四川省广汉市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0681民初2192号 原告：四川尔缘机电设备有限公司，住所成都市高新区永丰路********，统一社会信用代码91510100580018679E。 法定代表人：杜丹，公司经理。 委托诉讼代理人：李尧，特别授权，四川公生明律师事务所律师。 被告：四川鑫超越环保科技有限公司，住所四川省广汉市经济开发区高雄路西段，统一社会信用代码91510681555779353D。 法定代表人：曾先荣，公司董事长。 委托诉讼代理人：潘晶，一般代理，四川杰中律师事务所律师。 第三人：内江市博威能源有限公司（曾用名“内江市博威新宇化工有限公司”），住所内江市威远县连界镇，统一社会信用代码91511000555778668T。 法定代表人：吕贞于。 第三人：成渝钒钛科技有限公司，住所威远县连界镇解放街，统一社会信用代码915110007274474875。 法定代表人：王劲。 第三人：成都丽雅纤维股份有限公司，住所成都市青白江区红阳团结南路**，统一社会信用代码915101002022815687。 法定代表人：李雪梅，公司董事长。 委托诉讼代理人：郑显华，特别授权，四川华晨（宜宾）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨倩，一般代理，四川华晨（宜宾）律师事务所律师。 原告四川尔缘机电设备有限公司（以下简称“尔缘机电公司”)与被告四川鑫超越环保科技有限公司(以下简称“鑫超越环保公司”)、第三人内江市博威能源有限公司(以下简称“博威能源公司”)、第三人成渝钒钛科技有限公司(以下简称“成渝钒钛公司”)、第三人成都丽雅纤维股份有限公司(以下简称“丽雅纤维公司”)联营合同纠纷一案，本院于2020年6月18日诉前登记为（2020）川0681诉前调875号案件。经组织双方当事人调解未果，于2020年8月20日立案受理为（2020）川0681民初2192号案件，依法由审判员冷北宁担任审判长，与审判员袁晓斌、人民陪审员李自强组成合议庭，公开开庭进行了审理。诉讼中，原告尔缘机电公司撤销了对第三人丽雅纤维公司的起诉。原告尔缘机电公司的委托诉讼代理人李尧，被告鑫超越环保公司的委托诉讼代理人潘晶到庭参加了诉讼；第三人博威能源公司和第三人成渝钒钛公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尔缘机电公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告立即支付原告合作资金11778000元；2、判令被告立即支付原告联营项目利润7181502.62元，起诉后又变更为6287437元；3、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2011年5月18日,被告鑫超越环保公司与内江市博威新宇化工有限公司（以下简称“博威新宇公司”）签订《焦化五期增设脱硫脱氰系统工程总承包合同书》,约定鑫超越环保公司承包博威新宇公司焦化五期增设脱硫脱氰工程(以下简称“博威项目”),工程造价9980000元。2011年6月11日,江油黄龙破碎输送设备制造有限公司（以下简称“黄龙公司”）与鑫超越环保公司签订《BW1-TLTQ联合经营合同书》,约定黄龙公司与鑫超越环保公司联合经营博威项目。2012年5月21日，被告鑫超越环保公司与博威新宇公司签订《内江市博威新宇化工有限公司焦化五期增设脱硫脱氰系统工程总承包合同补充协议》,约定由鑫超越环保公司承包博威新宇公司博威项目新增加的“焦炭过滤器系统项目”。2012年1月20日，黄龙公司名称变更为四川皇龙智能破碎技术股份有限公司（以下统一简称“黄龙公司”）。2019年4月29日，博威新宇公司名称变更为内江市博威能源有限公司（以下统一简称“博威能源公司”）。 2011年9月28日，四川超越环保设备制造安装有限公司（以下简称“超越环保设备公司”）、鑫超越环保公司与威远钢铁有限公司签订《威远钢铁有限公司钒资源综合利用项目钒钛烧结构系统烟气脱硫工程（B段）总承包合同》，约定超越环保设备公司、鑫超越环保公司共同承包钒资源综合利用项目钒钛烧结构系统烟气脱硫工程（B）标段(以下简称“威钢项目”),工程造价23080000元。2011年10月8日,四川皇龙智能破碎技术股份有限公司与四川鑫超越环保科技有限公司签订《WG1-sJTL联合经营合同书》,约定黄龙公司与鑫超越环保公司联合经营威钢项目。 2012年4月18日,鑫超越环保公司与丽雅纤公司签订《工程承包合同》,约定鑫超越环保公司承包丽雅纤公司改造“交钥匙”工程(以下简称“华明项目”),工程造价2510000元。2012年5月8日,黄龙公司与鑫超越环保公司签订《HM1-WSCL项目联合经营合同书》,约定黄龙公司与鑫超越环保公司联合经营华明项目。 