云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云01民终1711号上诉人（原审原告）：张光金，男，1980年5月7日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。被上诉人（原审被告）：云南昆仑装饰设计工程有限公司。法定代表人：刘凯。被上诉人（原审被告）：刘凯，男，1982年8月14日出生，汉族，住四川省仪陇县。被上诉人（原审被告）：刘高，男，1979年9月13日出生，汉族，住四川省仪陇县。上诉人张光金因与被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司、刘凯、刘高装饰装修合同纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初1404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。上诉人张光金到庭参加诉讼，被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司、刘凯、刘高经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理，并作出缺席判决。本案现已审理终结。张光金上诉请求：一、撤销一审判决，改判由被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司、刘凯、刘高向上诉人连带退还装修款52692元。二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误，刘高、刘凯应承在未实缴出资200万元的范围内承担连带责任。被上诉人刘高、刘凯在股权转让和受让过程中，只是认缴出资200万元，认缴出资时间为2027年8月28日，之后一直未履行实缴出资的义务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第18条规定，刘高、刘凯应承担连带责任。其次，刘凯应承担公司财产与个人财产混同的连带责任，刘恺为公司的1人股东，其未提交证据证明公司财产独立于其自己的财产，应承担连带责任。二、一审判决认定事实不清，装修合同中约定被上诉人应向上诉人配送的家具、家电等产品价格明确，且不属于赠送范围。被上诉人需要按约履行，上诉人主张的井蓝净水器两台，一台为前置净水，一台为后置进水以及床垫均有公司的活动券，上面标明的这些产品的价格，油烟机在合同中也约定价格为3388元，而一审法院没有支持。冰箱、洗衣机、燃气灶的价格也是在网站上可以搜索到相应的价格，一审法院以未提供实际购买的发票，按上诉人支付的抢购价计算，明显曲解事实。三、一审法院审判程序错误，应当追加吴浩等8人为一审被告，遗漏本案当事人。综上，请求支持上诉人的全部上诉请求。被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司、刘凯、刘高未发表答辩意见。张光金向一审法院起诉请求：1、判决被告云南昆仑装饰设计工程有限公司退还原告装修款52692元，被告刘高和刘凯承担连带责任。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月21日，原告张光金与被告云南昆仑装饰设计工程有限公司签订一份《住宅装饰装修施工合同》，约定由被告对原告位于昆明市五华区的房屋进行装修，预估装修费129500元。装修过程中双方协商一致增项金额为9600元。后原告按照约定向被告支付了全部装修款项，被告未按照合同约定履行完全合同义务。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。原告张光金与被告云南昆仑装饰设计工程有限公司签订的《住宅装饰装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。原告按照合同约定支付了装修款，被告应按照合同约定履行装修义务，被告未按照合同约定为原告安装家电，构成违约，应向原告承担相应的违约责任。原告主张要求被告退还装修款52692元，包含：①海尔BCD-532WDPT冰箱1台价值3999元、②海尔G80629BKX12G滚筒洗衣机2999元、③老板7g05燃气灶1980元、④老板8005油烟机3388元、⑤指纹锁1999元、⑥井蓝净水器2台×38**元/台=7776元、⑦55寸电视机e366w价值3388元、⑧床垫1.8米1张、1.5米2张，3888元/张×3张=11664元，⑨加上原告自购灯具3199元、⑩争议增加项9600元，以及补偿费用2700元，以上共计52692元。依据原、被告之间签订的《住宅装饰装修施工合同》第10条其他约定事项中第2点：“3150元抢购六大电器：海尔BCD-532WDPT冰箱、海尔G80629BKX12G滚筒洗衣机、老板7g05燃气灶、老板8005油烟机+灶、海尔602电热水器”，原告主张①海尔BCD-532WDPT冰箱1台价值3999元、②海尔G80629BKX12G滚筒洗衣机2999元、③老板7g05燃气灶1980元、④老板8005油烟机3388元，但未提交实际购买上述家具的发票，故对原告上述家具的价值依照双方合同约定价值为3150元。原告主张⑤指纹锁1999元及⑥井蓝净水器2台×38**元/台=7776元，因上述配置系被告公司赠送，且原告未提交其安装指纹锁实际花费1999元和购买井蓝净水器7776元的发票，故对该项主张不予支持。关于原告主张的⑦55寸电视机e366w价值3388元符合双方约定，一审法院予以支持。关于原告主张的⑧床垫3张共计11664元，因属于活动赠送，且没有价格的具体约定，一审法院不予支持。关于⑨原告自购灯具3199元，因原告提交了相应的发票，一审法院依法予以支持。关于⑩争议增加项9600元，因被告未按照约定为原告履行增加项，对该项主张一审法院予以支持。关于原告主张的补偿费用2700元，因双方在合同中约定违约方按30元/工作日赔偿，对该项费用一审法院予以支持。以上共计22037元。