安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1181民初966号原告：贡华山，男，1966年5月23日生，汉族，住址安徽省天长市。委托诉讼代理人：徐士坤，安徽天申律师事务所律师。被告：肖长府，男，汉族，1950年4月5日出生，安徽省天长市。委托诉讼代理人：肖雷，男，汉族，1973年9月28日生，系该公司员工，住安徽省天长市。被告：张秀玲，女，汉族，1959年3月21日出生，住山西省太原市杏花岭区。被告：天长市恒升电工线材有限公司，住所地安徽省天长市永丰街道北侧，统一社会信用代码91341181610577325J（1-1）。法定代表人：肖长奇，系该公司经理。被告：天长市环宇拉丝模厂，住所地安徽省天长市永丰街道北侧，统一社会信用代码913411816836016219（1-1）。法定代表人：肖长府,系该公司经理。委托诉讼代理人：肖雷，男，汉族，1973年9月28日生，系该公司员工，住安徽省天长市。原告贡华山与肖长府、张秀玲、天长市恒升电工线材有限公司（以下简称天长恒升线材公司）、天长市环宇拉丝模厂（以下简称天长拉丝模厂）民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告贡华山的委托诉讼代理人徐士坤，被告肖长府的委托诉讼代理人肖雷，被告天长恒升线材公司的法定代表人肖长奇，被告天长拉丝模厂的委托诉讼代理人肖雷均到庭参加诉讼，被告张秀玲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。贡华山向本院提出诉讼请求：1、判令肖长府、张秀玲立即偿还所欠贡华山借款本金200万元及利息(借款利息从起诉之日起按照年利率6%结算至还清之日止)；2、被告天长恒升线材公司、天长拉丝模厂承担连带清偿责任；3、由肖长府、张秀玲、天长恒升线材公司、天长拉丝模厂承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年1月22日，安徽晋烨线材有限公司（以下简称安徽晋烨线材公司）因企业经营需要向贡华山借款贰佰万元（2000000元）整。贡华山于当日通过中国工商银行转账给安徽晋烨线材公司，安徽晋烨线材公司当即出具收据-份，确认收到贡华山出借款并约定“年息捌厘，一年归还”。2017年8月28日，天长恒升线材公司、天长拉丝模厂因该项借款为安徽晋烨线材公司提供担保，并于收据上盖章确认，约定“担保期限两年”。截至目前为止，贡华山多次催要借款无果。2019年8月27日，安徽晋烨线材公司申请注销登记，肖长府、张秀玲系安徽晋烨线材公司的股东，肖长府、张秀玲应对公司注销前的债权债务承担法律责任。肖长府、张秀玲迟迟不履行偿还义务,天长恒升线材公司、天长拉丝模厂也不履行保证义务。现因贡华山的合法权益无法得到保证，特具诉状至法院，请依法判决。贡华山为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告主体适格。2、收据（3735181）一份。证明安徽晋烨线材公司向贡华山借款200万元，借款年息8厘，一年归还，收据上盖有安徽晋烨线材公司的财务印章，并有肖长奇的签名。3、中国工商银行转账凭证一份。证明贡华山于2017年1月22日通过其银行账户向安徽晋烨线材公司汇款200万元的事实。4、担保函一份。证明这份收据（3735181）的复印件下方写明：“担保人：天长恒升线材公司，担保期限两年，2017年8月25日，担保人：天长拉丝模厂，担保期限两年，2017年8月25日，并分别盖有天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的单位印章。”5、担保函复印件一份。证明这份收据（3735181）及担保人注明担保内容上的复印件上，有肖长奇的签名并注明情况属实，时间是2017年8月28日。6、贡华山申请法院调取的企业注册登记信息（共40页）。证明安徽晋烨线材公司的法定代表人为肖长府、天长恒升线材公司的法定代表人为肖长奇、天长拉丝模厂的法定代表人为肖长府。7、天长市场监督局出具的一份《简易注销全体投资人承诺书》。证明该份承诺书承诺“本企业申请注销登记前未发生债权债务，已经将债权债务清算完结……”全体投资人签字：肖长府、张秀玲并盖有安徽晋烨线材公司公章，2019年8月27日。8、准予简易注销登记通知书（皖滁）登记内销字（2019）第1931号及企业信用信息公示报告各一份。