河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0326民初1633号原告：洛阳杜康佰亿酒业销售有限公司，住所地：汝阳县蔡店乡杜康村，统一社会信用代码：91410326066491922U。法定代表人：韦伟，总经理。委托代理人：孙召鹏，马鹏程，河南亚太人律师事务所律师，特别授权。被告：大众赢商控股有限公司，住所地：厦门市思明区塔埔东路**观音山**楼第**（**、1202室之四），统一社会信用代码：91350200MA2Y64D247。法定代表人：游正春，董事长。委托代理人：张晓峰，公司员工，特别授权。原告洛阳杜康佰亿酒业销售有限公司（以下简称杜康公司）与被告大众赢商控股有限公司（以下称赢商公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2020年5月29日公开开庭对案件进行了审理。原告杜康公司委托代理人孙召鹏、马鹏程、被告赢商公司法定代表人游正春、委托代理人张晓峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杜康公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《洛阳杜康系列酒授权运营合同》及相关附加协议，被告立即停止销售原告“杜康古窖陈酿”系列产品；2.判令被告立即退还授权委托书、促销材料等与原告有关的文件、资料；3.判令被告赔偿原告违约金及损失120万元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月22日，原、被告签订《洛阳杜康系列酒授权运营合同》约定：甲乙双方根据本合同确立销售关系，不经甲方书面授权，乙方只有销售产品的权利，无权代甲方做出任何承诺或立下任何债务。双方合作性质为“授权运营商”。乙方销售甲方产品，仅限于在合同内进行（河南省除外）。乙方若在网上销售甲方产品，须另行与甲方签订网购销售合同并得到甲方书面授权，否则视为乙方违约。销售期限自合同签订之日起即从2019年6月22日至2021年2月28日。销售产品为杜康控股出品的杜康古窖陈酿系列产品，质量及包装标准以产品生产企业标准为标准。合同期内，乙方销售任务额为年1500万元，并完成合同期内分月销售任务（见附加协议，以当月30日前发货为准）。签订合同之日起3日内，乙方交保证金10万元。乙方应遵循《洛阳杜康控股有限公司品牌运营中心管理手册》的前提下进行相关工作；乙方及其下属经销商对外宣传、推广，需使用自身公司名称或者“**系列某地品牌运营商”。乙方愿意接受甲方监管，维护甲方商誉，不得作出有损甲方形象的行为。禁止低价恶性销售或刻意高价销售，否则，甲方有权扣除保证金并单方终止合同。甲方的注册商标、专利、公司名称等一切知识产权，均属甲方所有，虽有本合同签订，但甲方并未授权乙方使用甲方的注册商标、专利、公司名称以及其它甲方所享有的知识产权，除经甲方书面许可，乙方不得擅自使用。乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同：违背合同约定的经销区域/渠道约定；违背本合同其它销售政策约定；未完成合同约定的分月销售计划量；甲方对乙方市场的基础建设和经销商资质进行评估，对不符合要求的，提出限期整改，如整改期内各项指标仍未达标的；有其他违反本合同行为。本合同终止或解除后，乙方立即停止使用甲方商标、促销材料和其他任何与甲方有关的材料，并移交甲方，否则由此给甲方造成损失，应予赔偿。乙方必须同时退还所有的文件、资料、授权委托书、培训资料、客户资料等（包括复制品）给甲方。乙方有其他违规、违法行为给甲方造成财产、商誉损失的，乙方应向甲方支付违约金20万元（实际损失超过20万元的，按实际损失赔偿）。《品牌开发工作管理手册》规定，关于以开发品牌名称注册为销售公司的使用条件，1、公司原则上不主张使用“**杜康销售有限公司”作为销售主体进行招商和宣传，更建议品牌运营商以自身注册公司进行对外使用；2、对于已经注册使用的这类公司，采用以下办法进行规范管理：与公司签订授权合同，完善法律责任和义务，每年给杜康公司缴纳100万元的使用费；3、对于目前已经注册且不能按照公司规范执行的，立即给予公司注销。2019年7月12日，甲乙双方签订《附加协议》约定，乙方年度任务800万元，任务分解后销售任务为，8月150万元，9月150万元，10月100万元，11月100万元，12月150万元，1月100万元，2月50万元。品牌运营商必须根据签订的合同自行开发运营，不允许向第三方转包开发，一经发现，保证金全部没收并中止合同。