北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初83880号原告：北京金鼎盛房地产经纪有限公司，住所地北京市顺义区北石槽镇府前西街******。法定代表人：莫钊华，执行董事。委托诉讼代理人：赵孟东，北京华秀律师事务所律师。委托诉讼代理人：李平，天津君悦律师事务所律师。被告：北京康辉旅游集团有限公司，住所，住所地北京市朝阳区农展馆南路****1501、1503、1505、1506、1507、1508div>法定代表人：李源光，董事长。委托诉讼代理人：吴伟静，女，1985年3月26日出生，汉族，北京康辉旅游集团有限公司法务，住北京市平谷区。第三人：美新加澳（北京）咨询顾问有限公司，住所地北，住所地北京市朝阳区朝阳北路****楼（六里屯孵化器**）v>法定代表人：陈泳全。第三人：杜仲其，男，1983年5月16日出生，汉族，住山东省泗水县。原告北京金鼎盛房地产经纪有限公司（以下简称金鼎盛公司）与被告北京康辉旅游集团有限公司（以下简称康辉公司）、第三人美新加澳（北京）咨询顾问有限公司（以下简称美新加澳公司）、第三人杜仲其委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由本院审判员矫辰独任审判，公开开庭进行了审理。金鼎盛公司委托诉讼代理人赵孟东、李平，康辉公司委托诉讼代理人吴伟静，杜仲其到庭参加了诉讼。美新加澳公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告金鼎盛公司向本院提出诉讼请求：1.确认金鼎盛公司与康辉公司签订的《泰国凯乐斯汀亲海独家公寓项目分销代理协议》（以下简称《分销代理协议》）于2018年12月10日解除；2.康辉公司向金鼎盛公司退还保证金50万元并支付利息（以50万元为基数，自2018年7月11日起计算至实际给付之日止，按照年利率6%的标准计算）；3.康辉公司向金鼎盛公司支付佣金71600元；4.康辉公司向金鼎盛公司支付推广费1万元、差旅费28800元、律师费2万元。事实和理由：2018年7月2日，康辉公司与金鼎盛公司签订了《分销代理协议》，约定康辉公司委托金鼎盛公司代理销售泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目，康辉公司承诺本项目由当地酒店运营管理公司统一管理并承租，成功售出房屋后包租十年，购房客户前5年投资收益不低于6%，后五年投资收益不低于8%。金鼎盛公司代理销售套数为50套，签订合同时，金鼎盛公司需支付每套1万元的锁房号保证金，若成功销售一套房产计提71600元佣金。金鼎盛公司在协议正式签署前于2018年6月29日向康辉公司银行账户转款5万元，协议签署后，金鼎盛公司根据康辉公司要求，于2018年7月10日向康辉公司指定的美新加澳公司的银行账户转款45万元，前后共向康辉公司支付保证金50万元。金鼎盛公司接受委托后，积极开展宣传推广工作，并成功推荐了一名客户与康辉公司签约，但康辉公司未按照双方协议约定将佣金支付给金鼎盛公司。后来客户反映康辉公司不能按照协议约定完成各户所购房产的包租，形成较大争议，客户要求退房，这种情况的出现导致金鼎盛公司原本拟推荐的客户纷纷放弃签约意向，金鼎盛公司为核实情况专门指派员工去泰国当地考察，发现康辉公司委托的项目确实存在诸多问题。首先康辉公司从当地开发商获得授权不明，康辉公司提供的房源可能存在权属不明的问题，特别是康辉公司无法按照协议承诺的对客户投资的房产进行包租十年并支付投资收益。中国内地客户购买泰国房产根本目的在于投资，康辉公司无法兑现与金鼎盛公司协议中的投资回报的承诺，金鼎盛公司根本无法继续代理销售。2018年10月底，康辉公司明确告知已经与之签约的客户康辉公司无法兑现承诺，不能对所购房屋进行包租，金鼎盛公司不得不停止所有推广和代理销售工作，与康辉公司洽谈解除协议，返还保证金，赔偿损失等事宜，但是康辉公司以种种理由拖延抵赖，至今没有退还金鼎盛公司的保证金，赔偿金鼎盛公司损失。金鼎盛公司认为，根据诚实信用原则，康辉公司应当按照双方达成的协议履行义务康辉公司委托金鼎盛公司销售房屋的目的是吸引购房客户进行投资，康辉公司在双方协议中明确承诺了客户购房后可以进行包租，并对投资收益做了承诺，康辉公司不能按照协议的约定帮助购房客户实现投资收益，导致金鼎盛公司无法完成所委托的事项，康辉公司的行为已经构成根本违约，导致合同目的无法实现，金鼎盛公司与康辉公司之间的代理协议应当解除，康辉公司对于合同解除具有完全过错，应当退回金鼎盛公司全部保证金，支付金鼎盛公司完成推荐客户应得佣金，并赔偿金鼎盛公司因此所遭受的一切经济损失。