河南省濮阳县人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0928执异51号案外人：张彩捧，女，1985年08月13日出生，汉族，住濮阳县。申请执行人：貌市敏，女，1984年12月05日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托代理人：赵建军，男，1975年01月02日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托代理人：张红军，河南卫都律师事务所律师。被执行人：刘法全，男，1984年11月15日出生，汉族，住濮阳县。被执行人：王朝杰，男，1984年09月18日出生，汉族，住濮阳县。本院在执行貌市敏与刘法全、王朝杰买卖合同纠纷一案中，案外人张彩捧对本院于2019年11月6日作出（2019）豫0928财保191号民事裁定书的行为不服，向本院提出书面异议，请求撤销该民事裁定书。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人张彩捧称，请求撤销法院2019年11月6日作出的（2019）豫0928财保191号民事裁定书。事实与理由：申请执行人貌市敏与刘法全买卖合同纠纷一案，经貌市敏申请，濮阳县人民法院作出了（2019）豫0928财保191号民事裁定，查封了张彩捧所有的位于濮阳县××镇××房产。张彩捧与刘法全婚后因夫妻感情破裂，法院于2019年10月31日作出（2019）豫0928民初7683号民事调解书，调解登记在刘法全名下位于濮阳县××镇××房产归张彩捧所有。（2019）豫0928民初7683号民事调解书生效后，虽然该房产的登记产权人为刘法全，案外人张彩捧没有办理房产过户手续，但该房产实际产权人是张彩捧。貌市敏申请查封张彩捧的房产，侵犯了张彩捧的权益。为此，特提出异议，请依法支持异议请求。为支持其主张，案外人提供以下证据：1、（2019）豫0928民初7683号民事调解书复印件一份；2、（2019）豫0928财保191号民事裁定书复印件一份；3、情况说明一份。申请执行人貌市敏称，一、张彩捧系对诉前保全裁定书不服，而非对执行过程中执行措施提出异议，其已经超过了复议期限。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第172条规定：“利害关系人对保全或者先予执行的裁定不服申请复议的，由作出裁定的人民法院依照《民事诉讼法》第108条规定处理”。《民事诉讼法》第108条规定：“当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行”。即依据上述规定，对保全裁定书不服的，被申请人或者案外利害关系人只有一次复议的救济途径。191号保全裁定书中载明：不服本裁定，可以自收到裁定之日起五日内向本院申请复议一次，复议期间不停止执行。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定理解与适用》一书中第102页载明：“如果是对保全和先予执行裁定本身提出异议的，则不属于本条所规定的执行异议的范畴，当事人应当依据《民事诉讼法》第108条的规定申请复议”。二、对“保全裁定”不服区别于对“保全裁定的实施”不服。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照《民事诉讼法》第225条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。”《民事诉讼法》第225条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”以上条款即是对保全裁定的执行行为不服而做出的救济方式规定。三、本案中离婚协议约定房产归属，不能阻却执行。首先，从成立时间上看，貌市敏对刘法全的债权请求权要远远早于张彩捧和刘法全约定房屋归属的物权请求权。虽然两个请求权是平等的，但是在一定情形下对履行的顺序产生影响。其次，从性质上看，貌市敏与刘法全之间的金钱债权，系刘法全与张彩捧的婚姻关系解除前发生的，属于刘法全对外经营所产生的共同债务。在该债权债务发生之时，诉争房屋实质上已经是刘法全偿还貌市敏债务的责任财产。因此，在刘法全和张彩捧离婚协议约定财产归属过程中，诉争房产都已经足以影响到刘法全对貌市敏履行债务的责任财产，对貌市敏的债权实现形成不利影响。第三、《物权法》九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。根据物权法规定，不动产所有权以登记为准，目前该房屋仍旧登记在刘法全名下，房屋的所有权人则为刘法全所有，根据最高院的各类指导案例精神，离婚协议能否排除执行，应从债权性质、申请执行人利益考量、案外人过错、价值冲突与权衡等方面综合判断。