重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0101民初4288号原告：重庆市万州区春树物资有限公司，住所地重庆市万州区龙都街道桐园村**，统一社会信用代码915001010736997132。法定代表人：李忠平，总经理。委托诉讼代理人：未敏，重庆坤驷律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏淋，重庆坤驷律师事务所实习律师。被告：重庆市腾升建筑工程有限公司，住所地重庆市万州区花厂**，统一社会信用代码91500101733972253N。法定代表人：熊宪生，董事长。委托诉讼代理人：张守贵，重庆渝万律师事务所律师。被告：重庆左名房地产开发有限公司，，住所地重庆市万州区五桥上海大道**-1统一社会信用代码9150010170941151XG。法定代表人：杨帆，董事长。委托诉讼代理人：杨座铭，男，汉族，1967年1月14日出生，住所，住所地重庆市万州区div>被告：熊道文，男，汉族，1968年9月10日出生，住重庆市万州区。被告：熊宪生，男，汉族，1954年9月22日出生，住重庆市万州区。原告重庆市万州区春树物资有限公司诉被告重庆市腾升建筑工程有限公司（以下简称腾升建司）、重庆左名房地产开发有限公司（以下简称左名房地产公司）、熊道文、熊宪生买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理，原告重庆市万州区春树物资有限公司的委托诉讼代理人未敏、苏淋，被告腾升建司的法定代表人熊宪生及其委托诉讼代理人张守贵，被告左名房地产公司的委托诉讼代理人杨座铭，被告熊道文、被告熊宪生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市万州区春树物资有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告腾升公司向原告支付截止2019年6月30日的货款和资金占用费共计2781412.96元；2、请求判令被告腾升公司向原告支付逾期付款资金占用费（该资金占用费以2781412.96元为基数，自2019年7月1日起按照月利率2%的标准计算至款项付清为止）。暂计至2020年4月30日为556282.6元。3、请求判令被告腾升公司向原告支付原告为实现债权而支付的律师费160000元。4、请求判令被告左名房地产公司、熊宪生、熊道文对被告腾升公司上述第一至第三项债务承担连带保证责任。5、请求判令被告承担本案全部诉讼费、保全费5000元和保全担保费等费用。以上总金额暂计为3497695.56元。事实与理由:2017年9月22日，原告与被告腾升公司签订《钢材购销合同》，合同约定原告重庆市万州区春树物资有限公司向被告腾升公司销售螺纹钢等钢材建筑物资。合同就标的物、垫资、付款时间、违约责任、管辖等作出了明确的约定。截止2019年6月30日，被告腾升公司尚欠原告货款和资金占用费共计27814123.96元未支付。2019年6月12日，原告与被告腾升公司、左名公司签订付款协议，被告左名公司自愿对被告腾升公司的上述债务承担连带担保责任。原告依约履行协议，提供钢材给被告，而被告却未按时全面履行给付义务。为维护原告的合法权益，根据我国《民事诉讼法》等相关法律的规定，特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。被告腾升建司辩称，驳回原告对被告腾升建司的诉讼请求。原告与被告签订《钢材购销合同》属实，同日，双方签订《补充协议》。2019年6月12日，左名房地产公司与原告、腾升建司签订《付款协议》。2019年1月26日，左名房地产公司与周鑫签订《房屋买卖协议》。原告与被告曾经多次对账，但对账人员并非被告公司财务人员，且未加盖被告公司的的公章或者财务印章，其对账与客观事实不符的部分应以重新计算。其中，漏算2017年12月27日熊道文代为支付的10万元钢材款，2017、2018年钢材不含税价款多计算货款251002.21元；钢材单价超过合同约定价50元的375.305吨+304.49吨价款33989.75元、130元的21.2185吨价款2758.41元、200元的0.51吨价款102元、合计价款36850.16元，其中货款31495.86元。2018年10月22日支付70万元错误的确定为2018年11月22日支付。