四川省夹江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1126民初397号 原告：成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司，住所地成都市金牛区金青路**附**，统一社会信用代码91510106MA66G3MP3N。 法定代表人：罗琼，总经理。 委托诉讼代理人：古飞，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：王梦蝶，四川中虹律师事务所律师。 被告：峨眉山裕和大酒店有限公司，住，住所地峨眉山市绥山镇大南村****一社会信用代码91511181MA66MTXM2U。 法定代表人：王凯。 委托诉讼代理人：汪智，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：谢方田，四川权济律师事务所律师。 被告：峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司，住所，住所地夹江县漹城镇华都路**社会信用代码91511126MA66M5AB03。 法定代表人：王凯。 委托诉讼代理人：汪智，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：谢方田，四川权济律师事务所律师。 原告成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司（以下简称荣尊盛宴公司）与被告峨眉山裕和大酒店有限公司（以下简称裕和大酒店公司）、峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司（以下简称裕和大酒店夹江分公司）合同纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后适用简易程序公开开庭进行了审理。原告荣尊盛宴公司的委托诉讼代理人王梦蝶、古飞，被告裕和大酒店公司、裕和大酒店夹江分公司的委托诉讼代理人谢方田、汪智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告荣尊盛宴公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告裕和大酒店夹江分公司于2019年8月1日签订的《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》已于2020年3月17日解除；2.判决两被告支付原告2020年2月份和3月份的承包费65460元；3.判决两被告赔偿原告因解除合同造成的损失共计276919元；4.判决两被告退还原告保证金50000元；5.本案诉讼费、保全费用由两被告承担。庭审过程中，原告撤回对于第5项诉讼请求中保全费的请求。事实和理由：原告与被告裕和大酒店夹江分公司于2019年8月1日签订了《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》，约定由原告承包位于夹江县漹城镇华都路25号的峨眉山裕和大酒店中厨房、中西自助餐厨房，合同对承包费用及保证金等事宜进行了明确约定。合同签订后，双方按照合同执行，未出现任何问题，2020年3月17日，被告裕和大酒店夹江分公司突然告知原告，其要单方面解除承包合同，并强行让原告及员工搬离酒店。因受疫情影响，2020年2月和3月酒店未正常营业，经原告与被告裕和大酒店夹江分公司协商一致，约定在此期间的承包费变更为行政总厨与厨师长每月支付5000元，其他员工支付1000元，2月与3月厨房员工总数为33人，另3月应被告裕和大酒店夹江分公司要求原告安排两人上岗，该两人的劳务费共计4960元未支付，故两被告尚欠原告2月和3月的承包费共计65460元。经原告统计，原告在承包酒店6个月内，每月承包费扣除员工工资等成本费用外，月盈利额为9716.45元。合同约定承包期限为3年，但被告裕和大酒店夹江分公司在原告承包7.5个月后，无故单方面解除了承包合同，致使原告损失了余下28.5个月的盈利收入，故按照法律规定，两被告理应赔偿原告可得利益276919元。综上，原告按照合同约定履行合同，被告无故解除合同属严重违约，并严重侵犯了原告的合法权益，因承包合同未约定被告裕和大酒店夹江分公司单方面解除合同的违约金，故按照法律规定应当赔偿原告损失，包括可得利益。裕和大酒店公司作为总公司，应当对被告裕和大酒店夹江分公司的行为承担赔偿责任。但原告与二被告多次协商，二被告均拒绝支付原告赔偿款、承包费及保证金。