云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终1026号上诉人（原审原告）：云南旺欣建筑劳务有限公司，住所地昆明市官渡区日新村********。法定代表人：邓兵，公司总经理。委托诉讼代理人：李美科，云南新序律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：唐品桑，男，1979年7月12日生，汉族，住大理市。委托诉讼代理人：邱何钧，云南苍洱律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人云南旺欣建筑劳务有限公司（以下简称“旺欣公司”）因与被上诉人唐品桑建设工程施工分包合同纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2020）云2901民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。旺欣公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：2017年8月6日，上诉人与被上诉人签订《大理市洱海环湖截污工程（二期）污水管网工程班组劳务分包合同》，约定机械开挖部分施工放线至恢复路面混凝土（刻纹）全套工序按污水管网实际完成长度计算170元/m包干；若较窄的巷道确实无法用机械开挖的部分属人工开挖部分单价为220元/m包干（人工开挖的量须监理及审计确认后签字才作为结算依据）。在实际履行过程中，双方口头约定在单价内扣除焊接工资后，机械开挖部分按148元/m结算，人工开挖部分按198元/m结算。合同签订后，被上诉人经常出现拖工现象，多次与上诉人单位发生争吵，还打伤了上诉人的现场管理人员。上诉人为保障顺利完工，多次找当地村民对被上诉人施工部分进行返工、收尾，导致上诉人付给村民20万元的人工费用，给上诉人造成巨大经济损失。唐品桑辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。上诉人所谓代做的110管，不属于被上诉人的工程范围之内，双方结算中也没有110管的结算，上诉人是为了拖延付款时间。旺欣公司向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告返还超付的劳务费260740.45元；2、判令被告承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年8月6日，被告唐品桑（乙方）与原告旺欣公司（甲方）签订《大理市洱海环湖截污工程（二期）污水管网工程班组劳务分包合同》，双方就大理市洱海环湖截污工程（二期）班庄村污水管网工程施工达成协议。承包范围双方约定：施工图纸范围内及设计变更包含的所有管网工程内容：配合施工放线，路面混凝土切缝、路面二次切割，收集处理切割混凝土浆，路面混凝土破碎，土方开挖，二次开挖，清土、土方内外运（含车辆运输、渣土堆放场、弃土费用），接管（含主干管、沉泥井、接井升管等全套工序），回填（含砂、石、土材料的回填），按照规范要求分层夯实，恢复施工损坏的沟槽和管网（砌砖、抹灰、堆码石块、接管等），安装承压板及固定井圈井盖，主路段混凝土切缝面植筋，农田井周边砌砖抹灰，浇筑混凝土，找平清光，养护及成品保护，道路刻纹，切割伸缩缝，施工所需的支模，绑扎钢筋，植筋，所有现场安全文明施工（包括沟槽防护，沟槽支护，标识标牌的摆放，路面清洁，砂石料覆盖、清运，泥浆收集池的清运，所有路面保通、保洁措施，降排水措施）。承包方式双方约定甲方只负责提供成品管井，管材及管件，沟槽回填砂料，碎石，彩条布，部分自来水管及管件、路面商品混凝土，井圈，井盖，承压板，钢筋，砖，砂，石，水泥，成品预制沟盖板，协调，质量与安全文明施工监督，技术指导和资料。除此以外所有均由乙方负责。双方约定机械开挖部分施工放线至恢复路面混凝土（刻纹）全套工序按污水管网实际完成长度计算170元/m包干；若较窄的巷道确实无法用机械开挖的部分属人工开挖部分单价为220元/m包干。（人工开挖的量须监理及审计确认后签字才作为结算依据）。在实际履行过程中，双方口头约定在单价内扣除焊接工资后，机械开挖部分按148元/m结算，人工开挖部分按198元/m结算。以上单价均包括但不限于工人工资、管理费、利润、自身的劳动保护工具、风险费、赶工措施费、政策性人工调差和市场人工价格波动等所有费用，包括地理位置、现场情况、现场材料水平运输、材料堆放地点及现场机械配备变化、不同施工季节、安全、文明施工、材料节约措施要求等所涉及的一切费用。乙方承包范围内未做的工作，甲方代做的情况下双倍扣回代做部分的费用并处罚款。