湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0302民初1959号原告：邓小华，男，1987年11月12日出生，汉族，户籍所在地湖南省湘乡市，现住湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：李彩，女，1989年12月26日出生，汉族，户籍所在地湖南省湘乡市，现住湘潭市雨湖区。系原告邓小华之妻。被告：湘潭市雨湖区和诚行服饰建设北路店，住所地湘潭市雨湖区建设北路******门面。经营者：张建，男，1982年7月18日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：黄健，湘潭市岳塘区纵横法律服务所法律工作者。原告邓小华与被告湘潭市雨湖区和诚行服饰建设北路店（以下简称和诚行服饰店）劳动争议纠纷一案，原告邓小华于2020年4月向湘潭市雨湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年6月16日，湘潭市雨湖区劳动人事争议仲裁委员会作出潭雨劳仲案字[2020]第12号仲裁裁决。原告邓小华不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月24日公开开庭审理了本案。原告邓小华的委托诉讼代理人李彩、被告和诚行服饰店的委托诉讼代理人黄健到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告邓小华向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠的基本工资3550元（要求2020年2月1日至2020年2月29日期间及3月份的绩效工资）；2.判令被告支付违法解除劳动合同经济补偿金12,000元；3.判令被告补交原告自2019年2月21日起至今的社会保险费（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险）；4.判令被告向原告支付因未与原告签订书面劳动合同的赔偿金44,960元（每月工资的二倍，即11个月的工资赔偿）；5.判令被告向原告支付无法领取失业保险金的损失2720元（1700元×2×0.8，被告应当为原告购买4年多的失业保险金，从2019年2月21日开始计算），以上合计金额为63,230元。事实和理由：2019年2月通过熟人周燕介绍应聘到和诚行服饰，职位为调货员，入职至今一直未签订劳动合同。在职期间，原告多次提出不签订劳动合同属违法行为，但被告以其为私人老板，签不签无所谓为由一直不予签订劳动合同。入职后，试用期工资为2550元/月，无绩效工资、无全勤工资，转正后的基本工资仍为2550元/月，2020年1月1日起调整为2700元/月，每月的绩效工资为800-1400元左右（以三个门店销售金额乘每月平均系数），全勤奖为100元/月，年终奖为250元/月。同时，被告承诺入职三个月后购买社保，但在入职三个月后，被告以种种借口拖延购买基本社保。2019年12月24日春节放假后爆发了新冠疫情，于是被告决定延迟至2020年2月9日开门营业，之后又三次推迟开门营业，直至2020年3月12日才开门营业。每次推迟开门营业时，原告都会询问被告是否会发放工资，得到的答复是承诺发放工资。2020年4月3日，被告发放2月份工资时，要求原告等人在相应的文件上签字，但由于被强制要求按人平最低标准发放工资，且要延迟至2021年发放，故原告和另一同事拒绝签字。之后，在交涉无果的情况下，被告的经理于2020年4月3日口头向原告等宣布开除原告等人，并于当天将原告等人踢出了微信工作群。2020年4月4日，原告和另一同事再去正常上班打卡时，被仓库主管兼人事告知原告等已被离职，且已有新的员工接替了原告等人的工作。于是，原告等要求填写离职申请书，并要求被告的经理予以签字确认，但被告的经理不予签字。之后，被告于2020年4月8日进行了工资发放，但仍有2月份的工资和3月份的部分工资被被告克扣。于是原告遂至湘潭市雨湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁裁决书下达后，原告不服仲裁裁决结果。根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等相关法律规定，未签订书面劳动合同的，用人单位应向劳动者支付二倍工资标准的赔偿金，违反解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金且应当补发克扣的工资，为维护原告的合法权益，故起诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告和诚行服饰店辩称，1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同，劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同，而被答辩人在疫情特殊情况开业期间，以要求提高工资待遇为由，拒不服从答辩人的工作安排，在2020年4月5日起就不来答辩人处上班，导致答辩人工作被动，临时安排人员接替其工作。因此，被答辩人的离职系自身原因，答辩人无须给予补偿。2.答辩人因疫情，推迟到2020年3月12日开业，生意清淡，又何来绩效，被答辩人不是与答辩人同舟共济，共渡难关，还无理取闹，要求增加工资，否则就要求赔偿，从申请劳动争议就足以说明被答辩人是以合法的形式来获取不当利益，且答辩人并没有拖欠被答辩人工资，其诉求要求绩效工资明显不符合法律规定。3.