济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初5581号原告:李平舒,女,1991年11月1日出生,汉族，住黑龙江省绥化市委托诉讼代理人：侯艳霞，河南若讷律师事务所律师。被告：山东信汇丰银信息科技有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370102MA3L75RL7J。法定代表人：王国峰，执行董事兼经理。被告：王国峰，男，1981年7月10日出生，汉族，住济南市被告：商君宏，男，1981年2月7日出生，汉族，住济南市原告李平舒与被告山东信汇丰银信息科技有限公司（以下简称信汇丰银公司）、被告王国峰、被告商君宏民间委托理财合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告李平舒委托诉讼代理人侯艳霞，被告信汇丰银公司、被告商君宏、被告王国峰经本院传票送达无正当理由拒不到庭单价诉讼。本案现已审理终结。李平舒向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告信汇丰银公司、王国峰、商君宏共同向原告李平舒退还投资款190546元，并承担违约金83840.24元(该违约金以月息2分，暂从2018年7月19日计算到2020年5月19日，以后计算到实际付清之日止)，共计274386.24元；2、由被告信汇丰银公司、王国峰、商君宏承担本案诉讼费用事实和理由：2018年4月19日原告李平舒与被告山东信汇丰银信息科技有限公司签订了一份“咨询服务协议”，被告信汇丰银公司作为国内投资咨询服务的实力品牌公司，原告李平舒向被告信汇丰银公司支付理财款，由被告信汇丰银公司代原告进行投资理财，原告李平舒在被告信汇丰银公司的“FS丰汇”平台开设了账号为3087254的专用理财账号，并投入了3万美元(折合人民币190546元)起始资金。本协议约定期限为三个月，自2018年4月19日至2018年7月19日，原告李平舒每月收益2%以上的收入作为被告信汇丰银公司的服务费。原告李平舒通过第三方平台收到理财收益款后，把高于2%的收益款全部分别返还给了信汇丰银公司的股东即王国峰和商君宏的个人卡上。合同到期后被告信汇丰银公司平台不再提供咨询和理财服务，并且也不再向原告李平舒支付任何收益，原告李平舒投入的3万美元(折合人民币190546元)起始资金，原告李平舒多次向三被告催要要求返还，但被告信汇丰银公司、王国峰、商君宏以种种理由推脱拒不退还。被告信汇丰银公司、被告王国峰、被告商君宏未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月19日，甲方李平舒与乙方信汇丰银公司签订咨询服务协议一份，双方约定：1、咨询内容，乙方为甲方使用决策系统提供咨询以及指导服务并在甲方使用过程中给予其专业化、合理化的建议，并就甲方实操过程中的现时及潜在风险给予及时提示并提供相应操作建议。2、乙方通过但不限于远程视频、现场指导、邮件指导，以及微信、电话解答等方式为甲方使用决策系统以及实操提供咨询以及指导。3、为使甲方熟练掌握和使用决策系统，甲方自愿以个人名义开始实盘账户并存入一定金额的起始资金进行实盘操作。4、甲方账户信息：甲方已经在FS丰汇平台开设了账户，开户账号：3087254，起始资金：3万美元。5、协议期限，本协议期限为3个月，从2018年4月19日开始至2018年7月19日止。在本期限届满前，如双方对继续本协议约定的咨询公司没有异议的，则双方应提前一个月签到补充协议变更期限或双方重新签订重新合作协议；如未能就是否继续本协议咨询关系达成一致或一方明确表示不再继续合作的，本协议自本条约定期限届满时终止。6、咨询费用，甲乙双方同意乙方按甲方账户的收益获取相应咨询服务费，如甲方当月收益达到2%以上的，超过2%的部分则全部作为乙方的咨询服务费用；如甲方当月获取的收益少于2%的，为支持甲方后期的学习，乙方将从前期收取的咨询服务费用中返还甲方未到2%的收益差额；如果甲方账户当月发生亏损，亏损达到10%时应平仓并停止交易，为便于甲方后期操作账户的完整性，乙方从前期收取的咨询服务费用中等额返还给甲方亏损额，以上乙方给予甲方的返还范围不包括甲方私下操作所造成的损失。