湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0381民初1518号原告：刘敏，女，1981年3月24日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。被告：周琴，女，1986年3月8日出生，汉族，住湖北省武当山旅游经济特区。原告刘敏诉被告周琴合伙纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告刘敏，被告周琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告合伙出资款96924元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年9月18日，原告与被告合伙经营武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆，并签订了《合伙经营协议书》，原告占股51%，计人民币96924元，被告占股49%，计人民币93124元。合伙期限自2016年9月18日至2019年9月18日。2018年4月1日，原告因身体原因，将店铺交给被告经营，双方口头约定，原告的股份继续保留，原告不参与店铺分红，店铺所有开支费用均由被告承担，待原告身体恢复，参与经营后再恢复分红及分摊费用。2018年10月，被告未通知原告，擅自将店铺转让给第三方王云平，被告仍参与经营至今。原告多次找被告，要求被告退还其出资款96924元，被告以各种理由不予退还。故此，原告诉至法院，请求判如所请。被告周琴口头辩称：2016年8月原告在武当山太和路装修注册“再出发健康馆”，被告支付给原告93124元两人合伙经营。由于经营不善，至2018年3月再出发健康馆已经资不抵债，欠房租5400元、欠水电费1200元，欠货款5230元，欠顾客卡金30000元及后期服务费。原告为了逃避债务，主动放弃经营，2018年4月以后，原告从未到过本店参与经营和劳动，所欠债务分文未付。3月底走时带走店内现金1800元及200元产品，并要走租房押金2000元。原告与被告口头商议，原告放弃该店的一切财产所有权，被告承担该店的债务，该店因此结业。2018年9月10日，原告主动注销武当山再出发健康馆的营业执照，基于以上事实：被告认为：1.原告与被告投入到再出发健康馆的资金全部由原告支配，由于经营不善，被告遭受同样的损失，因此原告的损失不该由被告承担。2.原告与被告签订的《合伙经营协议》是经营再出发健康馆，原告于2018年4月已经放弃经营，此店就此结业，协议也随之失效。原告也在2018年9月10日主动注销该店营业执照。3.原告在起诉书中称“待原告身体恢复，参与经营后再恢复分红及分摊费用”，被告从没有听原告说过这类的话。4.原告于2018年9月注销该店营业执照，被告和第三方是在2018年10月中旬合作，被告与第三方合作与原告无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年9月18日，原告刘敏（甲方）与被告周琴（乙方）签订《合伙经营协议书》，合伙经营以原告刘敏名义注册成立的武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆，双方协议约定：刘敏出资96924元、占股51%，周琴出资93124元、占股49%。合伙期限自2016年9月18日至2019年9月18日，合伙期间各合伙人的出资为共同财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时按本协议予以返还。利润分配：以店面纯利润为依据，按占股比例分配，每月10号之前对上月纯利润进行分红。债务分担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各自合伙人出资比例为据按比例偿还。退伙：合伙期限内不得退伙，合伙期限届满退伙的，需提前90日告知其他合伙人并经全体合伙人同意。当退伙情形出现时，在没有债权债务纠纷的情况下，甲方应将乙方所投资的全部本金返还给乙方，并且每月按2500元支付乙方，作为对乙方的补偿，同时，乙方应将每月分红及补助的1500元全额退还给甲方。退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，除以金钱结算外，可以实物或合伙财产折抵。出资转让：允许合伙人转让自己的出资，一般只能转让于合伙人以外的第三人，合伙人应对第三人进行培训一个月以上，按入伙对待，否则以除名对待执意转让合伙人。合伙终止后的事项：1.清算后如有盈余，则收取债权，清偿债务，返还出资，按约定分配剩余财产。固定资产和不可分物可作价卖给合伙人或第三人。清算后若有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产清偿，合伙财产不足清偿的部分，依法进行承担。违约责任：若有一方违反本协议的约定，除合伙投入的本金不予返还外，将按入伙本金60%对其他合伙人进行惩罚性赔偿。协议签订后，原、被告开始合伙共同经营。2018年4月，原告因故不再参与店铺的经营活动，店铺由被告周琴独自经营。2018年9月10日，原告刘敏在工商行政管理部门对以其名义开办的武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆进行了注销。2018年9月13日，被告周琴在工商行政管理部门以其名义注册成立了武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆。2018年11月，被告周琴另行寻找案外人王云平与其合伙经营武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆，双方签订合伙协议，被告周琴将武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆49%的股权以6万元转让给王云平。2020年6月，原告刘敏发现武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆的股份转让给他人，遂找被告周琴索要投资款，双方因此发生争议。本院认为：原告刘敏与被告周琴签订的《合伙经营协议书》，意思表示真实，内容合法有效，对双方均具有约束力。庭审中，原、被告对2018年4月后，武当山旅游经济特区再出发毛发健康馆由被告周琴独自经营的事实不持异议。而对于原告刘敏不参与经营的原因，原、被告分歧较大。原告刘敏认为属于自身身体原因，保留股份，不参与经营和分红。被告周琴辩称系经双方协商达成终止合伙协议后，原告刘敏自行放弃经营。由于双方均称系口头协议，无相关证据予以佐证，无法确定双方陈述的真实性。依据《合伙经营协议书》条款约定：合伙可以因全体合伙人同意终止合伙关系，对合伙终止后合伙财产处理也明确约定：清算后如有盈余，则收取债权，清偿债务，返还出资，按约定分配剩余财产。固定资产和不可分物可作价卖给合伙人或第三人。清算后如有亏损，先以合伙共同财产清偿，合伙财产不足清偿的部分，依法进行承担。由此，假设原、被告之间存在协商终止合伙的情形，对合伙财产的清算和处置应当遵循协议约定。根据民事诉讼谁主张、谁举证的一般证据举证规则，被告周琴应对其主张的双方协商同意终止合伙及已完成合伙清算的事实，负有举证的责任。庭审中，被告周琴虽然提供了原告刘敏存在注销店铺行为及完成对店铺2018年3月前经营账目核对的证据，但无法据此确定被告周琴所主张事实的成立，应当承担举证不能的法律后果。故，对被告周琴所辩解的上述事实，本院不予采纳。对于原告刘敏主张周琴应支付其合伙出资款96924元的诉讼请求，首先，根据相关法律规定：合伙终结后，合伙人应当对合伙资产进行清算，原告刘敏在未经清算情形下直接主张取回合伙出资，于法无据。另据《合伙经营协议书》约定，允许合伙人转让自己的出资，被告周琴转让49%的股份给王云平，不违反《合伙经营协议书》的约定，即使被告周琴存在转让股份后，仍持有原告刘敏股份继续经营的行为，但该行为也符合原告自认的在2018年4月后将店铺交由被告周琴独自经营的情形，被告周琴后续经营行为应视为获得原告刘敏的许可；原告刘敏要求被告周琴支付其出资款96924元，亦不符合《合伙经营协议书》约定。综上，原告刘敏主张被告周琴支付其合伙出资款96924元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：驳回原告刘敏的诉讼请求。案件受理费2223元，减半收取1112元，由原告刘敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  陈永勇二〇二〇年八月十四日书记员  钱文静