湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初805号原告：褚玉雄，男，1983年8月28日出生，汉族，生鲜产品个体经营户，住湖北省武汉市洪山区（户籍地址：湖北省云梦县）。委托诉讼代理人：倪涛，湖北武银律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：左杏（系褚玉雄之妻），女，1987年4月16日出生，汉族，豪斯曼武汉国际贸易有限公司员工，住湖北省武汉市洪山区。特别授权代理。被告：王厚熹，男，1977年5月4日出生，汉族，武汉驿路行汽车服务有限公司监事，住湖北省武汉市（户籍住址：湖北省武汉市汉阳区）。第三人：武汉驿路行汽车服务有限公司，住所地：湖北省武汉东湖新技术开发区光谷大道**关南福星医药园********。统一社会信用代码：9142010014X496236。法定代表人：王君，该公司执行董事兼总经理。第三人：杨平平，男，1979年7月15日出生，汉族，武汉驿路行汽车服务有限公司股东，住湖北省武汉市江夏区。原告褚玉雄与被告王厚熹、第三人武汉驿路行汽车服务有限公司、第三人杨平平委托合同纠纷一案，本院于2020年1月22日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告褚玉雄及其委托诉讼代理人倪涛、左杏和被告王厚熹、第三人杨平平到庭参加诉讼。第三人武汉驿路行汽车服务有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告褚玉雄向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告签订的《退款协议》有效；2、判令被告王厚熹向原告支付投资款28，000元；3、判令被告王厚熹向原告赔偿延期付款的损失，具体以6万元为基数，从2019年9月21日至清偿之日止，每日按照万分之五计算；4、判令被告王厚熹、第三人武汉驿路行汽车服务有限公司协助原告办理变更股东登记手续；5、判令被告王厚熹承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告王厚熹系朋友关系。2019年3月，被告向原告提议投资哈罗专车项目，需要原告投资6万元。2019年3月25日，原告向被告账户转账6万元。为投资哈罗专车项目，原告与被告组织的其他股东于2019年6月5日成立武汉驿路行汽车服务有限公司，被告为该公司的实际控制人。因该项目未能实施，原、被告经协商后签订《退款协议》，约定被告分期向原告退还前期支付的哈罗专车投资转款6万元。原告退出武汉驿路行汽车服务有限公司的股东，不享有股东的权利与义务。后被告向原告偿还3.2万元，但未按照合同约定偿还尾款，也未依约协助原告办理变更股东登记手续。被告王厚熹辩称：1、被告只是第三人武汉驿路行汽车服务有限公司的监事，并非第三人武汉驿路行汽车服务有限公司的股东，第三人杨平平是第三人武汉驿路行汽车服务有限公司实际控制人，被告在第三人武汉驿路行汽车服务有限公司没有负责任何业务，无权协助办理退股、变更股权的手续。2、被告已经事先告知原告褚玉雄第三人杨平平才是占股50%的股东，并且已声明2年内不能退股，同时也作出如果有亏损由被告和第三人杨平平兜底的承诺。3、被告与第三人杨平平已与原告褚玉雄进行过沟通，告知原告褚玉雄不光是投资哈罗专车项目，还包括其他的专车项目的投资。原告褚玉雄的出资已经全部用于第三人武汉驿路行汽车服务有限公司的相关投资项目。4、原告褚玉雄声称因为出资事宜与其妻子发生家庭纠纷，基于这种情况被告才写了承诺。综上，请求驳回原告原告褚玉雄的诉讼请求。第三人杨平平述称：第三人杨平平与被告王厚熹是合作关系，被告王厚熹拉来原告褚玉雄的投资，第三人即与被告王厚熹达成协议，明确约定该投资需要满2年才能要求退股。后来被告王厚熹电话联系第三人，称原告褚玉雄家里有困难需要解决，遂向第三人借款12，000元，该款是用来向原告褚玉雄退款还是借款第三人并不清楚。第三人武汉驿路行汽车服务有限公司未到庭发表陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有关证据和事实认定如下：原告褚玉雄与被告王厚熹系朋友关系。2019年3月，原告褚玉雄向被告王厚熹咨询投资事宜，被告王厚熹向原告褚玉雄推荐了“哈罗专车”投资项目，双方遂达成口头投资协议，约定由原告褚玉雄向“哈罗专车”项目投资60,000元。2019年3月25日，原告褚玉雄向被告王厚熹的个人银行账户转账汇款60,000元。2019年6月5日，第三人武汉驿路行汽车服务有限公司登记设立，注册，注册地址为武汉东湖新技术开发区光谷大道**关南福星医药园****担任公司执行董事兼总经理（法定代表人），王厚熹担任公司监事；注册资本为500万元；行业为租赁业；经营范围为汽车租赁、销售等；有6名自然人股东，分别为股东杨平平，认缴出资额300万元，认缴出资日期2039-12-31，持股比例60.00%；股东王君，认缴出资额90万，认缴出资日期2039-12-31，持股比例18.00%；股东褚玉雄，认缴出资额50万，认缴出资日期2039-12-31，持股比例10.00%；股东钟华林，认缴出资额30万，认缴出资日期2039-12-31，持股比例6.00%；股东刘汉超，认缴出资额15万，认缴出资日期2039-12-31，持股比例3.00%；股东孙松，认缴出资额15万，认缴出资日期2039-12-31，持股比例3.00%。