陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终6987号上诉人（原审被告）：上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司，住所地上海市宝山区新二路******门**。法定代表人：陈苍泰，该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审原告）：冯磊，男，1994年10月10日出生，汉族，无业，住西安市雁塔区咸宁东路恒大绿洲小区****。上诉人上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司(以下简称诸罗川公司)因与被上诉人冯磊租赁合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初10205号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诸罗川公司上诉请求：撤销一审判决，驳回冯磊的诉讼请求。事实和理由:诸罗川公司已经向冯磊返还押金15000元，剩余款项为41000元。在西安HOLO音乐节上冯磊摊位私自贩售与餐饮食品无关的物品，被主办方抓拍存根,且冯磊被带到公安局制作笔录。因冯磊的上述行为主办方没收了诸罗川公司的押金，给诸罗川公司造成了损失，故冯磊应承担相应违约责任，剩余41000元应视为冯磊赔偿诸罗川公司损失。 冯磊辩称，诸罗川公司向冯磊汇款15000元押金属实，但仅有1万元注明用于返还HOLO音乐节押金，剩余的5000元只注明了押金返还。因双方之间除HOLO音乐节外还合作有简单生活节活动，诸罗川公司在简单生活节活动中欠付冯磊押金4000元。故本案冯磊主张诸罗川公司返还押金45000元。冯磊在HOLO音乐节销售其他品类物品是经过诸罗川公司授意的，且经冯磊与主办方联系，主办方表示诸罗川公司交付的餐饮押金已实际返还。请求驳回诸罗川公司的上诉请求。 冯磊向一审法院起诉请求：1、诸罗川公司退还冯磊租赁保证金45000元；2、本案诉讼费由诸罗川公司承担。一审法院认定事实：诸罗川公司系大明宫2019·HOLO音乐节餐饮摊位承包方。2019年9月19日，冯磊、诸罗川公司签订《大明宫2019·HOLO音乐节·西安站餐饮摊位合作协议》，约定冯磊承租其中10个摊位，后又追加4个摊位。音乐节时间为2019年10月3日至10月4日。保证金为每摊位4000元。摊位费用为每摊营业额的总提成40%， 60%返还商户，活动结束后场地及设施若无污损，保证金将于七日内原路退回。协议签订后，冯磊分别于2019年9月20日、2019年9月24日及2019年10月3日分三次向诸罗川公司支付保证金共计50000元并约定剩余6000元保证金由诸罗川公司从冯磊营业款中扣除。2019年10月4日晚，冯磊按照协议约定退场。双方摊位费及营业额均已结清，保证金诸罗川公司仅退还11000元，剩余45000元冯磊多次催要，至今未还。一审法院认为，冯磊、诸罗川公司就音乐节餐饮摊位合作签订书面协议，该协议系双方的真实意思表示，亦未违反法律及行政法规的强制性规定，应属有效，应予以确认，双方均应全面适当履行各自义务。本案中冯磊已依约履行全部义务，但诸罗川公司并未在活动结束后及时足额向冯磊退还剩余45000元保证金，其行为已构成违约，故冯磊之诉请符合法律规定，应依法予以支持。诸罗川公司经一审法院依法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利，依法可以缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司于本判决生效起十日内退还冯磊保证金45000元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费925元及公告费800元，由上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司负担。（冯磊已预付，上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司随上述款项一并支付冯磊）  二审经审理查明，冯磊与诸罗川公司之间因简单生活节活动冯磊向诸罗川公司支付保证金4000元。简单生活节活动于2019年10月19日至20日举行。其余一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，冯磊与诸罗川公司签订《大明宫2019·HOLO音乐节·西安站餐饮摊位合作协议》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议约定履行各自义务。双方签订的协议约定活动结束后场地及设施若无污损，保证金将于七日内原路退回。冯磊已按照协议约定退场，诸罗川公司并未提交证据证明冯磊租赁场地存在场地及设施污损情况，故诸罗川应向冯磊返还收取保证金56000元。就诸罗川公司已退还保证金数额问题，经二审审理查明，诸罗川公司已实际退还冯磊保证金15000元。冯磊虽主张其中4000元系诸罗川公司退还简单生活节保证金，但对此诸罗川公司不予认可，在并未有其他证据证明该4000元系诸罗川公司退还简单生活节保证金的情况下，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。” 之规定，诸罗川公司向冯磊返还的保证金应优先清偿债务负担较重且先到期的HOLO音乐节保证金。故应认定诸罗川公司已实际返还冯磊涉案HOLO音乐节保证金15000元，诸罗川公司仍应返还冯磊HOLO音乐节剩余保证金41000元。至于诸罗川公司称冯磊存在其他违约行为问题，诸罗川公司可另行主张。综上，诸罗川公司的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初10205号民事判决为：上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司于本判决生效起十日内退还冯磊保证金41000元；二、驳回冯磊其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费925元及公告费800元(冯磊已预交)，由冯磊负担82元，由上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司负担1643元；二审案件受理费925元（上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司已预交），由冯磊负担82元，由上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司负担843元。上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司应负担费用由上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司履行本判决其他给付义务时一并给付冯磊。本判决为终审判决。 审 判 长  刘      琪                    审  判  员  师      婷                        审  判  员  卫 婉 莹   二Ｏ二Ｏ年八月十日                       书 记 员  张  舒  涵 陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 (2020)陕01民终6987号 上诉人：上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司，组织机构代码91310113MA1GK99635。    被上诉人：冯磊，男性，1994年10月10日出生，汉族，住咸宁，住咸宁东路********份证610525199410104339。上诉人上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司因与被上诉人冯磊、第三人null租赁合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初10205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年04月23日立案后，依法组成合议庭，开庭/因涉及……（写明不开庭的理由）不开庭进行了审理。上诉人上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司、被上诉人冯磊、原审原告/被告/第三人null（写明当事人和其他诉讼参加人的诉讼地位和姓名或者名称）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司上诉请求：。事实和理由：。冯磊辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。null述称，……（概述原审原告/被告/第三人陈述意见）。×××向一审法院起诉请求：……（写明原告/反诉原告/有独立请求权的第三人的诉讼请求）。一审法院认定事实：……（概述一审认定的事实）。一审法院认为，……（概述一审裁判理由）。判决：……（写明一审判决主文）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证（当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院是否采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）。本院认为，……（根据二审认定的案件事实和相关法律规定，对当事人的上诉请求进行分析评判，说明理由）。综上所述，上海诸罗川黑狗兄餐饮管理有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国×××法》第×条（适用法律错误的，应当引用实体法）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第×项规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初10205号民事判决第×项（对一审维持判项，逐一写明）；二、撤销西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初10205号民事判决第×项（将一审判决错误判项逐一撤销）；三、变更西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初10205号民事判决第×项为……；四、……（写明新增判项）。一审案件受理费……元，由……负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。二审案件受理费元，由……负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。本判决为终审判决。  审判长      刘琪    审判员      卫婉莹    审判员      师婷   二〇二〇年八月十日 书  记  员   张舒涵1