原告为维护自身的合法权益，起诉来院，请求判如所请。 被告裕和大酒店公司、裕和大酒店夹江分公司辩称，是原告方主动提出的解除合同。1.我方同意原告第1项诉讼请求；2.请求法院驳回原告第2项诉讼请求，今年2、3月份酒店因为疫情原因政府通知不能营业，在酒店未正常营业的情况下，原告没有提供劳动，酒店依照合同约定没有义务支付劳动费；3.请求驳回原告第3项诉讼请求，因为原告没有按照合同第四条履行自己的职责，酒店方有权解除合同，并不支付赔偿金；4.同意退还原告的保证金5万元；5.诉讼费由原告承担。 本院经审理认定事实如下： 原告荣尊盛宴公司于2019年7月24日成立，经营范围：餐饮企业管理；酒店企业管理；企业管理咨询；会议及展览服务；礼仪服务等。 2019年8月1日，被告裕和大酒店夹江分公司作为甲方（发包方）、原告荣尊盛宴公司作为乙方（承包方）签订《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》一份，载明：“……一、承包内容1、承包范畴：甲方将坐落于夹江县漹城镇华都路25号的“峨眉山裕和大酒店”中厨房、中西自助餐厨房承包给乙方。乙方负责甲方提供食品原材料之后的材料保管、清洗、制作、加工直至出品的全部工作，同时负责酒店中餐顾客、住客早餐、中西自助餐就餐食品的制作供应和厨房环境、设备、餐用具、柜台、生产仓库的卫生管理工作。2、职群关系：为了便于管理，甲方任命乙方派出的古飞为行政总厨，直属上司为酒店总经理。……3、乙方人员及资质：乙方派出的厨师（炒锅）、凉菜、点心、上什、砧板、打荷、厨工等所有工作人员。乙方及乙方聘请厨师（炒锅)、凉菜、点心、上什、砧板、打荷、厨工等关键技术人员必须具备四星级酒店餐饮生产水准或国家等级证书复印件交甲方行政部存档，所有人员的健康证按国家规定时效内的有效证件交甲方留存。……4、乙方人员与甲方的关系：乙方自行办理具有民事责任能力的营业执照，所有用工人员由乙方自行参加社会保险，发生劳务或劳动争议的法律责任由乙方自行承担。……二、承包方式1、包工不包料，由乙方派人，不计为酒店员工，但却受甲方监管之方式（食品、消防、生产安全，考勤，制度，服装，礼仪等)。2、根据甲方经营思路，设计符合国家政策和体制改革，包括“粤菜、传统川菜、私房菜、夹江本土特色菜”菜单及满足酒店经营方针的价格定位。并具备本酒店不同季节时段3-5种招牌菜，详细人员编制详见附件。……三、承包期限3.1.自2019年8月1日起至2022年7月31日止（含试用期），承包期为三年。承包期满如乙方要求续签，在同等条件下有优先权。需提前两个月书面报告甲方，若不续签的情况下，须等甲方新的厨师团队进场后才能离场。3.2.乙方承包期内应交甲方厨房安全保证金伍万元，承包期满后，若甲乙双方不再合作，并无安全相关事宜，甲方全额无息退还乙方安全保证金，甲乙双方如继续签订承包合作协议，该保证金则自动顺延为厨房承包安全保证金。3.3.承包费用递增方式：3.3.1.甲乙双方从签订合同之日起的次年满一年营业额每月平均达到120万以上（员工餐和客房客餐不给予计算）对超出金额20万以内（含20万)，按超出金额3%奖励为厨房承包费费用的递增。……四、工作标准4.1.乙方承诺的食品质量标准：乙方承诺对厨房管理及厨房加工食品质量达到或超过四星级酒店标准，并符合当地市场。如乙方在本协议起6个月内达不到承诺标准，甲方有权终止本协议。4.2.新品研发：乙方应每15天组织召开一次菜品讨论会，并邀请甲方管理人员参加，在确保菜品质量的同时不断推陈出新，推出酒店品牌菜、招牌菜，要做到新、奇、特、鲜，每月至少推出3道热菜新品。乙方承诺规定时间每少出一道新菜扣款300元。4.3.时令菜、节日菜、美食节：乙方应结合节假日及酒店经营情况,适时推出时令菜、节日菜，配合酒店不定时举办如美食节、淡季餐饮促销等活动。乙方承诺遵循中国24节气、时令特性和中国传统春节、端午、清明、中秋节日文化，在每个节气之初推出4道热菜新品，每个节日之初推出2道新品。此类新品入旬度新品成果。每少出新品一道扣款300元。乙方承诺在春、夏、秋、冬四季至少推广2次美食节，以加强餐饮品牌建设和营收保障。乙方承诺在不同季节新鲜食材、食材期内，不仅仅是合理结合酒店食材采购成本，更重要推陈出新，制定新的菜品创新规划和成本有效控制。……五、工作薪酬5.1.乙方承包（中厨房+自助餐早餐厨房）的每月承包费用总额为人民币壹拾叁万玖仟贰佰元(小写139200元，本承包费用不含税，税款甲方按照3.3%支付乙方，由承包方（乙方）开具发票。乙方必须安排员工不少于29人工作（月度考核每月中的15天内，不低于27人上岗按29人结算费用，超出此标准，按同级别及实际上岗人数结算费用），人均薪酬4800元/月。