第三人武汉驿路行汽车服务有限公司设立后，原告褚玉雄未参与公司的实际经营。2019年9月21日，原告褚玉雄（乙方）与被告王厚熹（甲方）签订《退款协议》，约定：“因哈罗专车项目未能实施，经协商一致，甲方全额退还乙方前期支付的哈罗专车投资专款总计人民币60,000元。甲方须于2019年8月28日前支付12,000元，于2019年9月28日前支付12,000元，于2019年10月28日前支付12,000元，于2019年11月28日前支付12,000元，于2019年12月28日前支付12,000元…，自乙方收到甲方的首批退款时，乙方即退出武汉驿路行汽车服务有限公司的股东行列，亦不享有股东的权利与义务…。逾期支付视同侵占乙方财产，须依法赔偿，每延期一日按总价款的万分之五向乙方支付赔偿；乙方有协助办理武汉驿路行汽车服务有限公司工商股权变更事宜的义务…。”原告褚玉雄与被告王厚熹均在上述协议上亲笔签名。被告王厚熹于2019年9月20日向原告褚玉雄返还12,000元，于2019年12月28日向原告褚玉雄返还20,000元，其余28,000元则一直未予返还。庭审中第三人杨平平向本院提交了捎点宝技术有限公司（黄冈分公司）的《网络预约出租汽车经营许可证》、捎点宝技术有限公司向第三人杨平平出具的注明收“合作诚意金”30,000元的《收据》，第三人杨平平和被告王厚熹认为上述证据可以证明武汉驿路行汽车服务有限公司股东的出资款已用于公司经营。原告褚玉雄对上述证据有异议，认为该《网络预约出租汽车经营许可证》与《收据》与本案所涉出资款没有关联。本院认为，原告褚玉雄与被告王厚熹达成口头投资协议，由原告褚玉雄出资60,000元，再由被告王厚熹将该投资款注入所投资的“哈罗专车”项目，而被告王厚熹并非该投资项目的投资参与者，因此上述口头投资协议实为委托投资协议，原告褚玉雄与被告王厚熹之间成立委托合同关系。原告褚玉雄出资后成立第三人武汉驿路行汽车服务有限公司，原告褚玉雄成为该公司的股东，但原告褚玉雄没有参与公司的实际经营，其出资被登记为认缴出资，认缴出资日期为2039年12月31日，认缴期限届满原告褚玉雄仍负有足额缴纳出资的义务，而且第三人武汉驿路行汽车服务有限公司没有向原告褚玉雄出具《出资证明书》，同时被告王厚熹也没有提交诸如资金流转凭证、公司会计账簿等能够证明其已履行代为转交出资款义务的证据，第三人杨平平提交的捎点宝技术有限公司（黄冈分公司）《网络预约出租汽车经营许可证》、捎点宝技术有限公司向第三人杨平平个人出具的“合作诚意金”《收据》则与原告褚玉雄的出资无直接关联，故被告王厚熹关于原告褚玉雄的出资款已实际注入第三人武汉驿路行汽车服务有限公司并用于该公司经营的抗辩缺乏证据证明，本院不予采信。原告褚玉雄与被告王厚熹签订《退款协议》，约定被告王厚熹向原告褚玉雄返还出资款60,000元，而该出资款并未实际转化为目标公司的资产，故该《退款协议》并不违反法律、行政法规的禁止性规定，该合同有效，被告王厚熹应依照合同约定向原告褚玉雄返还出资款。现被告王厚熹仍拖欠原告褚玉雄28,000元未返还，故原告褚玉雄要求被告王厚熹返还该拖欠的出资款的诉讼请求本院予以支持。《退款协议》约定：“每延期一日按总价款的万分之五向乙方支付赔偿…”，故被告王厚熹应向原告褚玉雄支付逾期付款违约金，逾期付款违约金应以拖欠的28,000元为基数按日万分之五标准从2020年1月1日起计算至欠款付清时止。原告褚玉雄请求判令被告王厚熹、第三人武汉驿路行汽车服务有限公司协助其办理变更股东登记手续的诉讼请求实际上是要求办理退股手续，该诉讼请求违反了《中华人民共和国公司法》的公司资本维持原则，本院不予支持。如当事人之间存在公司减资、股权转让等其他事项，则相关当事人应按照《中华人民共和国公司法》的规定另行处理、解决。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第二十八条第一款、第三十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、原告褚玉雄与被告王厚熹签订的《退款协议》有效；二、被告王厚熹于本判决生效之日起十日内向原告褚玉雄返还28，000元；三、被告王厚熹向原告褚玉雄支付逾期付款违约金，逾期付款违约金以28,000元为基数按日万分之五标准从2020年1月1日起计算至该欠款付清时止；四、驳回驳回原告褚玉雄的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计250元，由被告王厚熹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 姚 旷二〇二〇年八月六日书记员 周芷端