宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1694号 上诉人（原审被告）:陈某1，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：刘某1，宁夏致和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭某，住宁夏回族自治区银川市。 原审被告：陈某2，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：刘某1，宁夏致和律师事务所律师。 原审被告：宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司。 法定代表人：陈某1。 委托诉讼代理人：刘某1，宁夏致和律师事务所律师。 原审被告：杨某，住宁夏回族自治区平罗县。 上诉人陈某1因与被上诉人郭某，原审被告陈某2、宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司、杨某债权人撤销权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9194号民事判决。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：请求撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实及理由：一审认定事实错误。一审认定陈某2将法定代表人变更为陈某1，并向其转让股份20%的事实认定错误，仅是变更法人，并未转让股份，陈某1在公司设立时就存在20%股权，被上诉人无证据证实陈某1与陈某2之间存在股权变更行为，一审判决的依据不足。 被上诉人郭某答辩意见：上诉人的上诉不能成立。2018年12月3日陈某1与其父亲陈某2恶意串通达到避债的目的将公司股权转移，这期间正是我起诉陈某2案件中。 原审被告陈某2、宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司同意上诉人的上诉请求。 原审被告杨某未到庭，也未提交书面答辩状。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令撤销被告陈某2将自己在宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司60%的股权转让给被告杨某的变更行为；2.判令撤销被告陈某2将自己在宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司20%的股权转让给被告陈某1的变更行为；3.判令撤销被告陈某2将自己在宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司法定代表人的身份变更为陈某1的行为；4.判令本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告陈某2系案外人陈某3之兄，案外人陈某3与刘某2系夫妻关系。2016年6月至11月期间，案外人陈某3、刘某2陆续向原告借款。2018年1月27日，刘某2与被告陈某2共同向原告出具还款承诺书一份，载明：因陈某3、刘某2夫妇借郭某约2500万元资金使用于个人承包工程中,现陈某2承诺于2018年8月1日之前代替陈某3、刘某2夫妇给郭某还款1000万元,并且陈某2承诺承担这笔资金在2018年2月1日至2018年8月1日之间产生的利息,这1000万元的资金来源是从金凤区植物园安置区二标段、宁夏爱心护理院医疗楼及平伏桥苗木补偿费中提供。同时,陈某2承诺用其个人承包的宁东新城中央公园项目五标段和宁东鸳鸯湖片区污水处理厂进场道路工程的剩余工程款604万元,替陈某3、刘某2夫妇给郭某还款。并且陈某2承诺这两个项目剩余所欠的人工费、材料费及机械费由其个人承担。2018年8月13日，陈某3、刘某2、宁夏中舜园林绿化工程有限公司（陈某3为法定代表人）、宁夏威翔建筑工程有限公司共同向原告出具还款计划，载明:2016年期间,郭某先后借给陈某3、刘某2夫妇2495万元整,用于威翔公司和中舜园林公司的项目流动资金。截止2018年8月31日,双方确认利息745万元整,本息合计3240万元。经双方协商一致达成如下还款承诺:1.由陈某2代替陈某3夫妇还款1600万元。需郭某及时起诉陈某2,保全陈某2名下宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司债权。如保全不成功,此款由陈某3、刘某2负责还款。2.用银川市爱心护理院医疗楼工程500万元、宁东中央公园300万元、宁东棚户区改造民惠园绿化工程500万元、宁东煤化工园区防洪工程二标段340万元,合计1640万元整给予郭某还款。3.从2018年9月1日开始利息为1.2%,计算本金为2495万元,利息745万元不再计息。2018年9月29日，原告向银川市中级人民法院起诉宁夏威翔建筑工程有限公司、宁夏中舜园林绿化工程有限公司、陈某3、刘某2、陈某2，要求五被告向原告偿还借款15120000元及利息。银川市中级人民法院于2019年4月8日作出（2018）宁01民初1234号民事判决书，判决：一、被告陈某3、刘某2、宁夏中舜园林绿化工程有限公司、宁夏中舜园林绿化工程有限公司向原告郭某偿还借款本金1495万元及利息6942443元,并以1495万元为基数按照月息1.2%向原告郭某支付自2018年9月1日起至判决确定的给付之日止的利息；二、被告陈某2对上述借款本金及利息在借款本金1000万元及借款利息1190137元的范围内承担还款责任；三、驳回原告郭某的其他诉讼请求。另查明，2017年3月25日，被告陈某2、杨某签订苗木供货合同一份，约定由被告杨某为被告宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司供应苗木，总价1400万元。