被告康辉公司辩称：不同意金鼎盛公司的诉讼请求。双方协议有效期是2018年7月2日至2018年12月31日，合同早已经到期，已经终止。针对金鼎盛公司第二项诉讼请求。金鼎盛公司只支付了5万元给康辉公司，剩余给了美新加澳公司。分销协议中明确写明保证金要给康辉公司，没有允许支付给第三方。关于金鼎盛公司向康辉公司的5万元，合同中约定，到期金鼎盛公司未完成销售套数保证金是不退还的。利息也不同意支付。针对第三项诉讼请求，金鼎盛公司没有提交已经成功推荐客户的证据。而且根据金鼎盛公司提交证据中，他们推荐客户是叫赖勇，现在也向我公司主张退还购房款。即使赖勇是金鼎盛公司推荐的客户，其现在主张退款，也应当视为没有销售成功。双方的合同第二条第7项约定，客户签订买卖合同后，才视为销售成功。针对第四项诉讼请求，根据协议第六条约定，推广费用应当由金鼎盛公司自行承担。金鼎盛公司主张的律师和差旅费合同中没有约定，也没有法律依据。康辉公司认可杜仲其的陈述。第三人美新加澳公司未到庭，亦未提交书面陈述意见。第三人杜仲其陈述称：2018年4月，杜仲其和康辉公司及泰国开发商的代表江伟、李雨松去考察了泰国项目。江伟有该项目的剩余现房部分的代理销售权。考察回来之后，感觉可以做，就拿到了代理权，一共是222套房产。开发商直接委托给康辉公司做总代理。康辉公司以包销的方式找了三家分销商，其中一家就是金鼎盛公司。在康辉公司与金鼎盛公司签协议的时候，金鼎盛支付了5万元定金给康辉公司。后来，金鼎盛公司纠结是签50套房的包销还是30套房包销的问题，就找到杜仲其协商。杜仲其告诉金鼎盛公司，如果把钱打到康辉公司，签完协议后就得按协议履行。后来，金鼎盛公司担心无法收回多支付的保证金，和杜仲其商量就把剩余45万元支付到了美新加澳公司，以后保证金退还也好商量。杜仲其在美新加澳公司也有一定的发言权，美新加澳公司的账户是杜仲其提供的。金鼎盛公司推荐了一个叫赖勇的客户，符合佣金的支付条件，佣金是71600元。因为项目在9月份出了一些问题，除了这个客户外，没有卖出其他的。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、相关合同签订的事实2018年5月24日，泰国A.DHOUSE房产开发集团出具《授权证书》，上载：兹授权康辉公司海外置业部为泰国A.DHOUSE房产开发集团旗下BangSarayLake&ResortProject4（中文名称凯乐斯汀度假公寓）在中国区域内唯一合法销售机构，A.D.HOUSE集团承诺统一为康辉公司所销售产品办理所有相关法律文件，并愿意为康辉公司所销售客户提供必要的帮助和服务。特此授权。金鼎盛公司认为该证据产生于域外，未经公证认证，故对该证据的真实性不予认可。庭审中，经金鼎盛公司申请，本院至康辉公司调查其海外置业部的情况，康辉公司法务吴伟静称，海外事业部现在不存在了，其于2019年7月份开始接管这个部分，处理这个部门遗留的事情，美新加澳公司和海外置业部为合作关系。因为康辉公司开展海外置业的需要，经人介绍认识了杜仲其，主要是杜仲其以康辉公司的名义开展海外业务。就芭提雅的项目，康辉公司只留1%的手续费，剩下的全部支付给美新加澳公司，并向本院提供了康辉公司与美新加澳公司之间的《业务合作协议》。康辉公司人事经理王豆豆称，康辉公司海外置业部不存在了，原来只有一个员工，叫杜仲其，平时称呼其为杜鹏。2018年7月2日，康辉公司（甲方）与金鼎盛公司（乙方），签订《分销代理协议》，约定：鉴于泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目为全宅豪装、含所有家具、家私、家电，及所有软装拎包入住项目。鉴于康辉公司海外置业部已经获得泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目开发商授权，为中国区域总代理。鉴于当地酒店运营管理公司作为泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目的后续管理和运营商，本项目由当地酒店运营管理公司统一管理并承租，成功售出房屋后包租十年，购房客户前5年投资收益不低于6%，后5年投资收益不低于8%购房客户每套/每年享受15天免费自住权（自住期间不影响收租)。鉴于金鼎盛公司是独立法人公司，具备销售泰国房产的经验和能力。