苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初5995号原告：中国农业银行股份有限公司吴江分行，住所地苏州市吴江区松陵镇永康路**。主要负责人：戴伟国，行长。委托诉讼代理人：王相，江苏简文律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵之硕，男，公司员工。被告：吴江市盛尔登纺织有限公司，住，住所地苏州市吴江区盛泽镇经济开发区/div>法定代表人：卓登闹。被告：吴江市展翔纺织贸易发展有限公司，住，住所地苏州市吴江区盛泽镇荷花村**/div>法定代表人：谢秀媚。被告：谢秀媚，女，1964年9月14日生，汉族，住浙江省乐清市。被告：卓登闹，男，1962年4月16日生，汉族，住浙江省乐清市。原告中国农业银行股份有限公司吴江分行（以下简称农行吴江分行）与被告吴江市盛尔登纺织有限公司（以下简称盛尔登公司）、吴江市展翔纺织贸易发展有限公司（以下简称展翔公司）、谢秀媚、卓登闹金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告农行吴江分行的委托诉讼代理人王相、赵之硕到庭参加诉讼。被告盛尔登公司、展翔公司、谢秀媚、卓登闹经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农行吴江分行向本院提出诉讼请求：1.判令盛尔登公司归还借款本金460万元，支付利息135817.89元、罚息37143.56元、复利2794.38元（暂计算至2020年4月22日，2020年4月23日之后的利息、罚息、复利按照借款合同的约定计算至实际清偿之日）；2、判令盛尔登公司赔偿律师费损失20058元；3、判令展翔公司【基于《保证合同》】、谢秀媚、卓登闹对盛尔登公司的上述债务承担连带清偿责任；4、判令农行吴江分行有权对盛尔登公司所有的位于苏州市吴江区盛泽镇荷花村7组的房屋及土地通过折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；5、本案诉讼费用由盛尔登公司、展翔公司、谢秀媚、卓登闹承担。事实与理由：2017年7月25日，谢秀媚、卓登闹与农行吴江分行签订编号为32100520170003490的《最高额保证合同》，约定谢秀媚、卓登闹对盛尔登公司自2017年7月25日至2020年7月24日期间的债务在本金10200万元范围内承担连带保证责任。2018年8月21日，展翔公司与农行吴江分行签订编号为32100520180006655的《最高额保证合同》，约定展翔公司对盛尔登公司自2018年8月21日至2021年8月20日期间的债务在本金7481万元范围内承担连带保证责任。2019年3月20日，农行吴江分行与盛尔登公司签订编号为32010120190004410的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，借款数额为460万元，借款期限为一年。展翔公司与农行吴江分行签订了编号为32100120190036016的《保证合同》，对上述债务承担连带保证责任。2019年6月19日，农行吴江分行与盛尔登公司签订编号为32100620190010766的《最高额抵押合同》，盛尔登公司以其所有的位于苏州市吴江区盛泽镇荷花村7组的房屋及土地对上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。农行吴江分行依约向盛尔登公司发放了贷款，但盛尔登公司未能按约履行相应的清偿义务。展翔公司、谢秀媚、卓登闹也未履行保证责任。农行吴江分行为维护合法权益，诉至法院。盛尔登公司、展翔公司、谢秀媚、卓登闹均未作答辩，亦未提供任何证据。本院经审理认定事实如下：2017年7月25日，谢秀媚、卓登闹作为保证人与农行吴江分行作为债权人签订编号为32100520170003490的《最高额保证合同》一份，约定：保证人自愿为债权人与盛尔登公司（下称债务人）自2017年7月25日起至2020年7月24日止办理约定的各类业务所形成的债权提供最高额保证担保。业务范围具体包括：人民币/外币贷款、商业汇票贴现等。担保的债权最高余额为10200万元。担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等及农行吴江分行为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。2018年8月21日，展翔公司作为保证人与农行吴江分行作为债权人签订编号为32100520180006655的《最高额保证合同》一份，约定：保证人自愿为债权人与盛尔登公司（下称债务人）自2018年8月21日起至2021年8月20日止办理约定的各类业务所形成的债权提供最高额保证担保。业务范围具体包括：人民币/外币贷款、商业汇票贴现等。担保的债权最高余额为7481万元。担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等及农行吴江分行为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。保证人签章处盖有展翔公司的公章。2019年3月20日，盛尔登公司作为借款人与农行吴江分行作为贷款人签订合同编号为32010120190004410的《流动资金借款合同》一份，约定：盛尔登公司向农行吴江分行借款460万元，借款用途为购买全棉弹力布；借款期限为一年，发放日期为2019年3月20日。借款利率为固定利率。计息方式为按月结息，结息日为每月的20日。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从借款之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，上浮50%计收罚息。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。借款凭证为本合同的组成部分。