中华人民共和国北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京04民初224号原告：朱靖，男，1987年7月5日出生，汉族，住中华人民共和国新疆省乌鲁木齐市经济技术开发区。委托诉讼代理人：宇文鸿雁，北京市京都律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱元霄，北京市京都律师事务所律师。被告：北京优思帝体育文化有限公司，住所地中华人民共和国北京市朝阳区常通路**院**楼**108。法定代表人：费翔。被告：费翔，男，1987年9月8日出生，汉族，住中华人民共和国山东省齐河县。第三人：沈宝存，男，1982年6月13日出生，满族，住中华人民共和国北京市昌平区。第三人：王尧，男，1984年5月8日出生，汉族，住中华人民共和国北京市朝阳区。第三人：马熙萌，男，1987年10月31日出生，满族，住中华人民共和国北京市朝阳区。第三人：郑伟，男，1984年9月12日出生，汉族，住中华人民共和国河北省保定市徐水县。第三人：莫言(YvesMouillet)，法兰西共和国籍，男，1981年6月9日出生，住中华人民共和国北京市朝阳区。原告朱靖与被告北京优思帝体育文化有限公司（以下简称优思帝公司）、费翔、第三人沈宝存、王尧、马熙萌、郑伟、莫言(YvesMouillet)与公司有关的纠纷一案，北京市朝阳区人民法院（以下简称朝阳法院）于2019年8月20日立案受理，于2019年11月28日裁定移送本院。本院2020年2月14日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱靖的委托诉讼代理人宇文鸿雁、朱元霄、第三人马熙萌、郑伟到庭参加诉讼，被告优思帝公司、费翔、第三人沈宝存、王尧、莫言(YvesMouillet)经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告朱靖向本院提出诉讼请求，请求判令：1、确认朱靖与优思帝公司、费翔于2017年8月签订的《北京优思帝体育文化有限（责任）公司章程》（以下简称2017年8月章程）于本案民事起诉状送达优思帝公司、费翔之日起解除；2、优思帝公司、费翔向朱靖返还出资款24.5万元，并向朱靖支付相应利息（按照同期人民银行贷款利率从本案民事起诉状送达之日起至实际支付之日止）；3、优思帝公司、费翔承担本案的案件受理费。事实和理由：2016年7月22日，优思帝公司设立，并备案登记了2016年7月1日版章程（以下简称2016年章程）。2017年8月经费翔提议，朱靖与优思帝公司签署2017年8月章程，第四章约定由朱靖以货币方式向优思帝公司认缴出资24.5万元，持有优思帝公司16.03%的股份，并约定优思帝公司登记事项以登记机关核定为准。朱靖与优思帝公司、费翔并未另行签订增资协议，该章程实质为各方的增资协议。朱靖分别于2016年8月8日、2016年9月2日、2017年5月24日通过多次转账方式向费翔支付25万元。但2017年12月5日修订章程时，优思帝公司及费翔并未给朱靖办理股东资格的工商登记，亦未增加注册资本。截止至今，始终未如约履行合同义务，导致朱靖近三年来无法参与公司经营管理，更未参与公司分红。优思帝公司、费翔的行为已严重违反《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）规定及章程约定，致使朱靖出资之合同目的根本无法实现，故朱靖通过提起诉讼的方式向优思帝公司、费翔发出解除通知，要求解除章程，优思帝公司、费翔向朱靖返还出资款24.5万元。被告优思帝公司、费翔未参加本案庭审，但在朝阳法院2019年9月20日的法庭谈话中答辩称，不同意朱靖的诉讼请求。2017年8月时优思帝公司的对公账户还没有成立，所以朱靖的出资款支付给费翔个人，但费翔收到款以后很快就把钱花在公司经营中。由于优思帝公司一直处于亏损状态，费翔多次催促朱靖办理工商变更登记，但朱靖不肯配合。第三人马熙萌述称，同意朱靖的诉讼请求。朱靖把钱给了费翔之后，所有股东都知道朱靖是股东，但是费翔并未将朱靖放到公司工商登记里。对于朱靖的投资款，马熙萌并不知道如何使用，对于是否用于公司运营亦不知情。第三人郑伟述称，其签订了退出协议，将其股份转让给费翔，对此后的事情并不了解。其与其他股东之前都不认识，都是通过朋友认识费翔，并没有太多交流过这个事情。郑伟同意朱靖与优思帝公司解除关系，支持朱靖退股。因郑伟已从优思帝公司退股，故其并不知晓目前这个事情还与其有哪些关系。第三人王尧未参加本案庭审，但在庭前谈话中述称，同意朱靖的诉讼请求。2017年8月，朱靖和莫言增资进入公司，成为公司股东，股东的出资款都是给付到费翔个人账户上，约定由费翔一人负责公司经营管理。股东有微信群，曾有过财务软件股东可登陆查询，但后来关闭了。