湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1110号上诉人（原审被告）：中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司（原名湘盈建设集团有限公司湖南分公司），住所地湖南省长沙市天心区芙蓉区一段**杰座大厦**。负责人：李振兴。上诉人（原审被告）：中安瑞宝建设集团有限公司（原名湘盈建设集团有限公司），住所地湖，住所地湖南省中山市火炬开发区会展东路**德仲广场****之一v>法定代表人：王家海。两上诉人共同委托诉讼代理人：赖丰儒，男，汉族，1991年9月9日出生，住广西贺州市平桂区。被上诉人（原审原告）：怀化市旺鑫混凝土有限责任公司（原名怀化市华盛商品混凝土搅拌站有限公司），住所地湖南省怀，住所地湖南省怀化市鹤城区武陵路**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人:周琼琼，公司经理。委托诉讼代理人：周子皓，湖南金州（怀化）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐梅，湖南金州（怀化）律师事务所律师。上诉人中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司（以下简称瑞宝公司湖南分公司）、中安瑞宝建设集团有限公司（以下简称瑞宝公司）因与被上诉人怀化市旺鑫混凝土有限责任公司（以下简称旺鑫公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初3963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司、中安瑞宝建设集团有限公司上诉请求：变更一审判决第一项为：支付货款2479235元及违约金，违约金以货款2479235元为基数按年利率5.395%，从2019年1月26计算。事实和理由：一、关于货款本金，根据被上诉人的要求，上诉人于2020年1月22日向被上诉人支付了货款4万元（由颜龙代收），因此，上诉人欠被上诉人货款金额应为2479235元。二、关于利息，双方签订的付款协议中约定的违约金为月利率2%，虽然被上诉人在一审中主动下调为月利率1%，但该计算标准依然过高。逾期付款损失的标准，应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（下称LPR）即4.15%上浮30%进行计算，即逾期违约金率应为年化4.15%×（1+30%）=5.395%。原因如下：1.最高院“九民纪要”第50条认为“不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，而应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。”本案中，上诉人是由于涉案工地回款困难才导致逾期付款，被上诉人对此亦是知情，故被上诉人并没有恶意拒付货款的主观故意。2.合同法司法解释（二）第29条规定，“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”；而本案中，上诉人逾期付款给被上诉人造成的损失应为利息损失，利息的计算标准，就是LPR，如果在LPR的基础上超过30%，就应属于司法解释所认为的“过分高于造成的损失”。请求二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判。怀化市旺鑫混凝土有限责任公司辩称，货款本金，旺鑫公司并未收到上诉状中所说的4万元货款，违约金从法律程序上来说，一审审理过程中，法官已经向上诉人多次释明是否违约金过高需不需要调整，上诉人均称不需要调整，仅在私下过程中请求被上诉人能否少收点违约金，后旺鑫公司主动向法院申请调整为1%。因此，上诉人关于违约金约定过高从法律程序上不应得到支持。从事实上来说，上诉人欠被上诉人旺鑫公司混凝土货款，2018年8月10日明确承诺按照2%月利率支付违约金，按照怀化小微企业的状况来说，上诉人欠货款200余万元长达2年之久，导致企业资金运转存在困难，而小微企业大部分都是依靠民间借贷来维持公司资金运转。而民间借贷的利率普遍都不会低于2%，因此，本案中2%的违约金不高，根据上诉人所称，依据九民纪要第50条的内容来看，条文规定的是不能以受法律保护的民间借贷利率上限来作为判断违约金是否过高的标准，因此，违约金芳利率还有可能会超过民间借贷的利率上限。怀化市旺鑫混凝土有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判令两被告连带支付原告货款2519235元，并按照月利率2%承担合同违约责任，向原告支付违约金（截止至2019年6月30日）372206元，违约金计算至货款付清时止；2、判令两被告承担诉讼的全部费用。