贵州省六盘水市钟山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔0201刑初91号 公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。 被告人何登海。曾因涉嫌非法占用农用地罪，于2017年9月14日被贵州省水城县人民检察院对其作出相对不起诉。现因本案于2019年6月27日被刑事拘留，同年8月3日被执行逮捕。现羁押于贵州省六盘水市第二看守所。 委托辩护人李斌，贵州勤维律师事务所律师。 委托辩护人李富荣，贵州崇实律师事务所六盘水分所律师。 被告人何某某。因本案于2019年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于贵州省六盘水市第二看守所。 委托辩护人谭新，贵州宗圣律师事务所律师。 委托辩护人刘鋆，贵州宗圣律师事务所律师。 贵州省六盘水市钟山区人民检察院以钟检刑检刑诉[2020]142号起诉书指控被告人何登海犯故意伤害罪、非法采矿罪、聚众斗殴罪（未遂）及被告人何某某犯聚众斗殴罪（未遂），于2020年2月27日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2020年7月3日公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市钟山区人民检察院指派检察员敖海燕出庭支持公诉，被告人何登海及其委托辩护人李斌、李富荣，被告人何某某及其委托辩护人谭新、刘鋆到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控： 1、故意伤害 2014年4月25日22时30余分，被告人何登海驾驶贵ＢＡXX**号三菱汽车行驶至贵州省水城县XX镇即贵州省XX有限公司XX分公司警务室门口处时，与在路上行走的被害人杨某1发生口角，继而双方发生抓扯、扭打，与杨某1一起在路上行走的卢某1劝架未果，何登海和杨某1在扭打过程中一起摔倒在路边的沟里，二人爬起来后，卢某1拉起杨某1跑进XX煤矿，何登海驾驶车辆追赶二人，后在XX煤矿食堂门口处追到杨某1，何登海先使用石头砸杨某1的头部，之后使用携带的水果刀将杨某1杀伤。后经鉴定，杨某1所受损伤为轻伤二级。案发后，被告人何登海与被害人杨某1达成赔偿协议，何登海赔偿杨某1医疗费、误工费等各项损伤共计人民币106800.00元。 2、非法采矿 2006年12月7日，李某6以其兄长李某某的名义，在水城县注册成立个人独资企业即水城县XXXX砂石厂。2009年，被告人何登海入股51%，加入到XX砂石厂的实际经营，2010年10月7日，何登海与李某某签订转让协议，约定由何登海付给李某某22×××××.00后，双方合伙的XX砂石厂产权归属于何登海一人所有，之后，XX砂石厂由何登海独资经营管理。2012年8月23日，由于未进行年检，XX砂石厂的采矿许可证被水城县国土资源局在六盘水市日报上公告注销，此后，何登海一直通过砂石厂工人李某4，采取爆破开采、直接开采的方式，组织、安排李某、向某1等工人进行砂石的开采、销售工作。2015年3月31日，水城县国土资源局在现场巡查时，发现XX砂石厂非法开采矿产资源的行为后，向何登海下达了责令停止国土资源违法行为通知书，由何登海本人签收，之后何登海仍然通过李某4安排工人开采并销售砂石。2015年10月23日、2016年3月7日、2016年6月2日、2016年8月4日，水城县国土资源局四次现场巡查,并先后四次向何登海下达责令停止国土资源违法行为通知书，均由李某4签收，李某4每次签收后向何登海报告，被何登海告知暂缓开采几天后，又称已协调妥当，要求李某4继续安排开采并销售砂石。直至2017年2月11日晚，XX砂石厂在夜间进行爆破，损坏周边多户农户房屋后，遭到群众联名举报，同年2月14日，水城县国土资源局再次向何登海下达责令停止国土资源违法行为通知书，并通知水城县比德供电所对XX砂石厂进行断电处理，至此，XX砂石厂彻底停止了违法开采矿产资源的行为。 经查，2015年10月28日至2016年5月10日期间，何登海非法开采的部分砂石销售给了夏某、杨某4等人，销售价值为人民币182640元.00。2017年5月8日，何登海因在XX砂石厂违法开采矿石，被水城县国土资源局给予责令自行拆除采石点现场设备、消除安全隐患、没收违法所得人民币10000.00元、罚款人民币2000.00元的行政处罚。2019年2月13日，何登海因在XX砂石厂未经许可用爆破公司遗留的火工品从事爆破作业，被水城县公安局给予罚款人民币50000.00元的行政处罚。 3、聚众斗殴 2017年2月27日，被告人何登海、何某某合伙注册成立的XXX运输公司，与贵州XXX有限公司水城分公司签订了一份物料运输协议，约定由XXX公司承担XXX公司XX煤矿（又称XXX煤矿、大矿）营运所需的砂石供应及运输、煤炭运输、水泥和柴油运送，由于XXX公司在签订该协议时未考虑当地老百姓的运输利益，导致以何登海、何某某为首的何家一方与以彭某3（又名彭3）、周某2、倪某等为首的老百姓一方产生矛盾，从2017年3月起，双方因在XX煤矿运煤，发生多次互堵事件，为此，钱某3等人在XX煤矿旁租了一间房屋用作“办公室”，以观望何家动态。 2017年11月18日，双方再次发生堵工事件，何登海女婿彭某1在拉矸石时，见XX煤矿旁聚集了彭3等30余人，便告知何登海对方聚集的人可能是来打架的，何登海得知消息后打电话给何某某，何某某便电话安排魏某1（绰号“魏XX”）喊人来打架，随后,魏某1打电话让其侄儿王某3带人来XXXX煤矿，随后王某3邀约了付某3、王某4、冯某、吕某等20余人赶到XXXX煤矿聚集，同时，何某某要求李某10喊人“撑门面”未果，前来XX煤矿与何登海谈拉煤的张某3得知是要打架后，邀约了刘某3、刘某4、吴某等10余人到XX煤矿聚集，随后，上述聚集人员与何家的彭某1、何某3、何某4、何某2等80余人一起，在何登海的带领下，分两批人马到XX煤矿旁的XX饭馆、羊肉粉馆吃饭，聚集人员吃完饭后，返回XX煤矿，何登海安排人员将彭某1、何某3等人购买的木棍、钢管、白手套等分发给聚集人员后，带领持械的聚集人员从XX煤矿往XX煤矿及周边游行、进行恐吓示威，途中，聚集人员喊着“打”、“杀”口号，何某某则留守XX煤矿负责调度和指挥；以彭某3、周某2等人为首的村民一方见状后纷纷逃离现场躲避。期间，水城县公安局XX派出所所长刘某接警称“XX煤矿有人打架”后，电话询问何某某，何某某立即打电话通知何登海、魏某1将游行人员撤离，游行人员在撤离途中将所持械具丢弃，并返回XX煤矿，部分人员相继离开。随后，刘某带领民警赶到XX煤矿进行现场查看时，未发现异样后离开。 指控证据有：诊断证明书，砂石销售单据，采矿许可证注销公告，证人证言，被害人陈述，到案经过，头像辨认笔录及头像照片，鉴定文书，现场勘验笔录，现场方位图及刑事照片，情况说明，拘留证，逮捕证，户籍信息，被告人何某某、何登海的供述与辩解等证据证实。 据此，公诉机关建议法庭以被告人何登海犯故意伤害罪判处其有期徒刑八个月、犯非法采矿罪判处其有期徒刑一年六个月、犯聚众斗殴罪（未遂）判处其有期徒刑二年四个月，并对何登海数罪并罚；以被告人何某某犯聚众斗殴罪（未遂）判处其有期徒刑二年。 被告人何登海辩称指控事实均不成立，据此提出无罪的自辩意见。 辩护人李富荣辩称：（1）其对指控何登海犯故意伤害罪作罪轻辩护，认为双方是为了让路问题发生争执后行为升级为互殴，导致对方受轻伤，对方有一定过错，且已赔偿后获得谅解，据此提出对其从轻处罚，建议判处有期徒刑六个月；（2）对指控被告人何登海犯非法采矿罪提出免予刑事处罚的辩护意见，理由是因何登海的非法采矿行为，已多次被国土部门作出行政处罚处理，后其非法采矿行为又被水城县人民检察院以非法占用家用地罪作出相对不起诉处理，认为非法采矿与非法占用家用地行为具有牵连关系，其过渡的非法占用农用地行为已被检察机关作出相对不起诉处理，目的性的非法采矿行为建议法庭对其作出免予刑事处罚；（3）对指控的聚众斗殴罪（未遂）提出免予刑事处罚的辩护意见，理由因本案系未遂，属于自卫性的聚众，并系自我维权性质，据此提出对其免予刑事处罚。 辩护人李斌辩称：（1）提出不应再追究被告人何登海故意伤害罪的刑事责任，因何登海的伤害行为导致对方住院花去15000余元的医疗费用损失，其却赔偿了对方106800元，取得了对方谅解并表示不再追究刑事责任，其导致的社会危害后果已得到填平、赔偿，公安机关已作行政调解结案处理，此系不应追责的理由之一；另现鉴定对方伤情为轻伤，对方也书面提出刑事谅解书，表示不追究被告人何登海的刑事责任或免处，轻伤害中的被害人是有放弃追责的权利，应尊重被害人的选择，据此，其提出建议法庭不再追究被告人何登海的刑事责任；（2）辩护人认为，何登海实施的非法采矿行为必然会导致非法占用农用地，一行为同时触犯二个罪名，属于想象竞合，应择一重罪即非法占用农用地罪对其处罚，该罪水城县检察院已对其作出相以不起诉处理，故辩称不应再以非法采矿罪追究其刑事责任，据此提出非法采矿罪不能成立的无罪辩护理由；（3）辩护人认为，被告人何登海的聚众斗殴行为属于犯罪中止，不属于犯罪未遂，对方违法竞争运输权存在一定过错，其提请法庭对被告人何登海从轻处罚。 被告人何某某当庭翻供，否定之前的认罪口供，辩称聚众斗殴的事实不成立，后在举证后的法庭辩论阶段，其又转变认罪态度，称其在聚众斗殴过程中存在邀约行为，并表示认罪认罚，据此提出罪轻的自辩意见。 辩护人谭新、刘鋆均辩称，被告人何某某当庭表示认罪认罚，均辩称其聚众斗殴行为属于犯罪中止状态，不属于犯罪未遂，根据法律规定，中止行为未造成危害后果的，建议法庭对其免予刑事处罚。 经审理查明： 1、故意伤害 2014年4月25日22时30余分，被告人何登海驾驶贵ＢＡ91**号三菱汽车行驶至贵州省水城县XX镇即贵州省XX有限公司XX分公司警务室门口处时，因让路问题双方发生口角，继而升级为抓扯、扭打，与杨某1一路的卢某1劝架未果，双方在扭打过程中一起摔倒在路边的沟里，二人爬起来后，卢某1拉起杨某1跑进XX煤矿，何登海驾驶车辆追赶二人，后在XX煤矿食堂门口处追到杨某1，何登海先使用石头砸杨某1的头部，之后使用携带的水果刀将杨某1杀伤。后经鉴定，杨某1所受损伤为轻伤二级。案发后，被告人何登海与被害人杨某1达成赔偿协议，何登海赔偿杨某1医疗费、误工费等各项损伤共计人民币106800.00元。 上述事实，有下列证据证实： （1）被害人杨某1的陈述证实：2014年4月25日晚上10时许，我和卢某1在李某4家喝完酒后出来在XX煤矿警务室的公路上时，身后有一辆白色的车子按喇叭，我和卢某1让开后，驾驶员还一直按喇叭，我回头看了车子一眼，车辆驾驶员就辱骂我和卢某1，我回了一句，驾驶员从车上下来和我吵架，吵了几句后双方就动手扭打起来，在扭打过程中我和驾驶员一起跌倒在路边的沟里，卢某1将我们分开并将我拉起后，我们二人就往矿区里面跑，驾驶员在后面追，追了100米左右，驾驶员又转回去开车，我和卢某1进了矿区转回食堂大楼救护队备勤楼旁的时候，我被人从后面打了头部一下，我就被打晕了。第二天醒过来时已住在医院，发现自己右手被杀伤，右脚也被杀伤，左右两边的肋骨断了两根，头部、脸部多处地方都受伤。何登海的弟弟来医院时，才知道杀伤自己的是何登海。之后，何登海的弟弟等人劝自己，自己就同意和何登海私了，何登海赔偿了自己10万元，调解是自己同意的，现在也不愿意去做伤情鉴定了。 （2）被告人何登海供述证实：2014年4月25日23时许，我驾车至水城县门口时，遇见五名男子堵在路上，我按了喇叭，但这五名男子没有让开，其中一人还叫我下车，我下车后问干什么，其中一名男子说搞钱，我说没有钱，那名男子就用拳头打了我的右侧脸部一拳，之后我就和这名男子扭打起来，另外一名男子也和我扭打，我被打到路边的沟中，起来后发现自己的金项链不见了，和我扭打的两名男子往XX煤矿跑去，我就开车追了过去并打电话给XX煤矿警务室的李某3说自己被抢了，我追到XX煤矿食堂门口将车停在这名男子面前，下车捡了一块石头丢向其中一名男子，这名男子被打躺在地上，我继续追另一名男子，追的过程中发现这名男子掉了一把刀，就捡起刀回到躺在地上这名男子身边对躺在地上的人骂了一句，并用刀捅了该男子几刀。我当天中午喝了一两白酒，用刀捅完人后我就回家了，后发现我头晕就叫孔某某送我到六盘水市人民医院。后来，我们在派出所组织调解下，我赔偿杨某110余万元。现我对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。 （3）证人卢某1的证言证实：2014年4月25日23时许，我和杨老二在李某4家喝完酒后出来在XX煤矿警务室斜对面的小卖部买烟回到公路上时，差点撞在一辆银白色车上，车上的驾驶员下车后就和杨老二发生抓打。期间，杨老二被驾驶员打到公路边的水沟里，后又爬起来和驾驶员抓打，我劝解不开就走到旁边的小卖部，后看到驾驶员从车内拿出一个20厘米左右长的东西，我就叫杨老二快跑。之后，我就和杨老二从XX煤矿的变电站路边往食堂方向跑，十多分钟后我二人跑到煤矿后勤部活动板房处时，看到之前的车快速地从煤矿办公楼往食堂方向来，我就先跑了，杨老二在后面，我跑到煤矿1号公寓4-19室睡觉，第二天才听说杨老二在煤矿食堂对面被人杀伤。 （4）证人骆某的证言证实：2014年4月25日22时30分，我在XX煤矿警务室旁边的网吧二楼上网时，听到公路上有吵闹声，伸出头看到一辆三菱商务车的驾驶员和站在车边的两个人中的一个在互相争吵，大约1分钟后，和驾驶员吵架的人动手打了驾驶员头部一下，驾驶员就和他互相抓打起来，另一个人在旁劝架，抓打过程中驾驶员的衣服被扯落，双方都打滚在地上，劝架的人劝不住就从地上捡起驾驶员的衣服甩了驾驶员几下，之后驾驶员就拉开驾驶室门从车里拿出一把20厘米左右长，刀柄是黑色的刀子，劝架的人看见就拉起另外一个人往矿大门里面跑，驾驶员拔出刀跟在后面追。23时许，我回到矿上，在食堂门口看到两台警车，在网吧门口打架的驾驶员的车也在。驾驶员光着上身，脖子上没有什么东西，胸口有纹身之类的东西。后听说杨老二被杀伤。 （5）证人王某1的证言证实：2014年4月25日10时30分许，我在XX煤矿斜对面的网吧二楼上网，听到说外面有人打架，站在网吧窗子边看到有两个人扭打在一起，卢某1在一旁劝架，打架的二人扭打滚倒在地上，比较胖的人衣服被拉扯掉，看到较胖的人胸口有纹身一样的东西，卢某1一直在劝架劝不住就走到旁边去了，二人停止扭打后，卢某1就去拉较瘦的那个人，较胖的人就从停放在公路中间的一辆银白色的车驾驶室内拿出一把黑色外套大约有20ｃｍ长的刀来，卢某1见状就拉着较瘦的人往煤矿里面跑了，拿刀的人也跟着追过去，较胖的人身上没有什么东西。 （6）证人李某1的证言证实：2014年4月25日23时许，我在XX煤矿警务室对面的网吧上网，听到公路上有吵闹声就到公路上看，见何老万从XX煤矿办公室开了一辆灰白色的轿车出来，将车停在警务室门口问我是否认识和他打架的两个人，并说那两个人抢他，叫我帮忙将两人找出来，那两人跑到矿区了。我说不认识，何老万休息了2分钟就开车走了，10分钟后又开车到矿区，我看到警务室的特巡车往食堂方向开就跟着去到食堂门口，看到杨老二被人杀伤在地上，何老万捡了石头要打杨老二被民警劝止。 （7）证人李某2的证言证实：2014年4月25日23时许，我就和黄某某及几个煤矿上的人手提橡胶棍一起走路进入矿区，看到现场有一名男子卷睡在地上，何老万手里拿着一把刀，XX煤矿的警务助理手里拿着橡胶棍，5分钟后派出所的人赶到现场，后李某5和黄某某等人将伤者送到水钢医院，看到伤者身上有6个伤口，被杀了4刀，医生还说肋骨也骨折了两根，还有橡胶棍殴打的印子，后得知伤者名叫杨某1。 （8）证人李某3的证言证实：2014年4月25日23时许，我和匡某、杨某2、邓某一起驾车到XX煤业XXX食堂门口，看到何登海在其车边，一只手里提着一把二十多厘米长的匕首，在何登海的带领下我们几人在何登海车的左侧边看到一名男子扑倒在地上，背上全是血。何登海说是这个男子和其他几个人抢他，其他人跑到大楼后边去了，这名男子被其杀伤在此，并说匕首是从抢他的人手中抢来的，我见状就将何登海手中的匕首抢下来，何登海踢那名躺在地上的人，被我拦住了，何登海还捡石头砸那名男子，也被我阻拦了，派出所的民警到现场后，我就将匕首交给工作人员拍照处理了。 （9）证人杨某2的证言证实：2014年4月25日23时许，李某3叫我和他人出警，驾车矿区住宿大楼和食堂之间的空地上，看到何登海没有穿上衣，身上有浓浓的酒味，手里拿着一把20ＣＭ左右的刀，坐在路坎上，在离何登海三米左右的位置有一名男子躺在地上，何登海说是参与抢他的五人之一，被其摆平了，并说自己手里的刀是躺在地上的这名男子的，李某3将何登海手中的刀放在了地上男子的右侧，出警三人中有两人踢了在地上男子一脚，我自己也踢了该男子一脚，都是踢在左大腿处，何登海多次冲去准备打半坐在地上的男子都被李某3拦住了。之后，派出所和XX煤矿的人到现场就将半坐在地上的男子送去医院了。 （10）证人邓某、杨某2、匡某均分别证实：未曾耳闻目睹伤害该案伤害经过。 （11）证人孔某1的证言证实：2014年4月26日凌晨，其驾车送何登海到市医院检查，当时没有床位，检查完后就将何登海送回何登海家了。只是听说何登海被打，不知道原因，其在XX何登海家中看到何登海上身多处有灰，脸上很脏，左手手腕有伤，有一股臭味。 （12）现场辨认笔录及刑事照片证实：被告人何登海曾对作案现场进行过确认辨认，民警对此证据作了记录，并进行了拍照固定； （13）现场勘验笔录证实：民警于案发当日对现场进行了勘验、检查，并对现场方位情况等进行了拍照固定。 （14）鉴定文书证实：被害人杨某1伤情为右前臂贯通伤、右上腹皮肤裂伤、右臀部皮肤裂伤、右大腿内侧贯通伤、左侧第5肋骨及右侧第10肋骨骨折、腰1椎右侧横突骨折、颜面部软组织损伤，经鉴定为人体轻伤二级。 （15）申请书、调解协议及收条证实：被告人何登海表示其不做法医鉴定，双方申请公安机关组织双方调解处理。后在公安机关主持下双方达成调解协议，由被告人何登海一次性赔偿被害人杨某1人民币106800.00元，双方不再追究对方的法律责任。 （16）到案经过证实：被告人何登海系被强制抓获。 （17）情况说明证实：该案发案后，在接处警过程中，因出警人员所携带的执法记录仪出现故障，故没有将现场情况录下，后拷贝时发现该处警视频未被记录下来；同时被告人何登海杀伤受害人杨某1的作案工具一把匕首，案发办理中未收到该作案工具，该作案工具去向不明。 （18）户籍信息证实：被告人何登海出生于1966年11月26日，案发时已年满18周岁。 以上证据，均经庭审举证、质证，被告人何登海对证据中涉及证实其持刀伤害的证据均提出异议，表示不是事实，强调其当时是被五人抢劫时实施自卫还击，并自辩称其行为不构成故意伤害罪；其二位辩护人对证据本身证实内容均不持异议，分别作罪轻辩护和不再追究被告人刑事责任（认为伤情为轻伤，且已作治安调解处理结案。）。经查，能证实被告人何登海实施故意伤害行为的证据，有被害人陈述，目击证人卢某1、骆某、王某1的证言，被告人的供述材料相佐证，各证据均具备证据三性，形成锁链，足以证实其实施伤害行为的事实，应予认定；其供述中提到对方对其实施抢劫行为的证据，只有其自己的供述及来源其供述的传来证据，客观上对方5人对其实施抢劫还被其打跑、杀伤没有可能，足以证实抢劫一说系其编造，应予否定。其他证据，均具有证据所具有的属性，并与言辞证据相印证，应予采纳，并将其作为本罪定罪量刑的依据。 2、非法采矿 2006年12月7日，李某6以其兄长李某某的名义，在水城县注册成立了个人独资企业即水城县XXXX砂石厂。2009年，被告人何登海入股51%，加入到XX砂石厂并参与实际经营。2010年10月7日，何登海与李某某签订转让协议，约定由何登海付给李某某人民币228000.00元后，该砂石厂产权归属于何登海,由其自主经营管理。后XX砂石厂由于未进行年检，水城县国土资源局于2012年8月23日在六盘水市日报上公告注销该厂采矿许可证。此后，何登海一直通过砂石厂工人李某4，采取爆破开采、直接开采的方式继续开采砂石，组织、安排李某、向某1等工人进行砂石的开采、销售工作。2015年3月31日，水城县国土资源局在现场巡查时，发现XX砂石厂非法开采矿产资源的行为后，向何登海下达了责令停止国土资源违法行为通知书，由何登海本人签收；之后何登海不听通知停产，仍然通过李某4安排工人开采并销售砂石。2015年10月23日、2016年3月7日、2016年6月2日、2016年8月4日，水城县国土资源局四次现场巡查，并先后四次向何登海下达责令停止国土资源违法行为通知书，均由李某4签收，李某4每次签收后向何登海报告，何登海告知暂缓开采几天后，又称已协调妥当，要求李某4继续安排违法开采并销售砂石。直至2017年2月11日晚，XX砂石厂在夜间进行爆破时，周边多名农户以爆破损坏其房屋为由联名举报，同年2月14日，水城县国土资源局再次向何登海下达责令停止国土资源违法行为通知书，并通知水城县比德供电所对XX砂石厂进行断电处理，至此，XX砂石厂才彻底停止了违法开采矿产资源的行为。 经查，2015年10月28日至2016年5月10日期间，何登海非法开采的部分砂石销售给了夏某、杨某4等人，有据可算的销售金额计人民币182640.00元。2017年5月8日，何登海因在XX砂石厂违法开采矿石，被水城县国土资源局给予责令自行拆除采石点现场设备、消除安全隐患、没收违法所得人民币10000.00元、罚款人民币2000.00元的行政处罚。2019年2月13日，何登海因在XX砂石厂未经许可用爆破公司遗留的火工品从事爆破作业，被水城县公安局给予罚款人民币50000.00元的行政处罚。 上述事实，有下列证据证实： （1）营业执照及转让协议证实：水城县XXXX砂石厂为个人独资企业，投资人为李某某，成立于2006年12月7日，住所地位于水城县，负责开采和销售，为非煤矿山安全生产标准化三级企业，有安全生产许可证及采矿许可证，采矿许可证有效期至2012年11月23日。2010年10月7日，李某某与何登海签订《转让协议》，由何登海向李某某支付228000.00元后，双方合伙的XX砂石厂的实际所有人及经营者均系何登海一人。 （2）采矿许可证注销公告及水城县自然资源局证明证实：XX砂石厂采矿许可权已于2012年8月23日被依法公告注销（有效期至2012年11月23日），且自2012年8月20日至2019年5月29日，该局未在该位置设置采矿权。 （3）中共XX镇委员会文件证实：中共XX镇委员会于2017年3月17日以化委报[2017]5号文件《关于网民反映XX镇夺泥村上百户村民房屋遭受砂石厂放炮损坏的调查处理报告》，对XX砂石厂2017年2月11月实施爆破损坏村民房屋的事件，作出相应处理，受损村民房屋按照鉴定后的结果作出赔偿决定，何登海非法盗采行为由县国土局执法大队立案查处，相关设施设备于3月15日前拆除，针对何登海非法使用火料的行为，与公安机关对接，由公安机关立案调查，并与供电部门对接，排除该砂石厂供电设施。 （4）XX镇夺坭村委会证明证实：XX镇夺坭村辖区内只有XX砂石厂，2017年元宵节晚上，夺坭村辖区内仅有XX砂石厂进行爆破，无其他单位和个人实施爆破，XX砂石厂此次爆破，导致辖区内座脚组、牧场组、官寨组70余户房屋不同程度开裂，农户自发组织多次向省、市、县级各部门上访反映，村支两委多次向镇有关部门和领导反映此事，对上访人员进行劝返，上级有关部门也多次对此事进行了调查，但该问题至今未得到有效处理。 （5）水城县自然资源局《关于提供涉黑涉恶案件相关证据材料的函》的回复证实：水城县自然资源局收到六盘水市自然资源局《关于提供涉黑涉恶案件相关证据材料的函》后，收集了6次《责令停止自愿违法行为通知书》及相关查处资料，另说明，XX砂石厂属于小型矿山，根据《省国土资源厅关于全面开展矿山储量动态监测工作的通知》的规定，XX砂石厂未纳入矿山储量动态监测范围，且XX砂石厂注销采矿许可证时，未对其储量进行鉴定，也未提供“年度矿产资源储量报表”，2017年该局委托第三方对XX砂石厂进行鉴定储量鉴定时，无法鉴定，故XX砂石厂许可证注销时所剩余储量无相关技术资料明确。 （6）《水城县XX镇国土资源所关于对何登海、李1下达责令停止国土资源违法行为通知书的情况说明》、责令停止国土资源违法行为通知书6份证实：2015年3月31日、2015年10月23日、2016年3月7日、2016月6月2日、2016年8月4日、2017年2月14日，XX砂石厂因在未取得采矿许可证的情况下，擅自非法采石，被水城县XX国土资源所在开展现场巡查过程中，共计6次下达《责令停止国土资源违法行为通知书》，第一次签收人为何登海，第二次至第五次签收人为李1（李某4），第六次签收人为何某某。其中，前五次均发现李某4正在现场开采砂石，第五次通知比德供电所进行断电处理。 （7）XX砂石厂2015年12月份至2017年5月份用电统计表、民爆物品运输许可证、申请表、民爆物品使用记录证实：在2012年8月份，其采矿许可证被吊销后，该砂石厂依然申请了炸药进行爆破开采。 （8）砂石款收条4份证实：2015年11月18日、2016年1月8日、2016年3月7日、2016年5月13日，何登海收到夏某交来的化启村至夺坭村道路工程砂石款50000.00元、90000.00元、40000.00元、80000.00元，共计260000.00元。 （9）协议及收款收据证实：2016年10月22日，湖南建设XX建设有限公司（李某6）与XX镇诺底村砂石厂（何登海）签订《协议》，约定李某6将路面打下的石料提供给何登海砂石厂加工，每一方40元加工费，李某6一方先支付5万元加工费，同日，何登海收到李某6支付的5万元加工费。 （10）水城县人民检察院检察建议书、行政处罚决定书、何登海盗采国家资源一案的行政处罚卷宗、国土资源违法案件卷宗、何登海未经许可从事爆破作业案行政卷宗证实：2017年5月8日，何登海因未取得国土资源主管部门批准、办理相关采矿手续的情况下，擅自在水城县违法开采砂石，被水城县国土资源局给予责令自行拆除采石点现场设备、消除安全隐患，没收违法所得人民币10000.00元、罚款人民币2000.00元的行政处罚（已执行）。2017年9月14日，水城县人民检察院对水城县XXXX砂石厂、何登海涉嫌非法占用农用地一案作出相对不起诉，但因XX砂石厂及何登海的行为应当给予行政处罚，故向水城县公安局发出《检察建议书》，建议该局依法处理；2017年9月30日，何登海作为法定代表人的水城县XX砂石厂，因未取得征占用林地许可证擅自改变林地用途、剥离地表植被破坏林地开采砂石的行为，被水城县林业局处以罚款人民币51000.00元,限2017年12月30日前恢复林地原状的行政处罚。2019年2月13日，水城县公安局因何登海在XX砂石厂未经许可,用爆破公司遗留的火工品从事爆破作业，根据《民用爆破物品安全管理条例》第四十四条的规定，决定对何登海行政罚款五万元的行政处罚。 （11）接受证据清单、XX砂石厂砂石销售清单、出库单证实：砂石销售的时间跨度为2015年10月28日至2016年5月10日，金额计人民币182,640.00元），该时间段内销售的砂石均为XX砂石厂采矿许可证被注销后,自身开采并往外销售的砂石。 （12）一一三地质工程勘察公司鉴定文书证实：2019年7月10日，六盘水市公安局委托六盘水市自然资源局对XX砂石厂2012年8月20日采矿许可证被吊销后非法开采砂石量进行鉴定，因XX砂石厂采矿许可证被注销后，其非法开采砂石量无法进行鉴定，故则根据其实际销售的数量来认定其非法开采的数量。 （13）5份情况说明证实：何登海非法采矿一案，前期由市公安局扫黑线索核查中心进行核查，在核查中发现何登海非法采矿的事实，于2019年6月21日立案侦查，后根据办案需要，将该案移送至钟山公安分局治安大队办理，由民警李2、杨某某、陈某4、董某、刘2、邹某某、徐某某组成专案组办理；2019年8月3日，本院作出的钟检生保续查（2019）1号逮捕案件继续侦查取证意见书中，第三项要求向XX、XX砂石厂相关出库人员核实何登海及其委托的驾驶员等是否在该两个砂石厂购买过砂石运输到夏某承包的工程工地，经侦查人员走访核实，除XX砂石厂杨某3、杨某3、杨某4外，XX、XX砂石厂的出库人员无法核实；按照民用爆炸物品相关规定，爆炸物品领用、发放等台账有关资料保存2年，由于时间太久，XX砂石厂在采矿许可证被吊销后领取使用的炸药量相关台账无法查找；何登海与李某6共同经营XX砂石厂的协议、夏某承包工程的相关材料，由于时间相隔太久，相关材料无法提供；经查，李某6系北方人，现已去向不明，经民警查找未果，故无法提供其笔录。 （14）证人李某4的证言证实：2011年起，我受何登海雇佣，到何登海经营的XXXX砂石厂工作，负责开挖机、开票、收钱以及砂石厂日常的经营管理工作，从2013年4月开始，还负责爆破工作，XX砂石厂从2012年开始由何登海一人经营。XX砂石厂从2013年采矿许可证被吊销至2017年2月份，都陆续进行开采，其中，2013年4月至9月采用爆破的方式开采，平均每月爆破一次至二次，2013年9月后在何登海安排下，我采用挖机挖掘的方式开采，直至2017年2月因爆破震坏老百姓房子，XX砂石厂才彻底停止开采。2015年至2016年，我曾4次签收国土部门要求立即停止开采的文件，2013年何登海就收到过类似的文件，每次收到文件后，何登海处理后又继续安排我开采。2016年6月2日，XX镇国土部门到明知砂石厂现场巡查时，我正在用挖机开采砂石。2013年至2017年，XX砂石厂开采砂石有6000方左右。期间，向XX砂石厂购买过砂石的人有夏某、杨某4、李某6以及XX煤矿的一些工程项目。 （15）证人向某1的证言证实：2014年至2015年，我在何登海的XX砂石厂上班，负责开票，砂石厂里还有李1、李某负责开挖机和铲车、打炮眼，何登海不在时李1负责砂石厂的管理和收钱，卢某2负责帮忙打炮眼，我上班一年期间，一共爆破过三四次，时间集中在下午和晚上，销售情况有时一天没有出售，有时一天能卖出50多方砂石。经我辨认，编号为1号-159号、164号-196号出库单上系我本人签字，出库单备注一栏写的“欠款”表示单据上的砂石出库开票时是没有付款的，需要购买砂石的人事后统一支付给何登海，写着“现金”表示出库时单据上的砂石是付了款的，由何登海或者李1收钱，出库单上的单价及金额是不含运费的，上面的砂石全部是XX砂石厂开采后生产的砂石。这些卖出的砂石都是用铲车计量的，铲车一车能装多少都是提前量好的。 （16）证人卢某2证言证实：从2011年至2017年我便在XX砂石厂打砂和打杂，XX砂石厂开始时由李某6和何登海合伙，2012年后转给何登海经营，何登海大部分时间不在，由李1管理，李1和李某负责开挖机、打炮眼、放炮，付某1、付某2、高某1、高某2都是打砂的工人，向某1负责开票，我的工资由李1开，李1负责收钱。XX砂石厂每天平均能打100多方砂石，一个月有1000多方，2011年至2015年都是XX砂石厂开采的石头，2016年夺泥村修公路炸了一些石头出来给我们加工，是爆破后李1用挖机挖下来加工，其中2011年至2013年爆破比较多，2014年至2015年一个月大概能爆破一两次，2016年爆破得少一点。2017年爆破时损坏了老百姓房子，之后便没有开采了。关于砂石厂证件和被行政处罚的事情我不清楚。XX砂石厂在2017年前一直都陆续爆破开采，每次开采的数量不等，爆破公司给砂石厂运送炸药的时候（2012年底）存量还有一千方左右的砂和一千方左右的片石，这些砂石和片石大概两三个月就能卖完。 （17）证人蔡某证言证实：2016我在XX砂石厂做过几个月的饭，砂石厂基本天天都放小炮，十多天放一次大炮，基本都在晚上爆破，砂石厂生意很好，从李1处得知砂石厂系何登海、李1合伙，李1帮助何登海管理砂石厂。 （18）证人符某证言证实：在何登海一人经营XX砂石厂后，我给我兄弟符某1到XX砂石厂打砂，砂石厂由李某4负责开挖机、开票、安排干活和发工资，李某7负责开铲车，卢某2负责看厂，向某1负责开票。在打砂期间，砂石厂都正常生产，每天能打砂10余方，开采的方式为李1、李某用挖机和铲车开采、夜晚爆破。XX砂石厂的砂石便宜、质量好，很多工程上和老百姓都来购买，因为自己出的砂石供过于求，故不会从其他砂石厂去购买后再出售。 （19）证人高某1证言证实：2016年3月至2016年年底，我在XX砂石厂打砂，XX砂石厂由李1负责管理，李1、李某开挖机，卢某2、高某2与其负责打砂，卢某2还负责开票。XX砂石厂在2015年中秋节、2016年六七月、2017年元宵节放过三次大炮开采砂石，李某4也会用挖机直接开采。我每月在砂石厂打砂十多天，每天打砂100多方，没有从其他砂石厂购买砂石加工或者出售，国土部门几次来现场检查时，卢某2安排关机器并躲避。2017年元宵节当天，我与何登海、李1、李某、卢某2在砂石厂吃饭，饭后我离开时其余人都还在砂石厂。 （20）证人卢某3证言证实：2016年5月至2017年年前，我在XX砂石厂开票。期间，XX砂石厂由李1开挖机、李某开铲车直接开采，开采的砂石每天卖给他人修路和给周边老百姓，XX砂石厂没有在其他地方购买过石头，都是自己开采，中途被林业和国土部门叫停过。2017年元宵节我没有看见过林某2，他生病的，基本都在外面看病，我知道当天XX砂石厂爆破震坏老百姓房屋的事，但不知道是谁放的炮。 （21）证人彭某2证言证实：2011年至2013年我开农用车在XX砂石厂拉砂石，XX砂石厂在何登海独自经营期间无证开采，采取晚上爆破开采的形式一直在开采。2017年元宵节晚连续爆破两次损坏78户农户房屋，次日看见砂石厂内山上有石头垮落并有挖机开采。 （22）证人卢某4证言证实：对XX砂石厂2016年以前的情况不清楚，但知道在何登海手中是无证开采，在2016年后一直都在开采，2017年元宵节晚，XX砂石厂爆破损坏了我的房屋。 （23）证人黄某证言证实：2013年至2014年期间，我帮助XX砂石厂拉砂到XXX煤矿（XX煤矿），我对XX砂石厂其它相关情况不清楚。 （24）证人李某5证言证实：2012年年初至2013年上半年，我帮助XX砂石厂拉砂到合桥煤矿（XX煤矿），另外还有十来个车一起帮助XX砂石厂拉砂，驾驶员有王某1、王某2等人。我知道该砂石厂系无证开采，并看到过砂石厂实施爆破开采，爆破频率较高（几天放一次炮，有时天天放炮）。 （25）证人龙某证言证实：我在XX砂石厂拉砂时，在票据上签字“龙松”，原因为我认为这是私人的活，没有使用身份证上的正规名字“龙某”。 （26）证人卢某5证言证实：我身份证上的名字是卢某5，我在XX砂石厂购买砂石时使用的名字是卢某7，但我不会写字，签字是代签。 （27）证人李某6证言证明：2006年我以我哥哥李某某的名义投资开办了XX镇XX砂石厂，2009年邀约何登海入股，何登海占股51%，我占股49%。2010年10月份左右，我把股份全部转给了何登海，之后砂石厂便是何登海独自经营，砂石厂的法人是我，转给何登海后因为手续不全，法人一直没有变更。在2006年砂石厂除了水利部门的证件其他证件都是齐全的，在何登海独自经营期间，他找到我喊我缴纳国土资源补偿费用，我将我们共同经营期间的费用缴纳了，之后何登海自己也没有缴纳，后来何登海告诉我砂石厂国土的证件过期了，我想着砂石厂已经转给了何登海，于是便没有管这个事了，再后来我听说砂石厂的证件被吊销了。