山西省忻州中级人民法院刑事附带民事裁定书（2020）晋09刑终227号原公诉机关忻州市忻府区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭某，男，1987年5月13日生，汉族，中专文化，人，住忻州市。原审被告人班某，男，1986年3月26日出生，汉族，大学文化，忻州市人，无业。该因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年5月16日被忻府区公安局刑事拘留，同年5月30日经忻府区人民检察院批准，当日被忻府区公安局执行逮捕。现羁押于忻州市看守所。辩护人张某1，山西神业律师事务所律师。忻州市忻府区人民法院审理的忻府区人民检察院指控原审被告人班某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人彭某提起附带民事诉讼一案，忻府区人民法院于2019年8月20日作出（2018）晋0902刑初341号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人彭某、原审被告人班某均不服提出上诉。本院于2019年12月25日作出（2019）晋09刑终456号刑事附带民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。忻府区人民法院依法另行组成合议庭于2020年5月14日作出（2020）晋0902刑初13号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人彭某不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问原审附带民事诉讼原告人，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2018年4月27日晚10时左右，彭某在忻府区区奇村镇南高村看完摔跤比赛后，在散场时被班某持甩棍殴打，致使彭某左眼视网膜脱落、头面部多处软组织裂伤等损伤。经忻府区公安局司法鉴定中心鉴定，彭某因眼部损伤致玻璃体积血、视网膜脱离，构成轻伤二级，其左上口唇部外伤致口唇全层裂伤，疤痕长1.3CM，构成轻伤二级。审理期间，原告人彭某以眼部损伤治疗终结、忻府区公安局司法鉴定中心鉴定不全面反映伤情为由，提出重新鉴定，忻府区人民法院依法委托忻州市中级人民法院对外委托鉴定，经北京龙晟交通事故司法鉴定所重新鉴定，彭某左眼外伤致视力下降构成重伤二级。受伤当日附带民事原告人彭某被送至忻州市人民医院急诊治疗，后又先后就诊于山西医科大学第一医院、山西省眼科医院、北京华尔医院，经诊断为左眼继发性网膜脱离、左眼玻璃体积血、左眼钝挫伤、头皮裂伤、左手小指关节骨折、右手环指关节骨折、上唇裂伤、牙冠折、牙齿断落、两手关节骨折、面部软组织挫伤等。就诊北京华尔医院住院行左眼玻璃体切割硅油填充术。累计住院32日（11日+21日），期间共花费医疗费92428.24元。原告人彭某向忻府区人民法院申请对其进行伤残等级及三期鉴定，经依法委托，经山西省忻府司法鉴定中心鉴定，彭某左眼所受伤害构成八级伤残，其误工期为180日，护理期45日，营养期45日。彭某共支付鉴定费用12500元。认定上述事实的证据有：公诉机关提供：一、书证1、受、立案文书，证实该刑事案件立案侦办程序。2、户籍证明，证实班某的身份情况。3、受害人受伤照片、诊断建议书，证实彭某受伤情况。4、班某手机通话清单，证实班某曾在2018年4月27日晚22时17分、22时35分接到其妻子梁某电话；班某曾在2018年4月27日晚22时32分向孙某拨打电话。5、孙某手机通话清单，证实孙某在2018年4月27日22时32分与班某有一次通话。6、忻府区奇村镇南高村村委会证明，证实其村委门口及街道两侧未安装监控器。