山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终3311号上诉人（原审原告）：王进敏，女，1966年10月29日出生，汉族，居民，住莱州市。委托诉讼代理人：任建伟，山东文景律师事务所律师。上诉人（原审被告）：段淑玲，女，1969年5月31日出生，汉族，居民，住莱州市。委托诉讼代理人：姜春平，山东文济律师事务所律师。上诉人王进敏因与上诉人段淑玲民间借贷纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2019）鲁0683民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王进敏上诉请求：撤销一审判决，改判段淑玲偿还上诉人借款88万元及利息。事实与理由：一审判决认定事实错误，导致判决结果错误，损害了上诉人的合法权益。一、上诉人与段淑玲之间的借款金额为88万元，对该借款金额，段淑玲在录音材料中认可承认。一审判决认定借款金额为36万元，认定事实错误。一审中，为证明自己的主张，上诉人向法院提供了段淑玲出具的借条及银行卡取款业务回单、微信付款手续等，同时又提供了上诉人和段淑玲的通话录音材料，足以证明借款金额为88万元。在录音通话中上诉人说“你给我打的现金条是85万元，85万元空来，空来这3万元是另借的钱，一共是88万元，是不是?是不是88万元?”，段淑玲回答“哦，对”。上诉人接着说“88万元吧，头着吧你给我那些都是些利息，你月月给的利息，对不对”，段淑玲说“我月月给你，现在你就别说利息了，姐姐”，上诉人说“那么你说说是不是利息”，段淑玲说“嗯，要是当时说的话就是利息”，其后在上诉人说“你指着擦玻璃你88万你什么时候能还上”时，段淑玲说“你说的我知道”，之后段淑玲说“你理解我吧，我不是有钱不给你，你多理解我，我最起码让你保住本，不能让你亏了”。该录音系段淑玲收到一审法院送达的本案诉讼材料后，联系上诉人的通话录音。从录音内容看，段淑玲在知道上诉人起诉自己要求偿还88万元借款的时候，仍然认可向上诉人借款88万元，认可之前给付的全部是利息，在上诉人多次提到其借款金额88万元时，段淑玲均是认可的，从未否认，更没有提出异议，只是强调不是不还，是没钱。上诉人认为，根据该录音材料，完全可以证明上诉人与段淑玲之间借款金额为88万元这一客观事实。同时，从段淑玲给付上诉人的利息，也可以证实借款金额到2016年出具借条时为85万元。从上诉人及段淑玲银行卡交易明细看，段淑玲几乎每月初给付上诉人固定的利息，开始是每月25500元(到2015年6月)，2015年7人业务取款凭证，证实2013年5月16日上诉人交付给段淑玲借款191000元，该款项系段淑玲以上诉人代理人名义，从上诉人的莱州农村商业银行卡中直接支取。对此有莱州农村商业银行的个人业务取款凭证、段淑玲身份信息等银行归档材料可以证实。由此可见段淑玲所说的2013年只借了几万元，且年底已经付清。综上所述，上诉人对所主张的88万元借款，已经提供了充足证据，段淑玲录音中是认可的，足以证实，法院应当认定，且上诉人又提供了新的证据即191000元的银行给付手续。因此请求二审法院依法撤销一审判决，判令段淑玲偿还借款88万元及利息。上诉人段淑玲答辩称：1、上诉人段淑玲从未认可实际借款金额是85万元，只是认可出具的借条是85万元。该85万是利滚利形成的高利贷本息金额，对超过年利率24%部分利息又计入本金金额的借条金额不应支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，超过年利率24%部分的利息不能计入后期借款本金。上诉人段淑玲出具的借条金额含之前超过年利率24%部分的利息，对该超过年利率24%计算的部分，人民法院不应支持。2、上诉人王进敏在原审中自认借款交付均是通过银行转账、对该自认，上诉人王进敏不能撤销。现在上诉人王进敏又主张是现金取款与其自认相矛盾，该现金取款与本案不具有关联性。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定，上诉人王进敏撤销自认应当是在法庭辩论终结前且证明是受胁迫作出的，否则上诉人王进敏不能撤销。