四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1902民初3555号 原告：明杰，男，1999年10月24日出生，汉族，初中文化，住四川省巴中市巴州区，现住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄常伟，重庆宛水律师事务所律师。 被告：南京都佳建筑工程有限公司，统一社会信用代码91320116558865767T，住所地南京市栖霞区尧化街道科创路********。 法定代表人：邹卓川，总经理。 委托诉讼代理人：王晶金，男，1985年1月16日出生，汉族，初中文化，南京都佳建筑工程有限公司员工，住安徽省马鞍山市含山县。 第三人：中建安装集团有限公司，统一社会信用代码913201001348910996，住所，住所地南京市栖霞区文澜路**div> 法定代表人：田强，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱友波，男，1989年3月16日出生，汉族，本科文化，中建安装集团有限公司员工，住南京市栖霞区。 原告明杰与被告南京都佳建筑工程有限公司（以下简称“都佳建司”）、第三人中建安装集团有限公司（以下简称“中建公司”）确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告明杰及其委托诉讼代理人黄常伟，被告都佳建司的委托诉讼代理人王晶金，第三人中建公司的委托诉讼代理人朱友波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告明杰向本院提出诉讼请求：确认原告明杰与被告都佳建司存在事实劳动关系。事实和理由：2017年1月28日，中建公司将黄家沟实验小学项目分包给都佳建司，约定工程期限为2017年1月15日至2018年9月30日，由于中建公司与都佳建司内部问题，没有如期完工，之后双方没有重新订立合同，仍然按照合同约定进行施工。2019年5月2日，都佳建司聘请原告到黄家沟实验小学项目部安装水电，并且制作都佳建司5月份考勤表，上面记载了明杰在五月份的考勤记录，都佳建司班组长陈雷制作工资发放承诺书，载明明杰的工资发放标准，承诺书中有都佳建司工作人员稽明志的工资发放情况，充分说明明杰在都佳建司上班的事实。同时，都佳建司出具了工资委托支付书，委托中建公司将明杰的工资以银行卡转账进行发放。2019年5月20日，明杰在风雨操场二楼安装水电时，被切割机伤到左手，此后无法上班在考勤上也有反映，据此也能显示明杰在上班的过程中接受都佳建司班组的考核，也就是说明杰上班接受都佳建司的管理有相关的制度。中建公司在确认劳动关系中存在利害关系，故，将其列为第三人。 被告都佳建司辩称：1.班组长陈雷不是被告都佳建司的员工。2.委托诉讼代理人王晶金是现场负责人，不知道原告在项目工地上，也没有见过原告本人，出事后原告的母亲打电话才知晓。 第三人中建公司述称：1.第三人中建公司与原告明杰不存在劳动关系。2017年1月28日，第三人与被告签订《巴中经济开发区第二完全小学等四个PPP工程劳务分包合同》，第三人是发包人，被告是劳务分包人。工程实施至今，第三人未与包括原告明杰在内的任何个人签订劳动合同。2.第三人不是适格诉讼主体。2019年6月，被告以自身资金链断裂，无力向工人支付工资为由，请求第三人以缴纳的履约保证金代为支付其拖欠的26名工人工资共计91000元，同时承诺保证金不足时愿意在结算时由第三人一并扣除。第三人同意被告的请求，代被告支付了包括原告明杰在内的26名工人工资，不能以此推定第三人与明杰等26名工人存在劳动关系。3.与原告明杰存在劳动关系的是被告。 经审理查明：2017年1月28日，第三人中建公司（工程承包人、甲方）与被告都佳建司（工程分包人、乙方）签订《巴中经济开发区第二完全小学等四个ＰＰＰ工程劳务分包合同》。合同约定：1.1工程名称：巴中经济开发区第二完全小学等四个ＰＰＰ。2.1承包范围：电气、给排水、弱电、暖通工程等。