安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终1645号 上诉人（原审原告）：刘金兵，男，1970年12月8日出生，汉族，住安徽省池州市太阳新城**。 上诉人（原审被告）：安徽省第二建筑工程有限公司，住所地合肥市裕溪路**。 法定代表人：许业勇，董事长。 委托诉讼代理人：张健，公司律师。 上诉人刘金兵与上诉人安徽省第二建筑工程有限公司（下简称安徽二建）劳动争议纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院(2020)皖0826民初1944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘金兵、上诉人安徽二建委托诉讼代理人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘金兵上诉请求:1.撤销原判，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人接到自找分公司上班的通知后，找到第六分公司经理杨安国，他答应上诉人去该公司长丰项目上班，报到时人力资源部却让上诉人与第三分公司协商，第三分公司陈习武书记又不同意，称如接受调岗，立马安排去第三分公司项目上班，于是上诉人向被上诉人提交申诉书，至今未见答复。被上诉人违反劳动合同法第三十五条的规定，违法调岗、违法解除劳动合同，上诉人有权要求经济赔偿，一审适用经济补偿金的规定错误。上诉人2019年4月份工资为8250元非8240元，2015年11月1日到被上诉人处上班，截止2019年12月16日，工龄有四年多而非工作年限满四年。上诉人2019年5月18日、6月4日两次配合被上诉人完成宿松龙溪观邸项目竣工验收，履行了项目经理职责，而非自2019年5月份就不在岗，一审按最低工资标准计算，明显不公，安全风险金5000元应当支持，工程风险金按一比一兑现应为三十八万元。被上诉人2020年3月底通知转证书，适逢疫情，建造师证书费用不应由上诉人承担。被上诉人通知我自找公司及仲裁、开庭都是事实，差旅费都有发票，该费用属于劳动者的损失应当支持。2019年7月份开始擅自少交社保和住房公积金，一审裁定驳回该项起诉错误。2019年12月16日借口旷工作出除名决定，违法解除劳动合同，给上诉人造成的巨大精神损害，应当予以赔偿并撤销除名文件。 安徽二建辩称，根据安徽省劳动人事争议仲裁院作出的（2020）皖劳人仲裁字3号仲裁裁决，以及原审判决查明的事实，刘金兵于4月底擅自离岗，违反公司规章制度以及法律规定，构成旷工，劳动关实际终止，刘金兵不再享有作为企业职工的相关福利及待遇，所以其主张的各项请求以及社保公积金等既不合理，有无相关事实和法律依据，至于其工资标准为8250元/月，并未举证证明，仲裁阶段以及一审阶段刘金兵安徽二建均出示了双方签订的劳动合同，约定工资标准为2500元/月，即使加上各种绩效以及社保公积金，也远达不到其主张的8250元/月；至于安全风险金兑现，因刘金兵4月底就已擅自离岗，其不享有5、6月份的安全风险金兑现，故原审判决维持仲裁裁决比例兑现是正确的；关于刘金兵所主张的证书费用，实际在2019年11月单位就已经通知其前往公司办理转注册，故其主张疫情期间的证书费无事实依据；至于其精神损失费的主张，因我方不存在非法调岗及降职降薪的情形，且其未举证证明其名誉权遭受损失，应承担相应举证不能的责任。综上，原审判决事实部分清楚，上诉人刘金兵的各项请求均无事实和法律依据，应当予以驳回。 安徽二建上诉请求：撤销原判，改判不承担停工留薪期间工资支付责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.根据工伤保险条例的规定，只有工伤或患职业病的职工才享有停工留薪的待遇，被上诉人不属于属于此情形；2.只有劳动者提供了劳动，用人单位才支付报酬。被上诉人自5月份起擅自长期离岗，构成旷工，要求上诉人支付此期间的工资，无事实及法律依据。 刘金兵辩称，我并未长期离岗，4月16日对方突然通知我到阜阳的一个工地上到岗，从项目经理调岗为工区长，我履行了项目建造师的义务一直到7月份，如果我长期离岗，工程无法竣工，停工留薪期间的工资应当给我。 