山东省菏泽市定陶区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）鲁1703刑初59号公诉机关菏泽市定陶区人民检察院。附带民事诉讼原告人（暨被害人）王某1，男，汉族，1968年1月23日出生，住菏泽市定陶区。被告人许保魁，男，1971年5月20日出生，汉族，半文盲，个体，住山东省菏泽市定陶区。因犯故意伤害罪，于1996年8月15日被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。因涉嫌犯故意伤害，于2018年12月5日被菏泽市公安局定陶分局刑事拘留，同月12日被该局取保候审，羁押8日。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月2日被菏泽市公安局定陶分局抓获归案，同月3日被该局刑事拘留，于2020年1月2日经菏泽市定陶区人民检察院批准，于次日被菏泽市公安局定陶分局逮捕。现羁押于成武县看守所。辩护人李同升、张右金，山东君诚仁和律师事务所律师。菏泽市定陶区人民检察院以菏定检二部刑诉﹝2020﹞4号起诉书指控被告人许保魁犯故意伤害罪、盗窃罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。本院于同日立案。依法组成合议庭，适用互联网公开开庭审理了本案。菏泽市定陶区人民检察院指派检察员郭伟、检察官助理魏文华出庭支持公诉。被害人王某1，被告人许保魁及其辩护人李同升、张右金均到庭参加诉讼。由于疫情，本案于2020年4月20日中止审理，后于同年7月10日恢复审理。现已审理终结。菏泽市定陶区人民检察院指控：（一）故意伤害罪2018年8月23日，在菏泽市定陶区新河嘉园小区内，被告人许保魁因琐事与被害人王某1发生争执，被告人许保魁将被害人王某1殴打致伤，经定陶县公安局刑事技术大队鉴定，被害人王某1的伤情构成轻伤二级。（二）盗窃罪2019年4月，在菏泽市定陶区黄店镇面集村，被告人许保魁伙同许某2（另案处理），以非法占有为目的，秘密窃取被害人董某1宅基地上的树木24棵并卖出，非法获利人民币2000元（以下币种均为人民币）被盗树木价值2150元，后已返还被害人2000元。公诉机关指控上述事实，向法庭提交了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人许保魁故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款；被告人许保魁以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值2150元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪、盗窃罪追究其刑事责任。请依法判处。附带民事诉讼原告人王某1诉称，由于被告人许保魁的故意伤害行为，给我造成了伤害，请求依法从重追究其刑事责任的同时，依法判令赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费等各项经济损失5万元。被告人许保魁辩解，1、公诉机关指控其故意伤害，他没动手打王某1，是王某1自己跺的他，王某1歪倒在地。他不知道王某1的伤是怎么造成的，不同意进行民事赔偿；2、公诉机关指控盗窃罪中，他没在家，不知道伐树的事情。辩护人的意见是，1、公诉机关指控故意伤害中，《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4d规定的轻伤二级评定标准为“椎骨骨折或者脊椎脱位（尾椎脱位不影响功能的除外）；外伤性椎间盘突出。”，该标准并不包含“横突骨折”。本案定陶县公安局刑事技术大队及其鉴定人将“横突骨折”评定为轻伤二级，明显违背鉴定规范。2、指控被告人许保魁伙同许某2，以非法占有为目的，秘密窃取他人树木的证据不确实、不充分，属于事实错误，盗窃罪不能成立。