江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终5567号上诉人（原审被告、反诉原告）：张惠娟，女，1968年5月25日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：周哉家，江苏21世纪众仁律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：金小萍，女，1987年1月10日出生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：钱斌，上海市树声(昆山)律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：昆山俏江南房地产经纪有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇前进西路**。法定代表人：万月君，该公司总经理。委托诉讼代理人：张升红，该公司员工。原审第三人：江苏银行股份有限公司昆山支行，住所，住所地江苏省昆山开发区前进中路**外贸商务大厦div>法定代表人：李小平，该行行长。委托诉讼代理人：庄小英，江苏惟勤律师事务所律师。上诉人张惠娟因与被上诉人金小萍、被上诉人昆山俏江南房地产经纪有限公司（以下简称俏江南房产公司）、原审第三人江苏银行股份有限公司昆山支行（以下简称江苏银行昆山支行）房屋买卖合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初11553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张惠娟上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回金小萍的诉讼请求，支持张惠娟的反诉请求；2.本案一、二审诉讼费用由金小萍、俏江南房产公司负担。事实和理由：一、一审判决相关认定有误。1.一审认定本案争议焦点是第三笔房款230万的支付时间、方式，属于认定错误。关于第三笔房款230万，双方不存在争议，且合同约定明确在2018年12月31日前由金小萍从银行贷款后支付给张惠娟。2.本案争议焦点在于，张惠娟对金小萍获取银行贷款230万是否负有协助义务。首先，金小萍主张其需以诉争房屋作为抵押物向银行设定抵押以获取230万贷款，但诉争合同中并未约定张惠娟负有上述义务，且合同履行过程中直至2018年12月31日中介及金小萍从未要求张惠娟先行涤除抵押并办理过户手续以协助金小萍以诉争房屋向银行设置抵押。其次，诉争合同明确约定过户当日交房，即诉争房屋过户时间应是交房当日。交房作为房屋买卖最后环节，需以金小萍履行完所有付款义务为前提，故上述过户时间的合同约定也佐证金小萍主张张惠娟负有先行涤除抵押以配合金小萍以诉争房屋设定抵押并获取230万贷款的观点不能成立。金小萍因自身原因未于2018年12月31日获取银行贷款且未按约向张惠娟支付230万房款，构成违约。二、一审认定张惠娟违约，违背事实和法律规定。1.二手房买卖中关于房款支付方式有赖于合同约定。诉争房屋的抵押贷款由出售方负责清偿系基于抵押贷款合同的约定，并非基于二手房交易习惯，也并非基于诉争合同约定张惠娟所负有的合同义务，一审依据二手房交易习惯且认为“除非买卖双方作出特别约定”进行推论有误。2.双方在诉争合同中对诉争房屋过户时间约定明确。鉴于诉争合同约定过户在交房当日进行，而非约定在金小萍向银行申请贷款时过户，故何时偿付诉争房屋的抵押贷款并涤除抵押权，张惠娟只要在交房前适当时机实施即可，由张惠娟自主决定，他人无权干涉。一审法院在过户时间约定明确情况下，未依据合同约定的权利义务判断当事人是否依约履行，而依据交易习惯来认定当事人的履约行为，违背合同法第六十条有关“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，一审法院适用合同法第六十一条、第六十二条有误。3.金小萍构成违约，导致张惠娟行使合同解除权，金小萍在法定期限内未就诉争合同的解除效力提出异议，故诉争合同已依法依约解除，金小萍要求继续履行合同于法无据，且金小萍应依约承担违约责任。三、一审遗漏查明相关事实。1.一审法院遗漏查明诉争合同第九条即关于过户时间的约定，导致认定双方权利义务有误。