广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0491民初1165号原告：珠海唯品会文化传播有限公司，住所地珠海市横琴新区*********-4621，统一社会信用代码914************945。法定代表人：沈亚，董事长。委托诉讼代理人：赖嘉妍，女，1988年9月18日出生，汉族，住所地广东省佛山市南海区***********************，公民身份号码440************266。系原告的员工。委托诉讼代理人：肖启勇，男，1980年9月7日出生，汉族，住所地广州市海珠区**********，公民身份号码362************613。系原告的员工。被告：北京众智创想文化发展有限公司，住所地北京市怀柔区***************，统一社会信用代码911************095。法定代表人：郑炬，执行董事兼经理。原告珠海唯品会文化传播有限公司诉被告北京众智创想文化发展有限公司广告合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年7月29日、2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赖嘉妍、肖启勇到庭参加诉讼。被告经本院依法送达应诉通知书、起诉状副本及证据、诉讼权利义务告知书、举证通知书、开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告已支付的合同价款1800000元；2.判令被告向原告支付违约金，暂计至2020年5月11日为284400元，实际应计算至款项还清之日止；以上总计2084400元；3.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2017年12月签订《电视剧植入广告合同》，约定甲方通过乙方在电视剧《半生缘》中植入广告，宣传推广原告的“唯品会”品牌。合同约定，该电视剧至迟将于2019年3月30日首次对外播出。合同签订后，原告按约定向被告支付了第一、二期费用合计1800000元。电视剧《半生缘》并未在约定时限内播出，原告的植入广告权益更无从实现，被告已构成违约。根据原、被告签订的《电视剧植入广告合同》第1.7条，若电视剧不能在约定时限内播出，原告有权扣减应付价款，如逾期超过90天或者最终不能播映的，原告有权解除合同，不承担任何价款支付责任并有权要求被告退还已支付款项。根据合同第5.5条，被告未按约定返还合同价款的，每逾期一天，被告须按照逾期未返还总额的万分之五向原告支付逾期付款违约金。违约金自2019年6月30日起暂计至2020年5月11日为284400元人民币，实际应计算至款项还清之日止。原告认为，上述《电视剧植入广告合同》是原、被告的真实意思表示，合同已成立并合法有效，双方应按照约定履行合同义务。原告已依约履行了付款义务，但被告并未履行其义务，未能实现原告的品牌展现权益。按合同约定，被告应返还原告已支付的合同价款。但经原告催告，被告仍未返还。综上所述，原告依法提起本案诉讼，请求法院依法判决，维护原告合法权益。原告向本院提交证据：1.《电视剧植入广告合同》；2.银行交易明细；3.法律函及电子邮件；4.关于《半生缘》上映时间的网页报道。被告未到庭参加诉讼，提交的书面答辩状的主要内容为：1.《电视剧植入广告合同》协议签订后，被告积极履行合同义务，与该剧承制方东阳懿德影视制作有限公司签订植入协议，并向承制方支付有关款项，同时，被告积极与承制方就植入广告的脚本设计、实际拍摄及后期修改制作等事宜进行密切的沟通，并最终完成植入广告制作，原告认可植入内容及项目推进情况。2.影视剧播出安排客观存在受宣传政策影响的不可控性，应国家政策法律法规变化、政府行为、广播电影电视管理部门的政策、指令等原因而被影响或者延期的，不视为被告违约。自2019年春季起，广电总局及各地广电局围绕建国70周年主题，对于重点剧目的选定和排播安排等事宜，多次召开会议。广电总局于2019年5月底6月初，召开省级卫视播出调度会，向北京、湖南、上海、东方等13省级电视台明确了统一部署、统一调度、统一编排的播出调控指导原则，并进一步强调要进行全时段宣传期播出调控，确保编排播出剧目与宣传期整体氛围相协调。结合北京卫视延播《半生缘》而改为二轮播出北京广电局评选的重点剧目《破冰行动》就能够了解到，该等排播安排的调整，属于为配合广电总局有关要求而进行的调整，被告无需在此种情况下承担违约责任。3.涉案合同能够继续履行，被告不应当承受退款及赔偿损失的后果。涉案电视剧目前被延迟播出，并非未来一直不能播出，在被告无过错的情况下，被告不应承受全额退款并赔偿损失的后果。被告在庭前过邮寄的方式向本院提交证据：1.《电视剧广告植入合同》；2.被告与东阳懿德影视制作有限公司签订的《电视剧植入广告合同》；3.电视剧《半生缘》拍摄制作备案公示表；4.电视连续剧《半生缘》委托承制合同；5.电视剧《半生缘》发行许可证；6.《授权书》；7.北京京视卫星传媒有限责任公司于2019年4月24日出具的《说明》；8.新京报网2019年5月31日消息“《破冰行动》二轮播出，顶替《半生缘》登录北京卫视”；9.北京广播电视台官方网站于2019年6月5日发布消息“三家卫视同播《破冰行动》”；10.百度网站发布消息“3部临时被撤档的电视剧，《九州缥缈录》上榜，最后一部太可惜”；11.国家广播电视总局官方网站于2019年6月11日发布消息“总局部署庆祝新中国成立70周年剧目播出工作”。被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法组织原告对被告的书面答辩意见进行了回应，并组织原告对被告提交的证据进行了质证，相关意见已由庭审笔录记录在案，在此不再赘述。