云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初6699号原告：吴金伟，男，汉族，1985年2月8日生，身份证登记住址广西贵港市覃塘区。委托代理人：刘志平，云南禾胤律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南天物商贸有限公司，住所昆明市官渡区珥季路中段****商铺名人居茶楼**。法定代表人：徐兵，公司总经理。委托代理人：谭元星，云南天外天（昭阳）律师事务所律师，特别授权代理。原告吴金伟诉被告云南天物商贸有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月10日公开开庭进行了审理，因案情复杂转为普通程序于2020年7月27日再次开庭进行了审理。原告吴金伟及委托代理人刘志平、被告云南天物商贸有限公司的委托代理人谭元星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴金伟向本院提起诉讼请求：1、判令被告支付原告货款1108840元及该货款自2014年9月21日起至实际付清之日止按月2%计算的违约金；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2014年4月1日签订了一份《木材购销（订货）合同》（在此之前，原告已经开始给被告供货），合同约定原告向被告提供建筑木模板，交货地点为滇池国际会展中心，结算方式为货物到工地后一个月内结清所有货款。被告如逾期支付货款，按每天千分之三向原告支付违约金，合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告向被告供货，并将货物运到指定的地点。截止到2014年8月21日，原告向被告供货4368710元。被告陆续支付货款，截止到2020年1月24日，被告共支付货款3259870元，至今仍欠1108840元没有支付。按照双方签订的合同第六条第1项违约责任的约定，被告没有按时支付货款的，应“以未支付货款金额为基数，每逾期一日处以千分之三的违约金偿还给乙方”，如按此计算，每月违约违约金达到月9%，公平起见，按照我国法律有关规定，原告按照月2%计算违约金。被告云南天物商贸有限公司答辩称：第一双方没有签订木材购销合同，双方没有建立买卖合同关系。第二从原告起诉状内容看，已经过了诉讼时效。本院经审理，确认本案事实如下：2014年4月1日，原告吴金伟（乙方、卖方）与被告云南天物商贸有限公司（甲方、买方）签订《木材购销（订货）合同》载明：“乙方向甲方提供1.83m*0.915m*1.5cm的建筑木模板，单价为54.5元，提供1.83m*0.915m*1.3cm的建筑物模板，单价为49.5元，具体数量以实际供货签单为准，货物含发票；交货地点为滇池国际会展中心；货物运输到工地费用由乙方负责；模板要求红木胶板，厚薄度正负误差在1mm，货物质量保证在95%以上，甲方应在卸车时组织人员按上述约定进行验收，如有质量问题在整版使用半个月内对乙方提出，超过半个月视为验收合格；甲方指定本合同履行过程中的验收人为肖超、汪强；货物到工地验收后一月内结清所有货款；以上涉及货物的数量和金额以合同指定签收人签字为准，签收人在乙方的收料单上签字即可，视为对本次数量无异议，同时作为材料款的交接凭证和结算依据，如甲方更换签收人则需以书面盖章形式出具具体证明；甲方未按约定时间支付货款，乙方有权立即停止履行本合同，甲方必须以未支付货款金额为计算基数，每逾期一日处以千分之三的违约金赔偿给乙方。”合同尾部甲方签字为陈全美，并盖有“云南天物商贸有限公司材料专用章”的印章。2014年5月27日，陈全美以材料验收人的名义与云南鑫寿丰商贸有限公司（送货单位）、吴金伟（经办人）对天物商贸有限公司建筑模板进行结算，确认累计未付货款2682125元，该份结算表上盖“云南天物商贸有限公司印章（编号：53010000240870）”，送货单位处盖“云南鑫寿丰商贸有限公司”印章。2014年7月30日，陈全美以项目负责人、材料验收人名义与云南鑫寿丰商贸有限公司（送货单位）、吴金伟（经办人）对天物商贸有限公司建筑模板进行结算，确认累计未付货款2319210元，该份结算表购货单位处盖有“云南天物商贸有限公司合同专用章（编号：53010000240869）”，送货单位处盖“云南鑫寿丰商贸有限公司”印章。2014年12月5日，陈全美与原告对天物商贸有限公司建筑模板进行结算，确认累计未付货款1688840元，陈全美在项目负责人、材料验收人处签名，吴金伟在送货单位处签名。上述结算完成后，陈全美向原告出具《欠条》载明：“本人陈全美欠吴金伟自2014年3月10日至2014年8月21日止向本人工地提供建筑模板款，尚欠壹佰陆拾陆万捌仟捌佰肆拾元（1668840）人民币；如不还款吴金伟可以向昆明市官渡区人民法院提起诉讼；欠款人陈全美；身份证4306111970********。”