本合同未记载，或者记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证不一致时，以借款凭证的记载为准。本合同项下借款的担保方式为多人联保、抵押工业用房、抵押工业用地。若采用最高额担保方式的，担保合同编号包括32100520170003490。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。2019年3月20日，展翔公司作为保证人与农行吴江分行作为债权人签订编号为32100120190036016的《保证合同》一份，约定：为确保债权人与盛尔登公司（下称债务人）签订的编号为32010120190004410的《流动资金借款合同》（下称主合同）的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。被担保的主债权本金数额为460万元。担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等及农行吴江分行为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。保证人签章处盖有展翔公司公章及谢秀媚的私章。2019年6月19日，盛尔登公司作为抵押人与农行吴江分行作为抵押权人签订编号为32100620190010766的《最高额抵押合同》一份，约定：抵押人自愿为债权人与盛尔登公司（下称债务人）已形成的包括合同编号为32010120190004410的《流动资金借款合同》等主合同项下尚未受偿的债权本金及相应利息、罚息、复利、费用等提供抵押担保，担保的最高余额为4082万元。担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等及农行吴江分行为实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。抵押人同意以抵押清单所列房地产作为抵押物。抵押清单载明抵押物为坐落于苏州市吴江区盛泽镇荷花村7组的房地产，房产证号为吴房权证盛泽字第**，土地使用证号为吴国用（2003）字第2001019号。当主合同项下债务履行期限届满，包括贷款人依法依照主合同的约定或国家法律、法规规定宣布主合同项下债务提前到期的情形，贷款人有权行使抵押权，依法以抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同所担保的债权同时存在两个以物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。2019年7月1日，双方就上述约定抵押物办理了抵押登记，登记号为苏（2019）苏州市吴江区不动产证明第9030147号，登记的担保债权数额为4082万元。附记：顺位抵押。2019年3月20日，农行吴江分行按约将贷款460万元发放至盛尔登公司指定账户内，相应借款借据载明，借款日期自2019年3月20日至2020年3月19日，贷款年利率为5.8725%。贷款发放后，盛尔登公司付清了截止2019年9月20日的利息，此后再无还款。2020年3月20日，农行吴江分行与江苏简文律师事务所签订《委托代理协议》，前者委托后者代理本案诉讼事宜，并约定律师费为20058元。审理中，农行吴江分行明确其主张的罚息利率为8.80875%。其主张的复利计算方式为：借期内的复利是以利息为基数按年利率5.8725%自2019年9月21日计算至2020年3月19日；借期外的复利是以利息和罚息为基数按年利率8.80875%自2020年3月20日计算至实际清偿之日。农行吴江分行另明确本案中只要求展翔公司就《保证合同》的约定承担保证责任。另查明，盛尔登公司成立于2002年1月21日，设立时为自然人独资的有限责任公司，股东为卓登闹一人，2016年12月9日变更为自然人投资或控股的有限责任公司，股东变更为卓登闹、谢秀媚两人。展翔公司成立于2006年7月5日，设立时为自然人投资或控股的有限责任公司，股东为谢秀媚、卓燕两人，2016年3月8日变更为自然人独资的有限责任公司，股东变更为谢秀媚一人，2019年1月23日再次变更为自然人投资或控股的有限责任公司，股东变更为谢秀媚、卓登闹两人。以上事实由农行吴江分行提交的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《保证合同》、借款凭证、贷款交易明细、委托代理协议、情况说明、本院调取的展翔公司、盛尔登公司的工商登记信息及农行吴江分行的陈述等证据予以证实。本院认为，本案所涉《流动资金借款合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立并有效，当事人应依约履行各自的义务。原告农行吴江分行依约发放贷款后，被告盛尔登公司未能按约还本付息，已构成违约，原告农行吴江分行有权要求被告盛尔登公司归还借款本金460万元，支付利息，并承担逾期还款的违约责任。关于利息的主张，因被告盛尔登公司已付清截止2019年9月20日的利息，故应支付的利息为：自2019年9月21日起至2020年3月18日止以460万元为基数按年利率5.8725%计算。关于罚息的主张，借款合同约定贷款人对逾期的借款从借款之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，上浮50%计收罚息，故原告农行吴江分行主张的罚息利率符合合同约定，被告盛尔登公司应支付的罚息为：自2020年3月19日起至实际清偿之日止以460万元为基数按年利率8.80875%计算。关于复利的主张，《流动资金借款合同》明确：借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。该条款仅约定原告农行吴江分行可就未按期支付的利息计收复利，故对原告农行吴江分行要求就罚息计收复利不予支持。被告盛尔登公司仅应就欠付的正常利息向原告农行吴江分行支付复利。因被告盛尔登公司已付清截止2019年9月20日的利息，合同约定按月结息，结息日在每月20日。