所以，本案没有银行转账的证据，证明不了本案借款的交付。综上，请求依法驳回上诉人王进敏的上诉请求。上诉人段淑玲上诉请求：撤销一审判决，改判驳回王进敏对上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定2017年12月16日前，上诉人付的款项为借款利息错误。上诉人与王进敏之间即使有利息约定，利率超过年利率36%的，超过部分的利息约定无效。无效的利息便不是利息。超过年利率36%的利息应予返还而不应当再认定为已付利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，超过年利率36%的利息约定无效，出借人应当返还超过年息36%部分的款项。超过年利率36%所支付的利息是无效的，王进敏应当将该部分款项返还给上诉人。一审法院将无效的利息仍然认定为借款利息是错误的且是违法的。二、一审法院对支付全部利息后的付款仍然认定为利息错误，该付款应为偿还本金。按照一审认定的2014年1月7日借款35万元，月息3%，计算至一审判决时间2017年12月31日的全部利息应为501900元。自2014年2月6日至2017年12月15日上诉人共偿还了748700元，扣除全部应付利息501900元，剩余已付款246800元，应为支付借款本金。一审法院对支付全部利息后付款仍然认定为利息错误。利息已经全部付清，便没有利息应当支付了。没有利息应当支付，那么支付的款项应该认定为偿还本金，一审法院在上诉人已经偿还部分本金的情况下仍然认定借款本金为35万元错误。三、一审法院漏判诉讼请求，应当发回重审。王进敏起诉标的为990500元，一审法院判决36万元。对王进敏没有证据证实部分的63万元诉讼请求一审法院应当驳回，但一审法院在判决主文中对对该部分诉讼请求未作审理、判决。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百二十六条“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，一审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。”的规定，一审法院对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，一审法院未作判决的，应当发回重审。一审法院对63万元部分诉讼请求未做判决，属于漏判诉讼请求，应当发回重审。综上，请求二审法院依法审理维护上诉人的合法权益。上诉人王进敏答辩称：一审法院根据王进敏提交2019年1月31日录音证据证明并认定2017年12月16日前付的款项为借款利息事实正确清楚。根据本案的事实及段淑玲打款流水明细，结合双方当事人通话录音，完全符合王进敏所称的利息本金计算方式，只是因为时间较长，虽经一审法院调取但未能全部调取相应的往来流水。我方申请二审法院对双方当事人2013年1月1日至2013年4月30日在莱州市莱州农商银行及农业银行莱州支行流水往来明细。我方认可并收到了段淑玲支付的748700元，结合段淑玲给我方出具的6张现金借条及通话录音，及上述款项均有支付款项的利息。借钱还债这不但是中国老百姓传统的价值道德标准，更是做人的基本底线，因双方借款时间久，账目较多，让别有用心之人钻法律的空子，损害王进敏的合法权益，请求驳回段淑玲方的上诉请求。一审原告王进敏向一审法院提出诉讼请求：判令被告偿还借款本金88万元，及自2018年1月1日至2019年1月31日止的利息110500元（计本息990500元），自2019年2月1日至实际给付之日按月息1分继续计算给付利息；诉讼费由被告承担。事实和理由：自2013年至2014年底，被告以商业经营（养殖海参）为由向原告个人借款共计88万元，并按约定给付利息。2016年3月，原告急需用钱，故要求被告归还借款，但被告以资金紧张为由未还。同年3月11日，被告重新给原告按原借款数出具6张借条，并约定利率为月息1分。被告按约定付息至2017年底，后至今未付本息。被告段淑玲辩称，因我丈夫去世，精神受到重大刺激，且借款时间过长，具体借了原告多少钱，现我记不清楚了。