广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初18652号原告：张敬忠，男，1970年1月22日出生，汉族，住广东省阳山县***************，公民身份号码：440************530。被告：广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市禅城区城门头西路****。负责人：喻勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵燕，广东豪盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋开国，广东豪盛律师事务所律师。原告张敬忠与被告广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用小额程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告张敬忠，被告广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司的委托诉讼代理人赵燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定劳动仲裁情况：一、张敬忠申请仲裁，请求裁决：1.被申请人支付申请人2018年7月至2020年4月期间有5个休息日加班工资差额845元；2.被申请人支付申请人故意克扣2019年9月至2020年4月克扣伙食费合共400元；3.被申请人支付申请人违法终止劳动关系的经济赔偿金差额9235元。二、仲裁结果：一、被申请人广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司应当在本裁决书生效之日起三日内向申请人张敬忠支付2019年9月至2020年4月节假日伙食费补贴差额400元；二、被申请人广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司应当在本裁决书生效之日起三日内向申请人张敬忠支付经济补偿金差额250.62元；三、驳回申请人的其它仲裁请求。原告诉讼请求:1.被告向原告支付2018年7月至2020年4月期间有5个休息日加班工资差额845元；2.被告向原告支付违法终止劳动关系的经济赔偿金差额9235元。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、原告于2018年3月18日入职，工作部门为安管部保安员；二、原、被告双方签订两次固定期限书面劳动合同，最后一次签订书面劳动合同的期限为自2019年5月1日至2020年4月30日；三、原告的工资发放形式为银行转账发放；四、原告于2020年4月30日离职；五、原告离职时被告向原告支付了经济补偿金8735元。针对争议事项双方提供证据如下：原告提供如下证据：1.佛顺劳人仲案终字[2020]2207号仲裁裁决书及送达回证复印件1份，证明本案经过劳动仲裁前置程序，原告不服仲裁裁决书，在法定期限内起诉。2.劳动合同书2份、佛山市社会保险参保缴费证明复印件1份，证明原告与被告签订过两次劳动合同，被告为原告缴纳了社会保险。3.招商银行户口历史交易明细表复印件1份，证明原告的工资情况。4.不续签《劳动合同》通知书1份、张敬忠要求续订劳动合同通知书1份，证明被告不与原告续签劳动合同，原告曾要求被告续签劳动合同，2020年4月29日原告将“张敬忠要求续订劳动合同通知书”拍照发短信给被告的罗主管。被告提供如下证据：1.劳动合同2份、（月薪）入职通知书1份、变更劳动合同协议书1份，证明原告于2018年3月18日入职被告处，工作岗位为“顺德区检察院管理处安管部保安员”。原告入职后与被告先后签订两份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2019年5月1日至2020年4月30日。原告工作作息安排为每月休息4天（不含法定节假日），每天上班8小时。原告入职时每月标准工时工资为1510元，2018年7月1日起调高至每月1720元。工资发放时间为每月15日发放上月工资。2.员工入职登记表1份、《员工手册》领取签收凭证1份、《员工手册》节选页复印件8页（提供《员工手册》原件核对），证明原告入职时已阅读《员工手册》，2018年4月28日领取了《员工手册》，办理了签收手续，因此，判断原告在职期间行为是否得当应以《员工手册》作为认定依据。3.《顺德区检察院管理处2019年11月安管部岗位调整通告》复印件2份、公告栏拍照打印件2张，证明2019年11月14日，甲方根据工作需要，要求被告将副楼值班室工作日值班时间调整为8:30-12:00,14:00-17:30（原工作时间为早班8:00-16:00），该次调整并未延长被告保安员的工作时间，被告于2019年11月21日将上述调整内容通告各保安员，原告不服甲方及管理处的正常工作安排，伙同部分保安员不签署通告，被告同日在公告栏张贴通告，但随后被人取走更换，被告在2020年12月11日在公告栏及会议室再次张贴公告。原告在12月12日仍然不服从工作安排，因早退被口头警告。4.《员工违规处罚通知书》1份，证明被告在2020年12月11日在公告栏和会议室再次张贴公告，按照被告的排班安排，2019年12月12日，原告负责当日副楼的值班工作，原告于16:27就打卡离岗，违反了《员工手册》第六章“二、处罚——1.