四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1402民初2191号 原告：眉山市圣丰农产品批发市场投资有限公司，住所地：眉山经济开发区新区，统一社会信用代码：91511402577557268A。 法定代表人：谢炜祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜毅，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李贵祥，四川山助律师事务所律师。 被告：何念云，男，1967年9月21日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：姚丽梅，四川明慎律师事务所律师。 原告眉山市圣丰农产品批发市场投资有限公司（以下简称：圣丰投资公司）与被告何念云劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告圣丰投资公司的委托诉讼代理人姜毅、李贵祥，被告何念云及其委托诉讼代理人姚丽梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告圣丰投资公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院对眉山市东坡区仲裁裁决书的第2项错误裁决进行纠正，判决原告不应向被告支付工资和生活费（其中不应支付工资36900元，不应支付生活费1155元）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：仲裁委裁决原告向被告支付2019年12月至2020年3月31日的工资和生活费，系认定事实错误。被告称原告于2019年12月至2020年3月未向其支付工资，但在仲裁过程中,被告并未提供任何证据证明其于该期间内在原告处上班，为原告提供劳动服务。相反，原告在仲裁过程中提交了《员工考勤管理制度》以及被告的考勤表,该份证据材料足以证明被告在2019年12月至2020年3月期间未在原告处上过一次班,考勤记录均为旷工。仲裁委并未查实被告的上班情况，即裁决原告向被告支付工资和生活费，没有任何的事实依据，系认定事实错误。仲裁委以原告未向被告出具解除劳动合同的通知,应当承担不利后果的认定，违反了“谁主张，谁举证”的法律规定，加重了原告的责任。首先，对于本案被告是否为原告提供劳动服务的举证责任，应当由被告进行举证。其次，在被告严重违反原告公司管理制度的情况下，原告是具有单方解除权，但该权利原告可以自由进行处分的，原告可以根据公司的具体情况决定是否行使该权利,而仲裁委以未向被告出具解除劳动合同的通知为由，即认定原告应当承担不利后果，缺乏事实和法律依据，加重了原告的责任，应当予以纠正。根据原告在钉钉系统发布的《员工考勤管理制定》规定，被答辩人无故旷工一天即应当扣除其日工资的3倍,按照举重以明轻的法律原则，在被告严重旷工的情况下，其工资已经因其行为变成了负数。如被告在严重旷工的情况下依然可以要求用人单位支付工资,则不仅会加重用人单位的法律责任，同时也会助长不诚信、违法者的嚣张气焰，仲裁委的裁决明显缺乏公正，违反了法律的基本原则。综上所述，被告自2019年12月起即未在原告处上班，未向原告提供任何的劳动服务，严重违反了原告公司的规章制度，仲裁裁决原告向被告支付工资和生活费缺乏事实和法律依据。望贵院在查清事实的基础上，支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。 被告何念云辩称，被告系原告公司员工，劳动关系在劳动合同存续期内，原告应依法支付被告劳动报酬并按公司规定支付生活费。仲裁委认定事实正确，程序合法，适用法律准确，请求法院判令原告履行仲裁裁决。被告提交了劳动关系存续的相关证明并提供了工资流水及工资构成，被告诉请的工资及生活费主张有事实依据和法律依据。原告主张被告严重违反公司管理制度，却未向被告出具任何通知或解除劳动合同证明，也无证据证明被告严重违反了公司管理制度。原告对被告长期以来的工作性质及工作方式予以默认。原告主张的按《员工考勤制度》被告工资为负数无法律依据，被告的工作未实行考勤管理，且此前未考勤仍照常发工资。综上，眉山市东坡区仲裁裁决书第2项裁决正确，原告应依法支付被告劳动报酬，并按公司制度支付工作期间生活费。原告拒不依法支付劳动报酬的行为已严重侵害被告合法权益，请求人民法院依法查清事实、公正判决。 原告圣丰投资公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据:毅：一、原被告双方身份信息，原告拟证明：双方主体适格，原告的股东是中铁恒泰科技有限公司。