陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终6070号上诉人（原审原告）：刘艳萍，女，1976年5月8日出生，汉族，住渭南市临渭区。委托诉讼代理人：王玲玲，陕西合恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：路群，陕西合恒律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区锦业路**西安绿地心****。负责人：韩宪君，总经理。委托诉讼代理人：李阳，陕西瑞拓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘文林，男，1967年1月9日出生，汉族，住西安市未央区。上诉人刘艳萍、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西分公司）因与被上诉人刘文林机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初13034号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘艳萍上诉请求：1.依法改判平安保险陕西分公司向刘艳萍赔偿一审法院未支持的医疗费42532.6元，住院伙食补助费3240元，合计45763.6元。2.依法改判本案诉讼费用由刘文林、平安保险陕西分公司承担。事实和理由：根据西安市红会医院医嘱，刘艳萍术后存在伤口感染风险。刘艳萍因下肢受伤，行动不便，选择在家附近医院换药、拆除伤口缝线。后期治疗出现伤口感染，并非个人过错所致，产生的费用应计入交通事故损失。同时，刘艳萍认为住院伙食费补助计算标准和时间有误，应按每日100元计算。平安保险陕西分公司辩称，除了误工费和精神抚慰金，同意一审意见。刘文林辩称，服从法院判决。平安保险陕西分公司上诉请求：1、撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初13034判决书中第一项。依法将第一项改判为“平安保险陕西分公司支付刘艳萍医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费等共计140801.55元（其中误工费30000元改为0元，精神抚慰金改为1000元）”。2、二审诉讼费用由刘艳萍承担。事实和理由：一审法院误工费按照每月5000元计算没有事实及法律依据。最高院及省高院司法解释，达到伤残等级才有精神抚慰金，精神抚慰金以1000元起算，本案中刘艳萍伤残等级为十级，故本案精神抚慰金应为1000元。刘艳萍辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律明确，请求依法驳回平安保险陕西分公司的上诉请求。刘文林辩称，服从法院判决。刘艳萍向一审法院诉讼请求：1、赔偿刘艳萍医疗费86717.26元（暂计算至2019年11月30日）、住院伙食补助费5400元、营养费2700元、伤残赔偿金66638元、误工费30000元、护理费9000元、被扶养人生活费15376.2元、残疾辅助器具费1180元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2280元，共计221791.46元。2、承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月7日14时05分许，刘文林驾驶陕Ａ×××**号“雷克萨斯”牌小型普通客车沿凤城八路由西向东行驶至凤城八路文景路十字东侧100米时，与刘艳萍停放在此的新Ｂ×××**号“福特蒙迪欧”牌小型轿车尾部碰撞，致刘艳萍受伤，两车受损，造成交通事故。2019年4月15日，西安市公安局交通警察支队经开大队第610107120190000034号道路交通事故认定书认定刘文林驾驶涉案车辆时观察不周操作不当是构成本次事故的直接原因，对事故承担全部责任，刘艳萍不承担责任。事故发生后，刘艳萍先被送往长安医院门诊治疗，经诊断为“开放性左侧腓骨粉碎性骨折皮肤挫裂伤”，并建议住院（患者拒绝）转红会医院。花费门诊费1485.76元。担架费140元以及西安急救中心的车费、诊察费、卫生材料费、一般诊疗费共计410元。随后刘艳萍转至西安市红会医院创伤骨科下肢病区住院治疗，经诊断其为“左胫腓骨远端开放性骨折、右足跟部开放伤、左下肢血管神经损伤、左下肢深静脉血栓形成”，住院时间为2019年4月7日至2019年4月18日，实际住院11天，出院医嘱为“1、出院后继续门诊治疗；2、暂禁止患肢持重、负重及剧烈活动，逐渐行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼，注意预防下肢深静脉血栓等长期卧床并发症；3、伤口定期换药、拆线，期间伤口若有红、肿、热、痛及分泌物，及时来院就诊；4、术后一月门诊摄片复查，根据复查结果决定进一步治疗方案；5、定期门诊复查，门诊随诊；6、继续相关疾病治疗，待伤口情况稳定后再于我科行内固定治疗。”