宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2020）宁0205民初934号原告：薛芳，女，1975年12月14日出生，汉族，住石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：李桂花，宁夏众和众律师事务所律师，特别授权代理。被告：银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界，住所地石嘴山市惠农区。负责人：蔡兵，银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界经理。被告：银川新华百货东桥电器有限公司，住所地银川市。法定代表人：剡玉香，银川新华百货东桥电器有限公司董事长。二被告共同委托诉讼代理人：李婷，宁夏方和圆律师事务所律师，特别授权代理。二被告共同委托诉讼代理人:王昊,宁夏方和圆律师事务所律师,特别授权代理。原告薛芳与被告银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月1日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月2日、2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告薛芳及其委托诉讼代理人李桂花、被告银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司的共同委托诉讼代理人李亭、王昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。薛芳向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告之间的劳动关系，由被告向原告出具书面的解除劳动关系证明；2、依法判决被告向原告支付拖欠的工资4000元；支付经济补偿金30000元（2013年3月至2020年5月），支付失业金19840元（16个月，1240元/月）。3、依法判决被告赔偿未给原告缴纳养老保险而造成的损失38698元（2013年3月1日至2020年5月1日）；4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2013年3月在被告处从事移动销售及业务办理工作，截止原告申请仲裁时，已在被告处工作7年2个月。原告在被告处工作期间被告一直未给原告办理社会保险，损害了原告的合法权益。因被告拒绝为原告办理各项社会保险，原告提出申请，2020年5月被告口头解除原告与被告之间的劳动关系，拒绝支付经济补偿金及失业金并拖欠原告一个月工资。根据《中华人民共和国社会保险发》第五十八条的规定，用人单位为劳动者办理社会保险是其法定义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定被告不给原告缴纳各项社会保险，劳动者提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金，同时被告还应承担未给原告缴纳各项社会保险，导致原告失业无法享受失业金等的损失。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请依法支持原告的诉请。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司辩称，1、根据法律规定，劳动争议案件必须经过劳动仲裁程序，我公司现在未收到劳动仲裁相关材料。银川新华百货东桥电器有限公司主体不适格，银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界作为分公司虽然没有企业法人资格，但在劳动争议案件中，分公司作为用工主体有权利承担所有权利义务关系，银川新华百货东桥电器有限公司没有必要作为共同诉讼人进入诉讼。2、本案缺失必要共同被告，被告1与原告并不形成劳动关系，银川新华百货东桥电器有限公司与银川诚禾信人力资源服务有限公司形成劳务派遣关系，并由该公司以用人单位的身份将原告派遣至第一被告处进行劳动作业，因此银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界与原告之间形成的用人关系，原告与本案中所有诉讼请求均与银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界无关，如若其所述有证据及相关法律支持，也应当由必要共同诉讼人银川诚禾信人力资源服务有限公司承担相应责任，因此为查清案件事实请法庭追加银川诚禾信人力资源服务有限公司作为本案共同被告。请驳回原告的诉讼请求1、2、4项，对原告起诉的第3项诉讼请求，应当为原告承担的社保费为25353.40元，计算方式为2015年、2016年、2017年、2018年、2019年5月。宁夏银行惠农支行为支持其主张，提供了如下证据予以证实，银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司进行了质证：证据一、不予受理通知书1份、送达回执1份、仲裁申请书1份，证明本案经过仲裁前置程序，符合法律规定。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司对该组证据的真实性无异议，但对合法性、关联性不予认可，对证明目的也不予认可，经我方审查原告诉被告劳动争议之诉不存在根据《劳动争议调解法》，应当由仲裁委不予受理的任何情形，而在该仲裁委不予受理通知书上标注的不予受理事项为其它，而该其它并未导向其它任何法律规定的其它法条指引，因此该仲裁委的不予受理行为违法，不能证明本案经过仲裁前置程序。证据二、工商登记信息2份（打印件），证明本案的第二被告是第一被告的总公司，也是本案的适格主体。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司认可该证据的真实性，对关联性及证明目的不予认可，银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界虽然是银川新华百货东桥电器有限公司分公司，但根据《劳动合同法》司法解释一相关规定，分公司在劳动争议案件中其具有独立使用劳动者发放工资的用人单位主体资格，并不因其作为分公司而无权作为用人单位独立承担责任，因此本案2019年5月之前实际用工主体为银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界与银川新华百货东桥电器有限公司无关。