山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0902民初6450号原告：朱士秀，男，1966年出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：王祥生，泰安岱岳道朗法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：高甲雷，泰安岱岳道朗法律服务所法律工作者。被告：山东高桢建筑工程有限公司，住所地山东省泰安市泰山区。法定代表人：周忠民，总经理。委托诉讼代理人：米宏坤，山东一山律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐成君，山东一山律师事务所律师。被告：张均水，男，1964出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。第三人：周光亮，男，1970年出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。原告朱士秀诉被告山东高桢建筑工程有限公司（以下简称高桢建筑公司）、张均水、第三人周光亮健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱士秀及其委托诉讼代理人王祥生、高甲雷、被告高桢建筑公司的委托诉讼代理人徐成君、被告张均水、第三人周光亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱士秀向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告立即支付原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、二次手术费等共计124691.4元；2.第一、二被告互相承担连带责任。3.本案诉讼费用及其他费用由被告承担。事实与理由：2016年XX街道X社区居民委员会开发建设回迁楼，X社区高1#综合回迁楼工程由第一被告负责承建，施工过程中第一被告又将抹内墙皮和垒轻质块的工程非法转包给第二被告。后第二被告又将抹内墙皮工程，非法分包给原告等五人，具体结算按平方支付。2019年6月2日上午原告在工地干活时摔伤了右膝。随后第二被告的儿子开车和与原告一起干活的周光亮，把原告送到肥城市安驾庄镇卫生院住院治疗16天，共计花费医疗费9193.4元，第二被告共计支付了8500元。第二被告在原告住院期间聘请了护工，每天180元，护理了一周后由原告的妻子进行护理。2019年10月14日原告委托山东东岳司法鉴定中心对其伤情进行司法鉴定，山东东岳司法鉴定中心作出鲁东司鉴中心【2019】临鉴字第X号司法鉴定意见书，鉴定原告所受伤害评定为十级伤残，误工期限、护理期限分别为150日和90日。原告多次找第二被告协商赔偿事宜，第二被告拒不支付原告费用。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求判如所诉。山东高桢建筑工程有限公司辩称，一，原告应对受伤的事实进行举证证明，答辩人和原告之间并不存在任何关系，答辩人不是本案赔偿责任的主体，原告将答辩人列为第一被告，并要求答辩人承担赔偿责任没有事实基础和法律依据。原告从事建筑工作有合理注意的义务，对事故发生存在过错。原告应就与第二被告是否存在雇佣关系进行举证证明。如果存在雇佣，因原告和第二被告均系个人，原告和第二被告形成个人之间劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第26条和第35条的规定，应根据原告和第二被告之间的过错程度，由二人来承担责任，而本案中事故是由原告自己摔倒所致，对事故的发生有完全的过错，应由其本人承担责任。如果第二被告将内墙、墙皮工程承包给原告，那么原告和第二被告之间形成承揽关系，原告作为承揽人应对受到的损害承担责任。综上答辩人不是本案的赔偿主体，原告对事故的发生具有完全过错，请求依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。张均水辩称，工程承包给了周光亮，我不认识原告。周光亮述称，我和原告一起干活，给多少钱干多少活，给了钱我们平分，我不能承担责任，我们是合伙的，我只是一个代表和张均水拿钱，干了活每个人都去乱拿钱也不允许。本院经审理查明事实如下：2019年6月2日，原告在泰安市综合回迁楼内进行施工时摔倒受伤，当日，原告到肥城市骨科医院住院治疗16天，经诊断，原告所受伤为右髌骨骨折。经山东东岳司法鉴定中心鉴定，原告所受伤为十级伤残，原告误工期限、护理期限建议分别考虑150日、90日。原告为此花费鉴定费2080元。高桢公司、张均水对鉴定意见有异议，但均不申请重新鉴定。高桢公司、张均水均认可张均水承包了高桢公司抹内墙的工程。张均水称其将工程承包给了周光亮。周光亮称，张均水给我打的电话，我们是前后邻居，说有抹灰的活，问我有人没人，有多少人，我和原告一起干活，无论给多少钱都是一起平分，双方是合伙的，本人只是代表和张均水拿钱。原告称其与周光亮等几人经常在一起干活，原告所干工程是周光亮从张均水手中所接的抹墙皮工程，大家共同干活一起分钱。对于受伤过程原告陈述如下：我在浇墙的时候，管子背扣了，我抽不动了，我上前跑了几步就绊倒了，当时在场的只有杨某，他就背着我下楼，张均水的儿子和周光亮用私家车拉着我到了安庄医院。原告同时申请证人杨某、吕某出庭作证。证实原被告存在雇佣关系以及原告的受伤过程。证人吕某证实：证人和原告在一个组工作，原告受伤的那一天证人没去，第二天听说原告受了伤，工程是周光亮接的张均水的活，张均水找到周光亮，我们和周光亮是一伙，周光亮和张均水拿了钱给我们。