江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0924民初3506号原告：戴元沛，男，1953年7月29日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：薛国举，射阳县陈洋法律服务所法律工作者。被告:射阳县兴盛房屋开发有限公司,住所地在江苏省射阳县兴桥镇兴桥光彩市场**楼**。法定代表人：蒋丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈治将，男，该公司员工。第三人：陈晓军，男，1977年4月29日出生，汉族，住江苏省阜宁县开发区。第三人：陈可友,男,1954年2月8日出生，汉族，住江苏省阜宁县开发区。原告戴元沛与被告射阳县兴盛房屋开发有限公司（以下至判决主文前简称“兴盛公司”）及第三人陈晓军、陈可友建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月20日、8月24日公开开庭进行了审理。两次庭审原告戴元沛及其委托诉讼代理人薛国举，被告兴盛公司的委托诉讼代理人陈治将均到庭参加诉讼,第三人陈晓军、陈可友经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。戴元沛向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即支付原告工程款25000元，并支付自2015年2月19日起至2020年5月18日止，按每日千分之一计算的违约金47250元，合计72250元，及自2020年5月19日起至实际给付之日止，以25000元为基数，按日利率千分之一计算的违约金；2.被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原被告于2013年5月9日签订了一份《小区景观、绿化工程施工合同》，合同约定由原告承包兴盛豪庭商住小区景观绿化工程，工程总价45000元。原告按照合同约定履行了义务，被告至今仅支付工程款20000元，尚欠25000元未结清。为维护原告的合法权益，故诉至贵院，要求判如所请。兴盛公司辩称，1、我公司目前处于停滞状态，公司原管理人员都离开了公司，从公司财务账上查出单据已付40000元，按照协议尚欠5000元，按合同约定可以付款。违约金我公司不认可。2、2013年9月10日是转账的，具体哪天转账代理人不清楚。2014年1月10日的20000元，是以现金的方式支付的，是陈晓军的老婆王某（我公司的现金会计）支付的。陈晓军述称，1、原被告签订合同约定工程总价款为45000元，2013年10月17日被告支付原告10000元、2014年1月10日支付20000元、2015年2月18日支付10000元，均由原告向被告出具的收条为凭。2、对2014年1月10日原告到被告公司付款之前通过电话沟通，被告答应再支付原告工程款20000元。原告到被告公司付款时自行写好付条，被告的财务人员没有按照原告的要求通过银行转账，而是直接将20000元现金交付给原告，原告向财务人员留下20000元的付条后离开公司，该份付条目前已如实记入被告公司的账目。3、原告是从事经营活动的人员，具有一定的经营风险防范意识。原告在没有收到现金的情况下，不可能留下付款的付条凭证。至于原告追加第三人申请书中说我让其留下付条，待日后转账付款的情况完全与事实不符，也没有证据的支撑。陈可友述称，1、原被告签订合同约定工程总价款为45000元，2013年10月17日被告支付原告10000元、2014年1月10日支付20000元、2015年2月18日支付10000元，均由原告向被告出具的收条为凭。2、对2014年1月10日原告到被告公司付款之前同我（时任法定代表人）电话沟通，我答应再支付原告工程款20000元。后原告到公司找财务人员支付了20000元，财务人员当时向本人反映系现金支付。原告的付条已按正常程序记入被告公司的账目。3、原告是从事经营活动的人员，具有一定的经营风险防范意识。原告在没有收到现金的情况下，不可能留下付款的付条凭证。至于原告追加第三人申请书中说我让其留下付条，待日后转账付款的情况完全与事实不符，也没有证据的支撑。4、兴盛公司系独立的法人，独立承担民事责任，我只是曾经是该公司的法定代表人，我不应对该公司的债权债务承担责任。现公司已经经过法定程序转让，公司的债务与我无关。戴元沛围绕诉讼请求依法提交了《小区景观、绿化工程施工合同》复印件1份、照片打印件1张、中国农业银行银行卡交易明细清单和射阳经济开发区富洋居委会出具份证明、通话录音及文字整理材料各1份，拟证明原被告之间存在绿化施工合同并且原告依约履行合同，被告支付20000元的事实，兴盛公司签订合同以及支付20000元均无异议，对录音不予认可。兴盛公司围绕其答辩意见提供了戴元沛出具的付条复印件2份、中国农业银行银行卡交易明细清单1份，拟证明已向戴元沛银行转账支付10000元，现金给付30000元，合计40000元。戴元沛的质证意见为，对2015年2月18日银行转账付款10000元无异议，对两份付条真实性认可，2013年9月10日的条据出具后在2013年10月17日收到转账10000元，2014年1月10日的条据出具后对应收到的就是2015年2月18日的转账10000元，这两笔在其提交的中国农业银行银行卡交易明细清单有体现，没有拿过一回现金。经审查，上述证据均符合证据的真实性、合法性要件，与本案具有关联性，本院依法予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年5月9日，兴盛公司（甲方）与戴元沛（乙方）签订《小区景观、绿化工程施工合同》一份，主要内容为：1、由乙方承包兴盛豪庭商住小区绿化工程，承包内容为栽植23棵银杏、20棵紫叶李、78棵红色石某球、27棵紫薇花等，工程造价为45000元（包括种植施工费、养护管养费及相关服务费）。