资金占用费未支付的部分按每月2.5%计算错误，只能按每月2%计算。开票含税销售额为1843921元，17%增值税应为267920.15元，但实际开票增值税为166003.63元，未开票增值税101916.52元。应开未开增值税发票销售金额116079元，按增值税13%应交增值税143790.27元，与尚未开票增值税101916.52元相抵后只有41873.75元税款可以计入货款之中。按照《付款协议》的约定，被告在2019年10月30日前未支付原告款项，左名公司与周鑫签订房屋买卖合同生效。即原告应支付房款，该房款从左名公司欠腾升公司的工程款中扣除，实质没有款项支付行为，仅仅为办理手续。被告左名房地产公司辩称，同意腾升公司代理人的答辩意见。继续维持原来三方协议，就能解决这个问题。目前，项目还没有动工，现在在想办法，争取在今年年底前解决。被告熊道文辩称，同腾升公司的意见一样。我不承担担保责任。房子已经抵了货款。被告熊宪生辩称，我不承担担保责任。货款已经通过书面协议用房子抵了。单价、房号已经办理完了的。本院经审理认定事实如下：2017年9月22日，原告（乙方）与被告腾升建司（甲方）签订《钢材购销合同》，甲方因建设映水天成1、2、3号楼所需钢材向乙方采购。乙方按照通知要求送至甲方指定项目地点：万州区周家坝街道双堰塘四、五组，乙方货到后甲方应及时派人验收并安排人协助下货（当天应完成验收）。装车费由乙方承担，运费、下车费由甲方承担。乙方指定周鑫负责钢材配送服务，甲方授权本公司人员王发强负责钢材收货、验收、签收及计划提供、价格确认。凡是签收员签字认可的送货单，均视为甲方认可的有效结算凭据，乙方以此送货单与甲方结算钢材款。结算方式，乙方给甲方工地总垫400吨钢材，钢材重量累计达到400吨或从第一次送货计算时间达到三个月时间时甲方应结清全部垫资货款（两个条件满足任意一个则甲方需向乙方付清全部垫资货款），钢材垫资达到400吨，并且结清全部款项后、后面以垫满200吨钢材为一个结算周期，（垫满200吨或从当结算周期第一次送货计算时间达到一个半月时间时甲方应结清全部垫资货款）。甲方如若五天之内未结清乙方垫资货款，乙方有权停止供货，甲方在2018年2月10日前必须付清年前所有货款。甲方先付款，乙方后交发票。付款方式为甲方以转账方式付款。甲方向乙方付清每一个计算周期的材料款后的10个工作日内，乙方应向甲方提供合法有效的税率为17%的增值税普通发票。若甲方不能按合同约定如期向乙方支付货款，乙方有权停止供货；逾期超过20日的，乙方有权解除合同，且为实现债权而造成的损失包括且不限于差旅费、诉讼费、律师费等全部由甲方承担。合同尾部被告熊道文作为担保人签名。同日，甲方与乙方签订《补充协议》，合同中约定乙方为甲方垫资，为保障乙方垫资的权益不受损失，特订立以下条款，双方共同遵守。乙方给甲方工地总垫400吨钢材，利息按拉货之日起月息2.5分计算。钢材重量累计达到400吨或从第一次送货计算时间达到三个月时间时甲方应结清全部垫资货款及利息（两个条件满足任意一个则甲方需向乙方付清全部垫资货款及利息），钢材垫资达到400吨，并且结清全部款项后、后面以垫满200吨钢材为一个结算周期，利息按拉货之日起月息2.5分计算（垫满200吨或从当结算周期第一次送货计算时间达到一个半月时间时甲方应结清全部垫资货款及利息）。甲方如若五天之内未结清乙方垫资货款及利息，乙方有权停止供货，并且拖欠的垫资款项按拉货之日起月息3.5分计算，直至付清全部款项为止。甲方在2018年2月10日前必须付清年前所有货款及利息。合同尾部被告熊道文作为担保人签名。2018年9月12日，原告（乙方）与被告腾升建司（甲方）签订《补充协议（二）》，甲方因建设映水天成1、2、3号楼所需向乙方采购钢材，在2018年8月1日经结算甲方现欠乙方货款金额为2724974元未支付。甲乙双方达成以下支付协议：一、甲乙双方协商达成甲方所欠货款分三批次支付给乙方，第一次在2018年9月30日前支付壹佰贰拾万元，因考虑到节假日原因、付款日期最多不得超过2018年10年10日；第二次在2018年11月20日前支付乙方货款捌拾万元；第三次在2018年12月20日前支付所有款项（包含由2018年8月1日起至支付完毕时止、按照合同约定所产生的资金占用费及垫资利润）。二、在履行过程中如出现甲方不能按照协议约定履行其相关责任和义务时，担保人自愿承担协议中约定甲方承担的一切责任和义务。三、本协议一式三份，甲方、乙方及担保人三方签字盖章之日起生效，三方对协议内容已充分了解并知悉其含义，三方均履行完毕协议义务时终止。