山东省淄博高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0391民初1675号原告：徐洪民，男，1972年7月11日出生，汉族，现住邹城市。委托诉讼代理人：李长林，山东新空间律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张志，山东新空间律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：鹿时峰，男，1977年9月20日出生，汉族，现住单县。委托诉讼代理人：高发星，山东博睿（淄博）律师事务所律师，特别授权代理。被告：淄博奥美装饰工程有限公司，住所地淄博市高新区刘西社区南门外东侧阳光国际****。法定代表人：任相军，经理。委托诉讼代理人：张磊，山东远信律师事务所律师，特别授权代理。原告徐洪民诉被告鹿时峰、淄博奥美装饰工程有限公司（以下简称奥美公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐洪民及其委托诉讼代理人李长林和张志、被告鹿时峰及其委托诉讼代理人高发星、被告奥美公司法定代表人任相军和委托诉讼代理人张磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐洪民向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费等损失147335.20元。庭审中本院要求原告明确对两被告的诉讼请求，原告先述称不清楚与哪一个被告形成的雇佣关系，要求两被告承担连带赔偿责任；又述称和奥美公司存在雇佣关系，要求奥美公司承担赔偿责任，鹿时峰有过错应承担相应的赔偿责任；又主张两被告共同承担赔偿责任。事实和理由：2019年8月30日，鹿时峰带原告为奥美公司进行装修施工，2019年9月2日，原告在工作过程中，因被告设施不安全，导致原告从高处坠落受伤，造成损失。被告鹿时峰辩称：鹿时峰与原告并非劳务关系，两人同为油漆工人，原告是鹿时峰受奥美公司法定代表人任相军委托从劳务市场找的，原告的报酬是鹿时峰受任相军委托代发的。原告工作时受伤的架子是鹿时峰提供的，没有任何问题，原告受伤并非架子原因导致。所以，原告向鹿时峰主张赔偿无事实和法律依据。被告淄博奥美装饰工程有限公司辩称：原告对奥美公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的鹿时峰微信个人主页、微信转账记录鹿时峰对证明内容有异议，奥美公司对真实性有异议，认为不能证明微信中是鹿时峰本人，但又对原告与鹿时峰结算报酬没有异议，本院认为该组证据真实性可以确定，为有效证据；对原告提交的任相军微信个人主页、微信聊天记录鹿时峰对证明内容有异议，奥美公司对真实性有异议，认为不能证明微信中是任相军本人，并对证明事项有异议，经本院当庭询问，任相军确认该组证据中微信是其本人，本院认为该组证据真实性可以确认，为有效证据；对原告提交的住院病历、费用清单、诊断证明、门诊费收据鹿时峰和奥美公司无异议，为有效证据；对原告提交的司法鉴定意见书、鉴定费收据鹿时峰无异议，奥美公司对合法性有异议，认为奥美公司未收到相应的书面告知，对原告所送鉴的材料及鉴定机构的选定均未参与，对此本院认为，本院通知奥美公司到庭选定鉴定机构，奥美公司未到庭，本案鉴定程序合法，该组证据为有效证据；对原告提交的其与鹿时峰的通话录音鹿时峰对证明内容有异议，奥美公司无异议，本院认为该证据为有效证据；对应原告申请证人王某1、秦某出庭作证的证言鹿时峰未持异议，奥美公司无异议，本院认为该两证据为有效证据。对鹿时峰提交的任相军、王某2、刘桂花的微信个人主页、微信转账记录原告无异议，奥美公司对证明事项有异议，本院认为该组证据为有效证据；对鹿时峰提交的其称与刘桂花的通话记录原告和奥美公司对真实性有异议，本院认为该证据真实性无法确定，为无效证据；对鹿时峰提交的视频原告有异议，认为视频拍摄时间非事故发生时，拍摄地点也非事故发生地，视频中的架子也非当时施工时所用的架子，奥美公司不予质证，本院认为该证据与本案的关联性无法确定，为无效证据；对应鹿时峰申请证人王某2、渐修冬出庭作证的证言原告和奥美公司无异议，本院认为该两证据为有效证据。奥美公司未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认有效的证据，本院认定事实如下：2019年9月2日，原告在银座佳驿进行墙面施工过程中，从架子上掉下摔伤，送往医院治疗，在淄博市第六人民医院住院28天，期间花费门诊费137.20元，住院费23550.11元，住院费已由奥美公司支付。