广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初4754号原告：广东实在好网络科技有限公司，住所地：广东省广州市越秀区广州大道中**（**）**。法定代表人：罗毅。委托诉讼代理人：陈芸，广东高裕律师事务所律师。委托诉讼代理人：华秋英，广东高裕律师事务所律师。被告：深圳新干线电讯有限公司，住所地：，住所地：广东省深圳市宝安区福永街道福海大道**中阳商务大厦405v>法定代表人：张宏亮。被告：张宏亮，男，汉族，1974年9月20日出生，身份证住址：湖南省望城县。被告：胡平权，男，汉族，1974年5月20日出生，身份证住址：广东省深圳市龙华区。被告：刘道军，男，汉族，1987年8月20日出生，身份证住址：湖南石门县。原告广东实在好网络科技有限公司与被告深圳新干线电讯有限公司（以下简称“新干线公司”）、张宏亮、胡平权、刘道军买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈芸到庭参加诉讼。四被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参与诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告与被告新干线公司签署的《采购合同》（编号：201709121801）于2018年11月4日起解除；2.被告新干线公司向原告退回货款91740元及利息（从2018年11月5日起计至实际支付之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3.被告新干线公司向原告支付违约金99000元；4.被告新干线公司向原告支付律师费20000元；5.被告张宏亮、胡平权、刘道军对被告新干线公司应承担的上述2-4项责任承担补充清偿责任；6.四被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年9月13日，原告与被告新干线公司签订《采购合同》，约定原告向被告新干线公司订购WIFI设备，设备单价为660元/套，双方还就设备应达到的质量标准、发生质量问题的违约责任等进行了详细约定。其中第十二条约定，如果被告提供的货物经维修或更换后仍为不合格产品的，则原告有权要求终止合同并要求被告承担合同总价30%的违约金。合同第十三条还约定双方发生纠纷的，败诉方承担对方的律师费。2017年9月14日，原告向被告新干线公司采购500台WI**设备，总金额为330000元。原告向被告新干线公司支付订单总金额30%的预付款即99000元。2017年9月19日，被告新干线公司向原告提供60台WI**设备。然而，原告发现被告新干线公司提供的设备存在严重的质量问题，包括设备无法正常联网、网络链接不断跳转、电量流失快等。基于被告新干线公司提供的设备不具备使用条件，经双方沟通，被告新干线公司也确认其提供的设备存在上述质量问题，同意全部更换60台设备。之后，被告新干线公司再次提供更换后的25台设备，原告发现被告新干线公司再次更换的大部分设备仍然存在上述质量问题，原告遂将其中的14台设备退还给被告新干线公司。被告新干线公司提供的设备存在质量问题，严重影响原告的正常经营，原告于2018年11月3日向被告新干线公司发函，要求终止双方的合同关系，并要求被告新干线公司退还给原告已支付的货款91740元，但被告新干线公司以已经倒闭为由不予退回。被告张宏亮、胡平权、刘道军作为被告新干线公司的股东，未实缴注册资本，应在其出资不足的范围内对被告新干线公司的债务承担补充清偿责任。四被告未答辩、未提交证据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院予以核对并附卷佐证。根据当事人提交的证据及庭审陈述，本院认定事实如下：2017年9月13日，原告（甲方、买方）与被告（乙方、卖方）签订《采购合同》（编号：201709121801），订明：一、甲方按照采购销计划向乙方订购4GMIFI产品，乙方承诺在产品品质、数量及售后服务上向甲方提供保证。二、产品明细产品名称为MIFI设备，型号为Mfaool，规格为充电宝+WIFI，数量为1个，单价为350元；启动卡，型号为移动互联网，规格为每月10M，数量为1张，单价为10元；一年流量，型号为包年套餐，规格为包年，数量为1个，单价为300元，备注：用户激活当天起算。合计660元。本合同价款包含了购买货物及其所需缴纳的所有税费（包括但不限于增值税、营业税等），含普通发票，并包含了货物发运到甲方指定交货地点所需的包装、运输等一切费用。三、质量标准及验收方式……4.若产品流量有质量问题及功能问题，乙方需要在7至15个工作日内对产品进行维修处理，如全部出现不能上网问题，不能解决，乙方应无条件退货、退款等。……五、支付及票据……6.乙方的收款账户名为张宏亮，银行代码为中国平安银行石厦支行，账号为62×××81。……七、品质保证和售后服务1.关于产品合格率问题：乙方提供给甲方的产品合格率应大于95%（即产品自出厂后维修率应小于等于5%），当DOA比率大于或者等于5%时（包括但不限于不可抗力因素损坏和人为损坏），甲方可根据情况做批量退货处理等。……十二、合同终止本合同因如下任何一种原因终止：1.如乙方迟延交货15天以上、货物经维修或更换后仍为不合格产品，甲方可向乙方发出书面违约的通知，终止全部或部分合同，并有权要求乙方承担合同总价30%的违约金。