XX砂石厂在我独自经营、与何登海合伙经营期间都是用炸药爆破的方式开采的。在砂石厂转给何登海后我也没有再去关注砂石厂的经营状况了。我和何登海之间有协议的，一份是和何登海共同经营的协议，一份是把砂石厂转给何登海的协议，协议是我和我哥、何登海签订的。 （28）证人蒋某证言证实：2013年至2014年，我帮XX煤矿运送砂石一年时间，运送砂石来自于小坝砂石厂。除我之外，还有何老万（何登海）向XX煤矿运送XX砂石厂的砂石，何老万分别向六十五处、川六煤处、三十七处和另一个工程共计四个工程运送砂石，片石75元每方（含运费），浇砂和公分石90元每方（含运费），运送时间从2014年以前就开始，结束时间不清楚。听说XX砂石厂没有证件，负责给何登海收砂石的有高某2（六十五处的承包老板）、范某（修建河堤的老板）。 （29）证人卢某6证言证实：2014年期间，我在XX砂石厂拉砂，看见XX砂石厂内的空压机经常运作、挖机经常在山上开采，并辨认了2016年6月2日XX镇国土所巡查XX砂石厂照片中的男子系李1。 （30）证人林某1证言证实：我父亲林某2从2005年至2014年在XX镇XX煤矿担任爆破员，2017年正月初四至正月十五，林某2全家老小都在水城县发耳营业的餐馆内忙活，并不在XX镇，其父与何登海之间无任何经济往来。 （31）证人杨某3证言证实：2008年至2015年，我在XX砂石厂开票、做饭。期间，XX砂石厂主要向老百姓出售砂石，其他砂石厂，包括何登海也未到XX砂石厂购买过砂石。 （32）证人杨某3证言证实：2015年至2016年11月份，我在XX砂石厂负责开票，XX砂石厂砂石主要出售给周边老百姓，何登海未到XX砂石厂购买过砂石。 （33）证人杨某3证言证实：我以前在XX镇政府任镇党委副书记、政法委书记，2016期间，夏某承建XX镇夺坭村至化启村的公路，因砂石货款结账问题与何登海发生纠纷，一天10时许，接到夏某电话称被何登海堵工地、遭到何登海追打，我赶到工地现场对双方进行调解后离开。 （34）证人尚某证言证实：向XX砂石厂下达水国土资责停字（2016）XX第05号、07号、水国土资责停字（2017）XX第01号责令停止开采通知书时我在场，每次下达都是接到老百姓举报后到现场查看，有几次去看见砂石厂内有打砂机器正在打砂。通知书是李某4签收的，何登海不在场。 （35）证人欧某证言证实：向XX砂石厂下达水国土资责停字（2015）XX第04号、08号责令停止开采通知书时我在场，第一次下达时是日常巡查中发现，第二次是政府交办去处理，两次下到现场XX砂石厂都正常生产、有打砂机器在打砂，现场有砂石存量，但数量不清，当时是一个年轻人签收的通知书。 （36）证人夏某证言证实：2014年我以他人公司名义中标承建XX镇化启村至夺泥村公路建设项目，期间，何登海主动找到我要求向XX砂石厂购砂石，我同意并签订协议，后因怕影响工程进度想另寻砂源遭到何登海堵工威胁。在修路经过何登海家门口时，被何登海强行拿取材料修建自家院坝。整个工程期间，向XX砂石厂购买砂石6000多方碎石、碎砂，价格分别为80元、90元一方，均含运费，总价含运费50万元左右，我弟弟夏某某能提供相关单据，在工程后期向小坝砂石厂购买了1000余方砂石。期间，我去过XX砂石厂一次，砂石厂堆积了1000多方石头，之后购买的砂石都是何登海开采的石头打的，开采方式不清楚。在遇到拉来的砂石数量与实际数量不一致不签收时，何登海便堵工，借口要求我帮助修缮砂石厂路面未果，便不正常供应砂石，我要另买砂石时也会遭到何登海堵工，共计堵工十余次，在2016年4月的一次堵工冲突中，何登海与其侄女殴打了我，经派出所刘所长协调后不了了之，因堵工耽误工期等，我整个工程损失20余万元。 （37）证人杨某4证言证实：2016年5、6月份，我以XX集团工程公司的名义承包夺泥村至三线桥的工程，期间，我向何老万（何登海）的XX砂石厂购买砂石，总共购买了12000方砂石（价值六七十万元），含运费总价为100多万（转账有10多万），除去运费大概有七八十万，相关单据在工程结束后觉得没啥用就被我烧了。后期因XX砂石厂机械故障、没有炸药开采，便向小坝砂石厂购买了剩余需要的砂石。我确定在XX砂石厂购买的砂石都是该砂石厂自己开采的，因为该砂石厂开的砂石颜色要偏深一点。我因为工地离XX砂石厂比较近，知道XX砂石厂都是采用晚上爆破的方式开采，平均5、6天便要开采一次。 （38）证人刘某1证言证实：我举报何登海办砂石厂系违规开采，爆破时损坏我和很多村民的房屋，我们上访要求解决，但至今未得到何登海的赔偿。我将我与张某1在XX砂石厂原办公室路边捡到的砂石厂相关票据共计56本提交给公安机关，称付某1、周某3也有部分票据，并称在该砂石厂购买过砂石，知道何登海一直在非法开采。 （39）证人张某1证言证实：内与刘某1陈述基本一致，并称手上有XX砂石厂票据的人还有李某8。 （40）证人付某1证言证实：2019年2月份，其经过XX砂石厂时捡到XX砂石厂的10多本卖砂的票据，因XX砂石厂爆破时将我房屋震坏，我将上述票据予以保存，以证实XX砂石厂非法开采的事实。后我将捡到的票据拿给卢某1，通过卢某1将票据交给公安机关。XX砂石厂直到2017年元宵节才停止开采的。 （41）被告人何登海第一次供述证实：2009年1月，李某6在XX夺泥村开了XX砂石厂，我入股30多万，约定盈利按照我51%、李某6.49%分配，后来因为出砂量少、生意不好，在2014年7月李某6便说把砂石厂转给我，约定我给李某622.8万，李某6负责把砂石厂的手续转给我，我支付了2.8万元用于过户等手续的办理，办好后我再支付20万余款，但李某6收了2.8万元后并没有去办手续，没有按期去审砂石厂的相关证件，造成了证件脱审，之后XX砂石厂一直是我负责开采和卖砂。2017年元宵节晚，我让XX砂石厂爆破员林某2将XX砂石厂剩余的几节炸药炸了，林某2在砂石厂开采的石头上打了个大约2至3尺深的洞，把炸药放了。次日10时许，砂石厂开挖机的李某打电话告诉我有老百姓堵在砂石厂，说昨晚放的炮将他们的房子震坏了，于是我赶往砂石厂并去老百姓家中看房子，那些房子的裂痕很细，我认为不是新产生的，房上掉下的瓦片也是他们自己捅下来的，后来政府和老百姓都来找过我，我说周边还有其他砂石厂和修路的放炮，不能就怪是我放的，之后他们也没再来找过我。2017年2月份左右，政府的人来给我讲，让我把砂石厂关了，要求把设备拆掉，我按政府要求做了，政府在砂石厂砌墙将砂石厂封了，后来就再也没有开采过。 李某6邀请我入伙砂石厂是有合同的，砂石厂相关证件被吊销的文件XX镇国土所是拿给我的，在2016年XX镇国土所通知我停工后，我知道砂石厂的证件已经过期，我想去找李某6，但是听说他被抓了，于是没去找他，之后我用我砂石厂的设备帮人家修公路的加工砂石，还用挖机把我砂石厂以前炸松的石头挖下来加工卖给老百姓和修公路的，我认为用挖机偶尔挖一点石头来加工没有什么大问题，所以便没有完全停工。2017年元宵节晚上爆破的炸药有2公斤，共四节，这个炸药是2013年2月份遗留下来的，是在XX爆破公司开的，放在砂石厂一个爆破箱内的，当时没有意识到要将炸药上交。XX砂石厂的工人有李1、李某、卢某2、向某1。向某1负责开票收钱，收钱后交给李1保管，每隔一段时间我去砂石厂找李1拿钱，李某负责开铲车，卢某2是临时工，看看厂、打打砂。李1又名李某4，平时在砂石厂负责帮我管理、保管钱、开挖机。卢某2报酬每天100.00元，向某12500.00元一个月，李某、李1都是3000.00元一个月。李某6将砂石厂转给我后除去运费盈利90多万。XX镇国土所好像向我下达过三次停产通知，具体时间记不得了，有几次我是签了字的，因为我无证开采，供电局给我断过电。水城县国土局在2017年因为我非法采矿，向我罚款12000.00元。在我独自经营砂石厂期间，我向老百姓、修公路的工程队、XX镇煤矿里面的几个工程队卖过砂石，在这期间，XX爆破公司停止向我供炸药后，因为之前山上的石头已经被炸松了，我便让李1开挖机来挖的。 （42）被告人何登海第二次供述证实：找我买过砂的单位和人有修建XX镇煤矿的山东XX集团（朱某某）、重庆XX（小范）、六十五处（一个姓叶的人），还有在XX修路的夏某、杨某4等人。XX煤矿的工程承包商是在2012年至2013年找我买的砂石，卖给他们的石头含运费70元一方、砂石含运费80元一方，运费是40元一方，承包商一个月给我结账一次，结算后我将运费付给司机。其中山东XX集团还差我10万左右的费用没有结算，我找过他们，朱某某让我拿票据去给他统计支付给我，但至今还是没有支付。夏某是在2014年找我买砂石修路，我们签了合同，是含运费70元一方的价格卖给他一千多方，我没有叫夏某将我家老猫场家前面的路加宽加厚。我和夏某之间的纠纷是夏某找我买砂的时候，没有按时间支付费用，为此我和他吵过几次，当时镇上人大的杨关兴主席帮我们调解过。杨某4是在2015年找我买过砂石，具体时间和数量记不得了，有几万元左右的砂石，其中一部分是我从小坝砂石厂买来的，小坝砂石厂又叫XX砂石厂，老板叫何某，是我大哥何某4的儿子。 （43）被告人何登海第三次供述证实：卖给夏某的砂石大部分是从小坝砂石厂买来的，一部分是XX砂石厂的。我记不清李某6把砂石厂转给我以后的盈利状况了，我也记不清XX国土所给我下过几次停产通知了，我只记得水城县国土局在2017年因为我非法采矿我被罚款12000.00元，还有水城县林业局在2017年向我罚款5万元，因为XX砂石厂非法占用林地。 （44）被告人何登海第四次供述证实：李某6是2011年将XX砂石厂转给我的，在我独自经营时手续已经不齐全，在2012年的时候采矿许可证就过期了。从2012年开始，我除了自己开采砂石，还买过小坝XX砂石厂、XX砂石厂的砂，都是我安排驾驶员去直接买了运给买砂的人的，卖出去以后，驾驶员把票拿给我，我报账给他们，安排的驾驶员有哪些我记不清了，有两三个驾驶员拉过，都是农用车拉的砂，最多一次能拉7-8方的砂石，驾驶员去买砂后不运回也不路过XX砂石厂，直接把砂拉去卖。2012年8月至2013年9月，XX砂石厂的炸药和雷管是我买的，我先拿购买爆炸物品的审批表去找派出所、水城县公安局的人签字，然后将审批的手续交给XX爆破公司，把钱交了就行了，具体几次我就不知道了。XX砂石厂的采矿许可证在什么时间被吊销的我记不得了，2017年元宵节晚，是我叫XX镇XX煤矿的林某2去XX砂石厂放的炮，XX煤矿的老板以前是我大哥何某4，后来好像卖出去了，现在的老板是谁我不知道。 （45）被告人何登海第五次供述证实：2012年至2013年期间，我购买炸药时，不知道XX爆破公司是否知道我们XX砂石厂的证件被吊销。我不在的时候是李某4负责帮我管理砂石厂，我每个月支付他3000元.00的工资。XX砂石厂证件被吊销后是采用挖机将山上的石头挖下来的方式开采，然后打成沙子，这部分砂子我卖过给夏某、杨某4。XX砂石厂的票是向某1和李某4开的，开的单据外壳呈橙黄色，有“出库单”字样，内容有“出库单、名称及规格、单位、数量、单价、金额、备注”，票据上写清楚开票日期、使用单位、石头规格、每车方量及金额、记账人签名、提货人签名，单据有三联，一联是存根联（白），一联是记账联（红），拿给驾驶员，一联是提货单位联（黄），拿给使用单位的，XX砂石厂存留存根联。单据上的单价指的是每一方砂石的运费，金额是拖一车砂石的总运费（是我要付给驾驶员的运费），数量是我从XX砂石厂拖出来的方量。票据上写有“欠款”字样是我欠驾驶员运费的意思。 （46）被告人何登海第六次供述证实：XX砂石厂是在2013年前被关停的，具体时间不知道，国土公示完被吊销的手续后就没有被开采了，设备一直放起等李某6办手续。