答辩人的店面在湘潭市有三个，聘请了30多名员工，每人都签订了劳动合同，被答辩人在试用期一个月后就与其签订了劳动合同，由于被答辩人的工作关系，私自将自己的劳动合同抽走后，才以没有签订劳动合同要求两倍工资赔偿，其行为是不道德的，也有违法律公平。答辩人有证据证明每个人都签订了劳动合同，现只缺失被答辩人的劳动合同，显然是不真实的。因此，被答辩人的诉求系无理之诉，不能按劳动合同法第82条进行赔偿。综上，被答辩人在答辩人处工作期间，工作极不负责任，经常被店铺投诉，仓库主管多次找其谈话，拒不改正，离职与其自身原因有很大的关系，其索要赔偿有违法律公正，故请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告邓小华于2019年2月21日经人介绍进入被告和诚行服饰店工作，工作岗位为调货员，工作期间，双方未签订劳动合同。同时，双方约定基本工资为2550元/月，后自2020年1月1日起又将上述基本工资调整为2700元/月；同时约定绩效工资为800元-1400元/月，每月全勤奖则为100元，年终奖为250元/月。还约定试用期为一个月，试用期间无绩效工资、无全勤奖。原告工作期间，被告未为原告购买社会保险。被告于2020年1月24日春节放假之后，因又遭遇新冠疫情，故至2020年3月12日才继续开门营业。2020年4月3日，被告向原告发放工资时，因双方未就新冠疫情期间的工资问题达成一致，被告遂于2020年4月4日单方解除了与原告的劳动关系，且至今尚未向原告发放2020年2月份的工资及2020年3月份的绩效工资。原告遂至湘潭市雨湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年6月16日作出裁决，原告不服上述裁决，起诉至本院，形成本诉。另查明，1.原告在湘潭市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁请求为：“一、裁决被申请人支付拖欠的基本工资3550元；二、裁决被申请人支付违法解除劳动合同经济补偿金12,000元；三、裁决被申请人支付拖欠支付经济补偿金6000元；四、裁决被申请人支付拖欠工资的赔偿金887.5元；五、裁决被申请人补交2019年2月21日至今的社会保险费；六、裁决被申请人支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，即11个月的工资赔偿共计44,960元的赔偿；七、裁决被申请人支付无法领取失业保险金的损失2720元”。2.本案开庭时，原告陈述对于要求被告支付的拖欠工资3550元的组成为：2020年2月份基本工资2550元及2020年三月份的绩效工资1000元。3.根据原、被告一致陈述，原告在被告工作期间的每月实发工资及组成如下：2019年2月份728元，2019年3月份2693元（底薪2550元+加班30元+113元提成），2019年4月份3852元（底薪2550元+全勤100元奖+加班275元+提成927元），2019年5月份4083元（底薪2550元+全勤奖100元+加班274元+提成1159元），2019年6月份4216元（底薪2550元+全勤奖100元+加班273元+提成1293元），2019年7月份3654元（底薪2550元+全勤奖100元+加班122元+提成882元），2019年8月份3291元（底薪2550元+全勤奖100元+加班15元+提成626元），2019年9月份3947元（底薪2550元+全勤奖100元+加班270元+提成1027元），2019年10月份4836元（底薪2550元+全勤奖100元+加班765元+提成1421元），2019年11月份3707元（底薪2550元+全勤奖100元+加班22元+提成1035元），2019年12月份3997元（底薪2550元+全勤奖100元+加班25元+提成1322元）及2500元年终奖，2020年1月份4474元（底薪2700元+全勤奖100+加班261元+提成1413元），2020年3月份2615元加200元的开门红包，2020年4月份270元，同时，被告认可2020年2月份的基本工资2550元至今尚未发放给原告；据此，原告自2019年3月份至2020年2月份在被告处工作期间12个月的平均工资为3766.67元（四舍五入后）{按每月底薪、全勤奖、加班费及提成费之和计算}。4.根据被告陈述，原告是于2019年3月28日试用期转正的，对此，原告未予以否认。5.根据被告当庭自认，原告在被告处工作期间，被告未为原告购买社会保险。6.被告当庭陈述，原告在工作期间，被告与原告签订了一份劳动合同，该份劳动签订后是由被告当时的仓库主管汪雨晴保管，但是现在该份劳动合同找不到了。7.根据原告与被告一致陈述，被告已于2020年4月份向原告发放了2020年3月一个月工资2345元及2020年4月份3天的工资270元，合计2615元。以上事实，有微信截图、工作服照片、工资条、湘潭市雨湖区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书及原、被告双方陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。对于原告提出的诉讼请求，本院作如下分析：一、关于原告要求被告支付拖欠的工资3550元的问题。本院认为，工资记录属于用人单位掌握的证据，用人单位有责任提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，根据原告陈述，被告未经协商以文件形式要求将原告2020年2月份工资拖延至2021年2月份再发放，且被告未能提交证据证实原告在2020年3月份提供了正常劳动而没有绩效工资的情形，故根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，本院对原告要求被告支付2020年2月份基本工资及2020年3月份绩效工资共计3550元的诉讼请求予以支持。