为了共同开拓泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目在中国境内的销售市场，甲、乙双方本着互惠互利，诚实信用的原则，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，就乙方代理销售泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目50套房产事宜，经友好协商，达成如下协议，以资双方共同遵守。一、合同期限：1.本合同有效期自双方签字盖章之日起至2018年12月31日截止。2.甲、乙双方可以在有效期届满之前三十日内进行一次合作的回顾，对协议有效期限内的合作情况进行评估和修正。双方如认为有必要继续合作的，可于协议有效期届满前三十日内续签合作协议。如本协议终止期限前三十日内甲乙双方未达成将面续约协议，则本协议到期终止。二、合作内容及范围：1.甲方授权乙方为甲方在全国区域的渠道商，全权推广本项目的销售，促成乙方的客户与开发商签订《买卖合同》及其附件、附录等相关合同文件，从而实现项目销售目的；乙方不是开发商或甲方的售房签约代理人，乙方不得以开发商、甲方或自己名义与客户签订《买卖合同》，否则由此产生的责任由乙方自负。2.乙方可以自行完成本项目的推介，可向客户代收取房产定金，在甲方收到乙方代收定金后协助客户与泰国开发商签署购房合同，以及其他相关合同，甲方会全程配合相关的销售工作。3.甲方为乙方提供房产项目的宣传及培训，包括书面、电子版本宣传资料的制作，定期为乙方进行项目培训。4.甲乙双方不定期合作举办线下推广会，共同完成房产项目的推广及销售。5.乙方应按甲方要求促成房产项目与乙方的客户签订买卖合同，实现甲方售出房产和相关服务的目的。6.在乙方代理合作的区域外，如客户是明确因为乙方的关系来甲方购买房产或服务的，则甲方视该客户为乙方客户，乙方享受本合同约定的返点或利润返还。7.客户签署《买卖合同》之后，并成功支付房款首付款(总房款30%以上)，视为乙方成功销售一宗房产。三、合作方式：1.乙方采取代理销售形式计提佣金，甲方按照每套代理销售底价43万元为基数计算支付佣金，乙方在签订本合同时需通过甲方向开发商支付套1万元的锁房号保证金；乙方承诺代理销售套数为50套，代理销售周期同本合同有效期，每销售完成一套在开发商全额收款后由开发商通过甲方退还一套的保证金，如开发商后期调价，不影响乙方的每套底价的返佣比例及两万元现金返还。2.到期未完成销售套数的保证金原则上不予退还，但双方可根据实际情况协商解决。如甲方在乙方的代理销售周期内需要召回房派，需经乙方同意，召回部分的保证金则如数退还给乙方。3.认筹期优惠政策:2018年7月15日正式开盘前(不包括开盘当日)购买并一次性付款客户可享受多重优惠:1)原价45万/套价格的98折；2)折后依然按全额(225万泰铢)享受当地酒店运营管理公司给予的每年的返租比例；3)成功签约并付款后可享受甲方提供的一人全程四天三晚定制式免费看房及旅游接待服务；4)一次性返还第一年全年租金并可冲抵购房款；5)开发商承担客户去泰国看房每套房子两千元的机票贴补注:2018年7月15日起恢复价格为45万元/套，客户相关优惠政策予以停止；4.乙方尊重并遵守甲方的统一销售政策，乙方应按每套45万元进行销售，若后期开发商或甲方调整销售政策，乙方在接到甲方通知后应当予以遵守，但乙方每套的两万现金返还和佣金返点比例即43万的12%保持不变。四、佣金比例及结算方式：1.佣金返点比例：代理销售底价(43万)的12%，外加两万元现金返还，(即乙方成功销售一套房产计提71600元)。2.佣金结算以下两种方式：1)如乙方客户成功签约并完成不低于总房款(以开发商统一销售价格45万元/套为计算标准)30%的首付款的支付后，甲方按照乙方的销售底价43万的10%为乙方结算佣金；在签约客户付款到不低于总房款70%的时候，乙方则将获得每套2万元现金返还奖励当客户付清所有房款后，甲方将为乙方结消剩余的43万的2%佣金；2)一次性付款的客户，乙方的佣金现金奖励则在开发商收到全款后一次性获取。3.佣金及现金返还奖励均汇入乙方指定账户。4.佣金结算时间：甲方将根据乙方客户所购买房屋的付款阶段日期，于次月10日内(按本合同中第四条第1、2项约定)与乙方结算一次，原则上总时间不超过客户成功付款后30天。5.若出现客户置换房屋的，则此部分房屋在发生上述行为的当月按照客户购买置换前房屋的佣金比例及置换后的单位合同总价对佣金进行多退少补。6.