湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂02民终911、912号上诉人（原审原告暨被告）：黄海洲，男，1979年6月28日出生，汉族，住安陆市。上诉人（原审被告暨原告）:黄石市水之梦酒店服务有限公司，住所地黄石市交通路**。法定代表人：郭春风，董事长。委托诉讼代理人：万微，公司员工。上诉人黄海洲与上诉人黄石市水之梦酒店服务有限公司（以下简称水之梦公司）劳动争议一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2019）鄂0202民初1350号、1366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄海洲上诉请求:改判水之梦公司支付其2018年10月至2019年1月工资14013.70元、2015年5月至2019年1月延时工资34489.70元、违法解除劳动合同赔偿金27568元、失业保险待遇10557元。事实与理由：1.2019年1月其出勤15天，休息1天，病休9天，一审在计算2019年1月薪资时仅计算12天薪资错误。2.（2018）鄂0202民初2795号民事判决书及（2019）鄂02民终1335号民事判决书虽认定其日工作9小时，存在延时加班，但对水之梦公司是否足额支付其延时加班费并未做具体裁决，仅凭工资表中偶尔一两次支付记录就认定延时加班费已支付，未切实保护其权益。3.其与水之梦公司签订的劳动合同期限虽于2018年12月1日到期，但水之梦公司并未提出终止，其于合同到期后仍继续在水之梦公司工作，其与水之梦公司的劳动关系仍在延续。其于2019年1月16日向水之梦公司申请病休，之后因病情未痊愈，再次申请续假，且递交了病假证明，水之梦公司却在未下达书面到岗通知的情况下，以其旷工违反公司制度为由将其辞退，属违法解除劳动合同，应向其支付赔偿金。4.水之梦公司违法解除劳动合同，应向其支付失业保险待遇。水之梦公司答辩称：1.2018年10月黄海洲已经调岗，工资标准有变化，每月3146元是黄海洲之前在厨师岗位的工资。事实上，其已通知黄海洲来领取工资，但黄海洲一致未来领取。2.加班工资已经过判决，黄海洲再次主张属于重复起诉。3.其与黄海洲的劳动合同是到期解除，不存在违法解除，其无需支付赔偿金及失业保险待遇。水之梦公司上诉请求：改判其向黄海洲支付带薪年休假工资1584元。事实与理由：一审判决其支付黄海洲带薪年休假工资计算错误。劳动争议案件的仲裁时效期间为一年，从知道或应当知道之日起计算。黄海洲2015年入职，直至2018年才提出带薪年休假的请求，早已超过仲裁时效期间。其次，法律虽然规定未享受带薪年休假，用人单位需支付三倍工资，但黄海洲已经领取了未休年休假期间的正常工资，其只需再支付二倍工资即可，一审判决其再支付三倍工资错误。黄海洲辩称：带薪年休假工资可以追溯三年，且劳动仲裁时水之梦公司并未提出时效抗辩，一审判决对于带薪年休假工资的认定正确。黄海洲向一审法院起诉请求:1.水之梦公司支付其2018年10月至2019年1月工资14013.70元；2.水之梦公司支付其延迟工资34489.70元；3.水之梦公司支付其休息日加班费2851.90元；4.水之梦公司支付其法定节假日加班费475.30元；5.水之梦公司支付其未安排年休假的工资7129.70元；6.水之梦公司支付其失业保险待遇10557元；7.水之梦公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金27568元；8.本案诉讼费由水之梦公司承担。水之梦公司向一审法院起诉请求:1.请求人民法院对黄劳人仲裁字[2019]第120号仲裁裁决书第一项错误裁决进行纠正，其应支付黄海洲2018年10月至2019年1月的未发工资为10122元；2.判令其无需支付黄海洲2018年11月至2019年1月加班工资3327元、带薪年休假工资2376.55元、违法解除劳动合同赔偿金27568元、失业保险待遇7722元。一审法院认定事实：2015年5月20日，黄海洲与水之梦公司签订了一份《劳动合同书》，合同期限为2015年6月1日起至2018年12月1日止。2018年9月10日，黄海洲向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请第一次劳动仲裁，申请水之梦公司补缴养老保险费、未签订劳动合同的二倍工资、休息日加班费、法定节假日加班费等。