被告对该组证据三性无异议，经审查该组证据形式合法，与本案有关联，本院依法予以采信； 二、眉东劳人仲【2020】119号仲裁裁决书原件，原告拟证明：1.被告在劳动仲裁阶段并未提交2019年12月1日-2020年3月31日在原告处上班的证据，仲裁委裁决原告向被告支付工资和生活费没有事实和法律依据；2.原告与被告的劳动关系已于2020年3月31日解除。被告对该份证据的真实性、合法性予以认可，但不认可证明目的。本院认为该组证据形式合法与本案有关联，依法予以采信。 三、1.原告钉钉系统于2019年12月9日公告(2019)8号文《员工考勤管理制度》及补充说明的截图打印件;2.《员工考勤管理制度》及补充说明截图复印件;3.被告已读(2019)8号《员工考勤制度》补充说明的截图复印件;4.原告股东出具的通知书复印件。原告拟证明:1.原告已经向包括被告在内的所有员工公示了《员工考勤管理制度》，并自2019年12月1日起即采用钉钉系统对被告在内的所有员工进行考勤打卡;2.被告不属于不需要执行考勤管理制度的员工范围，应当严格按照员工考勤打卡制度履行打卡义务;3.被告已经阅读了《员工考勤管理制度》，对原告公司的考勤方式和管理制度已经知晓。4.根据员工考勤管理制度的规定，全天无考勤记录的，按旷工处理:旷工1天按本人日工资的300%扣罚，且不计发交通津贴、通讯津贴。被告认为该组证据程序不合法，不予认可。本院认为，该组证据中第3份截图打印件，无法看出被告何念云阅读的是哪份文件，不能证明其原告向被告发送了《员工考勤管理制度》，也不能证明被告进行了该份考勤制度的阅读。被告对该组证据不予认可，本院将在下文中对该证据进行认定。 四、1.原告员工王练、徐淑英的劳动合同书;2.被告与原告员工王练、徐淑英的考勤表复印件。证明:1.原告的其他员工都在遵守原告的《员工考勤管理制度》按时考勤打卡，但被告却不履行原告的员工考勤管理制度，严重违反原告公司的管理制度。2.被告自2019年12月起即未进行考勤打卡,也未向原告请假,已经连续旷工数月，按照员工考勤管理制度的规定，被告的工资已经为负数，原告并未拖欠被告工资。被告对该组证据的真实性、合法性无异议，不认可其关联性。本院认为，该两份劳动合同书与本案无关联，该份证据本院不予采信。 五、被告的社会保险缴纳情况原件，被告自2019年12月起就未上班，但原告替被告缴纳了2019年12月至2020年3月应由被告自行缴纳的社会保险的个人部分，共计2988元;以及在原告与被告劳动关系解除后2020年4月至2020年6月单位和个人的社会保险费用共计3773.4元，以上两项费用共计6761.4元，该部分费用应在最终的裁判中予以扣除。被告对该份证据三性予以认可，本院依法予以采信。 被告何念云依法提交了如下证据：短信截图8张，拟证明其在2019年12月-2020年3月期间向原告提供了劳动。原告认为被告系逾期提交证据，且对该份证据三性不予认可，不能达到其证明目的。本院认为，该组证据可看出被告在2020年2月-3月期间仍在处理与圣丰公司相关的工作，被告在开庭时提供了短信原件，原告对真实性不予认可，但未能提供反驳证据，本院依法对被告提供的证据予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月26日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定：双方合同期限为固定期限，自2019年3月26日起至2022年3月25日止；被告从事总经理助理工作，工作地点在眉山市东坡区经开新区；原告安排被告执行不定时工作制，可实行相对集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作等方式；原告应以法定货币形式于每月20日前支付被告工资；因原告原因或其他不可抗力造成原告停工、停产、歇业，未超过一个工资支付周期的，原告应按约定的工资标准支付被告工资，超过一个工资支付周期的，若被告提供了正常劳动，则支付给被告的劳动报酬不得低于当地政府公布的最低工资标准。该合同还对双方的其他权利义务进行了约定。庭审中，原、被告均认可被告何念云税前工资为12300元/月，系固定工资。2019年12月9日，原告制定了《员工考勤管理制度》（试行），载明：该制度适用于除经公司领导特别批准同意的个别员工外的其余员工，标准工时制员工每星期工作时间为5天，工作时间为每周一至周五上午9：00-下午5：30；考勤方式实行打卡/纸质考勤，公司开发相应办公系统进行考勤管理，所有出勤员工每天（包括加班）须保证两个考勤记录；全天无考勤记录的，按旷工处理（公司领导批准的除外，如因特殊情况，经本人申请说明原因、部门按早退或迟到处理。），员工矿工1天按本人日工资（计算基数为岗位薪级工资+绩效奖金）的200%扣罚，不计发交通津贴、通讯津贴。