湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0581民初781号原告：刘发桂，男，1977年8月26日出生，土家族，住长阳土家族自治县.委托诉讼代理人：刘华，湖北亮节律师事务所律师，由长阳土家族自治县法律援助中心指派，一般授权代理。被告：宋亚东，男，1986年1月3日出生，汉族，住宜都市.被告：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司，住所地宜昌市沿江大道**，统一社会信用代码91420500879173358Y。负责人：战胜昌，该公司总经理。委托诉讼代理人：李爱武，湖北百思特律师事务所律师，特别授权代理。原告刘发桂与被告宋亚东、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告及其诉讼代理人刘华、被告宋亚东、被告保险公司的诉讼代理人李爱武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险范围内优先赔偿原告精神抚慰金3000元，在交强险和商业三者险规定的责任限额内赔偿原告其他损失141269.68元；2、判令被告宋亚东承担保险公司不予承担的部分和本案诉讼费用。赔偿明细：1.医疗费7677.28元；2.后期治疗费4000元；3.住院伙食补助费20天×50元/天=1000元；4.护理费60天×106.5元/天=6390元；5.误工费180天×147.2元/天(建筑行业)=26496元；6.伤残赔偿金34455元/年×20年×10%=68190元；7.被扶养人生活费（子）23996元/年×6年×10%×50%=7198.80元，（母）23996元/年×12年×10%×50%=14397.60元；8.交通费500元；9.鉴定费2200元；10.精神抚慰金3000元；11.摩托车损失2400元+施救费100元。事实和理由：2019年11月25日19时53分，被告宋亚东驾驶鄂Ｅ×××**轻型栏板货车在宜都××××道将驾驶鄂Ｅ×××**号两轮摩托车的原告刘发桂撞伤。事故发生后，经交警大队认定原告承担次要责任，被告宋亚东承担主要责任。原告受伤在宜都市红花套镇卫生院、宜都市第一人民医院治疗后于2020年3月29日经鉴定，其损伤程度评定为十级伤残，护理时间评定为一人护理60日，后期治疗费4000元，误工费180天。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险（责任限额50万元）和不计免赔率险。被告保险公司对交通事故发生、原告受伤住院治疗、投保的事实以及交警的责任认定无异议。对双方的责任比例，保险公司应该只代赔60%，因出事时原告未带头盔，扩大了损害结果，依据侵权责任法规定，原告自身有过错，应当减轻侵权人责任。对原告主张的赔偿项目，保险公司认为：1.宜都市第一人民医院的医疗费5425.60元应当核减924.52元，依据是《宜昌市城镇职工基本医疗保险实施细则》第三十条及机动车综合商业险26条第6项规定，乙类用药应扣减20%，其它费用459.60元不属医保范围，不应计算，则符合医保标准的费用为4501.08元（甲类2641.40元×100%+乙类2324.60元×（1-20%）；2.后期治疗费不应当支持，因湖北司法鉴定协会关于人体损伤致残程度鉴定若干问题的指导意见第8.3.2条规定，根据颅内软化灶评定了十级伤残后就不能再给予减轻伤残程度的后期治疗费；3.住院伙食补助费，住院天数为19天，标准为每天30元，红花住院和宜都医院住院有三天重叠；4.合理护理天数为30天，因为原告伤情不重，没有做手术，湖北省司法鉴定协会指导意见第5.3条规定，护理期限一般为住院天数；5.误工费应当按照农林牧渔年收入标准每年34280元计算，天数90天，理由是工资发放表上面记载原告是银行代发工资，拒绝提供资金账户清单，说明务工不真实；同时司法鉴定对误工天数的鉴定引用条款错误，我方已提出重新鉴定申请；6.残疾赔偿金，对原告的伤残等级，我方已提交书面申请要求重新鉴定，因鉴定部门将原告的旧伤（颈椎钙化灶）作为交通事故创伤后遗症而评定十级伤残，不公允。若构成伤残，亦应按照农村居民人均可支配收入计算，因原告在城镇务工的证据不足，在城镇居住的证据与村委会出具的证明相矛盾；7.被扶养人生活费也应当按照农村居民人均生活消费支出计算，理由同前条；8.交通费请法院酌情认定300元；9.鉴定费无异议，但是保险公司不承担；10.精神损害抚慰金酌情支持2000元；11.车损无异议。被告宋亚东认为：对交通事故发生、原告受伤住院治疗、我的车辆投保交强险、商业三者险属实，对事故责任认定无异议。对赔偿明细同意保险公司意见，但鉴定费应该由保险公司承担。我为原告垫付了医疗费5056.14元，垫付了500元生活费，共计5556.14元，应由保险公司返还。本院认为：两被告承认原告在本案中主张的交通事故受伤住院治疗、投保交强险、商业三者险及责任认定的事实，本院对此事实予以确认。对交通事故双方的责任比例，根据交警的责任认定，本院确定由原告承担30%责任，被告宋亚东承担70%责任。