广东省信宜市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0983民初684号原告：张安勇，男，汉族，1982年10月13日出生（公民身份号码：510************590），住四川省泸县***********。委托诉讼代理人：李冬菊，广东鼎方律师事务所律师，委托权限为特别授权。电话：151*****353。委托诉讼代理人：杨旭，广东鼎方律师事务所律师，委托权限为特别授权。电话：132*****479。被告：邓业平，男，汉族，1978年6月17日出生（公民身份号码：440************417），住广东省信宜市**********，电话：138*****085、135*****738。原告张安勇诉被告邓业平合伙协议纠纷一案，广东省高级人民法院于2019年12月18日作出（2019）粤民辖289号民事裁定书指定由本院审理，本院于2020年2月20日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张安勇的委托诉讼代理人李冬菊及被告邓业平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张安勇向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2018年7月7日签订的《合作协议书(华金)》；2.判令被告向原告支付合作期间原告的投资亏损款781498.50元；3.判令被告向原告支付资金占用期间的利息(以781498.50元为基数，按照年息6%比例从2018年11月10日起计算至上述款项实际付清之日)；4.由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告与被告从2018年6月起一起投资合作3D硬金半成品生产项目，双方于2018年7月7日签订正式的书面合作协议书。双方约定共同合作投资3D硬金电铸加工项目(拟成立华金珠宝有限公司，但事实上未申请注册也未成立，合作项目所在地为深圳市坪山区*********)，原告以40公斤黄金原料作为出资，被告以20公斤原料作为出资，盈利情况下总利润的20%分配给被告，剩余的80%利润中，原告占65%，被告占35%，并约定所有亏损均由被告承担，若经营四个月后亏损的，原告有权单方面终止合同。除此之外双方还对各方负责事项、金料利息结算等多方面进行了约定。双方合作后，从2018年6月开始至2018年10月份，在双方约定的第一个核算单位结束后，经统计合作项目每月均处于亏损状态，双方决定终止合作项目，之后合作项目处于停滞状态。2018年11月份，经双方核算确认自双方合作到合作终止，总亏损额为1562997元。被告在合作终止后强行扣留了原告2790.92克的千足金料(折价约人民币781498.50元)以要求原告承担亏损额的一半。《合作协议书》第8条明确约定项目合作期间所有亏损均应由被告承担，被告要求原告承担亏损没有合同约定依据及法律依据。原告多次要求被告返还其扣留的千足金料或者向原告支付金料相应对价781498.50元，被告均拒绝返还或支付。被告的行为已经严重违法双方的合作协议约定，违反了法律规定，构成严重违约，严重侵害了原告的合法权益。故原告为维护自身权益，特提起诉讼，望法院能支持原告诉讼请求。被告邓业平不作书面答辩，在庭审中辩称，1、原、被告之前已协商好再散伙的，按股份分配各自承担各自的亏损，但原告现又提起诉讼。合伙亏损的主要原因在原告方，合伙前双方说好各自投资60公斤黄金的，但是原告只投资了40公斤的黄金，导致资金无法周转而发生亏损。协商散伙时原告当时也承认。合伙的财产原告占为己有，价值约20万元，并没有拿出来。我不同意帮原告承担亏损款及给付利息。2、我同意解除合作协议书。本院经审理认定事实如下：原、被告于2018年6月开始投资合作3D硬金半成品生产项目，2018年7月7日，原告张安勇为甲方，被告邓业平为乙方，双方签订《合作协议书（华金）》，内容为：甲乙双方本着自愿、公平、公正、互利、优势互补的原则，就结成长期、共同投资合作3D硬金的半成品生产合作伙伴关系，实现利润共享、共同发展，经友好协商达成以下共识：1.甲乙双方投资为3D硬金电铸加工（厂名：华金珠宝有限公司），乙方先出厂房设备和工厂内的所有开支（包含工资等等），之后折回黄金计算，金价按268计算，厂房设备按壹年全折按每个月平均分摊财务做账，如果要终止合同，双方协商定价厂房设备。2.职责分工。乙方负责业务/工厂生产/生产设备的报备等（包含所有厂内一切管理）；甲方负责外出金料的进出库统计及收取工费、金料监管/送货。3.利润分配：在工厂盈利的情况下，把总利润的20%分配给乙方，剩余80%的利润，甲方占65%，乙方占35%。4.乙方投资方式为二十公斤黄金原料，甲方投资为四十公斤黄金原料，如有需要补充黄金料则双方后续再投资的黄金利息按一公斤每个月4300元计算。5.金料的利息结付：2018年6-8月份料的利息需要在9月10号结清，9月开始的在次月10号前结清。