甲乙双方在协议尾部盖章确认，担保人熊宪生、熊道文签名确认。2017年11月2日，原告与被告腾升建司签署对账单，2017年9月22日至2017年11月2日，原告向被告交付钢材410.543吨，合计金额1766517元。2017年12月3日，双方出具对账单，2017年9月22日至2017年11月2日，货款金额1766517元，资金占用费22486元，合计1789003元。2017年12月21日，双方出具对账单，2017年11月19日至2017年12月21日，被告腾升建司通过对账账户向原告转账155万元，通过个人账户支付28万元，合计183万元，尚欠本次交货周期5504元未支付。2017年12月25日，原告与被告腾升建司签署对账单，2017年11月6日至2017年12月25日，原告向被告交付钢材413.325吨，合计货款金额1875984元，资金占用费32598元，合计1908582元。2018年2月15日，双方出具对账单，2018年1月12日，被告通过个人账户支付20万元。截止2018年2月15日，被告尚欠本次交货周期1784197元未支付。2018年2月15日，原告与被告腾升建司签署对账单，2017年12月27日至2018年1月13日，原告向被告交付钢材248.367吨，合计货款金额1033899元，资金占用费37695元，合计1071594元。2018年4月30日，原告与被告腾升建司签署对账单，2018年3月7日至2018年4月29日，原告向被告交付钢材176.273吨，合计货款金额689374元，资金占用费23044元，合计712418元。2018年4月30日，原告与被告腾升建司签署对账单，结转2017年12月21日尾款和2018年2月15日款项，合计2861295元，2018年3月7日，被告向原告转账支付40万元，4月4日支付30万元，3月20日，通过个人账户支付50万元，尚欠1790755元未支付。2018年7月1日，原告与被告腾升建司签署对账单，结转2018年4月30日对账单，货款金额2503173元。2018年5月20日至2018年6月13日，原告向被告交付钢材6.125吨，货款金额25238元，资金占用费696元。以上合计2529107元。2018年7月1日，原告与被告腾升建司签署对账单，结转2018年4月30日对账单，货款金额2503173元，2018年5月1日至2018年6月30日资金占用费127245元。2019年6月26日，原告与被告腾升建司签署对账单，结转2018年7月1日对账单，货款金额2656352元。资金占用费截止2019年6月30日为681270.69元。补税金额143790.27元。尚欠款项2781412.96元。对账单载明2018年11月22日支付70万元，但根据原告提交的转账记录，该笔转账的是时间为2018年10月22日。经计算，资金占用费截止2019年6月30日应为661557.07元，合计尚欠款项为2761699.34元。2019年1月26日，被告左名房地产公司与周鑫签订《房屋买卖协议》，被告将898.18平方米的房产出售给周鑫，总金额2694540元。双方订立本协议后，房款2694540元，周鑫在2019年6月30日该合同生效后，腾升建司欠付的钢材款项转为购房款。房屋交付时间2019年12月31日。若腾升建司在2019年6月30日前支付完毕周鑫钢材款项后，本协议自动终止，周鑫自动失去购房权利，左名房地产公司有权将周鑫房屋另卖其他单位或个人。2019年6月12日，原告（丙方）与被告腾升建司（乙方）、左名房地产公司（甲方）签订《付款协议》，因乙方承建甲方房地产开发重庆市万州区映水天成1号2号3号楼项目，所需钢材向丙方采购并于2017年9月22日签订《钢材购销合同》，因乙方未能按照合同约定支付丙方款项（货款），经甲、乙、丙三方协商达成如下协议：一、结算及支付事宜。1、经乙丙双方结算至2019年6月30日止，乙方尚欠丙方款项共计2781412.96元，甲、乙两方协商承诺在2019年6月30日前全额支付丙方所有货款。2、现因甲乙双方不能按时支付丙方款项、主动向丙方提出协商调整付款日期，由原约定的2019年6月30日付款调整为2019年10月30日前付款。因此原因2019年7月1日起产生的资金占用费由甲方支付给丙方。3、2019年7月1日起产生的资金占用费，甲丙双方另行协商支付方案。