2017年政府把XX砂石厂查封了我才撤出的，砂石厂卖给别人后，单据放在砂石厂的办公室，每年都要销毁，2015年国土部门只要去砂石厂就要下达责令停止违法行为通知书，通知书我没有签过，李某4签的，我也没让他签过。XX砂石厂销售的石头有的是李某6修公路拖来的石头，我们签有合同，是2016年拖来的，我负责加工，收取加工费，不存在卖给李某6的情况。砂石厂停产后，原来的办公室卖给陈应举家了，里面大部分的东西已搬走，还遗留有少部分东西，是什么我记不清了。 （47）被告人何登海第七次供述证实：2013年以前XX砂石厂使用爆破开采的流程如下，当石头存量不多的时候，我就安排工人打好炮眼，然后通知XX爆破公司的人拉来炸药，由爆破公司的负责给我们爆破。我们购买炸药是先填写申请表到XX镇派出所审核，再去水城县公安局审核，之后将申请手续交给XX爆破公司，根据我们的需求量由爆破公司购买炸药后分批次送来实施爆破，每次使用剩下的炸药由爆破公司运回处理，XX爆破公司只给我送过四次。2012年以前我把手续交给XX爆破公司后，由我们自己去运炸药自己负责爆破开采。XX砂石厂最后一次爆破开采应该是在2013年9月份左右，每次爆破生产的石头量不一定，有多有少，2012年8月，XX砂石厂被注销时开采出来的砂石方量我记不清楚了。一般是前一次炸下来的石头打砂，剩下的石头还有几百或者一千多方的时候，我们就安排下一次爆破，最后几次爆破的石头多一些。2012年8月以后爆破过几次我记不清了，但之后我也向XX爆破公司购买过炸药。李某4在XX砂石厂给我负责管理、指挥工人干活，还负责开挖机，我不在的时候还负责预支工人工资，钱也是他负责收，一个月我和他结算一次钱，我没有分股份给他，他只是给我管理砂石厂，我大部分时间都不在砂石厂。2015年至2016年期间XX国土资源所向XX砂石厂下达停止开采通知书时，李1签收的4次不是我叫他签收的。 （48）被告人何登海第九次供述证实：2017年XX砂石厂爆破一事，是我叫林某2去放的炮，放炮的时候使用的不是自制爆炸物，是用的2颗雷管和2公斤炸药（是2011年李某6使用剩下一直放在XX砂石厂库房里面的），我没有安排李某4、李某7（李某）使用自制炸药去XX砂石厂爆破，我没有买过、也没有安排人买过硝酸铵，XX砂石厂的库房里也没存放过这些东西。 （49）收条、指认笔录及手印鉴定文书证实：夏某提供的4份砂石款收条上收款人“何登海”系其本人签字、捺印系其本人的手印；且经鉴定，上述收条中收款人“何登海”名字上的捺印系何登海所按。 （50）现场勘验笔录证实：民警对XX砂石厂进行了勘验、检查，并对现场方位等情况进行了拍照固定。 （51）现场辨认笔录及刑事照片证实：被告人何登海曾对非法开采砂石的现场进行过确认辨认，民警对此证据作了记录，并进行了拍照固定。 （52）砂石销售单据、提取及指认笔录证实：证人向某1、王某2、杨某5、张某2、黄某、高某2、徐某、杜某、龙某、付某2、郭某、李某7、周某1、邹某、卢某7均分别对XX砂石厂单据进行辨认，均能辨认出其各自辨认的票据系XX砂石厂的单据。 以上证据，均经庭审举证、质证，辩方对证据本身证实内容均无异议，但辩称被告人何登海的非法采矿行为已被水城县公安、检察机关有效处理过，不应再追究其非法采矿的刑事责任，据此均提出无罪的辩护意见。各证据均具备证据三性，且能相互印证，足以证实被告人何登海在其采矿许可证被注销即从2012年8月23日后到2017年年初期间，其安排他人进行非法采矿的事实，法庭应予采纳，并将其作为案件定性量刑的依据。 3、聚众斗殴 2017年2月27日，被告人何登海、何某某合伙注册成立的XXX运输公司，与贵州XXX有限公司水城分公司签订了一份物料运输协议，约定由XXX公司承担XXX公司XX煤矿（又称XXX煤矿、大矿）营运所需的砂石供应及运输、煤炭运输、水泥和柴油运送业务。由于XXX公司在签订该协议时未考虑当地老百姓的运输利益，导致以何登海、何某某为亲自首的何家一方与当地村民即彭某3（又名彭3）、周某2、倪某等人为首一方产生矛盾。从2017年3月起，双方因在XX煤矿运煤时曾发生过多次互堵车辆事件，为此，村民一方即钱某3等人在XX煤矿旁租了一间房屋用作“办公室”，用以观望何家动态。2017年11月18日，双方再次发生堵工事件，何登海女婿彭某1在拉矸石时，看见XX煤矿旁聚集了彭3等30余人，便告知何登海对方聚集的人可能是来打架的，何登海得知消息后打电话给何某某，何某某便电话安排魏某1（绰号“魏XX”）喊人来打架。随后，魏某1打电话让其侄儿王某3带人到XXXX煤矿，王某3当即邀约了付某3、王某4、冯某、吕某等20余人赶到XXXX煤矿聚集；同时，何某某还请李某10喊人来帮其“撑门面”未果；前来XX煤矿与何登海谈拉煤业务的张某3得知要打架的情况后，其邀约了刘某3、刘某4、吴某等10余人到XX煤矿聚集。随后，上述聚集人员与何家的彭某1、何某3、何某4、何某2等60余人一起，在何登海的带领下，分两批到XX煤矿旁的XX饭馆、羊肉粉馆吃饭，聚集人员吃完饭后，返回XX煤矿。后何登海安排人员将彭某1、何某3等人购买的木棍、钢管、白手套等分发给聚集人员后，带领持械的聚集人员从XX煤矿往XX煤矿及周边游行、进行恐吓示威，途中，聚集人员喊着“打”“杀”口号，何某某则留守XX煤矿负责调度和指挥，以村民为首一方的彭某3、周某2、钱某3等人见状后，纷纷撤离现场，双方斗殴未遂。期间，水城县公安局XX派出所所长刘某接警称“XX煤矿有人打架”的电话后，其又打电话询问何某某，何某某立即打电话通知何登海、魏某1，让其将游行人员撤离。游行示威人员在撤离途中将所持械具丢弃后返回XX煤矿，民警出警到现场时未搜查出相关械具，后聚集人员陆续先后相继离开。 上述事实，有下列证据证实： （1）到案经过证实：被告人何登海系强制抓获到案；被告人何某某系公安机关通知后到案。 （2）现场勘验材料证实：民警于案发当日对现场进行了勘验、检查，并对现场情况等方面进行了拍照固定。 （3）现场辨认笔录证实：被告人何某某曾对作案现场进行过确认辨认，民警对此证据作了记录。 （4）XXX公司营业执照及道路运输经营许可证证实：六盘水XXX运输有限公司为有限责任公司，法定代表人何登海，该公司有道路运输经营许可证，可从事道路普通货物运输，有效期为2016年5月16日至2020年5月15日。贵州XX煤业有限公司采矿许可证、XX煤业有限公司XX煤矿（一期）基建托管协议、物料运输协议证实：2017年3月26日，贵州XX煤业有限公司与XXX矿业有限公司签订上述基建委托协议，由XXX公司负责XX煤矿（一期）剩余井巷工程、井下安装和部分土建工程等。2017年2月27日，贵州XXX公司水城分公司与六盘水XXX运输公司签订了上述物料运输协议，由XXX运输公司承担XXX公司XX煤矿营运所需的砂石供应及运输、煤炭运输、水泥和柴油配送业务。 （5）何某某行政处罚决定书证实：2019年10月17日，何某某因殴打周1被水城县公安局处以行政拘留5日的行政处罚。 （6）证人钱某1证言证实：2017年其在XX煤矿负责外调和现场管理工作。2017年，经张某3协调，其将XX煤矿的运输权交给何某某、何登海经营的XXX运输公司承运，并签订了合同。张某3称何某某会摆平老百姓一方，后在运输过程中，其发现何家运输的价格比市场价高5块，其运输车队里没有照顾被占地老百姓，且也没有摆平老百姓一方。期间，水城县及镇上的领导多次要其照顾好老百姓的利益。于是其想解除与何家的运输协议，后找镇、县相关领导给何家做思想工作未果，其便让老百姓也去拉煤、去堵工，让何家让出运输权。后以何某某、和老四（何登海）、何某2为首的何家与彭3、钱某某为首的当地拉煤老百姓一方互相堵工，并多次发生要打群架的迹象，后来又听说双方喊来不少人准备打群架。 （7）证人何某1证言证实：何某某、何登海组织车队成立的XXX运输公司，主要是帮助XXX煤矿（XX煤矿）拉煤，签订协议的目的是方便管理，不清楚运输公司以外的车拉煤是否需要经过公司同意。后来XX镇的彭3松、钱某3等人和何登海、何某某因为争夺运输权找人来堵矿，双方都喊得有人准备打架，但是没有打成。其不清楚何家聚集人员的情况。 （8）证人李某8证言证实：我们老百姓一方因在XX煤矿拉煤一事与何家的XXX运输公司发生纠纷，拉煤过程中，经常被何登海女婿彭某1堵工。2017年11月的一天下午四点过，我与周某2、周某3、李某9、钱某2在我家中看见何登海、何某3、何某2（又名何2）、彭良、何某4（何老三）与几十百把人戴着白手套、拿着木棍从XX煤矿往XX煤矿方向走。其中，何登海带头，何某3、彭某1、何某4手持一米长砍刀走在人群前面，何某2拿着砍刀走在人群后面，我想着因为最近拉煤矛盾的原因，何家喊来的这些人是来打架的，于是便跑到蒋某租的房子前让老百姓们快跑，有的跑到家中、有的跑到山上，我躲在蒋某租的房子里，后何家一方人没有再回来，老百姓一方也报了警。 （9）证人彭某3证言证实：我在快手上看见的一段视频是关于何登海等人提着工具在街上游行的视频，该视频由何登海儿子何某甲发布，视频名称叫“杀无赦”，当时是其弟弟、李某9用手机搜索了快手上“附近的人员”后将视频拿给我看的，视频中聚集的人员有几十人，何登海、何某某、彭某1、何2（何某2）的弟弟何老三（何某4），何某4的儿子何老二、杨某甲，这些人是何某某、何登海聚集的，聚集的目的是威胁周边老百姓，这些人聚集游行的过程中持有木棍、钢管等物，听说还持有刀具。何家在当地家族势力庞大、有钱有势、欺行霸市、横行一方。 （10）证人周某2证言证实：2017年11月的一天，XXX公司的张某3通知我和其他村民去XX煤矿装煤，我的驾驶员在拉第三车煤时，被彭某1及另一人的大车堵住，后来周边拉煤的村民及驾驶员围在一起等待派出所处理，经派出所处理，到晚上彭某1将车让开。次日早上，为争取XX煤矿的运输权，货车驾驶员及周边寨子里的年轻人组织了几十人准备和何家打架，后经我等年纪较大的村民劝解，聚集的年轻人便各自回家了。后我在我家门口见何家叫来和他们打架的四五十人走过（XX餐馆内还有二十多人），排头三人（其中一人是何登海）拿着宝剑、木棒，带头的是何登海，与何老三、彭老雀（彭某1）走在一起，后面跟着皮卡车、轿车，何2（何某2）走在后面，往老马场方向走去，路人及村民都被吓住。何家聚集人的目的就是来打架，以便争夺运输权。 （11）证人钱某2证言证实：陈述内容与周某2基本一致，但称当时其与周某3等人是因为一起去矿上找领导反映得到拉煤的事情时聚集在一起的，没有组织要和何家打架的意图，他们租住在XX煤矿旁的目的是为了观察何家的动态。 （12）证人周某3证言证实：2017年11月，为了XX煤矿的运输权，我们一帮货车驾驶员以及寨子里的年轻人（有周某1、张江平等）组织了几十人准备和何家的人打架，我们等年长的去劝阻年轻人。后周某2见何家喊来打架的四五十人从其家门前经过，带头的是何登海，彭某1、何老三（何某4）、何小海（何某3）跟着何登海，何2（何某2）走在人群后面，具体是谁叫来的不清楚，听说对方聚集的人员在XX餐馆里还有二十多人。 （13）证人周某1证言证实：2017年3月至12月，我们三次聚集三个组的五六十名村民堵矿，李某9聚集川心组、周某1聚集老马场组、钱某3及钱某2聚集湾寨组。起因是因为XX煤矿承诺让村民拉煤，但何某某、何登海的XXX公司不让，XXX公司被堵工后，何某某、何登海威胁村民，并聚集了社会上的闲杂人员到XX煤矿，手持木棒、钢管、刀子在XXX游行示威，我通过一快手视频看见彭某1及另外几十名男子拿着木棒、刀子、钢管在XX煤矿聚集并上车，且何登海在现场，对方聚集的目的是准备威胁、殴打老百姓一方，我所在一方老百姓见对方人太多都躲开了，故未实际发生斗殴的事件。何家在XX名声很大，目无法纪，为所欲为。 （14）证人钱某3证言证实：2017年11月18日11时许，我准备去XX煤矿拉煤，见XX8个装好煤的拖煤车被何某某、何登海带着彭某1、何买军的贵Ｂ×××××、贵Ｂ×××××双桥车堵住，何家堵路的原因是何家与煤矿上签订了独家运输协议，所以不让当地老百姓拉煤。