天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初9344号原告：李万芹，女，1960年1月2日生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：赵如林，武清区泉州法律服务所法律工作者。被告：天津市汇杰劳动服务有限公司，住所地，天津市武清区大孟庄镇廊良公路南侧综合楼**楼**-5（集中办公区）。法定代表人：张海涛，经理。委托诉讼代理人：石广涛，天津津孚律师事务所律师。被告：张海涛，男，1987年2月27日生，汉族，住，住天津市武清区/div>委托诉讼代理人：石广涛，天津津孚律师事务所律师。被告：赵永良，男，1972年5月23日生，汉族，住，住天津市武清区/div>被告：宋克楠，男，1994年9月4日生，汉族，住，住天津市武清区住天津市武清区。原告李万芹与被告天津市汇杰劳动服务有限公司（以下简称汇杰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，根据李万芹申请追加张海涛、赵永良为被告。后李万芹申请撤回对被告汇杰公司的诉讼，本院口头裁定准予其撤回该项诉讼的申请。后张海涛申请追加宋克楠为被告，本院依法追加宋克楠、汇杰公司为被告，适用简易程序，公开开庭进行审理。原告李万芹及其委托诉讼代理人赵如林，被告汇杰公司、张海涛的委托诉讼代理人石广涛，被告宋克楠到庭参加诉讼，被告赵永良到庭参加了前两次庭审，第三次庭审经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李万芹向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告汇杰公司、张海涛给付原告医药费4238.4元、误工费19744元、护理费11106元、住院伙食补助费2300元、营养费4500元、交通费1000元、精神损失费10000元、后期康复费20000元、鉴定费840元，共计73728.4元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告汇杰公司、张海涛系雇佣劳务关系，2018年10月至2019年2月28日间断性受雇于汇杰公司、张海涛从事装卸，工资每天160至220元，计件工资，每天发放一次。2019年2月28日11时30分许，原告受张海涛指派到案外人宗厚供应链管理（上海）有限公司南蔡村物流站装卸货物，赵永良驾驶叉车将原告往集装箱上送，当上升至集装箱半空时，叉车叉头撞到集装箱上，原告从叉车上弹起摔伤。后张海涛将原告送至武清区人民医院治疗并为原告支付部分医药费，其他费用均由原告支出。原告与汇杰公司、张海涛交涉未果，故起诉。汇杰公司辩称，不同意原告的诉讼请求。本公司将装卸工程发包给宋克楠，每方1.8元，宋克楠如何完成工作与本公司无关。汇杰公司从未找过原告，也没给原告发过工资，与原告没有雇佣关系，对事发当天原告如何到现场不清楚，只在其受伤后得知情况，不同意赔偿原告损失。原告要求叉车司机将其送上车，自身存在过错，其明知上车不应该踩在叉车的前叉子上，而在没有任何安全保障措施的情况下要求司机用叉车将其送上货车，明显有重大过失，存在一定过错，应承担相应责任。被告赵永良在明知叉车是装卸货物所用，不允许用叉车把人送上车厢，仍同意并放任原告在叉车前叉子上站着送其到车厢上，违反了操作规范，也应承担相应责任。综上，请求依法驳回原告对汇杰公司的诉请。张海涛辩称，张海涛是汇杰公司的法定代表人，即使汇杰公司对事故承担责任，也应以公司财产独立进行赔偿，与张海涛个人无关。在汇杰公司不承担责任的情况下，张海涛更不应该承担责任。张海涛与原告不存在劳务雇佣事实，双方没有任何关系。另汇杰公司在原告发生事故后为其垫付医疗费18697.9元，张海涛保留追偿的权利。赵永良辩称，我受雇于张海涛，共给他干了四天活。2月28日上午11点左右，我正在卸货，叉车停在货车上下仓口的位置，一会儿原告骑着电动车来了，下车后直接站在我的叉车叉子上，让我把她送上去。我稍微犹豫了一下，说叉车上不许站人，她非坚持让我把她送上去，我就把她往上送，在上升过程中她就掉下来了，我慌忙停车下来看她的伤情，原告的儿子把车开过来我就帮着把原告送上车去医院了，后一直未离开过现场。当天下午3点半到4点张海涛从医院回来，我向其询问原告伤情后，才回的家。我的责任由法院依法认定。宋克楠辩称，是张海涛雇的我，亲自跟我说找我母亲干活，装车、卸车、开叉车的活全由张海涛安排，工资也是张海涛发，他让我干什么我就干什么，一切都是他安排的，此案跟我什么关系都没有，我不承担本案责任。本院经审理认定事实如下：被告张海涛系被告汇杰公司的法定代表人、股东，汇杰公司为从事劳动服务及各种工程施工、机械设备租赁、装卸搬运服务等经营的单位。原告李万芹系被告宋克楠之母。被告赵永良曾系汇杰公司雇佣的叉车司机，持有特种设备（叉车）作业证。2018年8月4日，宗厚供应链管理（上海）有限公司为甲方、汇杰公司为乙方签订《仓储装卸外包合同》，约定甲方委托乙方为宗厚供应链管理（上海）有限公司亿滋项目的装卸外包服务方，乙方遵照甲方要求安排足额人员为其进行仓储货物的进出装卸作业及相应配套的服务。