天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0105民初4432号原告：天津市河北区丽之美服装零售店，住所地天津市河**望海楼街金纬路**。经营者：张利利，女，1981年9月1日出生，汉族，户籍所在地内蒙古锡林浩特市。委托诉讼代理人：冯轶男，内蒙古孚本律师事务所律师。被告：刘萍，女，1985年9月11日出生，汉族，无职业，住天津市河**。原告天津市河北区丽之美服装零售店（以下简称丽之美服装店）与被告刘萍劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丽之美服装店的委托诉讼代理人冯轶男、被告刘萍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丽之美服装店向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法对2019年5月2日至2020年4月1日未签订劳动合同的二倍工资差额进行核算，将不属于其范畴的加班费予以剔除；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告认为，天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会计算二倍工资差额错误，裁决结果明显不当：1.裁决书第2页中已经将被告工资组成部分查明，包含基本工资+全勤奖+加班费提成。依据《天津市贯彻落实若干问题实施细则》第4条规定，二倍工资基数应按照劳动者正常工作时间的应得工资计算，所以不包含加班费。本案被告系销售服装的导购人员服务于社会大众，因此有时会出现顾客在其下班时间逛街，长时间选购衣物的情况，为了维护、满足顾客需求导购一般是自顾客进店直至离店均固定为其服务，中途不更换服务人员。因此势必会出现有时导购人员上班时间长于法定时间，加班的情况。而原告严格按照法律及门店规定支付加班费。但是这种加班是随机的，是属于出现加班的特殊情况下支付的津贴等，不属于正常工作时间应得工资。2.被告在原仲裁院提交了其工资条、原告亦提交了有被告签字并且庭审中其也认可的工资条。该工资条将工资组成部分，每部分金额均进行了记述。因此被告对工资组成无异议。并且在庭审时，仲裁委在核实加班费是否是固定周期，是否固定金额时，也明确了该金额不固定，周期不固定。因此仲裁委员会违反《天津市贯彻落实若干问题实施细则》第4条之规定，将二倍工资差额43448元计算错误，应将2019年5月的1700元加班费+300元全勤奖、6月的1700元加班费+300元全勤奖、7月的1700元加班费+300元全勤奖、8月的2200元加班费+300元全勤奖、9月的2200元加班费+300元全勤奖、10月的2200元加班费+300元全勤奖、11月的2200元加班费+300元全勤奖、12月的2200元加班费+300元全勤奖、2020年1月的2200元加班费+300元全勤奖、3月的1700元加班费+300元全勤奖，总计23000元，予以易除。综上所述，天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会没有按照法律规定认定二倍工资差额，裁决显失公正。原告作为依法注册的个体工商户，始终遵行劳动法律法规规范，对于被告的处理并未超出法律法规规范尺度。原告认为，店铺在承担义务的同时，也应当享受法律赋予的权利，享受在劳动仲裁中不被区别对待的权利。为此向贵院诉讼，请求依法维护原告合法权益。被告刘萍辩称，请求法院驳回原告全部诉讼请求，维持天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会作出的津河北劳人仲裁字[2020]第40号裁决，原告需支付被告2019年5月2日至2020年4月1日未签订劳动合同二倍工资43448元。事实和理由：被告在入职时，原告在招聘广告上写的就是4500元保底，五险一金。在被告入职后，店长告诉我：每两人完成112000元销售额就可以拿到4500元，如果没有完成任务就拿4000元，如果是店里的最后一名就拿3500元。当时原告既不给被告上保险，也没有签合同。所以被告认为加班费放在工资中就是一个幌子，不应扣除每月的加班费。本院经审理认定事实如下：原告丽之美服装店系经营服装销售业务的个体工商户，被告刘萍于2019年4月2日入职原告服装店，双方未签订劳动合同。被告的工资结构为基本工资+加班+全勤奖+个人提成，其中加班项内除加班费外，还包括交通补助和餐费补助，但三项费用金额未作区分，个人提成不是按月发放。