广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1971刑初1969号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人肖明根，男，1989年11月17日出生，身份证号码：511************170，汉族，小学文化，户籍所在地为四川省屏山县**********。曾因犯盗窃罪于2019年7月4日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑十个月，2019年10月12日刑满释放。现因涉嫌犯抢劫罪于2020年1月25日被羁押并被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人陈林生，广东名将律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2020〕1126号起诉书指控被告人肖明根犯抢劫罪，于2020年5月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年7月27日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黎福顺出庭支持公诉，被告人肖明根及其辩护人陈林生到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第一市区人民检察院指控称，2020年1月23日10时许，被告人肖明根窜至东莞市****************奋发鞋店，见被害人刘锦洲半躺在沙发上，肖明根见状上前将刘锦洲推倒在地上，然后抢走刘放于茶几上的一部银色OPPO牌手机（型号不详，价值约500元）后逃离现场。2020年1月25日，公安机关在广东省惠州市博罗县*****味皇腊味厂附近路段将被告人肖明根抓获。针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了被害人刘锦洲的陈述，证人卢锦茂的证言，现场勘验材料，到案经过、人员基本信息、刑事判决书等书证，被告人肖明根的供述等证据。公诉机关认为，被告人肖明根无视国法，以非法占有为目的，使用暴力手段劫取公民财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究被告人肖明根刑事责任。并向法院提交了量刑建议书，提请本院依法判处。在法庭上，被告人肖明根辩解称其把被害人的手机偷走，其行为不构成抢劫罪。被告人肖明根的辩护人提出如下辩护意见，被告人肖明根在本案中没有采用暴力、胁迫等手段进行抢劫的行为，公诉机关指控被告人构成抢劫罪证据不充分，不应以抢劫罪定罪量刑。经审理查明，2020年1月23日10时许，被告人肖明根窜至东莞市****************奋发鞋店，见被害人刘锦洲半躺在沙发上，其面前的茶几上放着一部银色OPPO牌手机（价值约500元），被告人肖明根遂上前扒走茶几上的手机。得手后，被告人肖明根携赃逃离现场。2020年1月25日，公安机关在广东省惠州市博罗县*****味皇腊味厂附近路段将被告人肖明根抓获。破案后，涉案手机未能起回。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）勘验、检查笔录现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实案发现场位于东莞市****************奋发鞋店。（二）鉴定结论参考价格认定明细表：无法提供参考价值。（三）书证1、到案经过，证实被告人肖明根被动归案。2、人员基本信息，证实被告人肖明根在案发时已满十八周岁，有前科。3、下落不明户口冻结证明，证实被告人肖明根因下落不明冻结户口。4、刑事判决书，证实被告人肖明根因犯盗窃罪于2019年7月4日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑十个月，2019年10月12日刑满释放。（四）视听材料监控视频，证实被告人肖明根逃跑情况。（五）证人证言卢锦茂的证言，当时我正在鞋店的内堂忙着搞卫生，而刘锦洲是在鞋店的铺面做客时遭到抢劫的。我当时听到刘锦洲大喊“手机”，我同时还听到我的狗吠声，我立马从内堂里跑了出来。当时就看到刘锦洲从沙发旁的地上爬起来，我的狗一直在店外吠叫，我朝吠声追了出去，但是没有追到嫌疑人。称刘锦洲当时肯定不是在睡觉，虽然我是在内堂搞卫生，但是一直都在跟他聊家常（说话），他当时有说有答我，直到我听到他大喊“手机”那刻，相互一直在说话，所以我肯定他当时没有睡觉或者是瞅着的。（六）被害人陈述刘锦洲的陈述，2020年1月23日10时许，我当时半躺在高埗镇振兴西六横路一巷9号102奋发鞋店内茶几的凳子上，叫我朋友清洁店内卫生好过年，这时候，有一名男子走进店内，我还没反应过来就被那名男子用右手推了我左肩一下就倒在地上，我当时半躺在茶几的凳子上所以没有什么伤。然后那名男子就把茶几上的手机（银色OPPO牌，型号不详，2018年1780元购买的，现约五成新，价值约500元）拿走了，我起来后就打电话报警了。