若乙方未按组织架构配比相应级别、级差的厨房工作人员，甲方有权按照实际的级别、级差厨房工作人员来核算当月实际发生的承包费，相关薪酬在总承包费中给予扣除。5.2乙方在甲方通知时间的五天内，必须补齐协议中规定的组织架构相关人员。承包费中己包含乙方所有人员的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险等社保缴费及节假日加班工资)。厨房承包团队每月薪酬由承包人自行分配发放，在保证不影响酒店经营正常情况下，甲方不参与乙方的工资发放方式。5.3.薪酬发放：5.3.1每月乙方承包厨房工资费用结算日：每月8日-10日结算上月乙方厨房承包费,甲方凭乙方开具的有效税票支付，支付时间为每月15日前。如遇周末或法定节假日自动顺延时间。其中需要扣除上月行政过失的相关处罚款项，剩余的由乙方自行分配。……九、甲方权利与义务权利：……9.11.乙方工作未达到本合同第四条所规定的工作标准，经过甲方三次书面警告后，乙方仍然不能达到双方约定的工作标准，甲方有权解除本合同。……十二、违约责任：……12.2.乙方在工作中不执行酒店管理方的规章制度，甲方在书面明确要求乙方改正三次无效后，甲方视其乙方为违约，甲方有权终止本合同而不需赔偿违约方任何损失。并在解除合同期内，乙方有责任和义务配合甲方新进厨房团队的交接工作。……”裕和大酒店夹江分公司和荣尊盛宴公司在该合同上盖章确认。 2019年7月22日，被告裕和大酒店夹江分公司出具《收款收据》，载明：“今收到荣尊盛宴公司交来厨房承包保证金伍万元正”。 因受疫情影响，裕和大酒店夹江分公司在2020年2、3月份未正常营业。经裕和大酒店夹江分公司通知，2020年2月1日至2020年2月28日期间原告未安排员工到被告处上班。2020年2月28日，经裕和大酒店夹江分公司要求，原告安排员工陈秋月、汪乐于2020年2月29日到被告裕和大酒店夹江分公司厨房报到上班。 2020年2月14日，原告公司员工古飞向被告裕和大酒店夹江分公司财务经理王兴梅发送微信：“哦对了，补贴的事，我给想办法安抚下面人员，这段时间是公司最难的时候，我坚决支持公司，就按你之前说的每人每月1000元，我和王师各5000元吗。”“我也替下面员工感谢公司的生活补助支持”“感谢王总的关心”。王兴梅回复：“应该的，感谢大家的理解和支持”。2020年3月17日，王兴梅向古飞发送微信：“古飞，根据2020年3月15日上午汪总与你友好协商，你同意解除你公司于2019年8月与我公司签订了《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》事宜，你迟迟未来办理相关手续，现公司给出两种处理方式供你选择：1、按你与汪总协商结果双方友好解除合同，公司将给予疫情期间你的员工一定的补贴。2、如公司发函我们就按正常程序解除合同，贵公司的员工由你自行承担费用，我公司不再承担任何相关费用，请你于2020年3月18日确定处理方式”。古飞回复：“我不同意，如果你们要解除合作的呢，你们就发一个函给公司，口头说了不算”。 2020年3月17日，被告裕和大酒店夹江分公司通过微信向原告荣尊盛宴公司发出《关于解除〈峨眉山裕和大酒店厨房承包合同〉的函》，载明：“成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司：古飞先生：你公司于2019年8月与我公司签订了《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》，但在合同履约期间，你公司多次违反了合同约定：1、按照合同第一条第三款：“乙方及乙方聘请厨师……必须具备四星级餐饮生产水准或国家等级证书复印件交甲方行政部存档”。时至今日我公司始终未收到一份你方交来的证书复印件。2、按照合同第二条第三款第6小款：“酒店行政部统一人事考勤管理，严格遵守酒店员工手册行为规范；休假事假等需提前报备”，但你方始终未能达到要求，经行政人事部多次提出仍拒绝执行我方考勤管理制度。3、按照合同第四条第三款：“乙方承诺遵循中国24节气……在每个节气之初推出四道热菜新品”“乙方承诺在春夏秋冬四季至少推广2次美食节……”，时至今日，你方也未履约。因此，按照合同第十二条第二款之约定，你方在工作中不执行酒店管理方的规章制度，我方有权终止合同而不需赔偿违约方任何损失。请你方在接到本函后三日内前来我公司办理解除合同手续，逾期我公司将视为你方默认解约。特此函告”。 另查明，裕和大酒店夹江分公司财务每月制作厨房劳务费表格，并据此向原告支付每月劳务费用。具体支付情况为：2019年8月支付128533.27元、2019年9月支付135444.98元、2019年10月份支付165035.98元、2019年11月份支付163379.36元、2019年12月份支付163003.93元、2020年1月份支付159493.62元，以上金额含税款。 