湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1229刑初20号公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。被告人隆军（外号“狗百”），男，1970年8月19日出生于靖州苗族侗族自治县,汉族，初中文化，无业，住靖州苗族侗族自治县。因犯盗窃罪，于1999年7月26日被本院判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2005年11月14日被会同县人民法院判处有期徒刑十二年；因犯盗窃罪，于2006年5月10日被本院判处有期徒刑三年，与前罪所判刑罚合并执行有期徒刑十四年，2015年11月19日刑满释放；因犯盗窃罪，于2017年12月7日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，于2018年1月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月24日被靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，2018年9月7日经靖州苗族侗族自治县人民检察院批准、次日被执行逮捕。现押于靖州苗族侗族自治县看守所。辩护人杨理宽，湖南正清律师事务所律师。靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检公刑诉（2019）13号起诉书指控被告人隆军犯贩卖毒品罪，于2019年3月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2019年4月28日作出（2019）湘1229刑初21号刑事判决书，被告人隆军不服，提出上诉；怀化市中级人民法院于2019年7月24日作出（2019）湘12刑终第236号刑事裁定书，撤销靖州县人民法院（2019）湘1229刑初21号刑事判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2019年10月21日作出（2019）湘1229刑初109号刑事判决书，被告人隆军不服，提出上诉；怀化市中级人民法院于2019年12月28日作出（2019）湘12刑终504号刑事裁定书，撤销靖州县人民法院（2019）湘1229刑初109号刑事判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。2020年5月13日，靖州县人民检察院又以靖检公刑追诉（2020）1号追加起诉决定书向我院追加起诉，本院受理后再次公开开庭进行了审理。靖州县人民检察院指派检察员夏吉辉出庭支持公诉，被告人隆军及辩护人杨理宽（靖州县法律援助中心接本院通知后指派的辩护人）到庭参加诉讼。现已审理终结。靖州县人民检察院指控：2018年6月11日凌晨1时许，被告人隆军在靖州县黎某家卖了一个一百元的海洛因包子给黎某。2018年6月11日1时许，被告人隆军及陆某、唐某在靖州县黎某家与黎某一起吸食冰毒（甲基苯丙胺）、海洛因。其中一个一百元的海洛因小包（约重0.1克）系隆军当场卖给了黎某（实际支付了80元现金）。陆某离开时向隆军要买二百元的海洛因，因陆某离开时向隆军要买二百元的海洛因，因陆某没有现钱，由唐某担保，陆某赊账购买了隆军二百元的海洛因小包一个（约重0.2克）。2018年8月24日14时许，靖州县公安局民警在靖州县金龙宾馆门口人行道上抓获被告人隆军，并当场从隆军手里提的塑料口袋里搜到冰毒疑似物和海洛因疑似物6袋。经称量，冰毒疑似物毛重4.58克，净重2克；海洛因疑似物毛重31.83克，净重26.42克。经鉴定，冰毒疑似物检材中含有甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物检材中含有海洛因成分。经讯问，被告人隆军对贩卖毒品的犯罪事实拒不供述。就指控的事实，公诉机关向法庭提供了下列证据：1、扣押的毒品海洛因、甲基苯丙胺（照片）；2、户籍信息、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、在逃人员登记表、扣押物品文件清单、称量笔录、抽样笔录等书证；3、证人陆某、黎某、唐某的证言；4、被告人隆军的供述与辩解；5、鉴定意见；6、辨认、搜查笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片；公诉机关认为被告人隆军二次贩卖毒品海洛因（约重0.3克），并从其手里提的塑料口袋里查获甲基苯丙胺胺2克和海洛因26.42克。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人隆军被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定；被告人隆军曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定。提请本院依法判处。被告人隆军对从其手提塑料袋中搜出的毒品种类、数量及成分没有异议,但辩解称其当日未到过黎某家，无贩卖毒品行为，查获毒品系用于自己吸食，不构成贩卖毒品罪。辩护人杨理宽的辩护意见：被告人隆军不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪。被告人否认2018年6月10日至11日到过黎某的家中，侦查机关没有及时调取黎某家附近的视频监控，致使直接证明被告人隆军是否进入案发现场的证据缺失，指控被告人隆军构成贩卖毒品罪的证据不足。经全面、客观审核全案证据，认证如下：公诉机关提交的证据进行当庭核对无误，经过当庭举证、质证，被告人隆军除对证人陆某、黎某、唐某的证言及他们的辨认情况等证据有异议外，对其余证据没有异议，认为指控其贩毒的证据不是真实的。