云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云29民初13号原告：中国农业银行股份有限公司祥云县支行，住所地云南省大理白族自治州祥云县祥城镇龙翔路**。统一社会信用代码：91532923218737507B。负责人：杨志军，行长。委托诉讼代理人：范里，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，特别授权代理。被告：祥云县红土印象商贸有限公司，，住所地云南省大理白族自治州祥云县祥城镇清红路西侧吉祥路北侧）。统一社会信用代码：9153292378464740XD。法定代表人：李军，公司董事长。被告：祥云县鑫泉房地产开发有限公司，，住所地云南省大理白族自治州祥云县祥城镇清红路西侧吉祥路北侧）。统一社会信用代码：915329235527167440。法定代表人：李军，公司董事长。被告：李军，男，1966年1月2日出生，汉族，住云南省大理白族自治州祥云县，现羁押于大理市看守所。被告：李泉春，男，1988年12月22日出生，汉族，住云南省大理白族自治州祥云县。现羁押于大理市看守所。被告：王红梅，女，1966年1月2日出生，汉族，身份证住址云南省大理白族自治州祥云县，现住云南省大理白族自治州祥云县阳光城**。原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行（以下简称“农行祥云支行”）诉被告祥云县红土印象商贸有限公司（以下简称“红土印象公司”）、祥云县鑫泉房地产开发有限公司（以下简称“鑫泉公司”）、李军、李泉春、王红梅金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，因本案被告红土印象公司、鑫泉公司法定代表人暨李军、李泉春涉嫌刑事犯罪被羁押于看守所，应诉材料无法送达，本院暂停审限，后于2019年6月21日作出（2019）云29民初13号民事裁定书，裁定因被告李军、李泉春涉嫌犯罪无法参加或者委托诉讼代理人参加诉讼，本案中止诉讼。2020年5月27日，因中止诉讼情形消除，本院作出（2019）云29民初13号之二民事裁定书，裁定本案恢复诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月12日在本院第一号法庭对本案进行了公开开庭审理。原告农行祥云支行的特别授权委托诉讼代理人范里、被告红土印象公司、鑫泉公司法定代表人暨被告李军，被告李泉春、王红梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告农行祥云支行诉讼请求：1、判令解除农行祥云支行与红土印象公司签订的《流动资金借款合同》（合同编号：53010120180000800）；2、判令红土印象公司立即归还借款本金人民币1250万元，并支付截止到2018年12月20日的利息人民币56898.28元，两项合计人民币10056898.28元。利息、罚息、复利按合同约定的利率计算追偿至全部款项清偿之日止；3、判令农行祥云支行对鑫泉公司为以上债务提供担保的抵押物享有优先受偿权；4、判令李军、李泉春对以上债务承担连带保证责任；5、依法判令被告承担本案的律师代理费125000元；6、依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。本案立案后，农行祥云支行向本院申请追加王红梅作为被告参加本案诉讼，并判令王红梅与李军、李泉春共同承担贷款的连带保证责任。庭审中，因涉案的《流动资金借款合同》期限已经届满，故农行祥云支行当庭放弃第1项诉讼请求；并将第2项诉讼请求中的“两项合计人民币10056898.28元”更正为“两项合计人民币12556898.28元”；将第5项诉讼请求中的律师代理费“125000元”下调为“60000元”。并明确第二项诉请为：56898.28元系2018年11月21日至2018年12月20日期间的利息，未含复利；借款逾期自2019年7月16日起算，罚息利率为年利率5.655%上浮50%；借款期限内未支付利息的复利，利率为年利率5.655%，借款逾期以后未支付利息的复利，利率为年利率5.655%上浮50%。事实及理由：红土印象公司因流动资金需要向农行祥云支行申请贷款。双方签订了《流动资金借款合同》（合同编号：53010120180000800），合同约定农行祥云支行向红土印象公司提供贷款人民币1250万元，借款期限一年，从2018年7月16日至2019年7月15日，合同约定借款利率为固定利率，执行年利率5.655%，按月结息到期还本。逾期还款按本合同约定的利率和结息方式计收罚息和复利，合同还就其他权利义务、违约责任等作了明确约定。李军、李泉春、王红梅自愿作为借款的保证人，承担连带保证责任，担保范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、过户费等农行祥云支行为实现债权及担保权而发生的一切费用。2017年7月12日农行祥云支行与鑫泉公司签订《最高额抵押合同》，合同约定鑫泉公司自愿为红土印象公司自2017年7月12日起至2020年7月11日止与农行祥云支行形成的债务提供最高额抵押担保，抵押权最高余额人民币。