文书内容广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初4528号原告：空气化工产品（广州）有限公司，住所地广州经济技术开发区**骏达路**，统一社会信用代码91440116618444615T。法定代表人：HONGKOKMENG，该公司董事长。委托代理人：张超，广东正觉律师事务所律师。被告：广州科安人防工程设备有限公司，住，住所地广州市南沙区东涌镇市鱼路鱼窝头村段自编**之一一社会信用代码91440115074622013T。法定代表人：张学士，该公司副总经理。委托代理人：陈志锷，广东颜伊泰律师事务所律师。原告空气化工产品（广州）有限公司（以下简称空气化工公司）与被告广州科安人防工程设备有限公司（以下简称科安公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告空气化工公司委托代理人张超，被告科安公司委托代理人陈志锷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告空气化工公司向本院提出诉讼请求：1.被告科安公司向原告空气化工公司支付停止用气前月平均采购金额乘以12的款项人民币291308.04元；2.被告科安公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年7月27日，原告空气化工公司与被告科安公司签订合同首期期限为五年的《瓶装气体产品供应服务合同》，约定在合同存续期间内原告空气化工公司向被告科安公司销售氩气二氧化碳混合气、工业氧气即工业乙炔，同时合同第二条明确约定被告科安公司应向原告空气化工公司订购用气地点所需要的的全部产品，即原告空气化工公司是被告科安公司的独家供应商。但是，在合同正常履行过程中，被告科安公司却违约向第三方采购气体并于2019年10月完全停止向原告空气化工公司采购气体。原告空气化工公司认为，被告科安公司向第三方采购气体的行为是一种严重的违约行为，同时其在合同存续期间拒绝履行合同亦导致申请人签订合同的根本目的无法实现。故原告空气化工公司向法院提起诉讼。原告空气化工公司提交证据：1.2017年7月27日签订的《瓶装气体产品供应服务合同》；2.照片4张；3.发票26张；4.律师函、快递单及相应的快递记录。被告科安公司辩称：1.合同签订时双方并未约定独家供应权。被告科安公司与原告空气化工公司签订合同时，双方从未对原告空气化工公司作为被告科安公司的独家供应商达成合意。就协议中约定排除被告科安公司向他方购买产品权利的条款，该条款作为合同重要条款之一，一方面是原告空气化工公司单方出具的合同中的格式条款，另一方面原告空气化工公司亦未采取重点标示提请被告科安公司注意，应认定为无效条款。2.合同通用条款中部分条款为无效条款。被告科安公司与原告空气化工公司签订的合同中，主要约定了双方合同权利义务的《通用条款》为原告空气化工公司单方出具的格式合同，合同中多处规定了明显免除原告空气化工公司的责任、加重被告科安公司的责任及排除被告科安公司主要权利的格式条款，且未依法作出合理提醒标示，如第2条、第5条等。根据合同法第三十九条、第四十条，合同法司法解释（二）第六条、第九条、第十条的规定，上述该等条款因加重了被告科安公司的责任、排除被告科安公司的主要权利，且原告空气化工公司亦未采取合理方式提请被告科安公司注意，故上述条款应属无效条款。3.被告科安公司并未违反合同约定。被告科安公司与原告空气化工公司签订涉案合同后，亦按照自身需求向原告空气化工公司采购了相关产品。就被告科安公司停止向原告空气化工公司继续购买气体、转向第三方购买气体的事宜，为被告科安公司按照自身需求采购材料的意思自治行为，与本案无关。在被告科安公司知晓原告空气化工公司的产品价格比市场价格高出50%后，曾向原告空气化工公司交涉，要求降低产品价格，但原告空气化工公司不予采纳。4.合同中约定的违约金畸高。即使被告科安公司停止向原告空气化工公司购买气体的行为构成违约，该违约行为实际上并未对原告空气化工公司造成任何实际损失，原告空气化工公司亦未举证证明其存在任何损失；退一步讲，即使有损失，该违约行为造成的损失亦远远低于合同中约定的违约金计算结果。被告科安公司没有提交证据。经审理查明：2017年7月至8月间，科安公司（买方）与空气化工公司（卖方）签订《瓶装气体产品供应服务合同》，合同包含商务条款、通用条款、材料安全数据表、设备描述等，合同约定生效日为2017年7月27日。商务条款主要内容约定：一、卖方用气点是指位于广州市南沙区东涌镇市鱼路鱼窝头村段自编92号对面的场所。在合同首期及其续展期内，卖方应供应并且买方应购买买方用气点所需要的全部列于本合同商务条款第2条的气体产品。二、产品名称Ar+CO2：15%、产品单价99.15元/瓶，产品名称工业氧气、产品单价41.03元/瓶，产品名称工业乙炔、产品单价107.69元/瓶；送货费85.47元/次（即商务条款第2条）。三、首次订购半月试用，试用品质满意后，合同生效（注：此条款为手写添加）。四、本合同双方，在仔细地阅读本合同全部条款（包括但不限于商务条款和通用条款）并且进行谈判协商之后，由其欲使本合同具有法律约束力的正式授权代表签署本合同。双方特此明确承认和接受本合同条款对一方在另一方违约时所享有的权利的限制性规定。科安公司在落款处加盖印章，签署日期为2017年8月21日；空气化工公司在落款处加盖印章，签署日期为2017年7月27日。通用条款主要内容约定：一、合同首期系指自文首所示的生效日起，至生效日起五年止的期间。二、在合同期限内，买方向卖方订购其在供气点所需要的全部产品。但如果卖方未按照商务条款第二条服务约定的规定接受订购，或无法供应其已确认可以供应的产品，买方可以从别处购买产品的短缺部分（即通用条款第2条）。三、合同首期届满后应按每两年为一个续展期自动续展，除非任何一方于合同首期或任何一个续展期届满前提前至少六个月书面通知对方不再续展合同期限。如果买方转换气体供应模式或者供应商，应尽可能提前告知卖方，且在同等条款下卖方应享有优先供应的权利（即通用条款第5.1条）。