西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0103民初6220号原告：周至县三鑫通讯技术设备有限公司。法定代表人：韦某。委托诉讼代理人：高某某，北京市盈科（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁某某，北京市盈科（西安）律师事务所律师。被告：西安鼎胜通信设备有限责任公司。法定代表人：赫某。委托诉讼代理人：李某，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，陕西海普睿诚律师事务所律师。第三人：史某某，男。原告周至县三鑫通讯技术设备有限公司(以下简称三鑫公司)与被告西安鼎胜通信设备有限责任公司（以下简称鼎盛公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人高某某、袁某某，被告委托诉讼代理人李某、张某，第三人史某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2017年1月1日至2020年4月30日期间的毛利润补差1350016.43元；2、判令被告向原告支付违约金73105.1元（其中逾期支付2017年度毛利润补差总额违约金为39278.7元，计算以345750.5元为基数按中国人民银行发布的同期贷款利率标准暂计算自2018年1月1日至2020年5月11日止；逾期支付2018年毛利润补差总额违约金为26912.14元，计算以411221.13元为基数按照中国人民银行发布的同期贷款利率标准计算自2019年1月1日至2020年5月11日止；逾期支付2019年度毛利润补差总额违约金为6743.75元，计算以445491.1元为基数按照全国人民银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率4.16%标准暂计算自2020年1月1日至2020年5月11日止；逾期支付2020年度1月1日至4月30日毛利润补差总额违约金暂为170.51元，计算以147553.7元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率4.16%标准暂计算自2020年5月1日至2020年5月11日止），并主张至全部毛利润补差总额支付完成之日止；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年9月2日，原告与被告、被告代表即本案第三人就双方合作经营“爱家超市vivo体验店”事宜签订《合作协议》，被告保证：该店每月销售不低于150台，或每月保证此店毛利润不低于5万元，包含vivo的配件利润，如未完成乙方需承担不足毛利部分的补差。该店于2017年1月1日正式经营销售，但经营至今该店每月销售台数均低于150台，毛利润亦低于5万元，原告因此遭受重大经济损失，遂要求被告按照协议约定进行补差，但被告未能妥善解决。原告认为，被告的行为已经违反了协议约定，违背诚实信用的原则，构成违约。被告辩称，涉案合同是第三人史某某签的，被告公司没有签字和盖章，被告没有对史某某授权，涉案合同没有成立也没有生效。双方未签订书面合同，是按照交易习惯完成交易。原告与被告的合作关系截止于2017年4月，原告主张的2017年到2020年的赔偿期限已经超出了协议期限，而且原告的诉请也超过了法定诉讼时效。从合作协议内容来看，全是被告方的义务，而没有原告的义务；保底销售的前提必须是专营的，但是实际上原告的店铺也不是专营vivo,所以，可以看出双方并不是按照合作协议履行的。双方未签订书面合同，更未约定违约责任的承担方式，原告请求被告承担违约金没有事实及法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。第三人述称，原告在周至县爱家超市找了一个铺位准备经营手机，有好几家手机品牌都想与原告合作。第三人当时的身份是被告公司的业务员。原告打算把承包的这个店给被告经营vivo手机专卖。原告起草了合作协议，第三人代表被告公司签订了合作协议。协议签订后第三人拿回去找被告公司盖章，公司不同意就不给盖章。后来第三人就调走了，后面的事情第三人也不清楚。经审理查明：2016年7月1日，原告三鑫公司与周至县爱家实业有限责任公司签订了房屋租赁合同约定承租该公司周至县中心街爱家超市自西起第一间（60平米）经营手机卖场，租赁期限自2016年7月1日至2021年6月30日止，房屋年租金30万元。2016年9月2日原告三鑫公司与被告鼎盛公司签订了合作协议，协议约定双方合作在原告承租的上述商铺经营vivo手机体验店，鼎盛公司对爱家超市vivo体验店以西安市星级店面的标准进行装修，一切装修费用由鼎盛公司负担；鼎盛公司保证该店每月销售不低于150台或者保证每月毛利润不低于5万元，包含vivo的配件利润，如未完成鼎盛公司需承担不足毛利部分的补差；鼎盛公司对此店提供固定督导1名及专职促销4-6名；在此店上班人员由双方共同管理；合作协议有效期限为3年。该协议有原告公司盖章及公司经办人员签名，被告公司为业务员即本案第三人史某某签名。合作协议签订后被告对店面进行了装修，该店于2017年1月1日正式开始经营销售。合作经营期间该店的手机月销售量均低于150台，月毛利率均低于5万元。其中2017年度手机毛利润246383元，配件毛利润7866.50元；2018年度手机毛利润171244.20元，配件毛利润17534.67元；2019年手机毛利润140992.80元，手机配件毛利润13516.10元；2020年1-4月手机毛利润49206.40元，手机配件毛利润3239.90元。原告要求被告按照双方合作协议进行利润补差，双方未达成一致意见，原告起诉。原告与被告就本案争议的合作项目，不存在其他合同约定。以上事实有双方的合作协议，被告的房屋租赁合同、利润统计表、被告与第三人的通话录音，庭审笔录等存卷为据。本院认为，原告承租商铺后，与被告签订合作协议，双方合作经营vivo体验店，在双方的合作之中双方各自享有权利，互负相关义务，其中被告对原告的经营业绩在合同约定的期限内承担保底义务，双方的合作协议，意思表示真实，内容不违反法律规定，应为有效合同。合作协议对于双方当事人具有法律约束力，双方应当切实履行合同义务。合作协议虽然没有加盖被告公司印章，但具有被告公司业务员的签字，并且被告公司已经实际履行，被告关于合作协议没有成立生效的意见不能成立。原告与被告之间关于本案争议的合作项目，不存在其他合同，合同期内经营内容并无变化，被告关于双方的合作关系截止于2017年4月的事实主张不能成立。因合作店铺2017年1月1日开业，合同约定合作期限3年，但未明确约定具体的开始终止期限，并且保底条款属于合同的特殊约定条款，双方合同期满后并未续签合同，被告对于按合同向原告承担利润补差持有异议，因此，对于被告向原告承担保底义务的期限应确定为2017年1月1日至2019年12月31日。对原告主张的超过该期限部分的利润补差部分，本院不予支持。合作协议并未约定利润补差的具体支付方式及期限，对于原告主张被告承担以补差利润延迟支付利息为内容的违约金的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内被告西安鼎胜通信设备有限责任公司支付原告周至县三鑫通讯技术设备有限公司利润补差款1202462.73元；二、驳回原告周至县三鑫通讯技术设备有限公司其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费17608元减半收取计8804元，由原告周至县三鑫通讯技术设备有限公司负担804元，被告西安鼎胜通信设备有限责任公司负担8000元（此款原告已经预付，由被告在本判决书生效后十日内支付原告8000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  刘炜曦二〇二〇年八月七日书记员  李 锐