福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0103民初552号 原告：福州乾坤车城电子商务有限公司，住所地福建省福州市台江区义洲街道北兴横路北兴园**楼**-175，统一社会信用代码91350103335732035E。 法定代表人：李熖,职务执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈冰冰，上海建纬（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪金建，上海建纬（福州）律师事务所实习律师。 被告：林文杰，男，1995年2月1日出生，汉族，住福建省福安市。 被告：叶开顺，男，1993年9月6日出生，汉族，住福建省福安市。 原告福州乾坤车城电子商务有限公司（以下简称“乾坤车城”）与被告林文杰、叶开顺追偿权纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乾坤车城的委托诉讼代理人陈冰冰到庭参加诉讼。被告林文杰、叶开顺经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乾坤车城向本院提出诉讼请求：1.判决俩被告立即向原告偿还原告为其向中国工商银行股份有限公司福州台江支行代偿的贷款104614.1元并支付相应利息（利息以104614.1元为基数，按月利率2%标准，自2019年5月5日起至实际偿还之日止）；2.判决俩被告向原告支付违约金31200元（违约金按借款总额104000元的30%计算）；3.判令俩被告赔偿原告律师代理费损失8000元；4、判决原告在上述第一项、第二项、第三项债权范围内对被告一所有的闽Ｊ×××××车辆（车架号ＬＦＶ3Ａ28Ｋ293008682）折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；5.判决本案诉讼费用由俩被告承担。诉讼中，乾坤车城变更诉讼请求为：1.判决被告林文杰立即向原告偿还原告为其向中国工商银行股份有限公司福州台江支行代偿的贷款104614.1元并支付相应利息（利息以104614.1元为基数，按月利率2%标准，自2019年5月5日起至实际偿还之日止）；2.判决被告林文杰向原告支付违约金31200元（违约金按借款总额104000元的30%计算）；3.判令被告林文杰赔偿原告律师代理费损失8000元；4.判令被告叶开顺对第一至三项诉讼请求确认的林文杰的债务承担连带清偿责任；5.判决原告在上述第一项、第二项、第三项债权范围内对被告一所有的闽Ｊ×××××车辆（车架号ＬＦＶ3Ａ28Ｋ293008682）折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；6.判决本案诉讼费用由俩被告承担。事实和理由：2018年11月8日，林文杰因购买奥迪Ａ4Ｌ（车架号ＬＦＶ3Ａ28Ｋ293008682）汽车需要资金周转，向中国工商银行股份有限公司福州台江支行（以下简称“工行台江支行”）申请信用卡汽车专项分期付款，林文杰与工行台江支行签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款／担保（抵押、质押及保证）合同》（合同编号：201811140140200143846366），约定透支金额为104000元，分期付款手续费10847.2元，共分36期，首期偿还3232.2元，以后每期偿还3189元。叶开顺对前述债务承担无条件、不可撤销共同偿债责任。 2018年11月8日，林文杰向原告出具《垫付款申请承诺书》，申请原告为其提供车贷担保及垫资服务，贷款未发放前由原告提供贷款垫付服务；贷款审核通过放款后，被告同意直接将贷款划拨至原告指定账户；若被告未按约定及时向工行台江支行支付本金和利息，则按借款总额的30%向原告支付违约金；若发生贷款逾期，被告同意由原告向银行代偿该笔汽车贷款的所有欠款，自代偿之日起，被告应按代偿金额万分之六标准承担垫付利息，所购买车辆由原告自行处置。 2018年11月8日，原告与被告林文杰签订《委托担保合同》，约定：1、原告为被告汽车贷款债务向工行台江支行提供连带责任担保，原告代位履行还款义务的，被告应自垫付之日起以垫付金额为基数按月利率2%支付垫付利息；2、被告提供车牌号闽Ｊ×××××车辆为其在《委托保证合同》项下债务向原告提供质押反担保，保证方式为连带责任担保，担保范围包括原告垫付的本金、利息、手续费、违约金以及原告为实现债权而指出的必要费用（必要费用包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、保全费、催收费用）；3、垫付凭证确认（原告提供任一项即可）：由原告保证金账户扣划用于偿还被告主债务的电子回单，工行天降支行出具的代偿证明文件。 2019年5月5日，因被告林文杰未依据约定向工行台江支行偿还贷款，工行台江支行直接从原告保证金账户中扣收相应款项，扣收金额为104614.1元。截至起诉之日，原告多次向被告主张偿还款项，但被告均不予理睬，已严重损害原告的合法权益。为此，原告诉至本院。 林文杰、叶开顺均未作答辩。 乾坤车城围绕诉讼请求依法提交下列证据：1.《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》；2.《垫付款申请承诺书》；3.《委托保证合同》；4.《担保承诺函》；5.