北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0105民初2812号原告（反诉被告）：中基智慧农业发展有限公司，住所地新疆喀什地区喀什经济开发区深喀大道总部经济区川渝大厦****。法定代表人：李润，董事长。委托诉讼代理人：蒋益斌，中基智慧农业发展有限公司员工。委托诉讼代理人：王永宏，新疆仕诚律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京京视传媒有限责任公司，，住所地北京市朝阳区郎家园**[3-3]******法定代表人：金川，总经理。委托诉讼代理人：陈蕾，北京市隆安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王翎，北京市隆安律师事务所律师。原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司（以下简称中基公司）与被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司（以下简称京视公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。中基公司之委托诉讼代理人王永宏，京视公司之委托诉讼代理人陈蕾、王翎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中基公司向本院提出诉讼请求：1、确认中基公司与京视公司签订的《北京市独家代理授权协议书》于2019年3月8日解除；2、京视公司退还中基公司质量保证金100000元、宣传推广费1800000元、价值56690.4元干果（1857瓶）；3、京视公司承担中基公司维权费用20000元；4、京视公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年11月1日，中基公司与京视公司签订《北京市独家代理授权协议书》，约定双方共同开拓中基公司“兵团优选”系列产品，中基公司支付了10万元产品质量保证金和180万元宣传推广费。2016年5月，中基公司向京视公司发运了1882盒货物，但至今未取得任何销售结果，故中基公司要求解除合同，京视公司退还10万元质量保证金、180万元宣传推广费和1857盒货物，并承担交通费用等。京视公司答辩称，同意解除协议，在中基公司无违约的情况下可以退还10万元质量保证金。1882瓶干果中含15瓶赠品，已销售310瓶，用于活动抽奖及赠品308瓶，剩余1249瓶库存同意在合同解除后按规定将销售额19787.75元的60%支付给中基公司，未销售的1240瓶由中基公司自己取回并承担运费。不同意退还180万元推广费，该180万元系中基公司作为供应商为帮助京视公司打开销路、推广销售渠道给付的支持性费用，京视公司已实际投入金钱和资源进行品牌宣传，也实际代理销售了中基公司的产品，合同履行中断是因中基公司违反合同约定未能足额向京视公司发货，且中基公司人事变动未告知京视公司新的联系人，双方中断联系，项目停滞。中基公司应支付逾期发货违约金。京视公司据此提出反诉，要求判令：1、确认中基公司与京视公司签订的《北京市独家代理授权协议书》于2019年3月8日解除；2、中基公司向京视公司支付违约金164760元；3、反诉费用由中基公司承担。中基公司针对反诉答辩称，反诉请求中要求确认合同解除属于重复诉讼；不同意支付违约金，中基公司不存在逾期交货。因第一批货物京视公司没有卖出去，第二批如果大量发货将会给中基公司造成很大成本，与京视公司商量好先发一部分试销，其余货物发送至中基公司在天津的仓库，如果京视公司需要的话直接从仓库调货就行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人当庭陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月1日，中基公司作为甲方（授权人）与京视公司作为乙方（代理商）签订《北京市独家代理授权协议书》，约定乙方在甲方授权范围内自主经销，甲方不得以任何形式将产品售予、让予北京市及所辖区县（市）范围内除乙方（有关北京市原有经销商，自甲方授权乙方为北京市总经销商之日起，甲方不得向原有经销商供货）之外的任何个人、商号或公司实体。当乙方每月库存产品的价值不足伍拾万元（供货价）时，乙方可通过与甲方缔结单独《合同》或以双方确认的正式《订货单》的形式要求甲方补足库存产品。乙方应提前15日向甲方提交《订货单》，甲方须于收到《订货单》当日进行盖章确认，并在确认《订货单》后5日内按乙方提供的收货人信息准确地发货给乙方所需规格、型号的相关产品，并向乙方提供运单号。甲方应于本协议签订后，与乙方确认产品上市时间，甲方需要在产品上市前5日按乙方确认的“产品发货清单”向乙方先提供人民币伍拾万元的产品（按供货价），以供乙方销售。乙方调动北京电视台及相关宣传资源推广“兵团优选”品牌；本协议签订后，甲方第一年支付乙方宣传推广费，共计壹佰捌拾万元整，作为对“兵团优选”品牌推广支持；后续推广支持根据“兵团优选”产品第一年销售情况，另行签订补充协议；甲方根据乙方的销售计划和推广策略提供促销品及赠品，具体数量双方另行协商确定。甲方应于本协议签订后15日内，向乙方支付人民币壹拾万元，作为产品质量保证金，如出现产品质量问题，用于乙方先行对消费者的赔付。因甲方产品质量问题发生消费者投诉，乙方从质量保证金中对消费者进行先行赔付。质量保证金不足以赔付消费者损失时，由甲方及时补足赔付差额，之后由甲方补足壹拾万元质量保证金。协议期间乙方根据实际销售情况向甲方订货，自甲乙双方合作之日起1个整月的次月的10个工作日前，乙方按上月销售额（扣除人民币伍拾万元的库存产品价款）提取40%后，向甲方结算上月货款。本协议自2015年11月1日起正式生效至2020年10月31日，有效期为五年。甲方因未按本合同约定时间发货，甲方除了支付乙方已签订订单的20%的违约金，还应对外承担相关责任，包括但不限于乙方无法及时向订货商供货而产生的违约责任等。2015年12月10日，中基公司向京视公司支付保证金10万元及宣传推广费180万元。