太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初4598号原告：山西旭达混凝土有限公司，住所地：太原市小店区北格镇南代家堡村西南角。法定代表人：管振增，该公司业务经理。委托诉讼代理人：丁磊，男，该公司经营副总。委托诉讼代理人：郭华，女，该公司员工。被告：太原强盛鑫达贸易有限公司，住所地：太原市小店区北格镇南代家堡村西街**。法定代表人：张秀玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：董兆文，山西晋商律师事务所律师。原告山西旭达混凝土有限公司与被告太原强盛鑫达贸易有限公司保证合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西旭达混凝土有限公司的委托诉讼代理人丁磊、郭华，被告太原强盛鑫达贸易有限公司的委托诉讼代理人董兆文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西旭达混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告混凝土款2934174.65元，并支付逾期违约金2649417.93元（至2020年6月10日），及直至付清之日；2、判令被告支付仲裁费58217元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年6月9日，原告与山西万德盛房地产开发有限公司签订了《商品混凝土供应合同》。原告向山西万德盛房地产开发有限公司供应砼，被告作为担保人出具了一份《担保书》，对《商品混凝土供应合同》项下的款项承担担保责任。合同签订后，原告如期履行了供应义务供应了混凝土13595.8立方，山西万德盛房地产开发有限公司并未按约定付清原告的混凝土款。且经原告多次催要，仅支付砼款1939073元，仍欠原告混凝土款2934174.65元并应依约承担违约金751006.94元，及直至付清为止。原告向太原仲裁委员会提出仲裁申请，2019年5月15日太原仲裁委员会做出（2018）并仲裁字第749号《裁决书》，裁决：1、山西万德盛房地产开发有限公司于裁决书生效后十日向原告支付混凝土款2934174.65元及截止于2018年9月1日的违约金751006.94元，合计3685181.59元。二、山西万德盛房地产开发有限公司按照合同约定的逾期付款违约金比例每日千分之一，向原告支付从2018年9月2日起至付清之日止的违约金，并承担仲裁费58217元。原告于2019年9月17日向太原市中级人民法院提出强制执行申请，山西万德盛房地产开发有限公司无可供执行财产。被告向原告提供《担保书》，自愿对原告与山西万德盛房地产开发有限公司签订的《商品混凝土供应合同》供应的混凝土及付款进行担保，按照《担保书》约定，被告应对混凝土欠款2934174.65元及违约金2649417.93元（至2020年6月10日）承担还款责任。综上所述，原告特诉至贵院，请求判如所请，以维护原告合法权益。太原强盛鑫达贸易有限公司辩称，1、案涉《担保书》属无效协议，原告起诉无事实和法律依据，应予驳回原告诉请；2、退一步讲，即使该《担保书》合法有效，原告未在保证期间要求被告承担保证责任，被告免除保证责任；3、原告诉请要求被告承担违约金、仲裁费及诉讼费没有事实和法律依据；4、本案债权金额存疑，原告应举证证明案涉债权金额的依据。综上，原告起诉无事实与法律依据，应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年6月9日，原告与山西万德盛房地产开发有限公司签订一份《商品混凝土供应合同》，合同约定由原告给山西万德盛房地产开发有限公司供应混凝土，山西万德盛房地产开发有限公司向原告支付货款，合同履行中发生争议，双方应协商解决；协商不成时，向太原市仲裁委员会申请仲裁。被告出具一份《担保书》，声明：被告对原告与山西万德盛房地产开发有限公司于2017年6月9日签订的合同书编号17-029号及合同书中签订的商品混凝土供应内容及付款进行担保，自愿在山西万德盛房地产开发有限公司不能按与原告商品混凝土供应合同支付砼款时，所欠原告的混凝土款由被告支付。合同及担保书签订后，原告按照合同约定履行了相应的供货义务，分别在：1、2017年5月21日至2017年7月7日期间供货2778.18m?，双方于2017年8月26日签订结算书，该批供货价款为974408.4元；2、2017年5月21日至2017年8月24日期间供货3726.74m?，双方于2017年8月26日签订结算书，该批供货价款为1365370.6元；3、2017年8月25日至2017年9月25日签订结算书，该批供货价款为807152.85元；4、2017年9月24日至2017年11月3日期间供货2630.74m?，双方于2017年11月7日签订结算书，该批供货价款为918939.3元；5、2017年11月3日至2017年12月5日期间供货1972.58m?，双方于2017年12月5日签订结算书，该批供货价款为731581.7元；6、2017年12月8日至2017年12月9日期间供货199.46m?，双方于2017年12月16日签订结算书，该批供货价款为75794.8元；以上六批供货结算证明，原告向山西万德盛房地产开发有限公司交付了13595.83m?的混凝土，价值4873247.65元。