7、前科查询记录，证实班某案发前无违法犯罪记录。8、到案经过，证实班某于2018年5月16日经办案民警电话通知后至奇村派出所接受调查。二、证人证言1、证人贺某证言：2018年4月27日晚，我来到奇村镇南高村观看并参加摔跤比赛，到了晚上10点左右摔跤刚结束后，我和朋友刘帅从南高戏场往出走，刚出了戏场院，就看见一名三十岁左右的男子手里拿着根甩棍朝一名低个子男子后脑勺上打，被打的那名男子就着急的扭过头来招架问“谁打我呢这是”，结果那个打人的男子一手抓住那名低个子男子另一只手用甩棍一直朝那名低个子男子头上打，一直打了大约有三、五分钟，打的那名男子躺倒在地后，打人的男子就跑了。我见打完了，就准备走，结果受伤的那名男子叫我“三哥，救救命”，我一听这名受伤的男子认识我，我就上去查看这名受伤男子的伤情并拨打了“120”，后来我一直在现场等到受伤男子的朋友过来将他拉走以后我也就走了。当时打人的这名男子上身里面穿一件白色T恤，外面穿的一件深颜色的外套。该在公安机关组织的辨认中辨认出殴打彭某的人是班某。2、证人刘某1证言：2018年4月27日晚上，我来到奇村镇南高村观看并参加摔跤比赛，到了晚上10点左右摔跤结束后我和朋友贺某从南高戏场往出走，刚出了戏场院，就看见一名三十岁左右的男子手里拿着根甩棍朝一名低个子男子后脑勺上打，被打的那名男子就着急的扭过头来招架并问“谁打我呢这是？＂。结果那个打人的男子一手抓住那名低个子男子，另一只手用甩棍朝那名低个子男子头上一直打，打了大约有三、四分，打的那名男子躺倒在地，打完以后，那名打人的男子就朝北面的方向跑了，我看见那名受伤男子也不认识就走了。等我走到我车旁时，我看见贺某还没有过来，就给贺某打电话，结果贺某在电话里说:“那名受伤的男子认识我，还叫我三哥救命，我一下过不去”。后来我一直在车旁边等的贺某过来以后，我们才离开南高。当时打人的这名男子上身里面穿一件白色T恤，外面穿的一件深颜色的外套，裤子也是深颜色的。该在公安机关组织的辨认中辨认出殴打彭某的人是班某。3、证人张某2证言：2018年4月27日晚上7点多，彭某叫我和岳某一起去奇村镇南高村的桃园小区看他家铲车轮胎，说是想换轮胎。后来听说南高戏场有摔跤，我们又一起去了南高戏场看摔跤。等到了晚上10点多，看完摔跤后我们三个人就从戏场往出走，我和岳某走前面，彭某一个人走在后面，我们之间差了大约三、五米的距离。走的过程中我扭过头寻找彭某，看见有一个年轻后生手中拿着东西正朝彭某头上打。我看见那个后生手里拿着一个棍子，第一下打到了彭某左眼上，我看见彭某被打了一下后就赶紧跑，结果正好撞到旁边电动自行车上就摔倒了，摔倒以后那个后生就又追上去拿手中的东西朝彭某头上乱打，一直打，打了大约有一分钟，彭某躺在地上用手护着，那个后生打完以后就跑了，我和岳某就过去看见彭某躺在地上不能动了，我们帮他止血，我还打了“110”和“120”，我扶彭某时听彭某和周边的人说打彭某的那个人是班连喜家儿子。该在公安机关组织的辨认中辨认出殴打彭某的人是班某。4、证人岳某证言：2018年4月27日晚上，我和张某2还有彭某在奇村镇南高村戏场看摔跤到了晚上10点多看完摔跤以后我们就从戏场往出走，我和张某2在前面，彭某一个人在后面，我们之间差了大约三五米的距离，走的过程中我扭过头寻找彭某，结果看见有一个年轻后生手中拿着东西朝彭某打，第一下打到了彭某左眼，彭某被打了一下后赶紧跑，结果正好撞到旁边电动自行车上摔倒了，摔倒以后那个后生就又追上去拿手中的东西朝彭某头上打，一直打，打了大约有一分钟，打完以后，那个后生就跑了，那个后生跑了以后，我和张某2就过去帮彭某止血并打了“120”还报了“110”，后来听周边的人说打彭某的那个人是班连喜的儿。5、证人侯某证言：2018年4月27日晚十点多，我在南高戏场卖水果，忽然从戏场方向跑来两个人，其中一名男子拿着一根铁棍在追打另一名男子，还把我的西瓜碰掉了，我看是打架也就没说赔偿的事情，我就赶紧跑过去捡我的西瓜了，捡回来就看到被追的那名男子躺在地上，头部受了伤流着血。