贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0521民初3583号 原告：贵州电网有限责任公司毕节大方供电局，住所地：贵州省毕节市大方县大方镇奢香大道南段，统一社会信用代码：915205217095548525。 法定代表人：胥昌龙，系该公司党委书记。 委托诉讼代理人：陈坤，贵州浩锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖瑜，该公司员工。 被告：沈长远，男，1978年6月29日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人：梅军，大方县律师事务所律师。 原告贵州电网有限责任公司毕节大方供电局（以下简称大方供电局）与被告沈长远工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈坤、被告沈长远及其委托代理人梅军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告大方供电局向本院提出如下诉讼请求：1、请求依法判决原告不按照大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的方劳人仲案字（2020）第13号仲裁裁决书第二条确定的工伤保险待遇标准支付给被告，并依法予以改判一次性伤残补助金为：11×3397（5562×60%）=37373.00元、一次性工伤医疗补助金为：9×3397（5662×60%）=30573.00元、一次性伤残就业补助金为：3个月×3397（5662×60%）=10191.00元、停工留薪工资：113元/天×240=27120.00元、住院期间护理费：107元/天×38=4066.00元、住院期间伙食补助费38×22=836.00元、鉴定费520.00元，共计110679.00元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原被告之间的工伤保险待遇纠纷经大方县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告对裁决第一项不持异议，予以认可，但裁决第二项部分项目的计算标准过高，与实际查明的事实不符，客观上加重原告负担，损害原告利益，原告认为被告与原告没有实际的用工关系，工资也不是原告发放，且原告的工资低于社平工资标准，被告的工资应按被告受伤上一年度贵州省城镇单位从业人员平均工资的60%即5662.7×60%=3397.00元予以计算，同时，大方县仲裁委在裁决时并未对被申请人的用工关系、工资发放方式及标准进行调查，其裁决的内容与事实不符。故原告诉至法院，请求人民法院判如所诉。 被告沈长远辩称：我方主张按照仲裁裁决书的数额进行赔偿，仲裁裁决书所载明的数额及计算标准符合法律规定。 被告沈长远向本院提出新增赔偿请求：要求原告对被告二次医疗费用进行赔偿，共计7083.14元，其中二次住院期间的伙食补助费及护理费共计2200.00元，共计10天，伙食补助费按100元/天，护理费按照120元/天计算。事实及理由：2020年7月5日，沈长远为工伤所产生的右侧尺骨骨折术后愈合再次到大方县中医院进行治疗，住院10天，支付医疗费共计7083.14元。 原告大方供电局辩称：被告方出示的病历及发票在本案中一并主张不符合法律规定，因在工伤保险待遇的支付中就已经包含了一次性工伤医疗补助金，同时，被告方的主张超过法律规定的举证期限，根据民诉证据新规规定，应当在举证期满前提出，被告方的主张与本案的法律关系不是同一个，不应在本案中提出。 本院经审理查明如下事实：被告沈长远于2018年11月26日在为原告从事更换新旧电线工作，攀爬电杆时，因电杆断裂而受伤。后送到大方县中医院住院治疗38天，伤情诊断为：1、右股骨上段粉碎性骨折；2、右尺骨近端开放性粉碎性骨折；3、左侧多发性肋骨骨折；4、右尺桡关节脱位；5、脑外伤；6、下颌皮肤右膝关节侧皮肤、右肘关节内侧皮肤裂伤。沈长远所受伤情经毕节市人力资源和社会保障局以毕工认字（2019）0200041号《认定工伤决定书》认定为工伤，2020年1月3日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤八级，停工留薪期为：自受伤之日2018年11月26日起至2019年7月23日止，共计240天（8个月）。被告沈长远向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求终止双方劳动关系，赔偿各项工伤保险待遇共计339263.46元。大方县劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月28日作出方劳人仲案字（2020）第13号仲裁裁决，裁决内容为“一、双方劳动关系从裁决书下发之日解除。二、由被申请人支付申请人停工留薪工资福利待遇44688.00元，一次性伤残补助金62289.70元，一次性工伤医疗补助金50964.30，一次性伤残就业补助金50964.30元，停工留薪护理费4522.00元，住院伙食补助费836.00元，垫付的医疗费33654.80元，鉴定及停工留薪确认费520.00元，以上合计：243081.10元。”；原告大方供电局对裁决第一项解除双方劳动关系予以认可，但认为裁决第二项部分项目的计算标准过高，要求按被告受伤上一年度贵州省城镇单位从业人员平均工资的60%即5662.70元×60%=3397.00元计算，为此诉至法院。 另查明：双方未签订《劳动合同》，原告大方供电局未给被告沈长远缴纳工伤保险。被告在原告处所领取工资按天发放，不固定。同时，沈长远于2020年7月5日为工伤所产生的右侧尺骨骨折术后愈合再次到大方县中医医院进行治疗，住院10天，支付医疗费共计7083.14元。 上述事实有原告的营业执照及法定代表人身份信息、仲裁裁决书、被告的身份证、住院病历、住院发票等证据和庭审查明的事实足以证明，本院予以确认并在卷佐证。 本案争议焦点：仲裁裁决书中各项保险赔偿计算标准是否符合法律规定；被告提出的二次医疗费用赔偿与本案是否是同一法律关系；一次性工伤医疗补助金是否包含医疗费用。 本院认为：被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，其合法权益应当受到保护。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”之规定，因本案原告在法定的期间向法院提起诉讼，故大方县劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月28日作出方劳人仲案字（2020）第13号仲裁裁决未发生法律效力，本院需对被告沈长远的工伤保险待遇进行全面审查。 首先，关于二次医疗费用问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，本案中，被告沈长远于2020年7月5日到大方县中医院进行治疗的病症为右侧尺骨骨折术后愈合和右侧股骨骨折愈合，属于工伤后的康复治疗，与其所受工伤密不可分，因此与本案诉争属于同一法律关系，故对原告提出“被告二次医疗费用赔偿与本案不是同一法律关系，不应在本案中提出，且出示的病历及发票已超过举证期限”的主张，本院不予采纳，对被告沈长远要求原告支付二次医疗赔偿的请求，本院依法予以裁判。 其次，关于被告的本人工资应如何确定的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，原告提出“计算被告月平均工资时以5662元×60%”的主张，因原告未提供有效证据证明被告工资低于统筹地区职工平均工资的60%，故对原告提出的该项主张本院不予采纳。