广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终4664号 上诉人（原审原告）：广西和易地产有限公司，住所地：广西南宁市青秀区园湖南路**德宝大厦**楼**。 法定代表人：何斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢诗雨，广西鼎峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐粮松，广西鼎峰律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：陈金凤，女，1980年10月27日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 上诉人广西和易地产有限公司因与被上诉人陈金凤劳动争议一案，不服广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院（2017）桂0103民初13016号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西和易地产有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持广西和易地产有限公司的全部诉讼请求，陈金凤承担本案一审、二审所有诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。陈金凤的年薪仅为82203.6元。1、劳动合同约定陈金凤的工资为每月底薪1400元，陈金凤的最终工资发放情况视其工作能力、职业道德、劳动态度和工作绩效而定，过去十二个月陈金凤平均工资仅为6850.3元。陈金凤主张黄列英的账户中的工资也属于陈金凤的收入，广西和易地产有限公司认为其与陈金凤工资构成无关，且举证责任在陈金凤。广西和易地产有限公司并未与陈金凤约定工资按照每月发70%、年底发放年薪余额的方式进行发放。事实上，广西和易地产有限公司向陈金凤发工资均为按月足额发放。2、一审法院认定劳动关系于2017年7月10日解除错误。根据法律规定，即使陈金凤向广西和易地产有限公司提出解除劳动合同，亦需要提前三十日以书面形式通知用人单位。陈金凤于2017年7月9日向广西和易地产有限公司发送《解除劳动合同通知书》后，2017年7月11日就未再上班，违反了劳动者单方解除的法定程序。且广西和易地产有限公司一直通知陈金凤上班，陈金凤也收到通知。同时，陈金凤的工作岗位及其重要，其在未履行法定移交工作手续时，不能视为双方的劳动关系解除。因此，广西和易地产有限公司与陈金凤的劳动关系实际上仍未解除。二、一审法院适用法律错误。一审法院就广西和易地产有限公司作出扣除工资的处罚一事判决广西和易地产有限公司支付经济补偿金，缺乏法律依据，与南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书冲突。广西和易地产有限公司依据双方合同约定作出处罚，不存在违法行为。双方于2016年9月30日签订的劳动合同第二十二条第五款、第七款中明确规定了倘若陈金凤存在怠于履行岗位职责或违反公司规章制度、财务管理制度，或者在工作中出现过错，导致公司财产或名誉损失的，广西和易地产有限公司可享有解除劳动合同并不予支付经济补偿的责任。虽然陈金凤未认真履行职务，以至于未发现施工方逾期施工的违约责任，给广西和易地产有限公司经营管理带来了负面影响，但广西和易地产有限公司并未采取解除劳动合同的严厉手段，仅扣除工资作为惩戒。南宁市劳动人事争议仲裁委员会对此项情形已在南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书中裁定广西和易地产有限公司按被克扣工资25%支付经济补偿金2275.5元，而一审法院又判决广西和易地产有限公司基于此项情形向陈金凤支付经济补偿金，与劳动仲裁结果冲突。因双方的劳动关系仍存在，广西和易地产有限公司不应支付79775元的经济补偿金。即使要支付经济补偿金，按南宁市人均工资的三倍数额标准计算，也仅为9875.25元。三、一审法院遗漏对税务问题进行裁判，导致如果广西和易地产有限公司按照判决书向陈金凤履行义务，将由广西和易地产有限公司负担被陈金凤应当缴纳的税款，侵犯广西和易地产有限公司的合法权益。 被上诉人陈金凤辩称，认可一审判决。 广西和易地产有限公司向一审法院起诉请求：1、判令广西和易地产有限公司无须向陈金凤支付解除劳动合同经济补偿金79775元；2、判令广西和易地产有限公司无须向陈金凤支付2017年1月1日至2017年7月10日的年薪余额40772.2元；3、本案的诉讼费用由陈金凤承担。 