安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0121民初5697号原告：汪瑾，女，1991年4月26日生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。委托诉讼代理人：康怀远（系汪瑾配偶），男，住安徽省蚌埠市禹会区。被告：安徽管益生新材料科技有限公司，住所地安徽省合肥市长丰县双凤经济开发区凤锦路东侧**，统一社会信用代码91340100MA2MRBPFX0（3-3）。法定代表人：朱向勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘玉玲，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。原告汪瑾与被告安徽管益生新材料科技有限公司（以下简称管益生公司）劳动争议一案，本院于2019年12月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汪瑾及其委托诉讼代理人康怀远，被告管益生公司委托诉讼代理人刘玉玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。汪瑾向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动合同；2.被告支付拖欠工资4668.81元、加班费2223.56元，共计6892.37元；3.被告向原告赔偿社保损失10383.36元[每月基本工资5158.67元×（16%养老保险+9%医疗保险+0.5%失业保险+0.5%生育保险+0.16%工伤保险）=1297.92元，共计8个月]；4.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、仲裁裁决书认定的事实不符。原告于2017年12月25日受聘于被告处从事平面设计工作，于当日签订劳动合同但被告没有将双方签字盖章的生效劳动合同提供给原告。根据劳动合同约定，工资按月发放，每月15日发放上月月初至月末的工资，实行结构工资制，基本工资3500元加1000元绩效。2018年10月因被告在原有工作项目的基础上派给原告淘宝店设计以及公众号发布工作，故双方约定基本工资涨幅1000元，即原告基本工资自2018年11月开始按基本工资4500元加绩效发放。根据原告自接受淘宝店设计工作以来实际发放工资体现，原告的平均工资约为5158.67元。但仲裁裁决书中仅认定原告工资为4191元，这与实际情况严重不符。二、仲裁裁决书对加班费的认定错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》中明确规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告自入职以来，兢兢业业工作且为完成被告规定的工作内容多次加班，在公司举办经销商会议或者年会等活动时多次加班，活动期间经常加班到晚上9点甚至更晚，自入职以来，原告累计加班时间达50小时，可被告从未支付过原告加班费（2223.56元=50小时×5158.67元÷21.75天÷8小时×1.5倍），上述加班证据均在被告单位处留有依据，被告应承担相应的举证责任，故仲裁裁决书仅以原告无法提供相应的证据不支持原告的诉求是错误的。三、被告未给原告购买社保的行为造成了原告的损失，应做出相应的赔偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。原告每月基本工资5158.67元，参照2019年安徽省社保缴费比例来计算（16%养老保险+9%医疗保险+0.5%失业保险+0.5%生育保险+0.16%工伤保险），用人单位每月应缴纳各项保险费用共计1297.92元，被告已拖欠8个月，造成原告严重的经济损失，被告应赔偿原告的全部损失。综上，被告的行为已严重侵犯了劳动者的合法权益，为了维护原告的合法权益，特依法向法院起诉，请求法院保护原告的合法权益。管益生公司辩称，驳回原告的诉讼请求。1.本公司与原告已解除劳动关系。原告自2019年4月19日起就不到公司上班，视为自动离职。2019年5月，原告到公司办理离职交接手续，并离职申请单上签字，因为和本公司总经理未确认好4月份的工资数额，其拒绝办理任何交接手续，应视为自2019年4月19日自动离职。双方劳动合同关系已于2019年4月19日解除。上述事实，原告已在仲裁庭审中明确予以承认。2.原告系因严重违反公司规章制度，在上班时间使用办公电脑处理私人事务。客户投诉处理问题不及时，2019年4月初公司总经理找原告谈话，部门领导多次谈话提醒不予理睬和改正。4月19日起原告未到公司正常考勤报到。3.本公司经核算，原告离职前12个月的平均工资为4355元。2019年3月份工资3810.38元，已经支付，且原告在仲裁庭审时明确表示收到3月份的工资。4.原告不能证明其存在加班的事实。其提供的微信聊天截图不能证明在加班的事实。原告经常利用工作时间用公司电脑处理个人私事，拖延完成工作，被告未安排原告加班，加班工资应不予支持。