广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终3662号上诉人一（原审原告）：惠州市胤郡实业有限公司，住所地：惠州市****办事处人民******18号。法定代表人：郑彩金委托诉讼代理人：邱国文、黄奋远，广东伟伦律师事务所律师、实习律师。上诉人二（原审被告）：周定汉，男，汉族，1992年4月16日出生，公民身份号码：441************779，住广东省五华县*******口塘。委托诉讼代理人：林伟科，广东粤剑律师事务所律师。上诉人惠州市胤郡实业有限公司因与上诉人周定汉不当得利纠纷一案，不服广东省惠城区人民法院（2019）粤1302民初16910号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，上诉人惠州市胤郡实业有限公司委托诉讼代理人邱国文、黄奋远，上诉人周定汉及其委托诉讼代理人林伟科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人惠州市胤郡实业有限公司向本院提出上诉请求：1、请求贵院依法撤销惠州市惠城区人民法院作出的(2019)粤1302民初16910号民事判决书；2、请求贵院依法改判支持上诉人的原审全部诉讼请求；3、请求贵院依法判令本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定被上诉人向上诉人偿还35000元本金与事实不符，属于认定事实错误，也明显违背了被上诉人所作出的承诺。在《承诺书》中明确约定了被上诉人的违约责任，被上诉人在承诺人处签名捺印的行为应当认定为对《承诺书》内容的认可。而且根据《承诺书》中“本人承诺，如未按照上述偿还计划履行，则自2017年9月30日起以次付总金额为本金，每月25日前按月息2%支付利息给贵司至全部款项付清之日止。”，被上诉人在第一笔还款期限前仅支付了人民币2500元，明显已构成违约。依法应以欠付总金额(100000元-2500元=97500元)为基数，按月息2%向上诉人支付利息。此外，被上诉人向上诉人支付的款项应按照“利息一本金”的顺序进行一一抵扣。同时根据举证规则，被上诉人应当对其所辩称的关于利息条款系后补的事实予以举证，但被上诉人仅凭片面之词，并未提供客观事实证据，依法不应当予以采纳，并由被上诉人承担举证不足的不利后果。综上所述，原审法院偏信被上诉人的片面之词，肆意否定被上诉人所出具的《承诺书》的条款效力，明显属于认定事实错误、适用法律错误的情形。上诉人望二审法院查清事实，依据《最高人民法院关于适用上诉人周定汉向本院提出上诉请求：1、撤销(2019)粤1302民初字第16910号民事判决书，判决驳回被上诉人(原审原告)的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定上诉人挪用公司资金共计10万元是错误的。上诉人是在被上诉人的公司当过雇员，但是上诉人从来没有挪用过公司的资金归个人使用，被上诉人也没有证据证明上诉人挪用资金归个人使用。上诉人于2013年11月，到被上诉人公司入职。上诉人在被上诉人公司任业务员，并非是财务。2014年3至6月份，刚好碰到被上诉人的财务离职，被上诉人的法定代表人郑彩金就叫上诉人帮忙代发工厂的工资。代发工资的工厂与被上诉人之间的结帐、结算，并不经上诉人之手，上诉人只负责与员工发放工资。上诉人当时主要负责招聘社会人员，并将招聘到的工作人员派到工厂去上班。每次发放工资时，上诉人提前向郑彩金报备，然后由郑彩金直接拿现金给上诉人去发放。工资发放完毕后，上诉人一般会将有工人签名的工资表交给郑彩金进行核销。代发工资时间前后大概是五个月左右的时间。在代发工资期间，由于上诉人的工作过失，曾丢失了部分工资表，被上诉人口咬定，上诉人无法提供工资发放表就是挪用了公司的资金。事实上，被上诉人并无法提供账务证明，证明上诉人是如何挪用的，挪用了那笔资金。也没有证据证明上诉人实施挪用行为的具体时间、地点、经手人、方法、手段，也未能体现被挪用财物的来源，挪用行为是何时、如何被发现，被谁发现的？事实上，上诉人在工作的过程中并不存在挪用资金的事实。上诉人在发放工资的过程中，上诉人曾将一份2014年4月或5月的一份工资表，交给了公司另外一个同事毛俊权。因上诉人没有做好与毛俊权的交接工作，在发放工资后，该工资表一直没有回收。如果严格按丢失的工资表计算大概是63000元至64000元左右。但是从2014年至2016年，上诉人离职时，均没有任何员工向公司提出漏发工资，或提起劳动仲裁，要求公司补发工资。上诉人是在2016年春节后离职的，当时离职时，上诉人与被上诉人也没有进行对帐。一审庭审过程中，被上诉人的代理律师也承认了这个实际情况，一审法庭也要求被上诉人在庭后向法庭回复是否给公司造成了损失。但是本案法院在查明事实中，也没有就该部分情况进行核实。上诉人认为，既然被上诉人没有证据证明，上诉人丢失签领表，给其造成实际上的经济损失，上诉从不应该承担赔偿责任。赔偿只有在实际损失发生的情况下，上诉人才需要进行赔偿。二、一审法院认定上诉人共返还了35000元，遗漏了2019年5月12日返还的5000元，遗漏了事实。上诉人在一审答辩时，承认部分是借款，部分是自愿承担的经营亏损，且答辩人已经归还了该部分借款和亏损人民币40000元。一审法院在查明2017年1月25日至2019年2月1日共计归还了35000元，遗漏了上诉人在一审时还向法院举证了在2019年5月12日归还人民币5000元的事实。上诉人实际已经合计归还了40000元。一审法院对此归还金额认定错误。综上所述，一审法院认定事实错误，请求二审法院依法改判。上诉人惠州市胤郡实业有限公司辩称：以上诉状为准。上诉人周定汉辩称：我们认为上诉人认为这个要先还利息再还本金是没有事实和法律依据的，其他的内容我们按照上诉意见。惠州市胤郡实业有限公司向一审法院起诉请求：1、被告立即向原告偿还本金人民币96590元及利息(利息以本金人民币96590元为基数，按月利率2%计算，自2019年02月01日计至清偿之日止）；2、被告立即向原告支付律师代理费人民币7200元；3、本案的全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告于2016年11月26日向原告出具《承诺书》，承诺书载明：本人周定汉，曾于2014年1月1日至2016年1月1日期间就职于贵司，担任财务一职。