广东省潮州市潮安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5103民初2237号原告：吴开雄，男，1966年9月26日出生，汉族，住重庆市江津区******。被告：肖雄，男，1982年11月28日出生，汉族，住重庆市江津区******。委托诉讼代理人：杨楚程，广东典元律师事务所律师。委托诉讼代理人：林艺妹，广东典元律师事务所实习律师。原告吴开雄诉被告肖雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告吴开雄及被告肖雄的委托诉讼代理人杨楚程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴开雄向本院提出诉讼请求：1.由被告支付医疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费等合计144382元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告吴开雄于2018年11月到被告承包的位于潮州市潮安区的欧美尔陶瓷厂做杂工，因工地安全措施不当，原告不慎跌入水井导致腰部受伤。随后送入潮州市人民医院住院治疗。诊断为：1.右侧第6-10肋骨骨折；2.肺挫伤；3.右侧创伤性胸腔积液。医嘱：加强营养、避免重体力劳动、门诊继续治疗。2019年1月23日原告因为被告未付清住院期间医疗费报警后在潮州市潮安区登塘司法所调解，在当地人民调解委员会调解下，被告肖雄当场支付了4000元医疗费，双方协商待治疗终结后再处理。2019年4月10日，原告申请重庆市法庭科学司法鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》鉴定后，鉴定意见为：1.吴开雄右侧多发肋骨骨折并三处畸形愈合属十级伤残；2.吴开雄伤后误工期评定为120日；3.吴开雄伤后护理期评定为60日。2019年8月26日，原告向重庆市江津区人民法院起诉，因被告提出管辖权异议，原告撤诉。综上，根据《侵权责任法》等相关规定，请依法判决。肖雄答辩称：认为在原告治疗期间医疗费已经全部由被告支付，但是对于原告提出的各项赔偿请求认为缺乏相应的依据。首先误工费，原告主张按照建筑业的误工标准进行赔偿，被告认为由于原告没有提供其从事建筑业的相关依据，应当按照原告的户口性质以农林牧业这个务工标准进行赔偿；第二护理费原告主张按照250元每天的护理费计算，明显超标；第三交通费缺乏依据不应支持；第四住宿费、伙食费没有依据；第五营养费由于没有医嘱也没有鉴定意见要求增加营养，因此原告主张的营养费缺乏依据；第六精神损害赔偿金原告主张按8000元赔偿没有依据不应支持；第七原告主张残疾赔偿金14832元缺乏依据；第八原告主张被扶养人生活费的计算是按照父母亲两个人受扶养，原告的兄弟姐妹三人对于父母亲健在这个事实没有异议；第九鉴定费由于原告是自行委托鉴定的，不符合司法部的司法鉴定程序通则规定，这个鉴定费应由原告自行承担。综上，请法庭依法驳回原告的大部分诉讼请求。本院经审理认定事实如下：一、关于雇佣关系的事实。吴开雄主张其于2018年11月到肖雄承包位于潮州市潮安区的欧美尔陶瓷厂从事建筑杂工，双方存在雇佣关系。该事实有吴开雄的陈述以及肖雄的自认、吴开雄提供的人民调解记录等证据予以证明，事实清楚，可予认定。二、关于吴开雄的伤残鉴定情况。吴开雄在诉讼过程中提供由重庆市法庭科学司法鉴定所于2019年4月10日出具的《司法鉴定意见书》作为伤残鉴定依据，肖雄对此提出异议，主张该鉴定发生在起诉之前，且为单方委托，违反司法鉴定程序，并提出重新鉴定的申请。经合议庭合议后认为吴开雄在诉前自行委托鉴定，被告肖雄提出异议要求重新鉴定，依法可予准许。本院依法委托广东东方司法鉴定所进行司法鉴定。广东东方司法鉴定所于2020年7月18日作出东方司鉴【2020】临鉴字第337号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人吴开雄构成十级伤残。2.护理期43天，误工期90天。三、关于吴开雄的各项损失情况。1.关于吴开雄的医疗费问题。吴开雄于2018年12月2日以建筑杂工身份在包工头肖雄承包的位于潮州市潮安区欧美尔陶瓷厂建设工地上上班时不慎跌入水井导致其腰部受伤，肋骨断裂5根，当天送往潮州市人民医院住院治疗，于2019年1月14日出院，住院43天。吴开雄的出院诊断：1.右侧第6-10肋骨骨折；2.肺挫伤；3.右侧创伤性胸腔积液。吴开雄的出院医嘱：1.注意休息，加强营养，保持大便通畅；2.避免重体力劳动；3.门诊继续治疗。吴开雄在住院期间的医疗费总计20050.85元，肖雄为吴开雄垫付医疗费20030元，并在潮州市潮安区登塘镇人民调解委员会调解过程中另向吴开雄支付4000元。上述事实，有当事人陈述和吴开雄提供的住院病案、住院病历、出院记录、检查报告单、疾病证明书、潮州市人民医院住院病人费用汇总清单、关于吴开雄纠纷的情况说明、人民调解记录等证据可予证明，事实清楚，可予认定。吴开雄主张其于重庆市江津区中医院的复查费726元，并提供CT检查申请单、门诊医药费专用收据予以证明，但是无法提供相应的病历予以佐证，证据不足，依法不予认定。2.关于吴开雄的住院伙食补助费问题。住院伙食补助费按100元/天计算。吴开雄住院43天，故吴开雄的住院伙食补助费为100元/天×43天＝4300元。3.关于吴开雄的误工费问题。