湖南省凤凰县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3123民初694号原告：李某甲，男，住湖南省凤凰县。原告：李某乙，男，住湖南省凤凰县。以上两原告共同委托诉讼代理人：罗运刚，凤凰县德隆法律服务所法律工作者。被告：滕某某，男，现住湖南省凤凰县。委托诉讼代理人：滕久六（系被告滕某某胞弟），男，1960年8月20日出生，汉族，住湖南省凤凰县。原告李某甲、李某乙与被告滕某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序于2020年8月7日公开开庭进行了审理。原告李某甲、李某乙及其委托诉讼代理人罗运刚和被告滕某某及其委托诉讼代理人滕久六到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某甲、李某乙向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付两原告工程款42901.24元；2、判令受理费由被告承担。事实和理由：两原告与被告系同寨村民，且是亲戚关系。因政府对两原告、被告及李某3、李某2、李代兵、李某1等九户进行统一土地征收安置补偿，安置到凤凰县红旗新区道路边一宗地，总面积为1322.53㎡。2016年11月11日，经九户人家共同协商一致，在该宗地上整体修建房屋，实行全包形式承包给两原告（承包方）施工修建，签订了《建房合同书》。该合同约定共建七层楼，总面积为9257.71㎡，工程造价为980元／㎡，但每根基础柱子超过5.5米的由发包方按800元／㎡承担，全部由两原告先垫付修建，待全部工程完成卖房付工程款，从工程开工起三年内付清。该合同签订后，两原告进场施工，保质保量修建施工，整体房屋于2017年12月修建竣工。2018年3月发包方同两原告进行验收计算：整体房屋总面积6949.16㎡，公摊面积为1490.835㎡，则总施工面积为8459.995㎡，基础柱子超深392.8米，因此，修建房屋每平方米工程造价（结算价）为1017.15元，总工程款8605040元。而被告滕某某的房屋建筑面积为475.9㎡，总工程款483238元。代银菊的房屋建筑面积为401.7㎡，总工程款408589元。依照合同约定出售住房取得售房款予以抵付修建工程款，但因被告各自留一楼门面外，还留有协定房款为276925元的一套住房，相互抵减后，被告滕某某尚欠原告工程款42901.24元，代银菊尚欠原告工程款79059.48元。当时滕某某、代银菊同大家对房屋的交付、门面分配到户、验收结算及各自尚欠工程款的金额等均无异议。除滕某某、代银菊尚未付清工程款外，其他人均已付清。2018年6月，被告将门面以每年租金93800元出租，所得租金也拒不支付尚欠的工程款。此后两原告多次催讨，被告总以各种理由搪塞，一拖再拖。据此，原告为维护其合法权利，请求法院依法判决。被告滕某某辩称，ｌ、原告未完全履行《建房合同书》的义务，没有完全竣工。如二层未按图施工，整层楼未做窗子和安装玻璃，楼梯未做挡水线，楼顶未做单元隔断墙；2、原告更改设计施工图纸，私自缩小层楼承重强独立墙柱和横纵大梁。二层是全框架，是转换层，三至七层是半框架，是住宅楼；3、原告偷工减料私自更换该合同规定的建筑材料。如从二层以上全部规定为木扶手改成铁扶手，而且扶手栏杆间距过大，存在安全隐患；4、原告利用该合同文字搞欺诈。如该合同原稿要求每户每间房要亮灯，每间房要有多少个插座，打印合同时只表述“水、电安装到户”，施工时水电只安装到门口；5、设计施工图纸每套房面积一样，而Ｂ1栋五单元面积比其他四个单元要大。谁受益谁公摊，而被告有4个多平方米在原告李某乙与村会计李某1的门面内，被再次公摊，明知不合理，原告不退还给被告；6、水、电上户和安装，被告与代银菊各自交费到原告处，但安装时两户只装一户的水电，安装防火玻璃的费用也交到原告处，至今未装；7、原告违反《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务，第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告应承担违约责任；8、原告违反《中华人民共和国建筑法》第五十八条：建筑施工企业对工程的施工质量负责。建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改工程设计。第七十四条：建筑施工企业在施工中偷工减料的，使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的，或者有其他不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为的，责令改正、处以罚款……造成建筑工程质量不符合规定的质量标准的负责返工，修理并赔偿因此造成的损失；构成犯罪的，依法追究刑事责任。