上海市杨浦区人民法院执 行 裁 定 书（2020）沪0110执异131号申请执行人：上海悍马酒业有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：张善鑫，执行董事。委托诉讼代理人：王燕华，上海正策律师事务所律师。被执行人：上海鲁郯娱乐有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：叶君，职务不详。第三人：董会来，男，1987年11月7日出生，汉族，户籍地河南省灵宝市朱阳镇秦池村杜家村组**。第三人：许宇成，男，1995年1月24日出生，汉族，户户籍地江苏省宿迁市泗洪县青阳镇小楼居民委员会胡金组**。/div>第三人：李杰，男，1988年4月11日出生，汉族，户户籍地山东省临沂市郯城县朝阳路**。/div>第三人：王为波，男，1985年8月3日出生，汉族，户籍地户籍地江苏省连云港市灌南县孟尖庄镇六湖村**。iv>在本院执行(2018)沪0110执3355号申请执行人上海悍马酒业有限公司(以下简称悍马公司)与被执行人上海鲁郯娱乐有限公司(以下简称鲁郯公司)买卖合同纠纷一案中，申请执行人悍马公司以被执行人鲁郯公司未能履行生效裁判文书确认的付款义务，现该公司已注销企业登记，而第三人李杰、王为波系鲁郯公司发起人股东，但在未履行出资义务的情况下即将公司股权转让于第三人董会来、许宇成，第三人李杰、王为波应在未出资范围内对公司债务承担清偿责任；第三人董会来、许宇成作为鲁郯公司股东，在未履行清算义务情况下注销鲁郯公司企业登记，导致申请执行人债权无法清偿，第三人董会来、许宇成应当对公司债务承担连带责任为由，申请追加第三人董会来、许宇成、李杰、王为波为案件被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。申请执行人悍马公司称，关于其与被执行人鲁郯公司之间的买卖合同纠纷一案，已经法院审理并作出(2017)沪0110民初21308号民事判决书，判令鲁郯公司应履行对申请执行人货款、违约金及案件受理费的支付义务。因鲁郯公司未履行付款义务，申请执行人已向法院申请执行，后因鲁郯公司名下无可供执行财产而执行未果。而第三人李杰、王为波系鲁郯公司发起人股东，根据公司章程反映，鲁郯公司注册资本为10万元，第三人李杰、王为波应于2046年12月前各自缴纳出资款9万元及1万元。但第三人李杰、王为波在未能缴纳上述出资的情况下，于2017年7月18日与第三人董会来、许宇成签订了《股权转让协议》，将各自持有的公司股权转让于第三人董会来、许宇成，第三人李杰、王为波的上述行为实则逃避了出资义务，导致公司资本投入不足，损害了申请执行人的债权利益，第三人李杰、王为波应当在未依法出资范围内对涉案债务承担责任。第三人董会来、许宇成在受让公司股权后，未能履行公司清算义务，在涉案债务分文未清偿的情况下，即注销了鲁郯公司企业登记，第三人董会来、许宇成在清算报告中声称公司债务已经清偿完毕且承诺对公司债务承担责任。故请求：1、裁定追加第三人董会来、许宇成、李杰、王为波为被执行人；2、第三人董会来对(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确认的鲁郯公司对申请执行人应履行的付款义务承担连带清偿责任；3、第三人许宇成对(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确认的鲁郯公司对申请执行人应履行的付款义务承担连带清偿责任；4、第三人李杰在9万元范围内对(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确认的鲁郯公司对申请执行人应履行付款义务中不能清偿部分承担补充赔偿责任；5、第三人王为波在1万元范围内对(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确认的鲁郯公司对申请执行人应履行付款义务中不能清偿部分承担补充赔偿责任。第三人董会来辩称，因鲁郯公司经营不当，在经公司股东会讨论决定后，决定解散公司，在办理公司注销登记过程中，股东依法办理了清算手续，履行了法定的清算义务，不存在未经清算即办理公司注销的事实，公司注销时也不存在可分配资产。且本第三人作为公司后任股东，对涉案债务的发生并无知情，申请执行人主张的涉案债务应当发生在第三人李杰、王为波担任公司股东期间，应当由第三人李杰、王为波负责处理，故不同意申请执行人的追加被执行人请求。本案经审查查明，2018年5月24日,本院对申请执行人悍马公司与被执行人鲁郯公司买卖合同纠纷一案作出了(2017)沪0110民初21308号民事判决书，判令：一、上海鲁郯娱乐有限公司应于判决生效之日起十日内给付上海悍马酒业有限公司货款26,190元；二、上海鲁郯娱乐有限公司应于判决生效之日起十日内支付上海悍马酒业有限公司逾期付款违约金(以26,190元为基数，从2017年2月7日起算至实际清偿之日止，按照年利率24%计算)。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,704元，由上海鲁郯娱乐有限公司负担，于判决生效之日起七日内付至本院。该判决送达后，双方当事人均未提出上诉，判决已经生效。因鲁郯公司在上述判决生效后未履行付款义务，悍马公司于2018年8月20日向本院申请执行，本院受理后以(2018)沪0110执3355号案件立案执行，在案件执行过程中本院将鲁郯公司纳入失信被执行人名单，并对公司法定代表人叶君采取了限制高消费措施。因被执行人鲁郯公司名下无可供执行财产，本院于2018年12月27日作出(2018)沪0110执3355号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。另查明，鲁郯公司于2016年5月24日经工商管理部门核准成立，该公司发起人为李杰、王为波。据2016年5月20日该公司章程约定，该企业注册资本为10万元，李杰、王为波应于2046年12月前以货币方式各自缴纳出资9万元及1万元。