第三人沈宝存、莫言(YvesMouillet)未参加本案庭审，亦未发表意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据及当庭陈述，本院认定事实如下：优思帝公司系2016年7月22日成立的有限责任公司，注册资本为100万元，法定代表人为费翔，工商登记的股东为费翔（出资35万元），马熙萌（出资20万元）、郑伟（出资20万元）、王尧（出资15万元）、沈宝存（出资5万元）、蔡天行（出资5万元）。优思帝公司在工商登记备案的2016年章程中载明，上述6位股东的实缴出资期限均为2036年12月19日，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2016年8月8日，朱靖通过焦晨向费翔个人账户转账10万元。2016年9月2日、2017年5月24日，朱靖分别向费翔个人账户转账10万元、5万元。朱靖称，优思帝公司成立时，费翔找到朱靖希望作为投资人，但朱靖没有同意；后期因为公司部分资金没有着落，费翔找到朱靖帮忙，这几笔开始是借款，后期费翔与朱靖商量能否变成股份，最后确定24.5万元为朱靖个人出资。2017年8月，费翔、马熙萌、郑伟、王尧、沈宝存以及朱靖、莫言（YvesMouillet）签订章程，载明：公司注册资本为100万元，费翔认缴出资43万元，持股比例为30.43%；马熙萌认缴出资30万元，持股比例为20.94%；郑伟认缴出资20万元，持股比例为13.09%；朱靖认缴出资24.5万元，持股比例为16.03%，王尧认缴出资18万元，持股比例为12.77%；沈宝存认缴出资5万元、持股比例为3.6%；莫言（YvesMouillet）认缴出资5万元、持股比例为3.14%；以上合计认缴出资额145.5万元，出资时间均为2016年8月。第五章“公司的机构及其产生办法、职权、议事规则”第二条“修改公司章程”（七）约定：“股东会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经全体股东同意后通过。”（八）约定：“……公司不设监事会，设监事1人，由朱靖任监事。”第八章“清算协议”（一）第7条约定：“所有股东持有的股权需满足公司阶段性目标后即成熟。公司经营的USD综合运动馆正式营业后收回公司成本，股权成熟百分之五十二。之后每月成熟剩余股权的百分之四，正式营业起12个月即两年后，全部股权成熟。如期间出现外部投资人收购股权的情况，则出售股权的股东所持有的股份全部成熟。如期间出现股东退出的情况，未成熟无法兑现的股权将放入公司股权池，由执行董事代待，相应的利润分配作为公司公共资金池，不得参与股东利润分配。第九章“附则”（一）约定：“公司登记事项以公司登记机关核定为准。”（二）约定：“本章程签订各股东签字当日有效，以最新日期签订为准，签订之日则原协议作废。”2017年8月章程未在工商登记备案。朱靖、马熙萌均表述2017年8月章程不是所有投资人一起签署的，是轮流签署的。朱靖与优思帝公司、费翔均认可章程中约定注册资本100万元系笔误，股东出资合计145.5万元，实际意思是注册资本增资到145.5万元。2017年12月5日，蔡天行、郑伟分别与费翔签订《转让协议》。约定蔡天行、郑伟二人分别将其在优思帝公司中的股权各5万元、20万元转让给费翔。同日，优思帝公司工商登记备案的章程载明变更后的股东为费翔认缴出资60万元，马熙萌认缴出资为20万元，王尧认缴出资为15万元，沈宝存认缴出资为5万元。2018年6月6日，朱靖、马熙萌、费翔在优思帝公司位于北京市朝阳区常营乡长楹天街购物中心西区USD综合健身馆谈论财务问题，三人发生争执，朱靖向常营派出所报案。朱靖在派出所询问时表述，朱靖、马熙萌和费翔一起开的这个健身房，朱靖和马熙萌出资，费翔进行管理，最近店内亏空严重，三人和会计一起讨论账目明细。本院认为，本案第三人莫言（YvesMouillet）为法兰西共和国籍公民，本案为涉外民事诉讼案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条规定，本案应当适用涉外民事诉讼的特别程序进行审理。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款规定：“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。”本案中，优思帝公司的登记地为中华人民共和国北京市，故中华人民共和国法律应作为处理本案争议的准据法。本案中，朱靖提出，2017年8月章程应为朱靖与优思帝公司签订的增资协议，现优思帝公司未将朱靖登记为股东，已违反合同法第九十四条第三款规定，构成根本违约，合同目的无法实现。对此，应当解除章程，优思帝公司与费翔应当向朱靖返还出资款24.5万元。