6、证人孙某证言（1）2018年5月2日证言：2018年4月27日下午一直到晚上20时40分左右我一直在“甲尚温泉”待着，20时40分左右和我朋友贾雨龙开上他的车去了南高戏场看摔跤。到了戏场我和贾雨龙看了三、五分摔跤后，我就和贾雨龙吃了个豆腐脑，吃完以后，我就和贾雨龙从戏场出来，我于当晚大约21时40分左右回到“甲尚温泉”，贾雨龙由于有人叫他吃饭他就回奇村了，我从21时40分左右一直在“甲尚温泉”待到当天晚上快23时，贾雨龙过来以后，我才又和贾雨龙开上我的车去了南高戏场，去了戏场后发现摔跤已经结束，我就又和贾雨龙回了“甲尚温泉”，在“甲尚温泉”待了大约半个小时后，我就和贾雨龙从“甲尚温泉”走了；我当晚20时40分离开“甲尚温泉”时班某在“甲尚温泉”，我当晚21时40分左右回到“甲尚温泉”时，班某在“甲尚温泉”，我23时离开的时候，还看见班某在；4月27日我没有给班某打过电话，我的手机也没有借给别人使用过。（2）2018年5月25日证言：2018年4月27日，南高庙会，贾某把我送到“甲尚温泉”洗澡，去的时候大约八点半左右，当时班某在家，我打了招呼以后就进去洗澡，大约洗了一个多小时。晚上9点半左右洗完澡出来以后，我就和班某夫妻打了声招呼，就去南高看戏，去了之后，戏已经散了，听说有人打架来，我们又返回“甲尚温泉”喝了会儿茶，后就上车回家了。7、证人贾某证言，2018年4月27日晚上大约8时30分，我车到“甲尚温泉”拉上我朋友孙某(外号“肉牛牛”)一起去了南高戏场，到了戏场后遇到了在奇村开小卖部的“小安”夫妻二人，我们四人就一起在戏场外面豆腐脑摊子上喝了个豆腐脑，喝完豆腐脑以后，我就拉上孙某回奇村，在走到“甲尚温泉”的时候，我将孙某放下，他进了“甲尚温泉”，我就一个人开的我的车回了奇村广场宿舍楼李**家吃的饭，当时吃饭时有我朋友“二海”、邓永俊、李**还有我一共四人，我们四人一直在李**家吃到晚上11点左右才吃完，吃完以后，我就又来到“甲尚温泉”，我进了“甲尚温泉”叫上孙某，然后我俩从“甲尚温泉”出来以后，就开的孙某的车又去了南高戏场，去了以后在戏场待了大约十来分后，我和孙某就又开车回了“甲尚温泉”，进了“甲尚温泉”后，老板班某在呢，我们就一起瞎聊了一会儿，到了快到12点的时候，我就和孙某一起走了，我和孙某就各回各家了；当天晚8点多去“甲尚温泉”叫孙某时见了一下班某，后来晚上11点左右吃完饭过去又叫孙某的时候见了一下班某，后来11点多从南高戏场回到“甲尚温泉”的时候在里面和班某聊了一会儿。8、证人梁某证言（1）2018年5月24日证言：2018年4月27日，因南高庙会上有摔跤，我丈夫班某以前是摔跤队的，很喜欢摔跤，晚上八点左右，他和我打了声招呼后就去看摔跤了，由于当天我们经营的温泉洗浴中心人比较多，我一个忙不过来，就嘱咐他早点回来。大约晚上九点半左右，班某就回家了，后来一直和我照料客人，第二天才听人说有人在庙会上打架来。（2）2018年9月6日证言：2018年4月27日晚，由于当天来洗澡的人比较多，班某就一直跟我在“甲尚温泉”照料生意，晚上八点多的时候，他和我说想去南高看摔跤，班某给客人们倒上水就去看摔跤了，九点多的时候他就回来了，应该是九点十分左右肯定就回来了，之后就在没有出去过。9、证人刘某2证言：2018年4月27日晚上八点半左右，我正在村里忙活，这时正好遇到我朔州的两个朋友，他们一起还有一个人，一共三人，我那两个朋友想要泡澡，让我联系个泡澡的地方，我就将他们领到“甲尚温泉”，把他们送下后我就走了，当时大概是晚上九点左右。当晚九点我在“甲尚温泉”见过班某，他当时在店里忙活，我记得他穿的是睡衣式的短衣短裤。