广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初8265号原告：沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司，住所地广东省中山市火炬开发区****************卡之一，统一社会信用代码914************622。负责人：高某1，男，1959年9月2日出生，汉族，住上海市宝山区*************，公民身份号码310************255，该公司副总经理。委托诉讼代理人：李东东，男，该公司工作人员。被告：赵文革，男，1968年6月23日出生，汉族，住陕西省白水县********，公民身份号码612************718。委托诉讼代理人：梁剑敏，广东登鼎律师事务所律师。第三人：沈阳神盾保安服务有限公司，住所地沈阳市浑南新区********（乙-29），统一社会信用代码912***********817U。法定代表人：高某1。委托诉讼代理人：李东东，男，该公司工作人员。原告沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司（以下简称神盾公司中山分公司）与被告赵文革劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月30日立案后，依被告赵文革的申请依法追加沈阳神盾保安服务有限公司（以下简称神盾公司）为本案第三人，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告神盾公司中山分公司的委托诉讼代理人李东东，被告赵文革的委托诉讼代理人梁剑敏，第三人神盾公司的委托诉讼代理人李东东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告神盾公司中山分公司向本院提出诉讼请求：判令原告无需支付2018年9月至2019年8月期间的加班工资差额9154.86元及解除劳动合同的经济补偿金23003.94元，合计32158.80元。事实与理由：原被告签订的劳动合同已经载明住宿、餐费由原告统一代办，作为薪酬之一，但被告在未告知原告的情况下私自在外租房子，同一岗位的员工均可证明原告有统一安排住宿及餐食。因原告确有提供吃、住，且作为薪酬之一，故原告不认为少发加班费。原告不需支付被告自行解除劳动合同的经济补偿。原告神盾公司中山分公司向本院提供的证据有：1.考勤表；2.薪酬明细；3.劳动合同；4.证人证言；5.餐费住宿说明、费用通知单；6.仲裁裁决书。被告赵文革辩称，神盾公司中山分公司没有足额支付赵文革的劳动报酬，赵文革以劳动合同法第三十八条第一款第二项提出解除劳动合同符合法律规定。劳动仲裁认定事实正确，也证明了神盾公司中山分公司没有足额支付赵文革的工资，所以劳动仲裁的裁决理应得到支持。被告赵文革未就其辩称意见向本院提供证据。第三人神盾公司述称，其方同意神盾公司中山分公司的意见。第三人神盾公司就其述称意见未向本院提供证据。本院经审理认定事实如下：赵文革于2013年12月入职神盾公司中山分公司，任职保安。双方有签订书面劳动合同。赵文革在职期间由神盾公司中山分公司派遣至其方契约客户处任保安工作。另查，赵文革提交经神盾公司中山分公司确认的参保证明，反映神盾公司中山分公司于2018年9月至2019年9月期间已为赵文革参加社会保险，赵文革2019年9月至2019年8月期间应代扣社会保险费合计3329.88元。赵文革的工资结构为：基本工资＋加班费，从2018年7月1日起赵文革的正常工作时间工资标准调整为1720元/月。神盾公司中山分公司每月20日左右通过银行转账形式支付赵文革上月工资，未要求赵文革进行签收，亦未发放工资条。神盾公司中山分公司仅支付赵文革工资至2019年8月，未支付2019年9月工资。神盾公司中山分公司提交薪资明细，拟证明赵文革2018年6月至2019年9月工资情况，又主张依据双方签订的劳动合同第五条第3点约定，转正之日起开始提供伙食、住房、费用由公司统一代办，其方根据业主每月统计的水电费数据，水电费、住宿费由保安人员均摊，并提交餐费住宿说明及费用通知单拟证。赵文革确认劳动合同，不确认餐费住宿说明及费用通知单，称其方没有在神盾公司中山分公司住宿，之前有住过，但后来搬出去了，仅确认薪资明细及薪资条中2018年6月至2019年8月期间的实发工资数额，其余均不予确认。