广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初14038号原告：东莞鑫茂新能源技术有限公司，住所地为广东省东莞市*************。法定代表人：艾，该公司总经理。委托诉讼代理人：晏，男，汉族，住湖南省益阳市************************，公民身份号码为************716，该公司副总经理。委托诉讼代理人：卢创新，广东泰旭律师事务所律师。被告：东莞市航宇新能源科技有限公司，住所地为广东省东莞市*************。法定代表人：张某1。被告：江西池能新能源科技有限公司，住所地为江西省新余市渝水区*************。法定代表人：张某2。被告：张某1，男，，汉族，住广东省五华县********，公民身份号码为************018。原告东莞鑫茂新能源技术有限公司诉被告东莞市航宇新能源科技有限公司（以下简称航宇公司）、江西池能新能源科技有限公司（以下简称池能公司）、张某1买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人晏、卢创新到庭参加了诉讼，被告航宇公司、池能公司、张某1经本院合法传唤、无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.被告航宇公司向原告支付货款共计1428000元及违约金（以1428000元的30%为限，即428400元）；2.被告池能公司、张某1对被告航宇公司的本案全部债务承担连带清偿责任；3.本案的律师费由三被告承担；4.由三被告负担本案受理费、保全费、担保费。庭审中，原告撤销前述第3项诉讼请求以及第4项诉讼请求中关于担保费的诉讼请求。事实与理由：因被告航宇公司拖欠案外人深圳市鑫茂新能源技术有限公司（以下简称深圳鑫茂公司）货款，深圳鑫茂公司起诉三被告后，经三被告与深圳鑫茂公司达成和解，在和解过程中，深圳鑫茂公司将对航宇公司的债权全部转让给原告，故由原告与被告池能公司及被告张某1达成了付款协议书，其中明确约定，由被告池能公司（即乙方）连带担保被告航宇公司拖欠原告的货款共计1628000元，且在付款协议签订后，被告池能公司向原告先支付清偿200000元货款，剩余的1428000元货款，被告池能公司承诺每月向原告支付不少于70000元，直至欠款结清为止，若违约的，被告池能公司愿意向原告支付欠款总额的30%作为违约金并承担原告为实现债权而支出的诉讼费、保全费、担保费及律师费等等。被告张某1自愿对上述所有的债务承担连带清偿责任。事实上，三被告并未按付款协议履行付款义务，经原告多次催讨，仍拒不支付，原告为维护自身合法权益，故诉至法院请求判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有EMS法院专递邮件详情单（撤诉裁定送达证明）（复印件）、《付款协议书》、2016年5月对账单（传真件的复印件，原件已丢失）、联络函、情况说明、变更（备案）通知书（打印件）、企业信用信息公示报告（打印件）、深圳鑫茂公司2016年10月对账单、证人证言。三被告没有答辩，也没有向本院提交证据。经审理查明，原告主张案外人深圳良友公司（由深圳鑫茂公司更名而来）对被告航宇公司享有到期货款债权，深圳良友公司将其对被告航宇公司的债权转让给原告，且被告池能公司、张某1对被告航宇公司的债务承担担保责任，原告提交《付款协议书》、联络函、情况说明、变更（备案）通知书（打印件）、企业信用信息公示报告（打印件）、证人证言拟证实其主张。深圳鑫茂公司2016年10月对账单载明客户为被告航宇公司，内容列明本月送货明细（包括送货日期、单号、物品名称、规格型号、数量、单价、金额、订单号）、付款明细（包括付款日期、付款金额、付款方式）、余额明细（包括往期未付款金额、总货款、总回款、合计余额），其中2015年11月至2016年10月总货款合计2686200元，总回款1058200元，合计余额为1628000元。落款的供应商确认处有深圳鑫茂公司的盖章，客户确认处有被告航宇公司的盖章及“张某1担保人”字样。