关于原告主张要求被告刘高和刘凯承担连带责任，一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三）》第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”以及第十三条“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”即公司债权人可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，本案中，原告并未举证证明被告刘高和刘凯作为被告云南昆仑装饰设计工程有限公司股东未履行还是未全面履行出资义务的情况，及被告刘高和刘凯应在多少未出资本息范围内承担补充赔偿责任，故对原告要求被告刘高和刘凯承担连带责任的请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三）》第十三条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告云南昆仑装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告张光金人民币22037元；二、驳回原告张光金的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。另查明，2018年6月1日，云南昆仑装饰设计工程有限公司股东会决议当中载明：公司股东由徐超、鲁伟、胡峻节、尹传友、陈杰变更为刘高、张泰玮。原股东徐超向刘高转让其部分股权，原股东鲁伟、胡峻节、尹传友、陈杰向刘高转让其全部股权，刘高需按公司章程约定足额缴纳出资。同日，该公司章程修订稿当中载明刘高、张泰玮为公司股东。2018年9月10日，云南昆仑装饰设计工程有限公司章程修订稿中载明：刘凯为公司唯一股东，持股比例为100%。同日，在该公司股东会决议当中载明：“一、同意公司类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）；二、同意变更公司股东由刘高、张泰玮变更为刘凯；三、同意原股东刘高向刘凯转让其股权，其他股权放弃优先购买权。……五、受让人刘凯须于2027年8月8日前，将认缴的190万元人民币按公司章程约定的认缴出资时间足额缴纳到公司”。本院认为，上诉人张光金与被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司签订的《住宅装饰装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，当事人应当按照约定履行自己的义务。被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司未按照合同约定为上诉人安装家电，构成违约，应向上诉人承担相应的违约责任。对于上诉人主张要求被上诉人退还的装修款52692元，包含：①海尔BCD-532WDPT冰箱1台价值3999元、②海尔G80629BKX12G滚筒洗衣机2999元、③老板7g05燃气灶1980元、④老板8005油烟机3388元、⑤指纹锁1999元、⑥井蓝净水器2台×38**元/台=7776元、⑦55寸电视机e366w价值3388元、⑧床垫1.8米1张、1.5米2张，3888元/张×3张=11664元，⑨加上原告自购灯具3199元、⑩争议增加项9600元，以及补偿费用2700元，以上共计52692元。一审结合合同约定以及实际履行情况综合认定被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司应返还22037元，具有事实和法律依据，也符合被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司在本案中应承担责任的实际情况，本院予以维持。对于刘高和刘凯应否承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第28条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。被上诉人刘高作为被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司的股东，在受让公司股权的过程中，理应依法履行其缴纳出资的义务。由于刘高已付款的事实缺乏证据证明，本院无法认定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第18条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应当支持；公司债权人依照本规定第13条第2款向股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。”的规定，上诉人要求刘高就案涉款项承担连带责任并无不当，应予支持。同时根据《中华人民共和国公司法》第六十三条明确规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，被上诉人刘凯应对一人有限责任公司的财产独立于其个人财产进行举证，其拒不到庭参加诉讼亦未举证，应对其公司涉案债务承担连带清偿责任。对于上诉人提出本案遗漏必要共同诉讼参加人的上诉理由，本院认为上诉人并未主张吴浩等8人就案涉款项承担责任，一审未予追加上述人员作为共同诉讼参加人，对本案处理并无实质影响，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。综上所述，张光金的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持；不成立部分，予以驳回。一审判决认定基本事实清楚，但处理结果不当，应予改判。依照《中华人民共和国公司法》第六十三条、二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第18条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第(二)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款之规定，判决如下：一、维持云南省昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初1404号民事判决第一项，即：“一、被告云南昆仑装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告张光金人民币22037元”；二、撤销云南省昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初1404号民事判决第二项，即：“二、驳回原告张光金的其他诉讼请求”；三、被上诉人刘高、刘凯就云南昆仑装饰设计工程有限公司应承担的上述执行款22037元承担连带还款责任。四、驳回上诉人张光金的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计2294元，由上诉人张光金承担1300元，被上诉人云南昆仑装饰设计工程有限公司、刘高、刘凯连带承担934元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  李希审判员  蔡芸审判员  李娜二〇二〇年八月十日法官助理李莹书记员杨亚娇