3、被告人许保魁卖树行为不具有刑事违法性认识。经审理查明，一、关于故意伤害的事实2018年8月23日，在菏泽市定陶区新河嘉园小区内，被告人许保魁因琐事与被害人王某1发生争执，被告人许保魁将被害人王某1殴打致伤，经定陶县公安局刑事技术大队鉴定，被害人王某1的伤情构成轻伤二级。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证明：1、书证（1）受案登记表、立案决定书证，2018年8月23日12时30分许，在山东省定陶区新河嘉园小区内，王某1和许保魁因卖树问题，双方发生争执，后王某1被许保魁打伤。定陶县公安局于2018年9月5日对王某1被故意伤害案立案侦查。（2）许保魁、王某1打架现场平面图、方位图证，许保魁、王某1打架的具体位置。（3）王某1被故意伤害案手机视频的情况说明证，该视频提取于西城派出所出警民警，录像中郝义雷称许保魁与人发生打架。（4）发破案经过证，2018年8月23日12时30分许，在山东省定陶区新河嘉园小区内，因卖树问题许保魁和王某1发生争执，后双方发生打架。2018年8月24日西城派出所以治安案件查处，后王某1被鉴定为轻伤二级，西城派出所于2018年9月5日立刑事案件查处。（5）社会危险性证明证，定陶县公安局西城派出所出具许保魁系上网追逃抓获，不存在投案自首情节，且未与受害人达成和解协议，未得到受害人谅解，有可能逃跑，有严重的社会危险性。（6）到案经过证，西城派出所对许保魁上网追逃，许保魁于2018年12月5日被济南铁路公安处定陶站派出所抓获。（7）鉴定意见通知书证，王某1的伤情侦查机关依法通知被害人和被告人。（8）拘留证、取保候审决定书等证据2、鉴定意见山东省定陶县公安局刑事技术大队鉴定书附：鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书（定）公（刑）鉴（法损）字【2018】170号，经鉴定，王某1损伤程度构成轻伤二级。3、视听资料光盘一张，从视频中看到一名穿白色短袖的男子边打电话边与一男子交谈，这名男子询问穿白色短袖的男子：“他俩互相打架了”，这名男子回答：“嗯”，这名男子询问“拉不开”，穿白色短袖的男子回答：“拉不开”。穿白色短袖的男子打电话时说“魁叔”喝酒给人咧架了。4、证人证言（1）证人张某1证，2018年8月23日上午十二点左右，张某1和儿子王某2、嫂子高某在王某1家，高某接到丈夫王某1电话说“你们快点来，魁的找事嘞，要打我嘞”，他们下楼后在八号楼转弯，距离四五十米远处看见在九号楼附近的位置，“魁的”骑在王某1身上用拳头打王某1，“魁的”起身时用脚踹了王某1腰部位置两脚。并在村里扬言，打完老大打老二。（2）证人王某2证，2018年8月23日上午十二点左右，王某2和母亲张某1、大娘高某在王某1家，高某接到丈夫王某1电话说“魁的找事嘞，要打我嘞，赶紧来”，他们下楼后在八号楼转弯，距离五十米外看见在九号楼和十五号楼中间，“魁的”骑到王某1身上，用拳头打王某1的胸口、腰部，“魁的”起身时用脚踹了王某1腰部位置两脚。（3）证人高某证，看到“魁的”将其丈夫王某1摁倒在地，用拳头在王某1身上打，高某的证言与张某1的证言基本一致。（4）证人郝某1，2018年8月23号1点左右，在山东省定陶区新河嘉园小区内许保魁和王某1发生争吵，相互对骂，郝某3当时在现场，后来来了两女一男。（5）证人王某3证，2018年8月23日在新河嘉园许保魁将其哥王某1打伤，王某1伤情构成轻伤二级，派出所立案。（6）证人程某1，听说许保魁在定陶殴打过王平山的大儿子王某1，把王某1打的轻伤。前段时间草庙村拆迁的时候，许保魁在拆迁指挥部帮过一段时间忙，许保魁喝点酒后还经常说他在定陶城区打王某1的事，他自己说他打王某1还是打的轻，他还敢告我呢，我打他这不一点事都没有。（7）董某2证，她写的举报材料证实，第一条王某1在2018年8月被许保魁打成轻伤二级是真实的，当时王某1已经报警了，西城派出所出警处理的。