四川省会东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川3426刑初115号 公诉机关四川省会东县人民检察院。 被告人付亚丁，男，1999年8月24日出生，苗族，初中文化，农民，贵州省水城县人，住贵州省六盘水市水城县。因涉嫌诈骗罪，2020年7月13日被会东县人民法院判处有期徒刑三年，现羁押于会东县看守所。 四川省会东县人民检察院以东检一部刑诉[2020]170号起诉书指控被告人付亚丁犯诈骗罪，于2020年7月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序,于2020年8月7日公开开庭进行了审理。会东县人民检察院指派检察员张春莉、书记员杨梅出庭支持公诉，被告人付亚丁到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年2月23日，被告人付亚丁在贵州省水城县周某家，以每月6000元租金向被害人周某租赁了一辆鲁通重工牌的黄色铲车并于当日经刘远华介绍将该铲车以9880元的价格卖给罗某。2020年5月15日，罗某又以14600元的价格将该铲车卖给谢某。经贵州省水城县发展和改革局认定，该铲车认定价格为22620元。 公诉机关认为，被告人付亚丁虚构事实、隐瞒真相，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。其在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定，对新发现的罪作出判决，数罪并罚决定执行的刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人付亚丁当庭认罪，未辩解。 经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。 另查明：2020年7月13日，被告人付亚丁因犯诈骗罪被会东县人民法院判处有期徒刑三年，罚金一万元。一审宣判后，被告人付亚丁未上诉，判决已生效。 认定被告人付亚丁犯诈骗罪，有公诉机关当庭提交的下列证据予以证实： 一、书证、物证 （一）受案登记表、立案决定书、移送案件通知书，证实2020年6月1日19时由周某报案至水城县公安局蟠龙派出所，同月3日立案；2020年7月7日，由城县公安局将本案移送会东县公安局管辖。 （二）户籍证明，证实被告人系成年人 （三）接受证据材料清单及相关证据，接受周某提供的证据:铲车收据，证实2016年10月5日收周某34800元，商品是某某（看不清）928；租赁合同，证实2020年2月23日，付亚丁与周某签订装载机租赁合同，付亚丁向周某租了一辆铲车，租金每月6000元，租期6个月，每月28号付一次。 罗某提供的微信支付交易明细证明、铲车微信转账记录，证实罗某于2020年2月23日17时31分20秒以扫二维码付款的方式向呢称为“、冉先生”的付款5000元 谢某提供车辆转卖协议、微信截图，证实2020年5月15日，罗刚将鲁工牌装载车一台以14600元的价格转卖给谢某。 （四）调取证据通知书，证实手机号码为187××××9681（刘胜良，实际是刘远华使用）和手机号码为182××××3423（罗某）在2020年2-3月份的通话清单，两人之间有大量通话。 （五）刑事判决书，证实付亚丁因犯诈骗罪于2020年7月13日被会东县人民法院判处有期徒刑三年并处罚金1万元。 二、证人证言 (一)罗某的两次证言 第一次，大概在2020年3月，我家里需要用车，我请干亲家刘远华帮我买一辆铲车。后来我听刘远华说，他的朋友付亚丁联系好了一个铲车需要9980元。然后付亚丁和我干亲家刘远华到我家来，我们谈好价格9980元，我付了4880的现金，用微信转了5000元给付亚丁。付亚丁和刘远华去蟠龙镇林场开铲车，刘远华将铲车开回来后就送到我家来了。后来我准备出去打工就将铲车卖给了谢某。我不知道付亚丁的铲车是谁所有，付亚丁没有说过铲 车是他租来的，我也不知道是租来的。 第二次，我和付亚丁只见过一次，就是刘远华介绍我买付亚丁铲车那次。我将铲车以14600元卖给谢某了。其余证言与第一次一致。 (二)刘某某的两次证言 第一次，大概在2020年3月，我干亲家罗某叫我帮他买一辆铲车，正好我一个朋友付亚丁到我的店里吃饭，我问他的铲车还在不在，他说已经卖了。没过几天，他又给我打电话说他联系了一个铲车需要9880元，钱一分都不少。然后付亚丁就开车来我的饭店接我到我干亲家罗刚家，我们到罗某家，罗某付了4880元现金，用微信转了5000元给付亚丁，然后付亚丁就用车拉我到蟠龙镇林场，他自己一个人开车走了。我一个人开着车去罗某家，后来付亚丁还差罗某一个大铲，但罗某打电话给付亚丁就打不通了。车后来罗某又卖给了谢某。