江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0583民初10449号原告：昆山弘厚贸易有限公司，住所地昆山市花桥镇云桥路**同城浦江大厦**楼**,统一社会信用代码91320583MA1ME1TH1C。法定代表人：马凤燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：王亚敏，北京德和衡（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：常玥，该公司员工。被告：潘丽丽，女，1994年11月11日出生，汉族，住安徽省舒城县。原告昆山弘厚贸易有限公司（以下简称“弘厚公司”）与被告潘丽丽经济补偿金纠纷一案，本院于2020年7月2日受理后，依法由审判员孙学谦适用小额诉讼程序独任审判,于2020年8月3日公开开庭进行了审理，原告委托代理人王亚敏、常玥到庭参加了诉讼，被告潘丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘厚公司向本院提出诉讼请求:一、请求依法判决确认原告与被告之间的劳动合同已合法解除；二、请求依法判决原告无需支付违法解除劳动合同的经济赔偿金9033.34元，无需支付加班费17602.04元，合计26635.38元。三、请求判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告并不存在违法解除劳动合同被告自2019年9月入职原告处从事美工设计工作，因被告工作能力存在不足，未能及时足量的完成公司下达的工作任务，严重违反公司规章制度规定。原告多次约谈被告，提出被告所存在的问题并要求改正，而被告拒不改正，依然不能胜任工作，严重损害公司利益。2020年3月2日，原告书面通知被告因不能胜任工作任务、违反公司规章制度解除劳动合同，原告签字予以签收。因被告不能胜任工作又拒不改正，严重违反了原告的管理规定，原告据此解除与被告的劳动关系事实清楚，依据充分，程序合法有效，符合法律规定，故不应支付被告经济赔偿金。二、昆山市劳动争议仲裁委员会裁决原告支付被告加班费无事实依据。仲裁委仅依据被告潘丽丽在仲裁阶段提供单方制作的加班费计算明细、打卡月度汇总表及微信聊天记录决裁原告支付加班费缺乏事实依据，加班费计算明细、打卡月度汇总表系被告潘丽丽单方制作，不能反映潘丽丽的加班时间，且2020年1月至2020年3月期间系疫情较为严重期间，无法复工的情况下，公司员工均在家办公，考勤打卡记录均是员工单方面操作点击，不具有真实性、关联性。三、昆山市劳动争议仲裁委员会作出的关于被告胜任工作的事实认定不清被告因工作能力问题不能胜任公司下达工作任务，原告于2020年1月份前后就多次要求其改正，在其拒不改正后，原告才向被告通知解除合同。仲裁委仅以被告在其他公司任职期间2019年5月所获得的优秀员工(提名)及发放优秀津贴就认定原告胜任工作事实依据不足。提名不是原告作出行为，也不代表最终奖励，时间也距解除合同时间较久，且原告所发放优秀津贴仅为工资组成之外补贴员工所设，也发放给众多员工，不能以上述事实认定被告胜任工作。综上所述，请贵院依法支持原告全部诉讼请求，维护原告合法权益。被告潘丽丽辩称，1.原告与被告之间的劳动合同属于违法解除，对于原告所说的能力不足以及严重违反公司规章制度属于原告强加之意，也并没有明确指出违反哪一条规章制度，就单方面解除劳动合同。2.与直系主管聊天记录足以证明并非被告工作能力不足。且与人事常某聊天记录，证明总经理官江河也表示对本人工作的认可。3.本人于2019年8月份提出离职申请，其主管江某以及人事常某等人执意留下，并为被告人增加工资，且承诺招一俩个设计美工分担繁重的工作量，但实际并没有及时招美工。有原告录音谈话可知；其主管江某明知道需要加班才能完成所定的目标，却不招人去完成，只想让被告一直无偿加班。属于用人单位变相强迫劳动者加班，制定不合理不科学的劳动定额标准，使得大部分劳动者在八小时制的标准工作时间内不可能完成生产任务。4.被告签字只代表收到公司单方面违法解除劳动合同，对于其他描述并不赞同。5.加班计算明细均根据钉钉打卡导出打卡记录所得出，并非本人单方面制作，且本人的打卡记录并不完整，仲裁开庭时，有要求原告提供打卡记录，但原告并没有配合提供。