山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终375号上诉人(原审原告)：罗某，女，1962年3月15日生，汉族，原平市人，住忻州市。委托诉讼代理人：尹某，男，1954年2月2日生，汉族，山西省原平市人，住址同上。系罗某之夫。上诉人(原审被告)：忻州市滹沱河水利管理局。地址：忻州市七一北路**。法定代表人：张某，任局长兼党委书记。委托诉讼代理人：邱某，该单位法律顾问。上诉人罗某、忻州市滹沱河水利管理局劳动争议一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2019）晋0902民初2036号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人罗某的委托诉讼代理人，上诉人忻州市滹沱河水利管理局的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗某上诉请求：一、依法撤销原判第三项。二、依法判令被上诉人赔偿或补发上诉人2016年12月至2018年3月视为订立合同阶段的合理工资38290元+已判定的11个月双倍工资不足部分16720元,共计55010元。三、依法判令被上诉人补发2017年7月--2018年3月达不到最低工资的补偿金4815元+已判定的最低工资部分11160元+补偿金2790元,共18765元。四、依法判令被上诉人补发2016年元月至2017年12月加班工资及补偿金,共20907元。五、依法赔偿诉讼代理及其它损失费9000元。事实与理由：因被上诉人拒不履行法院(2015)(1223号)判决和二审(689号)裁定,给上诉人造成了灾难性后果,为此于2017年7月起诉于忻府区法院。经一审、二审、发回重审,上诉人对判定的至2016年11月份给双倍工资和达不到最低工资的补偿金可以接受。但对至退休之日时间段的工资不合理问题及其它赔偿问题没有具体实施理赔深表遗憾,因而向贵院上诉。本案中,单位明显违法是前因,应解决的是造成的后果,庭审时原告已退休多年,后果已定局,原告要求的是依法理赔实际损失,并提交了理赔清单。与保险无关联。“视为已订立书面合同”在本案中只能作为理赔的法律依据,不作实际操作不符合原告的要求。1、上诉人认为2016年12月至2018年退休之前,工资同样不合理,同样达不到最低工资。应以数字形式分别判定应赔合理工资数,达不到最低工资的补偿金。2、关于加班工资,当事人双方提交的“外包协议”虽然是强迫订立,但在强权之下,劳动者如实履行了协议规定,才能拿到工资。此协议内容能够反映出加班事实,应当是最好的证据。且过去几十年一直是满出勤,档案中有主管局长亲署并签名的全年出勤补助表,站长签名的值班表都能反映出真实事实,没有几十年如一日舍家敬业的事实,怎能羸得多任领导的表扬和奖励。在职30年,没有回家过一个春节和其它节假日是事实。法律不能抹煞延续几十年存在的事实。3、关于代理费等的赔偿,单位既不履行判决和承诺,又不给当事人解决，退休离职前后的诸多事情,还干扰正常诉讼,使得案件久拖难结。除此外当事人多次上访、请媒体,经历了断电断暖之苦,三进派出所之难。这些年来当事人被搞得心碎财散，责任全在单位,只求得部分赔偿,以减少损失、抚慰心灵,依法应当获得赔偿。忻州市滹沱河水利管理局上诉请求：:1、撤销一审判决第一条、第二条;2、驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由一、被上诉人从2012年已经达到法定退休年龄,不属于《劳动合同法》调整的范围。从2012年开始到2017年12月,被上诉人在上诉人处劳动的工资是双方协商认可的每月900元,属于协议工资。双方是一种雇佣与被雇佣的劳动关系。一审判决从2016年1月至2017年6月,支付被上诉人11160元及补偿金2790元无事实与法律依据。二、2016年5月20日上诉人与被上诉人签订《服务外包协议》合同期限从2016年6月1日至2016年12月31日止,双方不存在无无书面劳动合同的事实。一审判决支付11个月的双倍工资16720元无事实与法律依据。罗某向一审法院起诉请求：1、被告补足原告2016年元月至2017年6月底低于最低工资部分11160元及低于最低工资部分的补偿金2790元；2、被告支付原告2016年元月至2017年6月30日双倍工资的不足部分27360元；3、被告补发原告2016年元月至2017年6月加班工资5472元（另附表）。4、依法判决被告给原告补办各项社会保险，或者赔偿损失。一审法院认定事实：原告罗某于1990年4月由忻州市滹沱河水利管理局招入该站从事大坝管理辅助工作至2016年，工作期间，被告为原告按月发放工资，2011年1月前每月工资285元，后被告工资调整为每月900元。至2013年9月原告领取工资与当地最低工资标准相差26580元。原告工作期间，被告一直未与原告签定无固定期限劳动合同，也未给其缴纳各项社会保险。劳动关系存续期间，原告自行缴纳1998年至2011年全部养老保险金。2013年7月，罗某、尹某申请仲裁，2014年5月12日，忻州市劳动争议仲裁委员会作出（2013）89号裁决书，双方均不服该裁决，提起诉讼，一审法院于2016年5月5日作出（2015）忻民初字第1223号民事判决书，判决为，“1．忻州市滹沱河水利管理局与罗某签订无固定期限劳动合同。2．忻州市滹沱河水利管理局在本判决生效后支付罗某2008年2月1日至2015年12月前因未前签劳动合同的双倍工资差额92160元。3．忻州市滹沱河水利管理局凭罗某提交的缴费凭证支付罗某代单位缴纳的1995年1月至退休之日养老保险单位应缴部分。4．忻州市滹沱河水利管理局支付罗某2002年1月至2015年12月低于最低工资部分的差额39030元，经济补偿金9757元。5．驳回双方其他诉讼请求。判决后双方均不服，忻州市中级人民法院于2016年9月20日作出（2016）晋09民终689号民事裁定书，准予撤回上诉，一审判决自裁定书送达之日起发生法律效力。