故本院将本案的争议焦点确定为以下两点：一是2017年8月章程是否应当解除；二是优思帝公司、费翔是否应当向朱靖返还出资款24.5万元。本院将分别进行分析。一、2017年8月章程是否应当解除朱靖主张其与优思帝公司之间再无签订其他的增资协议，2017年8月章程由优思帝公司、原股东和投资人签署，未在工商备案，非实质意义上的章程，实质上应为增资协议。因优思帝公司及费翔并未给朱靖办理股东资格的工商登记，拒绝朱靖行使股东权利，致使朱靖出资目的无法实现，已构成根本违约，故朱靖有权依据合同法规定解除该章程。对此，本院认为，公司作为一种社会组织体，其发起人（股东）签署的章程不仅涉及发起人（股东）与发起人（股东）之间的权利义务，还涉及发起人（股东）与公司、与公司董事、高级管理人员、监事之间的权利义务关系，以及公司治理运营的规则。因此，公司章程不同于一般性商事契约，根据特别法优于一般法的原则，公司章程的效力、变更、撤销等应当适用《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）的相关规定。公司法第十一条、第十二条规定，设立公司必须依法制定公司章程，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。公司可以修改公司章程，但是应当办理变更登记。具体到本案而言，第一，2017年8月章程包含公司名称和住所、公司经营范围、公司注册资本、股东的姓名或者名称、股东的出资方式、出资额和出资时间、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、公司法定代表人、股东会会议认为需要规定的其他事项，且章程上记载的7名股东均在章程上签名，符合公司法第二十五条关于有限责任公司章程应当载明事项的规定；第二，优思帝公司2016年章程规定股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2017年8月章程并未经优思帝公司召开股东会进行修订，但在该章程签字的股东王尧、沈宝存、费翔、马熙萌、郑伟五人所持有股份的表决权已经超过有表决权股东的三分之二，故2017年8月章程可以视为符合表决权条件的股东对公司增资及修改公司章程的同意，2017年8月章程的制定以及公司增资符合公司法规定以及2016年章程的约定。第三，2017年8月章程约定各股东签字当日有效，这意味着该协议在各股东签字完成后，对各股东即发生效力。而修改的章程是否办理变更登记，仅影响章程的对外效力，不影响对公司股东的约束力。综上，2017年8月章程应为合法有效的公司章程，而非朱靖所主张的应为增资协议。故朱靖提出的解除2017年8月章程的诉讼请求，因不具有法律依据与事实依据，本院不予支持。二、优思帝公司、费翔是否应当向朱靖返还出资款24.5万元朱靖主张其已履行出资义务，但优思帝公司未将其在公司登记机关登记为股东，且费翔始终拒绝朱靖行使股东权利，现公司人合性丧失，即使优思帝公司、费翔同意将朱靖登记为公司股东，但已无法实现朱靖最初的投资目的，协议已不具备继续履行条件，故优思帝公司、费翔应当向朱靖返还出资款24.5万元。对此，本院认为，基于投资或者其他合法原因而对公司享有股权的人可成为公司股东。股东身份的确定需要符合两个条件：一是向公司出资或者认购股份；二是股东姓名或者名称被记载在公司章程或者股东名册。根据已查明的事实，2017年8月章程明确记载，朱靖认缴出资24.5万元，持股比例16.03%，且马熙萌、郑伟、王尧、优思帝公司、费翔均认可朱靖的股东身份。因此，朱靖自2017年8月章程签署后即为优思帝公司的股东。优思帝公司未将朱靖向公司登记机关登记，并不影响其在优思帝公司的股东身份及相应的股东权益。而股东对公司的出资应为公司的注册资本，根据公司法规定，股东对其出资不能随意撤回，但可以进行股权股份的转让，故朱靖提出的优思帝公司、费翔应当向其返还出资款24.5万元的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。至于朱靖主张其股东权利行使受阻，其可依据公司法的相关规定另行主张。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十五条、第三十二条第二款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条规定，判决如下：驳回朱靖的全部诉讼请求。案件受理费3300元，由朱靖负担。如不服本判决，朱靖、北京优思帝体育文化有限公司、费翔可以在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  梅 宇人民陪审员  冯建秋人民陪审员  刘泽宇二〇二〇年八月十七日法官 助理  马志文书 记 员  白 硕