河北省沧州市沧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0921民初1645号 原告：徐泽兴，男，汉族，1958年10月21日生，住沧县。 委托诉讼代理人:张跃奇，河北铭鉴律师事务所律师。 庞德辉，男，汉族，1969年12月19日生，住沧县旧州镇西庞河村。 委托诉讼代理人：刘夏光、梅茹彦，河北建平律师事务所律师。 原告徐泽兴与被告庞德辉劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐泽兴及委托诉讼代理人张跃奇、被告的委托诉讼代理人刘夏光、梅茹彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费、二次手术费等共计107509.8元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月，被告雇佣原告等人去邢台市装修，在干活过程中，原告从脚手架上掉下来摔伤，后送往医院救治。经诊断：原告骨盆骨折，右肘部开放性外伤。原告在沧州市中西医结合医院住院治疗出院后，多次与被告商谈赔偿事宜，但被告拒不赔偿。原告认为在雇佣过程中所受到伤害，应由被告承担赔偿责任。故原告提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告辩称，第一原告所述不属实，我方与原告方不存在雇佣关系，本案系原告与案外人王德峰合伙承揽本案工程拆除部分的零活，在施工过程中原告因自己不慎导致摔伤，我方与原告方是承揽关系，对于原告的损失我方不应承担。第二事故发生后原告的其他7个合伙人均以无力支付医药费为由不管原告住院，故我方为其垫付了医疗费共计64800元，该款项由案外人王某1支付，我方没有赔偿义务，故要求返还该款项。第三原告诉状所称受我方雇佣去邢台市进行装修不属实，原告等8人其实仅仅是承揽了房屋装修部分原来装修的拆除工程。 原告为支持其主张，向本院提交了如下证据： 1、医药费票据5张； 2、交通费收条； 3、鉴定费票据一张； 4、司法鉴定意见书； 5、病例三份。 被告对上述证据质证称,对中西医结合医院的两份门诊收据真实性认可，其余三张医疗费票据真实性不予认可，没有购货人的名称也不是正式发票不能证实关联性，交通费的收据三性均不予认可，是不同的字体不同的笔迹，鉴定费票据真实性认可但不应由我方承担，误工费标准过高，原告是从事零散工作而不是建筑行业，应当按照户口性质按照农林牧渔业计算，误工期180天过长应当依据鉴定结论120天，护理费质证意见同误工费，营养费标准过高应当以每天20日计算60天，住院伙补过高，应当按照50元每日计算。后续治疗费金额过高且没有实际发生，精神损害抚慰金过高，且在本案中我方没有侵权行为不承担精神损害抚慰金，残疾赔偿金金额过高，原告为10级伤残，另外上述质证意见只代表我方对于原告该组证据的质证意见，不代表我方同意承担赔偿责任。根据2019年7月17日南宫市人民医院做的CT报告单显示原告左侧肋骨老旧骨折，沧州市中西医结合医院超声检查报告单检测，原告患有双侧下肢动脉硬化、右小腿肌腱静脉血栓形成，结合上述证据显示原告患有其他疾病,其鉴定报告不能显示与其受伤之间具有因果关系，而且鉴定意见中记载的是多发骨折，其中也包括陈旧性骨折，所以对其关联性不予认可。 原告申请王德峰、王某2两名证人出庭作证，王德峰作证称:2019年7月份庞德辉给我打电话说南宫市干活去,庞德辉是包活儿的,我是打零工的。开始的时候，我和王忠苓去看看活儿，是否能干。去看了后，我给庞德辉打电话说，看看到能干，庞德辉问多少钱，我说在沧州的时候我们给你干活儿一天200-300元，去南宫怎么也得300-350元。然后他就说叫10来个人把活儿干了得了。我们去的这8个人当时正在一起干活儿，我们有活儿经常在一起干。和庞德辉说好了我们坐出租车去南宫，去的时候我们出车费，回来的时候他给出车费。我们去干活儿徐泽兴出事儿了，徐泽兴住院的医疗费是庞德辉出的。这次的工钱庞德辉也没有给我们，在南宫干完活儿的当天也就是2019年7月20日，跟庞德辉要工钱，他给我们8个人打了一张欠条。我们在拆除的过程中也没有相应的安全设施，也没有人和我们交代需要注意什么。 