10、证人郭某证言：我在2018年4月27日晚九点左右到南高看摔跤，因为看的人太多我就返回“甲尚温泉”想冲个澡回家，大概进店时是晚上九点半左右，我和老板班某打了声招呼就去冲澡了，洗完澡大概十点左右，我就和班某打了个招呼就回家休息了。三、被害人报案及陈述被害人彭某陈述：2018年4月27日晚7点多，我和同事张某2、岳某从单位下班后就去了奇村镇南高村奇村中学旁边的一个小区，因为我家的铲车在这里放着，我过来看看铲车轮胎的型号。看完铲车后，听说奇村有摔跤比赛，我和张某2、岳某就去看摔跤。等看到当晚10点多，摔跤比赛结束准备散场的时候，我一转身看见奇村镇南高村的班连喜的儿子班某手里拿着甩棍跟我说“你还敢来奇村看戏？”，我还没说话就被他用甩棍打了下眼睛。我一下头晕的想转身跑，结果被后面的电动车拦了一下摔倒了。班某追上来拿着甩棍朝我头上就是一顿乱打，抽了有十几下。我用手护着头，他把我打的满头都是血，倒在地上起不来，手指也被他打断了，当时旁边的人很多，都不敢上来拦他。班某打完我后就跑了，我跟旁边的人喊“救救我，失血太多了”，才有个好心人把我扶起来，后来我同事张某2打电话报警并把我送到忻州市人民医院的急诊。四、被告人供述和辩解被告人班某供述称：我于2018年4月27日晚20时许至21时30分许在南高戏场看摔跤比赛。我是从我店里“甲尚温泉”开×××捷达车到的戏场，之后我妻子给我打电话说店里人多了，我就回去了。当时我穿黑色外套、黑蓝色T恤、黑色裤子。我妻子当时是拿我朋友肉牛牛（孙某）的电话156XX****XX给我大约在21时20分打的电话，我回去最迟也就是个22时。我从戏场回到店里后就再没有出去过，我没有殴打过彭某。五、辨认笔录本案被害人彭某及证人贺某、刘某1、张某2辨认出班某即是殴打彭某的人，贺某、刘某1辨认时间为2018年4月29日，张某2辨认时间为2018年4月28日，彭某辨认时间为2018年5月15日。六、鉴定意见（1）山西省忻府司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实彭某眼部伤情为轻伤二级；左上口唇部外伤致口唇全层裂伤，疤痕长1.3cm,构成轻伤二级。（2）北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定意见书及司法鉴定意见补正书，证实经重新鉴定，彭某眼部伤情为重伤二级；（3）山西省忻府司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实彭某左眼部损伤的后遗症构成八级伤残及三期具体时限。七、电子数据视频截图，证实2018年4月27日22:36分,疑似班某所有的白色轿车驶过“甲尚温泉”附近。附带民事诉讼原告人彭某的诉讼代理人提供：北京华尔医院增值税发票、北京华尔医院、同仁医院挂号单、北京华尔医院病人费用清单、山西省医疗门诊收费票据、山西省医疗住院收费票据、山西医科大学第一医院住院患者费用项目分类汇总表、酒店住宿发票、交通车票复印件、餐饮小票、伤残鉴定费发票、伤情鉴定发票、损毁物品目录及购买发票、彭某收入证明等票据材料，证实彭某受伤后治疗、鉴定等费用与损失，以及彭某因伤误工情况。被告人班某的辩护人提供：郭某、侯某、孙某、梁某手书证明，拟证实在事发当晚时段班某不在现场，侯某、孙某、梁某证明载明内容与公诉机关提供证人证言基本一致，郭某证明载明其在事发当晚十点左右在“甲尚温泉”店内见过被告人班某。以上证据均经庭审质证，足以证明本案事实。据此原审法院认为，一、关于被告人班某是否实施本案犯罪。证人贺某、刘某1、张某2、岳某证言中关于事件发生的时间、经过以及被告人的衣着描述与被告人供述的时间、衣着描述以及忻州市人民医院的急诊记录时间相互印证，受害人彭某的陈述材料、辨认笔录以及案发现场在场目击证人贺某、刘某1、张某2临近案发时间的辨认笔录均相互印证，足以证实被告人班某在南高戏场将被害人彭某殴打致伤的犯罪事实。