6.2020年1月底到2020年2月中旬期间在家办公属于公司要求，并非本人要求，且不是只有被告一人在家办公，原告提供的证据得以证明事实。2020年2月10日，原告要求填写在公司办公登记，本人积极配合公司，于2020年2月20日到公司办公，成为第一批返工人员，实则在家办公时间并不久。7.所获优秀员工是原告认定其优秀才提名并评定优秀员工，发放优秀津贴。根据公司《薪酬管理制度》中，2.4固定工资中的第三条有对优秀员工的津贴做解释。可认定为被告是认定为优秀员工并非提名，并且优秀员工旅游合影等证据也足以证明。《薪酬管理制度》中3.5薪酬调整原则中的人事异动调薪，可认定为被告是破格晋升，并且当时提交了《行政奖惩单》，经总经办(官江河)核准生效的。8.原告提供的《员工手册》于本人离职后在几处做了更改，明显有规避加班费的嫌疑。9.《优秀员工激励制度》3.5可见公司激励加班，与其说是鼓励加班，不如说是硬性加班，在聊天记录群中，也曾硬性要求加班。原告以口头叫人加班，不支付加班费。10.与“常玥”的聊天记录截图：证明劳动合同的变更由公司安排，并非被告本意，原告公司之间以签订劳动合同的形式转移用工主体，是对劳动者合法权益的侵害。11.被告多次与原告要求出具有效的离职证明，以及退工登记表，但昆山弘厚贸易有限公司至今没有出具有效证明，导致本人领取不到失业金，给本人造成了经济损失计4040元。综上，请求法院依法驳回原告诉请，支持仲裁裁决。经审理查明，2019年3月4日，被告潘丽丽入职案外人上海雅素电子商务有限公司（以下简称“雅素公司”）担任服装美工设计，但劳动合同是被告潘丽丽与案外人菲亚投资管理（昆山）有限公司（以下简称“菲亚公司”）签订，期限自2019年3月4日起至2022年12月31日止，其中试用期自2019年3月4日起至2019年5月4日止。2019年9月11日起，被告潘丽丽与原告弘厚公司签订劳动合同，合同期限自2019年9月11日起至2021年9月10日止。2020年3月2日原告弘厚公司书面通知原告解除劳动合同，解除理由为不能胜任本职工作，面谈希望改进后仍不能胜任本职工作。原告表示被告实际是为原告工作的，以雅素公司的名义招聘并使用雅素公司名称的0A系统只是为了方便管理，与菲亚公司签订劳动合同是为了方便缴纳社保及公积金。被告称其要求缴纳社保就让其签订一份劳动合同，要求缴纳公积金就让其再签订一份劳动合同，且告知被告对工作没有任何影响。根据双方陈述，被告的工作具有延续性，实际没有受到明显影响。被告在职期间的平均工资为4525元/月。另查明，原告提供约谈被告改正视频，证明原告多次约谈被告，提出被告工作中所存在的问题，并要求改正，但被告拒不改正，依然不能胜任工作。被告录音谈话，真实性认可，但只是2020年3月2日当天谈话的，之前没有沟通过，也没有说过我不能胜任工作。原告提供发布日期为2020年1月1日的员工手册，其中第三章第6条调休制度规定：“公司提倡高效率工作，鼓励员工在工作时间内完成工作任务，在正常工作时间无法完成正常工作量造成的延长工作时间以及在非工作时间内参加的培训和学习等，在未获得主管同意和审批前，均不视为加班，且不作调休处理”，证明被告加班需提交加班申请。被告认为该份员工手册与其提供的2019年版本的员工手册不一样，但被告确认在离职前能在公司办公系统中看到原告提交的员工手册。原告提供的被告考勤加班数据统计和加班金额汇总，证明被告2019年3月4日至2020年2月2日期间平时加班时数为117小时，周末加班时数为264小时，节假日加班时数为25小时，2020年2月8日至2月29日期间平时加班时数2.5小时，周末加班时数为32小时，且原告在2019年3月和4月已付加班工资1783.9元。被告不予认可，认为原告的统计存在疏漏。被告提供工资流水及工资条（其中2019年3月和4月显示加班费各891.95元，共计1783.9元）、加班费计算明细、钉钉打卡月度汇总表、聊天记录截图，证明被告的工资水平和加班情况，但原告未支付加班工资。原告对工资流水和工资条认可，但对加班费计算明细和打卡月度汇总表、聊天记录不认可，认为是被告单方面制作，不具有考勤效力。