在双方最终结消款项前，非甲方原因导致《买卖合同》解除的，乙方无法得到对应的佣金，如甲方已支付佣金的，甲方可在上述情形发生的当月从应付未付的乙方佣金中扣除，如发生不足扣除情况时，乙方必须将已收到的佣金在15日内返还甲方；若因甲方原因导致《买卖合同》解除的，则甲方仍须支付佣金给乙方。7.乙方客户在任何购买阶段停止购买或是不按工程建筑期付款最终被迫停止该房产购买，若甲方支付了佣金，且开发商索取已经支付的佣金，乙方应于30个工作日内全数退还甲方支付的相应部分的已结算佣金。8.在本协议有效期内，如甲方有新的项目(仅限于甲方代理的泰国房产销售项目)开展，则乙方自动获得本协议约定区域的代理权，其具体的代理条款及佣金比例由甲乙双方另行签订合同进行约定。五、销售房源和价格：1.乙方承诺代理销售的独家房源为B栋的房源、D栋的房源、E栋的房源（其中包括E531）,共计50套。以上房源保留至合作结束，除非双方另有协商。2.其他可售房源由甲方指定提供，乙方可通过查询由甲方提供的推介系统向客户推荐房源，客户如有意向单位，需先针对意向单位与甲方进行确认。六、费用划分：1.无论乙方是否促成其客户与甲方签订《买卖合同》达到甲方售出商品房的目的，乙方进行推广活动所支付的所有数用(包括但不限于推广费用、宜传物料印刷费用、渠道拓展费用、乙方推介的客户及乙方陪同人员参观项目的旅费等)均由乙方自行承担，甲方仅按本合同约定向乙方支付佣金。七、甲乙双方的权利和责任：(一)甲方的权利和责任：1.甲方保证该项目的合法性和真实性，若客户购买房产的实际情况与其提供的材料不符合，由甲方原因发生的纠纷均由甲方负责。2.甲方对乙方人员进行该项目必要的专业培训，甲方指派专人负责与乙方日常业务工作的协调和联系。3.合作期内，甲方向乙方提供该项目宣传片及包括宣传单页设计稿及《认购书》，《买卖合同》等相关项目文件。4.甲方协助乙方完成购房团在甲方项目参观、选购和签约等各项接待程序，并保证现场的接待质量。5.甲方应按时按本合同的规定向乙方支付佣金。6.甲方不干涉乙方在本合同约定范围内的推广工作，但甲方有权进行监督，以保证项目及企业的品牌形象。7.甲方人员不得以任何方式向乙方客户透露甲、乙双方的合作关系及合作内容，应避免切有可能损害乙方利益的事宜。8.甲方遵守与乙方推荐客户所签署的协议文件、法律文书的全部条款并独立承担相关责任，乙方有义务按甲方要求输出合同条款，若因乙方原因发生纠纷，乙方应承担相应责任。9.通过乙方推荐成交或代理销售的房源，不论终成交价为多少，返租回报的基础统一为75万泰铢/套，甲方协助乙方及乙方客户与当地酒店运营管理公司进行对接，但是甲方对房屋成功销售之后的返租及投资收益等问题不承担责任。(二)乙方的权利和责任：1.乙方应根据甲方提供的该项目的特性和状况向客户作如实介绍，尽力促成销售，不得夸大、隐瞒或虚构项目情况。2.乙方应严格按照甲方确定的宣传单张设计稿印制宜传单张，如乙方违反本条约定给甲方造成损失的，甲方有权追究乙方法律责任。3.乙方销售的房产准确面积和价格，以甲方交付的签章资料为准，合同期间如有变更乙方按甲方书面通知为准。4.乙方不得采取有损甲方业利益、信誉和形象的行为，不得与其客户或其他第三人恶意串通损害甲方利益。5.若甲方与客户在签订、履行《购房意向书》、《买卖合同》等相关合同文件过程中发生争议和纠纷，乙方应协助甲方进行处理。6.乙方应确保不与甲方任职的员工存在任何关联关系或商业贿赂行为，包括但不限于由甲方任职的员工及其亲属投资参股、参与经营、担任顾问、给予提成、回扣等可能导致本合同无法正常、公平履行的情况，若经甲方查实乙方与甲方任职的员工存在关联关系或商业贿赂行为的，则甲方有权立即解除本合同而无需承担任何责任。八、保密事项。九、违约责任：1.甲方须保证其所提供的有关商品房销售的法律文件和资料的真实、合法、有效，否则由此引起的一切责任和损失均由甲方承担。2.若乙方违反本合同第七条“乙方的责任”及合同其他约定的，甲乙双方共同协调确认，如乙方确实违反以上条款，由此引的损失由乙方负责。十、合同的解除：1.本合同约定的合作期间，甲、乙双方任何一方违约的，守约方有权终止合作关系，但应提前10天书面通知对方。如发生上述形，甲乙双方的合作关系于一方发出终止的书面通知之日起的第11天终止，提出终止的一方无需因终止合作关系而向对方承担责任。2.本合同因委托期限届满终止和根据本合同约定提前终止的，自终止之日起乙方不得再促成销售甲方项目，因双方委托关系终止前产生的本合同约定的权利义务，双方仍应按合同继续履行。3.本合同有效期到期之前，如甲乙双方有意继续合作的，应提前一个月提出申请，并经甲乙双方友好协商，签署新的合作协议。十一、其他事项：甲方指定：杜鹏为甲方的此协议对接人，负责此协议的执行对接。