山东省鄄城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1726民初1207号原告：董记国，男，1982年2月6日出生，汉族，农民，住山东省鄄城县。委托诉讼代理人：刘希锋，山东敬人律师事务所律师。被告：靳兆海，男，1969年4月6日出生，汉族，农民，住山东省鄄城县。被告：靳庆涛，男，1983年9月28日出生，汉族，农民，住山东省鄄城县。委托诉讼代理人：梁伟，山东亘古律师事务所律师。委托诉讼代理人：李哲，山东亘古律师事务所实习律师。原告董记国与被告靳庆涛、靳兆海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董记国、委托诉讼代理人刘希锋,被告靳庆涛及两被告的委托诉讼代理人梁伟、李哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董记国向本院提出诉讼请求：一、请求判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费总计10万元（被告垫付了25000元，剩余10万元数额）；二、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告应二被告约请，从2019年10月9日开始在济南历城区被告承包的天然气入户工程进行施工，原告主要从事入户天然气管道和燃气表安装工作。双方约定按每天220元固定工资发放，管吃管住。2019年10月22日下午5时20分许，原告在安装天然气管道时，和被告靳兆海共同安装同一根管道，由于靳兆海负责操作的管道另一端发生移动，致使原告从3米多高的梯子上摔下来，原告当即被送往济南市第三医院治疗，经检查发现原告右侧足部骨小梁断裂、跟骨骨折、舟骨骨折并有游离骨块、考虑到治疗成本和方便，被告开车将原告送往菏泽市立医院进行手术，但第一次手术不成功，又在菏泽市立医院进行了二次手术。原告认为:原告受二被告雇佣，且在施工过程中是被告的原因导致操作的钢管发生移动，致使原告摔下梯子，雇主应当承担赔偿责任，原告在施工中不存在过错，不应当减损被告的赔偿责任。被告认为支付了医疗费就视为赔偿完毕，对原告的第二次住院费和其他费用不同意赔偿。原告多次找被告协商，被告一直拒绝赔偿。为维护原告合法权益，故诉至法院，请依法判决。被告靳庆涛、靳兆海辩称,一、董记国在2019年10月22日干活期间摔伤是事实，但责任不在被告，而是董记国自己在施工中操作不当，一脚踩空导致摔伤。同时董记国明知没有安全措施的情况下，没有佩戴安全带，操作过程中发生意外，导致事故发生，其自身对风险放纵也是事故发生的原因之一，因此董记国自身具有一定过错，应当承担一定比例的责任。二、董记国受伤后便被送到了菏泽市立医院接受治疗，诊断为右跟骨骨折、右足部皮肤挫伤，并在同年11月1日进行了右跟骨骨折闭合复位螺钉内固定术，后董记国出院回家休养。董记国在家休养期间的2个月后再次骨折，又一次入住菏泽市立医院进行治疗，而在这次入院治疗中明确记载董记国在2019年11月1日术后恢复可、刀口愈合可，近两天感觉右跟骨疼痛不适，于是菏泽市立医院以董记国右跟骨骨折术后再次骨折收入治疗，并于2020年1月6日进行了右跟骨骨折切开复位钢板内固定术，通过菏泽市立医院的两次住院记录可以看出，董记国第一次受伤是在雇佣期间造成的，但二次住院治疗明显和被告无关，根本不是在提供劳务过程中所发生的。被告认为应为董记国提前活动，或者发生意外导致再次骨折，亦或者医院治疗手术存在问题导致的，与被告无关，这一情况直接拉长了原告董记国的误工期、护理期，所以被告对此产生的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费不承担责任，应当由董记国自负或者向医院主张。三、董记国在第一次住院期间被告为其垫付了医疗费25000元，已经将董记国第一次产生的费用进行了赔偿，而且董记国也告诉被告将会对第一次的费用进行报销处理，并承诺将报销后费用返还被告，但被告没有要，考虑其还需要休养，于是就算给董记国受伤后的补偿了。综上，被告只对董记国合理合法的损失按照双方责任比例进行承担，对董记国不是在雇佣过程中遭受的伤害没有承担的责任和义务。