口头警告：1个月内无故迟到、早退2次或每次迟到、早退超过10分钟”的规定，被告对其作出口头警告处分，原告对违规事实予以确认。5.《不续签劳动合同通知书》复印件1份、快递查询单复印件1份、快递回单1份，证明鉴于原告一贯的工作表现，被告于2020年3月27日提前一个多月通知原告，在合同期满后不再续签劳动合同、终止劳动关系。6.《员工离职结算清单》1份、2019年5月至2020年3月原告工资表打印件1份，证明原告离职前12个月应发工资及实收工资情况，其中2020年4月应发工资3060元，扣除社保357.91元，实收工资2702.09元。原告离职前12个月平均工资为3494.2元。本院对证据的认证如下：原告提供的全部证据，被告对真实性均无异议，本院对原告提供的证据的真实性均予以确认；被告提供的证据1、2、6，原告对真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信；被告提供的证据3、4、5，原告均确认见过该些证据，本院对上述证据的形式真实性予以采信。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于被告应否向原告支付2018年7月至2020年4月的加班工资差额。原、被告一致确认，原告自2018年7月1日至2020年4月30日期间，每月正常工作时间工资为1720元，加班工资为780元；原告每月休息4天；原告在上述期间法定节假日如存在加班情况，已足额收取了法定节假日的加班工资。本院根据2018年7月1日至2020年4月30日期间的日历查明，上述期间周末休息日合共191天。原告在上述期间的休息日加班天数为103天（191天-4天/月×22个月），被告应向原告支付上述期间的加班工资为16290.48元（1720元÷21.75天×103天×2），被告实际已向原告支付了上述期间的加班工资17160元（780元/月×22个月），因此，被告已足额向原告支付了上述期间的加班工资，本院对原告的该项诉讼请求依法不予支持。关于被告应否向原告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金。本院认为，原、被告已经连续订立两次固定期限书面劳动合同，且原告于最后一次劳动合同期限届满前已向被告明确要求签订无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，除原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，被告应与原告续签无固定期限劳动合同。被告以原告不适合继续在被告处工作为由不与原告续签劳动合同，但被告仅提供了原告在2019年12月12日因提前打卡离岗而受到口头警告处罚的相关证据，即使该证据反映的事实成立，也不足以证明原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。因此，被告在2020年4月30日劳动合同期限届满后，无正当理由不与原告签订无固定期限劳动合同，应构成违法终止劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应向原告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金。经计算，原告2019年5月至2020年4月期间的月平均工资为3527.58元{[（3894.19元+3619.6元+3228元+3243元+3640.07元+4099.8元+3060元+3178.64元+4392.25元+3336.8元+3178.64元+3060元）+（已生效仲裁裁决确认的餐费补贴差额400元）]÷12个月}，因此，被告应向原告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金17637.9元（3527.58元/月×2.5个月×2），扣除被告已向原告支付的经济补偿金8735元，被告尚应向原告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金差额8902.9元（17637.9元-8735元）。关于仲裁裁决的其它事项。仲裁裁决被告应向原告支付2019年9月至2020年4月节假日餐费补贴差额400元，原告未起诉，被告也未向佛山市中级人民法院申请撤销，上述仲裁裁决已生效，本院依法予以确认。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、第四十条、第四十七条，第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百七十一条的规定，判决如下：一、被告广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告张敬忠支付违法终止劳动合同的经济赔偿金差额8902.9元；二、被告广州珠江物业酒店管理有限公司佛山分公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告张敬忠支付2019年9月至2020年4月节假日餐费补贴差额400元；三、驳回原告张敬忠的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元（原告已申请免交），本院准予免交。本判决为终审判决。审判员  宋晓贲二〇二〇年八月二十七日书记员  覃 玲