重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0110民初2940号原告：霍本显，男，1968年10月27日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：姚能江，重庆智敏律师事务所律师。委托诉讼代理人：何思源，重庆智敏律师事务所律师。被告:重庆綦江西南水泥有限公司，住所地重庆市綦江区永城镇温泉村，统一社会信用代码915002227530679716。法定代表人：沈惠明，该公司总经理。委托诉讼代理人：程立华，重庆言实律师事务所律师。原告霍本显诉被告重庆綦江西南水泥有限公司（以下简称西南水泥公司）劳动争议纠纷一案，本院2020年4月10日立案受理后，依法适用简易程序，由审判决员邹平独任审判，于2020年6月16日公开开庭进行了审理，原告霍本显及其委托诉讼代理人姚能江、何思源，被告西南水泥公司的委托诉讼代理人程立华均到庭参加诉讼，庭审后双方申请庭外和解1月，未能达成协议，本案现已审理终结。原告霍本显向本院提出诉讼请求：1、确认被告2019年10月11日作出的解除劳动合同通知书违法（庭审中撤回该项请求）；2、判令被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金154000元（14年×5500元/月×2）；3、判令被告支付带薪年休假工资30360元（253元×10天×300%×4年）；4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告从2006年11月3日起在被告处工作，2013年1月1日起，双方签订了无固定期限的劳动合同，被告将原告工作调整为生产部值班经理。在2018年，因普利公司到被告处从事外卸业务，普利公司不熟悉业务，经被告领导研究决定后，同意原告帮助普利公司外卸部门抠一期6#库、二期1#库装散装32.5级水泥(包括装车），原告在此期间，对外聘请劳务人员帮助外卸部门工作，并由外卸部门通过原告向工人发放工资。另原告在2019年9月2日因发作性肢体麻木在綦江区人民医院住院治疗，于2019年9月9日出院，綦江区人民医院开具休息证明书，原告将所有休息证明书交给被告工作人员，由于被告工作人员的工作失误将原告递交的休息证明原件和休假申请遗失，被告于2019年10月11日以原告违反规章制度为由解除了原告的劳动合同。原告接到解除通知书后，认为解除劳动合同理由不成立，是违法解除。原告向綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会驳回了原告的仲裁请求。为维护原告的合法权利，向你院提起诉讼。被告西南水泥公司辩称：被告不是违法解除与原告劳动合同，不应支付违法解除劳动合同赔偿金。原告利用工作之便私自收取合作单位的钱财，金额较大，性质恶劣，给被告造成不良影响，原告严重违反劳动合同约定和公司规章制度，是经公司职工代表在会表决通过，并由公司工会委员会同意后，才作出解除与原告劳动合同的决定，况且原告在病假期满后无故不上班，旷工事实清楚，公司有权解除与原告的劳动合同。被告已按规定安排了原告年休假，不应当支付原告未休年休假工资。2016年、2017年、2018年未安排年休假，已支付了年休假工资，但公司没有保留两年前工资记录。2019年由于解除了与原告的劳动合同，还没有来得及安排年休假，但在解除劳动合同前，被告有20多天无故不上班，公司支付了工资，可以抵作年休假，如应支同意按月工资5500元依法计算。经本院审理查明如下事实：2007年4月3日，原告霍本显进入被告西南水泥公司（原名为重庆科华建材（集团）有限公司，2012年9月更名）工作。2013年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》，合同约定为无固定期限劳动合同，乙从事装车工作，合同解除条款约定，乙方有下列情行之一，甲方有权解除本合同，“…（2）严重违反甲方规章制度；（3）严重失职、营私舞弊、给甲方造成重大损失的；…”，劳动合同还约定有其它相关内容。原告在被告公司工作期间，2016年2月14日，被告召开职工大会，专题宣传贯彻了公司规章制度，其中包含公司《员工手册》，原告在会议签到表序号122处签名确认。被告公司2007年8月（科华集团）版《员工手册》第十一章第四十一条辞退管理规定“员工有下列行为之一者，给予辞退：…6、利用职务或工作之便，向业务单位或客户收取好处费者…”，第四十二条开除管理规定“公司对有下列行为之一者，给予开除：1、连续旷工3日或全年累计6天者…”。