湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初7428号原告：黄德兴，男，1962年12月19日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：龚治国，湖南海川律师事务所律师。委托诉讼代理人：马忠鹏，湖南海川律师事务所律师。被告：舒凯云，男，1962年11月27日出生，汉族，住长沙市岳麓区。被告：湖南中祥机械设备有限公司，住所地长沙高新开发区麓湖路**央谷金苑第******房。法定代表人：李军祥。原告黄德兴诉被告舒凯云、湖南中祥机械设备有限公司（以下简称“中祥公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人、被告舒凯云、中祥公司的法定代表人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄德兴向本院提出诉讼请求：1、由两被告连带赔偿原告误工费、护理费等各项损失共计38652元；2、由两被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告受被告舒凯云雇请，在长沙市望城区湖南容昌包装有限公司新建厂房工地从事安装工作。2017年9月4日下午，原告在抬电控柜时右脚踇趾被电控柜压伤。后由被告舒凯云送至湖南航天医院救治，住院10天，医药费被告舒凯云已经支付。原告所受伤害经湖南法证司法鉴定中心鉴定：误工时间90天，护理期60天，营养期90天。被告舒凯云明知自身没有任何施工资质仍然承包建筑施工工程，施工过程中未采取安全保障措施导致事故发生，应当承担主要赔偿责任。被告湖南中祥机械设备有限公司明知被告舒凯云没有建筑施工资质，将工程发包给舒凯云，存在过错，在施工过程中又未尽到监管义务，应当承担赔偿责任。赔偿明细为：1、误工费6108元／月×4月＝24432元，2、护理费167元／天×60天＝10020元，3、住院伙食补助费100元／天×10天＝1000元，4、营养费2000元，5、鉴定费700元，6、交通费500元。被告舒凯云辩称：舒凯云与湖南中祥机械设备有限公司李军祥是多年的好友，2017年8月左右，李军祥承接了湖南容昌铜管包装有限公司空压机安装工程，李军祥叫舒凯云为其采购工程材料，后李军祥说空压机配套要放电缆，要舒凯云叫几个人帮忙放电缆，舒凯云就叫上黄德兴和另外4个工人一起去拉电缆，2019年9月4日下午电缆已接完收工了，黄德兴在下班后还接着帮一个叫小唐的人去抬电控柜，在抬电控柜时压伤了脚。压伤脚后，黄德兴由小唐及舒凯云另请的工友送至望城县医疗所包扎，后转入湖南航天医院救治。黄德兴诉称由舒凯云送至湖南航天医院与事实不符，事实上是请黄德兴帮忙的小唐送至医院。黄德兴诉称舒凯云明知自身没有任何建筑施工资质仍然承包建筑施工工程，施工过程中未采取安全保障措施，导致事故发生与事实不符。舒凯云没有承包建筑施工工程，湖南中祥机械设备有限公司也没有从事建筑施工工程，拉电缆是空压机配电工程，不是建筑施工工程。黄德兴在下班以后帮一个姓唐的去抬电控柜，脱离了舒凯云的用工范围和管控范围，属其个人行为，其是否有报酬，舒凯云不知晓。黄德兴已多次起诉要求舒凯云赔偿工伤费用。被告中祥公司辩称：中祥公司对黄德兴提出的诉讼请求不予以认可，理由如下：其一，中祥公司与黄德兴没有任何劳务关系，不存在责任纠纷，黄德兴受伤原因、时间、地点不详、地点不详司工作范围无关。其二，在黄德兴于2019年诉请确认劳动关系、用工主体责任争议中，劳动人事争议仲裁委员会已作出裁决，判定黄德兴与中祥公司没有关系，中祥公司不承担任何责任。其三，黄德兴于2019年起诉中祥公司劳动争议一案，法院做了终审判决，判决中祥公司没有责任与关系。本院经审理认定事实如下：中祥公司与案外人湖南容昌铜管包装有限公司（以下简称“容昌公司”）分别签订产品购销合同及安装工程合同，中祥公司负责将产品运送至容昌公司位于湖南望城经济开发区铜官循环工业基地，并负责安装工作。舒凯云以个人名义分包了中祥公司部分安装工程，招用黄德兴从事安装工作，黄德兴的工资由舒凯云发放。2017年9月4日下午下班后，黄德兴应中祥公司工地现场工作人员的请求，抬配电间高压控电柜时被砸伤，2017年9月5日进入湖南航天医院住院治疗，诊断为：1、趾骨骨折（右踇趾远节趾骨多发骨折）；2、软组织挫伤（右踇趾皮肤软组织挫裂伤）。2017年9月15日，黄德兴出院，共住院10天，住院期间的医疗费用由舒凯云支付。2018年5月2日，黄德兴向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁定：确认黄德兴与长沙凯云建筑工程有限公司（以下简称“凯云公司”）于2017年8月28日至2017年9月4日之间存在劳动关系，或者由凯云公司承担用工主体责任。