济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0191民初2818号原告：赵俞，女，1983年5月12日出生，汉族，住济南市历下区。被告：深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司济南分公司，住所地中国（山东）自由贸易试验区济南片区经十路**汉峪金融商务中心A4-4办公楼**19-A8，统一社会信用代码91370100MA3DQGRT93。负责人：刘华，经理。委托诉讼代理人：武云亭，女，该公司员工。原告赵俞与被告深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司济南分公司（以下简称中融方泰济南分公司）劳动争议一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月29日公开开庭进行了审理。原告赵俞，被告中融方泰济南分公司的委托诉讼代理人武云亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵俞向本院提出诉讼请求：1.判令签订空白劳动合同视为未签；2.判令以双方协商并签订的绩效协议书岗位、工资为准；3.判令中融方泰济南分公司未签劳动合同双倍工资赔偿33492元；4.判令重新计算裁决第二条拖欠工资，应为12513元；5.判令重新计算裁决第三条违法辞退赔偿金，应为12000元；6.判令重新计算带薪年假天数及应休未休年休假工资，应为3000元；7.判令中融方泰济南分公司导致赵俞无法就业，直接损失每月20000元(从违法辞退日至民事判决日)；8.判令中融方泰济南分公司导致赵俞无法领取失业金，直接损失每月1900元(从违法辞退日至民事判决日，且赵俞在孕期)；9.本案诉讼费及其他与诉讼有关的费用由中融方泰济南分公司承担。事实和理由：一、仲裁委裁定中融方泰济南分公司提供的《劳动合同》符合法定生效要件，确认该合同的证明力，劳动仲裁委裁定事实错误，显失公平，该空白合同应视为未签。2019年12月5日中融方泰济南分公司区域总经理翟煜伟通过微信向赵俞发送电子版绩效协议书，赵俞基于该协议书入职中融方泰济南分公司处，且2019年12月6日，赵俞入职当日，双方签订绩效协议书、入职人员登记表、新员工入职审批表、竞业禁止协议、劳动合同等，但劳动合同系空白合同，赵俞仅是按中融方泰济南分公司要求在落款处签名，且中融方泰济南分公司未将填写完整的合同交于赵俞。中融方泰济南分公司提交的合同内容与协商一致内容不同，违反平等自愿原则。赵俞对该合同内容不予认可，综上，应视为双方未签订书面劳动合同，中融方泰济南分公司应支付未签劳动合同的二倍工资。二、仲裁委关于赵俞的岗位、薪资事实认定错误。应尊重双方协商签订的绩效协议书中关于薪酬组成、赵俞实际工资流水和实际工作内容等客观事实，认定赵俞的岗位及工资。赵俞2019年12月工资确实是12000元，且分两次向赵俞发放。2020年1月工资，中融方泰济南分公司仅向赵俞发放了一笔工资，故意拖欠第二笔工资不予发放。且赵俞的岗位并非招聘内勤，这与赵俞的资历、绩效协议书中的岗位要求等不一致。三、基于上述事实，赵俞要求中融方泰济南分公司按照12000元的标准，向赵俞补发2020年1月、2月工资及违法辞退赔偿金。四、赵俞有12年工龄，应按10天计算带薪年休假工资。五、因中融方泰济南分公司原因导致赵俞无法就业，无法领取失业金，给赵俞造成损失，中融方泰济南分公司应向赵俞分别支付损失。综上，为维护赵俞合法权益，诉至法院。庭审中，赵俞明确诉讼请求为：1.中融方泰济南分公司支付未签订劳动合同二倍工资2020年1月1日至2020年2月20日共计21000元；2.中融方泰济南分公司支付2020年1月份、2月份拖欠的工资12513元；3.中融方泰济南分公司支付违法解除劳动关系赔偿金12000元；4.中融方泰济南分公司支付2019年、2020年未休年休假工资3000元；5.中融方泰济南分公司导致赵俞无法就业，向赵俞支付损失120000元；6.中融方泰济南分公司导致赵俞无法领取失业金，向赵俞支付损失11400元；7.本案诉讼费及其他与诉讼有关的费用由中融方泰济南分公司承担。中融方泰济南分公司辩称，仲裁裁决书中已经明确载明以双方签订的劳动合同为准，且仲裁裁决书送达后，中融方泰济南分公司也已经按照仲裁裁决书中的裁决事项于2020年6月1日向赵俞支付了赔偿金共计5358.62元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：赵俞于2019年12月6日入职中融方泰济南分公司处，双方签订劳动合同，合同期限为2019年12月6日至2022年12月6日。双方约定试用期为三个月。