2.一审判决主文行文不规范且显失公平。一审判决主文四项内容涉及三项是张惠娟的义务，但未涉及金小萍的付款义务，显失公平。3.一审遗漏列明重要证据。2019年11月21日，张惠娟委托诉讼代理人周哉家律师收到金小萍委托诉讼代理人钱斌律师邮寄的补充证据包括钱斌律师手写情况说明、2018年5月14日补充协议（甲方张惠娟、乙方金小萍及金彬彬）、2018年5月15日金彬彬出具的欠条及相应电子回单等，但一审法院未将张惠娟退回6000元的凭证装订入一审卷宗，上述证据足以证明俏江南房产公司、金小萍之间存在恶意串通、编造事实且向法院作虚假陈述。上述证据所涉事实正是张惠娟不接电话的真相。俏江南房产公司员工张升红于2018年6月10日上午10点29分向张惠娟发送信息，告知张惠娟安排时间否则构成违约承担违约责任等，但根据诉争合同约定，金小萍第二笔款项50万在2018年6月10日下午3点才实际支付给张惠娟，张升红微信中所称的违约是指张惠娟签订补充协议后不愿意将50万借给金小萍构成违约，且全部通话内容也指向要求张惠娟提交50万借款，没有关于诉争房屋买卖或涤除抵押、协助过户贷款的内容，还不断威胁张惠娟违约打官司等，故张惠娟基于害怕不敢再接电话。综上，请求二审法院支持张惠娟的上诉请求。金小萍辩称，1.一审判决事实清楚，法律适用正确。2.张惠娟二审中提交的EMS记录、情况说明及补充协议等在一审中已提交过，均非新证据。实际情况是张惠娟答应金小萍先涤除抵押。同时张惠娟提出先涤除抵押需借一笔钱，利息由金小萍支付，故金小萍才将6000元打给张惠娟，后张惠娟不愿意将房屋过户给金小萍且将6000元利息退还给金小萍，张惠娟构成违约。后经中介多次催告，张惠娟采取不接电话不理睬的方式，不愿履行合同义务。之后张惠娟更以各种理由要求解除合同。3.因张惠娟多种、多次违约行为，导致金小萍要一次性将280万元尾款全部打入法院，导致金小萍损失加大，且因张惠娟违约行为导致金小萍无法及时办理过户进而导致孩子无法在诉争房屋所在学区就读，影响极其巨大，一审法院还因金小萍主张的违约金过高予以调整。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。俏江南房产公司辩称，其作为中立方，没有必要与金小萍串通，俏江南房产公司都是按实际情况履行合同，没有偏向任何一方。当时签约时，张惠娟跟金小萍一方的金彬彬本人都在场，签约时有监控视频，俏江南房产公司没有偏向任何一方，张惠娟认为俏江南房产公司、金小萍串通没有依据。江苏银行昆山支行辩称，张惠娟于2017年7月18日与江苏银行昆山支行签订个人借款合同，约定借款110万元并用涉案房屋抵押。截止2020年7月15日，仍有借款余额999025.56元尚未归还，且江苏银行昆山支行对涉案房屋买卖事先不知情，如法院认定金小萍要求继续履行房屋买卖合同主张成立的，应该由金小萍代张惠娟向江苏银行昆山支行提前清偿所有债务后，江苏银行昆山支行方能抵除抵押权。否则，江苏银行昆山支行作为抵押权人，有权依法行使相应权利。金小萍向一审法院起诉请求：1.判令继续履行金小萍、张惠娟之间的房屋买卖合同；2.判令张惠娟将涉案房屋过户至金小萍名下；3.判令张惠娟向金小萍支付履约违约金366120元（按房款每日万分之三自2018年5月22日计算至实际过户日，暂计算至起诉日）；4、本案诉讼费用由张惠娟承担。张惠娟向一审法院提出反诉请求：1.确认涉案“俏江南房地产买卖合同”依约、依法解除；2.判令金小萍向张惠娟支付违约金693255元；3.判令俏江南房产公司归还张惠娟房屋不动产权证一本，地下车位，地下车位使用权出让协议书一份本、反诉诉讼费用由金小萍承担。一审法院认定事实：2018年5月4日，金小萍（乙方）、张惠娟（甲方）与俏江南房产公司（居间方）签订《俏江南房地产买卖合同》，合同约定：甲方依法取得房屋所有权证号为0107413，房地产座落在江苏省昆山市、603阁楼，房屋建筑面积106.9㎡、阁楼面积85.02㎡，车库面积21.65㎡。甲乙双方经协商一致，同意上述房地产转让价款为3390000元。（一）乙方于2018年5月14日前，[定金]支付90000元；（二）乙方于2018年6月10日前，[房款]支付500000元；（三）乙方于2019年5月13日前，[房款]支付500000元；（四）乙方于2018年⊗月⊗日前，[银行贷款发放当日]支付2300000元。