广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终1890号 上诉人(原审被告)：贵港市四季花田农业生态园有限公司，住所贵港市港**湛江镇平江村罗塘屯**。 法定代表人：谢树威。 委托诉讼代理人：谢莹，广西诚济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘志锋，广西诚济律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：广西久久星新能源车辆科技有限公司，住，住所贵港市产业园区石卡沿江大道与进港二路交汇处东北角/div> 法定代表人：刘发扬。 委托诉讼代理人：钟东，广西正大五星律师事务所律师。 上诉人贵港市四季花田农业生态园有限公司（以下简称四季花田公司）因与被上诉人广西久久星新能源车辆科技有限公司（以下简称久久星公司）买卖合同纠纷一案，不服贵港市港南区人民法院（2019）桂0803民初136号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理了。本案现已审理终结。 四季花田公司上诉请求：1.撤销港南区人民法院做出的（2019）桂0803民初136号判决；2.依法改判驳回被上诉人在一审本诉中提出的全部诉讼请求；3.依法改判解除编号为GJX2016-07-13的《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》；4.依法改判被上诉人广西久久星新能源车辆科技有限公司三倍返还上诉人支付的陆拾万元（Y600000.00）首付购车款；5．依法改判被上诉人向上诉人支付赔偿金人民币壹拾万(Y100000.00)元；6.依法改判本案鉴定费、一、二审全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，适用法律错误。1．一审法院认定被上诉人（一审原告）己经向上诉人（一审被告）依约履行了交付义务不符合事实，属于认定事实错误。(1）被上诉人于2016年7月15日、7月26日分别将6辆、9辆旅游观光车交付给上诉人时尚不具备相应的制造许可证。(2）被上诉人向上诉人交付的是未经检验的产品，不具备产品合格证。(3）被上诉人交付的15台观光车与合同约定的产品质量严重不符，是不合格产品。(4)《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》附件一标明的“本报价资料所涉及的产品的重量、外观尺寸等参数以实物为准，我司保留产品更新的权力，如有改动，恕不另行通知”属于格式条款的内容，应当作不利于被上诉人的解释。且车身、底盘、车身玻璃、悬挂系统、制动系统、电控调速系统等属于合同的实质性内容，不能随意更改，应当严格依照合同的要求履行。(5）上诉人与被上诉人签定的《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》对产品的质量、价格都进行了明确的约定，被上诉人违反约定，交付不合格的产品，违反了先履行的义务，构成根本违约。2．一审法院适用《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第二款及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第一款，认定上诉人未在合理期间就涉案观光车的质量不符合约定通知出卖人，应视为涉案观光车的质量符合约定，属于认定事实和法律适用都错误。(1）上诉人在接受15台观光车时已经当场提出异议，被上诉人已经将全部产品拉回返厂维修，而且，被上诉人在接受法庭调查时也承认车辆曾拉回工厂维修。(2）被上诉人（出卖人）明知其交付的产品是非法生产的，未经检验的不合格产品，违背了合同约定，依照合同法第158条第三款规定“出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。”因此，上诉人（买受人）也不受应在两年合理期间通知的限制。二、被上诉人不交付合格产品己构成根本违约，无权要求上诉人支付52万元货款及利息39000元。1．被上诉人违反在先履行义务，不交付合格产品已构成根本违约。2．被上诉人以上诉人已经接收、使用15台旅游观光车，未及时对车辆的质量提出异议为由，主张上诉人己经默认15台观光车为合格产品不成立。三、上诉人与被上诉人签订的《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》，因被上诉人提供的产品质量不合格，导致合同目的不能实现，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条的规定，应当解除合同。四、上诉人有权要求被上诉人三倍返还己经交付的20万货款及赔偿上诉人10万元损失。 