浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初3929号 原告：中基石化有限公司（统一社会信用代码为91330212MA2AJ20C70）。住所地：浙江省宁波市鄞州区会展路****4-1-1。 法定代表人：周巨乐，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邱叶，浙江导司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐伟，浙江导司律师事务所律师。 被告：浙江通力新材料科技股份有限公司（统一社会信用代码为91331002742026082T）。住所地。住所地：浙江省台州市椒江区三甲创业路**iv> 法定代表人：王相友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：文环，浙江鑫湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪克文，浙江鑫湖律师事务所律师。 原告中基石化有限公司（以下简称：中基公司）与被告浙江通力新材料科技股份有限公司（以下简称：通力公司）买卖合同纠纷一案，于2020年5月20日向本院起诉，诉请判令：1、被告向原告支付违约金148400元；2、被告承担原告为实现债权而支出的律师费6736元；3、被告承担诉讼保全担保费349元。以上款项合计为155485元。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本案现已审理终结。 被告通力公司答辩称，依交易习惯，都是原告自主安排交付货物，被告从未书面通知原告发货，被告未向原告出具相关的书面发货通知书，不构成违约。根据《台州市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部通知11号》文件，被告所属行业不得早于2020年2月17日前复工，被告未依约履行合同属不可抗力事件，不构成违约。即使被告有通知发货的义务，该义务为附随性义务，被告未履行该义务不构成根本违约，原告无权解除合同。受疫情影响，案涉合同未达到合同解除的条件，双方应继续履行，调整合同约定的货物价格。 经审理查明：2019年12月16日,原被告双方签订《销售合同》（合同编号为×××70）一份，约定，被告向原告采购丙烯共聚物（ＰＰ）［4204］,数量30吨,单价9350元／吨,合同总金额为280500元。合同第三条约定货物交付,被告须于每批货物发货前向原告出具书面的发货通知,最晚须于2019年12月20日前向原告出具该合同项下全部货物的书面发货通知。合同第九条约定违约责任，违反合同的任一条款均视为违约,违约方均需向对方支付相当于合同未履行部分或迟延履行金额20%的违约金,受损失方损失超过违约金的,违约方还需按实际损失金额赔偿给对方。实际损失包括但不限于货款、差价损失、资金利息、仓储费等。同时违约方应承担对方为主张合同项下权利而支出的各项费用,包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼保全担保费、公证费、律师费等。被告违约的,原告有权随时解除合同并向被告追究违约责任。 2020年1月7日,原被告双方签订第二份《销售合同》（合同编号为×××40）,约定，被告向原告采购聚丙烯（ＰＰ）［3015］,数量30吨,单价9200元／吨;丙烯共聚物（ＰＰ）［4204］,数量30吨,单价9300元／吨:合同总金额为555000元。合同第三条约定货物交付,被告须于每批货物发货前向原告出具书面的发货通知,最晚须于2020年2月15日前向原告出具合同项下全部货物的书面发货通知。该合同第九条约定的违约责任与上述×××70号《销售合同》第九条约定的违约责任相同。 上述两份合同签订后,原告向被告交付了×××70号《销售合同》项下10吨货物，2020年2月26日，被告向原告支付货款93500元。2020年3月11日，原告向被告发出2份《催告函》，催告被告于2020年3月13日前向其出具×××70号《销售合同》项下20吨货物及×××40号《销售合同》项下全部货物的书面发货通知书。2020年3月20日，原告向被告发出《律师函》，再次催促被告于2020年3月24日前向其出具书面发货通知书。2020年4月9日，原告向被告发出2份《解除合同通知函》，通知解除×××70号《销售合同》项下未执行的20吨货物及×××40号《销售合同》项下全部60吨货物。该2份通知于2020年4月10日送达。 另查明，原告为提起本案诉讼支出律师费6736元、诉讼保全担保费349元。 以上事实有原告提交的×××70号《销售合同》、×××40号《销售合同》、成品交运单、网上银行电子回单、《催告函》、《律师函》、《解除合同通知函》、邮寄跟踪记录、《委托代理合同》、《诉讼保全担保合同》、国内支付业务收款回单、宁波增值税专用发票、宁波增值税普通发票等证据及当事人双方的陈述予以证实。 本院认为，原被告双方签订的×××70号《销售合同》和×××40号《销售合同》均系双方当事人的真实意思表示，并不违反有关法律规定，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。2份《销售合同》均约定被告须于每批货物发货前向原告出具书面的发货通知，其中×××70号《销售合同》约定被告最晚须于2019年12月20日前向原告出具该合同项下全部货物的书面发货通知，×××40号《销售合同》约定被告最晚须于2020年2月15日前向原告出具合同项下全部货物的书面发货通知。案涉合同签订后，双方依约完成了×××70号《销售合同》项下10吨货物的交易，原告向被告交付了货物，被告于2020年2月26日向原告支付了货款的义务。之后，原告分别于2020年3月11日、3月20日向被告送达《催告函》、《律师函》，催告被告向其出具相关的书面发货通知书，被告均未作书面回复，被告不履行合同义务的意思表示是明确的。被告称，依交易习惯，都是原告自主安排交付货物，被告从未书面通知原告发货，被告未向原告出具相关的书面发货通知书，不构成违约。被告的抗辩与合同的约定不符，且在原告多次书面催告的情况下，被告仍未作出书面回复，在此情形下，本院对被告的主张不予采纳。被告又称，当时双方公司业务员就货物价格问题进行协商，即使如此，双方就合同变更并未达成一致。被告未继续履行合同，仍构成违约，被告的主张难以成立。被告再称，因受疫情影响，其所属行业不得早于2020年2月17日前复工，被告未依约履行合同属不可抗力事件，不构成违约。本院认为，原被告双方系买卖合同关系，被告作为买受方与复工并无关联性，没有有效的证据证明系疫情的原因导致了被告迟延履行合同，本院对被告的主张不予采纳。根据本案查明的事实，本院认定被告构成违约，依合同约定，被告违约，原告有权随时解除合同。原告解除合同的通知于2020年4月10日到达被告，案涉合同于2020年4月10日解除。案涉合同因被告违约而解除，被告应依约承担违约责任。原告依合同约定主张按合同未履行部分金额20%的违约金，本院予以支持。合同未履行部分的金额为742000元（187000元＋555000元），违约金为148400元（742000元×20%），被告未提供初步证据证明合同约定的违约金过高，本院对原告主张的违约金金额予以认定。原告主张的律师费6736元、诉讼保全担保费349元具有事实和合同依据，本院也予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告浙江通力新材料科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中基石化有限公司违约金148400元、律师费6736元、诉讼保全担保费349元，合计155485元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费3410元，减半收取1705元，财产保全费1299元，合计3004元，由被告浙江通力新材料科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 许国君 二〇二〇年八月二十日 代书记员 林 意