北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初12963号原告：姚晨，男，1989年11月4日出生，汉族。委托诉讼代理人：谭爽，北京市北方律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婉琪，北京市北方律师事务所实习律师。被告：刘震，男，1989年6月27日出生，汉族。被告：肖本河，男，1968年8月20日出生，汉族。原告姚晨与被告刘震、被告肖本河股权转让纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告姚晨的委托诉讼代理人谭爽，被告肖本河到庭参加诉讼。被告刘震经公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚晨向本院提出诉讼请求：1、二被告受让原告持有的北京八叶科技股份有限公司股份6821283股并向原告支付股权转让款15983300.73元【计算方式：（6821283股-7120股）×1.466元/股×（1+60%）】；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：北京八叶科技股份有限公司（以下简称八叶公司）成立于2007年7月21日，原名称为北京八叶科技有限公司，二被告为该公司原始股东。2015年4月24日，原告与二被告及八叶公司共同签署《协议书》，主要内容为：原告向八叶公司提供借款1000万元，贷款期限为六个月；八叶公司应在2015年9月30日前完成股份制改造，由有限责任公司变更为股份有限公司，并在2015年12月31日前完成在全国中小企业股份转让系统的挂牌并以做市方式进行交易，同时向原告定向增发相当于人民币1000万元金额的股份并由原告取得及合法持有；二被告及八叶公司共同向原告承诺八叶公司2016年度经审计的税后净利润不低于人民币2500万元，如低于该金额，则刘震、肖本河应在2017年4月30日前按照溢价60%受让原告所持有的上述八叶公司定向增发的剩余全部股份。同年5月18日，原告与二被告及八叶公司又签署《补充协议书》，主要对原告取得八叶公司的股份价格和股数计算方式进行了约定。关于上述协议约定的借款事宜，现借款已归还完毕，各方之间不存在争议。关于上述协议约定的定向增发事宜，2015年10月，根据《补充协议书》约定，原告按每股1.466元的价格取得八叶公司的股份6821283股并支付股价1000万元，履行了协议约定的义务。八叶公司于2016年5月24日开始在全国中小企业股份转让系统挂牌交易，但根据八叶公司2016年年报摘要，八叶公司2016年度净利润仅为-5205816.77元，远低于2500万元的承诺，已触发《协议书》约定的股权回购条款。二被告本应于2017年4月30日之前按照协议书的约定受让股权并支付股权转让款，完成回购义务，但二被告始终未履行。另依据协议书和已经生效的（2017）京0106民初26519号民事判决书查明的事实，八叶公司在完成2015年度业绩承诺之后，原告承诺出售所持有的八叶公司股份，出售量不小于2016年该股票在全国中小企业股份转让系统中单边交易量的10%，八叶公司股票在2016年度累计成交712手，共71200股，因原告未履行上述出售股份的约定，原告在本案中同意参照（2017）京0106民初26519号民事判决书的结果减少部分股权转让款。综上请法院支持原告的诉讼请求。被告刘震未作答辩。被告肖本河答辩称：不同意原告的诉讼请求，理由如下：一、原告隐瞒了2015年度八叶公司完成了年度利润指标的事实，根据《协议书》第7.3.2条约定：“如乙方2015年审计后净利润完成1500万元，甲方承诺出售所持有的乙方向甲方定向增发的股份，出售量不小于2016年该股票在全国中小企业股份转让系统中单边交易量的10%，剩余所持股份如乙方2016年度经审计后的税后净利润未能达到人民币2500万元，则丙方、丁方应在2017年4月30日前（含当日）受让甲方持有的乙方剩余全部股份”，因八叶公司在2015年已达到净利润1500万元目标，原告应当先履行出售股票的义务，此后我方才可能履行受让原告剩余股票的义务。二、根据协议约定，原告出售量不小于2016年股票在全国中小企业股份转让系统中单边交易量的10%，不低于10%不等于10%，原告未履行出售股票义务，导致我方应回购的股票数量并不明确，并导致协议书约定的回购期限及义务失效，原告应当承担本案所涉股票不能回购的责任和后果。综上请法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：八叶公司曾用名北京八叶科技有限公司，于2015年9月21日经核准变更为现名称。2015年，姚晨（甲方）、八叶公司（乙方）、刘震（丙方）、肖本河（丁方）共同签订《协议书》，协议约定“第2条整体合作方案：2.1甲方向乙方提供借款1000万元，乙方应为此向甲方提供甲方认可的担保，贷款年利率为10%，贷款期限为6个月；2.2乙方应在2015年9月30日前完成股份制改造，由有限责任公司整体变更为股份有限公司，并在2015年12月31日前完成在全国中小企业股份转让系统的挂牌并以做市交易方式进行交易；2.3在乙方完成股份制改造，整体变更为股份有限公司之日起至其向全国中小企业股份转让系统递交挂牌申请及资料之日前（含当日）的期间内，乙方有义务完成向甲方定向增发相当于人民币1000万元金额的股份并由甲方取得及合法持有乙方所增发的股份；第7条定向增发及股份转让：7.3乙方、丙方、丁方共同向甲方承诺：7.3.1乙方2015年度经审计的税后净利润应不低于人民币1500万元，如乙方2015年度经审计的税后净利润未能达到人民币1500万元，则丙方、丁方应在2016年4月30日前（含当日）受让甲方持有的乙方全部股份并支付完毕股份转让价款，股份转让价款为1300万元；7.3.2乙方2016年度经审计的税后净利润应不低于人民币2500万元，如乙方2015年审计后净利润完成1500万元，甲方承诺出售所持有的乙方向甲方定向增发的股份，出售量不小于2016年该股票在全国中小企业股份转让系统中单边交易量的10%（低于乙方向甲方定向增发股份发行价的成交量除外）；剩余所持股份如乙方2016年度经审计后的税后净利润未能达到人民币2500万元，则丙方、丁方应在2017年4月30日前（含当日）受让甲方持有的乙方剩余全部股份并支付完毕股份转让价款，股份转让价款为剩余全部股份溢价的60%，因股份转让产生的全部交易税费均由丙方、丁方承担；丙方、丁方有义务按照甲方要求的比例分配方式进行全部股份受让”。