5、被害人王某1陈述，2018年8月23日中午12点左右，在新河嘉园9号楼和15号楼之间，许保魁碰见王某1并说要打王某1，许保魁一脚把王某1从电动车上踹倒在地，把王某1按在地上，许保魁的朋友郝什么磊在左后方按住王某1，许保魁对王某1拳打脚踢，许保魁在王某1右面，许保魁朝他腰上踹了好几脚。他听到妻子高某骂着过来了，高某、王某2等人就去追许保魁没追上。6、被告人许保魁供述和辩解，2018年8月23日，在新河嘉园小区15号楼附近，许保魁因卖树的事和王某1发生争吵，王某1坐在电动车上朝许保魁左膝盖踹了一脚后自己倒在地上，电动车压在王某1身上，王某1给他家人打电话后他的媳妇、弟媳、侄子到现场追许保魁，期间许保魁报警，民警到现场处理。同时查明，山东省2019年度农村居民人均可支配收入17775元，王某1系农村居民，在菏泽市定陶区人民医院住院12天,花医疗费8315.5元；误工费17775元÷365×12=584.38元；护理费17775元÷365×12=584.38元；住院伙食补助费80元×12=960元；交通费500元（酌定），以上合计10944.26元。上述事实，有附带民事诉讼原告人王某1提交的菏泽市定陶区人民医院住院病历一份、医疗费单据7张、王某1、护理人员身份证明等证据在卷，予以证明。二、关于盗窃的事实2019年4月，在菏泽市定陶区黄店镇面集村，被告人许保魁伙同许某2（另案处理），以非法占有为目的，秘密窃取被害人董某1宅基地上的树木24棵并卖出，非法获利人民币2000元（以下币种均为人民币）被盗树木价值2150元，后已返还被害人2000元。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证明：1、书证（1）受案登记表、立案决定书各一份证，因被害人董某1报警而案发，菏泽市公安局定陶分局于2019年6月20日立案。（2）证明三份证，为化解矛盾，把由村委会垫付的钱给董某1，以村委会名义出具了2019年4月28日，经村委会调解，暂时收到许保魁私自处理董某1宅基地上的树木款2000元，并承认宅基地和树木归董某1所有的证明。2019年5月5日草庙村委会出具董某1的宅基地位置及面积。黄店镇村委会证明董某1与许某2二人于2008年私下沟通在许某3安等人的见证下达成协议互换宅基地。（3）换地字据复印件一份证，董某1和许某2换宅基地字据。（4）许保魁案件树木方数证明，菏泽市公安局定陶分局黄店派出所出具证明，2019年许保魁卖掉的树立总方数为4.978立方米。（5）关于活立木材积计算方法及杨树一元立木材积表，菏泽市定陶区林业局出具的活立木材积计算方法，用径阶尺量出采伐树木的地径，根据现场量出的树木径阶，对照山东省林木一元材积表，算出各径阶树木的材积和，根据树木长势算出出材率。材积等于各径阶材积和乘以60%或70%。2、勘查、辨认笔录（1）辨认笔录附：被辩认人照片列表、被辩认人身份情况说明，丁某2能辩认出许保魁是让他到董某1家中宅基地上将树木伐走的那名男子。（2）现场勘验笔录，经勘验计算出现场被伐33棵树木立木材积6.771立方米。3、证人证言（1）许某2证，许某22008年和董某1换了宅基地，当时许某2宅基地上的小树一并换给董某1。许某2因心理不平衡，先卖了董某1宅基地上的9树，后2019年3、4月份许又将余下的树卖给半堤丁某1一个收树人，收到卖树款2000元，当时许保魁在场。后许某2将2000元通过程某2、王某7交给董某1。（2）丁某2证，2019年春天，他到黄店面集村收树收了二十四棵树，是一名四十多岁的平头男子说这边卖树，叫他去收树的，平头男子把他领到一个老头旁边，跟老头说他是收树的，让老头领着他去胡同北边看树去，在北边的一个坑里有二十多棵树，是这个老头和他谈好的2000元的价格，他把钱给了那个老头，他不知道那个男子和老头的关系，他知道收树的具体位置，并能认出那名四十多岁的平头男子。（3）董某2证，2019年4月份其父亲董某1的树被人卖了，当时村干部调解村里先垫付给董某12000元钱，是他妹妹收的钱，董某1不想要村里的钱，找许保魁要钱，许保魁不给，董某1报警。