二、甲方自愿为乙方履行本合同中对丙方的债务承担连带担保责任，担保范围包括但不限于钢材货款、资金占用费、违约金、乙方为实现债权支出各项费用等，担保期限自主债务履行期届满之日起算，共两年担保期。三、如甲乙双方未能按时履行付款义务，甲方同意且自愿将以按照如下约定将商品房抵押给丙方……甲方应当于2019年10月30日将上述房屋网签给丙方，甲丙双方按照国家规定完善相关手续及税费；丙方可以以甲方的名义销售上述协议内的房屋。房款与货款的差额部分甲丙双方后期协商方案解决，解决不了由万州区人民法院管辖。五、本协议签订后，若甲方未能如约及时履行上述义务，或因其他原因导致丙方没有获得以上房屋，甲、丙双方签订的买卖合同终止，甲方承诺自愿与乙方共同承担对丙方的上述债务，并自愿以总面积898.18平方米房屋为所欠丙方债务提供抵押担保。六、乙方在上述房屋过户到丙方名下之前，仍应按照乙丙双方签订的《钢材购销合同》及对账单等承担相应义务和责任。七、如因本协议发生争议，甲、乙、丙三方协商解决，如协商不成，由重庆市万州区人民法院管辖。丙方为实现债权而造成的损失包括且不限于差旅费、诉讼费、律师费等全部由甲乙双方承担。合同尾部，甲、乙、丙三方盖章确认，乙方法定代表人熊宪生、代理人熊道文签字，丙方周鑫签字确认。2019年7月16日，原告（乙方）与被告左名房地产公司签订（甲方）《补充协议》，因2019年6月12日原告与被告腾升建司、被告左名房地产公司签订的三方付款协议，甲乙双方约定的事宜进行补充达成如下协议：一、如果乙方在2019年10月30日前收到款项，甲乙双方协商由2019年7月1日起产生的资金占用费，款项金额为2781412.96元，按照月利率1%计算由甲方支付给乙方。如果乙方不能在2019年10月30日前收到款项，甲乙双方协商由2019年7月1日起产生的资金占用费，款项金额为：2781412.96元，按照月利率2.5%计算由甲方支付给乙方。二、2019年6月12日签订的三方协议中叙述的总面积898.19平方米房屋，甲乙双方在2019年10月30日前均可销售上述十套房屋，甲方必须保证把房屋销售款项全额转入乙方指定账户，否则乙方将取消甲方的销售权。原告（甲方）与重庆坤驷律师事务所（乙方）签订《法律事务委托合同》，乙方接受甲方委托，为原告与腾升建司、左名房地产公司买卖合同纠纷一案的一审、二审、执行、再审、其他程序中提供法律服务。律师服务费：甲方于一审法院第一次开庭前十日内向乙方支付律师服务费人民币160000元。2020年6月22日，原告向重庆坤驷律师事务所支付律师费16万元。同日，重庆坤驷律师事务所向原告开具16万元的重庆增值税普通发票。被告腾升建司提交了收据一份，入账日期2017年12月27日，交款单位熊道文，收款方式现金，人民币壹拾万元整，收款事由项目合作补偿金（钢材），经办处签名为周鑫。本院认为，原告与被告腾升建司签订《钢材购销合同》系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人均应按照合同约定履行自己的义务。原告按照合同约定向被告腾升建司交付钢材，被告腾升建司也向原告支付了部分钢材款。依照《钢材购销合同》的约定，原告与被告腾升建司指定的工作人员王发强签署对账单，双方对交货数量、货款金额、付款金额、资金占用费进行了确认。对于双方在对账单中记载的垫资期间内的资金占用费应为价格条款，垫资期满后产生的资金占用费双方已经结算，系双方当事人的真实意思表示，本院予以确认，但2019年6月26日对账单中记载的付款时间有误，本院进行纠正，被告腾升建司应当支付原告截止2019年6月30日的货款和资金占用费合计2761699.34元。对于原告要求被告腾升建司从2019年7月1日起以2781412.96元为基数按月利率2%支付资金占用费的诉讼请求，原告主张的计算基数包括货款本金、资金占用费和税款，应当剔除2018年7月1日至2019年6月30日的资金占用费661557.07元和税款143790.27元，即计算基数为1956352元。对于原告要求被告腾升建司支付律师费160000元的诉讼请求，因双方在合同以及付款协议中均有约定，被告腾升建司应当向原告支付律师费，同时原告与重庆坤驷律师事务所签订的《法律事务委托合同》中包括一审、二审、执行、再审数个程序，原告支付的律师费160000元针对诉讼中可能出现的数个程序，并未超过重庆市律师服务收费指导标准，故原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告左名房地产公司承担连带保证责任的诉讼请求，因双方在2019年7月16日签订的《付款协议》中有明确约定，且符合法律规定，本院予以支持。