内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内09民终111号 上诉人(原审原告)：肖某，现住乌兰察布市。 委托诉讼代理人：宿某，乌兰察布市“148”协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：谷某，现住乌兰察布市。 被上诉人（原审被告）：霍某，现住乌兰察布市。 被上诉人（原审被告）：邢某，现住乌兰察布市。 被上诉人（原审被告）：乌兰察布市健然房地产开发有限责任公司。 法定代表人：杨某。 被上诉人（原审被告）：乌兰察布市盟豪宾馆房地产开发有限公司。 法定代表人：王某1，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王某2，乌兰察布市集宁区“148”协调指挥中心法律服务所法律工作者。 原审第三人：刘某，现住乌兰察布市。 上诉人肖某因与被上诉人谷某、霍某、邢某、乌兰察布市健然房地产开发有限责任公司、乌兰察布市盟豪宾馆房地产开发有限公司及原审第三人刘某民间借贷纠纷一案，不服集宁区人民法院（2020）内0902民初1950号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人肖某及其委托诉讼代理人宿某，被上诉人谷某，被上诉人霍某，被上诉人乌兰察布市盟豪宾馆房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王某2到庭参加诉讼。被上诉人邢某、被上诉人乌兰察布市健然房地产开发有限责任公司及原审第三人刘某经本庭合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 肖某上诉请求：1.撤销原判第一项之利息计算期间，依法改判借款利息计算至实际付清之日止；2.撤销原判第二项，依法改判健然公司、盟豪公司和谷某、霍某、邢某连带偿还上诉人借款本息或改判为如果谷某、霍某、邢某不履行本判决确定的金钱债务，出借人可以依据本判决申请强制执行买卖合同的标的物；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）原审未认定《认购协议》为民间借贷的担保且为在判决书主文中写明“如果借款人不履行本判决确定的金钱债务，出借人可依据本判决申请强制执行买卖合同的标的物”错误。本案中，盟豪公司因无力支付谷某、霍某、邢某工程款，承诺同意该三人向上诉人借款并由其归还本息，就应当对上诉人的借款承担连带还款责任。（二）原审判决将借款利息计算至生效判决确定的给付之日止错误。本案中，借款人没有按照约定的借款期限归还借款本息，就应当按照约定支付逾期利息，判决生效后至未清偿之前也属于借款期间，产生利息属于一般债务利息，当然也应当支付。（三）虽然原审未支持原告“利息计算至实际付清之日”，但也判决勇、霍某、邢某偿还全部本金及计算至生效判决确定的给付之日的利息，该利息已远超过至开庭之日利息数，而原告缴纳的18374元即是至开庭之日本息数额的诉讼费，原审即已全额支持上诉人的诉讼请求，判令谷某、霍某、邢某承担还款责任，却未判令谷某、霍某、邢某承担全部诉讼费，而判令由胜诉方承担7760元的诉讼费违背了《诉讼费用交纳办法》第29条之规定，明显错误。 谷某辩称，事实是存在的，有关抵押盟豪宾馆的条，我希望法院给我复印件，否则我不予认可。 霍某辩称，事实是存在的，上诉行为我们不知道是否正确，借钱时候我们也打了条子。 乌兰察布市盟豪宾馆房地产开发有限公司辩称，（一）一审判决事实清楚，本案上诉请求不成立，请驳回上诉，维持原判。上诉人针对我们提出的上诉理由不能成立。上诉人所谓的盟豪宾馆担保是不存在的，上诉人与盟豪宾馆从未接触，双方没有抵押担保的任何意思表示。事实上相关款项没有打到我们公司账上。（二）上诉人说我公司提供担保，那请说明提供什么样性质的担保。一审法院落实事实，并没有保证协议。房屋没有交付，上诉人也从来没有去盟豪看过，也没有落实过是否有担保，也没有落实过房屋合同，所以抵押就不存在。按照法律规定，作为不动产，抵押应当在相关部门进行有效登记，不登记不生效。上诉人所陈述的相关事实是虚假的。上诉人的上诉请求超过一审诉请范围且不能成立，其他两项诉讼请求也不能成立。 邢某未到庭参加诉讼，未作答辩。 