新疆维吾尔自治区察布查尔锡伯自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4022民初977号 原告：吴毅，男，1974年9月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 原告：路国强，男，1984年9月19日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 以上两原告共同委托诉讼代理人：罗晴，新疆瑞保律师事务所律师。 以上两原告共同委托诉讼代理人：李盈潮，新疆瑞保律师事务所律师。 被告：徐广海，男，1952年10月13日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州察布查尔锡伯自治县。 委托诉讼代理人：王高远，新疆长信合律师事务所律师。 原告吴毅、路国强与被告徐广海农村土地承包合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告吴毅、路国强及其共同委托诉讼代理人罗晴、李盈潮，被告徐广海及其委托诉讼代理人王高远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴毅、路国强向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告徐广海履行双方签订的土地承包合同，交付位于察布查尔锡伯自治县沙尔巴克区域的承包土地；2.依法判令被告徐广海承担违约金480000元；3.依法判令被告徐广海承担原告律师代理费85000元。事实和理由：2017年12月30日，原告吴毅、路国强与被告徐广海签订土地承包合同，约定被告将其承包的的位于察布查尔锡伯自治县的承包土地1800亩转包给原告，承包期限17年，自2017年12月25日至2034年12月24日。合同签订后，原告按照合同约定以现金、转账、折抵工程欠款和土地承包费等方式共计向被告支付土地承包费1920000元，然被告徐广海至今未依照合同约定给交付承包土地，严重违反合同约定，给原告造成巨大损失。庭审中，鉴于现在涉案土地已经由被告转包给他人的事实，原告当庭变更诉讼请求为请求被告退还已收取的土地转让费1920000元，第二项诉讼请求不变，当庭撤回第三项诉讼请求，第四项诉讼请求不变。增加一项诉讼请求，请求解除原被告双方签订的土地转让合同。故诉至法院，请求依法判决。 被告徐广海辩称，1.关于合同解除我方同意，双方当事人合意解除，根据合同法规定，双方是要相互返还，要追溯到订立之前，在本案中出现返还3个金额，1920000元，1020000元，1220000元，其中1920000元是因为本案被告出具收条时将并非原告支付的金额700000元的承包费计算在内，合同解除后恢复到履行之前该笔金额就失去了发生的事实基础，况且合同解除返还是原告实际支付的金额的返还，所以该700000元不能计算在内，还有200000元根据双方的交易习惯无论是现金还是转账都由被告出具收条，双方认可在2017年12月25日有一笔200000元的工程折抵款，本案中原告只提供一张收据，证明只发生一笔200000元款项收抵，根据原告提交的取款凭证，其他款项支付现金时均有银行取款记录，但该200000元没有来源证据，被告也不予认可也不能认定，所以返还金额只能确定为1020000元。2.违约责任合同第8条第1项约定了双方的违约责任，任何一方违约都要支付合同价款20%的违约金，原告未按约定支付合同价款是客观事实，原告方以办理承包权过户手续为抗辩，但是对什么是过户手续的办理并没有进行明确，如果指的是承包经营权变更登记这是无法履行的，因为被告就没有取得承包经营权，如果按照土地承包一般的履行，双方在合同签章的这一天就是土地转让手续的办理，合同中对付款期限明确，在2018年春节前一次性付清，后期原告又进行了一些款项的支付也证明原告方认可过户手续办理完毕，但付款期限进行了延误导致合同无法继续履行，导致被告合同目的不能实现后原被告双方协商将土地转包给案外人，这是原被告双方的合意解除，也是被告向原告交付土地的表现行为。另根据合同第7条第6项约定，在原告未按期支付转让款情况下，被告有权收回土地，这是取回权，所以2018年之后被告将土地取回转包他人并未构成违约，综上所述，请求法庭驳回原告要求支付违约金的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年12月30日，原告吴毅、路国强与被告徐广海签订《土地承包合同》，约定被告将其承包的的位于察布查尔锡伯自治县的承包土地1800亩转包给原告，承包期限17年，自2017年12月25日至2034年12月24日。承包费的支付方式及时间双方约定原告支付转让费按照分期支付的方式，原告先行向被告给付800000元。被告办理土地的承包经营权过户手续后，原告于2018年春节前一次性向被告支付剩余转让费1600000元。若被告违约，则应向原告退回该宗土地使用权及地上附着物的转让费，并承担转让费总额20%的违约金。 涉案土地来源是被告自本县纳达齐牛录村土地承包人李某处转包得到。 被告未按约定向原告交付土地。被告认可应当向原告退款数额为1020000元。