对于原告要求被告熊道文、熊宪生承担连带保证责任的诉讼请求，被告熊道文在2017年9月22日的《钢材购销合同》和《补充协议》上担保人处签名，合同中没有约定保证方式，应当为连带责任保证，但是在2018年9月12日的《补充协议（二）》中，原告与被告腾升建司、熊道文、熊宪生约定“在履行过程中如出现腾升建司不能按照协议约定履行其相关责任和义务时，担保人熊道文、熊宪生自愿承担协议中约定腾升建司承担的一切责任和义务”，按照该条约定，被告熊道文、熊宪生的保证方式为一般保证，因该协议时间在后，应当按照该协议的约定确认保证方式。双方在该协议中未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，即保证期间在2019年6月20日届满。原告并未在该期限前对债务人提起诉讼或者申请仲裁，被告熊道文、熊宪生免除保证责任。而2019年6月12日签订的《付款协议》中，二被告熊道文、熊宪生未作为保证人签字。综上，原告要求被告熊道文、熊宪生承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。对于被告腾升建司提出与原告的对账中漏算了2017年12月27日熊道文代为支付的10万元钢材款，原告不予认可该笔付款，而被告提交的收据中收款事由为项目合作补偿金（钢材），而（钢材）二字为铅笔添加，现无法确认是哪一方进行的添加，因收据中没有明确系原告收取的钢材款，对于被告的该项辩解意见，本院不予采信。对于被告腾升建司提出钢材单价超过合同约定价，因双方已经通过提货单和对账单的形式对钢材价款进行了确认，视为双方均认可对账后的钢材价款，对于被告的该项辩解意见，本院不予采信。对于被告腾升建司提出资金占用费未支付的部分只能按每月2%计算，因双方已经通过对账单的方式对钢材货款及资金占用费进行结算，被告要求调整已经结算的资金占用费，违反诚信原则，本院不予采信。对于被告腾升建司提出钢材不含税价款多计算货款以及实际开票增值税税率不符合合同约定，双方对合同价款已经通过提货单和对账单结算，同时被告腾升建司并未向原告支付全部货款，原告也仅开具了部分发票，被告要求调整钢材价款和税款的辩解意见，本院不予采信。对于被告腾升建司提出左名房地产公司已经用房款冲抵了钢材货款，被告腾升建司不再承担对原告的付款责任，但是原告与被告腾升建司、左名房地产公司于2019年6月12日签订《付款协议》中明确约定“腾升建司在上述房屋过户到原告名下之前，仍应按照原告与腾升建司双方签订的《钢材购销合同》及对账单等承担相应义务和责任”，该付款协议中并未免除被告腾升建司的付款责任，且付款协议中约定的房屋也未过户到原告名下，故被告的该项辩解意见，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市腾升建筑工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告重庆市万州区春树物资有限公司截止2019年6月30日的货款和资金占用费2761699.34元。二、被告重庆市腾升建筑工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告重庆市万州区春树物资有限公司逾期付款资金占用费：以1956352元为基数，从2019年7月1日起按照月利率2%计算至付清为止。三、被告重庆市腾升建筑工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告重庆市万州区春树物资有限公司律师费160000元。四、被告重庆左名房地产开发有限公司对被告重庆市腾升建筑工程有限公司本判决所确定的上述给付义务承担连带清偿责任。五、驳回原告重庆市万州区春树物资有限公司在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34782元，因适用简易程序，减半收取17391元，保全费5000元，合计22391元，由被告重庆市腾升建筑工程有限公司、重庆左名房地产开发有限公司负担21965元，原告重庆市万州区春树物资有限公司负担426元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  句志荣二〇二〇年八月三日书记员  冉籍君