山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1134号上诉人（原审原告）：刘庆龙，男，1983年7月11日出生，汉族，山西省沁源县人，无业，现住长治市。委托诉讼代理人：王磊，山西中弘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李雪，男，1983年2月17日出生，汉族，长治市人，系原山西长治市××区叉车司机、搬运工，现住长治市。委托诉讼代理人：李建业，山西北野律师事务所律师。上诉人山西长治市××区因与被上诉人李雪确认劳动关系纠纷一案，不服长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初3222号民事判决，向本院提起上诉。因山西长治市××区已注销登记，本院依法变更其经营者刘庆龙为本案当事人参加诉讼。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘庆龙的委托诉讼代理人王磊，被上诉人李雪的委托诉讼代理人李建业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘庆龙上诉请求：1.依法撤销长治市潞州区人民法院作出的（2019）晋0423民初3222号民事判决，依法改判上诉人与被上诉人不存在劳动关系。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误且适用法律错误，导致一审判决错误。一审法院以上诉人未能提供工资支付凭证、用人单位招工登记表、考勤记录等证据所以认定上诉人应承担于己不利的法律后果，从而驳回上诉人的诉讼请求是完全错误的。确实根据法律规定上述证据应当由用人单位予以提供，但是用人单位提供上述证据的前提是用人单位处存在有上述证据，对于该事实不管是在劳动仲裁时还是一审开庭过程中，上诉人均已经明确说明鉴于上诉人单位工作性质的特殊性，只有来货时才有工作，上诉人才会临时雇佣人员进行工作，对于雇佣工人的工资都是每日现金结算，根本不存在工资支付凭证或者是工资表，同时更不存在考勤记录等证据。所以不管是劳动仲裁还是一审法院在被上诉人未提供任何证据证明与我公司存在劳动关系的情况下，就单纯以上诉人不能提供工资表、考勤记录等证据认定上诉人与被上诉人存在劳动关系这是完全错误的。二、一审法院对于上诉人所提供的一系列证据置若罔闻未予认定，导致认定本案事实是完全错误的。在一审开庭过程中，上诉人申请两名证人出庭，用以证明被上诉人系上诉人临时雇佣人员，包括被上诉人在内的临时雇佣人员每日工资为100元，工资是每天以现金方式进行结算根本没有工资表。同时上诉人提交了被上诉人与他人的聊天记录，用以证明被上诉人在断断续续受雇于上诉人处工作期间还在别的地方工作，实际上被上诉人是临时来上诉人处打短工补贴家用，更为关键的证据是在发生事故后，被上诉人向公安机关报案，报案时被上诉人家属所主张的就是雇佣关系，而不是劳动关系，上诉人认为以上三份证据之间是完全能够互相认定的，以上证据串联后能证明被上诉人确系上诉人临时雇佣人员，其工资为每天100元，工资为每日结算。本案真正的事实是被上诉人于2018年9月份在上诉人处断断续续工作13日左右后，就去别处从事司机工作开大车去了，于2019年5月份又来上诉人处断断续续工作十几日直至发生事故，因此不管是因为上诉人工作性质的特殊性还是被上诉人临时来上诉人处兼职的问题，都能说明被上诉人从未与上诉人建立劳动关系。李雪辩称，一、一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决；二、上诉人的上诉请求及理由与事实不符，于法无据，请求二审法院驳回其上诉。上诉人在上诉状中称其与答辩人不存在劳动关系，此种说法违背事实，颠倒黑白，意图逃避工伤赔偿责任，侵犯了答辩人作为一名劳动者的合法权益。一审判决在查明事实的基础上作出认定，答辩人与上诉人形成劳动关系且答辩人确系在上诉人处工作时受伤，上诉人经营者刘庆龙安排答辩人从事有报酬的劳动，答辩人的工作内容属于上诉人业务的组成部分，并受上诉人的管理。2019年10月10日长治市潞州区劳动仲裁委员会已作出潞州劳人仲裁字[2019]第16号仲裁裁决书：认定答辩人与上诉人之间存在劳动关系。据此可以认定双方之间存在劳动关系，上诉人应当承担赔偿责任。