甘肃省民乐县人民法院民事判决书（2019）甘0722民初1192号原告：樊某，甘肃省民乐县人，个体户。委托代理人：周某，系甘肃德言盛律师事务所律师被告：北京中福通信工程有限公司统一社会信用代码：91110106743315791C法定代表人：吴某，系该公司董事长地址：北京市丰台区航丰路1号院3号楼3至17层301内9层1001室委托代理人：张某，系北京市光明律师事务所律师委托代理人：陈某，男，汉族，1980年11月12日出生，本科文化程度，福建省福清市音西珠山村马山营**人，身份证号：×××。系北京中福通信工程有限公司甘肃分公司经理。被告：马某，甘肃，甘肃省民乐县人，市。原告樊某诉北京中福通信工程有限公司、马某建设工程施工合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告樊某及其委托代理人，被告北京中福通信工程有限公司的委托代理人、被告马某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2016年5月份，北京中福通信工程有限公司承包了中国移动民乐分公司的有线宽带架设安装工程，北京中福通信公司指派其项目负责人马某即第二被告，在2016年5月15日与原告签订了通信工程施工合作协议。协议约定，北京中福通信工程有限公司将承包工程中民乐辖区范围内的闫城村等17个村的有线宽带入户架设工程由原告和被告共同完成，双方正式建立了合作关系。之后，原告按照合同约定如期、按质、按量完成了全部架设任务。工程结束后，双方就工程款没有进行结算。原、被告口头约定于同年年底将工程款全部付清。后原、被告又达成协议由原告架设永固镇东街西关村的有线宽带入户工程工作，工程完工后，经结算，被告欠原告工程款72150元。后经原告多次催要，被告支付了原告部分工程款，尚欠437150元一直未支付。原告施工结束已长达3年，但被告以各种理由拖延支付，该行为严重损害了原告的自身利益，已构成违约。现原告起诉：1、要求二被告支付原告剩余材料款及人工费用437150元，违约补偿金39343.5元，合计476493.5元；2、本案诉讼费及律师费由二被告承担。被告北京中福通信工程有限公司辩称，1、本案不具备双方约定支付工程款的条件，承诺书中有樊某签字，明确约定以审核报告为结算依据，原告以结算单为依据提起诉讼，不符合起诉条件，应该驳回原告诉讼请求。2.被告没有违约行为，不应支付原告违约金及律师费。原、被告双方在结算单已经将结算方式做了变更，原、被告原来约定的方式已经不存在，所有我们不存在违约行为。既然我们没有违约行为，律师费也不应该承担，且原告提交的律师费相应证据不符合证据的形式要件。3、审计报告虽然是以抽样形式形成的，但审计报告涵盖了全部工程的工程量，审计报告中有可能没有樊某所施工的全部站点，但工程量应该按照审计报告中审减的比例做相应扣减，如果根据审计报告结算之后扣除审减部分有余额，我们同意支付。4、应分清我们公司与马某在本案中分别应承担的责任。被告马某辩称，应该按照结算单中审计报告来结算，这笔钱北京公司支付给我，我就支付给樊某。因樊某在××镇、南关村前期的工程不符合要求且拖延工期，给我们造成了很大损失，我们就委派别的工程队进行了施工，所以没有和樊某结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案证据本院认证如下：一、本院依职权调取的证据：1、《施工合同》四份；原、被告对该组证据的三性均无异议，本院予以认定，作为本案证据使用；2、《工程结算书》五份和《结算审核报告》二份；原告对该组证据真实性无异议，对合法性、关联性有异议，被告对该组证据的三性均无异议。本院综合本案其他证据，对该份证据予以认定作为本案证据使用；3、民乐县人民法院（2020）甘0722民初1192号案件庭审笔录；原、被告对该组证据的三性均无异议，本院予以认定，作为本案证据使用；二、原告提交的证据：4、原告与二被告签订的《通信工程施工合作协议》一份；被告对该份证据的真实性、关联性无异议，对合法性有异议；本院综合本案其他证据，对该份证据予以认定作为本案证据使用；5、原、被告签订的《工程结算单》一份；被告对该组证据的三性均无异议，本院予以认定作为本案证据使用；6、《附件1结算单价表》复印件一份；被告对该份证据的三性均有异议且无其他证据予以证实，对该份证据本院不予认定，不作为本案证据使用；7、《永固镇东街南关工作量》清单一份；被告对该份证据的三性均有异议，没有被告签字，系原告自己书写单方面形成，对该份证据本院不予认定，不作为本案证据使用；8、《委托代理合同》一份、《收款收据》一份；被告对该份证据的三性均有异议，但根据原告代理人参加诉讼的事实及《甘肃省律师收费标准》的规定，本院对该份证据予以认定作为本案证据使用；三、被告提交的证据：9、《承诺》一份，原告对真实性无异议，对合法性、关联性有异议；本院综合本案其他证据，对该份证据不予认定，不作为本案证据使用；10、《劳务分包框架协议》一份、《中信银行业务凭证》八张；原告对证据的真实性、合法性均无异议，对证据的关联性有异议，本院综合本案其他证据，对该份证据予以认定作为本案证据使用。根据当事人的陈述、经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月1日，北京中福通信工程有限公司甘肃分公司与马某签订《劳务分包框架协议》，协议约定：北京中福通信工程有限公司甘肃分公司同意授权马某作为该公司在甘肃省张掖区域派出的甘肃通信工程的实施机构，负责甘肃省张掖移动集团专线、驻地网及IMS工程项目的联系、洽商、工程实施等事宜；马某配合组建项目部，项目部领导由公司任命，马某在被告北京中福通信工程有限公司法定代表人的授权范围内开展工作；公司项目按经济责任制形式委托项目部负责组织施工及管理等。