浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初950号 原告（被告）：陈安全，男，1983年8月29日出生，汉族，住陕西省西安市新城区，法律文书送达地址同住所地。 被告（原告）：西安玉沣精密测量科技有限公司（统一社会信用代码为91610138MA6UR2A36K）。住所地：陕西省西安市高新区细柳街办毕原一路**。法律文书送达地址：陕西省西安市未央区二环北路东段新建国大厦3F。 法定代表人：田玲，该公司董事长。 委托诉讼代理人（一般授权）：春晨，陕西众致律师事务所律师。 原告陈安全（以下简称原告）为与被告西安玉沣精密测量科技有限公司（以下简称被告、玉沣公司）劳动争议一案，不服浙甬劳人仲案（2019）802号仲裁裁决，于2020年1月21日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员陈雯雯适用简易程序审理。被告玉沣公司亦不服浙甬劳人仲案（2019）802号仲裁裁决，于2020年3月19日向陕西省西安市长安区人民法院起诉陈安全，西安市长安区人民法院于2020年4月14日裁定将该案移送本院处理。本院于2020年5月21日立案受理后，依法裁定并入本案并案审理，双方互为原、被告。本案于2020年6月2日转为适用普通程序，由审判员陈雯雯独任审理，并于2020年8月6日公开开庭进行了审理。原告陈安全，被告玉沣公司的委托诉讼代理人春晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈安全向本院提出诉讼请求：1.被告支付2018年8月1日至2019年7月1日未签订书面劳动合同的二倍工资55000元（5000元/月×11个月）；2.被告支付2019年7月1日至11月25日的工资不足部分24166.7元和提成32700元；3.被告支付2019年7月至11月的差旅费7663元；4.被告支付解除劳动关系的经济补偿金7500元；5.被告补缴2018年7月1日至2019年11月的养老、医疗等各项社会保险。事实与理由：原告2018年7月1日入职，从事销售经理岗位工作，双方未签订过劳动合同。原告底薪5000元/月，提成另算，每月25日左右通过银行转账形式发放上一自然月工资，提成发放时间不固定。原告工作期间，被告未为原告缴纳各项社会保险，还无故拖欠原告2019年7月1日至同年11月25日的工资。2019年11月25日，原告以被告未为原告缴纳社会保险为由以邮政EMS形式向被告邮寄解除劳动关系通知书解除劳动关系。原告于2019年11月28日向宁波市劳动人事争议仲裁委员会提交了仲裁申请书，向被告主张二倍工资等相关权益，仲裁委未全部支持原告诉讼请求。 被告玉沣公司答辩并起诉称，1.原告的第1项诉讼请求不成立。原告原系西安纳诺精密测量设备有限责任公司（以下简称纳诺公司）销售经理，纳诺公司与被告系关联公司，因两家公司调整，2018年7月1日开始原告“平移”至被告处工作。被告人事主管多次通知原告回公司签订《劳动合同书》，但原告一直以各种理由拖延不签，直至离职。故未签订劳动合同的责任在原告。2.因被告的销售制度发生变化，原告2019年7月1日之后并未正常提供劳动，实际属于“离职”状态，被告无发放工资的义务，也不符合支付经济补偿金的条件。仲裁裁决被告向原告支付主动离职以后的“工资”和经济补偿金属于认定事实和适用法律错误，应予驳回。3.被告销售制度是回款至合同金额的90%以上才开始计提销售提成，原告的合同并未达到计提标准。且原告未举证证明业绩总额、提成比例和提成条件，应承担举证不能的后果。4.原告要求被告补缴社会保险的请求，不属于劳动仲裁的受理范围。且征缴社保费用是属地管理，被告并非宁波企业，也未在宁波市参保，无法在宁波市为原告补缴养老保险和医疗保险，该项请求应予驳回。故请求判令：1.被告无须支付2018年8月1日至2019年6月29日未签订书面劳动合同的二倍工资54827.6元；2.被告无须支付解除劳动关系的经济补偿金7461.8元；3.被告无须支付2019年7月1日至11月25日间工资23908元；4.被告无须支付2018年6月至2019年8月间的提成32700元；5.被告无须向宁波市社会保险征缴机构为原告补缴2018年7月至2019年11月的城镇职工基本养老金、医疗保险金。 本院经审理认定以下事实：原告原在纳诺公司工作，2018年7月1日起进入被告处工作，工资也开始由被告支付。原告称工资由底薪5000元及提成（按照销售总额的3%）组成，每月25日打卡发放上一自然月的工资；2018年8月和9月的工资因代扣个税未足5000元；被告未为其缴纳社会保险，原告最后正常工作至2019年11月25日。2019年11月25日，原告以被告未与其签订劳动合同且被告未缴纳社会保险为由，书面通知被告解除劳动关系。被告于同月28日签收。被告对于原告的底薪表示不清楚；认可当月工资下月25日左右发放；认可销售人员有提成，为回款的3个点；认可原告“平移”至被告处的时间为2018年7月1日。 原告提交的中国建设个人活期账户交易明细显示，原告自2018年7月至2019年6月期间的工资由被告发放；该期间月平均工资为4974.50元（59693.95元÷12个月）。2019年7月-11月25日的工资尚未发放。原告提交的工作场所视频、《房屋租赁合同》（复印件）显示，被告在宁波市的工作场所为鄞州区。被告对其在宁波是否租赁了蝶缘路218号102室-2不清楚，对原告的工作地点和考勤方式表示没有固定地点和固定考勤，做销售全国要跑。 