民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初9604号 原告：刘延峰，男，1971年7月14日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住江苏省淮安市,现住江苏省南京市。 委托诉讼代理人：贺成梅（系原告刘延峰之妻），女，1974年8月24日出生，汉族，住江苏省南京市。 被告：江苏天元房地产评估造价集团有限公司，统一社会信用代码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住所地江苏省南京市。 法定代表人：陈德兵。 委托诉讼代理人：俞晓宁。 委托诉讼代理人：郑琳，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。 原告刘延峰与被告江苏天元房地产评估造价集团有限公司（以下简称天元公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘延峰及其委托诉讼代理人贺成梅，被告天元公司的委托诉讼代理人俞晓宁、郑琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘延峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2017年1月至2018年12月26日刘延峰在天元公司所做工作的提成621773元；2.天元公司补齐二次分配差额部分26000元；3.天元公司补齐2007年至2016年工资与保底工资之间的差额部分以及补偿金638942元；4.天元公司支付2006年至2018年工龄补偿162500元；5.天元公司支付2006年至2018年年假工资及补偿267241元；6.天元公司支付2006年至2018年加班费1086310元；7.被告承担诉讼期间误工费、交通费等1万元；8.天元公司支付已经批准尚未支付的款项及补偿金12865元。事实和理由：刘延峰于2006年入职天元公司，工作至2018年12月26日，期间天元公司严重拖欠克扣工资，不支付加班工资，刚入职时欠缴，后期未足额缴纳社会保险费，未支付年假工资，拖欠已经批准发放的工资等违法行为。工资中奖金实际是提成，考虑到交税的问题，故分期分批发。现刘延峰诉至法院，请求支持刘延峰的诉讼请求。 被告天元公司辩称：1.天元公司向刘延峰足额发放工资，刘延峰主张提成无依据。提成是公司依据当年度经营状况及员工的表现向员工发放的奖励，公司没有法定义务发放；2.刘延峰主张补齐二次分配差额无依据。二次分配是天元公司为激励员工，根据公司当年业绩情况给员工的奖励，公司没有义务每年发放，也没有义务逐年递增或与上年持平；3.刘延峰2018年的年休假已全部休完；4.年终奖的实质是提成；5.加班费。因刘延峰的工作是评估造价工作，其直接进驻评估单位，天元公司不对刘延峰考勤管理，也从未安排刘延峰加班。即使刘延峰存在加班的情形，其主张加班费的请求也受诉讼时效限制；6.交通费、误工费不属于劳动争议案件的受案范围，刘延峰主张无依据，天元公司不予认可；7.刘延峰劳动合同期限到期后不愿续签，天元公司无需向其支付经济补偿金。 原告围绕诉讼请求提交了2017年至2018年提成明细表、与王应科、王海燕的QQ聊天截图、2007年至2016年不足工资的保底部分明细表、与周小琴的QQ聊天记录、投诉书、2007年6月1日至2018年12月31日劳动合同、2017年与俞晓宁QQ聊天记录、龙泉驿万达项目的合同、提成表及浦口码头项目的提成表、提成汇总表、聊天截图、放假时的QQ截图、职工养老保险手册等证据。被告提交了薪酬福利管理办法、2018年工资表、2018年1月至3月考勤以及被告的通知、催请续签劳动合同以及后面的通知、项目提成表一组等证据。经审查，本院对双方当事人认可的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将在之后分析认定。 根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2007年6月1日，刘延峰与天元公司签订聘用合同书，刘延峰担任造价咨询工作，合同期限自2007年6月1日起至2009年12月31日止。