证据三、中国农业银行石嘴山惠农支行查询明细1张、银行卡交易明细11张、招商银行明细15张、建设银行交易明细25张、银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界营业部主管杨佳的微信截屏16张、微信里涉及的移交图片的打印件5张（微信证据在手机里，提交打印件）、工作照片、公司通讯录、公司营业执照照片共计6张、公司收款对账单照片3张、2014年业务办理照片1张，证明1、2014年9月被告2以银行卡的形式向原告支付了2014年8月至2020年4月期间的工资，同时在2020年5月14日银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界向原告以押金的名目退还了在2018年收取的培训费，同时证实原被告之间存在劳动关系。2、证明从2013年3月1日至2020年5月期间原告与银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界存在事实劳动关系。2、原告离职前的月平均工资为4000元。3、因被告一直未给原告缴纳社会保险导致原告被迫提出辞职，辞职后单位未支付经济补偿金、失业金、单位未向原告出具书面的劳动关系证明，导致原告未能找到新的工作，原告有权主张经济补偿金、失业金以及养老损失。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司中国农业银行石嘴山惠农支行查询明细1张、银行卡交易明细11张、招商银行交易明细15张、建设银行交易明细25张证据中关于记载银川新华百货东桥电器有限公司支付工资数据的真实性、合法性无异议，对建设银行交易明细中2019年7月15日由银川诚禾信人力资源服务有限公司银行发工资的三性无异议，该证据可以证明2014年8月18日银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界成立时原告即在银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处从事销售工作，由银川新华百货东桥电器有限公司发工资直至2019年6月14日，自2019年6月原告与被告即不存在劳动关系（工资发放为6月份发5月份工资，7月发6月的工资），2019年6月开始原告工资即由银川诚禾信人力资源服务有限公司支付原被告之间即已不存在劳动关系，而是由银川诚禾信人力资源服务有限公司与被告形成劳务派遣关系，并由银川诚禾信人力资源服务有限公司与原告形成劳动关系，由该公司将原告派遣至银川新华百货东桥电器有限公司处从事销售工作，因此原告的证明目的无法成立。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司对营业部主管杨佳的微信截屏16张、微信里涉及的移交图片的打印件5张（微信证据在手机里，提交打印件）、工作照片、公司通讯录、公司营业执照照片共计6张、公司收款对账单照片3张、2014年业务办理照片1张三性及证明目的均不予认可，对杨佳其人无法通过微信聊天等事项确认其人真实身份，其次假使其人真实存在也无权处理原告人事关系调动的相关事宜，原告与杨佳的聊天记录无法证明其有权利向用工单位主张离职的相关事宜，更无法证明其离职理由，而在聊天中所发生的所有离职申请，解除劳动关系证明书等文件均无被告处任何签章，该证据不具有公示公正效力，无法达到原告向用工单位离职具有合法性的任何目的，2018年被告作为用工单位对原告进行培训并收取押金500元应由被告退回，该证据不能证明被告向原告发放了任何报酬，也不能证明2020年5月退还押金时与原告具有劳动关系。原告办理交接手续只能证明其不欲与原告继续存在用工关系，同意被告将其退回用人单位而办理的工作交接手续与是否存在劳动关系还是劳务派遣关系无关。原告提交的照片等证据达不到其要证明的目的。原告提交的银行流水不能证明其在2020年5月29日向其用人单位银川诚禾信人力资源服务有限公司提出过离职，也不能证明双方之间劳动关系已经解除，因此该银行流水最后12个月工资与本案所争议的劳动关系无关。证据四、养老保险台账1张、社会保险缴费凭证7张（上述证据核对原件后退还给原告，提交复印件），证明原告在被告处上班时，被告仅缴纳了2014年8月至11月期间的养老保险。剩余养老保险被告均未给原告缴纳，且因被告未在劳动部门进行合同备案，造成原告无法以单位名义缴纳社保的事实，原告缴纳了2013年3月至2019年12月期间的养老保险为36215.6元，2020年1月至原告辞职前4月这个期间的养老保险因年底前才能缴纳，原告起诉时按照2019年的缴纳计算了4个月数额为2482.40元，原告垫付的养老保险未超过单位应承担的20%，原告主张的38698元应由被告承担。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司对养老保险台账1张的部分真实性有异议，该台账记载1999年至2019年原告的社保缴费记录，其中在2014年缴费数额由单位缴纳2041元，其它均为个人缴纳，原告提交的2013年社保缴纳专用票据与本案无关，2014年8月16日之前也与本案无关，而原告提交的2014年票据数据总额为2436元，与社保缴费台账中个人缴纳的数额3252.50元不符，应当以票据记载为准，对2015年、2016年、2017年、2018年以及2019年1月至5月底的数据三性予以认可。银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司提供了以下证据，薛芳进行了质证：证据一、劳务派遣合同1份（提交复印件，原件核对后退还给被告）、劳动合同1份（复印件是由银川诚禾信人力资源服务有限公司），证明2019年5月31日银川新华百货东桥电器有限公司与银川诚禾信人力资源服务有限公司签订劳务派遣合同1份，合同约定由银川诚禾信人力资源服务有限公司为银川新华百货东桥电器有限公司派遣员工，派遣期限为2019年6月1日至2020年5月31日。2019年6月1日原告与银川诚禾信人力资源服务有限公司监理劳动关系，后签订《劳动合同》1份，合同期限为2019年6月1日至2022年5月31日。根据前述协议银川诚禾信人力资源服务有限公司将原告派遣至银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处担任营业员一职业。