上述事实,有原、被告当庭陈述,原、被告营业执照、《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》、关于解除《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》的函、2019年8月至2020年1月的厨房劳务费表格、收款凭证、微信聊天记录、收据、领款单、庭审笔录等证据证实。 本院认为,依法成立的合同受法律保护。本案原告荣尊盛宴公司与被告裕和大酒店夹江分公司签订的《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性强制性规定，该合同合法有效，对合同双方当事人具有约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。原告主张本案厨房承包合同性质上属于劳务承包合同，被告主张本案厨房承包合同性质上属于承揽合同，本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。本案中，双方签订的合同虽名为承包合同，但从合同约定的内容来看，与承揽合同的特征相一致，双方建立的合同关系实际为承揽合同关系，同时，劳务承包合同亦具有承揽合同性质，荣尊盛宴公司按照被告裕和大酒店夹江分公司的要求提供劳务完成承揽工作，被告裕和大酒店夹江分公司按照约定接受劳务并支付报酬，故本案合同性质上属于承揽合同，本院将本案案由变更为承揽合同纠纷。 对于原告诉讼请求中被告方无异议的第一项、第四项诉讼请求，本院予以确认。 关于原告要求被告支付的2020年2月份和3月份的承包费65460元的诉讼请求。本院认为，本案中，根据庭审查明的事实可知2020年2月1日至2020年2月28日期间，原告未安排员工至酒店工作，2020年2月29日至2020年3月17日合同解除前，被告安排两名员工至酒店上班。案涉合同中约定：“乙方必须安排员工不少于29人工作（月度考核每月中的15天内，不低于27人上岗按29人结算费用，超出此标准，按同级别及实际上岗人数结算费用），人均薪酬4800元/月。若乙方未按组织架构配比相应级别、级差的厨房工作人员，甲方有权按照实际的级别、级差厨房工作人员来核算当月实际发生的承包费，相关薪酬在总承包费中给予扣除。”根据该条约定，可见当工作员工少于29人时，承包费应按实际用工人数计算，因此，被告裕和大酒店夹江分公司应支付给原告荣尊盛宴公司的承包费仅为2020年2月29日至2020年3月16日期间陈秋月、汪乐两人实际上班的费用。关于该两人上班产生的费用，原告主张为4960元，被告予以认可，本院对此予以确认。关于原告主张的另外60500元费用，原告主张与被告协商二月及三月的劳务费为行政总厨和厨师长每月5000元，其他员工每月1000元，其提供的证据仅为古飞与王兴梅的聊天记录，本院认为，该聊天记录并不能达到原告的证明目的。故原告要求被告支付其余60500元费用的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 关于原告要求被告赔偿因解除合同造成的损失276919元的诉讼请求。原告明确该损失仅为可得利益损失，并且主张损失计算方式为月盈利额9716.45元乘以剩余承包期，即9716.45元×28.5个月=276919元。被告裕和大酒店夹江分公司主张其解除合同既符合约定解除也符合法定解除。本院认为，被告裕和大酒店夹江分公司于2020年3月17日向原告荣尊盛宴公司发出《关于解除〈峨眉山裕和大酒店厨房承包合同〉的函》，以荣尊盛宴公司在工作中多次不执行酒店管理方的规章制度为由，依照合同第十二条第二款之约定解除合同。案涉合同第十二条第二款规定：“乙方在工作中不执行酒店管理方的规章制度，甲方在书面明确要求乙方改正三次无效后，甲方视其乙方为违约，甲方有权终止本合同而不需赔偿违约方任何损失”，被告方向本院提交了七份显示为发给原告方的《通知》，但未提交证据证明以上《通知》均告知或者送达给原告方，因此，被告裕和大酒店夹江分公司解除合同的行为并不满足合同第十二条第二款规定的条件。被告裕和大酒店夹江分公司在庭审过程中主张其解除合同的另一个依据是新冠疫情引起的不可抗力致使合同目的不能实现，本院认为，虽然被告方发出解除函时确实处于疫情期间，但是被告当时提出解除合同的函件上载明的理由并不包含不可抗力，同时，疫情并不必然导致合同目的不能实现，合同双方可通过变更履行期限、履行方式、部分合同内容等方式继续履行合同，因此，本院对被告主张不可抗力导致合同目的不能实现为由解除合同的主张不予采信。