原被告于2016年5月20日签订界河铺驻闸服务外包协议，罗某为乙方，被告为甲方，主要内容为“乙方承担以下义务（略），甲方的义务：乙方如果按协议规定的要求完成任务，甲方应及时支付给乙方承包费。界河铺炊事员承包方每年10800元，支付方式可分段支取，或者年底一次结清，甲方用现金支付乙方。合同期限为2016年6月1日至2016年12月31止。双方于2016年12月20日再次签订服务外包协议，合同期限为2017年1月1日至2017年12月31日。原告罗某于2018年4月13日办理退休手续，由被告盖章。同年4月20日，原告给被告写过一份说明，内容为：罗某养老保险从1995年1月至2011年12月已交清，本次补交从2012年1月至2017年3月由本人自筹资金办理，与单位无关。一审法院认为，原告罗某于1990年4月到被告处工作，直至2017年12月31日，一直从事被告单位安排劳动，并遵守被告单位规章制度，原告提供的劳动是用人单位业务的组成部分，被告从2010年至2014年给原告缴纳基本社会养老保险，双方之间形成事实劳动关系。在劳动关系期间，原告提供劳动，被告支付原告工资应当不低于最低工资标准，低于依法应当补足差额，故原告要求被告补足其2016年1月至2017年6月底低于最低工资部分11160元及低于最低工资部分的补偿金2790元，符合有关法律之规定，一审法院予以支持。一审法院作出（2015）忻民初第1223号民事判决后，被告一直未与原告签订无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”即用人单位自用工之日起满一年后，就不再需要向劳动者支付二倍的工资，未签订书面劳动合同应支付的二倍工资上限为11个月，被告应从2016年1月开始，计算11个月为16720元支付原告未签劳动合同的双倍工资不足部分，对超出部分不予支持。原告要求被告补发从2016年1月至2017年6月的加班工资5472元，原告虽提供值班花名表，但被告未盖章不予认可，对该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告起诉要求被告缴纳社会保险费，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事案件的范围，对原告要求被告给其补办各项社会保险的请求，予以驳回。故依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十八条、第一百条，《中华人民劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、被告忻州市滹沱河水利管理局在本判决生效之日起三十日支付原告罗某从2016年1月至2017年6月底低于最低工资部分11160元及低于最低工资部分的补偿金2790元，共计13950元。二、被告忻州市滹沱河水利管理局在本判决生效之日起三十日内支付原告罗某从2016年1月起11个月双倍工资的不足部分16720元。三、驳回原告罗某其他诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，根据已生效的山西省忻州市忻府区人民法院（2015）忻民初字第1223号民事判决书认定，上诉人与被上诉人之间已形成劳动关系，并且在该判决生效后，双方之间并未发生劳动合同法规定的解除劳动合同的情形，故双方之间的劳动关系从上述判决生效后仍成立。上诉人忻州市滹沱河水利管理局上诉人称在2012年罗某已达退休年龄，不属于《劳动法》调整范围之主张，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项之规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”，上述法律并未规定达到法定退休年龄，劳动合同终止，而是以享受基本养老保险待遇为劳动合同终止的条件，因此，上诉人罗某虽达退休年龄，但其在2018年4月才享受退休待遇，在此期间仍为为劳动法意义上的劳动者。故在此期间其权利义务仍受劳动法的保护，原审判决上诉人忻州市滹沱河水利管理局支付2016年1月至2017年6月底低于最低工资部分及低于最低工资部分的补偿金符合法律规定，对忻州市滹沱河水利管理局的该上诉意见本院不予支持。关于是否应当支付罗某二倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。根据该条法律规定，法律已经拟制罗某在《劳动合同法》颁布的第二年，也就是2009年就与忻州市滹沱河水利管理局建立了无固定期限劳动合同关系，此情形并非《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同情形，因此忻州市滹沱河水利管理局无需向罗某支付未依法签订无固定期限劳动合同的第二倍工资。故原审法院对二倍工资的认定有误，应当予以纠正。关于上诉人罗某主张加班工资问题，未向本院提供确实有效的证据证明其加班事实及加班费计算标准和方法，故对此上诉意见本院不予采纳。关于罗某其他上诉意见，因在一审诉讼过程中诉讼请求未提及，故不属于本案件审查范围。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持山西省忻州市忻府区人民法院（2019）晋0902民初2036号民事判决第一项；一、维持山西省忻州市忻府区人民法院（2019）晋0902民初2036号民事判决第三项；二、撤销山西省忻州市忻府区人民法院（2019）晋0902民初2036号民事判决第二项；一审案件受理费10元，由忻州市滹沱河水利管理局负担。二审案件受理费20.0元，忻州市滹沱河水利管理局负担10元，由罗某负担10元。本判决为终审判决。审判长 孙建新审判员 梁晓峰审判员 梁晓莉 二〇二〇年八月四日书记员 韩 倩