京视公司为合作销售“兵团优选”产品进行了如下宣传推广活动：1、2015年12月23日，京视公司为“BTV优选”平台代理产品“兵团优选”宣传推广与案外人北京xx**传媒有限责任公司签订《特殊形式广告协议书》，并支付广告费60万元，投放广告周期为2016年1月1日至2016年6月30日。2、2016年1月29日，在北京电视台《生活面对面》栏目中邀请中基公司项目负责人介绍“兵团优选”产品并在北京电视台生活频道播出。3、代理产品包装上印制了“BTV优选”标识用于销售。4、邀请中基公司项目负责人参加2016年5月16日举办的BTV优选购物狂欢节并接受媒体采访，并现场陈列“兵团优选”产品。5、拍摄产品宣传片。2016年3月1日，中基公司向京视公司发运第一批货物。庭审中，京视公司表示因货物有霉变、包装的质量问题，京视公司对第一批50万元的货物未予签收。2016年3月21日，中基公司向京视公司以电子邮件方式发送《关于智慧农业与京视传媒合作项目的工作往来联系函》，发函内容为：前期我公司为了推进双方的合作，经双方多批次的沟通，并按照你们的要求已经将产品发至我公司天津中辰公司库房，现对目前库房产品及剩余的包装进行协商处理，我们意见如下：方案一、产品目前销售的状态已经给我公司正常生产运营带来影响，为了避免损失的进一步扩大及造成市场不良影响，我方建议，由我方按照目前产品库存量及剩余包装量进行处理，损失按照你方40%、我方60%进行分担；方案二、为了降低双方的损失，我方建议，将目前库存的产品及剩余包装未来生产的产品，在北京以外地区进行销售，直至剩余包装用完为止。如我方未销售收完毕，那就作为双方后期上线产品配套的赠品逐步进行消化处理。我方建议采用第二种方案，请贵方于2016年3月23日17点前作出明确答复，如不按时答复，我方即认为你方同意我方的意见，即按方案二进行处理。2016年4月11日，京视公司向中基公司订购27100瓶产品，金额合计823800元。2016年5月9日，中基公示实际供货1882瓶，其中干果类产品1867瓶，番茄丁15盒。北京电视台拿走样品八种产品各3瓶共24瓶，番茄丁1盒。本院认为，中基公司与京视公司签订的《北京市独家代理授权协议书》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同约定180万元的用途是对“兵团优选”的品牌推广支持，虽未明确约定应达到何种推广效果，但考虑到双方在合同中约定的权利义务分配，京视公司除享有上述180万元的宣传推广支持外，还享有先货后款、销售提成等合同权利，同时享有北京市的独家经销权，对应地，京视公司应积极履行合同义务，妥善使用该笔费用，积极促使双方合作产品的推广达到良好的效果，产生相应的销售业绩。而在合同实际履行过程中，京视公司虽然确实进行了一定的宣传推广，实际支出了一部分广告费，但并未带来与180万元相匹配的销售效果，在进行了半年的推广之后，仅在2016年8月-9月期间售出产品309瓶，可以认定京视公司怠于履行合同义务，致使中基公司的合同目的无法实现，中基公司有权主张解除合同，对中基公司的该项诉讼请求，本院予以支持，确认《北京市独家代理授权协议书》于2019年3月8日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，现有证据不足以证明中基公司的产品存在质量问题，京视公司应向其退还质量保证金10万元、退还尚未销售的干果，并将已售出的销售收入按照约定的比例向中基公司进行结算。关于180万元的宣传推广支持，考虑到京视公司实际支出的情况及双方各自的过错程度，本院酌定京视公司向中基公司退还90万元。关于京视公司反诉主张的逾期交货违约金一节，中基公司主张双方达成先发5万元货物试销的一致意见，但未能提供书面证据予以佐证，京视公司也不予认可，因此，可以认定中基公司未按约定时间足额发货，但综合考虑双方在第一次供货时的合作过程、中基公司为垫资发货且已为继续交货做了充分准备、京视公司的销售能力及京视公司并无直接资金损失的事实，本院依法酌定违约金按照5万元计算。中基公司主张维权费用损失（交通住宿等差旅费），未提供相应票据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司与被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司于2015年11月1日签订的《北京市独家代理授权协议书》已于2019年3月8日解除；二、被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司于本判决生效之日起7日内退还原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司质量保证金10万元、宣传推广支持费用90万元；三、被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司于本判决生效之日起7日内支付已销售的309瓶干果的货款11872.65元、退还原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司干果1240瓶（详见附件一），如不能退还，则按相应单价折价；四、原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司逾期交货违约金5万元；五、驳回原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费22590元，由原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司负担9223元（已交纳），被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司负担13367元（于本判决生效后7日内交纳）；反诉案件受理费3395元，由被告（反诉原告）北京京视传媒有限责任公司负担2345元（已交纳），原告（反诉被告）中基智慧农业发展有限公司负担1050元（于本判决生效后7日内交纳）如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  闫伟伟二〇二〇年八月三十一日书记员  闻 静