内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1727号   上诉人（一审原告）：温胜利，男，1964年6月17日出生，现住包头市。   委托诉讼代理人：李志强，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：周帮坤，男，1964年1月17日出生，现住包头市。   被上诉人（一审被告）：乔飞，男，1974年2月26日出生，职业不详，现住包头市。   被上诉人（一审被告）：包头市龙腾鑫兴贸易有限公司。   法定代表人：罗明人。   上诉人温胜利因与被上诉人周帮坤、乔飞、包头市龙腾鑫兴贸易有限公司（以下简称龙腾公司）民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人温胜利及委托诉讼代理人李志强，被上诉人周帮坤、龙腾公司的法定代表人罗明人到庭参加诉讼。乔飞经本院传票传唤，无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。   温胜利上诉请求：1.撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出的（2020）内0202民初586号民事判决，发回重审或依法改判；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。   事实和理由：一、一审判决关于利息部分认定事实错误，适用法律错误，应予纠正。一审判决第3页倒数第1行至第4页第1行中表述“关于利息，原被告双方签订的借条中并未明确约定利息”，该认定属于认定事实错误。第一，上诉人与被上诉人签订的借条中明确约定了利息，被上诉人周帮坤给上诉人出具的《借条》明确了借款本金200万元，《借条》中第2条第（1）款载明：“如利润分成每投入200万元，月收入利润达不到10万元，则按10万元结算”，这表明上诉人出借给周帮坤的200万元，周帮坤每月至少应偿还上诉人利息10万元，说明双方约定利息按月利率5％计算，虽然超过了法定的年利率36％，但是表明双方在借条中明确约定了利息。第二，一审中被上诉人周帮坤自认给付上诉人的40万元属利息性质（见判决书第4页第1-2行：“但被告周帮坤在借期内认可给付原告40万元属利息性质”），以及一审中双方对借条内容及每月支付10万元利息均没有异议，对已支付的每月10万元、4个月共计40万元属于利息性质也没有异议，这表明了明确约定利息是双方真实的意思表示。   依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项：约定了借期内利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应子支持。结合本案，双方在借期内事实利率为月息5％，上诉人主动调整为按照月息2％主张借期利息，则上诉人要求被上诉人自逾期还款之日起按照借期内利率（月息2％）支付资金占用期间利息，人民法院应予支持。   综上，双方明确约定了借期利率。人民法院应依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，判令被上诉人自逾期还款之日起按照借期内利率（月息2％）支付资金占用期间利息，一审法院依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，判令被上诉人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息，属于适用法律错误。   二、一审判决关于本金以及利息的计算方式错误，损害了上诉人的合法权益，应予纠正。   被上诉人应自逾期还款之日起按照借期内利率（月息2％）支付资金占用期间利息，一审判决将月息2％即年利率24％变成了6％的年利率计算给付上诉人逾期利息，损害了上诉人的合法权益，给上诉人造成了持续且巨大的损失，应予纠正。   关于本金以及利息的计算方式，具体说明如下：   2019年5月8日，被上诉人向上诉人借款200万元，约定借期4个月、每月给付利息10万元（月利率5％），依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持”。   （一）2019年6月，被上诉人给付利息10万元，因约定利率超过国家法律规定，被上诉人应按照3％的月利率给付利息，多给付利息抵减本金：本期应付利息＝200万元×3％＝6万元，多付利息＝10万元-6万元＝4万元，抵减本金后下欠本金-200万元-4万元＝196万元。   （三）2019年7月，被上诉人给付利息10万元，因约定利率超过国家法律规定，被上诉人应按照3％的月利率给付利息，多给付利息抵减本金：本期应付利息＝196万元×3％＝58800元，多付利息＝100000元-58800元＝41200元，抵减本金后下欠本金＝1960000元-41200元＝1918800元。   （四）2019年8月，被上诉人给付利息10万元，因约定利率超过国家法律规定，被上诉人应按照3％的月利率给付利息，多给付利息抵减本金：本期应付利息＝1918800元×3％＝57564元，多付利息＝100000元-57564元＝42436元，抵减本金后下欠本金＝1918800元-42436元＝1876364元。   （五）2019年9月，被上诉人给付利息10万元，因约定利率超过国家法律规定，被上诉人应按照3％的月利率给付利息，多给付利息抵减本金：本期应付利息＝1876364元×3％＝56290.92元，多付利息＝100000元-56290.92元＝43709.08元，抵本金后下欠本金1876364元-43709.08元＝1832654.92元。   （六）2019年10月-2020年4月按照月息2％计算，7个月间被上诉人应付利息：1832654.92元×2％×7月＝256571.68元，日利息为：1221.7元。   （七）2020年4月被上诉人又给付10万元，抵减2019年10月2020年4月间应付利息后尚欠付利息＝256571.68元-100000元＝156571.68元。   截止2020年4月30日，被上诉人欠付利息共计156571.68元，综上，被上诉人欠付上诉人利息共计128天   （156571.68／1221.7＝128.1）。