山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0214民初9126号原告：青岛宏满空间装饰工程有限公司，住所地青岛市李沧区重庆中路****楼****。法定代表人：汪宏满，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾锦林，山东锦林律师事务所律师。被告：青岛高宇精密机械有限公司，住所地青，住所地青岛市城阳区京口社区**v>法定代表人：解家霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵旭光，山东相泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘焕高，男，1981年5月30日出生，汉族，住青岛市城阳区。系该公司员工。原告青岛宏满空间装饰工程有限公司与被告青岛高宇精密机械有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛宏满空间装饰工程有限公司的法定代表人汪宏满及其委托诉讼代理人贾锦林，被告青岛高宇精密机械有限公司的委托诉讼代理人赵旭光、刘焕高到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告青岛宏满空间装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款135000元，并自2016年11月8日起按照部分工程款112500元为基数每日按5‰计算逾期付款违约金至付清该部分工程款止；自2017年11月8日起按照部分工程款22500元为基数每日按5‰计算逾期付款违约金至付清该部分工程款止；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：2016年9月9日原、被告签订装饰装修施工合同，合同约定原告为被告位于青岛市城阳区空港工业园的厂房进行装饰装修施工。合同约定了具体的施工明细并约定预算造价为45万元。合同签订后原告按照合同约定完成装饰装修施工，并按照被告的要求完成了增加的装饰装修施工项目，但被告并未按照合同约定支付工程款。为此诉请贵院判令所请。被告青岛高宇精密机械有限公司辩称，被告不存在欠付原告工程款的情况，原告所诉无事实和法律依据，请求查清事实，驳回原告诉请。原告为证明其主张向本院提交证据及被告质证意见如下：证据1，原、被告签订的青岛市家居装饰装修施工合同、装饰工程施工预算，证明：原、被告之间存在装饰装修合同关系，同时合同约定合同价款、付款时间、违约金计算、质保期限等。被告对青岛市家居装饰装修施工合同、装饰工程施工预算的真实性无异议，但是装饰施工预算仅是施工预算，实际上原告并未按照合同以及该施工预算的要求，履行装饰装修施工义务，在施工的工程量、施工材质、材质造价上均与该施工预算上标注的的内容不一致，其具体的施工量以及造价应以实际的施工为准，不应以预算作为依据。原告曾委托相关司法鉴定部门对实际工程量进行鉴定，经鉴定人进行现场勘察测量，现场的实际工程量也与施工预算存在较大差距，远低于施工预算。证据2，催付验收函（2016年10月31日发函）、邮寄单，证明：原告按照约定施工完结后，通知被告对涉案工程进行竣工验收，同时证明被告逾期付款违约事件的起算节点。被告对该证据的真实性及证明事项不认可，被告并未收到该催付验收函，该证据是原告单方陈述并制作而成。证据3，施工现场照片4张（2016年10月20日拍摄于涉案厂房），证明：原告施工现场以及涉案工程的现场情况。被告对该证据的真实性及证明事项不认可，该相片上没有拍摄时间，也没有原始载体。证据4，短信截屏记录（2017年1月18日到2017年8月21日的原告法定代表人手机号：139××××****以及被告的工作人员刘焕高手机号138××××****之间的短信记录），证明：原、被告之间因涉案工程的交流以及催要工程款的短信往来，证明欠款事实以及涉案工程的交付情况。被告对短信截屏记录的真实性无异议，但是该短信上的内容无法证明原告所证明的事项。被告青岛高宇精密机械有限公司为反驳原告主张向本院提交证据及原告质证意见如下：证据1，被告付款记录2张，证明：被告已经支付原告工程款共计315000元，根据现场的实际施工情况，被告不存在拖欠原告工程款的情况。原告对被告支付的该两笔款项无异议，但是被告没有按照合同约定支付全部款项，只是按照合同约定付的首笔款项和中期款项。本院当庭向双方出示（2018）鲁0214民初字6543号案件卷宗第46页至第61页鲁建造字【2019】第1-141号鉴定报告，双方质证意见如下。原告对报告本身的真实性无异议，但是对报告涉及的鉴定事项以及鉴定方法有异议。因为按照鉴定方法，对相关的工程量、测量方式与原、被告约定的实际测算方式不一样，该报告涉及到合同外工程量的问题，并且在鉴定部门在鉴定过程中对涉案工程的鉴定项目，被告提出大量争议项，认为该项目不是原告施工，因此原告认为该鉴定报告与本案不具备关联性和证明性。被告对报告的真实性无异议。经审理查明，原告青岛宏满空间装饰工程有限公司（承包人、乙方）与被告青岛高宇精密机械有限公司（发包人、甲方）于2016年9月9日签订《青岛市家居装饰装修施工合同》，约定：1.1工程地点青岛市城阳空港工业园，套内施工面积26000平方米；1.3工程预算总造价人民币45万元整；1.4工程决算与结算在没有项目内容变更的情况下，预算工程造价与竣工决算工程造价基本相符，上下增减幅度不应超过预算造价的5%。