四川省宜宾市叙州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1521民初807号 原告：四川宜宾金江农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码915115007348431629，住所地四川省宜宾市叙州区柏溪街道翠柏大道**。 法定代表人:刘建伟，董事长。 委托诉讼代理人：王**，四川竹海律师事务所律师，执业证号15115201711403213。 委托诉讼代理人：周怡，四川竹海律师事务所律师，执业证号15115201811044386。 被告：徐利忠，男,1975年10月7日出生，汉族，住浙江省奉化市。 被告：林伟英，女，1978年5月9日出生，汉族，住浙江省奉化市。 被告：余应平，男，1970年11月5日出生，汉族，住浙江省景宁畲族自治县。 被告：雷月梅，女，1971年11月20日出生，汉族，住浙江省景宁畲族自治县。 上列二被告共同委托诉讼代理人：雷小平，四川酒都律师事务所律师，执业证号15115200610912615。 原告四川宜宾金江农村商业银行股份有限公司（以下简称金江农商银行）与被告徐利忠、林伟英、余应平、雷月梅金融借款合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。因被告江安县利旺旺商贸有限公司（以下简称利旺旺公司）已注销，原告金江农商银行申请变更余应平、雷月梅为本案被告。诉讼中，原告金江农商银行申请对被告徐利忠、林伟英、江安县利旺旺商贸有限公司的财产采取保全措施，本院作出（2020）川1521民初807号民事裁定书。原告金江农商银行的诉讼代理人王**、周怡、被告余应平、雷月梅的诉讼代理人雷小平到庭参加诉讼，被告徐利忠、林伟英经本院合法传唤未到庭参加诉讼,本案依法进行缺席审理。现已审理终结。 原告金江农商银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐利忠、林伟英偿还原告借款本金4400000元，并按《个人借款合同》约定支付利息（含罚息、复利）至本息还清时为止（暂计至2020年1月6日的利息为73359.54元）2、判令被告徐利忠、林伟英支付原告为实现债权已产生的律师费1000元；以上款项合计4474359.54元；3、判令被告余应平、雷月梅对上述1、2项债务承担连带清偿责任；4、本案全部诉讼费用（含保全费、公告费）由被告承担。事实与理由：2017年11月9日，被告徐利忠、林伟英与原告签订《个人借款合同》，合同主要约定：被告徐利忠、林伟英向原告借款人民币4500000元，借款用于付货款；借款期限为2017年9月25日至2019年9月24日；借款利率为月浮动利率，即基准利率水平上上浮98%，逾期罚息利率为贷款实际执行利率上浮50%；结息方式为按月结息，结息日固定为每月的第20日。为了保障上述债权的实现，2017年11月8日，原告与利旺旺公司签订《保证合同》，对主合同项下全部债务提供连带责任保证。2017年11月9日，原告按照合同约定向被告发放借款450万元，被告未按合同约定偿还借款本息。截止2020年1月6日，被告尚拖欠原告本金4400000元、利息（含罚息、复利）73359.54元，合计4473359.54元。现原告为维护自身合法权利，特向贵院起诉。 被告徐利忠、林伟英未作应诉答辩。 被告余应平、雷月梅辩称：借款和担保的事实没有异议。被告认为原告在发放贷款时有违规，且担保期限已过，被告不应承担担保责任。 原告金江农商银行向本院提交以下证据：1.当事人身份信息，证明诉讼主体；2.个人借款合同、保证合同、股东会决议，证明借款事实；3.个人借款只用申请、贷款支付委托书、银行业务凭证、借款借据、还款明细、委托代理合同、律师费凭证、欠款情况；以上证据证明借款和前款事实。补充证据：4.企业公示信息，证明江安县利旺旺商贸有限公司已经注销；章程、章程修正案，证明余应平、雷月梅是利旺旺公司股东；3.联络员信息两张，证明余应平和雷月梅的身份信息；4.清算报告、股东会决议，证明被告余应平、雷月梅是利旺旺公司的清算组成员，该二被告未依法清算，应当对公司债务承担连带清偿责任。以上证据本院予以确认并在卷佐证。 被告余应平、雷月梅的质证意见：补充清算报告中的净资产不真实，其实利旺旺公司还尚欠江安农商银行借款20余万元；对证据2不发表质证意见，其他证据无异议 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院采取综合认证方式，认定事实如下： 被告徐利忠、林伟英系夫妻关系。2017年11月9日，被告徐利忠、林伟英与原告签订合同编号信个借AT3Q142017000341号《个人借款合同》，约定：由被告徐利忠、林伟英向原告借款4500000元用于付货款；借款期限为2017年9月25日至2019年9月24日；借款利率为月浮动利率，即在基准利率水平上上浮98%，逾期罚息利率为贷款实际执行利率上浮50%；结息方式为按月结息，结息日为固定每月的第20日。2017年11月8日，原告与利旺旺公司签订合同编号AT3Q2017000469号《保证合同》，对被告徐利忠、林伟英全部债务提供连带保证担保，担保期间为借款履行期限届满之日起两年止。2017年11月19日，原告将4500000元贷款委托转账支付宜宾聚广实业有限公司。