河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终3403号上诉人（原审被告）：张纪庆，男，汉族，1976年10月11日出生，住方城县。委托诉讼代理人：郭凯歌，河南宛龙律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地南阳市张衡路中段南阳市公安局对面。负责人：丁海洋，任经理。委托诉讼代理人：黄**光、王林正，河南威武律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李书亮，男，汉族，1965年9月28日出生，住新野县。委托诉讼代理人：梁中保，新野县德永法律服务所法律工作者。上诉人张纪庆、中国大地财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称大地财险南阳公司）因与被上诉人李书亮为机动车交通事故责任纠纷一案，不服新野县人民法院（2020）豫1329民初495号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张纪庆上诉请求：1.依法对（2020）豫1329民初495号民事判决予以改判；2.上诉人不服金额为17684.94元。事实和理由：1.一审期间张纪平委托妻子参加诉讼，但未经法院同意，导致本案缺席判决，程序违法。2.一审对调解书真实性和效力予以确认，但并未按照调解书约定执行，导致上诉人利益受损。一审法院仅对上诉人支付的3万元费用进行了确认，对上诉人不再承担任何责任只字不提，仍然错误判决上诉人继续支付17684.94元。大地财险南阳公司上诉请求：1.依法改判上诉人少赔偿李书亮28210.04元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：本案被上诉人李书亮单方委托鉴定机构评定伤残，上诉人不认可，申请重新鉴定，一审法院同意上诉人申请重新鉴定，前后通知三次去选择鉴定机构，前两次上诉人均到场，但是却没有进行选择鉴定机构，第三次上诉人没有到场，一审法院就认定上诉人不配合选择鉴定机构，视为放弃申请鉴定的权利，一审法院该认定错误，没有选择鉴定机构仅仅是放弃了选择鉴定机构的权利，上诉人提交了重新鉴定申请，法院也同意了上诉人的鉴定申请，上诉人获得了申请重新鉴定的权利，选择鉴定机构是司法技术科的业务范围，并不是主审法官的业务范围，一审并未将申请重新鉴定的相关事项转交给司法技术科，一审法院明显存在司法程序错误，被上诉人李书亮的伤情仅能构成十级伤残，南石司法鉴定所给其评定的九级明显过高，请求二审法院依法对不合理部分予以改判。李书亮辩称：请求驳回上诉，维持原判。一审法院两次正规传唤张纪庆，但张纪庆都没有到庭。调解书是李书亮不知道自己的病情的情况下签订的，不影响起诉，调解的3万元已经在起诉的时候扣除了。李书亮向一审法院起诉请求：请求判决被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项费用总计187917.71元，扣除张纪庆已支付的30000元，共计157917.71元。一审法院认定事实：2019年11月8日,在郑新××省道××（××沙××镇施庵路口南100米)道路处,张纪庆驾驶豫Ｒ×××**小型面包车由南向北行驶,与横过道路的李书亮发生碰撞,造成李书亮受伤、车辆损坏的道路交通事故。新野县公安交通警察大队于2019年12月5日作出道路交通事故认定书认定,张纪庆在此事故中承担全部责任,李书亮不承担责任。李书亮于事故发生当日被送往新野县中医院住院治疗,经诊断为:1.脑髓震荡(气闭清窍证)；2.闭合性颅脑损伤；3.面部皮肤挫裂伤；4.面部皮肤多处擦伤;5.全身多处软组织损伤6.肝囊肿;7.肝硬化；8.精神异常。李书亮实际住院17天,于2019年11月25日上午10时出院,支出医疗费4917.92元;随后李书亮家人将李书亮带往新野县上港乡卫生院对其进行精神方面的检查治疗过程中,李书亮出现胸闷、气喘症状,遂于当日下午7时,李书亮再次被送往新野县中医院住院治疗,经诊断为:1.左侧膈疝;2.肝囊肿;3.腹腔包裹积液;4.精神障碍。李书亮实际住院21天,支出医疗费13788.68元。2020年1月12日,经南阳南石法医临床司法鉴定所鉴定,李书亮膈肌伤残程度符合九级伤残,误工期为120天,护理期为30天,营养期为60天,并支出鉴定费1400元。另查明,张纪庆驾驶的豫Ｒ×××**在大地财险南阳支公司仅投保机动车交通事故责任强制保险,保险期间自2018年11月26日至2019年11月25日止。2019年11月24日,张纪庆支付李书亮30000元。