河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0402民初922号原告:兰鹏，男，汉族，1976年8月31日生，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人:刘鹏超，河南靖和律师事务所律师。被告:平顶山市云飞金源实业有限公司鲁山分公司，住所地:河南省平顶山市鲁山县让河乡马圪垱村****，统一社会信用代码:9141042334948955(1-1)。法定代表人:范杰勋，经理。被告:平顶山市云飞金源实业有限公司，住，住所地:河南省平顶山新华区园林路九天城商业街****一社会信用代码：9141040207543994X5(1-1)。法定代表人:毛勇敢，董事长。被告:毛勇敢，男，汉族，1982年4月18日生，住河南省叶县。三被告共同委托诉讼代理人:武国锋，河南碧野律师事务所律师。原告兰鹏与被告平顶山市云飞金源实业有限公司鲁山分公司（以下简称“云飞公司鲁山分公司”）、平顶山市云飞金源实业有限公司（以下简称“云飞公司”）、毛勇敢民间借贷纠纷一案,本院受理后依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告兰鹏的委托诉讼代理人刘鹏超，被告云飞金源实业有限公司鲁山分公司、平顶山市云飞金源实业有限公司、毛勇敢的共同委托诉讼代理人武国锋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。兰鹏向本院提出诉讼请求：1、请求判今云飞公司鲁山分公司、云飞公司、毛勇敢立即偿还兰鹏投资款本金400000元及分红(该分红款项自起诉之日起按月利率2％计算至实际偿还之日止)；2、本案的诉讼费、保全费等诉讼费用由云飞公司鲁山分公司、云飞公司、毛勇敢承担。事实与理由:2015年8月20日，兰鹏与云飞公司鲁山分公司签订《投资分红协议书》一份，该协议书约定:兰鹏向云飞公司鲁山分公司投资400000元，期限自2015年8月20日起至2016年8月19日止，投资月收益为2％。协议签订后，兰鹏依约向云飞公司鲁山分公司履行了投资义务。协议到期后，云飞公司鲁山分公司未按照协议约定向兰鹏返还投资款及分红款。经工商注册信息查询，云飞公司鲁山分公司系云飞公司的分公司，云飞公司的企业类型为有限责任公司(自然人独资)，登记股东为毛勇敢，依据《中华人民共和国公司法》之规定，故列平项山市云飞金源实业有限公司与毛勇敢为本案被告。后经兰鹏多次催要，云飞公司鲁山分公司、云飞公司、毛勇敢拒绝履行返还投资款及分红的义务。兰鹏为维护自身合法权益，故诉至贵院，望判如所请。云飞公司鲁山分公司、云飞公司、毛勇敢共同辩称，兰鹏起诉云飞金源鲁山分公司，虽然签订有书面合同，但借款并没有履行，因此云飞公司鲁山分公司及云飞公司均无向兰鹏返还借款的义务，同时云飞公司的股东毛勇敢作为被告，兰鹏并没有举出相应证据证实毛勇敢的个人家庭收入与公司财产相混同，根据有限责任公司有限责任的承担的规定，毛勇敢不承担返还义务。经审理查明,平顶山市云飞金源实业有限公司鲁山分公司（甲方）与兰鹏（乙方）于2015年8月20日签订《投资分红协议书》一份，约定主要内容为:“一、甲方经营项目及范围：发展农业项目或其他经济作物。二、投资方式与流程：原则:产权为甲方所有，只对乙方支付利润分红及退还本金。方式:现金支付。三，合同期限，投资金额(以万元为单位，最低壹万元)，分红比例，权利义务，投资收益。1、合同期限为壹年，)2015年8月20日至2016年8月19日，以甲方收取乙方投资金日期为准。2、乙方自愿向甲方投入人民币400000元整，(大写肆拾万元整）；3、投资月收益为2%，企业在每月最后一天之前发放分红至乙方指定账户。四、本合同期限为一年，合同期満后，甲方向乙方返还全部本金及分红，本合同终止。如乙方自愿，可依照上述条款续约五、本协议一式贰份，双方各执份，签字盖章后生效。六、未尽事宜，双方协商解决。甲方：平顶山市云飞金源实业有限公司鲁山分公司（加盖公章）、陈**飞（签字）乙方:兰鹏（签字）”。2014年12月15日，兰鹏向陈**飞账号（中国工商银行帐号：62×××02）转款165000元;2015年8月28日，兰鹏向杨帆账号（中国工商银行账号：62×××91）转款245000元。