被告徐利忠、林伟英支付部分借款本息后，利息支付至2019年9月20日，尚欠借款本金4400000元及利息（含复利、罚息），致原告委托四川竹海律师事务所律师代为提起诉讼，向其支付律师服务费1000元。 另查明，利旺旺公司于2012年10月22日由股东余应平、雷月梅二人注册登记成立，法定代表人余应平，注册资本为300万元，其中余应平持有公司股权66.67%，雷月梅持有公司股权33.33%。2019年10月8日，余应平、雷月梅成立清算组，通过股东会决议同意清算报告，经江安县市场监督管理局核准注销利旺旺公司。该报告中载明，“清算组成立之日起10日内通知了所有债权人，并于2019年8月21日在四川科技报刊登注销公告，公司财产已处置完毕，按法律规定的清偿顺序进行清偿后，公司净资产为2423564.58元，已按股东投资比例归还给股东”。 本院认为，被告徐利忠、林伟英向原告借款4500000元，由利旺旺公司为该笔借款提供担保的法律事实存在，《个人借款合同》、《保证合同》系当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规规定，合同合法有效，各方应按合同约定履行各自的义务。原告按约履行了出借义务，被告徐利忠、林伟英应按约履行还款之责。被告徐利忠、林伟英尚欠借款本金4400000元及利息未付，原告主张被告徐利忠、林伟英归还尚欠借款本金，并从2019年9月21日按借款合同约定利息（含复利、罚息）计算至本金还清为止的主张，合法有据，本院予以支持。被告徐利忠、林伟英未按约还款，原告委托律师代为催收债权，向其支付律师费1000元，该笔费用属于合理损失，按约应由被告徐利忠、林伟英。 借款合同约定到期日2019年9月24日，按担保合同约定，担保期间为借款期限届满之日起两年，原告于2020年2月27日内向本院提交起诉状主张权利，即担保期间内,故被告余应平、雷月梅提出担保期间已过的抗辩理由不能成立。因本案担保人利旺旺公司已注销，原告变更余应平、雷月梅为本案被告，主张对债务承担担保责任问题，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条的规定“清算组应自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报债权。……”。依据《最高人民法院关于若干问题的规定（二）》第十一条规定“公司清算时，清算组应对按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人在主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第二十三条的规定“清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应予受理。”因被告余应平、雷月梅并非本案担保人，故原告主张被告余应平、雷月梅对担保债务承担连带清偿责任，无合同依据。被告余应平、雷月梅作为利旺旺公司的股东，以及清算组成员，上述法律和司法解释明确规定，公司清算过程中被告余应平、雷月梅负有限期履行通知担保债权人的法定义务，以便债权人知晓并及时行使债权申报。被告余应平、雷月梅并未提交相应证据证明履行上述法定通知义务。现利旺旺公司已经清算完毕，清算后还尚净资产2423564.58元，在未清偿担保债务情况下，被告余应平、雷月梅将剩余资产已按投资比例进行分配，故应当退还用于清偿本案担保债务，不足清偿债务部分，由被告余应平、雷月梅承担共同赔偿责任。被告余应平、雷月梅承担赔偿责任后，有权向被告徐利忠、林伟英追偿。故，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题解释》第四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告徐利忠、林伟英于本判决生效后十日内共同偿还原告四川宜宾金江农村商业银行股份有限公司借款本金4400000元及利息（含复利、罚息）（利息计算方式：以尚欠本金为基数，自2019年9月21日起至本判决确定给付之日止，以按双方签订的编号信个借AT3Q142017000341号《个人借款合同》约定的利息标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日偿还借款，上述利息计算至本金付清之日止）； 二、被告徐利忠、林伟英于本判决生效后十日内共同支付原告四川宜宾金江农村商业银行股份有限公司律师代理费1000元； 三、被告余应平于本判决生效后十日内退还江安县利旺旺商贸有限公司清算后剩余资产1615790.50元，被告雷月梅于本判决生效后十日内退还江安县利旺旺商贸有限公司清算后剩余资产807774.08元，用于偿还原告四川宜宾金江农村商业银行股份有限公司债务，并对本判决上述第一、二项不足清偿债务部分承担共同赔偿责任；被告余应平、雷月梅承担赔偿责任后，有权向被告徐利忠、林伟英追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42595元、保全费5000元，合计47595元，由被告徐利忠、林伟英、余应平、雷月梅共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院 审 判 长 刘习羽 审 判 员 何长彬 审 判 员 王 玲 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 杨宏均 书 记 员 李 锐