一审法院认定事实：2017年10月30日，旺鑫公司与瑞宝公司湖南分公司签订了《怀化华盛商品混凝土买卖合同》，约定旺鑫公司提供商砼给瑞宝公司湖南分公司。2018年8月10日，旺鑫公司与瑞宝公司湖南分公司经双方结算签订了《付款协议》，内容为：截止至2018年7月31日止，瑞宝公司湖南分公司共欠旺鑫公司商砼款约353万元，瑞宝公司湖南分公司承诺于2018年8月31日前付给旺鑫公司第一笔商砼款2000000元，于2018年9月30日前付给天凯公司第二笔商砼款1500000元，后期余款瑞宝公司湖南分公司需在2018年春节前10日（即2019年1月26日）全部付清给旺鑫公司，如未能按以上约定时间和额度付款，旺鑫公司有权按逾期时间和金额向瑞宝公司湖南分公司收取月利率2%的违约金。签订《付款协议》至今，瑞宝公司湖南分公司尚欠2519235元货款未支付。审理过程中，原告申请了财产保全，花费保全费5000元。一审法院认为：本案为买卖合同纠纷。原告与被告瑞宝公司湖南分公司签订的《怀化华盛商品混凝土买卖合同》系双方当事人真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，为有效合同。合同约定条款对双方具有约束力，双方均应按合同约定履行各自义务。原告已按约向被告运送混凝土，被告瑞宝公司湖南分公司应及时支付货款。因瑞宝公司湖南分公司系瑞宝公司的下属分支机构，因此瑞宝公司应对其下属分支机构的债务承担连带清偿责任。现被告瑞宝公司湖南分公司未按约定支付第二、三笔商砼，已构成违约，应承担支付货款并承担相应的违约责任。双方约定违约金按月利率2%计算，原告现自愿下调违约金按月利率1%计算，系原告的权利的自由处置，符合法律规定，该院予以支持。故被告应按月利率1%向原告支付逾期付款的违约金。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司于本判决生效后15日内支付怀化市旺鑫混凝土有限责任公司货款2519235元及违约金，违约金以货款2519235元为基数按月利率1%，从2019年1月26日计算至款项偿清之日止；二、中安瑞宝建设集团有限公司对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；三、驳回怀化市旺鑫混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费29932元、保全费5000元合计34932元，由中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司、中安瑞宝建设集团有限公司共同负担。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司、中安瑞宝建设集团有限公司的举证不尚不能达到其证明目的，本院不予采信。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为：本案中，旺鑫公司与瑞宝公司湖南分公司签订的《怀化华盛商品混凝土买卖合同》，系双方当事人真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，为有效合同。双方均应按合同约定履行各自义务。旺鑫公司已按约向瑞宝公司湖南分公司运送混凝土，瑞宝公司湖南分公司应及时支付货款。因瑞宝公司湖南分公司系瑞宝公司的下属分支机构，因此瑞宝公司应对其下属分支机构的债务承担连带清偿责任。关于本案货款金额的认定。两上诉人上诉称已于2020年1月22日向被上诉人旺鑫公司支付了货款4万元（由颜龙代收），但旺鑫公司不认可收到上诉人支付的4万元货款，上诉人亦未能提交充分证据证明该4万元系上诉人支付给旺鑫公司的货款，故上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于案涉违约金是否存在过分高于造成的损失的情形。本案中，两上诉人主张违约金过高，其应当对案涉违约金是否过高承担举证责任。但两上诉人未能提交有效证明证明其主张。本案中，当事人双方约定违约金按月利率2%计算，现旺鑫公司自愿下调违约金按月利率1%计算，此系旺鑫公司的权利的自由处置，符合法律规定。一审判决按月利率1%支付逾期付款违约金并无不当。而上诉人主张本案违约金过分高于造成的损失依据不足，本院不予采信。综上所述，上诉人中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司、中安瑞宝建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3351元，由上诉人中安瑞宝建设集团有限公司湖南分公司、中安瑞宝建设集团有限公司共同负担。本判决为终审判决。审判长 曹 阳审判员 胡海雄审判员 夏英姿二〇二〇年八月三十一日法官助理谌奕书记员舒灵慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；