北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初2017号原告:吴智勇，男，1982年2月14日出生，汉族，无业，住福建省莆田市城厢区。委托诉讼代理人：徐晓峰，北京海润天睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：张望秋，北京泽盈（徐州）律师事务所律师。被告:中汇宝网络科技股份有限公司，住所北京市北京经济技术开发区经海三路**院**楼**。法定代表人:王贺军，董事长。第三人:王贺军，男，1970年11月26日出生，汉族，中汇宝网络科技股份有限公司董事长，住福，住福建省厦门市思明区div>被告及第三人王贺军的共同委托诉讼代理人：翁栅泳，福建重宇合众律师事务所律师。被告及第三人王贺军的共同委托诉讼代理人：罗亿洋，福建重宇合众律师事务所律师。第三人：林爱华，女，1977年4月5日出生，汉族，住福，住福建省莆田市荔城区div>第三人：林瑞润，男，1985年1月15日出生，汉族，住福，住福建省莆田市城厢区div>第三人：方德林，男，1970年2月4日出生，汉族，住福，住福建省莆田市秀屿区div>第三人：余黎明，男，1974年8月20日出生，汉族，住福，住福建省莆田市荔城区div>第三人：张东伟，男，1981年4月4日出生，汉族，住福，住福建省莆田市秀屿区div>原告吴智勇与被告中汇宝网络科技股份有限公司（以下简称：中汇宝公司）、第三人王贺军、第三人林爱华、第三人林瑞润、第三人方德林、第三人余黎明、第三人张东伟请求变更公司登记纠纷一案，经北京市第二中级人民法院发回本院重审,本院依法适用普通程序，另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告吴智勇及其委托诉讼代理人张望秋、徐晓峰，被告中汇宝公司与第三人王贺军的共同委托诉讼代理人翁栅泳、罗亿洋，第三人林爱华、第三人林瑞润、第三人方德林、第三人余黎明、第三人张东伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中汇宝公司向本院提出诉讼请求：1.判令中汇宝公司将公司的法定代表人由王贺军变更为张东伟；2.判令王贺军按照2018年11月21日《中汇宝网络科技股份有限公司董事会临时会议决议》的内容协助办理工商登记变更手续，将中汇宝公司的法定代表人由王贺军变更为张东伟;3.判令中汇宝公司、王贺军承担本案的全部诉讼费及保全费。事实与理由：2018年11月15日，中汇宝公司股东依据《中汇宝网络科技股份有限公司章程》规定，召开中汇宝公司2018年临时股东大会，表决通过了含有以下内容的《中汇宝网络科技股份有限公司2018年临时股东大会会议决议》:1、选举(改选)吴智勇、林爱华、张东伟、方德林、林瑞润为中汇宝公司的董事；2、选举(改选)余黎明、张望秋为中汇宝公司的监事。2018年11月21日，中汇宝公司新一届董事会全体董事一致同意召开董事会临时会议，表决通过了具有以下内容的《中汇宝网络科技股份有限公司董事会临时会议决议》:l.选举(改选)张东伟担任中汇宝公司的董事长，免去王贺军的董事长职务;2.制定并表决通过了中汇宝公司印章证照管理制度;3.制定并表决通过了中汇宝公司会计档案管理办法;由方德林担任中汇宝公司董事会秘书，免去米海男的董事会秘书职务;4.立即对王贺军进行离任审计。出席会议的全体董事一致同意，由董事会在会后及时通知王贺军立即协助中汇宝公司办理工商登记变更手续，将中汇宝公司的法定代表人由王贺军变更为张东伟，并及时通知王贺军和米海男立即按照《中汇宝网络科技股份有限公司印章证照管理制度》和《中汇宝网络科技股份有限公司会计档案管理办法》的规定将中汇宝公司的印章证照以及财务账册、会计账薄、会计凭证等交由林爱华保管。以上中汇宝公司2018年临时股东大会会议、中汇宝公司董事会临时会议召集程序、表决方式、决议内容等均符合《公司法》和《中汇宝网络科技股份有限公司章程》的相关规定。中汇宝公司董事会于2018年11月24日向王贺军送达了要求其协助中汇宝公司办理法定代表人工商变更登记手续、将中汇宝公司的所有印章、证照、会计档案等全部交付于新任董事长张东伟的《通知》。王贺军拒绝办理工商变更手续，导致中汇宝公司未完成变更登记。故吴智勇作为股东，不得不依据《公司法》第13条等法律规定诉至法院。被告中汇宝公司辩称:首先，吴智勇并不具备提起本案诉讼的主体资格，变更公司登记属于公司日常的经营事务，作为股东可以向公司、董事会、股东会等提出，当公司、董事会、股东会等均怠于履行其职责，才需向法院提出，显然，本案并非前述之情形。就本案来说公司工商登记的股东人员名单是稳定的，但是根据吴智勇提交的证据表明，他拥有的股份在2018年8月份转让，现在已经不是中汇宝公司的股东，所以吴智勇不具有提起诉讼的主体资格。