广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤14刑终134号原公诉机关广东省五华县人民检察院。上诉人（原审被告人）魏富环，男，1987年11月5日出生于广东省五华县，汉族，初中文化，住广东省五华县******。2020年1月2日因涉嫌犯诈骗罪被广东省五华县公安局羁押，同日被刑事拘留，2020年2月3日被逮捕，现押于广东省五华县看守所。辩护人黄砚乔，广东永庆律师事务所律师，由广东省梅州市法律援助处指派。广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控被告人魏富环犯诈骗罪一案，于2020年5月29日作出（2020）粤1424刑初87号刑事判决。宣判后，原审被告人魏富环不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人魏富环，并听取其辩护人的意见后，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2019年10月至11月间，被告人魏富环在五华县******其住家，利用微信号扮演一名叫“张婷环”的年轻女子与被害人李博思在微信聊天。期间，被告人魏富环谎称其前男友追债纠缠、手机有问题需更换、姑妈生病、姑丈石场出事故等理由多次骗得被害人李博思的人民币共55100元。另查明，被告人魏富环在检察阶段自愿签订了认罪认罚具结书，检察提出量刑建议判处被告人有期徒刑二年三个月，并处罚金15000元。原判认定的上述事实，有被害人的陈述、受理报警登记表、立案决定书、银行卡交易明细、扣押清单、随案移送物品文件清单、搜查笔录、微信聊天记录及转账截图、鉴定书、抓获经过、户籍证明、情况说明等证据证实，被告人魏富环在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。原判认为，被告人魏富环以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持，但提出的量刑建议不符合法律规定，明显不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人魏富环犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金2万元。二、随案移送的小米2S手机一部，银行卡两张，予以没收，上缴国库。三、责令被告人魏富环退赔被害人的经济损失人民币55100元。原审被告人魏富环不服上诉提出，原公诉机关认为其实施诈骗数额55100元，属于数额较大；而原审判决同样认定其实施诈骗数额55100元，但却认定其诈骗数额巨大，并判处其有期徒刑四年，罚金2万元，两个司法机关认定的标准明显不一。请求二审法院撤销原判，依法对其从轻处罚。其辩护人提出：1、上诉人魏富环诈骗针对的人是特定对象，被害人是基于对上诉人魏富环的信任而自愿交付财物，本案更属于传统意义上的诈骗行为。2、上诉人魏富环对原公诉机关指控的事实没有异议，在二审阶段亦表示自愿认罪认罚，原审判决量刑过重。请求二审法院撤销原判，依法对上诉人魏富环作出从轻判决。经审理查明，原审判决认定2019年10月至11月间，上诉人魏富环利用微信号扮演一名叫“张婷环”的年轻女子与被害人李博思在微信聊天，并多次骗得被害人李博思人民币共55100元的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，上诉人魏富环以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。上诉人魏富环实施诈骗的数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于上诉人魏富环归案后能如实供述其罪行，可酌情从轻处罚。上诉人魏富环及辩护人提出的意见，经查：根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。又参照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）点规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值3000元以上、3万元以上、50万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。本案上诉人魏富环利用电信网络技术手段，骗取被害人财物55100元，依照上述规定，属于诈骗数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人魏富环虽然签订认罪认罚具结书，但原公诉机关提出的量刑建议不符合上述相关规定，明显不当，原审判决未采纳原公诉机关的量刑建议恰当。上诉人魏富环上诉及其辩护人提出的意见，理由和依据不足，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  巫光清审判员  刘庆新审判员  范宜佳二〇二〇年八月二十四日书记员  侯敏婷附：法律条文和相关规定一、《中华人民共和国刑法》1、第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。2、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。3、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除4、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》……二、依法严惩电信网络诈骗犯罪。（一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》1、第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。2、第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。