河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1751号上诉人（原审原告）：李留松，男，1965年2月26日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：冯占全，焦作市体化示范区律源法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：徐火平，男，1971年11月17日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。委托诉讼代理人：尹利霞，河南博联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张红利，女，1979年1月24日出生，汉族，住濮阳市。上诉人李留松、徐火平因与被上诉人张红利民间借贷纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初5775号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李留松上诉请求：1、维持原审判决第一、三项，改判张红利对徐火平3920000元借款中的668000元本金及利息承担偿还责任；2、一、二审诉讼费及诉讼保全担保保险费5000元由徐火平、张红利承担。事实与理由：一、张红利通过本人银行卡转账支付李留松2355000元，张红利与徐火平夫妻关系存续期间，李留松向徐火平、张红利转款2103000元，张红利与徐火平离婚后，李留松向张红利转款920000元，张红利对上述借款系明知并实际参与，结合双方转账的差额，张红利应承担668000元的偿还责任；二、张红利与徐火平夫妻存续期间，购置有两套房产，张红利无固定收入，且双方离婚时，房产归张红利，债务归徐火平，上述债务系家庭生活需要所负，张红利应当还款。张红利辩称，一审判决正确，李留松的上诉理由不成立。张红利的农行卡一直由徐火平实际使用，包括银行卡、K宝，张红利对本案借款不知情。关于两套房的问题，是在徐火平向李留松借款前购买，与李留松的债权无关，且张红利本人有固定收入，李留松的上诉不成立。徐火平辩称，本案借款是李留松和徐火平之间的个人借款，张红利不知情，且该笔借款并未用于家庭日常支出，而是徐火平个人做生意所用，故该借款与张红利无关，一审判决张红利不承担还款责任，认定事实清楚，适用法律正确。徐火平上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回李留松的一审诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由李留松承担。事实和理由：一、徐火平和李留松之间的借款总额实为3395000元，一审认定事实错误。李留松虽然出示了其向徐火平转账5078200元的银行记录，但其只出示了3920000元的借条，其中差额1158200元没有借款合意，不是借款，而是双方其他事项的资金往来，剩余的3920000元中，徐火平仅收到3395000元。二、徐火平已将借款全部结清，一审判决证据不足。本案借款利息应按照月息6厘来认定和计算，徐火平分别通过本人、张红利、侄子徐某的银行卡转账及奥迪车顶账的方式，向李留松共计还款3892800元，双方所有的本金及利息已全部结清。李留松辩称，徐火平的上诉理由不能成立。李留松和徐某之间还有经济往来，徐某的转、奥迪车顶账与本案无关，李留松对徐火平、张红利共同还款2355000元认可，在徐火平、张红利婚姻存续期间购买的两套房，张红利没有购买能力，且张红利未在一审提供其有正当收入的证据。银行规定，超过50000元的取款需本人持身份证去取，所以张红利对本案借款系知情并参与，张红利应当承担还款责任。张红利述称，对徐火平和李留松之间的借贷数额不知情，张红利的农行卡一直由徐火平持有，且银行卡登记手机信息也是徐火平的。李留松向一审法院起诉请求：徐火平、张红利返还借款3920000元及利息（按月息6‰自借款实际发生时间分段计算至结清之日），并由徐火平、张红利负担诉讼费。一审法院认定事实：2010年元月29日，徐火平向李留松出具了借据，载明借到李留松现金400000元、利息5分，什么时间需要什么时间归还；当日，徐火平还向李留松出具了借据，载明借到李留松现金500000元、利息5分，什么时间需要什么时间归还；2010年2月28日，徐火平向李留松出具了借据，载明借到李留松现金700000元，利息4分，什么时间需要什么时间归还；2010年3月28日，徐火平向李留松出具了借据，载明借到李留松现金500000元，利息5分，什么时间需要什么时间归还。2016年2月15日，徐火平向李留松出具了借据，载明借到李留松现金1820000元，李留松什么时间需要什么时间归还。自2016年2月1日起，每月付李留松利息32000元。2007年9月24日，李海英（李留松之妻）存入徐火平银行卡20000元；2015年3月26日-同年8月11日，李海英前后10次通过银行汇款、卡卡转账等方式，向徐火平银行账户转入2055200元；2007年8月1日至2011年2月24日，李海英前后17次通过银行卡现金存款、转账存款等方式，存入张红利银行卡2083000元；2014年11月6日至2015年4月11日，李海英前后4次通过汇款、转账存款等方式，存入张红利银行卡920000元。