和林格尔县人民法院刑事判决书（2020）内0123刑初87号公诉机关和林格尔县人民检察院。被告人云某,女,大学本科,系鄂尔多斯市东胜区水利局退休干部,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市。因涉嫌非法占用农用地罪,于2019年12月30日被和林格尔县公安局刑事拘留,2020年1月13日经和林格尔县人民检察院批准,于当日被和林格尔县公安局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。辩护人周子轩，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。被告人张某,男性,高中文化,个体,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市。因涉嫌非法占用农用地罪,于2019年12月30日被和林格尔县公安局刑事拘留,2020年1月13日经和林格尔县人民检察院批准,于当日被和林格尔县公安局执行逮捕。现羁押于和林格尔县看守所。辩护人杜亨，内蒙古亿舜宏律师事务所律师。和林格尔县人民检察院以和林院公诉刑诉（2020）90号起诉书指控被告人云某、张某犯非法占用农用地罪，于2020年7月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。和林格尔县人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人云某及其辩护人周子轩、被告人张某及其辩护人杜亨到庭参加诉讼。现已审理终结。和林格尔县人民检察院指控，2012年至2019年期间,被告人云某、张某未经有关部门批准,擅自在和林格尔县盛乐镇台基营村南非法挖建六个鱼塘,造成农用地破坏,经呼和浩特市自然资源局鉴定,云某、张某非法占用牧草地9.1684公顷(合137.526亩),已造成草地大量毁坏。和林格尔县人民检察院向本院移送书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认、现场勘验笔录、视听资料等证据，指控被告人云某、张某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成非法占用农用地罪，应当追究其刑事责任。被告人云某对于公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并且庭前在公诉机关自愿签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人云某主观恶性较轻，在法庭调查中经过质证可以表明，土地经营权证上记载的土地属性是“河滩荒地”，同时公诉机关所出示的证据中部分证人证言也可以表明涉案土地土层薄只能进行挖沙，被告人云某是因为客观原因才将涉案土地改造成河滩；2、被告人云某在承包涉案土地期间，被他人多次破坏土地，造成土地毁损，建议法庭将此情节考虑进去；3、被告人云某构成自首，在接到公安局电话通知后，到公安局做了询问笔录，并且主动说明事实及陈述，符合自首情节；4、被告人云某到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，且签署了认罪2认罚具结书；5、被告人云某系初犯、偶犯，社会危害性小；6、开庭前被告人家属已经积极进行赔偿预缴了罚金。综上，建议法庭对被告人云某适用缓刑。被告人张某对于公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并且庭前在公诉机关自愿签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见是：首先，对于公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议；关于量刑方面的意见是：1、被告人张继光家属已经足额预缴罚金，达到适用缓刑条件；2、对于他人破坏的土地数量应该进行核减，被告人张继光自2012年秋天来到被告人云某承包地与云某合伙，应仅对2012年秋天后的土地破坏状况负责。张继光实际负责的数目应为77亩，而不是起诉书指控的137.526亩；3、主观恶性小、社会危害性不大，被告人挖鱼塘的行为是一种无奈下的自救行为，这与故意破坏土地性质、谋求非法利益的主观心态有所区别，同时破坏草地的性质比破坏耕地性质较小，涉案土地长期荒芜，无人经营，属于河滩荒地，即便破坏了原有土地性质，其对周围环境的危害程度也是十分有限；4、被告人张继光具有自首情节，经公安机关传唤主动到案接受询问，之后在整个刑事诉讼过程中一直能如实供述自己的犯罪事实，符合主动投案、如实供述的自首要件，构成自首；5、被告人系初犯、偶犯，之前一贯表现良好，主观恶性小，人身危险性较低。