乙方指定：郭昆为乙方的此协议对接人，负责此协议的沟通对接。庭审中，康辉公司、金鼎盛公司均认可上述甲方指定的对接人“杜鹏”即为杜仲其。二、金鼎盛付款的相关事实2018年6月21日，金鼎盛公司员工郭昆向康辉公司支付2万元；2018年6月29日，郭昆向康辉公司3万元。康辉公司认可收到上述5万元保证金。2018年7月10日，郭昆向美新加澳公司支付45万元；同日，美新加澳公司向金鼎盛公司出具收据，上载：今收到郭昆交来《分销代理协议》包销订房金（共计50套），50万元整。2019年6月13日，美新加澳公司向金鼎盛公司另出具《证明》，认可金鼎盛公司员工郭昆依据《分销代理协议》于2018年7月10日通过其个人账户将包销押金支付至美新加澳公司账户，共计45万元。金鼎盛公司称其将45万元支付至美新加澳公司系按康辉公司的指示所为，提交了以下证据予以佐证，具体为：1.郭昆与杜仲其的微信聊天记录。2018年7月2日，郭昆询问杜仲其：“上午好杜总，司姐说合同没什么问题，问怎么签约。”杜仲其回复：“我先让红艳传OA，到时候咱们盖章就好。”次日，郭昆询问：“杜总，下午好，我们的钱怎么打过来比较好，是公司转公司，还是个人转比较好。”杜仲其回复：“转个人最好的，以后好操作，要是完全进集团那真是……全部按程序走了。”2019年7月9日，郭昆询问杜仲其：“杜总早上好，打钱找红艳是吗？”杜仲其回复：“嗯嗯，好的。”2.郭昆与美新加澳公司员工张红艳的微信聊天记录。2018年7月6日，张红艳告知郭昆：“包销协议快下来了，你们可以支付尾款了。”2018年7月9日，郭昆询问张红艳：“打钱找你呗，打美新加澳的，合同下来了吗？”张红艳回复：“你有账户吗？还差最后一步总裁了，我把账户发你下。”后张红艳告知郭昆包销合同走完流程了，可以付款了。郭昆询问：“分开付还是一起付。”张红艳回复：“一起打吧。”郭昆询问：“个人还是公司？能关联上康辉吧。”张红艳回复：“看你方便，都行，打到这儿没问题的，因为之前都懂的意思，也是说方便后期好吧。”此后，双方就协议约定的返佣主体进行沟通，郭昆称：“司姐说我们接触不了开发商，最好改为康辉。”张红艳回复：“这个钱其实也是我们代收，锁房号还是开发商那边锁房，但是你们转账的主体还是甲方啊。就是康辉，没有问题的。后面也写明了后期每销售一套也是开发商通过我们来返还保证金的。而且这也是为什么不建议你直接打到康辉的原因。后期方便给你操作，明白了吧。”2019年7月10日，郭昆向张红艳发送了45万元的转账截图，张红艳回复：“收到啦。”次日，张红艳向郭昆发送50万元收据照片。庭审中，金鼎盛公司称其与康辉公司合作的其他项目中也存在款项支付至美新加澳公司账户的情况，并提交了2018年6月27日康辉公司与金鼎盛公司就泰国威尼斯人项目签订《供应商合作补充协议（一）》及金鼎盛公司银行对账单予以佐证。对账单显示，2018年7月19日，美新加澳公司就该项目向金鼎盛公司支付“泰国威尼斯人柯星星B3”佣金54515元。三、双方履行《分销代理协议》的相关事实2018年7月11日，康辉公司（甲方）与赖勇（乙方）就凯乐斯汀亲海度假公寓项目签订《购房意向书》，附件记载房号为E531。赖勇向康辉公司支付了定金2万元及房款39万元。在履行《分销代理协议》过程中，金鼎盛公司主张康辉公司存在如下违约行为：1.没有获得开发商授权；2.无法兑现签约包租的承诺；3.在推荐客户后未支付佣金。并主张上述行为已经构成根本违约，已经向康辉公司发送了解约通知，提交以下证据予以佐证：1.王琼和王荣喜的索赔函及微信群“康辉&名楼”聊天记录。其中索赔函中记载：本人考察贵司销售的泰国芭提雅Bangsaray现房包租10年项康辉置凯乐斯汀假日酒店项目，于2018年8月10日现场达成购买康辉置凯乐斯汀假日酒店E座628房间意向并交付锁房金22500元；于2018年9月10日缴清余额389000元，完成全部付款手续（由康辉公司海外置业部置业总监安盛辉办理），房款总额411500元。因贵司销售人员在此次房产销售过程中，宣传失实，导致最终不能履行合同由康辉公司实行签约包租的事实。经与康辉公司海外置业部总经理杜仲其协商，终止本次房产购买流程，康辉集团金额退还购房款及由此产生的利息等各项损失。在索赔函落款处有杜仲其签字。杜仲其对其签字的真实认可，但认为王琼、王荣喜两位客户与金鼎盛公司无关，系其他包销商推荐的。2.郭昆与美新加澳公司员工安盛辉之间的微信聊天记录。2018年12月10日，安盛辉询问郭昆：“你和司姐说过吗,司姐同意吗？”郭昆回复：“同意，她的意思最好退钱回来。她已经不好向亲戚交代了。”