安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖1302刑初1262号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人王跃，男，1997年9月18日出生于安徽省淮北市，汉族，中专文化，无业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年2月26日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年3月12日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日由宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。 辩护人尹彦志，安徽拂晓律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以埇检一部刑诉（2019）458号起诉书指控被告人王跃犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员潘燕出庭支持公诉，被害人展某、姬某，被告人王跃及其辩护人尹彦志到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查二次。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控： 2019年1月28日下午，被告人王跃在宿州市埇桥区关“瑞龙浴池”，虚构以办年货缺钱为由，向朋友展某借款现金5万元，被告人王跃得款后，在网络平台赌博输掉。 2019年2月1日，被告人王跃在宿州市灵璧县“骏逸宾馆”趁朋友姬某熟睡之机，用姬某的给其的手机游戏号盗刷姬某支付宝现金30430元人民币。 2019年2月的一天，被告人王跃在银川市趁姬某熟睡之机，从姬某手机内盗刷人民币15000元。 针对上述事实，公诉机关出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、转账记录、借条及案发与抓获经过等相关证据予以证明，认为被告人王跃采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人王跃犯诈骗罪，建议在有期徒刑三年至三年六个月幅度内量刑，并处罚金；犯盗窃罪，建议在有期徒刑二年六个月至三年幅度内量刑，并处罚金；并依法对其实行数罪并罚。 被告人王跃辩称其与展某之间系借贷关系，且借款金额为人民币20000元，另其在银川市的时候，没有窃取姬某钱款15000元。 辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人王跃诈骗展某人民币50000元，除支付宝转账记录能够证实展某向他人借款20000元出借给王跃之外，对于余款30000元的给付，被害人展某陈述不一，不应认定，并且现有证据不足以证明被告人王跃虚构借款购置年货的事实骗取了展某的钱款；指控被告人王跃在银川市盗窃姬某钱款15000元，仅有被告人王跃出具的借条，而无相关交易流水、支付记录佐证，不足以证实盗窃事实存在和盗窃数额为15000元。故公诉机关的上述指控应属事实不清，证据不足。 经审理查明： 一、关于诈骗的事实 2019年1月29日，被告人王跃以过春节需要购置年货为由，骗借被害人展某人民币50000元，之后，被告人王跃将诈骗得款用于网络赌博。2019年2月26日8时30分许，被告人王跃到宿州市公安局埇桥分局南关派出所投案。 另查明：2020年1月20日，被告人王跃家人向被害人展某退款人民币12500元，被害人展某对被告人王跃的行为表示谅解。 上述事实，有控、辩双方提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： （一）书证 1、借条，证明2019年1月29日被告人王跃向被害人展某出具内容为“今日借到展某人民币五万元整，于2019年2月1日还清”借条的相关情况。 2、微信聊天记录及陶某提供的支付宝截图，证明2019年1月29日，展某与陶某微信聊天的相关内容及陶某向“早安体检中心”（姬某）支付宝转款2万元的相关情况。 