广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终2952号 上诉人（原审被告）：柳州市泓福物业服务有限责任公司，住所地：广西壮族自治区柳州市雅儒路西四巷**。统一社会信用代码：914502007087609028。 法定代表人：林宇，总经理。 委托诉讼代理人：黄小玲，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：蔡诗骏，男，该公司员工。 上诉人（原审原告）：廖有腾，男，1964年11月30日出生，壮族，住广西壮族自治区柳州市柳**。 委托诉讼代理人：伍岳林，男，住广西壮族自治区柳州市柳**。由柳州市柳南区红阳社区居民委员会推荐。 上诉人柳州市泓福物业服务有限责任公司（以下简称泓福物业公司）、上诉人廖有腾因劳动争议一案，均不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2020）桂0205民初394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人泓福物业公司的委托诉讼代理人黄小玲、蔡诗骏，上诉人廖有腾的委托诉讼代理人伍岳林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泓福物业公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，依法改判泓福物业公司无需支付廖有腾失业保险待遇损失8064元；2.本案一、二审费用由廖有腾承担。事实和理由：1.一审法院不应当主动去调查取证，根据法律规定，只有涉及国家、集体的利益或者程序问题，法院才能主动调查取证，但本案不具有上述情形，所以一审法院程序错误。2.任何岗位都不可能完全一样，从工作性质上看，调岗前后的性质是相同的，虽然路程有变化，但不足以达到影响工作的程度。因为柳州旧机场及城防工事旧址（张公岭环山工事群旧址）的岗位也一样需要人手，不能将那个岗位的员工视为低人一等。并且调岗通知己经注明工资不变。即使廖有腾有异议，也应当通过正当程序合理反映，而不能视公司纪律于无物。 廖有腾辩称，泓福物业公司违反法律规定，胁迫廖有腾签订空白合同，不为廖有腾缴纳社会保险，泓福物业公司就应该承担法律责任。 廖有腾上诉请求：1.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月6日不签劳动合同双倍工资30000元；2.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月24日不交保险金的失业赔偿金32256元；3.泓福物业公司支付廖有腾2019年6月工资赔偿金2500元。事实和理由：1.一审判决认定廖有腾在泓福物业公司的空白合同上填写了日期不符事实，廖有腾出具的仲裁程序、庭审笔录证明，泓福物业公司伪造廖有腾在相关文件上签名，仲裁办案人员违法不处理泓福物业公司。更重要的是：该合同第二页的年、月、日部分是空白的。泓福物业公司更无证据证明廖有腾执有壹份该合同。2.一审办案人员认定的，泓福物业公司已支付的工资、加班费、加班补贴、年休假补贴及高温补贴费没有任何证据证明，泓福物业公司所谓的《确认书》是违反工资支付规定的，是欺诈廖有腾的，廖有腾是被泓福物业公司威胁签字的，否则就会被解除劳动关系。 泓福物业公司辩称，1.泓福物业公司与廖有腾签有书面的劳动合同，不应当支付未签劳动合同的双倍工资；2.泓福物业公司对廖有腾调岗未降低工资待遇，所调的岗位上班地点均在柳州市区内，属于正常的企业经营行为，没有侵犯其的合法利益，泓福物业公司的规章制度均经过了职工民主讨论，程序符合法律规定，廖有腾入职时，泓福物业公司也组织过学习，泓福物业公司向廖有腾送达调岗通知后，廖有腾不到新的岗位报到，连续旷工属于严重违纪行为，泓福物业公司解除劳动合同符合法律规定，不应支付赔偿金；3.廖有腾没有到泓福物业公司办理工作交接、结算手续，因此最后一个月的工资没有发放；4.劳动者主张加班费应当提交证据证明有加班的事实，廖有腾未提交加班事实的证据，其主张加班费不应当得到支持；5.廖有腾在我公司工作期间没有缴纳社保是事实，但廖有腾主张的失业保险金不对，因此不予认可。 廖有腾向一审法院起诉请求：1.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月6日不签劳动合同双倍工资30000元；2.撤销泓福物业公司要求廖有腾退回2018年5月10日发给的工作服的决定；3.撤销泓福物业公司2019年6月24日的旷工决定；4.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月24日不交社会保险的失业赔偿金32256元；5.泓福物业公司支付廖有腾2019年6月工资赔偿金2500元。 一审法院认定事实：泓福物业公司系有限责任公司（自然人投资或控股），于1998年9月22日登记成立。廖有腾系城镇户口。廖有腾与泓福物业公司签订了《劳动合同书》，合同期限为2018年5月10日至2019年12月31日；合同中还约定了泓福物业公司聘请廖有腾在本市项目内从事秩序员工作；每周工作时间不超过40小时，每周休息一天；工资制度为基本工资+加班费；廖有腾违反泓福物业公司的劳动纪律、员工手册或规章制度等，泓福物业公司有权解除或终止本合同等内容。合同附件中还注明，廖有腾已经熟读泓福物业公司制定的廖有腾应遵守的规章制度、《员工手册》《员工工作考核评定标准》。该《劳动合同书》仅有甲方的签订日期栏填写了日期，为2018年5月10日，乙方的签订日期栏为空白。廖有腾还亲手抄写了《秩序/车管员工工作考核评定标准》。合同签订后，廖有腾在泓福物业公司的安排下，在泓福物业公司负责物业服务的温馨花园项目工作。2019年1月15日，廖有腾在一份《确认书》上签名，该《确认书》中记载收到泓福物业公司2018年度支付的所有工资收入（含涉及的所有加班费、加班补贴、年休补贴及高温补贴费）并确认无误。