新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0103民初4708号 原告：吴奕霏，女，1998年9月24日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区大湾北路**幸福花园小区****，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张蔷薇，新疆仕诚律师事务所律师。被告：张尚萍，女，1995年9月18日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木，住乌鲁木齐市沙依巴克区新通东街**新通集团公司家属院**楼****齐市。被告：殷萁源，女，1993年9月15日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东南，住乌鲁木齐市米东南路龙庭华府**楼****div>委托诉讼代理人：覃章华，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告吴奕霏与被告张尚萍、殷萁源合伙协议纠纷一案，本院2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴奕霏的委托诉讼代理人张蔷薇，被告殷萁源的委托诉讼代理人覃章华到庭参加诉讼。被告张尚萍经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴奕霏提出如下诉讼请求：请求依法判令两被告共同赔偿原告出资款200000元，资金占用期间利息6000元（计算方法：按照200000元，以年利率6%从2019年4月15日计算至10月15日，以后的利息按年利率6%计算至本息还清为止）；判令两被告承担本案诉讼费。事实及理由：2017年8月10日，张尚萍、殷萁源、谢芳莉、范芮榕与吴奕霏签订了《合作协议》，约定：五方共同设立名称为“与你”有限责任公司，张尚萍以现金出资200000元，殷萁源以现金出资200000元，吴奕霏现金出资200000元，范芮榕以现金出资100000元，谢芳莉以房屋出资折合人民币200000元。后因张尚萍与殷萁源出资未到位，导致公司未能设立。2018年2月8日，上述五方签订《合作终止协议书》，并进行了清算。后吴奕霏、范芮榕、张尚萍、殷萁源四人签订协议，约定：张尚萍与殷萁源共同承担赔偿吴奕霏出资的200000元。因两被告至今未支付赔偿款，现诉至贵院，请求人民法院依法判决。被告殷萁源辩称，殷萁源不同意原告的诉讼请求。对于原告出资款，殷萁源没有还款的义务，原、被告及案外人五人共同出资开了一个乌鲁木齐经济技术开发区与你复合式餐厅，约定合伙出资款由张尚萍统一收取和管理，2018年2月8日，五方签订合作终止协议书，约定对前期支出费用清算后按照五方实际出资进行退还，目前清算尚未完成。原告出资款也并非由被告殷萁源实际收取，被告殷萁源不具有给赔偿出资款的义务，殷萁源给原告支付出资款没有事实和法律依据。被告张尚萍未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年8月10日，张尚萍（甲方）、谢芳莉（乙方）、殷萁源（丙方）、吴奕霏（丁方）、范芮榕（戊方）就出资设立与你有限责任公司事宜签订《合作协议书》一份，约定：1、注册资本900000元，地址为乌鲁木齐市××区**），法定代表人为张尚萍。2、注册期限5年，自2017年8月15日起至2022年8月14日。3、甲方以现金出资200000元，占公司注册资本22%及公司股份22.5%；乙方以一年的房租作为出资，出资额200000元，占公司注册资本22%及公司股份22.5%；丙方以现金出资200000元，占公司注册资本22%及公司股份22.5%；丁方以现金出资200000元，占公司注册资本22%及公司股份22.5%；戊方以现金出资100000元，占公司注册资本10%及公司股份10%。4、各公司股东的出资，于2017年8月31日以前交齐，逾期不交或未交齐的，股东不按协议如期、足额缴纳出资的，应当向已如期、足额缴纳出资的股东承担违约责任。5、公司因全体股东同意终止公司关系得终止。公司终止后的事项：即行推举清算人，并邀请中间人（或公证员）参与清算；清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给公司股东或第三人，其价款参与分配。清算后如有亏损，不论公司股东出资多少，先以公司共同财产偿还，公司财产不足清偿的部分，由公司股东按出资比例承担（乙方不承担公司的债务）。同时，张尚萍（甲方）、谢芳莉（乙方）、殷萁源（丙方）、吴奕霏（丁方）、范芮榕（戊方）又签订《合作前提条件补充协议》一份，约定：一、、公司地址房产是乙方所有不属于公司资产。自合作之日起，公司与乙方签订一年期的租赁合同，合同签订注册后公司给乙方支付相当于三个月的租金49800元的诚信保证押金，此后乙方一年内不再收取公司的租金。因乙方是以一年应收租金200000元房租真实入股公司，第一年的房租自2017年8月15日起至2018年8月14日为止，该时间段内乙方全程即可享有公司股东权益。同时另四方完全理解：乙方只是作为房东、不参与日常经营，因此不承担公司的经营亏损风险，只进行分红，五方约定公司每季度进行一次分红，乙方的收益平均每月达不到16600元房租时，公司应优先对乙方进行等额补足到房租金额，盈余另四方再进行分配。