安徽省含山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0522刑初53号 公诉机关含山县人民检察院。 被告人贾艮传，男，1967年10月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，住含山县。因犯开设赌场罪，于2016年3月3日被本院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元；因又犯开设赌场罪，于2016年10月26日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，决定合并执行有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金6000元。再犯开设赌场罪，于2018年8月7日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金8000元；撤销原犯开设赌场罪宣告缓刑一年六个月的缓刑部分，实行数罪并罚，决定合并执行判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元。因其患慢性肾衰竭尿毒症，需要持续性透析，同日被本院决定暂予监外执行。因开设赌场于2016年12月19日被含山县公安局行政拘留十五日，并处罚款500元（因病未执行行政拘留）；又因开设赌场于2017年5月25日被含山县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元（因病停止执行行政拘留）。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月29日被含山县公安局监视居住，2020年2月20日被含山县人民检察院监视居住。2020年6月4日被本院监视居住，现在居住地候审。 被告人包巧云，女，1979年4月15日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，现住含山县。因赌博于2014年12月9日被含山县公安局行政拘留十日并处罚款500元，又因赌博于2016年4月1日被巢湖市公安局行政拘留十日并处罚款1000元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月22日被含山县公安局取保候审，2020年2月20日被含山县人民检察院取保候审，2020年5月25日被本院取保候审，现在居住地候审。 辩护人张步敏，安徽和州律师事务所律师。 含山县人民检察院以含检一部刑诉（2020）367号起诉书指控被告人贾艮传、包巧云犯开设赌场罪，于2020年5月21日向本院提起公诉，本院根据马鞍山市中级人民法院指定管辖决定受理了本案，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年6月11日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员赵玉奇出庭支持公诉，被告人贾艮传、被告人包巧云及辩护人张步敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 含山县人民检察院指控：2019年7、8月份，被告人贾艮传邀集被告人包巧云、杨某（另案处理）、王某1（另案处理）、余某（另案处理）在和县功桥镇南义社区汤来福山庄养鸡场、秀谷山庄（废弃农家乐）、司杨村一村民家中、功桥村委会杭泊村一村民家中（杭泊水闸旁）等地开设流动赌场二十余天，供陈某1、吴某、范某、陈某2、陶某等人以干牌九的方式进行赌博，每场参赌人员二、三十人。被告人贾艮传负责提供赌具、邀人参赌、收取和分配抽头渔利款、维持管理赌场秩序等；被告人包巧云负责伙同贾艮传寻找了部分赌博场地、邀集少部分人参赌，维持赌场秩序，有时也参与赌博。该赌场抽头渔利累计达人民币50000余元，其中被告人贾艮传非法获利人民币30000余元，被告人贾艮传从该款中归还被告人包巧云借款6000余元，被告人包巧云非法获利人民币3000余元。另外，被告人贾艮传等在开设赌场期间被周某（另案处理）以向公安机关举报为由敲诈勒索人民币60000元。 2019年8月15日，被告人贾艮传到含山县公安局主动投案，并如实供述其犯罪事实。2019年8月21日，被告人包巧云到含山县公安局主动投案，并如实供述其犯罪事实。 案发后，被告人包巧云向含山县公安局退缴违法所得款人民币10000元。 公诉机关就上述指控事实，提供书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、视听资料等证据加以证明。公诉机关认为，被告人贾艮传、包巧云以营利为目的，伙同他人开设赌场，供人赌博，从中渔利累计人民币50000余元，其中被告人贾艮传非法获利人民币30000余元，被告人包巧云非法获利人民币3000余元。被告人贾艮传、包巧云的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人贾艮传在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人包巧云在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人贾艮传、包巧云自动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。归案后，被告人包巧云退缴违法所得款人民币10000元，可酌情从轻处罚。