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：原告向一审法院提交了借条6张，内容分别为：“借条今借现金伍万元正￥50000.00段淑玲2016.3.11”、“借条今借现金伍万元正￥50000.00段淑玲2016.3.11”、“借条今借现金伍万元正￥50000.00段淑玲2016.3.11”、“借条今借现金伍拾万元正￥500000.00段淑玲2016.3.11”、“借条今借现金壹拾万元正￥100000.00段淑玲2016.3.11”、“借条今借现金壹拾万元正￥100000.00段淑玲2016.3.11”。经质证，被告对借条的真实性无异议，但主张6张借条的借款并未交付，根据合同法第二百一十条规定，自然人之间的借款合同是实践合同，待出借人提供借款时生效，原告仅提供了达成借款合意的证据，并未提交所借款项交付的证据。原告称：从2011年借款开始到2016年时，双方将之前的借条重新核算后由被告重新出具，每张借条的金额不等，时间为同一天出具。当时出具6张借条，是双方商量，被告按照借条上的金额逐笔偿还，因此出具了6张借条，当时约定的每还一笔就撤1张借条。85万元全部是通过银行交付的，在2013年6月份之前交付了50万元，在2014年的1月份交付了35万元。另3万元中的1万元是2016年年底通过手机转账付的，2万元是被告应该付给的利息，原告没收，当时就商量这2万元转成了借款,被告未出具借条。被告称：我与王进敏多年前就认识，交往期间，生产、生活需要，借过她的钱，也还过她的钱。前几年出了很多变故，脑袋出了点问题，究竟共计借了多少，还了多少，是否还清了均记不清了。王进敏找我要钱，借了多少，还了多少她也拿不出手续来，也拿不出准数来。我也记不清了，也没钱还她。没办法，就照着她的要求，先打了条，把她应付走了。没想到，她起诉了。原告为证实自己的诉讼主张还向一审法院提交了中国农业银行银行卡取款业务回单1张、微信转账截屏1张、录音光盘1张及整理的书面录音材料2份。取款业务回单载明：户名：62×××10302010交易日期：2014年1月7日交易类型：银行卡卡卡转账币种：人民币取款金额：350000.00元转入户名：段淑玲转入账（卡）号：6228480266508005367。微信转账截屏显示：转账-转给段淑玲-10000.00当前状态朋友已收钱转账说明微信转账转账时间2017-12-0119：12：56收款时间2017-12-0119：18：03支付方式农业银行转账单号1000050201201712011000578811028。书面整理的录音材料中载明：录音人：王进敏（以下简称王）被录音人：段淑玲(以下简称段)被139××××26685452668录音时间：2019年1月31日上午段：大姐，我一会到你家楼下了，你下来吧。王：哎，我不下去，我也没在家。段：那么你什么意思？王：那么你昨天你还不知道什么意思。段：不是，大姐，我觉得咱俩不至于这么样。王：我也觉得。段：那么你什么意思？你算得我欠你多少？王：还用算，你打的欠条都在这儿，还用算。段：我和你说姐姐，那么样份你得逼死我。王：不是我逼你。段：我和你说个实话行了，姐姐，我一点都不瞒你……段：我知道，你也是为了个钱，我巧玲要现在胜胜势势的，姐姐我不用你这么让我，我巧玲不会跑，也不会变，行不行，咱俩个商议商议，你给我说说，不要紧，咱俩可以上法院，通过他们，你给我说说还问我要多少，你给我个期，咱俩还得非要这样，你给我封了房子，实际上我那块房子去年就押在外面了，实际这个话我也和你说来。王：你没说，你听我说说吧，你就这些事哈，你听我说说吧。段：昴。王：自始自终，段淑玲，我没问你要过一分钱，包括你家出事，以前没出事的时候俺闺女结婚，我就等着用钱，我就问你要，包括买房子，俺家烟台买房子时问你要，你都没有。段：对。王：你听我说，咱俩个别着急，反正电话谁也抢不去，我就跟你打电话，确实等钱用，并且俺老头也知道了，因为我就瞒他，瞒不了我就和他说在你这儿，后期这不因为你老头子，2017年12月5日不是倒息吗，你就没给我，没给我，我在烟台。段：嗯。王：我王进敏真够大气了。段：我知道。王：你听我说完了，一直到10号，还是15号，我给你发微信。段：我知道，俺老头就在人民医院住了三个月院了，实际上头着我给你撂个话来，那会儿就是没有确诊，我上了济南，上了301，就这个期间，我跟你说姐姐，那阵虽然没确诊，但查不病因来。