其次，根据《最高人民法院民事案件案由规定理解与适用》,规定确认该案由时，应注意要严格把握是“请求变更公司登记纠纷”主要是《公司法》第33条所规定的情形，也就是新《公司法》第32条所规定的情形，本案显然不属于该情形。再次，吴智勇起诉状中所声称举办的股东会、董事会的决议因违反公司章程及公司法的相关规定而无效。2018年11月前后，中汇宝公司的股东为林爱华、王贺军、吴智勇、方德林。而吴智勇所提交的股东会参与人员中的多人根本就不是公司所认可的股东。所以其所形成的股东会决议和董事会决议都属于无效协议。如吴智勇认为公司的股东为其主张的股东，应当先诉请确认股东资格。另外，对于吴智勇在本案原审二审上诉中提交的相关判例试图证明本案并不需要先行诉请公司决议效力，但其提交的判例与本案的基础的事实有重大区别。这些援引的判例中对于争议人员的股东身份并不持异议，只是对决议内容是否有效存在争议。而本案对决议效力的争议源于作出决议的人员股东资格的争议。而本案中的原告绕过了参会人员自证股东资格的环节。综上，原告的诉求于法无据，应当予以驳回。第三人王贺军述称：同中汇宝公司的答辩意见一致。第三人林爱华、第三人林瑞润、第三人方德林、第三人余黎明、第三人张东伟述称：同意吴智勇的诉讼请求。本院经审理查明，中汇宝公司成立于2013年2月5日，公司性质为股份有限公司。工商登记显示的公司股东为林爱华、吴智勇、王贺军、方德林。法定代表人为王贺军。公司董事为林爱华、吴智勇、方德林、林瑞润。该公司章程规定：第十二条：公司股东大会由全体发起人组成，股东大会是公司的权力机构，其职权是（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；……对上述事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东大会，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第十三条：股东大会应当每年召开一次年会，有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（三）单独或合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；第十四条：股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持；第十五条：召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开前十五日前通知各股东；单独或合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时议案并书面提交董事会；董事会应在收到议案后二日内通知其他股东并将该临时议案提交股东大会审议，临时议案应当属于股东大会职权范围，并由明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议；第十六条：股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，但是股东大会作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过；第十七条：股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权；第十八条：股东大会应当对所议事项的决定做成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名，会议记录应当与出席会议股东的签名册及代理出席的委托书一并保存；第十九条：董事会设董事长一人，由董事会全体董事过半数选举产生；第二十一条：董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务；第二十二条董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务；第二十二条，董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当与会议召开前十日通知全体董事和监事。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事或者监事，可以提议召开董事会临时决议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会议。