2019年6月17日，泓福物业公司向廖有腾发出《员工调职令》，称根据公司业务需要，现通知廖有腾调至军事博物馆项目，职位、薪资不变，请于2019年6月18日前往军事博物馆项目报到。廖有腾收到上述《员工调职令》后并未到军事博物馆项目地点报到。2019年6月24日，泓福物业公司向廖有腾邮寄了《解除劳动合同通知书》，称廖有腾于2019年6月18日无故旷工至今未到岗上班，现根据《秩序员员工工作考核评定标准》五类第十一条规定，决定于2019年6月24日起终止与廖有腾的劳动关系。2019年7月4日，泓福物业公司在《南国今报》上刊登通知，通知廖有腾，因其无故旷工，公司决定终止双方的劳动关系。之后，廖有腾向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月6日不签劳动合同双倍工资30000元；2.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月6日双休日加班工资1149.4元；3.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月6日法定节假日加班费2528.68元；4.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月6日年休假工资1724.1元；5.撤销泓福物业公司要求廖有腾退回2018年5月10日发给的工作服的决定；6.撤销泓福物业公司2019年6月24日的旷工决定；7.泓福物业公司支付廖有腾2018年5月10日至2019年6月24日不交社会保险的失业赔偿金32256元；8.泓福物业公司支付廖有腾2019年6月工资赔偿金2500元；9.泓福物业公司支付廖有腾违法解除劳动关系赔偿金5000元。2019年11月21日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会就廖有腾的第1、5、6、7及第8项支付工资赔偿金的仲裁申请作出柳劳人仲字[2019]第1253-1号仲裁裁决书（非终局裁决），裁决：一、泓福物业公司赔偿廖有腾失业保险待遇损失8064元；二、廖有腾提出的第5、6项仲裁请求不属于劳动争议处理范围，不予处理；三、廖有腾提出的第1项及未支付工资赔偿金的仲裁请求缺乏依据，不予支持。廖有腾不服上述非终局仲裁裁决，遂向该院提起诉讼；泓福物业公司未向该院提起诉讼。 另查明，2017年3月1日，泓福物业公司召开了职工代表大会，会议通过了《员工手册-2017版》及《秩序/车管员工工作考核评定标准》。《秩序/车管员工工作考核评定标准》第五类第11条规定，连续旷工2天，泓福物业公司将立即予以解除劳动合同。 再查明，2018年2月1日起，柳州市最低工资标准为1680元/月。 一审法院认为，关于撤销泓福物业公司要求廖有腾退回工作服的决定以及撤销泓福物业公司作出的认定廖有腾旷工决定的诉请，该院依法另行制作裁定书予以处理。 关于双方劳动关系存续期间的问题。廖有腾主张2018年5月10日至2019年6月24日期间双方存在劳动关系，泓福物业公司认可；该院对此予以确认。 关于廖有腾月平均工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条的规定，工资支付凭证或记录由用人单位负举证责任。双方签订的《劳动合同书》中约定了廖有腾的工资包括基本工资+加班费。廖有腾主张的月平均工资为2500元，不包含加班费；泓福物业公司则主张2500元的月平均工资已包含加班费。虽然合同中约定了廖有腾的工资构成为基本工资+加班费，但由于泓福物业公司未提供工资支付的原始发放凭证故无法得知廖有腾的具体工资构成，该院依法采信廖有腾的主张，确认月平均工资为2500元。 关于未签订劳动合同双倍工资的问题。廖有腾主张泓福物业公司未与其签订书面的劳动合同，泓福物业公司对此不予认可。泓福物业公司提供了与廖有腾签订的《劳动合同书》。廖有腾认可该《劳动合同书》上的签名为其本人所签，但不认可《劳动合同书》的真实性，主张廖有腾签字时候合同是空白的，且泓福物业公司未提交证据证明廖有腾领取了该合同以及该合同没有规定公司为廖有腾缴纳社保保险费等内容，故《劳动合同书》无效。廖有腾的上述主张并不能否认双方已经签订书面劳动合同这一事实，廖有腾在泓福物业公司提供的《劳动合同书》上签名，泓福物业公司已经填写了签订日期，而廖有腾未填写签订日期并不影响合同的生效，故廖有腾的该项诉请没有事实和法律依据。 关于失业保险待遇损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第三十六条，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）和《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2018]6号）的规定，泓福物业公司单方终止与廖有腾的劳动关系，属非因本人意愿中断就业，符合享受领取失业保险待遇的条件。但由于泓福物业公司的原因，导致廖有腾无法享受失业保险待遇。因此，泓福物业公司应赔偿廖有腾失业保险待遇损失。廖有腾为城镇户口，故泓福物业公司应当赔偿的失业保险待遇损失为8064元（1680元/月×80%×3个月×2）。廖有腾诉请的不交社会保险的失业赔偿金超过上述数额的部分，该院不予支持。 关于泓福物业公司未支付2019年6月工资赔偿金的问题。泓福物业公司认可尚欠廖有腾最后一个月工资未发放，理由是廖有腾并未到泓福物业公司处办理手续并领取工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。