上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初12604号原告：吴鸿卿，男，1945年12月25日生，汉族，住上海市奉贤区南桥镇古华新村****。委托诉讼代理人：汤佳，上海美谷律师事务所律师。委托诉讼代理人：长军生，上海美谷律师事务所律师。被告：上海奉贤巴士公共交通有限公司，住所地上海市奉贤区四团镇彭平公路**。法定代表人：顾福中，董事长。委托诉讼代理人：季本余，男，上海奉贤巴士公共交通有限公司工作。被告：太平财产保险有限公司上海分公司，住，住所地中国(上海)自由贸易试验区陆家嘴东路********/div>负责人：陈红喜，总经理。委托诉讼代理人：鞠娟，上海松岚律师事务所律师。委托诉讼代理人：滕红兵，上海松岚律师事务所律师。原告吴鸿卿与被告潘1、上海奉贤巴士公共交通有限公司(以下简称“上海奉贤巴士公司”)、太平财产保险有限公司上海分公司(以下简称“太平财保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月2日受理后，依法适用简易程序，于2020年7月28日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，原告申请撤回对被告潘1的起诉，经审查，本院口头裁定予以准许。原告的委托诉讼代理人汤佳和长军生、被告上海奉贤巴士公司的委托诉讼代理人季本余、被告太平财保上海分公司的委托诉讼代理人鞠娟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失共计298,584.31元(人民币，下同)；其中由被告太平财保上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)，余款由被告上海奉贤巴士公司承担；二、诉讼费由被告负担。事实与理由：2019年7月12日21时许，案外人潘1驾驶沪D6XX**大型普通客车(车主为被告上海奉贤巴士公司)在奉贤区解放东路环城东路约70米处与行走的原告发生碰撞事故，致使原告受伤。经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，案外人潘1承担主要责任，原告承担次要责任。另，案外人潘1驾驶的事故车辆在被告太平财保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)。事故造成原告受伤，经司法鉴定，原告的伤势构成XXX伤残等。本次事故给原告造成如下损失：医疗费22,782.20元、住院伙食补助费460元、营养费6,000元、护理费23,250元、误工费75,862.07元、残疾赔偿金129,162.12元、精神损害抚慰金20,000元、鉴定费6,750元、物损费8,600元、交通费1,914.40元、餐饮费2,296.92元、医护用品及救护费1,501.60元，合计298,584.31元。因原、被告无法就赔偿事宜协商一致，原告遂诉讼来院。在诉讼过程中，原告对其诉讼请求进行了变更：其中残疾赔偿金变更为136,923.19元，增加律师费7,000元，其他不变；其诉讼请求总金额为313,346.59元。被告上海奉贤巴士公司辩称，对事故发生及责任认定无异议；投保情况无异议；驾驶员潘1是我公司员工，事发时属于职务行为，由公司承担赔偿责任；原告的具体损失同意保险公司的答辩意见；另，已向原告垫付医疗费2,718.30元以及现金30,000元，要求在本案中一并处理。被告太平财保上海分公司辩称，对事故发生及责任认定无异议，事故车辆在我司投保有交强险及限额为30万元的商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期限内，同意承担赔偿责任，超出交强险部分同意承担80%的责任。关于原告的具体损失：对医疗费金额由法院审核，但要求扣除伙食费、外购药及非医保部分等；对住院伙食补助费认可20元每天；对营养费认可30元每天计算90天；对护理费认可40元每天计算90天；对误工费不认可；对残疾赔偿金认可农村标准，系数不认可，要求作参与度鉴定，年限认可；对精神损害抚慰金要求按责等；对交通费认可200元；对物损、护理用品、救护车费、餐饮费不认可；对鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。经审理查明，原告所述的交通事故经过、责任认定及原告在事故中受伤的情况属实，本院予以确认。在审理过程中，原告向本院提出要求对原告的伤残等级(精神及肢体)和三期(休息、营养、护理期)进行司法鉴定，本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级等进行鉴定。2020年5月18日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤情(精神)的司法鉴定意见为：1、吴鸿卿原有老年脑改变，本次交通事故致伤，造成蛛网膜下腔出血，左额颞硬膜下出血，右侧脑室内积血，经治疗，后期出现右颞慢性硬膜下血肿，目前遗留器质性精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限已构成XXX伤残。2、吴鸿卿伤后可予以休息150日、营养60日、护理60日。2020年5月22日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤情(肢体)的司法鉴定意见为：1、吴鸿卿因交通事故致右第3-8肋骨骨折，构成XXX伤残；其右锁骨远端骨折、断端错位，右肩胛骨骨折，遗留右肩关节功能障碍，构成XXX伤残。2、吴鸿卿伤后可予以休息180日、营养90日、护理90日。为此，原告支出鉴定费6,750元。