广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初2366号原告：广州市云伯汇医疗科技有限公司，住所地广州市从化区城郊街新城西路**第**，统一社会信用代码91440184MA59BM1R1J。法定代表人：高镇彬，总经理。委托诉讼代理人：王志明，广东政衡律师事务所律师。被告：黄蔚源，男，1990年3月26日出生，汉族，住广东省龙川县。委托诉讼代理人：张亚杰，广东拓业律师事务所律师。第三人：高镇彬，男，1994年9月30日出生，汉族，住广州市从化区街口街新城东二巷****，公民身份号码4401841994********。第三人：李楚刚，男，1993年10月7日出生，汉族，住，住广东省清远市清城区/div>原告广州市云伯汇医疗科技有限公司与被告黄蔚源，第三人高镇彬、李楚刚劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员李耀文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王志明，被告黄蔚源及其委托诉讼代理人张亚杰以及高镇彬作为原告法定代表人和第三人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州市云伯汇医疗科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.原告不需支付106242元（提成工资）给被告；2.本案诉讼费由被告承担。事实理由：被告于2017年月入职原告公司，任职销售员。2017年5月17日原告与被告及李楚刚、高镇彬一起签订《合作经营协议》一份，约定被告、李楚刚、高镇彬与原告进行经营合作，后被告任职原告销售一部运营总监。2017年10月1日，被告与原告达成口头协议，并提出在高镇彬经营的广州市从化城郊旺齐生电子商务服务部（以下简称“旺齐生服务部”）任职，跟随高镇彬一起以“广州市从化城郊旺齐生电子商务服务部”的名义按协议与原告进行合作经营。2018年5月21日，被告在旺齐生服务部离职。2020年1月16日被告向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，认为其从2016年5月至2018年5月与原告存在劳动关系，要求原告支付2018年1月至5月的工资106242元及赔偿金。后该仲裁委员会作出穗从劳人仲字【2020】78号仲裁裁决书，裁决原告需支付提成工资106242元给被告。原告认为，被告从2017年10月已经在原告单位离职，并入职旺齐生服务部，该服务部为被告购买社保，双方建立劳动关系。被告在原告处离职后与原告是合作经营关系，并非劳动合同关系，不属于劳动仲裁的范畴。故原告不服仲裁裁决提起诉讼。被告黄蔚源辩称：不存在口头离职协议，被告一直在原告处工作，直至2018年5月21日才离职，原告未经被告同意私自变更了被告的社保缴纳单位，故请求法庭判决原告支付其拖欠被告的106242元提成工资。第三人高镇彬述称，因为业务性质需要，我与被告合伙开一家公司，公司的名称为旺齐生服务部，因为被告是失信人员，开不了公司，所以该公司法定代表人是我，该公司与原告进行合作。被告是旺齐生服务部的职员，不是原告的职员。被告一直在旺齐生服务部与原告进行一个旺齐生服务部在淘宝开店的项目的业务合作，该项目亏本，但被告未告知。我与被告都负责旺齐生服务部的运营。第三人李楚刚称，我属于原告的运营总监，原告一直为我购买社保。高镇彬与被告成立一家公司，由原告为旺齐生服务部提供资金进行运营。被告与原告不是职工关系，只是合作关系。旺齐生营业部有一个团队，主要负责淘宝店铺的运营，后被告离职时还拉走了团队的核心，项目却一直进行，故导致旺齐生服务部的项目亏本，当时被告还一直挂职在旺齐生服务部。经审理查明，原告营业执照记载的成立日期为2016年1月27日，法定代表人为高镇彬。原告作为甲方与被告、高镇彬、李楚刚作为乙方于2017年5月17日签订《合作经营协议》约定：“甲方为一间电子商务公司，主要以电子商务平台上售卖本公司的产品，乙方是甲方的管理人员，现为了更好的经营合作，充分发挥乙方的才能和积极性，有利于公司的长期发展，经甲乙双方友好商定具体协议如下：一、乙方为甲公司隶属的管理人员，甲方须为乙方按国家劳动部门规定签订劳动合同并购买社会保障险。二、乙方必须在甲方公司工作满三年，本协议期限为三年，三年后另行协议商定。三、乙方应按照甲方公司的规章制度进行开展工作，否则按劳动部门的管理条例处理，并按本协议书内的违约处罚。四、甲方应在国家政策允许的范围内进行经营，不得以各种理由要求乙方进行违法经营，否则，乙方有权拒绝甲方的无理要求。五、乙方须按照甲方指定的产品并在甲方的指导下进行经营运作，否则甲方有权终止该协议。六、乙方在甲方公司不投资，占公司该项目百分之三十股份分红，固定资产归甲方所有，乙方无底薪工资，而占公司纯利润的百分之三十（即乙方每人百分之十）。当乙方每月分红超过三万元时，超出部分的分红在当年12月31日后十天内付清给乙方。七、乙方负责甲方的技术操作运营，甲方负责产品货运仓库包装及公司其他人员调配，乙方在遇到产品货存不足、产品质量不合格及人员不足等问题时，要及时向甲方反映，甲方须在三天内进行解决。八、纯利润前费用包括该项目网络费用、伙食费用、美工及员工工资”等。原告黄蔚源与高镇彬（QQ号码58×××33）2018年5月15日的QQ聊天记录显示，被告：“看看我在公司存了多少钱”“上次又每个月的都发来看看”，高镇彬：“232242”“上次不是告诉你了？每人存了64633”，并向原告发送一张表格截图。