。2019年4月18日至2019年4月25日，转入该院外二科住院治疗，经诊断为“左胫腓骨开放性骨折术后、左下肢血管神经损伤、右下肢皮裂伤缝合术后”。出院医嘱为“……查体：生命体征平稳，心肺腹未见异常，伤口愈合良好，通知患者出院。嘱：1、伤口定期换药至创面愈合。2、注意休息，加强营养及护理。3、医生指导下循序渐进患肢功能锻炼。4、休假一个月。5、出院后定期骨科门诊复查，决定进一步后期治疗。6、出院后继续治疗静脉血栓，注意患肢肿胀情况。7、不遵医嘱者可造成严重不良后果。”实际住院7天，共花费门诊和住院治疗等费用60671.83元。上述期间费用全部由刘文林支付，共计支付62707.59元。2019年7月1日，刘艳萍至西安市红会医院门诊复查，花费门诊费938.6元。2019年7月8日至2019年7月18日刘艳萍再次至西安市红会医院住院治疗，经诊断为“左胫腓骨远端开放性骨折外固定术后”，出院医嘱为“出院时患者一般情况良好，未诉特殊不适；生命体征平稳，心肺腹检查正常。患肢末梢血运及皮肤感觉均正常，伤口无红肿及渗出，缝线未拆。出院医嘱：1、出院后继续门诊治疗；2、暂禁止患肢持重、负重及剧烈活动，逐渐行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼，注意预防下肢深静脉血栓等长期卧床并发症；3、伤口定期清洁换药、拆线，期间伤口若有红、肿、痛及分泌物，及时来院就诊；4、术后一月内门诊摄片复查，根据复查结果决定下地时间和进一步治疗方案；5、定期门诊复查，门诊随诊，根据恢复情况行内固定取出；6、继续内科相关疾病治疗；7、休假一月。实际住院天数10天，花费住院费41127.69元、门诊费381.06元。2019年7月22日，购买轮椅，花费1180元。2019年8月5日，刘艳萍至汉中市中心医院换药，花费医疗费44.31元，无相关病历。2019年8月10日，刘艳萍至渭南民建医院住院治疗，主要诊断为“左胫腓骨骨折术后感染”，住院时间为2019年8月10日至2019年9月5日，实际住院26天。入院记录中记载“患者约4月前发生车祸，在西安市红会医院诊断为：左胫腓骨开放性骨折。经多次手术治疗，于1周前拆除切口缝线后，患肢中下段胫前有一约1cm×0.5cm的窦道，有脓性分泌物，今日来我院。……”。出院医嘱为“1、定期来院复查；2、有不适随诊。”花费治疗费42303.6元。2019年9月24日花费门诊费220元。另查明，刘文林驾驶的涉案车辆在平安保险陕西分公司投保有机动车强制责任保险和50万元限额的第三者责任保险，且投有不计免赔。事故发生在保险期间。平安保险陕西分公司曾在交强险范围内向刘文林支付1万元医药费。刘艳萍于此次住院前一周在其家门口诊所拆除伤口缝线，刘艳萍未提供该次相关医疗记录。刘艳萍被扶养人为其父刘忠信，生于1950年11月24日，其母任青云，生于1949年2月12日。刘艳萍共有兄弟姐妹三人，分别为刘艳萍、其妹刘艳华、其弟刘小刚。一审法院认为，依照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门出具的道路交通事故认定书认定事实清楚、责任划分明确，事故当事人均未就该认定书提出异议，一审法院对其予以确认。事故车辆陕Ａ×××**号“雷克萨斯”牌小型普通客车在平安保险陕西分公司投保交强险和商业三者险，现该机动车发生交通事故造成刘艳萍身体受伤，相关损失应由平安保险陕西分公司先在交强险范围内进行赔偿，不足部分由平安保险陕西分公司在50万元限额的第三者责任险范围内进行赔偿，仍有不足的，因道路交通事故认定书中认定刘文林负全部责任，故由刘文林承担。关于刘艳萍的损失，一审法院认定：1、医疗费42447.35元，医疗费数额以实际发生的费用为准，刘艳萍因事故造成的医疗费有105154.94元（其中62707.59元刘文林已经支付），故尚未支付的医疗费用为42447.35元（41127.69元+381.06元+938.6元）。2019年8月5日在汉中市中心医院所花费的医疗费用44.31元无相关病历证明，不予确认；因伤口感染住院产生的费用42523.6元，刘艳萍于2019年7月18日出院时医嘱意见为伤口定期换药、拆线，刘艳萍未遵从医嘱意见，私自拆除伤口缝线，没有从利于自身康复出发，选择医疗技术较好的医院进行拆除伤口缝线，且没有证据证明伤口感染是本次事故直接导致的损害，一审法院不予确认；平安保险陕西分公司提出在医疗费超出交强险部分中扣除20%的非医保用药，因其不能证明此类药品与刘艳萍的治疗无必要性、合理性，故对其该答辩意见，一审法院不予采纳。其他医疗费用有票据及相关住院病案、检查报告单等证据佐证，一审法院予以确认。2、住院伙食补助费2160元，刘艳萍于2019年4月7日至2019年4月25日住院治疗（其中4月18日转科治疗），2019年7月8日至2019年7月18日住院治疗，实际住院27天（11天+6天+10天）为准，按照每天80元标准计算。3、营养费2700元，营养期依据司法鉴定意见确定为90天，按照每天30元计算。