河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0102民初1970号 原告：李伟，女，1978年10月4日出生，汉族，住新乐市。 委托诉讼代理人：李贝贝，河北时代经典律师事务所律师。 被告：河北美点儿医疗美容咨询有限公司，住所地：石家庄市长安区建华北大街**中恒大厦南塔**。 法定代表人：刘四庆，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：宋振兵，河北金龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋丹丹，河北金龙律师事务所实习律师。 被告：河北青尺美容服务有限公司，住所地，住所地：石家庄市长安区中山东路与建华大街交口300米路西中恒大厦**401、402、403、404Aiv> 法定代表人：贾华蕊，该公司总经理。 被告：河北青尺美容服务有限公司石家庄长安青尺医疗美容诊所，住所地，住所地：石家庄市长安区中山东路与建华大街交口300米路西中恒大厦**401、402、403、404Aiv> 负责人：刘绪友，该公司经理。 以上二被告共同委托诉讼代理人：王炜，河北冀港律师事务所律师。 原告李伟与被告河北美点儿医疗美容咨询有限公司（以下简称“美点公司”）、被告河北青尺美容服务有限公司（以下简称“青尺公司”）、被告河北青尺美容服务有限公司石家庄长安青尺医疗美容诊所（以下简称“青尺诊所”）医疗服务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李伟的委托诉讼代理人李贝贝，被告美点公司的委托诉讼代理人宋振兵、宋丹丹，被告青尺公司及被告青尺诊所的共同委托诉讼代理人王炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李伟向本院提出诉讼请求：1、判令三被告返还原告6.5万元，及自起诉日起至返清日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算占用期间的利息；2、诉讼费等费用由三被告承担。事实和理由：原告与被告一于2019年1月3日签订《美点儿美丽天使代言协议》，约定原告在被告处消费累计金额达到每人民币5000元整，即可返还人民币5000元。原告在被告处共消费65248元，但被告至今未向原告返还款项。被告三与被告一与原告所签协议的实际履行人，被告二为被告三的上级总公司，三被告应共同承担返还原告款项的责任。 被告美点公司辩称：1.本案案由应为广告合同纠纷。原告与美点公司于2019年1月签订的《美点儿美丽天使代言协议》中明确了本协议的目的：“本协议称为‘美点儿美丽天使’，凡签署本协议称为美点儿美丽天使代言的客户，均可按本协议规定对在甲方（美点公司）消费的医美项目进行回馈”。依据协议可知，此种回馈为有偿回馈，前提是成为美点儿美丽天使，即为其代言。根据《广告法》第二条规定：在中华人民共和国境内，商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或间接介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本办法。本法所称广告代言人，是指广告主以外的，在广告中以自己的名义或者形象对商品、服务作推荐、证明的自然人、法人或者其他组织。本案中，原告自愿参加美点儿美丽天使回馈活动，愿以自己形象为其代言并进行宣传推广，满足《广告法》中对于广告代言人的要求。而且美点公司与原告之间虽然曾经成立过医疗服务合同关系，但是双方已经完全履行了之前医疗服务合同关系中的全部义务，并未对医疗服务合同的履行产生任何纠纷，该关系已经履行完毕。所以本案纠纷产生的基础是双方之后签订的《美点儿美丽天使代言协议》，此处的“回馈”实际是对代言的有偿报酬，本案的实质应为广告合同纠纷。2.本案中原告未履行合同义务，不符合协议约定回馈的条件，原告的主张严重背离等价有偿原则和诚实信用原则，对美点公司亦是极不公平。根据双方签订的《美点儿美丽天使代言协议》第三条第5项约定：“乙方（原告）签署本协议后即成为甲方（美点公司）代言人，应积极为甲方进行宣传推广，并以图片或文字形式进行分享传播（微信、微博等）。术后一周、一个月、三个月及半年均需反馈正侧位照片给甲方。”第三条第6项约定：“乙方签署本协议后即成为甲方代言人，应积极参加甲方会议进行宣传推广”。协议中约定进行“回馈”的前提是成为代言人并履行合同约定义务，而原告未对美点公司进行任何宣传推广，也未提供照片给美点公司。而且协议第三条第2项明确约定：“乙方购买回馈卡后，回馈现金时需要乙方到会场领取现金”，事实上原告并未参加过美点公司组织的相关会议，没有履行协议约定的义务。美点公司已经为原告完全履行了医疗服务合同关系中的全部义务，而且手术质量也完全符合国家相关标准和行业标准，对手术水平和手术质量原告自始至终都表示认可，从未提出任何异议。