原告应承担法律规定的责任；9、被告多次要求原告完善工程质量、履行合同约定，但均无果。请求法院依法公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告李某甲、李某乙提交的证据：1、工程情况说明、工程计算结算等表清单、李某1身份证复印件，欲证明原告为被告修建好房屋、经验收合格、计算方式及结算、被告认可尚欠工程款、移交等事实。经质证，被告对该证据的真实性、证明目的有异议，认为涉案的房屋是Ｂ1栋，不是Ｂ2栋，该组证据与被告没有关系，且该组证据中结算不详细，公摊面积不明确。经审查，证人李某1出庭接受询问称该说明中的Ｂ2栋系笔误，应该是Ｂ1栋。本院认定按照李某1结算，被告应补交工程欠款42904.26元的事实。2、门面租赁协议，欲证明原告修建好房屋，于2018年6月前移交被告使用、工程已验收合格，且被告出租所得的租金拒不支付工程款违约的事实。经质证，被告对该证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该房屋没有验收合格，且2019年12月底承租人经营不善，双方已经解除合同了。经审查，本院对该证据的真实性予以认定。3、调解情况登记表，欲证明被告尚欠工程款42964.26元、该工程款金额经过大众村人民调解委员会调解过的事实。经质证，被告对该证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为两原告不仅不按施工图纸施工，还改了二楼承重墙柱子和梁，现没有完工。经审查，本院对该证据的真实性予以认定。4、原告申请证人李某1、李某2及李某3出庭作证，并接受询问。经审查，本院认定2017年12月左右该工程完工，该工程未经竣工验收。Ａ1栋、Ｆ栋未改变图纸，其他栋均改变了图纸。Ｂ1栋由五个单元共七层组成，一至二层为门面（Ｂ1栋共计40个门面），三至七层为住房（Ｂ1栋共计50套住房）。2018年3月，经九户业主推荐由李某1进行结算，以实际总建筑面积8460㎡结算。根据征地面积补偿标准，九户村民到现场以抓阄的形成门面，分配完毕后交付九户业主管理和使用，由李某1结算每户的工程款。被告分到了两间门面（分别位于一单元一层右边一间、二层右边一间）、两套住房（自住三单元三层的一套，另一套已出售）。按照李某1结算，被告应补交工程欠款42904.26元，李某2、李某3已按李某1结算的金额付清了工程款的事实。二、被告滕某某提交证据：1、承重墙独立柱对比图、楼梯及扶手照片、楼顶照片对比图、二楼窗户照片对比图，欲证明房屋独立柱的尺寸缩小了10-20厘米，梁溶的尺寸小了18厘米；楼梯未做挡水线，扶手栏间距过大，更换扶手的材料；楼顶未装单元隔断墙；二楼未砌砖未做窗子、未安装玻璃的事实。经质证，两原告对该组证据的真实性、合法性、关联性都有异议，认为本案的B1栋与B2栋无关，不能将B2栋作参照物，没有施工图纸和设计图纸为依据，所丈量的是被告自行丈量的，不具有科学客观性，设计施工图纸是被告自行设计的，不具有证据效力，本案的B1栋应当以建房合同书及实际的施工约定为标准，合同中并未约定施工方必须安装窗户和玻璃。经审查，本院认为该组证据是B1栋与B2或C2对比图，但B2或C2栋与本案没有关联性，不予认定。2、水、电安装情况，欲证明水电安装不合理的事实。经质证，两原告对该证据有异议，认为该统计表没有统计人签名，不符合证据规则要求。经审查，本院认为该证据与本案没有关联性，不予认定。3、2018年8月7日的收条、2019年4月23日的收据，欲证明被告已交费，原告未安装水电表，未履行合同义务的事实。经质证，两原告对该收条的关联性有异议，认为收款人是李某1。对该收据的真实性没有异议，证明目的有异议，认为该两块电表（门面和住房各一块）已经安装完毕。经审查，本院认为该证据与本案没有关联性，不予认定。4、沱江镇大众社区居委会证明，欲证明8栋安置房要求必须按施工设计图纸施工修建的事实。经质证，两原告有异议，认为当时图纸是统一设计的，但是除了村主任和支书所在的楼栋按原来的图纸施工的，其余的都更改了施工方案，所以该证据与实际事实不相符合。经审查，本院对该证据的真实性予以认定。5、录音，欲证明被告列举的上述材料两原告已承认的事实。经质证，两原告对该组证据的真实性、合法性、关联性都有异议，认为该录音未征得调解员和在场人员的许可，存有一定的预谋性，不能实现其证明目的，在调解过程中，被告未提交上述证据，不存在认可上述证据，与其相矛盾。该录音只能说明双方发生了纠纷，具体的事实应由法院确认为准。经审查，本院认定原、被告就该纠纷自行协商及经过基层组织调解的事实。依据本院认定的有效证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明案件事实如下：2008年，凤凰县人民政府征收大众村地，将被征收地的村民安置于红旗新区的安置地，以征收1亩土地换算为安置地的35㎡的标准计算每户所占安置地中的面积。