王德峰提交2019年7月20日庞德辉书写的欠条一张，主要内容为：拆除费40000元，现场支钱2400元，余37600元。 王忠苓作证称：庞德辉经常雇我们干零活儿。这次去邢台南宫干零活儿，是庞德辉给王德峰打的电话，王德峰说一天350元，大概干半个月左右。庞德辉打完电话，我和王德峰去邢台看活儿了，看看能不能干。我们去干活儿的8个人不包括庞德辉，就是谁能干什么就干什么。租车去的，庞德辉给报单程的钱。这次徐泽兴出事儿了，我们租车的钱没有给，工资也没有给，我们除徐泽兴外都去找庞德辉要过工资，一次也没有见到过庞德辉。干活儿的时候没有安全设施，也没有人交代过。徐泽兴转院是庞德辉安排的。在南宫现场，干完活儿的当天，按4万元给打的欠条，扣除了饭费。我们谈过总价款37000元，但没有说好，我和王德峰觉得这个活儿得45000元，干活儿的时候有隐藏的东西，后来又说40000元，这几个数是按一天一人350能干多长时间大概算的，我们一起商量的，预计半个月左右。 被告对王德峰、王某2证人证言质证称，原告申请的两个证人不能证实原告目的，两位证人就干活的日工资报酬和总计4万元承揽费陈述上前后矛盾，其二人在经过被告代理人的询问下也自行认可先去看的活后提出4万元最后确定的37000的承包费，后发现沙发下面有台子等工程量经和庞德辉协商后涨到4万元，王德峰向本庭出具的庞德辉出具的欠条，也证实了是4万元，不是350元每天。结合我方的证人证言以及我方提交王某1和原告、王德峰的录音笔录能充分证实原告是和王德峰等8人共同承揽该案涉拆除工作，因此其主张是受庞德辉雇佣没有依据。第一点王德峰的身份有可能涉及到本案的责任承担，与本案具有利害关系，且其当庭陈述与我方提交的录音内容上表述严重矛盾其证言依法不应予以采信。第二个证人王某2在我方询问时认可在干活的时候没人指挥，也就是说我方在将涉案的工作交由原告等8人承揽后便就其如何进行工作不在进行干涉，可以说明双方之间形成的是承揽关系。且王某2也认可我方与其8人最后约定涉案工作采取的是固定价款的包干模式。另外王某1垫付医药费的行为不能证实双方之间存在任何法律关系，王某1当时垫付医药费的背景是在王德峰等人拒绝为其支付医药费原告住院时无钱支付医药费的方式下，我方采取的帮助的道义的行为。以此推定对我方不利的情形于法无据我方要求其返还相应垫付的费用，如本案不能处理将保留诉权。 被告为支持其主张，向本院提交了两份王某1分别和徐泽兴和王德峰的谈话录音，其中整理的王某1和徐泽兴的谈话录音是其中的部分内容，以证实是王德峰又承包了庞德辉承包的工程。 原告对录音笔录质证称，录音笔录不是全部录音，内容是其中部分的摘要。 被告申请证人王某1出庭作证，主要内容为：庞德辉是我妻子的哥哥。2019年7月17日他们身上没有钱，请庞德辉垫付医药费，但是承诺在承包款中扣除。庞德辉之前给我打电话说过徐泽兴受伤的情况，王德峰给我打电话，徐泽兴的侄子也给我打电话说垫付医药费，我本着人道主义垫了三次医药费，共计6万多。我是做设计的，当时我们公司中标了施工（即邢台市南宫工程），我们主要是施工拆除后重建。当时庞德辉和王德峰、王忠苓定了口头协议说37000元，王德峰承包庞德辉的拆除工程。2019年8月份徐泽兴出院后，我给王德峰打电话要垫付的医药费，王德峰说他不担责任。我一直和庞德辉说让他找王德峰要钱。我是替王德峰垫付的医药费。我听庞德辉说，王德峰承包的庞德辉的活儿。 原告对证人王某1的证言质证称，对于王某1证人证言不予认可，其所述不真实，王某1与庞德辉是妻兄关系，在庞德辉不能到沧州为原告交付住院费后受庞德辉委托代庞德辉垫付住院费只能说明庞德辉是工程的承包者，是庞德辉雇佣原告等人干活，对于王某1所说是受王德峰所托才垫付的医药费明显不符合常理。王某1也当庭承认过与王德峰不认识不熟悉，不可能仅凭王德峰的要求就为原告垫付了医药费，证人王某1所说王德峰承揽庞德辉的工程不客观真实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合原被告的陈述、证据及质证意见，本院认定如下：2019年7月被告庞德辉承揽了邢台市南宫市某一银行装修的工程，并给王德峰打电话让其组织了王某2、原告等8人雇车去干该工程的装修拆除工程。2019年7月17日原告徐泽兴在施工过程中站在脚手架上拆除烟道，烟道突然掉落将其所站的脚手架砸塌，原告从脚手架上掉下来摔伤。