河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初4543号原告：洛阳市久恒商贸有限公司，住所地洛阳市西工区纱厂西路**白马集团有限责任公司办公室**。法定代表人：冯海涛，董事长。委托诉讼代理人：宋雅丽，河南广文律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李瑞，该公司管理部员工。被告：杨盈青，男，汉族，1970年12月12日出生，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：刘轲，河南法中圆律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李玉龙，河南法中圆律师事务所实习律师。原告洛阳市久恒商贸有限公司（以下简称久恒公司）与被告杨盈青劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。久恒公司的委托诉讼代理人宋雅丽、李瑞，杨盈青的委托诉讼代理人刘轲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。久恒公司向本院提出诉讼请求：1.判决久恒公司不需支付杨盈青20**年9月工资、经济补偿金及失业保险金；2.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金数额计算错误。依法判决工资基数应以2017年职工月平均工资为准。西工区仲裁委计算时适用的是2018年的月平均工资。3.依法判决杨盈青从保险公司赔付的数额11000元应当从第二次医疗费中扣除。4、本案诉讼费用由杨盈青承担。事实及理由：1.关于失业保险金。首先，失业保险金的损失不是劳动争议，不属于仲裁范畴，仲裁委依法不应予以受理。其次，杨盈青不符合领取失业保险金的条件。因杨盈青已经不具备劳动能力，没有就业要求也不是正在积极寻找工作的劳动者，因此不具备领取失业保险金的资格。2.关于杨盈青20**年9月工资和经济补偿金。杨盈青受伤是在2017年9月，伤情为颅骨损伤，根据有关规定，其停工留薪期为6个月即至2018年4月6日，自该日起双方的劳动关系解除。杨盈青提起工资和经济补偿金是在2020年4月28日，超过法律规定的仲裁时效期间。3.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金金额计算错误。杨盈青20**年9月受伤，2018年4月双方解除劳动合同，在计算中应适用2017年度职工月均工资为基数。2017年全市城镇非私营单位从业人员平均工资为56560元，而非57863元。4.关于医药费问题。杨盈青受伤后，第一次住院均由久恒公司代付医药费，后杨盈青依据医院发票得到保险公司赔付11000元，对于保险公司赔付的款项，应当从第二次的医药费数额中予以扣除。杨盈青辩称，1.久恒公司作为用人单位未依法为杨盈青缴纳社会保险，应依法赔偿被告的失业金损失。我国《劳动合同法》将社会保险纳入到劳动合同的条款而成为劳动合同的内容之一，并规定社会保险是劳动合同的必备条款，用人单位不履行缴纳社会保险费的义务，即为不履行劳动合同，劳动者的社会保险利益受损，劳动者与用人单位形成了实际的债权债务关系，由此引发的争议属于“因履行劳动合同的争议”。因久恒公司没有依法为杨盈青缴纳社会保险，导致杨盈青不能领取失业保险金，给杨盈青造成损失，仲裁委依法仲裁符合法律规定。杨盈青不符合领取失业保险金是因为久恒公司未依法为其缴纳社会保险造成的，杨盈青的失业金损失依法应由久恒公司承担。2.久恒公司应依法支付其拖欠被告的工资及经济赔偿金。久恒公司称杨盈青自停工留薪期满，双方的劳动关系解除没有法律依据。杨盈青于2020年1月8日被鉴定为七级伤残，在杨盈青劳动能力鉴定结论出来之前，久恒公司不能与其解除劳动关系，杨盈青于2020年5月1日邮寄解除劳动关系通知书，2020年5月1日应为解除劳动合同时间。故，杨盈青主张2017年9月份工资及经济补偿金并未超过诉讼时效的限制，久恒公司应依法支付其拖欠的工资及经济补偿金。3.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据河南省工伤保险条例规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应以解除或终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资计算，而并非久恒公司所称的城镇非私营单位从业人员平均工资。4.杨盈青花费的医疗费应由久恒公司承担。杨盈青所花费的医疗费应以杨盈青实际花费为准。杨盈青第一次住院共花费62835.61元，扣除久恒公司支付的50000元，仍有12835.61元未支付，后杨盈青第二次住院所花费的医疗费久恒公司并未支付，杨盈青通过久恒公司申请保险公司理赔的部分医疗费用已扣除，因久恒公司未依法为杨盈青缴纳工伤保险，故该医疗费用依法应由久恒公司承担。综上，久恒公司起诉没有事实和法律依据，请求法院依法驳回久恒公司的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨盈青自2010年12起在久恒公司从事装卸工作，工作期间久恒公司没有为杨盈青办理社会保险。2017年10月7日上午10时许，杨盈青在久恒公司安排的5号仓库卸货时不慎从货车上摔下，造成头部受伤，后到河南科技大学第二附属医院（以下简称河科大二附院）救治，住院62天，花费医疗费62835.61元。2018年3月20日，杨盈青再次到河科大二附院住院治疗17天，于2018年4月6日出院，花费医疗费24219.99元。出院后，杨盈青未到久恒公司继续工作。