罗某向付亚丁购买铲车没有凭证。付亚丁没有说过铲车是租来的，我也不知道是租来的。付亚丁没有做工程。 第二次，付亚丁的奶奶是我的姑奶，他父亲和我的关系很好，是我弟弟刘远国的堂姨夫，我们是亲戚，我一直认识他。付亚丁家之前有一个铲车，当时罗某打算买一个铲车，我就给付亚丁说了，他说家里的铲车早卖了。过了三天左右，付亚丁主动打电话说重新买了一个铲车，已把钱付好了，可以转手以9880元卖给罗某。付亚丁当时的电话是170××××8444。购买车前罗某和付亚丁互不认识。购车款第一笔5000元是在微信转到付亚丁通过微信向他朋友要来的收款码里面，第二笔4880元是现金，是罗某交给我，让我跟付亚丁去蟠龙镇林场看车的状况，确定价值9880元后，再让我转付给付亚丁的，付现金只有我和付亚丁在场。 （三）谢某的证言，2020年5月15日，我因工地上需要一个车，我听说罗某有一个铲车，罗某说他要出去打工想将铲车卖了，我们就谈好以14600元的价格购买。我给了罗某1.1万现金，微信给他转了3600元，付了钱我就将铲车开回家了。铲车现在我家，有购买合同。不知道铲车是谁所有，不知道是租来的。我的微信呢称是“平静过好每一天”，罗某微信呢称是“下一次相遇”。 （四）冉某的证言，2020年2月23日17时31分，付亚丁通过微信给我5000元，我的微信号码是（ｒａｒｉｘｕ2424）。 三、被害人周某的陈述 2020年2月23日，付亚丁来我家向我租铲车，我们当时谈好的6000元租一个月，我当时让他先付我一个月的押金，他就说他的钱买材料了，他就说他先把机子拉走，晚上打3000元给我，第二天再给我打3000元，但是他一分钱都没有向我打过。之后我经常给他打电话，他一天推一天的，就没有向我支付钱。租了大概一个月后他的电话就打不通，直到今天（2020年6月1日）我去猴场找到我的车，我就问这个铲车买了多久了，对方说刚买不久，我说我给他租铲车用，然后我就打电话报警了。我到猴场派出所，听说付亚丁涉嫌口罩诈骗已被抓了。2018年6月左右，我舅子杨某把我的电话给付亚丁，付亚丁就让我开着我的铲车去猴场他的工地上帮他做几天，我当时没有去，直到2020年2月23日他来我家租我铲车我才见过他本人。我租给付亚丁的时候签订了合同，内容是每月6000元钱、每月的28日支付租金、期间出现问题由承租方承担。我车是2016年冬天在双水矿山机电市场以34800元购买的一辆黄色鲁通重工牌子的，型号是928的，右大臂坏过，是经过焊机焊接过的，电瓶被盖子被锈过，我自己用铁重新焊接过，很好辨认的，铲车是有发票的。现在铲车是被猴场一个叫小东元（学名不知道）的人使用，他的号码是187××××4918，我今天一看见就认出来了，我当时没有向小东元说他所使用的铲车是我的车。 四、被告人付亚丁的供述与辩解 第一次，我于2020年4月5日因在网上以卖口罩的方式骗钱涉嫌诈骗罪被会东县公安局关押在此，马上就快开庭审理。我和周某是朋友关系，刘某某、罗某和我是亲戚关系，刘某某是伯伯，罗某是叔叔。我开始在周某处租赁过一辆铲车，后面是买的。这辆铲车是一辆黄色的小型鲁通重工牌928型号的铲车，是辆旧的车，看起来用了两三年，天窗和驾驶室被修过。2020年2月20多号的时候，我到周某家租车，当时我们谈成6000元一个月，我跟他一次性签了6个月的合同。当时租赁的时候租金和押金都没有给，签协议的时候我跟他说过几天转3000元，剩下的3000元在一个月内给他。后面想到要买车，就没有给他钱。过了两三天，我就打电话问他是否在家，他说在，我就给他说，我准备买这个铲车，他说这个车子21800元，我就和他讲价，谈成18000元。白天我再去他家，跟他说这个车子驾驶室修过，问他16000元可以不，然后谈了半天，最后以16000元的价格成交。我当时给了他11000元现金，没有打收条之类的凭据，还欠他5000元，当时答应过一个多月后给他。后面因为我被抓了就至今没有给他钱。我买车的时候没有签订协议、合同，也没有要求对方提供车辆的合格证等之类的合法手续。我找周某买车的事情，我无法提供任何凭据或相关证据。我之前买过一辆别克小轿车，签了协议也要求对方提供车辆合格证，我找周某买车的时候，没要求这些是想到我们是认识的。车辆租赁合同还在周某那里是因为我出于信任忘记了。我买这辆铲车没有跟其他人讲过，我买了这辆车一个星期后就被我卖给刘远华了，因为我买铲车是准备做一个工程的，后面因为工程做不起就卖了。大概2020年2月20几号的时候，我到刘远华开的饭店吃饭，他问我找不找得到合适的铲车，他准备去拉河沙，我说我这里有个，问他要不要，他说可以并问我车子发动机这些如何，我说都是好的。然后我们就谈价格，谈成12800元，因为我之前欠他3000元，所以当时他给了我9800元。当天我就开着铲车到他的饭店把车子交给他。接着我们去了罗刚家，刘远华给了4800元现金，又用罗刚微信转了5000元给我。