2012年8月15日，四川皇龙智能破碎技术股份有限公司由于准备上市无法投资等因素,便将其与鑫超越环保公司签订的前述三份联营合同转至尔缘机电公司名下,尔缘机电公司与鑫超越环保公司于同日签订了《项目合作协议书》,约定共同经营博威、威钢、华明三项目（以下简称“三项目”）,由尔缘机电公司投资14578000元,待后期项目竣工决算后,再收回14578000元,共担风险,共负盈亏。 现被告承包第三人的“博威项目”、“威钢项目”、“华明项目”均已竣工验收合格,原告对该三项目先后投入合作资金14578000元,被告也收到了相应工程款,应按照其与原告签订的《项目合作协议书》退还原告全部合作资金。但截至起诉之日,被告仅退还原告2800000元,尚欠11778000元未退还给原告。同时,三项目在扣除联营项目成本后,还盈利12574874元,按约定原、被告应各自分配50%的联营利润,原告应分配得到的联营利润款为6287437元。原告多次向被告催收该投资款及利润款无果,特向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告鑫超越环保公司辩称：原告所诉与被告合作联营三项目及三项目的施工情况属实；但原、被告对该三个项目至今没有进行决算。根据原被告间的协议书约定，双方根据预估金额进行垫支,本着风险、利润均摊原则,竣工后进行预决算,先双方垫付的成本各按50%进行分摊,根据回款情况应先返回至多投入方,直至双方所投资金相等,待验收后再进行盈亏决算。联营的三个项目合同总金额为36818000元。截至2020年8月17日,经双方对账确认：（一）双方合作时投入垫资金额16768000元，其中原告投入14578000元、被告投入2190000元；己退还尔缘机电公司2800000元；（二）三个项目已收到款项共计26207100元，其中华明项目已经履行完毕、工程款也已全部收到，博威项目和威钢项目仍有12611700元应收工程款未收到。为履行三项目，目前已支付成本费用为28456328.6元(其中，包含已付款且收到发票的22488763.9元、已付款但收款方未开票的4707034.65元，尚有应付未付款1260530.07元），已支付保证金2000000元，已共计支付30456328.6元。三项目已收到第三人支付的工程款项共计26207100元。目前，三项目收支相减后,为-4249200元,因此已实际从原、被告在三项目投入合作资金中垫资4249200元。因此，目前垫资款项尚余有9718800元。根据协议书的约定,双方垫付成本各按50%分摊,目前鑫超越垫资2190000元,尔缘公司也应垫资留足2190000元。所以，目前尚有的9718800元-2190000元(鑫超越环保公司)-2190000元(尔缘机电公司)后,剩余的垫资款项为5338800元应该退还尔缘机电公司。截止到庭审结束时,案涉工程博威项目、威钢项目第三人尚有12617100元没有支付,原、被告也没有进行最终决算,原、被告联营合作的三项目并未产生实际利润,双方也没有达到进行盈亏决算的条件,无利润可进行分配。综上所述,目前,应当退还尔缘机电公司的垫资款为5338800元,剩余垫资款项应在案涉项目工程完成决算并收到款项后,根据协议书的约定双方盈亏决算后再进行处理。同理,目前合作项目还有4249200元的垫资款项,并未产生利润,因此不存在利润分配问题。 第三人博威能源公司和第三人成渝钒钛公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，没有提交答辩意见，也没有提交证据。视为其自愿放弃相应的民事诉讼权利。 原、被告围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证，双方当事人对所举的证据均无异议，本院依法予以确认并在卷佐证。 根据原、被告的陈述和经审查确认的上述证据，本院确认案涉事实如下： 2011年5月18日和2012年5月21日，被告鑫超越环保公司与第三人博威能源公司签订了总承包合同和补充协议，被告鑫超越环保公司承包博威能源公司的博威项目，合同金额合计10469300元。2011年9月28日，被告鑫超越环保公司及超越环保设备公司与第三人威远公司签订了总承包合同，被告鑫超越环保公司承包威远公司的威公钢项目，合同金额23080000元。2012年5月8日，被告鑫超越环保公司与第三人丽雅纤维公司签订工程承包合同,约定鑫超越环保公司承包丽雅纤维公司改造“交钥匙”工程华明项目,合同金额2510000元。 被告鑫超越环保公司承包上述三项目后，又分别于2011年6月11日、10月8日和2012年5月8日,与黄龙公司签订项目联合经营合同书，约定黄龙公司与鑫超越环保公司联合经营三项目。联合经营合同书分别约定：以鑫超越环保公司的名义进行项目投标，双方联合经营的项目实行独立核算；项目所需资金总额，由鑫超越环保公司垫资30%、黄龙公司垫资70%；经营利润和亏损，黄龙公司与鑫超越环保公司各承担50%；项目竣工验收合格后，双方进行决算，盈亏分配前应优先支付黄龙公司多垫资的金额。 