辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1473号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司，住所地铁岭市银州区柴河街南段77A。负责人：赵庆丰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王浩，该公司员工。被上诉人（原审原告）：聂秀云，女，1964年6月20日生，汉族，个体工商户，住辽宁省铁岭市银州区，现住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：高登吉，铁岭市启吉法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：左建，铁岭市启吉法律服务所法律工作者。原审被告：祝宝硕，男，1991年7月25日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司因与被上诉人聂秀云、原审被告祝宝硕机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初1937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和对上诉人中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司的委托诉讼代理人王浩，被上诉人聂秀云的委托诉讼代理人左建进行询问查明事实。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司上诉请求：1、请求撤销辽宁省铁岭市银州区人民法院作出的（2019）辽1202民初1937号判决，依法改判或发回铁岭市银州区人民法院重新审理；2、判令由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：一、上诉人在一审中提出对被上诉人的误工期、护理期、营养期、治疗期的重新鉴定申请，依据充分，但一审法院仅凭一句依据不足对其不予支持，于法无据。一审法院认定事实错误，适用法律错误，严重损害了我司的合法权益；二、一审原告为一处十级伤残，其他为多处挫伤，住院治疗天数护理期限等都严重超出了该伤情的治疗标准，鉴定更是拖延1年有余，误工天数更高达388天更是无法无据，据一审原告所述，其从事工作为与其丈夫经营洗浴，在其受伤期间，洗浴是正常营业的，所以不产生减少收入，原告对其也无法证明其减少收入的证明，故误工费我司不同意赔偿。一审法院认定严重超出标准此其行为严重损害了我司的合法权益。特此，请求二审法院公平、公正进行判决。聂秀云辩称，原判决认定事实清楚，程序合法，应维持原判。根据最高院人身损害赔偿的规定，护理费应当按照医疗机构诊断意见确定，被上诉人出院时医嘱为好转，继续功能锻炼，能够证明被上诉人并未完全康复，而被上诉人住院期间医嘱为全程二级护理，原审对护理费判决并无不当。关于误工费司法解释规定，误工费可以计算至定残前一日。2019年3月27日好转出院，2019年5月26日提出伤残鉴定申请，并未拖延。原审法院受理后即通过公开程序进行摇号，鉴定意见书系有资质的司法鉴定机构作出，并无不当。医药费根据医疗机构诊断意见确定，原审法院在医疗机构医嘱载明加强营养，酌情判决医药费90天并无不当。聂秀云向一审法院起诉请求：1、请求依法判决二被告立即赔偿原告因交通事故造成的经济损失248170.33元（其中医疗费45121.38元、护理费36100.69元、误工费56028.26元、住院伙食补助费12500元、营养费1万元、交通费2500元、伤残赔偿金74684元、被扶养人生活费4408元、精神抚慰金5000元、辅助器具费828元、鉴定费1000元，合计248170.33元）；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年7月19日22时40分，被告祝宝硕驾驶辽Ｍ×××**号小型轿车沿新华街由南向北行驶至新华街健晟星期天门前时，刮撞站在斑马线上行人原告聂秀云，致原告受伤。事故经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队认定被告祝宝硕负全部责任，原告聂秀云无责任。原告伤后即被送往铁岭市中心医院住院治疗，诊断为：多部位损伤，头皮裂伤、头皮血肿、左肩胛骨骨折、左髋挫伤、左膝关节损伤、左髋臼骨折、左侧内膝半月板损伤、左膝关节骨挫伤、前后交叉韧带等损伤，住院治疗250天，期间医嘱二级护理，2019年3月27日好转出院，出院医嘱：出院后增加营养补钙等对症治疗，继续功能锻炼，定期复查胸部CT进一步诊治，原告支付医疗费45121.38元，残疾辅助器具费（轮椅）828元。2019年8月12日，原告伤情经铁岭中天法医司法鉴定所（2019）临鉴字第55号司法鉴定意见书鉴定为：左膝关节损伤功能丧失37%，评定为10级伤残，原告支付鉴定费1000元。另查明，被告祝宝硕为辽Ｍ×××**号小型轿车所有人，该车在被告中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司投保了交强险及三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内。原告为农业家庭户口，但在城镇居住生活，故经常居住地为城镇。现原告有母亲栾素青（1941年5月1日出生）为其被扶养人，其母现有子女6人。一审法院认为：被告祝宝硕驾驶辽Ｍ×××**号小型轿车与原告聂秀云发生交通事故，致原告受伤，被告祝宝硕应根据交通事故责任认定对原告的损失承担全部民事赔偿责任。事故车辆辽Ｍ×××**号小型轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司投保了交强险及商业三者险，故该保险公司应当在承保限额对原告的损失内予以赔偿，保险不足以赔偿的损失部分由被告祝宝硕予以赔偿。