大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初10601号原告：大连市甘井子区山和机械厂，住所地辽宁省大连市甘井子区辛寨子镇前革村，统一社会信用代码912102117644215932。法定代表人：曹春鹏。委托诉讼代理人：何晔，系辽宁千江律师事务所律师。被告：郑颖慧，女，汉族，1971年10月28日生，住址辽宁省庄河市。第三人：大连盈和人力资源有限公司，住所地辽宁省大连市金州区友谊街道**楼丘（地）号29-182-82,统一社会信用代码91210213MAOUX1WR1N。法定代表人：王秀兰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：宁永强，系该公司员工，男，汉族，1966年8月10日生，住址大连市金州区。原告大连市甘井子区山和机械厂与被告郑颖慧、第三人大连盈和人力资源有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大连市甘井子区山和机械厂的委托诉讼代理人何晔，被告郑颖慧，第三人大连盈和人力资源有限公司的委托诉讼代理人宁永强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大连市甘井子区山和机械厂向本院提出诉讼请求：判决原告不向被告支付二倍工资；原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：2018年3月1日，原告与第三人签订《劳务派遣协议书》约定，根据原告用工要求，第三人派遣5名人员到原告处从事操作工工作。第三人如约将本案被告派遣到原告处从事操作工一职。劳务派遣期间原告的工资、社会保险均是由第三人按照法律规定支付与缴纳。原告认为，原告非劳动合同法中认定的用人单位，双方是接受劳务派遣的用工单位和劳动者之间的关系，并非劳动关系。故原告不服仲裁裁决，诉至法院。被告郑颖慧辩称，不同意原告的诉讼请求。被告于2018年3月27日入职原告处，从事机械操作工，每周工作6天，每日8小时，第一个月工资每日50元，以现金支付。五一过后计件工资分卡里和现金部分，卡里的由兼职会计以个人账户支付，现金部分由原告公司的出纳支付，被告签字。原告不出示工资明细，车间主任无正当理由经常不计工，甚至额外扣工资，且越来越严重，因此被告多次在山和机械微信群向公司老总周海国质疑。2019年1月25日，因再克扣工资发生争议，被辞退，被踢出群。被告从未见过派遣公司，从未被派遣，由谁代发工资、代缴保险都是原告一手操作的，与被告无关，不能证明被告与派遣公司有劳动关系。第三人大连盈和人力资源有限公司述称，同意原告的诉讼请求，被告是第三人派遣到原告处工作的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，现对案件事实认定如下：1.2018年2月28日，原告（乙方）与第三人（甲方）签订《劳务派遣协议书》，约定：根据乙方用工要求，甲方派遣5名人员到乙方从事操作工工作（详见《劳务派遣人员花名册》）；本协议自2018年3月1日起至2019年2月28日止；劳务派遣管理服务费标准为派遣人员工资总额的2%。花名册中包含被告，且载明被告于2018年3月27日入职。该花名册中亦载有原告提供的证人刘某1、刘某2、于某。2.第三人营业执照及企业查询信息显示，经营范围为人力资源招聘、推荐；商业信息咨询；房地产中介服务；企业销售策划；国内一般贸易。法定代表人为王秀兰，监事为吴海艳。第三人认可其劳务派遣资质于2018年4月19日取得。3.2018年3月27日起，被告由第三人派遣至原告处，从事机床操作加工工作。被告称应聘时系刘某1负责招聘。第三人称与被告签订了书面劳动合同，但被被告借走未返还第三人；被告对此不予认可。被告提供群名为“山和机械”的微信聊天记录显示，2019年1月25日，被告在群内称“周总，不接受无正当理由没完没了扣工资，接受辞退。请履行正常手续吧”。之后，被告再未向原告提供劳动。4.大连市金保工程信息管理系统截图及被告社会保险个人缴费明细查询显示：第三人为被告缴纳了自2018年5月至2019年1月期间的社会保险；2019年2月起，被告的社会保险关系转至编号为71793980的单位。5.第三人提供的《录用备案和就业登记表》显示，被告用工期限自2018年5月23日至2019年5月22日。6.