湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2801民初4327号原告：恩施州晟龙建设工程有限公司。住所地：湖北省恩施市火车站安置小区**。统一社会信用代码：91422800066111635G。法定代表人：魏斌，系公司总经理。委托诉讼代理人：吴远佳，湖北雄视律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭俊辉，湖北雄视律师事务所律师。被告：兰福浩，男，生于1978年11月20日，汉族，福建省武平县人，户籍地武平县，现住湖北省恩施市。原告恩施州晟龙建设工程有限公司（简称晟龙公司）与被告兰福浩承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告晟龙公司的委托诉讼代理人谭俊辉、被告兰福浩到庭参加诉讼。审理中，双方当事人申请和解期限一个月，后因新型冠状病毒感染的××疫情影响延期三个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告立即向原告双倍返还铁艺扶手工程材料款定金4万元，并支付资金占用费（按照年利率6%自2018年8月30日至实际支付之日止）。事实及理由：2018年8月29日，原、被告就欣华理想城期B栋商业铁艺栏杆工程安全施工签订了《恩施州晟龙建设工程有限公司安全文明施工合同》，约定：1.工程名称为欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆工程；2.工程地点：欣华理想城二期；3.承包范围：按照乙方提供的铁艺栏杆样品组织材料、加工、安装、质量、施工现场安全等；4.工期：本工程自2018年9月1日开工，于2018年9月30日竣工；5.承包方式为单价包干（包工包料）；6.工程质量合格；7.关于工程价款及结算的约定为：双方商定本合同价款采用固定单价合同；材料组织阶段，甲方支付定金2万元整，材料全部进场至施工完毕支付2万元整，工程完工以后，甲方审查完毕未提出异议并据实验收以后至整个工程竣工验收后一次性付至工程总量的95%（扣留5%的质保金），付款时乙方必须提供3%税务发票。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告于2018年8月29日向被告支付了铁艺扶手工程款2万元。同年9月1日，被告未进场施工作业，原告多次催促，被告均以各种理由搪塞，迟迟不予进场施工作业，严重影响了原告承建的欣华理想城二期B栋商业装修施工进度，并造成原告信誉严重受损及相应的经济损失。2018年10月10日后多次要求被告返还铁艺扶手工程款2万元，均未果。2018年12月24日，原告委托律师发函催收，被告仍不予理睬。原告认为，被告未按时进场施工并完成所有施工作业工作的行为已经构成严重违约，应当双倍返还定金并承担资金占用费。被告辩称，外围栏杆是定制做的。确实有延期9天未安装，合同上约定的是延期一天是5000元违约金。约定栏杆单价是400元/米，已制作的栏杆大概有200多米。虽说有延期，栏杆才运过去。但是原告没有收货，导致被告也有一定的损失，远远不止原告已支付的2万元。原告为支持其主张，向本院提交了如下证据：证据一、营业执照和法定代表人证明书。证明：原告的身份信息及具有诉讼主体资格。证据二、安全文明施工合同，中国农业银行账户交易明细回单，律师函及邮政回执单。证明：1.2018年8月29日，原、被告就欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆工程安全施工签订了施工合同。2.合同签订后，原告于2018年8月29日向被告支付了铁艺扶手工程款2万元的法律事实。3.2018年10月10日后多次要求被告返还铁艺扶手工程款2万元未果，2018年12月24日，原告委托律师发函催收，被告不予理睬。被告提交的证据有：微信图片。证明：被告定制做了部分栏杆。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将根据证据的关联性、合法性、客观性，并结合当事人的陈述及其他证据综合予以认定。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月29日，原告为甲方，被告为乙方，就欣华理想城期B栋商业铁艺栏杆工程安全施工签订《恩施州晟龙建设工程有限公司安全文明施工合同》（简称案涉合同），约定的主要内容有：工程名称为欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆工程，工程地点为欣华理想城二期，承包范围为按照乙方提供的铁艺栏杆样品组织材料、加工、安装、质量、施工现场安全等，工期为2018年9月1日开工，2018年9月30日竣工，承包方式为单价包干（包工包料）400元/米（设计高度1.2米），工程质量为合格；关于工程价款及结算的约定为：合同价款采用固定单价合同。材料组织阶段，甲方支付定金2万元，材料全部进场至施工完毕支付2万元，工程完工以后，甲方审查完毕未提出异议并据实验收以后至整个工程竣工验收后一次性付至工程总量的95%（扣留5%的质保金）。付款时乙方必须提供3%税务发票。违约责任为：由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。由于乙方原因逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方5000元违约金。合同还对其他事宜进行了约定。案涉合同签订同日，原告通过银行转账方式向被告付款2万元，账户交易明细回单显示付款用途为欣华扶手款。2018年10月9日，原告向被告送达《关于解除合同的函》，称：“兰福浩：根据你2018年8月29日与我公司签订的《欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆安全施工合同》相关条款的约定，你方按照你提供的铁艺栏杆样品组织材料、加工、安装、质量、施工现场安全等并在2018年9月30日以前必须全部完成所有施工作业工作并交付甲方检查、验收。我公司在合同签订之日已支付你材料预付款贰万（小写20000.00元）整。