云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民初2号原告：云南祥云农村商业银行股份有限公司，住所地云南省大理白族自治州祥云县祥城镇清红路西侧彩云路北侧，统一社会信用代码：91532900MA6K99G95C。法定代表人：王家禄，该公司董事长。委托诉讼代理人：王丽江，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：马婷，云南星震（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：祥云县红土印象商贸有限公司，住所地云南省大理白族自治州祥云县祥城镇清红路西侧（吉祥路北侧），统一社会信用代码：9153292378464740XD。法定代表人：李军。被告：李军，男，1966年1月2日出生，汉族，户籍地云南省大理白族自治州祥云县，现羁押于大理市看守所。被告：李泉春，男，1988年12月22日出生，汉族，户籍地云南省大理白族自治州祥云县，现羁押于大理市看守所。原告云南祥云农村商业银行股份有限公司（以下简称“祥云农商行”）与被告祥云县红土印象商贸有限公司（以下简称“红土印象公司”）、李军、李泉春金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，因被告李军（同时系被告红土印象公司的法定代表人）、李泉春涉嫌犯罪，案件在侦办中，本院于2019年6月21日作出（2019）云29民初2号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。2020年5月27日，本院认为中止诉讼情形已消除，故作出（2019）云29民初2号之二民事裁定书，裁定本案恢复诉讼，并依法适用普通程序组成合议庭，于2020年8月11日在本院第一号法庭公开开庭审理了本案。原告祥云农商行的委托诉讼代理人王丽江、马婷到庭参加诉讼，被告李军（同时系被告红土印象公司的法定代表人）、李泉春通过远程视频提讯系统参加诉讼。本案现已审理终结。祥云农商行向本院提出诉讼请求：一、判令被告红土印象公司立即归还原告借款本金人民币3000万元及截至2018年12月10日的利息共计人民币100557.50元（3000万元×5.2925‰÷30天×19天＝100557.50元）；二、判令被告红土印象公司向原告支付自2018年12月11日起至借款本息还清之日止的罚息、复利（罚息以借款人未偿还的贷款本金3000万元为基数，按月利率7.93875‰计算；复利以借款人未支付的利息为基数，按月利率7.93875‰计算）；三、判令被告红土印象公司向原告支付为实现债权而承担的律师代理费人民币14万元整；四、判令被告李军、李泉春对红土印象公司上述第一项、第二项、第三项给付义务承担连带清偿责任；五、判令原告对被告红土印象公司所有的位于祥云县祥城镇清红路西侧的土地及房屋【祥国用（2010）第××号、祥房权证祥字第**、祥房房权证祥字第**】价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；六、本案案件受理费、保全费全部由三被告承担。庭审中，原告以起诉后系统已自动从被告账户扣划37208.87元用于偿还利息为由，将第一项诉讼请求变更为：判令被告红土印象公司立即归还原告借款本金人民币3000万元及截至2018年12月10日的利息共计人民币63348.63元。事实及理由：被告红土印象公司因采购矿石需要，向原告申请贷款3000万元。经审核后，原告于2017年4月27日与被告红土印象公司签订《流动资金循环借款合同》，合同约定：原告向被告红土印象公司提供贷款人民币3000万元，使用循环借款额度的期限自2017年4月27日起至2020年4月27日止，实际借款期限以借款凭证为准，每笔贷款发放时的借款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基础上浮46%确定；按月结息；借款到期，利随本清。此外，该合同还对罚息、复利、费用承担及担保等内容作了约定。同日，李军、李泉春分别与原告签订《最高额保证合同》共两份，承诺对被告红土印象公司的借款承担连带责任保证，保证的范围包括：债权本金、利息、罚息、复利、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费等）。同时，被告红土印象公司与原告签订《最高额抵押合同》，合同约定：红土印象公司以名下土地一宗及房屋二幢为上述主债权本息、罚息、复利及贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用等提供抵押担保，双方对抵押物办理了抵押登记。合同签订后，因借款人的法定代表人、股东及保证人李军、李泉春涉嫌犯罪被司法机关限制人身自由，借款人资产被查封，担保发生了不利于贷款人债权的变化，影响到借款人在借款合同项下义务的履行，已构成违约。据此，原告于2018年12月10日向三被告宣布红土印象公司的贷款于2018年12月10日全部提前到期，但被告至今未履行还本付息义务及担保义务。原告认为，原、被告之间签订的《流动资金循环借款合同》《最高额保证合同》《最高额抵押合同》等系双方真实意思表示，合法有效。因被告发生重大情势变更，继续履行合同对贷款人明显不公平，原告有权根据合同约定及法律规定宣布贷款提前到期，要求被告立即偿还借款本息，以维护自身合法权益。请求人民法院依法支持原告的全部诉讼请求。