广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终2157号上诉人（原审被告）：清远市强标陶瓷有限公司，住所地：广东省清远市清新区禾云镇云龙陶瓷产业基地****。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：陈汝锐，该公司员工。委托诉讼代理人：张丽容，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张浩权，男，汉族，住广东省清远市清新区龙颈镇㘵田村委会正坑口村**，公民身份号码：440************014。被上诉人（原审原告）：白杏金，女，汉族，，住广东省清远市清新区龙颈镇㘵田村委会正坑口村**公民身份号码：440************021。被上诉人（原审原告）：张影艳，女，汉族，住，住广东省清远市清新区龙颈镇㘵田村委会正坑口村**民身份号码：441************022。上述被上诉人的共同委托诉讼代理人：朱理忠，广东恒展律师事务所律师。上述被上诉人的共同委托诉讼代理人：朱振荣，广东恒展律师事务所律师助理。上诉人清远市强标陶瓷有限公司因与被上诉人张浩权、白杏金、张影艳工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省清远市清新区人民法院（2020）粤1803民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭适用快审程序审理了本案，本案现已审理终结。上诉人清远市强标陶瓷有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判为上诉人按月支付供养亲属抚恤金；2.判决由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决以上诉人可能存在经营不善、破产倒闭为由认定上诉人需一次性支付被上诉人张浩权、白杏金抚恤金，没有事实和法律依据。上诉人经营时间较长，是广东省的优质品牌，并已通过ISO9000质量认证，其有实力应对所发生的困难。且《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条也规定了破产财产优先清偿破产人所欠职工的工资和医疗费、伤残补助、抚恤费用，即在政策和上诉人的经济实力上对上诉人员工的权益均有保障。其次，张志忠于20018年11月19日入职，另于12月15日发生交通事故，其入职尚未满一个月，上诉人还未来得及为张志忠办理社保手续，《中华人民共和国劳动合同法》亦规定与职工签订劳动合同有一个月的宽限期。且上诉人已将购买社保的名单上传，由于上诉人一般在每月20日缴费，张志忠发生事故时还没来得及缴社保费，故上诉人对张志忠未投保问题上没有过错。二、一审判决将赡养张志忠父母的责任确定由上诉人一方承担，增加了上诉人的负担，也间接免除了张浩权、白杏金其余子女的赡养义务，依据不足。且张志忠被认定为因工死亡，其应当按照劳动法律法规、政策享受工亡保险待遇。而《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》调整的是劳动关系之外的人身损害赔偿法律关系，与《工伤保险条例》不能相互替代和混用，一审判决适用该解释核定上诉人支付给被上诉人张浩权、白杏金的抚恤金，属于适用法律错误。且张志忠因交通事故死亡后，肇事方已经按照上述解释的规定支付了赔偿金，一审判决又按照该规定再一次核定张志忠的抚恤金，明显错误。三、上诉人未能支付三被上诉人工伤补偿金的主要责任不在于上诉人方。张志忠入职时仅留下其本人联系电话，且张志忠家位于距离上诉人处不远的农村，其工亡后三被上诉人并未与上诉人联系及协商处理工伤补偿事宜，也未提出要求上诉人支付相关补偿金，上诉人明显处于被动地位。综上，上诉人请求其按月支付被上诉人张浩权、白杏金的抚恤金符合《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定。张志忠生前月平均工资为2874.63元，低于2018年全省城镇非私营企业单位在岗职工月平均工资7486元的60%（4491.60元），故上诉人每月支付给被上诉人张浩权、白杏金的抚恤金应各为449.16元（4491.60元×30%÷3人），直至被上诉人张浩权、白杏金丧失供养条件止，并每年按照广东省人民政府的规定进行调整。张浩权、白杏金、张影艳未向本院提交书面答辩意见。一审法院经审理，于2020年3月16日作出（2020）粤1803民初133号民事判决：一、清远市强标陶瓷有限公司应在判决发生法律效力之日起十日内向张浩权、白杏金、张影艳支付一次性工亡补助金727920元；二、清远市强标陶瓷有限公司应在判决发生法律效力之日起十日内向张浩权、白杏金、张影艳支付丧葬补助金41433元；三、清远市强标陶瓷有限公司应在判决发生法律效力之日起十日内向张浩权、白杏金支付供养亲属抚恤金252636.30元；四、驳回张浩权、白杏金、张影艳的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取计5元，由清远市强标陶瓷有限公司负担。一审法院认定事实及判决理由详见一审判决书。本院二审期间，双方均未提交新证据。经本院审理查明，一审法院查明基本事实正确，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院经审理认为，本案是工伤保险待遇纠纷。双方在二审中的争议焦点为：涉案供养亲属抚恤金应如何认定。对于其他双方没有争议的事项，本院予以确认。关于涉案供养亲属抚恤金应如何认定的问题。首先，张志忠为上诉人的员工，清远市清新区人力资源和社会保障局出具的《工伤认定决定书》已明确认定张志忠的死亡属于工伤。而上诉人作为用人单位，其未能按照法律规定及时为劳动者参加工伤保险，致使劳动者在发生工伤事故后无法享受法律规定的工伤保险待遇，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，上诉人应向被上诉人支付包括供养亲属抚恤金在内的工伤保险待遇。但由于上诉人系营利性的企业法人，其在经营过程中必定存在一定的经营风险。因此，为确实保障被上诉人的合法权益，减轻当事人诉累，一审判决确定上诉人一次性支付供养亲属抚恤金，并无不当，本院予以维持。其次，《工伤保险条例》第三十九条规定，供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定。《因工死亡职工供养亲属范围规定》第二条、第三条、第四条规定，工亡职工父母男年满60周岁，女年满55周岁，依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源的，可按规定申请供养亲属抚恤金，领取抚恤金的期限至其死亡。由于被上诉人张浩权、白杏金的具体扶养年限暂时无法确定，故一审判决参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款的规定确定被上诉人张浩权、白杏金的扶养年限分别为5年、10年，并无不当。最后，根据《工伤保险条例》第三十九条、第六十四条的规定，工亡职工父母的供养亲属抚恤金按职工本人工资每人每月30%发放；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。由于张志忠在事故发生前的月平均工资低于广东省统计局发布的2018年职工平均工资的60%，故涉案供养亲属抚恤金应当按照2018年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资89826元的60%计算，即被上诉人张浩权的抚恤金为80843.40元（89826元/年×60%×30%×5年），被上诉人白杏金的抚恤金为161686.80元（89826元/年×60%×30%×10年），合计242530.20元。因此，一审判决按照广东省2017年国有单位在岗职工平均工资（93569元/年）的60%计算涉案供养亲属抚恤金，确有不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人清远市强标陶瓷有限公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。一审判决认定事实和适用法律错误之处，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省清远市清新区人民法院（2020）粤1803民初133号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省清远市清新区人民法院（2020）粤1803民初133号民事判决第四项；三、变更广东省清远市清新区人民法院（2020）粤1803民初133号民事判决第三项为：限上诉人清远市强标陶瓷有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人张浩权、白杏金支付供养亲属抚恤金242530.20元；四、驳回被上诉人张浩权、白杏金、张影艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由被上诉人张浩权、白杏金、张影艳负担。二审案件受理费10元，由上诉人清远市强标陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李慧玲审 判 员 禹 莉审 判 员 杨 玲二〇二〇年八月七日法官助理 彭凤平书 记 员 唐海萍