吴开雄的户籍登记职业为农民，但其受雇于肖雄从事建筑杂工，并长期在广东省潮州市区租房居住，故可以依法认定其主要收入来源于城镇，可以按照城镇居民标准计算误工费，按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中2018年全省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年的标准，参照广东东方司法鉴定所《法医临床鉴定意见书》，吴开雄的误工期为90天，故吴开雄的误工费可认定为58258元/年÷365天×90天=14364.99元。4.关于吴开雄的护理费问题。吴开雄的护理期参照广东东方司法鉴定所《法医临床鉴定意见书》，护理期43天，住院期间护理费每人每天按150元计，护理费应为150元/天×43天=6450元。5.关于吴开雄的交通费问题。吴开雄主张交通费为3000元，并提供火车票、长途汽车发票予以证明，但上述交通费用发生地点为重庆、东莞与潮汕的往返路途及重庆市内汽车路途，吴开雄的实际住院治疗医院为广东省潮州市人民医院，故上述交通费发票不能作为本案交通费的认定依据，依法不予认定。因吴开雄因本案事故受伤就医在客观上存在发生交通费的交费支付事实，本院酌定吴开雄的交通费为30元/天×住院43天=1290元。6.关于吴开雄的住宿费、伙食费问题。吴开雄主张住宿费、伙食费1000元，但未能提供充分证据予以证明，本院不予支持。7.关于吴开雄的营养费问题。吴开雄受伤住院治疗，客观上存在需要加强营养的实际情况，参照广东东方司法鉴定所《法医临床鉴定意见书》，吴开雄构成十级伤残，其营养费可酌情认定为500元。吴开雄主张营养费3000元的依据不足，本院对其偏高部分不予支持。8.关于吴开雄的鉴定费用问题。吴开雄于2019年4月份自行委托重庆市法庭科学司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限等进行鉴定，肖雄在诉讼过程中提出重新鉴定的申请，本院依法予以允许并委托广东东方司法鉴定所进行鉴定，本案于广东东方司法鉴定所鉴定的费用2628元已由肖雄垫付，吴开雄自行委托鉴定机构产生的鉴定费不列入赔偿范围。9.关于吴开雄的残疾赔偿金问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中2018年全省城镇居民人均可支配收入一般地区42066元/年的标准，并参照广东东方司法鉴定所《法医临床鉴定意见书》，吴开雄构成十级伤残，残疾赔偿金应为42066元/年×20年×10%=84132元。10.关于吴开雄的精神损害抚慰金问题。根据吴开雄的受伤程度，本院酌定精神损害抚慰金为4000元。11.关于吴开雄的扶养费问题。吴开雄主张其父母共生育三个子女，但仅提供证明其与吴**的父子亲属关系证明、父亲吴**和母亲邱**的常住人口登记卡，未能提供充分证据证明其父亲吴**、母亲邱**生育子女情况，故关于抚养费的主张缺乏事实依据，依法不予支持。吴开雄可以在取得相关证据后，另行主张权利。综上，原告吴开雄因本此事故造成的损失为：医疗费20050.85元、住院伙食补助费4300元、误工费14364.99元、护理费6450元、交通费1290元、营养费500元、残疾赔偿金84132元、精神损害抚慰金4000元，共计135087.84元。肖雄为吴开雄垫付医疗费20030元，并在潮州市潮安区登塘镇人民调解委员会调解过程中另向吴开雄支付4000元，其已支付赔偿款合共为24030元。本院认为：本案是提供劳务者受害责任纠纷。原告吴开雄受雇于被告肖雄，在被告肖雄承包的欧美尔陶瓷厂建设工程中提供劳务，并在工作过程中发生事故致伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，原告吴开雄在从事被告肖雄安排的雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，被告肖雄作为雇主应依法承担赔偿责任。提供劳务者在劳动过程中对自身的人身安全也负有注意义务，原告吴开雄在提供劳务过程中，疏忽大意，没有尽到安全注意义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可予减轻侵权人的责任”的规定，因原告吴开雄对损害的发生存有一定的过错，可以减轻被告肖雄的赔偿责任。综合原告吴开雄在事故中过错程度，本院认定被告肖雄承担对原告吴开雄上述损失80%的赔偿责任，即135087.84元×80%=108070.3元，被告肖雄已向原告吴开雄支付赔偿款24030元，应予剔除，被告肖雄应向原告吴开雄支付剩余赔偿款84040.3元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告肖雄应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴开雄各项损失共84040.3元；二、驳回原告吴开雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费1222元，由原告吴开雄负担511元，被告肖雄承担711元。被告肖雄负担的案件受理费已由原告吴开雄预交并垫付，被告肖雄应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告吴开雄。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审 判 长  林锐锋人民陪审员  陈耀如人民陪审员  陈耀浩二〇二〇年八月二十六日书 记 员  洪燕玲