上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初10521号原告：杭州迪邦清洁服务有限公司，住所地浙江省杭州市下城区。法定代表人：许刚明，执行董事。委托诉讼代理人：陈骥，上海小城律师事务所律师。被告：谭绍权，男，1966年11月9日出生，汉族，户籍地重庆市云阳县。委托诉讼代理人：王某某，女，汉族，户籍地重庆市云阳县。委托诉讼代理人：刘亦，上海市尚法律师事务所律师。原告杭州迪邦清洁服务有限公司为与被告谭绍权工伤保险待遇纠纷一案，不服上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决而向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告杭州迪邦清洁服务有限公司委托诉讼代理人陈骥及被告谭绍权、委托代理人王某某、刘亦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杭州迪邦清洁服务有限公司向本院提出诉讼请求，即判令其无需向谭绍权支付医疗费71,100.13元、停工留薪期工资33,619.93元、一次性伤残补助金52,800元。事实和理由：尽管谭绍权所受之伤被认定为工伤，但毕竟是由于第三方侵害所致，谭绍权有权向第三方主张赔偿，且谭绍权于仲裁庭审中明确表示已向事故责任方提起了诉讼，而相关法律规定劳动者因第三人侵权损害赔偿与工伤保险赔偿发生竞合的，劳动者不可在工伤保险赔偿案件中主张重复赔偿，因此仲裁委裁决其先行赔偿缺乏依据；此外，其与谭绍权签订的劳动合同所载内容表明，谭绍权月工资为2,420元，故仲裁委裁决其应按每月4,400元的标准向谭绍权支付停工留薪期工资，缺乏依据。谭绍权辩称，不同意杭州迪邦清洁服务有限公司提出的诉请。理由是：尽管劳动合同载明其月工资为本市当年度最低工资，但杭州迪邦清洁服务有限公司在录用其时口头与其约定月工资为4,400元，每周工作六天休息1天，如有加班按照每月4,400元的标准计发，由于其所受之伤被认定为工伤，故杭州迪邦清洁服务有限公司理应按每月4,400元的标准向其计发停工留薪期工资，并支付工伤保险待遇所涉的本案相关款项。在其就本案所涉事项申请劳动仲裁委,其尚未从第三方获得赔偿,故有权要求杭州迪邦清洁服务有限公司先行支付。本院经审理认定事实如下：2019年1月27日，谭绍权至杭州迪邦清洁服务有限公司从事保洁工作，双方签订了书面劳动合同，主要约定：1.劳动合同生效于2019年2月27日，有效期自2019年2月27日起至2020年2月26日；杭州迪邦清洁服务有限公司派遣谭绍权至用工单位工作的派遣期限自2019年1月27日起；2.谭绍权月工资为2,420元，以该司所在地最低基本工资为基数计算加班工资；该劳动合同未载明谭绍权每周的工作时间，且该司未为谭绍权办理招工登记备案手续，亦未为谭绍权缴纳社会保险费。此外，双方口头约定谭绍权每周工作六天休息一天，杭州迪邦清洁服务有限公司按每月4,400元的标准向谭绍权支付工资，如谭绍权有加班则另行计发工资；每月15日，杭州迪邦清洁服务有限公司以银行转账形式向谭绍权支付上个自然月之工资，每月实发金额如下：709元、5,671元、5,110元、1,348元。2019年4月8日，谭绍权在下班途中发生非本人主要责任的道路交通伤害事故，次日起未至杭州迪邦清洁服务有限公司工作；2019年8月29日，上海市徐汇区人力资源和社会保障局认定谭绍权所受之伤为工伤；2019年11月28日，上海市徐汇区劳动能力鉴定委员会认定谭绍权所受之伤为因工致残程度八级。受伤之后，谭绍权与杭州迪邦清洁服务有限公司处于“两不找”状态。2019年12月10日，谭绍权就本案所涉等事项向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁；仲裁委审理中，双方确认谭绍权可享受的停工留薪期期限为2019年4月8日至同年11月27日、住院22天，杭州迪邦清洁服务有限公司同意向谭绍权支付工伤鉴定费350元；此外，仲裁委在审理中委托上海市徐汇区医疗保险事务中心进行核查，核查结果是：2019年4月8日至同年11月27日间，谭绍权就医过程中产生的医疗费符合工伤支付范围的金额为71,100.13元。2020年4月13日，仲裁委做出如下裁决：1.杭州迪邦清洁服务有限公司于裁决生效之日起七日内先行支付谭绍权2019年4月8日至同年11月27日的工伤医疗费71,100.13元；2.杭州迪邦清洁服务有限公司于裁决生效之日起七日内先行支付谭绍权2019年4月8日至同年11月27日的住院伙食费440元；3.