2015年，姚晨（甲方）、八叶公司（乙方）、刘震（丙方）、肖本河（丁方）共同签订《补充协议书》，协议约定“甲方向乙方增资的每股价格及取得的股份数量按以下公式进行确定：甲方向乙方增资的每股价格=（上述2.3条确定的乙方100%股权的价格-与乙方同次增资方式整合进八叶科技的标的资产截至2015年6月30日的经审计的账面归属于母公司的净资产）÷本次增资前乙方股份数；甲方向乙方增资所取得的股份数量=人民币1000万元÷甲方向乙方增资的每股价格；以上述公式计算得出的股份数不足一股的部分，由甲方赠送予乙方”。2015年10月16日，八叶公司召开2015年第三次临时股东大会，审议通过《关于增加公司注册资本的议案》，同意增加姚晨等37名股东，合计认购八叶公司26855405股股份，认购价格均为1.466元/股，其中姚晨认购股份数量为6821283股，认购金额1000万元。2015年10月20日，姚晨向八叶公司转账支付投资款1000万元。2016年3月30日，中兴华会计师事务所出具《审计报告》，其中八叶公司2015年度合并利润表中载明，2015年度，八叶公司归属于母公司股东的净利润为15822604.91元。2016年4月26日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司出具《关于同意八叶公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函》，同意八叶公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌，转让方式为协议转让。2016年5月23日，八叶公司出具《关于股票挂牌并采用协议转让方式的提示性公告》，载明“本公司股票将于2016年5月24日起在全国股转系统挂牌公开转让”。2017年4月21日，八叶公司发布《2016年年度报告摘要》，载明：2016年度归属于挂牌公司股东的净利润为-5205816.77元。现姚晨主张，因八叶公司未能实现协议书中约定的2016年度税后净利润不低于2500万元的承诺，故刘震、肖本河应当按照《协议书》约定受让其持有的八叶公司股份并支付股权转让款，故来院起诉。本案审理过程中，肖本河主张，八叶公司2015年度税后净利润超过1500万元，姚晨应当按照《协议书》约定出售其所持有的八叶公司股份，但八叶公司股票在2016年度累计成交712手，共71200股，每股价格均超过1.466元，其中并无姚晨的出售记录，故姚晨违约在先，并向本院提交股份成交量记录截屏用以证明其主张。姚晨对该份证据的真实性予以认可。以上事实，有原告姚晨提交的《协议书》、《补充协议书》、八叶公司章程、《公开转让说明书》（节录）、中国工商银行电子回单、八叶公司2016年年度报告摘要、（2017）京0106民初26519号民事判决书、（2018）京02民终6566号民事判决书，被告肖本河提交的股份成交量记录截屏及当事人陈述在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告刘震经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃了答辩和举证质证的权利。姚晨与八叶公司、刘震、肖本河签订的《协议书》、《补充协议书》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。各方当事人均应依约行使权利，履行义务。根据《协议书》的约定，如八叶公司2015年审计后净利润完成1500万元，姚晨承诺出售所持有的八叶公司向姚晨定向增发的股份，出售量不小于2016年该股票在全国中小企业股份转让系统中单边交易量的10%（低于定向增发股份发行价的成交量除外），剩余所持股份如八叶公司2016年度经审计的税后净利润未达到2500万元，则刘震、肖本河应按照溢价60%受让姚晨所持有的八叶公司向其定向增发的剩余全部股份，并有义务按照姚晨要求的回购股份比例进行受让。由此可见，姚晨要求刘震、肖本河受让八叶公司股份的前提条件是2016年度八叶公司未能实现税后净利润2500万元，在八叶公司2015年利润达到1500万元的情况下，姚晨未按照协议约定出售八叶公司股份，构成违约，应当承担相应的违约责任，但刘震、肖本河并不能以此为由拒绝履行受让姚晨所持八叶公司股份的义务。关于刘震、肖本河应当支付的股权转让款金额，本院认为，根据庭审查明的事实，2016年度八叶公司累计出售的股份数额为71200股，姚晨应当出售的数量应不低于该数额的10%即7120股，故该7120股所对应的转让款应当从刘震、肖本河支付的股权转让款中扣除，故刘震、肖本河应当支付的股权转让款为（6821283股-7120股）×1.466元/股×（1+60%）=15983300.73元。姚晨在本案中已对该7120股所对应的价款进行了扣除，故其要求刘震、肖本河受让其持有的八叶公司股份6821283股并支付转让款15983300.73元的诉讼请求理由正当，本院予以支持。肖本河的辩称理由依据不足，本院不予采信。刘震经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院在查明事实的基础上作出缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，判决如下：刘震、肖本河于本判决生效之日起十日内受让姚晨所持有的北京八叶科技股份有限公司股份共计6821283股，同时给付姚晨转让款15983300.73元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费117700元，由被告刘震、肖本河共同负担（于本判决生效之日起七日内交纳）；公告费560元，由被告刘震负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  俞凯欣二〇二〇年八月十八日书记员  马瑀晗