薛芳对该证据的三性及证明目的均不予认可，劳动合同中的签字是原告本人的签字，但原告签订劳动合同时是在银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处由银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界的工作人员与原告签订，签订时劳动合同中并没有银川诚禾信人力资源服务有限公司印章和信息，原告一直在被告处工作。证据二、银川诚禾信人力资源服务有限公司工资表11张、中国建设银行网上银行电子回执1份，证明银川诚禾信人力资源服务有限公司已为原告支付了2019年6月至2020年4月的全部工资。银川诚禾信人力资源服务有限公司与原告之间形成劳动关系，由银川诚禾信人力资源服务有限公司发放工资，该工资表与原告提交的完全一致。薛芳对工资表11份不予认可，系银川诚禾信人力资源服务有限公司单方制作，对电子回执无异议，结合原告提交的证据3能够证实原告与银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界存在劳动关系，劳动期限截止至2020年4月底。证据三、劳务派遣员工退回通知单1份，证明2020年5月2日银川新华百货东桥电器有限公司已将原告退回至银川诚禾信人力资源服务有限公司。薛芳对该证据的三性及证明目的均不予认可，原告从未与银川诚禾信人力资源服务有限公司签订过任何劳动合同。本院经审查认为，薛芳提供的银行明细证明其工资自2014年8月由银川新华百货东桥电器有限公司发放，可认定其自2014年8月与银川新华百货东桥电器有限公司存在劳动关系，因此薛芳提供的2013年缴费凭证不予采信；薛芳提供的其他证据与银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界、银川新华百货东桥电器有限公司提供的证据具有真实性、合法性、关联性，均予以采信。本院根据采信的证据以及当事人当庭陈述，查明以下事实：2014年8月薛芳入职银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处工作，由银川新华百货东桥电器有限公司发工资至2019年5月31日。2019年7月8日，薛芳与银川诚禾信人力资源服务有限公司签订《劳动合同》，期限自2019年6月1日至2022年5月31日。薛芳工资自2019年6月起由银川诚禾信人力资源服务有限公司发放。2020年5月，薛芳以无法缴纳社会保险费为由申请解除劳动关系。2020年5月29日，薛芳向石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会申请，请求：1、依法解除原、被告之间的劳动关系，由被告向原告出具书面的解除劳动关系证明；2、被告向原告支付拖欠的工资4000元；3、支付经济补偿金30000元（2013年3月至2020年5月），支付失业金19840元（16个月，1240元/月）。4、被告赔偿未给原告缴纳养老保险而造成的损失38698元（2013年3月1日至2020年5月1日）。另查明，薛芳自行缴纳2014年1月至12月的养老保险费2436元、2015年1月至2018年12月的养老保险费22250.40元、2019年1月至12月的养老保险费7447.20元。本院认为，2014年8月薛芳入职银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处工作，由银川新华百货东桥电器有限公司发放工资至2019年5月31日，期间薛芳与银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处、银川新华百货东桥电器有限公司存在劳动关系，银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处、银川新华百货东桥电器有限公司未给薛芳缴纳养老保险费，薛芳自行缴纳2014年8月至2019年5月31日部分26368.40元[（2436元÷12月×5月）+22250.40元+（7447.20元÷12月×5月）]应由用人单位赔偿。2019年7月8日，薛芳与银川诚禾信人力资源服务有限公司签订《劳动合同》，期限自2019年6月1日至2022年5月31日，自2019年6月起工资由银川诚禾信人力资源服务有限公司发放，因此2019年6月日至2020年5月薛芳与银川诚禾信人力资源服务有限公司存在劳动关系，2020年5月薛芳应与银川诚禾信人力资源服务有限公司解除劳动关系，薛芳请求依法解除与银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处、银川新华百货东桥电器有限公司之间的劳动关系、由银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处和银川新华百货东桥电器有限公司向其出具书面的解除劳动关系证明、支付经济补偿金30000元、失业金19840元的诉讼请求不予支持，薛芳要求银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处、银川新华百货东桥电器有限公司支付的2020年5月拖欠工资亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十条第一款、第四十六条第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、被告银川新华百货东桥电器有限公司石嘴山通信大世界处、银川新华百货东桥电器有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿薛芳未给缴纳养老保险的损失26368.40元；二、驳回原告薛芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（并在接到上诉缴费通知书之日起，七日内预交上诉费，逾期不交按自动放弃上诉处理），并按对方当事人的人数提出副本一式七份，上诉于石嘴山市中级人民法院。如本判决生效后，被告拒不履行，原告可在履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审判员 孙建军 二○二○年八月二十日 书记员 季 元附本案适用的相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第三十条用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。