如果本合同在合同期限内非因卖方的原因而被终止，则在不影响卖方根据法律或本合同而享有的其他救济权利的前提下，买方有义务向卖方支付一笔款项，该款项的金额等同于合同被终止前买方的月平均采购金额乘以12（即通用条款第5.2条）。2017年9月至2019年间，科安公司依约向空气化工公司购买瓶装气体。采购金额（发票金额剔除租金部分）根据发票统计如下：            序号              开票日期              发票金额（元）              含租金（元）              剔除租金金额（元）                  1              2017/10/27              8641.9              0              8641.9                  2              2017/11/28              17720.53              0              17720.53                  3              2017/12/27              19086.54              0              19086.54                  4              2018/1/29              22934.59              0              22934.59                  5              2018/2/27              7328.2              413.55              6914.65                  6              2018/3/27              24467.09              1270.33              23196.76                  7              2018/4/27              33537.02              0              33537.02                  8              2018/5/30              23912.89              0              23912.89                  7955.92              2055.66              5900.26                  9              2018/6/27              30839.25              0              30839.25                  10              2018/7/27              33242.33              2214.67              31027.66                  11              2018/8/28              34987.72              2351.84              32635.88                  12              2018/9/28              37852              2400.23              35451.77                  13              2018/10/29              29647.62              2437.14              27210.48                  14              2018/11/27              29312.73              2554.36              26758.37                  15              2018/12/27              29857.76              2500.48              27357.28                  16              2019/1/30              28226.91              2590.76              25636.15                  17              2019/2/26              5639.38              2625.18              3014.2                  18              2019/3/26              30584.15              2374.29              28209.86                  19              2019/4/26              35387.16              0              35387.16                  20              2019/5/27              28261.53              2538.34              25723.19                  21              2019/6/27              34732.83              2759.43              31973.4                  22              2019/7/29              25523.28              2625.32              22897.96                  23              2019/8/27              25047.51              2695.78              22351.73                  24              2019/9/27              17025.68              2708.4              14317.28                  合计              621752.52              39115.76              582636.76      庭审中，科安公司自认自2019年10月起停止向空气化工公司购买瓶装气体；并自认有向第三方购买瓶装气体；确认向空气化工公司的月平均采购金额为24275.67元。