福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初4746号 原告：奥佳华品牌营销有限公司，住所地福建省厦门市思明区前埔路******（西侧），统一社会信用代码91350200594962628U。 法定代表人：邹剑寒，执行董事。 委托诉讼代理人：徐松林，公司职员。 被告：陈**鹏，男，1993年10月26日出生，汉族，住福建省龙海市。 原告奥佳华品牌营销有限公司（以下简称“奥佳华公司”）与被告陈**鹏劳动争议一案，本院于2020年3月18日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告奥佳华公司委托诉讼代理人徐松林及被告陈**鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 1.判令奥佳华公司无需支付陈**鹏2019年2月3日至2019年2月10日期间延长工作时间加班工资322.41元；2.判令奥佳华公司无需支付陈**鹏违法解除劳动合同的赔偿金5600元；3.判令陈**鹏承担本案诉讼费用。 案件事实 一、工作岗位：中华城商场门店导购员。 二、入职时间：2018年12月20日。 三、申请仲裁时间：2019年9月19日。 四、仲裁申请人：陈**鹏。 五、仲裁请求：1.确认陈**鹏与奥佳华公司于2018年12月20日至2019年7月31日期间存在劳动关系、于2019年8月1日解除劳动关系，2.奥佳华公司支付2019年2月3日至2019年2月10日期间平时延长工作时间的加班工资1911元、法定节假日加班工资3591元；3.奥佳华公司支付违法解除劳动关系的赔偿金5600元；4.奥佳华公司支付未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资2800元。 六、仲裁期间查明：陈**鹏与奥佳华公司签订一份《劳动合同》，约定合同期限为三年，自2018年12月20日起至2021年12月19日止，试用期三个月，约定试用期月工资为1700元，试用期满后的月工资为1700元，合同中双方约定加班加点工资的计算基数未填写。陈**鹏的岗位是中华城商场门店导购员。陈**鹏工资：2018年12月20日至2019年3月31日期间每月3500元，2019年4月份开始工资为底薪2800元+抽成（销售总额的5%）。陈**鹏工资每月15日通过银行转账发放。陈**鹏上班需要通过手机定位打卡考勤，上班分两班，早班是上午9点30至下午16点30，晚班是下午15点至晚上22点，一天上班7个小时，吃饭时间不扣除。陈**鹏2019年2月3日、2月8日至10日每天延长加班时间5.5小时，合计22小时。2019年2月5日至7日春节法定节假日每天上班12小时，合计36小时。奥佳华公司向陈**鹏支付的2019年2月份工资中包括1055.17元加班工资。陈**鹏签阅过奥佳华公司制定的《劳动合同补充附件》、《员工手册》，知悉加班调休考勤纪律、奥佳华员工纪律十二条等。 《劳动合同补充附件》第十一条规定，以下行为属严重违反被申请人规章制度情形，被申请人有权解除劳动合同要求申请人赔偿损失，申请人确已知悉并认同该有关规章制度及相关规定，明了后果，应极力避免。.....第3款，工作时间利用通讯工具、网络处理与自身业务无关事宜，经被申请人指正3次以上仍未改正的；第4款，擅自离职或未办妥手续而离职的；第8款，擅离工作岗位经被申请人指正3次以上仍未改正的或者情节严重的；第17款，因申请人自身原因违章作业或造成物损2万以上事故或其他重大事故的；第19款，违反被申请人规章制度其他惩处规定情节重大的；第20款，违反被申请人工作职责、流程、其他规定，管理办法经被申请人指正3次以上仍未改正或情节严重的。 2019年3月9日，奥佳华公司以陈**鹏营业时间未到岗罚款10元，陈**鹏向奥佳华公司支付10元红包。2019年5月9日陈**鹏上早班，2019年5月9日18时24分，奥佳华公司在“福建大区-纪律训练高标-220”微信群中发出以陈**鹏工作时间未迎宾接待、坐岗多次给予警告处分，下次再犯给予声明开除决定的警告书，陈**鹏微信回复“收到”。2019年7月13日13：32分，被申请入店长与陈**鹏微信聊天，“陈**鹏，我帮你写了离职登记”“好，谢谢我亲姐”“两个小时里我抽查你两次，你两次状况，80-45=35，以后超支多少工作时间就双方补罚加班，以后我会不定时查岗，11:30-12：50，90分钟，晚上留下来加班一个小时再走”陈**鹏发送“收到”。2019年7月23日20：18分，陈**鹏的微信朋友圈发布游戏截图。