宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终672号 上诉人(原审原告)：喇忠雄，男，1975年6月19日出生，回族，小学文化，农民，住宁夏固原市。 委托诉讼代理人:马战，固原市法律援助中心律师。代理权限:一般代理。 被上诉人（原审被告）:宁夏东海房地产开发有限公司。 住所地：宁夏固原市原州区六盘山路东海太阳城会所。 法定代表人：穆保雷，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨爱玲，女，1973年9月25日出生，汉族，中专文化，居民，住宁夏固原市原州区。系宁夏东海房地产开发有限公司法务主管。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：杨小勤，宁夏信用律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审被告）：喇忠勇，男，1985年10月24日出生，回族，小学文化，农民，住宁夏固原市。 上诉人喇忠雄因与被上诉人宁夏东海房地产开发有限公司（以下简称东海房地产公司）、喇忠勇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初2128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人喇忠雄，被上诉人东海房地产公司的委托诉讼代理人杨爱玲、杨小勤，被上诉人喇忠勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 喇忠雄上诉请求：1．请求依法撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初2128号民事判决；2．请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判被扶养人生活费按照城镇居民计算为79174元和后续治疗费7000元，共计为86174元；3．请求二审法院判决被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，上诉人在宁夏东海房地产有限公司，东海太阳城7号楼地下车库安装玻璃时受伤，宁夏东海房地产有限公司虽然没有与上诉人之间存在用工关系，但是有义务负责工地安全义务。有义务审查所在用工及分包行为合法义务。被上诉人喇忠勇并没有资质，且在施工。宁夏东海房地产有限公司与西安建德衡业建筑有限公司之间签订施工合同，但实际施工人是被上诉人喇忠勇，但这并不能免去其应有的义务。因此一审法院应告知上诉人是否追加西安建德衡业建筑有限公司、史某为共同被告。只是单纯认定由被诉人喇忠勇承担责任。二、一审法院在计算上诉人喇忠雄伤残赔偿金时，计算错误，应按照城镇居民人均可支配收入计算：应为79174元，并不是23415元。三、依据上诉人提供的证据材料来看，上诉人主张后续治疗费7000元是必然产生的，并不缺乏事实依据。因此一审法院认定错误另行主张浪费司法资源。综上所述：上诉人认为原审法院没有遵守客观事实，没有查清案件事实错误的作出了判决，让上诉人难以接受。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 宁夏东海房地产开发有限公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立；二审法院应驳回上诉，维持原判。 喇忠勇辩称，一审判决正确，请求二审维持原判。 喇忠雄向一审法院起诉请求：1.请求依法判令二被告连带赔偿原告医疗费20473.56元、后续治疗费8000元、误工费21200元、护理费4929元、住院伙食补助费3100元、残疾赔偿金74778.66元、交通费300元、鉴定费1400元，合计：134180.66元（被告喇忠勇已付19000元）；2.本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月30日，宁夏东海房地产开发有限公司与西安建德衡业建筑工程有限公司（乙方）订立《太阳城六期63-66、92#楼及西大门入口处钢结构玻璃幕墙及风井百叶窗的制作安装合同》，约定乙方承包包括东海·太阳城7#地下车库①出入口坡道钢结构玻璃幕墙在内的数个项目的制作安装工程。西安建德衡业建筑工程有限公司具有建设工程施工的合法资质及安全生产许可证。被告喇忠勇从案外人史某处分包了东海太阳城7号楼车库的轻工。喇忠勇与喇忠雄系堂兄弟关系，2019年11月22日喇忠勇雇佣喇忠雄在工地上进行玻璃安装工作。工资每天200元，由喇忠勇进行考勤考核按天支付。11月23日原告在安装玻璃幕墙时，未采取任何安全措施踩到玻璃上面做工，玻璃断裂导致原告坠落身体受伤。