称案发时与朋友在说话。称右手和右脚是2019年4月份中风后的后遗症，我身体右边半身不遂。辨认说明：由于正值春节期间被害人刘锦洲已回老家（广东省连州市），暂无法对作案人员肖明根进行辨认。（七）被告人供述与辩解肖明根的供述与辩解：拒不供认其抢劫的犯罪事实。供述称2020年1月23日12时15分许，具体时间不是很记得了，当时我步行来到高埗镇振兴西六横路附近，我肚子饿了，就在那附近找饭店。那时，我路过振兴西六横路附近一鞋店（店名不记得），看到店里面一个男子躺在凳子上睡觉（后称我听到他打呼噜声，所以我断定该男子当时是睡着的），他旁边的茶几上放着一部手机，我就想把那手机偷走。于是我就悄悄进入那店里面，趁着那男子不注意，将那手机偷走了。我正想离开的时候店里面的一只小小的黄色宠物狗叫了，把那男子吵醒了，就往外跑，那狗也追出来，而那男子不知道有没有追过来。后来宠物狗没有追到我，我就往兴隆街方向逃跑了。称我进店拿走手机那一刻，我没有将该男子推倒在地上。辨认笔录：指认出视频监控中逃跑男子就是其本人。本院认为，被告人肖明根无视国法，以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人肖明根犯罪的事实基本清楚，证据确实、充分，但指控的罪名有误，本院予以更正。公诉机关指控被告人肖明根的行为构成抢劫罪，证据不足。经查，1、被害人刘锦洲称其被抢劫时正半躺在茶几旁的凳子上和朋友说话，抢劫其的男子走进店内后，趁其还没反应过来时，用右手推了其左肩一下致其倒地，后抢走其放在茶几上的手机。其有中风后遗症，右边半身不遂。2、证人卢锦茂称被害人刘锦洲当时是在其鞋店做客，其当时在鞋店内堂边搞卫生边和被害人聊天，后听到被害人大喊“手机”，同时还听到其的狗吠声，其出来时看见被害人从沙发旁的地上爬起来，其没有看到抢劫经过。3、被告人肖明根供述称其在鞋店拿走被害人手机时，被害人正躺在店里凳子上睡觉，手机是放在茶几上，其拿了手机正想离开时，店里的一只宠物狗叫了，吵醒了被害人，其就拿着手机逃跑了，其没有推过被害人。4、现场图证实，案发地鞋店店面正对着内堂处并排摆放短沙发、普通椅子各一张，靠墙摆放长沙发一张，茶几居于长沙发、短沙发中间位置，根据被害人、证人的描述，案发时被害人应是半躺在短沙发上。上述证据相互印证，形成证据链，足以证实被告人肖明根拿走被害人手机的事实，但尚不足以证实被告人肖明根是通过压制反抗，强行取得被害人的手机。理由如下：本案中，被害人关于自己半躺在凳子上（短沙发）被被告人推其左肩致其倒地后拿走其手机的陈述本身就存在疑问。通常情况下，正常人半躺在沙发上时，外人通过推其一侧肩膀以延迟或阻碍其反抗，进而拿走其身旁财物，本身就很难产生实际效果。本案中被害人虽身体右侧半身不遂，但被告人要想一下就把被害人推到地上，也很难实现。相比之下，被害人发现手机被扒走后情急之下起身追赶时，因半身不遂自行摔倒应是较为合理的怀疑。案发时被害人的朋友就在很近的鞋店内堂，被害人大喊“手机”二字，而非“抢劫”或其他警示性话语，亦可旁证上述推断。且被害人的陈述没有其他直接证据予以证实，被告人亦始终对此予以否认，并坚持称是趁被害人尚未发现时拿走了被害人手机。综上，被告人肖明根虽未如实供述犯罪细节，但被害人陈述的可采信性并未优于被告人的供述，按存疑时有利于行为人的原则，本案应将被告人肖明根的行为定性为扒窃。故公诉机关指控被告人肖明根的行为构成抢劫罪不当，本院不予采纳。被告人肖明根被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人肖明根归案后能供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于被告人肖明根的个人辩解和其辩护人的上述辩护意见，经查证基本属实，具体理由上文已详述，本院予以采纳，对被告人肖明根以盗窃罪进行定罪处罚。公诉机关建议对被告人肖明根适用判处三年三个月至三年六个月有期徒刑，并处罚金。本院认为，该量刑建议是以本案定性为抢劫罪为基础，本案定性为盗窃罪，该量刑建议则明显不适当，故本院不予采纳。被告人肖明根的盗窃行为给被害人造成的经济损失，应当责令被告人予以退赔。视被告人肖明根的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人肖明根犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月25日起至2020年9月24日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、责令被告人肖明根退赔被害人刘锦洲经济损失人民币500元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖景明人民陪审员  伍胜辉人民陪审员  尹桂莲二〇二〇年八月五日书 记 员  周正荣书 记 员  王健强（附页）本案适用《中华人民共和国刑法》的相关条文：第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。