广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初215号原告：广州华宇航天新材料有限公司，住所地广州市白云区白云湖街大朗村第十二工业区******。法定代表人：刘建军。委托诉讼代理人：胡文锋，广东经国律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄静，广东经国律师事务所实习人员。被告：汤桂珍，女，1983年8月9日出生，汉族，身份证住址广东省广州市黄埔区。被告：黄冬冬，男，1968年1月18日出生，汉族，身份证住址湖北省仙桃市。第三人：广州市纳鼎雪贸易有限公司，住所地广州，住所地广州市白云区云城街齐富路**金富大厦**。法定代表人：汤桂珍。原告广州华宇航天新材料有限公司（以下简称华宇公司）诉被告汤桂珍、黄冬冬、第三人广州市纳鼎雪贸易有限公司（以下简称纳鼎雪公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年1月3日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员伍璇独任审理。原告广州华宇航天新材料有限公司的委托诉讼代理人胡文锋、黄静到庭参加诉讼。被告汤桂珍、黄冬冬、第三人纳鼎雪公司经本院合法公告传唤，期满未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州华宇航天新材料有限公司诉称：原告与广州市成云厨具制冷设备有限公司存在业务往来，为其供应组合聚醚慢，2015年1月至2015年2月送货五单，货款总额为188232元；广州市成云厨具制冷设备有限公司为支付货款，向原告提供了一张票号为31404430/05840250，金额为188232元，出票日期为2015年7月31日，收款人为空白，出票人签章处显示有第三人纳鼎雪公司财务专用章和被告黄冬冬个人私章的交通银行支票，原告未按期持上述票据承兑，其后为维护合法权益向白云法院提起诉讼。白云法院就此作出（2016）粤0111民初14488号《民事判决书》，判令：“一、被告广州市纳鼎雪贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告广州华宇航天新材料有限公司188232元”“如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息…案件受理费4296元。由被告广州市纳鼎雪贸易有限公司负担，原告同意本案诉讼费用由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付。”上述判决发生法律效力后，第三人纳鼎雪公司未按判决指定的期间履行义务，原告于2017年9月4日向白云法院申请强制执行，申请执行标的额为193235.54元。2017年12月11日，白云法院作出（2017）粤0111执8138号《执行裁定书》，表示穷尽执行措施仍未发现第三人有可供执行的财产。第三人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依法应依照《中华人民共和国企业破产法》的规定清理债务；依照法律规定，第三人经法院强制执行且无法清偿债务，应当认定其明显缺乏清偿能力，认定具备破产原因。第三人纳鼎雪公司为有限责任公司，注册资本为500万元人民币，股东为两被告，其中被告汤桂珍认缴出资额为300万元人民币、认缴出资时间为2059年12月30日、实缴出资额0万元，被告黄冬冬认缴出资额为200万元人民币、认缴出资时间为2059年12月30日、实缴出资额0万元。参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）关于公司纠纷案件的审理第6条之规定，原告以第三人不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的两被告在未出资范围内对第三人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、判令被告汤桂珍在未出资的300万元范围内，被告黄冬冬在未出资的200万元范围内对第三人应向原告支付的192528元及迟延履行期间的加倍部分债务利息承担补充赔偿责任，迟延履行期间的加倍部分债务利息以192528元为本金，按每日万分之一点七五，自2017年8月11日起计至实际清偿完毕之日止；2、判令被告汤桂珍、被告黄冬冬承担本案诉讼费用。被告黄冬冬辩称：无答辩。被告汤桂珍辩称：无答辩。第三人广州市纳鼎雪贸易有限公司辩称：无答辩。经审理查明，2014年9月24日，纳鼎雪公司登记成立，法定代表人现为汤桂珍，注册资本500万元，2015年11月10日的公司章程显示自然人股东为汤桂珍、黄冬冬，其中黄冬冬出资数额为200万元、汤桂珍出资数额为300万元，出资方式均为货币，出资时间均为2059年12月30日；企业信用信息公示报告显示，纳鼎雪公司于2020年5月18日填报2019年度报告，显示汤桂珍、黄冬冬的出资金额与公司章程一致，实缴出资额为0元，认缴出资时间均为2059年12月30日。2017年5月11日，本院作出（2016）粤0111民初14488号民事判决书，判令：被告广州市纳鼎雪贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告广州华宇航天新材料有限公司188232元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4296元。