经查，薪资明细未有赵文革签名确认，反映2018年9月至2019年8月期间实发工资合计33523.13元，每月代扣费用为：水电费＋住宿费＋社会保险费，2018年9月至2019年9月期间代扣社会保险费项目及数额与上述本会经参保证明反映的参保基数核算的个人缴费金额一致。劳动合同第四条第1点约定“甲方每天工作时间按照10.5小时计算（乙方每天上班时间为12小时，其中90分钟为用餐休息时间）……”第五条第3点约定“乙方进公司试用期结束转正之日起开始享受其他补贴，提供伙食、住房等（总经理特批除外），费用由公司统一代办，作为薪酬之一，生活用品由乙方自理”。费用通知单由中山盈亮健康科技有限公司出具，未反映赵文革在宿舍住宿。另，神盾公司中山分公司未能提交证据证明赵文革在其方宿舍居住及在其方饭堂用餐。神盾公司中山分公司处实行白班、夜班两班倒工作制，每班12小时。赵文革称白班与同事轮换吃饭，晚班无需吃饭，其晚班上班期间一直在岗上班，神盾公司中山分公司应按照其出勤12小时/天支付2018年8月至2019年8月期间延长工作时间、休息日及法定节假日加班工资差额。神盾公司中山分公司不确认赵文革主张的加班情况，称赵文革上班期间有90分钟就餐休息时间，劳动合同中有约定，且考勤表亦有备注，为此提交考勤表、证人证言，但未申请证人出庭作证。赵文革确认考勤表，不确认证人证言，称不知道该证人是谁。经查，2018年9月至2019年9月考勤表中均有赵文革的签名确认，考勤表最后一栏备注“每班工作时间按照10.5小时计算（乙方每天出勤时间为12小时，其中90分钟为用餐休息时间）”，2018年9月、10月出勤均为晚班，2019年6月至同年9月期间出勤均为晚班，经统计，赵文革在2018年9月至2019年8月期间正常工作时间出勤合计250天（其中2019年1月8日出勤8小时，实际延长工作时间出勤天数为249天）休息日加班54天、法定节假日加班9天，2019年9月1日至同月16日期间正常工作时间出勤9天、休息日加班4天、法定节假日加班1天。双方均确认考勤表中的餐费一栏为当月的餐费补贴，2018年9月至2019年8月期间的餐费补贴合计2114元，2019年9月餐费68元。证人证言主要载明，证明人丁洪均自2014年2月14日入职以来，神盾公司中山分公司在外派单位处均有安排住宿及提供餐厅就餐。赵文革在神盾公司中山分公司处上班至2019年9月19日，赵文革于2019年9月23日以邮件形式向神盾公司中山分公司发出解除劳动合同通知书，为此，赵文革提交解除劳动合同通知书，神盾公司中山分公司确认于2019年9月24日收到该解除劳动合同通知书，但主张赵文革没有提前打招呼，后来就一直没来公司，也联系不上，故主张赵文革属于自行离职。经查，解除劳动合同通知书反映赵文革以神盾公司中山分公司未依法足额支付劳动报酬为由，根据劳动合同法第三十八条第一款第二项的规定，向神盾公司中山分公司提出解除劳动关系。赵文革与神盾公司中山分公司均确认赵文革解除劳动关系前12个月平均工资为3833.99元。赵文革与神盾公司中山分公司关于解除劳动合同争议一案，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日作出中劳人仲案字（2020）5548号非终局仲裁裁决，该仲裁裁决查明赵文革提交租房收据，住房收据反映2019年1月至同年10月期间按月支付水电费及房租费，后裁决如下：神盾公司中山分公司须于本裁决生效后即支付赵文革：（一）2018年9月至2019年8月期间的加班工资差额9154.86元；（二）解除劳动合同的经济补偿金23003.94元；（三）2018年1月1日至2019年9月24日期间带薪年休假工资790.8元；（四）2019年9月1日至同月16日工资1961.76元；以上合计34911.36元；二、驳回赵文革的其余仲裁请求。后神盾公司中山分公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，主张前述权利，赵文革未在规定的期限内向本院提起诉讼。庭审中，神盾公司中山分公司确认赵文革存在加班情况，主张已经足额支付了加班费，但明确没有依据。另，仲裁期间，神盾公司中山分公司主张因赵文革于9月19日上晚班时在执勤室睡觉，其方于9月20日口头通知赵文革暂时休假，赵文革于当日起未回神盾公司中山分公司上班，且无法联系到赵文革，主张双方至今未解除劳动合同。