此时，如果原告没有任何其他付出的前提下可以要求美点公司返还全部缴纳费用，这不符合双方在协议中的约定，严重违背等价有偿和诚实信用原则，对美点公司来说是极不公平的，如此这样，美点公司将没有存在的意义，最重要的是，原告并没有履行其作为代言人应付出的义务。故原告主张“回馈”缺乏事实和法律依据，应当驳回原告全部诉讼请求。3.本案中原告主张的所有回馈没有足够的证据予以支持，且原告要求的回馈已超过期限，应驳回原告诉讼请求。根据双方签订的《美点儿美丽天使代言协议》第三条第4项约定：“最长回馈时间超过9个月，甲方将采取强行回馈方式回馈给乙方。”2019年1月3日原告签订代言协议并消费，2019年10月29日第一次要求回馈。根据协议约定，已超过最长9个月的回馈时间，将采取强行回馈的方式，即全部转换为等值代金券。但原告未履行代言义务，美点儿公司不同意对其主张的现金方式返还，该主张与本案基本事实完全相悖，请求人民法院在依法查清基本事实的基础上依法判决驳回原告的全部诉讼请求。综上，原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据，美点儿完全没有履行协议约定的内容，当然无权要求美点儿公司对其进行回馈。同时，美点儿公司保留追究原告违约的相关责任。为维护各方合法权益，美点儿公司请求贵院依法判决驳回原告的全部诉讼请求。 被告青尺公司、青尺诊所辩称：青尺诊所是青尺公司的分公司，青尺诊所不具有法人资格，民事责任应当由青尺公司承担。1.原告与美点儿公司因双方签订的代言协议产生的纠纷与我公司无关。其代言协议中对双方权利义务的约定，原告在美点儿公司消费不向我公司支付任何费用与我公司无关联性，其余美点儿公司因为销售活动政策产生的纠纷与我公司无关。2.我公司及分支机构与美点儿公司是两个独立的市场主体，拥有不同营业范围，双方是合作关系，双方签订的青尺医美平台团队场地使用协议明确约定了美点儿公司对其客户的定价收费及其进行的销售活动和政策均于我公司无关，其客户的归属关系属于美点儿公司，我公司下属美容诊所为美点儿公司的客户提供美容医疗服务，由美点儿向我公司支付手术费，综上两点，我公司及其分支机构不是本案的适格被告，不应承担任何责任。 本院经审理查明，原告李伟与被告美点公司于2019年1月3日签订《美点儿美丽天使代言协议》，约定“本协议称为‘美点儿美丽天使’凡签署本协议成为美点儿美丽天使代言的客户，均可按本协议规定对在甲方消费的医美项目进行回馈。依据《中华人民共和国合同法》中关于赠与等相关法律法规的规定，双方在协商一致的基础上达成如下回馈、让利协议：第一条“美点儿美丽天使”活动定义，本协议所称“美点儿美丽天使”指的是：乙方在甲方处进行相关的商业消费行为并满足本协议规定的条件时，甲方给予的让利赠与回馈行为，获得美丽基金回馈卡的名额后并满足本协议条件及相关规定时，甲方（美点公司）给予乙方的让利与回馈行为。第二条美丽回馈基金卡，由乙方报名参加美点儿美丽天使回馈活动，其自报名之日起，在甲方消费指定的项目累计金额达到每人民币5000元整（以下均为人民币）时，即可获得购买甲方的‘回馈卡’一张的机会，美丽回馈基金将按序号依次进行回馈，轮到其回馈序号时，以‘回馈卡’为单位进行回馈。第三条美丽回馈基金卡条件及相关规定，1、每张“回馈卡”只能回馈一次，不得重复回馈。2、乙方购买回馈卡后，回馈现金时需要乙方到甲方会议现场进行领取现金。3、由于后续回馈卡可能因前序回馈卡未回馈完毕而导致回馈条件迟迟未成就。因此，若乙方在所持回馈卡满足其他回馈条件时，自购卡之日起9个月后，可以要求甲方优先回馈金额的30%，剩余70%额度的回馈条件依然按照回馈规则进行排位。在此基础上，若乙方不愿意排序等待剩余70%额度回馈，乙方可以将该70%剩余额度对应的款项全部转换为等价代金券，该代金券直接用于甲方医美项目的消费，如进行此项操作时，须扣除总金额的15%作为服务费。4、最长回馈时间超过9个月，甲方采取强行回馈方式回馈给乙方。5、乙方签署本协议后即成为甲方代言人，应积极为甲方进行宣传推广，并以图片或文字形式进行分享传播（微信、微博等）。术后一周、一个月、三个月及半年均需要反馈正侧位的照片给到甲方。6、乙方签署本协议后即成为甲方代言人，应积极参加甲方会议进行宣传推广。”协议签订后，原告于2019年1月3日共向被告转账支付65000元，以现金方式支付248元，合计65248元。被告美点公司法定代表人在视频中表示“我这么说，你就要钱，你也愿意相信我们，愿意等我们周期点，没有问题，这个是没有问题的，因为这个账，这个合同我们是认的，我们一直在。医院至少三五年，我们一直在的，目前这个市场，医院想赖也赖不了，想拖也拖不了。”被告青尺公司法定代表人贾华蕊表示：“我说现在的情况是公司负债经营，确实和你们每位都没关系，但是跟每一位都有切身实际的一个关系。