湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初1301号原告：何敏，女，1982年3月5日出生，汉族，身份证住址四川省内江市东兴区，现住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：吴胜军，湖南风云律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：张家界新声代商贸有限公司，统一社会信用代码91430802694038010J，住所地湖南省张家界市永定区永定办事处解放居委会中商广场（农贸商城**）**栋****。法定代表人：孙楚雄，执行董事。委托诉讼代理人：孙劲云，男，1974年9月10日出生，白族，住长沙市天心区，代理权限为特别授权。原告何敏与被告张家界新声代商贸有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何敏及其委托诉讼代理人吴胜军，被告张家界新声代商贸有限公司的委托诉讼代理人孙劲云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何敏向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告自2008年11月至2020年4月9日连续存在劳动关系，以及双方于2020年4月9日解除劳动关系；2.判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金62169元（5406元/月×11.5月）；3.判决被告赔偿原告因未依法办理社会保险而导致原告社保经济损失共计140635元｛其中，生育保险津贴19067元【（98+60）天×4000元/月（生育前的平均工资）÷30天-已付2000元】，失业保险待遇29568元【1540元/月（张家界市最低工资）×24月×80%】，养老保险费损失92000元【4000元/月（欠缴期的平均工资）×115月×20%】｝。事实与理由：2008年11月，原告受被告法定代表人孙劲云聘请，从事步步高手机的销售工作。2009年9月25日，孙劲云等人正式注册成立被告。原告除生产孩子期间休假七个月外，原告为被告从事导购、督导工作从未中断，被告未与原告签订劳动合同，直到后来因政府要求被告必须为其职工购买社保，被告于2017年6月23日才开始与原告签订期限为3年的《劳动合同书》，从2018年7月开始为原告交纳社保。原告从2008年11月起一直连续为被告工作直到2020年4月9日。由于被告未补交原前工作期间社保，以及被告要求原告与长沙特因电子有限公司签订劳动合同，原告拒绝并于2020年4月9日被逼迫离开被告，原告无奈才申请劳动争议仲裁。2020年6月1日，永定区劳动人事争议仲裁委员会作出张定劳人仲案字（2020）第8号《仲裁裁决书》，原告何敏对此劳动争议仲裁裁决不服，特向人民法院提起民事诉讼，以维护自身合法权益。原告何敏认为：依据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、第四十六条第一项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条等规定，被告应当给原告支付11.5个月经济补偿金；依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，被告未为原告办理社会保险手续，导致原告无法享受社会保险待遇，原告有权要求被告赔偿损失。原告何敏一直在连续为被告工作，就被告侵害自己合法权益的事，多次与被告交涉未果，不应丧失权利保护时效。现在，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。被告张家界新声代商贸有限公司答辩称：（1）原告诉称2008年11月受孙劲云聘请从事步步高手机销售工作，但是其递交给仲裁庭的材料中又称是在长沙市新声代电子有限公司分公司从事手机销售，原告的说法自相矛盾，当时，孙劲云既不是长沙市新声代电子有限公司的法定代表人，也不是分公司的经营者，直到2010年底分公司解散；原告何敏提交的其于2008年11月就在张家界新声代商贸有限公司工作的证明不属实；因此，原告诉称自2008年11月至2020年4月9日连续存在劳动关系的事实不属实。（2）2016年7月底，原告何敏在与张家界新声代商贸有限公司员工黄亮、匡敏完成工作交接之后，就离开公司，没有任何请假手续；被告公司有一百多名员工，对于如何请假、休假，有非常明确的规章制度，并已公布给全体员工，被告公司对于何敏的离开，依照公司的规章制度已经作为自动离职处理，并发布过通告，被告公司财务从2016年8月起就停止给何敏发放工资，并且，2016年国家法定的产假是98天，原告在生育之前就已离职，与被告脱离关系，被告公司给原告支付的2000元补贴，是被告公司为了吸纳熟练工进入公司支付的特别福利，故原告没有权利向被告索要生育津贴补偿。