杭州迪邦清洁服务有限公司于裁决生效之日起七日内先行支付谭绍权2019年4月8日至同年11月27日的停工留薪期工资33,676.93元；4.杭州迪邦清洁服务有限公司于裁决生效之日起七日内支付谭绍权一次性伤残补助金52,800元；5.杭州迪邦清洁服务有限公司于裁决生效之日起七日内支付谭绍权工伤鉴定费350元；6.对谭绍权其他请求不予支持；杭州迪邦清洁服务有限公司对该裁决不服，致讼。诉讼中，杭州迪邦清洁服务有限公司提供了一份标题为《2019年度：上海保利西岸(2月份-4月份)》的工资表，其中载明谭绍权1月基本工资2,420元、实际出勤5天、加班费153元，本月应发709元；2月基本工资2,420元、实际出勤22天、加班费1,751元、社保补贴1,500元，本月应发5,671元；3月基本工资2,420元、实际出勤22天、加班费1,190元、社保补贴1,500元，本月应发5,110元；4月基本工资2,420元、实际出勤7天、加班费569元，本月应发1,348元；谭绍权对上述工资表真实性不予认可，杭州迪邦清洁服务有限公司自认在向谭绍权发放工资时未曾一并送达该工资表。经本院查询，确认以下事实：谭绍权于2020年1月10日以邵奇为被告，向本院提起了健康权纠纷之诉讼，本院受理案号为(2020)沪0104民初1591号，在该案审理中谭绍权又申请追加申通快递有限公司为共同被告；2020年5月25日，谭绍权于该案庭审中以重新确认被告为由向本院提出撤诉申请,本院裁决予以准许。2020年7月21日，谭绍权以上海跃美速递有限公司及邵奇为被告，向本院提起了健康权、身体权纠纷之诉讼，本院受理案号为(2020)沪0104民初18139号，该案现处于审理状态。上述事实，有双方的陈述及各自提供的证据在卷资证。本院认为，杭州迪邦清洁服务有限公司对仲裁委所作第2项、第5项裁决未提起诉讼，依法视为服从，本院将在判决主文中予以确认。众所周知，在第三人侵权引起工伤事故的情形下，一般均会产生两种赔偿请求权，其一是工伤职工的工伤保险赔偿请求权，其二是工伤职工向第三人提起的侵权损害赔偿请求权，这两种请求权的权利基础和归责原则不同。司法实践中，也因此存在劳动者分别提起侵权损害赔偿之诉及申请工伤保险赔偿仲裁之竞合情形，对此法院应分别作出判决为宜。如仲裁裁决书所载，工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中相同并存在重复的项目是：工伤保险赔偿中的原工资福利待遇(侵权损害赔偿中的误工费)、医疗费、停工留薪期间的护理费和生活护理费(侵权损害赔偿中的护理费)、住院伙食补助费、交通费、外省市就医食宿费(侵权损害赔偿中的外省市就医住宿费和伙食费)、康复治疗费(侵权损害赔偿中的康复费、康复护理费、适当的整容费、后续治疗费等)、辅助器具费(侵权损害赔偿中的残疾辅助器具费)、供养亲属抚恤金(侵权损害赔偿中的被抚养人生活费)、丧葬补助金(侵权损害赔偿中的丧葬费)等费用；对于上述项目，司法实践中一般采取同一赔偿项目按照就高原则进行认定的方式来处理，即按照侵权损害和工伤保险各自的计算标准，确定两者之中数额较高的作为劳动者应获得的赔偿数额。针对本案而言，涉及的重复项目是医疗费和停工留薪期工资；一次性伤残补助金(侵权损害赔偿中的残疾赔偿金)则属于劳动者可兼得的项目。现有事实表明，谭绍权已就2019年4月8日所受之伤向第三人提起了侵权损害赔偿之诉讼，但该案尚在处理过程中，也就是说谭绍权尚未获得侵权损害赔偿，在此情形下仲裁委裁决杭州迪邦清洁服务有限公司先行向谭绍权支付涉案款项，并无不当；据此，可以认定杭州迪邦清洁服务有限公司提出的不先行向谭绍权支付涉争款项之诉请，缺乏依据，本院不予采纳。关于医疗费之争议。由于仲裁委已在审理过程中委托相关职能部门对谭绍权就医过程中产生的医疗费进行了核查，并认定属于工伤保险基金支付范围的金额为71,100.13元;结合杭州迪邦清洁服务有限公司未为谭绍权缴纳社会保险费的事实，谭绍权要求该司先行支付医疗费的仲裁主张，并无不当。关于停工留薪期工资之争议。诉讼中，双方对谭绍权工伤前的工资待遇持有争议，杭州迪邦清洁服务有限公司依据劳动合同和工资表，主张谭绍权月基本工资为2,420元，其余收入为加班工资和社保补贴，工作时间是做五休二，但是谭绍权对此不予认可，主张工作时间是做六休一、月工资4,400元，其余收入为加班工资。对此争议，本院做如下分析认定：1.杭州迪邦清洁服务有限公司自认工资表未曾在发放工资时向谭绍权送达，属于该司单方自行制作的书面材料，而且其中所载社保补贴并无相关证据印证，故本院对该证据不予确认；2.双方签订的书面劳动合同并未具备劳动合同所有必备要件，如工作时间等，因此在双方就约定的工作时间发生争议时，本院采信劳动者的主张，认定双方在入职之时约定谭绍权的每周工作时间是做六休一；3.