宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）宁01民申42号 再审申请人（一审被告）：银川高新技术开发区印象餐厅。 经营者：田龙，1990年10月1日出生，住宁夏回族自治区盐池县青山乡猫头梁自然村**。 委托诉讼代理人：郑某，宁夏黄河志律师事务所律师。 被申请人（一审原告）：陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司。 负责人：刘某。 委托诉讼代理人：杨某，宁夏言成律师事务所律师。 原审被告：叶某，男，住宁夏，住宁夏回族自治区盐池县iv> 原审被告：宁夏打平伙餐饮管理有限公司。 法定代表人：叶某。 再审申请人银川高新技术开发区印象餐厅与被申请人陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司及原审被告叶某、宁夏打平伙餐饮管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（以下简称金凤区法院）于2019年6月30日作出（2018）宁0106民初9112号民事判决，该判决已经发生法律效力。2019年5月12日，银川高新技术开发区印象餐厅向本院提出再审申请，本案现已审查完毕。 原审法院审理查明，2015年10月8日，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司、银川高新技术开发区印象餐厅与原告陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司签订《消防工程施工合同》，合同约定：由原告陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司承建银川高新技术开发区印象餐厅图纸设计范围内的所有消防系统工程内容(包括消火栓系统、消防喷淋系统、火灾报警系统、防火门及防排烟系统)；承包方式为包工包料、包资料、包验收、不含税金；合同价款为总承包固定价款40万元；合同签订后由被告支付给原告5万元，施工完毕并由消防相关部门验收检测合格并出具相关验收合格证明后,十五天内三被告支付原告剩余全部工程款35万元。合同签订后,原告按照合同约定的全部消防系统工程内容，被告支付了5万元首付款。2016年7月22日，涉案工程通过工程预（结）算、工程决算审查和工程竣工验收单。2018年1月10日，本案涉案工程经银川市公安消防支队金凤区大队消防安全检查合格，符合国家相关法律规定，依法取得金公消安检字[2018]第0009号公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证书。后被告未能付款，原告诉至法院，请求判如所请。 原审法院认为，当事人应当按照合同约定严格履行合同义务。本案为固定总价建设工程施工合同，原告依约进行了施工，双方竣工验收，涉案工程通过消防验收，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司、银川高新技术开发区印象餐厅应当按照合同约定支付剩余的工程款，被告已经支付5万元，应当支付剩余35万元，故对原告要求被告支付工程款35万元的诉请，予以支持。关于原告要求被告叶某的承担责任问题，因被告叶某系履行职务行为，其行为后果应当由公司承担责任，故对原告要求的被告叶某承担责任不予支持。被告叶某、宁夏打平伙餐饮管理有限公司、银川高新技术开发区印象餐厅经本院合法传唤未出庭应诉，视为自动放弃抗辩权等相关诉讼权利，由此产生的后果自负。综上，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司、银川高新技术开发区印象餐厅于本判决生效之日起十五日内向原告陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司支付工程款35万元；二、驳回原告陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司的其他诉讼请求。案件受理费6550元，由被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司、银川高新技术开发区印象餐厅负担。公告费600元，由被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司负担。 再审申请人银川高新技术开发区印象餐厅向本院申请再审称，一、本案一审存在程序错误，人民法院应当依法再审。申请再审人一审期间始终未能接收到被申请人递交给人民法院的起诉状副本和开庭传票。一审法院既没有向申请再审人送达，也没有向经营者田龙本人送达。一审法院做出判决后错误的向与申请再审人既没有劳动关系，也没有雇佣关系，更没有事先取得申请再审人和经营者田龙授权的王成文个人送达，并不能产生依法送达的法律后果。申请再审人于2019年10月中旬接收到宁夏高级人民法院通过短信方式送达的一份执行通知后，才得知案件信息，随后百般打问，才从鑫鳟海鲜坊餐厅的吧台里找到一份原审判决，但这并不等于原审法院依法向申请再审人合法的送达了一审判决，由于一审法院未能采取合法有效的方式向申请再审人送达原审判决，剥夺了申请再审人享有的上诉权和申请再审权，应当依法予以纠正。二、申请再审人银川高新技术开发区印象餐厅有新证据证实被申请人起诉的由金凤区法院2019年6月30日作出判决时的经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅和被申请人陕西龙鑫智能安全工程有限公司责任公司银川分公司签订《消防工程施工合同》，支付5万元工程款的经营者为叶某的银川高新技术开发区印象餐厅并非是同一个民事主体。经营者为叶某的银川高新技术开发区印象餐厅注册成立于2015年11月30日，注销于2016年12月6日。而经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅注册成立于2016年12月8日，是在经营者为叶某的银川高新技术开发区印象餐厅注销后经转让后新成立的餐厅，因为和之前经营者为叶某的餐厅名称相同，以至于被张冠李戴，给混淆了。原审判决经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅承担付款责任属于主体错误。2018年8月，经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅因经营不善关闭，名称变更为银川高新技术开发区鑫鳟海鲜坊餐厅，该餐厅是出资人田鑫重新出资注册成立的另一家餐饮企业，被申请人起诉时的2018年10月12日经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅已关门停业。三、原判决适用法律错误，应当依法启动再审程序。被申请人在起诉时错误将经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅作为本案被告，导致原审判决将本来与本案没有任何关系的、不应当成为本案被告的、后来成立的、经营者为田龙的银川高新技术开发区印象餐厅代替其他主体承担了责任，存在被告主体不适格的问题，依法应当驳回被申请人在原审中对申请再审人的起诉。由于原审中该程序问题没有查明，错误的支持了被申请人的诉讼请求，属于《民事诉讼法》第二百条第六项“原判决、裁定适用法律确有错误的”情形。请求：1.银川市中级人民法院依照《民事诉讼法》第198条之规定对本案启动再审程序，撤销金凤区法院作出的（2018）宁0106民初9112号民事判决，并认定申请再审人作为原审被告主体不适格，驳回被申请人对再审申请人的起诉；2.案件受理费由被申请人承担。 本院审理后认为，关于对申诉人（原审被告）银川高新技术开发区印象餐厅送达开庭传票及判决书的问题，经本院核实，一审法院的开庭传票及判决书均由未提供授权手续的王成文予以签收，送达法律文书程序上存在瑕疵。2015年10月8日，《消防工程施工合同》是陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司银川分公司与叶某名下的印象餐厅签订并施工，该法律行为所产生的后果应承担责任的主体一审判决未审查处理，属于认定事实不清。综上，原审判决认定事实不清，送达法律文书不符合法律规定。申请人银川高新科技开发区印象餐厅再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项之规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、二百零六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第一款的规定，裁定如下： 一、指令宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院再审本案； 二、再审期间，中止原判决的执行。 审 判 长 田少珍 审 判 员 刘永杰 审 判 员 王文花 二〇二〇年八月十日 法官助理 （彭云 书 记 员 杨巧玲 附：适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 《最高人民法院关于适用的解释》 ……