罗刚转钱给我，是因为罗刚和刘远华是合作关系。我把铲车卖给刘远华时没有签订协议或合同之类的，对方也没有要求我提供铲车的相关凭证，我卖给刘远华的时候就说这个车是辆旧车，用了两年多，发动机、车况都还可以，没有大修过，我跟他说这个车是我买的，没有买几天，公路没有谈成就没有用。我当时使用的手机号码是180××××1175和170××××8444，收款微信名是“、冉先生”。我清楚了水城县发展与改革局对周某租赁给我的那辆鲁通重工车进行的价格鉴定，该车价值人民币22620元。 第二次，我从周某处获得的铲车是买的，我无法提供证据证实买车的事，我当时还在他家门口买了烟，烟和钱一起拿给他的。我当时拿的现金给他，我当时身上随时都是几千上万的在身上。后来将铲车以12800元卖给刘远华，刘远华还差我3000元，他当时给我4800元现金，罗刚微信给我转了5000元，他先转在冉某的微信上的，他微信名字“、冉先生”，他微信号我记不得了。我是还冉某的钱，这个钱他是认帐的。 五、辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片、现场勘验情况分析报告： （一）现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实贵州省水城县盘龙镇发贡村三组周某铲车诈骗案的现场情况。 （二）辨认笔录（周某）、照片及说明，证实2020年6月4日9时15分，水城县公安局蟠龙派出所民警组织周某对编号1-12张免冠彩色照片进行辨认，在见证人朱某的见证下，经过周某进行约十分钟时间的认真仔细辨认，明确指出编号8号照片上（付亚丁），就是2020年2月23日在贵州省水城县对其实施诈骗的人。 辨认笔录（罗刚）、照片及说明，证实2020年6月4日12时24分，水城县幡龙派出所民警组织罗刚对卖铲车的人进行辨认，在见证人的见证下，经过罗刚对编号1-12张免冠彩色照片进行认真仔细辨认，明确指出编号9号照片上（付亚丁）的人是卖车给他的人。 六、鉴定意见 价格认定协助书及价格认定结论书（水价认字【2020】1号）、鉴定意见通知书，证实经水城县发展和改革局认定，本案涉案的鲁通重工车，认定价格为22620元。2020年7月9日告知付亚丁并电话告知被害人。 上述证据，被告人付亚丁对刘远华的证言有异议，认为自己做过工程，但是已经做完了，自己做的工程跟铲车没有关系；对自己的供述与辩解有异议，认为当时购买铲车时给了周某1.1万元，还顺手递了一条烟给周某。 综合公诉机关出示的证据及被告人发表的质证意见，本院认为，公诉机关出示的证据来源合法，内容客观、真实，相互印证，具备合法性、真实性、关联性，形成完整的证据锁链，足以证明查明事实。 本院认为，被告人付亚丁以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪,公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人付亚丁当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。付亚丁所犯本案的诈骗罪是在判决宣判后，刑罚执行完毕前发现的漏罪，应予数罪并罚。因诈骗取得的受害人财物，系违法所得，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第四十七条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条第一款第三项之规定，判决如下： 一、被告人付亚丁犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，与2020年7月13日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元合并，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月5日起至2024年4月4日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 二、继续追缴涉案财物鲁通重工牌铲车一辆（黄色、型号：ＺＬ928），并发还被害人周某。（贵州省水城县） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 敏 人民陪审员  谢宗成 人民陪审员  张 玉 二〇二〇年八月九日 书 记 员  孙涵雯 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第十条第一款第三项行为人已将诈骗财物用于清偿债务或者转让给他人，具有下列情形之一的，应当依法追缴： （三）对方以明显低于市场的价格取得诈骗财物的；