3、赌博平台投资截图，证明王跃投资网络赌博平台的时间、数额等相关情况（注：时间为2019年1月29日、2月1日，其中1月29日支付5000元，2月1日支付24842元）。 4、调解协议、收条、谅解书，证明2020年1月20日，辩护人代表被告人王跃与被害人展某达成调解协议，约定由辩护人代表王跃向展某退款人民币12500元，及展某当日收到上述钱款并对被告人王跃的行为表示谅解等相关情况。 （二）证人证言 1、证人陶某的证言，证明她和展某是朋友关系，2019年1月29日下午3点多的时候，展某给她发微信说要借2万块钱，并给她发了一个支付宝收款码截图，她同意后通过扫码支付方式把2万元钱转给了一个叫“早安体检中心”的人。借款时展某没说用途，只说用两天就还，另外，展某因为没有支付宝账号，才让她把钱转给别人代收的。 2、证人柳某的证言，证明2019年1月底的一天，具体哪天记不清了，晚上七八点钟，他表哥展某打电话喊他去上网，他答应后，叫上朋友穆某一起去了红太阳网吧。在网吧的一个包间里，他看到展某和另外两个男子在一起，这两个人他不认识，之后，展某让他和穆某去上网，过了一会，展某给其中一个身材较瘦的男子钱，具体多少他不知道，反正不少，那个男子接过钱说加上上次转的一共5万块钱，之后还给展某打了一张借条；当时，展某的另外一个朋友坐在床上，包厢里就他们五个人。 3、证人穆某的证言，证明2019年1月28日或29日，具体哪天记不清了，晚上八点左右，柳某打电话约他去红太阳网吧玩。到网吧后，在一个电竞包厢里，他见到了展某和另外两个不认识的男子，包厢里有电脑和床，他给展某打个招呼就去上网了。后来在打游戏的时候，他看见展某给一个身材较瘦的男子钱，具体多少钱他不知道，估计有两三万，他听见借钱的男子说要给展某打借条，但他没看见借条，包厢里当时就他们五个人。他们在网吧里玩了一两天，吃住都在那里，那个借钱的男子一直和他们一起上网，偶尔出去一下，具体去干什么他不知道，后来快过年了，他就回家了。 4、证人姬某的证言，证明2019年1月底的一天，他和王跃、展某在瑞龙浴池洗澡，洗澡时王跃说没钱回家过年，提出向展某借5万块钱，展某说考虑考虑。第二天，他们又在瑞龙浴池洗澡，展某说把钱转给王跃，王跃当时没有手机，就让展某把钱转到他的支付宝里，他同意后把自己的支付宝收款码截图发给了展某，两分钟后，他的支付宝到账2万元；晚上，他们在红太阳网吧上网的时候，展某又给了王跃3万元现金，并让王跃打了一张5万元的借条。王跃借展某的3万元现金没有存到他的银行卡里，展某借给王跃的2万元到他支付宝里之后，王跃说拿他的手机用一下，后来他看支付宝里的2万元钱没有了，就问王跃，王跃说钱被他花在游戏里了。后来，王跃没给他们打招呼就从网吧里走了，他和展某打电话、发信息都找不到王跃，过了一天，王跃用ＱＱ联系他，说自己在灵璧，他就去灵璧找王跃，见面后，王跃说借展某的钱快被他输完了。 5、证人许某的证言，证明她是王跃的母亲，姬某是王跃同学，姬某找过她，说王跃欠他的钱。展某大概在年初六到她家找过她，也说王跃欠他的钱，她让展某自己去找王跃。王跃没有电话，她都是通过ＱＱ给王跃发信息。王跃今年没回家过年，听别人说王跃赌博。 （三）被害人展某的陈述，称2019年1月26日或27日，具体哪天记不住了，下午四五点钟的时候，他和王跃、姬某在瑞龙浴池洗澡，王跃说没钱回家过年，提出向他借款5万元，用于置办年货，他说考虑考虑。1月28日下午四五点钟的时候，他和王跃、姬某又去瑞龙浴池洗澡，在大厅休息的时候，他说把钱转给王跃，王跃同意了，因为当时他没有那么多钱，就向朋友陶某借了2万元，王跃让他把这2万块钱转到姬某的支付宝里，几分钟之后，姬某说2万元已经到账，他对王跃说剩下的3万元回家拿给他。洗好澡后，他和王跃、姬某去他家吃饭，饭后他从家里拿了3万元现金，之后和王跃、姬某一起去了红太阳网吧，在网吧8201房间里，他把3万元现金给了王跃，王跃给他打了5万元的借条，当时姬某、柳某、穆某都在场。后来，他们五人一直在网吧上网，吃喝都在网吧里，1月31日凌晨他在网吧房间里睡着了，下午五点多睡醒后发现王跃不见了，他就打王跃的电话，王跃不接电话，发微信也不回，后来他去王跃家里找，家里也没人。春节后，他在蚌埠的一个网吧门口见到王跃，王跃说向家里人要钱还他，再后来，王跃就不回他信息了。 （四）被告人王跃的供述，称2019年1月26日、27日，具体哪天记不清了，当天下午他和姬某、展某在瑞龙浴池洗澡，洗澡时他问展某是否能借点钱给他，马上过年了，借点钱回家置办年货，展某说可以，问他借多少，他说借5万元，展某说考虑一下。