施工内容变更的按实进入决算；1.5工期期限40天，开工日期2016年9月19日竣工日期2016年10月29日；第三条乙方工程承包方式甲、乙双方协商确认，采取下列第3.1款承包方式3.1乙方包工包料，全部装饰材料由乙方采购供给并包施工；第七条工程预、决算7.5各工程项目结算，依甲乙双方现场测量工程量为准，并经双方签证后，按实结算；第八条工程款支付方式8.1双方合同签字生效后，甲方按下表规定工程形象进度，向乙方按时付款，工程进度对预算设计方案认可付款时间合同签订当日付款比例40%金额180000元，工程进度工期过半付款时间水、电管线隐蔽工程通过验收油漆工进场前付款比例30%金额135000元，工程进度竣工验收付款时间验收合格当天付款比例25%金额112500元；8.2甲乙双方商定的其他付款方式质保一年，一年结清付5%22500元；9.1.1甲方如不按本合同的规定时间和付款比例及时向乙方支付工程款的，属于违约，应向乙方支付5‰元/日违约金。合同还约定了其他事项。另查明，（2018）鲁0214民初字6543号案件中本案原告曾就工程量申请司法鉴定，本院依法委托山东汇鑫建安工程项目管理有限公司对其申请事项进行了鉴定，该公司出具鲁建造字【2019】第1-141号工程造价司法鉴定报告，本院对该鉴定报告中“合同内项目的工程量”予以确认。原告提交的装饰工程施工预算，该预算中确定了涉案工程项目的最终单价。又查明，被告于2016年9月23日向原告支付180000元，于2016年10月21日向原告支付135000元，原告认可被告已支付工程款315000元。还查明，原告称涉案工程于2016年的10月29日竣工，原告向被告的委托代理人刘杰口头告知被告进行竣工验收，但是被告迟迟没有进行验收。被告称其于2016年年底因企业生产需要使用涉案工程，但是并不能等同于原告施工达到约定标准，更不能证明已经验收通过。以上事实，有原、被告提交的证据、当事人陈述及庭审笔录等在卷予以佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，根据双方诉辩意见，本案的争议焦点系被告欠付原告工程款数额的问题。原告青岛宏满空间装饰工程有限公司与被告青岛高宇精密机械有限公司双方签订《青岛市家居装饰装修施工合同》对涉案工程进行了约定，原告已就涉案工程进行了相应的施工，故被告应当向原告支付相应的工程款。本案中，原告主张的是合同内工程款，关于合同内项目工程量，原告在（2018）鲁0214民初6543号案件中已申请鉴定，合同内项目工程量已经由鉴定机构作出鉴定，该次鉴定的合同内项目工程量是根据现场实际测量确定，双方亦均参与了鉴定过程，故本案中所主张的工程量应以该鉴定报告中的合同内项目工程量予以认定。原、被告双方虽称对涉案工程未进行结算，但在双方在装修施工合同中已对合同内工程项目的最终单价进行了约定，本院认为，应以双方合同内项目最终单价及该鉴定报告中的合同内项目工程量予以计算合同内项目总价款，故对原告申请对涉案工程造价的鉴定申请，不予准许。根据前述分析认定，经核算原告完成的合同内项目总价款为357106.64元。双方合同约定的质保金为价款的5%，即应为17855.33元（357106.64元×5%），双方约定的质保期为一年，距原告起诉已满质保期，故该质保金应予一并支付。扣除被告已支付的工程款315000元，被告还应向原告支付工程款42106.64元（357106.64元-315000元）。关于原告违约金主张。根据双方合同约定，被告于验收合格当天付款至95%，剩余5%作为质保金于一年质保期满结清。被告如不按本合同的规定时间和付款比例及时向原告支付工程款的，属于违约，应向乙方支付5‰元/日违约金。本案中，双方就涉案工程并未实际进行验收，但被告称涉案工程其于2016年12月底使用，本院认为，被告未经双方验收而擅自使用涉案工程的行为视为其对涉案工程的验收合格，应以2017年1月1日为验收合格之日为宜，而被告未按照合同约定履行付款义务，其行为构成违约，故原告要求被告支付违约金的主张，理由正当，本院予以支持，但双方约定违约金的标准过高，本院认为，应以年利率24%计算为宜，超出部分不予支持，具体应计算为：以24251.31元（357106.64元-315000元-17855.33元）为基数，自2017年1月1日起至2017年12月31日止按照年利率24%计算；以42106.64元（24251.31元+17855.33元）为基数，自2018年1月1日起至实际付清之日止按照年利率24%计算。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告青岛高宇精密机械有限公司于本判决生效后10日内支付原告青岛宏满空间装饰工程有限公司工程款42106.64元，并承担自2017年1月1日起至实际付清之日止的违约金(以24251.31元为基数，自2017年1月1日起至2017年12月31日止按照年利率24%计算；以42106.64元为基数，自2018年1月1日起至实际付清之日止按照年利率24%计算）。二、驳回原告青岛宏满空间装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，由原告青岛宏满空间装饰工程有限公司负担2064元，由被告青岛高宇精密机械有限公司负担936元。如不服本判决，可在判决送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  康廷富审判员  赵丕杰审判员  顾 伟二〇二〇年八月十四日书记员  纪晓琛