另查明，1、本案肇事车辆沪D6XX**行驶证所有人登记为被告上海奉贤巴士公司，该车辆在被告太平财保上海分公司投保有限额为122,000元的交强险、限额为300,000元的商业三者险及不计免赔特约险，事发时均在保险期间；其中交强险项下的死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元；2、原告受伤住院治疗0.5天，花费医疗费共计25,775.82元(含外购药及被告上海奉贤巴士公司垫付的医疗费2,718.3元)；3、原告为本市非农家庭户口；事发时，原告年龄已满73周岁；4、庭审中，原告提供案外人上海求是会计师事务所有限公司的《报告书》，其主要内容为原告为执业律师，于2009年4月23日个人单独出资成立上海吴鸿卿律师事务所，于2019年4有1日经投资人决议，同意歇业注销等；5、事发后，被告上海奉贤巴士公司向原告垫付费用32,718.3元(其中：现金30,000元、医疗费2,718.30元)；6、原告为本次诉讼支出律师费7,000元。又查明，原告现为上海美谷律师事务所律师，持有中华人民共和国律师执业证(执业证类别为专职，执业证号为XXXXXXXXXXXXXXXXX，备案日期为2021年5月等)。以上事实，由当事人陈述、原告的身份证及户口簿、案外人潘1的驾驶证、沪D6XX**车辆行驶证、道路交通事故认定书、保单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告的门急诊病历、出院小结、费用清单、医疗费收据、案外人上海求是会计师事务所有限公司的《报告书》、中华人民共和国律师执业证、被告上海奉贤巴士公司提供的医疗费收据及收条、律师费发票、庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认，作为本案定案依据。本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，肇事车辆在被告太平财保上海分公司处投保了限额为122,000元的交强险、限额为300,000元的商业三者险及不计免赔特约险，故对于原告的各项损失，被告太平财保上海分公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告太平财保上海分公司在商业三者险限额内根据保险合同按被告的责任予以赔偿。本起事故中，根据道路交通事故责任认定书，案外人潘1承担主要责任，原告承担次要责任；因被告案外人潘1是被告上海奉贤巴士公司的员工系职务行为，故依据相关法律规定，对超过及不属于保险理赔范围的损失，由被告上海奉贤巴士公司承担80%的赔偿责任。关于原告的各项具体损失，根据原告的请求金额、被告的答辩意见及相关凭证并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定：对医药费，本院根据医疗机构出具的医疗费专用收据等收款凭证结合原告的相关病历予以确定，计25,775.82元；对被告太平财保上海分公司要求扣除非医保部分的答辩意见，本院不予采纳。对住院伙食补助费，本院按照20元/天的标准按住院天数0.5计算，计10元。对营养费，本院根据原告的伤情酌定按40元/天的标准，期限参照鉴定意见确定的90天计算，计3,600元。对护理费，本院按上海市护理行业的标准3,373元/月，期限参照鉴定意见确定的90天计算，计10,119元。对误工费，原告虽已超过法定退休年龄且未提供证据证明其具体的实际损失，但其系从业专职律师，本次事故产生有误工损失，故本院酌情参照2017年度第三产业标准97,044/年，期限参照鉴定意见确定的180日计算，计48,522元。对残疾赔偿金，原告为本市非农家庭户口，故本院认为可以适用城镇标准，根据原告的伤残等级(XXX伤残，系数为24%)，参照上海市上一年度城镇居民人均可支配收入73,615元/年的标准计算6年，计106,005.60元。对精神损害抚慰金，原告因本起事故致残，必然导致其遭受精神上的痛苦，本院根据双方的过错程度、原告的损害结果等因素酌情支持9,600元。对交通费，本院根据原告的就医次数和实际需要，酌情支持1,000元。对物损费(眼镜、手表)，因交通事故责任认定书上未记载有原告的物损，故本院难以支持。对护理用品、餐饮费，本院不予支持。对鉴定费，系原告为解决纠纷合理的支出，本院凭有相关票据支持6,750元。对律师费，原告聘请律师为其提供法律服务，有利于其司法救济的实现，本院凭票据支持7,000元。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费25,775.82元、住院伙食补助费10元、营养费3,600元、护理费10,119元、误工费48,522元、残疾赔偿金106,005.60元、精神损害抚慰金9,600元、交通费1,000元、鉴定费6,750元、律师费7,000元，合计218,382.42元。由被告太平财保上海分公司在交强险限额内的赔偿金额为：医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110,000元，合计120,000元；余款98,382.42元中，除律师费7,000元外，其余损失均属商业三者险理赔项目，应由被告太平财保上海分公司在商业三者险限额内按责赔付其中的80%计73,105.94元。对于不属于保险理赔范围的律师费，应由被告上海奉贤巴士公司按责赔付其中的80%计5,600元；因被告上海奉贤巴士公司已向原告垫付费用32,718.30元，故经相互抵扣后，原告应返还被告上海奉贤巴士公司27,118.30元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告吴鸿卿因交通事故造成的损失120,000元(含精神损害抚慰金9,600元)；二、被告太平财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告吴鸿卿因交通事故造成的损失73,105.94元；三、原告吴鸿卿于本判决生效之日起十日内返还被告上海奉贤巴士公共交通有限公司垫付款27,118.30元；四、驳回原告吴鸿卿的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,000元，减半收取计3,000元，由原告吴鸿卿负担1,411元，由被告上海奉贤巴士公共交通有限公司负担1,589元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蔡伟明二〇二〇年八月二十六日书记员  王玮婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。