故，被上诉人应自2019年12月26日起按照月息2％计算利息至其实际付清之日止。   从以上一至七项计算结果看，截止到2019年12月26日，被上诉人欠付上诉人本金为1832654.92元，上诉人按照1752703.52元主张，所以，被上诉人应该偿还的本金是1752703.52元，资金占用期间的利息应以1752703.52元为基数，按照月利率2％，自2019年12月26日开始支付直至本利偿清止）。   周帮坤辩称，借款应当偿还，因龙腾公司经营不好，暂时无法偿还，争取在年底前偿还，认可温胜利的上诉请求。   龙腾公司辩称，借款是温胜利与周帮坤约定了月息5分的利息，如果是借款则高利息不应当支持。如果温胜利收取的是分成，则双方是合伙关系。龙腾公司认可一审判决。   乔飞未发表答辩意见。   温胜利向一审法院起诉请求：判令周帮坤偿还借款本金175.27万元及利息，利息按照月利率2%计算，自2019年9月9日开始支付直至本利偿清止，乔飞、包头市龙腾鑫兴贸易有限公司对上述债务承担连带保证责任。   一审法院认定事实：2019年5月8日，周帮坤向温胜利借款200万元用于购买矿石，加工铁粉等生产经营。双方于同日签订借条一份，约定借款金额为200万元，借款期限为4个月。乔飞与龙腾公司作为担保人对上述债务承担连带保证责任。庭审中，温胜利与周帮坤、龙腾公司均认可周帮坤在借期内给付温胜利40万元，借期届满后，周帮坤未能履行还款义务。温胜利起诉后，周帮坤给付温胜利10万元。   一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。根据温胜利提供的证据及庭审中各方的陈述，一审法院认定，温胜利与周帮坤之间存在真实有效的借贷关系。关于利息，双方签订的借条中并未明确约定利息，但被告周帮坤在借期内认可给付温胜利40万元属利息性质。该数额超过法律规定的利率范围，但温胜利在诉讼请求中，将超过年利率24%部分折抵为偿还的本金，不违反法律规定，予以确认，故至2019年10月，周帮坤应当偿还温胜利借款本金1752703.52元。对于逾期还款利息，根据相关法律规定，借期届满后的逾期利息应当以1752703.52元为本金，按照年利率6%，自2019年10月开始支付直至本利偿清止。庭审中，双方均认可温胜利起诉后，周帮坤支付10万元，根据上述计算方式，该10万元应视为支付2019年10月至2020年4月期间的利息为61344.62元（1752703.52元×6%÷12个月×7个月），超过部分按偿还本金计算。综上，周帮坤应当偿还温胜利借款本金1714048.2元（1752703.52元-61344.62元）。借条中，乔飞、龙腾公司在借条中“无限连带保证人”处签字，应当对上述债务承担连带保证责任。   一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、第三十一条、《中国华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，之规定，判决：一、周帮坤于本判决书生效后三十日内偿还温胜利借款本金1714048.2元及逾期还款利息，逾期还款利息以1714048.2元为本金，按照年利率6%，自2020年5月开始支付直至本利偿清止；二、乔飞、包头市龙腾鑫兴贸易有限公司对上述债务本金及利息承担连带保证责任；三、驳回温胜利其他诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实予以确认。   本院认为，二审中案件的争议焦点是借款逾期利息的支付依据以及计算方式。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十九条第（二）项规定“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，出借人温胜利与借款人周帮坤，均认可借款约定了利息，温胜利将借期内超过法律规定的利率，调整为按照月息2%主张逾期利息，符合上述规定。龙腾公司主张温胜利收取盈利分成，属于合伙关系，但是从《借条》约定条款看，温胜利不参与经营不承担风险，固定收取利润的情形属于收取借款利息，其与借款人并不存在合伙经营关系。   关于利息的计算方式，案涉借款约定的利息高于法定利率上限，温胜利主动调整为法定利率，已付利息部分按照年利率36%核算，未付部分按照年利率24%主张，符合法律规定。经计算，温胜利上诉中提出的利息计算结果正确，应当予以支持。   综上所述，温胜利的上诉请求成立，应当予以支持。一审法院认定事实清楚，适用法律不当，应当予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初586号民事判决第二项、第三项；   二、变更内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初586号民事判决第一项为：周帮坤于本判决书生效后三十日内偿还温胜利借款本金1752703.52元及逾期还款利息，逾期还款利息以1752703.52元为本金，按照年利率24%，自2019年12月26日开始支付直至本利偿清止。   一审案件受理费10287.15元，二审案件受理费20574.30元，共计30861.45元由周帮坤、乔飞、包头市龙腾鑫兴贸易有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 李 玺   审判员 贺 斌   审判员 杨 娜     二〇二〇年八月十日   书记员 刘晓龙   附：相关法律规定   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》   第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。   未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：   （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；   （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。