西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0117民初784号原告：李旭东，男，1989年12月3日生，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人：何艳，陕西科俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：童铭，陕西科俊律师事务所实习律师。被告：陕西重型汽车有限公司（以下简称陕汽公司），住所地：陕西省西安市经开区。法定代表人：谭旭光，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈丹，男，1990年6月26日生，汉族，住西安市长安区，该公司员工。委托诉讼代理人：王艳，女，1989年2月8日生，汉族，住西安市鄠邑区，该公司员工。原告李旭东诉被告陕汽公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李旭东及其委托代理人何艳、童铭与被告陕汽公司的委托代理人陈丹、王艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李旭东诉称，原告于2010年9月至被告处工作，被安排从事整车装调工岗位，原告自2017年4月22日起因病休假，病情稳定后回到单位工作，严重时继续休病假治疗，但被告在原告医疗期满仍需治疗、未经任何调岗等程序的前提下，单方面提出辞退被告，双方劳动关系至2019年4月解除。截止2019年4月，被告未依法给原告缴纳各项社会保险，导致原告在治病期间无法享受医保报销，且在解除劳动关系后无法领取失业保险金，虽然后来原告补交了部分社保，但2010年9月至2011年12月的医疗保险和失业保险，2011年9月至2018年12月的生育保险、工伤保险未缴纳，且因失业保险补交过晚，导致原告已经无法领取失业保险金，被告未按规定给原告缴纳社保给原告造成的损失应当由被告承担。2017年4月22日，原告因病开始休病假，向被告履行了病假手续，被告也同意，但在原告休病假期间，被告未向原告支付过任何病假工资。仲裁委认定所谓病假工资实际上是个别月份，被告按规定发放的采暖费和降温补贴，不能视为工资，故原告有权要求被告发放病假期间的工资。被告于2019年4月以医疗期后原告不能从事原工作也不能胜任公司另行安排的工作为由，遂提出解除劳动合同，但是被告并未按照规定先对原告进行调岗，而直接简单粗暴的解除劳动合同，属于违法解除情形，故原告有权要求被告以经济补偿金的双倍向其支付赔偿金。医疗期满原告需要继续治疗，被告在医疗期满后提出解除合同，应当支付6个月的工资作为医疗补助费。原告自在被告处上班起，便未按规定享受周内8小时、双休、正常的法定节假日等劳动权益，故应支付加班工资。被告在原告处工作期间，存在拒绝为原告缴纳社保、拒发工资、违法解除劳动合同等多重违法情形，应当依法支付经济补偿金。关于原告月平均工资的计算标准，因合同解除前，被告并未给原告发放过工资，故无计算平均工资的基础，经济补偿金应按照原告在职期间从2016年11月至2017年4月6个月的平均工资7289元。综上，被告的种种行为已严重损害原告的合法权益，故诉至法院请求判令：1、撤销西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（经开）[2019]第344号裁决书；2、被告向原告补交2010年9月至2011年12月的医疗保险、失业保险，2011年9月至2018年12月的生育保险、工伤保险；3、被告向原告支付因未及时缴纳失业保险导致原告无法领取失业保障金的损失1620*18=29160元；4、被告向原告支付2017年4月22日至2018年1月28日和2018年3月11日至2019年3月14日医疗期的病假工资7289*70%*21=107148.3元；5、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金7289*70%*9=45740.7元；6、被告向原告支付医疗期满后仍需继续治疗的医疗补助费7289*6=43734元；7、被告向原告支付加班费350000元。被告陕汽公司辩称，原告诉请1根据相关法律规定，对仲裁裁决不服的可以在收到裁决裁决书之日起15日向法院提起诉讼，原告并无权利申请撤销。补交社保不属于法院的受案范围，劳动争议适用仲裁前置程序，有的诉讼请求未经劳动仲裁；原告的失业金离职前是正常缴纳的，原告在仲裁期间提交的参保证明证明了正常缴存，裁决也证明了正常缴存，所以不存在原告所说不及时缴纳，并非所有的离职都领取失业金，原告并无证据证明符合领取失业金的条件，失业保险金的给付部门是社保部门，用人单位没有给付义务，且本项诉求不属于法院的受案范围。