安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终2979号 上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区建设大道**浙商大厦**，统一信用代码91420102MA4KLC8MOA。 法定代表人：YANAGIBANOBUYUKJ，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙福山，安徽景涛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孔雀，安徽景涛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：肖玉英，女，1940年10月20日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：孙曙光，安徽安一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王华栋，安徽安一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王顺，男，1981年6月13日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：庞亚洲，安徽文瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：武广东，男，1984年2月16日出生，汉族，住安徽省临泉县。 上诉人泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康在线保险公司）因与被上诉人肖玉英、王顺、武广东机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院（2020）皖1221民初2269号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 泰康在线保险公司上诉请求：撤销原判，改判或发回重审，上诉费由被上诉人负担。事实与理由：王顺具有逃逸情节，该公司已就免责条款尽到提示义务，不应承担商业险赔偿责任。原判未扣除非医保用药，精神抚慰金金额过高。 肖玉英辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。 王顺辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。 肖玉英向一审法院起诉请求：1.判令王顺、武广东、泰康在线保险公司赔偿其各项损失合计872664元；2.判令泰康在线保险公司在承保责任范围内承担连带责任，且在交强险限额内优先赔付精神抚慰金；3.王顺、武广东、泰康在线保险公司承担诉讼费用。 一审法院查明:2019年4月19日22时许,王顺驾驶皖Ｋ×××××江淮轿车沿Ｇ345国道由东向西行驶至临泉县张营西边“天地人和大药房”门口时，疏忽大意，对路面情况观察不周，将同方向行人肖玉英撞伤。事故发生后，王顺驾车逃逸。事故经临泉县公安局交通警察大队认定王顺负事故全部责任，肖玉英无责任。肖玉英受伤后入住临泉县人民医院治疗37天，花费医疗费81295.8元（包含人血白蛋白费用13348.8元）。肖玉英的身体损伤2019年7月24日经安徽爱民司法鉴定所鉴定，被鉴定人肖玉英身体损伤构成三处十级伤残，护理期为90日，营养期为90日。肖玉英支付鉴定费2050元。王顺为肖玉英垫付52000元。王顺驾驶皖Ｋ×××××江淮轿车在泰康在线保险公司投保有交强险和商业三者险50万元，事故发生在保险期限内。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故经临泉县公安局交通警察大队认定：王顺负事故全部责任，肖玉英无责任。该事故认定书合法有效，应予以确认。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。关于泰康在线保险公司是否就保险条款中的免责条款尽到提示义务，能否免责问题。王顺虽在事故发生后驾车逃逸，违反了法律、行政法规的禁止性规定，但根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十条的规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”据此，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款中免责事由的，虽然免除了保险人的明确说明义务，但保险人仍应履行提示义务，否则该免责条款不产生效力。本案中，泰康在线保险公司作为保险人，应对其已履行了免责条款的提示义务承担举证责任。因泰康在线保险公司所举证据不能充分证明其将含有免责事项的格式条款提供给投保人武广东且武广东知晓相关免责条款，即不能充分证明其对免责条款尽到了提示义务，应承担举证不能的后果。故不能免除泰康在线保险公司的保险责任。精神抚慰金结合肖玉英的伤残等级酌定9000元。参照安徽省2020年交通事故人身损害赔偿标准以及肖玉英的诉讼请求，肖玉英的损失为：医疗费81295.8元（包含人血白蛋白费用13348.8元）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费1850元（50元/天×37天）、护理费11113.2元（123.48元/天×90天）、残疾赔偿金22524元（37540元/年×5年×12%）、精神抚慰金9000元、鉴定费2050元，以上合计130533元。鉴定费2050元由王顺赔偿，与王顺垫付款52000元相抵扣后，王顺垫付款余款49950元由王顺另案主张。由泰康在线保险公司在保险责任限额内赔偿肖玉英各项损失共计78533元（与王顺垫付余款49950元相抵后）。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、泰康在线财产保险股份有限公司于判决生效之日起十日内赔偿肖玉英医疗费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计78533元；二、驳回肖玉英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2314元，减半收取1157元，由王顺负担882元，肖玉英负担275元。 二审期间，泰康在线保险公司提交投保过程视频（非涉案车辆投保视频），证明该公司已尽到提示说明义务。经过当庭举证质证，本院认为该证据达不到证明目的。综合庭审调查情况，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。逃逸及非医保用药免赔条款均为免责条款，泰康在线保险公司应证明其已就此履行了提示或者明确说明义务。涉案车辆通过网络投保，泰康在线保险公司仅能举证其在投保页面通过“重要告知”形式提示投保人确认格式条款，但相关条款以超链接形式存在，且非必须点击查看才可完成投保，不足以证明其已尽提示或者明确说明义务,一审法院认定免责条款无效并无不当。结合肖玉英的伤残等级、当地的生活水平及双方的责任划分，一审法院酌定精神抚慰金9000元并无不当。综上，泰康在线财产保险股份有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1763元，由泰康在线财产保险股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 黄发全 审判员 邵静怡 二〇二〇年八月十日 法官助理王楠楠 书记员王影 附：（2020）皖12民终2979号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。