浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终5076号 上诉人（原审被告）：潘有建，男，1967年4月12日出生，汉族，住安吉县。 被上诉人（原审原告）：宁波新鑫金亚工程机械有限公司。住所地：宁波市海曙区石碶街道雅戈尔大道**。 代表人：蔡安国。 委托诉讼代理人：贺嘉伦，浙江波宁律师事务所律师。 原审被告：蒋国琴，女，1963年10月6日出生，汉族，住诸暨市。 上诉人潘有建因与被上诉人宁波新鑫金亚工程机械有限公司（以下简称新鑫金亚公司）、原审被告蒋国琴买卖合同纠纷一案，不服浙江省宁波市鄞州区人民法院（2018）浙0212民初14131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人潘有建在上诉时申请免交二审案件受理费，本院经审查后依法同意其免交申请。本案现已审理终结。 潘有建上诉请求：撤销一审判决，依法改判潘有建不承担保证责任。事实与理由：1.涉案挖掘机取回事实清楚，根据所有权保留买卖的法律规定，出卖人在买受人未按约定支付标的物价款时，有权取回，但是对标的物即挖掘机应折价综合处理。新鑫金亚公司在2013年底强行拖回挖掘机，至一审引调时的2018年5月30日，近5年之久，其未向潘有建主张权利，表明其有收回挖掘机及解除合同的意思表示。一审判决是过重保护出卖人的双重利益，显失公平公正。2.一审判决认为，“合同虽然约定蒋国琴未按约支付分期款时就剩余分期款视为全部到期，但该约定系赋予新鑫金亚公司的权利，可由新鑫金亚公司选择。”对此潘有建不能接受。该约定是双方的特别约定，权利是双方的，而非单方，拖回挖掘机的2013年底至2018年5月30日期间，新鑫金亚公司在一审时没有诉讼时效中断的证据，保证期间是除斥期间，超过就不承担责任。 新鑫金亚公司辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确。潘有建上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 蒋国琴述称：涉案挖掘机已被新鑫金亚公司取回并已处理，合同已解除，新鑫金亚公司要求蒋国琴支付货款及利息没有法律依据。新鑫金亚公司如要求赔偿损失，也已超过诉讼时效。 新鑫金亚公司向一审法院起诉请求：1.蒋国琴立即支付货款1264000元，GPS设备及安装费5000元，拖车费25000元，合计1294000元；2.蒋国琴向新鑫金亚公司支付合同约定利息159831.70元，并按月利率7.9‰向新鑫金亚公司支付逾期付款利息，直至付清全部货款（截至2018年5月20日应付逾期利息为455489元）；3.潘有建对蒋国琴的上述全部债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2013年3月8日，新鑫金亚公司与蒋国琴、潘有建及案外人宁波市合信担保公司（以下简称合信担保公司）共同签订《购挖掘机协议》一份，约定：乙方（蒋国琴）向甲方（新鑫金亚公司）购买玉柴牌ＹＣ360-8挖掘机一台，整机编号×××71，发动机号73413684，货款总额人民币1580000元；乙方在提机时，应合计支付首付款316000元，否则甲方有权拒绝乙方提机；除首付款外的其余货款1264000元按照《分期付款明细表》的约定分期支付，全部货款应于2016年7月20日付清；分期部分的货款乙方向甲方支付每月7.9‰的分期付款利息，具体按《分期付款明细表》的约定与每期应付货款同时支付；如乙方未按本协议约定按期足额付款，每逾期一天，每天按逾期货款总额的千分之二向甲方支付违约金及赔偿因此造成的一切损失；分期部分的货款，不受任何因素改变，分期部分的货款如乙方有任意一期逾期或未足额支付的，自该期的约定付款之日的次日