广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初10937号原告：广州众旺电子商务有限公司，住所地广东省广州市白云区太和镇大源东路****（自主申报）。法定代表人：张松林，男，1989年1月26日出生，汉族，身份证住址湖北省沙洋县），委托诉讼代理人：骆军辉，广东国灿律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯卉，广东国灿律师事务所实习律师。被告：陈海锋，男，1996年9月4日出生，汉族，身份证住址湖南省沅江市，被告：广州美秀娱乐文化传媒有限公司，住所，住所地广东省广州市白云区同和街斯文井同和路****申报）。法定代表人：陈海锋。原告广州众旺电子商务有限公司被告陈海锋、广州美秀娱乐文化传媒有限公司（以下简称美秀公司）民间借贷纠纷一案。本院于2020年4月16日受理后，依法由审判员邓汝辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告广州众旺电子商务有限公司的法定代表人张松林及其委托诉讼代理人骆军辉、冯卉到庭参加了诉讼。被告陈海锋、美秀公司因下落不明，经本院公告送达民事起诉状及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州众旺电子商务有限公司向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告陈海锋、美秀公司签订的《股东协议》；二、被告陈海锋向原告归还借款148175元；三、被告陈海锋向原告支付违约金200000元；四、被告陈海锋承担原告支出的律师费13000元；五、被告美秀公司对被告陈海锋前述债务承担连带保证责任。事实和理由：2019年8月12日，原告与两被告签订《股东协议》，约定原告同意给被告陈海锋投资，考察期六个月，考察期内原告转入被告美秀公司的款项均为出借给被告陈海锋的借款；六个月后经原、被告双方确认达到协议约定的条件之后，借款才转化为原告的股东出资款；借款还款责任由被告美秀公司承担连带担保责任等。同年8月13日，原告依约向被告美秀公司交付借款300000元。之后，被告陈海锋多次将账户资金挪用，违反协议约定的严格按照资金用途使用的约定。原告发现被告陈海锋上述行为后，要求被告陈海锋将资金补齐。2019年9月1日，被告陈海锋向原告出具承诺书，承诺将提取的38534.07元补齐。2019年9月16日，被告陈海锋陆续通过被告美秀公司的账户向原告归还借款，其中于2019年9月16日归还104970元，于9月19日通过支付宝转账支付23801.51元，于9月26日通过支付宝转账1399元及1901元，以上共计132071.51元，另该公司账户中有13839.37元，因该账户为原告给被告陈海锋使用的账户，故该笔款项亦由原告取回。综上，被告陈海锋共计向原告归还145910.88元，尚欠原告154089.12元，但原告在本案中仅主张148175元。现为维护原告的合法权益，特诉请法院判如所请。被告陈海锋无答辩。被告美秀公司无答辩。本院经审理认定事实如下：被告美秀公司于2015年12月14日经广州市白云区市场监督管理局核准设立，属自然人独资的有限责任公司，股东为陈海锋。2019年8月12日，原告（乙方）与被告陈海锋（甲方）、美秀公司（担保人）签订《股东协议》，约定：乙方通过增资方式入股，成为被告美秀公司的股东，乙方增资后公司注册资本变更为160万元；甲方出资额为100万元；乙方出资额为60万元；甲方同意给乙方投资考察期六个月，考察期内乙方转入公司的款项性质均为出借给甲方的借款，六个月后甲乙双方书面确认达到本协议约定的条件后，该借款才转为乙方的股东出资款；第一笔资金支付时间：乙方第一笔资金支付后，乙方有权向公司派驻财务人员对公司进行财务监督、审核；乙方第一笔资金转入公司账户后三个月内，公司财务收支平衡或有盈利的（乙方派驻的财务人员应该在上述三个月期满后十个工作日内做出财务报告，以财务报告为准），经乙方确认后十个工作日支付第二笔资金合计人民币叁拾万圆整至公司的一般账户；若上述三个月内公司财务亏损（以乙方财务报告为准），乙方有权单方解除本协议，并要求甲方三日内偿还借款及承担乙方因追索债务而产生的费用（包括但不限于律师费等），甲方若有迟延，每迟延一日按千分之一支付迟延履行违约金；借款转化为股东投资款的条件为自乙方第一笔资金转账至公司账户之日起六个月内，公司财务收支平衡或有盈利的（乙方派驻的财务人员应该在上述六个月期满后五日内做出财务报告，以财务报告为准），乙方转入公司账户的全部陆拾万元资金由借款性质转为股东出资款；若上述六个月内公司财务亏损（以乙方财务报告为准），乙方有权单方解除本协议并要求甲方立即偿还全部借款及承担乙方因追索债务而产生的费用（包括但不限于律师费等），甲方若有迟延，每迟延一天按千分之一支付迟延支付履行违约金；鉴于公司目前没有财产，甲方必须保证乙方资金安全，甲方因本协议第三.2.