江苏省连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0703民初627号原告：汪勤善，男，1958年6月16日生，汉族，住连云港市海州区。委托代理人：王秀胜，江苏和济律师事务所律师。被告：连云港恒鑫通矿业有限公司,住所：连云港市上合组织（连云港）国际物流园区海丰路****，统一社会信用代码：91320703MAIRACHA08。法定代表人：乔力强，总经理。委托代理人：韩敏、杨洁，该公司员工。被告：周以同，男，1964年10月25日生，汉族，住，住江苏省泗阳县/div>委托代理人：李玉龙，江苏明智达律师事务所律师。被告：骆守军，男，1974年12月26日生，汉族，住，住连云港市海州区/div>原告汪勤善与被告连云港恒鑫通矿业有限公司（以下称恒鑫通公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年04月23日立案受理。本案在审理过程中，依法通知周以同、骆守军作为被告参加诉讼，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汪勤善委托代理人王秀胜、被告恒鑫通公司委托代理人韩敏、杨洁、被告周以同委托代理人李玉龙、被告骆守军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪勤善诉讼请求：1、判令被告支付医疗费（33001.4元）、住院伙食补助费（600元）、护理费（9000元）、营养费（2700元）、交通费（1000元）、鉴定费（1400元）、停工留薪期间工资（78300元）、一次性伤残补助金（84825元）、一次性工伤医疗补助金（120000元）、一次性伤残就业补助金（45000元），上述费用共计375826.4元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告恒鑫通公司将桩头凿除工程承包给自然人周以同，周又将工程转包给其他自然人，原告受雇于其他自然人在该项目中从事破桩工作。在2019年1月2日，原告在厂区内使用风镐机进行破桩作业时，右眼被异物击伤。原告于2019年3月8日向连云区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年5月5日，连区人社工认字（2019）21号《认定工伤决定书》认定为工伤。2019年9月20日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，连劳某2字（2019）1738号鉴定，结论为柒级。从事故发生至今，原告多次索要上述款项，被告至今没有支付。被告恒鑫通公司辩称：1、关于医疗费问题医疗费已由我司项目承包人周以同和骆守军分别支付。医疗费是保障就医的，不能重复报销，请法院依法裁决。2、关于住院伙食补助、营养费、护理费问题根据《关于实施新工伤保险条例有关问题的处理意见》连人社发（2011）261号文第五条规定，伙食补助费标准为每天每人20元。原告自2019年1月2日入院，2019年1月12日出院，2019年4月5日入院，2019年4月10日出院，共计17天，伙食补助应为340元；关于护理费，认可原告每天100元的标准，但天数应按照17天计算，应为1700元。原告主张的90天护理费无事实和法律依据，且原告不能提供护理证明，亦不能证明确实存在护理费的发生；关于营养费，没有事实和法律依据，请法院依法驳回。3、关于交通费问题根据规定，经有关机构批准到统筹地区以外进行治疗所需的交通费应由基金支付。本案中，原告住院治疗是本地医院，在南京住院期间未经有关部门审批，其所产生的相关交通费不是被告应承担的法定义务。因此，原告的该项诉求没有事实和法律依据。4、关于停工留薪期工资问题首先，依据《江苏省实施（工伤保险条例）办法》第25条，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。原告提供了一张为第一人民医院的出院小结，休息期限为1个月。提供的南京医院的出院小结，并未出具需要休息的证明。其次，原告从事临时工作，工作内容为破桩头，即将高于桩顶设计标高的桩头部分予以凿除，无需任何证件即可上岗。原告工作第一天即发生受伤事故，且被告公司尚在施工中，上班前未谈妥日工资且无同等岗位人员，故请求参考《2018年连云港市城镇单位就业人员年平均工资统计公报》中建筑行业就业人员年平均工资51008元核算，即平均每月4250元。停工留薪期工资根据原告提供的第一人民医院出院小结，休息期限1个月计算，应计算到2019年2月12日，计6375元；2019年4月5日入院，2019年4月10日出院，共6天计850元。原告主张的12个月停工留薪期与事实不符，请法院依法裁决。5、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金问题根据相关规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告已达到法定退休年龄，请法院依法驳回。6、关于一次性伤残补助金问题原告的伤残等级为柒级，根据有关规定，其应享受的一次性伤残补助金为13个月本人工资。对于支付原告一次性伤残补助金被告无异议，计算数额，请求参考《2018年连云港市城镇单位就业人员年平均工资统计公报》中建筑行业就业人员年平均工资51008元核算，即平均每月4250元。因此，其一次性伤残补助金为55250元。7、关于《司法鉴定书》和鉴定费问题本案系劳动争议工伤赔偿案件，该份司法鉴定书适用范围与本案不是一个法律关系。原告已于2019年9月20日被鉴定为柒级伤残，应按照工伤相关法律、法规执行。该鉴定系原告自行做的，被告不应承担鉴定费。对于原告月工资标准的意见，变更请求参照《2019年连云港市城镇单位就业人员年平均工资统计公报》中建筑行业就业人员年平均工资46722元核算，即平均每月3893元。被告周以同辩称：1、2018年12月31日与被告恒鑫通公司签订桩头凿除施工合同，随后将整个合同内容转包给本案被告骆守军，被告周以同与原告之间没有劳动合同关系，原告起诉要求工伤保险待遇与被告周以同无关。