《付款协议书》载明原告为甲方，被告池能公司为乙方，被告张某1为丙方（担保方），深圳鑫茂公司为丁方，合同内容为：一、深圳鑫茂公司对被告航宇公司享有的债权权益全部转让予原告；二、被告池能公司确认连带担保被告航宇公司拖欠深圳鑫茂公司货款本金1628000元，并承诺在本协议书签订后2日内向原告支付部分货款200000元，原告在收到该部分货款后，应要求深圳鑫茂公司向东莞第三人民法院撤回对被告航宇公司的起诉，并办理解除财产保全的措施；三、在签订本协议后的当月/次月开始，被告池能公司承诺通过向原告下单的方式逐步结清货款，即被告池能公司每月向原告付款130000元，原告供货5吨X20B产品（含税价格26元/kg，随市场行情而变动），在付款时应另付70000元作为支付之前仍拖欠的1428000元的剩余部分货款，该种交易及付款方式应连续4月执行（即2018年8月30日前），之前仍拖欠的货款应为1148000元，在此之后的合作中，原告采用月结30天的合作方式供货给被告池能公司，但被告池能公司每个月须向原告支付不小于70000元现金偿还仍拖欠的货款，直至拖欠货款结清；四、该协议是原告、被告池能公司共同协商的结果，被告池能公司承诺将严格按照此协议执行，否则愿意向原告承担相当于欠款总额30%的违约金，并愿意承担原告为继续追究被告池能公司付款及违约责任所支出的诉讼费、担保费、保全费、律师费、差旅费等相关费用；五、被告张某1愿意为被告池能公司上述拖欠的货款、利息、违约责任及原告追究被告池能公司责任所支出的上述第三项的费用承担连带担保责任。《付款协议书》落款处的甲方处加盖了原告的公章，乙方处加盖了被告池能公司的公章，丙方处有被告张某1的签名及捺指印、丁方处加盖了深圳鑫茂公司公章，落款时间为2018年3月23日。原告主张：被告张某1在《付款协议书》上的签名既是代表其个人确认承担担保责任的行为，也是代表被告航宇公司对《付款协议书》的确认；签订后被告池能公司向原告先后支付货款200000元。联络函是被告航宇公司、池能公司共同签订并发给深圳鑫茂公司的，其内容为因公司发展需要，被告航宇公司与深圳鑫茂公司合作的公司名称变更为被告池能公司，前期所欠债务1628000元由被告池能公司承担。落款处有被告航宇公司、池能公司盖章确认，落款时间为2016年12月29日。证人深圳良友公司由其法定代表人艾出庭作证称：1.艾是深圳良友公司的法定代表人，代表深圳良友公司出庭作证；2.深圳良友公司从深圳鑫茂公司更名而来；3.深圳良友公司提供其营业执照复印件、变更（备案）通知书、法定代表人身份证明、艾身份证；4.被告航宇公司与深圳鑫茂公司之间存在买卖关系，被告航宇公司向深圳鑫茂公司购买负极石墨，至2016年10月止被告航宇公司尚欠深圳鑫茂公司货款1628000元未支付，双方签署了2016年10月对账单；5.深圳鑫茂公司将其对被告航宇公司的债权1628000元转让给原告；6.在2018年3月23日签订《付款协议书》当日深圳鑫茂公司口头通知被告航宇公司债权转让事宜，被告航宇公司的法定代表人即被告张某1也在《付款协议书》签名确认。另查明，深圳鑫茂公司于2019年7月17日变更企业名称为深圳良友公司。再查明，原告于2019年6月4日向本院提起本案诉讼。以上事实有深圳鑫茂公司2016年10月对账单、《付款协议书》、联络函、证人证言、变更（备案）通知书及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案是买卖合同纠纷。三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证、抗辩的权利。原告提交的证据，无明显瑕疵，并能形成完整的证据链条，本院予以采纳。本院归纳争议焦点如下：一、债权转让的基础债权是否成立；二、债权转让行为是否有效；三、三被告是否应对本案债务承担责任。关于争议焦点一。原告提交的深圳鑫茂公司2016年10月对账单、证人证言证实截止2016年10月，被告航宇公司欠付深圳鑫茂公司货款共计1628000元，故债权转让的基础债权成立。关于争议焦点二。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”《付款协议书》及证人证言证实深圳鑫茂公司于2018年3月23日将其对被告航宇公司的债权1628000元转让给原告，并口头通知被告航宇公司。被告航宇公司的法定代表人即被告张某1在《付款协议书》上签名证实债权转让的通知已经送达被告航宇公司。故深圳鑫茂公司与原告关于案涉债权的转让行为对债务人即被告航宇公司发生法律效力。被告航宇公司应向原告履行债务。原告确认案涉1628000元的债务，被告池能公司已代履行200000元债务，则被告航宇公司尚应清偿债务1428000元。关于争议焦点三。