甲乙双方确认乙方于[⊗年⊗月⊗日前]以实际预约过户号为准向房地产交易中心申请办理过户手续。乙方未按本合同条款履行义务的，应当向甲方支付违约金，违约金按照房屋成交总价的日万分之三计算。逾期超过十五日后，除乙方应向甲方支付十五日的违约金外，甲方有权单方解除合同、并书面通知乙方，乙方承担赔偿责任，赔偿金额为房屋成交总价的20%。甲方可从乙方已付款中扣除相当于违约金和赔偿金部分的价款，余款返还给乙方。同时应向居间方支付该房屋成交总价2%的佣金。甲方未按本合同条款履行义务的，应向乙方支付违约金，违约金按房屋成交总价的日万分之三计算，逾期超过十五日后甲方仍未交付的，除甲方应向乙方支付十五日的违约金外，乙方单方解除合同，甲方承担赔偿责任，赔偿金额为房屋成交总价的20%。甲方应退还乙方已支付的房款，并支付违约金和赔偿金。同时应向居间方支付该房屋成交总价2%的佣金。金小萍、张惠娟、俏江南房产公司在合同上签章确认。2018年5月4日，张惠娟出具收条一张：今收到金彬彬向张惠娟房屋定金4万元。2018年5月15日追加定金5万元。2018年5月15日，案外人金彬彬（金小萍弟弟）向张惠娟转账5万元。2018年6月10日，金小萍银行汇款500000元给张惠娟，同日，张惠娟出具收条一张：今收到金小萍购房款500000元。2019年5月13日，金小萍向张惠娟汇款500000元。金小萍陈述该笔500000元已被退回。一审另查明，2019年1月3日，张惠娟向金小萍、案外人金彬彬发送纸质邮件，内件品名为催款通知：金小萍、金彬彬女士/先生：依据我和你们及昆山俏江南房地产经纪有限公司于2018年5月14日签订的“俏江南房地产买卖合同”第三条第四款之约定，你们应于2018年将230万元（银行贷款）支付给我。今天已是2019年1月3日，你们仍未将该款支付给我，已经构成违约。为此，特书此函，通知你们：请你们在2019年1月18日前将230万元银行贷款或者你们自筹的现金230万元支付给我。逾期支付，你们将依约、依法承担违约责任。2019年1月3日，张惠娟向俏江南房产公司发送纸质邮件，内件品名工作有关系函等内容,昆山俏江南房地产经纪有限公司：依据我和贵司及金小萍、金彬彬于2018年5月14日签订的“俏江南房地产买卖合同”第三条第四款之约定，金小萍、金彬彬应于2018年将购房款230万元（银行贷款）支付给我。今天已是2019年1月3日，金小萍、金彬彬仍未将该款支付给我。为此，本人已向他们发出了催款通知。同时，也请贵司做好以下事情：一、敦促金小萍、金彬彬依约履行支付（230万元）义务。二、金小萍、金彬彬及贵司均未给本人留下他们的通信地址，故催款通知已邮寄给他们的法定登记地址。三、利用贵司掌握的金小萍、金彬彬个人信息，将本人的催款通知内容及时告知他们，以免损失进一步扩大。一审再查明，涉案房屋坐落昆山市，603阁楼，不动产权证号为苏(2017)昆山市不动产权第0107413号，权利人为张惠娟。涉案房屋他项权证号为苏(2017)昆山市不动产证明第0055149号，他项权人为江苏银行股份有限公司昆山支行，债权数额为110万元。2020年1月22日，案外人金彬彬向昆山法院转入2800000元纠纷款。以上事实，有《俏江南房地产买卖合同》、收条、银行汇款、EMS邮件、不动产权证及当事人的陈述佐证。一审法院认为，金小萍、张惠娟与俏江南房产公司签订的《俏江南房地产买卖合同》系三方真实意思表示，不违反强制性规定，合同有效，三方均应依据约定履行各自权利义务。本案的争议点在于第三笔2300000元房款的支付时间与支付方式。金小萍认为：第四笔房款支付的时间为银行贷款发放当天，银行贷款发放的前置条件为张惠娟涤除抵押权后配合过户，金小萍方可办理贷款将第四笔房款支付给张惠娟。张惠娟认为，应当由金小萍先于2018年12月31日之前缴纳230万元购房款，后涤除抵押权、配合金小萍过户。一审法院认为，根据二手房交易市场习惯，对于交易房屋抵押贷款的清偿,除非买卖双方作出特别约定,否则应由出售方负责清偿。涉案房屋存在抵押，张惠娟作为房屋出售方应当先行涤除抵押权，配合金小萍办理过户，上述条件是银行向金小萍发放购房贷款的前置条件，故对于张惠娟的答辩理由一审法院不予支持。张惠娟作为出售方未进行涉案房屋的涤除，致使合同未能继续履行，存在违约。张惠娟作为合同的违约方，主张解除合同，并要求金小萍承担违约责任的诉请，于法无据，一审法院不予支持。