4、残疾赔偿金66638元，按照鉴定意见刘艳萍为十级伤残，年龄为43岁，故残疾赔偿金为66638元。[2018年城镇居民人均可支配收入为33319元，33319元×20年×伤残赔偿指数(10%）]。5、误工费30000元，刘艳萍提供其在西安工业科技技术学校工作的误工证明与相应证明，主张其每月基本工资为5000元，一审法院予以确认，按照误工证明鉴定意见天数为180天，共计30000元。6、护理费9000元，护理期依据司法鉴定意见确定为90天，按照每天100元计算。7、被抚养人生活费15376.2元，刘艳萍提供的户口本与渭通社区的证明证明了被抚养人刘忠信与任青云为非农业户口，提供的村委会证明证明了对两位被抚养人有抚养义务的有三人，一审法院予以确认。其父刘忠信1950年11月24日出生，该被抚养人生活费为8054.2元（21966元×11年×10%÷3人）；其母任青云19**年2月12日出生，该被抚养人生活费为7322元（21966元×10年×10%÷3人）；共计15376.2元。8、残疾辅助器具费，根据刘艳萍提供的医疗器械发票认定为1180元。9、交通费，综合考虑刘艳萍治疗和复查情况，一审法院酌定为300元。10、精神损害抚慰金，因刘艳萍属于十级伤残，一审法院认定2000元。以上，刘艳萍所产生的损失共计171801.55元。医疗费用赔偿限额下的应赔偿损失为47307.35元（医疗费42447.35元＋住院伙食补助费2160元＋营养费2700元），因平安保险陕西分公司之前已赔付1万元，故此类费用由平安保险陕西分公司在商业三者险范围内予以赔付；刘艳萍的其余损失总额为124494.2元（残疾赔偿金66638元＋误工费30000元＋护理费9000元＋被抚养人生活费15376.2元＋残疾辅助器具费1180元＋交通费300元＋精神损害赔偿金2000元），未超出交强险伤残赔偿限额的11万元的，应由平安保险陕西分公司在交强险范围内全额赔付；超出交强险范围的14494.2元，由平安保险陕西分公司在商业三者险范围内赔付给刘艳萍。故平安保险陕西分公司承担的各项费用共计171801.55元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内向原告刘艳萍赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、精神损害赔偿金共计171801.55元。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1608元（原告刘艳萍已预付）、鉴定费2280元，共计3888元。由被告刘文林承担，于本判决生效起十日内支付。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，本案争议的焦点一，刘艳萍术后伤口感染产生的医疗费是否应当计入案涉交通事故损失的问题。现并无证据证明给刘艳萍伤口拆线换药的医疗机构存在过错；刘艳萍术后，在距其居住地较近的医疗机构拆线、换药也不应认定为存在过错；感染伤口确系因案涉事故受伤所致，因此，应当认定刘艳萍术后伤口感染与本起交通事故存在直接因果关系，因此，刘艳萍因伤口感染治疗产生的医疗费用42523.6元应认定为交通事故损失。原审法院以刘艳萍没有找医疗技术水平较高的医院拆线、换药为由，对刘艳萍主张的因伤口感染产生医疗费未计入交通事故损失，有失公平。焦点二，关于误工费的认定问题。刘艳萍提供的西安工业科技技术学校误工证明及收入证明能够证明刘艳萍因本起交通事故产生误工损失的事实，平安保险陕西分公司上诉主张对刘艳萍的误工损失不予认定，理由于法相悖，本院不予支持。焦点三，关于住院伙食补助费的认定问题，原审法院按照每日80元计，并无不妥，刘艳萍上诉要求按每日100元计，本院不予支持。本起事故造成刘艳萍身体多处受伤，原审法院酌情认定精神损失2000元，并无不当。综上，原审判决第二项正确，应予维持，第一项应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初13034号民事判决第二项；二、变更西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初13034号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内向刘艳萍赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、精神损害赔偿金共计214325.15元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费1519元（刘艳萍预交944元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司预交575元），由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  张 伟二〇二〇年八月五日书记员  李妍慧