广东省东莞市第三人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤1973民初7737号 原告：蒙正飞，男，苗族，***出生，住贵州省平塘县********，公民身份号码：522************。 委托诉讼代理人：廖刚，广东必效律师事务所律师。 被告：东莞市展跃光电科技有限公司，住所地：广东省东莞市*************。 法定代表人：黄**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张彬林，广东秦仪律师事务所律师。 原告蒙正飞与被告东莞市展跃光电科技有限公司（以下简称展跃光电公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒙正飞的委托诉讼代理人廖刚、被告展跃光电公司的委托诉讼代理人张彬林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒙正飞向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告误工费29400元；二、被告支付原告护理费2700元；三、被告支付原告残疾赔偿金84132元；四、被告支付原告精神损害抚慰金10000元；五、被告支付原告鉴定费2730元；六、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年3月8日入职被告处，任普工，月平均工资4200元。2017年8月7日，原告在生产车间用纸袋装废料时，废料飞出扎伤原告眼睛，被告将原告送往深圳市第二人民医院住院治疗。原告出院后多次找被告协商赔偿事宜，被告哄骗原告说已申请工伤认定，要求原告等结果，但一直没有音讯。直到2018年10月8日，原告再去找被告时被告知没有申请成功，要求原告自己去鉴定，费用由财务报销，原告去深圳做了司法鉴定，结果为八级伤残，原告去申请劳动仲裁，但不予受理，原告向人民法院提起诉讼，人民法院也不支持，要求原告另行起诉。为此，原告只好重新进行司法鉴定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条等法律规定提起民事诉讼。原告认为，申请工伤认定是用人单位的法定义务，被告不仅不主动申请工伤认定，还一再哄骗原告以致原告再去申请时超过了认定时效，为此，原告只好重新进行司法鉴定，经鉴定构成十级伤残，因双方协商不成，只好依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条等法律规定提起民事诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告展跃光电公司辩称，一、案涉纠纷为生命权、健康权、身体权纠纷，该侵权责任的认定以过错责任为原则，被答辩人作为完全民事行为能力人，不当进行操作，自身亦存在过错，应当承担主要责任或全部责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，被答辩人进行的工作是用纸皮袋装废料，这是极其简单的包装工作，本身并不存在危险性，但却因为被答辩人多此一举的再次下压纸袋从而导致废料飞出扎伤自己。被答辩人作为完全民事行为能力人，应当预见到在未完全扎紧纸袋的情况下去下压纸袋有可能导致废料飞出，但被答辩人却未实施完全扎紧纸袋的操作，最终导致损害的发生，对此被答辩人应当承担主要责任或全部责任。二、被答辩人未申请工伤认定的责任并不完全在于答辩人，若答辩人未在法定期限内申请工伤认定，被答辩人亦有权自行申请，现将责任完全归究于答辩人没有任何法律依据。根据我国《工伤保险条例》第十七条的规定，即使用人单位未在职工发生事故伤害之日起30日内申请工伤认定，职工或者其近亲属、工会组织也可在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向社会保险行政部门提出工伤认定申请。因此，从法律救济角度考量，法律并未阻却被答辩人自身救济的权利，被答辩人完全可以在答辩人未及时申请工伤认定时自行向社保部门去申请。因此，被答辩人将未及时申请工伤认定的责任完全归究于答辩人没有任何法律依据，其自身也应承担相应的责任。三、被答辩人受伤前的月平均工资为3607元，应以此为基数计算各项费用。1.误工费：根据《侵权责任法》的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”根据东劳人仲院塘厦庭案字[2019]174号仲裁裁决书的内容，被答辩人受伤前的月平均工资为3607元，2017年8月7日被答辩人受伤并送往医院，2017年8月7日出院，住院10天，出院医嘱并未写明需要全休；第二次又于2017年12月5日住院，2017年12月12日出院，住院7天，出院医嘱建议全休三个月。因此，被答辩人的误工时间应为10天+7天+三个月。2.护理费：被答辩人仅在2017年12月5日第二次住院的疾病（出院）证明书显示“住院留陪一人”，住院7天，应按每天100元计算，被答辩人主张2700元没有事实根据。3.残疾赔偿金：被答辩人未能举证证明其属于城镇户籍和受伤前一年的收入均来自城镇工作，同时依照《广东省高级人民法院关于在全省法院民事诉讼中开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》的规定，被答辩人受伤时间发生在2020年1月1日之前，不能统一按照法律规定的城镇居民标准计算残疾赔偿金。因此，被答辩人依法应适用农村标准计算残疾赔偿金。4.精神抚慰金：被答辩人的伤残等级为十级，其主张10000元的精神抚慰金明显过高，适用5000元为宜。