审理中，被告陈述，2007年8月（科华集团）版《员工手册》公司一直使用至2020年1月新《员工手册》修定，解除与原告劳动关系是依据2007年版《员工手册》。2018年3月20日，西南水泥公司与案外人重庆普力装卸有限公司（以下简称普力公司）签定《袋、散装水泥装卸业务承包合同》，合同约定有，西南水泥公司将水泥发货的装卸劳务发包给普力公司，普力公司作业范围包括：对袋装水泥客户装运车辆进行插袋、装卸，包括清扫车箱、关车门等工作及散装发货；从库房转运包装袋到包装机指定位置；负责袋重抽检、调整配合、将破包及地面水泥回收到指定地点；负责下料不畅时的清堵及所属区域卫生业务；承包劳务费以西南水泥公司当月出厂销量为结算依据。此期间原告为被告西南水泥公司发运工段经理，主要负责水泥的发货、装卸、车辆及人员管理和协调。2019年1月25、26日，3月18日，因水泥受潮，不能从水泥罐装车内掏出，霍本显三次组织民工掏水泥，所产生的费用经西南水泥公司“签报”审批后，由霍本显在公司精益生产奖励中领用支付。原告于2019年6月25日向被告提交不休年休假申请书，称因个人原因，申请不休2017年、2018年年休假20天，公司已按138元每天支付了未休年休假工资2760元。审理中被告认可2016年至2019年未安排原告休年休假，但2016年、2017年、2018年未休年休假工资已支付，公司未保留有2年前的工资记录。双方均认可2019年年休假工资计算标准为5500元/月。2019年7月12日，案外人普力公司向西南水泥公司举报霍本显在2018年4月至11月期间以安排在岗工人给普力公司代放散装水泥、散装水泥转包装车间运费、考核罚款等共收取其现金共计24457元（其中2018年10月至11月有1600元），未交西南水泥公司财务，并附有霍本显本人签名的领款申请单和工资表。审理中，霍本显对收款事实予以认可，但称领取款项已支付给了为普力公司提供劳务的工人。2019年9月2日，西南水泥公司职工代表大会表决通过，以霍本显严重违反公司规章制度、影响极其恶劣为由，解除其劳动合同予以除名。次日向公司工会委员会发函，内容有，公司原外协单位普力公司多次向公司上级主管单位川渝西南水泥有限公司纪委和公司纪检监察室实名举报公司值班经理霍本显骗取其钱财。经查，霍本显在2018年4月-11月期间以个人名义，以各种名目共收取普力公司24457元，情况属实。霍本显在工作期间利用工作之便私自收取普力公司钱财，金额较大，性质恶劣，已严重违反《员工手册》相关规定，经公司第二届职代会表决决定解除与霍本显的劳动合同，请工会在收函后三日内提出意见，并附有相关证明材料、劳动合同、职代会决议。2019年9月4日，西南水泥公司工会作出复函，认为公司解除与霍本显劳动合同，依据充分，并无不当，同意解除与霍本显劳动关系。本案审理中，西南水泥公司工会委员会向本院作出说明，对西南水泥公司向霍本显发出的《解除劳动合同通知书》中增加旷工解除理由问题，认为霍本显在工作期间利用工作之便收取普力公司钱财，严重违反公司规定，已征求过工会意见，霍本显在之后又出现因旷工可以解除劳动合同的情形，无需再次征求意见，因此未重复履行征求意见手续。2019年9月2日至9月9日，霍本显因癫痫（临床诊断）、颈椎、腰椎间盘突出住院治疗，出院医嘱建议休息2周。2019年9月12日，霍本显向西南水泥公司提交休病假审批表，时间自9月2日8时至9月22日17时，共计21天。之后霍本显未到公司上班，西南水泥公司支付霍本显工资至2019年10月。2019年10月11日，西南水泥公司向霍本显邮寄发出《解除劳动合同通知书》，霍本显于次日收到。内容有，霍本显，你与我公司签有无固定期限劳动合同，近日公司收到普力公司的举报称：1、你组织公司在岗员工在上班时间给普力公司代放散装水泥并收取费用；2、你在上班期间私自安排罐车给普力公司转运水泥，并收取普力公司和驾驶员费用；3、你以公司名义收取普力公司罚款500元并据为己有；4、你私自收取普力公司3600元。普力公司提供了你收费的相关票据。经公司了解核实，你以各种名义私自收取普力公司费用共计24457元，你的行为严重违反了公司规章制度，给公司上下造成严重不良影响，也严重影响公司对外形象。另，你从2019年9月23日起至今无故未到岗工作，严重违反公司考勤制度。根据《员工手册》第十一章第四十一条第6款以及第四十二条第1款之规定，以及公司第二届职工代表大会第一次会议表决结果，我公司决定从本通知之日起与你解除劳动关系，请你及时到公司办理离职手续。2019年12月16日，原告以被告单方违法解除劳动合同，未安排带薪年休假为由，提起劳动争议仲裁申请，请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金154000元和未休年休假工资30360元。