其一，被告航宇公司、池能公司是分别独立的法人，该两被告于2016年12月29日出具的《联络函》其本质是债务转移，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”之规定，本案并无证据显示被告航宇公司将案涉债务转让给被告池能公司经过当时的债权人即深圳鑫茂公司的同意，故债务转移不成立。但被告池能公司承担本案债务的意思表示构成债务加入。其二，原告与被告池能公司、张某1以及深圳鑫茂公司签订的《付款协议书》是四方当事人真实意思表示，其内容并未违反国家法律法规的强制性规定，依法成立生效，各方均应全面履行合同义务。该合同中关于债权转让的内容已在争议焦点二中予以论述，本院在此不再累述。被告池能公司在《付款协议书》承诺对被告航宇公司欠付原告的货款1628000元承担连带担保责任，在本协议书签订后2日内向原告支付部分货款200000元，并承诺在签订协议的当月/次月开始通过向原告下单加另外每月支付70000元的拖欠货款的方式偿还拖欠的货款，直至货款结清为止，其表述中既有“连带担保”字样，又明确表明具体付款方式及违约责任，故真实意思表示是债务加入。根据被告池能公司承诺的付款方式，被告池能公司最迟应在签订《付款协议书》的次月即2018年4月开始连续21个月（1428000元÷70000元/月≈21月）每月在订单货款以外另行支付不少于70000元的货款给原告，付清为止，即被告池能公司应在2019年12月付清本案货款。但至今本案债务尚有货款本金1428000元未支付，已经构成违约，故被告池能公司理应付清货款1428000元并按约定承担违约金428400元（1428000元×30%=428400元）。其三，被告张某1在《付款协议书》中承诺对被告池能公司欠付原告的货款、违约责任及原告追究被告池能公司的债务费用承担连带担保责任，但未约定担保期限，故担保期限应自主债务即被告池能公司对原告的本案债务履行期限届满之日起6个月，原告在担保期限届满前提起本案诉讼，被告张某1应对被告池能公司的本案债务承担连带清偿责任。其四，如前所述，本案债务转移不成立，被告航宇公司仍需承担其对原告（深圳鑫茂公司将债权转让给原告）的债务。截止2016年10月，被告航宇公司欠付深圳鑫茂公司货款共计1628000元，后被告池能公司履行200000元债务，则被告航宇公司尚应清偿债务1428000元，故被告航宇公司仍需向原告支付1428000元。原告、深圳鑫茂公司、被告池能公司、张某1签订的《付款协议书》中约定了违约金条款，被告张某1虽为被告航宇公司的法定代表人，但在《付款协议书》其在代表丙方即其自身的落款处签名，并未代表被告航宇公司表示受到《付款协议书》的拘束，则现有证据未显示被告航宇公司受到《付款协议书》违约条款的拘束，原告请求被告航宇公司支付违约金428400元缺乏依据，本院不予支持。综合以上四点，被告航宇公司、池能公司应共同向原告支付货款1428000元，被告池能公司应向原告支付违约金428400元，被告张某1应对被告池能公司的本案债务承担连带清偿责任。综上，《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，本院缺席判决如下：一、被告东莞市航宇新能源科技有限公司、江西池能新能源科技有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞鑫茂新能源技术有限公司支付货款1428000元；二、被告江西池能新能源科技有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞鑫茂新能源技术有限公司支付违约金428400元；三、被告张某1对被告江西池能新能源科技有限公司的前述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告东莞鑫茂新能源技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21507.6元，由被告东莞市航宇新能源科技有限公司、江西池能新能源科技有限公司、张某1负担；本案保全费5000元，由被告东莞市航宇新能源科技有限公司、江西池能新能源科技有限公司、张某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  柯金玲人民陪审员  张伟星人民陪审员  蔡玉华二〇二〇年七月二十日书 记 员  林秋香附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。