广东省连州市人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤1882民初749号原告：陈立意，男，1932年0月21日出生，汉族，连州市人，住连州市*********之213。委托诉讼代理人：文敏，广东大观律师事务所律师。被告：梁闹英，女，1966年3月29日出生，汉族，连州市人，住连州市**************。委托诉讼代理人：蒋文顺，广东沁森律师事务所律师。第三人：陈彩群，女，1978年9月15日出生，汉族，连州市人，住连州市*********之213。原告陈立意诉被告梁闹、第三人陈彩群英服务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员何新生适用简易程序进行审理。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告梁闹英向原告陈立意退还2020年3月1日至2020年4月10日期间的劳务费8000元，并自起诉之日起按全国银行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息给原告；2.判令被告赔偿因违约给原告造成的各项损失共计113697.29元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年2月23日，原告陈立意因下腹疼痛进入连州市人民医院消化内科治疗，连州市人民医院入院诊断：1、结肠肿瘤；2、膀胱造口状态；3、高血压3级(很高危组)高血压心脏病；4、左腹股沟斜疝。2020年2月25日，原告陈立意因病不能自理，委托女儿陈彩群与被告梁闹英签订了一份《护工签订协议书》，约定由被告梁闹英对原告陈立意进行24小时看护，护理劳动薪金为每天200元，从2020年2月25日开始到双方协议终止为止，若被告梁闹英因工作失职造成原告陈立意营养不良，坠床，跌伤，走失等严重后果由被告梁闹英自行垫付所需医药费用，并且从失职当天起不计算护理劳动薪金。2020年3月1日，被告梁闹英扶原告陈立意从病房走出医院走廊，走到医院走廊时，被告梁闹英称忘记拿手机要回去病房拿手机，于是留原告陈立意独自一人站在走廊，后原告陈立意站不稳不慎跌伤，造成左股骨颈骨折，及引起一系列身体不适症状。原告陈立意于当天从消化内科转去脊柱关节外科接受因跌伤所致的手术等治疗。治疗后，原告陈立意于2020年4月10日出院，并于当天支付被告梁闹英护理劳务费现金共9950元人民币。2020年4月28日，广东正义司法鉴定所出具正义司鉴[2020]临鉴字第56号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告陈立意因故致左股骨颈骨折行人工假体关节置换术后，构成九级伤残。原告认为：原告陈立意是年逾八旬、患有重病、缺乏自理能力的老年人。原告陈立意在住院治疗期间聘请被告梁闹英提供劳务，为原告陈立意提供护理服务，是为了住院期间得到照料、免受意外伤害。被告梁闹英签署的《护工签订协议书》中明确约定被告梁闹英需要24小时看护原告陈立意。然而被告梁闹英在护理期间在未采取保护措施的条件下擅自离开原告陈立意，导致原告陈立意因无人看护而跌伤，已构成违约行为，被告梁闹英应当承担违约赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》、《广东省高级人民法院关于在全省法院民事诉讼中开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》等相关规定，被告梁闹英应当以下违约赔偿责任：1、向原告陈立意退还2020年3月1日至2020年4月10日期间的劳务费8000元并计付利息；2、向原告陈立意赔偿医疗费：54501.29元、住院伙食补助费：100元/天×41天=4100元、交通费：300元、营养费：2000元、鉴定费：2730元、残疾赔偿金：42066元/年×5年×20%=42066元、精神损害抚慰金：8000元，以上七项损失合计为：113697.29元。基于上述事实与理由，请贵院依法判决支持原告陈立意的诉讼请求，维护原告陈立意的合法权益。为支持其诉讼请求，原告提交证据如下：1.护工签订协议书；2.收据；3.连州市人民医院入院记录、检查报告单、CT检查报告、放射检查报告、手术记录、出院记录；4.被告述说原告跌倒过程视频；证据1-4证明(1)原、被告签订的协议约定的权利义务和护理期限：被告需要全天24小时看护原告，被告因工作失职造成原告营养不良，坠床，跌伤，走失等严重后果由被告梁闹英自行垫付所需医药费用，并且从失职当天起不计算护理劳动薪金；(2)被告收取原告支付的护理费9950元；(3)原告支付被告劳务费但不确认提供劳务一方无违约和侵权行为，被告收款不代表豁免责任；(4)原告系因被告失职导致跌伤；5.连州市人民医院费用汇总清单、收费票据，证明原告因被告失职跌伤所治疗支出的医疗费；6.