现在就几个方案，我们可以重复消费，还可以做了项目，不需要做项目的，可以做身材管理器，打造身材，都不需要，可以介绍客户过来，到时候客户的钱抵现金拿回去，这是方案。” 另查明，被告美点公司成立于2017年9月13日，法定代表人刘四庆，经营范围为美容信息咨询；化妆品、五金产品及日用百货的销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告青尺公司成立于2018年3月5日，法定代表人贾华蕊，经营范围：美容服务（凭许可证经营）；健康管理咨询（诊疗、治疗除外）；化妆品、服装鞋帽、日用百货的销售；诊疗服务（仅限分支机构）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告青尺诊所成立于2018年7月13日，负责人安思宇，系被告青尺公司分支机构，经营范围为：诊疗服务（凭许可证经营）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。贾华蕊系被告美点公司股东，虽被告美点公司辩称贾华蕊已将股权出让，但并未办理工商变更登记。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告李伟与被告美点公司签订《美点儿美丽天使代言协议》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，依法有效，双方当事人应当按照合同约定履行协议。在《美点儿美丽天使代言协议》中明确约定，凡签署本协议成为美点儿美丽天使代言的客户，均可按本协议规定对在甲方消费的医美项目进行回馈，该协议系依据《中华人民共和国合同法》中关于赠与等相关法律法规的规定订立，因此该协议签订的前提系被告美点公司承诺给客户进行回馈为目的，双方适用赠与的法律规定，故被告美点公司抗辩本案合同系广告合同纠纷，主张不能成立。原告提供的视频证据显示，被告美点公司股东贾华蕊表示认可向原告返款，仅是因为公司负债经营，无法及时返款，被告美点公司法定代表人刘四庆在视频中亦认可原告所主张的返款或将返款转换为其他回馈方式。虽被告美点公司否认原告提供的上述视频证据，并主张被告美点公司法定代表人刘四庆、股东贾华蕊系基于原告影响其正常经营，所作意思表示不真实，但被告美点公司并未否认相关视频的真实性，也未提供证据证明其代表人刘四庆、股东贾华蕊所作意思表示系基于原告的胁迫，因此可以确认，原告就案涉返款已经与被告美点公司进行协商，且得到被告美点公司认可，相关回馈计算方式亦得到印证，故本案纠纷的产生并非因原告未按约定履行义务，而是因被告美点公司没有支付能力，无法向原告及时返款，被告美点公司抗辩原告未按约定履行义务的主张不能成立，被告美点公司应当承担向原告返款的义务。故对于原告诉请被告美点公司返还65000元的主张，本院予以支持。对于原告诉请被告美点公司支付占用期间的利息，经本院查明，被告美点公司已经确认原告主张的债务，故原告向其主张资金占用期间的利息并无不当，但原告返款系基于与被告美点公司签订的回馈协议，不属于借贷纠纷，因此被告美点公司应自原告起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算计算，向原告支付利息为宜。原告主张被告青尺公司、青尺诊所与被告美点公司为一套人马，且二被告系本案受益人，应当就上述还款承担共同还款责任。但经本院查明，被告青尺诊所系被告青尺公司分支机构，二被告并未与原告订立《美点儿美丽天使代言协议》，原告所提供证据又不能印证二被告与被告美点公司存在人格混同的情况，且原告已经接受二被告提供的医疗美容服务，亦未提出异议，故对于原告诉请被告青尺公司、青尺诊所承担共同还款责任，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告河北美点儿医疗美容咨询有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告李伟65000元及资金占用费（自起诉之日起2020年2月19日至至本判决确定的给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1425元，减半收取712.5元，由被告河北美点儿医疗美容咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（石家庄市长安区建华北大街138号，邮政编码050011，收件人：材料收转窗口） 上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行），逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李建中 人民陪审员  樊立成 人民陪审员  张秀萍 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  李 梅