在就职期间，本人利用职务之便，未经贵司同意，曾多次擅自挪用公司资金用于办理本人私事，占用公司资金共计人民币10万元。之后被他人发现，经本人多次向贵司领导求情，本人特此作出如下承诺：1、本人承诺于2017年9月30日前向公司偿还第一笔款项3万元；2、本人承诺于2018年9月30日前向公司偿还剩余款项7万元；3、本人承诺，如未按照上述偿还计划履行，则自2017年9月30日起以欠付总金额为本金，每月25日前按月息2%支付利息给贵司至全部款项付清之日止。被告在《承诺书》中的第1、2条按捺指模，并未在第3条利息支付按捺指模。被告出具《承诺书》后，于2017年1月26日向原告转账支付2500元，2018年2月13日向原告转账支付4000元，2018年2月15日向原告转账支付3500元，2018年9月1日支付10000元，2018年12月3日向原告转账5000元，2019年2月1日向原告支付10000元，上述转账金额共计35000元。原告于2019年10月8日诉至一审法院，请求判如所请。一审法院认为，本案为不当得利纠纷。本案中，被告向原告出具《承诺书》确认被告利用职务之便，挪用公司资金共计10万元。在出具《承诺书》后，被告共计向原告返还了35000元，剩余65000元未向原告返还。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条的规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。被告周定汉应向原告惠州市胤郡实业有限公司返还65000元，并赔偿原告因资金被占用的利息，利息以65000元为本金，按照年利率6%，自2019年10月8日起计至款项返还完毕之日止。原、被告双方并未约定律师费的给付，且律师费不是诉讼的必然费用，故原告诉请被告承担本案的律师费，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告周定汉应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告惠州市胤郡实业有限公司返还65000元并支付利息（利息以65000元为本金，按照年利率6%，自2019年10月8日起计至款项返还完毕之日止）；二、驳回原告惠州市胤郡实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2549元（原告已预交），由被告周定汉负担1394元，原告惠州市胤郡实业有限公司自行负担1155元。当事人在本判决生效后七日内，向一审法院缴交应缴的诉讼费用，逾期不交，一审法院依法强制执行。二审中，各方当事人并未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系不当得利纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人的上诉请求，本院析理如下：关于案涉本金及利息计算方法的问题。周定汉主张2019年5月12日向惠州市胤郡实业有限公司清偿5000元，惠州市胤郡实业有限公司对该事实表示认可，本院对此不持异议，并予以确认。本案，未有证据佐证周定汉出具的《承诺书》存在无效或可撤销情形，故该《承诺书》对周定汉具有法律效力。截止2017年9月30日周定汉仅清偿了2500元，显然未按《承诺书》中载明的偿还计划，履行偿还第一笔款项3万元的义务。据此，惠州市胤郡实业有限公司根据《承诺书》：“…3、本人（周定汉）承诺，如未按照上述偿还计划履行，则自2017年9月30日起以欠付总金额为本金，每月25日前按月息2%支付利息给贵司至全部款项付清之日止…”诉请周定汉按月息2%支付利息至全部款项付清之日有事实和法律依据，应予以支持；一审法院按照年利率6%计算利息无事实依据，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”规定和双方当事人确认的还款数额及还款时间，截止2019年5月12日，周定汉尚欠本金及利息计算如下表：清偿时间应付利息（元）清偿利息数额（元）清偿本金数额（元）未清偿本金数额（元）未清偿利息数额（元）二〇一七年一月二十六日02500975002018年2月13日975040009750057502018年2月15日575035009750022502018年9月1日13950100009750039502018年12月3日980050009750048002019年2月1日8700870013009620002019年5月12日5772500096200772即截止2019年5月12日，周定汉还应向惠州市胤郡实业有限公司清偿本金96200元及2017年9月30日至2019年5月12日期间的利息772元。综上所述，上诉有理部分，应予以支持；无理部分，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初16910号民事判决；二、上诉人周定汉应在本判决发生法律效力之日起七日内向上诉人惠州市胤郡实业有限公司返还96200元并支付利息（2017年9月30日至2019年5月12日期间还应支付的利息772元；自2019年5月12日起，利息以96200元为本金，按照月利率2%计至款项返还完毕之日止）；三、驳回上诉人惠州市胤郡实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2549元，由上诉人周定汉负担2000元，上诉人惠州市胤郡实业有限公司负担549元。二审案件受理费5098元，由上诉人周定汉负担2549元，上诉人惠州市胤郡实业有限公司负担2549元。本判决为终审判决。审判长陈晓文审判员刘天贞审判员温永宏二〇二〇年八月十日法官助理黄婷书记员蔡思琦附相关法律条文：《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。