其中有2017年12月25日被告出具的收到200000元现金收据；2017年12月30日被告出具收到400000元收据；2018年2月9日被告收到300000元收据；2018年4月13日被告出具收到800000元中的100000元现金部分；原告吴毅分别于2018年5月25日、26日微信转账支付被告徐广海20000元。 本院向纳达齐牛录乡纳达齐牛录村委会主任苏某调查核实涉案土地情况。经核实，涉案土地是村委会发包给本村村民李某，涉案土地类型为集体土地。2020年度村委会与李某另行签订土地承包合同，履行时间为2020年度至2028年12月30日止。 双方有争议的事实，本院认定如下：1.关于原被告对有争议的收取土地承包费用数额问题。2.关于工程款200000元是否应当在本案中处理的问题。 关于原被告对有争议的收取土地承包费用数额认定问题。原告出具2018年4月13日被告收到原告800000元收款收据一份。原告证明被告已收款事实，并且对其中的100000元现金部分表示收到，对于700000元的组成原告表述为因2018年被告就应该把地给原告，被告提出给第三方转租第三方向被告直接支付的土地租赁费，被告收取租赁费后直接折抵原告的土地转让费700000元的事实。 被告对该700000元认为是向原告收取的土地租金，但原告实际未支付土地租赁费用700000元，不能认定为已付款的事实。 本院认为，原告主张的700000元费用，实际未发生，且被告未实际履行承包土地的交付义务。被告亦不得以此冲抵原告土地承包费用，故本院不予确认。 关于工程款200000元是否应当在本案中处理的问题。 本院认为，原被告双方对于工程款200000元发生的事实均无异议，但原被告对于工程款是否已折抵土地费用问题双方有争议，原告认为未折抵土地费用，应当另行计算200000元。被告认为已向原告出具工程款结算清单，并已折抵土地转让费用。本案中，原告未提供工程量结算证据证实。且与本案不属于同一法律关系，原告可以另案诉讼。本案当中不宜合并审理。 本院认为，本案的主要争议焦点一、关于原被告双方签订的《土地承包经营权转让合同》效力问题。二、关于是否应该赔偿土地损失问题。 关于原被告双方签订的《土地承包经营权转让合同》效力问题。本院认为，本案系土地承包经营权转让引起的纠纷。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条规定：通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。第三十七条规定：土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。本案双方当事人均非本集体经济组织成员，亦未经发包方同意，不得转让土地承包经营权。 根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。本案中，根据双方争议的土地流转过程，围绕该争议土地所成立的土地流转合同即，原被告双方于2017年12月30日签订的《土地承包经营权转让合同》应认定无效。 关于是否应该赔偿土地损失问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：无效合同自始没有法律约束力。第五十八条规定：合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，在土地转让合同无效后，考虑到双方的各自过错程度。应当由被告退还原告土地承包款1020000元，并承担一定的损失。对于损失的认定，本院以原告的实际损失为准。即利息部分的损失，利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自双方签订合同之次日起2018年1月1日起计算至本判决生效之日止。对于原告主张的被告赔偿违约金480000元，超出部分，本院不予支持。 被告辩称其不存在违约行为，系原告未按约定给付土地承包费用导致土地未发生转让行为。根据庭审已查明事实，原告已按约支付相应的800000元土地转包费用，其辩解理由未提供证据佐证。故本院不予支持。 综上所述，本院对原告诉请的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条第五项、第九十七条、第九十八条、第二百二十七条、第二百三十五条规定，判决如下： 一、被告徐广海于本判决生效之日起十日内给付原告吴毅、原告路国强土地转让费用1020000元及利息，利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自双方签订合同之次日起2018年1月1日起计算至本判决生效之日止； 二、驳回原告吴毅、原告路国强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31530元，减半收取计15765元，由原告吴毅、原告路国强负担6375元，被告徐广海负担9390元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审 判 员 伊巍巍 二〇二〇年八月六日 法官助理 郑云霞 书 记 员 马 荣