山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1311民初4058号 原告（另案被告）：邹超宝，男，1972年10月28日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：庄晓勇，山东鼎元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李化刚，山东鼎元律师事务所律师。 被告（另案原告）：临沂三德特钢有限公司，住所地：临沂市沂南县大庄镇驻地。 法定代表人：林其锋，总经理。 委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。 邹超宝诉临沂三德特钢有限公司及临沂三德特钢有限公司诉邹超宝劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。邹超宝的委托诉讼代理人庄晓勇，临沂三德特钢有限公司的委托诉讼代理人刘晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邹超宝向本院提出诉讼请求：1.请求确认解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求被告支付解除劳动关系经济补偿47989.3元；3.请求被告支付2018年及2019年的未休年休假工资5191.5元；4.请求被告支付停产后一个工资支付周期内的工资差额4920元及基本生活费7813元。事实和理由：原告自2012年7月26日起在被告能源车间从事电气工作，2017年10月双方签订劳动合同，2017年11月起给原告缴纳社会保险，2018年10月1日被告因停产给原告放假，并按月向原告发放基本生活费。自2019年7月起，被告停止给原告缴纳社会保险，自2019年11月份起，被告停止给原告发放基本生活费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，请求确认双方于2020年1月1日解除劳动关系，劳动关系解除后，被告应按原告的工作年限支付经济补偿金共计47989.3元。被告未给原告安排2018年、2019年年休假，根据《职工带薪年休假条例》的规定，被告应支付原告未休带薪年休假工资共计5191.5元。根据《山东省企业工资支付规定》，被告在停产后应支付一个工资支付周期内的工资差额4920及按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费7813元。 临沂三德特钢有限公司辩称，根据劳动合同法的规定及山东省高级人民法院劳动人事争议委员会关于适用劳动争议调解仲裁法和劳动合同法若干问题的意见第28条，上述法律规定了经济补偿金的计算方法，适用老人老办法，新人新办法，以2008年1月1日为界。本案原告自2008年以后入职，应适用新办法，也即适用劳动合同解除或终止前12个月平均工资，企业大规模停产，本身经济能力下降，劳动合同法第97条规定即保护劳动者也保护企业的权益，如依旧按照企业停产前12个月平均工资计算，劳动合同法第97条就失去存在的意义。 临沂三德特钢有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决驳回被告要求原告支付经济补偿金和未休年休假工资的诉求；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、被告主动要求解除劳动关系，经济补偿金不应支持。罗庄厂区仅仅是停产，对工人进行的是暂时放假，等待复工，根据劳动法，大规模辞退人员需要报劳动行政部门批准，事实上，我公司仅是暂时停产，没有开除被告，也未侵犯被告的合法利益；二、仲裁委认定的被告工作年限和事实不符，仲裁阶段，原告已经提供了被告本人签订的劳动合同，足以认定被告的入职时间，被告提交的银行发放工资清单等证据仅能证实被告的实际工资收入，且工资表中存在断月的情况，根本不能证实被告入职原告的具体时间，罗庄仲裁委据此认定被告的入职时间为2012年7月26日，明显错误；三、对于被告的工作年限及入职时间，原告已经完成举证义务，被告对其主张未提供任何证据，劳动者的入职登记表并非法律法规强制性规定的劳动合同成立或者劳动关系确立的必备材料，实际生活中存在很多不签入职登记表劳动者直接上岗工作的情况，且原告在仲裁庭审的过程中已经明确原告的公司经营地变动，很多材料搬迁时丢失，仲裁委仅根据被告毫无证据的主张便认定其在2012年7月26日入职，明显不符合证据规则；四、原告并非未安排被告工作，而是被告不接受安排，如果被告放假后愿意接受安排，沂南厂区那时候还在用人，完全可以直接去沂南厂区上班，所以被告要求补足基本工资差额，放假期间的生活费不应支持；五、原告被政府责令暂时停产，属于不可抗力，被告于民法总则生效之后起诉，适用该法的不可抗力规定，责任仅仅是补偿，不是赔偿；六、请求审判机关站在保护职工合法利益，同时也保护企业合法利益，兼顾考虑企业客观困难的角度上进行裁决。综上，请求依法支持原告的诉讼请求。 邹超宝辩称，一、关于入职时间，我方提供的政审登记表可以初步证明原告的入职时间，原告提供的银行流水远远早于双方签订劳动合同的时间，根据劳动合同法第7条规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，并非签订劳动合同的时间，根据最高人民法院关于审理劳动争议若干问题的解释（一）第13条规定，对于工作年限产生争议的，用人单位承担举证责任;二、关于月平均工资标准应按照劳动者提供正常劳动所得工资计算，放假期间所发放的生活费不属于工资的范畴，该基本生活费的目的是保证劳动者的基本生活，不应成为计算经济补偿的依据，否则会出现用人单位主动发放基本生活费，而劳动者为了防止降低经济补偿而只能放弃领取的不合理现象，同时也纵容用人单位通过放假发放较低数额基本生活费的方式逃避经济补偿金的支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下： 邹超宝于2012年7月26日到临沂三德特钢有限公司能源车间从事电工工作，2016年12月份临沂三德特钢有限公司搬迁至沂南县大庄镇，邹超宝留守在罗庄厂区工作。