辽宁省盘山县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1122民初670号原告：盘山县太平街道全福工程服务队，住所地辽宁省盘锦市盘山县太平镇贾家村龙祥花园**。经营者：丁福全，男，1969年9月21日出生，汉族，住辽宁省盘山县。委托诉讼代理人：董政，辽宁圣代律师事务所律师。被告：那伯年，男，1968年1月2日出生，满族，个体，住吉林省吉林市龙潭区。被告：吉林市纵横建筑工程有限公司，，住所地吉林省吉林市北大湖镇经济开发区24-12-10-115-1法定代表人：周庆财，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晨辉，吉林众达律师事务所律师。被告：辽宁东方雨文化旅游有限公司，，住所地辽宁省盘锦市盘山县新县城创业大厦**法定代表人：田琪，该公司经理。原告盘山县太平街道全福工程服务队（简称全福工程队）诉被告那伯年、吉林市纵横建筑工程有限公司（以下简称吉林纵横）、辽宁东方雨文化旅游有限公司（以下简称东方雨公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案受理，依法由审判员王英男适用简易程序公开开庭缺席进行了审理。原告在诉讼中撤回了对东方雨公司的起诉，经被告吉林纵横申请，依法追加该项目实际施工人那伯年为被告。原告全福工程队委托诉讼代理人董政、被告吉林纵横委托诉讼代理人李晨辉到庭参加了诉讼，被告那伯年经合法传唤拒不到庭，本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工程款874,254元及利息(按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算从2019年12月9日起至实际给付之日止)；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年8月21日，原告与吉林纵横签订爱丽丝×梦幻圣境游乐园项目施工机械协议书，承包了该项目中的土方开挖、回填、路基回填等工程，协议对施工内容、机械台班费用及工程款结算和支付做了约定。2019年12月底，因被告原因导致工程停工，经结算工程款共计879,054元，原告收到4,800元后，剩余工程款至今未付。被告那伯年未做答辩,亦未提交相关证据。被告吉林纵横辩称，本案系租赁合同纠纷，那伯年是实际施工人，原告索要人工费，涉嫌虚假诉讼。因那伯年私刻吉林纵横盘锦项目部章，本案涉嫌刑事犯罪，应移交公安机关。盘山县人民法院裁定驳回了吉林纵横对东方雨公司返还工程款的起诉，说明那伯年是实际施工人，请求驳回原告对吉林纵横的诉讼请求。原告提供的证据：1、爱丽丝×梦幻圣境游乐园项目施工机械协议书、现场工程告示照片，证明2019年8月21日，原、被告签订爱丽丝游乐园项目协议书，项目部经理蔡民及现场施工代表那伯年签字并加盖吉林纵横盘锦项目部公章。被告质证认为，协议的甲方是吉林纵横，吉林纵横签订合同均使用合同专用章，该协议加盖的是那伯年私刻的盘锦项目部印章，该协议只对那伯年有效。两张照片没有拍摄时间及拍摄人未经吉林纵横盖章确认，无法证明原告要证明的问题。2、2019年7月至12月的工程量总汇表、各月施工小票，证明项目部经理蔡民以及现场代表那伯年共同对原告施工的全部工程量进行了核对确认。被告质证认为，制作汇总表及小票签字的人都是那伯年雇佣的人员，不是吉林纵横的工作人员。汇总表未经吉林纵横盖章确认，故双方的核对是无效的。3、办公楼前停车场结算单、停车场零星人工费及租赁费，证明在游乐园项目之外的停车场结算款额是120,107元。被告质证认为，办公楼前停车场项目没有合同，不能确认是原告施工，与本案不是同一法律关系不能一起结算。加盖私刻的项目部章，不是吉林纵横所为。4、收条一张，证明2020年1月23日，原告通过盘山县劳动监察大队收到4,800元，原告的诉请合理合法，不存在虚假诉讼。被告质证认为，对收到钱款的事实没有异议，但系丁福全用虚假的方式以农民工的名义取得的，合同总造价中包含人工费，不应再向吉林纵横索要，故有虚假诉讼之嫌。被告提供的证据：1、工程施工合同备忘书，证明吉林纵横使用合同专用章签订合同。