福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0403刑初100号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人苏昌辉，男，1970年12月14日出生于福建省三明市三元区，汉族，初中文化，个体，户籍所在地福建省三明市三元区，现住福建省三明市梅列区。因涉嫌赌博罪于2019年6月19日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2019年7月26日被三明市公安局三元分局取保候审。2020年4月3日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被三明市公安局梅列分局取保候审。2020年6月29日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。2020年7月31日经本院决定取保候审,2020年8月13日经本院决定,当日由三明市公安局三元分局执行逮捕。 辩护人邓少荣，福建邱宁江律师事务所律师。 三明市三元区人民检察院以元检一部刑诉〔2020〕111号起诉书指控被告人苏昌辉犯赌博罪、犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2020年7月27日向本院提起公诉，本院于2020年7月31日立案。依法适用简易程序，实行独任审判，并依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员沈瑜斌出庭支持公诉，被告人苏昌辉及其辩护人邓少荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： （一）赌博罪 2018年5月至2019年6月期间，被告人苏昌辉为了赚取“六合彩”投注赔率差价，在三明市三元区岩前镇眉山村以1赔43的赔率，通过微信或当面收单向苏某1、胡某1、邓某1、邓某2、邓某3、王某、邓某4、邓某5、胡某2、邓某6、邓某7、杨某1、杨某2、邓某8、陈某、邓某9、邓某10、胡某3、邓某11、邓某12、邓某13、邓某14、邓某15、苏某2、邓某16、胡某4、邓某17、邓某18、邓某19、邓某20等30人收取“六合彩”投注赌资。而后被告人苏昌辉向“澳门威尼斯人”赌博网站以1赔48的赔率报单，从中赚取赔率差。至案发，被告人苏昌辉共收取上述人员投注赌资人民币（币种，下同）2405元，赚取赔率差价85元。2019年6月19日，被告人苏昌辉主动到三明市公安局岩前派出所投案，如实供述赌博事实，退出全部赌资、违法所得。 上述事实，被告人苏昌辉在开庭审理过程中不持异议，有被告人苏昌辉身份信息证明、违法犯罪经历查询记录、到案经过、赌客名单、六合彩网站截图、微信转账数据、银行交易明细、暂扣款清单等书证；证人苏某1、胡某1、邓某1、邓某2、邓某3、王某、邓某4、邓某5、胡某2、邓某6、邓某7、杨某1、杨某2、邓某8、陈某、邓某9、邓某10、胡某3、邓某11、邓某12、邓某13、邓某14、邓某15、苏某2、邓某16、胡某4、邓某17、邓某18、邓某19、邓某20、邓某21的证言；被告人苏昌辉的供述与辩解；辨认笔录等证据证实。 （二）生产、销售有毒、有害食品罪 2020年3月至4月3日期间，被告人苏昌辉在位于三明市梅列区阿飞小吃店经营销售肠粉时，其明知硼砂系不允许添加的非食品原材料，仍在加工的肠粉中添加硼砂，并予以销售。2020年4月3日，被三明市公安局梅列分局民警查获，当场扣押了店内制作的肠粉4份、米浆1桶、白色粉末1袋。经三明市检验检测中心检验，肠粉中硼（以硼酸计）的含量为579ｍｇ／ｋｇ；米浆中硼（以硼酸计）的含量为521ｍｇ／ｋｇ；白色粉末中Ｎａ2Ｂ4Ｏ7.1ＯＨ2Ｏ（硼砂）的含量为99.3%。2020年4月3日，被告人苏昌辉经三明市公安局梅列分局电话传唤归案。 上述事实，被告人苏昌辉在开庭审理过程中不持异议，有查获扣押的硼砂、米浆、肠粉；搜查笔录、物证照片、委托检验抽样记录单、三明市检验检测中心对查获物作出的检验报告、个体营业执照、食品经营许可证、到案经过、认罪认罚具结书等书证；证人邓某21的证言；被告人苏昌辉的供述与辩解等证据证实。 被告人苏昌辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪认罚。其辩护人对公诉机关指控被告人苏昌辉犯罪的事实和罪名也无异议。其辩护人提出被告人苏昌辉犯罪情节较轻，犯罪后投案自首、坦白认罪，退出全部赃款，并自愿认罪认罚，建议对被告人苏昌辉减轻处罚。 本院认为，被告人苏昌辉以营利为目的，从事“六合彩”聚众赌博活动，参赌人数达30人，其行为已构成赌博罪； 被告人苏昌辉违反国家食品管理法规,在生产的食品中添加了国家明令禁止的非食品添加物质硼砂并用于销售,其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。被告人苏昌辉犯数罪，应予以数罪并罚。公诉机关指控被告人苏昌辉的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人苏昌辉犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。被告人苏昌辉归案后退出违法所得，并自愿认罪认罚，签署认罪认罚具结书，予以从宽处罚。被告人苏昌辉的辩护人提出对其减轻处罚的意见，没有法律依据，本院不以采纳。公诉机关提出对被告人苏昌辉的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人苏昌辉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第一百四十四条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二十条第(一)、(二)项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人苏昌辉犯赌博罪判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元；犯生产、销售有毒、有害食品罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月13日起至2021年2月3日止。） 二、被告人苏昌辉退出的赌资人民币2405元、及违法所得人民币85元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  林康乐 二〇二〇年八月十三日 书记员  朱文静 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第九条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法 第一百四十四条第一百四十四条【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。 在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。 在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，适用第一款的规定定罪处罚。 第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”： （一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质； （二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质； （三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质； （四）其他危害人体健康的物质。法信超链：国家法律1篇地方法规1篇案例4篇× 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。