原告当即被送往南宫市人民医院救治，在南宫市人民医院住院一天后，转至沧州市人民医院，在沧州市人民医院住院四天，又转入沧州中西医结合医院住院手术治疗，原告住院共计22天，被告庞德辉支付了原告住院治疗期间的医药费64800元。 经本院委托，沧州渤海法医鉴定中心出具鉴定意见书，意见为：1、徐泽兴骨盆多发骨折畸形愈合，耻骨联合间隙增宽，右侧闭孔变小，构成人体损伤十级伤残。2、徐泽兴的误工期限120-180日，营养期限60-90日，出院后护理期限建议70日，住院期间二人护理，出院后一人护理。3、徐泽兴的后续治疗费建议为17000元左右。 另查明，该工程完工后，2019年7月20日庞德辉给干该拆除工程的8人书写欠条一张，主要内容为：拆除费40000元，现场支钱2400元，余37600元。 原告主张的损失如下： 1、医药费：24.15+252.45+465+70+270=1081.6元。 2、误工费：62763÷365×180=30951.6（建筑业）。 3、护理费：42115÷365×22×2=5076.9元（居民服务业）。 42115÷365×70=8076.8元（居民服务业）。 4、营养费：50元×90天=4500元。 5、住院伙食补助费：100元×22天=2200元。 6、交通费：1000元。 7、鉴定费：2200元。 8、后续治疗费：17000元。 9、残疾赔偿金：30746元。 10、精神损失抚慰金：6000元。 2020年度河北省农村居民人均年支配收入15373元，建筑业平均工资为62763元，居民服务业平均工资为42115元。 原告的各项损失，结合鉴定意见和本案的实际情况本院认定如下： 1、残疾赔偿金29209元（15373元/年×19年×10%）。 2、医药费65137元(252.45+84.15+64800)。 3、误工费25793元（62763元/年÷365天×150天）。 4、护理费13154元（42115元/年÷365天×22天×2人+42115元/年÷365天×70天×1人）。 5、营养费2250元（30元/天×75天）。 6、住院伙食补助费1100元。 7、交通费500元。 8、鉴定费2200元。 9、后续治疗费17000。 综上，可以认定本案中原告的损失为156343元。 医药费以正式票据为准。被告庞德辉已垫付的医药费，已计算进医药费的总损失中。 误工期、营养期均取鉴定中间值计算。 本院认为，结合原、被告陈述和证人证言，能够认定原告徐泽兴等8人系给被告庞德辉提供劳务。被告庞德辉辩称，本案系原告与案外人王德峰合伙承揽本案工程拆除部分的主张，依据不足，本院不予认定。原告徐泽兴在为被告庞德辉承揽的工作提供劳务过程中受伤，被告庞德辉作为接受劳务方因没有提供安全的工作设施，应对原告的受伤承担相应的责任。但原告在履行劳务期间没有尽到应有的安全注意义务而导致受伤，本身存在相应的过错，亦应承担必要的责任。本案属劳务合同纠纷，被告庞德辉并非直接侵权人，对原告主张精神损害抚慰金之诉请本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。因此，本院确定原告应对其损失承担40%的责任，被告对原告的损失承担60%的责任，故被告应赔偿原告各项损失93806元（156343元×60%）。因被告已为原告垫付64800元，应从其赔偿款中予以扣除，被告应再给付原告赔偿款29006元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告庞德辉赔偿原告徐泽兴各项损失计93806元，扣除已经垫付的费用66480元后，再赔偿原告29006元。以上待判决生效后十日内履行完毕。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1225元，由被告庞德辉承担263元，由原告徐泽兴承担962元。 如不服判决，可以在判决书送达之日起十五内，通过扫描下方二维码自行网上上诉立案及进行其他网上诉讼操作，或者向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于沧州市中级人民法院。 审判员  苏文艺 二〇二〇年八月三十一日 书记员张慧杰