河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终4181号 上诉人（原审原告）：张更轮，男，1982年9月18日出生，汉族，住肃宁县。 委托诉讼代理人：王鹤峰，河北旭宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张大堆，男，1972年2月27日出生，汉族，住肃宁县。 上诉人张更轮因与被上诉人张大堆买卖合同纠纷一案，不服河北省肃宁县人民法院（2020）冀0926民初504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张更轮上诉请求：一、依法撤销河北省肃宁县人民法院(2020)冀0926民初504号民事判决书，依法改判或发回重审支持上诉人的诉讼请求；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误。一、原审法院认定被告交付的时间和品种无误都是错误的。1、原审法院认定被告交付时间为2020年2月21日是错误的。事实是原、被告约定的交付时间为2020年2月22日，而不是原审法院认定的2月21曰。2、原审法院认定被告交付的品种无误是错误的。2月22日上午8点，原告依约去被告处取鸡苗，去了之后发现根本不是自己定的海兰灰品种，被告交付的却是罗曼灰品种。原审时原告提交的视频证据证明双方都承认原告定的是海兰灰品种，只是被告说交付的就是海兰灰，而不承认交付的是罗曼灰品种而已。原审法院在没有任何证据佐证被告所说的事实就采信了被告所说的交付品种无误是错误的。上诉人找到了新的证据，农业产业化重点龙头企业中国家禽业协会理事单位河牧牧业有限公司宣传册及石家庄正中牧业有限公司宣传册彩图介绍进一步佐证被上诉人交付的是罗曼灰而非上诉人定的海兰灰。二、原审法院以被告买来鸡苗后原告已经查看过未提出异议，就判定原告认可是十分错误的。鸡苗从孵化场出栏后被告要原告过去查看，其目的无非是告诉原告鸡苗到了，被告依约给原告购买了鸡苗而已。至于原审法院说原告未提出异议，据此证明原告就认可鸡的品种是错误的。鸡苗刚从孵化场出来，要原告对鸡的品种提出异议，不要说原告没有这个能力，养鸡的人都不可能有这个能力。幼鸡仔刚孵化出来，除了负责孵化的人知道品种外，其他人根本不可能从外表上分辨出品种来，只有到了一定鸡龄时才能从外表上看出来，这是基本的养鸡常识。原审法院对上述基本事实未予认真审查，所以才做出了错误判决。综上，原审判决枉顾事实，枉法裁判，严重侵犯了上诉人的合法权益。上诉人请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 张大堆答辩称，一、一审法院认定事实清楚。1、一审并没有认定交付时间是2020年2月21日，也没有认定交付时间是2020年2月22日。2、一审认定事实没有表述我交付的品种是什么，但我给张更轮育的鸡苗确实是海兰灰品种。《民事诉讼法解释》第九十一条规定，人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：…；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。张更轮要求解除合同并称我交付的鸡不是其所要的品种，应当由张更轮提交证据，但张更轮没有提交证据。所以张更轮败诉了。二、一审适用法律正确。1、《合同法》第一百五十七条规定，买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应及时检验。我进到鸡苗以后，张更轮已经查看，张更轮没有提出异议，也就是说张更轮认可。2、《合同法》第六十一条规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。我们没有就鸡的品种检验达成书面协议，也没有明确约定，但农村育鸡都是按照买方的要求进来鸡苗，由买方查看后，即确定鸡苗，然后开始培育，这就是交易习惯。我也遵循了这种交易习惯。一审张更轮提交的录音能够证明我进到鸡苗后张更轮已经查看。张更轮拒绝鸡是违约，是错误的，所以一审适用法律正确。张更轮在二审时提交的图片既不能证明图片上的鸡就是海兰灰，况且海兰灰成年鸡、青年鸡、雏鸡的颜色是不一样的，也不能证明我交付的鸡是什么样子，张更轮在没有证据的情况下就要承担举证不能的法律后果。张更轮没有证据证明我交付的鸡不是海兰灰，拒绝取走育成的鸡属于不履行约定，所以无权要求返还定金。三、张更轮要求解除合同，违约的真实目的是因为养鸡的太多了，加之二月份春节刚过鸡蛋、鸡肉滞销，更受疫情的影响，鸡蛋、鸡肉大幅降价，张更轮不想要鸡了，才不想履行约定。但张更轮不履行约定导致我鸡不好卖出去，只能降价销售，致使我遭受严重损失。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，望二审维持原判。 张更轮向一审法院起诉请求：1、解除原被告之间的买卖合同；2、被告返还原告定金2万元；3、被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：张大堆育鸡苗，2019年9月份，张大堆、张更轮签订了鸡的买卖合同，张更轮堆给付张大堆定金2万元。张大堆称，2020年2月22日交付50日龄鸡。张更轮称，2020年2月21日交付50日龄鸡。张更轮取鸡时认为鸡的品种不是自己要求的鸡的品种海兰灰，所以没有取走。张更轮提交的录音内容：…,张大堆：刚来的小鸡你来看了。张更轮：刚来的小鸡谁看的出来。张大堆：那不一样刚来的小鸡我也看不出来，他说是就是呗。…。 一审法院认为，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。从张更轮提交的录音来看张大堆买来鸡苗后张更轮已经查看，张更轮并未提出异议，可见张更轮是认可的。到张大堆育到约定的时间后张更轮没有取走鸡属于张更轮没有履行义务，张更轮要求返还定金没有法律根据，所以张更轮要求返还定金的主张本院不予支持。鉴于张大堆、张更轮买卖鸡的合同已无法履行，张更轮也要求解除合同，张大堆、张更轮的合同应当解除。 一审法院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，判决：一、解除原被告之间的买卖合同。二、驳回原告要求被告返还定金的请求。案件受理费150元，由原告承担。 本院二审期间，上诉人提交证据一农业产业化中国家禽会学会理事单位河牧业有限公司宣传册。证据二石家庄正中牧业有限公司宣传册，这两份证据证明上诉人订到海兰灰品种，与被上诉人交付的罗曼灰品种不同，正中牧业宣传册第一页，证明刚孵化出来的雏鸡从外表上无法看出品种。证据三视频光盘一张（视频两段，一段是2020.2.22日上午8点48，第二段时间是2020.2.22日上午8点51），证明被上诉人交付的罗曼灰品种而非上诉人订的海兰灰品种。被上诉人质证称证据一二不能证明上诉人想要证实的内容，对证据三不认可，在哪里录的不清楚。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人一审及二审期间提交的证据均不足以证实其上诉主张，故对其上诉主张本院不予支持。且被上诉人买来鸡苗后上诉人已经查看且未提出异议，可视为其对所购鸡苗的认可，原审认定被上诉人育到约定的时间后上诉人未取走鸡属于上诉人没有履行义务，对上诉人返还定金的诉讼请求未予支持并无不当。 综上所述，张更轮的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300.0元，由上诉人张更轮承担。 本判决为终审判决。 审判长  刘俊蓉 审判员  冷树青 审判员  高玲玲 二〇二〇年八月二十四日 书记员  丁 娜