2019年7月28日陈**鹏确认将货品遗留在门店外未收回店内。2019年7月29日，奥佳华公司以陈**鹏屡犯店规通知解除与陈**鹏劳动关系，陈**鹏工作至2019年7月31日。 厦门蒙发利营销有限公司于2019年8月2日名称变更为奥佳华品牌营销有限公司。 七、裁决结果：1.确认陈**鹏与奥佳华公司2018年12月20日至2019年7月31日期间存在劳动关系、于2019年8月1日解除劳动关系；2.自本裁决书生效之日起七日内，奥佳华公司应一次性支付给申请入2019年2月3日至2019年2月10日期间延长工作时间加班工资322.41元；3.自本裁决书生效之日起七日内，奥佳华公司应一次性支付给陈**鹏违法解除劳动合同的赔偿金5600元；4.驳回陈**鹏的其他仲裁请求。 八、需要说明的其他事项： 1.奥佳华公司提交一份2019年4月考勤记录，其中2019年4月6日（周六）、7日（周日）、8日、16日调休，13日、14日正常上班，奥佳华公司的考勤记录中虽有显示4天“周末”，但周末仍正常排班。奥佳华未提供其作息时间及考勤管理规定，陈**鹏称其每个月本应有3天休息时间。 2.奥佳华公司与陈**鹏签订的劳动合同中约定，陈**鹏接受奥佳华公司培训，对奥佳华公司管理规章制度和《员工手册》完全清楚，并充分理解和接受，陈**鹏在任职期间将认真遵守奥佳华公司所有的规章制度，包括而不限于人力资源管理规定、员工手册、奖惩制度、考核制度、岗位职责等。 3.奥佳华公司仲裁时确认陈**鹏离职前月平均工资为3000元。 争点分析 一、关于延时加班工资问题。 奥佳华公司提交的考勤记录显示，奥佳华公司周末仍安排陈**鹏上班，2019年4月的考勤记录中，仅有4天“调休”未排班。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。陈**鹏2019年4月份仅休息4天，该4天奥佳华公司主张为“调休”不予采信，陈**鹏主张奥佳华公司未安排2019年2月加班的调休可予采信。陈**鹏2019年2月3日、2月8月至2月10日延长工作时间22小时，奥佳华应支付延时加班工资322.41元。 二、关于赔偿金问题。 奥佳华公司未提交陈**鹏2019年3月、5月、7月的考勤记录，奥佳华公司主张陈**鹏2019年3月9日营业时间未到岗不予采信。2019年5月9日18时24分，非双方约定的正常上班时间，奥佳华公司主张陈**鹏申请加班，但未提供证据，故其主张陈**鹏在工作时间未迎宾接待等不予采信。2019年7月23日，奥佳华公司在仲裁庭审中确认陈**鹏2019年7月23日上班打游戏，与陈**鹏主张的他人用其手机登陆打游戏可以相互印证，奥佳华公司现主张陈**鹏2019年7月23日打游戏不予采信。奥佳华公司提交的证据不能证明陈**鹏严重违反公司规章制度，奥佳华公司以陈**鹏2019年3月9日、5月9日、7月13日、7月23日、7月28日等行为或事件严重违反奥佳华公司的规章制度，解除与陈**鹏之间的劳动关系属违法解除，奥佳华公司要求不予支付赔偿不予支持。奥佳华丽公司确认陈**鹏离职前12个月平均工资为3000元，陈**鹏要求奥佳华公司支付赔偿金5600元没有违反法律规定，可予支持。 陈**鹏、奥佳公司对仲裁裁决“确认陈**鹏认与奥佳华公司2018年12月20日至2019年7月31日期间存在劳动关系、于2019年8月1日解除劳动关系”均未提起诉讼，视为双方均接受仲裁该项裁决，本院予以确认。 裁判结果 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认陈**鹏与奥佳华品牌营销有限公司2018年12月20日至2019年7月31日期间存在劳动关系、于2019年8月1日解除劳动关系； 二、奥佳华品牌营销有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给陈**鹏2019年2月3日至2019年2月10日期间延长工作时间加班工资322.41元； 三、奥佳华品牌营销有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给陈**鹏违法解除劳动合同的赔偿金5600元； 四、驳回奥佳华品牌营销有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由奥佳华品牌营销有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 林晞吟 二〇二〇年八月七日 代书记员 郑立坤 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。