但超额盈余的情况下，乙方享有按比例权益上不封顶的经营红利分红权。二、自2018年8月15日起按市场行情，乙方保证优先与公司另行签订租赁合同，但公司必须先按月支付给乙方房租不低于每月16600元，盈余部分五方在进行分配。乙方享有按注册出资比例权益上不封顶的经营红利分红权。三、租赁合同三个月租金：49800元的诚信保证押金，在公司不再经营或合同结束后，在确保公司没有给房东留下任何法律责任与风险后，乙方等额无息退还给公司所有股东。后，原告吴奕霏向被告张尚萍支付投资款200000元，并由张尚萍向原告吴奕霏出具《收据》一份。2018年2月初，张尚萍（甲方）殷萁源（丙方）、吴奕霏（丁方）、范芮榕（戊方）签订《合作终止协议书》一份，载明；甲乙丙丁戊五方经友好协商原于2017年8月15日签订合作协议书，现因启动资金短缺及甲乙丙丁戊五方股东和所有持股人的个人原因，无法继续经营项目并履行合同，经五方协商同意，决定将于2017年8月15如签订的合作协议书于2018年2月8日予以终止。五方就合作期间的财产问题达成如下协议：一、自2018年2月8日起，五方停止一切项目费用支出。二、所有股东于3月8日之前，清算并核实项目所有前期支出费用，核算过程需五方在场证明并认可，清算后，依照清算结果按五方占股比例及实际出资进行不足或退还，特此协议。吴奕霏、张尚萍、殷萁源、范芮榕在协议上签名确认，谢芳莉未签名确认。后，吴奕霏、范芮榕、张尚萍、殷萁源签订协议书一份，载明：由于张尚萍和殷萁源出资不到位，各欠100000元，导致店铺转让，店铺转让期限为2018年8月14日至2018年10月14日（两个月），如期限内没有转让出去，张尚萍与殷萁源共同承担赔偿吴奕霏出资的200000元、范芮榕100000元，赔偿期限为2018年10月14日至2019年4月14日。另查明：1、乌鲁木齐经济技术开发区与你复合式餐厅于2018年3月7日在工商局登记注册，类型为个体户，组成形式为个人经营，登记经营者为殷萁源。2、涉案餐厅未在约定期限内转出，被告张尚萍、殷萁源至今未向原告吴奕霏支付赔偿款200000元。以上事实有《合作协议书》、《合作前提条件补充协议》、收据、《合作终止协议书》、协议书、当事人陈述及本案庭审笔录等证据在卷为证。本院认为，原、被告签订的《合作协议书》、《合作前提条件补充协议》、《合作终止协议书》、协议书系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同对各方当事人均具有法律拘束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。从原告提交的结尾为“赔偿期限为2018年10月14日至2019年4月14日”的协议书载明的内容可以看出，案涉《合作协议书》终止的主要原因在于两被告未履行《合作协议书》约定的出资义务，在此情况下，两被告理应按照约定向合同其他各方承担违约责任。原告提交的《合作终止协议书》及三份手写《协议书》虽无落款时间，但结合协议的书写内容以及原告吴奕霏委托诉讼代理人、被告殷萁源委托诉讼代理人在庭审过程中的陈述，从逻辑上进行先后排序后，结尾为“赔偿期限为2018年10月14日至2019年4月14日”的协议应为合同各方对两被告出资不到位导的违约行为如何承担责任作出的最后约定，之前《合作协议书》、《合作终止协议书》所约定的违约责任或者终止方案与此协议有不同者，均应以最后约定为准。故此，在庭审过程中，原、被告均认可店铺未在“2018年8月14日至2018年10月14日”期间转让出去的情况下，原告要求两被告依约定赔偿投资款并支付因逾期付款而产生的资金占用期间利息损失的诉讼请求合法有据。因本案并非民间借贷案件，原告要求按照年利率6%支付资金占用期间利息损失的计算方式不符合法律规定，本院予以适当调整，现认定为3003.29元[200000元×4.35﹪/年÷365天×126天（2019年4月15日至2019年8月19日）]；自2019年8月20日起至赔偿款付清为止的资金占用期间利息损失，以未支付赔偿款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张尚萍、殷萁源赔偿原告吴奕霏投资款200000元；二、被告张尚萍、殷萁源支付原告吴奕霏资金占用期间利息损失3003.29元[200000元×4.35﹪/年÷365天×126天（2019年4月15日至2019年8月19日）]；三、被告张尚萍、殷萁源继续向原告吴奕霏支付自2019年8月20日起至赔偿款付清为止的资金占用期间利息损失，以未支付赔偿款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算。以上被告张尚萍、殷萁源应付原告吴奕霏款项合计203003.29元，于本判决生效后十内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4390元，本院减半收取2195元，邮寄费60元，合计2255元（原告已预交），由原告吴奕霏负担32.8元，由被告张尚萍、殷萁源负担2222.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   刘 娜二 〇 二 〇 年 八 月 二 十 七 日书  记  员   滚雅琴