我见状后便停下车去吃东西，吃东西回来时与周某2、李某8在李某甲家门前聊天，听见有人说“何家叫来了一群人与彭家打架”，此时，我见几辆车从运煤的地方往何登海家方向开慢慢开去，后面跟着100余人手持木棍、刀子，人群后又跟着几辆车，我因为害怕便跑到李某甲家中躲避，听见何家游行的人喊着“冲啊”、杀啊”的口号。后我在一视频上看见何登海在一车辆的后备厢拿棍棒、刀子出来，见到这个情况的人还有周某1、李某9、李某8、周某2等人。何家在当地称王称霸，威胁老百姓，冲击政府，何登海杀人后逍遥法外，垄断煤矿运输权，不支付运输车辆的运费等。 （15）证人李某9证言证实：何登海、何某某开办的XXX运输公司与包括我在内的当地到XX煤矿拉煤的老百姓，因XX煤矿运输权的事情发生纠纷，何登海女婿彭某1、一侄子多次开车堵过前去拉煤的老百姓，还被何登海威胁过“是不是想死”。2017年11月的一天，何登海、何某某聚集的100余人聚集在XX煤矿内，有五六十人戴着白手套、有些人拿着木棍、有一人拿着砍刀、喊着口号从XX煤矿往XX煤矿方向走，在方向走去，后我在别人发布的快手视频上看见当时何登海站在其猎豹车前，彭某1在一辆车的后备箱内拿东西。此外，此次聚集的人员中，何家通过张某3从水城喊了包括吴某在内的几十人到XX，何老板现场给了吴某22000.00元钱打点聚集人员的开销。 （16）证人倪某证言证实：2011年11月的一天，XX乡村民在XX煤矿拉煤拉到第九车时，被代表何某某、何登海XXX运输公司的彭某1（何登海女婿）、陈从军的车辆堵住，双方因运输权的事情一直有矛盾。11月18日我与钱某3、周某1、李某8、宋某某、周某3、李某9、蒋某及其他不认识的几个驾驶员呆在蒋某家的房子里，下午时李某8从大矿（XX煤矿）通知我等人称何家喊了几十人准备来打他们，随后听见门口有很多人经过并吵闹。我亲自看见何登海等50多人聚集在XX煤矿内、戴着白手套、手持棍棒、刀子从运煤大道往XXX煤矿（XX煤矿）边走边叫嚣，随后分两批去餐馆吃饭，吃完饭后在XXX煤矿旁汇合，站了半个多小时，后不知道是什么原因便散了，我后来在别人发布的快手视频上看见何登海及其二女婿彭某1在现场。 （17）证人刘某2证言证实：2017年底，我与当地老百姓准备去XX煤矿拉煤时，被何登海女婿彭某1开车堵住，堵到第三天，我与5、6个驾驶员及二三十个老百姓在XX煤矿等待矿方处理。一直到中午12时许，上述人员闲散在蒋三林（蒋某）租房那里。下午3时许，何家喊来了几十人分别在两个饭馆吃饭，饭后，何登海、彭某1、何老三（何某4）及另外七八十名戴着白手套、手持木棍、钢管、砍刀的年轻人往老马场方向走去。这帮人是何家组织的，聚集的目的是打架，打架的原因是拉煤纠纷的事。 （18）证人蒋某证言证实：2017年年底，我经营一辆运煤车在XX拉煤，因何家堵矿便没有继续拉成，当地拉煤的其他老百姓也去堵过何家的车。当时我在XX煤矿旁租了一间房子准备用于开粉馆，几天后钱某3要我将房子借给他们组织拉煤的车队用作办公地点，后钱某3、钱某2、周某2、李某乙、周某1、李某9、彭3等人经常在门面里，其中主要是钱某3、彭3组织车队的事情，还买了10多把铁锹放在门面内用来打架用。11月份的一天，我见钱某3等上述人员站在门面前，后听邻居说刚才何家的何某某、何登海喊了六七十人拿着砍刀、木棍等来打堵路的老百姓。 （19）证人钱某4证言证实：2017年，我与刘某2合作经营一辆车在XX煤矿拉煤，实际驾驶员是刘某2。在经营过程中，因与何家运输公司发生矛盾，刘某2在拉煤过程中被何登海女婿和何家的车队堵过几天。我未开车堵过路，不知其他村民是否开车堵过路。2017年年底的一天晚上，我听XX煤矿周边的老百姓说何家为争夺运输权，喊了几十人拿着棍棒、大刀从马场边走过去，参与的人有何登海、何某某、彭某1、杨某甲。 （20）证人魏某1证言证实：2017年11月17日，何家因XX煤矿运输权的事情与当地彭家为首的农民发生了纠纷，何家叫人堵住了当地农民拉煤的车。纠纷发生后，何某某、何登海为争夺运输权，何某某打电话给我，要我帮忙找人打架，当晚我便打电话叫我大湾的侄子王某3准备点人帮何某某打架。次日11时许，何某某电话通知我将邀约的人聚集到XX，并听何登海指挥。下午2时许，我邀约的王某3、王某4、冯某、小吕吕等十六七人，与纳雍何登海侄子（王某5）带来的几十人，何某2带来的几人聚集到了洗煤厂内，何某某、何登海、何家老三儿子（何某3）均在场，由何登海安排聚集人员到羊肉粉馆及另一餐馆吃饭，吃饭时何某某安排，视对方动手情况而动手，饭后上述人员返回洗煤厂，何登海安排称“对方动手就打，打出事情何家负责”。之后由纳雍男子（王某5）、彭某1及何老三（何某4）购买了杀猪刀、钢管、木棍等现场分发，并分发白手套帮助打架时正确区分自己人，随后，由王某5驾驶何某某吉普车带队，称“对方如果敢动我就开车直接撞”，带领所聚集的人员，包括何登海、彭某1等人一起，从XX煤矿经何登海家到花蕾煤矿游行造势，何某2持械带领我叫来的人持木棒、钢管跟在后面，何某某则负责留守指挥。游行途中，我接到何某某的电话后，安排小吕吕、王某3等人撤退，随后，游行人员相继撤回洗煤厂、何登海养殖场方向，并看见有民警来到洗煤厂内。后何登海给了我4000.00元钱作为相关人员的开销，接着我带领王某3等人离开。此次聚集人员的目的就是与彭家打架以争夺运输权，但未打成架。事后何某某为防止彭家报复，安排王某3等人在XX煤矿蹲守了10多天，为此，何某某给了我1万元人民币作为王某3等人的酬劳。 （21）证人王某3的证言证实：2017年底的一天晚上，魏某1打电话让我多带点人去XX，次日早上，我邀约了冯某、王某4、付某3等人，搭乘我姐夫小吕吕的车，到六盘水火车站，与付某3邀约的另外几个人汇合，共计十六七人赶到了XX煤矿洗煤厂内，见现场年轻的约100多人聚集在那里，并从魏某1处得知此行目的是帮四老板（何登海）、八老板（何某某）争夺煤矿运输权，并有人分发白手套、木棍，随后由魏某1安排到附近一家羊肉餐馆吃饭，饭后魏某1安排如果对方来人便打架，后对方没人来，且派出所民警来到现场驱散聚集人员，我们便从XX煤矿门口撤散到洗煤厂内。当天吃过晚饭后，魏某1给了1600.00元钱给我，我将其中1000.00元给付某3安排喊来的人吃饭，魏某1、我带着其他人返回了水城。我在吃饭过程中得知聚集的目的是打架，在聚集过程中有三四十人手持木棍、几十人手持钢管，并佩戴白手套以防打架时不好区分，之后又应魏某1要求在洗煤厂呆了十多天，整个过程中由何登海指挥、安排、分工。 （22）证人付某3证言证实：2017年年底的一天，我接受王某4、王某3的电话邀约，去XX帮煤老板（四老板、八老板）打架，与王某3等人从大湾出发到六盘水火车站，与我邀约的小杰等人（小杰邀约了4个人），共计十六七人，乘坐三辆面包车赶到XX一煤矿，现场共聚集四十余人，地上有木棒、钢管等器具。随后，王某3叫我们到附近餐馆吃猪脚饭后又返回煤矿，后魏某2发话“走得了”后，一部分吃饭的人便在煤矿伙房内拿了钢管等工具，我拿了地上的一根木棒和他们一起往上坡的地方走过去，有人还喊“打得了”。途中，因有人说暂时不打了并返回煤矿，随后，王某3称派出所的人来了，喊大家散去，于是我搭乘小吕吕（吕某）的车返回水城，王某3给了小杰及其带来的人1000.00元钱吃饭。由于对方人未出现，故没有打成架。 （23）证人王某4证言证实：2017年底的一天，王某3打电话叫我到XX帮煤老板打架，我同意，后与王某3一起乘坐小吕吕车子到六盘水火车站，与付某3邀约的六七人一起，搭乘三辆车赶到XX一洗煤厂，洗煤厂内一共聚集了四十人左右，地上堆有木棒等工具，在王某3安排下，我们到XX煤矿旁游了一圈，随后到一家羊肉粉馆吃饭后返回洗煤厂，三名陌生男子分发木棒、白手套、中华烟，我领了木棒。随后，四老板（何登海）安排聚集人员又朝XX煤矿方向游了一圈再返回XX煤矿，途中，相关人员将木棒丢弃在路边，随后看见警察来到现场，由于对方未出现，故未打成架。随后，王某3带领我们、付某3带领其邀约的人员相继离开XX，返回了水城。 （24）证人吕某证言证实：2017年冬天的一天早上，王某3打电话给我，称魏某1喊我开车送人去XX一趟，并称不会亏待我，后我驾驶我的贵Ｂ×××××白色长安面包车在大湾接到王某3、付某3到六盘水火车站，王某3安排我包了两辆面包车，一起将王某3、付某3邀约的其他二三十人拉到XX镇，途中听王某3说此行目的是去打架。到达XX镇XX煤矿后，从魏某1处得知是要帮何姓四老板、八老板占矿，后魏某1、四老板、八老板从车内拿出白色手套、棍棒、刀具分发给现场聚集的人员，并安排其中四五十人到附近的羊肉粉馆吃饭，饭后，魏某2通知吃饭的人员手持刀棍喊打喊杀往XX煤矿方向跑去，中途魏某1吩咐停止，接着我撤到XX煤矿内，看见有警车到现场。到了晚上六七点，听说打不成架了，我及其他一部分人便离开了。10多天后，我再次帮魏某1送人去XXXX煤矿，见煤矿厂房内放有10多把用钢管焊接的杀猪刀，吕某见四老板何登海召集了10多人商议事情，我未参与，住了一晚后离开。此次聚集的目的是帮助何家两个老板打群架，参与的人员有的获得两三百元的报酬。 （25）证人魏某2证言证实：2017年11月的一天，我在XX煤矿上班时，见我父亲魏某1和几十个人在煤矿的坝子里站着，听说这些人是来帮助老板打架争夺运输权的，我老表王某3也在场，并带了10多个人、包了两辆车来的。聚集人员手持木棒等工具，工具由何登海安排人员购买、由一何姓男子用一黑色车辆拉来分发，我受何某某安排从霸道车上拿烟分发给现场聚集人员。后何某某安排大家到餐馆吃饭，随后又安排大家到XX煤矿周围游一圈，还称“对方打就打，打出事我负责”，游一圈过程中对方的人未出现，故未打成架，我搭乘小吕吕的车与魏某1返回XX煤矿，随后一起返回水城，游行过程中大家持有木棒、钢管等工具。 （26）证人王某5证言证实：2017年年底的一天，何某某打电话叫我去XX玩，我想着正好可以去探望何某某母亲，便同意前往。当天下午2时许，我探望完老人途径XX煤矿时，见煤矿内相继聚集了五十余名年轻人，其中有何某某、何登海、张某3、刘某3、魏XX、彭某1，我两次询问何某某，得知因与当地老百姓争夺运输权的事情要打架，接着我乘坐杨某7驾驶的何某某的吉普车到六和餐馆吃猪脚火锅，见车后排座位下放有2根木棍，饭后，我去煤仓的途中遇见何某2，返回吃饭餐馆时见餐馆门口聚集着40余人，大部分人手里拿着木棍和钢管，后我乘坐何某某的车返回XX煤矿，其余人员坐车、走路等也相继返回XX煤矿，手中木棒、钢管等不见了。随后，我、何某某、何登海、彭某1、刘某3、张某3、魏XX等相继来到何登海养殖场搞烧烤，结束后我与何某某返回了水城。我去XX时一开始不知道是要打架，是在从现场看见聚集的年轻人后才知道要打架的，XX煤矿在场的人有何登海、何某某、张某3、魏XX、何某2、刘某3，现场是何登海、何某某在招呼，吃饭时何登海在招呼，最终没有打成架。 （27）证人杨某6证言证实：2017年11月18日下午5时许，我在我位于人说对面煤矿有人打架，于是我走到XX煤矿办公楼出口路口处，见楼口站着30余名年轻人，对面的XX饭馆门口也站着十几人，其中有几人戴着白手套、拿着木棍，旁边停着包括何某某吉普车在内的几辆车子，这些人站了10多分钟后离去，接着我也离开，后我听邻居说是何老八（何某某）与彭家打架。 （28）证人张某3证言证实：我加入了何某某、何登海的XXX公司在XX煤矿拉煤。2017年底的一天，何某某的司机（具体是谁记不清）打电话喊我到XX煤矿商量拉煤的事情，随后我驾驶我的贵Ｂ×××××本田越野车从水城赶往XXXX煤矿，现场聚集了XXX公司的人即何登海、何某4、彭某1等人，我询问得知可能要打架后，电话邀约了水城的刘某3、刘某4等10多人到XX煤矿聚集，后在何某4安排下，我们驾车到XX煤矿办公楼出口处一家餐馆吃猪脚火锅，饭后我带着我喊来的人跟着人流往XX煤矿方向走，途中遇到游行的其他数十人，然后应要求调头跟随返回饭馆门口，见聚集人员戴着白手套，拿着木棍等，随后我让我喊来的人离去，有人喊“撤了”后，我跟随其他人撤回XX煤矿，随后离开。