《中国工商银行福建省分行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》；6.中国工商银行扣款凭证及代偿流水；7.确认函；8.《委托代理服务合同》、转账凭证、律师费发票。 林文杰、叶开顺均未向本院提交证据，亦未进行质证。 经审查，乾坤车城提交的证据1-8具有证据的客观性、关联性特征，来源和形式合法，能够证明案涉事实，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月1日，工行台江支行（甲方，债权人）与乾坤车城（乙方，担保人）签订《中国工商银行福建省分行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》，约定乙方自愿为申请人在甲方办理汽车专项分期所签署《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押）合同》项下向甲方所负的全部债务（包括但不限于：透支本金、滞纳金、利息、分期付款手续费等全部应付款以及实现债权的费用等），承担连带保证责任，并提供保证金质押担保，本合同有效期一年等。 2018年11月8日，分期付款申请人林文杰与工行台江支行签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》，约定：林文杰向汽车销售商乾坤车城购买汽车（具体品牌型号奥迪A4L），车辆总价为149000元，分期付款申请人自行支付首付款45000元，剩余购车款，分期付款申请人通过其在工行台江支行申请办理的汽车专项分期业务以透支方式支付，透支金额为104000元；林文杰授权工行台江支行将汽车专项分期金额104000元支付给指定的乾坤车城的账户；还款方式为按月等额方式，分期还款共分36期，首期偿还3232.2元，以后每期偿还3180元，还款日为透支次月起每月的25日前；林文杰应按月分期的方式及10.43%的分期付款手续费率向工行台江支行支付分期付款手续费10847.2元；林文杰提供前述汽车作为抵押担保，抵押担保的范围包括但不限于透支本金、利息、手续费、违约金、实现债权的费用和所有其他应付费用。 同日，林文杰向乾坤车城出具《垫付款申请承诺书》，承诺：本人林文杰与工行台江支行签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押）合同》，约定由乾坤车城提供汽车贷款担保及垫资服务，向银行申请汽车贷款，用于购买奥迪A4L汽车一辆；在银行贷款未发放到位前，申请由贵公司提供购车款垫付服务；当汽车贷款审核通过时，本人同意将该笔汽车贷款全额划拨至贵公司的指定的账户；同意贵公司收取该笔汽车贷款对应的担保服务费32730元；本人承诺按时支付该笔汽车贷款的本金和利息；本人承诺抵押车辆绝不用于二次抵质押和租赁等，如有违反，按借款总额的30%向贵公司支付违约金；若发生贷款逾期的，本人同意由贵公司向银行代偿该笔汽车贷款的所有欠款（包括逾期利息、未到期本息、透支利息、违约金），贵公司可选择一次性结清也可选择分期代偿，自贵公司代偿之日起，本人自愿按照代偿金额日万分之六的标准向贵公司承担垫付利息；本人同意银行解押该车辆产权，并将车辆产权相关证件原件移交贵公司，该车辆产权由贵公司自行处置等。 同日，林文杰（甲方）、乾坤车城（乙方）、叶开顺（丙方）间签订《委托保证合同》，约定：甲方向工行台江支行申请信用卡汽车专项分期业务，并与工行台江支行签署了《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款／担保（抵押）合同》（下统称“借款协议”），通过信用卡透支方式支付购车款，购买车辆安迪Ａ4Ｌ车辆壹台（车牌号闽Ｊ×××××车辆，车架号ＬＦＶ3Ａ28Ｋ293008682），透支金额为104000元；为保证甲方在借款协议项下还、付款义务的足额履行，现甲方申请乙方为其向工行台江支行提供连带责任保证，乙方同意为甲方提供连带责任保证；甲方委托乙方为其提供连带责任保证的主债务为甲方在借款协议项下总额为104000元的信用卡透支本金、利息（下称“主债务”）；乙方保证方式为连带责任保证，乙方保证范围为主债务项下的本金、利息、手续费、罚息、违约金以及工行台江支行为实现债权而支出的必要费用；丙方同意为甲方在本合同项下的债务向乙方提供反担保，甲方同意提供车牌号闽Ｊ×××××车辆为其在本合同项下债务向乙方提供质押反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为乙方履行担保责任垫付的本金、利息、手续费、违约金以及乙方为实现债权而支出的必要费用，包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、保全费、催收费用，保证期间为乙方最后一次垫付之日起两年；乙方享有债权，但在车辆质押期间，甲方有权使用质押车辆，本协议一经签署即意味甲方转移质押车辆的占有权给乙方，而乙方同时授权甲方使用质押车辆，甲方使用期间的风险由甲方自负；因甲方不履行借款协议项下还、付款义务，乙方代为履行的，甲方应自乙方垫付之日起以垫付金额为基数按月息2%的标准向乙方支付垫付利息，同时乙方有权解除甲方质押车辆使用授权，扣押甲方提供的反担保车辆，维护质押占有状态，用以保障债权等。 同日，乾坤车城向工行台江支行出具《担保承诺函》，承诺乾坤车城同意为林文杰与工行台江支行签订的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》项下的全部债务提供以下担保：1.