一审法院认为，自然人的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，张纪庆驾驶机动车上道路行驶，在没有限速标志的路段，未保持安全车速；且未遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶；在事故发生后驾车逃逸，其在此事故中承担全部责任。张纪庆驾驶的豫Ｒ×××**小型面包车在大地财险南阳公司投保有交强险，在保险期限内发生交通事故，导致李书亮受到伤害，大地财险南阳公司依法应当在交强险分项限额范围内赔偿李书亮的各项损失。李书亮请求赔偿的各项损失，一审法院认定如下：1．医疗费：18706.6元；2．营养费：按77天，每天20元计为1540元；3．住院伙食补助费：按38天，每天50元计为1900元；4．护理费：按照居民服务业和其他服务业2018年度平均工资计算为45677元／年÷365天×47天＝5881.58元；5．残疾赔偿金：31874.19元／年×20年×20％＝127496.76元；6．精神损害抚慰金：酌定为10000元；7．交通费：酌定为760元；8．鉴定费：1400元。综上所述，李书亮在事故中各项损失合计167684.94元，其请求过高部分，依法不予支持。李书亮的医疗费、营养费、住院伙食补助费，共计22146.6元，由大地财险南阳公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，剩余12146.6元，由张纪庆赔偿。李书亮的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，共计145538.34元，由大地财险南阳公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿110000元，剩余35538.34元，由张纪庆赔偿。综上，大地财险南阳公司应赔偿李书亮120000元，张纪庆应赔偿李书亮47684.94元，扣除张纪庆已支付给李书亮的30000元，张纪庆应赔偿李书亮17684.94元。张纪庆经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司南阳支公司支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李书亮各项损失120000元；二、被告张纪庆于本判决生效之日起十日内赔偿原告李书亮各项损失17684.94元；三、驳回原告李书亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1730元，由原告李书亮负担200元，被告张纪庆负担1530元。二审中，各方未提交新的证据。本院二审认定的事实和一审认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点是：1.李书亮和张纪庆签订的道路交通事故损害赔偿调解书是否系双方真实意思的表示，张纪庆应否继续承担赔偿责任；2.一审法院是否剥夺张纪庆的主要诉讼权利，程序是否存在违法之处；3.李书亮的伤残鉴定意见应否予以采信。本案李书亮第一次住院期间，李书亮与张纪庆在公安机关交通管理部门的主持下达成道路交通事故损害赔偿调解书，由张纪庆一次性赔偿李书亮医疗、护理、误工、后期治疗费共计30000元。李书亮第一次住院花费医疗费4917.92元，出院后发现膈疝再次入院治疗，并支出医疗费13788.68元。二次住院均与本次交通事故具有因果关系。虽然双方在公安机关达成道路交通事故损害赔偿调解书约定“李书亮因伤后的一切后果均与张纪庆无关”，但因调解书系双方仅针对第一次住院期间造成的各项损失数额达成的一致意见，并未考虑到李书亮出院后病情出现新的情况，并造成九级伤残的严重后果，故李书亮起诉机动车交通事故损害赔偿请求支付医疗费等损失并扣除调解金额30000元，符合客观事实。一审法院对张纪庆传票传唤，但张纪庆两次庭审均未到庭，一审法院缺席审理，程序合法。南阳南石法医临床司法鉴定所对李书亮的伤残鉴定依据《人体损伤致残程度分级》5.9.4.10之条款的规定“膈疝修补术后遗留功能障碍（如膈肌麻痹或者膈疝）”，符合九级伤残，该鉴定意见程序合法，依据充分，一审法院予以采信并无不当。大地财险南阳公司认为鉴定等级过高，但未提出理由和证据予以说明，故该上诉请求不能成立。综上所述，张纪庆、大地财险南阳公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费747元，由张纪庆负担242元，中国大地财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担505元。本判决为终审判决。审判长 李路明审判员王妮审判员 吴      霞二〇二〇年八月二十五日书记员 王   绍   宁