截至2018年9月30日止，我公司未见一根、一米铁艺栏杆到达施工现场，在此以前，我公司多次催促，你均以各种理由搪塞，迟迟不予施工作业，严重影响了我公司承建的欣华理想城二期B栋商业装修施工进度并造成我公司信誉严重受损及相应的经济损失。鉴于以上情况，我公司按照《合同法》第九十四条的相关条款、《欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆安全施工合同》第一款第五条、第七款第一条相关条款的约定，我公司依法解除与你签订的《欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆安全施工合同》并要求你退回已经支付的材料预付款，同时保留追究经济赔偿的权利。”2018年12月24日，原告通过湖北雄视律师事务所向被告发送《律师函》，称：“兰福浩：湖北雄视律师事务所受恩施州晟龙建设工程有限公司（现以下简称公司）的委托，指派吴远佳律师（以下称本所律师”）为法律顾问，就你与公司签订《欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆安全施工合同》后，借支工程款未按时进场施工作业事宜，郑重致函与你：经查，2018年8月29日，你与公司签订《欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆安全施工合同》，该《合同》约定：“1.工程名称为欣华理想城二期B栋商业铁艺栏杆工程；2.工程地点：欣华理想城二期；3.承包范围：按照乙方提供的铁艺栏杆样品组织材料、加工、安装、质量、施工现场安全等；4.工期：本工程自2018年9月1日开工，于2018年9月30日竣工；5.承包方式为单价包干（包工包料）；6.工程质量：合格；合同对其他事宜一并进行了约定”。合同签订后，公司于2018年8月29日给你预付了铁艺扶手工程款贰万元整（小写20000元）。之后，你未进场施工作业，公司多次催促，你均以各种理由搪塞，迟迟不予进场施工作业，严重影响了公司承建的欣华理想城二期B栋商业装修施工进度，并造成公司信誉严重受损及相应的经济损失，你未按时完成所有施工作业工作的行为已经构成违约。据此，为了公司的合法权益，本所律师正式向你发函：本律师认为：你签订合同后收到预付工程款，其后不履行合同义务的行为涉嫌合同诈骗罪，请你接到本函后七日内将公司预付的工程款退回公司。否则，本所律师将根据恩施州晟龙建设工程有限公司进一步授权，立即向公安机关报案通过法律途径维护恩施州晟龙建设工程有限公司的合法权益。”被告于2018年12月25日收到该函。本院认为，根据案涉合同的约定，案涉栏杆为被告提供图样，原告予以审定后，由被告加工制作并安装，双方形成的是承揽合同法律关系。本院据此对立案案由建设工程施工合同纠纷予以变更。案涉合同系双方当事人真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当诚实、完全履行合同约定的各项义务。根据案涉合同约定，原告在支付首期“定金”后，次期付款期限为“材料全部进场至施工完毕”，故在此之前，被告需按约施工、竣工。案涉合同约定的竣工日期为2018年9月30日。对此，被告承认逾期9天，且未说明逾期的正当理由，其逾期行为构成违约。同时，原告亦为此向被告发送了《关于解除合同的函》，被告未对该函提出无效的主张。故，案涉合同于被告收到该函之日即2018年10月9日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，被告应当返还“定金”。关于“定金”的性质。虽然案涉合同对该款表述为“定金”，但该合同未进一步阐明该“定金”的法律后果。通过对该条款的全文分析，首期为支付“定金”2万元，次期为“材料全部进场至施工完毕”支付2万元，尾款于“竣工验收后一次性付至工程总量的95%”。故，该“定金”实为预付款性质。对此，在原告自已向被告发送的《关于解除合同的函》中作的是“材料预付款”，在《律师函》作的是“借支”、“预付工程款”，即均未作定金主张。据此，本院对该款认定预付款。原告请求按定金罚则处理，理由不充分，对其请求返还超出预付款的部分，本院不予支持。关于资金占用费。案涉合同解除之日，被告即应及时返还该预付款。被告未及时返还，给原告造成了资金占用损失，对此，被告应予赔偿。因案涉合同未对此进行约定，宜比照中国人民银行发布的同期同类贷款利率和一年期贷款市场报价利率计算。根据中国人民银行对现行贷款利率的规定，2019年8月20日前为同期同类贷款利率，之后为一年期贷款市场报价利率。该占用费的起算日期应当为合同解除之次日即2018年10月10日，原告请求自2018年8月30日起算，没有法律依据。对超出前述标准及起算日期计算的部分利息，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告兰福浩于本判决生效之日起三日内向原告恩施州晟龙建设工程有限公司返还预付款2万元，并赔偿资金占用费（资金占用费自2018年10月10日至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月19日至支付之日按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告恩施州晟龙建设工程有限公司的其他诉讼请求。本院执行标的款账户开户行：恩施市农业银行营业部，收款单位：恩施市人民法院，账号73×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的从法律文书生效之日起计算。案件受理费（已减半计算）400元，由原告恩施州晟龙建设工程有限公司负担200元，被告兰福浩负担200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知。违反本条规定的，本案申请后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施。构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  陈勇军二〇二〇年八月三十日书记员  胡 木