山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0691民初713号原告：迟丕源，男，1958年8月14日出生，汉族，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：林燕，山东福阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙磊，山东福阳律师事务所律师。被告：刘晓平，男，1974年7月13日出生，汉族，户籍地烟台经济技术开发区，现住址不详。被告：岳洁，女，1981年3月9日出生，汉族，户籍地烟台经济技术开发区，现住址不详。被告：刘晓禹，男，1972年10月27日出生，汉族，户籍地烟台经济技术开发区，现住址不详。原告迟丕源与被告刘晓平、被告岳洁、被告刘晓禹追偿权纠纷一案，本院于2020年2月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告迟丕源委托诉讼代理人林燕、孙磊到庭参加诉讼，被告刘晓平、被告岳洁、被告刘晓禹经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告迟丕源向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告刘晓平、被告岳洁立即向原告偿还代偿款人民币1798162.23元及利息（以1798162.23为基数，自2019年10月21日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止），被告刘晓禹对上述代偿款本息承担50%的连带清偿责任。2、本案的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2013年6月4日，原告与烟台银行股份有限公司国贸大厦支行（以下简称“烟台银行国贸支行”）签订了《个人最高额借款抵押合同》，约定：原告以登记于其名下、坐落于烟台市福山区建筑面积288.20平方米、烟房福私字第××号房屋所有权证项下的房产为被告刘晓平自2013年6月4日至2016年6月4日止在烟台银行国贸大厦支行处多次发生的借款合同提供抵押担保。上述房产于2013年6月7日在烟台市住房和城乡建设局办理了抵押登记。2015年6月2日，被告刘晓平与烟台银行国贸大厦支行签订了合同编号为烟银2015110111105500056号《个人借款合同》，约定：被告刘晓平向烟台银行国贸大厦支行借款1260000元，借款期限自2015年6月8日起至2016年6月4日止，被告岳洁为共同债务人。同日，被告刘晓禹与烟台银行国贸大厦支行签订了一份《保证合同》，约定：被告刘晓禹自愿为被告刘晓平的上述《个人借款合同》提供连带责任保证。2015年6月8日，烟台银行国贸大厦支行依约向被告刘晓平发放了借款1260000元。后因被告刘晓平、被告岳洁未能按约还款付息，烟台银行国贸大厦支行将原告与三被告一同诉至烟台市芝罘区人民法院。烟台市芝罘区人民法院于2018年2月5日作出（2017）鲁0602民初9655号民事判决书，判令被告刘晓平、被告岳洁共同偿付烟台银行国贸大厦支行借款本金1260000元、利息131438.73元（含罚息、复利，暂计至2017年7月20日）以及自2017年7月21日起至实际给付之日止按个人借款合同约定计算的利息、罚息、复利，被告刘晓禹承担连带责任；同时，确认烟台银行国贸大厦支行对登记在原告名下、坐落于烟台市福山区建筑面积288.20平方米，烟房福私字第××号房屋所有权证项下的房产经拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。上述判决生效后，烟台银行国贸大厦支行将涉案债权转让给了管晖，管晖向烟台市芝罘区人民法院申请了强制执行。执行过程中，烟台市芝罘区人民法院对原告名下的抵押房产进行了拍卖，但在两次拍买中均流拍，原告被迫通过法院变卖程序将上述房产予以变卖，并于2019年10月21日付清了全部案款人民币1798162.23元。原告认为，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”，原告已代替三被告履行了债务清偿义务，依法有权就上述代偿款的本息向三被告进行追偿。为了维护原告的合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告刘晓平、被告岳洁、被告刘晓禹未到庭亦未书面答辩。原告迟丕源围绕诉讼请求向本院依法提交了烟台市芝罘区人民法院（2017）鲁0602民初9655号民事判决书、烟台市芝罘区人民法院（2018）鲁0602执2807号执行案卷材料、涉案房产交易有关材料等证据予以证实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院经审理认定事实如下：2013年6月4日，原告与烟台银行股份有限公司国贸大厦支行签订了《个人最高额借款抵押合同》，合同约定：原告以登记于其名下，坐落于烟台市福山区户，建筑面积288.20平方米，烟房福私字第××号房屋所有权证项下的房产为被告刘晓平自2013年6月4日至2016年6月4日止在烟台银行国贸支行处多次发生的借款合同或者可形成债权债务的其他银行业务，在最高额债权额度1510000元内提供抵押担保；对于因借款合同产生的利息等实现债权的费用提供担保。