2017年11月1日，双方签订劳动合同，期限自2017年11月1日起至2019年11月1日止。自2017年11月临沂三德特钢有限公司开始为邹超宝缴纳社会保险，缴至2019年6月份。2018年10月1日临沂三德特钢有限公司给邹超宝放假，工资发放至2018年9月30日。放假后，临沂三德特钢有限公司给邹超宝发放生活费至2019年10月15日。2020年1月1日邹超宝向临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求确认与临沂三德特钢有限公司劳动关系于2020年1月1日解除及临沂三德特钢有限公司支付解除劳动关系经济补偿金47989.3元、2018年、2019年未休带薪年休假工资5191.5元、停产后一个工资支付周期内的工资差额4920元、基本生活费7813元。临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，确认双方劳动关系于2019年11月1日终止；临沂三德特钢有限公司支付邹超宝经济补偿金12975元、工资差额4920元、基本生活费差额5391元；双方当事人对该裁决均不服，为此成诉。 另查明，邹超宝提供正常劳动也即放假前十二个月的平均工资为5645.8元。 再查明，2018年11月至2019年10月份临沂三德特钢有限公司共计向邹超宝发放生活费9150元。 以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，相关材料均已记录、收录在卷。 本院认为，根据双方当事人诉争内容，本案争议焦点为：一、双方劳动合同的解除时间；二、临沂三德特钢有限公司是否应支付经济补偿金；三、临沂三德特钢有限公司是否应支付未休带薪年休假工资；四、临沂三德特钢有限公司是否应支付停产后一个工资支付周期内的工资差额及基本生活费。 一、关于双方劳动关系解除的时间，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；邹超宝认可双方于2017年11月1日签订的劳动合同的真实性，根据上述法律规定，双方劳动关系应于该劳动合同期满即2019年11月1日终止。关于邹超宝主张该劳动合同终止时间系临沂三德特钢有限公司单方填写，未提供证据证实，本院不予采信。 二、关于解除劳动关系经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；故双方劳动合同终止，临沂三德特钢有限公司应支付邹超宝经济补偿金。关于邹超宝的工作时间，邹超宝主张自2012年7月26日到临沂三德特钢有限公司工作，临沂三德特钢有限公司虽不予认可，但未能提交2012年7月后的公司职工花名册、考勤表、工资发放表等，应承担举证不能的法律后果，对临沂三德特钢有限公司的意见，本院不予采信，对邹超宝主张的入职时间，本院予以认定。关于经济补偿金的计算标准，山东省企业工资支付规定已明确企业因停产、停工给劳动者发放的系基本生活费，系保障劳动者基本生活的体现，而工资系劳动者因提供正常劳动而获得的劳动报酬，即基本生活费与工资并非同一概念。劳动合同法已明确规定经济补偿金的计算标准应以工资为依据，故本案经济补偿金应以邹超宝提供正常劳动前12个月的工资为计算标准，结合劳动合同终止时间，经济补偿金42343.5元（5645.8*7.5），本院予以支持。 三、关于2018年、2019年带薪年休假工资，2018年10月临沂三德特钢有限公司已给邹超宝放假，劳动者在放假期间再要求用人单位另行支付未休带薪年休假工资显属不当，对邹超宝该主张，本院不予支持。 四、关于停产后一个工资支付周期内的工资差额及基本生活费，依照《山东省企业工资支付规定》第三十一条：非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。临沂三德特钢有限公司非因劳动者原因停产，故应支付劳动者一个工资支付周期内工资，根据邹超宝2018年9月份工资6200元，2018年10月工资1280元，临沂三德特钢有限公司应支付邹超宝一个工资支付周期内的差额工资4920元。关于基本生活费，根据上述法律规定，临沂三德特钢有限公司应按最低工资标准的70%支付基本生活费至劳动合同终止日，至2019年11月应发放生活费14532元（12*1211），临沂三德特钢有限公司已发放基本生活费9150元，临沂三德特钢有限公司应再支付邹超宝基本生活费5382元。 综上，临沂三德特钢有限公司应支付邹超宝经济补偿金42343.5元、停产后一个工资支付周期内工资差额4920元、基本生活费差额5382元，共计52645.5元。 为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《关于工资总额组成的规定》第四条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条、第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，判决如下： 一、确认原告（另案被告）邹超宝与被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司之间的劳动合同于2019年11月1日终止； 二、被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司支付原告（另案被告）邹超宝经济补偿金42343.5元、停产后一个工资支付周期内工资差额4920元、基本生活费差额5382元，共计52645.5元，于本判决生效后十日内履行； 三、驳回原告（另案被告）邹超宝的其他诉讼请求； 四、驳回被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费各10元，各减半收取5元，共计10元，由被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  路晓玲 二〇二〇年八月二十五日 书记员  张荣倩