安盛辉回复：“那这个我使不上劲，我现在都是想的赶紧转了，不然这样啥时候有结果。”金鼎盛公司主张其于2018年12月10日要求退钱，该意思表示说明金鼎盛公司要求解除其与康辉公司的《分销代理协议》。3.潘猛、安盛辉、郭昆证人证言。庭审中，金鼎盛公司申请证人潘猛、安盛辉、郭昆到庭作证。证人潘猛作证称：“我公司名楼科技也代理了康辉公司凯乐斯汀房屋销售项目。我要证明杜仲其是康辉公司的员工，他们副总裁是认可的。2018年10月9日，康辉公司的李雨松通过微信语音告诉我，康辉公司内部已经停了这个项目。”证人安盛辉佐证称：“我曾经在康辉公司工作过，和美新加澳公司签订的劳动合同。杜仲其是我的领导，2018年3月左右，他跟我说康辉公司海外事业部将我们编制过来做海外项目。2018年5月左右，我们去泰国考察凯乐斯汀项目，当时一直和泰国项目方谈合作。因为泰国项目的装修问题，2018年9月的时候，项目无法正常运行，但是没有停止。在10月份的时候，杜仲其告诉我这个项目不能推进了。”证人郭昆作证称：“凯乐斯汀项目是康辉公司下属的美新加澳公司所做的项目，凯乐斯汀项目在2018年9月至10月就没有开展了。我公司所成交的房子都和康辉公司有关系，定金也都交到了康辉。”康辉公司对上述证人证言的真实性均不认可，认为上述证人与金鼎盛公司有利害关系。杜仲其认可安盛辉系美新加澳公司员工，但称其没有告诉过安盛辉项目没法进行下去了。四、推广费、差旅费、律师费的相关事实2018年7月20日，金鼎盛公司（甲方）与北京金牌凯瑞电子商务有限公司（乙方）签订《服务合同》，约定乙方向甲方提供智能电话机器人服务，服务费为1万元/路/年。在“机器人-金鼎地产讨论组”微信群中，双方就泰国芭提雅项目推广进行沟通，推广文案中显示项目名称为：凯乐斯汀亲海度假公寓。2018年8月20日，金鼎盛公司向郭昆支付差旅费28888元。金鼎盛公司分别与北京华秀律师事务所及天津君悦律师事务所就与康辉公司纠纷签订代理协议。2019年7月26日，金鼎盛公司向北京华秀律师事务所支付律师费1.8万元；2019年8月19日，向天津君悦律师事务所支付律师费2000元。上述事实有《授权证书》、《分销代理协议》、转账凭证、收据、《证明》、微信聊天记录、《供应商合作补充协议（一）》、银行对账单、《购房意向书》、索赔函、潘猛证言、安盛辉证言、郭昆证言、《服务合同》、代理协议、发票、开庭笔录及当事人的当庭陈述等证据在案佐证。本院认为：结合双方当事人的诉辩主张，对于本案的争议焦点，逐一论证如下：一、康辉公司是否违约，《分销代理协议》是否已通知解除《分销代理协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应全面履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方延期履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，金鼎盛公司主张康辉公司有如下违约行为：1.没有获得开发商授权；2.无法兑现签约包租的承诺；3.在推荐客户后未支付佣金。上述违约行为已经构成根本违约，《分销代理协议》的合同目的已经无法实现，且金鼎盛公司于2018年12月10日向康辉公司发送了解除通知，故《分销代理协议》已解除。对此，本院认为，根据《分销代理协议》的内容可以推断，金鼎盛公司签订该合同的目的是为康辉公司推销泰国凯乐斯汀亲海度假公寓，以获得佣金。关于金鼎盛公司主张康辉公司的前述违约行为。首先，关于开发商授权的问题。康辉公司已经提交了开发商授权书。虽然该项目开发商位于泰国，但无证据显示该授权书产生于域外。鉴于康辉公司提交了该授权书的原件，本院对于该授权书的真实性予以采信。根据授权书的授权内容，可以认定康辉已经获得开发商凯乐斯汀度假公寓的代理权。因此，金鼎盛公司主张的第一项违约行为不成立。其次，关于包租的问题。《分销代理协议》中鉴于部分记载，“鉴于当地酒店运营管理公司作为泰国凯乐斯汀亲海度假公寓项目的后续管理和运营商，本项目由当地酒店运营管理公司统一管理并承租，成功售出房屋后包租十年，购房客户前5年投资收益不低于6%，后5年投资收益不低于8%购房客户每套/每年享受15天免费自住权（自住期间不影响收租)。”包租一事系对凯乐斯汀度假公寓背景及履行前提的陈述。根据两份索赔函的内容及证人潘猛、安盛辉的证言，本院认定，在凯乐斯汀度假公寓房屋出售后，康辉公司无法实现签约包租，直接导致了购房者要求退房款，《分销代理协议》的履行前提已经无法满足。康辉公司在协议中第七条（一）甲方的权利和责任中对该项目的合法性和真实性作出承诺，现包租一事无法实现，康辉公司无法兑现包租一事构成违约。