安徽省蒙城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1622民初470号 原告：蒙城县振兴融资担保有限公司,住所地安徽省亳州市蒙城县庄子大道**,统一社会信用代码91341622691063464R。 法定代表人：陶雪，该公司经理。 委托诉讼代理人：李婷婷，该公司员工。 委托诉讼代理人：张华，安徽京奇律师事务所律师。 被告：蒙城县润果农业科技有限公司，，住所地安徽省亳州市蒙城县双涧镇统一社会信用代码91341622564952234L。 法定代表人：陈峰，该公司负责人。 被告：陈峰，男，1975年1月5日出生，汉族，，住所地安徽省蒙城县 被告：张凯，男，1968年3月7日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：宋秀民，男，1961年1月24日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：李波，男，1973年5月8日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：张明羽，男，1972年12月8日，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：杨利，男，1975年1月26日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：丁怀军，男，1972年11月25日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：陈伟，男，1972年8月15日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告：赵孟坤，男，1969年7月29日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 原告蒙城县振兴融资担保有限公司（以下简称振兴公司）与被告蒙城县润果农业科技有限公司(以下简称润果公司)、陈峰、张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤追偿权纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告振兴公司的委托诉讼代理人李婷婷、张华,被告润果公司的法定代表人陈峰，被告丁怀军到庭参加诉讼。被告张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、陈伟、赵孟坤经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 振兴公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告代偿本金4931225.25元及利息235013.72元（利息计算至2019年9月18日，后期至实际还清之日为止）。并判令被告按照双方合同约定的违约责任向原告支付违约金300000元，合计5466238.97元；2、依法判令原告对抵押的房屋及游乐园设施享有优先受偿权；3、依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年，我公司与被告签订委托保证合同，为被告向银行借用的贷款提供保证。被告为此笔借款提供反抵押担保，用房地产及游乐园设施作为反担保抵押给我公司，且被告陈峰、张凯、宋秀民等人提供担保。后合同到期，被告未清偿贷款，银行从我公司账户上划扣存款用以偿还被告贷款本息。原告多次向被告要求返还，被告均不予理会。原告现依据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“在保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”及相关法律的规定及双方合同约定诉至贵院，敬请判如所求。 在本案审理过程中，振兴公司将第1项诉讼请求变更为依法判令被告蒙城县润果农业科技有限公司偿还原告代偿本金4771029.75元及利息（2019年4月9日至2019年8月20日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息，2019年8月20日起至还清日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息），并按照双方合同约定的违约责任向原告支付违约金300000元，并增加第2项诉讼请求判令陈峰、张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤对润果公司金钱给付义务承担连带清偿责任。 润果公司、陈峰辩称：贷款是事实，我们当时有资产抵押，前期应该先拍卖资产然后再让我和担保人来承担，我们公司愿意偿还贷款，但是要到12月底才能还清，利息和违约金希望可以免掉，现在企业都比较困难 丁怀军辩称：我担保的是事实，其他没有异议。 张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、陈伟、赵孟坤没有提供答辩状和证据。 经审理认定事实如下：2018年2月23日，润果公司因资金流动需要，与徽商银行股份有限公司蒙城支行（以下简称徽商银行）签订流动资金借款合同。合同约定：借款额度为600万元人民币，借款期限为12个月，自2018年2月23日至2019年2月23日；合同约定贷款利率为固定利率，即起息日基准利率上浮60.92%，在借款期限内该利率保持不变。润果公司未按约定用途使用借款的，徽商银行自借款被挪用之日起按借款利率上浮80%计收罚息；合同项下贷款逾期的，徽商银行有权自逾期之日起按借款利率上浮50%计收罚息。借款利率按照3.1款约定调整的，罚息利率按调整后的借款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整，未支付的利息（含罚息）按本条罚息利率计收复利。