后天元公司（甲方）与刘延峰（乙方）先后签订三份劳动合同书，最后一份劳动合同书系2016年1月1日签订，期限自2016年1月1日起至2018年12月31日止。合同约定：乙方从事造价工作。乙方的岗位实行标准工作制（常白班制）。在职期间，刘延峰的月工资构成为基本工资+岗位工资+综合补贴+所龄工资+奖金，其中每月发放的奖金和年底年终奖均为项目提成工资，提成工资按照回款到账数额以及各项目的提成比例发放。2018年12月29日，天元公司向刘延峰发出《关于再次催请续签劳动合同的通知》。次日，刘延峰以天元公司未足额支付2017年、2018年劳动报酬为由，要求终止劳动关系。2019年1月4日，天元公司向刘延峰送达了终止劳动合同通知书，终止理由为刘延峰不再与天元公司签订劳动合同。 2019年4月26日，刘延峰就本案向南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年7月1日作出宁玄劳人仲案字【2019】第355号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人于本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人龙泉驿万达项目前期工作提成3792元；二、被申请人于本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人2018年4月29日至2019年12月31日休息日加班工资21118.9元；三、对申请人其他仲裁请求，不予支持。刘延峰不服该裁决,遂诉至本院。 另查明，刘延峰自1991年参加工作，截止2017年，其工龄累计已超过20年。 再查明，2019年9月23日，本院立案受理刘延峰与天元公司劳动合同纠纷一案，原告刘延峰向本院提出诉讼请求：1.判令天元公司支付2006年11月至2007年5月未签订劳动合同的双倍工资27000元（试用期4000元×3个月+转正5000元×3个月），补足未缴、欠缴的五险一金；2.判令天元公司支付已经批准的2018年度的二次分配6000元；3.判令天元公司退还在职期间的各项罚款2050元（在王海燕手上未写案例2000元，在俞晓宁手上未写周计划50元）；以上诉请合计为35050元。2019年12月，本院作出（2019）苏0106民初11564号民事判决书，判决：一、江苏天元房地产评估造价集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付刘延峰二次分配款6000元；二、驳回刘延峰的其他诉讼请求。2019年9月23日，本院立案受理刘延峰与天元公司劳动合同纠纷一案，原告刘延峰向本院提出诉讼请求：1.判令天元公司支付2006年11月至2018年12月工龄工资差额29000元；2.判令天元公司补发2018年12月25日、26日工资12500元/21.75天×2=1149元；3.判令天元公司支付的贺仪1400元（小孩上初中2010年、高中2013年、大学2016年），奠仪500元（2007年5月2日老丈人去世）；4.判令2006年11月30日至2007年5月31日刘延峰与天元公司之间存在劳动关系。2019年12月，本院作出（2019）苏0106民初11565号民事判决书，判决：一、刘延峰与江苏天元房地产评估造价集团有限公司自2006年11月30日起至2007年5月31日止存在劳动关系；二、江苏天元房地产评估造价集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付刘延峰工龄工资差额100元、2018年12月25日和26日的工资685.62元，合计785.62元；三、驳回刘延峰的其他诉讼请求。2020年1月8日，本院立案受理刘延峰与天元公司劳动合同纠纷一案，原告刘延峰向本院提出诉讼请求：判令天元公司支付2013年1月1日至2018年12月26日应当签订但未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资685293元。本院作出（2020）苏0106民初295号民事判决书，判决驳回刘延峰的诉讼请求。刘延峰不服判决，提起上诉。2020年6月28日，南京市中级人民法院作出（2020）苏01民终4673号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 审理中，经多次调解，因双方不能达成一致意见，致调解不能。 