福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0624刑初186号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人沈惠添，男，1965年8月26日出生于福建省诏安县，汉族，高中文化，农民，住福建省诏安县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月21日被抓获归案，次日被刑事拘留，2020年2月28日被逮捕。现羁押于福建省诏安县看守所。 辩护人高炜峰，福建朝华律师事务所律师。 福建省诏安县人民检察院以诏检二部刑诉[2020]27号起诉书指控被告人沈惠添犯非法经营罪，于2020年6月12日向本院提起公诉。本院于2020年6月15日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察官沈木长、林拱东出庭支持公诉，被告人沈惠添及其辩护人高炜峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年7月份，被告人沈惠添将其向沈某1借来用于养鸡的诏安县金星农场原橡胶厂的废弃房屋提供给罗某枝（另案处理）存放烟丝。2019年8月份，被告人沈惠添又提供许某在诏安县金星农场原橡胶厂的废弃宿舍提供给罗某枝（另案处理）存放假烟、烟丝。同时，沈惠添还负责看管罗某枝寄存的烟丝、假烟以及进出货时帮忙搬运。2019年10月10日，以上2个窝点被公安机关查获，分别查获烟丝84包（25公斤／包）和烟丝52包（25公斤／包）、中华（软）2件（50条／件）、中华（硬）4件（50条／件）。经鉴定，以上查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，烟丝和卷烟价值共计人民币325750元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人沈惠添明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，仍为其提供帮助，数额为人民币325750元，属情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人沈惠添是从犯，又自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑二年，并处罚金。 被告人沈惠添的供述与辩解：其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出的辩护意见：被告人沈惠添是从犯，能如实供述自己的罪行，又自愿认罪认罚，且在审判阶段，其家属代为退缴其全部违法所得并预交罚金，当庭认罪悔罪，建议对被告人沈惠添对其较大幅度的减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2019年7月，被告人沈惠添明知罗某枝（另案处理）实施非法经营烟草专卖品的行为，仍将其向沈某1借来用于养鸡的诏安县金星农场原橡胶厂一废弃房屋提供给罗某枝作为仓储场所，用于存放烟丝。2019年8月，被告人沈惠添又将诏安县金星农场原橡胶厂许某的一废弃宿舍提供给罗某枝，用于存放假冒伪劣卷烟及烟丝。同时，沈惠添还负责为罗某枝看管该2个涉假窝点，并在进出货时帮忙搬运。 2019年10月10日，上述2个涉假窝点被公安机关查获，经现场清点，该涉假窝点一：共有烟丝52包（25公斤/包）、中华（软）2件（50条/件）、中华（硬）4件（50条/件）；涉假窝点二：共有烟丝84包（25公斤/包）。案发后，上述涉案被查获的烟丝、卷烟被诏安县公安局予以扣押。经检验，涉案被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，涉案被查获的烟丝、卷烟价值共计人民币325750元。 2020年1月21日，被告人沈惠添被诏安县公安局抓获归案，其到案后能如实供述自己的罪行。 被告人沈惠添对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，表示自愿认罪认罚，并由公诉机关主持，在值班律师在场见证下，签署了认罪认罚具结书。 另查明，至被公安机关查获之日止，被告人沈惠添违法所得共计人民币6300元。本院审理期间，被告人沈惠添主动向本院退缴其违法所得共计人民币6300元。 上述事实，被告人沈惠添在开庭审理过程中亦无异议，并有证人沈某1、许某、李某、沈某2的证言，现场勘验、检查、辨认等笔录、现场图及现场照片、扣押决定书、扣押清单及打假物品入库清单，户籍证明及嫌疑人信息核查登记表、抓获经过证明、证明、合同、协议书、卷烟鉴别检验报告、认罪认罚从宽制度告知书及认罪认罚具结书等书证和价格认定结论意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人沈惠添明知他人实施违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品犯罪，而为其提供仓储、看管等便利条件、帮助，数额共计人民币325750元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为应按非法经营罪的共犯追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立，属共同犯罪，被告人沈惠添的行为构成非法经营罪，应予刑事处罚，其违法所得应予以追缴，涉案扣押的烟丝及假冒伪劣卷烟，应予没收。 被告人沈惠添虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，又自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人沈惠添在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人沈惠添主动退缴其全部违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人沈惠添具有上述法定从轻、减轻或酌定从轻处罚等量刑情节的辩护意见，经查属实，本院予以采纳，但建议对被告人沈惠添适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条的规定，判决如下： 一、被告人沈惠添犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年1月21日起至2022年1月20日止。） 二、被告人沈惠添的违法所得人民币6300元予以追缴（已缴）。 三、涉案扣押的烟丝136包（25公斤/包）、中华（软）2件（50条/件）、中华（硬）4件（50条/件）予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王廷学 审 判 员  张玲玲 人民陪审员  沈克忠 二〇二〇年八月十二日 法官 助理  江晓乐 书 记 员  李志勇 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条…… 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”: (一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的; …… 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。