服务协议于2018年8月4日开始，2019年3月4日终止。合同还对双方违约责任、权利义务等进行约定。2018年8月至2019年2月期间，宋克楠在汇杰公司从事装卸工作，报酬为按方结算、收入日结，由张海涛通过微信转账支付。2019年2月28日上午，张海涛安排赵永良、宋克楠去宗厚供应链管理（上海）有限公司亿滋项目仓库给一个集装箱货车装卸货物，赵永良驾驶叉车在集装箱上下仓口处进行装卸，宋克楠在集装箱内进行装卸。上午11时许原告来到装卸现场，让赵永良用叉车将其托举到集装箱上去，赵永良问原告是干什么的？原告说宋克楠是她儿子，她来帮她儿子干活的。赵永良说叉车上不能站人，原告说没事，非要让赵永良将她送上去。在原告的多次要求下，赵永良才同意把原告送上去，原告站在叉车右侧的叉子上，手扶着叉车，在上升过程中，原告从空中摔下受伤。事故后原告被送至天津市武清区人民医院治疗，经诊断伤情为：腹部损伤；胸部损伤；肋骨骨折；右手损伤；右下肢损伤。当日被收治入院，2019年3月23日出院，住，住院23天出挂号费20元、门诊费2697.91元、住、住院费163049元。2019年4月4日、4月24日、5月1日、5月17日在该院门诊复查，支付挂号费105元、门诊费3809.3元。上述费用合计22936.3元由被告张海涛垫付18697.9元。经原告申请，本院委托天津市天平司法医学鉴定所对原告误工期、护理期、营养期进行评定，鉴定意见为被鉴定人李万芹外伤致多处损伤，其误工160日、护理90日、营养90日。原告支付鉴定费840元。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案，宗厚供应链管理（上海）有限公司将亿滋项目的装卸工作发包给汇杰公司，汇杰公司与宋克楠约定装卸费按方结算、收入日结，符合承揽合同特征，故宋克楠与汇杰公司为承揽合同关系。原告主张受雇于汇杰公司、张海涛，未提供受雇及汇杰公司、张海涛向其发放工资的证据，本院对原告的主张不予采信，应认定原告到装卸现场系帮助宋克楠完成工作。原告让赵永良用叉车将其送上集装箱，被赵永良拒绝后，仍执意要求其进行托举，在叉车托举过程中受伤，自身对事故发生存在疏忽大意的过失；汇杰公司在此过程中未阻拦原告进入操作场地，且其雇佣司机赵永良在从事雇佣活动中违反操作规程用叉车托举原告致原告摔伤，汇杰公司作为雇主也应承担赔偿责任。综合双方过错程度，对原告的合理损失以由原告承担40%、汇杰公司承担60%责任为宜。被告张海涛作为汇杰公司的法定代表人、股东，用个人微信向宋克楠发放报酬，属于出借账户的行为，是违反金融管理法规的违法行为，应与汇杰公司承担连带责任。被告宋克楠对原告受伤不存在过错，不承担本案责任。经原告申请，本院委托鉴定机构对原告的误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为误工160日、护理90日、营养90日，本院予以确认。原告支付的医疗费22936.3元、鉴定费840元为合理损失，本院予以支持。其误工费、护理费、营养费依照鉴定意见认定的天数分别按123.4元/天、123.4元/天、25元/天予以计算，金额分别为19744元、11106元、2250元。原告的伙食补助费按照100元/天支持住院期间即2300元。交通费酌情支持300元。原告主张精神损失费10000元，但未提交精神受损的证据，本院不予支持。原告主张的后期康复费20000元未提供该费用的证据，本院亦不予支持。上述合理损失总计59476.3元（22936.3元+840元+19744元+11106元+2250元+2300元+300元），由汇杰公司、张海涛连带赔付35685.78元（59476.3元×60%），扣除张海涛已垫付的18697.9元，还应赔付16987.88元。此案被告赵永良经本院合法传唤未到庭参加第三次庭审，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、被告天津市汇杰劳动服务有限公司、张海涛于本判决生效后5日内向原告李万芹连带赔偿16987.88元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费269元，由原告李万芹承担119元，由被告天津市汇杰劳动服务有限公司、张海涛承担150元。如不服本判决，可自接到判决之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 李 平二〇二〇年八月十三日书记员 张军玲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。3、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。4、《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院除应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。