董事会召开临时会议的通知方式和通知时间由发起人或董事自行约定；第二十三条：董事会会议应由过半数的董事出席方可举行，董事会作出决议，必须经全体董事过半数通过；董事会决议的表决，实行一人一票；第二十四条：董事会会议应当由董事本人出席，董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围；第二十七条：董事长为公司的法定代表人，任期三年，由董事会选举产生，任期届满，可连选连任。2018年10月17日，方德林通过微信向王贺军发送《关于召开临时股东大会的提议》及《关于召开董事会临时会议的提议》。2018年10月18日，方德林向王贺军寄送股东余黎明、方德林、吴智勇关于召开临时股东大会的提议，未妥投。2018年10月29日，方德林通过微信向王贺军发送《关于召开临时股东大会的通知》。2018年10月29日，方德林向王贺军电子邮箱发送《关于召开临时股东大会的通知》。2018年10月30日，方德林再次向王贺军寄送股东余黎明、方德林、吴智勇关于召开临时股东大会的通知，该快递于当日被签收。上述《关于召开临时股东大会的通知》载明临时股东大会的召开时间和地点以及议题为选举、更换董事，选举、更换监事。2018年11月15日，中汇宝公司作出2018年临时股东大会会议决议，表决通过以下决议：1.选举（改选）吴智勇、林爱华、张东伟、方德林、林瑞润为中汇宝公司的董事；2.选举（改选）余黎明、张望秋为中汇宝公司的监事。股东签字处有张东伟、吴智勇、方德林、林瑞润、祝捷（余黎明代理人）的签字，王贺军未签字。张东伟、吴智勇、方德林、林瑞润、余黎明、林爱华对上述股东大会决议认可。2018年11月21日，中汇宝公司作出董事会临时会议决议，表决通过以下决议：1.选举（改选）张东伟担任中汇宝公司的董事长，免去王贺军的董事长职务；2.制定并表决通过了中汇宝公司印章证照管理制度；3.制定并表决通过了中汇宝公司会计档案管理办法；4.由方德林担任中汇宝公司董事会秘书，免去米海南董事会秘书职务；5.立即对王贺军进行离任审计。董事签字处有林瑞润、方德林、林爱华、吴智勇、张东伟签字，余黎明在列席监事处签字。张东伟、吴智勇、方德林、林瑞润、余黎明、林爱华对上述董事会临时会议决议认可。王贺军提出，因上述股东大会参会股东并非全部是中汇宝公司的股东，对上述股东会决议及董事会决议不予认可。为证明上述几人的股东身份，吴智勇提交以下证据：1、中汇宝公司2015年董字[2015]001号至董字[2015]003号董事会决议；2、中汇宝公司2018年1月17日[2018]001号中汇宝公司股东会决议；3、福建省高级人民法院（2018）闽民初136号民事判决书。董字[2015]001号董事会决议载明：一、根据北京市工商管理局的要求，公司股权变更无需报备工商登记部门，只要全体投资人确认即可，经全体股东一致确认中汇宝公司2013年2月5日起投资人实际股权占比为：王贺军持有40%，余黎明持有25%，林瑞润持有19%，吴智勇持有7%，方德林持有6%，张东伟持有3%。二、原股东林爱华退出，并不再担任公司法人代表，公司法人代表由王贺军担任，并出任公司董事局主席，余黎明任副主席，聘请吴智勇为执行董事，林瑞润为CEO。全体股东无异议，一致通过本决议。林瑞润、方德林、吴智勇、余黎明、张东伟、林爱华、王贺军在全体股东签字处签字。董字[2015]002号及董字[2015]003号董事会决议中股东签字处均有林瑞润、方德林、吴智勇、余黎明、张东伟、王贺军的签字。[2018]001号中汇宝公司股东会决议出席会议股东亦为林瑞润、方德林、吴智勇、余黎明、张东伟、王贺军，并由上述股东签字。福建省高级人民法院于2019年12月31日作出的（2018）闽民初136号民事判决书在事实确认部分载明：“王贺军陈述，其自2016年初起担任中汇宝公司法定代表人兼董事长。中汇宝公司工商登记股权结构是林爱华41%、吴智勇40%、王贺军10%、方德林9%，而实际股权结构是吴智勇7%、王贺军40%、方德林6%、林瑞润19%、余黎明25%、张东伟3%。上述关于实际股权结构的陈述与2015年1月5日中汇宝公司的‘董字[2015]001号’《董事会决议》内容相一致。”就上述判决书载明的陈述，王贺军称，其大约在2019年3月因调查需要到福建省高级人民法院接受庭后询问，在询问过程中王贺军表示：吴智勇等人一直希望能与他进行调解，由王贺军收购其他人的股份，在磋商的过程中，应吴智勇等人的要求将张东伟等人也视为中汇宝公司的股东，只是为了方便收款。王贺军称上述载明内容曲解了其表达的意思。王贺军提交落款日期为2018年8月17日的《中汇宝网络科技股份有限公司临时股东大会决议》复印件一份，用以证明吴智勇等人已将中汇宝公司的股权转让给王贺军，中汇宝公司的股东仅有王贺军一人。该份决议内容为：“……参加会议的有：公司股东王贺军（持有公司4000万股，占公司总股本40%）；余黎明（持有公司2800万股，占公司总股本28%）；吴智勇（持有公司2600万股，占公司总股本26%）；方德林（持有公司600万股，占公司总股本6%）。