2.双方书面协议终止本合同的履行等。十三、合同争议在执行本合同中发生的或与本合同有关的争议双方应通过协商解决，经协商不能达成一致时，合同双方均可以向甲方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼，由此产生的诉讼费及胜诉方律师费等均由败诉方承担。十四、合同附件合同附件为采购订单、质保书，本协议的附件为本协议不可分割的一部分，附件与本协议不符的，以附件为准。2017年9月14日，原告向被告新干线公司出具《采购订单》，该订单载明：物料描述为WIFI+充电宝，规格型号为4G-MIWIFI，数量为500PCS，单价为660元，金额合共为33000元，交货日期为2017年9月19日。该订单的下方注明：预付30%订金，验货付确认发货付50%，货到验货后5天内付余款20%，由乙方承担运费；如发现检验不合格或生产发现不良品，则甲方有权要求乙方换货或退货，并要求乙方承担因此不良造成的直接和间接损失；乙方收到甲方订单后，请在2天内对交货日期及数量进行确认，并将订单24小时内回传给甲方，否则视为默认等。2017年9月14日、同年9月15日，原告委托黄利波向被告新干线公司指定的张宏亮的账户转账支付49000元、50000元，合共99000元。原告提交的抬头名称为被告新干线公司全称的销售单显示：2019年9月19日，被告新干线公司向原告交付60台MI**设备。原告表示：被告新干线公司向原告交付的上述60台设备均存在质量问题，原告全部退还给被告新干线公司，之后，被告新干线公司又向原告交付25台设备，原告又退还14台，留下11台；原告工作人员黄利波将设备直接送至被告新干线公司，双方未签收书面材料，但原告工作人员黄利波与被告张宏亮的微信来往记录可以证明。原告为此提供了黄利波与被告张宏亮的微信来往记录，2017年7月26日的微信记录显示：原告的工作人员黄利波询问张宏亮，“上次不是将货物退给你了吗？你现在是怎么处理？”2017年7月27日，张宏亮回复黄利波：“实在不好意思，抱歉啊！生意不好做啊。公司做倒闭了，亏的啥都没有了，连吃饭都成问题了，还有一堆人找麻烦。要是翻身了，啥都不用你说我都会安排了！这两年真难过。”另外，原告提交的其工作人员与被告张宏亮的微信记录中，还显示双方沟通设备的质量问题。2018年10月30日，原告向被告新干线公司发送《关于MIFI设备事宜的函》，在函中明确要求终止《采购合同》，并要求被告新干线公司退回已付139台MI**设备的款项共计91740元，还要求被告支付30%的违约金。上述函件的附件为2017年11月3日的《关于MIFI退货退款的函》，原告在该函中表示被告新干线公司到货的60台设备存在质量问题，一次性退回57台，剩余3台仍在召回途中，待客户寄回后，再寄回被告新干线公司。原告提交的EMS快递单及邮政公司出具的单据显示：原告于2018年11月3日向被告新干线公司住所地深圳市宝安区××大道××商务大厦405邮寄《关于MIFI设备事宜的函》，收件人为张宏亮。上述邮件于2018年11月4日签收，签收人为同事。之后，原告委托广东高裕律师事务所向被告新干线公司的住所地深圳市宝安区××大道××商务大厦405邮寄送达《律师函》。原告提交的EMS快递单显示《律师函》因拒收被退回。2019年9月2日，原告与广东高裕律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定原告委托广东高裕律师事务所指派的律师代理其与被告新干线公司买卖合同纠纷一案的一审、二审及执行事宜，律师服务费为20000元。原告提交的开票日期为2020年的6月24日的增值税发票显示的律师费费用为8000元。原告提交的被告新干线公司的注册资料及打印日期为2019年9月27日的《企业信用信息公示报告》显示：被告新干线公司成立于2016年10月26日，类型为有限责任公司，注册资本1000000元，法定代表人为张宏亮，住所位于深圳市宝安区××大道××商务大厦405，股东为胡平权、张宏亮、刘道军，认缴出资额分别为400000元、400000元及200000元，认缴出资时间及实缴出资时间均为2016年10月26日，实缴出资额均为0元。2018年4月19日，被告新干线公司被深圳市市场和质量监督管理委员会宝安局列入经营异常名录，原因是通过登记的住所或经营场所无法联系。2019年9月19日，原告向本院递交起诉状等诉讼材料。庭审中，原告表示，其要求确认其与被告新干线公司签订的《采购合同》于2018年11月4日予以解除的理由是原告于2018年11月3日向被告新干线公司发送《关于MIFI设备事宜的函》，在该函中明确终止双方签订的《采购合同》，被告新干线公司于2018年11月4日收到，故双方签订的上述合同应当于2018年11月4日解除。原告要求被告胡平权、张宏亮、刘道军在各自出资范围内对被告新干线公司的债务承担责任的理由是上述人员作为被告新干线公司的股东，未履行出资义务。原告主张违约金99000元是根据合同约定，违约金为合同总价330000元的30%。本院认为，依据原告提交的其与被告新干线公司签订《采购合同》（编号：201709121801）《采购订单》、原告向被告新干线公司支付货款的凭证等证据，足以证明原告与被告新干线公司存在合法有效的买卖合同关系。原告陈述被告新干线公司第一次交付的60台设备及第二次交付的25台中的14台设备存在质量问题，且已全部退回给被告新干线公司。