河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终5019号 上诉人（原审原告）：张继亮，男，1974年12月25日生，汉族，住石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：梁娇妍，石家庄维权法律事务中心法律工作者。 上诉人（原审被告）：石家庄中天生物技术有限公司。住所地石家庄市经济技术开发区兴业街20号 法定代表人:董春江,该公司总经理。 委托诉讼代理人：田一麟，河北太平洋世纪律师事务所律师。 上诉人张继亮因与上诉人石家庄中天生物技术有限公司(以下简称“中天生物”)劳动争议纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2019）冀0109民初4175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 张继亮的上诉请求：1、要求中天生物支付张继亮赔偿金114163.2元；2、要求中天生物支付上张继亮2016年、2017年带薪年休假工资11809.98元；3、要求中天生物为张继亮补缴1999年1月至2019年1月期间的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费；4、要求中天生物支付张继亮2017年1月至2018年6月期间加班工资和双休日加班工资20733.08元；5、要求中天生物支付张继亮2018年7月至2019年1月28日期间的生活费9240元；6、本案诉讼费由中天生物承担。 事实和理由：张继亮于1999年1月到中天生物机动处担任班长一职，双方签订了无固定期限劳动合同，月平均工资2854.08元。中天生物未给上诉人缴纳社会保险费。张继亮工作期间，中天生物经常不能及时足额的支付工资，2018年5月工资于2018年9月21日支付、2018年6月工资于2018年11月2日支付，2016年1月至2018年12月期间中天生物未安排张继亮休息法定带薪年休假，未支付带薪年休假工资，未安排张继亮休息双息日，未支付双息日加班工资。2018年6月7日中天生物停止了张继亮的工作，安排张继亮待岗至2019年1月28日，期间中天生物未向张继亮支付生活费，2019年1月28日中天生物向张继亮口头提出解除劳动关系，未提前三十日以书面形式通知张继亮，未通知本单位相关部门进行解除劳动关系审批，未向张继亮支付经济补偿金，其解除程序违反《劳动合同法》相关规定系违法解除。为此，张继亮曾向藁城区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁请求，要求支付诉讼请求各项，经审理该委员会做出了(2019)石黄劳人仲字第27号裁决书，该委员会否认了中天生物不向张继亮支付赔偿金的答辩理由，认定了中天生物违法与张继亮解除劳动关系的事实，但是却没有裁决中天生物支付张继亮违法解除劳动关系赔偿金和生活费、带薪年休假等，仅裁决中天生物向张继亮支付加班工资，驳回其他仲裁请求，故张继亮不服向藁城区人民法院提起诉讼，经审理法院作出(2019)冀0109民初4175号民事判决书，张继亮不服，认为：1、原审法院审理违法解除劳动关系的事实清楚，但计算赔偿金适用的法律错误。《劳动合同法实施条例》第25条规定赔偿金应当自用工之日起计算而非劳动合同法实施之日起计算，具体计算方式应当是2854.08元×20年×2倍=114163.2元。2、张继亮已经向法院充分的提交了能够证明与中天生物劳动关系存续期间存在加班事实的证据和未休年休假、未支付放假期间生活费的证据，故应支持张继亮要求中天生物支付加班工资的诉讼请求及其他诉讼请求。 中天生物上诉请求：1、撤销原判并依法改判；2、二审诉讼费用由张继亮承担。 事实和理由：一、一审判决“自2008年1月1日起至2018年6月张继亮与中天生物解除劳动关系，中天生物应支付张继亮解除劳动合同前10个月应发平均工资二倍经济补偿金”，未充考虑客观事实、适用法律错误。 1、近年，因持续的环保压力，中天生物被迫经常性的停产停工，生产经营严重困难，为解决员工工作问题，中天生物想尽办法为员工调动岗位或工作。对于张继亮，中天生物曾于2018年5月先安排其第一次调岗到海利精化，张继亮拒绝后，又第二次安排调岗到本公司提炼工段包装及离心岗位，但是张继亮仍不同意调岗，且擅自连续旷工数日不到岗，而在张继亮旷工期间，中天生物曾多次以电话、短消息的方式试图联系张继亮，但是张继亮始终不接电话、不回信息、不到单位。正是因为张继亮的原因致使双方无法就变更调整工作岗位和内容达成一致。 至2018年11月，中天生物因无力支撑持续亏损，最终全面停产，并以协商的方式和全部劳动者解除了劳动合同。 %1、虽张继亮严重违反用人单位规章制度，但中天生物仅通过在单位公告栏中张贴公告的形式辞退张继亮的行为，因并未通过直接送达、即寄送达、公告送达等合法送达形式履行送达义务，依法并没有产生与张继亮解除劳动合同的法律后果。 %1、而至2019年1月28日张继亮所称的中天生物告知其解除劳动关系之时，已经距离中天生物2018年11月全面停产并与全员解除劳动关系已经3个月之久，在此种情况下，中天生物与张继亮之间的劳动关系显然已经发生了劳动合同订立时所依据的客观情况的重大变化，劳动合同显然无法继续履行。 %1、根据《劳动合同法》第40条，劳动合同订立时所依据的客观合同。此种情况下，并不产生二倍经济补偿金的问题。 张继亮向一审法院起诉请求：1、请求判决被告支付原告赔偿金114163.2元；2、请求判决被告支付原告2016年、2017年带薪年休假工资11809.98元；3、依法判令被告向原告补缴1999年1月至2019年1月期间的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费；4、依法判决被告支付原告2017年1月至2018年6月期间加班工资和双休日加班工资共计20733.08元；5、依法判决被告支付原告2018年7月至2019年1月28日期间生活费9240元。 一审法院认定的事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。对双方有争议的事实：1、原告张继亮1999年1月在被告处入职；2、2018年6月7日以后原告未到被告处提供劳动；3、中天生物未给原告缴纳各项社会保险费；4、原告张继亮提供的离职前12个月（2017年11月-2018年10月）工资流水显示月平均工资为2584.08元。 一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。被告中天生物辩称，2018年6月7日后，原告张继亮因不同意调岗连续旷工，无法联系到原告的情况下，被告2018年6月10日以在公司布告栏张贴公示的方式，对原告予以辞退，对此被告没有提供证据证实，且被告以此方式与原告解除劳动关系不符合法定程序，属违反法律规定与原告解除劳动关系，原告要求被告支付双倍解除劳动关系的经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。参照劳动部发[1994]《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条规定，由用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。自1999年1月至2008年1月1日应支付9个月工资的经济补偿金2584.08×9=23256.7元。自2008年1月1日《中华人民共和国劳动的合同法》实施之日起至2018年6月被告与原告被解除劳动关系，被告应支付原告解除劳动合同前10个月应发平均工资二倍的经济补偿金，即2584.08元×10×2＝51681.6元；被告应支付原告总经理经济补偿金共计74938.3元。原告请求被告补缴各项社会保险费用不属于本案件的受理范畴，本案不予处理；原告其余诉讼请求事项，均证据不足，一审法院不予支持。 基此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条第三项、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条、第九十七条的规定，判决： 一、被告石家庄中天生物技术有限公司支付原告张继亮经济补偿金共计74938.3元，本判决生效后五日内履行； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费10.0元，减半收取计5.0元，由被告石家庄中天生物技术有限公司负担。 二审中双方均未提供新证据，也未陈述新的事实。 对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，中天生物主张，因张继亮多次不同意调岗并连续旷工，且中天生物多次联系仍不能联系到张继亮，中天生物2018年6月10日以在公司布告栏张贴公示的方式，对张继亮予以辞退，但中天生物没有提供证据证实，且中天生物以此方式与解除与张继亮的劳动关系不符合法定程序，属违反法律规定与劳动者解除劳动关系，张继亮要求中天生物支付双倍经济补偿金，原判给予支持，符合法律规定。 张继亮要求给付加班工资和双休日加班工资，证据不足；张继亮自2018年6月7日后张继亮未到中天生物处提供劳动，张继亮要求中天生物给2018年7月以后的生活费，原判未予支持，适用法律正确。 张继亮请求中天生物补缴各项社会保险费用不属于本案件的受理范畴，本案不予处理； 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人张继亮和石家庄中天生物技术有限公司均担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵美珠 审 判 员 周玉杰 审 判 员 张 楠 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 任晓刚 书 记 员 李**辉