证明安徽晋烨线材公司于2019年10月11日经天长市市场监督局核准登记注销。肖长府辩称：肖长奇当时是安徽晋烨线材公司、天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的法定代表人和实际控制人，肖长府后来接替肖长奇担任安徽晋烨线材公司的法定代表人。借款后该款从安徽晋烨线材公司账户立即转到天长恒升线材公司的账户，只是从其公司走个账。对贡华山的诉讼请求，借款是事实，钱是肖长奇用的，应由肖长奇承担。张秀玲未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。天长恒升线材公司辩称：借款时，贡华山与肖长奇是儿女亲家。钱是肖长奇担任安徽晋烨线材公司的法定代表人期间借的。2017年8月28日，天长恒升线材公司作为担保人在该收据上担保是事实，担保收据上的签名是肖长奇签的，对贡华山的诉讼请求，请法院依法判决。天长拉丝模厂辩称：借款是肖长奇担任天长拉丝模厂的法定代表人期间发生的。对借条上肖长奇的签名，其公司不清楚，其厂担保也不知道，也不是肖长府经手的，公章的真假也无法确定，其公司不承担担保责任。肖长府未提交证据。天长恒升线材公司未提交证据。天长拉丝模厂未提交证据。本院经审理认定事实如下：1、收据（3735181）一张。收据载明：“2017年1月22日，交款单位：贡华山，收款方式转账，人民币（大写）贰佰万元整，￥：2000000元，收款事由：借款（年息8厘），一年归还，肖长奇签名，财务主管肖海香，收据上盖有安徽晋烨线材公司财务专用章。”2、工商银行转账凭证一份。该凭证载明：时间2017年1月22日，汇款人姓名贡华山，账号:62×××86,汇出行工行，汇款金额2000000元，收款人姓名安徽晋烨线材公司，汇入行名称农村商业银行，账号:2000020531611300000042。3、担保协议一份。在这份收据（3735181）的复印件下方写明：“担保人：天长恒升线材公司，担保期限两年，2017年8月25日，担保人：天长拉丝模厂，担保期限两年，2017年8月25日，并盖有天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的单位印章。”4、担保协议的复印件一份。肖长奇在这份担保协议的复印件上注明：“情况属实，2017年8月25日。”5、企业注册登记信息（共40页）。一份营业执照：名称：安徽晋烨线材公司，类型有限责任公司，法定代表人肖长府，成立日期2008年6月12日，经营范围不锈钢等项目加工、销售。股东变更信息：安徽晋烨线材公司于2017年12月25日股东为赵鸿昌、周福东，于2019年8月22日股东变更为肖长府、张秀玲。一份营业执照：名称：天长恒升线材公司，类型一人有限责任公司，法定代表人肖长奇，成立日期2002年3月20日，经营范围金属丝材、拉丝模等项目加工、销售。一份营业执照：名称：天长拉丝模厂，类型个人独资企业，法定代表人肖长府，成立日期2008年12月15日，经营范围铜丝等项目加工、销售。6、准予简易注销登记通知书（皖滁）登记内销字（2019）第1931号一份。该通知书载明：安徽晋烨线材公司：经审查，提交的安徽晋烨线材公司简易注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予注销登记。盖有天长市市场监督管理局的印章，2019年10月11日。对上述证据，本院予以确认。经审理查明:2017年1月22日，安徽晋烨线材公司因企业经营需要向贡华山借款并出具收据一张。该收据载明：“交款单位贡华山，收款事项转账，人民币贰佰万元整，收款事由：借款、年息捌厘、一年归还。”2017年1月22日，贡华山提交的一份中国工商银行汇款凭证：时间2017年1月22日，汇款人姓名贡华山，账号:62×××86,汇出行工行，汇款金额2000000元，收款人姓名安徽晋烨线材公司，汇入行名称农村商业银行，账号:2000020531611300000042。2017年8月28日，贡华山提交的一份《保证函》：在安徽晋烨线材公司向贡华山出具的200万元借款收据复印件下方写明，担保人：天长恒升线材公司，担保期限两年，2017年8月25日。担保人：天长拉丝模厂，担保期限两年，2017年8月25日，并盖有天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的单位印章，同时，肖长奇在这份《保证函》的复印件上注明：“情况属实，2017年8月28日。