2018年11月20日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人仲裁字[2018]第515-1号仲裁裁决书，裁决：一、自裁决书生效之日起十五日内，由水之梦公司向黄海洲支付加班费共计24716元（法定节假日加班费4753元，休息日加班费19963元）；二、黄海洲请求水之梦公司补缴养老保险的诉求，黄劳人仲裁字[2018]第515-2号裁决；三、驳回黄海洲其他诉求。该仲裁裁决作出后，水之梦公司不服该仲裁裁决，向黄石港区人民法院提起与黄海洲劳动争议一案诉讼。2018年12月1日劳动合同期限届满后，水之梦公司向黄海洲告知不再续签合同，并要求其离开水之梦公司。黄海洲于2019年1月17日起未至水之梦公司工作。2019年1月29日，水之梦公司向黄海洲发出催领工资通知书，确认2018年10月1日至2018年12月31日工资共计8894元，通知黄海洲于2019年1月25日前核对并领取工资。该案诉讼期间，黄海洲于2019年2月1日向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请第二次劳动仲裁，申请水之梦公司支付其2018年10月至2019年1月工资、延时工资、休息日加班费、法定节假日加班费、未安排年休假的工资、年终奖、违法解除劳动合同赔偿金、失业保险等。2019年5月8日，黄石港区人民法院作出（2018）鄂0202民初2795号一审民事判决书，判决：一、水之梦公司在判决书生效后十日内，向黄海洲支付加班费24716元；二、驳回水之梦公司的诉讼请求。判决作出后，水之梦公司不服该判决，向黄石市中级人民法院提起上诉。2019年5月31日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会作出关于黄海洲所提起的第二次劳动仲裁黄劳人仲裁字[2019]第120号仲裁裁决书，裁决：双方劳动关系自2019年1月25日起解除，自裁决书生效之日起十五日内，水之梦公司向黄海洲支付2018年10月至2019年1月未发工资13348.30元，2018年11月至2019年1月休息日加班费2851.86元、法定节假日加班费475.31元，未休年休假工资待遇2376.55元、违法解除劳动合同赔偿金27568元、失业保险待遇7722元，并驳回黄海洲的其他仲裁请求。2019年10月15日，针对黄石市黄石港区人民法院作出的（2018）鄂0202民初2795号民事判决，黄石市中级人民法院作出（2019）鄂02民终1335号民事判决书，判决：一、维持一审民事判决主文第二项；二、变更一审民事判决主文第一项为：水之梦公司在判决书生效后十日内，向黄海洲支付加班费49432元；三、驳回黄海洲的其他上诉请求。另核定：黄海洲在终止合同前12个月的平均工资标准为3446元。黄海洲提供的考勤表内容，是水之梦公司对公司员工的考勤记录；根据劳动合同书和考勤表记录，2019年1月黄海洲共工作15天，其中工作日12天，休息日3天；2018年11月至2019年1月期间黄海洲法定假日加班1天、黄海洲当庭主张休息日加班9天。合同约定黄海洲的日工作时间为9小时，在水之梦公司提供的工资表单上有每月的加班工资金额记录。在水之梦公司工作期间，黄海洲应休未休的带薪年休假天数为15天。一审法院认为：关于工资。黄海洲主张水之梦公司应按3446元/月的薪酬标准支付其2018年10月至2019年1月工资14013.70元；水之梦公司则主张应按黄海洲工作岗位调整前后的薪酬标准支付黄海洲2018年10月至2019年1月期间工资10122元。工作岗位及工资标准系劳动合同的组成部分，对工作岗位及工资标准的调整应当经双方协商，水之梦公司在双方处于劳动争议诉讼阶段且未与黄海洲协商的情况下，单方调整黄海洲的工作岗位及工资标准的行为并不合理，故2018年10月至2019年1月期间黄海洲的工资标准应当参照3446元的平均工资计算，即3446元/月×3个月+3446元/月÷21.75天×12天=12239.24元。对黄海洲诉请超过部分，本院不予支持。关于延时加班费。延时加班费事项已在本院于2018年立案受理的水之梦公司诉黄海洲劳动争议一案一审、二审中进行了审理，且在（2018）鄂0202民初2795号一审民事判决书及（2019）鄂02民终1335号二审民事判决书中作出裁判，已认定水之梦公司所核发的工资数额中已包含延时加班费，不再另行计算。故黄海洲的该项诉请，属于重复起诉，依据“一事不再理”原则，对黄海洲提出的该项诉讼请求不予支持。关于休息日加班费及法定节假日加班费。水之梦公司主张陶然楼宾馆与水之梦公司是两个独立的法人主体，黄海洲提供的黄石陶然楼宾馆的考勤表不能证明水之梦公司存在加班的事实，故其无需支付黄海洲2018年11月至2019年1月加班工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，黄海洲已经就存在加班事实提供了“黄石店出品部人员编制表”、“黄石市陶然楼宾馆职工考勤表”等证据予以证明，水之梦公司虽主张黄海洲提供的“黄石市陶然楼宾馆职工考勤表”并非其公司考勤表，但水之梦公司提供的黄海洲工资表中亦有“黄石市陶然楼宾馆职工考勤表”中记载人员的工资记录。