综上所述，依据我国法律的相关规定，为维护答辩人的合法权益，请求人民法院查明事实,正确适用法律,依法驳回被答辩人的诉讼请求。 经审理查明，原告于2017年3月8日入职被告处，任普工一职。2017年8月7日晚上，原告在车间用纸皮袋装废料时，有废料飞出导致眼睛受伤，事发后原告被送往东莞市塘厦医院治疗，因伤情严重，当天转院至深圳市第二人民医院进行治疗。2019年1月25日，原告向东莞市社会保障局提出工伤认定申请，东莞市社会保障局于2019年1月28日作出东社保工伤不受字第******号《工伤认定申请不予受理决定书》，认为原告发生事故伤害之日起至申请之日止超过一年才书面提出工伤认定申请，不符合《广东省工伤保险条例》第十二条第二款的规定，故决定不予受理。后原告申请劳动仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭作出东劳人仲院塘厦庭案字（2019）174号仲裁裁决书，认为双方的劳动关系于2018年11月28日解除，原告离职前的月平均工资为3607元，并对原告要求被告报销交通费和支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用不予支持。 关于治疗情况。原告于2017年8月7日至同年8月18日在深圳市第二人民医院住院治疗，共计住院11天，出院医嘱：1.出院带药；2.下周眼科门诊复查；3.普通饮食、加强营养；4.休息双眼，少看手机电脑等电子产品；5.如有不适即可眼科复诊。后原告又于2017年12月5日至同年12月12日返院继续治疗，共计住院7天，出院医嘱：1.出院带药；2.下周二下午眼科门诊复查；3.全休三月，定期眼科门诊复诊，不适随诊；4.注意休息，避免剧烈运动及外伤。2019年6月18日，广东岭南法医临床司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，认定原告因左眼损伤遗留左眼中度视力损害，鉴定为十级伤残。 庭审中，被告提出事发时原告作为完全民事行为能力人，应当预见到在未完全扎紧纸袋的情况下去下压纸袋有可能导致废料飞出，故认为原告对事故发生存在过错，应当承担主要责任或全部责任；原告对此不予确认，并提出其事发时系按照正常程序进行包装工作，废料从包装袋飞出来，属于无法预料且无法避免的意外情形，故原告不存在过错。关于误工费，原告要求误工费按照4200元/月计算，由于原告受伤第一次出院后视力一直没有恢复，无法工作，第二次出院后视力才有所恢复，故要求误工天数计算7个月；被告对此不予确认，认为原告受伤前的月平均工资为3607元，误工时间应为住院17天加上全休三个月。 以上事实,有《工伤认定申请不予受理决定书》、疾病（出院）证明书、出院小结、司法鉴定意见书，鉴定费发票、仲裁裁决书及本案庭审笔录等附卷为据。 本院认为，原告自2017年3月8日至2018年11月28日在被告处工作，原、被告确认原告于2017年8月7日晚上在车间工作时被塑料致伤眼睛的事实。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，被告应当予以赔偿。被告认为原告对事故的发生存在相应过错，但并未举证证明原告因自身的原因导致损害发生，故不存在减轻被告责任的情形，对被告提出原告应当承担事故的主要责任或全部责任的抗辩，本院不予支持。 关于残疾赔偿金。原告属于农村户口，伤残等级为一个十级伤残。经计算，残疾赔偿金为34336元（17168元×20年×10%）。关于鉴定费。原告已支付鉴定费2730元，应当由被告承担。关于误工费。原、被告确认原告受伤前月平均工资为3607元。结合原告两次住院共计18天，第二次出院医嘱全休三个月，由于第一次出院未见医嘱全休期，本院结合原告的实际伤情和合理程度，依法酌定原告出院后全休三个月。经核算，误工费计算为3607元/月÷30天×198天=23806.2元。关于护理费。考虑原告受伤期间护理的实际需要以及一般合理程度，结合原告住院18天，护理费计算为150元/天×18天=2700元。关于精神损害抚慰金。原告因事故受伤致一个十级伤残，结合东莞市的平均生活水平，本院酌情支持5000元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、限被告东莞市展跃光电科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告蒙正飞残疾赔偿金34336元； 二、限被告东莞市展跃光电科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告蒙正飞鉴定费2730元； 三、限被告东莞市展跃光电科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告蒙正飞误工费23806.2元； 四、限被告东莞市展跃光电科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告蒙正飞护理费2700元； 五、限被告东莞市展跃光电科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告蒙正飞精神损害抚慰金5000元； 六、驳回原告蒙正飞其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1733.62元，由被告东莞市展跃光电科技有限公司负担750.67元，由原告蒙正飞负担982.95元。本案受理费原告蒙正飞已预交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 审判员  谭雅婷 二〇二〇年八月十四日 书记员  梁智勇 附相关法律法规条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。