本案貌市敏申请法院查封该房产的时间为2019年11月6日，而该调解书生效的时间为2019年11月4日，从时间上来看不能称为纯属巧合。再者，双方是相约离婚，从法院对二人的笔录中可以看出，二人离婚是事先商量好的，且房产归女方所有，对双方的债务并没有约定由谁承担。因此，从二人启动离婚诉讼的时间点和协议内容中不难看出二人存在恶意串通的嫌疑。被执行人刘法全、王朝杰经合法传唤未到庭，未提交书面意见。本院查明，申请执行人貌市敏与被执行人刘法全、王朝杰买卖合同纠纷一案，2019年11月6日，濮阳县人民法院作出（2019）豫0928财保191号民事裁定书，裁定：“将被申请人刘法全（又名刘五奎）所有的位于濮阳县××与××路交叉口盛世××小区××楼××单元××号的房产予以查封，查封价值310000元，查封期限三年。”2019年11月14日，申请执行人貌市敏提起诉讼，2020年4月10日，濮阳县人民法院作出（2019）豫0928民初8568号民事判决书，判决：“一、被告刘法全、王朝杰于判决生效后十日内偿还原告貌市敏货款205121元及利息（自2015年6月1日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率支付欠款利息；自2019年8月20日至履行完毕为止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付欠款利息）；二、驳回原告貌市敏的其他诉讼请求。”因被执行人未按生效裁判文书主动履行相应义务，申请执行人貌市敏向法院申请对刘法全、王朝杰强制执行。案外人张彩捧以其是法院查封的上述房产的实际所有权人为由，提出异议，要求撤销濮阳县人民法院作出（2019）豫0928财保191号民事裁定书。另查明，案外人张彩捧与被执行人刘法全于2007年11月28日办理了结婚登记手续。2019年10月14日，案外人张彩捧诉至法院，要求与刘法全离婚，双方于2019年10月31日达成调解协议，内容为：“一、原告张彩捧要求与被告刘法全离婚，被告刘法全同意离婚，本院依法予以准许。二、婚生长女刘紫冰（2007年3月9日出生），婚生次女刘紫伊（2017年2月6日出生）均由原告抚养，并由被告每月向原告支付抚养费3000元，至二婚生女满十八周岁止。三、位于河南省濮阳市××镇××号住房**归原告所有，被告配合原告进行产权变更登记；车牌号为豫Ｊ×××**路虎车一辆归被告所有。……”法院对此作出（2019）豫0928民初7683号民事调解书。本院认为，案外人张彩捧提起执行异议，主张其对法院查封的位于濮阳县××与××路交叉口盛世××小区××楼××单元××号房产享有所有权，系案外人基于实体权利对执行标的提出的排除执行异议。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项规定：对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断。本案中，在诉前财产保全时，申请执行人貌市敏递交书面申请并提供担保，法院依法查封刘法全名下位于濮阳县××与××路交叉口盛世××小区××楼××单元××号的房产，符合法律规定，并无不当。案件进入执行程序后，根据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》的相关规定，保全措施自动转为执行中的查封措施。在执行过程中，因被执行人刘法全、王朝杰未按规定期限履行法院生效判决书确定的义务，本院对涉案房产继续查封，于法有据。案外人张彩捧提供民事调解书证明其主张，称该调解书调解项已约定涉案房产归案外人张彩捧所有，但根据《中华人民共和国物权法》第九条明确规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力。”案外人张彩捧与被执行人刘法全在离婚协议中约定上述房产归张彩捧所有，系被执行人刘法全对自己在涉案房产享有权利的处分，该处分行为未经产权变更登记并不直接发生物权变动的法律效果，也不具有对抗第三人的法律效力。因涉案房产至今未发生物权变更登记，被执行人仍为涉案房产的登记产权人，申请执行人貌市敏在被执行人未履行判决义务的情况下，要求法院对被执行人刘法全名下财产进行查封符合法律规定。综上，案外人提供的证据不能证实其对执行标的享有足以排除强制执行的权益，故对案外人张彩捧提出的异议应予以驳回。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第二百四十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回案外人张彩捧的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  赵宏增审判员  宋 飞审判员  赵刚身二〇二〇年八月二十七日书记员  曹祺嵩