河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终3687号上诉人（原审原告）：洛阳中和医院，住所地：河南省洛阳市洛龙区学子街与洛宜路交叉口。法定代表人：刘明军，总经理。委托诉讼代理人：王国卫、李曙光，河南森合律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）:鲍强，男，1977年3月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：周子舒，江苏周济律师事务所律师，特别授权。上诉人洛阳中和医院（以下简称中和医院）因与被上诉人鲍强劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初90号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用独任制程序进行了审理。上诉人中和医院的委托诉讼代理人李曙光，被上诉人鲍强的委托诉讼代理人周子舒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中和医院上诉请求：1.请求撤销(2019)豫0311民初90号判决第一项、第二项；2.一、二审诉讼费用由鲍强承担。事实与理由：1.一审法院判决中和医院承担2019年1月2日至2019年2月2日期间的双倍工资是错误的。中和医院和鲍强之间签订有《劳动试用期合同书》，约定的合同期限规定在合同第一条，具体为自2018年11月1日起至2019年1月1日止。《劳动合同法》第82条及《劳动合同法实施条例》第6条规定的双倍工资的起算时间是用工之日起满一个月的次日。本案中之前的劳动期限为2018年11月1日起至2019年1月1日，按照法律规定本案中的双倍工资起算吋间是2019年2月2日起算的。因此，一审判决中和医院支付鲍强2019年1月2日至2019年2月2日期间的双倍工资是错误的。2.一审法院判决中和医院承担加班工资是错误的。中和医院提供的单位打卡数据显示2月份鲍强没有使用过单位的打卡机或手机钉钉软件进行上下班打卡签到，结合两位出庭证人均说单位签到打卡要求严格和软件数据显示，应当认定鲍强没有到单位开展工作，值班排班表庭审中并未作为证据出示，中和医院认为即使存在这样的表格，也只能证明单位工作安排如此，实际开展工作的情况还是要结合其他证据予以印证，如果确实进行了工作，需要鲍强拿出证据予以证明，如无相应证据应承担不利后果。综上所述，原审法院审理时存在适用法律和认定事实的错误，请求二审法院依法查清事实后予以改判。鲍强辩称，1.关于双倍工资，《劳动合同法》第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。2.关于春节期间的三倍工资，《劳动法》第四十四条，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。日工资的计算标准=月工资标准/21.75天。3.对于一审判决中，按照《洛阳中和医院关于严禁私自收费的规定》院发[2018]03号文件第三条第一款第一项，将鲍强非法所得十倍处罚，扣除其一万元罚款的行为认定为并无不当的判决存在异议。用人单位没有处罚权，根据我国《宪法》规定：公民合法的私有财产权不受侵犯。罚款，在一定意义上说，就是剥夺公民的财产权。因此，罚款属于财产罚的范畴。依照《立法法》和《行政处罚法》第三条规定公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。《企业职工奖惩条例》已经在2008年1月15日废止，用人单位已经不能再根据该条例的规定在规章制度中设立罚款条款。劳动者的财产权受法律保护，用人单位对员工罚款应当有法律的授权。用人单位在规章制度规定或员工手册中约定，对于员工的违章行为采取罚款措施是没有法律授权的。中和医院向一审法院起诉请求：1、依法撤销洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会做出的洛龙劳人仲案字（2019）第279号仲裁裁决书，并依法驳回被告原仲裁请求；2、案件诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《劳动试用期合同书》，约定合同期限两个月，自2018年11月1日起至2019年1月1日止。甲方根据工作需要，安排乙方在业务院长工作岗位，并为乙方提供必要的工作条件。该合同对工作内容，劳动保护和劳动条件，工作时间和休息、休假，劳动报酬，保险福利，保密规定，利益冲突，劳动纪律及其他事项作出了约定，其中第九条劳动纪律第3款约定，乙方违反规章制度和劳动纪律的，甲方有权依法给予相应处罚。该合同甲方处盖有原告单位公章，乙方处有被告签名按印。庭审中，原告称被告试用期每月工资为10000元，被告称试用期工资每月为10000元不含绩效，但双方均未提供相关证据。