以上单价均为综合单价，计量方式按实际完成管线长度计取。工程款支付：从开工时间起，一个月后适当借支生活费、油费（必须开挖、回填满3000米以上）。满两个月后，开始支付进度款，挖槽回填完按每米80元的单价计算，按实际完成量的50%进行支付；完成浇筑混凝土按管线长度每米10元计算，按实际完成量的80%进行支付。甲方工程完工，竣工验收合格结算完成后，按已完成工程量合同单价的90%支付；其余尾款在一年内分期付清。违约责任：甲乙双方须严格遵守约定，不得违反，除执行合同中约定条款责任外，违约方或擅自解除合同方须向守约方支付违约金10000元，并承担由此给守约方造成的损失（包括直接损失、应得利润及为此产生的诉讼费、执行费、代理费等）。乙方如未能按项目部要求完成施工，甲方有权根据未完成项目的多少，按实际发生费用从承包人劳务费中扣除双倍费用补发给来完成收尾工作的其他承包人。双方还对其他权利义务进行了约定。合同签订后，被告于2017年8月8日开始施工，现工程已完工并交付使用。2019年8月14日，原告公司项目部经理易光海向被告出具《班庄村（唐品桑）排污工程工程量确认单》，载明：“一、钢带管总长度5313.1m，①其中4000.86m为机械开挖；②1312.4m为人工开挖；二、PVC200＃管总长2030m（其中283m为人工开挖）。”期间，原告累计向被告支付工程款770000元。被告唐品桑无相应施工资质。一审法院认为，关于旺欣公司应向唐品桑支付的劳务费金额，在唐品桑起诉旺欣公司劳务合同纠纷一案中，唐品桑向本院提交经旺欣公司项目经理易光海签字确认的《班庄村（唐品桑）排污工程工程量确认单》，旺欣公司对该确认单的真实性予以认可，唐品桑就其主张履行了举证责任，本院已对易光海履行职务行为的效力、确认单上载明的工程量予以确认，旺欣公司尚欠唐品桑劳务费396572.8元。在本案中，原告要求被告返还其超额支付的劳务费（原告施工、代做、返工部分劳务费），但其提交的证据均为其单方出具，均未经被告确认，不予采信。被告殴打原告工作人员万勇所产生的医疗费，与本案并非同一法律关系，在本案中不作处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原告对自己提出的诉讼请求所依据的事实，未能提供充分证据加以证明，应承担不利后果。故原告的诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告云南旺欣建筑劳务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5211元，由原告云南旺欣建筑劳务有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，除上诉人认为一审遗漏认定被上诉人没有完成全部工程量的事实外，双方当事人对一审认定的其他事实均无异议。本院认为，上诉人未提交证据证实其异议主张，上诉人的异议不成立。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案基础法律关系为建设工程施工分包合同纠纷，一审确定的案由为劳务合同纠纷不当，本院予以纠正。承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同无效。本案唐品桑系以个人名义与旺欣公司签订工程分包合同，其不具备建设工程施工主体资格，故双方签订的《大理市洱海环湖截污工程（二期）污水管网工程班组劳务分包合同》无效。因案涉工程已交付使用，旺欣公司应参照合同约定支付工程价款。双方均认可机械开挖部分按148元/米、人工开挖部分按198元/米的单价进行结算，根据旺欣公司的项目部经理易光海出具的《班庄村（唐品桑）排污工程工程量确认单》，已经确认了钢带管及PVC管两部分工程量，故旺欣公司应当支付唐品桑工程价款为1166572元[（4000.86m×148元/m+1312.4m×198元/m）+（1747m×148元/m+283m×198元/m）]，旺欣公司支付了770000元款项，尚有部分款项未支付完毕。旺欣公司主张其对案涉工程进行返工、代做，超付唐品桑260740.45元价款，但未提交合法有效的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，其上诉请求不予支持。综上所述，云南旺欣建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5211元，由上诉人云南旺欣建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨月秀审判员  杨晓钟审判员  左丽梅二〇二〇年八月十日书记员  王 芸