宁夏回族自治区青铜峡市人民法院民 事 判 决 书（2020）宁0381民初714号原告：李怀玉，男，1974年4月3日出生，汉族，初中文化，住吴忠市利通区。被告：阿拉善盟融福矿业工程有限公司，住所地内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善左旗巴彦浩特镇翡翠城**楼**，统一社会信用代码911529000970340977。法定代表人：苗琦，该公司经理。被告：肖兰坡，男，1969年6月4日出生，汉族，初中文化，阿拉善盟融福矿业工程有限公司股东，住青铜峡市。被告：苗琦，男，1979年11月25日出生，汉族，初中文化，阿拉善盟融福矿业工程有限公司法定代表人，住陕西省榆林市子洲县。原告李怀玉与被告阿拉善盟融福矿业工程有限公司（以下简称融福矿业公司）、肖兰坡、苗琦买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李怀玉、肖兰坡、被告苗琦以融福矿业公司法定代表人及个人身份到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李怀玉向本院提出诉讼请求：1.判令被告融福矿业公司支付欠款90.0132万元，承担违约金20万元，共计110.0132万元；2.判令被告肖兰坡、苗琦承担连带清偿责任；3.判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年，被告融福矿业公司在青铜峡市新井煤业有限公司建设施工需要购买成品油。2016年6月29日，原告和该公司签订《成品油供应协议》，约定由原告为其供应成品油，按月付款。2016年6月28日至2016年7月9日，原告为其供应成品油335.68吨，全部运送至青铜峡市新井煤业有限公司过磅交付被告在青铜峡设立的临时储油点，每吨价格4900元，共计价款1644832元。被告于2016年11月24日出具《付款承诺书》，承诺2016年12月20日付清并支付违约金20万元，逾期付款按每日3000元承担违约金。至2019年8月被告共计付款944700元，仍欠900132元。被告依约应承担违约金200余万元，原告酌情主张20万元。被告苗琦、肖兰坡作为融福矿业公司的股东，在认缴出资期限内未出资，依法对本案债务承担连带清偿责任。融福矿业公司辩称：原告陈述已付款、总结算价款均正确。所有的过磅单、手续都是由新井煤矿做的。李怀玉当时来新井煤矿要过钱，我就给出具了承诺书。油是新井煤矿用了，我们没有能力付款，建议原告将新井煤业追加进来，我们可以提供证据。肖兰坡辩称：公司和原告签署供油合同我不知情。后期李怀玉到矿上找到我，我才知道。我协调过这个事情，我认为公司有法人，我是股东，我不承担连带责任。苗琦辩称：我当时写付款承诺书是被逼无奈，其他答辩意见和融福矿业公司的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告融福矿业公司、苗琦对原告提交的付款承诺书有异议，提出该承诺书在原告逼迫下书写，非本人真实意愿。当庭未举证证实存在受原告胁迫书写承诺书的事实，该承诺系苗琦本人书写，与待证事实有关联，证据效力本院予以确认。被告融福矿业公司、苗琦对原告提交的其他证据无异议，被告肖兰坡对原告所举证据均无异议，对当事人无异议的证据，本院确认证据效力并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如：2016年6月29日，原告作为供方、被告融福矿业公司作为需方，签订《成品油供应协议》。约定：原告为被告供应柴油，交货地点为需方工地油罐，交货方式为需方从供方油罐卸油，以过磅数量为准。供应数量由需方根据施工需要随时通知供应量。油品价格0#柴油暂定价格每吨4900元，根据国家发改委价格做相应调整。验收方式由供方送至需方指定地点，以在需方工地过磅、双方签认为准。结算方式以双方认可的实收单据，供方凭签收单（结算单）结账。协议同时对双方的义务和责任作出约定，其中,需方未按协议约定的结算、付款方式结算、付款，因此造成的经济损失由需方自行承担，并承担所欠款项5%的违约金。原告李怀玉在供方处签名，被告苗琦在需方“法定代表人”处签名。合同一式三页四份，双方各持两份。被告苗琦在三页纸张右侧错页加盖了融福矿业公司合同专用章。合同签订后，原告依约履行合同，向融福矿业公司工地所在地青铜峡市新井煤业公司供应柴油。后原告与被告苗琦就2016年6月28日至2016年7月9日供货进行结算，双方签署结算单载明：供货金额1644832元。原告在“供货方”一栏签名，被告苗琦在“收货方”一栏签名，并加盖被告融福矿业公司合同专用章。2016年11月24日，被告苗琦作为甲方、原告作为乙方签署付款承诺书，约定甲方2016年11月30日付款30万元，2016年12月5日付款40万元，2016年12月20日付清剩余欠款。甲方承担乙方违约金20万元。欠款合计1844832元，甲方如不能按时付款，每日承担违约金3000元。被告苗琦向原告提供了其个人所有的坐落于银川市金凤区XX小区XX室房屋所有权证书复印件。被告融福矿业公司累计向原告付款944700元，剩余欠款700132元及违约金至今未付。另查明：融福矿业公司成立于2014年4月17日，注册资本3000万元，实缴资本0元。