虽原告未提交与被告新干线公司签收有关退回设备的相关书面材料，但原告提交了其工作人员与被告张宏亮的微信来往记录显示，被告张宏亮未否认原告工作人员提出的已退回设备的问题，也表示因经营不善暂无法安排后续事宜。四被告均未到庭参与诉讼，也未对原告的诉讼请求提交任何反驳证据或抗辩意见，视为四被告放弃抗辩的权利，本院对原告的陈述及证据依法予以采信，认定被告新干线公司向原告交付的设备存在质量问题，且原告已将存在质量问题的设备退还给被告新干线公司。根据《采购合同》第十二条约定，在被告新干线公司交付的设备存在质量问题，且经维修仍不合格时，原告有权解除合同。原告已于2018年11月3日向被告新干线公司的注册地邮寄送达《关于MIFI设备事宜的函》，在函中明确要求解除双方签订的《采购合同》，原告提交的证据已显示被告新干线公司的人员于2018年11月4日签收，故原告要求确认其与被告新干线公司签订的《采购合同》于2018年11月4日解除的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，原告已将被告新干线公司交付的存在质量问题的设备退还给被告新干线公司，被告新干线公司已收取原告货款99000元，扣除原告已使用的11台设备的价值合共7260元，合同解除后，被告新干线公司应将剩余货款91740元退还给原告，故原告要求被告新干线公司退还货款91740元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。被告新干线公司在履行本案合同过程中，向原告交付存在质量问题的产品，其行为构成违约，故应该承担违约责任。虽然原告与被告新干线公司签订的《采购合同》约定被告新干线公司违约时，应按货款总额即33000元的30%向原告支付违约金，但原告实际上仅向被告新干线公司支付货款99000元，且原告也实际接收了被告新干线公司交付的11台设备，在原告提交的现有证据不足以证明被告新干线公司的违约行为给其造成其他损失的情况下，本院将原告主张的违约金调整为以被告新干线公司实际应向原告退还货款91740元的30%计算，即27522元。原告与被告新干线公司签订的《采购合同》并未约定被告新干线公司违约时，除了向原告支付违约金外，还需另行向原告支付利息损失，且原告主张的违约金已足以弥补其损失，故原告要求被告新干线公司另行支付利息的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。原告与被告新干线公司签订的《采购合同》约定因履行合同发生争议时，败诉方应当承担胜诉方的律师费。本案中，原告提交了其与广东高裕律师事务所签订的《民事委托代理合同》，该代理合同约定原告委托的律师负责代理一审、二审及执行程序，律师费为20000元，但本案系一审程序，四被告是否对本案提出上诉，暂无法确定。另外，原告提交的律师费支付发票也仅显示其实际支付律师费8000元，故被告新干线公司仅须向原告支付律师费8000元。原告要求被告新干线公司支付20000元的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第三条第二款及第八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。有限责任公司的股东以其认缴额为限对公司承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本案中，根据被告新干线公司的注册资料及《企业信用信息公示报告》显示，被告胡平权、张宏亮、刘道军系被告新干线公司的股东，认缴出资额分别为400000元、400000元及200000元，认缴出资期限均为2016年10月26日，但其均未实际出资，依据上述法律规定，原告要求被告胡平权、张宏亮、刘道军分别在其出资范围内对被告新干线公司的债务承担补充清偿责任的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：一、原告广东实在好网络科技有限公司与被告深圳新干线电讯有限公司于2017年9月13日签订的合同编号为201709121801的《采购合同》于2018年11月4日解除；二、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告深圳新干线电讯有限公司向原告广东实在好网络科技有限公司退还货款91740元；三、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告深圳新干线电讯有限公司向原告广东实在好网络科技有限公司支付违约金27522元；四、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告深圳新干线电讯有限公司向原告广东实在好网络科技有限公司支付律师费8000元；五、被告胡平权、张宏亮、刘道军分别在其出资400000元、400000元及200000元的范围内对被告深圳新干线电讯有限公司的上述第二、三、四项判决义务中不能清偿的部分承担补充清偿责任；六、驳回原告广东实在好网络科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4590元，原告广东实在好网络科技有限公司负担1926.50元，被告深圳新干线电讯有限公司负担2663.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  邵巧玲二〇二〇年八月二十六日书记员  黄丽敏