会议由公司股东王贺军召集和主持，就下列事项形成如下决议：1、公司股东对公司资产、负债等进行梳理对账后，决定以公司总股本作价为2900万元的价格，其他股东按比例将其所有的公司股份全部转让给王贺军。其中股东余黎明将其所持有的公司2800万股股份，占公司总股本的28%，以人民币812万元转给公司股东王贺军；股东吴智勇将其所持有的公司2600万股股份，占公司总股本的26%，以人民币754万元转让给公司股东王贺军；股东方德林将其所持有的公司600万股份，占公司总股本的6%，以人民币174万元转让给公司股东王贺军。2、上述股权转让价款合计1740万元由王贺军指示中汇宝公司通过开具银行承兑汇票的方式支付：（1）股东余黎明、吴智勇、方德林共同指定深圳思迈网络科技有限公司作为银行承兑汇票的收款方，信息如下：……（2）在股东余黎明、吴智勇、方德林收到签署1740万元银行承兑汇票后，即视为王贺军已履行完毕本协议项下的支付股份转让款的全部义务。上述股份转让款由股东余黎明、吴智勇、方德林自行分配，若产生纠纷与王贺军无关。3、上述股份转让完成后，公司的全部债权债务由王贺军承担，与其他股东无关。……”吴智勇对该份决议不予认可，称双方虽有协商，但议定是在王贺军打款之后才会将签字的原件交付王贺军，因此王贺军从未持有该份协议的原件，之所以会提交一份已经划掉签名的复印件是为了证明王贺军在另案诉讼过程中提交的虚假证据，该份决议从未生效，也未实际履行，此后，王贺军依然在与吴智勇等人协商解决双方争议，王贺军亦曾委托律师向余黎明发送股权转让协议。吴智勇提交了公证书，载明王贺军于2019年4月3日向余黎明发送的股权转让协议文稿。本院认为，吴智勇以其为中汇宝公司股东，中汇宝公司形成股东会及董事会决议，选举张东伟为公司董事长、法定代表人为由，提起本案诉讼，要求中汇宝公司办理工商变更登记，王贺军予以协助。首先，中汇宝公司的股东虽登记为方德林、王贺军、林爱华、吴智勇，但是根据方德林、王贺军、林爱华、吴智勇、林瑞润、余黎明、张东伟等人于2015年1月5日签署的董事会决议，中汇宝公司的实际股东及股权结构自2013年2月5日起的实际情况为，实际股东为方德林、王贺军、吴智勇、林瑞润、余黎明、张东伟，并且此后上述六人均在中汇宝公司召开的董事会及股东会会议中作为股东出席会议并作出决议。王贺军认为吴智勇等人于2018年8月17日将股权转让给王贺军，已不再具备股东资格，对此，本院认为，王贺军并未提交2018年8月17日的临时股东大会决议原件，且吴智勇等人均否认该份决议已生效，并未向王贺军交付签字后的原件，即其意思表示从未送达王贺军，该份协议也并未实际履行，且此后双方仍就股权转让事宜进行持续协商，王贺军此后在另案陈述中对上述六人的股东资格也予以认可，由此可以认定中汇宝公司的股东仍为方德林、王贺军、吴智勇、林瑞润、余黎明、张东伟六人。吴智勇作为中汇宝公司的股东，有权提出本次诉讼。其次，公司法定代表人、董事长的选任属于公司内部事项，由公司依据相关法律规定及公司章程做出决定。对此，中汇宝公司于2018年11月15日召开股东会议，关于2018年11月15日中汇宝公司股东会决议的效力问题，根据查明事实，中汇宝公司的公司章程中对变更公司董事长、法定代表人在表决权比例及表决程序方面未进行特别约定，且该次股东会决议在通知程序、召集程序、表决程序及方式等方面并没有违反公司章程及法律法规的情形，故本院对该份股东会决议中关于改选董事内容的效力予以确认。该次股东会会议选举了中汇宝公司新的董事。2018年11月21日，中汇宝公司新任董事召开董事会，选举张东伟为董事长，该项决议内容的效力本院亦予以确认。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定，企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。中汇宝公司章程约定，董事长为公司的法定代表人，中汇宝公司已经作出有效决议选举了新的董事长，亦即新的法定代表人，相关登记事项应依法向登记机关变更登记，故吴智勇诉请要求中汇宝公司变更法定代表人登记，并且原法定代表人王贺军予以协助，具有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条之规定，判决如下：被告中汇宝网络科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内办理该公司法定代表人工商变更登记事宜，将登记的法定代表人由王贺军变更为张东伟，王贺军予以协助。案件受理费七十元，由中汇宝网络科技股份有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  卢赞赞人民陪审员  何立月人民陪审员  吴少明二〇二〇年八月三日书 记 员  李梦佳-14--1-