（4）条产生的借款还款责任，由被告美秀公司承担连带担保责任，若甲方未婚，则向乙方提供未婚证明；本协议签订之日前，公司所产生的所有债务，除欠甲方陈海锋的160327元之外的其他债务由甲方承担，若因本协议签订之日前公司产生的任何债务造成乙方损失（包括但不限于赔偿费、调解费、律师费、公证费、诉讼费等），由甲方承担全部赔偿责任；甲方必须严格按照协议约定的用途使用公司资金；未按约定时间支付款项的，每逾期一天，违约方向另一方按应付款项的千分之一给付违约金；甲乙双方均需严格履行本协议，若有违约，另一方有权单方解除协议，违约方需退还另一方投资款并赔偿另一方违约金20万元等。上述协议签订后，原告于2019年8月13日向被告美秀公司800256799408018账户转账支付300000元。2019年9月1日，被告陈海锋出具承诺书，记载：“本人承诺于2019年9月16日前补齐广州美秀娱乐文化传媒有限公司欠款，如若没有补齐，则按照签订的合同违约责任处理。”现原告认为被告陈海锋在原告出借款项300000元后，挪用被告美秀公司资金，且未按承诺书补足欠款，已经构成违约，导致借款性质未转化为股东出资款，要求被告陈海锋承担还款责任，被告美秀公司对被告陈海锋所负债务承担保证责任，诉至本院。另查：2019年8月1日，原告（甲方）与广东国灿律师事务所（乙方）签订《经济/民事委托代理合同》，约定：甲方与陈海锋因股东协议代书事宜，现委托乙方指派骆军辉律师及助理为其代理起草股东协议及见证等法律事务，同时提供专项法律顾问服务；甲方应在签订本合同当日一次性支付律师费7000元等。2019年10月25日，原告再次与上述律师事务所签订《经济/民事委托代理合同》，约定：甲方与陈海锋/广州美秀娱乐文化传媒有限公司因合同事宜，现委托乙方指派骆军辉律师及助理为其代理一审等法律事务，同时提供专项法律顾问服务；甲方应在签订本合同当日内一次性支付律师费6000元等。2020年7月8日，广东国灿律师事务所向原告出具发票两张，确认收到了原告支付的律师费7000元、6000元。诉讼中，原告为证实被告使用公司资金以及归还款项的事实，向本院提供了户名为陈英炜，卡号为62×××93的借记卡账户历史明细清单及微信聊天记录予以佐证。其中明细清单显示：上述账户于2019年8月13日通过“3602030811*****1427”（原告主张为被告美秀公司的账户）账户转入40000元，后多次向“陈*锋”支付款项；截止至2019年9月13日，该账户余额为13839.37元，3602030811*****1427”账户于2019年9月16日向该账户汇入104970元，2019年9月19日、9月26日，“支*司”分别向该账户汇入23801.51元、1399元、1901元。微信聊天记录显示：原告法定代表人（微信号：×××，以下简称林）于2019年7月27日向被告陈海锋（微信号×××）表示“海锋，7.30号上午约了律师前合同，8.1号资金投入”，被告表示好的；2019年8月2日，林向被告表示“紫欲，律师费一共7000元，我这边垫付的，你看这个成本算哪边的”，被告表示“算我的”。8月26日，陈英炜询问被告欠公司的几千块钱怎么打算，被告表示直接补上；9月3日，陈英炜询问被告8月31日支付宝提款是否被告所提，被告对此予以确认并询问是否可以算出其欠美秀公司的金额；9月14日，陈英炜询问被告款项筹集得怎么样，被告表示还差一点；9月16日，陈英炜询问被告钱筹得怎么样，今天最后一天了。以上事实，有股东协议、微信聊天记录、借记卡账户历史明细清单及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告与两被告签订《股东协议》，约定由原告向目标公司（即被告美秀公司）出资600000元，该款项在交付后六个月内的性质为对被告陈海锋的借款，六个月后符合特定的条件转化为股东出资款。该《股东协议》系原告与两被告的真实意思表示，无违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，合法有效，原、被告均应恪守履行。根据《股东协议》约定，自原告第一笔资金转账至被告美秀公司账户之日起六个月内，被告美秀公司收支平衡或有盈利的，经原告确认后十个工作日支付第二笔资金300000元至被告美秀公司的一般账户，若上述三个月内公司财务亏损，原告有权单方解除本协议，并要求被告陈海锋三日内偿还借款及承担原告因追索债务而产生的包括律师费在内的费用。