庭审中，贡华山称，其系天长金迪仪表厂的法定代表人，生产销售桥架、仪表。该企业属于个人投资企业。安徽晋烨线材公司借款后，并有天长恒升线材公司、天长拉丝模厂出具担保函，其多次向借款人、保证人催要，但至今分文未偿还。肖长府、天长拉丝模厂称，当时，因企业经营效益不好，2017年5月24日，肖长奇将安徽晋烨线材公司的股份转让给周福东（肖长奇女婿），2017年12月25日，周福东将安徽晋烨线材公司的股权和法人转让给肖雷。2018年10月26日，肖雷将安徽晋烨线材公司的股权和法人转让给肖长府（肖长府系肖雷父亲）。2017年9月15日，肖长奇将天长拉丝模厂的股权和法人转让给肖雷，肖雷将天长拉丝模厂的股权和法人转让给肖长府。天长拉丝模厂为安徽晋烨线材公司借款担保时，肖雷、肖长府未担任天长拉丝模厂的法定代表人。天长恒升线材公司称：肖长奇系安徽晋烨线材公司、天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的法定代表人，一家对外借钱三家企业用钱都是一样的。安徽晋烨线材公司因年底缺乏资金，向贡华山借钱了，因肖长奇与贡华山是儿女亲家，才同意借款的。借款后，因借款未还，贡华山要求肖长奇另外二家企业作为担保单位进行担保。当时肖长奇中风住院了，三家公司的印章都由肖长奇的儿子肖春强保管。这样，肖春强就在借据复印件下方写明：“担保人：天长恒升线材公司，担保期限两年，2017年8月25日；担保人：天长拉丝模厂，担保期限两年，2017年8月25日，并盖有天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的单位印章”。在这份担保协议的复印件上所签的“情况属实”是肖长奇于2018年8月28日签的，但实际注明时间是2017年8月25日。为了这份担保函，因安徽晋烨线材公司没有钱还，贡华山的儿子贡阳阳还打了肖长奇儿子肖春强，才形成这份保证函的，肖长奇对这份保证函表示认可。另查明：企业信用信息公示报告二份，一份公示报告：天长拉丝模厂，类型个人独资企业，投资人肖长府，成立日期2008年12月15日，经营范围铜丝等项目，核准日期2019年9月29日。一份公示报告：企业名称安徽晋烨线材公司，类型有限责任公司，法定代表人肖长府，经营范围：不诱钢材料等项目，成立日期2008年6月12日，登记机关天长市市场监督局，核准日期2019年10月11日，登记状态：注销。私营企业基本注册信息查询单：企业名称安徽晋烨线材公司，法定代表人肖长府，变更信息：股东变更日期：2019年8月22日变更前为赵鸿日49%、肖长府51%，变更后为张秀玲9%、肖长府51%。天长市场监督局出具的一份《简易注销全体投资人承诺书》。证明该份承诺书承诺“本企业申请注销登记前未发生债权债务，已经将债权债务清算完结……”全体投资人签字：肖长府、张秀玲并盖有安徽晋烨线材公司公章，2019年8月27日。上述事实,有银行汇款凭证、借款收据、《保证函》、企业工商注册登记信息、庭审笔录及当事人陈述等证据在卷予以证明。本院认为：本案争议的焦点：一、涉案借款的认定。二、保证人天长恒升线材公司、天长拉丝模厂应否承担本案的连带保证责任。三、安徽晋烨线材公司未经清算而在工商部门注销情况下，其公司股东是否承担涉案债务的清偿责任。关于焦点一、贡华山与肖长奇系儿女亲家，安徽晋烨线材公司以企业经营需要向贡华山借款，2017年1月22日，贡华山通过其在银行账户62×××86转账200万元至安徽晋烨线材公司，安徽晋烨线材公司于当天出具一份200万元的收据并加盖公司印章，该收据约定“年息捌厘，一年归还”。对安徽晋烨线材公司向贡华山出具的借款收据，应认定双方存在借款合意，且贡华山履行了款项交付义务。关于焦点二、关于借款期限的问题。本案中，安徽晋烨线材公司于2017年1月22日向贡华山出具的借条中，约定还款期限为一年，借款期限自2017年1月22日至2018年1月22日。此后，贡华山多次向安徽晋烨线材公司、天长恒升线材公司、天长拉丝模厂要求归还借款；2007年8月28日，贡华山向安徽晋烨线材公司主张债权时，天长恒升线材公司、天长拉丝模厂向贡华山出具《保证函》一份；2019年8月1日，贡华山曾向本院提起诉讼，应视为诉讼时效中断。关于焦点三、1、关于担保合同是否有效的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条的规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”本案中，天长拉丝模厂抗辩认为肖长奇在《保证函》上注明“情况属实”，是事后补签的。