甘肃省平凉市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘08刑终87号原公诉机关灵台县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某，出生于甘肃省灵台县，住灵台县。2012年12月26日因扰乱公共秩序被灵台县公安局朝那派出所罚款100元；2013年8月5日因为他人赌博提供条件并从中抽头渔利被灵台县公安局行政拘留10日、罚款2000元；2013年8月5日因组织赌博抽头渔利被灵台县公安局行政拘留10日、罚款2000元；2013年9月18日因为他人赌博提供条件被灵台县公安局行政拘留10日、罚款2000元；2013年10月12日因非法限制他人人身自由及殴打他人被灵台县公安局行政拘留7日、罚款200元；2013年11月21日因为他人赌博放哨被灵台县公安局拘留15日、罚款3000元；2015年9月9日因殴打他人被灵台县公安局朝那派出所罚款500元；2019年3月4日因赌博被灵台县公安局星火派出所罚款500元；2019年8月27日因参与赌博被灵台县公安局拘留10日、罚款3000元。2016年11月3日因犯寻衅滋事罪被灵台县人民法院判处有期徒刑二年二个月，2018年6月23日刑满释放。2019年8月23日因涉嫌犯赌博罪被灵台县公安局取保候审，同年10月16日被灵台县人民检察院取保候审，2020年1月7日被灵台县人民法院取保候审，同年5月12日被灵台县公安局逮捕。现羁押于灵台县看守所。原审被告人景某，男，汉族，出生于甘肃省灵台县，初中肄业，农民，住灵台县。2012年2月27日、2014年1月4日、3月17日因赌博被灵台县公安局星火派出所分别罚款400元；2016年1月14日因赌博被灵台县公安局朝那派出所罚款500元；2016年9月23日、2017年1月11日因赌博被灵台县公安局星火派出所分别罚款500元。2019年8月23日因涉嫌犯赌博罪被灵台县公安局取保候审，同年10月16日被灵台县人民检察院取保候审，2020年1月7日被灵台县人民法院取保候审。灵台县人民法院审理灵台县人民检察院指控被告人杨某、景某犯赌博罪一案，于2020年5月15日作出（2020）甘0822刑初2号刑事判决,被告人杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，讯问上诉人杨某，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年1月份，被告人杨某与被告人景某先后6次在灵台县朝那镇香满楼大酒店四楼VIP2号房间、朝那镇西张村高家社张小勇家、朝那镇街道“快乐”棋牌室参与并组织边明鑫、张小勇等人聚众赌博，赌资数额达十余万元，抽头渔利数额累计21000元。具体事实如下：1.2019年1月11日晚9时许至次日凌晨3时许，被告人杨某、景某在灵台县朝那镇街道香满楼大酒店四楼VIP2号房间参与并组织边明鑫、刘锋、张小勇、赵东彦、熊灵平、马丽芳，以每把10元为底、200元封顶的方式用扑克牌“翻金花”赌博，按照每把10元到200元不等抽头渔利，当晚被告人杨某、景某共抽头渔利5000元。2.2019年1月14日晚11时许至次日凌晨6时许，被告人杨某、景某在灵台县朝那镇香满楼大酒店四楼VIP2号房间参与并组织边明鑫、张小勇、刘锋、赵东彦、熊灵平、杨小玉、王海清、刘天喜、乔海龙，以每把10元为底、200元封顶的方式用扑克牌“翻金花”赌博，按照每把10元到200元不等抽头渔利，当晚被告人杨某安排蒙志雄、赵旭放哨并向二人分别支付200元放哨费，被告人杨某、景某共抽头渔利3000元。3.2019年1月16日晚11时许至次日凌晨6时许，被告人杨某、景某在××县织边明鑫、张小勇、刘锋、熊灵平，以每把10元为底、200元封顶的方式用扑克牌“翻金花”赌博，按照每把10元到200元不等抽头渔利，当晚被告人杨某安排赵旭放哨并向其支付200元放哨费，被告人杨某、景某共抽头渔利4300元。4.2019年1月17日晚9时许至次日凌晨3时许，被告人杨某、景某在××县织边明鑫、张小勇、刘锋，以每把10元为底、200元封顶的方式用扑克牌“翻金花”赌博，按照每把10元到200元不等抽头渔利，当晚被告人杨某、景某共抽头渔利4700元。