被告中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司申请的关于原告误工期、护理期、营养期、治疗期的鉴定，依据不足，本院不予支持。关于赔偿项目及赔偿数额：医疗费45121.38元，鉴定费1000元，残疾辅助器具费（轮椅）828元，按查明数额赔偿；原告住院期间的伙食补助费应参照辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以赔付，金额为12500元（50元/天×250天）；原告住院期间为二级护理250天，原告未证明护理人员有固定收入，住院护理费应参照辽宁省2019年度居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算为36100.68元（52707元÷365天×250天×1人）；原告事发前有工作能力，但工资标准证据不足，故误工费参照辽宁省2019年度居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算自事故发生日计算至定残日前一天388天为56028.26元（52707元÷365天×388天）。住院期间交通费原告未能提供正式票据，根据原告伤情及就医实际情况本院酌情予以支持2500元。营养费根据医嘱，结合原告伤情酌情予以支持90天，参照住院期间伙食补助费标准50元/天予以计算为4500元。原告定残时54周岁，经常居住地为城镇，伤残赔偿金根据原告残疾等级按照辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入标准计算20年，赔偿金额为59402元（29701元/年×20年×10%）；原告母亲为其被扶养人，其母原有6名抚养人，原告所要求的被扶养人生活费根据原告伤残等级，参照2019年度全体居民人均消费性支出予以计算为1783元（21398元/年×5年×10%÷6人），依法计入伤残赔偿金，伤残赔偿金合计为61185元。原告精神损害赔偿请求应予支持，酌情5000元为宜。综上，原告损失合计224763.32元。被告祝宝硕经本院传唤，没有到庭参加诉讼，应予缺席判决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据）、第一百四十四条（被告经传唤拒不到庭参加诉讼，应缺席判决），《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十六条（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金）、第四十八条（机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通事故安全法的有关规定承担赔偿责任），《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条（国家实行机动车第三者责任强制保险制度，设立道路交通事故社会救助基金。具体办法由国务院规定）、第七十六条第一款第二项［机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任］，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果）之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司在交强险限额内赔偿原告聂秀云损失120000元（医疗费10000元+护理费36100.68元+交通费2500元+误工费56028.26元+精神损害抚慰金5000元+残疾辅助器具费828元+伤残赔偿金9543.06元）；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告聂秀云损失104763.32元［医疗费35121.38元（45121.38元-交强险10000元）+伙食补助费12500元+营养费4500元+鉴定费1000元+伤残赔偿金51641.94元（61185元-交强险9543.06元）］。上述事项，于本判决生效后20日内给付。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费5023元（原告聂秀云预交），减半收取2511.5元，由被告祝宝硕负担。本院二审期间，各方均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，时年55周岁的被上诉人聂秀云因交通肇事被诊断为：多部位损伤，头皮裂伤、头皮血肿、左肩胛骨骨折、左髋挫伤、左膝关节损伤、左髋臼骨折、左侧内膝半月板损伤、左膝关节骨挫伤、前后交叉韧带等多处损伤，住院治疗250天，期间均按医嘱进行住院治疗。2019年3月27日被上诉人聂秀云“好转”出院，2019年5月5日向法院起诉并书面提出伤残鉴定申请，一审于2019年5月7日立案受理，之后法院通过摇号委托鉴定，2019年8月12日，铁岭中天法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，被上诉人起诉和申请鉴定并无任何拖延。故一审法院对上诉人中提出对被上诉人的误工期、护理期、营养期、治疗期的重新鉴定申请不予支持并无不当。关于误工费，被上诉人有劳动能力，原审判决误工费并无不当。综上，中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5023元（中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司预交），由中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  李喜岩审判员  孙 伟二〇二〇年八月十八日法官助理李旌书记员王兴旭