广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终4357号上诉人（原审原告）：董泽林，男，1987年5月7日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区，委托诉讼代理人：赵海辉，广东君孺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市鑫灏源精密技术股份有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道和一社区鑫灏源工业区第**，统一社会信用代码91440300745192625F。法定代表人：王伟明，总经理。上诉人董泽林因与被上诉人深圳市鑫灏源精密技术股份有限公司（以下简称鑫灏源公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初32051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。董泽林一审起诉请求：1.判令鑫灏源公司支付董泽林2019年3月休息日加班工资1966元（9000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×2倍×19小时）；2.判令鑫灏源公司支付董泽林2019年4月休息日加班工资1242元（9000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×2倍×12小时）；3.判令鑫灏源公司支付董泽林被迫解除劳动合同的经济补偿101937元（9267元×11个月）；4.判令鑫灏源公司支付2017年度至2019年度董泽林未休年休假工资15724元（9000元/月÷21.75天/月×2倍×19天）；5.判令鑫灏源公司支付董泽林律师费5000元。以上各项合计125869元。原审判决：一、鑫灏源公司应于本判决生效之日起五日内向董泽林支付2017年、2018年、2019年度未休年休假工资2832.18元；二、鑫灏源公司应于本判决生效之日起五日内向董泽林支付律师费200元；三、驳回董泽林的其他诉讼请求。董泽林上诉请求：一、撤销深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初32501号民事判决；二、改判鑫灏源公司支付董泽林2019年3月休息日加班工资1966元；三、改判鑫灏源公司支付董泽林2019年4月休息日加班工资1242元；四、改判鑫灏源公司支付董泽林被迫解除劳动合同的经济补偿101937元；五、改判鑫灏源公司支付董泽林2017年度至2019年度未休年休假的工资15724元；六、改判鑫灏源公司支付董泽林律师费5000元。本院二审期间，双方均未提交新证据。经本院审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人之间存在劳动合同关系，双方的权利义务均应按照劳动法律法规的规定和劳动合同的约定予以确定。根据本案双方的诉辩意见，本案存在以下争议焦点：第一，鑫灏源公司是否应支付2019年3月和2019年4月的休息日加班工资。董泽林主张鑫灏源公司统计的加班时间与实际有出入，存在少支付加班工资的行为；鑫灏源公司抗辩称因员工存在提前上班或延迟下班的情况，统计表个别数据可能会不准确。对此，本院认为，劳动者打卡不可能分秒不差刚好是上下班时间，可能存在提前或延后打卡的情况。据董泽林的考勤表显示，统计数据与实际情况的差别不大，在合理范围内。故本院认为鑫灏源公司的解释符合常理。且董泽林每月在《工资表》中签名时并未对鑫灏源公司统计的加班时数提出异议，应认为其认可了鑫灏源公司的统计数据。由此，董泽林再主张加班工资差额理由不成立，本院不予支持。第二，未休年休假工资金额问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二项的规定，计算未休年休假工资的基数是剔除加班工资后的平均工资。本案中，按照有董泽林签名的《工资表》，董泽林工资由正班工资+加班工资+津贴+绩效工资+夜宵及伙食费补贴、电话补贴构成，因夜宵及伙食费补贴和电话补贴属于福利，不属于工资项目，故计算未休年休假工资的基数应为剔除加班工资和夜宵及伙食费补贴、电话补贴之后的工资金额。因双方当事人均未提供其他月份的工资发放记录，故本院按照有董泽林签名的2019年3月和4月的《工资表》所显示的其他工资构成的平均金额7071元作为计算未休年休假工资基数。由此，鑫灏源公司应当支付董泽林2017年度至2019年度未休年休假工资9102.9元（7071÷21.75×14×200%），一审仅以正班工资作为计算基数不当，本院予以纠正。第三，鑫灏源公司是否应支付被迫解除劳动合同经济补偿。参照《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，合同自解除通知到达对方时解除。本案中，在董泽林被迫解除劳动合同通知于2019年5月24日到达鑫灏源公司时，鑫灏源公司已经支付了2019年4月的工资，故董泽林关于鑫灏源公司“迟延支付工资”的被迫解除理由不成立。据本院上述认定，鑫灏源公司也不存在克扣董泽林加班工资的情况，故董泽林该项被迫解除的理由也不成立。而董泽林也未提供证据证明其在提出被迫解除劳动合同之前曾要求鑫灏源公司为其补缴社会保险。因此，董泽林所提出的被迫解除劳动合同理由均不成立，其要求经济补偿，没有事实和法律依据，本院不予支持。另外，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，用人单位应当按照劳动者请求被支持的比例负担劳动者支出的律师费。按照本院对董泽林仲裁请求的支持比例，鑫灏源公司应当负担律师费355元。综上，董泽林的上诉理由部分成立，本院对成立部分支持。原审认定事实部分不清，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初32051号民事判决第三项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初32051号民事判决第一项为：被上诉人深圳市鑫灏源精密技术股份有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人董泽林支付2017年度至2019年度的未休年休假工资9102.9元；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初32051号民事判决第二项为：被上诉人深圳市鑫灏源精密技术股份有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人董泽林支付律师费355元；四、驳回上诉人董泽林的其他诉讼请求。本案一审案件受理费5元由被上诉人深圳市鑫灏源精密技术股份有限公司承担。二审案件受理费10元，由上诉人董泽林承担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二〇年八月十八日书记员 曾牧山（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。