山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0911民初2490号原告：泰安市某建筑安装工程有限公司，住所地：泰安高新区**路**路西（泰山科技城）。法定代表人：聂圣本，总经理。委托诉讼代理人：李源，山东泰诚律师事务所律师。被告：李某，男，1966年8月2日出生，汉族，住新泰市。委托诉讼代理人：王衍怀，山东圣卓恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：马培喜，山东圣卓恒律师事务所律师。被告：吕某，男，1980年3月29日出生，汉族，住泰安市岱岳区。被告：郭某，男，1979年1月26日出生，汉族，住泰安市岱岳区。两被告共同委托诉讼代理人：乔洪波，山东维民律师事务所律师。原告泰安市某建筑安装工程有限公司(以下简称某建筑公司)与被告李某、吕某、郭某建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某建筑公司的委托诉讼代理人李源、被告李某及其委托诉讼代理人王衍怀、马培喜、被告吕某、郭某的委托诉讼代理人乔洪波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告某建筑公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告李某偿还原告代偿的其拖欠山东诚金市政园林工程有限公司工程材料款170万元及利息(自2018年4月10日起至被告实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率进行计算)；2、判决被告李某偿还原告代偿的其拖欠泰安市城市发展投资有限公司违约金243986元及利息(自2017年9月11日起至被告实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率进行计算)；3、判决被告吕某、郭某对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、保全费等费用由三被告承担。事实和理由：2015年5月5日，原告以722.222676万元的价格，自案外人泰安市城市发展投资有限公司处承包泰安市英雄山小学室外配套工程。原告与被告李某、吕某、郭某签订《工程内部经营责任书》，将上述工程交付给李某施工。该责任书第六条约定，李某因外欠人工、材料、机械等费用或其他原因引起的民事纠纷和诉讼案件，李某承担全部责任，如因连带责任造成经济损失，有权按照损失的2倍向李某进行追偿；第十条约定，若李某出现失踪或无经济偿还能力，吕某、郭某承担李某所有欠款及给原告造成的经济损失和社会负面影响。由于上述英雄山小学室外配套工程延期完工，导致原告被泰安市城市发展投资有限公司起诉至岱岳区人民法院，法院作出(2016)鲁0911民初4337号民事调解书，2017年9月11日原告向泰安市城市发展投资有限公司赔付了违约金等共计243986元，李某至今未偿还。上述英雄山小学室外配套工程施工过程中，李某拖欠工程材料款1735136.54元，山东诚金市政园林工程有限公司将原告起诉至岱岳区法院，根据法院作出的(2017)鲁0911民初3912号民事判决书，山东诚金园林工程有限公司、李某及原告达成三方协议，约定原告代李某支付170万元工程款后有权向李某追偿，该款项李某至今亦未偿还。上述工程款项李某认欠不还，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，望依法判如所诉!被告李某辩称：1、被答辩人支付的170万元的工程款，是被答辩人自愿承担的，与答辩人无关，其已经放弃了向答辩人主张追偿的权利；2、被答辩人要求答辩人承担243986元的违约金没有事实与法律依据；3、被答辩人本案属于重复起诉，就本案的诉求中的170万元的货款及243986元的违约金双方已达成和解；4、被答辩人违约在先，因其违约行为给答辩人造成了重大损失。综上所述，请求法院驳回被答辩人的诉讼请求。被告吕某、郭某辩称：根据原被告三方签订的工程内部经营责任书约定，担保情形发生，担保人承担责任，由于无法确定担保情形是否发生，故担保人不承担责任。根据（2017）鲁0911民初3912号案件的开庭笔录，可知该案发生时，建设单位未拨付工程款，案件发生之后，原告才支付了相关的费用给李某，由于原告财务管理的不到位，加大了担保情形的发生，责任应由原告承担。经审理查明：经被告吕某介绍引荐，被告郭某与原告某建筑公司建立了联系。