第三，关于佣金问题。根据《分销代理协议》第二条第7项约定，客户签署《买卖合同》之后，并成功支付房款首付款（总房款30%及以上），视为乙方成功销售一宗房产。根据第四条第1项约定，成功销售一宗房产计提71600元佣金。第四条第4项约定，甲方将根据乙方客户所购买房屋的付款阶段日期，于次日10日内与乙方结算一次，原则上总时间不超过客户成功付款后30天。根据金鼎盛公司提供的《购房意向书》、账户明细可以认定，通过金鼎盛公司的销售，赖勇购买了凯乐斯汀度假公寓E531房屋，并支付了房款41万元，康辉公司向金鼎盛公司支付佣金的条件已经满足，其应当向金鼎盛支付佣金。根据赖勇账户明细显示，其支付房款时间为2018年7月13日，故《分销代理协议》的约定，康辉公司最晚应于2018年8月13日结算佣金。康辉公司至今未支付佣金，该行为属于违约。综上，康辉公司无法实现包租、未及时支付佣金的行为已经构成根本违约。关于金鼎盛公司要求确认《分销代理协议》于2018年12月10日解除的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，金鼎盛公司主张其员工郭昆于2018年12月10日通过微信告知安盛辉退钱，可以视为向康辉公司发送了解除通知，故要求确认《分销代理协议》于该日解除。本院认为，根据安盛辉的证言、杜仲其的陈述及康辉公司人事经理王豆豆的陈述可以认定，安盛辉系美新加澳公司员工，并非康辉公司的员工，郭昆的要求退钱一事并未通知至康辉公司。退一步讲，即使安盛辉可以代表康辉公司。郭昆在微信中未明确表示解除合同，故无法认定解除合同的通知已于2018年12月10日送达康辉公司。根据《分销代理协议》的记载，该合同有效期至2018年12月31日，现该合同已经到期终止，本院对于金鼎盛公司要求确认《分销代理协议》于2018年12月10日解除的诉讼请求不予处理。二、康辉公司是否应当向金鼎盛公司退还保证金并支付利息《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。前文已述，康辉公司在履行《分销代理协议》中存在根本违约的情形，康辉公司应当向金鼎盛公司赔偿损失，返还保证金。关于康辉公司主张的金鼎盛公司未完成保证销售套数，故根据《分销代理协议》第三条第2项的约定，保证金不予退还的答辩意见。本院认为，上述约定中所指的“未完成保证销售套数”是指在《分销代理协议》履行基础无变化、协议可以正常履行的情况下，金鼎盛公司因自身原因若未依约完成销售套数，保证金原则上不予退还。现康辉公司无法实现包租承诺，客观上影响房屋的出售。未能完成保证销售套数，并非金鼎盛公司所导致，故本院对于康辉公司的该项答辩意见不予采纳。关于退还保证金的金额问题。金鼎盛公司主张其在签订《分销代理协议》前向康辉公司支付了5万元，康辉公司认可收到该笔款项，本院不持异议。就双方争议的剩余45万元是否支付至康辉公司的问题。本院认为，该笔45万元系金鼎盛公司按照康辉公司指示支付至美新加澳公司，应当视为康辉公司收到该笔款项。理由如下：首先，根据金鼎盛公司提交的杜仲其与郭昆的微信聊天记录显示，杜仲其曾告知郭昆“转个人最好的，以后好操作，要是完全进集团那真是……全部按程序走了。”在郭昆询问杜仲其：“打钱找张红艳吗？”杜仲其予以肯定。杜仲其及郭昆均为《分销代理协议》中明确指定的康辉公司联系人和金鼎盛公司的联系人，其二人就《分销代理协议》的履行情况进行沟通，实际上是履行职务行为，代表的是各自的公司。根据上述微信中的意思表示，康辉公司暗示金鼎盛公司不要将款项支付至其账户，并指示郭昆与张红艳联系确定收款账户。根据郭昆与张红艳的微信聊天记录可以证明，郭昆将剩余45万元支付至张红艳提供的美新加澳公司账户。金鼎盛公司将该笔款项支付至康辉公司指定的美新加澳公司账户，应当视为康辉公司收到该笔款项。其次，根据金鼎盛公司提交的《供应商合作补充协议（一）》及“泰国威尼斯人柯星星B3”收款记录可以说明，在此前双方履行合同的过程中，有使用美新加澳公司账户代康辉公司付款的情况，可以认定康辉公司与金鼎盛公司在合作过程中有使用美新加澳公司收付款项的习惯。第三，在本院调查取证过程中，康辉公司明确表示和美新加澳公司在海外置业项目上合作关系，在双方存在合作关系的前提下，康辉公司指定美新加澳公司收款亦有一定合理性。综上，本院认定，金鼎盛公司将50万元保证金已经支付至康辉公司，金鼎盛公司要求康辉公司返还50万元保证金的诉讼请求本院予以支持。关于金鼎盛公司主张的保证金的利息。