根据当事人提交的证据、质证意见及原告的当庭陈述，本院查明：原、被告于2017年12月签订《电视剧植入广告合同》，约定原告通过被告在电视剧《半生缘》（暂定）中植入广告，宣传推广原告的“唯品会”品牌，广告总时长为500秒，在合同附件5原告品牌展现权益显示，原告的品牌内容以人物锁定、情节定制、互动道具、置景道具等形式在该剧展现时长不少于500秒。合同主要条款为：第1.7条：该电视剧设置完成、首次对外播出时，被告至迟应当提前7个工作日将首次对外播出时间和电视台书面告知原告。被告承诺并保证：（1）该电视剧至迟将于2019年3月30日依法取得电视剧发行许可证并首次对外播出。不能再约定时限内播出的，每逾期一天，原告有权扣减应付价款的万分之五，逾期超过90天或者最终不能播映的，原告有权解除合同，不承担任何价款支付责任并有权要求被告退还已支付款项。第2.2条：在自该电视剧首次对外播出之日至第1.7条第（3）项所述的乙方承诺的电视台播出结束后一周内，该电视剧实际取得的收视率和情节，如果少于该项所约定的收视率和情节个数的，甲方有权按照下列计算公式计算合同价款扣减金额：结算金额=约定金额-扣减金额。……。第2.3条：甲方将于电视剧首播剧终并确认享受乙方提供的所有授权权利（电视剧的官方海报、剧终、视频、播出平台、合作内容及明细）后，按照第2.2条所述公式计处得出的结算金额进行结算，甲方将按照最终结算价格一次性支付合同价款并通知乙方开发票，付款期限为收到准确的发票之日后的25个工作日，乙方出具的合同价款增值税专用发票的费用项目名称为广告费。第5.5条：被告如果违反合同2.3条的约定，在合同价款结算金额小于原告所有已付总金额的情况下，未按照多退少补的原则于第4期合同价款支付条件成就之日起10个工作日内，将原告已多付给被告的合同价款全额返还原告的，每逾期一天被告须按照逾期未返还总金额的万分之五向原告支付逾期付款违约金。2018年2月13日，原告向被告支付合同款项90万元。2018年12月19日，原告向被告支付合同款项90万元。以上共计180万元。2019年12月18日，原告向被告发送《法律函》，内容是：双方于2017年12月签订《电视剧植入广告合同》，合同履行后，电视剧至今仍未对外播出，根据合同第五条及相关法律规定，原告通知被告解除合同，并要求被告于收到函件之日起5日内退还已支付的合同款项180万元。庭审过程中，原告称诉讼请求第二项中的违约金的计算方式是以180万元为基数，按照年利率18.25%（日万分之五），从2019年6月30日开始计算，计算至实际清偿之日止。在本案审理过程中，原告向本院申请财产保全，并提供了担保，本院依法作出（2020）粤0491民初1165号民事裁定：冻结被告名下的交通银行北京广渠路支行账户内的存款（账号11*********8800009385），冻结金额以2084400元为限，冻结期限为一年。本院认为，本案系广告合同纠纷。原、被告对双方签订的《电视剧植入广告合同》的真实性不持异议，本院依法认定合同是双方当事人的事实意思表示，经本院审查，上述合同的内容并不违反法律、行强法规的强制性规定，合法、有效，双方当事人均应当严格履行合同约定的义务，以实现合同目的。关于原告要求被告退还已支付的合同款项180万元。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原、被告签订的《电视剧植入广告合同》第1.7条明确约定，电视剧《半生缘》至迟将于2019年3月30日依法取得电视剧发行许可证并首次对外播出。不能在约定时限内播出的，每逾期一天，原告有权扣减应付价款的万分之五，逾期超过90天或者最终不能播映的，原告有权解除合同，不承担任何价款支付责任并有权要求被告退还已支付款项。原告已按合同约定向被告支付了合同款项180万元，从本案庭审辩论终结至今，电视剧《半生缘》仍未公开播出，可见，逾期播出的期限已超过双方约定的原告有权要求被告退还已支付款项的最后日期2019年6月30日已一年有余，被告亦提交充分证据证明《半生缘》未能公开播出系政府命令所致，原告亦以提起本案诉讼的方式表明不愿意与被告协商以其他资料进行补偿，在此情况下，原告要求被告返还已支付的合同款180万元，理据充分，本院予以支持。被告关于不应退还合同款项的抗辩理由，理据不足，本院不予采纳。关于违约金。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”针对被告提出不应支付违约金的抗辩意见，原告认为，《电视剧植入广告合同》第1.7条明确约定，电视剧最迟于2019年3月30日播出，逾期90天不能播映的被告应返还款项，合同第5.5条约定，被告如果违反合同2.3条的约定，没有按照合同约定返还合同价款就要以合同基数按日万分之五支付合同违约金，但合同没有明确约定如果被告拒不退款如何计算违约金，主张参照合同第5.5条计算违约金。对此，本院认为，因《电视剧植入广告合同》并未明确约定出现电视剧逾期未能播出情形后如何计算违约金的内容，而合同第5.5条约定的是双方在电视剧首播剧终进行结算后拒不退还款项的违约金的计算方式，这与本案原告起诉的事实并不具有同一性，在此情况下，原告要求参照适用合同第5.5条计算违约金，理据不足，本院不予支持。被告关于不应支付违约金的抗辩理由，能够成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京众智创想文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海唯品会文化传播有限公司退还合同款1800000元。二、驳回原告珠海唯品会文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计11738元、保全费5000元，由原告珠海唯品会文化传播有限公司负担2284元、被告北京众智创想文化发展有限公司负担14454元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 席 锐二〇二〇年八月十七日书记员 周志华