乌兰察布市健然房地产开发有限责任公司未到庭参加诉讼，未作答辩。 刘某未到庭参加诉讼，未作答辩。 肖某向一审法院起诉请求：1.判令被告给付借款本金681400元及按月利率2%计算至实际付清之日止的利息（借款日2014年1月26日至2014年9月27日被告还款385000元，其中利息按月息3%和本金860000元计算8个月为206400元，其余178600元为本金，尚欠原告本金681400元）；2.判令被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年1月26日，被告谷某、霍某和邢某因承包盟豪佳苑工程，共同向原告借款860000元，约定月利率3.5%，其中560000元由第三人张禄于2014年1月26日转帐给谷某，300000元应被告谷某、霍某和邢某要求由第三人张禄转款给案外人宋向召。截至2014年9月27日，被告谷某、霍某和邢某共归还原告385000元（通过第三人刘某），剩余本息至今未还。上述事实有民事裁定书、询问笔录、证明、谈话笔录、中国农业银行回单等书证以及原、被告双方的陈述在案佐证。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。一审法院认为，合法的民间借贷关系应予保护。被告谷某、霍某和邢某欠付原告肖某借款本金681400元（被告谷某、霍某和邢某已归还原告385000元，由于双方没有约定清偿顺序，应当视为先清偿利息，原告按照月利率3%，自借款之日2014年1月26日计算至最后还款日2014年9月27日的利息为206400元，剩余178600元折抵为本金，故被告谷某、霍某和邢某尚欠原告借款本金681400元。）的事实，有相应的证据予以佐证，且被告谷某、霍某和邢某予以认可，一审法院予以确认。原告主张的利息，按照月利率2%，自2014年9月28日计算至生效判决确定的给付之日止。原告要求被告健然公司和盟豪公司承担连带给付责任的诉讼请求，因本案实际借款人为被告谷某、霍某和邢某，被告健然公司和盟豪公司并未以书面方式明确表示以被告健然公司与第三人刘某签订的四份《认购协议》中所涉及的房屋为被告谷某、霍某和邢某的借款提供担保，原告现又无足够的证据佐证其主张，故一审法院对该请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告谷某、霍某和邢某于本判决生效之日起十日内偿还原告肖某借款本金681400元及利息（按照月利率2%，自2014年9月28日计算至生效判决确定的给付之日止。）；二、驳回原告肖某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18374元，被告谷某、霍某和邢某负担10614元，原告肖某负担7760元。 二审审理查明的事实与一审查明事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人谷某、霍某和邢某对向上诉人肖某借款的行为及一审认定的借款金额均无异议，故应当归还借款。关于利息，一审判决该部分利息计算至判决确定的生效之日止的认定有误，应计至全部清偿之日止，本院予以纠正。关于乌兰察布市健然房地产开发有限责任公司、乌兰察布市盟豪宾馆房地产开发有限公司是否应当偿还借款本息的问题，上诉人提交的《认购协议》并未体现出两公司有担保的意思，且未见其他书面协议就该事项进行过约定，现有证据尚不能达到上诉人的证明目的，故对该上诉请求不予支持。 综上，肖某的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销集宁区人民法院（2020）内0902民初1950号民事判决第二项，即驳回原告肖某的其他诉讼请求； 二、变更集宁区人民法院（2020）内0902民初1950号民事判决第一项为谷某、霍某和邢某于本判决生效之日起十日内偿还肖某借款本金681400元及利息（按照月利率2%，自2014年9月28日计算至本金还清为止）； 三、驳回肖某的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费18374元及二审案件受理10614元，由谷某、霍某和邢某负担。 本判决为终审判决。 审判长  张丽君 审判员  荆 茂 审判员  牛 波 二〇二〇年八月二十四日 书记员  余月心