王：你听我说完了你再说，这不你说你老头有病了，你说你等过年咱再说，我说什么病，你说不好的病，我这不就顺烟台回来了，回来的空当，你又在我这里拿了一万块钱。段：对，我那阵就是。王：你又说你上北京，我又叫手机发给你一万块钱。段：我知道这些，姐姐……王：我从来没有问你要过钱，但是前晚上你说的这个话，你就说息顶了本金。段：呜，姐，我就说我多少补偿你一点，我现在拿不出钱给你。王：你别哭，我和你说，我前天的意思吧，我根本一点也不懂法，光听说这个借条可以换换，咱一开始不是13年打过一次条，咱16年又改了一个条，你别哭了，你哭叫我怎么和你说。段：呜……王：你别哭，你慢慢听我说完了，前天晚上我就这个意思，就想着你欠我多少钱你有个数，打个条重改改条也行，你说说，你就说一直恍惚，记不清了，那么你记不清了是什么意思。段：呜。姐姐，你问我具体那一笔那一笔，但是我总数我有数，我不傻，我也不痴。王：对，我就让你说总数。段：呜，我是现在你问我要钱，我给不了你。王：段淑玲，你听我说，我要是想和你要钱的话我早就问你要了，你老头有病时候就问你要了，我今年一年也没问你要，所以说前天晚上。段：呜……王：我意思吧咱俩个就把账对对，我并不是为了就是问你要钱，你这一恍惚，没有了，不给了，还够了，还是你这个事促动的我，我才起诉的你，如果你要说前天晚上你这么样说说，姐姐我还欠你多少钱，那么无所谓，你三年五年给，三年给五年给无所谓……王：哎，好了。段：哎，我刚才一直血压高，我刚才下去买了个降压药吃上，你那个吧大姐，这么整，你下来咱俩个见见面吧。王：我没在家，我在给他们送礼，过年了叔叔婶婶的，我这不挨家跑跑，我七点多钟就出来了，在老家。段：噢，也行，这不要紧，这个你什么意思?你想这么整，我什么意思哈姐姐，刚才你这说，我也都理解，咱俩个谁也不用说好听的了，对不对哈?王：对对。段：对哈，总而言之，巧玲现在倒霉了，我要是不出这个事，姐姐咱也不至于这么样，是不是，你一再的让我，我都知道，我又不傻又不痴，是不是哈，我这个意思我跟你说，我现在真给不了你了，我就觉着前面月月给你的那些，你损失少。王：你前面月月给我的，那不是给我些息。段：嗯，就是。那么息不也是些钱，我就这个意思，我说说我这个心理，我要是不出现这个事咱绝对不会这么说也不能这么做，那么姐姐我说的对不对。王：对。段：那么那个条咱俩改，你叫我怎么改我就怎么改，那么你说我巧玲有没有二心，就咱俩个说的，你觉得我说得对不对，你相信我我相信你姐姐，咱俩是不是就这么做的。那么我现在出这个事了，那么我前面月月给你，我觉得你损失还少，我后面我觉得我应你我做不到了，我就给你说空话了，我就更得对不起你。王：那么你什么意思?段：所以说你现在还这么想，如果你真正还体谅你妹子的话，一你把这个房子给我撤了，第二你算算巧玲还需要给你多少。姐姐，你还得给我个时间，我现在真没有时间再应了……王：那么你想给我多少钱?段：姐姐，我跟你说我现在给不了你，我真给不了你，你现在打算问我要多少?我现在只能和你这样谈，你前天晚上给我说来，给我时间，咱俩三年一段三年一段，我有一分给你一分，有二分给你二分，三年给不齐你再续三年，你能不能让你妹妹让到这一步，我擦玻璃也争取还你。王：我跟你说哈，你一共打条，你别哭，你哭叫我怎么说。段：你说吧，我都听见了。王：你给我打的现金条是85万元，85万空来，空来这三万是另借的钱，一共是88万块钱，是不是?是不是88万?段：哦，对。王：88万吧，头着吧你给我那些都是些利息，你月月给的利息，对不对?段：我月月给你，现在你就别说利息了，姐姐。王：那么你说说是不是利息?段：嗯，要是当时说的话就是利息。王：对啊，当时是带着息，你说我这么大的额，咱俩个非亲非故，你要借个十天八天，三个月五个月，我可以借给你，你也是为了发展你的经济，又是石头坑，又是盖房子，又是养殖的，你也挣钱，对不对，既然遇到这些情况，你还想占些房子，你还不想给我钱，你还不想卖房子，房子你还想留着，你指着擦玻璃你88万你什么时候能还上，那么样你不用还上我直接离婚，我都没法过了，我跑了烟台俺闺女都不想见我，这都是个人作的……王：行，你说这个行，我也不会按照借条上那么弄，咱都让让，也行。