被告裕和大酒店夹江分公司解除合同的行为并不符合约定解除权或者法定解除权中因不可抗力致使合同目的不能实现的情形。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”，由此可见，被告裕和大酒店分公司享有任意解除权，但如因解除合同对原告造成了损失，被告裕和大酒店分公司应该赔偿损失。本案中，原告为证明其可得利益损失，提供了工资清单、工资条以及微信转账截图为证。本院认为，原告提交的上述证据不能达到其证明目的，首先，从证据的形式来说，工资清单、工资条没有制表时间、工资月份及制表人、核表人签章等,不符合财务常规，在没有其他证据予以印证的情况下,其内容是否真实无法确认,不能仅依此确认荣尊盛宴公司的工资发放情况，从而确认原告方每月的平均利润；其次，原告提交的被告方制作的2019年8月至2020年1月的《厨房劳务费》表格中，除2019年8月份对于员工的工资列明外，其余月份均载明的是4800元每人，无法看出每人具体工资金额，更无法判断原告是否盈利；再次，原告请求按28.5个月计算可得利益亦不准确，合同解除并不必然导致原告方在剩余合同期28.5个月内均无法获得收入，原告可通过从事其他工作防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿；最后，新冠疫情客观存在，确实对酒店行业造成严重影响，基于公平原则，也不应加大被告裕和大酒店夹江分公司的责任。综上，在原告提交的证据并不能证明其损失的情况下，对于原告要求被告赔偿损失276919元的诉讼请求，本院不予支持。 关于原告请求裕和大酒店公司对裕和大酒店夹江分公司的行为承担赔偿责任的请求，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条:“分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担”和《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款:“分支机构以自己的名义从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担”的规定，裕和大酒店公司对裕和大酒店夹江分公司的上述债务承担补充责任。 综上所述，原告的诉讼请求部分成立，对其合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十九条、第二百六十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认原告成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司与被告峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司于2019年8月1日签订的《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》已于2020年3月17日解除； 二、被告峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司于本判决生效后十日内支付原告成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司承包费4960元； 三、被告峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司于本判决生效后十日内退还原告成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司保证金50000元； 四、峨眉山裕和大酒店有限公司对峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司的上述二、三项债务承担补充责任； 五、驳回原告成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3593元，由原告成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司负担3006元，由被告峨眉山裕和大酒店有限公司、峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司负担587元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员 徐 莹 二〇二〇年八月七日 书记员 李婷婷