湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0103民初1937号原告：黄波，男，1971年7月7日出生，汉族，住湖北省武汉市江汉区。被告：启泰健康药业连锁有限公司，住所地广东省广州市荔湾区陆居路**立白大厦**。法定代表人：陈泽行，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄穗岚，该公司职工。委托诉讼代理人：钟宁，该公司职工。被告：北京外企人力资源服务湖北有限公司武汉分公司，住所地湖北，住所地湖北省武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城第****楼****>负责人：段耀洲。委托诉讼代理人：余瑶，该公司职工。原告黄波与被告启泰健康药业连锁有限公司（以下简称启泰公司）、北京外企人力资源服务湖北有限公司武汉分公司（以下简称外企武汉分公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。黄波，启泰公司的委托诉讼代理人黄穗岚和钟宁，外企武汉分公司的委托诉讼代理人余瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄波向本院提出诉讼请求：1.依法判决启泰公司向黄波支付法定双休日加班费8368元，违法解除劳动合同赔偿金28000元；2.本案诉讼费用由启泰公司和外企武汉分公司承担。事实与理由：2017年12月29日黄波正式在启泰公司工作，双方签订了一份自2017年12月29日起至2020年12月31日止的书面劳动合同，合同约定黄波任启泰公司区域销售经理，工作地点为武汉市，工作时间为每周5日，每日工作时间为8小时，每周不超过40小时，并依法享有周六、周日法定公休及其他法定假期。但从2019年2月开始，启泰公司强迫黄波每月两个单周的周六为其无偿加班，而且从未安排过补休，也未支付加班工资。2019年8月29日，黄波收到启泰公司的解除劳动合同通知书。黄波认为，启泰公司违法解除与黄波的劳动合同，应向黄波支付经济补偿金。黄波双休日加班14天，启泰公司应支付黄波双休日加班工资。故黄波提出上述诉讼请求。启泰公司辩称：1.由于黄波严重工作失职，给启泰公司造成3000元以上重大损害。根据劳动合同法第三十九条第二款及双方劳动合同第二十七条第7款的规定，启泰公司有权单方解除劳动合同并不支付经济补偿金。2.黄波关于休息日加班费的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，应依法予以驳回。综上，黄波的诉讼请求无事实和法律依据，应依法予以驳回。外企武汉分公司辩称，黄波与外企武汉分公司无实际劳动关系，外企武汉分公司受启泰公司委托为员工在职期间缴纳社保及公积金并在黄波与启泰公司解除劳动关系时依法为员工办理失业登记备案。请求依法判决。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：黄波于2017年12月29日入职启泰公司处，担任专柜/商超业务部区域销售经理，负责维护区域内武商、中百仓储等直营系统门店产品的销售及陈列，工作地点为武汉市。双方签订了一份期限自2017年12月29日至2020年12月31日止的书面劳动合同，该合同第二十七条第7款约定，乙方（黄波）严重失职、营私舞弊，给甲方（启泰公司）造成3000元以上重大损害的，甲方可立即单方解除与乙方的劳动合同并不支付经济补偿金。黄波在职期间，启泰公司通过银行转账向黄波支付工资，黄波解除劳动合同前月均工资为6585.55元，启泰公司委托外企武汉分公司为黄波缴纳了2018年1月至2019年9月期间的社会保险。2019年7月5日，中百连锁仓储超市有限公司（以下简称中百仓储公司）向启泰公司发出15份《门店直供订单》，订购启泰公司生产的干章鱼、无花果干、鱼胶汤料等产品。交货日期为2019年7月12日。2019年7月8日，黄波通过微信安排工厂供货事宜。启泰公司工作人员告知黄波鱼胶汤料无货。黄波则要求将订单上除鱼胶汤料外的其余货物仍按2019年7月12日交货，鱼胶汤料以后再补货。启泰公司于2019年7月11日将上述货物运送至物流配送方武汉嘉祺生物食品有限公司（以下简称嘉祺公司）的仓库存放。黄波则未安排上述货物送往中百仓储公司。启泰公司于2019年8月27日将上述货物收回作退货处理。上述货物的供货单载明，货物品种共9个，金额共计29025元，生产日期从2019年5月2日至2019年7月1日，有效期限均为12个月。2019年8月29日，启泰公司向黄波发出一份《解除劳动合同通知书》，以黄波业绩销售、回款两项指标未达到公司目标，因上述失职导致货物未能进入中百仓储公司的门店上架销售，货值为41070元等为由，依据双方劳动合同第二十七条第7款和劳动合同法第三十九条第二款规定，决定于当日解除双方劳动合同。另查明，黄波休息日加班13天，不存在法定节假日加班。还查明，启泰公司与中百仓储公司于2019年6月订立一份《商品经营合同》，约定启泰公司商品经中百仓储公司验收合格之日距该商品保质期满日的期间（有效保质期）不得低于该商品规定之保质期的四分之三，否则中百仓储公司有权拒收货物。2018年7月25日，启泰公司与嘉祺公司签订一份《商超销售管理服务合同》，约定被告委托嘉祺公司提供仓储、物流配送服务。2019年9月30日，黄波向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求：1.裁令启泰公司和外企武汉分公司支付违法解除劳动合同赔偿金28000元；2.裁令启泰公司和外企武汉分公司支付2019年2月至2019年8月期间法定节假日加班工资8368元。2019年12月11日，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字（2020）第25号仲裁裁决：一、启泰公司应自本裁决书生效之日起十日内一次性向黄波支付法定节假日加班工资2404.09元。二、驳回黄波的其他仲裁请求。黄波对此裁决不服，向本院起诉，请求判如所请。本院认为：关于法定节假日加班工资，黄波虽然不存在法定节假日加班，但涉案仲裁裁决启泰公司向黄波支付法定节假日加班工资2404.09元，启泰公司并未就该仲裁事项向人民法院起诉，视为该仲裁结果的认可。关于双休日即休息日加班工资，因黄波在涉案仲裁申请中没有该项请求，该项请求未经劳动争议仲裁前置程序，本案不予审理，黄波应另行主张权利。关于经济赔偿金，启泰公司应否向黄波支付经济赔偿金取决于启泰公司单方解除双方劳动合同属违法解除还是合法解除，如系违法解除则应支付经济赔偿金，如系合法解除则不应支付经济赔偿金。劳动合同法第三十九条第三项规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。双方劳动合同第二十七条第7款约定，乙方（黄波）严重失职、营私舞弊，给甲方（启泰公司）造成3000元以上重大损害的，甲方可立即单方解除与乙方的劳动合同并不支付经济补偿金。由此可见，启泰公司合法解除双方劳动合同须同时具备两个条件：一是黄波严重失职；二是黄波的该失职行为给启泰公司造成3000元以上重大损害。否则视为违法解除。从启泰公司提交的证据来看，黄波确实存在失职，但失职导致的后果是收回货物作退货处理。启泰公司并未提供证据证明该货物已被销毁而未被重新出售，故认定黄波的失职行为给启泰公司造成3000元以上重大损害的证据不足。启泰公司单方解除双方劳动合同缺乏事实和法律依据，应认定为违法解除。劳动合同法第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”该经济赔偿金经核算为26342.20元（6585.55元×2个月×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下:一、被告启泰健康药业连锁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄波支付法定节假日加班工资2404.09元；二、被告启泰健康药业连锁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄波支付经济赔偿金26342.20元；三、驳回原告黄波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  付若林二〇二〇年八月十四日书记员  周琪琳