（4）证人王某4，董某1和许某2是2008年换的宅基地，他知道董某1的树是许保魁卖的，卖了2000元，但许保魁把责任推给他父亲了，2019年4月村委会调解时出了一份证明，证明宅基地上的树木归董某1所有，董某1的树是许保魁或许某2两人中的一人卖的，村委会先把2000元卖树款给的董某1，村委会垫付的钱事他告诉许保魁了。另外证明许保魁在村里名声不好。（5）证人许某1，许某2和董某1换宅基地是他和许某3文、许和亮当的中间人，当时说好许某2带着自己家的小树苗一块和董某1把宅基地换了。（6）证人黄某1，2019年4月份杨树的价格770元到800元不等，因为杨树品种不一样。（7）证人张某2，据他估算，9棵杨树价值800元，21棵杨树价值2000元，3棵柳树价值150元。（8）证人王某5证，他是面集村的村干部，董某1到王某5家反映许保魁卖自己的树，许某2说卖树他不知道，是魁子卖的。后许保魁到王某5家，许保魁给王某5说树是他卖的，卖了2000元，村里拆迁，他怕董某1不同意，先把树给他卖了。（9）证人程某1，董某1宅基地上的树是董某1的，王某7先用公款给了董某1，后来许保魁听说董某1要告他，才把钱给了王某7。（10）证人郝某2，当时收购许某2树的价格估算，九棵杨树均为综合一号品种，按照但是的市场价格列为一般类别并且只估算了树干，所以给了许某2600元，算上树枝价值800元。（11）证人张某3，听草庙村的干部说是许保魁把董某1家的树木给卖了。为了不影响拆迁，张某5保就让王某7调解此事，许保魁卖董某1家树木之前没给张某5保说过。（12）证人王某3证，听说2019年4月份，许保魁将董某1宅基地上的33棵树卖了，董某1报警。（13）证人李某1，他估算，9棵杨树价值600元，21棵杨树价值2000元，3棵柳树价值150元。4、董某1陈述，2019年4月20日左右，董某1宅基地上的33棵树被许保魁卖了，价值约一万五千元左右。该宅基地之前是许保魁的父亲许某2的地，许某2和自己换宅基地是将宅基地上的几棵小树苗一起给了自已的事实，换地时有许某3安可以证明，许某2承认是许保魁伐的树，许保魁说树是他伐的。被告人许保魁供述与辩解，其没有犯罪行为，不认罪认罚。同时，公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列书证等综合证据予以证明：1、许保魁电子档案一份、菏泽市公安局定陶分局西城派出所出具证明前科查询、山东省定陶县人民法院刑事附带民事判决书一份证，1996年8月15日，许保魁犯故意伤害罪定陶县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2018年12月12日许保魁因涉嫌故意伤害罪被定陶县公安局取保候审。2、许保魁电子档案一份，许保魁达到刑事责任年龄。3、抓获经过，许保魁系被抓获归案。针对被告人许保魁的辩解、辩护人的辩护意见，本院评判如下：1、关于被告人许保魁“他没动手打王某1，是王某1自己跺的他，王某1歪倒在地。他不知道王某1的伤是怎么造成的”辩解意见，经查，一是证人王某2、张某1均证高某接王某1电话后，三人跑到新河嘉园8号楼处看见在15号楼和9号楼之间，被告人许保魁骑在王某1身上用拳头打，用脚跺王某1的腰部；二是证人高某证明的内容与证人王某2、张某1的证言相吻合；三是证人王某3、董某2均证知道许保魁将王某1打伤的事；四是证人程某1在黄店镇草庙村拆迁指挥部许保魁酒后常说在定陶城区打王某1的事情；五是证人张某1证许保魁当晚王某1后扬言说打完王某1后还得打王某3；六是证人郝义雷证双方在吵架，后来到现场的有两女一男；七是王某1陈述许保魁将自己踹到在地，后郝义雷按着自己肩膀，许保魁骑在自己身上拳打脚踢，并用脚踹自己腰部；八是被告人许保魁供述及辩解、书证现场平面图、方位图、定陶县公安局刑事技术大队鉴定意见书等证据相互印证，形成了证据链条，足以证明被告人许保魁致伤被害人王某1的犯罪事实。