广东正义司法鉴定所司法鉴定意见书；7.鉴定费发票；证据6-7证明(1)原告因被告失职发生跌伤事故造成九级伤残；(2)原告的鉴定费支出。证据8.连州市人民医院费用汇总清单（以上均为复印件）。被告辩称，一、原告与被告之间不存在服务合同关系，原告仅是在雇佣活动中被照顾的对象。在2020年2月期间，原告的女儿陈彩群雇佣被告护理原告，并结算支付了被告1950元的劳务费。因为被告尽心尽力且护理周到，所以陈彩群于3月份再次雇佣被告护理原告。现原告陈立意起诉被告退还2020年3月l日至2020年4月10日期间的劳务费8000元及利息没有事实和法律依据，双方之间没有产生服务合同关系，双方只是护理与被护理的关系，而且被告所收的劳务费是陈彩群支付，并不是原告陈立意支付。因此，更不存在因被告违约给原告造成损失，被告受雇佣于陈彩群，与陈彩群是雇佣关系，所以，原告陈立意不是本案服务合同的适格主体。二、被告在护理期间，是经过原告本人同意并确保原告在病房走廊站立扶稳之后，被告才离开原告身旁回到病房拿手机。事情发生之前，原告是有独立行走能力，原告当时右手扶着医院走廊的扶手栏杆，左手拄着拐杖，能独立行走六至七米，原告已经处于一个安全站稳的客观情况下，被告在雇佣活动中没有擅自离开原告。原告是自己行走时摔倒受伤，而且摔倒后第一时间由被告及病房护士扶立看护，原告方在事发时也没有报警，综看原告提供的全部证据，均不能证明案件的事实具有唯一性，不能证明被告与原告的受伤之间存在因果关系。三、原告陈立意以违约为由起诉被告，却以人身损害赔偿案件的法律依据要求被告承担赔偿责任，不符合法律规定。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告是雇主陈彩群雇佣的雇员，即使被告在雇佣活动中致人损害，应由雇主陈彩群承担赔偿责任，事故发生之日，被告并没有将原告置于危险的情境下，护理过程中不存在重大过失，更不可能故意伤害原告，本案中原告没有证据证明被告有因故意或者重大过失伤害原告，因此，被告作为雇员无须承担赔偿责任，应由雇主陈彩群对原告损失承担赔偿责任。被告特向法庭申请追加雇主陈彩群为本案的被告，明确本案的赔偿主体，驳回原告对被告梁闹英的起诉。为支持其抗辩主张，被告提交证据如下：两组相片，证明原告受伤的事发地在连州市人民医院肿瘤病房走廊，走廊有安全扶手栏杆，原告能自我行走并且安全站稳，被告的护理并无失职和不当。第三人陈彩群称，一、答辩人与陈立意是显名间接代理关系，答辩人与被告梁闹英签订的协议可以直接在陈立意与梁闹英之间产生法律约束力。1.答辩人与被告梁闹英签订的《护工签订协议书》的首部约定了雇主是陈彩群，护理的病人是原告陈立意，雇主和护理的病人是父女关系。被告梁闹英在签订合同时是知道自己的服务对象是陈立意，而非陈彩群，实际上是陈立意授意陈彩群去雇被告梁闹英护理。2．根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”的规定，答辩人与陈立意之间是一种显名的间接代理关系，涉案《护工签订协议书》直接约束委托人和第三人，受委托代理人行使代理权其产生的法律后果由委托人承受。具体至本案中，答辩人陈彩群是受托人，原告陈立意是委托人，被告梁闹英是合同的相对方，所以合同可以在陈立意与梁闹英之间直接产生合同约束力。二、本案是原告提起的合同违约之诉，答辩人不是本案适格的被告，原告亦没有对答辩人提出诉讼请求。本案有明确的护工是答辩人在原告授权聘请护工照料认为被告在护理过程中，未能按照合同约定全天24小时看护原告，在未采取保护措施的条件下擅自离开，造成原告跌伤致九级伤残的失职行为而提起的合同违约之诉，并要求被告承担违约责任。答辩人在涉案服务合同中仅根据授意代理签订合同，并不具有相应的权利义务与权利能力，故答辩人并非本案的适格被告。原告在起诉时将合同相对方梁闹英列为被告并提出诉讼请求是自主处分诉权的行为，答辩人在涉案纠纷中不具有法律上直接的利害关系，不应作为被告参与本案诉讼。三、如法院判决为老父亲聘请护工的女儿承担赔偿责任，无异于直接引导子女不敢再为有护理需要的老人聘请护工，承担子女的职责，将会如南京彭宇案、电梯劝烟猝死案等案件，对社会造成消极影响。子女为生活不能自理的老人聘请护工进行照料是正常的生活行为。尤其在家人年迈又体弱的垂暮之年，护工可以发挥劳动价值，照料有实际需要的老年人起居饮食，亦使在外为生活奔波的子女多一分宽慰与安心。我国优秀传统文化倡导与弘扬百善孝为先的美德，具体至本案中，答辩人是出于孝顺的初心，希望原告得到更专业与全面的看护为目的代理原告聘请护工。若法院追加答辩人为被告，判决答辩人承担赔偿责任，无异于引导子女在老人需要聘请护工护理时持反对态度，让老人得不到本应享受的专业护理，加重子女与老人的负担，同时对社会造成消极导向作用。基于上述答辩意见，请贵院依法查明本案的基本事实，驳回原告不合理的申请，公平合理地解决本案争议。