广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0105民初2623号原告：广东黑糖汇食品股份有限公司，住所地广州市海珠区琶洲蟠龙新街****，统一社会信用代码9144010132111894X4。法定代表人：许丽华，职务总经理。委托代理人：赖科枫、吴磊，均为广东太平洋联合律师事务所律师。被告：从峰，男，1989年7月11日出生，汉族，住所，住所地湖北省潜江市div>被告：魏一帆，男，1998年7月8日出生，汉族，住所，住所地湖北省潜江市div>两被告共同委托代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告广东黑糖汇食品股份有限公司诉被告从峰、魏一帆股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后依照《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定适用独任制普通程序，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赖科枫、吴磊到庭参加了诉讼。被告从峰、魏一帆经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2018年8月28日，原告与广州旭升餐饮管理有限公司（简称旭升公司）签订委托服务合同，约定旭升公司通过网络平台协助原告招揽加盟商，其中合同第二十三条第三项约定协议生效后3个月内招商成功客户的总数少于15家的，原告有权不作预告而解除本协议并追究旭升公司给原告造成的一切损失。原告签约后即按照约定将20万元保证金以转账方式转到旭升公司指定的个人账户。后因旭升公司未能履行合同义务，自2018年12月31日起陆续返还保证金14万元。但经原告多次追讨，至今仍有6万元保证金未退还。2019年7月，在未告知原告的情况下，旭升公司停止营业并自行组成清算组进行清算。在清算报告中清算组书面确认已书面通知债权人且公司债权债务均已处理完毕。后旭升公司办理了注销登记。原告认为两被告以虚假清算报告注销了旭升公司，损害原告的债权，故起诉请求：1.判令两被告返还保证金余款60000元及逾期利息（自2019年1月1日起至实际支付之日止按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）；2.判令两被告支付原告律师费5000元；3.判令被告承担本案诉讼费；4.判令两被告承担连带责任。被告从峰、魏一帆在法庭辩论终结后提交了《答辩状》称：原告向案外人李丰支付20万元，并且实际由李丰还款，原告与案外人李丰存在债权债务关系，原告应当向李丰主张还款。旭升公司没有收取原告保证金20万元，被告不承担还款责任。旭升公司与原告签订招商合作协议，旭升公司协助原告进行网络招商，原告向旭升公司支付保证金20万元，协议期满不再续签保证金无息退还。被告对李丰退还款项不知情，直到收到法院的诉讼文件，询问李丰后才知晓其没有全额退还款项。被告在注销旭升公司时已按照法律规定进行清算，案涉保证金未进入旭升公司账户，不属于旭升公司的债务，无须进行清算，被告作为旭升公司的股东，对于不属于公司的债务不承担责任。经审理查明：原告（甲方）与广州旭升餐饮管理有限公司（乙方）于2018年8月28日签订《招商合作协议》，约定：1.甲方委托乙方进行“良品黑糖”项目招商，共享招商收益。合作期限内，乙方基于自身的营销资源优势，通过网络推广、自媒体推广、平台项目信息推广等多种方式和渠道为“良品黑糖”项目进行招商推广、网络咨询、电话咨询、商务洽谈等服务；2.合作期限自2018年8月21日起至2019年8月20日止；3.甲方在签订协议之日起3日内，一次性向乙方支付履约保证金20万元。协议期满不再续签，乙方在协议终止15天内，将所收取的履约保证金无息退还甲方；4.甲乙双方根据招商成功客户向甲方支付商标许可及技术咨询服务费按相应比例分配；5.乙方收款账户户名李丰，开户行中国工商银行，账号62×××34；6.乙方发生下列情形之一时，甲方有权不作预告而解除本协议并追究乙方因此给甲方造成的一切损失：（1）擅自全部或部分转让本协议，（2）以甲方的名义，私自授权第三方开展“良品黑糖”品牌的商标许可及技术咨询服务，（3）本协议生效后的3个月内，招商成功客户的总数少于15家；7.乙方应在本协议解除或终止后15日内清偿本协议规定及双方约定之应付款项；8.本协议自甲乙双方签字、盖章后生效；等等。合同签订后，原告于2018年8于28日分两次向李丰工商银行账号62×××34汇款共计200000元。原告提供的原告工作人员与李丰的微信聊天记录显示自2018年12月31日起，双方就退回保证金进行了沟通，原告方多次催促李丰退还剩余保证金。