上述事实，有双方当事人无异议的证据、本院生效法律文书在卷佐证，本院予以确认。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 一、关于提成。刘延峰主张在以下项目享有提成： 1.龙泉驿万达项目。刘延峰提交了龙泉驿万达项目工作提成表，证明该项目合同金额为1812000元，到账金额分别为588900元、226500元，刘延峰参加该项目的工作，并已分别获得提成9858元（编清单）、18035元（驻场费用），主张尚有第二次提成3792元及后续应到账金额提成未给付。天元公司抗辩该工程在刘延峰离开公司后，没有工程款到账，故不存在提成；认可第一次提成为9858元（已给付），第二次提成为3792元（未给付）。2020年5月8日，本院发协助调查函给成都龙泉驿万达广场置业有限公司，调查该公司合同咨询费是否全部支付天元公司，该公司未回函。本院认为，天元公司应当支付第二次提成3792元。该项目是否完工、后续金额有无到账、刘延峰在该项目中后续是否应享有提成，刘延峰未提交相应证据，故刘延峰在本案中主张天元公司给付该项目后续提成，本院不予支持。今后，如该项目有相应款项到账，则刘延峰可继续主张天元公司给付相应提成。 2.浦口码头项目。刘延峰提交了浦口码头项目工作提成表，显示项目咨询费到账10万元。刘延峰提成2000元，剩余提成为0元。天元公司认可合同金额项目咨询费是20万元，到账10万元，剩余的10万元甲方（南京长江七坝港国际物流有限公司）一直没有支付。该项目天元公司实际上是作为坏账处理的，如果天元公司要回剩余的10万元，可以考虑到将钱再分配给刘延峰。本院向南京长江七坝港国际物流有限公司发协助调查函。2020年5月12日，该公司回函，与天元公司合同金额为36万元，已支付26万元，因没有达到双方合同的要求，因此尚有10万元合同款未支付。天元公司认为回函内容不属实，但未提交相应证据证实。本院认为，双方认可该项目提成按照项目收入的回款情况来按一定比例给付提成，已有10万元给予了相应提成2000元。天元公司尚有已到账的16万元未给付刘延峰提成，天元公司虽抗辩后续到账16万元不属实，但未提供相应证据以及提成的具体计算方法，本院酌定天元公司应支付刘延峰相应提成3200元。另有合同款10万元未回款而暂时无法结算。今后，如该项目有资金到账，则刘延峰可继续主张天元公司给付相应提成。 3.无锡绿地世纪城项目、来安汊河艺境花园项目、新城宿迁水木清华项目。天元公司认为刘延峰参加以上三个项目工作是短期帮忙，并无提成。本院认为，刘延峰虽主张以上三个项目享有提成，但未提交其在以上项目中应享有提成且与天元公司达成发放合意的证据，本院对刘延峰要求天元公司给付以上项目相应提成的诉讼请求不予支持。 4.河西金茂府项目。刘延峰提交了造价咨询委托合同，证明造价咨询服务费用为108.2374万元，主张应得提成13133元。天元公司认可刘延峰在项目现场工作4个月。因甲方（南京泷茂置业有限公司）认为天元公司工作中严重滞后及存在缺陷，决定扣减合同总价的20%即21.6万元。天元公司认为刘延峰和另一名工程师工作不符合要求，据此决定对刘延峰和另一名工程师在此项目上不予提成。本院认为，项目提成系用人单位根据自身经营状况及员工的工作表现来确定，项目是否应当计发提成、如何计发提成属于企业用工管理自主权的范畴。刘延峰未举证双方就该项目提成发放已达成合意，本院对刘延峰的该项诉讼请求不予支持。 5.泰州医药高新区数据园大楼二期跟踪审计项目。刘延峰提交了建设工程造价咨询协议书、提成表。天元公司认为跟踪的费用在前三次分配的时候都已经结算清楚了，第四次分配是预支的部分结算费用，刘延峰做了结算的一部分，工作量在百分之二十之内，该项目未结算完毕。天元公司提供了该项目杨磊的联系电话，本院与杨磊联系，其表示电话中不知对方的身份，要求直接联系，但未告知联系地址。本院认为，确认刘延峰在该项目中应享有提成，因现有证据不能证实该项目已结算完毕，故在本案中对刘延峰的主张后续提成的诉讼请求不予支持。今后，如该项目有资金到账，则刘延峰可继续主张天元公司给付相应提成。 6.金港维修项目。刘延峰主张应享有提成款4800元。天元公司提交的合同价为16411.2元，辩称款项未全部到账。即使相应款项全部回款，刘延峰也只能获得提成448.31元。