江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0311民初1485号 原告：耿红升，男，1964年5月8日生，汉族，无业，住本市泉山区。 委托诉讼代理人：刘刚，徐州市云龙区新生法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：冯德英，女，1966年7月9日生，汉族，无业，住本市泉山区。 被告：徐州市振州保安服务有限公司，住所地本市淮海西路241-9-420。 法定代表人：王运增，总经理。 委托诉讼代理人：张玉，江苏永伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翟季婵，江苏永伦律师事务所律师。 原告耿红升与被告徐州市振州保安服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告耿红升的委托诉讼代理人刘刚、冯德英，被告徐州市振州保安服务有限公司的委托诉讼代理人张玉、翟季婵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告耿红升向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付医疗费1188元、鉴定费542元、停工留薪工资和误工费损失22500元[（3125元×12个月×60%）停工留薪工资至2019年3月25日，误工损失从2019年4月至12月]、护理费19800元（4800元+100元/天×出院后5个月）、住院伙食补助费1860元（60元×31天）、交通费500元，合计46390元；2、判令被告给付一次性伤残补助金13125元（3125/月×7个月×60%）、一次性伤残就业补助金15000元、一次性工伤医疗补助金30000元；3、判令被告给付经济补偿金3750元（3125元×2年×60%）；4、判令被告赔偿损失19621.88元[3125元×21个月×29.9%单位应承担社保比例（养老19+医疗9+失业0.5+工伤0.4+生育1）%]。因为被告又申请对伤残重新进行评定，伤残等级评定为十级，原告认为双方的劳动合同关系应当在2020年7月10日解除，停工留薪工资从2018年12月9日到2019年12月份，故原诉状中所列第一项关于确认2019年3月25日原告与被告之间解除劳动关系的诉请不再主张。 事实与理由：原告于2018年11月与被告建立劳动合同关系，先后被安排在徐州市做安保工作。同年12月8日原告在小区当夜班，夜巡回到门卫室，吸入由被告放置在该室内取暖用的煤球炉释放出的CO而中毒，昏倒在值班沙发上。次日8时左右原告被接班人员发现，被120送入矿务局医院住院治疗。2019年1月11日出院，医嘱仍需做高压氧。从2019年4月2日起被告不再为原告垫付高压氧费用，并声称已经解除与原告之间的劳动合同关系，为此原告自费4月份的高压氧费用1050元。鉴于被告声明解除劳动关系，原告即申请工伤认定，工伤伤残等级鉴定为九级伤残。因被告未为原告缴纳社会保险费用，故被告还应当赔偿原告因此而产生的损失。为维护原告的合法权益，原告已向仲裁委申请仲裁，该委不予受理，故诉至法院。 被告徐州市振州保安服务有限公司辩称，原告主张的赔偿金额过高，经徐州市劳动能力鉴定委员会42号鉴定结论通知书复核认定，原告为十级伤残，且无护理依赖，被告认为具体赔偿金额如下：1、医疗费应提供发票及就诊记录；2、因鉴定结果已改变，故鉴定费不应由被告承担；3、停工留薪工资应按每月1300元计算3个月为3900元，扣除被告已于2019年3月25日支付的1300元，还应支付停工留薪工资2600元；4、原告主张的护理费被告已于2019年3月25日支付；5、住院伙食补助费标准应按每天50元计算31天为1550元；6、一次性残疾补助金应按每月1300元计算7个月的80%为8449元；7、一次性医疗补助金为21000元。另，原告于2018年10月1日签订了自愿放弃五险一金申请书，系其自愿放弃缴纳社保及公积金的行为，即使双方劳动关系已解除，被告也不应支付原告经济补偿金。同时，补缴社保并非劳动争议案件受案范围，应依法予以驳回。综上，请求法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：原告耿红升为农业家庭户口。2018年11月1日，原告与被告签订《徐州市振州保安队员合同书》，约定原告在被告工作的第二个月起，被告为原告投设人身意外伤害保险，原告在被告工作期间试用期为1－3个月；被告对原告采取随岗培训集训等方式对原告进行必要的培训，被告根据原告的工作表现按照被告的《保安人员手册》等规章制度对原告进行奖励和处罚，原告在合同期内必须严格遵守被告和用人单位的规章制度；原告在工作中因公受伤，由被告负责联系保险公司进行赔偿；原告当班期间或不当班期间饮酒，如果出现任何问题，由原告承担造成的所有后果和全部责任。同日，原告还向被告提供书面《自愿放弃五险一金申请书》一份，向被告申请不为其购买社会保险，且其本人清楚知道该引起的法律后果，承诺不需单位返还或补缴，如由此引发的法律后果及风险由本人自愿承担，与被告无关。原、被告双方签订合同书时，口头约定月工资1300元。 2018年12月8日，原告在小区当夜班，夜巡回到门卫室，因吸入该室内取暖用的煤球炉释放出的CO而中毒昏倒。次日8时左右原告被接班人员发现，被120送入徐州矿务集团总医院住院治疗。2019年1月11日出院，医嘱示出院后坚持高压氧治疗至少1月以上，3月内至病区随访，复查头颅MR检查。住院期间的医疗费已由被告予以支付。2019年3月19日徐州矿务集团总医院病情证明书建议，原告继续高压氧治疗一月。原告治疗期间，其还自费支付挂号费、高压氧舱治疗费与天舒胶囊费用合计1188元。 2018年5月13日，徐州市泉山区人力资源和社会保障局出具徐泉人社工认字[2019]第103号《认定工伤决定书》：耿红升受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。 2019年12月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工鉴通[2019]第201911366号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，经鉴定，耿红升符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准九级伤残无生活自理障碍。原告为此支出鉴定542元。被告不服申请复核，2020年7月10日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工复鉴通[2020]第42号《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》，经复核，耿红升符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准十级伤残无护理依赖，同时撤销徐劳工鉴通[2019]第201911366号鉴定结论。 