广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0402民初3862号原告：蔡心锐，男，1979年6月5日出生，汉族，身份证住址：广东省陆丰市***********之六。公民身份号码：441************03X。委托代理人：胡俊杰，广东瀛凯邦律师事务所律师。被告：珠海经济特区海纳激光制作有限公司，住所：珠海市*************，统一社会信用代码：914***********262H。法定代表人：黄惠鹏，董事长。委托代理人：曾达俊，北京市北斗鼎铭（广州）律师事务所律师。原告蔡心锐诉被告珠海经济特区海纳激光制作有限公司经济补偿金纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，依法由审判员代敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蔡心锐及委托代理人胡俊杰和被告珠海经济特区海纳激光制作有限公司的委托代理人曾达俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡心锐向本院提出诉讼请求：被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金85205.51元。（8114.81元/月×10.5个月）。事实与理由：2008年10月31日，原告入职被告公司工作，入职后双方签订过书面劳动合同书，并购买有社会保险和公积金。2019年3月22日，原、被告双方签订协议书一份。在该协议书中，被告以公司总经理王合钦等人因涉嫌侵犯著作权罪被批捕，导致公司生产经营面临严重困难而停止生产营业为理由，确认双方于2018年12月31日提前解除劳动关系，同时还在协议中约定到2019年8月31日就解除劳动关系后的经济补偿金问题进行协商解决。但到了约定时间之际，被告也未能就支付经济补偿金一事与原告达成一致意见。另外，原告在被解除劳动关系时担任车间设备维修工程师一职，每月工资除了解除劳动关系时的工资是由被告通过珠海农村商业银行股份有限公司（以下简称珠海农商银行）转账支付之外，其余都是由被告同时通过交通银行、珠海农村商业银行两个账户转账支付给原告。原告认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二款及第四十七条之规定，被告在与原告协商一致解除劳动关系后应当依法按照原告的工作年限支付经济补偿金。原告为其诉讼请求向本院提交的证据如下：1.协议书；2.社保缴费记录、就业登记信息、工作证；3.交通银行和珠海农商银行流水清单；4.2018年度工资表、住房公积金缴存明细；5.仲裁裁决书和送达回证；6.庭审笔录{珠劳人仲案字[2020]64-73号}；7.企业信用信息公示报告；8.珠海市工伤认定申请表；9.合影照片；10.珠海市职工社会保险缴费记录；11.交通银行个人客户交期清单；12.企业信用信息公示报告；13.2018年广东省城镇非私营单位就业人员年平均工资；14.珠海农商银行委托代付业务协议书（2016年2月27日）、珠海农商银行代发工资支付凭证（2018年1月5日-2018年12月14日）、珠海农商银行支票（2018年1月15日-2018年12月14日）、珠海经济特区海纳激光制作有限公司工资表（2018年1月15日-2018年12月14日）；15.员工体检通知及名单。被告辩称：一、被告同意按依法查明的原告工资、连续工作年限，计算支付解除劳动合同的经济补偿金。被告公司因涉刑事案件，天津市公安局在刑事搜查查扣了公司一批文件资料和电脑光驱，相关资产都已被查扣，公司人员都已离职，相关资料可能被查扣或丢失，被告没有掌握与本案相关的证据材料。而公司的实际控制人等高管都被刑事拘留，加上疫情，已经大半年没有正常会见，原公司财务人员也已经失联，确实无法核实、确认原告所称的情况，被告经过2020年5月18日其他劳动者起诉被告的案件，发现存有部分劳动者虚报入职时间、隐瞒曾经离职后重新入职被告处等情况，故被告认为劳动仲裁裁决提出对本案严格审查确有必要。二、原告入职时间和连续工作年限应结合就业登记表、社保和住房公积金缴纳以及原告首月工资发放时间综合认定。原告蔡心锐第一份劳动合同备案的时间、社保缴费起始时间为2010年1月，也即就业登记的次月，符合常理，因此原告入职时间和连续工作年限应从2009年12月开始，至2018年12月31日离职，工作年限为9年1个月，经济补偿金按9.5个月计算。