四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川34刑终153号 原公诉机关四川省宁南县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王秋琪，男，1994年8月18日出生，汉族，大专文化，无业，住广东省深圳市福田区。因涉嫌犯诈骗罪，2019年11月16日被四川省宁南县公安局刑事拘留。2019年12月11日经四川省宁南县人民检察院批准逮捕，同日被四川省宁南县公安局执行逮捕。现羁押于宁南县看守所。 四川省宁南县人民法院审理四川省宁南县人民检察院指控原审被告人王秋琪犯诈骗罪一案，于2020年3月18日作出（2020）川3427刑初20号刑事判决。原审被告人王秋琪不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅案卷材料，审查上诉人王秋琪的上诉理由，提讯上诉人王秋琪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定，1.2019年6月，被告人王秋琪通过一个ＱＱ游戏账号买卖群，将自己的“地下城与勇士”的游戏账号30×××04以5000.00元的价格卖给ＱＱ群管理员。2019年7月中旬，被告人王秋琪通过腾讯安全中心进行申诉，将自己已经卖出的游戏账号30×××04找回，从而骗取慈维明5000.00元。 2.2019年7月中旬，被告人王秋琪再次通过另外一个ＱＱ游戏账号买卖群，将自己申诉找回的“地下城与勇士”游戏账号30×××04以5000.00元的价格卖给ＱＱ群管理员。2019年8月底，被告人王秋琪通过腾讯安全中心进行申诉，将自己已经卖出的游戏账号30×××04找回，从而骗取邢某5000.00元。 3.2019年9月左右，被告人王秋琪又一次通过一个ＱＱ游戏账号买卖群，将自己申诉找回的“地下城与勇士”游戏账号30×××04以4500.00元的价格卖给姜某。2019年8月31日，姜某委托胡某注册的“宁南元恒网络服务有限责任公司”为其担保理赔。后姜某通过支付宝向胡某转账4500.00元，胡某扣除7%的中介担保费325.00元后，通过支付宝向被告人王秋琪转账4175.00元，后被告人王秋琪与姜某完成了游戏账号交易。2019年9月左右，被告人王秋琪通过腾讯安全中心将自己已经卖出的“地下城与勇士”游戏账号30×××04申诉找回。姜某发现游戏账号异常不能登录后，找到“宁南元恒网络服务有限责任公司”要求进行理赔，“宁南元恒网络服务有限责任公司”对姜某所购买的游戏账号30×××04进行核查后，发现该游戏账号确实存在异常，不能登录，于2019年10月10日向姜某理赔4175.00元。 一审法院同时查明，被告人王秋琪已退赔三被害人的经济损失。一审法院还查明，被告人王秋琪在值班律师的见证下，自愿签署了《认罪认罚具结书》。 原判认定上述事实，有原公诉机关当庭出示并经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：接警记录、受案登记表、回执及立案决定书；被害人邢某、胡某、慈维明的陈述；证人姜某的证言；现场勘验笔录、现场图及现场照片；指认作案现场笔录及照片；扣押决定书、扣押清单及照片；宁南元恒网络服务有限责任公司提供的与王秋琪的聊天记录、支付宝转账电子回单、网络安全服务协议及宁南元恒网络服务有限责任公司营业执照复印件，慈维明与王秋琪的微信聊天记录与支付宝转账凭证，邢某与王秋琪的微信聊天记录与微信转账凭证；宁南县公安局调取证据通知书及深圳市盛威格科技实业有限公司红荔网吧出具的王秋琪的上网记录；认罪认罚从宽制度告知书及认罪认罚具结书；抓获经过；被告人王秋琪的户籍证明、网上比对工作记录及供述和辨解。 原判认为，被告人王秋琪以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人王秋琪的犯罪事实和罪名成立。被告人王秋琪多次实施诈骗，可以酌定从重处罚；其自愿认罪，可以从轻处罚；其认罪认罚，可以从宽处罚；其积极退赔被害人的损失，可以酌定从轻处罚；其积极缴纳罚金，可以酌定从轻处罚。为维护正常的社会治安秩序，保护公民的合法财产不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”第六十七条第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。”第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”第四十七条：“有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。”《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。”规定，判决：一、被告人王秋琪犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2020年8月15日止）；二、作案工具苹果手机一部予以没收；三、责令被告人王秋琪退赔被害人损失14,175元（已退赔）。 上诉人王秋琪上诉称，1.其已积极缴纳罚金，以及退还被害人损失14,175.00元（但一审判决未写清被害人是否已经出具谅解书），在经济上得到应有的处罚，故对判处的刑罚有异议。2.在调查期间，其积极配合办案民警工作，如实供述自己的罪行。3.根据《腾讯用户守则》，用户之间私自进行账号买卖，是违反用户守则，出现的后果是由双方自行承担。对于其贩卖自己账号及被害人购买账号的行为已违反《腾讯用户守则》，买方明知交易不受腾讯公司保护仍继续交易，因此，买方应承担一部分责任，而非由其一人承担所有责任。综上所述，请求二审法院减轻对其的刑罚。 本院经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，且上诉人王秋琪在二审期间亦未提供新的证据。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件事实，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王秋琪以非法占有为目的，采取将自己的游戏账号出卖后申请找回，又再次出卖后又申请找回，并第三次出卖的方法，骗取被害人财物，且骗取被害人财物数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。上诉人（原审被告人）王秋琪多次实施诈骗，可以酌定从重处罚；其认罪认罚，可以从宽处罚；其自愿认罪，可以从轻处罚；其积极退赔被害人的损失及积极缴纳罚金，可以酌定从轻处罚。 上诉人（原审被告人）王秋琪上诉提出：“其已积极缴纳罚金，以及退还被害人损失14,175.00元，在经济上得到应有的处罚，故对判处的刑罚有异议；在调查期间，其积极配合办案民警工作，如实供述自己的罪行。”本院认为，该上诉理由，一审法院在对其量刑时已充分考虑，对此，本院不再重复评价。上诉人（原审被告人）王秋琪上诉提出：“根据《腾讯用户守则》，用户之间私自进行账号买卖，是违反用户守则，出现的后果是由双方自行承担。对于其贩卖自己账号及被害人购买账号的行为已违反《腾讯用户守则》，买方明知交易不受腾讯公司保护仍继续交易，因此，买方应承担一部分责任，而非由其一人承担所有责任。”本院认为，该上诉理由并不影响上诉人（原审被告人）王秋琪构成诈骗罪，同时亦不是可以对其从轻或减轻处罚的法定或酌定情节。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审判长  董永亮 审判员  江 黎 审判员  伍晓英 二〇二〇年八月三日 书记员  李思纬 附：本裁定适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。