鑫泉公司将其所有的国有土地使用权抵押给农行祥云支行，并办理了抵押登记手续。以上合同签订后，农行祥云支行按约定在借款额度内向红土印象公司发放了贷款，然而，贷款发放后因红土印象公司、鑫泉公司还款能力发生重大不利变化，为维护农行祥云支行的合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定，特诉诸法院，请求依法支持农行祥云支行的全部诉讼请求。后农行祥云支行发现王红梅同样在保证合同的保证人一栏签字，系借款的保证人，应该承担连带保证责任，故根据民事诉讼法相关规定申请追加王红梅为本案的被告参加诉讼，并请求判令王红梅与李军、李泉春承担连带保证责任。被告红土印象公司、鑫泉公司、李军共同辩称：对农行祥云支行的所诉请求、事实及理由均无意见，但因涉案的贷款使用者为红土印象公司、鑫泉公司及李军个人，其公司和个人都愿意承担全部责任，与李泉春、王红梅无关。李军被采取刑事强制措施后红土印象公司、鑫泉公司已不能正常经营，故请求对借款利息、罚息、复利偿还责任予以免除。被告李泉春、王红梅辩称，对农行祥云支行的诉讼请求及事实和理由均无意见。农行祥云支行围绕其诉讼请求提交了下列四组证据：第一组：农行祥云支行营业执照、金融许可证、负责人身份证明（原件）、身份证复印件各1份；证明：农行祥云支行依法取得经营金融存贷业务资格和诉讼主体资格。第二组：1、红土印象公司、鑫泉公司营业执照，法定代表人身份证明、公司章程各1份；2、流动资金借款申请书、借款申请书、股东会决议、抵押担保承诺书、保证人身份证复印件、连带保证担保承诺书各1份；3、《流动资金借款合同》1份；4、借款凭证、委托支付申请1份；证明：农行祥云支行与红土印象公司订立流动资金借款合同，约定还款方式、与合同有关的费用由借款人承担，并按约发放了贷款。鑫泉公司自愿提供抵押担保，李军、李泉春、王红梅自愿作为保证人承担连带保证责任。农行祥云支行根据借款合同向红土印象公司发放贷款。第三组：1、最高额抵押合同、国有土地使用权证、土地他项权利证书、保证合同4份；证明：农行祥云支行与鑫泉公司签订抵押合同，鑫泉公司将其土地使用权抵押给农行祥云支行。农行祥云支行与李军、李泉春、王红梅签订保证合同，李军、李泉春、王红梅自愿为红土印象公司向农行祥云支行的借款承担连带保证责任。第四组：本息清单、债务逾期催收通知书、律师费协议（原件）1份，证明：因红土印象公司还款能力发生重大不利变化，截止2018年12月20日拖欠的利息情况。农行祥云支行催收无果，向法院提出诉讼。农行祥云支行律师费的支付情况。红土印象公司、鑫泉公司、李军、李泉春、王红梅均无证据提交。对农行祥云支行提交的上述证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。各被告对农行祥云支行提交的上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。经审查，本院认为农行祥云支行提交的上述四组证据真实合法且与本案具有关联性，故作为有效证据予以采信，并在卷佐证。根据庭审和质证、认证，本院确认下列案件事实：2018年7月13日，红土印象公司因购买矿石需要向农行祥云支行申请贷款。同年7月16日，双方签订了合同编号为“53010120180000800”的《流动资金借款合同》，合同约定：农行祥云支行向红土印象公司提供贷款人民币1250万元，借款期限一年，自2018年7月16日至2019年7月15日止，合同约定借款利率为固定利率，执行年利率5.655%，按月结息到期还本。逾期还款按本合同约定的利率和结息方式计收罚息和复利，即从逾期之日起按合同约定年利率5.655%的基础上上浮50%计收罚息，对借款人未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利。合同还就双方的其他权利义务、违约责任等作了明确约定。2017年7月12日，农行祥云支行与鑫泉公司签订了合同编号为“53100620170000770”的《最高额抵押合同》，该抵押合同约定：鑫泉公司用其位于祥云县西侧，龙凤街南侧，国有土地使用权面积为20003㎡的国有土地使用权为红土印象公司的上述借款1250万元借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、过户费等为实现债权及担保权而发生的一切费用提供最高额抵押担保，担保期限为2017年7月12日起至2020年7月11日止，抵押权最高余额为人民币3220万元。合同签订后，鑫泉公司将其所有的国有土地使用权证号为：祥国用（2014）第××号抵押给农行祥云支行，并办理了抵押登记手续。2017年7月16日，农行祥云支行与李军、李泉春、王红梅签订了合同编号为“53100120180034572”的《保证合同》，约定李军、李泉春、王红梅为红土印象公司向农行祥云支行上述借款1250万元借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、过户费等为实现债权及担保权而发生的一切费用提供保证担保，保证方式为连带责任保证。以上合同签订后，农行祥云支行于2018年7月16日按约向红土印象公司发放了贷款1250万元。