6.损耗按出货成功率的千分之三计算。7.盈亏约定和权利义务。8.工厂合作期间，以四个月为单位核算盈亏（包括各股东的金料利息，2018年6月算工厂的筹备，7-10月为第一次核算），所有亏损由乙方承担。9.财务监督约定。首先由财务（张巧梅）做单据给乙方邓业平签字确认后，再给甲方代表出纳（雷浩勇）签字并报销现所有报销需要收款单据或者发票。10.如果四个月后公司亏损，甲方有权单方面终止合同，乙方需支付甲方投资金料的利息。11.项目计划为两年。12.中途股权转让或退股厂房设备以折旧的费用承担，剩余由乙方承担。13.终止为两年后双方无异议问题继续合作续签。14.客户工费付款的姓名/账号。（1）客户工费款打到公司财务部雷浩勇的卡上，中国民生银行卡号：6226********2418。（2）雷浩勇身份证号码：（空白）。补充协议1、邓业平和李奇的两部车作为公司用车，保险费/加油/过路费/维修费用由公司负责支。2、邓业平的车每月补1000，李奇的车每月补1500元，补电话费200/月。3、雷浩勇每月工资6000元，邓业平每月工资6000元，补电话费200/月。其他：1.以上条约甲乙双方彼此都要执行，如果某一方不按条约执行造成公司的损失，受害一方终止合作并视情节选取要求对方承担损害赔偿的方式。2.双方的合作关系是互利互惠的，所有未尽事宜再协商解决。原告张安勇在甲方及代表签字两栏签名盖指模，被告邓业平在乙方及代表签字两栏签名盖指模。上述协议签订后，原、被告根据协议的约定开办工厂，经营3D硬金半成品的生意，但没有申请办理工商登记手续，工厂经营至2018年11月，因一直存在亏损，后停止经营。原、被告在庭审中均确认亏损额为1562997元。本院认为，原、被告签订合作协议，合作经营3D硬金半成品生产的项目，是平等民事主体间的真实意思表示，没有违反法律强制性规定。原告主张双方表面上为合作关系，实际上是民间借贷关系，原告每月收取出资黄金的利息，若有利润则参与分配，不承担风险，但原告未能围绕该主张提供证据予以证明，依法应承担举证不能的不利后果，该主张本院不予采信，根据原、被告签订《合作协议书》的各条款作综合理解，原、被告共同出资并共同经营3D硬金半成品生产的项目，符合个人合伙的要件，应认定原、被告之间为合伙关系，并非民间借贷关系。本案的争议焦点：1.原、被告签订的《合同协议书》是否应予解除；2.被告是否应当支付合作期间原告的投资亏损款781498.50元及利息给原告。关于第一个争议焦点：根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，原告要求解除合同，被告的答辩意见也同意解除，应视为双方对解除涉案合同已达成一致意见，故原告请求解除2018年7月7日签订的《合作协议书（华金）》，符合法律规定，本院予以支持。关于第二个争议焦点：如前所述，本案为合伙关系，合伙人应当共同出资，共担风险，共负盈亏，而双方签订的《合作协议书（华金）》第8条约定“……所有的亏损由乙方（被告）承担。”该约定违反民事活动应当遵循的公平原则，是显失公平的约定，本院对该条款的合法性不予确认。原告请求被告支付合作期间原告的投资亏损款781498.5元，其围绕该主张提供的主要证据是亏损汇总表，拟证明原、被告合作期间一直处于亏损状态，按合同约定原告有权单方终止合同，且要求被告承担全部损失。本院认为，汇总表将工厂的工人工资、生产成本、黄金的利息及其他日常支出等全部列入亏损的总金额，如此记账不符合财务账目管理的相关要求，不能真实反映合作期间工厂的实际亏损情况。关于《合作协议书》中亏损的文义解释，应理解为合作经营的项目终结后，经双方散伙清算的实际亏损数额，庭审中双方均确认合作项目一直存在亏损，双方出资的黄金还有剩余，因此，原、被告合伙期间的亏损应为工厂的全部支出抵减剩余的财产价值，经营亏损和合伙亏损是两个不同的概念，两者不能等同。双方在庭审中均确认曾协商散伙，但对如何承担亏损的问题则各执一词，说明双方的合伙关系仍未正式终结，也没有进行散伙财产清算，不能确定双方合作期间的实际亏损情况。原告以《合作协议书》第8条和工厂汇总表主张被告支付原告合作期间的投资亏损款781498.5元，是显失公平的，且双方的合伙关系未终结，合伙财产没有正式清算，不能确定合作期间的实际亏损情况，再者，合作协议书对合同终结后出资黄金及其他财产的处分没有约定，故原告请求被告返还黄金或折价款、亏损款依据均不足，本院不予支持，原告请求被告支付资金占用期间的利息，本院也不予支持，该两项请求应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告张安勇和被告邓业平于2018年7月7日签订的《合作协议书（华金）》；二、驳回原告张安勇的其他诉讼请求。案件受理费11615元，由原告张安勇负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 员  叶全生人民陪审员  刘贻锋人民陪审员  杨 敏二〇二〇年八月十九日法官 助理  梁家玮书 记 员  潘美娜