重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终4061号上诉人(原审被告)：深圳市恒波商业连锁有限公司，住所地深圳市罗湖区文锦北路洪湖二街**新南滨大楼第**，统一社会信用代码91440300754250460R。法定代表人：刘德逊。委托诉讼代理人：郑祖怡，女，该公司员工。委托诉讼代理人：张丽霞，女，该公司员工。上诉人(原审被告)：刘德逊，男，1964年3月11日出生，住所，住所地广东省深圳市罗湖区div>委托诉讼代理人：郑祖怡，女，该公司员工。委托诉讼代理人：张丽霞，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：重庆海尔小额贷款有限公司，住所，住所地重庆市渝**龙兴镇迎龙大道**社会信用代码91500000094941775C。负责人:汪传国，董事长。委托诉讼代理人：张翰，男，该公司员工。上诉人深圳市恒波商业连锁有限公司（以下简称恒波公司）因与被上诉人重庆海尔小额贷款有限公司（以下简称海尔小贷公司）、刘德逊金融借款合同纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2019）渝0103民初22709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。恒波公司、刘德逊上诉请求：撤销一审判决，裁定发回重审，一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审诉讼程序违法，导致上诉人未能行使诉讼权利，程序严重不合法；2.一审法院认定事实不清，恒波公司在2019年3月29日支付了80000元未进行冲抵，被上诉人属于金融机构，违约金计算也有误。海尔小贷公司辩称，一审送达程序合法，同意将8万元冲抵违约金。海尔小贷公司向一审法院起诉请求：1.恒波公司向海尔小贷公司偿还借款本金5000000元，及自2018年12月18日起至2019年7月30日合计224天的违约金746666.67元，共计5746666.67元；并承担从2019年7月31日起至付清之日止以借款本金5000000元为基数按年利率24%产生的违约金；2.刘德逊对上述债务承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费、保全费、律师费等实现债权的费用由恒波公司、刘德逊共同承担。一审法院认定事实：贷款人：海尔小贷公司。借款人：恒波公司。保证人：刘德逊。贷款本金：5000000元。贷款用途：经营性流动资金。贷款期限：3个月，自2018年9月17日至2018年12月17日。贷款利率：固定年利率12.5%。违约金计收标准：《重庆市小额贷款公司额度借款合同》第七条约定，关于逾期还款的违约责任，如借款人逾期不归还贷款本金、利息及费用，应按到期应还未还总金额的0.1%乘以逾期的天数向贷款人支付违约金（计算方式为逾期天数×逾期金额×0.1%），自逾期之日起至实际偿还日止，按实际天数计算。但海尔小贷公司明确表示自愿将违约金标准调整为按照年利率24%计算。约定还款方式：按月付息，到期还本。放款情况：2018年9月17日，海尔小贷公司向恒波公司发放贷款5000000元，2018年12月17日到期。欠款情况：截至2019年7月30日，恒波公司尚欠海尔小贷公司贷款本金5000000元、违约金746666.67元（按年利率24%计算）。关于送达的约定：《重庆市小额贷款公司额度借款合同》第十七条约定，本合同书项下任何通知或函件或法律文书（包括但不限于执行证书、各类诉讼文书和仲裁文书）的送达均应以书面形式邮寄至本合同开头载明的联系地址。借款人与贷款人任何一方或法院或仲裁机构或公证处按照本合同开头载明的联系地址寄送通知、函件、执行证书或法律文书即视为送达；收件人或受送达人拒收的，不影响送达的效力。保证担保情况：刘德逊为恒波公司的上述借款提供连带责任保证担保。保证范围为主债权本金、利息、费用、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、保险费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。保证期间为《重庆市小额贷款公司额度借款合同》项下的债务履行期限届满之日后两年。一审法院认为：海尔小贷公司基于与恒波公司签订的《重庆市小额贷款公司额度借款合同》、《借款补充协议》，与刘德逊签订的《最高额保证合同》等系各方真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。各方应当按照合同的约定履行各自的义务。