本院认为，刘延峰在该项目中应享有提成，因现有证据不能证实该项目已结算完毕，故在本案中对刘延峰的主张后续提成的诉讼请求不予支持。今后，如该项目有资金到账，则刘延峰可继续主张天元公司给付相应提成。 7.南京华润幸福里项目（售楼处拆除改造）。刘延峰主张应得提成750元。天元公司提交了华润项目提成表，认为表中已分配给刘延峰提成216元，且项目提成分配完毕。本院认为，对天元公司已分配给刘延峰提成216元予以认定。华润项目提成表中注明咨询费未结算，现有证据不能证实该项目已结算完毕，故在本案中对刘延峰的主张后续提成的诉讼请求不予支持。今后，如该项目有资金到账，则刘延峰可继续主张天元公司给付相应提成。 8.香悦澜山三期景观清单编制、香悦澜山样板景观清单编制、新城地产保温涂料合同三个项目。刘延峰主张应分别获得提成9125元、9125元、4168元。天元公司提交提成汇总表（2018.1.1-6.30），认为香悦澜山三期景观清单编制、香悦澜山样板景观清单编制、句容樾府和山保温（原告称新城地产保温涂料）系新城句容樾府项目的三个子项目，刘延峰已获提成659元，已在2018年8月、9月、10月的奖金中发放，再无提成。本院认为，天元公司提交提成汇总表以及工资单可以反映“和山保温”项目提成659元，且刘延峰在此后三个月工资发放中均有奖金发放，可以认定刘延峰领取了提成659元。刘延峰虽主张以上三个项目享有提成分别为9125元、9125元、4168元，但并未提供相应证据。本院对刘延峰要求天元公司给付以上项目相应提成的诉讼请求不予支持。今后，刘延峰如有新的证据，则可继续主张天元公司给付相应提成。 二、关于二次分配差额部分26000元。本案中，刘延峰虽主张天元公司给付二次分配差额部分26000元，但未提供相应证据予以证实，本院不予支持。 三、关于2007年至2016年工资与保底工资之间的差额部分以及补偿金。刘延峰主张依据是公司法定代表人陈德兵口头答应。天元公司予以否认。本院认为，原告的诉讼请求，并无相应证据证明，本院不予支持。 四、关于工龄补偿金。刘延峰实际主张的是天元公司未完全发放劳动报酬，应支付终止劳动合同的经济补偿。本院认为，天元公司主动提出续签劳动合同，刘延峰不同意续签。天元公司不承担不续签劳动合同的责任。刘延峰以未足额支付劳动报酬为由，要求天元公司支付终止劳动合同的经济补偿，无事实和法律依据，本院不予支持。 五、关于年休假工资。本院认为，劳动争议申请诉讼时效为一年。刘延峰主张天元公司应支付2006年至2016年年休假工资及补偿，已过诉讼时效，本院不予审理。 关于2017年度的年休假。《职工带薪年休假条例》第五条规定:“单位因生产、工作特点确有必要跨年安排职工年休假的，可以跨一个年度安排”。2017年11月20日，天元公司副总经理俞晓宁在微信中说：“老刘，我希望你暂时不要休息，把假期往后延一延。……休假可以安排在后面不太忙的时间。你看怎么样？”天元公司现无证据证明已安排刘延峰在2017年休假，故刘延峰有权跨年度休2017年休假，未休的应给予补偿，故2017年度年休假未过诉讼时效。截止2017年，刘延峰累计工作已满20年，每年年休假应为15天。劳动关系终止时，劳动者存在应休未休年休假的，用人单位应当按照劳动者日工资收入的300%支付年休假工资报酬，但其中包含用人单位在正常计薪日支付职工的日工资收入，即用人单位应向职工支付的未休年休假工资总额由正常日工资和金额为两倍正常日工资的补偿构成。在用人单位已支付正常日工资的情况下，仅需向职工补足金额为两倍正常日工资的法定补偿。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的平均月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。2017年度刘延峰的工资总额为143268.59元（含年终奖50000元），天元公司应支付2017年度年休假工资为143268.59÷12÷21.75×15×200%=16467.65（元）。 关于2018年度的年休假。天元公司提交了公司落款时间为2018年1月23日纸质通知和考勤表，证明公司统一安排休假拼假5天的内容、刘延峰另外休假了8天。刘延峰对以上证据不予认可，并提交了天元公司办公室主任周小琴于2018年1月23日在QQ中发的相关通知，该通知中关于节前聚餐和春节放假时间安排内容与纸质通知相同，但并无员工休假安排；且考勤表非原件，也不能证明刘延峰在2018年休年假。