而水之梦公司又未能提供黄海洲的考勤记录，应承担举证不能的不利后果，即黄海洲主张的加班事实存在。依据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位的工资档案至少保存两年备查，水之梦公司应当提交但在本案中未能提交其在2018年11月至2019年1月期间向黄海洲支付休息日、法定节假日加班工资的证据，故其应支付黄海洲2018年11月至2019年1月休息日、法定节假日加班工资。因水之梦公司无法提供考勤记录，故参照黄海洲2017年11月至2018年10月期间休息日、法定节假日加班工资标准，计算黄海洲2018年11月至2019年1月期间休息日、法定节假日加班工资。依据黄海洲提供的考勤记录及其当庭主张，2018年11月至2019年1月期间黄海洲休息日加班9天，而水之梦公司未提供证据证明其已调休，参照《工资支付暂行规定》第十三条的规定，水之梦公司应当支付黄海洲工资标准200%的报酬，即：3446元/月÷21.75天×9天×200%＝2851.86元；2018年11月至2019年1月期间黄海洲法定节假日加班1天，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，水之梦公司应支付黄海洲不低于工资的300%的报酬，即：3446元/月÷21.75天×1天×300%＝475.31元。对黄海洲诉请超过部分，不予支持。关于未安排年休假的工资。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条及《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，对黄海洲应休未休的年休假天数，水之梦公司应当按照黄海洲的日工资收入的300%支付年休假工资报酬。黄海洲在水之梦公司工作期间应休未休的年休假天数为15天。水之梦公司主张黄海洲诉请15天带薪年休假中有10天已超过一年仲裁时效，但其未提交证据证明其已在黄劳人仲裁字[2019]第120号劳动仲裁案件中提出过仲裁时效抗辩，故对水之梦公司的该项抗辩意见，不予支持。水之梦公司应支付黄海洲不低于工资的300%的报酬，即：3446元/月÷21.75天×15天×300%＝7129.66元。关于失业保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第八条、第四十四条规定，失业保险待遇系由用人单位和劳动者按照国家规定共同缴纳失业保险费，由社会保险经办机构负责社会保险待遇的支付。故本案当事人所主张的涉及社会保险交纳及社会保险金发放事宜，应属社会劳动保险相关行政部门的行政管理范畴，不属于人民法院民事案件审理范围。关于违法解除劳动合同赔偿金。2015年5月至2018年12月，黄海洲与水之梦公司签订书面的劳动合同已约定了合同期间，合同期限届满前，因双方就加班费等问题产生劳动争议，水之梦公司向黄海洲告知不再续签合同，并要求黄海洲离开水之梦公司，双方之间的劳动关系因劳动合同期限届满而终止。该事实已经（2018）鄂0202民初2795号一审民事判决书及（2019）鄂02民终1335号二审民事判决书确认，故并不存在违法解除劳动合同的情形，对黄海洲提出的该项诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十三条、第二十九条、第三十五条、第四十四条第一款第一项，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国社会保险法》第八条、第四十四条之规定，判决：一、水之梦公司于本判决生效后十日内支付黄海洲2018年10月至2019年1月期间工资12239.24元、2018年11月至2019年1月期间休息日加班费2851.86元、法定节假日加班费475.31元，以及未安排年休假的工资7129.66元，合计22696.07元；二、驳回黄海洲的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：一、关于2019年1月份薪资问题。根据一审中查明的事实：黄海洲2019年1月份工作天数为15天，其中工作日12天，休息日3天；另，黄海洲2018年11月至2019年1月期间休息日工作9天。可知，黄海洲2018年11月至2019年1月期间休息日工作的9天中，包含了2019年1月休息日工作的3天。