当日，仲裁委出具不予受理通知书，黄德兴诉至本院。本院于2018年11月12日作出（2018）湘0104民初3057号民事判决书，认定：黄德兴并非为凯云公司提供劳动，也未接受凯云公司管理，双方之间不存在劳动关系。黄德兴在下班后，应中祥公司员工要求，帮忙搬运配电间高压控电柜，导致被砸伤，黄德兴的搬运行为系在下班后，而并非在上班时间造成，并不完全属于本身的工作内容，帮忙抬柜子也非因雇主舒凯云的指派，黄德兴要求凯云公司承担用工主体责任缺乏事实和法律依据，故判决：驳回黄德兴的全部诉讼请求。黄德兴对本院一审判决不服，上诉至长沙市中级人民法院，长沙市中级人民法院终审判决驳回上诉、维持原判。后黄德兴又向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁定：确认中祥公司承担用工主体责任。长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会经审理认为，中祥公司与容昌公司签订的《设备买卖合同》及《设备安装工程合同》，不属于《劳动和社会保障部〈关于确立劳动关系有关事项的通知〉》第四条规定的范围，故中祥公司无需承担用工主体责任，遂裁决：驳回黄德兴的申请请求。另查，2020年1月10日，黄德兴委托湖南法证司法鉴定中心对其因涉案事故导致的误工期、护理期与营养期进行鉴定，该鉴定中心于2020年1月15日作出湘法证司鉴中心（2020）临鉴字第020号司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄德兴因被重物砸伤致右足受伤，其误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。黄德兴为此次鉴定支付鉴定费700元。上述事实，有当事人陈述，及经庭审质证的病历记录、司法鉴定意见书、发票、（2018）湘0104民初3057号民事判决书、（2019）湘01民终1553号民事判决书、望劳人仲案字（2019）446号仲裁裁决书等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、法律关系问题；二、损失认定问题。一、关于法律关系问题。黄德兴与舒凯云之间存在雇佣关系，但本案中，黄德兴是在下班后，应中祥公司员工的请求抬配电间高压控电柜时被砸伤，而黄德兴并非中祥公司的受雇员工，中祥公司亦未向黄德兴发放工资或报酬，故黄德兴的该行为应认定为帮工行为，黄德兴系帮工人，中祥公司系被帮工人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿。故本案中，中祥公司应当对黄德兴在从事帮工活动时所受到的损害承担相应的赔偿责任，舒凯云在本案中不承担责任。另外，黄德兴作为一名具有完全民事行为能力的成年人，在抬、搬重物的过程中对自身的人身安全未尽到应尽的谨慎注意义务，亦存在一定过错，可适当减轻中祥公司的赔付责任。综上，本院酌定中祥公司对黄德兴的损失承担70%的赔偿责任。二、关于损失认定问题，本院结合黄德兴的诉请及有效证据认定如下:1、误工费，综合鉴定意见认定的误工期及当地上一年度城镇私营单位从业人员年平均工资标准计算为13812元（42012元/年÷365天×120天）；2、护理费，综合鉴定意见及当地上一年度服务业从业人员年平均工资标准认定为39552元/年÷365天×60天=6501元；3、住院伙食补助费，根据黄德兴的实际住院时间,酌定：60元/天×10天=600元；4、营养费，综合黄德兴的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为1000元；5、交通费，根据黄国兴的就医情况酌情认定为100元；6、鉴定费，根据黄德兴提交的鉴定费发票认定为700元。合计：22713元，由中祥公司按70%责任赔偿黄德兴15899元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定,判决如下:一、、由被告湖南中祥机械设备有限公司于本判决生效后十日内向原告黄德兴支付各项损失的赔偿款合计15899元；二、驳回原告黄德兴的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取150元，由被告湖南中祥机械设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘群二〇二〇年八月二十四日法官助理付承千书记员徐伟伟附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。