2、原告在治疗过程中，被告周以同曾经给付过原告20000元，这个钱属于借款，原告经济好转后应当返还给被告周以同。被告骆守军辩称:我不知道周以同与被告恒鑫通公司之间签订的是什么合同，我们给周以同干活也没有签订过任何劳动合同，就是他找我干活我们才干的。我认为周以同是介绍人，我们是为被告恒鑫通公司干活的。经审理查明：2018年12月31日，被告恒鑫通公司与被告周以同签订了《桩头凿除施工合同》，由恒鑫通公司将厂区内建筑施工工程中桩头凿除工程发包给周以同，工程承包单价为每根180元。合同签订后，周以同又以每根150元的价格将该工程转给被告骆守军，由骆守军招用原告等人进行施工，劳动报酬由骆守军负责发放。2019年1月2日，原告在施工作业过程中右眼被击伤，同日入住连云港市第一人民医院，同年1月12日出院。诊断为右眼球内异物、右眼球穿通伤、右眼无晶状体，支付门诊费和住院费共计14676.16元。2019年3月1日，连云港市第一人民医院建议原告转上级医院治疗。此后，原告先后三次赴南京江苏省人民医院门诊，并于2019年4月5日住该院治疗，做右眼玻璃体切除术，于同年4月10日出院，出院诊断：1、右眼外伤后复发性视网膜脱离；2、右眼硅油眼；3右眼无晶体眼。支付门诊诊察费和住院费共计16504.85元。2019年5月5日，连云港市连云区人力资源和社会保障局作出连区人社工认字（2019）21号认定工伤决定书，汪勤善受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年9月20日，连云港市劳动能力鉴定委员会出具连劳某2字（2019）1738号劳动能力鉴定结论通知书，汪勤善被鉴定时的伤残情况为柒级。另查明，原告受伤后，被告周以同、骆守军分别给付原告20000元、11000元。2019年9月20日，原告至连云港光明眼科医院进行门诊治疗，支付挂号及检查费1820.4元。2020年3月12日，原告自行委托连云港正达司法鉴定中心对后续医疗费、误工（休息）时间等进行司法鉴定，支付鉴定费1400元。2018年连云港市建筑业就业人员年平均工资51008元。原、被告因工伤待遇争议，原告向连云港市连云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年4月20日作出连区劳某1案字（2020）第52号仲裁决定书，终结连区劳某1案字（2020）第52号案件的审理。上述事实，有连区劳某1案字（2020）第52号仲裁决定书、连区人社工认字（2019）21号认定工伤决定书、连劳某2字（2019）1738号劳动能力鉴定结论通知书、门诊病历、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、施工合同、原被告双方陈述等证据证实，并在卷佐证，本院予以确认。本院认为：原告汪勤善在施工作业过程中导致右眼受伤，该事故伤害已由连云港市连云区人力资源和社会保障局认定为工伤，应按《工伤保险条例》规定的项目和标准享受工伤保险待遇。原告要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金，属于工伤保险待遇项目，本院予以支持。其数额应按有关标准计算，即医疗费33001.4元；原告两次住院共17天，住院伙食补助费340元（17天×20元）；护理费1700元（17天×100元）；原告主张交通费1000元，考虑到原告实际就医次数及支出交通费情况，基本在合理范围，本院予以采纳。关于停工留薪期的确定，结合原告伤情，两次住院手术的实际情况及出院医嘱，本院酌定为6个月。原告主张日工资300元，证据不足，其停工留薪期工资可参照2018年本市城镇非私营单位建筑行业就业人员年平均工资51008元核算，计25504元（51008元÷12月×6月）；一次性伤残补助金55258.67元（51008元÷12月×13月）。原告主张的营养费和司法鉴定费，因不属于工伤保险赔偿项目，无法律依据，本院不予支持。原告出生于1958年6月16日，在遭受事故伤害时已超过法定退休年龄。依据《江苏省实施办法》第二十八条第一款规定，不能享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。被告恒鑫通公司将建筑施工工程发包给被告周以同，周以同又将该工程转包给被告骆守军，由骆守军招用原告等人进行施工，原告受到工伤事故。周以同、骆守军是不具备用工主体资格的自然人，应由恒鑫通公司承担用工主体责任。对原告的损害后果，被告周以同、骆守军应依法与被告恒鑫通公司承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条第一款（一）项，《江苏省实施办法》第二十八条第一款、《中华人民共共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告连云港恒鑫通矿业有限公司赔偿原告汪勤善医疗费33001.4元、住院伙食补助费340元、护理费1700元、交通费1000元、停工留薪期工资25504元、一次性伤残补助金55258.67元，共计116804.07元。扣减31000元后，余款85804.07元于本判决生效后十日内给付。二、被告周以同、骆守军承担连带赔偿责任。三、驳回原告汪勤善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告连云港恒鑫通矿业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交于本院）。审 判 长  刘文风人民陪审员  金立荣人民陪审员  乔 伟二〇二〇年八月二十五日书 记 员  石 梦法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定，招用劳动者给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残，为13个月的本人工资。江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十八条第一款达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。