故被告盛尔登公司应支付的借期内复利为：各以在结息日2019年10月20日、2019年11月20日、2019年12月20日、2020年1月20日、2020年2月20日的应付未付利息为基数，分别自2019年10月20日、2019年11月20日、2019年12月20日、2020年1月20日、2020年2月20日起，均至2020年3月19日止，按年利率5.8725%计算。被告盛尔登公司应支付的借期外复利以借期内应付未付利息为基数，自2020年3月20日起至实际给付日止，按年利率8.80875%计算。关于律师费的主张，本案所涉《流动资金借款合同》中有明确约定，原告农行吴江分行聘请的律师参与了本案诉讼活动，双方约定的律师费为20058元，未超过江苏省律师收费办法规定的下限，虽原告农行吴江分行未提供支付凭证，但原告律师已提供代理服务，属双方有预期的必将发生的损失，本院予以支持。原告农行吴江分行与被告盛尔登公司就《最高额抵押合同》约定的抵押物办理了抵押登记手续，原告据此享有的抵押权自登记时设立。因被告盛尔登公司拖欠借款本息的行为已构成违约，原告有权要求对抵押物予以拍卖、变卖或折价款项在合同约定的范围内优先受偿。被告谢秀媚、卓登闹与原告农行吴江分行签订《最高额保证合同》，约定为盛尔登公司自2017年7月25日起至2020年7月24日期间在农行吴江分行实际形成的债务在最高余额10200万元内提供连带责任保证。被告展翔公司与原告农行吴江分行签订了《保证合同》，约定为被告盛尔登公司与原告农行吴江分行签订的《流动资金借款合同》提供连带责任保证，虽原告农行吴江分行未提交展翔公司同意担保的股东会决议，但工商登记信息显示，《保证合同》签订时，盛尔登公司、展翔公司的股东均为谢秀媚、卓登闹两人，故被告展翔公司为盛尔登公司提供的担保是为其股东控制的公司开展经营活动而提供的担保，原告农行吴江分行有理由相信被告展翔公司的股东肯定会同意担保，故《保证合同》应当有效，被告展翔公司应承担保证责任。本案既有债务人自身提供的抵押担保，又有第三人保证，而《保证合同》载明，本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就债务人自身的物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。故原告有权要求保证人先行承担保证责任，被告展翔公司、谢秀媚、卓登闹作为连带责任保证人应按合同约定的保证范围承担保证责任。被告盛尔登公司、展翔公司、谢秀媚、卓登闹经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利，由此产生的法律后果，由被告盛尔登公司、展翔公司、谢秀媚、卓登闹自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十八条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第二十三条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴江市盛尔登纺织有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司吴江分行归还借款本金460万元、支付利息（自2019年9月21日起至2020年3月18日止以460万元为基数按年利率5.8725%计算）、罚息（自2020年3月19日起至实际清偿之日止以460万元为基数按年利率8.80875%计算）、复利（各以2019年10月20日、2019年11月20日、2019年12月20日、2020年1月20日、2020年2月20日的应付未付利息为基数，分别自2019年10月20日、2019年11月20日、2019年12月20日、2020年1月20日、2020年2月20日起，均至2020年3月19日止，按年利率5.8725%计算;自2020年3月20日起至实际清偿之日止以上述应付未付利息为基数按年利率8.80875%计算）。二、被告吴江市盛尔登纺织有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国农业银行股份有限公司吴江分行律师费损失20058元。三、若被告吴江市盛尔登纺织有限公司未按期履行上述第一项、第二项债务，则原告中国农业银行股份有限公司吴江分行有权就本判决书确定的债权以位于苏州市吴江区盛泽镇荷花村7组的不动产【苏（2019）苏州市吴江区不动产证明第9030147号】拍卖、变卖或折价所得价款在《最高额抵押合同》（合同编号：32100620190010766号）约定的担保范围内顺位优先受偿;不足部分，由被告吴江市盛尔登纺织有限公司继续清偿。四、被告吴江市展翔纺织贸易发展有限公司对被告吴江市盛尔登纺织有限公司的上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。五、被告谢秀媚、卓登闹对被告吴江市盛尔登纺织有限公司的上述第一项、第二项债务在最高余额10200万元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××61）如果被告吴江市盛尔登纺织有限公司、吴江市展翔纺织贸易发展有限公司、谢秀媚、卓登闹未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取22583元，由被告吴江市盛尔登纺织有限公司、吴江市展翔纺织贸易发展有限公司、谢秀媚、卓登闹共同负担，并于本判决生效之日起十日内交至法院（汇入苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××67）。原告已预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 员 潘景信二〇二〇年八月二十日法官助理 孙 曜书 记 员 汤跃婷附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。