被告郭某以原告的名义中标英雄山小学室外配套工程，并与发包方泰安市城市发展投资有限公司签订合同协议书，工程内容：英雄山小学室外配套工程施工，主要包括：传达室、换热站、校园道路、围墙、给水、采暖等工程，开工日期2015年5月5日，计划竣工日期2015年6月24日，签约合同价722.222676万元。由于被告郭某组织不起施工人员，所以将工程介绍给了被告李某，但原告与李某不认识，在被告吕某、郭某担保下，甲方泰安市某建筑安装工程有限公司，乙方李某，丙方（担保方）吕某、郭某，三方本着平等自愿、共同协商的原则，为了进一步明确三方的责任关系，在乙方自主经营、自负盈亏的经营宗旨下，签订了工程内部经营责任书。第二条工期：以甲方和建设单位签订的合同工期为准，非建设单位原因造成拖期，并影响企业信誉，由此造成的一切损失及后果均由乙方承担。第五条管理费：甲方按工程总造价（定案值）的2%提取管理费（不含税金）。第六条人工、材料、机械等费用的支付规定：乙方应及时支付人工、材料、机械等费用或其他原因引起的民事纠纷和诉讼案件，乙方承担全部责任，甲方如因连带责任造成经济损失，甲方将按损失数额的2倍向乙方进行追偿。第九条乙方权利、义务：第七项，施工过程中，若发生建设单位罚款均由乙方支付。第十条丙方的责任：若乙方出现失踪或无经济偿还能力，丙方承担乙方的所有欠款及给甲方造成的经济损失和社会负面影响。协议签订后李某支付被告郭某招标费用并组织人员施工，原告派刘长敏监督检查。施工中，原告根据发包方拨款陆续支付被告李某：2015年6月17日拨1440000元、6月18日支付1410480元，同年7月6日拨2000000元、同日支付1959000元，7月16日拨2400000元、7月17日支付235080元，9月25日拨1200000元、同日支付1075804.30元，9月28日拨890000元、9月29日支付974670.70元，大部分工程款已支付，该工程于2015年8月底竣工。2016年11月17日，泰安市城市发展投资有限公司（发包方）起诉某建筑公司违约之诉，诉其承接的泰安市英雄山小学室外工程施工工期严重滞后，未在合同约定的2015年6月17日竣工，要求判令被告支付违约金等663167.007元。案经调解，泰安市岱岳区人民法院于2017年9月4日出具（2016）鲁0911民初4337号民事调解书：一、自签订和解协议之日起3日内，被告某建筑公司支付原告泰安市城市发展投资有限公司违约金234600元（包括原告为实现该债权已支付的诉讼财产保全责任保险费2100元、律师代理费32500元）；二、因被告违约给原告造成的损失，在被告履行完毕本协议第一项支付义务后，原告不再追究被告的其他违约责任并申请法院解除对被告采取的财产保全措施。案件受理费5216元，保全费4170元，共计9386元，由某建筑公司承担。调解后，某建筑公司于2017年9月11日向城投公司转账243986元，有城投公司出具的发票为证。2017年8月10日，山东诚金市政园林工程有限公司（简称诚金市政）以李某、某建筑公司为被告向泰安市岱岳区人民法院提起诉讼，要求支付货款1735136.54元，某建筑公司承担连带责任。2018年3月7日作出（2017）鲁0911民初3912号民事判决书，判决：一、李某自本判决生效之日起十日内支付所欠山东诚金市政园林工程有限公司的款项1735136.54元；二、李某与本判决生效之日起十日内支付所欠山东诚金市政园林工程有限公司的利息损失（以1595841.14元为基数，自2015年10月9日起，按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮50%支付至款项付清之日止）；三、某建筑公司对李某欠山东诚金市政园林工程有限公司的上述款项承担连带清偿责任。案件受理费20416元，保全费5000元，合计25416元，由被告负担。2018年4月10日，诚金市政（甲方）与某建筑公司（乙方）及李某（丙方）三方达成协议：一、限于判决乙方承担连带责任，乙方与本协议签署后当日代替丙方一次性支付甲方170万元。乙方支付前述170万元后视为履行完上述判决。乙方有权向丙方追偿上述款项的本息。当日，某建筑公司向诚金市政转账170万元，诚金市政向某建筑公司出具收款收据。2019年1月4日，某建筑公司以李某、吕某、郭某为被告向泰安市高新技术产业开发区法院提起诉讼，于2019年11月28日提出撤诉申请，2019年11月29日作出（2019）鲁0991民初11号民事裁定书，准许某建筑公司撤回起诉。