诉讼中，神盾公司中山分公司及赵文革确认双方劳动关系于2019年9月24日解除，在此之前双方没有以其他方式提出解除。本院认为，本案为劳动合同纠纷。双方争议的焦点为：一、神盾公司中山分公司应否支付赵文革2018年9月至2019年8日期间加班工资差额；二、神盾公司中山分公司应否支付赵文革解除劳动合同的经济补偿金。关于焦点一。神盾公司中山分公司确认赵文革存在加班的事实，且双方确认于2019年7月起正常工作时间工资标准为1720元/月（即9.89元/小时），本院予以确认。关于赵文革前述期间实际的延长工作时间、休息日及法定节假日加班时数问题。神盾公司中山分公司提交的经赵文革确认的考勤表已记载赵文革每月的出勤情况，并于最后一栏备注有“每班工作时间按照10.5小时计算（乙方每天出勤时间为12小时，其中90分钟为用餐休息时间）”，故本院采信神盾公司中山分公司的主张，认定赵文革每天出勤12小时，其中90分钟为用餐休息时间，实际每班工作时间按照10.5小时计算。根据前述查明认定的事实及双方确认的考勤表核算出赵文革2018年9月至2019年8月期间存在延长工作时间622.5小时、休息日加班567小时及法定节假日加班94.5小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，神盾公司中山分公司应支付赵文革2018年9月至2019年8月期间的加班工资合计23253.87元（9.89元/小时×622.5小时×150%＋9.89元/小时×567小时×200%＋9.89元/小时×94.5小时×300%）。又，神盾公司中山分公司未能提交充足证据证明赵文革在其方宿舍住宿及在其方饭堂用餐，其方提交的薪资明细中有代扣水电费及餐费的内容，但未有赵文革签名确认，且赵文革对该薪资明细中除实发工资数额外的项目明细不予确认，故神盾公司中山分公司应承担举证不足的不利后果。根据赵文革的实发工资数额及每月应承担的社会保险费，神盾公司中山分公司实际已支付赵文革2018年9月至2019年8月期间的加班费合计应为14099.01元（33523.13元＋3329.88元－2114元－1720元/月×12个月）。综上，神盾公司中山分公司仍须支付赵文革2018年9月至2019年8月期间加班工资差额9154.86元（23253.87元-14099.01元）。关于焦点二。诉讼中，神盾公司中山分公司及赵文革确认双方劳动关系于2019年9月24日解除，并确认在此之前双方没有以其他方式提出解除劳动合同。故本院予以确认。赵文革于2019年9月23日向神盾公司中山分公司邮寄解除劳动合同通知书，明确以神盾公司中山分公司未依法足额支付劳动报酬为由，神盾公司中山分公司明确于2019年9月24日收到，根据劳动合同法第三十八条第一款第二项的规定向神盾公司中山分公司提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条的规定，并结合赵文革解除劳动关系前12个月平均工资3833.99元，神盾公司中山分公司应支付赵文革解除劳动合同的经济补偿金23003.94元（3833.99元/月×6个月）。基于以上认定，对神盾公司中山分公司主张无需支付赵文革2018年9月至2019年8月期间的加班工资差额9154.86元及解除劳动合同的经济补偿金23003.94元的诉讼请求，本院均不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司应于本判决生效之日起七日内向被告赵文革支付2018年9月至2019年8月期间的加班工资差额9154.86元及解除劳动合同的经济补偿金23003.94元；二、原告沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司应于本判决生效之日起七日内向被告赵文革支付2018年1月1日至2019年9月24日期间带薪年休假工资790.8元及2019年9月1日至同月16日工资1961.76元；三、驳回原告沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司已预交），由原告沈阳神盾保安服务有限公司中山分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  欧贝贝人民陪审员  吴铨玉人民陪审员  柯毅林二〇二〇年八月二十六日书 记 员  陈芷云孙永辉