起即视为未到期的分期部分的货款已全部到期，甲方并有权随时将挖掘机拖回甲方公司处理，乙方已明确知晓并无条件表示同意；货款必须按公司指定账户汇款入户，否则不予认可，因此而引发造成的一切损失由乙方负责；甲方在挖掘机上安装和开通ＧＰＳ全球定位系统，乙方应保证正常使用，如未经甲方同意擅自停止使用或拆除、破坏的，甲方有权随时将挖掘机拖回甲方公司处理，乙方已明确知晓并无条件表示同意；乙方在未付清货款、分期付款利息、购机保证金、违约金、损害赔偿金及其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、执行费、处理费等）前，挖掘机的所有权归甲方所有，乙方不得转让、出借、出租、互换、抵押、质押等，否则甲方有权随时将挖掘机拖回甲方公司处理，乙方已明确知晓并无条件表示同意；甲方按约将挖掘机拖回甲方公司处理的，乙方应每次支付甲方处理费25000元（含拖机运输费、寻找挖掘机的用车费用开支、工作人员差旅费及其他费用开支）；丙（潘有建）、丁方已充分知晓本协议内容并愿意为乙方履行本协议提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括但不限于货款、分期付款利息、保证金、违约金。损害赔偿金及其他一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、执行费、处理费等），保证期间为二年；等。各方除签订购机协议，还签订了《分期付款明细表》，约定：自2013年8月20日至2016年7月20日，蒋国琴应分36期每期付款39550.88元（含应付货款及利息）。上述协议签订当日，新鑫金亚公司向蒋国琴交付了涉案挖掘机。同时查明：新鑫金亚公司已将涉案挖掘机取回。新鑫金亚公司在审理期间确认涉案挖掘机被取回后，新鑫金亚公司并未进行处置。 另查明：本案由该院于2018年5月30日作为引调案件受理，案号为（2018）浙0212引调3746号。本案起诉状副本于2018年7月13日向潘有建送达，9月8日向蒋国琴送达。 一审法院认为：新鑫金亚公司与蒋国琴、潘有建签订《购挖掘机协议》、《分期付款明细表》均为各方的真实意思，合同合法有效，各方均应按约履行。根据合同约定，蒋国琴除支付首付款外，应按36期支付剩余分期款，现分期付款时间届满，蒋国琴未按约付款已经违约，新鑫金亚公司有权要求蒋国琴支付剩余货款1264000元。蒋国琴提出其配偶潘晓青已支付四期分期款给新鑫金亚公司股东陈常娟，根据合同约定付款应按公司指定账户汇款，蒋国琴并无证据证明其付款至陈常娟账户经过新鑫金亚公司确认，也没有证据证明其已付款事实，故对蒋国琴主张已支付部分款项的抗辩意见不予采纳。关于新鑫金亚公司主张的GPS设备及安装费5000元，合同中并未约定实际有该费用发生，新鑫金亚公司也未证明实际有安装，故对新鑫金亚公司的该项主张不支持。关于新鑫金亚公司主张的拖车25000元，经双方确认挖掘机已被新鑫金亚公司取回，即拖车费已经发生，根据合同约定该费用应由蒋国琴承担，该院对新鑫金亚公司的该项主张予以支持。关于新鑫金亚公司主张支付的合同约定利息，结合《分期付款明细表》确认分期付款本息合计1423831.68元，即利息为159831.68元，应由蒋国琴按约支付。关于新鑫金亚公司要求蒋国琴支付逾期付款利息，根据合同约定及分期付款情况，应自2016年7月21日起以未付款金额为基数计算，新鑫金亚公司按月利率7.9‰主张计算逾期利息，低于合同约定的计算标准，且不违反法律规定，该院亦予以支持。蒋国琴认为基于所有权保留的法律规定，新鑫金亚公司取回挖掘机后不能主张支付货款，只能主张损害赔偿，该院认为新鑫金亚公司基于所有权保留的约定及法律规定在蒋国琴未按约履行支付分期款义务时取回涉案挖掘机并不违法，挖掘机经新鑫金亚公司确认也并未处置，故新鑫金亚公司有权向蒋国琴主张剩余价款，并要求其承担违约责任，蒋国琴的该抗辩主张于法无据，不予采纳。