辽阳市白塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1002民初3386号 原告：辽宁省第三建筑工程公司，住所地：辽阳市白塔区青年街**。 法定代表人：王德云，系总经理。 委托代理人：杜桂芝，系主任。 委托代理人：吕岩，辽宁冠信律师事务所律师。 被告：于长波，男，汉族。 被告：高宏有，男，汉族。 原告辽宁省第三建筑工程公司与被告于长波、高宏有追偿权纠纷一案，于2019年10月18日向本院提起诉讼。本案受理后，依法组成合议庭，于2020年8月13日公开开庭审理了本案，原告辽宁省第三建筑工程公司委托代理人杜桂芝、吕岩到庭参加诉讼，被告于长波、高宏有经法庭合法传唤未到庭。本案现已缺席审理终结。 原告辽宁省第三建筑工程公司诉称，被告于长波以原告的名义实际施工了廊坊市热电厂供热组项目和朝阳市热电厂超临界机组工程项目，被告却严重违反了与原告的合同约定及对原告的承诺，给原告造成极大的损失，极坏的影响。被告与原告分别于2015年5月29日和8月28日签订施工协议书，明确约定该项目独立核算，自负盈亏，一切债务由实际施工负责人被告于长波负责。被告于长波也向原告承诺，如私自转包、分包给公司造成损失，自愿负责。承诺书中第一条承诺：自始至终全过程常驻施工现场，全面负责本工程现场组织、指挥、管理、协调等工作。被告在实际施工中却违反合同约定及其承诺，背着原告将工程整体转包给了高宏有，二被告以原告之名购买材料后拒不付款，导致河北省廊坊市献县国权建筑器材经销处及朝阳市王敏起诉至法院，要求二被告给付欠款，原告承担了连带责任，二被告还拒不到庭，缺席判决，任由损失继续扩大，廊坊市广阳区人民法院从原告处执行了440658.42元，朝阳市广阳区人民法院执行了87648.78元。对上诉损失原告要求追偿，请求法院判令二被告立即偿还原告为其垫付的材料款528307.20元；偿还原告因此而支付公告费、诉讼费、路费等30568.51元，被告共偿还原告558875.71元，并从2016年9月9日起支付垫款利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，利息支付至欠款全部还完之日止；诉讼费由被告承担。 被告于长波未出庭，亦未答辩。 被告高宏有未出庭，亦未答辩。 本院经审理查明，2018年3月20日，河北省廊坊市广阳区人民法院作出（2016）冀1003民初4714号民事判决书，判决高宏有、辽宁省第三建筑工程公司支付献县国全建筑器材经销处租金计207629.97元，损失材料价值126990.00元，共计334619.97元及违约金。案件受理费6140.00元、公告费560.00元，由高宏有、辽宁省第三建筑工程公司负担。2019年，河北省廊坊市广阳区人民法院作出（2019）冀1003执1128号执行通知书。2019年6月3日，原告向廊坊市广阳区人民法院转账346229.97元，2019年7月25日，原告向廊坊市广阳区人民法院转账94428.45元。2019年9月26日，廊坊市广阳区人民法院执行局为原告出具结算票据。 2017年11月28日，辽宁省朝阳市龙城区人民法院作出（2016）辽1303民初1640号民事判决书，2019年9月25日，辽宁省高级人民法院作出民事裁定书，指令辽宁省朝阳市中级人民法院再审此案。 另查，2015年5月29日，原告辽宁省第三建筑工程公司与被告于长波签订工程分（承）包施工协议书，约定由辽宁省第三建筑工程公司承揽并中标的国电华北电力有限公司廊坊热电厂2*350MW供热机组工程A标段工程，以内部分（承）包施工方式承包给于长波项目经理部。2016年7月7日，于长波向原告出具承诺书，约定不私自转包，再分包工程，若因转包、分包给公司造成损失，自愿承担。（2016）冀1003民初4714号民事判决书中认定原告主张于长波系其公司人员，于长波系涉案项目的项目负责人，又认可高宏有系于长波雇佣人员，分包脚手架工程。 本院所确认的上述事实，有（2016）冀1003民初4714号民事判决书复印件、（2019）冀1003执1128号执行通知书、转账支票复印件、结算票据、（2016）辽1303民初1640号民事判决书、（2019）辽民申3460号民事裁定书及原告当庭陈述笔录在卷为凭，经当庭举证和本院审查，可以采信。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。根据该条款规定，原告与被告于长波就辽宁省第三建筑工程公司承揽并中标的国电华北电力有限公司廊坊热电厂2*350MW供热机组工程A标段工程签订的工程分（承）包施工协议书应为无效，被告于长波将脚手架工程分包给被告高宏有，亦属无效。但高宏有作为工程实际施工人，是案涉买卖合同等合同关系的实际相对方，即债务人，在高宏有以辽宁省第三建筑工程公司名义与他人建立合同关系后，对方向其提供货物后，高宏有应及时支付货款，但高宏有未履行支付义务后，供货方将辽宁省第三建筑工程公司起诉至法院要求其偿还货款，辽宁省第三建筑工程公司代为履行了支付义务，进而取得了就其代偿的货款向高宏有追偿的请求权，故原告主张被告高宏有给付440658.42元，有事实依据，本院予以支持。原告主张的路费、住宿费，缺乏充分的依据，本院不予支持。 关于原告主张就辽宁省朝阳市龙城区人民法院作出（2016）辽1303民初1640号民事判决书判决的内容追偿一节，因该判决已经进入再审，原告主张追偿，缺乏依据，本院暂不处理。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告高宏有给付原告辽宁省第三建筑工程公司垫付的租金、损失材料价值及违约金、诉讼费、公告费、执行费共计440658.42元。 二、驳回原告辽宁省第三建筑工程公司其他诉讼请求。 上述款项于本判决生效之日起十日内给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9388.00元，由被告高宏有承担7909.00元，由原告辽宁省第三建筑工程公司承担1479.00元；公告费560.00元，由被告高宏有承担；保全费3314.00元，由被告高宏有承担2723.00元，由辽宁省第三建筑工程公司承担591.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。 审判长 陈 月 审判员 王 楠 审判员 刘彦超 二〇二〇年八月十九日 书记员 霍冬雪 附录 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。 离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。