2015年9月20日，杨帆通过其上述账户向兰鹏转帐8000元；2015年10月20日，杨帆通过其上述账户向兰鹏转帐8000元；2015年11月20日，杨帆通过其上述账户向兰鹏转帐8000元；2015年12月21日，杨帆通过其上述账户向兰鹏转帐8000元；2016年1月23日杨帆通过其上述账户向兰鹏转帐8000元；2016年3月至2016年9月，杨帆亦每月向兰鹏转帐8000元。共计转帐96000元。庭审中兰鹏主张该转帐系偿还上述借款产生的利息。后因云飞公司鲁山分公司、云飞公司、毛勇敢未向兰鹏返还上述投资款，故兰鹏诉至本院。另查明，平顶山市云飞金源实业有限公司成立于2013年8月13日，为自然人独资的有限责任公司，股东毛勇敢持股100%。平顶山市云飞金源实业有限公司鲁山分公司成立于2015年7月9日，系平顶山市云飞金源实业有限公司成立的分公司，成立时负责人为杨帆，2016年3月22日负责人由杨帆变更为范杰勋。以上事实，由兰鹏提交的工商注册信息、《投资分红协议书》、银行户交易流水、支付宝转账电子回单以及庭审笔录在卷予以证实，且经当庭质证，本院予以确认。本院认为，云飞公司鲁山分公司与兰鹏签订《投资分红协议书》，该协议书名为投资协议，但兰鹏不参与经营，亦无产权，并有收回本金和收取利润分红的权利，即该协议约定了保证本息固定回报的保底条款，即无论盈亏，保底条款中的义务人保证投资人投入的财产不受损失的同时，还另外支付权利人约定的利息。该约定明确不符合投资具有风险性的本质特征，故兰鹏支付400000元的行为，名为投资行为，实为出借行为；约定投资月收益2%，名为投资分红，实为约定借款利息，双方实际为借款合同法律关系。2014年12月15日，兰鹏向陈**飞转款165000元，2015年8月20日签订《投资分红协议书》时，云飞公司鲁山分公司、陈**飞的盖章及签字行为，可以认定是对借款事实的确认；2015年8月28日，兰鹏向时任云飞公司鲁山分公司的负责人杨帆的账户汇入245000元，因借款合同是实践合同，故至此时，可以认定双方之间的借款合同成立并生效。庭审中兰鹏主张杨帆每月均向兰鹏账户支付8000元系支付利息，结合《投资分红协议书》中的借款本金400000元，月息2%标准计算，该计算数额与兰鹏的主张相吻合，故对该系列转账行为系支付利息的行为的主张，本院予以采信。故兰鹏诉云飞公司鲁山分公司归还本金400000元及自2020年4月13日起诉之日起产生的利息的诉求，本院予以支持。云飞金源实业有限公司鲁山分公司、平顶山市云飞金源实业有限公司、毛勇敢主张杨帆、陈**飞已经将借款归还，因其没有提供证据证实，本院不予采信。《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：“分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担”。本案中，云飞公司鲁山分公司不具有法人资格，其责任应由云飞公司承担，故对兰鹏主张云飞公司承担上述还款责任的请求，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，云飞公司系自然人独资企业，毛勇敢系控股100%的唯一股东，在其不能提供证据证实个人财产独立于公司财产时，应对公司债务承担清偿责任，故对兰鹏主张毛勇敢承担清偿责任的请求，具有事实根据和法律依据，本院予以支持。综上所述，根据依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条判决如下：平顶山市云飞金源实业有限公司、毛勇敢于本决生效之日起十日内归还兰鹏本金400000元及利息（以400000元为基数，自2020年4月13日起按月利率2%计算至实际清偿完毕之日止）；驳回兰鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告平顶山市云飞金源实业有限公司、毛勇敢负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，同时缴纳上诉费，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  赵小飞审 判 员  王焕丽人民陪审员  张秀丽二〇二〇年八月五日书 记 员  卢雯静