2020年5月30日，应原告的申请受本院的委托，山东鲁中司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告为10级伤残，误工期限为180日，护理期限为75日。证人王某1证实，其到事发地点干活是原告带着去的，工资每天260元，谁发忘了，鹿时峰当时一起干活，事发时听到原告从架子上掉下来，之后看见架子的销掉了；证人秦某证实，其到事发地点干活是原告带着去的，鹿时峰给发工资，每天260元，标准是鹿时峰定的原告转达的，鹿时峰当时一起干活，事发时听到原告从架子上掉下来，之后看见架子倒了，架子上一个腿锁上了，销子有点坏了。证人王某2证实，其到事发地点干活，鹿时峰一起在工地干活，鹿时峰给发工资，每天微信转账一次，工作是鹿时峰安排；证人渐修冬证实，其到事发地点干活，鹿时峰一起在工地干活，鹿时峰给发工资，每天260元。庭审中奥美公司述称，其承包的银座佳驿的会议室装修工程，其中的墙顶面处理找的鹿时峰，鹿时峰找人施工，奥美公司按鹿时峰报的工人人数每人每天300元统一支付报酬给鹿时峰。鹿时峰述称奥美公司按每人每天300元支付报酬，鹿时峰每个工人留下40元，支付给每个工人260元。本院认为，根据本院查明的事实，奥美公司承包了银座佳驿的会议室装修工程，其中的墙顶面处理工作找的鹿时峰，鹿时峰与其他工人一起施工，奥美公司按每人每天300元统一支付报酬给鹿时峰，再由鹿时峰按每人每天260元付给其他工人，包括原告、四个证人在内的其他工人系由鹿时峰直接或间接召集，这种召集行为并不包含雇佣的意思表示，虽然鹿时峰从每个工人的报酬中提成，但该提成是鹿时峰提供信息和工作机会的回报，每个工人均为完成奥美公司的墙顶面处理工作，为奥美公司提供劳务，奥美公司与包括原告、鹿时峰在内每个工人之间均成立事实上的雇佣关系。奥美公司主张劳务分包给鹿时峰并无证据证明，本院不予支持。因奥美公司并非个人，本案不能适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定的过错责任，而应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”规定的无过错责任，且原告在事故发生过程中并无重大过失，不能依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”的规定减轻奥美公司的赔偿责任，所以本案原告因人身受到损害造成的损失，奥美公司应当全部赔偿。原告主张鹿时峰承担责任无法律依据，本院不予支持。原告主张的赔偿费用依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和相关的标准，本院做如下认定：（1）医疗费137.20元；（2）误工费，误工时间为180天，原告并没有固定收入，参照2019年度山东省建筑业国有经济单位职工年平均工资59273元计算，误工费为29231元；（3）护理费，护理时间为75天，按照相关行业标准每天120元计算，护理费为9000元；（4）住院伙食补助费，原告住院共28天，为840元；（5）残疾赔偿金84658元；（6）交通费，本院公平合理地确定为840元；（7）鉴定费2100元。除上述损失外，原告主张的精神损害抚慰金不符合相关法律规定，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分合法有理，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第三十一条之规定，判决如下一、被告淄博奥美装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐洪民医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费计126806.20元；二、被告鹿时峰不承担责任；三、驳回原告徐洪民的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1723元，原告徐洪民负担305元，被告淄博奥美装饰工程有限公司负担1418元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  蒲业学二〇二〇年八月二十一日书记员  刘 旭