北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初22693号原告：刘娟，女，1963年6月4日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：唐庆庆，北京声弛律师事务所律师。委托诉讼代理人：高原，北京声弛律师事务所实习律师。被告：北京斌凝祥融投资有限公司，住所地北京市海淀区板井路******。法定代表人：马海贤，经理。委托诉讼代理人：刘佳，女，北京斌凝祥融投资有限公司运营负责人。被告：北京斌凝祥融贸易有限公司，住所，住所地北京市西城区广义街**楼**319div>法定代表人：程辉，经理。委托诉讼代理人：韩晓玉，女，北京斌凝祥融贸易有限公司总经理。原告刘娟与被告北京斌凝祥融投资有限公司（以下简称投资公司）、北京斌凝祥融贸易有限公司（以下简称贸易公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告刘娟及其委托诉讼代理人唐庆庆、高原、被告投资公司的委托诉讼代理人刘佳、被告贸易公司的委托诉讼代理人韩晓玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘娟向本院提出诉讼请求为：1.判令被告贸易公司依照双方签订的《借款及保证合同》归还原告本金30000元；2．判令被告贸易公司向原告支付违约金（计算方法为：以30000元为基数，以日万分之五为标准，自2019年10月31日起计算至实际给付之日至）；3．判令被告投资公司对上述债权承担连带责任；4．判令被告投资公司承担原告因本次诉讼支出的律师费10000元；5.判令诉讼费由二被告负担。事实和理由为：2018年10月31日，原告与被告投资公司签订《出借咨询与服务协议》，约定由投资公司将原告提供的资金出借并进行管理，出借金额30000元，利率为年化7%，到期还本付息。同时还约定，投资公司在借款人发生违约且逾期7个工作日不能归还时，对原告的本金、收益及补偿承担清偿责任。同日，原告又与被告贸易公司签订《借款及保证合同》，约定贸易公司向原告借款30000元，利率为每年7%，到期还本付息。合同还约定，如果贸易公司不能按期足额还本付息，则构成违约，原告可要求贸易公司和投资公司支付日万分之五作为违约金。依据两份合同约定，2019年10月31日贸易公司应向原告归还本息。至今贸易公司未履行归还义务，投资公司未履行保证责任。原告与二被告协商未果，诉至法院。被告投资公司、贸易公司辩称：原告与投资公司签署协议、与贸易公司签署借款合同均属事实，钱也打入了贸易公司的账户，现认可本金没有归还。投资公司只是借款的平台，钱打入贸易公司，也就是应由贸易公司进行偿还，投资公司不对原告与贸易公司之间的借款承担担保责任。借款合同中提到的平台就是指投资公司，投资公司只提供出借咨询和服务。现贸易公司同意归还原告本金3万元，但不同意支付违约金。因为疫情原因，公司现在经营困难，能够维持就已经不容易了。投资公司不同意支付律师费，二被告本来想与原告私下解决，不一定非要通过诉讼解决。二被告不同意承担诉讼费。本案经审理认定事实如下：2018年10月31日，刘娟（甲方、出借人）与投资公司（乙方、受托人）签订《出借咨询与服务协议》约定：甲方愿意接受乙方提供的咨询与服务管理，由乙方居间甲方和项目方达成借贷交易，项目方将为本次借款提供真实合法有效的抵质押担保措施；债务人借款用途：经营性用款；出借金额：叁万元，利率7%，意向出借期间：2018年11月1日至2019年10月31日，到期还本付息；甲方的资金出借方式：对乙方服务中的个人债权转让需求进行受让，将款项支付给所购买的债权的转让方，从而完成资金的出借；甲方出借资金时，选择如下方式支付出借款项：POS刷卡支付；违约责任：任何一方违反本协议的约定，使得本协议的全部或部分不能履行，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失（包括由此产生的诉讼费和律师费）；如双方违约，根据实际情况各自承担相应的责任。违约方应赔偿因其违约而给守约方造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时可以预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失等内容。在上述《出借咨询与服务协议》中，第六条约定为甲方回款风险的处置方式，包括可供选择的两种方式，其中第6.1条内容为：当借款人发生违约时，由出借人将其财产第一时间变现，变现等待期按照投资额度每天万分之五比例补偿给甲方，等待期不得超过7个工作日。当出现抵押物无法在7个工作日变现的情况下，由乙方动用风险准备金、公司股权转让、公司其他固定资产变现等方式偿还给甲方本金及其收益和等待期内的补偿。第6.2条内容为：甲方自行追讨，乙方提供协助，由甲方自行承担损失和风险，同时自行享有债务人违约所支付的罚息、违约金等。但是，双方未在合同中勾选任意一种方式。