西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0116民初8948号原告：徐伟忠，男，汉族，XX年XX月XX日出生，住西安市长安区，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：梁艳娟、白正春，（实习），陕西勤博律师事务所律师。被告：西安市航天基地恒盛机械厂，住所地西安市，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。经营者：宋琳斌，该厂总经理。委托代理人：杜世园，陕西金镝律师事务所律师。原告徐伟忠与被告西安市航天基地恒盛机械厂劳动争议纠纷一案, 本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐伟忠及其委托代理人梁艳娟、白正春，被告西安市XX基地XX园到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告徐伟忠向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金134400元;2.判令被告赔偿因其违法解除劳动合同及未给原告缴纳失业保险金造成的经济损失3555元;3.判令被告支付原告加班费260119.54元;4.判令被告支付原告2019年3月1日至3月2日的劳动报酬,共计441.39元;5.判令被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额35200元;6.判令被告支付原告代其垫付的养老保险费58315.38元、医疗保险费31568.51元。事实及理由：原告从1998年5月起开始给宋琳斌干活，2003年3月宋琳斌注册成立西安市航天基地恒盛机械厂，宋琳斌任总经理。该厂成立后被告招聘原告在被告处工作，工作岗位为钳工、采购、外协、管理等事务，双方未签订书面劳动合同。原告的工资为3200元/月，被告要求原告每周工作六天，从未支付过加班费。被告多年来一直未为原告缴纳社保，原告只得以灵活就业人员身份自行缴纳养老保险、医疗保险。2019年3月2日被告单方将原告辞退，不允许原告继续在被告处工作。原告在被辞退后多次与被告就赔偿事宜进行协商，被告始终推脱，原告无奈之下向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2019年5月14日作出市劳人仲案字[2019]第HT063号裁决，原告对裁决不服，现依法起诉，请求支持原告的诉讼请求。被告西安市航天基地恒盛机械厂辩称：一、原告请求被告支付其违法解除劳动合同的经济赔偿金无事实及法律依据。被告不存在违法解除与原告劳动合同的事实。原告自2019年3月5日领取了工资后，在未向被告办理任何请假或辞职手续的情况下开始旷工。原告的行为违反被告的劳动纪律，擅离职守，属于以自己实际行动表明自动离职的行为。被告为维护自身合法权益根据原告的行为及时向原告发送了视为自动离职的通知。原告主张被告违法解除劳动合同无事实以及法律依据。二、原告主张被告支付其因未缴纳失业保险造成的经济损失、支付其垫付的养老保险、医疗保险费的请求未经劳动争议仲裁的前置程序，且不属于法院受理的范围，应依法驳回其对应的各项主张。三、原告主张的加班费无事实及法律依据。四、原告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额的请求，已经超过仲裁时效，且不属于法院直接受理案件的范围。综上，原告主张的各项请求均无事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的各项诉讼请求。经审理查明：被告西安市航天基地恒盛机械厂于2003年3月11注册成立。原告徐伟忠原系国营风雷仪表厂工人，2008年6月10日风雷仪表厂破产后，与该厂工人解除劳动关系。原告也在此时与风雷仪表厂解除劳动关系。2008年7月1日，原告入职被告处工作，岗位为钳工。被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2019年3月5日原告离开被告处。原告离职前12个月的平均工资为3154元/月。2019年4月10日原告收到被告发出的通知书：“由于你自2019年3月5日下午至4月5日一个月内，没有请假，也没有来单位办理离职手续，你的行为已视同旷工。经单位研究决定，旷工5日按自动离职处理，因此，视你自2019年3月15日起与本单位解除一切关系。”2019年4月7日原告向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2019年5月14日作出市劳人仲案字[2019]第HT063号裁决，裁决被告支付原告2019年3月1日至3月2日期间的工资294.26元；2019年3月至4月期间的失业保险金2370元；驳回原告其余仲裁请求。原告对该裁决不服，提起诉讼。庭审中，原告变更其第一项诉讼请求为被告支付其解除劳动合同经济补偿金67200元。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。上述事实，有庭审笔录，原告提供的被告的工商信息、工作证、工资条、被告邮寄给原告的通知书，被告提供的2018年3月至2019年2月工资表、通知书在卷佐证，应予认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张其于1998年5月起开始给宋琳斌干活，2003年3月西安市航天基地恒盛机械厂成立后被告招聘原告在该厂工作，但未提供有效证据相佐证，本院对其诉称的入职时间不予采信。被告辩称原告入职时间为2008年7月1日，结合原告庭审中自认其与国营风雷仪表厂自2008年6月底解除劳动关系之事实，本院对被告的辩称意见予以采纳。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，原、被告都认可劳动关系解除，但对于原告离职原因均未提供有效证据予以证明，可视为被告提出且经双方协商一致解除劳动合同，被告应依照《劳动合同法》第四十七条之规定向原告支付经济补偿。原告请求被告支付其解除劳动合同经济补偿67200元，符合法律规定，唯其请求数额不当，本院予以变更。结合原告在被告处的工作年限，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿34694元（3154元              /月×11个月）。关于原告请求被告支付其加班费260119.54元一节， 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） 》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告对其加班的事实未提供有效证据佐证，故对其该项诉讼请求本院不予支持。用人单位与劳动者依法解除或者终止劳动关系的，用人单位应当在办理劳动关系解除或者终止手续之前一次性付清劳动者应得的工资。原告请求被告支付2019年3月1日至3月2日的劳动报酬,被告当庭表示同意支付原告正常工作的报酬，本院予以确认。被告应向原告支付2019年3月1日至3月2日的劳动报酬290.03元（3154元÷21.75天×2）。原告请求被告赔偿因其违法解除劳动合同及未给原告缴纳失业保险金造成的经济损失3555元及被告支付原告代其垫付的养老保险费58315.38元、医疗保险费31568.51元虽未经劳动争议仲裁前置程序，但该两项诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，本院依法合并进行审理。原告该两项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。原告请求被告支付其未签订书面劳动合同的双倍工资差额35200元属于独立的劳动争议且未经仲裁前置程序，本院在庭审过程中已告知原告应先行申请仲裁，本案不予处理。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第二项、第四十七条第一款、《陕西省企业工资支付条例》第十三条、《最高人民法院》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） 》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告西安市航天基地恒盛机械厂支付原告徐伟忠解除劳动合同经济补偿34694元；二、本判决生效之日起十日内，被告西安市航天基地恒盛机械厂支付原告徐伟忠2019年3月1日至3月2日的劳动报酬290.03元；三、驳回原告徐伟忠其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担，被告应连同判决款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长   刘延钰     审  判  员   王  华       人民陪审员   高平安          二0二0年 七 月二十九日                          书  记  员    向 琼    1