2019年10月28日，空气化工公司通过EMS特快专递（单号1057199619929）向科安公司发出《律师函》，载明“请贵司在收到本律师函后一周内立即纠正该违约行为不再使用任何第三方气体并恢复向我所委托人采购气体，或者根据通用条款第5.2条之约定向我所委托人支付一笔金额为合同被终止前月平均采购金额乘以12的违约赔偿人民币30万元（平均月采购金额2.5万元×12）后双方协商解除合同，否则我所委托人将径行解除案涉合同不再另行通知贵司并提起诉讼并维护自身合法权益……以上，请贵司慎重考虑切勿因小失大立即停止使用第三方气体并尽快于我所委托人沟通题述纠纷的友好解决”。该邮件于2019年10月29日签收。以上事实，有原、被告提交的前述证据以及相关陈述附卷为据。本院认为，本案系买卖合同纠纷。空气化工公司与科安公司签订的《瓶装气体产品供应服务合同》为当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。对本案的争议，本院评析如下：一、关于解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，“当事人协商一致，可以解除合同。”空气化工公司主张《瓶装气体产品供应服务合同》于《律师函》妥投一周后（即2019年11月6日）解除，科安公司当庭表示同意，属于双方当事人协商一致解除合同，故本院确认《瓶装气体产品供应服务合同》已于2019年11月6日解除。二、关于格式条款。《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”《中华人民共和国合同法》第四十条规定，“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本院认为，从合同的文本形式看，虽然合同的主要条款系空气化工公司预先拟定，但从商务条款手写添加的内容“首次订购半月试用，试用品质满意后，合同生效”来看，说明合同条款并非完全不能协商。从双方的地位看，不公平格式条款的认定须以提供合同的一方当事人利用其优势地位强势要求对方当事人签订格式条款为前提。而本案中，市场中瓶装气体的供应商众多，空气化工公司对科安公司并不具有签约优势地位。而且合同签署页也载明“本合同双方，在仔细地阅读本合同全部条款（包括但不限于商务条款和通用条款）并且进行谈判协商之后，由其欲使本合同具有法律约束力的正式授权代表签署本合同。双方特此明确承认和接受本合同条款对一方在另一方违约时所享有的权利的限制性规定”。现科安公司主张《瓶装气体产品供应服务合同》中相关条款为格式条款，应认定无效的理由不成立，本院不予支持。三、关于违约责任。合同通用条款第2条约定“在合同期限内，买方向卖方订购其在供气点所需要的全部产品。但如果卖方未按照商务条款第二条服务约定的规定接受订购，或无法供应其已确认可以供应的产品，买方可以从别处购买产品的短缺部分”。从该条文理解，空气化工公司为科安公司采购Ar+CO2：15%、工业氧气、工业乙炔产品的独家供应商。合同通用条款第5.2条约定“如果本合同在合同期限内非因卖方的原因而被终止，则在不影响卖方根据法律或本合同而享有的其他救济权利的前提下，买方有义务向卖方支付一笔款项，该款项的金额等同于合同被终止前买方的月平均采购金额乘以12”。现科安公司由于价格原因不愿继续履行《瓶装气体产品供应服务合同》，其行为已构成违约，应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”空气化工公司诉请要求科安公司支付月平均采购金额12倍的违约金，科安公司辩称违约金畸高。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”虽然空气化工公司并未举证证明其因此产生的实际损失，但由于科安公司的违约行为导致涉案合同提前解除，使空气化工公司丧失了合同继续履行后的可得预期收益。本案中，涉案合同已经于2019年11月6日解除，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定，空气化工公司应当采取适当措施防止损失的扩大，无需再对科安公司继续相应的成本投入，故本院将可得预期收益的期限限定为12个月。综上所述，因空气化工公司未能举证证明其实际损失，本院综合考虑双方当事人的履行情况、过错程度及可能给空气化工公司带来的可得利益损失、行业利润、市场的不稳定因素等方面，酌定违约金为43697.76元（582636.76元÷24月×15%×12月）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州科安人防工程设备有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告空气化工产品（广州）有限公司支付违约金43697.76元；二、驳回原告空气化工产品（广州）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2835元，由原告空气化工产品（广州）有限公司负担2410元，由被告广州科安人防工程设备有限公司负担425元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄志伟二〇二〇年八月三十一日法官助理邓凯锋书记员麦桂仪