陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终4583号上诉人（原审被告）：管远双，男，1993年3月10日，汉族，陕西省商洛市山阳县村民，住西安市长安区。委托诉讼代理人：王鹏飞，陕西东瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙晓健，陕西东瑞律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张波，男，1973年12月4日出生，汉族，西安市长安区村民，住西安市长安区。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司。住所地：陕西省商洛市商州区名人街西段新华书店综合楼。负责人：刘伟，该分公司总经理。委托诉讼代理人：薛懿清，男，1986年3月2日出生，汉族，该公司法务部员工，住西安市碑林区。上诉人管远双因与被上诉人张波、中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司（以下简称中华联合保险商洛支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初7882号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。管远双上诉请求：1、改判由中华联合保险商洛支公司承担营运损失4350元；2、一、二审诉讼费由张波及中华联合保险商洛支公司承担。事实与理由：营运损失属于客观存在的财产损失，保险公司在没有证据证明已尽到“免责条款”提示说明义务的情况下，该免责条款无效。张波辩称：不同意管远双的上诉请求，一审判决正确，请求维持原判。中华联合保险商洛支公司辩称：根据保险商业条款的规定，营运损失不属于被保险责任，被保险人在购买保险时，其公司将说明义务进行了告知，一审法院判决正确，请求维持原判。张波向一审法院诉讼请求：一、管远双及中华联合保险商洛支公司支付交通肇事造成其车辆陕Ａ×××**号小型轿车的70%修车损失14000元；二、管远双及中华联合保险商洛支公司支付车上乘客蔡庸平医疗费2000元；三、管远双及中华联合保险商洛支公司支付陕Ａ×××**号小型轿车13天的停运损失6500元。四、本案的诉讼费用由管远双及中华联合保险商洛支公司承担。一审法院认定事实：2017年7月8日6时30分许，管远双驾驶陕Ａ×××**号小型轿车沿电子正街由南向北行驶至南三环十字左转弯时，与沿电子正街由北向南行驶至此郑维钊驾驶的陕Ａ×××**号小型轿车碰撞，致使陕Ａ×××**号小型轿车内乘坐人管永军及陕Ａ×××**号车内乘坐人蔡庸平、王梅受伤，车辆受损，造成交通事故。西安市公安局交通警察支队雁塔大队西公交认字雁[2017]B第07080630号道路交通事故认定书中明确认定管远双负事故的主要责任，郑维钊负事故次要责任，乘坐人无责任。另查，郑维钊系张波雇佣司机，张波与西安市出租汽车总公司签订有承包合同，张波系陕Ａ×××**号车的实际承包人。事故发生后，张波车辆自2017年7月11日至20日维修，花费维修费19839元。因陕Ａ×××**号车辆系营运车辆，张波主张营运损失6500元，提交交警雁塔大队倪洋出具证明及西安市出租汽车总公司出租车服务部道路交通安全委员会出具证明一份，证明车辆7月8日至10日被暂扣于停车场，每天停运损失478元。事故发生后，张波将车辆维修票据、车上乘客医疗费票据交给管远双，管远双予以认可。中华联合保险商洛支公司已将包含应赔付张波的赔偿款在内的34718元支付给了管远双（张波应赔付：交强险限额内车损2000元，车上两人伤2043.31元，商业三责险限额按70%比例赔付车损12487元），管远双认可收到上述赔偿款，但主张因双方未就彼此损失对账，故未将张波应得的赔偿款支付张波。一审法院认为：公民的生命健康权及财产权受法律保护。本案中，西安市公安局交通警察支队雁塔大队认定管远双负事故的主要责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。本案中，中华联合保险商洛支公司已在交强险和商业险的限额内理赔完毕，故对张波不再承担赔偿责任。中华联合保险商洛支公司已将应赔付张波的赔偿款（车损14487元，医疗费2043.31元）支付管远双，管远双应将上述赔偿款给付张波。张波主张管远双支付车辆维修费14000元及医疗费2000元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于营运损失一节，因张波所承包车辆系营运车辆，张波已向本院提交了营运损失证明，该证明可以作为认定营运损失的依据，管远双未提出相反证据予以反驳，故对张波该证据的证明力，本院予以采信，但该营运损失，管远双应按70%比例承担为4350元（478元*13天*70%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条判决如下：一、被告管远双应于本判决生效后十日内向原告张波支付车辆维修费用14000元、医疗费用2000元、营运损失4350元，合计20350元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费363元，由被告管远双承担。因原告已预交，被告管远双应于本判决生效后十日内向原告支付。本院二审期间，管远双否认其在中华联合保险商洛支公司提交投保人声明书上的签名，并申请鉴定。本院委托西北政法大学司法鉴定中心进行鉴定。西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心（2019）文鉴字第675号笔迹鉴定意见书，鉴定意见检材笔迹与样本笔迹不是同一人书写。一审法院查明其余事实属实,本院予以确认。本院认为：管远双上诉认为保险公司未尽到免责条款提示说明义务，张波诉请的4350元营运损失，应由中华联合保险商洛支公司赔偿。本院对中华联合保险商洛支公司提交投保人声明书上签名委托鉴定，该声明书上签名并非管远双所签，故中华联合保险商洛支公司未尽到说明义务，张波主张4350元营运损失，应由中华联合保险商洛支公司赔偿。综上所述，一审判决第一项应予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初7882号民事判决第二项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初7882号民事判决第一项为：管远双应于本判决生效后十日内向张波支付车辆维修费用14000元、医疗费用2000元，合计16000元。三、中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司于本判决生效后十日内向张波支付营运损失4350元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费363元，张波已预交，由管远双负担，管远双在履行赔偿款时一并向张波支付。二审案件受理费309元，鉴定费1200元，管远双已预交，由中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担，中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司直接向管远双支付。本判决为终审判决。审 判 长  王 宏审 判 员  侯新省审 判 员  张 伟二〇二〇年八月十八日法官助理  窦 敏书 记 员  宁 越