海尔小贷公司在按约发放了贷款后，恒波公司未按照合同约定偿还借款本息，其行为已构成违约，应承担违约责任。现贷款已到期，因此海尔小贷公司有权要求恒波公司立即偿还借款本金。关于海尔小贷公司要求恒波公司支付违约金的问题。虽然《重庆市小额贷款公司额度借款合同》约定，违约金以到期应还未还总金额的0.1%乘以逾期的天数计算，但海尔小贷公司明确表示自愿将违约金标准调整为按照年利率24%计算，截至2019年7月30日，按年利率24%计算的违约金为746666.67元，符合法律规定，一审法院予以认可。刘德逊作为保证人应按约当对恒波公司的上述债务承担连带清偿责任。恒波公司、刘德逊经一审法院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，一审法院依法可以缺席判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、深圳市恒波商业连锁有限公司应在判决生效之日起十日内偿还重庆海尔小额贷款有限公司借款本金5000000元及截至2019年7月30日的违约金746666.67元，并支付自2019年7月31日起至付清之日止，以本金5000000元为基数按年利率24%计算的违约金；本息一并付清。二、刘德逊对深圳市恒波商业连锁有限公司的上述债务承担连带清偿责任。案件受理费26013元，由深圳市恒波商业连锁有限公司、刘德逊负担（此款海尔小贷公司已垫付，恒波公司、刘德逊随前款一并付清）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人恒波公司举示了以下证据：1.会议纪要、证人证言、中国邮政快递物流信息，拟证明被上诉人知道上诉人变更了联系地址，法院专递邮件送达不合法；2.中国建设银行转账凭证，拟证明2019年3月29日恒波公司向海尔小贷公司转账80000元。海尔小贷公司对会议纪要、证人证言、中国邮政快递物流信息的三性均不予认可，对中国建设银行转账凭证的真实性无异议。本院审查认为，会议纪要、证人证言、中国邮政快递物流信息真实性无法核实，也达不到上诉人的证明目的，对中国建设银行转账凭证的真实性、合法性、关联性予以确认。二审经审理查明，2019年3月29日，恒波公司向海尔小贷公司转账80000元，载明用途为利息。二审中，海尔小贷公司同意将该80000元抵扣该案的违约金。本院认为，本案的主要争议是一审程序是否违法以及80000元如何抵扣的问题。关于一审程序是否违法的问题。受送达人向人民法院提交了《送达地址确认书》的，以《送达地址确认书》中载明的地址为送达地址，没有提交《送达地址确认书》的，以诉讼所涉合同中明确约定的诉讼文书送达地址为送达地址。在案涉合同第十七条，明确载明“本合同项下任何通知或函件或法律文书（包括但不限于执行证书、各类诉讼文书和仲裁文书）的送达均应以书面形式寄送至本合同开头载明的联系地址”，一审法院按照合同中载明的地址向上诉人送达相应的法律文书，程序合法。上诉人提出送达程序违法的上诉理由，本院不予支持。关于80000元的抵扣问题。该80000元的转账凭条中明确载明用途为利息，海尔小贷公司也同意将该80000元抵扣该案中产生的违约金，抵扣违约金符合法律规定，本院依法予以确认。因此，截至2019年7月30日的违约金应为666666.67元。一审法院以年利率24%计算违约金，并无不当，对于上诉人提出的违约金计算不当的上诉理由，本院不予支持。综上所述，根据二审的新证据，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持重庆市渝中区人民法院（2019）渝0103民初22709号民事判决第二项；二、变更重庆市渝中区人民法院（2019）渝0103民初22709号民事判决第一项为深圳市恒波商业连锁有限公司在判决生效之日起十日内偿还重庆海尔小额贷款有限公司借款本金5000000元及截至2019年7月30日的违约金666666.67元，并支付自2019年7月31日起至付清之日止，以本金5000000元为基数按年利率24%计算的违约金；本息一并付清。三、驳回重庆海尔小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26013元，由深圳市恒波商业连锁有限公司、刘德逊负担（此款海尔小贷公司已垫付，恒波公司、刘德逊随前款一并付清）；二审案件受理费52026元，由深圳市恒波商业连锁有限公司、刘德逊负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 克审 判 员  严永鸿审 判 员  邓筱茜二〇二〇年八月十九日法官助理  王璐野书 记 员  刘 伟