2018年10月31日，刘娟（甲方、债权人）与贸易公司（乙方、债务人）签订《借款及保证合同》约定：借款用途：用于贸易公司健康食品和用品的平台建设和运营；借款金额：人民币叁万元整；借款利率：每年7%；借款期限：2018年11月1日到2019年10月31日；还款来源：经营性收入；还款方式：到期还本付息；第3.2条约定：乙方应按期偿还借款本金及利息。如乙方未能按期偿还本金及利息，则应当向甲方按日支付借款本金的万分之五作为违约金。如平台为乙方向甲方代偿全部借款本金及利息，则乙方应当在支付之日起向平台支付上述违约金，最长不超过七个工作日；第4.1条约定：如乙方未按照约定期限向甲方支付利息，且甲方在与平台签署的《出借咨询与服务协议》选择了由平台和甲方共担的条款，则平台应当在本合同约定支付利息当日向甲方支付利息。如借款期限届满乙方未按照约定偿还甲方本金或者收益，平台应当于债权期限届满后三个工作日内按照本合同约定向甲方偿还借款本金和未偿还收益。如平台未按约定履行代偿义务，则应当向甲方按日支付借款本金的万分之五作为违约金；第4.4条约定：平台的保证期限为债权存续期间；第九条保证方式约定：乙方选择如下方式进行保证：方式一：乙方提供公司100%股权来保证借款的本金和利息，为了便于管理和其他后续事宜，甲乙双方一致同意由平台代替甲方统一持有乙方所质押股份。方式二：由北京市大兴区xxxxxx房产，进行担保。特别约定一：保证方式为股权质押，平台代持行为由两部分构成，第一由平台和甲方签署代持协议，第二由平台和乙方签订股权质押协议或者约定质押的法律文书。特别约定二：若抵押的为房屋的，则乙方在本合同约定的还款日或者还息日没有将所涉及资金划转到甲方指定账户且十个自然日后仍没有到账，则甲方要求投资公司进行相应赔偿等内容。2018年10月31日，刘娟通过刷卡方式，向贸易公司账户内转账30000元。庭审中，刘娟自认已收到了借款利息2100元。刘娟称要求投资公司承担连带保证责任的依据，为《出借咨询与服务协议》第六条和《借款及保证合同》第四条的相关约定；主张律师费的依据为《出借咨询与服务协议》中关于律师费的约定。刘娟提交关于律师费的证据为《委托代理协议》一份，其中记载律师代理费的数额为10000元，但刘娟未提交实际支出律师费的证据。上述当事人没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，刘娟与贸易公司签订《借款及保证合同》，刘娟依约向贸易公司支付了借款30000元，说明该合同的签订系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，属于合法有效，且刘娟已履行合同中约定的出借资金的义务。刘娟自认收到借款利息2100元，应视为借款期内的利息已由贸易公司足额支付。依据合同约定，借款期限于2019年10月31日届满，贸易公司认可借款本金30000未偿还，故刘娟起诉要求贸易公司归还借款本金30000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。在《借款及保证合同》中关于违约金的约定为：如贸易公司未能按期偿还本金及利息，则应当向刘娟按日支付借款本金的万分之五作为违约金。该违约金的计算标准未超过法定标准，属于合法有效的约定。因贸易公司未按期偿还刘娟借款本金，故本院对刘娟主张贸易公司支付违约金的诉讼请求中的合理部分予以支持。结合合同约定，本院确定违约金的计算方式为：贸易公司以未还借款本金30000元为基数，按日万分之五的标准，支付自2019年11月1日起至实际支付之日止的违约金。贸易公司以经营困难为由，不同意支付违约金的理由，没有事实及法律依据，本院不予采信。关于要求投资公司承担连带责任的诉讼请求，刘娟主张的依据为《出借咨询与服务协议》第六条和《借款及保证合同》第四条的相关约定。分析合同约定可知，投资公司承担代偿义务的前提是在《出借咨询与服务协议》选择了由投资公司和刘娟共担的条款。《出借咨询与服务协议》第六条中虽然列明了两种甲方回款风险的处置方式，但双方在协议中并未选择任意一种。因此，不能视为投资公司同意为刘娟与贸易公司之间的借款承担连带责任，故刘娟要求判令投资公司对该笔债权承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。刘娟要求投资公司承担律师费10000元，但刘娟仅提交了《委托代理协议》，并未就实际支出律师费的事实提交证据。故刘娟要求投资公司承担律师费的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，被告北京斌凝祥融贸易有限公司归还原告刘娟借款本金30000元；二、自本判决生效之日起七日内，被告北京斌凝祥融贸易有限公司向原告刘娟支付违约金（计算方式为：以未还借款本金30000元为基数，按日万分之五的标准，自2019年11月1日起计算至实际支付之日止）；三、驳回原告刘娟的其他诉讼请求。如果被告北京斌凝祥融贸易有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由原告刘娟负担100元（已交纳），由被告北京斌凝祥融贸易有限公司负担300元，自本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 李晗二〇二〇年八月二十六日法官助理 王鑫书 记 员 肖迪-8-