2020年3月12日，原告向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认2019年3月25日与被告解除劳动关系，并裁决被告给付医疗费1188元、鉴定费542元、停工留薪工资和误工费损失22500元、护理费19800元、住院伙食补助费1980元、交通费500元、一次性伤残补助金16875元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元、经济补偿金2812.5元、赔偿损失14015.65元。2020年3月16日，徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会作出劳人仲不字[2020]第15号《不予受理通知书》，以不符合《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条规定为由决定不予受理，并于当日向原告送达了上述不予受理通知书。随后，原告以诉称理由提起本案诉讼，被告以辩称理由予以答辩。 庭审中，原告提供徐州润煤矿山机械制造有限公司营业执照副本复印件及该单位书面证明各一份、耿洋2018年6月到12月份工资发放单复印件一组，证明原告之子耿洋在原告受伤之前的月平均工资是4800元，其照顾原告在医院期间一个月单位没有为其开工资，造成护理费损失。 经质证，被告徐州市振州保安服务有限公司认为该组证据的真实性无法确认，且与本案无关。被告已支付原告护理费，原告出院后也无需再有专人护理，所以被告不应再支付原告护理费。 本案审理过程中，被告徐州市振州保安服务有限公司主张，原告出院后被告于2019年2、3月份到原告家中四次，通知原告上班，均遭到拒绝。被告遂于2019年3月25日向原告转账2018年2018年12月9日至2019年1月8日的工资1300元及原告住院期间的护理费1400元。原被告双方的劳动关系于2019年3月25日解除，被告未向原告发书面解除通知。此时原告已经可以接送小孩上下学，2019年5月还打羽毛球锻炼。 针对被告的主张原告认为，刘队长确实去原告家问能不能上班，说给20天的护理费，原告代理人冯德英称还在做高压氧没法去上班。收到被告转账后原告未再去上班，也未提出解除劳动合同，随后就申请了工伤。 本院认为，职工因工作原因受到事故伤害且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。工伤保险赔偿适用无过错责任，即使劳动者自身对工伤的发生有过失，也不减少用人单位的赔偿责任。经查明，被告未为原告缴纳工伤保险，故应依照《工伤保险条例》的相关规定按工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。 关于原告主张经济补偿金的诉请，经庭审查明，原告未向被告提出解除合同申请，被告亦未向原告出具解除劳动合同通知，在原告表示不能上班的意思表示后被告即于2019年3月25日与原告进行了工资与住院期间护理费的结算，原告自该日起亦未到被告处上班。结合原告提出仲裁申请及诉讼时亦申请确认2019年3月25日原告与被告之间解除劳动关系的意思表示可以确认，原被告双方均以自己的行为于2019年3月25日解除了双方之间的劳动关系。故，应视为双方协商于2019年3月25日解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金。原告在被告处工作不足六个月，被告应向原告支付半个月工资的经济补偿金650元。 关于原告主张赔偿社保比例损失的诉请，因原告未经相应途径确认是否可以补办社会保险手续，故对原告的该项诉请，本院不予支持。 关于原告耿红升主张的其他诉讼请求： 1、原告主张的自付医疗费合计1188元，有医疗费票据、病历病案等材料予以证明，本院予以支持； 2、原告主张的鉴定费542元，有鉴定费票据为证，本院予以支持。虽之后被告提出复核推翻了原鉴定结论，但并不能否认原告鉴定之事实。原告属工伤认定范围，故原告因此而支出的鉴定费用，被告应当依法承担； 3、护理费：原告住院期间由其子耿洋护理，对耿洋因护理而产生的一个月误工损失4800元，有其工作单位证明及工资发放单予以证明，本院予以确认。徐州矿务集团总医院出院医嘱示，出院后坚持高压氧治疗至少1月以上，故结合原告治疗情况及医嘱，对原告主张的出院后的护理费，本院酌定支持2个月4800元（按每日80元计算）。扣除被告已付护理费1400元，还应支付护理费8200元，本院予以确认； 4、住院伙食补助费：原告住院计33天，被告主张按每天50元计算不违反法律规定，本院予以确认，经计算后应为1650元； 5、交通费：结合原告的住院治疗及鉴定情况，本院酌定支持80元； 6、停工留薪期工资：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因原被告双方协商于2019年3月25日解除劳动合同，故原告停工留薪期工资应按原告的原工资标准每月1300元自2018年12月9日计算至2019年3月25日，为4560元[3.5个月×1300元+（1300元÷21.75天）×1天]，扣除被告已发1300元，还应支付3260元，本院予以确认； 7、一次性伤残补助金：经鉴定，原告为十级伤残，应享受7个月的本人工资待遇，故原告主张13125元不违反法律规定，本院予以支持； 8、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金：根据《江苏省实施办法》规定，十级伤残的一次性工伤医疗补助金为30000元、一次性伤残就业补助金为15000元，但该办法同时规定设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定补助金标准。而徐州市贯彻《工伤保险条例》实施意见规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行。故，本院支持原告一次性工伤医疗补助金为27000元、一次性伤残就业补助金为13500元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十六条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内，被告徐州市振州保安服务有限公司支付原告耿红升经济补偿金650元； 二、本判决生效后十日内，被告徐州市振州保安服务有限公司支付原告耿红升医疗费1188元、护理费8200元、住院伙食补助费1650元、交通费80元、停工留薪期工资3260元、一次性伤残补助金13125元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，合计68003元； 三、驳回原告耿红升的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半后收取5元，由被告徐州市振州保安服务有限公司负担(于本判决生效后七日内交纳至本院）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  车勤 二〇二〇年八月四日 书记员  梁振