5.2019年1月23日晚11时许至次日凌晨6时许，被告人杨某、景某在灵台县朝那镇街道“快乐”棋牌室参与并组织边明鑫、张小勇、刘锋、赵东彦、杨小玉、杨宏伟、王海清、边麦珍、王灵洲、边铁娃、王辉，以每把10元为底、200元封顶的方式用扑克牌“翻金花”赌博，按照每把10元到200元不等抽头渔利，当晚被告人杨某安排蒙志雄、赵旭放哨并向二人分别支付200元放哨费，被告人杨某、景某共抽头渔利3000元。6.2019年1月份某晚12时许至次日凌晨2时许，被告人杨某、景某在灵台县朝那镇街道“快乐”棋牌室参与并组织刘锋、赵东彦、杨宏伟、边军祥、王灵洲，以每把10元为底、200元封顶的方式用扑克牌“翻金花”赌博，按照每把10元到200元不等抽头渔利，当晚被告人杨某、景某共抽头渔利1000元。另查明，2016年11月3日被告人杨某因犯寻衅滋事罪被灵台县人民法院判处有期徒刑二年二个月，2018年6月23日刑满释放。2019年1月10日22时许，杨某伙同赵东彦等人在灵台县朝那镇李仓珠经营的“淑花荣鑫”棋牌室内参与赌博，同年8月27日因该赌博事实，灵台县公安局以灵公（刑）行罚决字〔2019〕118号行政处罚决定书，对杨某处行政拘留10日、罚款3000元。本案在侦查期间，公安机关分别从杨某、景某处各扣押现金11000元。审判期间，被告人景某预缴罚金5000元。认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、辨认笔录、微信转账记录截图、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、户籍证明、扣押清单、证人证言以及被告人供述等。原审法院认为，被告人杨某、景某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。二被告人在犯罪过程中分工配合、谋取非法利益，属共同犯罪；二人作用相当，不宜区分主从犯。被告人杨某在刑罚执行完毕后五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。被告人杨某、景某归案后，如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人杨某、景某抽头渔利数额21000元，属违法所得，应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决：一、被告人杨某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元；被告人景某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元；二、追缴被告人杨某、景某违法所得各10500元（由灵台县公安局从扣押的杨某、景某现金各11000元中上缴国库）。原审被告人杨某上诉提出，原判认定其在××县织第四起赌博犯罪不能成立，参赌人员均系刘峰电话邀请，景某从中抽头渔利，其未提供参赌资金；其在侦查阶段检举揭发麻将馆业主李仓珠组织赌博，应构成立功；综上，原判量刑过重。经审理查明，原判认定2019年1月份，上诉人杨某与原审被告人景某先后6次在灵台县朝那镇香满楼大酒店四楼VIP2号房间、朝那镇西张村高家社张小勇家、朝那镇街道“快乐”棋牌室参与并组织边明鑫、张小勇等人聚众赌博，抽头渔利数额累计21000元的事实清楚，且有经一审庭审出示、质证并在原审判决中列举的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，上诉人杨某、景某以营利为目的，聚众赌博，其行为确均已构成赌博罪。关于原审被告人杨某上诉提出的意见，经查，上诉人杨某及原审被告人景某在张小勇家中参与并组织二次赌博的事实，有其二人在侦查阶段的供述、参赌人员刘锋、张小勇、边明鑫的证言予以证实，上诉人杨某组织赌博并从中抽头渔利的犯罪事实亦有大量参赌人员证言、微信转账记录截图予以印证证实；其对组织聚众赌博的地点、场所、参与人员系其如实供述犯罪事实的内容，且麻将馆业主李仓珠因提供赌博场所、赌具被公安机关予以行政处罚，杨某的行为不构成立功；上诉人杨某多次聚众赌博，且属累犯，原判在法定刑幅度内对其判处的刑罚适当，故对杨某的上诉意见均不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 燕审判员 刘亚琼审判员 马海军二○二○年八月十一日书记员 郭亚丽