广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初5478号原告（反诉被告）：佛山市蓝烨自动化设备科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇小塘三环东路**上林苑******商铺之一。法定代表人：蓝显军。委托诉讼代理人：李洲，广东永诺律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州鑫邦节能科技有限公司，，住所地广东省广州市增城区新塘镇夏埔开发区****法定代表人：刘志明，执行董事。委托诉讼代理人：梁小凤，广东洛亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄梓然，广东洛亚律师事务所实习律师。原告（反诉被告）佛山市蓝烨自动化设备科技有限公司（以下至判决主文前简称“蓝烨公司”）诉被告（反诉原告）广州鑫邦节能科技有限公司（以下至判决主文前简称“鑫邦公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法由审判员彭碧波适用简易程序独任审理，并于2020年8月11日公开开庭进行审理。原告佛山市蓝烨自动化设备科技有限公司的法定代表人蓝显军及原告的委托诉讼代理人李洲、被告广州鑫邦节能科技有限公司的法定代表人刘志明及被告的委托诉讼代理人梁小凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蓝烨公司向本院提起诉讼请求：1、被告退还原告定金15万元，赔偿原告86000元定金损失。2、判决本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年4月22日，原、被告签订买卖合同，约定原告向被告购买KN95内置鼻梁打片机一台，总价为43万元，定金为15万元，被告应当在合同签订并收订金后5天内交货，否则，可退货退款。原告于2020年4月22日支付了定金150000元，但被告于2020年4月27日无法完成交货，且超声波已经损坏，于2020年4月28日，涉案产品仍存在质量问题，在调试时仍无法正常生产，且没有生产许可证、产品出厂合格证、质量保证书、产品出厂检验单，不符合交货条件。本次交易是原、被告第一次合作交易，在交易前，被告声称其是专业生产涉案产品的，经历本次交易后，原告发现生产口罩机器不在被告的经营范围内。原告认为，原告的客户东莞市建星实业有限公司于2020年4月25日至2020年4月28日每天派员工在被告处等待调试及提货，于2020年4月28日，涉案产品仍存在严重质量问题且没有生产许可证、产品出厂合格证、质量保证书、产品出厂检验等证书，无法出厂，涉案产品不在被告的经营范围内。据此，被告已经构成根本违约行为，造成原告重大损失。为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，望判如所请。被告鑫邦公司答辩称：驳回原告全部诉讼请求。一、被告已经履行了合同约定的义务，涉案机器在双方约定的交货期当天具备交货条件，原告因自身原因拒收，被告不构成违约，原告应交付尾款并提货。1、原告主张被告超过合同约定交货期限的理由不成立。2020年4月22日，原告与被告签订《买卖合同》。合同签订并支付预付款后，原告于2020年4月24日晚上表示不再继续履行合同，却又在4月26日表示又想继续购买机器，中间人与被告确认后答复可以4月28日交货，原告同意。原告的毁约行为致使原合同的履行期限应当重新计算，且原告的反复态度也影响了机器设备正常的生产进度，双方最终协商于4月28日交货。2、原告主张被告生产的机器设备不符合交货条件的理由不成立，双方在约定的交货期4月28日当天，机器运转正常，符合交货条件。3、被告从未授权中介孔令宝作出退还货款并不要原告违约金的意思表示，原告不履行《买卖合同》约定的支付货款和提取货物的义务构成违约。涉案产品是定制产品，并非是通用产品，如果原告拒收货物，被告也无法将机器转售第三方，将会给被告带来巨大的损失，因此被告要求原告支付尾款并提货。二、《买卖合同》约定的是“超声波”5天内未交货可退货退款，并非整机不交货可退货退款，即这个条款指向的对象并非是整机而是超声波，且双方已经改变了交付时间约定，因此原告无权援引该条款要求被告退货退款。三、被告并没有违约，原告无权要求被告支付8.6万元“定金损失”。此外，原告支付的15万元是“订金”或“预付款”，并不是“定金”，即使被告有违约，原告也无权适用定金罚则。综上所述，请求法院驳回原告的全部诉求请求。反诉原告鑫邦公司反诉提出诉讼请求：1、被反诉人向反诉人支付剩余货款28万元并提取货物；2、被反诉人以28万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率向反诉人支付自2020年4月28日起至实际付款之日的逾期付款损失（暂算至2020年7月26日，逾期付款损失为3003元）；3、请求判决被反诉人承担诉讼费用。