一审法院认定事实：2012年9月23日，陈金凤入职广西和易地产有限公司担任成控总监职务，在职期间双方签订书面劳动合同。广西和易地产有限公司（甲方）与陈金凤（乙方）于2016年9月30日签订最后一份《劳动合同》，主要约定：期限自2016年10月1日至2021年9月30日止；乙方试用期及转正后的月工资不低于1400元（含税），转正后根据乙方的考核结果（工作能力、职业道德、劳动态度和工作绩效）按公司《薪酬管理制度》等调整乙方薪酬标准；甲方于每月15日前足额支付乙方工资，如遇节假日、休息日或其他，应提前到最近的工作日支付。 2017年5月31日，广西和易地产有限公司下发《关于公司员工梁建祥、陈金凤的通报批评》，内容记载：“兹公司员工梁建祥、陈金凤在和居会地下停车场项目管理中，未认真履行职责，未严格按照工程施工合同约定的有关要求进行施工管理，严重影响和居会项目后续工作的有效开展。……陈金凤作为成本控制部总监，严格执行工程合同条款是必须履行的工作职责，在乙方请付进度款的审批过程中并未认真履行违约责任的约定追讨违约金，此为工作失职之一;乙方4月24日请付进度款,实际工程进度与合同约定不符,无理由按合同总价的85%付款，此为工作失职之二。……现决定：对梁建祥、陈金凤予以通报批评，由于已经对公司项目正常运作产生严重影响，以两人3月份和4月份30%工资作为处罚金，不予发放。”2017年6月8日，广西和易地产有限公司通过银行向陈金凤转账支付2017年3月工资1322.09元、4月工资1295.09元。广西和易地产有限公司称对陈金凤扣款处罚比例没有制度约定，由公司领导决策。 2017年7月9日，陈金凤向广西和易地产有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以广西和易地产有限公司无故拖欠并克扣其2017年3、4月份工资为由提出与广西和易地产有限公司解除劳动关系。次日，广西和易地产有限公司收到上述邮件。陈金凤在广西和易地产有限公司处上班至2017年7月10日。 2017年8月9日，广西和易地产有限公司向陈金凤邮寄《关于要求按时返岗上班的通知书》，要求陈金凤在收到通知之日起一日内返岗上班。该邮件被“拒收”。 2017年7月10日，陈金凤（申请人）以广西和易地产有限公司作为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人：1、支付解除劳动关系经济补偿金108333元；2、支付2017年1月至2017年7月10日每月扣留的30%年薪部分40836元。2017年9月25日，该委作出南劳人仲裁字[2017]第1576-2号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起七日内，广西和易地产有限公司支付陈金凤2017年1月1日至2017年7月10日的年薪余额40772.2元；二、自本裁决书生效之日起七日内，广西和易地产有限公司支付陈金凤解除劳动合同经济补偿金79775元。广西和易地产有限公司不服仲裁裁决，遂诉至法院。 一审法院另查明，在本案申请仲裁的同一天即2017年7月10日，陈金凤（申请人）也以广西和易地产有限公司作为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人：1、支付2017年3月至2017年4月克扣的工资9102元；2、支付拖欠2017年3月至2017年4月工资的经济补偿金7585元；3、支付2017年6月1日至2017年7月10日工资20516元。2017年9月25日，该委作出南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起七日内，广西和易地产有限公司支付陈金凤2017年3月、2017年4月克扣的工资9102元并加付被克扣工资25%的经济补偿金2275.5元；二、对陈金凤其他仲裁请求不予支持。广西和易地产有限公司不服，遂向本院申请撤销该裁决。本院于2018年4月11日作出（2017）桂01民特146号民事裁定书，裁定驳回申请人广西和易地产有限公司的申请。在南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书中记载：陈金凤主张其在广西和易地产有限公司工资报酬为年薪制26万元+工龄补贴120元/月+交通补贴150元/月+其他补贴300元/月+餐贴10元/天，每月发放月平均工资的70％即15170元，年底按年薪余额77960元一次性发放，月工资由广西和易地产有限公司分别向陈金凤及陈金凤的母亲黄列英的账户发放，广西和易地产有限公司法定代表人的爱人张建虹在2017年1月向陈金凤转账支付77960元即为申请人年薪余额……，故对陈金凤上述关于其工资标准的主张，南宁市劳动人事争议仲裁委员会予以采信。 