段：姐姐，我求你了，你给留面子……段：呜……段：你理解我吧，我不是有钱不给你，你多理解我，我最起码让你保住本，不能让你亏了……以上证据，被告未到庭质证。第二次庭审被告虽未到庭，但庭前以特快专递方式邮寄到一审法院其个人书写的借贷过程1份、个人书写的还款明细1份、银行交易明细35张。被告个人书写的借贷过程为：我在2013年初借过王进敏几万元钱，到年底本息分几次还清了，借条也撤回来销毁了，基于前次借款还款的信任，2014年初因生意需要，我又向王进敏提出借款35万元，王进敏借给我了，借了之后，生意出现了问题，不能按约定如期全额本息还款。王进敏催要，只能分期分批还。每次还款后，王进敏将剩余的本金，利息计入下一次还款的数额，定个还款的时间，定个利息数。开始几次还能记得这次还了多少本金、利息，还剩多少本金、利息。后来，时间长、次数一多，就记不清前面欠多少本金，欠多少利息了，王进敏说还本金多少利息多少就多少，说这次的利息多少就是多少，说下一期的利息多少就是多少。欠钱理亏，也不能给人家一次还清，所以也不敢犟，只能依着她了。再后来，王进敏让写个欠85万元的条，也就写了，反正也还不上，她让怎样写就怎样写吧，写条也没用，没想到她上法院告了……原告对被告所述的借款过程有异议，称：2013年以前被告借我50万元，是每月按照3分的息给我，到了2014年1月7日又借我35万元，其中利息在2015年6月以前都是按照3分计算的，2015年6月至12月之间她改成2分钱息，到了2016年1月6日又按照1分钱息给我，每月的6号给我打利息，被告之前没有还本金只还的利息，一直还到2017年12月就再没给我。被告主张已还款778700元，其中2013年6月4日15000元、12月6日15000元、2014年2月6日27000元、3月6日27000元、5月6日27000元、6月6日27000元、7月6日27000元、8月6日27000元、9月10日27000元、10月8日124000元、11月7日24000元、12月6日24000元、2015年3月6日25500元、4月6日25500元、5月6日25500元、6月6日25500元、7月6日17000元、8月6日17000元、9月6日17000元、10月6日17000元、11月6日17000元、12月6日17000元、2016年1月6日8500元、2月4日8500元、3月7日8500元、4月1日8500元、5月8日8500元、6月6日8500元、7月6日8500元、8月6日8500元、9月6日8500元、10月6日8500元、11月6日8500元、2017年1月23日7100元、2月22日8600元、5月6日5800元、5月24日8500元、6月6日8600元、7月10日8600元、8月6日8600元、9月7日8600元、10月10日8600元、11月13日8600元、12月15日8600元。经质证，原告对银行交易明细无异议，主张被告提交的还款明细中2017年5月24日还款8500元不属实，其余的还款时间和金额与银行流水是相符的，被告累计还款总金额错误；主张2014年10月8日还款124000元不包括在本案的借款88万元中，是被告的临时借款，是以现金方式交付给被告的，被告过了几天还的款。根据原告的申请，一审法院依法调取了中国农业银行交易明细、山东莱州农村商业银行股份有限公司银行交易明细、中国建设银行交易明细。经质证，原告无异议，被告未到庭质证。原告要求被告给付自2018年1月1日起至2019年1月31日止按月利率1%计算的利息110500元及自2019年2月1日起至实际给付之日按月利率1%计算的利息，被告对利息均不认可。根据原、被告的陈述及举证、质证，一审法院认定证据如下：被告对原告提交的借条6张无异议，一审法院予以确认。原告提交的中国农业银行银行卡卡卡业务回单、微信转账截屏、录音资料，被告未到庭质证，一审法院予以采信。被告提交的银行交易明细35张，原告无异议，一审法院予以确认。根据庭审调查，一审法院认定事实如下：原告王进敏与被告段淑玲系朋友关系。2014年1月7日，原告以银行转账方式向被告段淑玲转账350000元、23000元。2013年6月4日、12月6日被告以银行转账方式向原告转账各15000元。2016年3月11日，被告给原告出具借条6张。