被告人贾艮传如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。被告人贾艮传自2016年起，因开设赌场被处有期徒刑三次，且两次在执行期间重新犯罪和被行政处罚两次，本次在监外执行期间又重新犯罪，应从重处罚。建议人民法院判处被告人贾艮传有期徒刑三年，并处罚金人民币23000元。 被告人贾艮传对公诉机关指控的事实、证据、罪名及量刑意见均不持异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人包巧云对公诉机关指控的事实、证据、罪名见均不持异议，并表示认罪。 辩护人提出的辩护意见：1.被告人包巧云案发后主动投案，如实供述其犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；2.被告人包巧云在本案中只是帮贾艮传寻找场地，时间短、获利少，在共同犯罪中起作用较小，属从犯，对此，公诉机关也予以认可，故依法应从轻或者减轻处罚；3、被告人归案后如实交代、自愿认罪、在其家庭经济非常困难的情况下借款积极退赃，认罪悔罪态度好，可酌情从轻处罚；4、被告人不识字没有文化，不懂法，其基于同情贾艮传生病治疗需要费用，而帮忙寻找场地涉入犯罪，其主观恶性较小。综上，建议对被告人包巧云从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人贾艮传因犯开设赌场罪，于2018年8月7日被本院判刑，决定合并执行判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元。因其患慢性肾衰竭尿毒症，需要持续性透析治疗，同日，被本院决定暂予监外执行，其执行期间自2018年8月7日至2020年2月6日止。被告人贾艮传本次涉嫌犯开设赌场罪，含山县公安局于2019年8月16日立案侦查，同月29日，含山县公安局对被告人贾艮传采取监视居住强制措施，其尚有刑期五个月又七天未执行。 上述事实，被告人贾艮传、包巧云在庭审中亦无异议，并有：1.书证：指定管辖决定书、立案决定书、户籍证明、查询证明、入账汇款业务凭证、接受证据清单和收条、扣押决定书、诊断证明书、刑事判决书、暂予监外执行决定书、行政处罚决定书、移送案件通知书、线索移送函、到案经过等；2.证人证言：证人王某1、杨某、陈某1、陆某、吴某、范某、陈某2、王某2、刘某、王某3、陶某、曹某、司某、杭某、张某、蔡某、余某、徐某证言；3.辨认笔录：被告人贾艮传、包巧云对涉案参赌人员和场地的辨认笔录、证人陈某1、吴某、范某、王某3等辨认被告人贾艮传、包巧云以及参赌人员的辨认笔录；4.视听资料：周某在贾艮传等人开设的赌场上用手机拍摄的视频片段等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人贾艮传、包巧云以营利为目的，伙同他人开设赌场，供人赌博，从中渔利累计人民币50000余元，其中被告人贾艮传非法获利人民币30000余元，被告人包巧云非法获利人民币3000余元，被告人贾艮传、包巧云的行为构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人贾艮传因多次开设赌场被科以刑事和行政处罚，但其不思悔改，再犯开设赌场罪，其主观恶性较深，应从重处罚；被告人贾艮传本次犯罪系在监外执行期间重新犯罪，应依法实行数罪并罚。被告人贾艮传自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人贾艮传自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。综上，公诉机关对被告人贾艮传量刑建议适当。被告人包巧云自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人包巧云在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。归案后，被告人包巧云退缴违法所得款人民币10000元，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人包巧云具有自首、从犯、认罪、退赃等量刑情节的意见，查明属实，予以采纳，但被告人包巧云因赌博被两次行政处罚，再犯开设赌场罪，不宜适用缓刑。辩护人提出适用缓刑的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人贾艮传犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币15000元；原犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元，尚未执行刑期五个月又七天，数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金23000元 二、被告人包巧云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元； 三、追缴被告人贾艮传违法所得30000元，上缴国库；被告人包巧云退缴违法所得10000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贾长山 人民陪审员  施 川 人民陪审员  杨贤梅 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员  郭雯婧 附本判决引用法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并罪行，种类不同的，分别执行。