证人杨某证实：证人与原告是一个组，工程是张均水包的活，然后给我们干的，周光亮是班长，工资由张均水给周光亮，周光亮再给我们，我们是一个班组都一起分钱，不存在谁管理谁，主要管理是张均水；原告受伤时没有看见，当时在换衣服，听见原告喊自己，是张均水打的120。被告张均水提交周光亮签收的收款收据一份，证实把活包给了周光亮；提交工人师兴利、王宝平、张正梅、张玉兰四人出具的证明一份，证实6月2日因抹灰砂浆没到，放假一天的事实；提交工人工资单，证实原告不是其所雇佣。对于收款收据，原告认为应当提交与周光亮的承包合同予以佐证。对于证人证言，原告认为应当出庭作证，而且四证人与原告不是一个工作组，与案件无关联；工人工资单不能证明张均水的主张。原告对其诉讼请求数额计算如下：1.医疗费。原告提交住院收费票据和门诊收费票据，证明住院期间医疗费8550.22元，门诊就诊费969.9元。其中，被告张均水之子支付8500元。2.误工费150天，根据司法鉴定书的意见，按实际收入每天约300元计算45000元。3.护理费。按83天、每天180元计算为14940元。4.交通费300元，是后来复查等支出，未保留票据，请法庭酌情认定。5.伙食补助费。原告住院16天，按照泰安市标准50元每天，共计800元。6.残疾赔偿金。按2019年城镇消费支出39549元乘以20年，原告十级伤残，按10%请求得79098元。7.二次手术费约5000元（医生预测，无证明，请法庭根据实际情况及原告治疗所需酌情认定）。8.鉴定费用2080元。以上共计148228.9元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据张均水、周光亮的陈述、周光亮向张均水出具的现金收条以及证人杨某、吕某的证言，可以认定张均水自高桢公司承包涉案工程后，由原告、周光亮等四人对墙面抹灰等劳务部分实际施工的事实。原告作为提供劳务一方，在施工中未尽到合理的注意义务，对其自身受到的损害存在过错，应当承担30%的责任。张均水作为接受劳务一方，应对原告受到的损害承担70%的责任。高桢公司将涉案工程分包给张均水，应与张均水承担连带赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿数额是否应予支持。经鉴定，原告伤残等级为十级，误工期限、护理期限分别为150日、90日。两被告虽对原告委托的鉴定有异议，但并未申请重新鉴定，本院该鉴定意见予以确认。关于原告主张的各项损失，具体如下：1.医疗费。原告住院花费8550.22元、门诊花费969.9元，张均水应赔偿原告医疗费6664.08元[（8550.22元+969.9元）×70%]。2.误工费。原告主张误工费按照300元/天计算，但并未提交证据证实，应按2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算。根据鉴定意见，张均水应赔偿原告误工费12176.84元（42329元÷365天×150天×70%）。3.护理费。原告主张护理期限计算83天，本院予以支持，护理费应按2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算。故张均水应赔偿原告护理费6737.85元（42329元÷365天×83天×70%）。4.交通费。根据原告的伤情及实际治疗情况，本院酌定张均水赔偿原告交通费150元。5.伙食补助费。原告住院16天，张均水应赔偿原告住院伙食补助费336元（30元/天×16天×70%）。6.残疾赔偿金。原告被评定为十级伤残，张均水应赔偿原告残疾赔偿金59260.6元（42329元/年×20年×10%×70%）。7.二次手术费。原告并未提交证据证实其须行二次手术及相关费用，本院对此不予支持。8.鉴定费。原告为鉴定花费2080元，张均水应赔偿原告鉴定费1456元（2080元×70%）。高桢公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。张均水已支付原告的8500元，应从上述赔偿款项中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决如下：一、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀医疗费6664.08元；二、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀误工费12176.84元；三、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀护理费6737.85元；四、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀交通费150元；五、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀住院伙食补助费336元；六、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀残疾赔偿金59260.6元；七、被告张均水于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱士秀鉴定费1456元；八、被告山东高桢建筑工程有限公司对上述第一至第七项赔偿款项承担连带责任；九、驳回原告朱士秀的其他诉讼请求。（被告张均水已支付原告朱士秀的8500元从上述赔偿款项中扣除。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1396.91元，由原告朱士秀负担396.91元，由被告山东高桢建筑工程有限公司、张均水负担1000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  穆军二〇二〇年八月十四日法官助理高文科书记员冯娟