上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初2693号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告单位上海XX通信科技有限公司，住所上海市崇明区长兴镇潘园公路****楼**，法定代表人薛某。诉讼代表人薛某，女，1985年1月3日生，上海XX通信科技有限公司法定代表人。被告人祝某某，男，1981年7月2日生，汉族，出生地安徽省寿县，大专文化，原系上海XX通信科技有限公司主管负责人，户籍地安徽省。辩护人康某某，上海国狮律师事务所律师。辩护人闫军伟，上海国狮律师事务所律师。被告人董某某，男，1997年9月7日生，汉族，出生地山西省闻喜县，大专文化，原系上海XX通信科技有限公司运营人员，户籍地。辩护人唐某，上海市华荣律师事务所律师。被告人叶某某，女，1995年5月16日生，汉族，出生地河南省新蔡县，大学文化，原系上海XX通信科技有限公司销售人员，户籍地河南省。辩护人曹某某，安徽润天(上海)律师事务所律师。辩护人王**喜，安徽润天(上海)律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉[2020]1759号起诉书指控被告单位上海XX通信科技有限公司、被告人祝某某、董某某、叶某某犯非法利用信息网络罪，于2020年7月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员成某某出庭支持公诉，被告单位上海XX通信科技有限公司诉讼代表人薛某、被告人祝某某、董某某、叶某某及辩护人康某某、唐某、曹某某到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2016年9月起，被告人祝某某在上海市崇明区长兴镇潘园公路XXX号XXX号楼XXX室登记注册上海XX通信科技有限公司，主要从事短信代发业务，后该公司实际经营地迁至上海市浦东新区张江路XXX号XX大厦510室，被告人董某某、叶某某系该公司员工。2019年11月起，被告人祝某某、董某某、叶某某明知代为发送的短信内容可能涉嫌诈骗等违法犯罪内容，仍通过建立免审通道、修改签名等方式，发送带有诈骗内容的短信，致使被害人程某某、朱某、丁某1、丁2因点击短信链接或登陆短信内容提示的APP后被骗取财物。其中，被告人叶某某负责对接客户并参与发送的诈骗短信数量，经鉴定超2,200条(用户)，被告人祝某某、董某某负责审核内容并参与发送的诈骗短信数量，经鉴定约40,000条(用户)。2020年3月26日，被告人祝某某、董某某、叶某某因重大作案嫌疑被公安机关抓获，到案后均如实供述上述犯罪事实。上述事实，被告单位上海XX通信科技有限公司、被告人祝某某、董某某、叶某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证属实的被害人程某某、朱某、丁某1、丁2的陈述，证人刘某某、荀某某、胡某、绳某某的证言及相关公司财务报表，相关微信聊天记录，上海弘连网络技术有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书、上海XX通信科技有限公司短信平台数据库调取的短信清单、短信平台导出数据，国家企业信用信息公示系统登记信息，户籍人员基本信息，公安机关出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、案发经过表格和被告人祝某某、董某某、叶某某到案后的供述及相关辨认照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告单位上海XX通信科技有限公司、被告人祝某某作为上海XX通信科技有限公司直接负责的主管人员、被告人董某某、叶某某作为其他直接责任人员，利用信息网络为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重，已构成非法利用信息网络罪。公诉机关指控被告单位上海XX通信科技有限公司、被告人祝某某、董某某、叶某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告单位上海XX通信科技有限公司、被告人祝某某、董某某、叶某某有坦白情节，可以从轻处罚。辩护人的相关意见本院予以采纳。本案相关诈骗短信已经发送完成，并致使被害人因点击短信链接或登陆短信内容提示的APP后被骗取财物，故依法不能认定为犯罪中止，相关辩护人的意见本院不予采纳。根据本案的犯罪情节和行为的社会危害性，对被告人不宜宣告缓刑。相关被告人、辩护人的意见，本院不予采纳。本院为维护社会公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第二百八十七条之一第一款第三项、第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告单位上海XX通信科技有限公司犯非法利用信息网络罪，判处罚金人民币一万元。(罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)二、被告人祝某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月26日起至2020年12月25日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)三、被告人董某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑七个月，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月26日起至2020年10月25日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)四、被告人叶某某犯非法利用信息网络罪，判处拘役五个月，罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月26日起至2020年8月25日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)五、追缴被告单位上海XX通信科技有限公司、被告人祝某某、董某某、叶某某的违法所得，予以没收；扣押在案作案工具，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  缪 军审 判 员  蒋 华人民陪审员  陶文斌二〇二〇年八月十三日书 记 员  陈姗姗附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。