刘金兵向一审法院起诉请求：1、判令安徽二建缴纳从2019年7月始少缴或未缴的养老、失业、医疗、工伤及生育保险和住房公积金，直到劳动争议处理完毕止；2、判令安徽二建支付2019年5月1日至2019年12月15日工资61875元（8250×7.5），二季度安全风险金兑现5000元，工程风险金兑现13000元，2019年11月至2020年4月份建造师证书费1800元，公司6月10日通知去上班的路费，住宿费及去合肥仲裁费用等3000元，合计84675元；3、判令安徽二建支付违法解除合同经济赔偿金89250元〔（5000/3+8250）×9〕；4、判令安徽二建赔付刘金兵精神损失费50000元整；5、判令安徽二建撤销除名文件，并出具合规的解除劳动合同证明书，积极协助原告办理建造师变更注册。 一审法院认定的事实：安徽二建系安徽建工集团控股有限公司全资设立，持股比例100%。刘金兵于2015年11月进入安徽二建上班，岗位为项目经理。2019年4月16日，安徽二建第三分公司办公室通知刘金兵岗位由项目经理调整为工区长。刘金兵认为这是降职降薪，月工资低了三千多，遂明确表态不接受调岗，并于2019年5月5日以身体不适、家中事情多为由向第三分公司领导申请调休假及请病事假。但无证据证明第三分公司领导批准了刘金兵的请假。此后刘金兵一直未上班，仅在2019年5月18日作为项目经理参与了安徽二建宿松龙溪观邸项目竣工验收。2019年6月3日，安徽二建向刘金兵发送《通知》，该《通知》内容为：“刘金兵先生：经您所在分公司与公司人力资源部沟通，分公司于2019年4月14日将你调至阜阳.吾悦广场项目担任工区长一职，但至今未报到并旷工一月有余。期间多次电话沟通拒绝到岗。公司人力资源部相关人员沟通未果。现通知你在接到通知15日之内自行寻找分公司进行工作安排。逾期公司将根据《安徽建工集团控股有限公司员工招聘管理办法》中第四章第十七条，公司将自动解除并与你终止劳动关系。”刘金兵接该通知后并未到岗，仍继续待岗。2019年12月2日，安徽二建出具了《关于对刘金兵除名处理的通知》，给予刘金兵除名处理并解除其劳动合同。同日出具《劳动合同终止（解除）证明书》。刘金兵于2019年12月16日通过微信收到该通知和证明书，而知道被除名并解除劳动合同。 刘金兵认为安徽二建违法解除劳动合同，就其与安徽二建的上述劳动争议，于2020年1月向安徽省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其请求事项为：1、安徽二建支付刘金兵2019年5月1日至2019年12月15日工资61800元（8240×7.5=61800元），2019年第二季度安全风险金兑现5000元，工程风险金利息及兑现17000元，2019年11月、12月建造师造证书费600元，2019年6月10日通知去上班的路费、住宿费等2000元，合计86400元；2、被告支付原告违法解除合同经济赔偿金89160元〔（5000/3+8240）×9〕；3、为刘金兵出具合规的解除劳动合同证明书，积极协助刘金兵办理建造师变更注册。安徽省劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月23日作出（2020）皖劳人仲裁字3号仲裁裁决书，裁决：一、安徽二建支付刘金兵第二季度安全风险金兑现1666.67元，2019年11月、12月1日-15日建造师证书费450元；二、安徽二建支付刘金兵解除劳动合同经济补偿32960元；三、安徽二建于本裁决书生效之日起十五日内为刘金兵出具解除劳动合同证明书，并配合刘金兵办理建造师证书的变更注册。刘金兵对该裁决不服，而向本院起诉。案经调解未果。另查，刘金兵自认安徽二建已于2019年12月18日向其退还工程风险金13000元本金，发放至2019年10月的建造师证书使用费3000元，缴纳社保和住房公积金至2019年11月份。安徽二建自认2019年每季度安全风险金5000元；在2019年11月及12月份解除劳动合同前使用了刘金兵的建造师证书，而且证书使用费为300元/月；像刘金兵一类的职工在停工留薪期间的最低工资为3250元/月；在上述仲裁裁决书送达后，安徽二建按该裁决结果已向刘金兵支付35076.67元，于2020年5月协助刘金兵办理了建造师证书变更注册。