自2014年2月至2017年12月原告认可被告以银行转账方式向其转账770200元。根据一审法院查询的现有银行交易明细，显示原告汇给被告的款额超过35万元，未显示在2013年6月之前有原告向被告汇款50万元的交易记录。为查明案情，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十条之规定，一审法院要求原告王进敏、被告段淑玲到庭就案件事实接受询问，原告到庭，被告段淑玲未到庭。一审法院认为，原告王进敏与被告段淑玲之间的借贷关系成立。原告自认其主张的88万元借款中有2万元是被告未付利息转成的借款，被告未出具手续，原告对其主张未提供证据，故一审法院对原告的该主张不予支持。被告在个人书写的借贷过程中认可2014年年初向原告借款35万元，原告主张2013年以前被告向其借款50万元，现未提供该50万元的交付证据，并且根据原告的申请，一审法院依法查询的银行交易明细中亦未显示有50万元的汇款记录。《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十条规定“人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问……”，本案中一审法院要求原告王进敏、被告段淑玲到庭就案件事实接受询问，但被告段淑玲无正当理由未到庭。在原告提交的2019年1月31日的录音中载明“……王：你听我说完了你再说，这不你说你老头有病了，你说你等过年咱再说，我说什么病，你说不好的病，我这不就顺烟台回来了，回来的空当，你又在我这里拿了一万块钱。段：对，我那阵就是。王：你又说你上北京，我又叫手机发给你一万块钱。段：我知道这些，姐姐……段：对哈，总而言之，巧玲现在倒霉了，我要是不出这个事，姐姐咱也不至于这么样，是不是，你一再的让我，我都知道，我又不傻又不痴，是不是哈，我这个意思我跟你说，我现在真给不了你了，我就觉着前面月月给你的那些，你损失少。王：你前面月月给我的，那不是给我些息。段：嗯，就是。那么息不也是些钱，我就这个意思。我说说我这个心理，我要是不出现这个事咱绝对不会这么说也不能这么做，那么姐姐我说的对不对。王：对。段：那么那个条咱俩改，你叫我怎么改我就怎么改……王：你给我打的现金条是85万元，85万空来，空来这三万是另借的钱，一共是88万块钱，是不是?是不是88万?段：哦，对。王：88万吧，头着吧你给我那些都是些利息，你月月给的利息，对不对?段：我月月给你，现在你就别说利息了，姐姐。王：那么你说说是不是利息?段：嗯，要是当时说的话就是利息。王：对啊，当时是带着息，你说我这么大的额，咱俩个非亲非故……”，根据原告提供的录音资料，能够反映出被告在2017年12月16日前付的款项为借款利息，再结合原告提供的微信转账截屏，故一审法院本案确认借款本金数额为36万元。对原告主张的另50万元借款本金，一审法院本案不予支持，如原告有足够证据后，可另行主张权利。原告提交的借条中虽未载明有借款利息，但根据被告提交的其个人书写的借贷过程，再结合录音内容，故原告要求被告给付自2018年1月1日起至实际给付之日止以借款本金35万元按月利率1%计算的借款利息，一审法院予以支持。另1万元借款本金交付时间为2017年12月1日，双方未明确约定借款利息，故原告要求被告支付该笔借款利息，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十条规定，一审法院于2020年1月7日判决：一、被告段淑玲偿还原告王进敏借款本金36万元，限判决生效后十日内付清；二、被告段淑玲付款的同时，给付原告以借款本金35万元为基数，自2018年1月1日起至实际给付之日止，按月利率1%计算的借款利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13705元，由原告王进敏负担7005元，由被告段淑玲负担6700元。诉讼保全费5000元，由原告负担2680元，由被告负担2320元。二审中，上诉人王进敏提交2013年5月16日段淑玲在王进敏莱州农村信用社银行帐户内取现191000元的证明。证实我方在该时间段内借款段淑玲该笔款项。