黑龙江省林区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑75民终70号上诉人（原审被告）：关英顺，男，1955年12月24日出生，汉族，大海林林业局太平沟林场退休工人，住黑龙江省海林市。委托诉讼代理人：侯伟东，黑龙江九洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：关丽贤（与关英顺兄妹关系），女，1967年5月13日出生，汉族，大海林林业局太平沟林场混岗退休职工，住黑龙江省牡丹江市爱民区。被上诉人（原审原告）：戴亚军，男，1969年8月5日出生，汉族，海林市长汀镇聚雪缘饭店业主，住黑龙江省海林市。委托诉讼代理人：安传友，黑龙江学府（牡丹江）律师事务所律师。上诉人关英顺与被上诉人戴亚军健康权纠纷一案，不服黑龙江省亚布力人民法院（2019）黑7524民初105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月6日公开开庭进行了审理。上诉人关英顺的委托诉讼代理人侯伟东、关丽贤，被上诉人戴亚军及委托诉讼代理人安传友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关英顺向本院提出诉讼请求：1．请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2．一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，证据不足，严重侵害了上诉人的合法权益。1．一审法院对黑龙江省公安厅法医鉴定中心出具的（黑）公（刑技）鉴（法临）【2018】190号鉴定书（以下简称【2018】190号鉴定书）未予认定错误。2．公安机关在刑事立案之初，委托相关部门作出了黑（林）公（刑技）鉴（法临）【2018】40号鉴定书（以下简称【2018】40号鉴定书），上诉人依照法定程序申请重新鉴定，公安机关依法重新委托黑龙江省公安厅法医鉴定中心出具了【2018】190号鉴定书，公安机关依法采信该鉴定书，因此【2018】40号鉴定书已失去法律效力，一审法院将【2018】40号鉴定书作为民事案件检材材料申请司法鉴定程序违法。3．黑新讼司鉴中心（2019）临鉴字第419号司法鉴定书的法律效力问题。该份鉴定意见书鉴定材料遗漏了【2018】190号鉴定书，该鉴定机构在鉴定时没做任何阐述说明便将【2018】190号鉴定书予以除去，因此该司法鉴定书程序违法，结论缺乏客观性、合法性，该司法鉴定书仅对被上诉人继发性青光眼与本次外伤存在因果关系，而对外伤性视神经病变、视神经视网膜病变没有进行任何阐述，上诉人认为住院病历诊断外伤性视神经病变、视神经视网膜病变与被上诉人无关，不应承担相应费用。二、一审判决责任划分不当，上诉人不当承担80%的责任。综上，一审判决认定事实错误，证据不足，请求二审改判或发回重审。戴亚军辩称，一、关英顺在一审时提交【2018】190号鉴定意见书是针对刑事案件的伤情出具的鉴定结论，且该鉴定意见明显遗漏原始病案诊断内容，一审法院对其认定的事实有异议，未予采纳，符合法官依法采纳证据证明力的原则。一审法院委托司法鉴定机构作出（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书是对外伤因果关系、护理、误工等民事争议申请作出的鉴定，（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书主要依据的检材是牡丹江林业中心医院住院病案及影像资料，该鉴定意见书合法有效，鉴定机构也针对关英顺提出的异议出具了补充函，对其提出的异议作了合理解释，因此（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书合法有效。二、关英顺主观过错较大，应承担主要责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院维持一审判决。戴亚军向一审法院起诉请求：1、请求判令关英顺赔偿原告医疗费9351.74元、误工费25202元、住院伙食补助费2600元、护理费5007.50元、交通费1355元，共计43516.24元；2、判令关英顺承担诉讼费用。一审法院查明事实：2018年2月24日14时许关英顺在自家院内（戴亚军家窗外）劈烧柴，戴亚军因劈柴声音大影响其休息，就到院里与关英顺理论并发生争执。在争执中戴亚军上前抓住关英顺衣服领子说要找地方说理时，关英顺顺手打了戴亚军一拳，导致戴亚军眼部受伤。当地卫生院大夫开车将其送往大海林林业医院救治，因伤痛无缓解又转往牡丹江林业中心医院治疗，被诊断为：左眼钝挫伤、左眼角膜上皮擦伤、左眼继发青光眼、左眼外伤性视神经病变、左眼玻璃体浑浊、视神经视网膜病变，住院治疗26天，产生医疗费9072.74元，住院伙食补助费2600元，住院期间及复查产生交通费酌定280元。大海林林业地区公安局太平沟派出所于2018年3月23日对关英顺处以行政拘留5日的处罚。经大海林林业地区公安局太平沟派出所委托，黑龙江省林业公安局司法鉴定中心于2018年6月19日作出黑（林）公（刑技）鉴（法临）字［2018］40号鉴定书，鉴定意见为：被鉴定人戴亚军左眼的损伤程度属轻伤二级。太平沟派出所于2018年7月2日将案件移交大海林林业地区公安局刑事侦查大队。大海林林业地区公安局于2018年7月11日将涉嫌故意伤害罪的关英顺取保候审。大海林林业地区公安局刑事技术大队又委托黑龙江省公安厅法医鉴定中心于2018年9月13日作出（黑）公（刑技）鉴（法临）字【2018】190号鉴定书，鉴定意见为：被鉴定人戴亚军左眼钝挫伤，左眼角膜上皮擦伤评定为轻微伤。2018年9月27日大海林林业地区公安局将关英顺故意伤害案，因情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪而撤销。2019年2月28日戴亚军向本院提起民事诉讼，要求关英顺赔偿其经济损失。