大连银行网上银行电子回单显示：王秀兰用其个人账户向被告支付工资，其中2018年7月13日支付3,700元、2018年8月15日支付3,700元、2018年9月15日支付2,743元、2018年10月15日支付2,651元；吴海艳用其个人账户向被告支付工资，其中2018年11月16日3,089元、2018年12月15日4,299元、2019年1月15日4,500元、2019年2月20日891元。7.原告申请刘某1、刘某2、于某、张凤冬作为证人出庭作证。上述证人证言互相印证，证明：2018年11月，被告因其手中劳动合同无法找到，经刘某1向第三人借用由第三人保管的劳动合同；第三人员工张凤冬同意将该合同出借，刘某1委托家住金州的同事于某从第三人处捎取该合同；刘某1将该合同转交给被告，转交时刘某2、于某均在场；该合同至今未返还第三人。8.被告提供工牌，单位载明为“山和机械厂”，职务为“作业员”。9.2019年3月15日，被告因与原告就二倍工资、赔偿金等发生争议，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委于2019年7月23日作出甘劳人仲案字（2019）第340号仲裁裁决书，裁决：原告支付被告二倍工资和违法解除劳动合同的赔偿金合计34,683元。原告不服，遂诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为原、被告之间是否存在劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，被告主张与原告成立劳动关系，并提供了工牌、微信聊天记录等证据；原告及第三人辩称，被告系第三人派遣至原告处工作，并提供了《劳务派遣协议书》、大连市金保工程信息管理系统截图、大连银行网上银行电子回单显示以及证人证言等证据。根据原告及第三人提供的证据显示，原告与第三人之间签订了《劳务派遣协议书》，约定由第三人在2018年3月1日至2019年2月28日期间向原告派遣5名员工、原告向第三人支付相关费用；原告提供的花名册记载,派遣的5人中包括被告；2018年5月至2019年1月期间，第三人为被告缴纳了社会保险；2018年7月至2019年2月期间，第三人按月向被告支付了工资。虽然第三人未提供其与被告签订的劳动合同，但综合上述证据、证人证言以及被告自认应聘时系第三人员工刘某1负责招聘的事实，可以形成完整的证据链条,能够证明原、被告及第三人之间符合劳务派遣的构成要件，即第三人派遣被告至原告处从事有报酬的劳动，原告系用工单位。被告对其主张与原告存在劳动关系应负有举证责任，现被告提供的证据不足以证明其与原告之间存在劳动关系，故，被告应当承担举证不能的不利后果。因此，原、被告之间不存在劳动关系，原告无需支付被告二倍工资和违法解除劳动合同赔偿金合计34,683元。关于被告辩称王秀兰系原告兼职会计，其支付的工资是替原告支付一节。本院认为，现被告并未提供证据证明王秀兰与原告之间存在劳动关系，即无法证明王秀兰向被告发放工资的行为是王秀兰履行原告公司会计的职务行为，故被告应当承担举证不能的不利后果。因此，对于被告的上述辩称，本院不予采信。关于被告辩称第三人取得劳务派遣资质晚于《劳务派遣协议书》签订时间一节。《劳务派遣暂行规定》第十一条，劳务派遣单位行政许可有效期未延续或者《劳务派遣经营许可证》被撤销、吊销的，已经与被派遣劳动者依法订立的劳动合同应当履行至期限届满。根据上述规定可以看出，在派遣单位缺乏资质的情况下，其与被派遣劳动者仍存在劳动关系，劳动关系主体并不自动转移至用工单位，用工单位与劳动者所存在的仍然是用工关系。因此，对于被告的该项抗辩，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，《劳务派遣暂行规定》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：原告大连市甘井子区山和机械厂无需向被告郑颖慧支付二倍工资和违法解除劳动合同赔偿金合计34,683元。案件受理费10元（原告已预付），由被告郑颖慧负担。被告负担部分自本判决发生法律效力之日起十日内给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长 刘 瑾人民陪审员 李 伟人民陪审员 蔡延珍二〇二〇年八月七日书 记 员 刘炜炜本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。《劳务派遣暂行规定》第十一条劳务派遣单位行政许可有效期未延续或者《劳务派遣经营许可证》被撤销、吊销的，已经与被派遣劳动者依法订立的劳动合同应当履行至期限届满。双方经协商一致，可以解除劳动合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。