江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏1182民初4580号原告：上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行，统一社会信用代码：91321100690263341R，住所地镇江市长江路**。负责人：陈士杰，该行行长。委托诉讼代理人：赵万明，江苏江洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：奚彩忠，江苏江洲律师事务所律师。被告：江苏智盛电工设备有限公司，统一社会信用代码913211826907802779，，住所地扬中经济开发区新星工业区法定代表人：王小妹，该公司执行董事兼总经理。被告：王小妹，女，1961年1月15日生，汉族，，住所地扬中市被告：孙克明，男，1960年1月30日生，汉族，，住所地扬中市被告：江苏星鑫工程管道有限公司，统一社会信用代码9132118214176336XB，，住所地扬中市经济开发区兴隆大桥南首诉讼代表人：黄友定，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：孔昊，江苏江成律师事务所律师。被告：千盛电气集团有限公司（曾用名：江苏千盛电气集团有限公司），统一社会信用代码91321191696792359F，，住所地镇江新区大港银河路**法定代表人：叶胜谦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：蒋扣根，该公司员工。委托诉讼代理人：高炜，江苏瀛镇律师事务所律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行（以下简称浦发银行镇江分行）与被告江苏智盛电工设备有限公司（以下简称智盛公司）、王小妹、孙克明、江苏星鑫工程管道有限公司（以下简称星鑫公司）、千盛电气集团有限公司（以下简称千盛公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月21日作出（2017）苏1182民初1621号民事判决。千盛公司不服该判决，向镇江市中级人民法院提起上诉。镇江市中级人民法院于2018年11月6日作出（2018）苏11民终2575号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年12月25日、2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告浦发银行镇江分行的委托诉讼代理人赵万明，被告星鑫公司的委托诉讼代理人孔昊，被告千盛公司的法定代表人叶胜谦及委托诉讼代理人蒋扣根、高炜到庭参加诉讼，被告智盛公司、王小妹、孙克明经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浦发银行镇江分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告智盛公司偿还借款4989517.32元并承担利息2109202.38元（利息已计算至2017年4月27日，自2017年4月28日起至确定的实际给付之日止，按合同约定的利率计算应付的利息、罚息、复利）；2.判令智盛公司承担律师代理费130000元；3.判令被告王小妹、孙克明、星鑫公司、千盛公司在各自的担保范围内对智盛公司的上述还款承担连带责任；4.本案诉讼费用由五被告承担。事实和理由：2014年5月20日，原告与智盛公司签订流动资金借款合同，约定智盛公司在原告处贷款1000万元，贷款到期日为2015年5月19日。2013年5月13日，原告与王小妹、孙克明、星鑫公司签订最高额保证合同，约定王小妹、孙克明、星鑫公司对智盛公司在原告处办理的各类融资业务承担连带保证责任。2013年5月16日，原告与千盛公司签订最高额保证合同，约定千盛公司对智盛公司在原告处办理的不超过800万元的融资敞口业务承担连带担保的保证责任。上述合同签订后，原告向智盛公司发放了贷款，合计1000万元，但到期后智盛公司未按期归还全部借款本息。原告根据合同约定发函催收，至今被告仍未偿还剩余贷款本息，故诉至法院。被告智盛公司、王小妹、孙克明未作答辩，亦未提供证据材料。被告星鑫公司辩称，原告没有提供星鑫公司经过内部股东会或董事会决议担保的相关文件，星鑫公司不应当承担保证责任；星鑫公司已进入破产程序，如星鑫公司承担责任，也是确认债权，而不是支付。被告千盛公司辩称，对编号为38032014220035-1的最高额保证合同保证人处“叶胜谦印”、“千盛公司公章”真实性均有异议，该两份印章均非我公司实际使用的法人印章及公司印章，且我公司对上述保证合同不予认可，从未签署案涉的最高额保证合同，故不应当承担担保责任。原告围绕诉讼请求向本院提交了流动资金借款合同、放款凭证、最高额保证合同、代理合同、股东会决议等证据材料，被告星鑫公司提供了民事裁定书、决定书等，被告千盛公司提供了其在扬中市建设银行申请贷款使用的公司印章以及叶胜谦印章。根据当事人陈述和上述证据，本院认定事实如下：2013年5月13日，原告与王小妹、孙克明签订《最高额保证合同》，编号：ZB3801201300000075；同日，原告与星鑫公司签订《最高额保证合同》，编号：ZB3801201300000072。两份保证合同均约定：保证方式为连带责任保证；保证范围为除了本合同所述主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间为，自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止；主合同项下债务人为：江苏智盛电工设备有限公司；被担保主债权为：债权人在自2013年5月13日至2016年5月13日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权，前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币风险敞口2000万元为限。2014年5月16日，原告与千盛公司签订《最高额保证合同》，编号：38032014280035-1，该保证合同中对保证方式、保证范围、保证期间、主合同项下债务人与上述两份保证合同的约定一致，被担保的主债权约定为：债权人在自2014年5月16日至2015年5月16日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权，前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币风险敞口800万元为限。2014年5月20日，智盛公司与原告签订《流动资金借款合同》，编号：38032014280035，约定：智盛公司向原告借款1000万元，用途为购材料；借款期限为2014年5月20日至2015年5月19日；按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率按计收罚息日适用贷款利率加收30%执行；对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利；该合同第17条约定本合同项下人民币贷款执行年利率为7.2%，在本合同有效期内利率固定不变；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。