广西壮族自治区苍梧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0421刑初64号 公诉机关广西壮族自治区苍梧县人民检察院。 被告人陶吕婷（绰号“桃子”、“ＣＣ”、“胖妹”），女，1992年11月29日出生，汉族，中专文化，个体，户籍所在地江苏省昆山市，现住江苏省昆山市。因涉嫌犯赌博罪，于2020年1月17日被苍梧县公安局刑事拘留，同年2月23日被逮捕，同年7月29日由本院决定取保候审。 辩护人温海波，广西皓元律师事务所律师。 被告人王妮，女，1993年4月5日出生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地安徽省定远县，现住江苏省昆山市。因涉嫌犯赌博罪，于2020年1月17日被苍梧县公安局刑事拘留，同年2月23日被逮捕，同年7月30日由本院决定取保候审。 辩护人刘克汉，广西金狮律师事务所律师。 被告人彭兴隆（绰号“信仰”），男，1995年4月6日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地重庆市合川区，现住广东省东莞市。因涉嫌犯赌博罪，于2020年1月17日被苍梧县公安局刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押于苍梧县看守所。 广西壮族自治区苍梧县人民检察院以苍检刑诉〔2020〕47号起诉书指控被告人陶吕婷、王妮、彭兴隆犯开设赌场罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院于同日立案。因受新型冠状病毒感染肺炎疫情的影响，本案于2020年6月23日中止审理，同年7月29日恢复审理。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。苍梧县人民检察院指派检察员朱彰涛出庭支持公诉，被告人陶吕婷及其辩护人温海波，被告人王妮及其辩护人刘克汉，被告人彭兴隆到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，“德胜集团”公司经营的“万家乐”、“玩家世界”、“豪门娱乐”、“梦想娱乐”、“一九八〇娱乐在线”等赌博网站设置有“时时彩”、“快乐彩”、“十一选五”等赌博项目，并于2019年接受了广西苍梧县籍的陶志源、陶志焕等众多参赌人员投注。2014年至2019年，被告人陶吕婷、王妮、彭兴隆等人明知上述网站具有赌博性质，仍然为该网站服务或者担任代理接受他人投注，具体如下： 1.2014年11月至2019年7月，被告人陶吕婷先后担任上述赌博网站的客服人员、客服组长，为赌博网站众多会员提供赌博网站网址、修改账号密码、会员充值以及提现等帮助活动。 2017年3月至2018年11月期间，被告人陶吕婷根据老板安排，先后到台湾新竹市台北市负责培训新客服人员。此外，陶吕婷还先后担任“梦想娱乐”、“一九八〇娱乐在线”赌博网站的代理，并通过互联网推送广告发送代理号链接以及通过赌博ＱＱ聊天群介绍等方式招募下线代理人员，同时接受众多参赌人员投注赌博。 2.2015年5月至2019年7月，被告人王妮明知上述网站具有赌博性质，仍然与被告人陶吕婷等人接受该网站的雇请担任客服人员，为赌博网站众多会员提供赌博网站网址、修改账号密码、为会员充值以及提现等帮助活动。 3.2018年7月至2019年4月，被告人彭兴隆先后担任“梦想娱乐”、“一九八〇娱乐在线”赌博网站的代理，负责接受众多参赌人员的投注，为赌博网站的经营提供必要的帮助活动。 公诉机关认为，被告人陶吕婷、王妮、彭兴隆以营利为目的，利用互联网传输数据，组织赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议对陶吕婷、王妮、彭兴隆分别判处有期徒刑一年四个月、一年二个月、七个月。公诉机关提交了书证，证人证言，被告人供述和辩解，搜查、辩认笔录等证据证实。 被告人陶吕婷、王妮、彭兴隆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 陶吕婷的辩护人温海波提出的辩护意见是：陶吕婷属于从犯，能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，其家属代为缴纳了罚金和退出部分违法所得共100000元，有认罪悔罪表现；陶吕婷在本案中的违法所得金额应为170000元。建议对被告人陶吕婷判处有期徒刑八个月，并适用缓刑。 王妮的辩护人刘克汉提出的辩护意见是：王妮属于初犯、偶犯；在本案中的行为仅起辅助作用，是从犯；其自愿认罪认罚；其家属已主动代为缴纳罚金和退出部分违法所得共100000元。建议对王妮判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陶吕婷非法获利202301.08元。被告人王妮非法获利249000元。被告人彭兴隆非法获利120000元。2020年1月16日19时许，苍梧县公安局在广东省东莞市将被告人彭兴隆抓获，并在彭兴隆处扣押了中信银行卡2张、招商银行卡1张、兴业银行卡1张、中国银行卡1张、ｉｐｈｏｎｅ手机1台、ｖｉｖｏ手机1台、ＩＰＡＤ1台、笔记本电脑1台。2020年1月17日12时许，苍梧县公安局在江苏省昆山市将陶吕婷、王妮抓获，在陶吕婷处扣押了往来台湾通行证1本、苹果ＩＰＡＤ（黑色）平板电脑1台、Ｒｅｄｍｉ手机1台、中华人民共和国护照1本、ｉｐｈｏｎｅ手机1台、就业登记证1张、住房公积金卡1张、中华人民共和国往来港澳通行证1张、广发银行信用卡1张、昆山农村商业银行借记卡1张；在王妮处扣押了ｉｐｈｏｎｅ手机1台。陶吕婷家属代为退出违法所得及预交罚金共100000元。王妮家属代为退出违法所得及预交罚金100000元。 本院认为，被告人陶吕婷、王妮、彭兴隆构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。陶吕婷的辩护人提出“陶吕婷在本案中的违法所得金额应为170000元”的辩护意见，与案件事实不符，本院不予采纳。本案是共同犯罪，陶吕婷接受赌博网站的雇请担任客服人员，为赌博网站服务，先后担任该网站代理并接受他人投注，彭兴隆担任赌博网站代理并接受他人投注，二人在案中的地位和作用均是主要的，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陶吕婷的辩护人提出陶吕婷是从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人王妮接受赌博网站的雇请担任客服人员，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。王妮的辩护人提出王妮是从犯的辩护意见，本院予以采纳。二辩护人的其他辩护意见，本院在量刑时作综合考虑。陶吕婷、王妮、彭兴隆到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。陶吕婷、王妮的家属积极代为退出部分违法所得，缴纳相应罚金，依法可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以支持。根据被告人陶吕婷、王妮犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，缴纳罚金和退出部分违法所得，以及对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对陶吕婷、王妮宣告缓刑。被告人被先行羁押的期间，应在刑期中扣减。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二条第一款第（一）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人陶吕婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币50000元； 二、被告人王妮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元； （上述二被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。） 三、被告人彭兴隆犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币30000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月17日起至2020年8月15日止。） 四、追缴被告人陶吕婷违法所得人民币202301.08元（已缴纳50000元），追缴被告人王妮违法所得人民币249000元（已缴纳60000元），追缴被告人彭兴隆违法所得人民币120000元，予以没收，上缴国库； （上述对被告人彭兴隆所处罚金及三被告人的追缴款，限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 五、在案扣押的物品，由苍梧县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钟钊生 审 判 员  卢远丽 人民陪审员  蒙品丽 二〇二〇年八月六日 法官 助理  谭炳愉 书 记 员  潘梦婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚 明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚： （一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的； （二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的； （三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。 实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。