三、原告离职前平均工资。按照原告的主张，他们每月的工资都是不同的，而2018年12月的工资是在劳动局的组织下未经核定直接按照原告主张的金额发放，故这一个月的工资不能体现原告正常工作下的工资收入情况，不作为计算离职前12个月平均工资的依据。鉴于上述情况以及原告提供银行流水明细，被告能够确认的是2018年1月至11月通过珠海农商银行发放的工资金额，并以此计算原告离职前的平均工资，蔡心锐提交的农商银行流水和工资表相印证，能够证明原告的工资都是通过农商银行发放，不存在原告主张有分两笔发放的事实，原告离职前平均工资为4934.89元。被告未向本院提交证据。经审理查明：原告主张其于2008年10月31日入职被告公司。2009年12月至2018年12月期间，被告为原告参加了社会保险。2010年1月至2018年12月，被告为原告汇缴住房公积金。珠海市人才资源与就业服务中心就业登记信息显示：原告与被告签订了两次劳动合同，第一次为有固定期限劳动合同，合同开始时间为2009年12月1日，合同结束时间为2010年12月1日，合同实际终止时间为2011年4月12日。第二次合同为无固定期限劳动合同，开始时间为2011年4月1日，合同实际终止时间为2019年4月20日。原告名下交通银行账户（账号尾数：4878）交易明细记载郑爱芳于2018年2月7日、3月15日均转账两笔款项400元及2320元；4月13日转账1379元及2320元；5月15日、6月15日、7月13日、8月15日、9月14日、10月15日、11月15日、12月14日均转账两笔款项400元及2320元。珠海农商银行账户（账号尾数：8090）交易明细载明：户名“代付业务暂收专户”分别于2018年1月15日、2月7日、3月15日、4月13日、5月15日、6月15日、7月13日、8月15日、9月14日、10月15日和11月15日和12月14日向蔡心锐转账5369.02元、5266.51元、3803.17元、5855.91元、4702.03元、3957.79元、5149.51元、4643.52元、5962.59元、4960.54元、4865.54元、5116.53元。邓丽君于2019年2月28日向蔡心锐（账号尾数：4514）支付2320元和5129.53元，转款备注为“代海纳发12月份工资”。原告主张上述交通银行和珠海农商银行账户内的收款均属其工资收入，且交通银行的每月两笔转款记录中每月2320元款项属于原告的工资，另400元款项属于原告妻子陈小兰的工资。被告仅认可珠海农商银行账户内的工资金额，不认可交通银行账户内的款项为工资金额。此外，被告认为原告珠海农商银行账户内邓丽君的转账金额是按照原告自己申报的数额发放，不能反映原告正常上班的工资情况。原告的社会保险缴费记录载明：原告在被告处缴纳基本养老保险年限合计9年1个月，单位缴费合计28233.56元，个人缴费合计19541.92元；失业保险缴费年限合计9年1个月，单位缴费合计1651.81元，个人缴费合计874.01元；基本医疗保险缴费年限合计9年8个月，单位缴费合计19201.73元，个人缴费合计5394.46元；工伤保险缴费年限合计9年1个月，单位缴费合计1135.66元，个人缴费合计0元；生育保险缴费年限合计9年1个月，单位缴费合计1377.1元，个人缴费合计0元。2018年1月至12月原告社保个人缴费合计3611.34，每月上述社会保险代扣缴金额为300.95元/月。原告的住房公积金缴存明细显示：原告2018年1月至8月每月住房公积金166元，2018年9月至12月每月住房公积金172元。2019年3月24日，被告为甲方，原告为乙方签订《协议书》一份，载明：乙方系甲方员工，自2008年10月31日到甲方工作，鉴于总经理王合钦等人因涉嫌侵犯著作权罪于2019年2月1日被天津市北晨区检察院批准逮捕，致使甲方生产经营面临严重困难，甲方自12月份已经停止生产营业。因甲方总经理等涉嫌刑事犯罪，可能致使甲方面临撤销营业执照的危险，作为甲方的员工，甲乙双方协商一致达成如下内容：1.乙方与甲方的劳动关系确认截止至2018年12月31日；2.对于乙方自甲方离职后应获取的经济补偿，甲乙双方协商一致于2019年8月31日另行达成协议解决。协议书尾部甲方处加盖“珠海经济特区海纳激光制作有限公司”印章，乙方处由原告签名并加捺指印。另查明：被告的企业信用信息公示报告中记载邓丽君在2014年4月30日起至2016年11月27日担任被告公司副董事长，2016年11月28日起至今担任被告公司董事；郑爱芳在2014年4月30日起至2019年10月31日担任被告公司董事。