同日，智盛公司向原告申请贷款1000万元，原告向智盛公司发放了借款1000万元，智盛公司出具了借款凭证。2014年12月22日，智盛公司偿还借款本金10452.68元，2017年2月15日智盛公司偿还借款本金30元，2017年3月31日星鑫公司代智盛公司偿还了借款本金500万元，截至2017年4月27日，智盛公司欠原告借款本金4989517.32元、利息2109202.38元。审理中，千盛公司对2014年5月16日编号为38032014280035-1的《最高额保证合同》中千盛公司的印章和其法定代表人叶胜谦的印章以及作为保证合同附件的千盛公司股东会决议股东签名提出异议，申请对两份印章和笔迹进行鉴定。本院委托南京金陵司法鉴定所进行鉴定，鉴定过程中，确定只对2014年5月16日的股东会决议落款处“叶胜谦”、“李莉莉”的签名进行鉴定，后因申请方经多次通知未交鉴定费，被南京金陵司法鉴定所退案。2020年3月11日，我院对股东会决议落款处“叶胜谦”、“李莉莉”的签名鉴定事项委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，因原、被告均未预交鉴定费，2020年6月4日西南政法大学司法鉴定中心将鉴定材料退回我院。另查明，江苏千盛电气集团有限公司经镇江新区市场监督管理局于2015年9月22日核准变更为千盛电气集团有限公司。原告因本案与江苏江洲律师事务所签订委托代理合同，约定原告支付律师代理费13万元。2018年12月7日，本院裁定受理了瞿彩华申请星鑫公司破产清算一案，并于2018年12月18日指定江苏江成律师事务所担任星鑫公司的管理人。本院认为，智盛公司与原告签订的《流动资金借款合同》系双方真实意思表示，内容合法有效，本院依法予以认定。双方应按借款合同约定履行各自的义务，原告向智盛公司发放借款1000万元，智盛公司应按期偿还借款本息。借款到期后，星鑫公司代偿了借款本金500万元，智盛公司仅偿还本金10482.68元，显属违约，智盛公司应向原告偿还剩余借款本金4989517.32元及按借款合同约定承担的利息、逾期付款利息。对原告主张的律师代理费，在原告与智盛公司签订的《流动资金借款合同》中进行了约定，原告亦提供了《委托代理合同》和律师费发票予以证明，因智盛公司违约，原告要求智盛公司承担律师代理费13万元的请求，本院予以支持。综上，智盛公司应偿还原告借款本金4989517.32元及利息[至2017年4月27日为2109202.38元，从2017年4月28日起至实际付款之日止，按年利率9.36%（年利率7.2上浮30%）计算]、律师代理费13万元。王小妹、孙克明与原告签订的《最高额保证合同》，系双方真实意思表示，本院依法予以认定。王小妹、孙克明应按保证合同的约定，对上述智盛公司应付的债务承担连带偿还责任。星鑫公司抗辩认为，原告没有提供星鑫公司经过内部股东会或董事会决议担保的相关文件，星鑫公司不应当承担保证责任，对此，公司为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议，但该规定系管理性规定，不影响星鑫公司签订的《最高额保证合同》的效力，对星鑫公司的该抗辩意见不予采纳。星鑫公司已于2018年12月7日被本院裁定进入破产程序，依照破产法的规定，其不得对个别债务人进行债务清偿，故本案中可确认原告对星鑫公司享有的债权数额。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”，本院确认原告对星鑫公司享有的债权为：借款本金4989517.32元、至2017年4月27日的利息2109202.38元、自2017年4月28日起至2018年12月7日的利息752419.2元（按年利率9.36%计算）、律师代理费13万元，上述共计7981138.9元。关于千盛公司是否应对上述智盛公司债务承担保证责任？千盛公司对编号为38032014280035-1的《最高额保证合同》上的“千盛公司”和“叶胜谦”印章以及股东会决议的“千盛公司”和“叶胜谦”印章提出异议并申请鉴定，上述印章与千盛公司提供的备案章存在肉眼可见的不同，并无鉴定的必要。对千盛公司是否具有提供最高额保证的意思表示，原告还提供了2014年5月16日的股东会决议，千盛公司对该股东会决议的真实性提出异议，并申请对“叶盛谦”、“李莉莉”的签名申请鉴定，但千盛公司未在规定的期限内交纳鉴定费，被退案处理，未能进行鉴定。千盛公司应承担不利的法律后果。千盛公司应依据《最高额保证合同》的约定，对智盛公司所欠原告借款本金、利息、律师代理费承担连带偿还责任。智盛公司、王小妹、孙克明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，应承担对己不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条第一款、第三十一条、《中华人民共和国破产法》第十六条、第四十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏智盛电工设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行借款本金4989517.32元及利息（至2017年4月27日为2109202.38元，从2017年4月28日起至实际给付之日止的利息按年利率9.36%计算）；二、被告江苏智盛电工设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行律师代理费13万元；三、被告王小妹、孙克明对被告江苏智盛电工设备有限公司的上述一、二项债务在编号为ZB3801201300000075的《最高额保证合同》范围内承担连带清偿责任；四、确认原告上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行对被告江苏星鑫工程管道有限公司享有破产债权7981138.9元；五、被告千盛电气集团有限公司在编号为38032014280035-1《最高额保证合同》范围内对被告江苏智盛电工设备有限公司上述一、二项债务承担连带清偿责任；六、被告王小妹、孙克明、千盛电气集团有限公司在承担保证责任后，有权向被告江苏智盛电工设备有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62402元、保全费5000元，合计67402元由被告江苏智盛电工设备有限公司、王小妹、孙克明、千盛电气集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本5份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费。审 判 长  韩春华人民陪审员  夏 香人民陪审员  张建凤二〇二〇年八月三十一日法官 助理  李 静书 记 员  祝启桐