年累计矿工达7天及以上或连续矿工3天及以上的，公司有权解除劳动合同。庭审中，原告陈述该考勤制度一直存在，只是在2019年12月，原告公司再次强调考勤纪律；该《员工考勤管理制度》未经职工代表大会或者全体职工讨论。原告未提供向员工公示该份《员工考勤制度》的证据。被告何念云于2019年3月-2020年1月的考勤情况为：2019年3月未打卡、4月未打卡、5月打卡3次、6月打卡12次、7月打卡20次、8月打卡13次、2019年9月至2020年1月均未打卡。由于疫情原因原告于2020年3月底复工，至此原告未曾向被告提出过解除劳动合同，亦未出具过解除劳动合同通知书，且原告正常向被告发放工资至2019年11月。 被告何念云于2020年3月25日向眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求事项为：1.裁决被申请人支付申请人2019年12月至2020年3月的工资50400元；2.裁决被申请人支付申请人经济补偿金81900元；3.裁决被申请人支付赔偿金81900元；4.裁决被申请人为申请人出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为申请人办理档案和社会保险关系转系手续。2020年5月21日东坡区仲裁委作出裁决如下：1.本委确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2020年3月31日解除；2.被申请人支付申请人2019年12月1日至2020年3月2日期间的工资36900.00元（12300元/月*3个月）、2020年3月3日至2020年3月31日期间的生活费1155.00元（1650/月*1个月*70%）；3.驳回申请人的其他仲裁请求。原告于2020年5月22日签收仲裁裁决书，原告对裁决内容第2项不服，于2020年6月1日向我院提起诉讼。 在庭审过程中双方均认可解除劳动合同的时间为2020年3月31日。 本院认为，原、被告从2019年3月26日起建立了合法的劳动合同关系，且双方一致认可于2020年3月31日解除了劳动合同关系，本院予以确认。本案的争议焦点为：原告是否应当向被告支付2019年12月-2020年3月期间的工资及生活费。原告主张被告违反《员工考勤管理制度》的规定，其不应向被告支付该期间的工资及生活费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款之规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”。原告于2019年12月9日颁布的《员工考勤管理制度》中严格了考勤纪律且考勤直接作为旷工、解除劳动合同的依据，该制度涉及劳动者切身利益，但未经职工代表大会或者全体职工讨论，故该规章制度制定程序不符合法律规定。且原告所提供的证据并不能证明向包括被告在内的所有员工公示了该考勤制度，也不能证明被告知晓并阅读了该考勤制度。故该《员工考勤管理制度》对被告无约束力。从被告2019年3月至2019年11月期间的考勤记录看，被告存在长期不考勤情况，但原告并未据此解除其劳动合同，且足额向其发放工资至2019年11月。综上，原告以被告违反《员工考勤管理制度》的规定为由不向被告支付劳动合同存续期间的工资及生活费的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会对被告2019年12月-2020年3月期间的工资及生活费的计算符合原、被告约定及相关法律规定，本院予以采纳。原告要求扣减其为被告缴纳的2020年4月-6月期间社保费用的诉求，应另案主张权利，本案中不作处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告眉山市圣丰农产品批发投资有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告何念云20**年12月-2020年3月期间的工资及生活费共计38055元； 二、驳回原告眉山市圣丰农产品批发投资有限公司的诉讼请求。 本案的诉讼费10元，减半收取5元，由原告圣丰投资眉山市圣丰农产品批发投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  陈曼 二〇二〇年八月十四日 书记员  杨云