按月结息，结息日固定为每月的第20日。 为获得该笔贷款且保障徽商银行债权的实现，润果公司申请振兴公司为其提供贷款担保。2018年2月23日，振兴公司（甲方）与润果公司（乙方）签订委托保证合同，合同第一条约定，乙方向贷款方借用贷款本金600万元，借款期限为12个月。甲方的保证期间为《借款合同》中约定的各债务履行期届满之日起两年（如分期还款，应分别列明）。第二条约定，甲方在其保证范围内承担连带清偿责任。第三条约定，甲方在按照本合同的第二条的约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失等。第八条约定，对《借款合同》到期乙方未能按《借款合同》约定履行债务，造成甲方不能解除担保责任的，甲方有权要求乙方支付以本合同规定的担保金额的5%计算的违约金，若因此给甲方造成损失且上述违约金不足以赔偿的，甲方有权要求乙方另行支付相应的赔偿金。 2018年2月23日，振兴公司（甲方）与徽商银行（乙方）签订小企业比例再担保保证合同，合同约定：保证方式为连带责任保证，本合同的保证范围为主合同项下债权本金(币种)人民币600万元的80%及相应利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等）。 2018年2月23日，振兴公司（甲方）、润果公司（乙方）、反担保人张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤（丙方）签订保证反担保合同，合同第二条约定：丙方向甲方提供反担保的范围包括：1、甲方为乙方担保的借款本金；2、上述款项在得到乙方或丙方清偿前产生的利息、违约金、罚金及追偿费用。无论何种原因，如乙方未按借款合同约定履行到期债务（包括因乙方违约而由贷款人宣布提前到期的债务），而由甲方代为偿还借款的，丙方同意甲方直接划扣本人的工资履行偿还义务，或丙方自接到甲方通知之日起5个工作日之内主动履行偿还义务。 润果公司、陈峰另向振兴公司作出不可撤销反担保保证书，保证内容：“1、保证严格履行借款合同，按时归还银行贷款本息，并支付因未按时归还银行贷款本息所发生的逾期违约金、赔偿金、滞纳金等。2、本公司愿以全部所拥有财产作为反担保抵押给贵公司，如未能履行还款责任，本公司将放弃一切抗辩权，并确认贵公司有权处置全部财产，无条件承担还款责任。3、公司法定代表人承诺：个人承担连带责任。”润果公司在保证人处加盖公章，法定代表人陈峰签字确认。张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤另分别向振兴公司出具担保书，自愿用本人的县财政统发工资为润果公司办理贷款提供担，内容为:如借款单位（人）到期不能归还贷款本息，在你单位承担保证责任后，同意你单位要求蒙城县财政局从工资中扣划偿还你单位为借款人清偿的贷款本息。 2018年2月23日，润果公司（乙方）与振兴公司（甲方）签订抵押担保合同，合同约定乙方自愿提供有权处置的财产抵押给甲方作为申请甲方担保的反担保，乙方用作抵押的财产为房地产、游乐场设施（详见皖天源【2018】鉴字0022号“抵押物品清单”，清单是本合同的组成部分）。本合同项下抵押物经评估现值为4963万元，乙方以此作为反担保抵押，担保金额为600万元，抵押担保范围包括：甲方与贷款银行签订的保证合同中确定的保证贷款本金及利息，可能产生的罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等全部应付款项。抵押物由乙方自行保管，抵押期间乙方可合法使用抵押物品。乙方所看管的抵押物应妥善保护和管理，不得毁损和灭失，并随时接受甲方的检查。 2018年2月27日，润果公司、振兴公司在蒙城县市场监督管理局办理动产抵押登记书，登记编号：055803112018021。被担保债权数额600万元，范围包括贷款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用。抵押物为公司设备，详见皖天源【2018】鉴字0022号清单。 2018年2月23日，陈峰（乙方）与振兴公司（甲方）签订抵押担保合同，合同约定乙方自愿提供有权处置的财产抵押给甲方作为申请甲方担保的反担保，乙方用作抵押的财产为房产，详见皖天源【2018】房估字（蒙城）第D0001号“抵押物品清单”，清单是本合同的组成部分。本合同项下抵押物经评估现值为384万元，乙方以此作为反担保抵押，担保金额为600万元，抵押担保范围包括：甲方与贷款银行签订的保证合同中确定的保证贷款本金及利息，可能产生的罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等全部应付款项。抵押物由乙方自行保管，抵押期间乙方可合法使用抵押物品。乙方所看管的抵押物应妥善保护和管理，不得毁损和灭失，并随时接受甲方的检查。 贷款到期后，润果公司未能按期偿还贷款本息。徽商银行于2019年4月9日扣划振兴公司保证金4952038元。截至2020年1月，振兴公司扣划张凯工资合计13958.5元；扣划宋秀民工资合计6913.5元、宋秀民于2019年7月1日还款50000元；扣划李波工资合计17758.5元；扣划张明羽工资合计11898.25元；扣划杨利工资合计4178.25元；扣划丁怀军工资合计5928.25元，扣划陈伟工资合计31642元，扣划赵孟坤工资合计38731元，尚欠代偿款余额4771029.75元。 本院认为：一、润果公司与振兴公司签订了委托保证合同及抵押合同，振兴公司与徽商银行签订了保证合同，润果公司与徽商银行签订了借款合同，润果公司提供了不可撤销反担保保证书，振兴公司、润果公司、反担保人张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤签订了反担保合同，上述合同均是各方当事人真实意思表示，合法有效。