安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0822民初2164号 原告：怀宁县石牌明星艺术中心，住所地安徽省怀宁县石牌镇建新路，统一社会信用代码92340822MA2NL8QC1Y。 经营者：孙玲玲，女，1987年8月26日出生，汉族，户籍地安徽省怀宁县，经常居住地安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：孙长生（系原告孙玲玲的父亲），男，1963年2月18日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：余竹君，男，1987年9月28日出生，汉族，装修工，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：汪三明，系安徽省怀宁县石牌镇龙头社区居民委员会推荐。 第三人：董结枝，女，1957年11月22日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 原告怀宁县石牌明星艺术中心（以下简称明星艺术中心）与被告余竹君、第三人董结枝装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月24日公开开庭进行了审理。原告明星艺术中心的经营者孙玲玲及其委托诉讼代理人孙长生，被告余竹君及其委托诉讼代理人汪三明均到庭参加诉讼，第三人董结枝经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。因孙玲玲系明星艺术中心的经营者，明星艺术中心与孙玲玲同为原告，属于重复罗列，经本院释明，孙玲玲撤回起诉。本案现已审理终结。 明星艺术中心向本院提出诉讼请求：1、判令被告余竹君在履行房屋装修合同过程中，造成原告单位职工董结枝人身伤害承担赔偿责任，赔偿原告已付的受害人董结枝受伤的各项费用共计157,820元；2、判令被告因过错行为造成原告财产损失维修费用合计16,064元；3、判令被告承担原告其他经济损失5,000元（房屋质检费用）；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：余竹君与孙玲玲口头协商，由余竹君承包原告明星艺术中心三楼房屋的装修工程，余竹君在工程实施过程中，因违规施工，导致一墙体倒塌坠入一楼，将明星艺术中心的员工董结枝砸伤，后经石牌独秀医院、安庆市立医院医治，伤情经医院诊断为：左肱骨干骨折、内骨骨折、中耳和乳突积液、肺挫伤伴胸腔和液等。经安徽明德司法鉴定所鉴定，董结枝因外伤致肋骨骨折6根，属十级伤残；因外伤致左肩关节功能丧失达25以上，属十级伤残；董结枝伤后的误工期自受伤之日起至评残前一日止，护理期以120日、营养期以120日为宜；董结枝需后续医疗费用9,000元。2020年3月25日，董结枝以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉明星艺术中心、孙玲玲以及侵权人余竹君，要求三被告共同赔偿其损失合计153,647.92元(不含孙玲玲已垫付的医疗费、伙食费58,720元)。庭审中，余竹君未到应参加诉讼，因是提供劳务者受害责任纠纷，董结枝于2020年6月24日向怀宁县人民法院申请撤回对余竹君的起诉。在法院的主持下，双方达成调解协议，扣除孙玲玲已支付的医疗费、伙食费58,720元以外,另需向董结枝支付人身损害赔偿款100,000元。 余竹君辩称，1、本案案由适用错误，此案既不是提供劳务者责任纠纷也不是装饰装修合同纠纷，而是适用健康权纠纷后的追偿权纠纷。2、关于本案的责任问题，原告诉称“被告与原告口头协商，由被告承包原告三楼房屋的装修工程，被告在工程实施过程中，因违规施工，导致一墙体倒塌坠入一楼，将原告的员工董结枝砸伤”与事实不符，拆墙工人与原告单独构成劳务关系，被告已经举证证明墙改梁及拆墙不是被告承揽范围，拆墙工人也不是为被告施工，而是原告恳请被告给他们找来的拆墙小工。而且明星艺术中心的房屋是旧房屋，二楼只有地板没有吊顶，存在安全隐患。3、2019年10月30日，怀宁县公安局石牌派出所对余竹君制作的询问笔录，因其记载的内容与余竹君陈述不一致，尤其诸多陈述内容没有记载，被告拒绝签字，故询问笔录对余竹君没有法律效力。4、明星艺术中心对董结枝的承诺书不存在显失公平，并且是不可变更或撤销的。