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，本院根据劳动合同法的相关规定，结合当事人的举、质证意见，对刘金兵的各项诉请分析如下：第一，安徽二建于2019年4月16日向刘金兵发送调岗通知，刘金兵认为岗位及工资待遇差距较大而拒绝调岗，并以事假、病假为由离岗一直未上班。在于2019年6月3日接到安徽二建通知后又未到岗。在多次电话沟通无效后，安徽二建于2019年12月2日依公司规章制度而作出《关于对刘金兵除名处理的通知》和《劳动合同终止（解除）证明书》，符合劳动合同法和安徽二建管理规章制度。刘金兵主张安徽二建违法解除劳动合同，无事实和法律依据，对其该项主张不予采信。故对刘金兵主张的违法解除劳动合同赔偿金及精神损失费，不予支持。第二，安徽二建对刘金兵的工资标准未尽举证义务，对刘金兵主张的离职前的工资标准8240元/月予以认可。自2015年11月至2019年11月，刘金兵在安徽二建工作年限满4年。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，安徽二建应当支付刘金兵经济补偿32960元（8240元/月×4个月）。第三，刘金兵与安徽二建的劳动合同实际于刘金兵通过微信收到解除劳动合同通知和证明书之日即2019年12月16日解除。2019年5月5日至2019年12月15日，刘金兵处于离岗状态。仅在2019年5月18日作为安徽二建宿松龙溪观邸项目经理参与了该项目竣工验收。安徽二建未举证证明刘金兵长期离岗，就应停发全部工资。因此安徽二建应按职工在停工留薪期间的最低工资3250元/月标准向刘金兵发放工资计24375元（3250元/月×7.5个月）。第四、刘金兵自2019年5月份起就长期不在岗，故安徽二建只需支付刘金兵的4月份安全风险金兑现1666.67元（5000元÷3）。刘金兵主张第二季度安全风险金兑现5000元，不符合客观事实，不予支持。安徽二建已向刘金兵返还工程风险金13000元。刘金兵现再主张双倍返还工程风险金，无事实和法律依据，故对其该项诉请不予支持。第五，虽然安徽二建至2020年5月才协助刘金兵办理了建造师证书的变更注册，但是刘金兵与安徽二建的劳动合同已于2019年12月16日刘金兵通过微信收到解除劳动合同通知和证明书之日已解除，自该日起安徽二建就不再使用刘金兵的建造师证书。安徽二建自认在2019年11月及12月份解除劳动合同前使用了刘金兵的建造师证书，而且证书使用费为300元/月。为此安徽二建应向刘金兵支付建造师证书使用费450元（300元/月×1.5个月）。刘金兵主张2019年11月至2020年4月份建造师证书费1800元，无事实依据，不予支持。第六，刘金兵未能举证证明其到合肥的差旅费是用于安徽二建的公务活动，故对其主张3000元的差旅费，不予支持。第七，刘金兵未能举证证明安徽二建的《关于对刘金兵除名处理的通知》、《劳动合同终止（解除）证明书》违法违规，故对刘金兵主张撤销除名文件，并为刘金兵出具合规的解除劳动合同证明书，不予支持。安徽二建已协助刘金兵办理了建造师变更注册，故对其该项诉请，不予支持。第八，安徽二建已为刘金兵缴纳社保和住房公积金至解除劳动合同前一月，现刘金兵主张安徽二建为其缴纳从2019年7月始少缴或未缴的养老、失业、医疗、工伤及生育保险和住房公积金，直到劳动争议处理完毕止。因该项诉求不是人民法院受案范围，另行裁定予以驳回。综上所述，安徽二建应向刘金兵支付解除劳动合同经济补偿32960元、停工留薪期间的最低工资24375元、第二季度安全风险金兑现1666.67元、建造师证书使用费450元。安徽二建已向刘金兵支付解除劳动合同经济补偿32960元、第二季度安全风险金兑现1666.67元、建造师证书使用费450元，现只须支付停工留薪期间的最低工资24375元。对刘金兵超过该金额的诉求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告安徽省第二建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告刘金兵停工留薪期间的最低工资24375元；二、驳回原告刘金兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安徽省第二建筑工程有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据，对一审提交的证据亦未申请复核，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.