最后查明，被告潘丽丽向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金9033.34元；2、支付2020年3月1日、2日两天工资468.97元；3、支付2019年3月4日至2020年3月2日期间的周末加班费19205.5元、平时加班费10195.7元、法定节假日加班费2694.2元；4、补缴2019年3月、4月及2020年3月期间的社会保险；5、要求出具退章工证明。该委员会于2020年5月8日作出昆劳人仲案字[2020]第0536号裁决，裁决：弘厚公司于本裁决生效之日起三日内一次性支付潘丽丽违法解除劳动合同赔偿金9033.34元、2020年3月1日、2日两天工资468.97元、2019年3月4日至2020年3月2日的加班费差额17602.04元，合计27104.35元。弘厚公司于本裁决生效之日起三日内为潘丽丽出具解除证明。驳回潘丽丽的其它申请请求。后原告不服该裁决，向本院提起诉讼。庭审中，原告同意按照仲裁裁决支付被告2020年3月1日、2日两天的工资468.97元。上述事实有仲裁裁决书、约谈被告改正视频、解除合同通知书、2020年1月1日的员工手册、在家办公通知、入职通知邮件截图、员工牌、集体军训图片、全日制劳动合同书、解除劳动合同通知书、2019年5月优秀员工提名及优秀员工团建照片、工资流水及工资条、加班费计算明细、打卡月度汇总表、聊天记录截图、社保参保证明、微信聊天记录、优秀员工激励制度、疫情期间员工通行证、放假通知，以及本院庭审笔录和质证笔录予以证实。本院认为，原告与被告构成劳动关系，被告为原告提供劳动，接受原告的管理，原告根据被告的工作岗位和工作时间支付被告劳动报酬。关于原告要求无需支付被告赔偿金的诉请，原告以被告不胜任工作为由解除劳动关系，但仅提供了约谈视频予以证明，且被告不认可该视频内容，本院认为，原告以此理由解除其与被告的劳动关系理由并不充分，应当支付被告解除劳动合同赔偿金。关于被告的工作年限，被告虽在2019年3月4日是与案外人菲亚公司签订的劳动合同，但原告和被告确认被告的工作岗位一直未变，故被告的工作年限应当连续计算，根据被告的工资水平，原告应当支付被告解除劳动合同赔偿金9033.34元。关于加班费，原告提供的2020年版本的员工手册中明确约定，加班应经主管审批，被告在庭审中也确认知晓该规定。现被告提供钉钉打卡月度汇总、加班费计算明细，但未提供加班经主管审批的证据，且原告不认可，因此本院不予采信。现原告提供考勤加班数据统计显示，被告2019年3月4日至2020年2月2日期间平时加班时数为117小时，周末加班时数为264小时，节假日加班时数为25小时，2020年2月8日至2月29日期间平时加班时数2.5小时，周末加班时数为32小时；因双方签订的劳动合同中未约定加班费计算标准，因苏州地区自2018年8月1日起的最低工资标准为2020元/月，本院以2020元/月为标准计算加班费，经本院核算，原告应当支付被告加班费9823.17元，扣除原告已支付的加班费1783.9元，原告还应支付被告加班费8039.27元。庭审中，原告同意按照仲裁裁决支付被告2020年3月1日、2日两天的工资468.97元，本院予以确认。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告昆山弘厚贸易有限公司支付被告潘丽丽解除劳动合同赔偿金9033.34元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、原告昆山弘厚贸易有限公司支付被告潘丽丽加班费差额8039.27元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、原告昆山弘厚贸易有限公司支付被告潘丽丽2020年3月1日、3月2日的工资468.97元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。(如采用转账方式支付，请汇入被告指定账户，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32×××60-48807)如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告负担。本判决为终审判决。审判员  孙学谦二〇二〇年八月十九日书记员  张贤飞附：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。