原告质证认为，使用合同专用章签订合同并不代表该公司的其他印鉴都无效。该合同备忘书第9条第2项载明项目经理是蔡民，现场代表是那伯年，与原告提供的现场公示牌信息一致。2、分包合同及授权委托书，证明那伯年为实际施工人，以其个人名义负责施工事项并承担一切责任。原告质证认为，原告并不知道那伯年与吉林纵横之间因分包合同及授权委托书而形成的挂靠关系，基于授权委托书的授权那伯年有权对外签订施工合同并进行施工结算。3、江城日报声明，证明吉林纵横在2015年已经登报声明公司各项目部及项目部经理均无权签订任何合同，以项目部章签订的合同均为无效。原告质证认为，该声明系剪裁版，不能证明其真实性。4、(2020)辽1122民初284号民事裁定书，证明吉林纵横起诉东方雨公司支付工程款，盘山县人民法院以实际施工人是那伯年，工程款应归属那伯年为由驳回吉林纵横的起诉，证明吉林纵横与东方雨公司签订的工程施工合同无效。原告质证认为，被告吉林纵横将施工资质出借给那伯年，导致其索要工程款的权利丧失，但其作为涉案工程的建筑方应当对签订合同及工程施工承担相应的责任。5、报案材料，证明2020年6月28日，吉林纵横就那伯年私刻项目部章向公安机关报案要求追究那伯年刑事责任。原告质证认为，该报案行为与本案没有关联性，公安机关并没有批准立案。被告那伯年是否私刻项目部印章并不影响对第三方承担责任。6、公证书，证明那伯年承包该项目并成立项目部，自己购买材料、雇佣人员等。原告质证认为，证人证言需要证人出庭接收质证并接收对方询问方可作为有效证据采纳，该份公证书只是对证人证言的形成过程予以证明，并未对其内容予以证明，故不应作为有效证据采纳。该公证书内容只是被告吉林纵横与那伯年关于工程相关义务的阐述，不能对抗不知情的第三方。7、（2019）吉02民终1514号民事判决书，证明与本案类似的案件吉林市中院判决由实际施工人承担责任。原告质证认为，该判决书所载案例不是最高人民法院的指导性案例不具有指导作用，与本案没有任何关联性。经审查，原告提供的证据1，爱丽丝×梦幻圣境游乐园项目施工机械协议书、现场工程告示照片，能够证明原、被告就爱丽丝游乐园项目施工的内容、形式、验收标准、工程结算等事项签订协议，认定为有效证据。原告提供的证据2，施工工程量总汇表及各月施工小票，能够证明被告吉林纵横对原告完成工程量的确认，认定为有效证据。原告提供的证据3，办公楼前停车场结算单、停车场零星人工费及租赁费，能够证明原告完成平整停车场的工程量，认定为有效证据。原告提供的证据4,证明2020年1月23日，原告收到涉案工程款项4,800元，被告没有异议，认定为有效证据。被告提供的证据1，工程施工合同备忘书，能够证明吉林纵横与东方雨公司签订了爱丽丝游乐园项目施工合同，但不能证明使用项目部章签订的合同或协议即为无效。被告提供的证据2、分包合同及授权委托书，证明分包人那伯年以实际施工人的身份被吉林纵横法定代表人周庆财委托作为爱丽丝游乐园项目的负责人，该证据证明了那伯年与吉林纵横之间挂靠关系的存在，故认定为有效证据。被告提供的证据3，江城日报声明，系不完整的剪裁版，不能证明吉林纵横报面声明的真实性，不作为证据采信。被告提供的证据4，盘山县人民法院(2020)辽1122民初284号民事裁定书，证明那伯年是爱丽丝游乐园项目的实际施工人，吉林纵横起诉东方雨公司索要工程款因没有法律依据而被裁定驳回，认定为有效证据。被告提供的证据5，2020年6月28日向公安机关的报案材料，与案件没有关联性不能证明案件事实且公安机关并未做出立案决定，不能作为证据采信。被告提供的证据6，公证书能够证明那伯年实际施工该项目的具体情况，认定为有效证据。被告提供的证据7，（2019）吉林02民终1514号民事判决书对案件事实没有证明作用，不作为证据采信。本院经审理认定事实如下：2019年7月9日，东方雨公司与被告吉林纵横签订《工程施工合同备忘书》，将位于辽宁省盘山县黄金村的爱丽丝游乐园项目发包给被告纵横公司承建。2019年7月11日，被告吉林纵横与被告那伯年签订分包合同，将该工程的一期A地块分包给被告那伯年实际施工。同日，被告吉林纵横法定代表人周庆财出具授权委托书，授权被告那伯年在合同约定的工期内为公司参与该项目的负责人并承认其代理签订合同、施工、结算事宜，即被告那伯年挂靠于被告吉林纵横取得了爱丽丝游乐园项目的实际施工权。