2020年3月30日，重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，由西南水泥公司支付霍本显2016年、2019年未休年休假工资5662元，以霍本显旷工18天的事实成立，西南水泥公司解除劳动关系合法为由，驳回了支付违法解除劳动合同赔偿金的请求。原告不服仲裁裁决，遂起诉来院请求判决。审理中，原告陈述，在西南水泥公司担任发货的经理，公司将发货业务外包给普力公司，是公司要求我协助普力公司发货，我和公司工人利用翻班休息时间提供劳务，还有厂外民工提供劳务，我收取的费用是用于支付劳务费，收取劳务费是公司同意的。对普力公司的罚款是公司行为，罚款500元经领导同意不交财务，用来支付民工工资。被告认为我旷工不成立，我不是无故不到岗，2019年8月20日左右公司倪小川通知我不去上班，我因病住院后，向付光琴交了书面请假条，之后就没有去上班。审理中，被告陈述，西南水泥公司原名重庆科华建材（集团）有限公司，西南水泥公司在更名后一直使用2007年8月版（科华集团）《员工手册》，直至2020年1月重新修订，原科华集团版《员工手册》因时间久远，民主讨论资料无法查找，但不违反法律法规的规定，合法有效应当适用。前述事实，除原、被告当庭陈述外，有（2020）48号仲裁裁决书，仲裁庭审笔录，仲裁补充质证笔录及证人付光琴的当庭证言，解除劳动合同通知书及邮寄查询回单，签报单，西南水泥公司任命文件，綦江区人民医院出院记录及出院诊断证明，劳动合同书，《袋、散装水泥装卸业务承包合同》，普力公司举报材料及领款申请单、工资表，西南水泥公司2016年职工大会会议记要及签到表，2007年8月（科华集团）版《员工手册》，2020年1月版《员工手册》，2019年9月2日西南水泥公司职工代表大会表决签名，解除劳动合同通知工会函及工会回复，不休年休假申请书，西南水泥公司名称变更工商档案，休病假审批表，代发工资明细，西南水泥公司工会关于解除霍本显劳动关系的说明等证据在案为凭，经本院审查属实，足以认定。对于原告举示的2018年2月至2018年9月30日支付人工费、转运费的收条、领款单12份，拟证明其实际支付劳务费27000余元（其中2018年2月份支出5925元），在普力公司收取的费用已超额支付，原告没有私自收取普力公司费用，被告解除劳动关系理由不成立。被告质证认为，对收条、领款单真实性无法确认，在仲裁庭审中，原告申请有叫潘利的人作证，他陈述长期在原告手下做工，但原告举示的收条中没有此人的名字，该组证据不应当采信。对此本院认为，原告举示的收条、领款单，均为手书白条，无法确认领款人身份和领取款项的真实性；原告举示的前述收条、领款单与普力公司举报材料中的领款申请单、工资表在时间和金额上不一致，普力公司在2018年3月与被告签订协议承包业务，而原告的前述收条却载明在2018年2月就发了工人劳务费5925元，原告支付劳务费至2018年9月30日止，但2018年10月、11月原告还在普力公司支取了1600元，两组证据在时间和金额上存在矛盾；综上对原告举示的前述证据及其证明目的，本院不予以采信。本院认为：对于被告是否应支付原告违法解除劳动关系的赔偿金的问题。本案被告于2019年10月11日向原告发出解除劳动合同通知书，以原告利用工作之便，收取普力公司费用，从2019年9月23日起无故不到岗为由，认为原告严重违反了公司规章制度、考勤制度，根据《员工手册》规定，解除与原告的劳动合同。首先，对于被告解除劳动合同理由是否成立问题，本院认为：1、本案原告为被告公司发运工段经理，主要职责是水泥发货时的装卸、车辆人员管理和协调，其协助装卸劳务承包人普力公司工作，是其工作职责范围，但原告在工作中，利用协助普力公司完成装卸劳务之便，以各种名义收取普力公司费用24457元，虽原告辩称收取普力公司费用是经被告公司相关领导同意，但未举证予以证明，而原告举示的向民工支付劳务费的收条以及领款单，既不能证明其所收取的前述款项已完全用于支付劳务费，亦不能证明其收取普力公司费用支付劳务费符合被告公司的管理规定；况且被告公司2019年1月25、26日、3月18日三份签报单载明，在水泥发运时产生的劳务费，均是由原告在被告公司签报领用后支付给民工，并非由发运劳务承包人承担，此三份签报单亦印证了原告在2018年收取普力公司费用不符合被告公司规定；退一步讲，如原告所述属实，其支出的劳务费本应由普力公司支出，那普力公司完全可以自行与劳务人员进行结算支付，没有必要借原告之手向劳务人员支付，故其陈述不合常理；综上原告利用职务之便，不当收取业务单位费用的事实成立。2、本案原告于2019年9月9日出院时，医嘱建议休息2周，原告于9月12日向被告请病假至9月22日17时，之后没有证据证明有再次向被告请假，庭审中原告已陈述出院后至收到解除劳动合同通知书前没有上班，故对被告在解除劳动合同通知书中载明原告“从2019年9月22日至今无故未到岗工作”的事实成立。