云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云23民终1051号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司楚雄中心支公司。统一社会信用代码：91532300MA6MYXER3L。负责人：陈丽莎，系该公司经理。住所地：楚雄市。委托诉讼代理人：周贵生，泰和泰（昆明）律师事务所律师。代理权限为：特别授权。被上诉人（原审原告）：杨明有，男，1974年3月20日出生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。委托诉讼代理人：张朝学，云南楚北律师事务所律师。代理权限为：特别授权。被上诉人（原审被告）：刘春平，男，1978年10月22日出生，汉族，小学文化，农民，住大姚县。上诉人太平财产保险有限公司楚雄中心支公司（以下简称太平财保楚雄公司）因与被上诉人杨明有、刘春平机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省大姚县人民法院（2020）云2326民初396号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平财保楚雄公司的委托诉讼代理人周贵生、被上诉人杨明有及其委托诉讼代理人张朝学到庭参加诉讼。被上诉人刘春平经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财保楚雄公司上诉请求：请求二审撤销原判，并依法进行改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院按2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿中批发和零售业在岗职工工资标准认定被上诉人杨明有误工费为53467.2元错误。首先，根据相关法律规定，误工费要根据受害人的误工时间和收入状况进行确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资进行计算。原判仅根据被上诉人杨明有提供的营业执照，就依照批发零售行业在岗平均工资进行认定缺乏证据，且不合理。其次，被上诉人杨明有作为个体户在本乡镇进行经营，根据当地收入和消费水平，被上诉人杨明友的误工按每天445.56元计算，明显超过当地实际收入，不符合客观事实。再次，被上诉人杨明有作为个体工商户业主，其经营的店铺为家庭共有，其没有提交在交通事故受伤治疗期间收入减少的相应证据证明，应当按照农村居民标准160元/天进行计算较为合理。杨明有辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。请求二审驳回上诉，维持原判。刘春平未到庭参加诉讼。杨明有向一审法院起诉：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费57330.05元（含保险公司垫付10000元）、住院伙食补助费2000元、后续治疗费10000元、营养费1800元，护理费4807.50元、误工费53467.20元、交通费3600元，摩托车修理费2090元，鉴定费1600元，合计损失136694.75元。其中由被告保险公司在交强险限额内赔偿73874.70元（10000元+61874.7元+2000元），扣减其垫付的10000元后，尚应赔偿原告63874.7元；交强险不足部分由被告刘春平赔偿原告43974.04元。2.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：2019年11月29日9时10分许，被告刘春平驾驶其云Ｅ×××**号普通二轮摩托车，沿瓦拉线行驶至瓦拉线拉巴河路段时，与对向行使由原告杨明有驾驶的云Ｅ×××**号普通二轮摩托车相撞，造成原、被告受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故损害后果。该事故责任经大姚县公安局交通警察大队认定为：被告刘春平负事故的主要责任，原告杨明有负事故的次要责任。原告伤后经大姚县人民医院急诊并转至昆明医科大学第一附属医院住院治疗，共住院20天，支付门诊医疗费8789.74元、住院治疗费46465.43元。其伤情经该医院诊断为：左上颌骨骨折。2020年1月16日，原告的损伤经楚雄彝峰司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人杨明有的误工期为120日；护理期评定为30日，营养期评定为60日；2、被鉴定人杨明有的后续治疗费用为人民币10000元。本案交通事故中，被告刘春平驾驶的云Ｅ×××**号事故车辆在被告太平财保楚雄公司投保了交强险，保险期间自2018年11月29日15时29分起至2019年11月29日24时止。事故发生后被告太平财保楚雄公司为原告预支医疗费10000元。一审法院认为：公民由于过错侵害他人人身、财产权利的，应当承担民事责任。原告杨明有与被告刘春平所发生的道路交通事故，其事故责任已经交警部门认定，被告刘春平承担事故的主要责任，对损害后果应承担其相应赔偿责任。被告刘春平的事故车辆在被告太平财保楚雄公司投保了交强险，故原告杨明有的合理经济损失应先由被告太平财保楚雄公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，剩余部分由原告杨明有、被告刘春平按过错责任予以承担。原告杨明有伤后的医药费、住院费，按实际产生金额予以支持；对原告主张的住院伙食补助费、后期治疗费被告太平财保楚雄公司无意见，按原告请求予以支持；对误工费、护理费、营养费的赔付期可按鉴定意见予以确认，对计算标准应按云南省高级人民法院、云南省公安厅发布的云公交（2019）56号文件规定标准计算，即误工费以120日，按每天445.56元标准计算为53467.20元。护理费以30日，按每天160.25元标准计算为4807.50元。对营养费以60日，按每天20元标准计算为1200元；原告主张的交通费3600元过高，酌情支持1140元。原告主张的摩托车修理费2090元，虽然在交通事故认定书中有“两车不同程度受损的”财产受损的事故认定，但原告并未提交相关的车辆修理发票或证据予以证实。另在原告主张的医疗费用中，有两笔门诊医疗费金额为2074.95元，其主张依据为医疗处方笺，处方笺仅系原告伤后的诊疗凭证，仅能够证明原告的诊疗情况，而不能够直接证明原告实际产生的医疗费用损失。根据谁主张谁举证的诉讼原则，对原告的该两项请求不予支持。关于原告主张的看家费1500元，因不属于本案交通事故给原告所造成的直接经济损失，原告的诉讼主张于法无据，该项请求应予驳回。综上所述，对原告杨明有的合理经济损失认定为：医疗费55255.17元、住院伙食补助费2000元、后续治疗费10000元、营养费1200元、护理费4807.50元、误工费53467.20元、交通费1140元、鉴定费1600元，合计129469.87元。原告杨明有医疗费项下的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计68455.17元；伤残费项下的误工费、护理费、交通费共计59414.70元，由被告太平财保楚雄公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，医疗费项下赔偿10000元后，剩余的58455.17元由被告刘春平按70％的过错责任比例向原告承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条（六）项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决：一、原告杨明有的各项经济损失129469.87元，由被告太平财产保险有限公司楚雄中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨明有医疗费用项下损失10000元、伤残赔偿项下损失59414.70元，合计69414.70元，扣除先予履行的10000元，应由被告太平财产保险有限公司楚雄中心支公司实际赔付原告杨明有59414.70元，限于本判决生效之日起十五日内履行完毕。二、原告杨明有的医疗费用损失在交强险保险赔付后不足58455.17元、鉴定费用1600元，合计60055.17元，由被告刘春平赔偿42038.62元，限于本判决生效之日起三十日内履行完毕。三、驳回原告杨明有的其余诉讼请求。案件受理费442元，由被告刘春平负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经征询双方当事人对一审认定事实的意见，双方对一审认定事实均无异议，也无遗漏。双方对一审认定无异议的事实，本院予以确认。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定,受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算,受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算,受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案被上诉人杨明有的误工损失日经鉴定为120日，双方当事人对此并无异议。综合考虑被上诉人杨明有系个体工商户，长年从事卷烟、百货、电器等批发零售业务，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，一审法院根据2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中批发和零售业在岗职工工资标准支持其误工损失并无不当。综上所述，太平财产保险有限公司楚雄中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费294元，由上诉人太平财产保险有限公司楚雄中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  王中强审判员  王红云审判员  沈黎芸二〇二〇年八月十二日书记员  刘晓燕