2017年7月18日，李杰与董会来签订《股权转让协议》，约定李杰将其持有的60%公司股权(认缴出资额6万元)作价6万元转让于董会来。同日，李杰、王为波也分别与许宇成签订《股权转让协议》，约定李杰将其持有的30%公司股权(认缴出资额3万元)作价3万元转让于许宇成，王为波将其持有的10%公司股权(认缴出资额1万元)作价1万元转让于许宇成。2017年7月8日，鲁郯公司再行制定公司章程，约定公司股东为董会来、许宇成，注册资本为10万元，董会来、许宇成应于2046年12月31日前以货币方式各自缴纳出资6万元及4万元。2019年1月12日，鲁郯公司于《青年报》“公告专栏”中“注销公告”刊登如下公告：“上海鲁郯娱乐有限公司XXXXXXXXMA1FY1TF83经股东会决议即日起注销，特告”。2019年3月6日，鲁郯公司出具《注销清算报告》，内容为：一、清算过程：1、因经营不当原因，经公司股东会议决定，解散公司。清算组成员由许宇成、董会来、张华担任，董会来为清算组负责人。2、清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，并于2019年1月12日在青年报报纸上刊登了注销公告。3、清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定了清算方案，并报请股东会确认。二、清算结果：1、清算组按制定的清算方案处置公司财产，并按法律规定的清偿顺序进行清偿。2、清偿顺序如下：(1)支付清算费用；(2)职工工资、社会保险费用和法定补偿金；(3)缴纳所欠税款；(4)公司债务；(5)清偿后的剩余财产，按股东的出资比例分配。3、公司债务已全部清偿。4、公司财产已处置完毕。该清算报告另注明：股东确认上述清算报告，股东承诺：公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。该注销清算报告由许宇成、董会来、张华签字，并由上海鲁郯娱乐有限公司加盖公司印章。2019年3月13日，上海鲁郯娱乐有限公司被核准准予注销登记。本院认为，根据法律规定，作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算的，对申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。本案争议焦点为第三人董会来、许宇成作为鲁郯公司股东在办理公司注销登记过程中是否依法履行了清理公司资产并通知公司债权人申报债权、进行债权登记的法定清算义务。而公司资产的清理不仅包括收回公司对外投资，还应当包括要求股东交足尚未缴纳的出资。在本案执行过程中，本院已依法将鲁郯公司纳入失信被执行人名单，因此在办理公司清算过程中鲁郯公司应当知道其已有经法院判决债务案件的存在，但在鲁郯公司注销清算报告上虽明确注明清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，但并未提交证据证明其已向申请执行人发出债权人通知的证据，因此对鲁郯公司清算过程中已通知债权人之事实，本院难以认可。根据鲁郯公司章程约定，无论第三人李杰、王为波作为公司发起人股东，还是第三人董会来、许宇成作为公司现任股东，均采用注册资本认缴制，承诺在2046年年底之前履行注册资本认缴义务，该注册资本亦属于公司资产，在鲁郯公司清算过程中亦未见对该注册资本认缴情况的记录，对鲁郯公司已经处置公司财产之事实，本院亦难以认可。因此，在无其他证据佐证的情况下，仅凭鲁郯公司注销清算报告中载明的清算过程，本院难以认定鲁郯公司已经清算办理注销之事实，第三人董会来、许宇成应当对此承担责任。法律另规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。现无证据证明第三人李杰、王为波在转让公司股权之前已履行对鲁郯公司的出资义务，第三人李杰、王为波对此应当承担补充出资的资本填补义务。综上所述，对申请执行人申请追加第三人董会来、许宇成、李杰、王为波为被执行人，并各自承担相应法律责任之请求，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十一条之规定，裁定如下：一、追加第三人董会来、许宇成、李杰、王为波为被执行人；二、第三人董会来对本院(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确定的上海鲁郯娱乐有限公司应履行债务承担连带清偿责任；三、第三人许宇成对本院(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确定的上海鲁郯娱乐有限公司应履行债务承担连带清偿责任；四、第三人李杰在90,000元范围内对本院(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确定的上海鲁郯娱乐有限公司应履行债务中不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任；五、第三人王为波在10,000元范围内对本院(2017)沪0110民初21308号民事判决书所确定的上海鲁郯娱乐有限公司应履行债务中不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任。如不服本裁定，可自本裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审判长 付 葵审判员 施文汇审判员 何 群二〇二〇年八月二十六日书记员 姚晓冬附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（十一）其他需要裁定解决的事项。……。二、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第二十一条作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。