久久星公司辩称，原判认定事实清楚，证据充分，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 久久星公司向一审法院提出本诉诉讼请求：1.四季花田公司支付久久星公司所欠货款520000元及利息（从2016年8月29日计算至欠货款全部清偿日止，以520000元为基数，按年利率6%，现暂计至2018年11月22日利息39000元,本息合计559000元整）；2.诉讼费由四季花田公司承担。 四季花田公司向一审法院提出反诉诉讼请求：1.解除编号为GJX2016-07-13的《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》；2.久久星公司返还四季花田公司支付的200000元首付购车款；3.久久星公司向四季花田公司支付违约金31000元；4.久久星公司向四季花田公司支付赔偿金100000元；5.诉讼费由久久星公司承担。在庭审过程中，四季花田公司将上述诉讼请求变更为：1.解除编号为GJX2016-07-13的《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》；2.久久星公司三倍返还四季花田公司支付的首付购车款600000元；3.久久星公司向四季花田公司支付赔偿金100000元；4.诉讼费由久久星公司承担。 一审认定事实：2016年7月13日，久久星公司与四季花田公司签订《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》（合同编号为：GJX2016-07-13）一份，约定：四季花田公司向久久星公司购买11座观光车15台，单价为48000元/台（含税含运费），首付款为200000元，款到发货,剩余款额需45天内支付，待全部交付款额后再开具发票；收到款后十五个工作日内发货；以合同及本公司提供的技术参数及配置附件做为验收条件；配充电机一台，防水地垫一套，随车工具一套，驾驶员手册一本，合格证一份等内容。同时，该合同附件一列明11座观光车主要技术参数与配置，并注明本报价资料所涉及产品的重量、外观尺寸等参数以实物为准，我司保留产品更新的权力，如有改动，恕不另行通知；附件二关于售后服务说明载明：正常使用情况下，整车免费保修一年，终身维修，易损件除外（指刹车片、电瓶、轮胎、灯具等四项，其中电瓶是因为与使用频率和使用水平有关，不间断使用，过放电或长期不充电等影响电池寿命，若存在纯质量问题，我公司一年内仍然包换）等内容。久久星公司与四季花田公司均在上述销售合同上盖章。 2016年7月15日，久久星公司向四季花田公司交付观光车6台。四季花田公司向久久星公司出具收据一份，载明：今收到久久星公司观光车6辆。 2016年7月21日，四季花田公司向久久星公司转账支付货款200000元。 2016年7月26日，久久星公司向四季花田公司交付观光车9台。四季花田公司向久久星公司出具收据一份，载明：今收到久久星公司观光车玖台（全新）。 2016年9月27日，四季花田公司开具15台观光车的增值税普通发票，后向久久星公司交付。 2019年1月14日，久久星公司以四季花田公司经催讨未支付剩余货款520000元为由，将四季花田公司诉至法院。四季花田公司则以久久星公司交付的观光车不合格，存在制造、设计缺陷等问题为由向久久星公司提起反诉。 另查明，久久星公司的经营范围包括蓄电池观光车及内燃观光车生产技术研发、销售等。 案件审理过程中，四季花田公司向申请对15台观光车是否为合格产品，是否存在设计及制造缺陷进行鉴定。经依法委托上海新蓦尔检测技术有限公司进行鉴定。四季花田公司缴纳预勘验费用20000元后，该公司于2019年11月28日到达现场进行勘验工作。由于四季花田公司经通知后逾期未缴纳剩余的鉴定费用55000元，该公司无法出具正式书面鉴定报告，对已缴纳的预勘验费用20000元亦不予退还。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。久久星公司与四季花田公司签订的《广西久久星新能源车辆科技有限公司销售合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合同合法有效。双方当事人应当按照约定全面履行各自的义务。 根据四季花田公司向久久星公司出具的二份收据，可确认四季花田公司对15台观光车进行验收，久久星公司已依约履行了15台观光车的交付义务。关于四季花田公司提出久久星公司交付的涉案观光车不合格、存在设计、制造缺陷等问题的辩解，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第二款“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第一款“合同法第一百五十八条规定的检验期间、合理期间、两年期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持”的规定，四季花田公司未能举证其已在合理的期间（收到货物之日起两年内）就涉案观光车的质量不符合约定通知出卖人久久星公司，应视为涉案观光车的质量符合约定。