由被告广州市纳鼎雪贸易有限公司负担。上述判决书发生法律效力后，原告于2017年9月4日向本院申请强制执行，本院以（2017）粤0111执8138号立案受理。2017年12月11日，本院作出（2017）粤0111执8138号执行裁定书，载明：经多方采取执行调查措施，均未发现被执行人纳鼎雪公司下落及可供本案执行的财产，申请人广州华宇航天新材料有限公司亦无法提供被执行人可供执行的财产线索及下落，并表示同意本案终结本次执行程序。本案目前暂不具备继续执行的条件，依法应终结本次执行程序，裁定：（2017）粤0111执8138号案终结本次执行。另，原告确认其并未通过申请强制清算、破产等程序向纳鼎雪公司主张债权；原告表示纳鼎雪公司仍有营业但已无法联系，法院已经穷尽所有措施均无法执行到纳鼎雪公司的财产；原告在本案中并未提供纳鼎雪公司的资产负债表、审计报告等材料。以上事实，有民事判决书、执行裁定书、商事登记内档、企业信用信息公示报告及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案争议的焦点在于被告汤桂珍、黄冬冬是否应在其未出资范围内对涉案债务承担补充赔偿责任。首先，（2016）粤0111民初14488号已经确定纳鼎雪公司应向原告支付188232元，在该案的执行中，纳鼎雪公司的财产不足以清偿上述判决确定的义务，导致债权人原告广州华宇航天新材料有限公司的债权至今未获清偿，汤桂珍、黄冬冬在纳鼎雪公司设立时已确认分别认缴公司注册资本300万元、200万元，出资时间为2059年12月30日，无证据显示被告汤桂珍、黄冬冬已实缴出资额。第二，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”该条款虽然针对执行程序，但该条款的本义在于要求股东正当履行其出资义务，不能对公司资本充实造成妨害，从而损害公司债权人基于其公示的承诺和公司注册资金数额而产生的信赖利益。第三，《中华人民共和国公司法》第三条规定“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定“股东尚未缴纳的出资”包括分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资，即本案两被告所涉情形。第四，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，本院认为，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是如果公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的除外。而《中华人民共和国企业破产法》第二条规定，“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条规定，“债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：资产不足以清偿全部债务；明显缺乏清偿能力。”第四条规定：“债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。”本案中，由于纳鼎雪公司经法院强制执行无法清偿债务，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第四条第三项规定的情形，应认定该公司明显缺乏清偿能力，继而符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条的情形，应认定已具备破产原因，但未申请破产的情形，依照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条规定，“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”，纳鼎雪公司股东出资期限应加速到期，原告要求股东汤桂珍、黄冬冬在其尚未缴纳出资范围内对纳鼎雪公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国企业破产法》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告汤桂珍在300万元内向原告广州华宇航天新材料有限公司依据（2016）粤0111民初14488号民事判决书确定的广州市纳鼎雪贸易有限公司的债务承担补充赔偿责任；二、于本判决生效之日起五日内，被告黄冬冬在200万元内向原告广州华宇航天新材料有限公司依据（2016）粤0111民初14488号民事判决书确定的广州市纳鼎雪贸易有限公司的债务承担补充赔偿责任；三、驳回原告广州华宇航天新材料有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4630元，由被告汤桂珍、黄冬冬共同负担。于判决生效之日起五日内，被告汤桂珍、黄冬冬将其应承担的受理费向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 伍 璇二〇二〇年八月二十七日书记员 翁向雯