2015年10月24日，徐东通过银行向吴金伟转账2万元，2018年2月15日，徐兵通过银行转账向吴金伟支付8万元，2018年4月29日，徐兵通过银行转账向吴金伟支付3万元；2019年2月4日，徐东通过银行转账向吴金伟支付49999元，2020年1月24日，徐东通过银行转账向吴金伟支付2万元。另查明，徐兵与徐东系父子关系，云南鑫寿丰商贸有限公司系案外人范志新与案外人范运周共同出资于2010年6月8日成立的有限责任公司，2017年3月23日，投资人（股权）变更为案外人伟小军。该公司营业期限至2020年6月8日，登记状态：吊销，未注销。2020年7月27日，范志新出具《声明》载明：“云南鑫寿丰商贸有限公司现在已经没有经营，工商登记地址已经找不到该公司，现在公司的法定代表人伟小军也联系不上；吴金伟在2014年销售给云南天物商贸有限公司的建筑模板，是我担任法定代表人时从公司调的货，在结算表上盖的公章是公司会计造表时习惯盖的，吴金伟与云南天物的销售模板行为系吴金伟的个人行为，我公司不主张权利，也不承担任何法律责任。”庭审中，被告云南天物商贸有限公司认可2014年7月30日结算单上的合同专用章是真实的，但不知为何会出现在结算单上，对其余印章不予认可，认为公司只有公司公章及编号为53010000240869的合同专用章。另外被告辩称，被告与陈全美之间存在买卖关系，与原告之间不存在买卖关系，原告向陈全美出售建筑物模板，陈全美再向被告出售，被告已向陈全美支付了1千万左右的货款。徐兵及徐东向原告转款共计199999元认可，该款项中的部分款项系其他经济纠纷，另外一部分是陈全美未向原告支付的货款，原告以周转需要让被告支付，让被告在支付陈全美货款时予以扣减。认定上述事实，有下列证据在卷佐证：1、原被告的陈述及辩解；2、原告身份证复印件、被告营业执照复印件；3、《模板购销合同》、天物商贸有限公司建筑模板结算表3份、《欠条》、账户收入交易明细、存款历史明细、销货明细单58份；4、署名为“范志新”的声明一份、范志新身份证复印件、云南鑫寿丰商贸有限公司企业公示信息。此外，原告吴金伟提交微信聊天记录及电话录音，欲证明原告找被告法定代表人徐兵要款的事实，双方对还款进行为协商。本院认为，原告提交的证据不能证明被告所欠款项是否为本案货款，且该证据亦不能证明被告欠款的具体数额，本院不予采信。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，因此当事人签字及盖章的真实性决定是否为当事人的真实意思表示，亦即是否对当事人产生合同的约束力。本案模板购销合同虽盖有“云南天物商贸有限公司材料专用章”的印章，但根据庭审查明的事实，被告云南天物商贸有限公司并无上述材料专用章，故盖有“云南天物商贸有限公司材料专用章”的模板购销合同不具有合法性，不能当然认为是被告的真实意思表示，也不能当然的对被告具有法律约束力。因此，本案应当从陈全美以被告名义与原告签订合同的行为是否构成表见代理的角度审查原、被告之间是否建立了买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条：行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未做表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追人前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，担赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。本案从现有证据中无法推断陈全美订立模板购销合同时具有被告云南天物商贸有限公司的授权，且原告无证据证明向被告追认过，被告也未以自身的行为默认陈全美的代理，故陈全美以被告名义与原告签订的模板购销合同的行为为无权代理；其次，原告在与陈全美订立合同时理应进一步审查陈全美的身份及有无代理权，以明确其以被告的名义加盖被告印章签订合同是否代表被告，且在进行结算时出现两个印章编号不一致的“云南天物商贸有限公司合同专用章”时，原告也未尽到相应的审查注意义务；再次，陈全美在与原告结算完成后，其作为模板款欠款人的身份向原告出具欠条，此时原告应当明知实际欠付货款的应当是陈全美；最后，原告陈述向被告供货4368710元，被告陆续支付货款共计3259870元，但原告提交的证据及补充的证据，仅能证明徐兵、徐东向其转账199999元的事实，余下的货款是否由被告支付，原告未能举证证明。综合上述情况，本院认为陈全美的行为不构成表见代理，原告与被告间未形成买卖合同关系，原告要求被告云南天物商贸有限公司支付货款及违约金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告吴金伟的诉讼请求。案件受理费27734元，由原告吴金伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  陈玉飞人民陪审员  非建琼人民陪审员  刘 芸二〇二〇年八月二十七日书 记 员  姚思雨