1月28日下午四五点钟，他和展某、姬某又去瑞龙浴池洗澡，在大厅休息的时候，展某说要把钱借给他，因为当时他的手机没电了，就让展某把钱转到姬某的支付宝里了，过了几分钟，姬某的支付宝就收到2万元的到账信息，展某说剩下的3万元一会拿给他。洗好澡后，他们去展某家吃饭，饭后他们一起去了三马路的红太阳网吧，在红太阳网吧的一个包厢里，展某把3万元现金给了他，他给展某打了5万元的借条。打条之后，他们继续在网吧上网，过了一会，展某的两个男性朋友也来了，一直到1月31日下午三点多他离开网吧前，他们五个人都在网吧吃住，期间他出去过七八次，都是过一两个小时就回来。1月31日他走后展某、姬某给他打电话他没接，发信息也没回。他一共向展某借款5万元，他对展某说没钱回家过年，置办年货，平时他们都在一起玩。当时他手里没钱，想在网上赌博，就对展某说回家置办年货过年，其实最初他就想骗展某的钱，从一开始就没打算还这5万块钱。展某借给他的5万元中有2万元是转到姬某支付宝里的，3万元现金他存在姬某的银行卡里，姬某没把这5万块钱转给他。姬某的支付宝是用他的手机登录的，他知道姬某的支付宝密码，可以直接支付消费，他的手机摔坏后，他就直接拿姬某的手机打开支付宝消费。拿到5万元之后，他用自己的手机登录姬某的支付宝，其中1万元用于投资网络“赚钱宝”平台，没挣钱也没亏本，他就提出来了。1月31日下午三四点的时候，他没给展某打招呼就跑到灵璧了，过了两三天，他的手机摔坏了，不能登录姬某的支付宝，他就联系姬某到灵璧找他，姬某就来了，之后，他拿姬某的手机打开支付宝直接把3万元充值到一个叫“百家乐”手机赌博平台上，钱后来被他输完了，另外2万元被他充值到“超凡”手机ＡＰＰ里了，这也是个赌博平台，钱也被他输完了。他骗展某的钱没和姬某商量，姬某也不知道他在赌博平台赌博的事。“百家乐”平台网址是××,他在“百家乐”的账号是ｗｙ180××××2444，密码也是ｗｙ180××××2444，“超凡”平台的信息记不住了。 二、关于盗窃的事实： 2019年2月1日18时许，被告人王跃与被害人姬某入住灵璧县开发区莱迪购物街骏逸连锁酒店，之后，被告人王跃趁被害人姬某熟睡之机，利用姬某的手机，从姬某支付宝绑定的中国银行卡、交通银行卡及余额宝中盗刷钱款计人民币29430元后离开骏逸连锁酒店。 另查明：2020年1月20日，被告人王跃家人向被害人姬某退款人民币12500元，被害人姬某对被告人王跃的行为表示谅解。 上述事实，有控、辩双方提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： （一）书证 1、网上交易账单详情，证明2020年2月2日2时至4时期间，被害人姬某交通银行信用卡合计支出人民币21650元、中国银行信用卡支出人民币2000元、余额宝合计支出人民币5780元等相关情况。 2、手机支付宝截图、网页APP截图等若干份，证明被告人王跃投资赌博平台的相关情况。 3、调解协议、收条、谅解书，证明2020年1月20日，辩护人代表被告人王跃与被害人姬某达成调解协议，约定由辩护人代表王跃向姬某退款人民币12500元，姬某当日收到上述钱款，并对被告人王跃的行为表示谅解等相关情况。 4、人口信息查询结果单，证明被告人王跃1997年9月18日出生，公民身份号码为3406031997××××××××。 5、案发与抓获经过，证明本案系2019年2月26日8时许，被害人展某向宿州市公安局埇桥分局报案而致案发；当日，被告人王跃到该局投案。 （二）现场勘验笔录、现场勘验情况分析报告，证明2019年2月14日15时58分至16时32分，灵璧县公安局开发区派出所对灵璧县开发区莱迪购物街骏逸连锁酒店进行现场勘验，通过调取监控发现2019年2月1日18时55分，姬某与王跃同时进入骏逸连锁酒店开房入住等相关情况。 （三）被害人姬某的陈述，称2019年2月1日，他和女朋友余南南还有王跃吃完饭后在灵璧县开发区莱迪购物街骏逸连锁酒店开了包间，进屋后他们就睡觉了，第二天醒来后他发现王跃不见了，就准备打电话问王跃去哪里了，他拿起手机发现支付宝有很多转账记录，通过查看，他手机支付宝被盗刷了3万元左右，他就给王跃打电话，但王跃手机关机。2月2日上午，王跃通过ＱＱ联系他，说是他把钱偷走了。