全程连带责任保证担保，保证期间为自主合同确定的债权到期日之次日起两年；2.保证金质押担保，乾坤车城以《中国工商银行福建省分行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》约定的保证金专户内的全部保证金提供质押担保责任，如持卡人未按时办理车辆抵押手续或履行其在主合同项下债务的，工行台江支行有权扣取保证金用以清偿持卡人所欠工行台江支行的款项。 前述合同签订后，因林文杰逾期还款，乾坤车城2019年5月5日代林文杰向工行台江支行偿还分期购车款104614.1元。工行台江支行向乾坤车城出具《确认函》，确认前述代偿事实。 另查明，乾坤车城委托上海建纬（福州）律师事务所律师代理本案，于2020年1月8日支付律师代理费8000元。 诉讼中，案涉车辆由林文杰占有，尚未收回处置。 本院认为，林文杰与工行台江支行间签订的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押）合同》，林文杰向乾坤车城出具的《垫付款申请承诺书》，林文杰、叶开顺与乾坤车城签订的《委托担保合同》，乾坤车城与工行台江支行签订的《中国工商银行福建省分行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》及其向工行台江支行出具的《担保承诺函》，均系各方当事人的真实意思表示，主要内容未违反法律、行政法规的强制性的规定，应认定合法有效，各方均应恪守履行。现林文杰未按约履行还款义务导致乾坤车城承担担保责任，故乾坤车城有权要求林文杰向其偿还代偿款104614.1元并承担相应的违约责任。关于违约责任，乾坤车城公司要求被告向其支付利息并根据《贷款垫付及担保申请承诺书》约定以借款总额30%的标准支付违约金；因违约金与利息均具有违约责任之性质，本案被告逾期偿还垫付款的行为实际造成乾坤车城利息损失，故本院将违约责任调整为林文杰应根据《委托担保合同》约定应向乾坤车城支付利息，利息以垫付款104614.1元为基数，自实际垫款之日2019年5月5日开始按照月利率2%的标准计至实际清偿之日止，且利息不超过31200元（按借款总额104000元的30%计算，104000*30%）。另，根据《委托担保合同》约定，乾坤车城诉请林文杰向其支付律师费8000元，有事实和法律依据，本院予以支持。 叶开顺自愿签署《委托保证合同》，同意为林文杰提供连带责任保证，且未超过保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，林文杰未按约履行到期债务，叶开顺应当在其保证范围内承担保证责任。叶开顺承担保证责任后，有权向林文杰追偿。 林文杰与乾坤车城间签订《委托保证合同》约定“甲方同意提供车牌号为闽Ｊ×××××的车辆为其在本合同项下债务向乙方提供质押反担保……乙方享有债权，但在车辆质押期间，甲方有权使用质押车辆，本协议一经签署意味着甲方转移质押车辆的占有权给乙方，而乙方同时授权甲方使用质押车辆，甲方使用期间的风险由甲方自负”，该《委托保证合同》约定通过占有改定的方式设定质权。根据《中华人民共和国物权法》第二百一十二条“质权自出质人交付质押财产时设立”之规定，质权的设定以质物移转占有至质权人为成立要件，具有公示的效力。质物移交质权人的方式包括现实交付，还包括简易交付、指示交付两种拟制交付方式，即使质权人对动产进行事实上的支配，而不能由出质人代替质权人，占有质物。而案涉《委托保证合同》关于质物通过占有该定的方式进行交付，实际仍由出质人继续占有质物，这与质权制度中质权人对质物的占有原则相冲突，因此为法律所禁止。诉讼中，乾坤车城自认闽Ｊ×××××车辆仍在林文杰处。因此，案涉质物闽Ｊ×××××车辆交付形式不符合法律规定的质权设立形式，案涉质权未能依法设立。故乾坤车城关于对质物闽Ｊ×××××车辆优先受偿的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 林文杰、叶开顺经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第二百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、林文杰应于本判决生效之日起十日内，向福州乾坤车城电子商务有限公司偿还代偿款104614.1元并支付利息（利息以代偿款104614.1元为基数，按照月利率2%的标准，自2019年5月5日起计至实际清偿之日止），且利息不超过31200元； 二、林文杰应于本判决生效之日起十日内，向福州乾坤车城电子商务有限公司支付律师代理费8000元； 三、叶开顺对本判决第一、二项确认的林文杰的债务承担连带清偿责任，叶开顺承担连带保证责任后有权向林文杰追偿； 四、驳回福州乾坤车城电子商务有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3512元，由福州乾坤车城电子商务有限公司负担682元，由林文杰、叶开顺共同负担2830元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈 春 人民陪审员  陈碧榕 人民陪审员  张晓波 二〇二〇年八月十九日 法官 助理  张 颖 书 记 员  黄蕴华 附注：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国物权法》 第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。