2012年8月15日，黄龙公司将与鑫超越环保公司联合经营三项目中黄龙公司的合同权利义务转让给原告尔缘机电公司。同日，原告尔缘机电公司（乙方）与被告鑫超越环保公司（甲方）签订了联合经营三项目的《项目合作协议书》。《项目合作协议书》约定：第一、甲乙双方就合作项目，实行风险、利益均摊。第二、甲乙双方合作项目分别为博威项目（编号ＢＷ1-ＴＬＴＱ），威钢项目（编号ＷＧ1-ＳＪＴＬ）、华明项目（编号ＨＭ1-ＷＳＧＬ）。第三、上述合作项目甲乙双方分别按合计项目预估金额的30%和70%先行垫支。超出部分或在超出规定时间内（竣工或验收后）一方进入或未付出的资金部分按银行同期利率结算给另方。第四、本着风险、利资均摊原则，竣工后进行预决算，先将双方垫付的成本按50%进行分摊，根据回款情况应先返回至多投入方，直至双方所投资金相等，待验收后再进行盈亏决算。第五、双方分别委派会计和出纳，其他管理人员、技术人员等由双方协商后根据情况在本协议生效之日五日内派出或向外借调。工资统一从合作项目中支取。第六、由乙方一次性投入合作资金14578000元至双方项目合作设立的账户，用于上述的联运项目款项。该投资款在合作项目竣工结算后视盈亏情况进行处理。第七、甲乙双方合作的项目在甲方开设账户实行独立核算。有关财务、管理业务的规章制度，由甲乙双方共同制订，成立管理小组。第八、项目管理小组每一个月召开一次会议，向甲乙双方通报项目的进展情况，包括生产、财务等情况，并每月向双方领导上交财务报表。第十、项目合作设立独立账号（超越申办）：开户单位四川鑫超越环保科技有限公司，开户行成都银行红牌楼支行，账号×××59。第三条、项目合作各方的主要义务:甲方负责以甲方名义进行项目投标,项目与业主及相关单位的关系，创造良好的合作外部环境，组织该项目的实施过程及过程管理；乙方主要义务配合甲方项目投标及该项目的实施过程及过程管理。第四条、合作项目成本、税金及附加、费用，甲乙双方各自分配承担50%。第五条、合作项目利润甲乙双方各自分配利润的50%，合作项目亏损甲乙双方各自承担50%；合作项目财务决算时间为该项目竣工或验收合格后，双方以独立开设的账户进行结算，甲方应首先支付乙方大于甲方的垫资金额。如有代为垫资的，利息结算时间计算至垫资款项支付之日。5、利润分配和亏损承担时间及方式：由双方根据验收结算后分配和承担。第七条、特别约定1、每单合作项目合同签订并项目中标后，甲乙双方均不得中途单方退出合作，否则应向另一方支付中标预算总合同价10%的违约金，并赔偿因退出合同造成的另一方损失；2、项目产生的技术资料和技术专利应以甲乙双方共同申报并共同享有。 《项目合作协议书》签订后，原告尔缘机电公司于2012年12月20日将合作资金14578000元转账支付到合同约定的户名为被告鑫超越环保公司的银行账户，并于2012年11月9日、2013年1月24日、5月22日、7月17日、9月29日共收到被告鑫超越环保公司退还的合作资金2800000元。至本案庭审结束前，原告尔缘机电公司仍有11778000元合作资金，被告鑫超越环保公司没有退还。被告鑫超越环保公司投入合作资金2190000元。 博威项目于2011年12月20日完工，同月22日开始运行；2012年3月22日，通过了建设方的验收，并把整个系统设备全部移交给了建设方。威钢项目、华明项目均于2013年底前完工并验收交付给了建设方。被告鑫超越环保公司与第三人成渝钒钛公司2013年4月26日的对账函显示，威钢项目合同金额23080000元，威钢公司已支付13536000元。2017年6月28日，被告鑫超越环保公司给第三人博威能源公司的工作联系函记载，博威项目合同总金额10469300元，博威能源公司已支付4500000元，尚欠5969300未支付。 2017年10月20日，被告鑫超越环保公司申请撤销了为三个合作项目开设的专用银行账户。 原、被告双方对账确认，三个项目合同总金额为36818873.85元，截止2020年8月17日,三个项目的应收工程款金额（元）如下表：                            项目名称                       应收金额                       已收金额                       应收未收金额                       备注                               博威项目                       10469300                       4500000                       5969300                                                     威钢项目                       23080000                       18437600                       