2018年5月23日，被告陈某2向杨某出具欠条一份，载明：今双方结算欠杨某2016-2018年供应树苗款共计1240万元。2018年7月16日，被告陈某2与被告杨某签订股权转让协议一份，约定：鉴于宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司是转让方（陈某2）2016年7月28日投资成立的公司，注册资本为500万元。转让方有意将其拥有的占目标公司60%股权转让给受让方。转让方将其所有的目标公司的股份60%，抵顶欠受让方的购买苗木款1240万元。2018年12月3日，被告陈某2将法定代表人变更为被告陈某1，并将20%股权转让给被告陈某1（但未支付对价），将60%股权转让给被告杨某。故原告以被告损害其合法权益为由诉至法院，请求判如所请。庭审中，原告申请对被告陈某2与杨某签订的苗木供货合同进行笔迹鉴定，法庭要求原告在庭审后三日内提交书面鉴定申请书，否则视为放弃。原告未在规定的期限内提交书面鉴定申请，视为放弃鉴定请求。 一审法院认为，被告陈某2为案外人陈某3、刘某2的借款出具还款计划及还款承诺书，自愿承担还款责任。后原告于2018年9月29日起诉宁夏威翔建筑工程有限公司、宁夏中舜园林绿化工程有限公司、陈某3、刘某2、陈某2要求其偿还借款本息，在诉讼过程中，被告陈某2于2018年12月3日将宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司法定代表人变更为被告陈某1，并将20%股权转让给被告陈某1（但未支付对价），将60%股权转让给被告杨某。后银川市中级人民法院于2019年4月8日作出（2018）宁01民初1234号民事判决书，判决被告陈某2对陈某3、刘某2、宁夏中舜园林绿化工程有限公司、宁夏中舜园林绿化工程有限公司的借款本金及利息在借款本金1000万元及借款利息1190137元的范围内承担还款责任。因被告陈某2与被告杨某之间存在债权债务关系，被告陈某2向被告杨某转让股权系抵顶债务，并非无偿转让财产而损害原告的债权。而被告陈某2与被告陈某1之间不存在债权债务关系，被告陈某2无偿将股权转让给被告陈某1，给原告的债权造成了损害，故法院对原告要求撤销被告陈某2将宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司20%股权转让给被告陈某1的诉讼请求予以支持，对原告要求撤销被告陈某2将宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司60%股权转让给被告杨某的诉讼请求，法院不予支持。关于原告要求撤销被告陈某2将宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司法定代表人变更为被告陈某1的诉讼请求，法定代表人变更仅是公司内部管理的变更，法定代表人由公司进行任命，而公司盈利及财产、权益等应依据股权比例进行分配，法院已判令撤销被告陈某2将宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司20%股权转让给被告陈某1，被告陈某2将公司法定代表人变更为被告陈某1并未对原告的债权造成损害，法院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十四条规定，判决：一、撤销被告陈某2将宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司20%股权转让给被告陈某1的变更行为；二、驳回原告郭永辉的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告陈某2负担。 二审中，上诉人提交以下证据：企业信息一份，证明上诉人是宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司创设股东，在成立时就有20%的股权，不存在转让的问题。被上诉人郭某质证称，证据系打印件，内容并未明确公司成立时股东的情况，根据被上诉人当庭查询到的是2018年12月3日由陈某2变更给陈某120%的股权。原审被告陈某2、宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司对该证据无异议。 经审查，上诉人提交的证据系企业信息，本院对其真实性予以采信。 经二审审理查明，陈某1在2018年12月3日之前就是宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司的股东，所占股份为20%。经二审审理查明的其他事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，根据二审查明的事实，上诉人陈某1在2018年12月3日之前就是宁夏怡鑫达园林绿化工程有限公司的股东，所占股份为20%，不存在陈某2向其转让20%股份的事实，且从企业信息看，陈某2占股60%，陈某2已将其60%的股份转让给杨某，不可能再有20%的股份转让给陈某1，一审判决对此认定错误。原审被告杨某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃各项诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9194号民事判决； 二、驳回被上诉人郭某一审的诉讼请求。 一审案件受理费100元，二审案件受理费200元，均由被上诉人郭某负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年八月二十五日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。