本院认为，天元公司已将春节前的有关安排通过QQ发给每一位员工，其中无统一安排休假的内容。天元公司也无证据证明纸质的通知向刘延峰送达。另考勤表非当月所做。综上，本院对天元公司的抗辩意见不予采纳。2018年度刘延峰的工资总额为144159.12元【含年终奖54000元、（2019）苏0106民初11565号民事判决天元公司应支付刘延峰2018年12月25日、26日的工资685.62元】，天元公司应支付2018年度年休假工资144159.12÷12÷21.75×15×200%=16570.01（元）。 六、关于加班费用。审理中，刘延峰主张天元公司规定因项目出差的人员每个月休息4天，其他都在上班，故应支付2006年至2018年加班费，但未提交相应证据。刘延峰、天元公司均认可工作人员在项目工地工作时，天元公司没有对相关人员做考勤管理，奖励是采取提成的方式。本院认为，因用人单位克扣加班工资，劳动者申请劳动仲裁的申诉时效为一年，自劳动者知道或者应当知道克扣加班工资之日起计算，超过一年的，一般不予保护。但发生争议时劳动者与用人单位之间的劳动关系已解除或终止，劳动者自解除或终止劳动关系之日起一年内申请仲裁的，加班工资保护时限为从劳动关系解除或终止之日向前计算一年。刘延峰主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。天元公司不掌握相关加班事实的证据，故不承担相应举证责任。刘延峰未提交加班的相应证据，应承担相应不利后果。本院对刘延峰要求天元公司支付加班费的主张不予支持。 七、关于诉讼期间误工费、交通费等1万元。天元公司不予认可。本院认为，刘延峰的主张无法律依据，本院不予支持。 八、关于天元公司支付已经批准尚未支付的款项及补偿金12865元。刘延峰主张该款项由二次分配6000元、应给付龙泉驿万达项目第二次提成3792元及2019年提成多扣税金3073元构成。刘延峰提交了其个人所得税纳税记录、2019年2月年终奖发放表，主张刘延峰获年终奖43625元，应扣个人所得税4152.5元，实发金额为39472.5元，实际缴纳个人所得税1080元。天元公司对以上证据无异议，并提交了2019年2月刘延峰个税申报基数截图、纳税申报表、税收完税证明，认为当时根据刘延峰的避税要求，2019年代申报年终奖金额为36000元，实际缴纳个人所得税1080元。余款7625元准备陆续摊入后续发放款中以达到少缴个税的目的。现因刘延峰离职，无法将上述费用分摊，故天元公司于2020年8月27日将未申报年终奖应缴纳的个人所得税3072.5元向税务局进行了缴纳，刘延峰年终奖实际缴税额合计为4152.5元，故没有义务退还3073元。本院认为，刘延峰已在提成中主张给付龙泉驿万达项目第二次提成3792元，以及生效判决书已判决天元公司给付刘延峰二次分配款6000元，对刘延峰在此项诉讼请求中重复主张不予支持。天元公司实际未多代扣个人所得税，故对刘延峰返还多扣税金的诉讼请求不予支持。 综上，本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告刘延峰要求判令被告支付提成、年休假补助，本院部分予以支持；原告刘延峰要求被告天元公司支付二次分配差额部分、工资与保底工资之间的差额部分以及补偿金、工龄补偿、诉讼期间误工费、交通费、支付已经批准尚未支付的款项及补偿金、返还多扣的税金等诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：       一、被告江苏天元房地产评估造价集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘延峰龙泉驿万达项目第二次提成3792元，浦口码头项目工作提成3200元，合计6992元； 二、被告江苏天元房地产评估造价集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘延峰年休假工资33037.66元； 三、驳回原告刘延峰的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长 王 东 人民陪审员 刘 琛 人民陪审员 代绍庆 二〇二〇年八月三十一日 书 记 员 王 昀