云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0802民初145号原告：云南冰洋融资担保有限公司（统一社会信用代码：915308005718584494）。住所地：普洱市思茅区茶城大道**阳光新城******。法定代表人：俞菊媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：岳媛，云南谏成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：许玲，女，生于1979年11月15日，汉族，原住普洱市思茅区电信小区**，现住。被告：李金思，男，生于1972年9月29日，彝族，原住普，原住普洱市思茅区月光路********原告云南冰洋融资担保有限公司（以下简称冰洋融资担保公司）与被告许玲、李金思追偿权纠纷一案，本院于2020年1月9日受理后，依法组成合议庭于2020年8月3日公开开庭进行了审理。原告冰洋融资担保公司的委托诉讼代理人岳媛到庭参加了诉讼，被告许玲、李金思经本院依法公告送达应诉材料及开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告冰洋融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告许玲立即偿还原告代被告许玲偿还的款项970000元；2.判令被告许玲支付原告违约金242500元；3.判令被告许玲自2019年9月4日起以970000元为本金按月息2%支付代偿资金利息至代偿款项还清之日止；4.判令被告李金思对上述1至3项请求承担连带保证责任；5.判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：2015年12月28日，被告许玲与普洱民生村镇银行股份有限公司（以下简称民生村镇银行）签订了《借款合同》，借款1900000元，由原告为被告许玲提供连带保证担保，三方签署了《担保合同》。2015年12月30日，被告许玲与原告补签了《委托担保合同》。被告许玲、李金思亦与原告签订了《反担保保证合同》，为原告提供连带保证反担保。2015年12月31日，民生村镇银行向被告许玲发放了贷款。贷款到期后，被告许玲偿还了部分贷款，未能全部清偿。2019年9月4日，民生村镇银行向原告发出了代偿通知，要求原告共计代偿款项970000元。原告收到代偿通知后委托张发向被告许玲的账户支付了上述970000元用于偿还欠款，张发于同日支付完毕，至此，原告履行了保证人的代偿义务。根据原告与被告签订的《委托担保合同》《反担保保证合同》的约定，被告许玲应按原告代偿金额的25%承担违约金，且自代偿之日起按代偿金额每日4‰的利率支付原告利息，被告李金思对上述款项承担反担保连带保证责任。现原告按每月2%的利率主张利息，放弃约定的高于每月2%部分利息。原告为保障其合法权益，遂依法起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。被告许玲、李金思未到庭进行答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。原告冰洋融资担保公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告许玲、李金思未到庭质证，亦未向本院提交证据。原告的具体举证情况本院在卷佐证。原告提交的证据即二被告的身份证各一份、《借款合同》一份、《委托担保合同》一份、《担保合同》一份、《反担保（保证）合同》二份、《民生村镇银行担保贷款代偿通知书》二份、《个人贷款到期通知书（担保人适用）》二份、《回执》一份、《委托付款函》一份、《扣款回单》一份、《代偿证明》一份，证据之间能相互印证，形成证据链，具有客观性、关联性、合法性，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院查明以下法律事实：2015年12月28日，被告许玲与民生村镇银行签订了《借款合同》，约定：被告许玲向民生村镇银行借款1900000元，贷款期限为一年，自2015年12月28日起至2016年12月28日止；用途为借新还旧（种植红豆杉）；贷款年利率为8.7%，逾期利率为贷款利率基础上加收50%确定。为了向民生村镇银行借款，被告许玲与原告签订了《委托担保合同》，约定：原告为被告许玲向民生村镇银行的贷款本金1900000元承担连带保证责任，被告许玲与民生村镇银行签订的《借款合同》为主合同；被告许玲应在原告与主债权人签订保证合同之日起两个工作日内一次性向原告支付担保费，担保费按保证合同中担保金额的2.5%计算收取，即47500元，不足一年的按一年计算；主合同到期，如被告许玲未按其与贷款人的约定履行债务，则应按不低于原告在主合同到期之日实际承担的担保金额的25%支付违约金，并自愿放弃降低违约金的请求，如致使原告代为偿还，则自代偿之日起，被告许玲按代偿金额的每日4‰向原告支付代偿资金利息及相关费用至被告付清原告代偿款为止。《委托担保合同》签订后，原告与民生村镇银行签订了《担保合同》，约定：原告为被告许玲与民生村镇银行签订的前述《借款合同》项下的全部债务承担连带责任保证。2015年12月30日，被告李金思与原告签订了《反担保（保证）合同》，约定：根据被告许玲与原告签订的《委托担保合同》、民生村镇银行与原告签订的《担保合同》、被告许玲与民生村镇银行签订的《借款合同》（主合同）的约定，原告作为担保人为被告许玲提供连带责任保证担保，为了保障原告担保债权的实现，被告李金思自愿为原告的担保债权提供无限连带责任保证反担保；若被告许玲未按主合同约定履行还款义务，原告可直接向被告李金思追索；若主债务履行期届满，被告许玲未履行或者未全部履行其债务，原告有权直接要求被告李金思承担保证责任；反担保范围包括主合同项下全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及被告许玲应当向原告交纳的评审费、担保费、罚息等；如被告许玲与民生村镇银行变更主合同条款的，视为已征得被告李金思事先同意，被告李金思的保证责任不因此免除，增加主债权金额的除外；保证期间为自本合同生效之日至主合同履行期限届满之日后两年止，主合同展期的，以展期后所确定的合同最终履行期限届满之日为主合同履约期限届满之日；任何一方不履行或者不完全履行约定义务，应当按不低于保证债权的25%承担违约金，并自愿放弃降低违约金的请求，并赔偿由此给守约方造成的损失。