从公诉机关提交的证人陆某、黎某、唐某的证言及他们的辨认情况等证据综合分析，一是三证人之间对隆军参与吸毒并前后有两次贩毒的情节陈述并不全部相吻合，如钱款金额、包装、毒品数量等，还有不知道具体情况等；二是三人陈述吸毒到底是吸什么毒品没有相关证据；三是陆某本人对赊购毒品一事陈述也非常模糊，称事后不知道放什么地方去了；四是被告人隆军始终未承认到黎某家中吸毒及贩毒一事，并称黎某家外有监控，只要监控证明他到过黎某家中也就不否认；五是侦查机关在2018年8月24日抓获被告人隆军后，没有根据针对被告人隆军的辩解调取监控；六是除三证人证言之外没有其他证据与之相印证。因此仅仅凭证人陆某、黎某、唐某三人并不完全一致的证言，又没有其他证据相印证，且被告人隆军始终否认，这几份证据难以形成证明被告人隆军贩毒事实的证据，故对公诉机关提交的证人陆某、黎某、唐某的证言及他们的辨认情况等作为认定被告人隆军贩卖毒品的证据，本院不予采信。其他公诉机关提交的证据予以采信。经审理查明：2018年8月24日13时许，靖州县公安局民警在靖州县金龙宾馆门口人行道上抓获被告人隆军，并当场从隆军手里提的塑料口袋里搜出甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物共6袋。经称量，甲基苯丙胺疑似物毛重4.58克，净重3克；海洛因疑似物毛重31.83克，净重26.42克。经鉴定，甲基苯丙胺疑似物检材中含有甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物检材中含有海洛因成分。上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：1、接报案登记表、立案决定书，证明本案系根据办案民警工作中发现被告人隆军涉嫌贩卖毒品的事实予以立案。2、在逃人员登记表、抓获经过，证明2018年6月21日，靖州县公安局对被告人隆军涉嫌于2018年6月10日以100元的价格贩卖海洛因“包子”给黎某实施网上追逃；2018年8月24日13时许，靖州县公安局民警在靖州县金龙宾馆门口人行道上发现被网上追逃的在逃被告人隆军并将其抓获，当场从隆军手提的塑料口袋里搜出6袋甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物的事实。3、人隆军的供述与辩解，证明案发前隆军向他人购买了3400元的毒品甲基苯丙胺、海洛因，后分别掺杂“底粉”、“脑复康”做成多个毒品甲基苯丙胺、海洛因包子。隆军认识黎某、唐某、陆某等人，知道他们都吸毒。4、行政处罚决定书，证明2018年6月14日，靖州县公安局以被告人隆军与黎某、唐某、陆某于2018年6月10日在靖州县黎某家吸食毒品分别对黎某、唐某、陆某予以行政处罚（被告人隆军当时未到案）。5、搜查笔录及照片，证明2018年8月24日13时许，靖州县公安局民警在靖州县金龙宾馆门口人行道上抓获被告人隆军，当场从隆军手提的塑料口袋里搜出甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物共6袋。6、扣押物品文件清单，证明2018年8月24日公安机关依法对被告人隆军持有的2袋甲基苯丙胺疑似物和4袋海洛因疑似物予以扣押，其中2袋甲基苯丙胺疑似物分装为8个小包子，4袋海洛因疑似物分装为28个小包子。7、毒品海洛因、甲基苯丙胺照片、称量笔录，证明被告人隆军被查获甲基苯丙胺净重3克、海洛因净重26.42克。8、怀化市公安局刑事科学技术研究所检验报告，证明本案查获被告人隆军甲基苯丙胺疑似物、海洛因疑似物分别检测出甲基苯丙胺成分、海洛因成分。9、户籍信息，证明被告人隆军达到刑事责任年龄。10、刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人隆军系累犯、毒品再犯。本院认为，在被告人隆军无口供并始终没有承认贩毒行为，又没有其它证据能加以印证的情况下仅凭陆某、唐某、黎某的证人证言就认定被告人隆军贩卖毒品，证据欠充分。公诉机关指控被告人隆军构成贩卖毒品罪的证据不足，本院不予支持。被告人隆军违反国家对毒品的管制，非法持有毒品海洛因26.42克、甲基苯丙胺3克，应以非法持有毒品罪定罪。被告人隆军及辩护人杨理宽提出没有证据证明其贩卖毒品行为，不构成贩卖毒品罪的辩解及辩护人杨理宽提出被告人隆军被当场查获的毒品只构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人隆军曾因贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。查获的毒品，应予没收。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条、第五十条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人隆军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月24日至2021年2月23日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）；二、扣押的毒品海洛因26.42克、甲基苯丙胺3克，予以没收，由公安机关销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵继德审 判 员  贺小凤审 判 员  蒋茂武人民陪审员  刘 军人民陪审员  唐克海人民陪审员  许有源人民陪审员  倪仁勇二〇二〇年八月六日法官 助理  严 刚书 记 员  肖俊文附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。第五十条审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据，不得强迫任何人证实自己有罪。必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民，有客观地充分地提供证据的条件，除特殊情况外，可以吸收他们协助调查。第五十三条对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。证据确实、充分，应当符合以下条件：（一）定罪量刑的事实都有证据证明；（二）据以定案的证据均经法定程序查证属实；（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。