2018年10月31日，原告作为销售经理代表被告与案外人宁波高盛模具制造有限公司签订《三坐标测量机采购合同》一份，合同价款590000元；2019年7月26日，原告作为被告代表与该公司签订《合同补充协议》一份，确认已付货款378460元，因增值税率调整合同总价调整为574742元。2019年6月1日，原告作为商务经理代表被告与案外人浙江名洲汽车零部件股份有限公司签订《三坐标测量机采购合同》一份，合同价款500000元。以上2份合同和《合同补充协议》均为复印件。2019年7月-10月底，原告与刘欢均有关于工作的微信聊天；刘欢称其10月份离职。2019年10月底-11月，原告与黄星星均有关于工作的微信聊天。原告称合同来源是被告和客户的扫描传真件，刘欢和黄星星为被告的销售内勤。被告对合同和微信聊天记录的真实性有异议，对于公司是否与合同记载的案外人公司签订过涉案合同、是否回款、刘欢和黄星星是否为被告的销售内勤均表示不清楚。 原告为证明被告尚未报销差旅费7663元，向本院提交宁波和西安之间的火车票3张、出差费报销单2张，并称交通费据实报销，伙食补助每日40元，住宿补助每日130元。被告对火车票的关联性有异议，对报销单的真实性、合法性、关联性均有异议，认为无被告公司盖章或签字，无任何与被告有关的信息。 被告为证明未签订书面劳动合同是原告拖延不签，向本院提交2019年9月蒋小维和原告的录音一份，称蒋小维为被告行政主管。原告对真实性、合法性、关联性均有异议，认为录音可以篡改，蒋小维并不做行政工作，双方聊的是关于纳诺公司的事，并非被告。被告认可录音并无直接提及让原告与被告签订合同的内容。 另查明，被告未为原告缴纳2018年7月至2019年11月的社会保险。2019年11月1日至25日间共有17个工作日。纳诺公司与被告的法定代表人均为田玲，股东均含田玲、朱兆头、曹云祥；被告称两家公司为关联公司。2020年1月19日，宁波市劳动人事争议仲裁委员会就原、被告之间的劳动争议作出浙甬劳人仲案（2019）802号仲裁裁决书，原、被告均不服，向人民法院起诉。 以上事实由原告提供的仲裁裁决书、2份《三坐标测量机采购合同》（复印件）和1份《合同补充协议》、银行卡交易明细、工作场所视频、《房屋租赁合同》（复印件）、《解除劳动关系通知书》（复印件）及邮寄单、微信聊天记录等，被告提交的仲裁裁决书、工商登记资料，以及原、被告在庭审中的陈述予以证明。 本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证明。本案的争议焦点主要是原、被告之间是否存在劳动关系及原告各项主张是否应予支持。原告提交的工资发放记录、销售合同等能够相互印证，被告在庭审中亦自认原告“平移”至被告处的时间为2018年7月1日，故本院认定原、被告之间存在劳动关系的事实，具体起止时间为2018年7月1日至2019年11月25日。被告关于原、被告之间劳动关系系原告与纳诺公司劳动关系延续，原告在2019年7月1日自动离职的主张没有事实和法律依据，本院不予采纳。 关于原告主张的各项损失：1.未签订劳动合同的赔偿金。被告关于未签订劳动合同系原告原因的主张无事实依据，本院不予采纳。原告主张的未签订劳动合同的期间为2018年8月1日至2019年7月1日，每月工资5000元，本院以2018年7月至2019年6月期间月平均工资4974.50元、最多11个月为标准支持54719.5元。2.拖欠的2019年7月1日至11月25日的工资。根据银行流水，被告确未发放该期间原告的工资，故本院予以支持，金额为23786.11元（4974.50×4+4974.50÷21.75×17）。3.销售提成的不足部分。原、被告对于销售提成率3%陈述一致，本院根据调整后的合同金额支持32242.26元（1074742×3%）。4.经济补偿金。被告未为原告缴纳社保，原告据此解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，玉沣公司应当支付经济补偿金。具体金额本院以2018年7月至2019年6月期间月平均工资4974.50元为标准支持7461.75元。5.差旅费问题，因原告未提交充分的证据证明为被告工作需要出差，故本院对原告主张的差旅费7663元不予支持。6.补缴社保问题。被告未为原告缴纳工作期间的社会保险，违反了《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，原告要求被告补缴2018年7月至2019年11月间城镇职工基本养老、医疗保险金的请求，本院予以支持，但原告社会保险金个人自付部分应当由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下： 一、限被告（原告）西安玉沣精密测量科技有限公司于本判决生效后三日内向原告（被告）陈安全支付2018年8月1日至2019年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额54719.50元、2019年7月至同年11月25日的工资23786.11元、销售提成32242.26元、经济补偿金7461.75元，合计118209.62元； 二、限被告（原告）西安玉沣精密测量科技有限公司于本判决生效后十日内到其社会保险开户地为原告（被告）陈安全补缴自2018年7月至2019年11月期间的基本养老保险和基本医疗保险，其中个人缴费部分由原告（被告）陈安全自行承担； 三、驳回原告（被告）陈安全的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）西安玉沣精密测量科技有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 陈雯雯 二〇二〇年八月七日 代书记员 朱梦艺 ??8? ??7?