11.1.1乙方任命陈勇为本项目的现场代表，代表乙方全面履行本合同，承担分包工程实施的管理任务和目标实现的全面责任，原则上不能更换；乙方派驻以下主要劳务管理人员：安全员：嵇明志，身份证号码3210881969××××××××，证书号川建安Ｃ（2015）0001635…… 2019年5月2日，原告明杰通过本村村民陈雷介绍到巴中经济开发区第二完全小学（黄家沟实验小学）项目部安装水电，陈雷与其口头约定工资每天160元，按月支付。2019年5月20日，原告明杰在风雨操场安装水电时，被切割机伤到左手。在“南京都佳5月考勤表”上记载：“明杰，小工，日工资160，出勤天数17.5天，工资合计2800”。2019年6月，被告都佳建司向第三人中建公司提交《委托支付申请书》，申请书载明：“我司在贵司承揽的巴中经济开发区第二完全小学项目的施工中，由于我司自身资金链断裂的原因，现在没有能力支付在本项目中雇佣工人的工资，特向贵司申请由贵司以我司缴纳的履约保证金代为支付拖欠工人的工资，履约保证金不足以支付的部分从我司结算中一并扣除。涉及到拖欠工资总金额为人民币91000元，大写：玖万壹仟元整。拖欠工人工资总人数为26人……”申请书附南京都佳4月、5月、6月考勤表。第三人中建公司据此向陈雷班组包括原告明杰在内26名工人发放了拖欠的工资。陈雷向第三人提交《承诺书》，承诺书载明：“本人陈雷，身份证号5119021989××××××××，是巴中经开区第二完全小学项目南京都佳建筑劳务有限公司下属的劳务班组，从事水电工工种的带班工作，是班组负责人。本人确认在本项目工作期间本班组应得全部工资为112240元，原由南京都佳建筑劳务有限公司支付21240元，剩余91000元现已由贵司全额向本人付清，本人代表本班组承诺无任何异议。本人特承诺本班组与南京都佳建筑劳务有限公司及贵司再无任何经济上的纠纷，本人承诺收款后立即全额支付本班组内劳务工人工资，且承诺不再在贵司施工／办公场所、政府部门、公共场所围攻闹事，聚众违法讨薪……” 2019年10月15日，明杰向巴中市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认申请人明杰与被申请人南京都佳建筑工程有限公司之间存在劳动关系。2019年11月8日，巴中市劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲案[2019]38号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。明杰不服仲裁裁决，于2019年12月6日向本院提起诉讼，因未按时到庭参加诉讼，2020年3月19日，本院裁定按撤诉处理。后，明杰再次提起诉讼。 上述事实，有《巴中经济开发区第二完全小学等四个PPP工程劳务分包合同》《委托支付申请书》《承诺书》、仲裁裁决书、民事裁定书及庭审笔录等在卷佐证。本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，劳动关系是指双方当事人通过合意由劳动者一方提供劳动，用人单位一方给付报酬所形成的具有经济、人身从属性的权利义务关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，嵇明志仅是被告都佳建司派驻工地现场的安全员，其不具有招用劳动者的职责，在雇佣劳务关系中，雇主亦可对受雇佣人员上班、加班情况进行考勤，不能仅因被告5月考勤表上载有原告和包括嵇明志在内16个人的名字，就推定被告有与原告等人建立劳动关系的合意。同时，原告明杰当庭陈述是陈雷介绍其到工地工作，与陈雷口头约定劳动报酬，工作受第三人现场负责人监管考核，陈雷在《承诺书》中也承认其班组人员为劳务人员。故，原告提交的证据不能证实其受被告都佳公司招用，接受被告都佳公司的劳动管理，从事被告都佳公司安排的工作，原告与被告之间未建立劳动关系。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下： 原告明杰与被告南京都佳建筑工程有限公司不存在事实劳动关系。 案件受理费10元，适用简易程序减半收取计5元，由原告明杰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  庞军 二〇二〇年八月三十一日 书记员  张恺