广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3369号 上诉人[原审原告（第三人）]：冯海兵，男，1972年11月16日出生，汉族，住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：童彬，广西正矩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李观伟，男，1956年12月6日出生，汉族，住广东省吴川市梅菉街道文化路**，现住广东省吴川市。 监护人：阮某（系李观伟妻子），女，1959年4月15日出生，汉族，住广东省吴川市梅菉街道文化路**，现住广东省吴川市。 委托诉讼代理人：李健辉（系李观伟儿子），男，1984年9月7日出生，汉族，住广东省从化市江埔街环市东路**，现住广东省吴川市。 原审第三人（原告）：广西港日海洋船务运输有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区金洲路金源·现代城第22层2227号房。 法定代表人：冯海兵，该公司经理。 原审第三人：林应强，男，1973年9月15日出生，汉族，住，住浙江省温岭市/div> 上诉人冯海兵因与被上诉人李观伟、原审第三人广西港日海洋船务运输有限责任公司、林应强劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院（2019）桂0103民初999号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人冯海兵上诉请求：1、撤销一审判决，改判广西港日海洋船务运输有限责任公司不承担李观伟自2017年8月9日起至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元及护理费14282.5元；2、本案诉讼费用由李观伟承担。事实和理由：一审适用法律错误，冯海兵只是广西港日海洋船务运输有限责任公司的股东之一，而股东作为出资人是否应当承担公司债务，应依据《公司法》的规定，而不是依据《劳动人事争议仲裁办案规则》的规定。《公司法》第三条规定“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”，冯海兵作为广西港日海洋船务运输有限责任公司的股东已经实际出资并实缴完毕，一审法院判决冯海兵承担公司债务，属于适用法律错误。 被上诉人李观伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 原审第三人（原告）广西港日海洋船务运输有限责任公司与林应强均未作陈述。 冯海兵向一审法院起诉请求：一、判令冯海兵不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元；二、判令冯海兵不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元；三、判令李观伟承担本案一审诉讼费用。 广西港日海洋船务运输有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令广西港日海洋船务运输有限责任公司不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元；二、判令广西港日海洋船务运输有限责任公司不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元；三、判令李观伟承担本案一审诉讼费用。 一审法院认定事实：2007年10月26日，广西港日海洋船务运输有限责任公司注册成立，股东为冯海兵、林应强。广西港日海洋船务运输有限责任公司2017年度报告显示企业经营状态为歇业。 2018年5月5日，南宁市水路建设养护中心作出《关于广西港日海洋船务运输有限责任公司资质情况概况》，其中记载：2008年3月，广西港日海洋船务运输有限责任公司申请筹建从事国内沿海、长江中下游及珠江水系普通货物运输，2008年10月8日，交通运输部同意广西港日海洋船务运输有限责任公司开业申请，企业运力规模：自有普通货船2艘（“港日188”和“港日288”轮）、2006载重吨。2009年10月，“港日188”船办理运营注销。自2013年4月起，广西港日海洋船务运输有限责任公司资质不符合交通运输部颁发的《国内水路运输经营资质管理规定》的有关要求，直至2015年7月14日，该公司将（“港日288”轮）所有权转让至钦州市凯鸿海运有限公司后，企业已没有船舶从事水路运输业务处于停产状态。 李观伟系广西港日海洋船务运输有限责任公司的员工，2014年5月12日李观伟在广西防城港市港口区大澫码头工作过程中受伤，2015年2月3日防城港市港口区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（防人社工认字[2014]10070号）认定李观伟为工伤，伤残等级为壹级，完全护理依赖（a），停工留薪期为2014年5月12日至2016年5月12日。 2017年8月8日，李观伟向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张其月工资为6400元，请求裁令广西港日海洋船务运输有限责任公司支付李观伟2016年5月12日停工留薪期满至2017年8月8日的护理费37381元及伤残津贴83520元。该委在该案中认定李观伟的工资为6400元/月，并以此作为计算李观伟伤残津贴的依据，已对李观伟请求广西港日海洋船务运输有限责任公司支付的2017年8月8日的护理费及伤残津贴的请求予以支持。 李观伟自2017年1月起领取养老保险待遇，2017年8月至2018年1月的养老保险待遇为2184.35元/月。在诉讼过程中，广西港日海洋船务运输有限责任公司自认没有为李观伟购买工伤保险。 南宁市在岗职工年平均工资：2016年为68560元，2017年为75481元。 2018年7月11日，李观伟（申请人）向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强：一、广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强共同向李观伟支付2017年8月8日至2018年1月8日的伤残津贴17880元；二、广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强共同向李观伟支付2017年8月8日至2018年1月8日的护理费14282.5元。