被告公司在没有能力购买社保之前，一直为员工发放有200元/月的社保补贴，并且被告早就和员工之间有过沟通并达成一致；并且，被告从2018年就已经为原告购买失业保险，原告向公司索要失业保险损失的要求不合理。2017年3月，原告何敏重新应聘入职被告公司，并不是其休假回公司上班，而是重新应聘入职。2019年，被告公司出现巨额亏损导致资不抵债经营不下去，于是长沙特音电子有限公司接管被告公司的主要业务，被告公司的绝大部分员工都转到湖南特音电子公司上班，当时，原告何敏向被告公司提出40000元经济赔偿，湖南特音电子公司考虑到被告公司无力赔偿，并认为原告何敏是从2017年才开始工作，只同意给予20000元经济补偿，同时承诺接纳原告何敏到湖南特音电子公司上班，并提供同样的工作岗位，更好的工作待遇，但原告何敏不同意，遂于2020年4月份离开。综上，原告何敏自动离职，被告公司没有过错，原告何敏要求被告支付的经济补偿金和赔偿金已超过法定诉讼时效，被告公司不应该给予原告何敏经济补偿和赔偿。查明的事实根据原、被告双方的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1.2009年9月25日，被告张家界新声代商贸有限公司在张家界市永定区市场监督管理局办理工商注册登记，登记类型为有限责任公司，其经营范围为通讯设备、家用电器及配件的销售和售后服务；通信技术服务；移动业务办理、宽带受理。2.2011年8月，被告张家界新声代商贸有限公司向原告何敏颁发了优秀先进工作者的荣誉证书。3.2016年8月至2017年2月期间，原告何敏因生育小孩没有在被告张家界新声代商贸有限公司上班。因生育小孩在离开被告张家界新声代商贸有限公司之前，原告何敏将业务手机退回给被告张家界新声代商贸有限公司，并将之前交纳的业务手机押金取回。4.原告何敏在生育小孩期间，没有向被告张家界新声代商贸有限公司办理相关产假手续，被告张家界新声代商贸有限公司也没有向原告何敏发放任何工资。5.2017年3月1日，原告何敏填写《张家界新声代商贸有限公司应聘职位申请表》，再次进入被告张家界新声代商贸有限公司工作；2017年3月15日，被告张家界新声代商贸有限公司向原告何敏发放了2000元，备注为工资。6.2017年7月1日，原告何敏与被告张家界新声代商贸有限公司签订了一份《劳动合同书》，约定合同期限自2017年6月23日起至2020年6月22日止，其中试用期自2017年6月23日至2017年7月22日止，期限为30天。7.原告在张家界新声代商贸有限公司工作时的工资由基本底薪+绩效+工龄补贴+社保补贴+话费补贴+交通补贴等组成。2019年4月至2020年3月期间，原告何敏的月平均工资为5308元【（7382元+5228元+4653元+4503元+4456元+5472元+537.9元+4999元+1065元+4999元+4738.4元+8780.14元+4362.3元+2525.64元）÷12个月】。8.截止2020年3月30日，被告张家界新声代商贸有限公司为原告何敏缴纳了自2018年7月1日起至2020年2月期间的社会保险；2016年至2018年7月之前，被告张家界新声代商贸有限公司每月给原告何敏发放了200元的社保补贴（原告何敏在2016年8月至2017年2月生孩子期间没有发放该补贴）。9.从2019年11月开始，被告张家界新声代商贸有限公司被湖南特音电子有限公司接管经营，但被告张家界新声代商贸有限公司至今并未在登记部门注销公司登记。此后，原告何敏一直在原工作岗位工作至2020年4月9日，因原告何敏拒绝与湖南特音电子有限公司签订劳动合同，遂于2020年4月9日离开被告公司的工作岗位，此后，被告公司未通知原告何敏继续工作，也没有解除与原告何敏的劳动合同。在2019年11月-2020年4月9日期间，原告何敏的工资是湖南艾珂人力资源有限公司通过银行转账的方式发放的。10.2016年，《湖南省城镇职工生育保险法》（湖南省人民政府令第179号）规定，城镇职工生育保险女职工的产假为98天，难产的增加15天；多胞胎生育的，每多生一个孩子增加产假15天。11.2020年3月31日，原告何敏向张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请。2020年6月1日，张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会作出张定劳人仲案字〔2020〕第8号《仲裁裁决书》，原告何敏不服该仲裁裁决，遂于2020年6月22日向本院提起诉讼。