辩护方的主要反驳证据为证人孙某、梁某的证言和被告人班某的供述，梁某系被告人的妻子，孙某系被告人的朋友，二人与被告人有利害关系，且二人的证言和被告人的供述与他们之间的通讯记录明显有矛盾，且不符合常理，故不足以反驳公诉方的指控证据。二、关于本案鉴定问题。被害人彭某在公诉机关审查起诉阶段及公安机关侦查阶段均提出重新鉴定申请，忻府区人民法院受理后，被害人再次以眼部损伤治疗结束、具备鉴定条件为由提出重新鉴定申请，经审查，忻州市忻府区公安司法鉴定中心（忻府）公（司）鉴（伤）字[2018]13号鉴定书中只就眼部玻璃体积血、视网膜脱离予以认定，未就视力损伤情况予以鉴定，被害人申请重新鉴定事实与理由成立，忻府区人民法院依鉴定程序委托忻州市中级人民法院证据技术中心对外委托鉴定，经北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定人员在2名人民法院工作人员在场的情况下进行了鉴定，鉴定意见为彭某左眼外伤致视力下降构成重伤二级,收到该鉴定书后随即送达公诉机关及被害人、被告人的辩护人，鉴定机构随后补正鉴定人员漏签名问题，后忻府区人民法院又进行了庭审举证、质证。故重新鉴定程序启动合法，鉴定程序正当，对该鉴定结论予以采纳。故对辩护人关于被告人无罪的辩护意见依法不予采纳。综上所述，被告人班某使用凶器在公众场所殴打附带民事诉讼原告人彭某，造成重伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。忻府区人民检察院指控事实成立，依法予以支持。附带民事诉讼原告人彭某因被告人班某的侵权行为而遭受损失，其诉请的合理部分应予支持。原告人损失依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，参照山西省统计局公布的有关统计数据并结合原告人的诉讼请求及提交证据予以确定，原告人的具体损失本院依法确认如下：医疗费：89816.14元，误工费：27000元，护理费5367元，营养费2250元，住院伙食补助费3200元，鉴定费12500元，交通费酌情支持5000元，其经济损失共计145133.14元。综上，为保护公民人身权利不受非法侵犯，打击犯罪，维护社会治安秩序，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、最高人民法院《关于适用的解释》第一百三十八条、第一百六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：（一）、被告人班某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年九个月；（二）、被告人班某赔偿附带民事诉讼原告人彭某经济损失共计145133.14。（三）、驳回附带民事诉讼原告人彭某的其他诉讼请求。判后，原审附带民事诉讼原告人彭某提出上诉。其上诉理由为：原判认定的赔偿数额较少，且对被告人班某处罚较轻。二审经审理查明的事实、证据与原判认定的一致。本院认为，原审被告人班某在公共场所使用凶器殴打上诉人彭某，造成彭某重伤的后果，其行为构成故意伤害罪。原审法院判决后，忻府区人民检察院未提起抗诉，原审被告人班某未提出上诉，原审判决刑事部分已经发生法律效力。上诉人彭某所提上诉理由，经查，原审法院根据查明的事实，对上诉人的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费和交通费的数额作出依法判决，上诉人所提精神抚慰金等其他费用，不属于刑事附带民事赔偿的范围，故其上诉理由不予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判，本裁定为终审裁定。审判长 刘泳江审判员 郎丽英审判员 侯 亮 二0二0年八月十三日书记员 胡晓霞