一审法院审理认为：关于陈金凤工资标准的问题。南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书已经生效，根据裁决书中对陈金凤工资的认定，一审法院认定广西和易地产有限公司每月发放陈金凤月平均工资的70％即15170元，年底按年薪余额77960元一次性发放。 关于2017年1月至2017年7月10日的30%年薪余额的问题。陈金凤的年薪余额为77960元，广西和易地产有限公司未向陈金凤支付，因此广西和易地产有限公司应支付陈金凤2017年1月1日至2017年7月10日期间的年薪余额40772.2元（77960元÷2+77960元÷12个月÷21.75天×6天）。 关于解除劳动关系经济补偿金的问题。广西和易地产有限公司于2017年7月10日收到陈金凤邮寄的《解除劳动合同通知书》；[2017]第1576-1号仲裁裁决书认定广西和易地产有限公司克扣陈金凤2017年3月及4月的部分工资，陈金凤以广西和易地产有限公司拖欠并克扣其2017年3、4月份工资为由，解除与广西和易地产有限公司的劳动关系，解除时间为2017年7月10日，该种解除情形，广西和易地产有限公司应支付陈金凤解除劳动关系经济补偿金。解除劳动关系前陈金凤的月平均工资为21666.67元（77960元÷12个月+15170元），南宁市2016年在岗职工平均工资68560元，21666.67元已超过2016年度南宁市在岗职工月平均工资5713.33元（68560元/年÷12个月）的三倍，结合陈金凤工作期间自2012年9月23日至2017年7月10日，故广西和易地产有限公司应支付陈金凤解除劳动关系的经济补偿金85700元（5713.33元×3倍×5个月），但陈金凤对仲裁裁决的相关部分79775元没有异议，对此本院予以确认，广西和易地产有限公司应支付陈金凤解除劳动关系经济补偿金79775元。 一审法院判决：一、广西和易地产有限公司支付陈金凤2017年1月1日至2017年7月10日的年薪余额40772.2元；二、广西和易地产有限公司支付陈金凤解除劳动关系经济补偿金79775元。一审案件受理费10元，由广西和易地产有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。本院二审补充查明，（2017）桂01民特146号民事裁定书已生效。 本院认为，本案的争议焦点为：一、陈金凤的月工资数额应如何认定，广西和易地产有限公司是否还应支付陈金凤年薪余额40772.2元；二、广西和易地产有限公司应否支付陈金凤解除劳动关系的经济补偿金。 关于工资报酬。南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书中认定广西和易地产有限公司每月向陈金凤发放月平均工资的70％即15170元，年底按年薪余额77960元一次性发放，且该仲裁裁决书已生效，广西和易地产有限公司无其他充分证据推翻该仲裁裁决书认定的事实，故本院采信陈金凤对工资数额的主张，并确认广西和易地产有限公司每月发放陈金凤月平均工资的70％即15170元，年底按年薪余额77960元一次性发放。一审法院认定广西和易地产有限公司还应支付陈金凤2017年1月1日至2017年7月10日期间的年薪40772.2元，并无不当，本院予以确认。 关于解除劳动关系的经济补偿金。广西和易地产有限公司存在拖欠陈金凤工资情形，陈金凤以此为由解除劳动关系，广西和易地产有限公司应向陈金凤支付经济补偿金。南劳人仲裁字[2017]第1576-1号仲裁裁决书认定的拖欠工资而额外支付的相当于工资报酬25%的经济补偿金，与解除劳动关系的经济补偿金性质不同，并不冲突。据已查明事实，陈金凤要求解除劳动关系的意思表示已到达广西和易地产有限公司，双方劳动关系解除。法律并未规定劳动者以用人单位拖欠工资报酬为由解除劳动关系的情形，需提前三十日以书面方式通知用人单位，广西和易地产有限公司认为双方劳动关系未解除，缺乏事实依据，不予采信。广西和易地产有限公司主张经济补偿金数额应为9875.25元，依据不足，不予采信。至于广西和易地产有限公司主张其如向陈金凤承担支付义务，陈金凤应补交税款，与本案不属同一法律关系，且与本案处理不具有关联性，故不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西和易地产有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇二〇年八月十一日 书记员  杨彩英