再查明：关于陈小兰等10人申请珠海经济特区海纳激光制作有限公司劳动争议仲裁案{案号：珠劳人仲案字[2020]64-73号}，2019年12月16日，陈小兰等10人向珠海市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：被申请人向申请人支付经济补偿金{蔡心锐为珠劳人仲案字[2020]66号，申请金额为85205.51元}。珠海市劳动人事争议仲裁院于2020年3月26日作出珠劳人仲案字[2020]64-73号仲裁裁决：驳回十名申请人的全部仲裁请求。裁决后，蔡心锐不服，故提起本案诉讼。本院认为：一、关于被告是否应向原告支付经济补偿的问题。原告提供的就业登记信息、工资转账记录和社保、公积金记录可以反映原被告双方存在真实的劳动关系，而根据双方于2019年3月22日签订的《协议书》的内容，双方属于协商一致终止了劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定。二、关于原告的工作年限。原、被告已在2019年3月22日《协议书》中对原告入职日期为2008年10月31日进行了确认，在劳动仲裁程序中亦对此予以认可。虽然被告为原告购买社保和缴纳住房公积金的时间与双方《协议书》反映的原告入职时间稍有差别，但司法实践中用人单位不及时为劳动者购买社保及缴纳住房公积金的情况并不鲜见，在被告未提供双方劳动合同、原告入职登记表等可以直接证明原告入职时间的证据的情况下，不得以购买社保和缴纳住房公积金时间不一致为由否认在《协议书》和劳动仲裁程序中确认过的原告入职时间。综上，认定原告入职时间为2008年10月31日。三、关于原告离职前12月平均工资标准。原告主张的2018年1至12月工资构成中，被告对通过珠海农商银行发放的工资无异议，予以认定。对于邓丽君转账支付的备注为“代海纳发12月”的款项，被告虽抗辩称不能反映原告真实工资，但未举证证明原告实际工资与邓丽君代为发放的工资不符，应承担举证不能的不利后果，对该款亦予以认定。对于原告主张的郑爱芳转账部分，首先，郑爱芳转账的时间在原、被告劳动合同履行期间，转账的时间和金额具有相对稳定性、周期性和固定性，符合劳动报酬发放的特征。其次，郑爱芳在2018年担任被告公司董事，在公司的其他主要负责人因涉嫌犯罪被采取强制措施后，其作为公司高级管理人员代为向员工发放工资的可能性较高。第三，郑爱芳系被告公司的高级管理人员，被告既主张郑爱芳按月向原告转账的款项不属于受被告委托支付的工资，完全有能力对该款实际属于何种性质的款项举证证明或者作出合乎情理的说明，但被告对此未能说明，更未提交相关证据。综上，认定郑爱芳向原告的转账亦属于原告工资构成。但是，交通银行转款记录中原告主张属陈小兰工资的每月400元，不予计入原告的工资构成。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，社保、公积金是由用人单位和劳动者按照一定比例缴纳，用人单位每月代扣代缴的个人部分，属于劳动者应发工资的组成部分，应将社保和公积金的个人缴纳部分计入经济补偿金计算基数。综上，本院认定原告在被告处工作期间为2008年10月31日至2018年12月31日，共计10年2个月，应按10.5个月进行计算。原告在劳动关系解除前12个月的平均工资为7656.05元[（2320元×12+5266.51元+3803.17元+5855.91元+4702.03元+3957.79元+5149.51元+4643.52元+5962.59元+4960.54元+4865.54元+5116.53元+5129.53元）÷12+300.95元+（166×8+172×4）÷12÷2]，经济补偿金计算为80388.53元（7656.05元×10.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：被告珠海经济特区海纳激光制作有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告蔡心锐支付解除劳动关系经济补偿80388.53元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告珠海经济特区海纳激光制作有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 代 敏二〇二〇年八月二十日书记员 黄楚鑫