上述合计5078200元。2009年11月8日-2011年4月20日，徐火平前后24次通过张红利的银行卡向李海英银行卡转账1955000元；2014年12月23日，徐火平通过张红利的银行卡向李海英银行卡转账400000元；2015年11月3日至2016年11月18日，徐火平5次通过自己的银行卡向李海英银行卡转账178000元。上述合计2533000元。另查明，被徐火平、张红利于2007年元月22日结婚。2011年7月18日二人协议离婚，其中约定婚后债权及债务都归徐火平。2015年元月张红利已经与他人结婚。一审法院认为，依据李留松持有的借据以及银行转账凭证等，可以确认李留松与徐火平之间存在借款合同关系。上述合同依法成立并有效，李留松作为出借人已经将借款交付徐火平，徐火平作为借款人应当返还上述借款并依约支付利息。李留松主张按照月息6‰计算不违反双方的约定和法律的强制性规定，应予支持。徐火平的确曾归还了部分借款，但双方之间除本案争议外李留松还存在其他交付的款项，双方之间又明确约定了利息，当前上述借款数额应当以李留松所持有的借据确认。徐火平辩解已经结清等缺乏证据佐证，原审法院不予采纳。双方在借据中并未约定还款期限，徐火平主张超过诉讼时效不能成立。除上述外，李留松所主张之2016年2月15日的借款发生在徐火平、张红利夫妻关系存续期间外，不属二人夫妻共同债务。其他债务虽然发生在二人夫妻关系存续期间，鉴于张红利对上述债务缺乏共同的意思表示，上述又不属家庭日常生活需要所负之债务，徐火平已经明示用于做自己生意周转，家庭成员之间相互使用银行卡的行为也不违背生活实践，当前证据不能确认属于共同经营行为，李留松主张属于夫妻共同债务证据不力，原审法院也不予采纳。李留松因申请保全提供的担保发生的费用应当自理。一审法院判决：一、徐火平于判决生效后10日内返还李留松借款3920000元并支付利息（其中900000元借款自2010年元月30日起按月息6‰计算至判决确定清偿之日；借款700000元自2010年2月29日起按月息6‰计算至判决确定清偿之日；借款500000元自2010年3月29日起按月息6‰计算至判决确定清偿之日；剩余借款1820000元自2016年2月15日起按月息6‰计算至判决确定清偿之日）；二、驳回李留松的其他诉讼请求；三、案件受理费52886元，诉讼保全费5000元，合计57886元由徐火平负担（李留松所预交的上述费用予以退还）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。徐火平申请证人徐某出庭作证，证明徐某替徐火平转账偿还李留松欠款870000元，替徐火平用奥迪车抵偿李留松欠款489800元。李留松质证认为：证人徐某所证明的事实不全面，且有隐瞒的事实情况，不能证明本案的真实情况，不能作为本案的证据使用。张红利对徐火平申请的证人证言没有意见。本院对证据进行分析认定：因徐某和李留松之间另有其它经济往来，且李留松也通过其妻子李海英的账户向徐某进行多笔转账汇款，故徐某向李留松的转账无法认定为代为偿还本案借款，本院对上述证人证言依法不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于张红利是否应承担本案部分还款责任的问题。认定某一债务是否属于夫妻共同债务，需看借款行为是否存在夫妻共同合意或举债是否用于共同生活经营。本案中，李留松上诉称张红利应对本案借款中的668000元承担还款责任。本案借款金额高达3920000元，明显超过日常生活需要，李留松明知该款系用于徐火平经营废铝回收生意周转。虽然本案借款中部分款项往来系通过张红利的银行卡进行交易，但徐火平、张红利关于徐火平长期持有张红利银行卡使用的解释符合日常生活法则，该行为并不能证明张红利对本案借款有借款合意，李留松未提交证据证明该款项用于家庭共同生活经营，故本院对李留松的上诉理由不予采信。关于本案借款金额的问题。借据是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，除非有确凿的相反证据足以推翻借据所记载的内容。本案中，李留松请求徐火平偿还借款，并提供徐火平出具的借条及银行转账交易明细等予以佐证，已完成了本案的初步举证责任。现徐火平上诉称本案借款数额与借条所记载的金额不一致，且已通过他人还清。徐火平与李留松之间有多笔经济往来，并不仅限于本案借款，在无其他证据推翻借条内容的情况下，本案借款金额应以借条记载数额为准。徐火平称通过徐某代还及奥迪车抵账，李留松对此并不认可，且徐某与李留松之间有其它经济往来，徐火平提供的证据并不能证明并徐某有代为偿还本案借款的行为，故本院对徐火平的上诉理由不予采信。综上，李留松、徐火平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费52886元，由李留松负担10480元、徐火平负担42406元。本判决为终审判决。审判长 朱海审判员王石柱审判员张前进二〇二〇年八月十八日法官助理薛晓芳书记员郭添喜