广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初7263号原告：邹华珍，女，1983年7月6日出生，汉族，住广州市海珠区,委托代理人：邓素玲、龚祖聪，均为广东广悦律师事务所律师。被告：任伟彰，男，1968年10月10日出生，汉族，住广州市花都区,原告邹华珍诉被告任伟彰借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序实行独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邓素玲、龚祖聪到庭参加了诉讼。被告下落不明，经本院依法公告，期限届满没有到庭。本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告邹华珍诉称：2014年1月15日，被告任伟彰向原告提出借款要求。基于双方友好关系，原告同意出借该款项并签署《借款合同》（合同号：20140003号），该合同约定任伟彰向邹华珍借款490万，2014年1月17日原告向被告分别支付了435万、55万，借款期限分别为2014年1月17日至2014年7月16日、2014年1月17日至2014年2月28日，借款利率均为月1.4%;还本付息方式为每月付息，分期还本，还款付息日为每月17日。2014年1月15日，双方签署《抵押担保合同》办理了抵押登记，被告以其名下广州市花都区新街大道67号5栋53、54、56号商铺（简称“抵押商铺”）提供抵押担保；2014年2月7日，双方共同办理了抵押登记手续，将原告登记为抵押权人。2014年2月28日，被告偿还本金55万元；2014年7月14日，借款期满，被告未能如期还款；2014年8月27日，双方就还款事宜进行磋商，为解决涉案债务，被告同意清偿借款期限所欠利息并以涉案商铺抵偿490万本金中的435万元，为此双方签署《以物抵债协议》，约定：被告应当在2014年9月5日前办妥抵押登记及产权过户手续，过户等费用由被告承担；任何一方违反本协议的约定，除赔偿对方相应损失外，应向对方支付每日千分之一的违约金。2014年9月16日，双方到房管局办理涂销抵押登记及产权转移的有关手续，取得预受理回执。2014年9月22日和2014年9月29日上述抵押商铺在办理涂销登记后，分别被花都区人民法院和海珠区人民法院查封，不动产权属人依然为被告。原告未能获得相应的产权。2014年11月25日，为了落实以物抵债协议，原告向广州仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认《以物抵债协议》合法有效、确认将涉案抵押商铺抵偿给原告并办理相应的过户手续。2015年1月22日，广州仲裁委作出(2014)穗仲案字第4736号《仲裁裁决书》，裁决：确认双方签署《以物抵债协议》合法有效；确认被告以抵押商铺抵偿拖欠原告的债务435万元：被告在抵押商铺解封后五日内办理过户手续；等。该仲裁裁決书生效后，原告于2015年3月17日向广州市中级人民法院申请执行，并由广州市中级人民法院执行立案，其后，指定广州市花都区人民法院执行，案号：(2015)穗花法执字第2965号。该执行至今，未能办理相应的过户手续，原告抵债的事实落空。2017年期间，原告向查封抵押商铺的法院提出执行异议，要求解封涉案房屋被驳回。2019年12月期间，因被告存在诸多债务，抵押房屋因其他案债务陆续被花都区人民法院以拍卖成交。原告认为：原告与被告签署借款协议合法有效，为落实涉案的借款，原告向被告实际发放相应款项，借款法律关系合法有效。因被告未能履行还款义务，双方以以物抵债方式清偿所欠款项，合法有效；但因以物抵债期间房屋被查封、拍卖导致客观事实根本上无法完成抵债，且以物抵债的行为系以他物替代清偿，因代物清偿行为为实践性法律行为，在未办理物权转移手续前，清偿行为尚不成立。为此，虽然现存法律文书确认抵债事实，但是基于抵债未完成且客观上也无法完成，原告的债务未能因双方抵债的合意而予以清偿。为此，原告有权要求被告偿还所欠的借款及相应利息。故原告起诉要求，1.判令被告向原告偿还借款本金4350000元及从2014年7月17日起至清偿之日止的利息，该利息以所欠本金为基数，按每年24%核算；2．判令确认原告对被告提供的广州市花都区新街大道67号5栋53、54、56号的抵押房产享有抵押权，被告不偿还上述债务时，原告有权对该抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3．请求判令被告承担原告为追索欠款所支付的律师费10000元；4.本案诉讼费由被告承担。被告任伟彰没有提交答辩意见及举证。经开庭质证，被告没有到庭参加诉讼，视为放弃质证权利，本院对原告提供的证据依法审查后，予以确认。经审理查明：2015年1月22日，广州仲裁委员会作出（2014）穗仲案字第4736号裁决书。该裁决书查明，“2014年1月15日，申请人（邹华珍、出借人）与被申请人（任伟彰、借款人）签订《借款合同》（编号：第20140003号），约定被申请人向申请人借款490万元用于资金周转。合同第二条约定，借款期限为6个月，自2014年1月15日至2014年7月14日，借款期限自借款发放之日起计算，实际借款期限、借款发放日、借款金额、借款利率等信息以合同项下的借据所记载的内容为准。合同第四条约定借款利率、计算及还款：1．借款利率为月利率1.4%;2．利息从合同项下的借款发放之日起，按实际用款额和实际用款天数计算，月利息计算基数为每年360天（每月30天），实际用款天数包含借款期限、展期及逾期的天数；3．还本付息方式为每月17日付息，本金分期归还，具体为2014年2月28日归还55万元，2014年7月16日归还435万元。