综上，被告人具有多个从轻减轻情节，建议法庭对被告人张某适用缓刑。经审理查明，2012年至2019年期间,被告人云某与被告人张某共同合伙经营云某承包的土地，期间，未经有关部门批准,擅自在和林格尔县盛乐镇台基营村南非法挖建六个鱼塘,造成农用地破坏,经呼和浩特市自然资源局鉴定,云某、张某非法占用牧草地9.1684公顷(合137.526亩),在此之前，部分村民在该涉案土地上也曾进行过挖沙采沙活动，已经造成该涉案牧草地大量毁坏。二被告人认为此地无法经营其他项目，只能挖建鱼塘，因此在此基础之上，未经有关部门审批，非法挖建六个鱼塘。另查明，案发后被告人云某、被告人张某的家属积极与和林格尔县林业和草原局商议赔偿恢复费,但尚未达成调解协议。在庭审中，二被告人明确表示愿意根据治理方案对挖建六个鱼塘所占用的农用地、草地进行恢复治理工作。认定上述事实的证据有：（一）书证1、关于办理集体土地使用证的申请。证明2002年7月11日宝俊向国土资源局申请办理集体土地使用权证承包期为五十年(2001年8月-2051年8月),包括村正南水闸西，宝贝河与三和渠中间河滩500亩;村西北方、东起蒙古敖包至忽通兔村交界处,北起大干渠南至崖头500亩荒沙滩地。经盛乐镇人民政府审核情况属实,县国土资源局局长乔玉虎同意后报县人民政府原枝审批,原枝批示承包荒滩改造地只能做为农牧业经营用地,不可改变用途,同意办理土地使用手续。2、建设用地登记表、土地经营权证。证明土地使用者赵某使用期限为 2001年8月至2051年8月，发证时间为203年12月16日,土地证号0012**,用途为农业综合利用。3、承包经营土地协议。证明赵某与和林格尔县盛乐镇台基营村委会签订承包经营土地协议,由赵某负责协凋引进台基营村村东南河滩宝贝河上游兴建拱水坝引洪淤地工程的投资;由和林格尔县盛乐销台基营村委会无偿将台基营村村正南水闸西、宝贝河与三和渠中间河滩荒地200亩划归赵某，搞综合养殖业经营基地。4、水产站出示的证明。证明经和林县水产站对和林县泽宇养殖场考察,认为和林格尔县泽字种养殖场所处地理位置、建设规划设计均符合养殖基本条件。5、云某涉嫌犯罪移送书。证明和林格尔县国土资源局向和林格尔县公安局移送云某涉嫌犯罪线索,经查,云某在盛乐镇台基营村,占用村 集体土地,地类为耕地,进行非农建设,并用水泥在耕地里建工作场地，经内家古房地产土地资产评估有限公司勘测,耕地面积9.2 公顷(138亩），水域及水利设施用地0.6公顷(9亩),总面积9. 8公顷(148亩)6、现场勘验笔录、土地承包经营权证、云某现场指认照片。证明被告人云某破坏耕地东至小水闸，南至宝贝河，西至图嘎地，北至河区，勘测界定报告中勘测的面积在承包经营权范围内。7、关于云某占用耕地毁坏程度的认定结论的通知。证明同意专家鉴定组关于“当事人云某在和林格尔县盛乐镇台基营村的集体耕地上挖砂、推砂，面积达9.1684公顷,合137.526亩,其中鱼塘占地面积为6.1530公顷,合92.37亩已造成耕地种植条件严重破坏。”的意见8、土地勘测定界技术报告书。证明勘测定界面积量算均采用解析坐标计算方法;该项目用地位于××县境内;该项目的土地利用现状地类早地、河流水面;项目实测用地总面积为9.7692公 顷，全部为集体用地。1、农用地面积为9.1684公顷,全部为耕地中的旱地; 2、未利用地面积为0.6008公顷,全部为水域及水利设施用地中的河流水面。9、土地利用总体规划图的情况说明。证明云某承包地第二次全国土地调查时(2009年12月31日）调查为内陆滩涂、河流水面。因储备库项目验收,201年年度变更为旱地,变更后地类为早地、河流水面。2010年到2018年地类没有变化。和林格尔县土地利用总体规划规划图自2009年修编以来2017年做过一次调整完善,调整前和调整后云某承包地规划地类均为牧草地和水域。10、地类说明。证明和林县自然资源局依据内蒙古科瑞房地产土地资产评估有限公司出具的土地勘定界技术报告书,云某承包地总面积9.7692公顷,耕地面积9.1684公顷，水域及水利设施用地0. 6008公顷。11、卫星图影像图片。证明2006年3月11 日、2010年4月24日、2011年月10日、2013年10月26日、2015年8月7日、2016年3 月 28日、2017年8月11 日、2018年9月 23日、2019年8月21日台基营村被云某挖砂地块影像图。12、违法案件审理记录、询问材料。证明和林县国土局盛乐镇国土所执法人员于2018年5月卫片核查中发现云某未取得采矿许可证,擅自在××县内彩砂。