事实与理由：2020年4月22日，反诉人与被反诉人签订《买卖合同》，约定被反诉人向反诉人定购KN95内置鼻梁打片机一台，双方原约定于合同签订并支付订金之日起五日内交货，交货方式为被反诉人自提，验收标准按照反诉人制造标准验收。合同签订并支付预付款后，被反诉人于2020年4月24日晚上表示不再继续履行合同，却又在4月26日表示又想继续购买机器，问“客户要真不能给回他呀”，中间人与反诉人确认后答复可以4月28日交货，被反诉人同意。被反诉人的毁约行为致使原合同的履行期限应当重新计算，且被反诉人的反复态度也影响了机器设备正常的生产进度。在双方约定的交货日2020年4月28日，被反诉人本应支付尾款后提货，被反诉人却以种种理由拒不履行合同的付款义务和双方约定的提货义务。根据反诉人提供的证据显示，2020年4月28日，反诉人生产的机器设备运转良好，具备交货条件，被反诉人拒绝付款和提货的行为已经构成违约。经了解到，被反诉人表面上是以质量问题拒绝继续履行合同，但真实的原因是考虑到市场变化太快、口罩原料熔喷布进货难，认为继续生产口罩有风险所以才拒绝收货。此后，双方多次口头沟通无果。2020年5月12日，反诉人向被反诉人发出《催款提货函》，要求被反诉人支付剩余货款28万元。2020年5月21日，反诉人向被反诉人发出《仓储费催收函》，要求被反诉人提取货物并支付因不履行提货义务造成的仓储费损失。然而对于以上合理要求，被反诉人均置若罔闻。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，被反诉人不履行合同约定的义务，应当承担支付剩余28万元货款、提取货物的责任，并向反诉人支付逾期付款损失。综上，请求法院判如所请，维护反诉人的合法权益。反诉被告蓝烨公司答辩称：合同不存在继续履行的条件，合同约定应5天内交货，被告在5天内因产品质量问题不能交货，后被告与原告协商退款，所以不存在继续履行的条件；原告并没有在2020年4月24日表示不再继续履行合同，因为当天我方仍与被告约到现场验货的时间，4月25日至4月28日原告均派员工到现场并每天催货，所以并没有不再继续履行合同的意思表示，原告提货的意愿是迫切的，也体现了合同约定5天交货的重要性，但被告在4月26日明确向原告表示4月27日交货很困难，根据双方约定应于4月27日交货，已经可以预见被告在4月26日已经无法达到合同履行的目的，被告已经是违约，后因为原告继续想要货，在被告违约的情况下，原告在4月28日仍催货，但被告仍无法交出与样品同样效果的产品。4月28日催货，不代表被告不违约，因为被告的违约行为已经构成，催货仅是减少原告损失的行为。综上，应驳回被告所有反诉请求。经审理查明：2020年4月22日，鑫邦公司（卖方）与蓝烨公司（买方）签订编号为2026的《买卖合同》，该合同约定，买方以43万元的价格向卖方购买KN95内置鼻梁打片机，合同签订并收订金后5天内于广州交货，买方自提；同时约定，签订合同之日，买方向卖方支付15万元作为定金，发货前，卖方通知买方验收或拍视频给买方确认，买方支付28万；还约定，超声波15K2600W，收订后5天内未交货，可退货退款。双方还就其他事项进行了约定。2020年4月22日，蓝烨公司向鑫邦公司转账支付了150000元，蓝烨公司备注的转账用途为KN95内置鼻梁打片机预付款。关于涉案合同的签订、机器的交付均是由蓝烨公司法定代表人蓝显军与孔令宝协商、确定。2020年4月25日，蓝显军在微信中询问孔令宝，“明天可以发货吧”，孔令宝未作回复；2020年4月26日18：05，蓝显军问孔令宝，“孔总，客户要真不能给回他呀？”孔令宝表示“明天困难”；2020年4月26日18：12，蓝显军问孔令宝，“你给个准确的时间，我看看他能不能等”“不能等就退钱给他”，孔令宝表示“后天给他机台”，蓝显军回复“好，我跟他确定”；2020年4月28日12：03，蓝显军向孔令宝表示“你要确保今天下午把货发出去哦，搞好了你跟我说打钱给你”“把它搞成了，给我拍个视频”。后，蓝显军与孔令宝就涉案机器配件、出货、验收、发货事宜进行多次沟通，蓝显军对于孔令宝微信发送的机器运转的视频明确表示，“这种效果不行”。后，孔令宝于21：00在微信中表示重新调整机器后再给原告录一个视频，但在当天未向原告发送视频。直至2020年4月28日最后一次沟通，双方都未就涉案机器可以交付形成一致意见。合同签订的主体。蓝烨公司陈述孔令宝系鑫邦公司的销售总监，同时陈述，其签订涉案合同时系孔令宝在鑫邦公司办公室自行拿取并加盖鑫邦公司公章；还陈述其就涉案合同的沟通方一直系孔令宝，其不知道鑫邦公司与孔令宝的实际关系；鑫邦公司陈述孔令宝在涉案合同关系中系中介方并非其销售总监，同时陈述其公章应该是员工取出后交给孔令宝在涉案合同中盖章；还陈述其未向蓝烨公司告知过孔令宝与其的关系，2020年5月6日前都是孔令宝与蓝烨公司沟通。