湖北省十堰市郧阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0304刑初91号公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。被告人被告人余洪成，男，1959年1月14日出生于湖北省十堰市，汉族，高中文化，2005年11月至2018年12月任十堰市郧阳区谭家湾镇正河村党支部书记、村委会主任，住湖北省十堰市郧阳区。因涉嫌犯贪污罪，于2019年12月18日被十堰市郧阳区人民检察院决定取保候审。现在家。辩护人田庶齐，湖北紫霄律师事务所律师。湖北省十堰市郧阳区人民检察院以鄂十郧检二部刑诉[2020]25号起诉书指控被告人余洪成犯贪污罪，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月16日公开开庭审理了本案。十堰市郧阳区人民检察院指派检察员阮晓静出庭支持公诉，被告人余洪成及其辩护人田庶齐到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提交本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控：2016年3月，谭家湾镇正河村易地扶贫搬迁安置点选址确定,其中花果山（小地名汪家堡）安置点规划红线范围内占有余洪成等村民的茶园、林地等土地。谭家湾镇政府命令余洪成等村干部对征地的土地地类、面积、地上附着物等进行登记、测量、补偿金汇总上报等。2017年4月24日，郧阳区精准扶贫工作指挥部下发《十堰市郧阳区精准扶贫工作指挥部关于规范易地扶贫安置点征地补偿工作的通知》（郧扶指文【2017】26号）规定：征地补偿按照《县人民政府关于公布实施新征地补偿标准的通知》（郧政发【2014】9号）和《郧县国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》（郧县人民政府令第10号）补偿标准进行货币补偿，对被征地农民补偿严格按照二轮土地承包证和土地延包证为依据进行补偿。2017年6月20日谭家湾镇政府在全镇村干部会议上明确易地搬迁征地补偿标准：除依据上述文件规定的标准外，为了推进工作，对土地下户时分给农户又没上二轮土地承包证的的菜地、饲料地，按照土地类型参照补偿到户；集体土地不予补偿，农户承包租种集体土地只补偿青苗费；个人开荒的土地不予补偿，只补青苗费。余洪成在村上报镇政府兑现易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款时，采取将其家的坡地、开荒地按坪地上报，将集体林地作为其家林地上报，重复上报青苗补偿亩数，骗取征地补偿款149660.65元。具体事实如下：1、骗取6.9亩茶地补偿款37123.4元。余洪成将其饲料地2-3亩以及其哥哥余洪财的饲料地改造成茶园，因扶贫搬迁建房被征用，经村组干部测量茶园面积6.9亩。该茶地属于坡地，没有上二轮土地承包证和土地延包证。余洪成采取将坡地以坪地上报，骗取了国家易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款37123.4元。2、骗取1.2亩拾荒地补偿款32281.2元。1983年余洪成退伍回家后捡荒其门前一块集体土地开垦为耕地。2016年正河村易地搬迁安置点建房过程中，该地被全部征用。该地经村组干部测量土地面积1.2亩，该地属于开荒地，没有上二轮土地承包证和土地延包证。余洪成明知开荒地不能补偿，却违规将开荒地以坪地上报,骗取国家易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款32281.2元。3、骗取0.85亩开荒地补偿款22865.85元。余洪成家位于花果山安置点防洪渠附近的一块承包地，登记在其土地承包证上的面积为0.15亩。2016年正河村易地搬迁安置点建房过程中，该地被全部征用。该地经村组干部测量土地面积为1亩，多出的面积是余洪成开荒形成的。余洪成明知开荒地不能补偿，却违规将开荒地以坪地上报,骗取国家易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款22865.85元。4、骗取0.6亩开荒地补偿款16140.6元。2003年，余洪成和王某协商，用其承包的村集体栗子树扒换王某承包地1.5亩坪地。2016年正河村易地搬迁安置点建房过程中，该地被全部征用。该地经村组干部测量土地面积为2.1亩，多出的0.6亩是余洪成开荒形成的。余洪成明知开荒地不能补偿，却违规以其子余波名义将开荒地的0.6亩地以坪地上报,骗取国家易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款16140.6元。5、骗取4亩林地补偿款37662.8元。1982年左右，原郧县农业中学从原狮子河村和正河村集体土地中划转600余亩土地作为农学基地，其中位于汪家堡的桦榴树扒的地界西至公路。1994年，余洪成承包的薪炭林4亩地界东至车路。该车路和公路均指现花果山B区扶贫搬迁房屋前的公路。2013余洪成承包学校的农学基地。2016年正河村易地搬迁安置点建房过程中，占用学校林地4亩。余洪成明知属学校的林地，却违规以征用其子余超林地4亩名义上报，骗取了国家易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款37662.8元。6、骗取青苗补偿款3586.8元。2016年正河村易地扶贫搬迁安置点建房征地过程中，余洪成为其家重复上报青苗费2.8亩，骗取国家易地扶贫搬迁安置点建设征地青苗费3586.8元。