6642400                                                     华明项目                       3269500                       3269500                       //                                                     合计                       36818800                       26207100                       12611700                                      三个项目成本费用合计为28456328.62元，其中已付款合计27195798.55元、应付未付款1260530.07元。在已付款金额中，收到第三方出具的发票的22488763.9元，第三方未开具发票的4707034.65元。另外，鑫超越环保公司已在原被告所出的项目合作资金中支付威钢项目保证金2000000元，至今还没有退还。 本案的争议焦点是，三项目是否应进行利润分配。本院认为，截止到庭审结束时,原、被告对案涉三项目尚未进行最终决算；目前其中两个项目尚有12617100元应收款未收到,同时还有应付款1260530.07元，原告所主张的三项目利润仅是账面利润，而非产生的实际利润。因此,鑫超越环保公司与尔缘机电公司的联营合作三项目的利润分配问题，可待原、被告对三项目决算后,再行利润分配，原告可另案主张该项权利。 本院认为，原告、被告双方签订的《项目合作协议书》，是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，具有法律效力，合同双方均应严格履行。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条规定“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”原告按合同约定履行了支付三项目合作款的义务，三项目已完工验收交付，没有再需投入资金的项目工程，被告也应严格履行约定的退付原告垫资金款的合同义务。合作项目已收到应收款项共计26207100元，尚有12617100元应收款未收到，已交付的2000000元保证金至今没有退还，已支付三项目工程成本付款合计27195798.55元，还有应付款1260530.07元未付。现在，原告尔缘机电公司仍有11778000元合作资金没有退还，被告鑫超越环保公司投入合作资金2190000元。在扣除三项目中已支付的成本及保证金后，原、被告已投入三项目合作资金的余额为11778000+2190000-（27195798.55+2000000-26207100）=10979301.45元。暂不计算三项目的应收款金额，还应从原被告现有投入的合作资金（11778000+2190000）=13968000元中预留1260530.07元应付款，且原被告应依据《项目合作协议书》的约定各承担50%的即630265.03元；对收入与支出金额相抵扣后的金额27195798.55+2000000-26207100=2988698.55元，原、被告也应各承担50%即1494349.28元。故依据《项目合作协议书》的约定，被告应退还原告的合作资金金额为10979301.45-630265.03-（2190000-630265.03-1494349.28）=10283650.72元。截止到本案庭审结束时,原、被告对案涉三项目尚未进行最终决算，原告所主张的三项目利润仅是账面利润，而非产生的实际利润，故原告所主张的三项目利润分配的诉讼请求，理由不当，证据不足，应予驳回。原告已投入的三项目其余合作资金，可待原、被告对三项目进行决算后，与三项目的可分配利润一并另行主张。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条和第一百五十三条的规定，判决如下： 一、被告四川鑫超越环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告四川尔缘机电设备有限公司合作资金款10283650.72元； 二、驳回原告四川尔缘机电设备有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费130193元，由原告四川尔缘机电设备有限公司承担56081元，由被告四川鑫超越环保科技有限公司承担74112元（于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长  冷北宁 审 判 员  袁晓斌 人民陪审员  李自强 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员  邓艳宗