红土印象公司、李军辩称，对原告方起诉的借款数额等都没有意见，借款及抵押都是真实的，请求人民法院依法判决。但李军及红土印象公司现在均没有经营收入，利息部分不应再支付。李泉春辩称，对原告的诉讼请求没有意见。祥云农商行围绕诉讼请求依法提交了证据，红土印象公司、李军、李泉春未向本院提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。因当事人对证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审和证据认证，本院对本案案件事实确认如下：2017年4月27日，原告祥云农商行与被告红土印象公司签订《流动资金循环借款合同》（合同编号：1003010473170427410000011），合同约定：原告向被告红土印象公司提供额度为3000万元的循环借款，使用循环借款额度的期限为36个月，即自2017年4月27日起至2020年4月27日止，实际借款期限以借款凭证为准，每笔贷款发放时的借款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基础上浮46%确定，具体执行利率、期限、用途等以借款凭证记载为准；按月结息，借款到期时一次还本。合同第11.2条约定：发生下列情形之一的，构成借款人违约：11.2.6“借款人涉及或可能涉及重大经济纠纷、诉讼、仲裁，或资产被查封、扣押或被强制执行，或被司法机关或行政机关依法立案查处或依法采取处罚措施，或因违反国家有关规定或政策被媒体曝光，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的”；11.2.7“借款人主要投资者个人、关键管理人员等（包括但不限于股东、董事、法定代表人、实际控制人、高管人员）异常变动、失踪、失联或被司法机关依法调查或限制人身自由，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的”；11.3条约定：借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：11.3.4“宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项”。11.4条约定“借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权限期清偿……同时对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利”。此外，该合同还对费用承担及担保等相关事项作了约定。2017年4月27日，被告红土印象公司与原告签订《最高额抵押合同》（合同编号：1003010473170427210000003），合同约定：红土印象公司以名下位于祥云县祥城镇清红路西侧的土地使用权【土地使用权证号：祥国用（2010）第××号】及房屋【房屋所有权证号：祥云县房权房权证祥城镇字第**、县房权证房权证祥城镇字第**】17年4月27日至2020年4月27日期间祥云农商行因与红土印象公司签订的借款合同等享有的债权提供最高额抵押担保，抵押担保的债权本金余额最高限额为3000万元，抵押担保的范围包括：债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费等）以及其他应付的费用，双方于同日对抵押物办理了抵押登记。2017年4月27日，李军与原告签订《最高额保证合同》（合同编号：1003010473170427230000004），李泉春与原告签订《最高额保证合同》（合同编号：1003010473170427230000005），共同承诺对2017年4月27日至2020年4月27日期间祥云农商行因与红土印象公司签订的借款合同等享有的债权承担连带责任保证，债权本金余额最高限额为人民币3000万元，保证的范围包括：债权本金、利息、罚息、复利、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费等）。保证期间为借款期限届满之日起两年，乙方（祥云农商行）根据主合同之约定宣布借款提前到期的，保证期间为借款提前到期之日起两年。乙方（祥云农商行）债权设定有物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，乙方（祥云农商行）有权要求甲方（保证人）先承担保证责任或要求甲方（保证人）与物的担保人同时履行担保责任，甲方（保证人）承诺不因此而提出抗辩。并对其他相关事项作了约定。上述合同签订后，2018年4月20日，祥云农商行向红土印象公司发放贷款3000万元，借款借据载明年利率为6.351%，到期日期为2019年4月20日，红土印象公司按期足额支付利息至2018年11月21日，2018年12月10日支付37208.87元利息后未再支付。2018年11月24日，红土印象公司法定代表人李军因涉嫌刑事犯罪被祥云县公安局执行拘留，2018年11月25日，李泉春因涉嫌刑事犯罪被祥云县公安局执行拘留。2018年12月10日，祥云农商行向红土印象公司、李军、李泉春发出《贷款提前到期通知书》，宣布本案贷款于2018年12月10日提前到期，要求红土印象公司、李军、李泉春立即筹措资金提前清偿合同项下贷款本息及相关费用。后红土印象公司、李军、李泉春未按期清偿贷款，祥云农商行遂提起本案诉讼，祥云农商行为此支出律师代理费14万元。