同时在判决时应当扣除被告为其垫付的部分。被告同意对原告提供劳务过程中受到伤害产生的合理合法的损失按照比例被告承担，愿意承担50%以下的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月份，原告董记国为被告靳庆涛、靳兆海提供劳务，参与被告承包的济南历城区曹官庄村天然气入户工程的施工。10月22日，原告董记国在施工过程中摔伤。根据原、被告陈述的事发时情况，原、被告在事故发生时均未采取安全防护措施。董记国受伤后于事发当日(2020年10月22日)先至济南市第三人民医院治疗，经右跟骨X片检查，诊断为：右跟骨骨折。当晚23时，董记国又被送入菏泽市立医院治疗，诊断为：右跟骨骨折，其他诊断右足部皮肤挫伤。11月1日，菏泽市立医院为董记国进行的手术名称为：跟骨骨折闭合复位螺钉内固定术。原告在菏泽市立医院实际住院16天。住院期间医疗费21799.80元，由其妻子赵素燕及其弟董计伟护理。2019年11月7日原告出院。出院情况为：患者一般情况可，体温正常，饮食睡眠可。刀口无渗出，肿胀明显减轻，右足跟部皮肤血运可。出院医嘱为：“1、按时换药，预防感染。2、术后14天根据伤口愈合情况拆除缝线，合理功能锻炼，禁烟酒。3、石膏固定4-6周，根据复查情况去除石膏。4、定期复查（1周、2周、3周、4周、8周、3月、半年、一年），不适随诊。2020年1月2日，董记国再次入住菏泽市立医院住院治疗，主要诊断为：右跟骨骨折术后再次骨折。1月6日，菏泽市立医院为董记国进行的手术名称为：跟骨骨折切开复位钢板内固定术。董记国该次实际住院14天。住院期间医疗费26572.80元，由其妻子赵素燕及其弟董计伟护理，2020年1月16日出院。出院情况为：患者病情平稳，一般情况可，切开敷料清洁干燥无渗出。出院医嘱为：1、按时换药，预防感染。2、术后14天根据伤口愈合情况拆除缝线，合理功能锻炼，禁烟酒。3、支具固定4周，根据复查情况去除支具。4、定期复查（1周、2周、3周、4周、8周、3月、半年、一年），不适随诊。2020年4月16日，根据董记国的申请，菏泽市牡丹区人民医院司法鉴定所受本院委托，就董记国的伤残等级、护理期限及人数、营养期、后续治疗费等事项进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人董记国尚不构成伤残。2、被鉴定人董记国护理时间为90日，5日为2人护理，85日为1人护理。3、被鉴定人董记国营养期为90日。4、被鉴定人董记国后续治疗费约为人民币10000元。董记国为本次鉴定，支付鉴定费2900元。2020年6月11日，根据董记国的申请，菏泽市牡丹区人民医院司法鉴定所受本院委托，就董记国的误工时间进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人董记国误工时间为240日。董记国为本次鉴定，支付鉴定费800元。原告另由董计伟出具证明称为治疗支付交通费1000元，但未提交相应单据。被告方主张为原告董记国垫付医疗费25000元，董记国予以认可。对于董记国因二次手术治疗所产生的医疗费及相应增加的护理费、误工费等相关费用与董记国摔伤是否有直接因果关系问题。原告称：2019年11月份原告曾在菏泽市立医院拍片，证明还是从原来摔伤处裂开的。二次手术属于正常医疗风险，原告本人没有过错，如果被告认为原告存在过错或者医院存在过错，举证责任在于被告。被告方称：进行二次手术的责任在于原告，一、原告陈述的医疗风险应在手术风险告知书中有所体现，二、原告诉状中自认的手术不成功，医院存在过错，从原告自身还是医院方面均应当由原告举证。本案中，被告方对其主张的原告或医院存在过失行为，不申请鉴定，认为应当由原告申请鉴定，承担举证责任。原告董记国对该事项亦不申请鉴定，并认为该事项的举证责任在被告方。本案中，原告主张的赔偿项目及具体数额为：1、误工费52800元（误工期限240日，每日220元）；2、护理费（90日+5日）×100元=9500元；3、住院伙食补助费(14日+16日)×100元=3000元；4、营养费90天×30元=2700元；5、后续治疗费10000元；6、医疗费21799元+26572.8元=48371.8元；7、鉴定费3700元；8、交通费1000元。