7、甲方应以月度为一个结算周期向乙方支付咨询服务费用，即以每月20日为一个结算周期的终止日，甲方应于每个结算周期结束后5个工作日内向乙方结算支付咨询服务费。8、违约责任，协议一方未履行或未有效履行本协议项下义务的，均构成违约，应承担相应的违约责任，如给对方造成损失的须据实赔偿。2018年4月18日，李平舒向迅付信息科技有限公司-丰徽平台账号转款190546元。2018年7月19日之后，李平舒未收到每月2%的收益。2018年5月21日，李平舒向王国峰账户支付咨询服务费14255元；2018年6月22日，李平舒向王国峰账户支付咨询服务费13969元；2018年10月10日，李平舒向商君宏账户支付咨询服务费14098元。2018年4月19日，李平舒向信汇丰银公司签署了风险告知书，李平舒对可能涉及的风险：资产合法性的风险、汇率波动的风险、政策的风险、不可抗力的风险表示知悉并理解。信汇丰银公司成立于2017年9月4日，股东为商君宏、王国峰。王国峰为执行董事兼经理，商君宏为监事。商君宏认缴出资额490万元，实缴额0元，认缴出资日期2047年12月31日。王国峰认缴出资额510万，实缴额0元，认缴出资日期2047年12月31日。本院认为，本案系民间委托理财合同纠纷。被告信汇丰银公司、商君宏、王国峰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和举证、质证的权利，本院依法缺席审判。涉案咨询服务协议第四条约定“咨询费用，甲乙双方同意乙方按甲方账户的收益获取相应咨询服务费，如甲方当月收益达到2%以上的，超过2%的部分则全部作为乙方的咨询服务费用；如甲方当月获取的收益少于2%的，为支持甲方后期的学习，乙方将从前期收取的咨询服务费用中返还甲方未到2%的收益差额；如果甲方账户当月发生亏损，亏损达到10%时应平仓并停止交易，为便于甲方后期操作账户的完整性，乙方从前期收取的咨询服务费用中等额返还给甲方亏损额，以上乙方给予甲方的返还范围不包括甲方私下操作所造成的损失。”双方协议中所约定的上述条款，具有保底条款的性质，违背了民法的公平原则以及委托关系中责任承担的规则，应属无效条款。因保底条款属于委托理财协议的目的条款或核心条款，保底条款无效即导致委托理财协议整体无效，因此，李平舒与信汇丰银公司之间的委托理财协议为无效协议。委托理财协议无效，因合同取得的财产应当予以返还。因此，信汇丰银公司应当向李平舒返还本金190546元，咨询服务费42322元，李平舒也应当返还因此取得的收益54020.74元，信汇丰银公司应当返还178847.26元。关于李平舒主张利息的问题，由于李平舒对于委托理财协议无效亦存在过错，其要求信汇丰银公司承担利息损失的诉讼请求，本院不予支持。关于王国峰、商君宏是否在未实缴出资款范围内对第一项诉讼请求承担连带偿还责任问题。对于股东出资应否加速到期的问题，根据相关规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。商君宏认缴出资额490万元，实缴额0元，认缴出资日期2047年12月31日。王国峰认缴出资额510万，实缴额0元，认缴出资日期2047年12月31日。本案中根据现有证据，本院无法认定信汇丰银公司符合上述除外情形，故对于李平舒该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东信汇丰银信息科技有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告李平舒返还民间委托理财本金178847.26元；二、驳回原告李平舒其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5416元，减半收取2708元，由原告李平舒承担943元，由被告山东信汇丰银信息科技有限公司、商君宏负担1765元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张兴欣二〇二〇年八月二十日书记员  孟祥坤