原告已于2019年8月13日向被告美秀公司支付第一笔资金300000元，而根据原告提供的借记卡账户历史明细清单显示，原告的工作人员陈英炜从“3602030811*****1427”提取款项后，多次向被告陈海锋转账支付款项，整体呈现支出远大于收入的情况，现无证据证实在原告支付第一笔资金300000元后，被告美秀公司达到收支平衡或者有盈利的情况，被告陈海锋、美秀公司亦无到庭进行答辩，现原告要求解除《股东协议》并要求被告陈海锋归还借款余款符合合同约定及法律规定，本院予以支持。原告于2019年8月13日出借300000元并确认被告于2019年9月16日归还104970元，于9月19日通过支付宝转账支付23801.51元，于9月26日通过支付宝转账1399元及1901元，共计132071.51元，同时通过公司账户原留存资金获偿13839.37元，被告陈海锋未到庭就尚欠款项金额及还款情况进行答辩，而原告关于还款的陈述属于减轻被告陈海锋民事责任的陈述，本院予以采纳，认定被告陈海锋尚欠原告154089.12元未予归还。现原告仅主张148175元属于自行行使处分权行为，本院予以照准。被告陈海锋应当向原告归还借款148175元。对于原告主张的违约金问题，虽《股东协议》中约定有“若有违约，另一方有权单方解除协议，违约方需退还另一方投资款，并赔偿另一方违约金20万元”的约定，而根据微信聊天记录显示，被告陈海锋确实存在使用公司资金未予补足的情况，但被告陈海锋承诺书中未载明欠款数额，无约定补齐欠款的方式，亦无明确合同违约责任具体适用的条款，故即使被告陈海锋存在挪用被告美秀公司资金的行为，仅凭承诺书亦不足以认定被告陈海锋即应向原告支付200000元的违约金。另原告未能提供证据证实其因被告的行为导致其损失的具体数额，原告要求被告陈海锋支付违约金200000元亦明显过高。本院参照《股东协议》中关于“若上述三个月内公司财务亏损（以乙方财务报告为准），乙方有权单方解除本协议，并要求甲方三日内偿还借款及承担乙方因追索债务而产生的费用（包括但不限于律师费等），甲方若有迟延，每迟延一日按千分之一支付迟延履行违约金”的约定及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，酌定被告应向原告支付的违约金以148175元为基数，自2019年11月17日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍标准计付至上述借款本金实际清偿之日止，以90000元为限。对于原告主张的律师费问题。2019年8月1日发生的律师费7000元，被告陈海锋于微信中确认由其承担。2019年10月25日发生的律师费6000元属于原告实现债权的费用，且上述费用未超过广东省律师服务政府指导价的最高标准，原告要求被告陈海锋支付上述律师费具有合同及法律依据，本院均予以支持。被告美秀公司与《股东协议》中担保人处盖章确认，承诺对被告陈海锋的借款还款责任承担连带担保责任。现原告要求被告美秀公司对被告陈海锋前述债务承担连带责任具有合同及法律依据，本院予以支持。被告美秀公司在承担责任后，可依法向被告陈海锋追偿。被告陈海锋、美秀公司因下落不明，经本院公告送达民事起诉状及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、解除广州众旺电子商务有限公司与陈海锋、广州美秀娱乐文化传媒有限公司于2019年8月12日签订的《股东协议》；二、于本判决生效之日起五日内，陈海锋归还广州众旺电子商务有限公司借款148175元；三、于本判决生效之日起五日内，陈海锋向广州众旺电子商务有限公司支付违约金（违约金以148175元为基数，自2019年11月17日起按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍标准计付至上述借款本金实际还清之日止，以90000元为限）；四、于本判决生效之日起五日内，陈海锋向广州众旺电子商务有限公司支付律师费13000元；五、广州美秀娱乐文化传媒有限公司对上述判决第二项、第三项、第四项中陈海锋所负债务承担连带清偿责任，并在承担责任后可向陈海锋追偿；六、驳回广州众旺电子商务有限公司的其他诉讼请求。本案受理费8800元，由广州众旺电子商务有限公司负担4939元，由陈海锋、广州天秀娱乐文化传媒有限公司共同负担3861元。陈海锋、广州天秀娱乐文化传媒有限公司于本民事判决生效之日起五日内共同向本院交纳案件受理费3861元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  邓汝辉二〇二〇年八月二十五日书记员  李凤钏