经质证，上诉人段淑玲称首先该证据不属于新证据，法律意义上新证据是指一审判决后新获取的证据，该证据在2013年就已经存在，上诉人王进敏在一审法院未提交，属其举证不能，不能作为二审新证据。其次对该证据因是复印件，对其真实性不予认可。上诉人王进敏提交了2013年4月10日其向段淑玲农村商业银行账户存款98000元的个人业务存款凭证，存款人姓名手写有“段淑玲”，客户签名处手写有“王进敏”。经质证，段淑玲称凭证上“段淑玲”非其书写，对该证据不予认可。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为,上诉人王进敏主张上诉人段淑玲自2013年至2014年底向其借款共计88万元，并按约定给付利息。2016年3月王进敏要求段淑玲归还借款未果，段淑玲按原借款数重新给王进敏出具6张借条，并约定利率为月息1分，段淑玲按约定付息至2017年底，后再未支付本息，故王进敏将段淑玲诉至法院要求其偿还88万元本金及2018年1月1日至2019年1月31日止的利息、自2019年2月1日至实际给付之日按月息1分计算利息。为此王进敏于一审中提交了涉案6张借条，段淑玲对借条的真实性无异议，但主张6张借条的借款并未交付。为证实借款的交付事实，王进敏又提交了2014年1月7日其向段淑玲账户转账35万元的中国农业银行银行卡取款业务回单1张、2017年12月1日其向段淑玲通过微信转账1万元的截屏1张、录音光盘1张及整理的书面录音材料2份。此外，王进敏主张2013年以前段淑玲向其借款50万元，但未提供该50万元的交付证据，一审中段淑玲在个人书写的借贷过程中认可2014年年初向段淑玲借款35万元，一审法院根据王进敏的申请依法查询的银行交易明细中亦未显示有50万元的汇款记录，且王进敏提交的录音证据亦不足以证实其借款给段淑玲88万元并已全部交付。据此，王进敏对其主张借给段淑玲88万元中的50万元的交付事实未能举证证实，一审法院依据王进敏提供的证据、段淑玲对双方借贷关系的书面陈述及经审理查明的相关事实和证据，认定段淑玲向王进敏实际借款本金为36万元，并判决段淑玲偿还王进敏借款本金36万元，并以借款本金35万元为基数，自2018年1月1日起至实际给付之日止，按月利率1%给付王进敏借款利息，并无不妥。现上诉人王进敏坚持其借给段淑玲本金88万元，向本院提起上诉，并于二审中提交了2013年5月16日段淑玲在王进敏莱州农村信用社银行帐户内取现191000元的证明、2013年4月10日其向段淑玲农村商业银行账户存款98000元的个人业务存款凭证。对上述证据段淑玲均不予认可，且该证据内容亦不足以证实王进敏借给段淑玲50万元的交付事实，本院不予采信。上诉人王进敏据此要求段淑玲给付其88万元借款本金及相应利息，依据不足，本院不予支持。上诉人段淑玲主张其偿还王进敏的数额已超过年息36%，王进敏应当将该部分款项返还，但对此未提供证据予以证实，且其未在一审中就此提出反诉;上诉人段淑玲主张其支付全部利息后的付款系偿还本金，对此亦未举证证实，且根据一审中王进敏提供的录音资料中段淑玲的表述，能够反映出段淑玲在2017年12月16日前付给王进敏款项为借款利息，上诉人段淑玲的上述主张均证据不足，本院不予支持。对于上诉人段淑玲提出的一审判决未对王进敏的其他诉讼请求予以驳回，本院经审查认为确有不妥，对此予以纠正，但该情形并不影响本案事实的认定及判决结果，上诉人段淑玲据此要求将本案发回重审，依据不足，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持山东省莱州市人民法院（2019）鲁0683民初905号民事判决第一项、第二项；二、驳回上诉人王进敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13705元，由上诉人王进敏负担7005元，由上诉人段淑玲负担6700元。诉讼保全费5000元，由上诉人王进敏负担2680元，由上诉人段淑玲负担2320元。二审案件受理费20405元，由上诉人王进敏负担13705元，由上诉人段淑玲负担6700元。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  王天松审判员  尹鹏亮二〇二〇年八月十八日书记员  李茜茜