本院认为因贡华山对这份《保证函》接受且未提出异议；其次，该《保证函》虽然是肖长奇的儿子肖春强代为补签的内容并加盖单位印章，但贡华山有理由相信行为人有代理权的，该代理行为为表见代理，并不影响保证合同的真实性。本院应确认《保证函》成立、有效。2、关于涉案保证合同的保证方式问题。《中华人民共和国担保法》第十九条的规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”因天长恒升线材公司、天长拉丝模厂向贡华山出具的一份《保证函》中未约定保证方式，本院确认保证人天长恒升线材公司、天长拉丝模厂的保证方式为连带责任保证。3、关于涉案保证合同的保证期间问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条、第三十四条规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”安徽晋烨线材公司于2017年1月22日向贡华山出具的借条中，约定还款期限为一年，借款期限自2017年1月22日至2018年1月22日。2007年8月28日的《保证函》中注明保证期限为二年，即2018年1月22日至2020年1月22日，贡华山于2019年8月1日曾向本院提起诉讼，要求天长恒升线材公司、天长拉丝模厂承担保证责任，并未超过保证期间；此后贡华山虽撤回该诉讼，但贡华山提起诉讼的行为已完成，其已积极行使了债权请求权，应视为连带责任保证的诉讼时效中断，故贡华山于2020年3月30日向本院再次提起本案诉讼，并未超过两年的诉讼时效。关于焦点三、根据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第二十条规定:“公司解散应当在依法清算完毕后,申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的,人民法院应依法予以支持。”本案中，安徽晋烨线材公司成立于2008年6月12日，法定代表人肖长府，企业类型有限责任公司，变更后的最后股东为肖长府、张秀玲。肖长府、张秀玲于2019年10月11日为该公司办理了注销登记,并在提交给工商部门的清算报告中承诺“本企业申请注销登记前未发生债权债务，已将债权债务清算完结。”现该公司未经清算即注销,损害了债权人利益,本案应由安徽晋烨线材公司的股东肖长府、张秀玲对涉案债务承担清偿责任。综上，合法的借贷关系受法律保护。由天长恒升线材公司、天长拉丝模厂作为保证人为安徽晋烨线材公司担保向贡华山借款200万元及利息，有借据、汇款凭证及《保证函》为凭，应认定双方借贷关系成立，《保证函》合法有效。对贡华山主张的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第二十条，《最高人民法院》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告肖长府、张秀玲对原安徽晋烨线材公司所欠贡华山借款200万元及利息（借款利息从2017年1月22日起按照年利率8%计算至还清之日止）承担清偿责任，于本判决生效之日起十日内偿付。二、被告天长市恒升电工线材有限公司、天长市环宇拉丝模厂承担本案连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26039元，由被告肖长府、张秀玲、天长市恒升电工线材有限公司、天长市环宇拉丝模厂共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长 丘 泉人民陪审员 程 玮人民陪审员 郑训仁二〇二〇年八月四日书 记 员 耿 欣附：本案适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《最高人民法院》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第二十条规定:“公司解散应当在依法清算完毕后,申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的,人民法院应依法予以支持。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。