案发后，余洪成已退赃。公诉机关认定上述事实的证据材料如下：1、被告人余洪成的户籍证明等书证；2、证人王某等人的证言；3、审讯光盘等电子证据；4、被告人余洪成的供述和辩解。公诉机关认为，被告人余洪成利用其职务的便利，骗取国家易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿款14余万元，属于贪污有其他严重情节的情形，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人余洪成对起诉书指控其领取的征地补偿款金额没有异议，但认为其不构成犯罪。辩护人提出的辩护意见：公诉机关指控余洪成犯贪污罪不能成立。1.余洪成依法不属于国家工作人员，不能成为贪污罪的犯罪主体。2.十堰市郧阳区监察委员会对本案行使调查权，超越法定职权，违反法律规定。3.公诉机关指控的事实与实际情况不符，适用补偿标准的依据不足。4.调查机关、公诉机关违背法定职责，对证据材料的收集和解读有明显的倾向性和目的。经审理查明：2016年4月，十堰市郧阳区谭家湾镇正河村开始实施易地扶贫搬迁安置点建设项目。被告人余洪成作为该村党支部书记、村委会主任，在协助谭家湾镇人民政府对该村易地扶贫搬迁安置点征地补偿工作中，违规上报自己被征用土地情况，骗取易地扶贫搬迁征地补偿款人民币71287.65元。具体如下：1.1983年，余洪成将集体所有的一块荒地开垦为耕地，后期又扩大了面积。正河村易地扶贫搬迁安置点建设时，该地块被全部征用，当时村组人员测量该地块面积为1.2亩。该地属于开荒地，余洪成的二轮土地承包证和土地延包证没有登记这块地。按照相关规定，个人开荒的土地不予征地补偿，而余洪成将该1.2亩土地上报,致使自己获取易地扶贫搬迁征地补偿款32281.2元。2.余洪成家位于花果山安置点防洪渠附近的一块承包地，登记在其土地承包证上的面积为0.15亩。正河村易地扶贫搬迁安置点建设时，该地块被全部征用，当时村组人员测量该地面积为1亩，多出的面积0.85亩是余洪成的开荒地。按照相关规定，个人开荒的土地不予征地补偿，而余洪成将该0.85亩土地上报,致使自己获取易地扶贫搬迁征地补偿款22865.85元。3.2003年，村民王某和余洪成协商，将自己位于余洪成家坎下的承包地与余洪成承包的村集体栗子树扒交换耕种。余洪成换取的承包地，正河村易地扶贫搬迁安置点建设时被全部征用，当时村组人员测量面积为2.1亩。登记在土地承包证上的面积为1.5亩，多出的面积0.6亩是余洪成的开荒地。按照相关规定，个人开荒的土地不予征地补偿，而余洪成将该0.6亩土地以其儿子余波名义上报,致使获取易地扶贫搬迁征地补偿款16140.6元。案发后，余洪成向十堰市郧阳区监察委员会全部退赃。认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.十堰市郧阳区监察委员会立案决定书、余洪成个人简历和户籍证明、十堰市郧阳区精准扶贫指挥部《关于规范易地扶贫搬迁安置点征地补偿工作的通知》、郧县人民政府《关于公布实施新征地补偿标准的通知》、谭家湾镇人民政府《关于谭家湾镇易地搬迁征地补偿有关程序的情况说明》、蒙某活期账户交易明细、余波活期账户交易明细、郧阳区易地扶贫搬迁安置点建设征地补偿汇总表、农村土地承包合同等书证；2.证人徐思国、曹某、王某、蒙某等人的证言；3.被告人余洪成的供述与辩解等证据证实。本院认为，对辩护人提出的辩护意见评判如下：1.被告人余洪成身为村民委员会基层组织人员，在协助人民政府从事易地扶贫搬迁安置征地补偿工作中，对其身份以国家工作人员看待。根据全国人民代表大会常务委员会《关于第九十三条第二款的解释》，村民委员会等基层组织人员协助人民政府从事行政管理工作，利用职务上的便利贪污公共财产的，以贪污罪论处。2.根据监察法的规定，监察机关的职能包括对所有行使公权力的公职人员进行监察，调查职务违法和职务犯罪；监察对象包括基层群众性自治组织中从事管理的人员。十堰市郧阳区监察委员会对本案行使调查权，不存在超越法定职权和违反法律规定。3.关于事实的认定，应以审理查明的事实作为定案依据。被告人余洪成身为村民委员会基层组织人员，在协助人民政府从事易地扶贫搬迁安置征地补偿工作中，利用职务上的便利，骗取国家征地补偿资金71287.65元，应以贪污罪论处。公诉机关指控的罪名成立；但指控的第一笔骗取6.9亩茶地补偿款37123.4元、第五笔骗取4亩林地补偿款37662.8元、第六笔骗取青苗补偿款3586.8元，因事实不清，证据不足，不予认定。考虑本案的引发有农村土地的政策性因素，案发后被告人已全部退赃，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第一项，第九十三条第二款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：被告人余洪成犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  王廷涛审判员  王 卉审判员  兰苗苗二〇二〇年八月十三日法官助理陈天天书记员许小琴附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放；（二）社会捐助公益事业款物的管理和发放；（三）土地的经营、管理和宅基地的管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理和发放；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育**籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。