一审判决在结合已查明事实的基础上，就黄海洲2018年11月至2019年1月期间的薪资予以分别计算，即2018年11月至2019年1月份的工作日薪资及休息日薪资，故一审判决实际上对于黄海洲2019年1月份的薪资是按照15天出勤计算，并不存在少计算情形，对黄海洲该诉请不予支持。二、关于延时加班费问题。依据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条第二款的规定，当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉…本案中，黄海洲所主张的延时加班工资，在2018年9月第一次申请劳动仲裁时已经提出，且该主张已经我院作出的（2019）鄂02民终1335号民事判决书判决，系生效判决。黄海洲现再次起诉，属重复起诉，一审判决不予支持并无不当。三、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。我院作出的（2019）鄂02民终1335号民事判决书中已就黄海洲与水之梦公司之间劳动关系因劳动合同到期终止的事实作出认定，该判决系生效判决，且在该案审理时，黄海洲已经离开水之梦公司数月，而黄海洲并未对其系因劳动合同到期终止的事实提出异议，即黄海洲对该事实已经认可，现又提出水之梦公司是违法解除劳动关系，有违禁止反言原则。依照《劳动合同法》第四十六条的规定可知，用人单位与劳动者因劳动合同期满劳动合同终止的，除用人单位维持或提供劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。现水之梦公司与黄海洲的劳动合同因劳动合同期满终止，且水之梦公司亦表示不愿再续签劳动合同，则水之梦公司应向黄海洲支付经济补偿，依照黄海洲离职前月工资标准计算，水之梦公司应支付黄海洲经济补偿13784元（3446元/月×4个月）。一审判决未支持黄海洲要求赔偿金的请求正确，但未判决水之梦公司向黄海洲支付经济补偿不当，应予更正。四、关于失业保险待遇问题。黄海洲所主张的失业保险待遇是因水之梦公司应缴纳而未为其缴纳失业保险费而在双方劳动合同终止后本可以领取的失业保险金，系失业保险损失，属于劳动争议案件审理范围。《失业保险金申领发放办法》第四条，对于非因本人意愿中断就业人员作出规定，包括：终止劳动合同的、被用人单位解除劳动合同的、被用人单位开除、除名和辞退的、劳动者因用人单位过错解除劳动合同的及法律、行政法规另有规定的。黄海洲与水之梦公司因劳动合同到期终止，其属于非因本人意愿中断就业人员，因水之梦公司在双方劳动关系存续期间未为黄海洲缴纳失业保险费，至黄海洲无法领取失业保险金待遇，水之梦公司应予赔偿。依照《湖北省失业保险实施办法》第24条的规定，黄海洲应享有的失业保险待遇为6006元（858元/月×7个月）。故水之梦公司应支付黄海洲失业保险待遇6006元。五、关于未休年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。可见，因未休年休假用人单位需向劳动者支付的300%日工资报酬中应包含有正常工作期间的收入，因该部分工资收入已在工作期间计发，故用人单位只需再向劳动者额外支付200%的日工资报酬。一审判决按300%计算黄海洲未休年休假工资不当，应予更正。水之梦公司应向黄海洲支付未休年休假工资3446元/月÷21.75天×15天×200%＝4753.10元。至于水之梦公司就未休年休假工作提出的时效抗辩理由，因其在仲裁阶段并未提出，仅在审理阶段提出，不予支持。综上，黄海洲及水之梦公司的上诉请求均部分成立，对成立部分予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律略有不当，致处理结果不当，应予更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、变更黄石市黄石港区人民法院（2019）鄂0202民初1350号、1366号民事判决主文为：水之梦公司于本判决生效后十日内支付黄海洲2018年10月至2019年1月期间工资12239.24元、2018年11月至2019年1月期间休息日加班费2851.86元、法定节假日加班费475.31元、未休年休假工资4753.10元、经济补偿13784元、失业保险待遇6006元，合计40109.51元；二、驳回黄海洲及水之梦公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。两案一审案件受理费共计20元，由水之梦公司负担；二案二审案件受理费共计20元，由水之梦公司负担10元、黄海洲负担10元。本判决为终审判决。审判长 尹 策审判员 胡志刚审判员 周 希二〇二〇年八月二十日书记员 田 梦