湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初5803号原告:兴能电力建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区万家丽中路二段**双帆华晨国际大厦2601。法定代表人:罗圣哲，经理。委托诉讼代理人：伍凌霄，北京市兰台（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵子铭，北京市兰台（长沙）律师事务所实习律师。被告:李万金，男，1974年2月28日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：胡林，湖南为君律师事务所律师。原告兴能电力建设有限公司（以下简称原告）与被告李万金（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人伍凌霄、邵子铭，被告及其委托诉讼代理人胡林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求不予支付经济补偿金56274.96元;2.请求不予支付年休假工资8624.5元。事实与理由：本案所涉纠纷业已由长沙市劳动人事争议仲裁委员会(简称“仲裁委”)受理且仲裁，并于2020年5月20日作出长劳人仲案字(2020)第357号《裁决书》。但原告认为仲裁委在案件审理过程中存在严重事实认定错误，应当予以改判。一、仲裁委认定原、被告之间存在劳动关系属于事实认定错误，应当依法予以纠正。首先，被告原为城东电业局员工，后城东电业局与被告解除劳动关系，城东电业局将电力抢修业务外包，原告承接了城东电业局的电力抢修业务，而后雇佣被告具体负责承揽城东电业局电力抢修工作。实际上，原、被告双方为劳务关系。其次，原告为被告购买2008年至2009年社保也是因为电业局业务外包遗留下的历史问题而购买，随后被告离职，被告于2011年4月再次与原告签订劳务协议一直延续至今。最后，原告与被告之间不存在管理与被管理关系，原告从不对被告进行考勤与考核。双方之间没有管理与被管理的关系。此外，被告的工作也不由原告安排派发，原、被告之间的劳务协议核心内容即为被告负责城东电业局电表抢修工作，具体工作任务由电业局安排，即劳务服务对象是城东电业局，城东电业局为接受劳动服务单位;由城东电业局考核被告劳务状况后要求原告发放相应劳务报酬。同时，从原告向被告支付劳务报酬的每个月流水金额也可以看出并非每个月金额都是固定工资形式发放，而是按照被告提供劳务多少进行发放。二、即使本案原、被告之间存在劳动关系，仲裁委认定经济补偿金年限为12个月亦存在严重事实认定错误，经济补偿金年限应当从2011年4月起算，即经济补偿金年限应当计算为9个月。被告于2009年之后就未向原告提供劳务服务，被告于2011年4月方才重新向原告提供劳务服务，故即使法院认定本案原、被告之间存在劳动关系，经济补偿金计算年限应当计算为9个月而非12个月。综上所述，仲裁委作出的长劳人仲(2020)第357号《裁决书》在认定案件事实及计算经济补偿金等问题上存在错误。故原告特依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条等相关法律之规定，诉至贵院，请求贵院依法公允判决！被告辩称，原告应当向被告支付经济补偿金56274.96元和年休假工资8624.5元。被告于2007年4月10日起一直在原告处工作，被告工作期间，原告没有为其缴纳相关社保，现被告提出解除与原告的劳动关系，原告应当向被告支付经济补偿金，被告工作期间，从未享受过年休假待遇，因此，原告应当向被告支付年休假工资。经审理查明，被告于2007年4月10日入职原告处，被安排从事计量抢修工作。原告为被告缴纳了2008年4月至2009年4月期间的社会保险，之后未再为被告缴纳社会保险。2019年11月12日，原告向被告发出工作调动通知，对被告的工资方式由5300元/月调整为190元/天计算。被告想继续在原岗位工作。2019年11月28日，被告以原告未依法为其缴纳社会保险为由，向原告邮寄送达了解除劳动合同通知书。之后，被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：“请求裁决被申请人支付申请人：1.经济补偿68900元（5300元×13个月）；2.年休假工资36552元（5300元÷21.75天×75天×2倍）。”2020年5月20日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会做出长劳人仲案字(2020)第357号《裁决书》载明：“一、被申请人支付申请人经济补偿56274.96元；二、被申请人支付申请人年休假工资8624.5元。”原告不服，向本院提起诉讼。另查明，1.原告未提供已安排被告休年休假或已支付年休假工资的相关证据；2.被告提供的招商银行长沙圭塘支行《户口历史交易明细表》表明其离职前十一个月的月平均工资为4509.1元。上述事实，有长劳人仲(2020)第357号《裁决书》、邮件回执单、《员工工作调动通知单》、个人参保情况表、客户回单及《户口历史交易明细表》《解除劳动合同通知书》、邮件交寄单、签收凭证、证人证言，以及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，被告于2007年4月10日入职原告处，从事计量抢修工作，原告向被告发放工资，原告曾为被告购买过社会保险；2019年11月原告将被告工作岗位进行调整，被告想继续在原岗位工作，双方未能达成一致；因此，原、被告之间存在管理与被管理的劳动关系；原告主张与被告之间系劳务关系，因未提供相应证据证实，本院不予采纳。被告以原告未依法为其缴纳社会保险为由，向原告提出解除劳动合同，并要求原告支付经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，但《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三项规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定的经济补偿金以2008年1月1日为分界点分段计算的原则，劳动者以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险金为由，要求解除劳动合同，并支付经济补偿金时，经济补偿金的计算年限应自2008年1月1日起计算。本案中，被告与原告劳动合同存续期间，原告存在欠缴被告社会保险情形，依据上述规定，原告应当支付被告解除劳动关系经济补偿的年限应自2008年1月1日起计算，被告要求按其实际工龄计算，缺乏法律依据，本院不予采纳。故原告应支付被告12个月工资的经济补偿54109.1元（4509.1元×12个月）；原告主张不予支付经济补偿金，本院不予支持。原告称，被告于2011年4月再次与原告签订劳务协议一直延续至今，但未提供相应证据证实，主张解除劳动合同的年限应当计算为9个月而非12个月，本院不予采纳。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据被告的工作年限，每年可享受10天的年休假。原告对被告离职前两年的年休假记录应当承担举证责任，本案中，原告未提供被告的年休假记录，应当承担不利后果；原告应支付被告2017年11月29至2019年11月28日的年休假工资8292.6元(4509.1元／月÷21.75天×20天×200%）。故原告请求不支付被告年休假工资，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三项，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告兴能电力建设有限公司的诉讼请求；二、原告兴能电力建设有限公司应于本判决生效之日起7日内支付被告李万金经济补偿54109.1元;三、原告兴能电力建设有限公司应于本判决生效之日起7日内支付被告李万金年休假工资8292.6元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由原告兴能电力建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  肖述华二〇二〇年八月十四日书记员  刘晓宇附：《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。