12.2020年6月18日，原告何敏在张家界市永定区坪办事处办理了失业登记，但张家界市永定区公共就业服务机构没有签署审定意见。二、双方当事人有争议的事实1.关于原告何敏进入被告张家界新声代商贸有限公司工作起止时间的事实。原告何敏认为：2008年11月，原告是受被告法定代表人孙劲云的聘请，从事步步高手机的销售工作，直到2020年4月9日，原告的工作岗位一直没有改变，因此，原告进入被告张家界新声代商贸有限公司工作起止时间应当是2008年11月起至2020年4月9日止。被告认为：因被告公司成立的时间是2009年9月25日，因此，原告称是从2008年11月开始在被告公司上班的事实，不符合客观事实，原告实际上是从2011年开始才在被告处上班的；从2019年11月开始，被告张家界新声代商贸有限公司被湖南特音电子有限公司接管经营后，原告的工作岗位就应当变更为湖南特音电子有限公司，因此，原告在被告公司上班的截止时间应当为2019年10月31日。本院认为：因被告公司成立的时间是2009年9月25日，并且，原告何敏认可在2008年11月-2009年年底期间，其本人是在长沙新声代电子公司张家界经营部工作，因此，原告何敏应当是于2010年1月开始在被告公司上班的；虽然，从2019年11月开始，被告公司被湖南特音电子有限公司接管经营，但被告公司至今并未在登记部门注销公司登记，而且，原告何敏一直在原工作岗位工作至2020年4月9日止才自行离开被告公司，此后，被告公司也未通知原告何敏继续工作，因此，原告在被告公司上班的截止时间应当为2020年4月9日。综上，本院对原告何敏在被告张家界新声代商贸有限公司工作的开始时间为2010年1月1日，以及于2020年4月9日终止的事实予以确认。2.关于2017年3月15日，被告张家界新声代商贸有限公司给原告何敏发放的2000元是否生育补贴的事实。原告认为，原告生孩子后又回到被告处上班，被告张家界新声代商贸有限公司给原告何敏发放的工资2000元，应当是生育补贴。被告认为，因被告公司总经理管宏伟将原告重新召回上班，并以原告是熟练工人为由向被告公司申请发放特别福利，便于原告回来上班，因此，被告张家界新声代商贸有限公司给原告何敏发放的工资2000元应当是特殊福利，并非生育补贴。本院认为：原告称被告张家界新声代商贸有限公司给其发放的工资2000元是生育补贴的事实，没有证据予以佐证，并且，被告对此予以否认，因此，本院对该事实不予采信。判决的理由与结果本院认为：本案双方争议的焦点是：（1）原、被告之间是否连续存在劳动关系，双方的劳动关系是何时解除；（2）被告是否应当给原告支付经济补偿金;（3）被告是否应当给原告何敏赔偿社会保险待遇损失。一、关于原、被告之间是否连续存在劳动关系，双方的劳动关系是何时解除。1、虽然，2010年1月1日，原告何敏开始在被告张家界新声代商贸有限公司工作，双方没有签订书面劳动合同。但是，2016年8月，原告何敏因生育孩子遂离开了被告公司的工作岗位，并退回了公司发放的手机，取回了自己的押金，当时，原告何敏并没有办理请假手续，直到2017年3月，原告何敏又与被告公司签订书面劳动合同再次回到被告公司工作，因在2016年，按照法律规定，原告何敏所享有的产假只有98天，如果原告何敏是因正常的产假而没有在被告公司上班，那么原告何敏应当于98天产假届满后及时回到被告公司上班，但是，原告何敏却于6个月后才回到被告公司工作（2017年3月1日，原告何敏再次回到被告公司上班），这足以佐证原告何敏于2016年8月离开被告公司工作岗位，并非因正常产假而离开，应当属于原告何敏自动离职情形。因此，在2016年8月-2017年2月期间，应认定为原告何敏中断就业期限。2、2017年3月1日，原告何敏再次回到被告公司上班，并于2017年7月1日与被告公司签订书面劳动合同，因此，根据《劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”的规定，原告何敏重新到被告公司上班的开始时间应为2017年3月1日。因被告张家界新声代商贸有限公司被湖南特音电子有限公司接管经营后，原告何敏拒绝与湖南特音电子有限公司签订劳动合同，遂于2020年4月9日自行离开被告公司，此后，原告何敏就再也没有到被告公司上班了，被告公司也未通知原告何敏继续工作，故原、被告双方的劳动关系已于2020年4月9日实际解除。综上，在2010年1月1日-2016年8月期间、2017年3月1日-2020年4月9日期间，原告何敏与被告公司存在劳动关系，并且，原、被告双方的劳动关系已于2020年4月9日解除。二、关于被告是否应当给原告支付经济补偿金。