被告保险公司抗辩因原告有过错，被告在70%的责任上应减轻，保险公司只应承担60%的赔付责任，因此意见违反双方的合同约定，本院对其抗辩意见不予采纳。对原告主张的赔偿明细：1.医疗费7677.28元,被告保险公司认为应该核减乙类非医保用药924.52元，其依据为《宜昌市城镇职工基本医疗保险实施细则》第三十条及商业三者险合同约定的条款，但其未举证说明超标准用药相对应的医保用药是什么，医保用药的价格，两者的差价，以及该医保用药符合受害人的个体体质的相关证据，故本院对其要求核减的理由不予采纳。2.后期治疗费4000元，依据原告的伤情及鉴定意见，属必要的康复费用，本院予以支持。被告保险公司认为该费用属后期可能减轻残疾等级的治疗费用，因其未提供充分依据佐证其观点，本院对其意见不予采纳。3.住院伙食补助费，根据原告提供的两次住院记录，原告主张的天数有误，应为19天，标准每天50元符合法律规定，本院予以支持，则该费用计算为950元。4.护理费，原告依据鉴定意见及2019年度居民服务行业标准主张6390元（60天×106.5元/天）符合法律规定，本院予以支持。保险公司认为应为住院天数，因其提供的依据不能反驳鉴定机构依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.2项（经向鉴定部门核实，鉴定报告中的条款系笔误，应更正为第4.7.2项）的规定及原告的伤情作出的鉴定结论，故本院对其意见不予采纳。5.误工费，依据原告提供的村委会证明、建设公司的工资发放表及该公司的营业执照，能够证明原告从事建筑行业的瓦工工作，在原告不能提供每月具体收入的情况下，其按建筑行业年平均收入标准主张147.2元/天，不违反法律规定，本院予以支持；对误工时间，因原告已主张并将获得残疾赔偿金，此残疾赔偿金即为对误工损失的补偿，故定残后不能再主张误工费；误工时间可依法从受伤之日起计算至定残日前一天即124天，则误工费计算为18252.80元（124天×147.2元/天），超出部分本院不予支持。6.残疾赔偿金，原告提供了房产证及交纳电费的清单，能够证明原告长期居住生活在城镇，其按城镇标准主张残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持，则残疾赔偿金计算为68190元（34455元/年×20年×10%）。保险公司对十级伤残提出异议，并申请重新鉴定，但依据鉴定报告及原告的病历资料，鉴定部门作出十级伤残评定的依据是原告的脑部伤情，并非颈椎旧伤，故对其要求重新鉴定的申请本院不予支持。被扶养人生活费，因扶养人即原告已按城镇标准计算残疾赔偿金，则被扶养人依法亦应按城镇标准计算生活费，况且被扶养人均生活在城镇，故对原告主张的儿子生活费7198.80元（23996元/年×6年×10%×50%），母亲生活费14397.60元（23996元/年×12年×10%×50%）予以支持。该费用依法计入残疾赔偿金，则残疾赔偿金总额为89786.40元。7.交通费，原告未提供票据，本院酌情支持300元。8.鉴定费2200元，两被告无异议，本院予以认定。9.精神损害赔偿金，原告虽然构成伤残，但自身有过错，本院酌情支持2000元。10.财产（摩托车）损失2500元（含施救费100元），两被告无异议，本院予以认定。1-10项合计134056.48元，先由保险公司在交强险分项限额内赔付122000元（含精神损害赔偿金），余下损失12056.48元，按被告宋亚东承担的责任比例，由保险公司在商业三者险内赔付原告8439.54元（12056.48元×70%）。因被告宋亚东已向原告垫付5556.14元，应由保险公司返还给宋亚东，扣减后，保险公司赔付给原告的总费用为124883.40元（122000元+8439.54元-5556.14元），余下损失由原告自行承担。保险法第六十四条规定，鉴定费属于为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由承保商业三者险的保险公司承担，故对保险公司抗辩鉴定费不应由其承担的意见本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司支付原告刘发桂保险赔款124883.40元，支付被告宋亚东垫付款5556.14元，合计130439.54元，于本判决生效之日起五日内将此款汇至本院标的款账户（收款单位：宜都市人民法院,帐号：18×××65,开户行：工行湖北三峡分行宜都支行）；二、驳回原告刘发桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1022元，因适用简易程序减半收取计511元，由原告刘发桂负担49元，被告宋亚东负担462元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状三份，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  周玉华二〇二〇年八月十七日书记员  王 珏