一审判决安徽二建支付刘金兵停工留薪期间的工资24375元、裁定驳回刘金兵补缴社会保险及公积金的请求是否正确；2.刘金兵要求撤销除名文件及支付赔偿金、精神抚慰金、差旅费的理由能否成立；3.一审关于经济补偿金、工程风险金、证书费用的认定是否正确。 关于焦点一。国家实行最低工资保障制度。本案中，2019年12月16日刘金兵通过微信收到安徽二建解除劳动合同通知和证明书，此前双方劳动关系未解除；刘金兵一审庭审中自认2019年5月至2019年12月外出打工，此期间处于离岗状态，仅2019年5月18日作为安徽二建宿松龙溪观邸项目经理参与了该项目竣工验收。因此，一审判令安徽二建按停工留薪期间的最低工资3250元/月标准向刘金兵发放工资计24375元（3250元/月×7.5个月），并无不当；但停工留薪期是指劳动者工伤或者患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间，刘金兵不属于此种情形，一审认定为停工留薪期间的工资不当，实为应当支付的最低生活保障工资，本院依法予以纠正。向用人单位征缴社会保险属于社保经办机构的职权，且刘金兵要求补缴而非补办社保手续；国务院《住房公积金管理条例》第三十八条规定，违反本条例的规定，单位逾期不缴或少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。因此，刘金兵补缴相关社会保险金及公积金的诉请不属于人民法院劳动争议案件受理范围，一审裁定驳回起诉正确。 关于焦点二。用人单位用工自主权和劳动者合法权益均受法律保护。劳动合同约定刘金兵为管理岗位，庭审中刘金兵陈述入职时为生产经理，现在为项目经理，由此可见安徽二建根据实际情况可以调整员工的工作岗位。刘金兵虽主张调整为工区长导致降职降薪，但未提供相应的证据，其接到通知后拒不到岗工作，自行外出打工，安徽二建依据公司管理制度的规定，认定其构成旷工，据此解除双方签订的劳动合同符合法律规定，刘金兵主张违法解除并要求撤销除名文件、支付赔偿金、精神抚慰金的理由不能成立。刘金兵提供的相应票据无其他证据印证，达不到证明目的，一审对其主张3000元的差旅费不予支持，并无不当。 关于焦点三。刘金兵不从事原工作，也不从事安徽二建另行安排的工作，安徽二建向其发出通知后解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，刘金兵提供的工资发放明细中“代发工资”均无8250元的记载，安徽二建也未提供证据证明刘金兵工资标准，一审根据刘金兵仲裁中主张的工资标准8240元/月，结合其工作年限计算经济补偿金为32960元，并无不当。双方签订的劳动合同对安全风险金、工程风险金、证书费用未作约定，刘金兵此项主张无事实及法律依据，安徽二建自愿承担不予干涉。 综上，刘金兵、安徽二建的上诉请求均不能成立；一审认定应支付的工资为停工留薪期间的工资不当，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省宿松县人民法院(2020)皖0826民初1944号民事判决第二项，即“驳回原告刘金兵的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省宿松县人民法院(2020)皖0826民初1944号民事判决第一项，即“被告安徽省第二建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告刘金兵停工留薪期间的最低工资24375元”为：安徽省第二建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付刘金兵2019年5月5日至2019年12月15日期间的工资24375元； 三、驳回刘金兵的上诉请求； 四、驳回安徽省第二建筑工程有限公司的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省第二建筑工程有限公司负担；二审案件受理费10元，由安徽省第二建筑工程有限公司负担5元，刘金兵负担5元。 本判决为终审判决。 审  判  长  胡 毅 审  判  员  江 韵 审  判  员  陈铜林 二〇二〇年八月三十一日 法官助理朱静 书记员（代）  王丹红