2、付款方式为种植结束付款50%，8月30日之前付款20%，余款在2014年5月30日结清。3、违约责任包括甲方如未按合同约定的时间和数额支付工程款的，每推迟一天按工程价款的千分之一偿付给乙方逾期违约金。该合同下方标注了乙方的联系电话及银行账号。工程结束后，戴元沛在中国农业银行股份有限公司射阳合兴支行的银行账户（卡号62×××11）于2015年2月18日收到王某（卡号62×××10）转账绿化款10000元。另戴元沛分别于2013年9月10日、2014年1月10日各向兴盛公司出具付条1份，载明付到绿化工程款10000元、20000元，并在每张付条下方均载明了其中国农业银行卡号（62×××11），其中2013年9月10日的付条右上方注有陈可友于2013年9月16日签署的“同意付”。另查明，兴盛公司（卡号62×××17）曾于2013年10月17日向戴元沛（卡号62×××11）转存10000元。2020年8月24日，在本院与王某的谈话笔录中，王某陈述“我从2011年起至2014年5、6月份在兴盛公司担任会计。我担任会计的时候，开始时陈可友管理公司大概到2013年年底，后来是陈治将负责…付款的话，我只认条子和领导签字，开始时陈可友签字，后来是陈治将签字。不一定是付条给我之后待领导签字后再付款，比较急的话，领导先跟我说，我把钱付了，然后再让领导补手续，条子上肯定有领导签名…该条子上虽然没有领导签字，但是封面上肯定有领导签字…当时是准备先打条子后转账的，后来是年底，现场人多，比较混乱，印象中原告住在陈治将亲戚旁边，陈治将就说把现金拉倒，当时就付了现金了”。本院认为，一、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同中承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效”。本案系建设工程施工合同纠纷，戴元沛并不具有相应的施工资质，因此其与兴盛公司签订的《小区景观、绿化工程施工合同》应为无效合同。鉴于涉案工程已竣工并交付使用,兴盛公司也认可工程价款45000元，现戴元沛要求按照合同约定的价款支付工程款，符合法律规定。二、兴盛公司辩称已在2015年2月18日向戴元沛转账10000元，另有戴元沛在2013年9月10日和2014年1月10日各出具的付条2份证明收到30000元，2013年9月10日10000元是转账的，具体哪一天不清楚，2014年1月10日20000元是现金支付的。1、对双方无争议的兴盛公司于2015年2月18日通过中国农业银行转账付款10000元的事实，本院予以认定。2、对2013年9月10日10000元的付条。戴元沛主张在该份付条出具后，兴盛公司没有立即付款，直至2013年10月17日才通过中国农业银行转账10000元。陈可友在该份付条上于9月16日签署“同意付”，表明系先打付条后付款。戴元沛的该主张与本院在中国农业银行股份有限公司射阳合兴支行调取的戴元沛账户在2013年10月17日收到由兴盛公司转存的10000元相一致，汇入的是戴元沛留在付条下方的银行账户，实际付款时间在戴元沛出具付条之后。3、对2014年1月10日20000元付条。从2013年9月10日的付条可知，兴盛公司的实际付款时间与付条出具时间并不一致。兴盛公司的财务人员王某陈述“不一定是付条给我之后待领导签字后再付款，比较急的话，领导先跟我说，我把钱付了，然后再让领导补手续，条子上肯定有领导签名…当时是准备先打条子后转账的，后来是年底，现场人多，比较混乱，印象中原告住在陈治将亲戚旁边，陈治将就说把现金拉倒，当时就付了现金了”。兴盛公司主张已经以现金方式支付20000元但未能说明具体的时间，该份付条上亦无兴盛公司负责人的签名，不符合一般财务制度，亦与该公司时任财务人员王某的陈述不一致，且案涉《小区景观、绿化工程施工合同》最下方留有戴元沛的银行账号、两份付条下方亦均留有戴元沛的银行账号，兴盛公司向戴元沛分两次转账计20000元的账号也均与上述材料中留有的账号一致，故本院综合分析认定，兴盛公司未就该份付条上载明的20000元向戴元沛支付。三、无效的合同自始无效，故戴元沛要求兴盛公司按照合同约定承担自2015年2月19日起至实际给付之日止，以25000元为基数，按日利率千分之一计算的违约金的诉讼请求，无事实和法律依据，其可主张自2015年2月19日起至实际给付之日止，以25000元为基数，按年利率6%计算的资金占用利息。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告射阳县兴盛房屋开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告戴元沛支付工程款25000元及自2015年2月19日起至实际给付之日止，以25000元为基数，按年利率6%计算的利息；二、驳回原告戴元沛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1606元，减半收取803元（已由原告戴元沛预交），由原告戴元沛负担590.5元，被告射阳县兴盛房屋开发有限公司负担212.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 胡耀忠二〇二〇年八月二十六日法官助理 王 军书 记 员 徐 颖附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。2.《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。