被告自入职原告处，工作时间为早班（8:30至18:30）与中班（11:30至20:00）轮流交替，均含1小时休息时间，每周单休。因原告未与被告签订劳动合同，被告于2020年4月13日向天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出津河北劳人仲裁字[2020]第40号仲裁裁决，裁决原告自裁决生效之日起五日内，一次性支付被告2019年5月2日至2020年4月1日未签订劳动合同二倍工资43448元。原告不服上述裁决，于2020年7月8日以诉称理由向本院提起诉讼。上述事实有双方当事人陈述、书证为证。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。但该二倍工资性质不属于劳动者的劳动报酬，最长不超过十一个月。本案中，被告刘萍于2019年4月2日入职原告丽之美服装店，至被告2020年4月申请劳动仲裁时，原告丽之美服装店未与被告签订劳动合同，现原告不能提供证据证明系被告无故拒签劳动合同，故原告应支付被告自2019年5月2日至2020年4月1日的二倍工资。参照《天津市贯彻落实若干问题实施细则》的相关规定，二倍工资基数应按照劳动者正常工作时间应得工资计算，但不包括支付周期超过一个月的劳动报酬及未确定支付周期的劳动报酬，如季度奖、半年业务提成、一次性奖金、特殊情况下支付的津贴、补贴等。故在计算被告二倍工资时，应当将加班费、个人提成予以扣除。但原告向被告发放的交通补贴、餐费补贴、全勤奖等应纳入被告正常工资范围。关于二倍工资数额，因原告不能提供被告2019年4月至2020年4月的考勤记录，且被告提供的考勤记录未注明出处、月份，部分内容有涂改，无法确认其真实性、合法性，不能作为计算被告加班时长的依据。本院以双方均认可的早班与中班轮流交替，每周单休核算。通过原、被告提交的工资表可以认定双方约定了正常工作时间的工资标准，原告向被告发放的工资中包含了正常工资和加班费。因原、被告对津河北劳人仲裁字[2020]第40号仲裁裁决作出的不予支持刘萍2019年劳动节、端午节、中秋节、国庆节、2020年元旦、春节加班费的认定均未提出异议，本院认定上述法定休假日期间，被告未加班。经核算，被告2019年5月休息日加班36小时，延长工作时间加班2.5小时，加班费共计492.38元；被告2019年6月休息日加班45小时，延长工作时间加班2.5小时，加班费共计611.34元；被告2019年7月休息日加班36小时，延长工作时间加班2小时，加班费共计489.08元；被告2019年8月休息日加班36小时，延长工作时间加班2.5小时，加班费共计492.38元；被告2019年9月休息日加班45小时，延长工作时间加班2小时，加班费共计608.04元；被告2019年10月休息日加班36小时，延长工作时间加班2小时，加班费共计489.08元；被告2019年11月休息日加班36小时，延长工作时间加班1.5小时，加班费共计485.77元；被告2019年12月休息日加班45小时，延长工作时间加班2.5小时，加班费共计611.34元；被告2020年1月休息日加班27小时，延长工作时间加班2.5小时，加班费共计373.41元；被告2020年3月休息日加班45小时，延长工作时间加班2.5小时，加班费共计611.34元。上述加班费金额累计5264.16元，不应计算在二倍工资内。因原告未按正常标准向被告发放2020年2月工资，参照《人力资源和社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的相关规定，停工停产在一个工资支付周期内的，应按劳动合同规定的标准支付职工工资，故应以基本工资+全勤奖的标准计算被告当月二倍工资。经计算，原告应支付被告2019年5月2日至2020年4月1日的二倍工资40035.84元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，原告天津市河北区丽之美服装零售店一次性支付被告刘萍2019年5月2日至2020年4月1日未签订劳动合同的二倍工资40035.84元；二、驳回原告天津市河北区丽之美服装零售店其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告天津市河北区丽之美服装零售店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  崔伟二〇二〇年八月二十九日书记员  单欣附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。