经调查云某于2018年4月开采矿石,场内成品料共计200方;每方单价为20元，合计4000元整属于无证开采采矿产品,违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条和《内蒙古自治区矿产资源管理条例》第五条的规定。（二）证人证言1、证人赵某的证言。证明赵某从未以个人名义办理过台基营村任何土地承包手续，也未以个人名义签过任何协议。2、证人王某2的证言。证明王某2在2011年4月至10月在云某陈宝宝的200亩地范围内挖过沙子，王某2转钱的票据也可以证明与云某一起合作过。2012年之后王某2不再和云某合作后，云某就用自己的机械开始挖鱼塘。3、证人卜某（宝俊）的证言。证明卜某曾承包过台基营村南大约五、六百亩河滩荒地，自2010年，卜某便将200亩河滩荒地承包给了云某，之后一直由云某承包经营。4、证人卢某1的证言。证明云某主观上是可以认知到是耕种地，因为在云某承包的时候，旁边有秦永表耕种，二被告人应可知涉案土地是农用地；5、证人秦某的证言。证明台基营村村委会曾将500亩土地承包给卜某，其中这500亩土地中就有村民分得的耕地。之后卜某又把其中一部分承包给了云某，村民分得的耕地在承包给云某的土地中。6、证人卢某2后、孙万多、兰仁义、邢虎豹、卢月停、张兰俊的证言。证明上述证人分得的耕地在云某承包的土地内，该土地性质为五类地（旱地）。（三）被告人的供述与辩解。被告人云某、张某的供述与辩解。证明与公诉机关所指控的犯罪事实相一致。（四）辨认笔录。证明被告人云某辨认出其2012年至今修建鱼塘的地点。被告人云某的辩护人向法庭提交缴纳罚金的票据一张（复印件），证明积极缴纳罚金。被告人张某辩护人向法庭提交缴纳罚金票据一张（复印件）及照片一组，证明积极缴纳罚金及涉案土地的状况。上述控辩双方向法庭提交的证据，均经庭审举证质证，双方对对方提供的主要证据无异议。证据来源合法、内容客观正确，本院予以采纳。本院认为，被告人云某、张某违反土地管理法规,未经审批违法占用农用地挖建鱼塘、采沙,改变被占用土地用途,造成农用地大量毁坏，被告人云某、被告人张某的行为构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。同时，二被告人自2012年至2019期间共同合伙经营云某承包的土地，非法占用牧草地，系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定。对于二被告人的辩护人提出具有自首情节的辩护意见，由于二被告人是在公安机关电话通知下，到公安机关交代已被公安机关掌握的犯罪事实，故二被告人不应认定为自首，本院不予以采纳。被告人云某、张某主观恶性较小，客观上在别人已破坏土地的情况下，不得已而挖建鱼塘，触犯刑律，情节较轻。二被告人到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，在公诉机关签字具结，认罪认罚，庭前二被告人的家属已主动缴纳罚金，且认罪态度较好，可以从轻处罚。另二被告人在庭审过程中明确表示愿意对占用的农用地根据治理方案进行恢复治理工作，对危害后果具有积极的补救的意愿，本院在量刑处罚时应予酌情考虑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人云某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币50000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）（罚金已缴纳）二、被告人张某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币50000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）（罚金已缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 丁德明人民陪审员 翟晶晶人民陪审员 李锐琴二〇二〇年八月二十日书 记 员 李雪贞附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十二条 违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。…………第七十三条 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。 有期徒刑的缓刑考验期限，为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款 对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议。1