关于金小萍主张继续履行合同的诉请，一审法院予以支持。关于金小萍主张的违约责任部分，根据合同第十一条对违约金的约定：甲方未按本合同条款履行义务的，应向乙方支付违约金，违约金按房屋成交总价的日万分之三计算，逾期超过十五日后甲方仍未交付的，除甲方应向乙方支付十五日的违约金外，乙方单方解除合同，甲方承担赔偿责任，赔偿金额为房屋成交总价的20%。甲方应退还乙方已支付的房款，并支付违约金和赔偿金。金小萍主张继续履行合同，未主张解除合同，根据双方约定，违约金的计算应为房屋成交总价的日万分之三，天数为15日。现金小萍主张违约金的计算方式按照房屋成交总价的日万分之三，天数从2018年5月22日计算至实际过户之日，违约金高于双方之约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。故一审法院结合金小萍因张惠娟延迟过户产生的损失，调整违约金如下：以40000元为基数，从2018年5月4日起计算至实际房屋过户交付之日止；以50000元为基数，从2018年5月15日起计算至实际房屋过户交付之日止；以500000元为基数，从2018年6月10日起计算至实际房屋过户交付之日止；以2800000元为基数，从2018年6月10日起计算至实际房屋过户交付之日止；2019年8月20日之前的利息按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.95倍计算，2019年8月20日之后的利息按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、判决张惠娟于判决生效之日起十日内协助将权证号为苏（2017）昆山市不动产权第0107413号昆山市房屋过户至金小萍名下。二、判决张惠娟支付金小萍违约金（以40000元为基数，从2018年5月4日起计算至实际房屋过户交付之日止；以50000元为基数，从2018年5月15日起计算至实际房屋过户交付之日止；以500000元为基数，从2018年6月10日起计算至实际房屋过户交付之日止；以2800000元为基数，从2018年6月10日起计算至实际房屋过户交付之日止；2019年8月20日之前的利息按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.95倍计算，2019年8月20日之后的利息按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算）。三、驳回金小萍其他诉讼请求。四、驳回张惠娟全部诉讼请求。本诉案件受理费36849元，反诉案件受理费19733元，保全费5000元，由张惠娟承担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张惠娟向本院提交如下材料：1.邮政快递封面，由金小萍委托诉讼代理人钱斌律师邮寄给张惠娟委托诉讼代理人周哉家律师。2.钱斌律师的情况说明，载明“张惠娟与金小萍签订房屋买卖合同后，因张惠娟须先还清银行贷款涤除抵押，故双方约定张惠娟自行凑足50万元还清银行贷款，金小萍支付6000元作为利息，金彬彬代金小萍于2018年5月15日通过银行转账支付了6000元至张惠娟银行卡。2018年5月31日张惠娟通过支付宝转账6000元给金彬彬并备注“归还小金准备贷款而预付的利息6000元整”，并且张惠娟至今未还清银行贷款涤除银行抵押，足以证明张惠娟未履行合同义务多次违约。说明人：钱斌2019年11月19日”。3.2018年5月14日补充协议，载明“补充协议如下：2018年5月14日于俏江南房产买卖合同合同编号：0001034号成交座落在江苏省昆山市第三笔首付款500000元整，人民币大写金额伍拾万元整。甲乙双方达成协议如下：约定借款利息按年利率百分之六计算至实际还款日为准。即最晚不超过2019年5月13日，如果超过日期未还，则按年利率百分之二十计算至实际还款日。乙方尽量于2018年12月31日还清此笔借款。2018年5月14日甲方：张惠娟乙方：金小萍金彬彬（代）321281198909237992见证人：张升红”。