河北省磁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0427民初1370号 原告：河北海天建设有限公司商砼分公司，住所地：临漳县邺都工业园区。 负责人：黄国栋，该公司经理。 委托诉讼代理人：连慧敏，河北道申律师事务所律师。 被告：湖南省湘建工程有限公司，住所地：长沙市雨花区湘府东路二段**水岸天际新寓****。 法定代表人：黄焕，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李国俊。 原告河北海天建设有限公司商砼分公司与被告湖南省湘建工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理。原告河北海天建设有限公司商砼分公司的委托诉讼代理人连慧敏、被告湖南省湘建工程有限公司的委托诉讼代理人李国俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北海天建设有限公司商砼分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付所欠原告货款4532982.78元及自2019年5月8日起至履行完毕之日止按日万分之五计算的违约金；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月1日，原、被告签订《邯郸市预拌商品混凝土买卖合同》，约定由原告向被告施工的“中华成语文化博览园”项目供应商品混凝土及混凝土的数量、价格、付款方式、期限，并约定非因乙方原因导致甲方未按合同约定付款，乙方有权向甲方发出停止供应混凝土通知；甲方15日内仍未付款，乙方有权解除合同，追回所欠货款，并按甲方应付未付部分金额的日万分之五支付给乙方违约金，乙方的实际损失超过违约金的，甲方应赔偿乙方超过违约金部分的经济损失等条款。合同签订后，原告依约向被告供应混凝土，但被告并未按合同约定付款；2019年5月8日，被告向原告出具付款计划，确认原告供应混凝土总货款为37184595.78元，已付款31651613元，并承诺剩余货款分期支付，即2019年6月7日前支付100万元，2019年9月13日前支付150万元，2019年农历春节前付清余款。后被告仅向原告支付了100万元，剩余货款至今未付，被告的违约行为给原告造成严重经济损失，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 湖南省湘建工程有限公司辩称，1.被告欠原告货款是事实，但是在2020年1月23日我公司又支付给原告50万元的货款，实际欠款数额是4032982.78元；2.原告请求付款的部分条件不成立，根据合同第五条第三款约定原告应该先开发票，再付货款，原告至今仍有173万元未向我公司开具发票；3.违约金约定过高，请求法庭调低相应的违约金。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年3月1日，原告河北海天建设有限公司商砼分公司作为乙方、被告湖南省湘建工程有限公司作为甲方签订了《邯郸市预拌商品混凝土买卖合同》，合同约定：原告向被告施工的“中华成语文化博览园”项目供应商品混凝土；每次对账经双方确认无误后，乙方应先向甲方提供增值税票（或收据），甲方在收到票据后3个工作日内付款，乙方未提供票据的，甲方有权顺延付款而不承担违约责任；非因乙方原因导致甲方未按合同约定付款，乙方有权向甲方发出停止供应混凝土通知；甲方15日内仍未付款，乙方有权解除合同，追回所欠货款，并按甲方应付未付部分金额的日万分之五支付给乙方违约金，乙方的实际损失超过违约金的，甲方应赔偿乙方超过违约金部分的经济损失。合同并约定了混凝土的数量、价格、付款方式、期限等其他事项。合同签订后，原告依约向被告供应混凝土；2019年5月8日，被告向原告出具付款计划，该付款计划载明：截止目前，累计产生货款37184595.78元，已付款31651613元，未付款5532982.78元，就未付货款事项，我公司结合自身实际情况，制定如下付款计划：1、2019年6月7日前支付100万元货款；2、2019年9月13日前支付150万元货款；3、2019年农历春节前结清所有未付货款。2019年6月21日，被告支付原告货款100万元，2020年1月23日，被告又支付原告货款50万元，剩余4032982.78元货款至今未付，但其中1738648.52元原告未向被告提供发票。以上事实，原、被告当庭予以认可，有庭审笔录在卷佐证。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律的约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告河北海天建设有限公司商砼分公司与被告湖南省湘建工程有限公司签订《邯郸市预拌商品混凝土买卖合同》后，原告依约向被告履行了供货义务，而被告未依约支付原告货款，并于2019年5月8日向原告出具付款计划，确认所欠原告货款5532982.78元，并承诺了支付货款的时间和金额，后被告虽然支付了原告150万元，但剩余货款4032982.78元应依约给付原告，原告也应向被告提供相关发票；被告未按照还款计划履行其承诺，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。 被告辩称双方约定的违约金过高，请求调低违约金的主张，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”据此，确定违约金是否过高的基本依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。因原、被告在合同中约定违约金为日万分之五，该约定并不违反相关法律规定的‘过分高于造成的损失’的标准，应予保护，故被告请求调低违约金的主张，本院不予以支持。 对违约金的起算日期，因原、被告签订的合同约定“非因乙方原因导致甲方未按合同约定付款，乙方有权向甲方发出停止供应混凝土通知；甲方15日内仍未付款，乙方有权解除合同，追回所欠货款，并按甲方应付未付部分金额的日万分之五支付给乙方违约金”，且被告出具的还款计划中承诺2019年6月7日前支付100万元货款，被告在2019年6月21日支付原告100万元，未违反双方合同约定的“15日内付款”的时间；后被告未按还款计划履行给付货款义务，故违约金应从2019年9月14日起计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 被告湖南省湘建工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告河北海天建设有限公司商砼分公司货款4032982.78元及违约金（违约金自2019年9月14日起以欠款4532982.78元为基数、自2020年1月23日起以欠款4032982.78元为基数按日万分之五计算至履行完毕之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费45788元，由原告河北海天建设有限公司商砼分公司负担5788元，被告湖南省湘建工程有限公司负担40000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  陈宏峰 二〇二〇年八月二十六日 书记员  朱丽燕 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 ——