截止2018年8月21日山西万德盛房地产开发有限公司共支付了1939073元货款，2018年10月9日原告依约向太原仲裁委员会申请仲裁原告与山西万德盛房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，太原仲裁委员会作出（2018）并仲裁字第749号裁决书，裁决内容：1、山西万德盛房地产开发有限公司于裁决书生效后十日内向原告支付货款2934174.65元，及截止于2018年9月1日的违约金751006.94元，两项共计：3685181.59元；2、山西万德盛房地产开发有限公司应按照合同约定的逾期付款违约金比例1‰/日，向原告支付从2018年9月2日起至付清之日止的违约金；3、仲裁费58217元由山西万德盛房地产开发有限公司承担。该项费用已由原告预交，故山西万德盛房地产开发有限公司应于裁决生效之日起十日内一并付给原告。山西万德盛房地产开发有限公司未按裁决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。太原仲裁委员会（2018）并仲裁字第749号裁决书发生法律效力后，原告向太原市中级人民法院申请强制执行该仲裁裁决，太原市中级人民法院对山西万德盛房地产开发有限公司进行了网络、传统查控，未查询到任何可供执行的银行存款账户和其他财产，未发现任何可供执行的财产线索，之后将山西万德盛房地产开发有限公司采取限制高消费措施，并在执行信息公开网上公布。太原市中级人民法院经约谈原告，原告同意终结本次执行程序。太原市中级人民法院作出（2019）晋01执822号之一执行裁定书，裁定：终结太原仲裁委员会（2018）并仲裁字749号仲裁裁决的本次执行程序。2020年6月11日原告诉至本院，以《担保书》为依据要求被告对山西万德盛房地产开发有限公司的债务承担担保责任。以上事实有，原告提供的《商品混凝土供应合同》《担保书》、太原仲裁委员会（2018）并仲裁字第749号裁决书、太原市中级人民法院（2019）晋01执822号之一执行裁定书及庭审笔录等在案为凭，可以采信。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2017年6月9日，原告与山西万德盛房地产开发有限公司签订一份《商品混凝土供应合同》。同时被告给原告就该买卖合同出具了《担保书》。合同签订后，原告按照合同约定履行了供货义务，山西万德盛房地产开发有限公司理应支付原告相应货款。原告与山西万德盛房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案经太原仲裁委员会仲裁裁决，并就相应款项由太原市中级人民法院强制执行仍不能履行，被告作为山西万德盛房地产开发有限公司的担保人，理应对案涉款项承担担保责任，故原告要求被告支付混凝土款2934174.65元及逾期违约金的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第十七条：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行致癌物发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃欠款规定的权利的。被告在《担保书》载明被告自愿在山西万德盛房地产开发有限公司不能按与原告商品混凝土供应合同支付砼款时，所欠原告的混凝土款由被告支付，故该担保方式应为一般保证。被告提出原告没有在主债务履行期间届满的6个月保证期间内对主债务申请仲裁，人民法院应当驳回原告的诉讼请求。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条第一款的规定：一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十三条的规定：主合同对主债务履行期间没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案虽然原告与山西万德盛房地产开发有限公司没有提供证据证明双方约定有主债务履行的宽限期，但法律解释为保证人的利益规定了从主债务履行的宽限期届满开始计算保证期间，本院推定2018年10月9日原告依主合同约定向太原仲裁委员会申请仲裁之日为主债务履行的宽限期届满，原告申请仲裁没有超过保证期间，对被告提出原告没有在主债务履行期间届满的6个月保证期间内对主债务申请仲裁的抗辩理由本院不予采纳。原告要求被告支付仲裁费58217元，因被告出具的《担保书》并未对仲裁费进行约定，故对原告该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十三条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、太原强盛鑫达贸易有限公司于本判决生效后十日内支付山西旭达混凝土有限公司混凝土款2934174.65元及截止于2018年9月1日的违约金751006.94元，并按照合同约定的逾期付款违约金比例每日千分之一计算支付山西旭达混凝土有限公司从2018年9月2日起至实际付清之日止的违约金；二、驳回山西旭达混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计25647元（山西旭达混凝土有限公司已预交），由山西旭达混凝土有限公司负担499元，太原强盛鑫达贸易有限公司负担25148元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 王鸿雁 二〇二〇年八月十日书记员 张肖宾