张惠娟认为，上述补充协议实质是一份借款协议，证明金小萍向张惠娟借款50万元，用于支付第三笔购房款50万元，利率按6%计算，最晚不超过2019年5月13日归还，并尽量于2018年12月31日前归还，进而证明钱斌2019年11月19日情况说明及俏江南房产公司向一审法院提交的情况说明内容虚假，金小萍、俏江南房产公司之间存在串通。4.2018年5月15日借条一份，载明“金彬彬于2018年5月15日借张惠娟人民币500000整（大写伍拾万元整），借款利息按年利率百分之六计算，最晚于2019年5月15日之前还清此笔借款。金彬彬3212811989092379922018年5月15日”。5.6000元的电子回单（2018年5月15日）及账单详情（2018年5月31日），证明张惠娟2018年5月15日收到金彬彬支付的6000元利息，但后来张惠娟告诉金小萍一方，因张惠娟也需到银行贷款且贷不到，故不能出借给金小萍。后张惠娟于2018年5月31日将6000元利息归还金彬彬，但一审法院未将2018年5月31日的账单详情入卷，而仅将补充协议及金彬彬2018年5月15日转账给张惠娟的6000元电子回单入卷，导致事实不清，一审法院严重违法。金小萍质证认为，上述证据一审中均已提交且非新证据，且张惠娟当时以诉争房屋向银行贷款100万，金小萍已向张惠娟支付59万，张惠娟答应金小萍先去涤除抵押，需金小萍向张惠娟转账6000元利息，但其后张惠娟不知何故不愿意配合过户，又将6000元退还金彬彬。俏江南房产公司质证认为，上述证据中所涉情况是张惠娟与金小萍协商好这样签约的。江苏银行昆山支行质证认为，由法院依法认定。二审另查明：1.诉争2018年5月14日《俏江南房地产买卖合同》第二条第七款约定，甲方保证，上述房屋的房地产不存在产权争议和其他人主张权利的情况。在本合同签订前，该房地产已存在的权利负担，甲方承诺本合同生效后七日内，甲方与抵押权人或者其他权利人注销他项权利的登记，逾期未注销的，每逾期一日，违约金按房屋总价的日万分之三计算。第九条约定，甲、乙双方同意，甲方于[⊗年⊗月⊗日前][过户当日]交房。查验后签订《房屋交接单》为房屋交房的标志。2.2019年10月17日一审开庭笔录抬头载明合议庭组成人员包括审判长周方园、人民陪审员姜雪梅、张红军、法官助理尹瑾、书记员王晶，上述合议庭组成人员及是否申请回避事项均记载于2019年10月17日一审开庭笔录中，张惠娟委托诉讼代理人周哉家到庭参加庭审并于开庭笔录上签字。3.二审中，张惠娟、金小萍确认，诉争补充协议并未实际履行，金小萍于2018年5月4日支付的4万、2018年5月15日支付的5万、2018年6月10日支付的50万、2019年5月13日支付的50万（后由张惠娟退回）均非来自于张惠娟向金彬彬或金小萍出借的款项。二审经审理查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，张惠娟、金小萍在俏江南房产公司居间下于2018年5月14日签订诉争《俏江南房地产买卖合同》，约定张惠娟将诉争房屋（含阁楼、车库）以339万元卖于金小萍。后张惠娟因金小萍未按约于2018年12月31日前向其支付230万向金小萍发送催款通知引发纠纷，金小萍诉至法院要求继续履行合同、张惠娟配合过户、支付违约金等，张惠娟反诉要求确认诉争《俏江南房地产买卖合同》解除、金小萍承担违约责任、俏江南房产公司向张惠娟归还不动产权证等。本案二审争议焦点在于，张惠娟是否负有先行涤除抵押以配合金小萍以诉争房屋向银行申请贷款230万的合同义务。张惠娟上诉认为，双方合同未约定张惠娟负有先行涤除抵押以配合金小萍以诉争房屋向银行申请贷款230万的合同义务，且诉争合同明确约定过户在交房当日进行，而非约定在金小萍向银行申请贷款时过户，故何时涤除抵押由张惠娟自主决定，张惠娟只要在交房前适当时间实施即可；金小萍应自行向银行贷款230万，因金小萍未能于2018年12月31日前贷款到位，亦未向张惠娟支付230万，故金小萍构成违约。对此本院认为，诉争2018年5月14日《俏江南房地产买卖合同》第二条第七款约定显示，张惠娟承诺上述合同生效后七日内与抵押权人或者其他权利人注销他项权利的登记。现张惠娟上诉认为其无先行涤除诉争房屋抵押的合同义务，与上述合同约定不符。关于双方争议230万款项的支付时间，诉争《俏江南房地产买卖合同》既约定于2018年⊗月⊗日前支付，又同时约定“银行贷款发放当日”支付。金小萍作为诉争房屋买受人，以诉争房屋作为抵押物向银行申请贷款，符合二手房交易习惯，张惠娟主张金小萍应以自有资产作为抵押物向银行申请贷款，依据不足。