原告被送往固原市人民医院治疗。经诊断，原告左侧锁骨粉碎性骨折，闭合性胸部损伤，闭合性颅脑损伤，胸腔积液，头部、颌面部多发软组织挫伤等。原告住院治疗21天，共计花去门诊医疗费2587.12元，住院医疗费17886.56元。2020年2月27日，经原告委托，固原市人民医院司法鉴定中心对原告伤情及三期进行评定：原告左侧1-7肋骨骨折为十级伤残，丧失劳动能力10%。被告喇忠勇垫付医疗费19000元。一审法院认为，提供劳务者受害责任纠纷是指在民事主体之间存在劳务关系的情形下，提供劳务的一方因劳务活动导致自身受到伤害，由提供劳务一方及接受劳务一方根据各自的过错程度承担相应侵权责任的纠纷。本案中，被告喇忠勇雇佣原告喇忠雄在其分包的东海太阳城7号楼车库的轻工工地上从事钢结构玻璃幕墙安装工作，由被告喇忠勇按天考勤向原告发放工资报酬，原告喇忠雄与被告喇忠勇与之间形成直接个人劳务雇佣关系。原告在提供劳务过程中，踩到玻璃上作业时玻璃断裂导致原告坠落不慎受伤。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告宁夏东海房地产开发有限公司与西安建德衡业建筑工程有限公司（乙方）订立《太阳城六期63-66、92#楼及西大门入口处钢结构玻璃幕墙及风井百叶窗的制作安装合同》，约定乙方承包包括东海·太阳城7#地下车库①出入口坡道钢结构玻璃幕墙在内的数个项目的制作安装工程。西安建德衡业建筑工程有限公司具有建设工程施工的合法资质及安全生产许可证。因此，宁夏东海房地产开发有限公司作为案涉工程发包人，对工程承包人西安建德衡业建筑工程有限公司的建设工程施工资质进行了审查并签订了承包合同。宁夏东海房地产开发有限公司与喇忠勇之间没有直接因果关系，对原告喇忠雄的损失，宁夏东海房地产开发有限公司不承担责任。对原告喇忠雄的损失，本院认定如下：原告在固原市人民医院住院21天，共计支出医疗费20473.68元（有票据证实）；误工费95天×158.88元＝15093.60元（计算至鉴定前一日）；护理费21天×158.88元＝3336.48元（以实际住院天数计算）；住院伙食补助费21天×100元＝2100.00元；残疾赔偿金23415.20元（原告为农村户口）；本案鉴定费1400.00元系合理支出，本院予以支持。对原告主张的交通费300元，原告未提供票据证实，本院不予支持；原告依据固原市人民医院司法鉴定中心《司法鉴定意见书》主张的后续治疗费7000.00元及住院治疗天数10天缺乏事实依据，本院不予采纳，该项费用待实际产生后原告可再另行主张。以上原告损失合计64418.96元。原告喇忠雄在被告喇忠勇分包的东海太阳城7号楼车库的轻工工地提供劳务，由被告喇忠勇按天考勤向喇忠雄提供劳务报酬。原告在工作期间，不慎导致身体遭受伤害，雇主应该承担赔偿责任。原告喇忠雄作为成年人，应当能够预见玻璃断裂存在的潜在危险，对自己的安全未尽到合理的注意义务，原告自身存在一定的过错，应对其损害后果承担相应的责任。本院依据过错责任原则，原告应该承担次要过错责任的30%，被告应当承担主要过错责任的70%即45093.27元。被告喇忠勇辩称其垫付费用20000.00元，但其未向法庭提供证据证明。原告喇忠雄认可被告喇忠勇垫付医疗费19000.00元，本院予以采信。扣除被告喇忠勇垫付的医疗费后，再由被告喇忠勇支付原告喇忠雄医疗费等共计26093.00元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由被告喇忠勇于判决生效后十日内赔偿原告喇忠雄医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等共计26093.00元；二、驳回原告喇忠雄对被告宁夏东海房地产开发有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告喇忠雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2604元，减半收取1302元，由原告喇忠雄负担390元，被告喇忠勇负担912元。 二审期间，上诉人喇忠雄围绕上诉请求，向本院提交了两组证据，证据一:喇占忠、田生花户口本一份，开城镇寇庄村委会介绍信一份，证明上诉人喇忠雄与喇占忠、田生花是父子、母子关系，喇忠雄承担赡养义务的事实。证据二:固原市城市规划情况说明，证明上诉人喇忠雄的住址已经规划在城市范围的事实，伤残赔偿金、被扶养人生活费应按城镇居民赔偿标准计算。东海房地产公司质证意见，对两组证据的三性无法判断，这两组证据均与东海房地产公司无关。喇忠勇质证意见，对上诉人提供的两组证据均无异议。本院认为，证据一真实，与本案具有关联性，可以达到其证明目的，本院予以采信。