2019年7月16日，借款期限届满后，借款人红土印象公司未按约定归还借款本息，抵押人和各保证担保人也未履行其担保责任，农行祥云支行提起诉讼至本院。本院认为，农行祥云支行与红土印象公司签订的《流动资金借款合同》，以及农行祥云支行与鑫泉公司签订的《最高额抵押合同》和与李军、李泉春、王红梅签订的《保证合同》均出自各方当事人意愿，内容未违反我国现行的法律法规，应认定为合法有效。上述合同签订后，农行祥云支行已按约履行其出借1250万元的义务，但红土印象公司未按约归还本金和支付借款利息，已经构成违约，故农行祥云支行请求由红土印象公司归还借款本金1250万元并支付借期利息、逾期利息及复利理由成立，本院予以支持。红土印象公司、鑫泉公司、李军提出，李军被采取刑事强制措施后红土印象公司已不能正常经营，要求此后借款利息、罚息和复利的偿还责任予以免除的抗辩意见，不符合合同约定，于法无据，本院不予采纳。鑫泉公司以其名下位于祥云县龙凤街南侧的国有土地使用权［土地使用权证号为：祥国用（2014）第××号］为1250万元借款本金及利息、逾期利息、复利等相关费用提供抵押担保，并办理了抵押登记。现农行祥云支行依据与鑫泉公司签订的《最高额抵押合同》约定条款，请求对鑫泉公司抵押在债权最高余额3220万元范围内的资产处置、折价、变卖或者拍卖所得价款享有优先受偿权，有事实及法律依据，本院予以支持。农行祥云支行依据与李军、李泉春、王红梅签订的《保证合同》约定条款，请求李军、李泉春、王红梅对红土印象公司上述借款本金1250万元、利息、逾期利息、复利承担连带清偿责任，有事实及法律依据，本院予以支持。农行祥云支行以其与红土印象公司签订的《流动资金借款合同》；与鑫泉公司签订的《最高额抵押合同》；与李军、李泉春、王红梅签订的《保证合同》中对农行祥云支行为实现债权而支付的律师诉讼代理费均明确约定由违约方承担，请求由红土印象公司、鑫泉公司、李军、李泉春、王红梅承担其为实现债权而支出的律师费6万元。本院认为，农行祥云支行针对其该项诉请未能提交证据证实其主张的律师费已实际支付，故该项主张不属于合同约定的已支付的违约损失。农行祥云支行应承担举证不能的不利后果，本院对该项主张不予支持。综上所述，原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行的诉讼请求部分成立，本院予以支持。被告鑫泉公司、李军、李泉春、王红梅承担担保责任后，有权向债务人红土印象公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告祥云县红土印象商贸有限公司于本判决生效后十五日内向原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行归还借款本金1250万元，并支付自2018年11月21日起至2018年12月20日止，按年利率5.655%计算的利息56898.28元，两项合计12556898.28元。二、被告祥云县红土印象商贸有限公司于本判决生效后十五日内向原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行支付自2018年12月21日起至借款本息清偿之日止，按照合同约定计算的利息、罚息和复利（具体计算标准为：2018年12月21日起至2019年7月15日止的利息，以未偿还的借款本金1000万元为基数，按年利率5.655%计算；2019年7月16日起至款项还清之日止的罚息，以未偿还的借款本金1250万元为基数，按年利率8.4825%计算；借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利）。三、原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行对被告祥云县鑫泉房地产开发有限公司名下的位于祥云县龙凤街南侧的国有土地使用权［土地使用权证号为：祥国用（2014）第××号］折价或拍卖、变卖所得价款，在债权最高余额3220万元范围内享有优先受偿权。四、被告李军、李泉春、王红梅对本判决第一、二项确定的债务，向原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行承担连带清偿责任。五、被告祥云县鑫泉房地产开发有限公司、李军、李泉春、王红梅履行担保责任后，有权向债务人祥云县红土印象商贸有限公司追偿；六、驳回原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行的其他诉讼请求。如果被告祥云县红土印象商贸有限公司、祥云县鑫泉房地产开发有限公司、李军、李泉春、王红梅未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97891元，由原告中国农业银行股份有限公司祥云县支行负担495元；由被告祥云县红土印象商贸有限公司、祥云县鑫泉房地产开发有限公司、李军、李泉春、王红梅负担97396元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  李晓丹审判员  胡代勇审判员  马克辉二〇二〇年八月十七日法官助理王润芬书记员李颖洁