以上合计127741.8元，原告除去被告垫付的25000元外，请求赔偿款100000元。本院认为，一、关于原、被告的过错大小及责任划分。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，董记国受雇于靳庆涛、靳兆海为其承揽的工程参与施工，在施工过程中摔下致伤，属于“提供劳务一方因劳务自己受到损害的”的情形，其因身体伤害受到的损失应由二被告承担。但董记国作为完全民事行为能力人，工作中没有尽到必要的安全注意义务，其对自身受伤亦有一定过错，应自行承担相应责任。本院酌情认定原告承担自身损失的20%责任，二被告承担董记国损失的80%责任。二、关于董记国因二次手术治疗所产生的医疗费及相应增加的护理费、误工费等相关费用是否应当计入赔偿范围由二被告承担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。参照上述法律规定，被告对原告的治疗费用及产生的相关费用与原告在提供劳务过程中摔伤的因果关系存有异议，应当由二被告承担相应举证责任，本案中，被告经本院明确征询意见后，不申请鉴定，应承担相应不利后果，原告二次手术中产生的医疗费用及由此产生的相关费用，应当计入赔偿范围，由被告按比例赔偿。三、关于原告的损失应计入赔偿范围的具体项目及数额。1、医疗费。原告请求的两次住院期间的医疗费48371.8元（21799元+26572.8元），提供了相应医疗费单据，本院予以采信，应以此数额计入损失赔偿范围。2、住院伙食补助费。原告受伤后在菏泽市立医院住院30天(16天+14天)，有住院病历为凭。住院伙食补助费标准按国家工作人员县外出发伙食补助每人每天100元支持。住院伙食补助费为3000元（100元×30天）。3、原告的误工费。司法鉴定意见书认为原告的误工时间拟为伤后240日，本案中原告所提交证据不能证明近三年的平均收入，应按无固定收入对待。原告的误工费标准酌情按每天100元支持。原告的误工费为24000元（100元×240天）。4、原告的护理费。司法鉴定意见书认为原告董记国护理时间为90日，5日为2人护理，85日为1人护理。原告的护理人员为农村劳动力，未能举证证明近三年的平均收入，应按无固定收入对待。原告的护理费标准酌情按每人每天100元支持。原告的护理费为9500元（100元×5天×2人+100元×85天×1人）。5、营养费。原告请求的营养费，结合鉴定意见书中的董记国营养期限，按照每天30元计算，计算为90天×30元=2700元；6、鉴定费。原告进行司法鉴定，有鉴定机构出具的鉴定报告及收费凭据佐证，应予认定。司法鉴定费3700元（2900+800元）应予支持。7、原告后续治疗费用。为减少当事人诉累，原告请求由被告赔偿后续治疗费的主张，本院应予支持，应由被告依据菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见后续治疗费10000元作为依据。8、交通费。原告受伤住院治疗，护理人员护理及原告进行司法鉴定均需支付交通费用，但原告提交的交通费证据不符合证据的形式要件，结合本案实际，本院酌情支持交通费300元。综上所述，原告请求由被告承担赔偿责任依法应予支持，但原告自身亦应承担一定的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下：一、原告董记国的医疗费48371.8元、住院伙食补助费3000元、误工费24000元、护理费9500元、营养费2700元、鉴定费3700元、后续治疗费10000元、交通费300元，共计101571.8元，由被告靳庆涛、靳兆海共同赔偿原告81257元，扣除被告已垫付的25000元，再赔偿原告董记国56257元，于判决生效后十日内履行完毕；其余损失由原告董记国自负；二、原告董记国其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告负担460元，被告负担1840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  牟尊允二〇二〇年八月十八日书记员  郭 娜