综上，明星艺术中心没有安排董结枝远离施工现场，存在重大过错，应负主要责任；董结枝在施工现场睡觉，未尽到合理的谨慎义务，承担次要责任；余竹君主观没有过错，不承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：孙玲玲与余竹君口头约定，由余竹君承包明星艺术中心三楼房屋的装修工程。2019年9月16日下午在施工过程中，由于拆墙小工违规施工，导致一墙体倒塌坠入一楼，将明星艺术中心在一楼前台三张凳子上睡觉的员工董结枝砸伤。董结枝受伤后，孙玲玲为其在怀宁独秀医院垫付医疗费2,989.87元、在安庆市立医院垫付医疗费49,094.04元，合计52,083.91元；另垫付现金5,100元；共计57,183.91元。2020年3月25日，董结枝以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉明星艺术中心、孙玲玲、余竹君。2020年6月24日，经本院主持调解，明星艺术中心、孙玲玲同意赔偿董结枝100,000元（不含前述垫付的57,183.91元），同时董结枝撤回对余竹君的起诉。 另查明：一楼楼顶并非预制板材质,而系普通装饰吊顶,二楼楼顶是预制板材质，墙体倒塌将一、二楼楼顶砸穿，造成了原告房屋损坏，经明奥（中山）建筑科技有限公司修复,费用为16，064元。2019年9月28日，原告委托九方安达工程技术集团有限责任公司安徽分公司对房屋结构安全性进行检测鉴定，九方安达工程技术集团有限责任公司安徽分公司于2019年9月30日作出鉴定结论为明星艺术中心的安全性等级评为“A级”，检测费用为5,000元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、侵权行为人与被告之间是否存在雇佣关系；二、原告能否要求被告承担违约性损害赔偿责任；三、被告承担违约性损害赔偿责任的比例和范围。 关于焦点一。被告承揽明星艺术中心三楼房屋的装修工程后向原告出具一份工程费用报价清单，报价清单中明确约定“…三楼拆一面墙高3.5米×6.6米长800元”。据此可以认定拆除三楼一面墙体系被告的施工内容，并且在施工过程中被告聘请两名拆墙小工负责拆墙，被告与拆墙小工之间形成雇佣关系。虽然被告辩解由于墙改梁不是其施工范围，故拆除墙改梁后剩余的墙壁亦不属于其施工范围，两名拆墙小工系其应原告的委托而聘请，但被告并未提供足以反驳报价清单的相关证据，依照证据高度盖然性原则，对于被告的抗辩理由，本院予以采信。 关于焦点二。原、被告之间虽未签订书面房屋装修合同，但经双方口头协商，被告向原告出具了报价清单，并接受原告装修款组织施工，双方形成承揽关系，原、被告之间就房屋装修达成合意。虽然原、被告双方就安全施工中造成的损害后果未进行约定，但在施工过程中，被告负有安全施工的义务。被告聘请的拆墙小工未尽到相关注意义务造成原告职工董结枝受伤，被告应承担侵权责任；由于原告已经承担了董结枝的各项损失，现向被告主张违约性损害赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。 关于焦点三。拆墙过程中造成董结枝受伤，与拆墙小工的违规操作、房屋的结构和质量等均存在因果关系。原告作为定作人，对定作、指示以及选任上均有过失，应承担40%的赔偿责任；被告作为承揽人，在施工过程中未详细了解施工现场状况，未尽安全施工义务，应承担主要赔偿责任。原告已向董结枝赔付的各项损失，应由被告承担60%的赔偿责任，即为94,310.35元（157,183.91元×60%）。 原告主张楼板修复费用16,064元，因二楼楼顶原系预制板材质，在修复时亦未征求被告意见，原告擅自采用槽钢、镀锌楼层瓦进行修复，故此项费用应由原告自行承担。明星艺术中心为了查明房屋目前的整体安全状况，对整栋建筑主体结构进行鉴定，系其今后从事教育用房的需要，为此花费5,000元的检测费用，应由原告自行承担。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百二十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下： 一、被告余竹君于本判决生效后三十日内支付原告怀宁县石牌明星艺术中心代付款合计94,310.35元； 二、驳回原告怀宁县石牌明星艺术中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,474元，减半收取计1,737元，由怀宁县石牌明星艺术中心负担737元，余竹君负担1,000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  田存明 二〇二〇年八月三十一日 法官助理谢伟 书记员李江楠