上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初1500号原告:祁玉梅。委托诉讼代理人：陆增贤。被告：上海瑞宇杰建筑防水工程有限公司。法定代表人：高宇,。委托诉讼代理人：徐忠辉。委托诉讼代理人：徐晓怡。被告:天安财产保险股份有限公司上海分公司。负责人：周敏。委托诉讼代理人：殷雨。委托诉讼代理人：班晓英。原告祁玉梅诉被告上海瑞宇杰建筑防水工程有限公司（下称第一被告）、天安财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆增贤，第一被告委托诉讼代理人徐忠辉、徐晓怡，第二被告委托诉讼代理人殷雨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因机动车道路交通事故引起的人身伤害所产生的医疗费、住院伙食补贴费等各项损失人民币183,285.80元，第二被告在保险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分由第一被告承担；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求为194,447.80元。事实和理由：2019年3月15日15时30分许,第一被告驾驶员高宇驾驶牌号为沪C389**的小型轿车与骑行电动三轮车的原告在本区东平南路、板桥西路西50米处发生碰撞,造成原告受伤。当日上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）认定，第一被告驾驶员高宇负事故全部责任，原告无责任。第一被告辩称，对事故经过和责任认定无异议，事发时驾驶员高宇系履行职务行为。第二被告辩称，对事发经过和责任认定没有异议，肇事车辆投保了交强险和含不计免赔的商业三者险（责任限额为1,000,000元），事故发生在保险期间内。经审理查明：2019年3月15日15时30分许,第一被告驾驶员高宇驾驶牌号为沪C389**的小型轿车与骑行电动三轮车的原告在本区东平南路、板桥西路西50米处发生碰撞,造成原告受伤。金山交警支队出具交通事故认定书，确认第一被告驾驶员负事故的全部责任，原告无责任。事发时第一被告驾驶员高宇系履行职务行为。又查明，涉案车辆向第二被告投保了交强险和含不计免赔率的商业三者险(责任限额为1,000,000元)。另查明，2019年8月16日，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级以及伤后所需休息、营养、护理期限进行鉴定，该机构于2019年8月27日出具下述鉴定意见：原告之损伤构成十级伤残，酌情予伤后休息期150日，营养期60日，护理期90日。本案在审理中，第二被告对原告提交的鉴定结论有异议，申请对原告的伤残等级以及休息、营养、护理期重新鉴定。经审查，本院准许了第二被告重新鉴定申请，并由本院委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级以及休息、营养、护理期限进行重新鉴定。2020年6月18日，该鉴定中心出具鉴定意见，认为被鉴定人的伤情构成十级伤残，可酌情予伤后休息期150日，营养期60日，护理期60日。以上事实，由原、被告基本信息，第一被告驾驶员的驾驶证、肇事车辆行驶证，交通事故认定书，保单，就医记录册、门诊收费票据、放射诊断报告，误工证明、营业执照、劳动合同、退工单、微信交易记录，户口簿，司法鉴定意见书、鉴定费发票，修理费发票，律师费发票，重新鉴定意见书、重新鉴定费发票，第二被告提交的录音资料及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告驾驶员承担本起事故的全部责任，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，原告的损失，由第二被告在保险范围先予赔偿，仍有不足，鉴于肇事驾驶员属职务行为，按相关规定，依法由第一被告全额赔偿。关于两份鉴定结论采用问题,经质证，原、被告对重新鉴定意见书的三性均无异议，故本院从证据规则和相关规定考量，重新鉴定意见书的证明效力更高，可以作为计算原告损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失核实为：1、医疗费，第二被告对医疗费单据的真实性无异议，但要求扣除非医保费用。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确，故本院对第二被告的辩解不予采纳。经核查，医药费本院凭据确认为4,548.80元。2、营养费，本院按照30元/天，参照鉴定意见计算60天为1,800元。3、护理费，原告主张按3,373元/月计算，未超过本市护理行业标准，本院予以准许，参照鉴定意见60天为6,746元。4、残疾赔偿金，原告系城镇户口，故按照城镇居民标准计算，鉴于原告定残时未满60周岁和十级伤残的事实，计算为147,230元。5、精神损害赔偿金，本院根据原告的伤残程度及过错情况酌情支持5,000元。6、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。原告提交误工证明、营业执照、劳动合同、退工单、微信交易记录，诉请其误工损失为3,350元/月，计算150日。第二被告对原告提交的该组证据不予认可，且提供录音资料予以证明，本院经审核后认为，原告提交的退工单可以证明其因发生交通事故与原用工单位在劳动合同期限未满时提前解除劳动合同，导致误工损失实际发生，第二被告所举证据证明力明显不足，原告所举证据存在一定的证据优势，故本院采信原告所举证据，参照鉴定意见150天计算误工费为16,750元。7、交通费，本院根据第二被告认可的200元予以支持。8、衣物损，第二被告不认可，原告未提交证据予以证明，本院依法不予支持。9、车损费650元，第二被告没有异议，本院照准。10、鉴定费1,950元、重新鉴定费3,500元，合计为5,450元，本院凭据予以确认。上述1-10项合计188,374.80元，由第二被告在保险范围内予以赔偿。11、律师代理费5,300元，本院根据支持原告诉请金额予以支持，不属于保险理赔范围，由第一被告承担。综上，第一被告应赔偿原告律师代理费5,300元，鉴于第二被告已支付重新鉴定费3,500元，故第二被告还需赔偿原告损失184,874.80元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海瑞宇杰建筑防水工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告祁玉梅律师代理费5,300元；二、被告天安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告祁玉梅各项损失184,874.80元；三、驳回原告祁玉梅的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2,094元，由原告负担42元，被告上海瑞宇杰建筑防水工程有限公司负担2,052元。被告应负之款定于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张雁虹二〇二〇年八月十九日书记员  喻 丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。