2019年8月21日，被告那伯年以被告吉林纵横的名义将该项目中的土方开挖、回填、路基回填等施工项分包给原告全福工程队，双方签订《爱丽丝×梦幻圣境游乐园项目施工机械协议书》,对工程机械台班费用及土方倒运价格作出约定。2019年7月15日，原告全福工程队进场施工，2019年12月，因东方雨公司资金链断裂原告施工终止。原告全福工程队完成游乐场项目内机械开挖、回填、土方倒运及办公楼前停车场平整的全部工程量，每月施工机械用时及价款、土石方倒运数量及价款均由被告吉林纵横盘锦项目部项目工作人员于当月25日根据施工日机械用时收据及土石方倒运小票制表统计，由项目经理蔡民审核确认。2019年7、8月间，原告机械施工及土方倒运合计价款139,282元；2019年8、9月间，原告机械施工及土方倒运合计价款337,642元；2019年9、10月间，原告机械施工及土方倒运合计价款132,795元；2019年10月25日至停工前，原告机械施工及土石方倒运、混砂、挖土方合计价款149,228元；办公楼前停车场施工总价款不含税价为105,707元；停车场施工零星人工费及租赁费为14,400元，上述各项共计879,054元，2020年1月23日，经盘山县劳动监察大队给付原告全福工程队游乐园项目工程款4,800元，尚欠工程款874,254元。本院认为，被告那伯年挂靠于被告吉林纵横，以吉林纵横的建筑工程施工资质与东方雨公司签订了案涉工程爱丽丝游乐园项目的施工合同，该挂靠关系的存在足以使原告全福工程队对挂靠方（被告那伯年）产生其有权代表被挂靠方（被告吉林纵横）签订合同的合理信赖并有理由相信吉林纵横盘锦项目部印章的真实性。被告吉林纵横经授权委托被告那伯年可以签订施工合同，故被告那伯年以被告吉林纵横的名义签订游乐园项目施工机械协议书对被告吉林纵横具有直接的约束效力。被告吉林纵横以2015年江城日报的剪裁版证明已经对外声明了关于项目部印章的相关事宜，但该报载声明是不完整版面，不能证明该声明的真实性，原告全福工程队亦有理由相信持有该项目部印章的人是被告吉林纵横的职务人员，其行为亦是吉林纵横的职务行为，故被告吉林纵横否认盘锦项目部章的存在及使用该印章对外签订合同无效的抗辩意见不予支持。《建筑法》第26条规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。被告吉林纵横经授权委托使被告那伯年挂靠在其名下承揽案涉工程项目施工,违反了法律的禁止性规定,故对于被告那伯年拖欠原告全福工程队的工程款负有连带给付责任，原告主张被告给付工程欠款的请求符合法律规定，本院予以支持。原告全福工程队没有以获取非法利益为目的,通过恶意串通捏造事实、伪造变造证据、虚构法律关系等手段提起民事诉讼并亦意图使人民法院作出错误裁判和执行,故被告吉林纵横关于原告虚假诉讼的抗辩意见不能成立。被告那伯年系经被告吉林纵横授权委托的实际施工人，为施工便利成立项目部并使用项目部印章是属行业惯例，被告那伯年是否涉嫌私刻印章的刑事犯罪与本案并无必然的关联性，故对被告吉林纵横提出的被告那伯年私刻盘锦项目部印章涉嫌刑事犯罪的抗辩意见不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第二百七十二条第二、三款,《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条判决如下：一、被告那伯年于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告盘山县太平街道全福工程服务队工程款874,254元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付自2019年12月9日至本判决确定的给付之日止的利息；二、被告吉林市纵横建筑工程有限公司对被告那伯年拖欠工程款及违约金承担连带清偿责任。案件受理费12,543元，减半收取6,271.5元，由被告那伯年承担，被告吉林市纵横建筑工程有限公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审判员  王英男二〇二〇年八月十一日书记员  张 静