合同第五条约定，申请人根据被申请人的申请及合同约定，将借款资金发放至借款发放账户或被申请人指定的划款账户，借款资金一旦进入借款发放账户或被申请人指定的划款账户即视为申请人已履行放款义务。同日，申请人与被申请人签订《抵押担保合同》（合同编号：第20140003号）为《借款合同》提供担保，被申请人将涉案商铺抵押给申请人。同时，《抵押担保合同》就担保期限及范围等内容作出了约定。2014年1月17日，被申请人向申请人出具《借款借据》(2份），委托申请人将借款55万元和435万元直接付至其名下中国工商银行股份有限公司广州花都支行的账户，账号为62×××63。同日，申请人将两笔款项55万元和435万元转账至上述被申请人指定的账户。2014年8月27日，申请人与被申请人签订《以物抵债协议》约定，经双方核对后确认，截止2014年8月27日，被申请人共欠申请人贷款本金435万元，利息0元。双方就债权债务问题经协商，达成协议。第一条约定，鉴于被申请人无法偿还申请人的贷款本息，被申请人自愿将涉案商铺用于抵偿被申请人所拖欠申请人的借款债务。第二条约定，根据评估价值，考虑到市场因素和变更费用，同意涉案商铺折价435万元，用于抵偿申请人贷款本金435万元。第三条约定，申请人自协议生效之日起即取得涉商铺的处分权，随即停止计算被申请人所拖欠的相应贷款利息。被申请人应在协议生效后3个工作日内，将涉案商铺以及相关的产权证书交付申请人，并在2014年9月5日前办妥涉案商铺登记及产权过户手续，逾期未能办妥，则申请人有权从停息日起恢复计收相应贷款利息。第四条约定，因涉案商铺过户或登记所需交纳的各项费用由被申请人承担，被申请人应当及时支付；申请人垫付的，有权向被申请人追索，或者扣减相当于垫付金额的抵债金额。第七条约定，协议履行中，如有未尽事由，双方应在本着平等互利的原则进行协商解决，如协商不成，提交本会仲裁。第八条约定，任何一方违反协议的约定，除赔偿对方相应损失外，应向对方支付每天千分之一的违约金。第十条约定，协议经双方签名盖章后生效。2014年9月16日，双方就涉案商铺办理产权转移的有关手续，申请人向广州市花都区地方税务局新华税务分局支付了涉案商铺产权转移的契税和印花税共计93499.29元。另查明：（一）涉案商铺系被申请人购买所得，并分别于2014年9月22日和2014年9月29日被广州市花都区人民法院和厂州市海珠区人民法院查封，未过户至申请人名下；（二）申请人为处理本案支出律师费3万元。”该裁决书裁决：“确认申请人与被申请人于2014年8月27日签订的《以物抵债协议》合法有效；确认被申请人以广州市花都区新街大道67号5栋53商铺（房地产权证号：粤房地权证穗花字第**）、广州市花都区新街大道67号5栋54商铺（房地产权证号：粤房房地权证穗花字第**）广州市花都区新街大道67号5栋56商铺（房地产权证号：粤房地房地权证穗花字第**）商铺用以抵偿被申请人拖欠申请人的债务435万元；被申请人在上述第（二）项裁决所涉商铺解封后五日内依照法律规定为申请人办理过户手续；”等。原告依据上述仲裁裁决向广州市中级人民法院申请执行。该院立案执行，执行案号为(2015)穗中法执字第1288号。后广州市中级人民法院将该案指定广州市花都区人民法院执行，执行案号为(2015)穗花法执字第2965号。另查明，原告委托广东广悦律师事务所律师向本院起诉，双方约定的律师费为固定收费结合风险收费方式，固定律师费为1万元。再查明，原告（甲方）与被告（乙方）签订的《借款合同》第十条约定，“出现本条第二款或第三款约定的任一情形，甲方有权行使下述一项或几项权利……（七）借款期限届满或甲方依合同约定要求乙方提前偿还借款本息的，乙方必须完全履行，如乙方逾期履行偿还借款本息的，每逾期一天，乙方应按欠款余额（包括本金及利息）每日千分之三计算违约金支付给甲方；乙方逾期偿还借款本金的，除需支付违约金外，仍应按合同第四条的约定支付利息至实际还清借款之日止……乙方逾期偿还借款本息的（包括被甲方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），甲方为实现债权所支付的所有费用（包括但不限于律师费、交通、食宿、诉讼费、财产保全费、评估、鉴定、登记、公证、公告、保险、保管、运输等费用，和抵押物的拍卖佣金、变卖费用等），均由乙方承担”。本院认为：本案是借款合同纠纷。被告欠原告借款435万元的事实，有广州仲裁委员会（2014）穗仲案字第4736号裁决书、《借款合同》、借款借据、《以物抵债协议》等为证证实。双方约定以案涉三套房屋抵偿债务。根据本案查明的事实，案涉三套房屋已经广州市花都区人民法院拍卖，买受人为案外人。房屋不具备转移登记至原告名下的现实可能性，《以物抵债协议》目的不能实现。原告在债务未得到实际受偿的情况下请求判令被告偿还借款及利息，符合法律规定的精神和本案实际，本院予以支持。本案系被告违约所致，原告诉请被告偿还原告为实现债权发生的律师费，符合双方约定，本院予以支持。原告陈述其就涉案房屋设立的抵押权已涂销，原告要求对房屋拍卖款项优先受偿，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条之规定，判决如下：一、被告任伟彰在本判决生效之日起十日内向原告邹华珍清还借款435万元，并按年利率24%支付自2014年7月17日起至实际清偿之日止的利息给原告。二、被告在本判决生效之日起十日内向原告清偿律师费1万元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费41680元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  茹锐红二〇二〇年八月十二日书记员  郭世文林土春