原告以上抵押房产于2013年6月7日在烟台市住房和城乡建设局办理了抵押登记。2015年6月2日，被告刘晓平与烟台银行国贸大厦支行签订了合同编号为烟银2015110111105500056号《个人借款合同》，合同约定：被告刘晓平向烟台银行国贸大厦支行借款1260000元，并约定借款期限和贷款利率。还约定被告刘晓平违约，烟台银行国贸大厦支行有权要求赔偿损失，行使担保物权。被告岳洁在借款人配偶声明中承诺，该贷款作为共同债务，由夫妻双方共同偿还。同日，被告刘晓禹与烟台银行国贸大厦支行签订了一份《保证合同》，约定：被告刘晓禹自愿为被告刘晓平的上述《个人借款合同》提供连带责任保证。2015年6月8日，烟台银行国贸大厦支行依约向被告刘晓平发放了借款1260000元。后因被告刘晓平、被告岳洁未能按约还款付息，烟台银行国贸大厦支行将原告与三被告一同诉至烟台市芝罘区人民法院。烟台市芝罘区人民法院于2018年2月5日作出（2017）鲁0602民初9655号民事判决书，判令被告刘晓平、被告岳洁共同偿付烟台银行国贸大厦支行借款本金1260000元、利息131438.73元（含罚息、复利，暂计至2017年7月20日）以及自2017年7月21日起至实际给付之日止按个人借款合同约定计算的利息、罚息、复利，被告刘晓禹承担连带责任；同时，确认烟台银行国贸大厦支行对登记在原告名下、坐落于烟台市福山区建筑面积288.20平方米，烟房福私字第××号房屋所有权证项下的房产经拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。上述判决生效后，烟台银行国贸大厦支行将涉案债权转让给了案外人管晖，管晖向烟台市芝罘区人民法院申请了强制执行。执行过程中，烟台市芝罘区人民法院对原告名下的抵押房产进行了拍卖，但该房产经过两次拍卖均流拍。原告经法院同意将上述房产自行予以变卖，并于2019年10月21日将变卖房款1798162.23元付至烟台市芝罘区人民法院，该院于2019年10月22日将抵押房产解除查封后，涉案房产过户。将执行案款1778162.23元发放给申请执行人管晖，原借款合同主债权消灭。原告向三被告主张代偿款项未果，诉至本院。本院认为，本案系追偿权纠纷。在原个人金融借款合同中，债权人烟台银行国贸支行为保障其债权，与担保人原告迟丕源设定了房产抵押担保，与被告保证人刘晓禹设定了保证担保。烟台市芝罘区人民法院（2017）鲁0602民初9655号案件,判决本案原告迟丕源以其抵押房产承担主债务的担保责任。相关案件在该院执行过程中，债务人被告刘晓平、被告岳洁，保证人刘晓禹均未履行判决确定的义务，本案原告作为抵押人在案件执行过程中，变卖登记在原告名下的抵押财产，用以清偿被告刘晓平、被告岳洁债务1778162.23元，事实清楚，证据确凿，本院予以确认。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第五十七条规定，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。故本案原告迟丕源以其抵押房产变卖款项清偿主合同债务后，依法取得对债务人被告刘晓平、被告岳洁追偿的权利。原告诉请要求被告刘晓平、被告岳洁承担代偿款项于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。本案原告迟丕源以其抵押房产变卖款项清偿债务，依法取得对债务人被告刘晓平、被告岳洁追偿的权利后，也有权要求原借款合同的保证人刘晓禹承担相应的偿还份额，故原告诉请要求原借款合同保证人刘晓禹承担代偿款项50%的连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。原告要求被告刘晓平、被告岳洁自偿还代偿款项之日起支付利息，缺乏合同约定或法律规定，应以原告提起诉讼，向被告主张权利之日起算为宜。被告刘晓平、被告岳洁、被告刘晓禹经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为其放弃答辩及质证的权利，被告系通过处分其程序性权利而处分实体权利。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第五十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告刘晓平、被告岳洁自本判决生效之日起十日内支付原告迟丕源代偿银行贷款1778162.23元及利息（利息以1778162.23元为基数，自2020年2月15日至款项付清之日，利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告刘晓禹对以上债务的50%承担连带清偿责任。被告刘晓平、被告岳洁、被告刘晓禹如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20984元，由被告刘晓平、被告岳洁、被告刘晓禹负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  孙永刚人民陪审员  赵宗尧人民陪审员  张福印二〇二〇年八月十五日书 记 员  李 琛