在原、被告双方劳动关系存续期间，因被告张家界新声代商贸有限公司被湖南特音电子有限公司接管经营后，原告何敏拒绝与湖南特音电子有限公司签订劳动合同，遂于2020年4月9日自行离开被告公司，此后，原告何敏就再也没有到被告公司上班，被告公司也未通知原告何敏继续工作，该情形应视为原、被告双方协商一致，解除了劳动关系。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项关于“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”的规定，原、被告双方的劳动关系已于2020年4月9日解除，被告公司应向原告何敏支付2010年1月1日-2016年8月、2017年3月1日-2020年4月9日期间的经济补偿。但是，因原告何敏存在中断就业的情形，并且，本案诉争的经济补偿金不属于劳动报酬，原告何敏要求赔偿2017年3月之前经济补偿金的诉讼时效期间应当为三年，因此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条关于向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年的规定，原告何敏要求被告公司赔偿2017年3月之前经济补偿金的诉讼请求，已超过法律规定的三年诉讼时效期间，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，被告公司应给原告何敏支付2017年3月1日至2020年4月9日期间解除劳动关系的经济补偿金18578元(5308元／月×3.5月)。三、关于被告是否应当给原告何敏赔偿社会保险待遇损失。1、因原告何敏所主张的生育津贴不属于劳动报酬，故原告何敏要求赔偿生育津贴损失的诉讼时效期间应当为三年，但是，原告何敏的产假于2016年8月就已开始，至今已有三年多时间。因此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条关于向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年的规定，原告何敏要求被告赔偿生育保险津贴损失的诉讼请求，已超过法律规定的三年诉讼时效期间，本院不予支持。2、根据《中华人民共和国失业保险条例》第十四条的规定，享受失业保险待遇必须具备以下条件：一是按规定参加了失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年；二是非本人意愿中断就业；三是已办理了失业登记，并有求职要求。虽然，原告何敏于2020年6月18日在张家界市永定区坪办事处办理了失业登记，但张家界市永定区公共就业服务机构至今尚未签署审定意见，并且，原告何敏于2020年4月9日自行离开被告公司的工作岗位后一直未回来上班，被告公司也未通知原告何敏继续工作，原告何敏应当属于自动离职，故原告何敏不符合《中华人民共和国失业保险条例》第十四条所规定的享有失业保险待遇的条件。因此，原告何敏要求被告赔偿失业保险待遇损失的诉讼请求，本院不予支持。3、本案被告已给原告何敏办理了社会保险手续，还缴纳了2018年7月1日-2020年2月期间的社会保险，现在，原告何敏尚未达到法定退休年龄，并且，原告何敏也没有证据佐证其不能补办2018年7月1日之前的社会保险手续，因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释(三)》第一条关于“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，原告何敏要求被告赔偿养老保险待遇损失的诉讼请求，理由不充分，证据不足，也不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中国人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告何敏与被告张家界新声代商贸有限公司在2010年1月1日-2016年8月期间，以及在2017年3月1日-2020年4月9日期间存在劳动关系；二、原告何敏与被告张家界新声代商贸有限公司之间的劳动关系于2020年4月9日解除；三、被告张家界新声代商贸有限公司给原告何敏支付经济补偿金18578元，并定于本判决生效后十日内履行完毕；四、驳回原告何敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告张家界新声代商贸有限公司负担。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  符军二〇二〇年八月二十五日书记员  黄倩附：相关法律条文1、《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。