双方《分销代理协议》已于2018年12月31日到期终止，康辉公司至今未退还保证金，金鼎盛公司有权要求康辉公司向其支付保证金的利息损失。金鼎盛公司于2018年7月10日交齐保证金50万元，故其自2018年7月11日开始主张利息，本院予以支持。但是，金鼎盛公司主张的利息标准过高，本院根据实际情况酌情予以调整。三、康辉公司是否应当向金鼎盛公司支付佣金根据《分销代理协议》第四条第1项的约定，金鼎盛公司每销售一套房屋的佣金为71600元。本案第一个争议焦点问题中已述，金鼎盛公司销售了E531房屋。杜仲其在陈述中亦认可应当向金鼎盛公司支付佣金。故康辉公司应当向金鼎盛公司支付佣金71600元。关于康辉公司主张的赖勇未签订《买卖合同》，故佣金支付条件不满足的答辩意见。本院认为，支付佣金的条件为房屋成功销售，签订《买卖合同》系形式要件，并非判断佣金是否应当支付的标准。根据金鼎盛公司提交的《购房意向书》以及赖勇支付41万元房款的银行流水，可以认定E531房屋已经成功销售，故本院对于康辉公司的该答辩意见不予采纳。关于康辉公司主张的赖勇已经申请退款，故不应当支付佣金的答辩意见。根据《分销代理协议》第四条第6项的约定：“在双方最终结消款项前，非甲方原因导致《买卖合同》解除的，乙方无法得到对应的佣金，如甲方已支付佣金的，甲方可在上述情形发生的当月从应付未付的乙方佣金中扣除，如发生不足扣除情况时，乙方必须将已收到的佣金在15日内返还甲方；若因甲方原因导致《买卖合同》解除的，则甲方仍须支付佣金给乙方”。本院认为，康辉公司未提交证据证明赖勇主张退款一事。即使该事实存在，也无证据显示退款系因金鼎盛公司的原因。故本院对于该项答辩意见亦不予采纳。金鼎盛公司要求康辉公司支付佣金71600元的诉讼请求，有事实及合同依据，本院予以支持。四、康辉公司是否应当向金鼎盛公司赔偿推广费、差旅费及律师费关于推广费。《分销代理协议》第六条第1项约定，金鼎盛公司进行推广活动所支付的费用由其自行负担。但是上述约定系基于《分销代理协议》正常履行，康辉公司不存在违约行为情况下做出的约定。现康辉公司在履行协议过程中构成违约，故金鼎盛公司因履行协议所支出的推广费属于其损失，康辉公司应当赔偿。根据金鼎盛公司提交的《服务合同》及微信群聊天记录可以认定，金鼎盛公司因履行《分销代理协议》支出了推广费1万元。故，金鼎盛公司要求康辉公司支付推广费1万元的诉讼请求，本院予以支持。关于差旅费。从金鼎盛公司提交的向其向郭昆的转账记录证据来看，无法看出该笔28888元差旅费和本案的关联性，其要求康辉公司赔偿差旅费，无事实依据。关于律师费。根据金鼎盛公司提交的两份代理合同及发票可以证明，其因本案支付律师费2万元。但《分销代理协议》中对于发生纠纷后律师费的负担并无约定，故其要求康辉公司赔偿律师费无合同依据。故对于金鼎盛公司要求康辉公司赔偿差旅费、律师费的诉讼请求，本院均不予支持。美新加澳公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，不影响本院在查明事实的基础上，依法作出判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京康辉旅游集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告北京金鼎盛房地产经纪有限公司返还保证金50万元并支付利息（分两段计算：均以50万元为基数，自2018年7月11日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的标准）；二、被告北京康辉旅游集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告北京金鼎盛房地产经纪有限公司支付佣金71600元；三、被告北京康辉旅游集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告北京金鼎盛房地产经纪有限公司支付推广费1万元；四、驳回原告北京金鼎盛房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10488元，由原告北京金鼎盛房地产经纪有限公司负担1270元（已交纳）、由被告北京康辉旅游集团有限公司负担9218元（于本判决生效之日起十日内交纳）；公告费820元，由被告北京康辉旅游集团有限公司负担（于本判决生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 矫 辰二〇二〇年八月二十八日书记员 哈笑棣