试用期满后，原、被告未再签订书面劳动合同。庭审中，原告提交《洛阳中和医院关于严禁私自收费的规定》院发[2018]03号文件，其中第一条私自收费的界定第1款、私自收取现金：除医院财务收费人员，××人现金据为己有或私设小金库者。第三条私自收费的处理办法第1款个人行为的处理第1项、凡界定为私自收费范畴者，没收其非法所得上交医院，并按非法所得的10倍处罚当事人。证人王某出庭证实，被告曾指示其向病人推荐巴克愈肤膏，××人使用四瓶，××人现金共计1000元，其中王某给被告700元，剩余300元暂留科室，后由刘某交于原告办公室主任杨燕，作为年前聚餐之用。证人刘某出庭证实，2019年年前科室王某大夫交给其300元，年前聚餐时让其将该300元交于原告办公室主任杨燕。后原告以被告违反其规章制度，私自收取收费1000元为由，扣除了被告2019年2月份的工资10000元。被告于2019年3月1日离职。原、被告产生纠纷后，被告于2019年8月30日向洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其请求为：1、要求补充一月份绩效工资2400元；2、要求补偿一月份和二月份没签合同二倍工资各10000元；3、要求补偿二月份基本工资10000元；4、春节值班加班工资。该仲裁委员会审理后，于2019年10月23日做出洛龙劳人仲案字［2019］第279号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年2月份工资10000元（10000元/月×1个月）；二、被申请人支付申请人2019年1月2日至2019年2月28日期间未签订书面劳动合同的双倍工资19195.4元（10000元/月×1个月+10000元/月÷21.75天×20天）；三、被申请人支付申请人2019年春节法定节假日2019年2月4日和2月5日的加班工资2758.62元（10000元/月÷21.75天×2天×300%）；四、驳回申请人鲍强的其他请求事项，不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告未提交原告应当支付其绩效工资的相关证据，故原告无须支付被告绩效工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原、被告在被告试用期结束后至被告离职时（2019年1月2日至2019年2月28日）双方并未签订书面劳动合同，故原告应当支付被告该期间的双倍工资19195.4元（10000元/月×1个月+10000元/月÷21.75天×20天）。因被告在原告处工作期间，违反原告关于严禁私自收费的规定，××人用药费用现金1000元，原告按照《洛阳中和医院关于严禁私自收费的规定》院发[2018]03号文件第三条第1款第1项，按被告非法所得的10倍处罚扣除其10000元并无不当。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款：“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”由原告提交的被告2019年2月份值班排班表显示，被告在2019年春节法定节假日中的2019年2月4日和5日存在加班值班情况，故原告应当支付被告该两日的加班工资2758.62元（10000元/月÷21.75天×2天×300%）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、洛阳中和医院于本判决生效之日起十日内支付被告鲍强2019年1月2日至2019年2月28日期间未签订书面劳动合同的双倍工资19195.4元；二、洛阳中和医院于本判决生效之日起十日内支付被告鲍强2019年春节法定节假日2019年2月4日和5日的加班工资2758.62元；三、驳回洛阳中和医院的其他请求事项。案件受理费10元，减半收取5元，由洛阳中和医院负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。洛阳中和医院与鲍强签订的《劳动试用期合同书》仅约定了两个月试用期，因此，该两个月应视为劳动合同期限，在该劳动合同期限到期后，劳动者仍在用人单位工作的，双方劳动关系仍然存续，用人单位应当及时与劳动者续签劳动合同。但洛阳中和医院与鲍强在鲍强试用期结束后至鲍强离职时并未签订书面劳动合同，故洛阳中和医院应当支付鲍强该期间的双倍工资19195.4元，原审法院对此处理并无不当，本院予以维持。关于鲍强在2019年春节期间是否加班的问题，综合本案相关证据及庭审情况，可以认定鲍强在2019年2月4日和5日存在加班值班事实。综上所述，洛阳中和医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人洛阳中和医院负担。本判决为终审判决。审判员  杨元卿二〇二〇年八月三日书记员  雷心怡