被告声称原告按200元或300元每天为自己计发工资，但无证据证明。鉴于原被告双方均不能提交证据证明被告的本人工资数额的情况下，故根据公平合理原则，结合被告受伤的时间2018年11月26日，本案中涉及赔偿项目的本人工资，参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2018年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社发[2019]9号）文件中公布，贵州省城镇单位从业人员2018年度平均工资为67952.00元，月工资为5662.70.00元=67952.00元÷12月确定被告沈长远的月均工资数额。 最后，关于工伤保险赔偿项目及计算标准。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”，《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，结合被告沈长远伤残等级八级，原告应赔偿被告及被告可享受的保险待遇确定如下： 一、医疗费（即被告沈长远第一次治疗工伤的医疗费用和为治疗右侧尺骨骨折术后愈合的第二次费用）。首先，对原告提出“因在工伤保险待遇的支付中就已经包含了一次性工伤医疗补助金”的主张，根据《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性工伤医疗补助金与医疗费不具有包含关系，即医疗与一次性工伤医疗补助金是各自独立的，故对原告提出的该项主张本院不予采纳。其次，沈长远第一次垫付的医药费33654.80元，因原被告双方对数额无异议，本院予以确认；对被告提出“为治疗右侧尺骨骨折术后愈合的第二次医疗费用共计7083.14元。”的请求，本院认为，医疗费7083.14元，有就医医院病历与住院收费票据相印证，本院予以确认，故原告应支付被告医疗费共计40737.94元。 二、住院伙食补助费。根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号文件）第三条“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元”的规定，原告应向被告支付（第一次住院38天，第二次住院10天）48天×22元/天=1056.00元的住院伙食补助费；被告要求按每天100.00元的标准计算，于法无据，本院不予支持。 三、住院期间护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合被告构成八级伤残，住院期间原告未安排护理人员对被告进行护理的事实，原告应向被告支付护理费。对于被告住院38天的护理费，因被告未举证证实护理人员的收入状况，故其主张住院38天的护理费，应参照2018年度贵州省居民服务行业工资标准每天120元（43654元÷365元）计算，即120元/天×38天=4560.00元；另外，原告提出“被告住院38天的护理费计算标准为每天107元”的主张，因缺乏事实依据，本院不予采纳。对于被告主张第二次住院时间10天的护理费，因其未提供证据证明确实需要护理，应当承担不利的法律后果，故对被告提出“第二次住院10天的护理费，按120.00元每天计算”的请求，本院不予支持。 四、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，结合被告的伤残等级八级，2018年度贵州省城镇单位从业人员平均工资为67952元，月工资为5662.70元，故原告应支付被告一次性伤残补助金为：62289.70元=5662.70元×11月。 五、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，本案中，被告申请仲裁时提出与原告解除劳动关系，原告予以认可，故双方劳动关系解除，因此，被告依法享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）文件第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残9个月”，第七条“工伤职工所享受一次性伤残就业补助金为以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，八级伤残最高为9个月，最低为3个月”的规定，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金为：50964.30元=5662.70元×9月；同时，被告沈长远于1978年6月29日出生，距法定退休年龄还有18年，应按9个月计算，故原告应向被告支付一次性伤残就业补助金为：50964.30元=5662.70元×9月。 六、停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，对原告提出“被告停工留薪工资：113元/天×240=27120.00元”的诉求，即无事实依据，也无法律基础，故本院不予采纳。结合毕节市劳动能力鉴定委员会2020年1月3日作出的“毕节市鉴字TG202000030号《停工留薪（含延长期）初次确认通知书》确认被告沈长远停工留薪期为：自受伤之日2018年11月26日起至2019年7月23日止，共计240天（8个月）”鉴定结论，参照2018年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资为67952.00元，故原告应向被告支付停工留薪工资为：44680.77元=67952元÷365天×240天。 七、劳动能力鉴定费。被告沈长远为申请工伤认定及停工留薪期确认所支付的520.00元为处理此次工伤事故的合理开支，故原告应向被告支付劳动能力鉴定费520.00元。 综上，被告依法应享有的工伤保险待遇总计为：1、医疗费40737.94元；2、住院伙食补助费1056.00元；3、住院期间护理费4560.00元；4、一次性伤残补助金62289.70元；5、一次性工伤医疗补助金50964.30元；6、一次性伤残就业补助金50964.30元；7、停工留薪工资。44680.77元；8、劳动能力鉴定费520.00元，共计255773.01元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告未给被告缴纳工伤保险的事实存在，故原告应向被告支付各项工伤待遇共计255773.01元。 据此，依照上述理由及《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第六条之规定，判决如下： 一、原告贵州电网有限责任公司毕节大方供电局于本判决生效之日起十日内向被告沈长远支付医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、劳动能力鉴定费等共计257277.01元； 二、驳回原告贵州电网有限责任公司毕节大方供电局的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5.00元，由原告贵州电网有限责任公司毕节大方供电局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（附文档光盘），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期届满之起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审判员  刘平 二〇二〇年八月十日 书记员  高倩