2019年5月29日答辩人在装卸货物时受伤，2019年6月3日刘庆龙就将天宇物流注销登记，时间节点上的重合性不符合常理，此举意在逃避法律责任而并非其诉称的经营不善。刘庆龙作为经营者，即便天宇物流已经注销登记，其也应当向劳动者支付基于劳动关系而产生的各项赔偿。答辩人受伤后，经营者刘庆龙没有承担起对劳动者的护理等责任，反而对答辩人置之不顾，答辩人的家属曾多次联系刘庆龙协商赔偿事宜，但是刘庆龙却采取拖延推诿的态度，无奈，答辩人的家属只好边进行治疗边维护权益。直至今日，答辩人的家庭已经为其住院治疗花费甚巨，债台高筑。答辩人只想得到一份公正的赔偿待遇，以弥补几乎失去家庭顶梁柱的巨大损失，希望二审法院能够维护一名劳动者的合法权益。原山西长治市××区向一审法院起诉请求：确认原告与被告之间不存在劳动关系。一审法院认定事实：原告山西长治市××区系2015年7月28日注册成立的个体工商户，经营者为刘庆龙。被告李雪在天宇物流从事装卸货物的工作，李雪由刘庆龙安排工作，双方未签订书面劳动合同，工资以现金形式发放。2019年5月29日被告李雪在装卸货物时受伤。2019年6月3日刘庆龙将天宇物流在工商登记管理部门注销。后被告李雪的配偶赵广霞向长治市潞州区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，2019年10月10日该仲裁委员会作出潞州劳人仲裁字［2019］第16号仲裁裁决书，认为：山西长治市××区主营业务是货物流转配送、装卸货物系其日常工作，每天临时雇人不予认同。刘庆龙当庭未提交由其掌握的配货站考勤表、工资表等书面材料，应当承担不利后果，李雪与山西长治市××区存在劳动关系。现原告不服该劳动仲裁裁决诉讼在案。一审法院认为，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第四条：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”。本案原告山西长治市××区作为个体工商户虽被经营者刘庆龙注销，但是依照该条精神，将该字号列为原告并无不妥。本案中，被告李雪在原告天宇物流工作受伤的事实确实存在，双方对此事实并无异议，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。被告李雪受伤时原告天宇物流符合法律、法规规定的主体资格，被告李雪接受原告经营者刘庆龙的安排从事有偿劳动，被告李雪的工作系原告单位业务的组成部分，符合劳动关系的成立条件。原告天宇物流应当提供工资表、考勤表等证据对其与被告李雪之间是否存在劳动关系负有举证责任，原告对自己的主张应当及时提供证据，未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，应承担相应不利的后果，原告提供的证据不足以证明其主张，故对于原告要求确认双方之间不存在劳动关系的诉讼请求不予支持。判决：驳回原告山西长治市××区的诉讼请求。案件受理费10元，由原告山西长治市××区的经营者刘庆龙负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。刘庆龙提供微信聊天记录一份，欲证明李雪在给上诉人工作期间，同时也给别人打工，双方之间为雇佣关系。李雪对上述证据质证认为，聊天当事人为刘庆龙的妻子和李小刚，李小刚是刘庆龙的雇佣人员，均与刘庆龙有利害关系，从聊天记录上无法证明李雪从事别的工作。本院对上述证据认定如下：该证据为传来证据，不能证明李雪在原山西长治市××区工作期间同时从事别的工作。二审查明的事实与一审法院认定事实基本一致。另，原山西长治市××区于2019年6月3日注销登记，本院依法变更其经营者刘庆龙为本案为当事人。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。本案中，原山西长治市××区是经合法登记的个体经济组织，具备法律、法规规定的用人主体资格，李雪接受原山西长治市××区的安排从事有偿劳动，李雪的工作系原山西长治市××区业务的组成部分，原审认定双方符合劳动关系的成立条件并无不当，刘庆龙上诉认为双方为雇佣关系的理由本院不予支持。综上所述，刘庆龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘庆龙负担。本判决为终审判决。审判长郭树青审判员张建兵审判员郝志芳二〇二〇年八月十一日（法官     助理 李阳阳书记员陈丹丹