其次，关于被告依据的2007年8月版（科华集团）《员工手册》解除与原告劳动合同是否适当问题，本院认为，2007年8月版（科华集团）《员工手册》为重庆科华建材（集团）有限公司在2007年8月制定，公司于2012年9月更名西南水泥公司，故2007年8月版（科华集团）《员工手册》对西南水泥公司员工适用；该《员工手册》在2016年2月14日召开的职工大会中，进行了专题宣传贯彻、公示，原告在会议签到表上签名确认，对《员工手册》内容应当是知晓的；故本案中被告依据前述《员工手册》第十一章第四十一条辞退管理规定“员工有下列行为之一者，给予辞退：…6、利用职务或工作之便，向业务单位或客户收取好处费者…”，第四十二条开除管理规定“公司对有下列行为之一者，给予开除：1、连续旷工3日或全年累计6天者…”之规定，以原告利用工作之便，收取普力公司费用，从2019年9月23日起无故不到岗，严重违反公司规章制度为由，解除与原告的劳动合同并无不当。最后，对于被告作出解除与原告劳动合同决定程序是否合法问题，本院认为，本案被告经职工代表大会表决通过解除与原告劳动合同，并及时将解除劳动合同理由和依据向公司工会委员会函告取得同意，被告作出对原告解除劳动合同的程序符合法律规定。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“…用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或告知劳动者”，第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违法用人单位规章制度；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害…”，第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会意见，并将处理结果通知工会”之规定。本案被告依据《员工手册》相关规定，以原告严重违反公司规章制度为由解除劳动合同，符合法律规定，并非违法解除，故对原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予以支持。对于被告是否应支付原告未休年休假工资问题。原告请求被告支付2016年至2019年未休年休假工资，审理中，被告认可未安排原告2016年、2017年、2018年年休假，但已支付了年休假工资，没有保留2年以前的工资记录，2019年未来得及安排原告年休假；对此原告认为，2016年被告没有支付未休年休假工资，2017年、2018年未休年休假工资已领取。本院认为，对于2016年年休假工资，是否支付问题，参照原劳社部关于工资支付相关规定，用人单位应保存劳动者两年的工资支付记录，本案被告陈述2016年已支付原告年休假工资，但没有保留2016年的工资支付记录，因原告在审理中没有举证证明被告未支付2016年年休假工资，依法由原告承担举证不能之责任。对于2019年年休假工资，被告认可没有安排原告休年休假，依据《职工带薪年休假条例》相关规定，被告应支付原告2019年未休年休假工资；原告在被告单位工作时间满10年不足20年，按规定应享受年休假为每年10天，因被告于2019年10月12日收到解除劳动合同通知书，双方劳动关系于此时解除，原告2019年应休年休假天数按规定进行折算为7天（284÷365×10），双方均认可解除劳动关系前平均工资为5500元/月，故原告2019年未休年休假工资具体为3540元［5500元/月÷21.75天/月×7天×（300%-100%）］。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国劳动法》第一条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆綦江西南水泥有限公司于本判决生效后十日内支付原告霍本显未休年休假工资3540元；二、驳回原告霍本显其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告承担。（原告已预交，被告在履行前述义务一并支付给原告）如被告未按本判决指定期限履行给付金钱义务的，还应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有乙方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 邹平二〇二〇年八月六日法官助理 张鑫书 记 员 陈璐