原告加班工资计算错误。5.原告仲裁主张的是解除劳动合同、经济补偿金，本案起诉变更主张经济赔偿金，未经仲裁前置程序。且与事实不符。6.原告仲裁主张要求补交社保，长丰县劳动人事争议仲裁委员会以不属于仲裁受理范围不予支持。原告应依法向有关部门主张权利，并要求社保经办机构予以补交社保。本案原告变更主张要求赔偿社保损失，未经仲裁前置程序，且未提供任何证据证明有关部门不予补交社保相关证据材料，故依法应不予支持。7.仲裁裁决后，被告按仲裁裁决已支付原告10361.32元。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理确认案件事实如下：2017年12月汪瑾入职管益生公司工作，并于2017年12月25日与管益生公司签订书面劳动合同，约定汪瑾从事平面设计工作，合同期自2017年12月25日起至2019年12月24日止，其中试用期自2017年12月25日至2018年1月25日止。双方约定试用期工资为3000元/月，试用期满转正后的工资为3500元/月，其他福利、补贴等由管益生公司根据公司规章制度的相关规定予以确定和发放。管益生公司自2018年9月开始为汪瑾缴纳社会保险至2019年5月。管益生公司支付汪瑾工资至2019年3月。2019年4月19日汪瑾离职，4月共计上班14天。汪瑾离职前十二个月的平均工资为4191元。汪瑾为主张经济补偿金等向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法裁决解除汪瑾与管益生公司的劳动关系；2.依法裁决管益生公司向汪瑾支付拖欠工资35000元；3.依法裁决管益生公司向汪瑾支付拖欠加班费2155元；4.依法裁决管益生公司向汪瑾支付经济补偿金10000元；5.依法裁决管益生公司向汪瑾支付未签订劳动合同双倍工资差额合计55000元；6.依法裁决管益生公司为汪瑾补缴2017年12月至其离职日期间的社会保险。2019年11月21日该委作出（2019）长劳人仲案字第425号仲裁裁决，裁决如下：一、双方劳动关系解除，管益生公司在裁决生效后15日内支付汪瑾经济补偿金8382元、工资1979.32元；二、驳回汪瑾其他仲裁请求。汪瑾不服该裁决，提起诉讼。另查明，长丰县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决后，管益生公司于2019年12月12日支付汪瑾10361.32元（经济补偿金8382元、工资1979.32元）。上述事实有汪瑾提交的《劳动合同书》复印件、管益生公司长丰县录用备案人员花名册复印件、合肥市社会保险个人参保证明复印件、手机银行转账凭证截屏打印件、考勤表复印件、仲裁裁决书复印件，管益生公司提交的《劳动合同书》复印件、考勤卡式报表复印件、交易明细照片打印件、电子回单打印件及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。汪瑾入职管益生公司工作，双方成立劳动关系，管益生公司作为用人单位应及时按约定足额支付汪瑾劳动报酬。根据原被告双方提供的证据表明管益生公司未支付汪瑾2019年4月的工资，汪瑾主张管益生公司支付拖欠的工资符合法律规定，本院予以支持，但其诉请金额过高，本院核定为2698元（4191元/月÷21.75天×14天）。因管益生公司在仲裁裁决后支付了汪瑾工资1979.32元，故该公司仍需支付汪瑾工资718.68元。汪瑾陈述其有加班的事实且进行了考勤打卡，管益生公司具有完善的考勤制度但在举证期间内未能提供完整的考勤表，经庭审告知补充相关证据后逾期仍未提交，故由该公司承担不利后果。鉴于汪瑾提供证据亦不足以证明其加班的具体工时，本院酌情认定为25个小时，对其加班费主张，本院核定为903元（4191元/月÷21.75天÷8小时×25小时×150%）。原被告双方对长丰县劳动人事争议仲裁委员会裁决的经济补偿金8382元均未提出异议，本院予以确认，该款管益生公司已经实际履行。汪瑾要求管益生公司支付解除劳动合同经济赔偿金的主张无事实依据，且该项诉请未经仲裁程序，本院不予支持。汪瑾要求管益生公司赔偿社保损失无事实依据，补缴社会保险不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予支持。原、被告的其他主张和辩解，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、汪瑾与安徽管益生新材料科技有限公司劳动关系解除；二、安徽管益生新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付汪瑾工资718.68元、加班费903元，合计1621.68元；三、驳回汪瑾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽管益生新材料科技有限公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  秦大利二〇二〇年八月三日法官助理杨娟书记员鲍晓霞