以上事实有原、被告陈述、建设工程协议书、工程内部经营责任书、（2016）鲁0911民初4337号民事调解书及银行转账凭证、（2017）鲁0911民初3912号民事判决书及协议书、收款收据、（2019）鲁0911民初11号民事裁定书等在卷证实。本院认为，本案系一起原告作为涉案工程承包人按照泰安市岱岳区人民法院(2016)鲁0911民初4337号民事调解书及(2017)鲁0911民初3912号民事判决书的规定履行相应义务后，根据原被告签订的《工程内部经营责任书》向被告追偿引发的纠纷，故本案应认定为追偿权纠纷。（一）关于原告向被告追偿是否具有法律依据的问题原告与被告于2015年5月4日签订的“工程内部经营责任书”，因被告既不是原告单位的内部职工，亦无承包涉案工程的施工资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，依法应认定无效。第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经施工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。”该涉案工程于2015年8月份竣工，9月1日验收后实际使用。该合同第六条：“乙方应及时支付人工、材料、机械等费用，因外欠人工、材料、机械等费用或其他原因引起的民事纠纷和诉讼案件，乙方承担全部责任，甲方如因连带责任造成经济损失，甲方将按损失数额的2倍向乙方进行追偿。第九条第七项，施工过程中，若发生建设单位罚款均由乙方支付。”2018年4月10日签订的三方协议书中也约定，乙方（原告）有权向丙方（李某）追偿款项的本息，对双方当事人均具约束力。现原告就涉案工程履行生效法律文书确定的义务后有权向李某追偿，于法有据，本院予以支持。被告李某辩称原告支付的170万元是其自愿承担的，已放弃了追偿的权利。从某建筑公司及李某与诚金市政签订的三方协议中可以看出，因某建筑公司承担连带责任并冻结了该公司账户造成经营困难，并约定某建筑公司支付170万元后，有权向李某追偿上述款项的本息，其辩称没有事实和法律依据，本院不予支持。李某辩称承担243986元的违约金没有事实与法律依据，某建筑公司与泰安市城市发展投资有限公司签订建设工程，是由李某具体组织人员施工，是因其未按工期完成并出现质量问题而造成的违约，造成的损失应由李某承担，其辩称理由不成立。李某辩称本案属于重复起诉，就本案的诉讼请求中170万元货款及243986元的违约金已达成和解，李某未提供相关证据证实，且原告也不予认可，本院不予支持。（二）被告吕某、郭某是否承担民事责任本院认为《中华人民共和国担保法》及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》，法律和司法解释是向社会公开的，具有公示作用，各方当事人都应知道我国的法律规定。由于原告与被告李某签订的《工程内部经营责任书》无效，从而导致被告吕某、郭某的担保合同无效。“担保合同被认定无效后，债务人、担保人、侵权人有过错的，应根据其过错各自承担相应的民事责任”。“合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任。担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3”。该工程实际上是吕某、郭某牵线引荐，在被告李某不具备签订合同的情形下，还为李某提供担保，应认定担保人存在过错。对于原告资金被占用，承担相应的民事责任，不承担责任的辩解本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国的民法总则》第五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李某自本判决生效之日起十日内支付原告泰安市某建筑安装工程有限公司款项1943986元及利息（170万元自2018年4月10日始，243986元自2017年9月11日始，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率支付至实际付清之日止）；二、被告吕某、郭某对上述判决第一项确定的被告李某所负债务不能清偿部分向泰安市某建筑安装工程有限公司承担三分之一的赔偿责任；三、驳回原告泰安市某建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11148元（已减半收取），保全费5000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  杨延平二〇二〇年八月十三日法官助理卓灵书记员李焱