本案在审理中根据戴亚军申请，本院委托新讼司法鉴定中心于2019年6月19日作出黑新讼司鉴中心【2019】临鉴字第419号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人左眼钝挫伤后，继发性青光眼与本次外伤存在因果关系，伤后需1人护理30日，误工期为180日。根据该鉴定意见，戴亚军应产生误工费25202元（2018年黑龙江省住宿和餐饮业平均工资50404元÷12月÷30×180日），护理费4200.33元（2018年黑龙江省住宿和餐饮业平均工资50404元÷12月）。以上各项费用共计41355.07元。因鉴定产生鉴定费4400元、交通费309元，共计4709元。一审法院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案双方当事人争议的焦点是：第一、关英顺的行为是否构成正当防卫。第二、戴亚军在本次事件中是否存在过错；第三、戴亚军左眼继发性青光眼与本次外伤是否存在因果关系。根据公安机关查明的事实，原、被告双方没能冷静处理邻里纠纷而引发肢体冲突，并致原告受伤，受到公安机关的行政处罚。所以对关英顺认为他的行为构成正当防卫的主张不予确认。纵观纠纷的全过程，对戴亚军的伤害关英顺应承担主要责任，应负担戴亚军合理损失的80%；在本次纠纷中戴亚军也没能理智处理双方矛盾而是抓住关英顺的衣领子说要找地方说理，致使关英顺将其打伤，故戴亚军也存在一定过错，应适当减轻关英顺的赔偿责任，自行承担损失的20%。关于戴亚军左眼继发性青光眼与本次外伤是否存在因果关系，根据戴亚军申请本院委托的鉴定机构出具的鉴定意见，戴亚军伤后左眼继发性青光眼与本次外伤存在因果关系；关英顺主张该司法鉴定意见没有排除多因一果的间接因果关系，致使鉴定结论缺乏客观性、真实性、合法性及有效性。本院认为，根据谁主张谁举证的原则，关英顺针对“多因一果”的主张没有提供相关证据佐证，故对关英顺该主张不予认可。关英顺提交反驳证据（黑）公（刑技）鉴（法临）字【2018】190号鉴定书，认为原、关英顺发生争执时戴亚军所受的伤仅为左眼钝挫伤、左眼角膜上皮擦伤，戴亚军继发性青光眼及视神经病变与关英顺没有关系。本院认为，该鉴定机构在鉴定时没有做任何阐述说明便将鉴定的基础检材牡丹江林业医院住院病案中的部分诊断即戴亚军的左眼继发性青光眼、左眼外伤视神经病变、左眼玻璃体混浊、视神经视网膜病变予以去除，故该鉴定机构对检材的去除缺乏客观性；另外该鉴定是公安机关在办理刑事案件时针对受害人的伤情能否追究致害人刑事责任而作的鉴定，所以该鉴定不作为民事诉讼证据予以采信，进而对关英顺的证明目的不予认可。综上所述，戴亚军要求关英顺赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费的诉讼请求符合法律规定，应予以支持；但戴亚军自身也存在过错，应适当减轻关英顺的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：关英顺于本判决生效之日起十日内赔偿戴亚军医疗费7258.19元、误工费20161.60元、护理费3360.64元、住院伙食补助费2080元、交通费224元，共计33084.05元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费888元、鉴定费用4709元，合计5597元，由戴亚军负担1162.60元，由关英顺负担4434.40元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，黑龙江新讼司法鉴定中心出具鉴定意见后，关英顺提出异议认为鉴定意见书中遗漏了公安机关的二份鉴定意见书，一审法院向鉴定机构发函询问，鉴定机构回函陈述因为两份公安机关的鉴定书，并非是鉴定时所必须提供的检材资料，仅为参考资料，鉴定机构认为无参考价值，在鉴定时未有表述。本院认为，本案争议焦点为：1．黑新讼司鉴中心（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书是否有效；2．一审责任划分是否正确。关于黑新讼司鉴中心（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书是否有效的问题。关英顺上诉提出鉴定机构遗漏了【2018】190号鉴定书，（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书缺乏客观性，程序违法。一审法院对关英顺提出遗漏检材的异议向司法鉴定机构发函询问，司法鉴定机构回函中明确说明公安机关出具的二份鉴定意见书并非是鉴定时所必须提供的检材资料，仅为参考资料，鉴定机构认为无参考价值，在鉴定时未有表述，不存在遗漏的问题。因此（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书合法有效，关英顺提出此项主张无事实依据，本院不予支持。关英顺提出其在一审中提交【2018】190号鉴定书证明戴亚军只是左眼钝挫伤、左眼角膜上皮擦伤，并不存在继发性青光眼及左眼视神经病变。公安机关出具的鉴定意见仅为办理刑事案件时针对受害人的伤情能否追究致害人刑事责任而作的鉴定，不能全面证明受害人的伤性，一审法院结合戴亚军提供牡丹江林业中心医院住院病案及（2019）临鉴字第419号司法鉴定意见书，能够全面反映戴亚军的伤情，因此一审法院对（黑）公（刑技）鉴（法临）字【2018】190号鉴定书不予确认并无不当。关于一审法院认定责任比例是否正确。根据庭审查明的事实，双方当事人因发生邻里纠纷，没能冷静处理邻里纠纷而引发肢体冲突，并致戴亚军受伤，关英顺受到公安机关的行政处罚。纵观全案来看，戴亚军虽在事件起因中存在一定过错，但关英顺对戴亚军的身体造成了一定损害，应承担主要责任，一审法院认定关英顺承担主要责任并无不当。综上所述，关英顺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费888元，由上诉人关英顺负担。本判决为终审判决。审判长  王峄东审判员  芦 颖审判员  董春香二〇二〇年八月二十七日法官助理杨艺书记员郑方