关于蒋国琴认为双方在挖掘机取回后达成协议，不再有纠纷，蒋国琴对此并无证据证明，该院不予支持。关于蒋国琴认为新鑫金亚公司在未付分期款提前到期后两年内未向其主张权利致使诉讼时效已过的问题，合同虽然约定蒋国琴未按约支付分期款时就剩余分期款视为全部到期，但该约定系赋予新鑫金亚公司的权利，可由新鑫金亚公司选择，在新鑫金亚公司未提前主张权利时，仍应以合同约定的最后一期分期款届满之日即2016年7月20日起计算诉讼时效期间，故新鑫金亚公司向蒋国琴主张权利并未超过诉讼时效期间，该院对蒋国琴的该抗辩意见不予采纳。潘有建为蒋国琴购买挖掘机付款提供连带保证责任，担保范围包括货款及利息、违约金等，且在合同约定的保证期间，故应对蒋国琴的付款义务承担连带保证责任。潘有建承担保证责任后，有权向蒋国琴追偿。潘有建认为保证期间应自2013年8月20日起计算，该院认为，保证期间应自主债务履行期届满之日起即自2016年7月20日起计算两年，该院已于2018年7月13日向潘有建送达起诉状副本，故新鑫金亚公司向潘有建主张权利未超过法定除斥期间，潘有建的该抗辩主张不能成立。关于潘有建认为新鑫金亚公司放弃向案外人合信担保公司主张权利，可能损害其利益的问题，该院认为，潘有建及案外人合信担保公司均系连带责任保证人，故新鑫金亚公司有权向任一连带保证责任人主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十四条、第一百五十九条、第一百六十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、蒋国琴向新鑫金亚公司支付价款1264000元、拖车费25000元、利息159831.68元，于判决生效后五日内履行完毕；二、蒋国琴向新鑫金亚公司支付逾期付款利息（自2016年7月21日起按月利率7.9‰以未付款为基数计至付清之日止，暂计至2018年5月20日的逾期利息为222678.88元），于判决生效后五日内履行完毕；三、潘有建对蒋国琴的上述第一、二项付款义务承担连带保证责任；潘有建承担保证责任后，有权向蒋国琴追偿；四、驳回新鑫金亚公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21984元，由新鑫金亚公司负担2140元，蒋国琴、潘有建共同负担19844元。 本院经审理对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，新鑫金亚公司与蒋国琴、潘有建签订的涉案《购挖掘机协议》、《分期付款明细表》合法有效，各方均应按约履行。蒋国琴未按约付款已经违约，新鑫金亚公司有权要求蒋国琴支付剩余货款、逾期利息及约定的费用。潘有建以新鑫金亚公司已强行取回挖掘机为由，主张双方已解除合同的理由，缺乏事实和法律依据。上述合同约定全部货款应于2016年7月20日付清，故一审判决以该付款期限届满之日起计算本案诉讼时效期间符合法律规定。而涉案保证期间约定为二年，该保证期间依法应从主债务履行期届满之日起即自2016年7月20日起计算两年，新鑫金亚公司向潘有建主张权利未超过法定除斥期间，故潘有建的此项上诉理由亦不成立。潘有建应对上述蒋国琴所负债务承担保证责任。此外，新鑫金亚公司在取回涉案挖掘机后，如蒋国琴在回赎期间内没有回赎涉案挖掘机的，新鑫金亚公司可以另行出卖涉案挖掘机，出卖所得价款应依法抵偿蒋国琴所负债务。故一审判决并不存在保护新鑫金亚公司的双重利益之情形。 综上所述，潘有建的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  胡曙炜 审判员  毛 姣 审判员  方资南 二〇二〇年八月七日 书记员  赵 蕾