证人戴某陈述其与原告系合伙关系，同时陈述2020年4月25日、27日、28日每天下午其本人均直接到被告工厂处去验收，但机器均验收不合格；其还陈述未认可机器可以接收；证人刘某陈述戴某有到现场验收机器，同时陈述机器验收的视频其看过，视频中显示机器达不到收货标准；还陈述其系蓝烨公司的客户，因蓝烨公司无法向其交付涉案机器，其已经向其他主体另行购买了与涉案机器类似的机器。孔令宝在与刘某的电话沟通中表示其收取的涉案机器的款项会全款退还。现涉案机器存放在鑫邦公司，蓝烨公司明确表示不再履行涉案合同。本院认为：蓝烨公司与鑫邦公司签订的编号为2026的《买卖合同》，系双方在平等自愿基础上签订的，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，亦不违背公序良俗原则，为此，上述合同依法成立、有效。因为鑫邦公司并未就其与孔令宝的关系告知蓝烨公司，且涉案合同中加盖鑫邦公司公章的系孔令宝，加之涉案合同签订履行的沟通方均系孔令宝与蓝烨公司，故蓝烨公司有理由认为孔令宝的行为系鑫邦公司授权认可的行为。虽然涉案合同约定5天内即2020年5月27日前交付涉案机器，但是蓝烨公司与孔令宝在2020年5月26日的沟通中，孔令宝明确表示“后天”即2020年5月28日交货，且蓝烨公司回复其需要和客户确定，故蓝烨公司对变更交货时间即2020年5月28日交货并未表示不接受；同时，根据蓝烨公司在2020年5月28日反复敦促孔令宝交货的事实可知，蓝烨公司对于变更交货时间即鑫邦公司需于2020年5月28日交货是予以认可的，故涉案机器的交货时间应为2020年5月28日。因涉案合同的相对方为蓝烨公司、鑫邦公司，但是在双方变更交货时间后，鑫邦公司并无证据证明其在2020年5月28日可以向蓝烨公司交付符合技术要求的机器，且证人戴某一直在验收涉案机器现场，鑫邦公司并未提交证据证实戴某验收时涉案机器已经具备交付条件，同时，孔令宝2020年5月28日21:00表示重新调整一下再发送视频给原告的行为表明在此之前涉案机器尚未达到交付的技术要求，但之后并未再向原告发送满足交付技术要求的视频，换言之，鑫邦公司在2020年5月28日并未生产出满足交付技术要求的涉案机器，为此，蓝烨公司在2020年5月28日未提取涉案机器的行为应归责于鑫邦公司交付不能，鑫邦公司理应承担违约责任。虽然涉案合同存在“买方向卖方支付15万元作为定金”的表述，但是涉案合同亦存在“收订后5天内于广州交货”以及“收订后5天内未交货，可退货退款”的表述，故涉案合同对于原告支付的15万元的性质存在不同的约定，导致无法就原告支付的15万元属于法律上的“定金”得出明确肯定的结论；同时，根据原告支付15万元时对该款项用途的备注可知原告支付的该15万元属于预付款，而非法律上的定金，故对于原告主张的上述15万元属于定金的陈述，本院不予采信。因蓝烨公司向鑫邦公司购买的涉案机器系转售给证人刘某，现证人刘某明确表示已经另行购置了机器，故鑫邦公司的违约行为导致蓝烨公司无法实现合同目的，其行为已经构成根本违约，为此，蓝烨公司要求鑫邦公司返还15万元的诉讼请求，本院予以支持，因15万元或该15万元中的部分款项中并非属于定金，依法不产生定金罚则的法律后果，故蓝烨公司要求鑫邦公司赔偿86000元定金损失的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。因鑫邦公司的行为构成根本违约，同时，蓝烨公司明确表示其不再继续履行涉案合同，故鑫邦公司要求蓝烨公司支付剩余货款28万元及损失并提取货物的反诉请求，本院均不予支持。综上，对于蓝烨公司要求鑫邦公司退还15万元的诉讼请求，本院予以支持，对于蓝烨公司主张的超过上述部分的诉讼请求，本院不予支持。对于鑫邦公司的全部反诉诉讼请求，本院均不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州鑫邦节能科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市蓝烨自动化设备科技有限公司退还150000元；二、驳回原告佛山市蓝烨自动化设备科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告广州鑫邦节能科技有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2420元，由原告佛山市蓝烨自动化设备科技有限公司负担1032元，被告广州鑫邦节能科技有限公司负担1388元；反诉案件受理费2772.50元，由反诉原告广州鑫邦节能科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  彭碧波二〇二〇年八月十七日书记员  罗蕾蕾附本判决相关法律规定《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。