经原告调查发现，被告大量注册如杜康酒业（厦门）股份有限公司、杜康酒业产业集团（厦门）股份公司、杜康供应链管理（厦门）股份有限公司、杜康新能源产业（厦门）股份有限公司、杜康文旅产业（北京）股份有限公司等企业，上述公司以“杜康”为企业字号，采用高额注册资本金认缴的方式成立，注册经营范围涉及诸多行业种类。被告还存在，未取得书面授权，擅自通过其控股公司微信公众号“杜康酒业电商平台”、众商共赢（厦门）科技股份有限公司微信公众号“杜康新能源”进行网上销售“杜康古窖陈酿”系列产品，超出合同约定渠道销售经营，刻意高价销售，将原告产品和被告自己的产品置于同一电商平台予以销售等，扰乱原告正常销售市场秩序。被告的上述行为，损害了原告包括商誉在内的企业利益，违反了签订的合同和附件协议的约定，已构成根本违约。被告赢商公司辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原因一、被告不存在超出合同约定的渠道经营销售的情况，不应承担违约责任，1、根据双方签订的洛阳杜康系列酒授权运营合同（以下简称合同）2.1销售区域和期限约定，被告的销售区域为全国，销售渠道为全渠道，被告在全国范围内全渠道销售杜康酒并没有违反合同约定；2、被告使用电子订单系统不能视为网上销售的行为，电子信息化是当前企业普遍采用的管理工具，并非只要与互联网沾边就是网上销售，目的是为了更准确的收集客户信息，更好的服务客户，与建立网上商城或者在某电商平台开设网店的网上销售行为性质完全不同，使用该系统的客户并非社会上不特定人群，而是已明确购买的客户，以及有意重复消费的客户并且该系统只是处于试运行阶段并没有投入市场，目前该系统已经停止运行；二、被告不存在扰乱原告正常销售市场秩序的行为；1、原告没有证据证明被告实施了扰乱原告市场秩序的行为；2、即使被告存在“高价销售”的行为也不可能扰乱原告销售秩序。因为被告是从原告处进货，进货成本与其他经销商的价格由原告控制，从一般的消费行为来说，如果被告高价销售，消费者肯定会转向购买价格更低的产品，受益的应该是其他销售商，并且同一品牌的产品在某一地域涨价必然会刺激其他价格较低的市场销售，最终也是原告受益；3、原告没有证据证明原告因为被告的行为遭受了损失；三、原告并没有提供《品牌开发管理手册》、《市场监管办法》给被告，被告对上述内容并不知情，谈不上违反有关规定，原告系利用其优势地位强制要求被告必须接受该合同条款，实际上原告并没有向被告出示宣传手册和办法，手册和办法也并没有出现在合同附件中；四、原告并非杜康商标的持有人，被告也并没有违反约定注册与杜康类似的商标，被告注册的公司已经管理部门审批通过，原告无权以此向被告要求承担违约责任；五、受疫情影响被告已完成《附加协议》约定销售任务的80%以上且原告尚欠被告190余万元等值的产品没有发货，被告因疫情和春节物流因素的影响无法按照约定完成销售任务应属不可抗力，不应要求被告承担违约责任；六、原告并没有证据证明其受到的损失，要求被告承担损失没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对以下事实，本院予以确认：2019年6月22日，原、被告签订《洛阳杜康系列酒授权运营合同》约定：甲乙双方根据本合同确立销售关系，不经甲方书面授权，乙方只有销售产品的权利，无权代甲方做出任何承诺或立下任何债务。双方合作性质为“授权运营商”。乙方销售甲方产品，仅限于在合同内进行（河南省除外）。乙方若在网上销售甲方产品，须另行与甲方签订网购销售合同并得到甲方书面授权，否则视为乙方违约。销售期限自合同签订之日起即从2019年6月22日至2021年2月28日。销售产品为杜康控股出品的杜康古窖陈酿系列产品，质量及包装标准以产品生产企业标准为标准。合同期内，乙方销售任务额为年1500万元，并完成合同期内分月销售任务（见附件协议，以当月30日前发货为准）。签订合同之日起3日内，乙方交保证金10万元。乙方应遵循《洛阳杜康控股有限公司品牌运营中心管理手册》的前提下进行相关工作；乙方及其下属经销商对外宣传、推广，需使用自身公司名称或者“**系列某地品牌运营商”。乙方愿意接受甲方监管，维护甲方商誉，不得作出有损甲方形象的行为。禁止低价恶性销售或刻意高价销售，否则，甲方有权扣除保证金并单方终止合同。甲方的注册商标、专利、公司名称等一切知识产权，均属甲方所有，虽有本合同签订，但甲方并未授权乙方使用甲方的注册商标、专利、公司名称以及其它甲方所享有的知识产权，除经甲方书面许可，乙方不得擅自使用。乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同：违背合同约定的经销区域/渠道约定；违背本合同其它销售政策约定；未完成合同约定的分月销售计划量；甲方对乙方市场的基础建设和经销商资质进行评估，对不符合要求的，提出限期整改，如整改期内各项指标仍未达标的；有其他违反本合同行为。本合同终止或解除后，乙方立即停止使用甲方商标、促销材料和其他任何与甲方有关的材料，并移交甲方，否则由此给甲方造成损失，应予赔偿。乙方必须同时退还所有的文件、资料、授权委托书、培训资料、客户资料等（包括复制品）给甲方。乙方有其他违规、违法行为给甲方造成财产、商誉损失的，乙方应向甲方支付违约金20万元（实际损失超过20万元的，按实际损失赔偿）。《品牌开发工作管理手册》规定，关于以开发开发品牌名称注册为销售公司的使用条件，1、公司原则上不主张使用“**杜康销售有限公司”作为销售主体进行招商和宣传，更建议品牌运营商以自身注册公司进行对外使用；2、对于已经注册使用的这类公司，采用以下办法进行规范管理：与公司签订授权合同，完善法律责任和义务，每年给杜康公司缴纳100万元的使用费；3、对于目前已经注册且不能按照公司规范执行的，立即给予公司注销。品牌运营商必须根据签订的合同自行开发运营，不允许向第三方转包开发，一经发现，保证金全部没收并中止合同。2019年7月12日，甲乙双方签订《附加协议》约定，乙方年度任务800万元，任务分解后销售任务为，8月150万元，9月150万元，10月100万元，11月100万元，12月150万元，1月100万元，2月50万元。合同签订后，被告按合同进行运营销售，但截至2020年2月底，被告并未按照合同约定完成分月销售任务（原告称被告8000000元销售任务中仅完成3907554元，被告称已完成6460600元）。运营期间，被告依托注册的杜康酒业（厦门）股份有限公司、杜康酒业产业集团（厦门）股份公司、杜康供应链管理（厦门）股份有限公司、杜康新能源产业（厦门）股份有限公司、杜康文旅产业（北京）股份有限公司等企业，除销售原告约定酒品外，还涉及其他种类。被告还通过其控股公司微信公众号“杜康酒业电商平台”、众商共赢（厦门）科技股份有限公司微信公众号“杜康新能源”对销售酒品进行宣传展示。原告称被告通过微信公众号进行网上销售“杜康古窖陈酿”系列产品，并刻意高价销售，将原告产品和被告自己的产品置于同一电商平台予以销售等，扰乱原告正常销售市场秩序。被告不予认可。被告虽注册有多家以杜康冠名的公司，但原、被告并未按《品牌开发工作管理手册》规定，另行签订授权合同。本院认为，原、被告在所签订的《洛阳杜康系列酒授权运营合同》及附加协议系双方真实意思表示，内容不违背法律规定，为有效合同。原、被告均应按合同约定享有权利、履行义务。本案中，被告未按合同约定完成销售任务系基本事实，在合同明确约定了原告有在被告未完成销售任务时的合同解除请求权情况下，本院对原告要求解除与被告所签合同的请求，应予支持。被告关于未完成任务系“不可抗力”的辩解意见，理由不充分，本院不予采纳。关于原告诉请的违约金及损失问题，从合同约定的“乙方有其他违规、违法行为给甲方造成财产、商誉损失的，乙方应向甲方支付违约金20万元（实际损失超过20万元的，按实际损失赔偿）内容看，被告需有其他违规、违法行为并给原告造成财产、商誉损失的，才承担支付违约金的责任，对该种情况，原告所举证据并不充分，本院无法支持；而对损失100万元一事，首先，在原、被告签订本案合同之前，被告已注册系列带有“杜康”字样的公司，原告无权依据本案合同要求被告承担相应使用费；其次，即便按《品牌开发工作管理手册》规定“对于已经注册使用的这类公司，采用以下办法进行规范管理：与公司签订授权合同，完善法律责任和义务，每年给杜康公司缴纳100万元的使用费”，因原、被告均未实际按该规定另行签订授权合同，原告依据该规定所提相应请求，本院无法予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告洛阳洛阳杜康佰亿酒业销售有限公司与被告大众赢商控股有限公司所签订的《洛阳杜康系列酒授权运营合同》及附加协议予以解除。二、被告大众赢商控股有限公司立即停止销售原告“杜康古窖陈酿”系列产品，立即退还授权委托书、促销材料等与原告洛阳洛阳杜康佰亿酒业销售有限公司有关的文件、资料。三、驳回原告洛阳洛阳杜康佰亿酒业销售有限公司其他诉讼请求。受理费7800元，由原告洛阳洛阳杜康佰亿酒业销售有限公司、被告大众赢商控股有限公司各承担3900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  胡二波二〇二〇年八月十三日书记员  商佟佟