2020年2月6日，中融方泰济南分公司以赵俞工作期间没有产生任何成绩和成果为由与赵俞解除劳动合同关系，之后赵俞未再到中融方泰济南分公司处上班。中融方泰济南分公司为赵俞缴纳了2019年12月至2020年2月期间的社会保险。赵俞自2008年7月至2020年2月期间累计缴纳社会保险123个月。中融方泰济南分公司于次月发放上月工资。中融方泰济南分公司于2020年1月15日向赵俞发放工资2802.32元，2020年1月21日通过乔峰账户向赵俞发放工资6545.45元，2020年2月14日向赵俞发放工资3729.59元。中融方泰济南分公司向赵俞发放2020年2月工资503.29元。赵俞在中融方泰济南分公司处工作期间未休带薪年休假。赵俞2019年1月29日晚因工作需要从贵州遵义返济，2020年2月1日至2月13日处于新型冠状病毒疫情防控居家隔离期。另查明，乔峰系深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司股东、监事。赵俞因与中融方泰济南分公司劳动争议，于2020年2月20日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.赵俞与中融方泰济南分公司自2019年12月6日至2020年2月20日存在劳动关系；2.中融方泰济南分公司补发2020年2月工资9000元；3.中融方泰济南分公司支付赵俞违法辞退赔偿金1个月工资12000元；4.中融方泰济南分公司支付未签订劳动合同二倍工资2020年1月1日至2020年2月20日共21000元；5.中融方泰济南分公司支付代通知金12000元；6.支付2019年、2020年未休年假工资3000元；7.中融方泰济南分公司补发2020年1月剩余未发部分工资8800元；8.中融方泰济南分公司缴纳2020年2月份住房公积金267.4元。该委经审查，于2020年5月15日作出仲裁裁决书济高新劳仲案字(2020)第189号裁决书，裁决：一、依法确认赵俞与中融方泰济南分公司自2019年12月6日至2020年2月6日期间存在劳动关系；二、中融方泰济南分公司向赵俞支付2020年2月1日至6日的工资1158.62元；三、中融方泰济南分公司向赵俞支付违法辞退的赔偿金4200元；四、驳回赵俞的其他仲裁请求。赵俞对该裁决不服，向本院提起诉讼。另，2020年6月1日，中融方泰济南分公司按照济高新劳仲案字(2020)第189号裁决书，向赵俞支付2020年2月1日至6日的工资1158.62元及违法辞退的赔偿金4200元，共计5358.62元。本院认为，本案系劳动争议。赵俞、中融方泰济南分公司对济高新劳仲案字(2020)第189号裁决书第一项仲裁裁决事项“赵俞与中融方泰济南分公司自2019年12月6日至2020年2月6日期间存在劳动关系”无异议，本院予以确认。双方自2019年12月6日建立劳动关系，双方应按劳动合同法等相关法律、行政法规规定，严格履行各自的义务。关于赵俞主张的中融方泰济南分公司向其支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，赵俞主张与中融方泰济南分公司签订《劳动合同》系空白合同，合同载明内容非双方约定内容，应视为未签订书面劳动合同，并提交与中融方泰济南分公司原职工翟煜伟的微信聊天记录、绩效协议书打印件、与中融方泰济南分公司员工微信聊天记录等予以证实。赵俞提交的绩效协议书打印件中仅有赵俞签字捺印，无中融方泰济南分公司签章或负责人的签字确认，无法证实该绩效协议书系双方之间就岗位、任职要求、薪资组成、绩效管理达成的合意。赵俞提交的微信聊天记录、通话录音，无法证实聊天、通话对方身份，且内容无法体现赵俞的主张。综上，赵俞未能提交充分有效证据证实其与中融方泰济南分公司就岗位、薪资组成、绩效达成合意，并签署绩效协议书，应承担举证不利的法律后果，故对其主张本院不予采纳。另，关于赵俞主张签订《劳动合同》系空白合同，其虽提交空白合同照片，但该照片无拍摄时间、地点，、地点实系双方签订劳动合同时的状态，无法证实赵俞的主张，应承担举证不利的法律后果。综上，中融方泰济南分公司提交了《劳动合同》原件，赵俞虽不予认可，但未能提交足以推翻该证据的相反证据，应承担举证不利的法律后果；且赵俞作为完全民事行为能力人，其在合同中签字捺印即做出了处分自己权利的意思表示，该意思表示真实有效，《劳动合同》符合法定生效要件。赵俞主张2020年1月1日至2020年2月20日期间未签劳动合同二倍工资的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于赵俞主张的中融方泰济南分公司支付2020年1月份、2月份拖欠的工资12513元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”赵俞主张其月工资为12000元，并提交工资银行流水予以证实。