该图表显示：“源存支款5月份10000、六月份25000、8月10日-5000、7月份30000、8月份65000、10月4日-5000、10月12日-5000、9月份60000、11月15日-24000、1月16日10000、2月14日26242、2月14日-10000、3月5日-30000、3月19日37533、3月30日-3000、4月3日-4533、4月18日64633、4月22日-9633”。被告2018年5月21日收到来自“蚂蚁HR”发送的短信显示：原告向被告发送2018年4月的薪资明细，应发金额为47493元，社保缴费347元，实发金额7146元。被告于2018年6月18日收到来自“蚂蚁HR”发送的短信显示：原告向被告发送2018年5月的薪资明细，应发工资34300.65元，社保缴费347元，实发金额8953.65元。原告的账户于2018年5月21日收到自胡馨尹账户转账支付的7146元，附言为“2018年4月工资”；2018年6月18日收到自高锦州账户转账支付的8953元，附言为“2018年5月工资”；2018年6月21日分四笔收到自高锦州账户转账支付的50000元、50000元、50000元和11000元，附言均为“2017年分红工资”；2019年2月2日收到高镇彬账户转账支付的30000元。原告在其公司公告栏张贴的落款时间为2018年5月25日的《员工离职通知》记载：“云伯汇全体成员:大家好！兹有本公司销售一部员工，姓名：黄慰源，于2018年5月21日因个人发展原因（去佛山做装修行业）正式离职，从离职之日起他本人对外的任何活动及发生的业务往来，均属其个人行为，本公司不承担任何责任。该员工跟公司仍存在保密义务，承诺一年内不得从事跟云伯汇项目相关的工作”。被告向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会对原告提起仲裁申请，仲裁请求为：一、原告支付自2018年1月至2018年5月期间提成工资106242元；二、原告支付拖欠提成工资的50%赔偿金53121元；以上两项合计159363元。广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月10日作出穗从劳人仲案〔2020〕78号仲裁裁决书，记载双方对以下事项无争议：一、双方有订立书面劳动合同；二、工资通过银行转账形式发放，当月工资于次月发放；三、原告有为被告参加自2017年2月至2017年9月的社会保险；四、双方劳动关系已解除，解除原因为协商一致解除；五、确认在职期间原告通过银行转账给被告的“工资”总额为264265元。裁决：原告一次性支付被告提成工资106242元；驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决向本院起诉，被告未向人民法院起诉。另查，广州市从化城郊旺齐生电子商务服务部，注册日期为2017年6月26日，系个体工商户，经营者为高镇彬。广州市从化区社会保险基金管理中心《缴费历史明细表》显示，2017年9月至2018年5月，被告的社会保险缴费单位为广州市从化城郊旺齐生电子商务服务部。本案审理过程中，原告与被告确认，2017年2月至9月，双方存在劳动关系。本院认为，原告与被告之间通过订立劳动合同建立了劳动关系，原告作为劳动者的合法权益依法应受保护。本案的争议焦点有二：一是原告与被告劳动关系解除时间；二是劳动关系存续期间原告是否拖欠被告劳动报酬及其金额。关于焦点一，原告与被告确认于2017年2月至9月存在劳动关系，原告仍需对劳动关系的解除时间承担举证责任。虽被告于自2017年9月至2018年5月的社保缴费单位为旺齐生服务部，高镇彬称以其开办的旺齐生服务部与被告合作经营，李楚刚称原告与被告只是合作关系而非职工关系，但高镇彬是原告的法定代表人，李楚刚是原告的运营总监，与原告存在利害关系，其二人的陈述不足以证实原告与被告之间在2017年9月以后已不存在劳动关系。被告提交的《员工离职通知》证实，原告确认被告是其员工并于2018年5月21日离职。结合原告通过“蚂蚁工资条”向被告发送2018年4月、2018年5月的工资明细，以及被告的银行账户中与这两个月实发工资金额一致的转账汇入记录，被告主张其与原告的劳动关系持续至2018年5月21日，本院予以认定。关于焦点二，由于原告与被告截至2018年5月21日存在劳动关系，原告应对是否拖欠被告的劳动报酬承担举证责任。原告不能举证证明已足额付清原告的劳动报酬，被告提交其与原告法定代表人高镇彬的聊天记录证实截至2018年5月15日原告应支付232242元给被告，加上被告2018年4月至2018年5月应发未发工资差额65000元，再扣除被告于2018年6月21日收到的四笔共161000元的2017年分红工资，以及2019年2月2日收到的30000元，原告尚欠被告106242元未付。故对原告的诉讼请求，本院不予支持，本院认定原告还应支付106242元给被告。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告广州市云伯汇医疗科技有限公司的诉讼请求；二、原告广州市云伯汇医疗科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付106242元给被告黄蔚源。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州市云伯汇医疗科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李耀文二〇二〇年八月二十一日书记员  谢炜璇