云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初2231-3号原告：昆明好难吃餐饮管理有限公司。统一社会信用代码：91530100MA6K3FPB2P。住所：昆明市五华区莲花池远建商务大厦**第****。法定代表人：郭华，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵旭，代理权限为特别授权代理。被告：周魁，男，1991年3月9日出生，白族，云南省大理市人，住大理市。委托诉讼代理人：李斌，云南海月律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：张雪琪，云南海月律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告昆明好难吃餐饮管理有限公司与被告周魁工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月22日立案，依法由审判员何海瑛适用简易程序,分别于2019年7月17日、2020年8月7日两次公开开庭进行审理。审理期间，经原告申请，本院于2019年7月11日做出中止诉讼的裁定。经被告申请，本院于2020年7月24日做出恢复诉讼的裁定。原告昆明好难吃餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人赵旭、被告周魁及其辩护人李斌、张雪琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告昆明好难吃餐饮管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、撤销大劳人仲案字〔2019〕第85号仲裁裁决第一项工伤保险待遇总计154809元，驳回被告全部仲裁请求；2、判令被告承担本案诉讼费用。理由：一、仲裁裁决事实认定不清。原被告不存在劳动关系。被告仅是原告的兼职人员，双方曾口头约定被告为原告提供一定劳务，原告支付相应劳务费用，双方应为劳务合同关系。原被告双方从未签订过任何书面合同，被告在仲裁委出具的劳动合同系被告伪造，并私刻原告公章。被告不是单位员工，与单位不存在隶属关系，不受单位的管理和支配，双方不存在劳动关系。周魁遭遇交通事故属于提供劳务者受害责任纠纷，不属于劳动争议，更不应当认定为工伤。仲裁委无权管辖。大劳人仲案字〔2019〕第85号裁决第一项第一条关于一次性伤残补助金的计算基数认定存在错误。仲裁委以大理州2017年在岗职工平均工资6277元作为一次性伤残补助金的计算基数没有事实基础及法律依据。一次性伤残补助金应当以本人工资作为计算基数，仲裁委未对被告实际工资作出认定。二、本案程序严重违法。原告自收到仲裁委的仲裁通知书之日才知晓本案所涉事宜。经原告查询发现，大理市人力资源和社会保障局作出[2018]0051号工伤认定决定书后,未按法定程序将该决定书送达给原告。原告未参与工伤认定以及劳动能力鉴定，大理市人力资源和社会保障局及大理州劳动能力鉴定委员会未按照《工伤保险条例》第二十条、第二十五条之规定依法送达，非法排除原告提起行政复议、行政诉讼以及申请重新鉴定的权利。综上，请求依法支持原告的全部诉讼请求。被告周魁辩称，一、本案中，被告在发生交通事故时与原告之间存在真实、合法的劳动关系。2017年5月27日，被告与原告签订书面《劳动合同》，合同约定期限为一年，原告聘用被告在其下设的大理分公司工作，并任命被告为大理泰安站的夜宵组长。2017年7月21日，被告在从事送餐服务中发生交通事故受伤，系工伤。为交通事故赔偿，原告开具工资收入证明，载明“周魁是我公司员工，在大理泰安站配送部门担任夜组长职务”。后又于2017年9月5日开具误工证明，载明“周魁系我单位职工”，原告大理分公司的负责人杨波签字。2018年5月28日，原告为配合被告申请工伤认定出具情况说明，亦载明“本公司员工周魁是在工作时间内因工作原因发生交通事故”，杨波签字。另外，在与本案有关联的原告诉大理市人社局行政撤销案，庭审过程中,原告当庭认可劳动合同、情况说明、误工证明、收入证明是公司出具的。原告诉称与事实严重不符。二、被告在送餐途中发生交通事故系工伤。大理市人社局作出的《认定工伤决定书》符合案件事实及法律规定，原告知晓、认可被告在工作过程中受伤系工伤的事实，并积极配合被告申请工伤认定的相关事宜。三、仲裁裁决适用的计算标准符合相关规定，并无错误或不当。对于被告的工资收入情况，原告向被告出具了工资收入证明、误工证明，被告的工资为8500元／月，但被告对于仲裁裁决确定按照统筹地区上年度职工月平均工资6277元计算也表示认可。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。原告昆明好难吃餐饮管理有限公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：工伤认定受理决定书及认定决定书送达记录。证明原告未参与工伤认定，未依法送达，排除了原告申请行政复议、行政诉讼的权利。被告周魁围绕其答辩主张依法提交了以下证据：1、劳动合同，证明2017年5月27日原告与被告签订一年的劳动合同，约定由原告聘用被告在其下设的大理分公司工作，原、被告存在劳动关系；2、道路交通事故认定书，证明2017年7月21日被告按照原告安排送餐，驾驶电动自行车送餐过程中发生交通事故，经认定，被告负事故主要责任；3、住院病历、入院记录、手术记录、出院记录等病历材料。证明被告受伤后被送往大理学院附属医院救治，住院28天，，住院28天性骨折；左小腿皮肤挫裂伤；4、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书。证明2018年5月4日大理市人力资源和社会保障局做出[2018]0051号认定工伤决定书，认定周魁的事故伤害为工伤。