何某某的司机有杨某乙、王某5、一名不知姓名的男子，当天何某某、何登海喊人去XX的目的是何家运输公司与当地农民发生纠纷、互相堵车，所以喊人去和当地村民打架。 （29）证人吴某证言证实：2017年冬天的一天，张某3称家中亲戚有事，要求我前往XX帮忙，我同意，后与另外4、5名年轻人一起搭载张某3安排的一辆面包车到了XX一煤矿门口，我见现场已聚集了数十个年轻人，猜到目的是打架，后被张某3喊到一餐馆吃饭，饭后驾车回到煤矿门口，过了半小时后我与之前同乘的一车人离开，离开时其他人都在坝子里烤火。 （30）证人刘某3证言证实：2017年冬季的一天，张某3打电话让我去XX八老板（何某某）处吃饭，我因正好要与何某某谈加入运输公司拉煤的事情，便驾驶我贵Ｂ×××××现代车带着刘某4、黄某、黄某三到了XXXX煤矿，见现场聚集了40余名年轻人，经询问何某某、张某3得知何某某与当地老百姓因XX煤矿运输权一事产生纠纷，我表示不想打架后，张某3称凑个人头、不一定打得成、吃完饭就走。接着XX煤矿陆续聚集了80余名年轻人，张某3带着我等人去吃猪脚火锅，吃饭过程中何登海招呼大家说“要吃好”。饭后，我看见外面一些年轻人戴着白手套、拿着木棍，我给张某3打招呼后带着刘某4等人离开。我一开始去XX的目的是去谈加入何某某运输公司的事，去到现场才发现是去打架，打架原因是帮助何某某、何登海争夺运输权，此过程中，何某某、何登海招呼聚集人员吃饭、发烟抽等，但最终没有打成架。 （31）证人刘某4证言证实：2017年冬季的一天，刘某3（我哥哥）打电话叫我去XX，随后刘某3驾驶贵Ｂ×××××金色现代车搭载我、黄某、黄某三到达XXXX煤矿，见坝子里先后聚集了80人，随后，我与刘某3等人驾车去另一个煤矿门口吃猪脚火锅，在一起吃饭的有四五十名年轻人，饭后看见餐馆门口聚集的四十余名年轻人戴着白手套、拿着木棍，没过多久我、刘某3等人便返回了水城。 （32）证人彭某1证言证实：XX乡村民受钱昭龙鼓励与何家争夺煤矿运输权，双方之间互堵过几次车。2017年11月18日早上，我拉矸石时见XX煤矿旁聚集了彭3、陈老五、张冬等30余人，便告知何登海彭家聚集的人可能是来打架的。一小时后，洗煤厂聚集了十几个何登海的朋友和厂里原本的大湾人，后我跟着何登海将聚集的魏某1、何某3、何某2、何某4等人拉到刘老四开的餐馆内吃饭，何某某留在XX煤矿内，未一同前往吃饭地点，吃完饭后我陪同何登海等十几个人离开，其他人返回了洗煤厂，途中我见陈老五办公室前仍然聚集有20余人。我未参与购买木棍、钢管等器械，我家族中没有纳雍姓何的亲戚。 （33）证人何某2证言证实：2017年11月份的一天，我驾车经过XX煤矿时见有8、9人站在煤矿前，我回到家中听我母亲说，我四叔（何登海）、八叔（何某某）因为运输权的事情与彭家发生纠纷，我便走到XXX煤矿路口看情况、准备劝架，当时人员已基本散去，没有看见有人持有管制器具，当时听说双方喊了人要在XX镇打架。 （34）证人雷某证言证实：2017年11月18日8时许，我接到一男子电话，要承包我驾驶的贵Ｂ×××××面包车去大湾镇安乐大桥拉载7名男子去XX，途中见刘某5也拉着一车人同去XX，之后到达XX一煤矿内，见现场聚集了几十名20岁左右的年轻小伙，其中10多人戴着白手套，我与刘某5推测可能是要打架。因我们二人还没拿到包车的费用，故继续留在现场观望。后有人安排去吃饭，吃饭时有四桌人，每桌八九人，饭后我们二人一直坐在车上玩耍，直至当晚7时许，有人通知离开后，我又将几人送到钟山区松平菜场，其中一名男子向我支付了人民币300.00元的包车费用。 （35）证人刘某5证言证实：2017年11月18日早上9时许，我在钟山区塘火车站附近跑车，途遇4名男子拦下我车，以300元价格谈妥承包我车子去XX，加上之后在余家湾上来的2名男子，我共拉载6名男子去XX，途中遇见一同前往XX的雷某，之后到达XX镇一煤矿内，见现场停有5辆以上的车、聚集了二三十个年轻人，烤火的火堆旁放着十多根木棒，之后乘坐我车的其中一名男子叫我到一餐馆内吃羊肉粉，吃完后又安排我在车中等候，直至当晚六七点，乘坐我车辆来XX的几名男子又坐上我车子返回钟山区，在钟山区松平菜场，对方支付300元包车费用后，我返回大湾。 （36）证人孔某2证言证实：2017年11月份的一天，一名20多岁的男子在六盘水火车站承包我驾驶的贵Ｂ×××××面包车拉人去XX，该名男子还承包了旁边的三辆面包车一同前往XX，安排了6名男子乘坐我的车辆，之后达到XX一煤矿旁的一家羊肉粉馆，与一同前往的几名驾驶员在粉馆内吃饭，见沿路一起有10多辆车辆，其中有一辆丰田霸道车，在粉馆内吃饭的有四五桌人，每桌有8、9人。饭后我回到车中休息，见派出所的人到现场摄像，直至当晚6时许，我将乘坐我车子的4名男子送到钟山区大润发超市，得到对方支付的200元费用后离去。我在煤矿内烤火时才听说是XX镇的煤老板因为堵路的事情发生纠纷，老板喊人去打架的，在场的很多人都是大湾的，大湾的魏XX也在场。 （37）证人肖某证言证实：我妻子名下有一辆贵Ｂ×××××五菱征程面包车，我用于在六盘水火车站跑营运。2017年11月的一天中午，一名开着面包车的20多岁年轻人（吕某）以200元的价格承包我的面包车，载了7名男子前往XX镇一煤矿办公楼出来的羊肉馆门口，与两辆面包车停在一起，后连同其他驾驶员一起被喊去羊肉粉馆吃饭，吃饭人数有二三十人，饭后烤火过程中又来了二三十人，有些戴着白手套，听见有人说“派出所的人来了，打不成架了”。19时许，将之前坐车的男子送回钟山区交通菜场。我在烤火过程中才听说是XX煤老板因堵路的事情扯皮要打群架，在XX一煤矿内聚集的有六七十人，没有看见有人持有器械，听见有人说“要打架的话去车上拿东西”、“太抠了，每人只给200元。”等话语。 （38）证人陆某证言证实：2017年的一天中午，其在火车站应一名男子（具体情况不清楚）邀约，与另外几名男子一起坐上了一辆面包车，在车上听说是去帮忙打架助阵。下午2时许，我们到达一煤矿内，见现场聚集了40余人，有一台丰田霸道车、猪肝色吉普车、白色本田越野车、皮卡车、几台面包车，后被喊到一餐馆吃饭，饭后回到先前聚集的煤矿，见有人从一台白色轿车和一辆皮卡车内拿出一堆木棒、白手套分发给在场的人员，我分到一根木棒后用手机拍摄了一段视频发布在我快手ＡＰＰ上，随后跟着其他聚集的100余人游行至先前吃饭的地方，在吃饭的地方短暂停留后与之前一起乘车的人坐面包车离开了现场。经民警将该快手视频拿给我辨认，我确认是我本人在聚集的现场所拍摄，并发布在快手上，拍摄的目的是好玩、长粉。 （39）证人李某10证言证实：2017年，我与令某、何登海、何某某合伙在XX开办洗煤厂，平时听何登海、何某某说在和其他人争夺运输权。11月的一天早上，我在洗煤厂的办公室内睡觉，听见外面吵闹，我站在窗户边看见何登海、何某某、魏某1等几十人站在XX煤矿的坝子里，有人从一辆银色的皮卡车内拿出钢管、刀具、白手套分发给现场的人员，后何某某、何登海先后找我帮忙喊点人来XX打架，我未同意。后见何登海、何某某、魏某1等四五十人从XX煤矿往XX煤矿方向游行了几圈，下午三时许，与大湾来的一帮人汇合在XX煤矿，共计100余人，其中一些人去游行，一些人去吃饭，直至晚上才基本散去。之后的10多天内，一直有五六人住在XX煤矿的厂房内和保安室。我还见厂房内堆有10多把焊有钢管的杀猪刀和没有焊钢管的杀猪刀。我听说当天早上聚集的一帮人是纳雍的，下午聚集的一帮人是大湾的，在场的我认识的人有何登海、何某某、魏某1、唐老鸭、王某4、王某3、魏某2、何登海二哥和三哥的儿子、何登海姓彭的女婿、唐老根、小青蛙、何登海侄儿，还有一些大湾人，聚集的目的是何登海、何某某为了和其他人争夺运输权，叫人去示威打架。 （40）证人令某证言证实：内容与李某10的证方内容基本一致。还称在场时听见何登海说“那些人要和我们打架，要打就打。”，何某某说“我们是有协议的，我们不怕和他们打架”。 （41）证人杨某7证言证实：2017年11月份的一天下午2时许，其帮忙何某某送钱到水城返回XXXX煤矿时，见坝子里聚集了40余人拿着木棍、钢管的年轻人，其中有何某某、何登海、何老三（何某4）、何某2、张某3、刘某3、刘某4、彭某1、魏XX、杨某甲、王某5。我在进办公室烤火时见一见床下放有10多根钢管，接着何登海组织人员去吃饭，我驾驶何某某的吉普车一同前往XX餐馆与其余50多人吃猪脚火锅，饭后返回XX煤矿，张某3、刘某3、刘某4、王某5等人相继回到XX煤矿，接着何登海将上述人员喊到我养殖场搞烧烤。晚上11时许，我回到钟山区场坝家门口时，接到何某某电话后又到帝都新城将何某某给的8000-10000元现金送到川心小区“XXX”餐馆交给张某3当作报酬。整个过程未发生打架，事件起因是为何家运输公司与当地老百姓因拉煤发生纠纷。 （42）证人刘某6证言证实：2017年年底，XX镇煤矿经常出现堵工报警的事件，一天下午4、5点钟时，我接到一名老百姓的匿名报警，称何家喊了几十人在XX煤矿准备打架，请求出警处理，我便打电话问何老八（何某某），何某某称“没有什么事，只是商量点生意上的事情”。后我与杨某8开着警车到XX煤矿实地查看，经过XX煤矿时见上坡的地方停有五六辆面包车、聚集有30名左右的年轻人，经盘问，聚集人员称在商量事情，经检查，现场及现场的车里无管制刀具等，后何老万（何登海）还是何某某过来说是在现场商量点事情，我、杨某8见没事就离开了。 （43）证人杨某8证言证实：2017年11月18日，有群众反映XX煤矿有大批人员聚集，所长刘某6带领我、两名警务助理驾驶警车到XX煤矿，见XX煤矿坝子里站着四五十人，何某某的猎豹车及七八辆面包车也在场，刘某6问了何登海还是何某某（记不清），对方回答说在那里玩，随后刘某6安排杨某8用执法记录仪检查了现场的车子，未发现有管制器具，刘某6交代何某某还是何登海不要惹事，让他们赶紧离开，之后刘某6等人便离开了，后我听说当时聚集的原因是何家与彭家争夺运输权，所以约人打架，当时执法记录仪拍摄的视频拷贝到了XX派出所的电脑上，不知道是否还在。 （44）证人刘某7证言证实：2017年11月18日早上10时许，我接到何老万（何登海）电话，要我准备四桌猪脚火锅，有几十人要来吃饭。12时许，何登海带着46-56人左右来到餐馆吃饭，吃饭的人当中有部分人戴着白手套，吃了一个小时后便往XX煤矿方向离去了，吃饭的都是20岁左右的年轻人，次日何登海到餐馆付了1000.00多元的饭钱。 （45）证人李某11证言证实：2017年11月18日早上9时许，我接到魏XX（魏某1）电话，要我做几人的中午饭，说要吃羊肉，我称我要赶集，找我媳妇安排就行，次日何登海到其餐馆付了2100.00元的吃饭钱。因我不在场，对吃饭的具体情况（人数、人员特征）不清楚。 （46）证人向某2证言证实：2017年冬季的一天，我看见有一群人在XX镇聚集，当天魏XX（魏某1）带着30余名一二十岁的男子到超市对面的羊肉粉馆吃饭，后陆续往XXX大矿（XX煤矿）方向走去。当天中午，魏某1到我超市记账购买了两条硬中华香烟，10多天后，何某某才来付的钱，我不知道当天这些人聚集的原因。 （47）证人高某3证言证实：2017年一天中午，何老三（何某4）及另外两名男子开着一辆墨绿色皮卡车到我店里买了8-10根6米长的钢管，称买到洗煤厂用，我第一次听说买钢管去洗煤厂使用，因何某4与我女儿是同学，故认识何某4，也能够辨认出何某4。 （48）被告人何某某供述证实：2017年10月至11月，我与何登海的XXX公司因与彭某3、钱某3为首的一干人等因争夺XX煤矿运输权，双方发生纠纷，彭家多次堵矿。