证据二无法证实其真实性，达不到上诉人的证明目的，不具有证据的效力，本院不予采信。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以认定。 本院认为，本案争议的焦点为：一、东海房地产开发有限公司是否应承担责任。东海房地产公司与喇忠雄之间不存在劳务关系，喇忠雄的受伤与其没有直接的因果关系，对上诉人喇忠雄的损失，东海房地产公司不承担责任。一审对东海房地产公司判决不承担责任的理由阐述正确。二、本案一审是否应告知上诉人追加西安建德衡业建筑有限公司、史某为被告。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”一审中，喇忠雄未请求追加西安建德衡业建筑有限公司、史某为被告，亦未提交相关证据证实二者在本案中的法律地位、其与二者之间存在雇佣关系及其受伤与二者之间存在因果关系的证据。且一审认定民事法律关系的性质正确，喇忠雄与喇忠勇之间形成雇佣关系，喇忠勇为雇主，喇忠雄为雇员。故一审不需要向喇忠雄告知追加二者为被告。三、一审计算被上诉人残疾赔偿金是否正确，是否应按照城镇居民人均可支配收入计算。上诉人喇忠雄在一、二审均未向法院提交有效证据证实其经常居住地和主要收入来源地均为城市的证据。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，其应承担不利的后果。故一审按照宁夏农村居民人均纯收入标准计算喇忠雄的残疾赔偿金并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十一条规定：“起诉状应当记明下列事项：（三）诉讼请求和所根据的事实与理由；”喇忠雄在一审诉状中未请求被扶养人生活费亦未提交相关证据，应视为未请求。二审中，喇忠雄又请求对被扶养人生活费按城镇居民标准判决，根据上述条款规定，其未在一审提出该请求，上诉后提出请求属于二审新增加的诉讼请求，二被上诉人亦不同意调解，故本院对其请求不予支持。四、喇忠雄的后续治疗费是否应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“……,医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。上诉人喇忠雄依据固原市人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见，喇忠雄的后续医疗费（内固定取除）需7000元，住院治疗10天的鉴定意见，请求侵权人赔偿后续治疗费。根据上述法律规定，喇忠雄的后续医疗费7000元属于鉴定结论必然发生的费用，一审应与已经发生的医疗费一并予以赔偿，该请求应予得到支持。一审不予支持欠妥，本院予以改判。一审计算的喇忠雄的其他各项费用64418.96元正确，在与后续治疗费7000元一并计入赔偿费用后，喇忠雄的医疗费等各项费用共计：71418.96元。被上诉人喇忠勇按70％的责任赔偿后，再扣除喇忠勇已付款19000元，喇忠勇应再赔偿喇忠雄的医疗费等各项损失共计：30993元。 综上所述，上诉人喇忠雄的请求部分成立，应予支持。一审认定事实清楚，但处理欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初2128号民事判决的第二项，即：“二、驳回原告喇忠雄对被告宁夏东海房地产开发有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求”； 二、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初2128号民事判决的第一、三项，即：“一、由被告喇忠勇于判决生效后十日内赔偿原告喇忠雄医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等共计26093.00元；三、驳回原告喇忠雄的其他诉讼请求”； 三、由被上诉人喇忠勇于判决生效后十日内赔偿上诉人喇忠雄医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等共计30993.00元； 四、驳回上诉人喇忠雄一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2604元，减半收取1302元，由上诉人喇忠雄负担390元，被上诉人喇忠勇负担912元。二审案件受理费2604元，由上诉人喇忠雄负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴俊良 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇二〇年八月十九日 书记员  侯 荣