从2019年1月3日起至2019年3月24日期间李丰分四次共向原告退回保证金14万元。此后，李丰未再向原告退还保证金。原告因与旭升公司的纠纷于2019年7月1日委托广东太平洋联合律师事务所，并支付律师费5000元。另查明，广州旭升餐饮管理有限公司于2017年11月14日成立，注册资本500万元，股东为从峰、魏一帆，于2019年9月23日注销。根据原告提供的旭升公司工商档案资料显示：旭升公司于2019年9月23日做出《清算报告》，载明：根据股东会决议，公司停止经营，成立清算组。清算组于2019年7月29日对公司资产、负债进行清算，现已清算完毕，具体情况如下：二、公司已停止经营，各项业务已清算完结。四、公司债权债务已处理完毕。六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东，等等。清算组成员及股东确认由从峰、魏一帆签名。旭升公司2019年9月23日股东会决议主要内容为公司已经清算完毕，同意注销本公司。在庭审中，原告陈述旭升公司清算时并未通知原告，原告在2019年7月向广州仲裁委员会申请仲裁时发现旭升公司已注销，经查询才发现旭升公司已进行清算；旭升公司签订合同后从未成功招揽过客户。两被告在法庭辩论终结后陈述李丰是负责原告与旭升公司之间沟通，促成合作，至于李丰是否为旭升公司员工，需要核实后回复；《招商合作协议》是由旭升公司盖章，且旭升公司已就招商开展工作，但实际收取保证金的是旭升公司；旭升公司清算时没有通知原告。以上事实有原告提供的《招商合作协议》、银行电子回单、旭升公司工商档案资料、律所委托合同、微信聊天记录等证据及当事人陈述为证，本院予以确认。本院认为：原告与旭升公司双方签订的《招商合作协议》是双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告已依约向旭升公司指定账户（户名李丰，开户行中国工商银行，账号62×××34）支付了保证金20万元。两被告确认旭升公司在《招商合作协议》盖章且已开展招商工作，即旭升公司已实际按《招商合作协议》履行，而《招商合作协议》明确约定李丰的工商银行账户是旭升公司指定的收款账户，故原告向该账户支付的保证金视为由旭升公司收取。两被告抗辩保证金并非旭升公司收取的意见不成立，本院不予采信。原告主张旭升公司从未成功招揽过客户，原告依约解除与旭升公司的签订的《招商合作协议》，并要求旭升公司退还保证金。为此，原告提供了微信聊天记录、银行业务回单为证。被告代理人陈述其不清楚旭升公司是否成功招揽过客户。鉴于此，本院采信原告的主张，旭升公司未在《招商合作协议》生效后三个月内成功招揽客户，原告有权解除《招商合作协议》。根据现有证据，原告与旭升公司自2018年12月31日起协商退还保证金。鉴于此，本院认定双方的《招商合作协议》于2018年12月31日终止，旭升公司应合同终止之日起15日内即2019年1月15日前退还保证金20万元。旭升公司已退还保证金14万元，尚余保证金6万元未退回。旭升公司股东会决议公司停止经营，并成立清算组。清算组于2019年9月23日做出《清算报告》载明旭升公司债权债务已处理完毕。旭升公司于2019年9月23日办理注销登记。但原、被告均确认旭升公司清算组在清算时并未通知原告申报债权。本院认为，旭升公司清算组在清算时没有通知原告申报债权，违反了《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权”的规定，导致原告对旭升公司的债权未能获得清偿。鉴于此，原告要求旭升公司清算组成员即被告从峰、魏一帆承担赔偿责任，符合《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定，本院予以支持。由于旭升公司逾期退还保证金6万元，故原告要求被告从峰、魏一帆退还保证金6万元并支付逾期利息合法有据，本院予以支持，但逾期利息起算点应为2019年1月16日，自2019年1月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告与旭升公司并未就律师费的负担进行约定，且律师费不属于必要的诉讼支出，原告支出的律师费不属于旭升公司的债务，故原告要求被告赔偿律师费5000元缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十日内，被告从峰、魏一帆向原告广东黑糖汇食品股份有限公司支付60000元及利息（以60000元为本金，自2019年1月16日起起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1484元，由被告从峰、魏一帆共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  林湛河二〇二〇年八月三日书记员  徐文慧谭颖诗