股东2人，其中肖兰坡股比55%，认缴金额1650万元，股东苗琦股比45%，认缴金额1350万元。本院认为，本案双方争议焦点有三个：第一，原告与各被告是否形成买卖合同关系。第二，被告苗琦、肖兰坡是否在未出资金额范围内对案涉债务承担责任以及如何承担责任。第三，原告主张的违约金如何认定。关于原告与各被告是否形成买卖合同关系问题。原告主张与被告融福矿业公司形成买卖合同关系。被告融福矿业公司和苗琦辩称本案买方为青铜峡市新井煤业公司。被告对原告提交的《成品油供应协议》、结算单均无异议，上述《成品油供应协议》和结算单中，清晰的反映被告苗琦以融福矿业公司法定代表人身份与原告签署合同，并加盖融福矿业公司印章。被告融福矿业公司和苗琦在庭审中陈述其与青铜峡市新井煤业公司有业务往来，原告向其提供的柴油部分供应给青铜峡市新井煤业公司。但三方并无关于青铜峡市新井煤业公司直接向原告支付案涉价款的约定。另，原告关于被告融福矿业公司已付款的陈述，被告融福矿业公司并无异议。综上，认定被告融福矿业公司系买卖合同的相对人。即案涉买卖合同的买方为被告融福矿业公司，卖方为原告。双方间买卖协议不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告履行了供货义务，被告融福矿业公司应向原告支付对应价款。被告融福矿业公司与苗琦辩解付款承诺系受原告逼迫书写，无证据证实，亦不能对抗双方签订的《成品油供应协议》，其辩解不予采纳。关于被告苗琦、肖兰坡是否在未出资金额范围内对案涉债务承担责任以及如何承担责任问题。依《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被告苗琦、肖兰坡系融福矿业公司股东。原告提供的证据中载明二被告未履行出资义务，二被告当庭认可，应依法承担相应的民事责任。二被告未出资金额远大于案涉债务，依前述规定，被告苗琦、肖兰坡应对案涉融福矿业公司债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。关于原告主张的违约金如何认定问题。本案针对被告不能按期支付价款的违约责任，双方在成品油供应协议、付款承诺书中均有约定。被告融福矿业公司应按约定期限履行付款义务，但融福矿业公司仅支付部分价款，其迟延向原告付款是引起本案诉讼的主要原因，因此，被告融福矿业公司的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。被告融福矿业公司与苗琦对付款承诺予以否定，并提出违约金过高应予调整的抗辩。从案涉协议和付款承诺书的内容看，实为双方对被告不能按期付款这一违约行为约定了三种违约金。一是支付欠付款5%的违约金，二是支付固定数额20万元违约金，三是每逾期一日支付3000元违约金。三种约定相互冲突。原告主张被告按后两种约定承担违约责任，既主张按固定数额支付违约金，又主张按一定的计算方法支付违约金。此时，应考量原告主张的两种违约金是否过高。确认约定的违约金是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。本案中，双方当事人均未提供证据证明逾期支付欠款700132元给原告造成的实际损失是多少。因此，本案无法根据实际损失与违约金的差额作出违约金是否过高的判断。在此情况下，可以结合合同的约定及履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等，根据公平原则对违约金是否过高作出裁量。本院综合衡量认为，逾期付款损失为原告的利息损失。同时考虑到，我国合同法规定当违约金过分高于或低于违约造成的损失可予调整的立法本意，旨在弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性。付款承诺书中约定固定数额20万元违约金，以欠款700132元为基数，自2016年12月20日应付款日至判决确定之日，相当于年利率7.88%，高于此时间段同期银行一至五年贷款年利率4.75%的30%，足以弥补原告的损失。故，对两种违约责任择其一适用，由被告融福矿业公司按约定的20万元支付违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，判决如下：一、被告阿拉善盟融福矿业工程有限公司支付原告李怀玉价款700132元，于判决生效之日起十日内履行；二、被告阿拉善盟融福矿业工程有限公司支付原告李怀玉违约金20万元，于判决生效之日起十日内履行；三、被告肖兰坡、苗琦对上述一、二项给付中被告阿拉善盟融福矿业工程有限公司不能清偿的部分承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14701元，减半收取计7351元，原告李怀玉负担1337元，被告阿拉善盟融福矿业工程有限公司负担6014元。退回原告李怀玉7351元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判员  蒋宁侠二〇二〇年八月四日书记员  冯婧茹引用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。