原告的医疗期只有6个月，在医疗期满后，原告长达一年半时间没有上班，公司本可以解除劳动关系，但为照顾原告特殊情况，本着人道精神仍和原告续约，且在2年内向原告发放了医疗期和非医疗期的工资，原告在医疗期的平均工资已经高于西安地区最低工资的80%，这些在仲裁期间已经确认，原告在仲裁期间提交的病历上，医院将病情认定为一般，原告不能躺在家里的时候还要求发工资，这对企业和其他员工来说不公平。公司对原告经济补偿金的给付高于他离职前12个月的工资，且不低于最低工资标准，原告诉请并无依据。原告医疗期满后相当长时间都没有上班，企业是盈利单位，试问哪个单位可以给员工一次性放一年半的假，公司之所以在原告没有提供对等劳动的情况下仍持续支付其工资，就是考虑员工生病的情形，并以工资形式进行了补助，单位已经不应再支付其他费用，原告也不属于支付医疗补助的情形。原告在医疗期满一年内没有出勤，所以不存在加班情形，一年以前的加班费也已经超过了诉讼时效。经审理查明，原告李旭东于2010年9月入职被告陕汽公司，双方于2015年4月1日签订了劳动合同，李旭东提供正常劳动至2017年4月22日。2018年8月，西安市劳动能力鉴定委员会（西安市劳鉴2018年149号）鉴定结论书评定李旭东为非因工伤残或因病丧失劳动能力捌级。2019年3月14日，被告做出《解除劳动合同通知书》，解除理由为原告自2017年4月26日起休医疗期，现医疗期届满后原告不能从事原工作，也不能从事由公司另行安排的工作，公司根据《劳动合同法》第四十条第（一）项与原告解除劳动合同并支付经济补偿金。2019年4月7日，被告向原告出具了离职证明，证明原告在被告公司已办理完离职工作交接手续。2019年4月22日，被告向原告转账支付12600元的经济补偿金。被告自2017年4月26日开始计算原告的医疗期，自2017年4月26日至2017年10月26日共支付原告六个月医疗期工资9958.83元。医疗期届满后原告未向被告提供劳动，被告自2017年11月至2019年4月共向原告支付20257元工资并缴纳了部分社保。被告为原告缴纳了2011年10月至2019年3月的基本养老保险、2012年1月至2019年4月的医疗保险、2019年1月至2019年4月的生育保险、2019年1月至2019年4月的工伤保险、2012年1月至2019年4月的失业保险。另，被告提交对公账户明细单及借记回单证明其已缴纳2019年2月份失业保险。以上事实，有原被告双方当事人陈述、仲裁裁决书、解除合同通知书、银行流水等相关证据在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被告未依法缴纳原告在职期间的社会保险，应予以补交，虽然被告提供证据证明其缴纳了2019年2月份相应保险，但原告主张的是2010年9月至2011年12月的医疗保险、失业保险及2011年9月至2018年12月的生育保险、工伤保险，与2019年2月份无关，故对原告主张的上述期间内的社会保险应予以补交。被告未依法缴纳原告在职期间的部分失业保险应予以补交，若社会保险经办机构不能补办导致原告无法享受社会保险领取失业金的应当由被告赔偿原告损失，但本案目前尚未出现不能补办的情形，故原告可在社保经办机构明确表示不能补办后另行主张其无法领取失业保障金的损失。原告在被告公司实际工作年限为五年以上十年以下，根据法律规定其医疗期为6个月，自2017年4月26日开始计算，被告自2017年4月26日至2017年10月26日共支付原告六个月医疗期工资9958.83元，不低于最低工资标准的80%，即被告已足额支付原告医疗期工资；原告自医疗期届满后未向被告提供劳动，且被告自2017年11月至2019年4月共向原告支付20257元工资并缴纳了部分社保，故对原告要求被告支付2017年4月22日至2018年1月28日以及2018年3月11日至2019年3月14日医疗期的病假工资7289*70%*21=107148.3元、医疗期满后仍需继续治疗的医疗补助费7289*6=43734元之诉讼请求本院不予支持。因原告在劳动关系解除前12个月未提供正常劳动，被告按照西安市最低工资标准1680元核算经济补偿金12600元且已支付，现原告主张解除劳动关系的经济补偿金45740.7元无法律依据，本院不予支持。原告主张加班费350000元，但其提供的证据不足以证明其事实主张，应由原告承担举证不能的不利后果，本院对其关于加班费的诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、陕西重型汽车有限公司依法为李旭东补缴2010年9月至2011年12月的医疗保险、失业保险及2011年9月至2018年12月的生育保险、工伤保险，双方按照社保机构核算标准，各自承担相应部分；二、驳回李旭东的其它诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告负担，原告已预交，由被告在履行本判决书时一并支付原告。如不服本判决，在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长 曹 丹审判员 张 青审判员 宋 迪二〇二〇年八月二十四日书记员 雷婉婷1