因润果公司未按时偿还贷款本息，振兴公司作为借款合同的保证人已为润果公司偿还其银行贷款本息4952038元元，振兴公司对前述4952038元及利息享有向润果公司追偿的权利，扣除张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤已偿还的181008.25元，振兴公司要求润果公司偿还垫付款4771029.75元及利息的诉讼请求，予以支持，利息应从振兴垫付贷款之日即2019年4月9日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息，2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息。 二、振兴公司与润果公司委托保证合同约定，润果公司未履行或完全履行委托保证合同约定的其他义务，振兴公司有权要求润果公司支付以本合同规定的担保金额的5%计算的违约金，润果公司没有按照合同约定偿还振兴公司已经代偿的本息，已构成违约，润果公司应当支付违约金6000000元×0.05=300000元。 三、润果公司、陈峰分别与振兴公司签订抵押担保合同，陈以润果公司的房地产、游乐场设备（详见皖天源【2018】鉴字0022号“抵押物品清单”）和陈峰的房产（详见皖天源【2018】房估字蒙城第D0001号“抵押物品清单）作为抵押物，以此作为反担保抵押给振兴公司。以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立；企业以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品动产进行抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。本案中，振兴公司与润果公司关于皖天源【2018】鉴字0022号报告中不动产财产、皖天源【2018】房估字蒙城第D0001号报告中不动产未办理抵押登记手续，振兴公司未取得抵押权，振兴担保公司主张在房地产抵押权范围内享有优先受偿的权利的请求，没有依据，不予支持。振兴公司与润果公司关于皖天源【2018】鉴字0022号游乐场设备已在蒙城县市场监督管理局办理抵押登记手续，故振兴公司对皖天源【2018】鉴字0022号报告中的动产依法拍卖、变卖所得价款享有优先受偿。 四、润果公司、陈峰与振兴公司签订不可撤销反担保保证书，张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤与振兴公司签订保证反担保合同，并提交担保书，陈峰、张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤在该保证书中明确约定承担连带责任。振兴公司在代为偿还贷款之日即2019年4月9日起6个月内向保证人主张过权利，陈峰、张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤应承担连带保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，振兴公司与润果公司已经就部分财产办理抵押登记，陈峰、张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤应在依法拍卖、变卖润果公司所有并抵押的登记编号055803112018021的动产（皖天源【2018】0022号评估报告中的动产）范围外承担连带保证责任。张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤在担保书中自愿用本人的县财政统发工资为润果公司提供反担保，此约定说明张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤承担连带责任的方式是用工资履行偿还义务，故张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤应在工资范围内承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条、第一百八十七条、第一百八十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、蒙城县润果农业科技有限公司于本判决书生效后20日内偿还蒙城县振兴融资担保有限公司4771029.75元及利息（利息自2019年4月9日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至还清款之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、蒙城县润果农业科技有限公司于本判决书生效后20内支付蒙城县振兴融资担保有限公司违约金300000元； 三、如蒙城县润果农业科技有限公司不履行本判决书第一项、第二项确定的债务，蒙城县振兴融资担保有限公司对依法拍卖、变卖蒙城县润果农业科技有限公司所有并抵押的登记编号055803112018021的动产（皖天源【2018】0022号评估报告中的动产）所得的价款优先受偿；陈峰对上述优先受偿权之外蒙城县振兴融资担保有限公司未获清偿部分的债务承担连带清偿责任；张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤在工资范围内对上述优先受偿权之外蒙城县振兴融资担保有限公司未获清偿部分的债务承担连带清偿责任;陈峰、张凯、宋秀民、李波、张明羽、杨利、丁怀军、陈伟、赵孟坤承担责任后可向蒙城县润果农业科技有限公司追偿。 四、驳回蒙城县振兴融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50063元，减半收取25031.5元，由蒙城县润果农业科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审判员  薛少华 二〇二〇年八月二十八日 书记员  叶 雯 附相关法条： 《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。