2016年北京中福通信工程有限公司与中国移动通信集团甘肃有限公司张掖分公司先后签订多份《光缆线路工程施工合同》，合同共同约定：发包方为中国移动通信集团甘肃有限公司、承包方为北京中福通信工程有限公司；发包方将位于甘肃省张掖地区的【小区宽带接入集成施工】等施工任务承包给承包方；合同项下所有款项通过双方指定的银行用人民币支付等。2016年5月15日，被告马某以北京中福通信工程有限公司甘肃分公司张掖项目部的名义与原告樊某签订《通信工程施工合作协议》，协议约定：将北京中福通信工程有限公司承包的民乐县闫城村、五坝村等17个行政村的中国移动有线宽带入户工程承包给原告。2018年2月10日，被告马某与原告樊某就工程款进行了结算。经结算，尚欠原告工程款745000元，双方于当日签订《樊某工程结算单》一份，对所欠工程款的付款方式及违约责任进行了约定。原告樊某、被告马某在该结算单上签字并由被告马某在该结算单上加盖了北京中福通信工程有限公司甘肃分公司张掖项目部的公章。2019年1月24日，原告与被告马某签订《承诺》一份，双方对工程费用、付款方式、材料费用等进行了约定。后被告马某分三次向原告支付工程款380000元，下欠365000未予支付。2019年1月7日，北京恒诚信工程咨询有限公司对包括被告北京中福通信工程有限公司在内的三家公司所承建的中国移动通信集团甘肃有限公司位于张掖地区的【小区宽带接入集成施工】等工程进行审核后，出具了《工程结算审核报告书》。本院认为,民事主体从事民事活动应当依法承担民事责任。被告北京中福通信工程有限公司授权北京中福通信工程有限公司甘肃分公司与被告马某签订《劳务分包框架协议》，任命被告马某为北京中福通信工程有限公司甘肃分公司张掖项目部经理，授权张掖项目部作为甘肃分公司在张掖区域派甘肃通信工程的实施机构，负责被告北京中福通信工程有限公司承建的甘肃省张掖移动集团专线、驻地网及IMS工程项目的联系、洽商、工程实施等事宜。北京中福通信工程有限公司甘肃分公司张掖项目部作为北京中福通信工程有限公司为甘肃省××区宽带接入集成施工】等工程的建设而设立的临时机构，代表北京中福通信工程有限公司从事相应的工程管理活动，不具备诉讼主体资格，其相关民事活动的法律后果应由北京中福通信工程有限公司承担；被告马某作为北京中福通信工程有限公司甘肃分公司任命的张掖项目部经理不应承担责任。2016年5月15日，被告马某以北京中福通信工程有限公司甘肃分公司张掖项目部的名义与原告签订《通信工程施工合作协议》，将被告北京中福通信工程有限公司承包的民乐县闫城村、五坝村等17个行政村的中国移动有线宽带入户工程承包给原告，原告按照约定履行了协议。2018年2月10日，被告马某以北京中福通信工程有限公司甘肃分公司张掖项目部的名义与原告樊某就工程款进行了结算并签订《樊某工程结算单》一份，对所欠工程款的付款方式及违约责任进行了约定。被告北京中福通信工程有限公司应该按照约定全面履行自己的义务。2019年1月7日，北京恒诚信工程咨询有限公司已就包括被告北京中福通信工程有限公司在内的三家公司2016年所承建的中国移动通信集团甘肃有限公司位于张掖地区的【小区宽带接入集成施工】等工程出具了《工程结算审核报告书》。综合全案案件事实，本案应付工程价款之日应认定为北京恒诚信工程咨询有限公司出具《工程结算审核报告书》的时间即2019年1月7日。被告北京中福通信工程有限公司应该按照《樊某工程结算单》的约定支付工程款，其有关本案不具备双方约定支付工程款的条件的答辩理由没有事实依据，本院不予采信。被告北京中福通信工程有限公司认为其没有违约行为，不应支付原告违约金的答辩理由与本案查明的事实不符，本院不予采信。原、被告对违约责任在《樊某工程结算单》中有约定，原告要求被告承担违约金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，利息从应付工程价款之日计付。本案应付工程价款之日为2019年1月7日；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，利息以双方约定的利率计算。中国人民银行发布的2019年贷款基准利率为4.35%;2020年贷款基准利率为4.75%。被告应承担的违约金为：1.2019年1月至12月为（365000元×4.35%×1.5）≈23816.25元；2、2020年1月至2020年7月为（365000元×4.75%×1.5）÷12月×7月≈15170.31元；合计：38986.56元。原告要求被告承担律师费15000元的诉讼请求，被告北京中福通信工程有限公司认为原告提交的律师费的相应证据不符合证据的形式要件，不应支付原告律师费。本院根据原告代理人已经参加诉讼的事实、《甘肃省律师收费标准》以及原被告的约定，认为原告所主张的代理费的数额未超过收费标准且已实际产生，被告应该按照约定承担，本院予以支持。原告应该按照相关规定在合理期限内给原告出具合法的收费票据。原告要求被告支付架设民乐县永固镇东街、西关村的有线宽带入户工程工程款72150元的诉讼请求，因无证据予以证实且被告也不予承认，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告北京中福通信工程有限公司支付原告樊某工程款365000元、违约金38986.56元、律师费15000元，合计418986.56元，限于判决生效后十日内付清。二、驳回原告樊某的其他诉讼请求。案件受理费8447元，由原告樊某负担1019元，被告北京中福通信工程有限公司负担7428元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长 马志军审判员 尚慧英人民陪审员 李 清二〇二〇年八月十二日书记员 王玉珊附：判决书所适用法律条文《中华人民共和国公司法》第十四条分公司与子公司公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。告知：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。