王跃是用他手机给自己的游戏账号充值的方式盗刷他的3万块钱的，他和王跃是发小，他没有防备王跃，吃晚饭时，他让王跃用他的手机支付餐费，并把支付宝密码告诉了王跃，后来王跃就通过手机支付宝盗刷了十几笔钱。王跃是在2月2日2时许，通过他的尾号为3061的建设银行卡刷了2000元，通过他的尾号为0655的交通银行卡刷了22650元，还有支付宝余额里的5780元，共计是30430元，案发地点是骏逸宾馆219房间。 另外，2019年1月份，具体时间记不清了，当时他和王跃在银川玩，晚上他们在宾馆休息的时候，王跃拿他的手机盗刷了15000元用于网络赌博，后来，王跃给他写了15000元的借条和道歉信，并还了两三千块钱。王跃盗刷他的钱之后，他找过王跃的母亲，王跃母亲知道王跃欠他钱不还就把他拉黑了。 （四）被告人王跃的供述，称他和姬某是同学，2019年2月初，他和姬某、余南南在灵璧的一家宾馆里住宿，当晚他从姬某手机支付宝里刷了3万元左右，但这其中包含他向展某借的2万元。2019年1月份，在宿州市姬某借过他1000元，后来他和姬某、余南南去了银川，路费、食宿费都是姬某支付的，在银川的一天晚上，他趁姬某睡着了，拿姬某手机刷了2000元，之后他给姬某写了15000元的借条和道歉信。 本院认为：被告人王跃以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取被害人展某钱款计人民币50000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；以非法占有为目的，秘密窃取被害人姬某钱款计人民币29430元，数额较大，其行为又构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人王跃于2019年2月的一天，在银川市盗刷被害人姬某人民币15000元，经查，被害人姬某的陈述、被告人王跃的供述及书证借条能够证实2019年1月13日被告人王跃在银川市给姬某出具15000元的借条一份，但该借条及被害人姬某的陈述尚不足以证明被告人王跃盗窃姬某钱款15000元的事实，且被告人王跃对此持有异议。对公诉机关的该项指控，本院不予支持。对辩护人提出的该起指控属事实不清，证据不足的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控2019年2月1日被告人王跃在骏逸连锁酒店盗刷被害人姬某支付宝现金人民币30430元，经查，书证网上交易账单详情能够证实2019年2月2日2时至4时许，被告人王跃从被害人姬某手机余额宝及绑定的建设银行卡、交通银行卡中盗刷钱款的数额为人民币29430元，对公诉机关指控的盗窃数额，本院予以更正。 关于被告人王跃及其辩护人所称被告人王跃与被害人展某之间系借贷关系，且借款金额为人民币20000元的辩解和辩护意见，经查，证人姬某、柳某、穆某、陶某等人的证言、被害人展某的陈述、被告人王跃的供述及书证借条、赌博平台投资截图可相互印证，足以证明被告人王跃隐瞒投资赌博平台真相，虚构借款购置年货事实，骗借被害人展某钱款计人民币50000元且至案发仍不偿还的事实，其非法占有他人钱款的主观故意明确，其行为符合诈骗罪的构成要件。被告人王跃及其辩护人的此辩解和辩护意见不成立，本院不予采纳。案发后，被告人王跃家人已退还被告人展某、姬某人民币各12500元，可酌情对其从轻处罚。被告人王跃一人犯数罪，依法应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王跃犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑四年六个月，罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月26日起至2023年8月25日止。罚金限于判决生效第二日起十日内缴纳）。 二、责令被告人王跃退赔被害人展某人民币三万七千五百元、退赔被害人姬某人民币一万六千九百三十元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘潮滟 审 判 员  孙军旗 人民陪审员  刘宿城 二〇二〇年八月十七日 书 记 员  马 慧 附:相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。