李某1、李某乙、李某甲、李某2、李某3、李代兵、李永清、代银菊及被告滕某某九户村民自由组合，九户村民的共计面积达到一栋楼的面积后便准备修建，经九户村民同意，由两原告承建该工程。该红旗新区安置地共修建了十栋安置房，两原告仅承建Ｂ1栋的工程。2016年11月11日，李某1、李某乙、李某甲、李某2、李某3、李代兵、李永清、代银菊及被告滕某某九户村民与原告李某甲、李某乙签订了《建房合同书》（李永清未在该合同上签名，由其子李某2、李某3代表），约定：1、滕某某等九户村民将红旗新区安置地总面积为1322.53㎡的建筑工程，采取全包的方式承包给原告李某甲、李某乙承建。预建七层楼，总面积为9257.71㎡，工程造价为980元／㎡，工程总造价为9072255.8元；2、整栋房屋采用钢混结构。一、二层楼采用全框架式，三层以上住宅采用半框架式，施工要求按设计图施工；3、付款方式采取两原告先垫资修建，待全部工程完成后卖房付款，先予售出所得的房款先付工程款，付款期限：从工程开工起3年内付清。如3年内不付清工程款，两原告有权将该房产进行低价拍卖用来支付工程款，如两原告不能在规定的日期内交房，则按900元／㎡结算；4、工期为从开工起1年内完成工程指标等。2017年12月左右该工程完工，该工程未经竣工验收。Ａ1栋、Ｆ栋未改变图纸，其他栋均改变了图纸。Ｂ1栋由五个单元共七层组成，一至二层为门面（Ｂ1栋共计40个门面），三至七层为住房（Ｂ1栋共计50套住房）。2018年3月，经九户业主推荐由李某1进行结算，以实际总建筑面积8460㎡结算。根据征地面积补偿标准，九户村民到现场以抓阄的形成门面，分配完毕后交付九户业主管理和使用，由李某1结算每户的工程款。被告分到了两间门面（分别位于一单元一层右边一间、二层右边一间）、两套住房（自住三单元三层的一套，另一套已出售）。按照李某1结算，被告应补交工程欠款42904.26元。另查明，2018年6月27日，代银菊、被告滕某某与彭翔、张琦签订了一份《门面租赁协议》，该协议约定：被告滕某某与代银菊将B栋一楼1、2号临街两间门面出租给彭翔、张琦经营使用，每年租金93800元，租赁期限为5年等。现一单元一层右边1、2号门面为书香雅苑接待中心，一单元二层右边1、2号门面为煜凌窗帘沙发套布艺馆。被告已装修并居住在三单元三层的该套房。本院认为，第一，本案中被告滕某某等九户村民与原告李某甲、李某乙签订的《建房合同书》，因原告李某甲、李某乙不具备建筑施工企业资质，该合同无效。原告李某甲、李某乙已按该合同约定及变更的工程进行了施工，且该工程被告现已实际使用，被告就工程欠款应当承担支付的义务。庭审过程中，被告对该工程欠款金额42904.26元先予以确认后又对该金额有异议，前后表述不一致。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定：“有下列情形之一，当事人在法庭辩论终结前撤销自认的，人民法院应当准许：（一）经对方当事人同意的；（二）自认是在受胁迫或者重大误解情况下作出的。”，本案不符合上述情形，故视为被告承认该工程欠款金额为42904.26元。该两原告诉请仅要求被告支付工程款42901.24元，故两原告主张被告支付工程款42901.24元的请求，本院予以支持。第二，被告主张两原告建设的工程未按该合同的约定修建房屋（更改扶手材料、二层未做窗子和安装玻璃、楼梯未做挡水线、楼顶未做单元隔断墙）、未完全履行该合同义务及未按施工图纸施工的抗辩理由。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”，本案的工程虽未经竣工验收，但已实际投入使用，现被告又以该工程不符合该合同约定为由拒绝支付尚欠工程款，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告滕某某于本判决生效后七日内向原告李某甲、李某乙支付工程款42901.24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费872.5元，减半收取436.25元，由被告滕某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  王春平二〇二〇年八月二十四日法官助理彭路遥书记员周洲附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条有下列情形之一，当事人在法庭辩论终结前撤销自认的，人民法院应当准许：（一）经对方当事人同意的；（二）自认是在受胁迫或者重大误解情况下作出的。人民法院准许当事人撤销自认的，应当作出口头或者书面裁定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。