张惠娟未先行涤除诉争房屋抵押并注销他项权利，与诉争《俏江南房地产买卖合同》第二条第七款约定的合同义务不符，张惠娟认为其可在过户之前选择适当时间涤除抵押导致金小萍未能申请银行贷款，张惠娟上述行为构成违约，且是导致金小萍未能于2018年12月31日前向张惠娟支付230万银行贷款的原因，张惠娟据此认为金小萍构成违约，依据不足且与合同约定不符，一审未予支持，并无不当。关于张惠娟、金彬彬之间的借款事宜，虽2018年5月14日双方签订补充协议，补充协议约定由金小萍一方向张惠娟借款50万，且由金彬彬于2018年5月15日向张惠娟出具借条，但二审中双方一致确认，上述补充协议实际并未履行，金小萍一方向张惠娟支付款项中并无张惠娟出借款项，故张惠娟依据上述事由主张其受到威胁等导致其后续不敢再接电话的观点，依据不充分，本院碍难支持。关于张惠娟应当承担的违约金，诉争《俏江南房地产买卖合同》约定违约金按房屋成交总价的日万分之三计算，一审法院调整为按照已付房款至实际过户之日，2019年8月20日之前按同期同类银行贷款利率1.95倍计取，2019年8月20日之后按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计取，并无不当。鉴于280万系由金小萍于2020年1月22日提存至一审法院，故该280万应自2020年1月22日计算至实际过户之日止按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计取相应违约金，一审法院自2018年6月10日起计取不当，本院予以纠正。关于张惠娟可获取的剩余款项，诉争房屋购房款总额为339万，除金小萍实际已向张惠娟支付的59万以外，金小萍将剩余280万提存至一审法院。鉴于张惠娟在江苏银行昆山支行处就诉争房屋仍有部分抵押贷款未偿还且上述抵押贷款本金、利息尚在不断变化当中，故为避免双方诉累，金小萍向一审法院提存的280万应当首先用于偿付张惠娟在江苏银行昆山支行处的抵押贷款后，剩余款项归张惠娟所有，一审对此在判项中未予列明，导致当事人双方诉累，本院予以纠正。综上，上诉人张惠娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定违约金不当，且未就280万分配在判决主文中予以列明，为避免诉累，本院一并予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初11553号民事判决。二、金小萍提存的2800000元应于本判决生效之日起十日内优先用于偿付张惠娟结欠江苏银行股份有限公司昆山支行的抵押贷款本息，剩余款项归张惠娟所有。三、江苏银行股份有限公司昆山支行应自抵押贷款本息受偿之日起七日内注销抵押登记信息，由张惠娟于本判决生效之日起三十日内将权证号为苏（2017）昆山市不动产权第0107413号座落于江苏省昆山市房屋（含603阁楼）过户至金小萍名下并将上述房屋（含车库）交付给金小萍。四、张惠娟应于本判决生效之日起十日内支付金小萍违约金，即以40000元为基数，从2018年5月4日起计算至房屋实际过户之日止；以50000元为基数，从2018年5月15日起计算至房屋实际过户之日止；以500000元为基数，从2018年6月10日起计算至房屋实际过户之日止；以2800000元为基数，从2020年1月22日起计算至房屋实际过户之日止；2019年8月20日之前的利息按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.95倍计算，2019年8月20日之后的利息按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算。五、驳回金小萍其他诉讼请求。六、驳回张惠娟全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费36849元，反诉案件受理费19733元，保全费5000元，由张惠娟负担。二审案件受理费36849元，由上诉人张惠娟负担。本判决为终审判决。审判长  沈军芳审判员  郭 锐审判员  孙楚楚二〇二〇年八月二十日书记员  张 倩法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。