2018年12月21日，该委作出南劳人仲裁字〔2018〕第2312号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付申请人李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付申请人李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元。冯海兵、广西港日海洋船务运输有限责任公司不服该仲裁裁决，遂诉至一审。 一审法院审理认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，林应强经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利。 关于冯海兵是否应承担赔偿责任的问题。《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条规定：“发生争议的用人单位未办理营业执照、被吊销营业执照、营业执照到期继续经营、被责令关闭、被撤销以及用人单位解散、歇业，不能承担相关责任的，应当将用人单位和其出资人、开办单位或者主管部门作为共同当事人”。2015年2月3日，李观伟被认定为工伤，2015年7月14日，广西港日海洋船务运输有限责任公司将最后一艘货船转让出去后因没有船舶从事水路运输业务处于停产歇业状态，不能承担相关责任。根据上述规定，广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强应共同支付李观伟伤残津贴及护理费。冯海兵以其与李观伟之间不存在劳动关系为由主张其不应承担赔偿责任，不符合上述规定，不予支持。 关于2017年8月8日的护理费及伤残津贴的问题。李观伟已另案向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出要求广西港日海洋船务运输有限责任公司支付2017年8月8日护理费及伤残津贴的请求，并已得到支持，故对李观伟要求广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付2017年8月8日的护理费及伤残津贴的请求，不再处理。 关于2017年8月9日至2018年1月8日伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，广西港日海洋船务运输有限责任公司作为用人单位没有为李观伟购买过工伤保险，在李观伟发生工伤后应按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。……经仲裁已查明李观伟的每月工资为6400元，而其经鉴定为一级伤残，根据上述规定其可按月享受工资90%的伤残津贴，即5760元/月。李观伟自2017年1月起开始领取养老保险金，2017年8月至2018年1月享受的养老保险金为2184.35元/月，则广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强应支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日期间的伤残津贴17878.25元[（5760元/月－2184.35元/月）×5个月]，对李观伟主张的超出部分，无事实依据，不予支持。 关于2017年8月9日至2018年1月8日护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。李观伟经鉴定为完全护理依赖，防城港市在岗职工2016年月平均工资分别为5713元、2017年为6290元，则李观伟2017年、2018年每月可领取的生活护理费分别为2856.5元（5713元×50%）、3145元（6290元×50%），则广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强应支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日期间的护理费14454.7元（2856.5元÷30天×23天+2856.5元×4个月+3145元÷30天×8天），而李观伟仅要求广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付14282.5元，未超出上述标准，予以支持。 对于李观伟当庭提出的反诉请求，因为李观伟在收到仲裁裁决后没有在法定时间内向法院提起诉讼，视为认可仲裁裁决，所以对李观伟提出的反诉请求，不予以处理。 一审法院判决：一、广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元；二、广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元。一审案件受理费20元，由广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。双方对一审判决认定的事实均无异议，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：冯海兵应否对广西港日海洋船务运输有限责任公司本案债务承担共同清偿责任。 《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条规定：“发生争议的用人单位未办理营业执照、被吊销营业执照、营业执照到期继续经营、被责令关闭、被撤销以及用人单位解散、歇业，不能承担相关责任的，应当将用人单位和其出资人、开办单位或者主管部门作为共同当事人”。冯海兵认可广西港日海洋船务运输有限责任公司目前已经歇业并已无法清偿李观伟债务，冯海兵作为广西港日海洋船务运输有限责任公司的出资人应依据上述规定，对广西港日海洋船务运输有限责任公司本案债务承担共同清偿责任。对于冯海兵主张其已实缴出资故不应承担责任的意见，不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人冯海兵负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇二〇年八月三日 书记员  杨彩英