廖有腾并未提供证据证明劳动行政部门已经责令泓福物业公司支付劳动报酬，且泓福物业公司逾期不支付，故其要求的拖欠工资赔偿金没有事实和法律依据，该院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第三十六条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条，《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2018]6号），《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）规定，一审法院判决：一、泓福物业公司在本判决生效之日起十日内赔偿廖有腾失业保险待遇损失8064元；二、驳回廖有腾的其他诉讼请求。案件受理费10元（廖有腾已预交），由廖有腾负担9元，泓福物业公司负担1元。 本院二审期间，泓福物业公司围绕上诉请求依法提交了《温馨花园秩序人员编制及岗位分布安排》及《军博项目——张公岭环山碉堡群秩序岗位分布安排》，拟证明：廖有腾调岗前后的工作地点均为柳州市内，工作时间不变，调岗后的工作内容比调岗前简单。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对泓福物业公司提交的上述证据，本院认定如下：因廖有腾对泓福物业公司提交的上述证据的真实性认可，本院对上述证据的真实性予以确认，对其证明目的本院将结合全案证据综合予以认定。 二审中，双方当事人对一审查明的事实部分均无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、泓福物业公司是否应当向廖有腾支付失业保险待遇损失，如需支付，该数额应当如何计算。二、廖有腾关于要求泓福物业公司向其支付未签订劳动合同双倍工资的主张是否有事实及法律依据。三、廖有腾关于要求泓福物业公司向其支付2019年6月工资赔偿金的主张是否有事实及法律依据。 关于争议焦点一，双方当事人对一审法院认定的双方于2018年5月10日至2019年6月24日存在劳动关系以及双方劳动关系因泓福物业公司向廖有腾发出《解除劳动合同通知书》而解除的事实均未提出异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《实施若干规定》第十三条第二项的规定，用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条而解除与劳动者的劳动合同的情形属于劳动者非因本人意愿中断就业的情形，符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的可以领取失业保险金的条件。本案中，根据《解除劳动合同通知书》的内容显示，泓福物业公司以廖有腾无故旷工至今未到岗、严重违反了泓福物业公司的规章制度为由与廖有腾解除劳动关系，该情形符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的劳动者非因本人意愿中断就业的情形，廖有腾可以领取失业保险金。而根据泓福物业公司的陈述，泓福物业公司并未为廖有腾缴纳社会保险，故根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定，因泓福物业公司的原因，导致廖有腾无法享受失业保险待遇，应向廖有腾支付失业保险待遇损失。泓福物业公司关于无需向廖有腾支付失业保险待遇损失的主张无事实及法律依据，本院不予支持。一审法院根据查明事实，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）和《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2018]6号）的规定，综合认定泓福物业公司应向廖有腾支付失业保险待遇损失8064元并无不当，本院予以维持。廖有腾关于按照工龄计算失业保险待遇损失的主张于法无据，本院不予支持。 关于争议焦点二，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据一审查明的事实，双方劳动关系存续期间，已经签订了书面的《劳动合同》，廖有腾主张该《劳动合同》系廖有腾受泓福物业公司胁迫所签订的空白合同，应视为双方未签订书面劳动合同。而根据廖有腾的陈述，泓福物业公司在一审所提交的《劳动合同》中劳动者签字处系其本人签字，廖有腾亦未提交证据证实其在签订该《劳动合同》时存在被胁迫的情形。故一审法院综合全案证据，认定泓福物业公司无需向廖有腾加付未签订劳动合同一倍工资并无不当，本院予以维持。廖有腾的上述主张无事实及法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点三，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”根据上述法律的规定，用人单位存在经劳动行政部门责令限期支付劳动报酬后，仍逾期不支付的情形，用人单位应当加付赔偿金。本案中，泓福物业公司认可未向廖有腾支付2019年6月的工资，廖有腾依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定主张泓福物业公司加付未及时支付劳动报酬的赔偿金，但廖有腾并未提交证据证实泓福物业公司存在经劳动行政部门责令限期支付后仍逾期不支付的情形，故一审法院据此对廖有腾要求泓福物业公司支付2019年6月工资赔偿金的主张不予支持并无不当，本院予以维持。廖有腾的上述主张无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，泓福物业公司、廖有腾的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（柳州市泓福物业服务有限责任公司、廖有腾均已预交10元），由柳州市泓福物业服务有限责任公司负担5元，廖有腾负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦志忠 审 判 员 王智勤 审 判 员 王 维 二〇二〇年八月十七日 法官助理 龙炜林 代书记员 曾金泉