祥云农商行于2018年11月29日向本院申请诉前财产保全，本院于2018年11月29日作出（2018）云29财保12号民事裁定，对红土印象公司的相关财产采取保全措施，因此产生保全费5000元。本院认为，本案《流动资金循环借款合同》《最高额保证合同》《最高额抵押合同》等系各方当事人的真实意思表示，内容合法，形式完备，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均应认定合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，双方当事人均应依约全面履行借款及还本付息义务。本案《流动资金循环借款合同》签订后，祥云农商行依约向红土印象公司发放了3000万元贷款。贷款发放后，红土印象公司的法定代表人李军（同时系该贷款担保人）及担保人李泉春均被公安机关执行拘留，祥云农商行有权依据《流动资金循环借款合同》第11.2.6条、11.2.7条、11.3.4条之约定，宣布该合同提前到期，要求红土印象公司立即偿还尚欠全部借款本息。故本院对祥云农商行要求红土印象公司按合同约定偿还借款本金、利息、罚息和复利的诉请予以支持。本案《流动资金循环借款合同》第11.12条约定：“因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费）等”，现红土印象公司出现违约，致使祥云农商行采取诉讼方式实现债权，祥云农商行已提交证据证实其为此支出律师费14万元，该费用应由红土印象公司补偿给祥云农商行。故本院对祥云农商行要求红土印象公司向其支付律师费14万元的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国物权法》第二百零三条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿”。本案中，祥云农商行与红土印象公司签订《最高额抵押合同》，约定红土印象公司以其名下土地使用权及房产为本案《流动资金循环借款合同》项下债权提供最高额抵押担保，抵押担保的债权本金余额最高限额为3000万元。合同签订后，双方办理了抵押登记，祥云农商行取得相应《土地他项权利证明书》及《房屋他项权利证明书》，抵押权已依法设立。现主债权提前到期，祥云农商行有权依据《最高额抵押合同》的约定实现抵押权。故本院对祥云农商行要求在本案债务范围内就红土印象公司提供的担保财产优先受偿的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，李军、李泉春与祥云农商行签订《最高额保证合同》，承诺对本案《流动资金循环借款合同》项下债务在本金余额最高限额3000万元内承担连带保证责任。现《流动资金循环借款合同》提前到期，祥云农商行有权要求李军、李泉春在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，债务人红土印象公司自己提供物的担保，但《最高额保证合同》中均约定：“乙方（祥云农商行）债权设定有物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，乙方（祥云农商行）有权要求甲方（保证人）先承担保证责任或要求甲方（保证人）与物的担保人同时履行担保责任”，故祥云农商行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人同时承担保证责任。李军、李泉春承担责任后，有权在其承担责任的范围内向红土印象公司追偿。综上所述，祥云农商行的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条、第三十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告祥云县红土印象商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内，向原告云南祥云农村商业银行股份有限公司归还借款本金3000万元以及该款截至2018年12月10日的利息63348.63元，并支付该款自2018年12月11日起至款项还清之日止按合同约定计算的罚息、复利（具体计算方式为：罚息以本金3000万元为基数，按月利率7.93875‰计算；复利以借款人未支付的利息为基数，按月利率7.93875‰计算）；二、被告祥云县红土印象商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内，向原告云南祥云农村商业银行股份有限公司支付为实现债权而产生的律师代理费14万元；三、原告云南祥云农村商业银行股份有限公司对被告祥云县红土印象商贸有限公司提供抵押的位于祥云县祥城镇清红路西侧的土地使用权【土地使用权证号：祥国用（2010）第××号】及房屋【房屋所有权证号：祥云县房权证祥房权证祥城镇字第**、权证祥城房权证祥城镇字第**】卖、变卖所得价款在本判决第一项、第二项所列债务范围内享有优先受偿权；四、李军、李泉春对本判决第一项、第二项所列债务承担连带清偿责任；五、李军、李泉春承担保证责任后，有权在其承担责任的范围内向债务人祥云县红土印象商贸有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费193003元，保全费5000元，均由被告祥云县红土印象商贸有限公司、李军、李泉春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  胡代勇审判员  苏春平审判员  沈春梅二〇二〇年八月十七日法官助理周琴书记员马雨婷