杨盈青受伤前2016年9月至2017年8月的月均工资为2664.5元。2018年4月24日，杨盈青向洛阳市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）提出工伤认定申请，市人社局于2018年12月28日作出洛人社工伤认字[2018]第1163号认定工伤决定书，认定杨盈青所受伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2020年1月8日，洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工伤[2020]G191044洛阳市劳动能力鉴定结论通知书，鉴定杨盈青伤残等级为柒级，鉴定费400元。2020年4月28日，杨盈青因工伤待遇、工资、经济补偿金、失业保险金损失等问题与久恒公司发生争议，向洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称西工区仲裁委）申请仲裁，2020年4月30日，杨盈青向久恒公司邮寄了解除劳动合同关系通知书，2020年5月1日，久恒公司签收。西工区仲裁委于2020年6月4日作出西劳人仲案字（2020）第48号仲裁裁决书，裁决：一、解除久恒公司与杨盈青的劳动关系；二、由久恒公司支付杨盈青一次性伤残补助金34638.5元（2664.5元×13个月）；三、由久恒公司支付杨盈青一次性工伤医疗补助金57863元（57863元÷12×12个月）；四、由久恒公司支付杨盈青一次性伤残就业补助金173589元（57863元÷12×36个月）；五、由久恒公司支付杨盈青住院期间伙食补助费1580元（20元×79天）；六、由久恒公司支付杨盈青20**年10月至2018年3月停工留薪期15987元（2664.5元×6个月）；七、由久恒公司支付杨盈青20**年9月工资2664.5元；八、由久恒公司支付杨盈青工伤医疗费24219.99元；九、由久恒公司支付杨盈青伤残鉴定费400元；十、由久恒公司支付杨盈青经济补偿金19983.75元（2664.5元×7.5个月）；十一、由久恒公司支付杨盈青失业金损失22016元（1720元×80%×16个月）；十二、对杨盈青的其他劳动仲裁申诉请求，西工区仲裁委不予支持。久恒公司不服仲裁裁决，诉至本院，引起本案纠纷。庭审中，久恒公司认可需向杨盈青支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期内工资、伙食补助费、医疗费、鉴定费。但对一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准有异议；对工伤医疗费认为公司已垫付58000元，杨盈青已报销11000元，该两项费用在计算中应予以扣除。本院认为，久恒公司与杨盈青对于双方之间劳动合同的解除时间认识不同，导致对于工资、经济补偿金、失业保险金是否应当支付以及工伤赔偿金相关数额的计算标准发生歧义。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第十条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者其伤残等级经劳动能力鉴定尚未有结论的，用人单位不得与之解除或者终止劳动关系。”本案中，杨盈青的伤残等级经洛阳市劳动能力鉴定委员会于2020年1月8日作出，在此之前，久恒公司不得解除与杨盈青的劳动合同，杨盈青亦未提出解除劳动合同，双方劳动合同一直存续。直至2020年5月1日，杨盈青向久恒公司送达了解除劳动关系通知书，该日为双方劳动合同解除之日，由于久恒公司未给杨盈青缴纳社会保险，对于双方劳动合同的解除存有过错，杨盈青要求的经济补偿金、失业保险金以及2017年9月工资，并未超过仲裁时效，且杨盈青认可仲裁机构裁决的数额，本院予以确认。关于一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算标准，杨盈青认可仲裁机构的计算数额，久恒公司在失去仲裁时效的抗辩下，其相关主张难以成立，故本院以仲裁裁决确认的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金为准。关于医疗费支付的问题，杨盈青两次住院治疗共花费医疗费87055.6元，双方当事人均认可杨盈青在第一次住院治疗期间久恒公司垫付医疗费50000元、杨盈青报销11000元的事实，扣除该两笔费用，久恒公司还应支付杨盈青工伤医疗费26055.6元，现杨盈青金主张24219.99元医疗费，本院予以支持。久恒公司称其实际垫付医药费56000元，未提交证据予以证明，本院不予认可。其他工伤待遇的数额及计算标准，双方均无异议，以仲裁机构裁决的数额为准。综上所述，久恒公司的诉讼请求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、杨盈青与洛阳市久恒商贸有限公司劳动关系于2020年5月1日解除；二、洛阳市久恒商贸有限公司于本判决生效后五日内向杨盈青支付一次性伤残补助金34638.5元、一次性工伤医疗补助金57863元、一次性伤残就业补助金173589元、住院期间伙食补助费1580元、停工留薪期工资15987元、2017年9月工资2664.5元、工伤医疗费24219.99元、伤残鉴定费400元、经济补偿金19983.75元、失业保险金损失22016元；三、驳回洛阳市久恒商贸有限公司的诉讼请求。如洛阳市久恒商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由洛阳市久恒商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  戴中周二〇二〇年八月二十一日书记员  赵慧丽