当用人单位实际发放给劳动者的工资金额与劳动合同所载内容不一致,而且劳动者与用人单位就工资金额产生争议时，仅仅依据劳动合同所载内容来认定工资金额，显然不当；由于用人单位对劳动者享有的工资待遇、工作时间负有举证责任，而杭州迪邦清洁服务有限公司所提供的证据不足以证明劳动合同所载内容即为双方真实约定，因此本院采信谭绍权的主张，认定双方口头约定在谭绍权做六休一的前提下其可得工资为4,400元。4.由于停工留薪期待遇是以劳动者工伤前原工资福利待遇为处理标准的，因此应以谭绍权在标准工时制情况下所获取的工资为计算停工留薪期工资的基数。根据谭绍权自述，其获取工资4,400元的前提是每周工作六天，因此本院以此为基数进行了核算，可以认定谭绍权标准工时制前提下所获每月工资为3,681元，那么谭绍权于2019年4月8日至2019年11月27日期间可获取的停工留薪期工资即应以此为基数，经本院核算总金额为28,260.83元，杭州迪邦清洁服务有限公司应将该款先行支付给谭绍权。需要说明的是，谭绍权一旦通过诉讼获得了医疗费、误工费及住院伙食费赔偿之胜诉权，理应即刻将案件的处理结果告知杭州迪邦清洁服务有限公司；杭州迪邦清洁服务有限公司也应关注相关案件的处理结果，一旦发现谭绍权在它案中获得了医疗费和误工费之赔偿，并取得了相关款项，即有权要求谭绍权归还其先行支付的医疗费和停工留薪期工资；如果谭绍权在侵权案件中获取的误工费和医疗费、住院伙食费赔偿，低于在本案中获取的停工留薪期工资和医疗费，谭绍权有权根据“就高原则”，将在侵权案件中所获的赔偿款归还给杭州迪邦清洁服务有限公司；反之，如果谭绍权在侵权案件中获取的误工费和医疗费、住院伙食费赔偿，高于或等于在本案中获取的停工留薪期工资和医疗费,谭绍权则需将其在本案中获取的款项返还给杭州迪邦清洁服务有限公司。关于一次性伤残补助金争议。由于杭州迪邦清洁服务有限公司未为谭绍权缴纳社会保险费，因此该司主张不向谭绍权支付一次性伤残补助金，本院难以支持。根据相关规定，XXX伤残的工伤人员，可享受11个月本人工资为基数的一次性伤残补助金，此处的本人工资是指工伤人员因工作遭受事故伤害或者患XXX疾病前12个月平均月缴费工资，如本人工资低于本市职工平均工资60%的，则按照本市职工平均工资的60%计算。由于谭绍权于2019年1月27日入职，且无论是双方于劳动合同中约定的工资还是实际标准工时制工资，均低于2018年4月1日起的本市职工社会保险缴费基数的下限5,259元，因此该司应以5,259元为基础为谭绍权缴纳2019年1月至3月的社会保险缴费，那么上述所涉的每月“本人工资”即为5,259元。谭绍权在仲裁时主张的“本人工资”为4,800元，显然低于5,259元，因此仲裁委以4,800元计算基数并无不当；经本院核算，杭州迪邦清洁服务有限公司理应向谭绍权支付一次性伤残补助金52,800元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第三十三条第一款、第三十七条第一款第一项、第六十二条第二款、第六十四条第二款规定判决如下：一、杭州迪邦清洁服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付谭绍权2019年4月8日至同年11月27日期间的工伤医疗费71,100.13元；二、杭州迪邦清洁服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付谭绍权2019年4月8日至同年11月27日的停工留薪期工资28,260.83元；三、杭州迪邦清洁服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付谭绍权一次性伤残补助金52,800元；四、杭州迪邦清洁服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付谭绍权2019年4月8日至同年4月30日的住院伙食费440元；五、杭州迪邦清洁服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付谭绍权工伤鉴定费350元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  史 清二〇二〇年八月五日法官助理  颜柏龄书 记 员  颜柏龄附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……第六十二条……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。