2017年11月18日前半个月，何登海、我、魏某1便商议要喊人和对方打架的事情，2017年11月17日晚，我们三人再次商议，18日早上，魏某1得到我同意后，喊来了大湾的魏青虎、王某3等人，与何家何某2、何某、何某3等人，一共聚集了四五十人在XXXX煤矿，并由何登海、魏某1安排人购买了木棍、钢管等器械，在附近的XX餐馆和羊肉粉馆吃饭后，由我安排，何登海、魏某1带领聚集人员从XX煤矿往XX煤矿游行示威一圈，由于彭家一方人员未出现，同时，我接到派出所所长刘某电话要求撤散人员，我便电话通知何登海、魏某1撤散人员，聚集人员在游行一圈后相继散去。我认识张某3，但当天未见张某3，不知道张某3聚集人员的情况。 （49）被告人何登海供述证实：2017年，彭家一干人等与我们争夺XX煤矿运输权的事情发生纠纷，多次聚集人员堵路。2017年11月底的一天，彭3、钱某3、李某8等几十人再次聚集在，不让何家拉煤，并手戴白手套、手持棍棒，何家强行拉煤便要动手打人。后我在XX煤矿内带领10多名驾驶员到XX煤矿办公楼旁的XX餐馆吃饭，饭后回到XX煤矿后我就离开了。 （50）证人辨认笔录及头像照片证实：证人王某3、魏某2、吕某等人均分别对12张不同人员的照片进行过混杂辨认，均能辨认出违法行为人何某某、何登海及受其邀约参与聚众斗殴的其余人等。 （51）户籍信息证实：被告人何登海、何某某的出生年月日在行为时均已满18周岁。 以上证据，均经庭审举证、质证，被告人何登海对指控其聚众斗殴事实中的言辞证据均予以否认，自辩称不是事实，并作无罪自辩；其辩护人对证实指控事实及定性的证据不持异议，均作罪轻辩护。被告人何某某对指控其聚众斗殴的事实证据不持异议，辩论中表示认罪认罚，作罪轻自辩；其辩护人对证实指控事实及定性的证据也不持异议，作罪轻辩护，但认为犯罪形态为中止犯。经查，能证实何登海有聚众斗殴行为的证据，不但有同案被告人何某某的供述证实，还有其己方参与行为的多名证人证实其当天带队，并指挥示威游行，招呼被聚集者进餐等行动，此部分人员的证实内容是客观、真实、可信的，并具备证据所具有的客观、真实、合法的属性，应予采纳，故被告人何登海的自辩理由不能成立。其他证据，也同样具备证据所具有的客观、相关、合法的属性，并与以上有罪证据相印证，足以证实本起聚众斗殴的法律事实，依法应予采纳，并将其作为案件定罪量刑的依据。 本院认为：1、被告人何登海故意伤害公民身体致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关起诉指控事实清楚，证据确实充分，其指控罪名成立。被告人何登海自辩称其没有伤害故意，其是被对方5人抢劫时被迫自卫还击时致对方一人轻伤，其是受害人，其行为没有超过必要限度，据此提出其无罪的自辩观点不能成立，因指控其实施故意伤害的证据，不但有被害人陈述材料证实，还有目击证人卢某1、骆某、王某1的言辞证据相佐证，再与被告人何登海供述的部分内容、鉴定文书、现勘材料、重金赔偿对方损失及获得对方谅解的材料等证据相印证，足以确认被告人何登海曾对被害人杨某1实施故意伤害行为的法律事实，应予采纳，其自辩无罪的观点无证据支持，予以否定；其两位辩护人对证据本身证实内容均不持异议，其中，辩护人李富荣辩称，被告人何登海有赔偿后获得对方谅解情节，其提请法庭对被告人何登海从轻处罚的辩护意见，符合案件事实及法律规定，应予采纳，但其建议对被告人何登海判处有期徒刑六个月的量刑建议偏轻，不予采信，因被告人何登海不是在双方殴打的第一现场时将被害人致为轻伤，而是在打散后其又进行追杀对方的过程中，在第二现场处将被害人杀成轻伤，此行为情节在有期徒刑的起点刑量刑明显偏轻，不予采纳；另一辩护人李斌辩称，因被告人何登海多年前的这一伤害行为，对被害人造成的损失已经得到超额赔偿，被害人也表示谅解，且已经公安机关有效的调解结案处理过，提出现不应再以此伤害行为来追究被告人何登海的刑事责任，此辩护理由也不能成立，因按照法律规定，调解结案的，应该要达到事实清楚，证据确实充分的条件，才能作出调解结案处理，本案未经轻、重伤鉴定，就作出调解结案处理，达不到证据充分，现经鉴定，被害人伤情为轻伤，已经达到犯罪构成标准，理应对其追究刑事责任，之前公安机关所作的调解结案处理，只能认定是对民事赔偿部份的调解处理，轻伤结果当时无证据证实，不在调解之列，故应依法追究被告人何登海致人轻伤的刑事责任。 2、矿产资源属于国家所有，由国务院行使国家对矿产资源的所有权，国家保护采矿权不受侵犯。被告人何登海违反矿产资源法的规定，在其经营的私营企业即XX砂石厂采矿许可证被注销的情况下，仍然继续开采国家矿产资源，后经当地主管的国土资源部门多次责令停止开采后拒不停止开采，妨害社会管理秩序，破坏环境资源保护，后经有效票据核实，其非法采矿后销售金额计人民币182,640.00元,情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关起诉指控事实清楚，证据确实充分，其指控罪名成立。被告人何登海辩称指控其实施非法采矿行为的事实均不存在，并据此提出其无罪的自辩理由不能成立，因非法采矿事实其曾多次作了供述，还有很多证人及其聘用人员的证言与之相印证，结合村民捡拾其销售砂石票据金额计人民币182,640.00元,这些证据都是能相互印证的，应予采纳，其无罪辩护理由，无证据支持，不予采信。辩护人李富荣对指控被告人何登海犯非法采矿罪提出免予刑事处罚的辩护意见，认为因何登海的非法采矿行为与非法占用农用地行为具有牵连关系，且已多次被多部门作出行政处罚，其过渡行为即非法占用农用地行为已被检察机关作出相对不起诉处理过，故建议法庭对其后续目的行为即非法采矿行为作出免予刑事处罚判决，此辩护理由也不能成立，因被告人何登海多次实施多个违法行为，并造成了多个危害结果，其依法应接受多部门多次违法处罚，与本案指控非法采矿的时间、区划矿界上不具有因果及牵连关系，不能混为一谈；另水城县检察院不起诉决定书认定的事实为，行为人是在XX砂石厂范围外林地内开采砂石，造成被占用地原有植被被严重毁坏和水土流失，后以非法占用农用地罪对其作出相对不起诉，这是对越界开采作出的处理，不是本案指控的时段和矿界区位，故其提出免处的辩护理由不能成立；辩护人李斌辩称，何登海实施的非法采矿行为必然会导致非法占用农用地，这一行为同时触犯二个罪名，属于想象竞合犯，应依法择一重罪即非法占用农用地罪对其处罚，该罪水城县检察院已对其作出相对不起诉处理，故辩称不应再以非法采矿罪追究被告人何登海的刑事责任，此辩护理由同样也不能成立，因起诉认定时段是在该矿山许可证被注销后的具体的2015年10月至2016年期间，非法采矿区域在原矿界内，造成国家矿产资源损失价值界定为人民币182,640.00元,而检察机关的不起诉决定书认定的事实为越界开采，非法占用和毁坏林地计7.65亩,二行为实施的时间、侵害的对象、侵害的客体均不相同，依法构不成刑法规定中的想象竞合关系，故其以上辩护意见不能成立。 3、被告人何登海、何某某为了与煤矿建矿时当地被征用土地的村民争夺矿产品运输权，双方多次互堵对方的运输车辆，后矛盾升级后双方想通过私力武力救济解决，被告人何登海、何某某共同邀约了其熟人、亲友、员工六十余人到水城县处的XX煤矿聚集，为便于识别己方人员给来人分发了白色手套，为便于斗殴又分发了木棍、钢管，后由何某某坐阵指挥，由何登海带队上路游行，一路呐喊示威，形成压倒趋势，对方人员闻讯并在长者的规劝下进行避让，斗殴未成，其行为均已触犯刑法，构成聚众斗殴罪（未遂）。 公诉机关起诉指控事实清楚，证据确实、充分，其指控罪名成立。聚众斗殴中，二被告人均系组织、指挥者，起主要作用，均为首要分子。被告人何登海自辩称，其无聚众行为，也无斗殴行为，据此提出其无罪的自辩理由不能成立，因能证实其聚众斗殴的证据，有同案何某某的供述、多名受邀人员的证言、运送车辆驾驶员证言、目击证人证言等言辞证据相佐证，还有快手平台截图视频等证据相印证，足以确认被告人何登海、何某某曾实施过聚众斗殴罪（未遂）行为，应予认定，其自辩无罪的观点无证据支持，不予采纳；其辩护人李富荣辩称，被告人何登海的行为具有自我维权性质，因其运输合同签订为垄断合同，主要是自我维权，另还具有自卫性，其交待己方人员“见对方人员动手就打，不动手就算了。”，考虑其无主观侵害性，又系犯罪未遂，据此提出对被告人何登海免予刑事处罚的辩护意见，该辩护意见也不能成立，不予采纳，首先，垄断合同不利于刺激社会经济发展，违反了公平竟争原则，其次，垄断责任也只能找合同相对方，随意堵第三方运输车辆，让第三方退出特定经营，这是一种强迫交易行为，不具有合法性，因此，其提出自我维权的辩护理由不能成立，另聚众斗殴行为均是非法行为，双方都不具有正当性，不存在自卫一说，第三，未遂行为虽然可以减轻处罚，但幅度不宜过大，毕竟本案中同时存持械、在公共场所、人数多和规模大等加重情节，对首要分子作出免处显然违背罪行相适应原则，故其提出的以上辩护意见不能成立；其另一辩护人李斌辩称，被告人何登海的聚众斗殴行为不属于犯罪未遂，应认定为犯罪中止，且在本案中未造成危害后果，应依法对其作出免予刑事处罚，另还提出对方违法竞争运输权存在一定过错，故其提请法庭依法对被告人何登海免予刑事处罚的辩护意见，该辩护意见也不能成立，因本案械斗未成，是因对方人员听信年长者规劝避让所致，并不是因为何登海一方人员自动有效的防止了械斗结果的发生，故不能认定为犯罪中止，另对方公平竞争运输权是受法律保护的，不存在过错性，且双方不是合同相对方，均无权相互干预和互堵车辆，故本罪中不存在中止、及对方过错情节，对其免于处罚有违罪行相适应原则，不予采纳辩护人的以上辩护观点。被告人何某某当庭翻供，否定之前的认罪口供，辩称聚众斗殴的事实不成立，后在举证后的法庭辩论阶段，其又转变认罪态度，称其在聚众斗殴过程中存在聚集邀约行为，并表示认罪认罚、悔罪，据此提出罪轻的自辩意见符合案件事实及法律规定，予以采纳。辩护人谭新、刘鋆辩称，被告人何某某的行为属于犯罪中止，并建议法庭对其免予刑事处罚的观点不当，理由同上；另二辩护人提出被告人何某某具有未遂、认罪认罚、悔罪情节，其提请法庭对其减轻处罚的辩护理由成立。被告人何登海一人犯三罪，应实行数罪并罚。被告人何登海非法采矿所得赃款计人民币182,640.00元应予没收。公诉机关建议对被告人何登海以故意伤害罪判处有期徒刑八个月、以非法采矿罪在有期徒刑一年二个月至一年八个月幅度内量刑及并处罚金、以聚众斗殴罪（未遂）在有期徒刑二年至三年幅度内处刑的意见成立；对被告人何某某以聚众斗殴罪（未遂）在有期徒刑一年至二年幅度内量刑的建议成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三百四十三条第一款，第二百九十二条第一款第二项、第四项，第二十三条，第二十五条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人何登海犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；犯聚众斗殴罪（未遂），判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日起至2022年12月26日止。） 二、被告人何某某犯聚众斗殴罪（未遂），判处有期徒刑一年四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月14日起至2020年12月13日止。） 三、赃款计人民币182,640.00元，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢鸿 人民陪审员  王琴 人民陪审员  张岩 二〇二〇年八月五日 法官助理李婉婷 书记员严倩倩