二、关于原告要求被告支付因违法解除劳动合同的经济补偿金12,000元的问题，本院认为，本案中，原告自2019年2月21日起至2020年4月3日止在被告处工作，工作时间超过一年但未满一年半；且被告是在未足额支付劳动报酬的情况下又违法解除与原告之间的劳动关系，故本院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定并结合原告于2019年3月份至2020年2月份12个月的平均工资为3766.67元的事实，对原告要求被告支付该经济补偿金的诉讼请求予以支持，并将该经济补偿金计算为：11,300.01元{3766.67元×2+3766.67元÷2×2}，故本院对于原告要求被告支付因违法解除劳动合同的经济补偿金12,000元的诉讼请求予以部分支持。三、对于原告要求被告补交自2019年2月21日起至今的社会保险的问题。本院认为，本案中原告未提供证据证实社会保险经办机构不能补缴而导致其无法享受社会保险待遇，且征收社会保险费系社会保险征收机构的职能，在这种情况下，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，本院认为原告的该项诉讼请求不属于人民法院审理的范围，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。四、关于未订立劳动合同二倍工资差额问题。本案中，原告于2019年2月21日进入被告处工作至2020年4月3日被离职；本案审理过程中，虽然被告辩称在原告工作期间与原告签订了劳动合同，但原告不予认可，且被告申请的证人的出庭证言无法足以证实原、被告之间确实签订了劳动合同，在这种情况下，本院视为被告未在法律规定的期限内与原告订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，原告应当自用工之日起满一个月的次日（即2019年3月22日）起至被告离职之日止（即2020年4月3日）向被告每月支付二倍工资差额部分共计46,236.34元[2019年3月1114.34元（2693元÷21.75天×9天）、4月3852元、5月4083元、6月4216元、7月3654元、8月3291元、9月3947元、10月4836元、11月3707元、12月3997元、2020年1月4374元、2月2550元、3月2345元、4月270元]，但因原告仅要求被告支付44,960元，对于超出此金额的部分，本院视为原告自愿予以放弃，由此，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。五、对于原告要求被告支付因无法领取失业保险金的损失2720元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，依法为劳动者参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。本案中，原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险，原告又已在被告处工作一年以上但不足两年，且原告是因被告违法解除劳动关系而中断就业，故应享受4个月失业保险金，自2019年11月27日起，湘潭市失业保险金标准调整为1445元/月。因此，原告提出要求被告按照1700元的80%赔偿2个月失业保险金损失2720元，符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《湖南省实施办法》第九条和《关于对失业保险费补建补缴有关问题的复函》第三条的规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第八十三条，中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第八十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湘潭市雨湖区和诚行服饰建设北路店在本判决生效之日起十日内支付原告邓小华2019年2月份工资及3月份绩效工资共计3550元、违法解除劳动关系赔偿金11,300.01元、2019年3月22日至2020年4月3日未订立书面劳动合同二倍工资差额44,960元、无法领取失业保险金的损失2720元，以上合计62,530.01元；二、驳回原告邓小华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湘潭市雨湖区和诚行服饰建设北路店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  左斌二〇二〇年八月五日代理书记员  蒋垚附：法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条：事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国劳动合同法》第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第五十条：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第八十三条：劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第八十六条：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。