此外，四季花田公司申请鉴定机构对涉案观光车是否合格，是否存在设计、制造缺陷进行鉴定，但因其未预交全部的鉴定费用，致使其对上述提出的争议事实无法通过鉴定结论予以认定，其应承担举证不能的法律后果。为此，对四季花田公司提出上述辩解不予采信。 据此，关于久久星公司提起的本诉，久久星公司已向四季花田公司交付数量、质量符合约定的标的物，四季花田公司理应按照“首付20万，款到发货，剩余款额需45天内支付”的合同约定，在久久星公司发货的45天内支付余款520000元，其至今未予支付余款的行为，已构成违约，应承担相应的民事责任。故久久星公司诉请四季花田公司支付尚欠货款520000元，事实清楚，证据确凿，予以支持。关于逾期付款利息，久久星公司主张以520000元为基数，按年利率6%计付至付清货款之日止，未违反法律规定，予以支持，但应自逾期付款之日即2016年9月9日起计付。 关于四季花田公司提起的反诉，四季花田公司以久久星公司交付的观光车质量不合格、存在设计、制造缺陷等问题，并构成根本违约为由，要求解除其与久久星公司签订的销售合同，并要求久久星公司三倍返还购车款600000元，支付赔偿金100000元，均无事实和法律依据，均不予以支持。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十八条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第一款、第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款的规定，判决：一、被告（反诉原告）贵港市四季花田农业生态园有限公司向原告（反诉被告）广西久久星新能源车辆科技有限公司支付所欠货款520000元及逾期利息（利息以520000元为基数，按照年利率6%，从2016年9月9日起至实际付清之日止）；二、驳回反诉原告（被告）贵港市四季花田农业生态园有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费9390元，减半收取4695元（广西久久星新能源车辆科技有限公司已预交），由被告（反诉原告）贵港市四季花田农业生态园有限公司负担；反诉案件受理费10800元，减半收取5400元，鉴定费20000元，合计25400元（贵港市四季花田农业生态园有限公司已预交），由反诉原告（被告）贵港市四季花田农业生态园有限公司负担。 二审期间，双方当事人没有提供新的证据。 经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于在本案中是谁违约的问题。四季花田公司主张久久星公司交付的涉案观光车不合格、存在设计、制造缺陷等问题，交付标的物违反合同约定，构成违约。但根据查明事实，四季花田公司收到合同约定的车辆后已经投入了使用，如果久久星公司尚有附随物（合格证、说明书、用户手册等）未交付，四季花田公司应在及时向久久星公司索要；如果车辆质量有问题也应及时向久久星公司反映并停止使用车辆。但四季花田公司至今没有证据证明久久星公司交付的车辆是不符合合同约定的车辆，也没有证据证明这些车辆存在质量问题，虽然其提供的照片从外表看是有些损坏，但无法证明这些损坏是车辆正常使用的合理损耗还是使用不当造成，抑或是质量不过关而造成。因此，四季花田公司以这些车辆照片来主张久久星公司交付的车辆不合格的理由不成立，不予采纳。至于四季合同公司认为原贵港市质量技术监督局出具的《特种设备安全监察指令书》可以证明涉案车辆存在质量问题。经查，原贵港市质量技术监督局出具的《特种设备安全监察指令书》并非因涉案车辆存在质量问题而出具，而是因为四季合同公司没有对涉案车辆办理特种车辆证就投入使用。因此，四季花田公司以《特种设备安全监察指令书》主张涉案车辆不合格的理由也不成立。原判认定久久星公司交付的车辆符合约定正确，本院予以维持。则，久久星公司没有违约，而四季花田公司没有按照约定时间支付车辆款，构成违约。原判判决四季花田公司支付余款520000元，并按年利率6%计付至付清货款之日正确，应予维持。 关于双方的合同应否解除的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”根据该条规定，除第（一）款外，只有守约方才有权提出解除合同。而本案并不存在第（一）的不可抗力情形，四季合同公司又是违约方，无权提出解除合同，久久星公司是守约方又没有提出解除合同。因此，本案合同不应解除。 综上所述，四季花田公司上诉理由不成立，依法应予驳回。原判认定事实清楚，证据充分，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16131元，由贵港市四季花田农业生态园有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立技 审判员  陆志然 审判员  黄裕和 二〇二〇年八月十七日 书记员  苏 静