中融方泰济南分公司不予认可，并主张赵俞的月工资为合同约定的4200元。赵俞提交的银行流水中乔峰向其支付的款项，中融方泰济南分公司抗辩系报销款，但未提交充分有效的证据予以证实。故该笔款项应视为中融方泰济南分公司向赵俞支付的2019年12月工资。即中融方泰济南分公司向赵俞实际发放了2019年12月6日至2019年12月31日期间的工资9347.77元（2802.32+6545.45元），该工资标准高于《劳动合同》约定。且中融方泰济南分公司作为用人单位，掌握着员工工资发放等相关凭证，其对自己的主张，无有效证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。综上，本院确认赵俞工作期间的实际工资标准为12000元/月。故，中融方泰济南分公司应向赵俞发放2020年1月工资11529.59元（12000元-336.71元-133.70元），及2020年2月1日至2020年2月6日工资1736.49元（12000元/月/21.75天*4天-336.71元-133.70元）。中融方泰济南分公司已向赵俞发放2020年1月工资3729.59元，2020年2月工资503.29元，并在仲裁裁决后补发了2020年2月的工资1158.62元，故其应向赵俞补发2020年1月、2月工资7874.58元（11529.59元-3729.59元+1736.49元-503.29元-1158.62元），对于超出部分，本院不予支持。关于赵俞主张的中融方泰济南分公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金12000元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，中融方泰济南分公司以赵俞在试用期内“没有产生任何成绩和成果”为由，解除与赵俞的劳动关系，应对作出解除劳动关系决定所依据的事实承担举证责任，但其并未提供充分证据予以证明，应承担举证不利后果，故中融方泰济南分公司属于违法解除双方劳动合同关系，应按上述法律规定向赵俞支付赔偿金12000元（12000元/月*0.5个月*2）。因中融方泰济南分公司已于仲裁裁决后向赵俞支付了违法解除劳动合同赔偿金4200元，故应向赵俞支付违法解除劳动合同赔偿金7800元（12000元-4200元），对于超出部分，本院不予支持。关于赵俞主张的中融方泰济南分公司支付2019年、2020年未休年休假工资3000元的诉讼请求。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”赵俞于2019年12月6日入职中融方泰济南分公司，于2020年2月6日与中融方泰济南分公司解除劳动合同关系，入职时间不满12个月。且经折算赵俞2019年应休未休年假天数为0.68天（25/365天*10天），2020年应休未休年假天数为0.99天（36天/365天*10天），均不满1天，故，赵俞主张中融方泰济南分公司向其支付未休带薪年休假工资的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于赵俞主张因中融方泰济南分公司原因导致其无法就业的损失及因中融方泰济南分公司原因导致其无法领取失业金的损失的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”本案中，赵俞主张中融方泰济南分公司向其支付因中融方泰济南分公司原因导致赵俞无法就业的损失120000元、因中融方泰济南分公司原因导致赵俞无法领取失业金的损失11400元的诉讼请求，未经仲裁前置程序，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告赵俞与被告深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司济南分公司自2019年12月6日至2020年2月6日期间存在劳动关系；二、被告深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告赵俞补发2020年1月、2月工资7874.58元；三、被告深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告赵俞支付违法解除劳动合同赔偿金7800元；四、驳回原告赵俞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告深圳中融方泰股权投资基金管理有限公司济南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭瑞栋二〇二〇年八月十四日法官助理胡晓明书记员李灵