故被告人许保魁的辩解理由不嫩成立，不予采纳。2、关于辩护人所提“公诉机关指控故意伤害中，《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4d规定的轻伤二级评定标准为‘椎骨骨折或者脊椎脱位（尾椎脱位不影响功能的除外）；外伤性椎间盘突出。’，该标准并不包含‘横突骨折’。本案定陶县公安局刑事技术大队及其鉴定人将‘横突骨折’评定为轻伤二级，明显违背鉴定规范。”的意见，本院认为，横突属于椎骨的一部分，该鉴定机构、鉴定人是按照两院三部联合发布的《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4d规定，进行的符合专业和标准的界定，进而得出的鉴定意见，具有科学性、真实性、合法性，可以采纳。故辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。3、关于被告人许保魁辩解“他没在家，不知道伐树的事情。”、辩护人所提“指控被告人许保魁伙同许某2，以非法占有为目的，秘密窃取他人树木的证据不确实、不充分，属于事实错误，盗窃罪不能成立。”的意见，经查，证人许某2于2019年7月22日证言、丁某2于2019年11月25日证言对其之前证言中不一致的地方进行了合理、客观的解释，且许某2于2019年6月22日证言中并没有否认许保魁的参与，明确说明许保魁在案发现场，于2019年7月22日证言中，详细还原了案件的真实情况，并说明于2019年6月22日证言没有明确说明许保魁参与是怕儿子被处理，且许某2、丁某2对变更后的证言在笔录中进行了确认，并有其他证人证言相印证，形成了证据链条，足以认定被告人许保魁犯盗窃罪的事实。故被告人许保魁的辩解理由不能成立，辩护人的辩护意见不予采纳。4、关于辩护人所提“被告人许保魁卖树行为不具有刑事违法性认识。”的意见，经查，被告人许保魁在拆迁指挥部帮忙工作，证人许某2、村干部王某5均证明被告人许保魁明知树木的所有人是被害人董某1，且证人许某2证在换地一年多后，在新的宅基地上建房子时，许保魁的母亲已经知道换宅基地的事实。故被告人许保魁不存在对树木所有权认识上错误的问题。故辩护人的该项辩护意见不予采纳。本院认为，被告人许保魁故意伤害他人身体，致一人轻伤；被告人许保魁以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值2150元，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为构成故意伤害罪、盗窃罪，公诉机关指控事实及罪名成立，应实行数罪并罚，本院予以确认。被告人许保魁有前科，可对其酌定从重处罚。附带民事诉讼原告人王某1请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计10944.26，于情合理、合法，予以支持。其请求赔偿营养费，没有提交证据，不予支持。根据被告人许保魁的犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告人许保魁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年12月2日起至2021年3月24日止。罚金限本判决生效后十日内交清。）二、随卷移送光盘两张，作为证据保存。三、责令被告人许保魁退赔被害人董某1损失一百五十元元。四、被告人许保魁赔偿附带民事诉讼原告人王某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计一万零九百四十四元二角六分。（限本判决生效后十日内交清）五、驳回附带民事诉讼原告人王某1其他民事诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  李振桥审 判 员  张 毅人民陪审员  乔为东二〇二〇年八月七日书 记 员  孔令崇