被告许玲与民生村镇银行签订《借款合同》后，民生村镇银行于2015年12月31日按约定向被告许玲发放了贷款。贷款到期后，被告许玲偿还了部分贷款，未能全部清偿。2017年5月28日，民生村镇银行向原告发出《个人贷款到期通知书（担保人适用）》，告知贷款已于2016年12月30日到期，要求原告督促被告许玲按时还款，否则由原告承担担保责任。2017年6月16日，民生村镇银行再次向原告发出《个人贷款到期通知书（担保人适用）》，要求原告于收到该通知之日起三个工作日履行保证责任。2018年6月6日、2019年9月4日，民生村镇银行向原告发出了代偿通知，要求原告代偿被告许玲尚欠的本金、逾期利息、罚息。原告于2019年9月4日代偿了被告许玲尚欠的本金782919.95元、利息183438.89元、罚息3641.16元，合计970000元。本院认为，本案系因原告冰洋融资担保公司基于保证人的身份代被告许玲向民生村镇银行偿还了相关债务后，根据案涉《委托担保合同》及《反担保（保证）合同》的约定，向债务人许玲进行追偿，并要求反担保保证人李金思承担保证责任而引发的诉讼，本案的争议焦点是：1.被告许玲是否应向原告支付代偿款、代偿资金的利息、违约金；2.被告李金思是否应承担反担保保证责任。对该争议焦点，本院作如下评判：关于被告许玲是否应向原告支付代偿款的问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”的规定，原告冰洋融资担保公司与案外人民生村镇银行签订的《担保合同》约定了担保方式为连带责任保证担保，但双方并未约定保证期间，故原告冰洋融资担保公司的保证期间为双方约定的主债务履行期限届满之日起六个月内，即自2016年12月28日起六个月内。根据查明的法律事实，案外人民生村镇银行已经在该期间内以书面形式要求原告承担保证责任，因此，原告的保证责任不能免除。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”原告于2019年9月4日基于借款保证人身份代被告许玲向民生村镇银行偿还了本金782919.95元、利息183438.89元、罚息3641.16元，合计970000元，据此，原告有权向被告许玲进行追偿，原告主张由被告许玲向其偿还该970000元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告许玲是否应向原告支付上述代偿资金的利息及赔偿违约金的问题。原告与被告许玲在《委托担保合同》中约定，如被告许玲未按约定偿还其欠民生村镇银行的债务，致使原告代为偿还，则其应自代偿之日起按代偿金额的每日4‰利率向原告支付代偿资金利息，由于该利率明显过高，原告主动进行调整，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中关于民间借贷上限利率的相关规定，按年利率24%主张代偿资金利息不违反法律规定，因此，原告主张由被告许玲按年利率24%向原告支付自2019年9月4日起至被告付清原告代偿款之日止的代偿资金利息的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的问题，原、被告在《委托担保合同》中既约定了高额的代偿资金利息，又约定了违约金，被告许玲虽确实构成违约，但由于违约金的性质是补偿性为主，惩罚性为辅，且本院按年利率24%支持代偿资金的利息已能弥补原告的损失，故原告主张的违约金，本院不予支持。关于被告李金思是否应承担反担保保证责任的问题。《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”反担保是为了保障保证人承担担保责任后为对债务人实现追偿权而设定的担保，反担保责任的履行应以保证人已履行担保责任为前提，反担保人的保证期间应当从保证人实际履行担保责任之日起计算，就本案来讲，应当从2019年9月4日起计算。原告与被告李金思在合同中约定担保期间为案涉《借款合同》履行期限届满之日后两年止不符合反担保保证的特点，将导致约定的反担保期间在保证人履行担保责任前届满，故应视为对反担保保证期间约定不明，因此，本案应适用担保法中关于保证期间约定不明的规定，即被告李金思的保证期间为原告代偿之日起六个月内，原告向本院提起诉讼主张权利时并未超过该保证期间。综上，被告李金思应对原告代偿的上述款项及代偿资金产生的利息承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第四条、第二十六条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告许玲于本判决生效之日起十五日内偿还原告云南冰洋融资担保有限公司代偿的款项970000元；二、由被告许玲于本判决生效之日起十五日内向原告云南冰洋融资担保有限公司支付自2019年9月4日起至实际清偿之日止代偿款项的利息（按年利率24%进行计算）；三、由被告李金思对上述债务承担连带保证责任；四、驳回原告云南冰洋融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15713元，由原告云南冰洋融资担保有限公司承担3143元，由被告许玲、李金思承担12570元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审 判 长  杨昌金人民陪审员  毛树方人民陪审员  张 强二〇二〇年八月十四日法官助理查方艳书记员白文琳