2018年12月29日，大理州劳动能力鉴定委员会做出大劳鉴〔2018〕249号劳动能力初次鉴定结论书，认定周魁的伤残等级为因工玖级，属部分丧失劳动能力；5、工资收入证明、误工证明、情况说明。原告出具的证明、说明，证实被告在原告大理分公司工作期间的月平均工资为8500元；6、（2019）云2901行初20号行政判决书。证明本院于2019年9月11日做出判决，撤销[2018]0051号认定工伤决定书；7、认定工伤决定书。证明大理市人力资源和社会保障局于2019年10月25日做出[2019]00129号认定工伤决定书，认定周魁的事故伤害为工伤。以上证据材料均经庭审举证、质证。本院认为，原告提交的证据及被告提交的第1-4、6-7组证据内容客观真实、形式要件合法与本案有关联性，本院予以采信。证据5无其他证据予以佐证，本院不予采信。经审理查明：被告周魁与原告签订劳动合同，合同约定，合同期限从2017年5月27日至2018年5月27日止；周魁的劳动报酬按照公司制定的薪酬办法进行确定和发放。周魁在原告下设的大理分公司泰安站从事外卖送餐工作。被告的工资由基本工资及送单提成、天气补贴组成。2017年7月21日12时30分，周魁受原告下设的大理分公司安排驾驶电动车外出送餐期间发生交通事故受伤，在大理大学附属医院住院治疗28天，同年8月18日出院诊断为左胫腓骨开放性骨折；左小腿皮肤挫裂伤。经大理市公安局交通警察大队认定，周魁负事故主要责任。经周魁申请，大理市人力资源和社会保障局于2018年5月4日做出[2018]0051号认定工伤决定书，认定周魁的事故伤害为工伤。大理州劳动能力鉴定委员会于2018年12月29日做出劳动能力初次鉴定结论书，周魁的伤残等级因工玖级，属部分丧失劳动能力。经周魁申请，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月8日做出大劳人仲案字〔2019〕第85号仲裁裁决书，裁定由原告向被告支付工伤保险待遇一次性伤残补助金56493元；一次性伤残就业补助金79638元；一次性工伤医疗补助金18378元；劳动能力鉴定费300元。2019年4月24日原告向本院提起行政诉讼，2019年9月11日，本院做出（2019）云2901行初20号行政判决书，撤销大理市人力资源和社会保障局的[2018]0051号认定工伤决定书。大理市人力资源和社会保障局于2019年10月25日作出[2019]00129号认定工伤决定书，认定周魁的事故伤害为工伤。被告在大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会开庭审理时主张双方的劳动关系于2018年5月27日解除，仲裁委对该主张予以支持。原告不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。本案中大理市人力资源和社会保障局于2019年10月25日认定周魁的事故伤害为工伤。大理州劳动能力鉴定委员会于2018年12月29日鉴定周魁的伤残等级因工玖级。根据上述法律规定，被告周魁可以享受工伤保险待遇及伤残待遇。第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……。本案原告未为被告依法缴纳工伤保险费，由原告向被告支付工伤保险待遇。第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……（九）劳动能力鉴定费。第三十九条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。根据上述法律规定，原告应当向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《云南省实施办法》第三十九条的规定，九级的一次性伤残就业补助金为十三个月统筹地区上年度职工月平均工资；一次性工伤医疗补助金为三个月统筹地区上年度职工月平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定，劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的……没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。本案中，被告周魁的工资标准不明，应当按照解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算一次性伤残补助金，即6277元/月×9个月=56493元。被告对大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会确定的一次性伤残就业补助金79638元、一次性工伤医疗补助金18378元无异议，本院予以确认。劳动能力鉴定费300元以被告在大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会出具的鉴定费发票为准，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告昆明好难吃餐饮管理有限公司应于本判决书生效之日起十五日内向被告周魁支付工伤保险待遇一次性伤残补助金56493元、一次性伤残就业补助金79638元、一次性工伤医疗补助金18378元、劳动能力鉴定费300元，共计人民币154809元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告昆明好难吃餐饮管理有限公司负担。如不服本判决的，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。审判员  何海瑛二〇二〇年八月十八日书记员  杨骁鹏