宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）宁01刑终126号 抗诉机关宁夏回族自治区贺兰县人民检察院。 原审被告人李某1，公民身份号码×××，捕前户籍地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特旗。2007年7月31日因犯盗窃罪被内蒙古五原县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元，2010年刑满释放；2014年5月13日因吸毒，被宁夏回族自治区永宁县公安局强制戒毒二年；2016年7月14日因吸毒，被宁夏回族自治区贺兰县公安局行政拘留15日并强制戒毒二年；2019年6月15日因吸毒，被宁夏回族自治贺兰县公安局行政拘留15日并强制戒毒两年。 指定辩护人郭艳，宁夏沙都律师事务所律师。 宁夏回族自治区贺兰县人民法院审理宁夏回族自治区贺兰县人民检察院指控原审被告人李某1犯盗窃罪一案，于2020年5月20日作出（2020）宁0122刑初21号刑事判决，贺兰县人民检察院提出抗诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年7月13日公开开庭审理了本案。银川市人民检察院指派检察员陈某、检察官助理靳琳出庭履行职务，原审被告人李某1及其辩护人郭艳到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年5、6月份，被告人李某1为筹集毒资，先后在宁夏××县、联星村、保南村采用踹门入室的方式，盗窃农户家中财物： 一、2019年6月14日8时许，被告人李某1来到贺兰县金贵镇汉佐村2社，采用踹门入室的方式进入被害人宋某家，盗得一个黄色金属手镯、一枚黄色金属戒指、187元现金逃离现场，在逃跑过程中被贺兰县公安局巡逻民警抓获。被盗物品已依法扣押并发还被害人。 二、2019年5月14日14时许，被告人李某1来到贺兰县金贵镇汉佐村，采用踹门入室的方式进入该村7社48号被害人孙某家，盗得2000元现金后逃离现场。 三、2019年6月8日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇汉佐村，采用踹门入室的方式进入该村9社48号被害人刘某家实施盗窃，未盗得财物。 四、2019年6月9日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇汉佐村，采用踹门入室的方式进入该村2社39号被害人王某1家，盗得东北卧室800元现金后逃离现场。 五、2019年6月10日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇联星村，采用踹门入室的方式进入该村9社被害人李某2家，盗得一枚黄金戒指（无法估价，报案价值1000元）后逃离现场，后将该戒指以2800元的价格卖给“小三子”（身份不详）。 六、2019年6月10日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇汉佐村，采用踹门入室的方式进入该村10社38号被害人巫某家，盗得1000元现金后逃离现场。 七、2019年6月11日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇汉佐村，采用踹门入室的方式进入该村7社54号被害人何某，未盗得财物。 八、2019年6月13日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇联星村，采用踹门入室的方式进入该村5社被害人马某家，盗得650元现金后逃离现场。 九、2019年6月13日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇保南村，采用踹门入室的方式进入该村3社被害人王某2家，盗得一张存折和一张身份证后逃离现场。 十、2019年6月13日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇保南村，采用踹门入室的方式进入该村3社被害人杨某家，盗得200元现金后逃离现场。 十一、2019年6月13日，被告人李某1来到贺兰县金贵镇保南村，采用踹门入室的方式进入该村6社被害人保东家，盗得1500元现金后逃离现场。 另查明，李某1归案后如实供述其犯罪事实，自愿接受处罚。 上述事实有经一审庭审质证的受案登记表、立案决定书、被害人的陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、现场照片、物证、证人证言、违法犯罪记录查询情况说明等证据予以证实。 原判认为，被告人李某1以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段多次入户盗窃他人财物，价值7337元，数额较大，构成盗窃罪，应予依法惩处。公诉机关对第二起犯罪中盗窃一条银项链、第七起犯罪中盗窃两瓶茅台牌白酒的指控，证据不足，不予认定。李某1归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第二款、第十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币9000元；责令被告人李某1退赔被害人孙某人民币2000元；退赔被害人王某1人民币800元；退赔被害人李某2人民币1000元；退赔被害人巫某人民币1000元；退赔被害人马某人民币650元；退赔被害人杨某人民币200元；退赔被害人保东人民币1500元；随案移送的作案工具黑色墨镜一副，依法予以没收。 抗诉机关的抗诉意见是，一审认定李某1的行为属多次盗窃而构成犯罪，以盗窃数额作为主要量刑依据，盗窃次数作为从严处罚的量刑情节依据，导致未对入户盗窃进行评价，量刑明显不当，特提出抗诉。 银川市人民检察院支持抗诉意见是，一审对本案确定基准刑的事实要素认定错误，一审判决量刑错误。原判第三起和第四起犯罪事实应认定为盗窃未遂。 银川市人民检察院的出庭意见是，建议对原审被告人李某1判处有期徒刑二年六个月，并处罚金9000元。 辩护人的辩护意见是，原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应驳回抗诉、维持原判。 经二审审理查明的事实、证据与一审一致。 关于检察机关抗诉理由、支持抗诉意见和出庭意见，经查，原判认定事实清楚，证据确实、充分，综合原审被告人李某1系多次入户盗窃、为吸毒而盗窃、有前科以及坦白、认罪认罚等情节，原判量刑确有不当。同时经查，结合在案证据及法律规定，原判第三起、第七起系盗窃未遂。 本院认为，原审被告人李某1以非法占有为目的，多次入户盗窃，既遂九起，未遂二起，盗得他人财物共计人民币7337元，其行为已构成盗窃罪，依法应予判处刑罚。李某1归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。其认罪认罚，可以依法从宽处理。原判认定李某1犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，但量刑不当，应予纠正。检察机关关于原判对原审被告人李某1量刑不当，原判认定的第三起、第七起系盗窃未遂的抗诉意见、支持抗诉意见及出庭意见成立，本院予以采纳。辩护人关于原判量刑适当，应驳回抗诉，维持原判的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第二款、第十二条第二款、第十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2020）宁0122刑初21号刑事判决的第二项、第三项，即责令被告人李某1退赔被害人孙某人民币2000元；退赔被害人王某1人民币800元；退赔被害人李某2人民币1000元；退赔被害人巫某人民币1000元；退赔被害人马某人民币650元；退赔被害人杨某人民币200元；退赔被害人保东人民币1500元。随案移送的作案工具黑色墨镜一副，依法予以没收的判决； 二、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2020）宁0122刑初21号刑事判决的第一项，即被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币9000元的判决; 三、原审被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币9000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月17日起至2022年1月16日止）。 罚金自判决生效之日起十日内缴纳。 本判决为终审判决。 审判长 安 昕 审判员 黄 琼 审判员 孟佳鹏 二〇二〇年八月六日 书记员 李梦婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任： （一）以数额巨大的财物为盗窃目标的； （二）以珍贵文物为盗窃目标的； （三）其他情节严重的情形。 盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；