.24元；2、判令原告不予支付被告加班费11586.21元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告原系原告员工，2020年1月19日被告向原告申请离职，并于2020年1月22日，向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁委裁决，确认被告与原告在2019年10月15日至2020年1月22日之间存在劳动关系，裁令原告支付被告工资21017.24元，加班费11586.21元，裁令原告在裁决书生效之日起五日内为被告办理解除劳动合同手续。原告对“仲裁委裁决要求原告支付被告工资21017.24元，加班费11586.21元的仲裁裁决”不予认可。首先，被告与原告签订的劳动合同约定“合同期限自2019年10月15日至2022年10月14日，劳动合同约定的试用期8500元，转正后10500元”，在仲裁庭审阶段双方一致认可被告的试用期为2019年10月15日至2020年1月14日，因此，按照劳动合同的约定，试用期的被告工资为每月8500元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，三年以上的固定期限劳动合同试用期不得超过6个月，双方关于3个月试用期的约定合法有效，因此在试用期内，应当按照劳动合同约定的8500元来计算工资，而不是按照12000元计算工资，仲裁委按照12000元计算工资的做法，无事实及法律依据。其次，被告虽周六上班，但被告一周总工时未超过40小时，因此被告无权向原告主张加班费用。退一步讲，即使被告有权向原告主张加班工资，前文已述，被告工资应为8500元/月，而仲裁委按照12000元/月作为基数计算日加班工资的做法存有错误。最后，被告在原告工作期间，存在严重失职行为，履职不力，给原告造成了巨额损失，相应的损失及罚金应当从戴笠的工资中予以扣减。综上所述，为维护原告合法权益，故具状起诉，望判如所请。 被告戴笠未到庭，未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的事实，本院确认如下： 2019年10月15日，原告与被告签订《劳动合同》，被告入职原告处任人力资源总监，双方约定工作期限自2019年10月15日至2022年10月14日，试用期自2019年10月15日至2020年1月14日。工资标准为10500元/月，试用期期间工资标准为8500元/月。原告自述发放工资至2019年11月。原告于2020年1月19日通过微信向被告口头申请离职，2020年1月20日上午提出事假申请至2020年1月23日，之后再未到被告处工作，原告还述称仲裁裁决作出后，已经办理劳动合同解除手续。 另查明，仲裁期间，被告主张其2020年1月周六均上班，原告确认该事实。 2020年1月22日，被告向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认2019年10月15日至2020年1月31日期间与原告存在劳动关系；2、原告支付2019年11月1日至2020年1月23日期间工资27500元（2019年11月已发放基本工资8300元，未发放2019年11月的3500元绩效工资，2019年12月1日至2020年1月23日的工资为12000元/月*2月）；3、原告支付自2019年10月15日至2020年1月23日期间每周六共14天的休息日加班费15448.28元（12000元/21.75天*14天*2倍）；4、原告办理解除劳动合同手续。2020年5月6日，该仲裁委作出南劳人仲案字[2020]第237号裁决书，裁决：1、确认原被告2019年10月15日至2020年1月22日期间存在劳动关系；2、原告支付工资21017.24元；3、原告支付加班费11586.21元；4、原告为被告办理解除劳动合同手续。原告不服，遂向本院提起诉讼。 对有异议的事实和证据，本院认定如下： 原告提交《在线办公系统使用确认函》、2019年11月考勤表、2019年12月考勤表及签批表，证明被告周六虽有上班，但每周总工时不超44小时，不应计算加班费用，且被告因个人原因请有多天事假，应当折抵所谓周六加班，应当扣除。其中，2019年11月考勤汇总表显示该月有5个周六出勤，该月合计出勤30天；2019年12月考勤汇总表显示该月4个周六均出勤，该月合计出勤25.5天；2019年10月被告请事假1天；2019年12月被告请事假0.5天，被告调休0.5天；2020年1月被告请事假2.5天。本院认为，该组证据有被告部门及董事长的审批签章和被告的签字确认，本院予以采纳。 被告提交入职通知一份，证明其试用期工资为12000元/月。该通知第二条载明：“二、您的总体薪资标准为：15000元/月，具体薪资结构构成如下：转正后：基本工资：500元/月，岗位工资：10000元/月，绩效薪资：4500元/月。合计转正工资为（人民币）15000元，大写：壹万伍仟元整。试用期：基本工资：500元/月，岗位工资：8000元/月，绩效薪资：3500元/月。合计试用期工资为（人民币）12000元，大写：壹万贰仟元整。绩效考核部分工资，按照每月的绩效目标，以及当月实际完成情况发放。”文末加盖原告公章，被告签字确认。原告质证称，对证据真实性无异议，但认为该通知出具时间为2019年10月12日，而双方签订劳动合同时间为2019年10月15日，故应以劳动合同为准，且该通知系原告单方出具，劳动合同系双方对该通知进行了合意变更，被告工资发放事实亦证明试用期工资为8500元/月。本院认为，从该通知载明的内容看，更加具体明确，且被告认为原告提交的劳动合同虽系本人签字，但合同内容缔约时为空白，原告亦未提交有效证据证明原被告已对试用期工资进行了合意变更，故本院对该证据予以采纳。 本院认为，南劳人仲案字[2020]第237号裁决书第一项确认原被告2019年10月15日至2020年1月22日期间存在劳动关系，原被告均未提起诉讼，视为对该项裁决内容的认可，本院予以确认。 原告要求不予支付被告工资21017.24元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。”原告自述已发放2019年11月工资，但从仲裁裁决看，原告2019年11月仅向被告发放工资为8500元，绩效工资未发放，故原告欠发2019年11月绩效工资、及2019年12月1日至2020年1月20日期间工资，仲裁裁决原告支付21017.24元，被告未提起诉讼，视为对该项仲裁裁决的认可，故原告应向被告支付工资21017.24元，本院对原告该项诉求不予支持； 原告要求判令不予支付被告加班费11586.21元。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告在仲裁期间主张2019年10月15日至2020年1月23日期间每周六共加班14天，但因其未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证权利，应承担举证不能责任。从原告提交的考勤汇总表看，可确认被告2019年11月和12月存在休息日工作9天事实，另结合仲裁期间原被告确认2020年1月每周六均上班事实，则被告休息日共加班12天，再根据被告2019年12月请事假0.5天、调休0.5天；2020年1月请事假2.5天，则被告休息日加班天数应为8.5天。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”依此规定，原告未举证证明其已安排补休，故应支付加班工资9379.31元（12000元/月/21.75天×8.5天×200%），本院对该项诉求予以部分支持。 被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证权利，本院可依法缺席裁判。 案经本院调解未果。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、原告青岛银海世邦房产顾问有限责任公司与被告戴笠2019年10月15日至2020年1月22日期间存在劳动关系； 二、原告青岛银海世邦房产顾问有限责任公司于判决生效之日起十日内向被告戴笠支付2019年12月1日至2020年1月20日期间工资21017.24元； 三、原告青岛银海世邦房产顾问有限责任公司于判决生效之日起十日内向被告戴笠支付加班费9379.31元； 四、驳回原告青岛银海世邦房产顾问有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员 程凯 二〇二〇年八月十一日 法官助理 邱山 书 记 员 韩露