江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0214民初1157号原告：姚平，男，1986年7月24日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。委托诉讼代理人：谈寅卿，江苏蘅远律师事务所律师。委托诉讼代理人：周丽娜，江苏蘅远律师事务所实习人员。被告：周以海，男，1979年1月24日生，汉族，住江苏省盐城市阜宁县。被告：上海顺升物流发展有限公司，统一社会信用代码91310000599721110E，住所地中国（上海）自由贸易试验区业盛路****。法定代表人：孙自宽。被告：天安财产保险股份有限公司上海分公司，统一社会信用代码913100007956754060，住所地中国（上，住所地中国（上海）自由贸易试验区浦东大道**********div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：周敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈华丰，上海仁良律师事务所律师。委托诉讼代理人：林海瀛，上海仁良律师事务所律师。原告姚平与被告周以海、上海顺升物流发展有限公司（以下简称顺升物流公司）、天安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称天安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚平的委托诉讼代理人谈寅卿、被告天安公司的委托诉讼代理人沈华丰到庭参加诉讼。被告周以海、顺升物流公司经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚平向本院提出诉讼请求：1.其损失为医疗费115147元、住院伙食补助费3450元（69天）、营养费6000元、护理费18000元、误工费41883元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、财产损失2000元，该损失由天安公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）范围内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失由周以海、顺升物流公司承担70%的赔偿责任，由天安公司在第三者商业责任险（以下简称三者险）范围内承担替代赔偿责任；2.案件受理费、鉴定费由被告负担。事实和理由：2017年1月4日姚平驾驶苏Ｇ×××**的电动自行车在锡兴路机动车道内由北向南行驶至锡兴路佳利达物流公司门前时，碰撞前方停放的周以海驾驶的登记在顺升物流公司名下的沪Ｄ×××**号重型半挂牵引车牵引沪Ｄ×××**重型集装半挂车车尾左侧，造成车辆损坏、姚平受伤的交通事故。经无锡市公安局新吴分局交通警察大队（以下简称交警队）认定周以海、姚平负事故同等责任。沪Ｄ×××**号汽车在保险公司投保了交强险、商业三者险。遂诉至法院要求被告在各自责任范围内进行赔偿。周以海、顺升物流公司未作答辩。天安公司辩称：1.对事故发生经过没有异议，对责任认定有异议，其承保的车辆是静止状态，姚平是自行撞上去的，应当自行承担主要责任；2.周以海驾驶的车辆在其公司投保了交强险、责任限额为1500000元的三者险，事故发生在保险期间内，其在保险范围内赔偿，对超出交强险部分认可承担30%的赔偿责任；3.不承担诉讼费、鉴定费；4.对鉴定结论没有异议，对姚平主张的部分诉请有异议，要求对医疗费扣除10%的非医保用药；5.垫付了10000元，要求本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：（一）对于当事人双方没有争议的事实：1.道路交通事故认定书载明的事故发生经过、沪Ｄ×××**号车辆登记情况及投保情况。2.天安公司与姚平一致明确姚平的部分损失金额为：医疗费115147元，住院天数为69天。3.无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2020年2月27日出具鉴定意见：姚平右下肢损伤伤残等级评定为十级，误工期评定为210日、护理期评定为120日、营养期评定为120日。姚平预付了鉴定费3060元、检查费243元。4.天安公司向姚平垫付了10000元，双方均同意本案中一并处理。上述事实，有姚平提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历本、医疗费发票、鉴定报告、鉴定费发票及双方当事人陈述等证据在卷佐证，证据充分，事实清楚，本院依法予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实：1.关于住院伙食补助费，本院依法确定为3450元（50元/天×69天）。2.关于营养费，本院依法确定为3600元（30元/天×120天）。3.关于护理费，本院依法确定为9600元（80元/天×120天）。4.关于误工费，根据姚平提供劳动合同、收入证明结合其银行流水，本院依法认可其误工费为16585元（事故发生前六个月平均工资×210日-事故发生后7个月发放的工资）。5.关于残疾赔偿金，本院依法确定为104920.32元[（23836元/年+5636元/年）×1.78×20年×10%]。6.关于精神损害抚慰金，本院依法确定其计算基数为5000元（50000元×10%）。7.关于交通费，考虑到姚平住院期间家属往来医院陪护的情况，本院酌定为1000元。8.关于财产损失，姚平主张2000元但并未提供证据证明，现保险公司不予认可，姚平应当自行承担举证不能的不利后果，故本院对该主张不予认可。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，受害人可以要求承保交强险的保险公司在责任限额内先行赔偿，不足部分，由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门查明了周以海、姚平各自存在的违法行为，并划分了事故责任，认定周以海、姚平负同等责任，现保险公司对此有异议，但并未提供证据推翻交警队对事故责任的认定，本院对其抗辩意见不予采纳，考虑到姚平系非机动车的情况，依法酌定姚平因本次事故造成的损失由天安公司在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分损失由周以海承担60%的赔偿责任，由天安公司在商业三者险范围内替代赔偿。经核算，姚平的损失为医疗费115147元、住院伙食补助费3450元、营养费3600元、护理费9600元、误工费16585元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、检查费243元，合计257545.32元。该损失由天安公司在交强险范围内赔偿120000元，超出交强险部分的损失由天安公司在商业三者险范围内替代赔偿82527.19元。关于天安公司要求扣除非医保用药的辩称意见，天安公司提供了投保单、保险条款以证明其已就免责条款进行了告知，但保险条款中对扣除非医保用药的免责条款并未按照投保单中载明的加下划线的形式进行提示，且保险条款系格式条款，免除了保险人依法应承担的义务，应属无效，因此本院对天安公司的该辩称意见不予采纳。因天安公司已经向姚平支付了10000元，故还需支付姚平192527.19元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、天安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿姚平各项损失共计192527.19元。二、驳回姚平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1224元，公告费560元，鉴定费3060元，合计4844元（该款已由姚平预交），由姚平负担1284元，由周以海、顺升物流公司负担560元，由天安公司负担3000元（姚平同意其预交的诉讼费用中周以海、顺升物流公司、天安公司应负担的部分，由周以海、顺升物流公司、天安公司向其直接支付，本院不再退还，由周以海、顺升物流公司、天安公司于本判决发生法律效力之日起十日内向姚平支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  牛文冉人民陪审员  周为平人民陪审员  李浩荣二〇二〇年八月十三日书 记 员  杨 帆本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》：第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》：第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。