第三人向提交证据如下：《证明》，证明陈彩群与原告陈立意是父女关系，陈彩群与陈立意之间是一种显明的间接代理关系。本院经审查查明，2020年2月23日，原告陈立意因下腹疼痛进入连州市人民医院治疗，入院诊断：1、结肠肿瘤；2、膀胱造口状态；3、高血压3级(很高危组)高血压心脏病；4、左腹股沟斜疝。2020年2月25日，第三人陈彩群与被告梁闹英签订一份《护工签订协议书》，内容为：“甲方（雇主）陈彩群，与病人关系父女。乙方（护工）梁闹英。病人陈立意，就诊于连州市人民医院。根据有关法律法规，甲乙双方在平等自愿的基础上，在护理服务过程中，相关的权利和义务达成协议如下：一、甲方的权利和义务。1．甲方有权监督乙方在护理病人过程中，服务态度及工作情况，可提出合理性的指导意见。2．甲方要保证护工在工作期间的人身安全不受伤害。二、乙方的权利和义务。1．由于病人的病情为完全不能自理，需要乙方全天24小时看护，完成正常生活起居，包括洗漱，进食，服药，更衣，大小便等。2．在医院护理的情况下，乙方护理劳动薪金每天200元，从2020年2月25日开始到双方协议终止为止。3．乙方因工作失职造成看护病人营养不良，坠床，跌伤，走失等严重后果由乙方自行垫付所需医药费用，并且从失职当天起不计算护理劳动薪金。4．乙方如果因突发状况未能达到协议陪护天数，需要提前1天向甲方说明情况方可离开，不经通知擅自离开则，视为放弃陪护薪金。三、其他约定。乙方在工作期间，由于自身原因突发疾病或上下班途中受到其他意外情况，应自行承担，与甲方无关。”2020年3月1日，被告梁闹英扶原告陈立意从病房走出医院走廊，走到医院走廊时，被告梁闹英称忘记拿手机要回去病房拿手机，原告陈立意不慎跌伤，造成左股骨颈骨折。原告陈立意于2020年4月10日出院，出院诊断：1．左股骨颈骨折；2．结肠肿瘤；3．膀胱造口状态；4．高血压3级(很高危组)高血压心脏病；5．左腹股沟斜疝；6．低钠低氯血症；7．泌尿道感染；8．右肺中下叶支气管扩张合并感染；9．右侧胸腔少量积液；10．慢性支气管炎伴肺气肿；11．主动脉管壁及冠状动脉硬化；12．纵隔多发淋巴结肿大。2020年4月10日，被告梁闹英出具一份《收据》，内容为：“本人梁闹英今收到陈彩群支付的劳务费人民币9950元，支付此款不构成雇主对提供劳动一方无违约和债权行为的确认，双方的权利义务以《护工签订协议书》为准。本人自2020年4月11日起不再护理陈立意。特此立据。”2020年4月11日，陈彩群、陈立意委托广东正义司法鉴定所对陈立意伤残程序进行鉴定。2020年4月28日，广东正义司法鉴定所出具正义司鉴[2020]临鉴字第56号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告陈立意因故致左股骨颈骨折行人工假体关节置换术后，构成九级伤残。鉴定费共2730元。庭审中，本院向原告释明起诉的案由是服务合同纠纷，原告应明确本案是违约责任还是侵权责任。原告称两个责任都要求。被告梁闹英申请追加陈彩群为本案被告。原告称，原告可以选择违约之诉也可以选择侵权之诉，受害人从自身利益出发选择按照合同法关系要求合同相对方即被告梁闹英承担违约责任是合理合法的，原告不同意追加陈彩群为本案被告，也没有提出对陈彩群的诉讼请求。本院认为，原告以被告违反《护工签订协议书》为由，诉请被告承担责任，故本院应先审查原、被告之间的合同关系是否成立。《护工签订协议书》明确约定甲方（雇主）为陈彩群，乙方（护工）为梁闹英，服务对象为陈立意。原告称陈彩群是受陈立意的委托而与梁闹英签订协议，根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条的规定“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”协议书中载明陈立意与陈彩群系父女关系，但依据该关系无法认定是陈彩群受陈立意委托，陈彩群作为陈立意的女儿有义务照顾陈立意，劳务费也是由陈彩群支付，故无证据证明在签订协议时梁闹英知道陈彩群与陈立意存在委托代理关系，《护工签订协议书》只约束陈彩群与梁闹英。原告与被告并不存在本案诉争的合同法律关系，原告不同意追加陈彩群为本案被告且坚持选择违约之诉要求被告承担责任，原告的主体不适格，本院应依法驳回原告的起诉。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条的规定，裁定如下：驳回原告陈立意的起诉。本案受理费1286.97元，由本院依法退回原告陈立意。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于清远市中级人民法院。审判员  何新生二〇二〇年八月二十日书记员  黄雨薇附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（三）驳回起诉；……二、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。