广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终6381号上诉人一（原审被告三）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：东莞市*********粤丰大厦办公2001、2101号，统一社会信用代码：914***********806U。负责人：陈青松，总经理。委托诉讼代理人：谢绍浬，广东国律律师事务所律师。上诉人二（原审被告四）：北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司，住所地：惠州市******鹏基万林湖生态美墅A13-A17、M5、M7栋205-206号，统一社会信用代码：91441302MA4WDM2T4T。负责人：林小钒，总经理。委托诉讼代理人：黎慧丹，该公司员工。被上诉人（原审原告）：梁景河，男，汉族，1993年3月17日出生，身份证住址：广东省博罗县******委会岗贝小组，公民身份号码：441************819。委托诉讼代理人：梁美婷，广东苏曼律师事务所律师。被上诉人（原审被告一）：胡忻雨，女，1992年9月3日出生，住址：广东省博罗县龙华镇龙华圩粮所宿舍，公民身份号码：441************441。被上诉人（原审被告二）：关满森，男，汉族，1991年9月25日出生，身份证住址：广东省博罗县******委会三小组十队，公民身份号码：441************412。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司、北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司因与被上诉人梁景河、胡忻雨、关满森机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人一中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司向本院提出上诉请求：一、请求依法批准并委托有资质的鉴定机构对被上诉人的胫腓骨中段骨折的伤情严格依据《人体损伤致残程度分级》进行伤残重新鉴定，并根据重鉴结论的伤残级别改判残疾赔偿金、精神损害抚慰金；二、依法改判按照农村标准计算残疾赔偿金；三、依法改判误工费按照最低工资标准1350元/月计算；四、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案西湖鉴定所评定被上诉人十级伤残依据的评残标准错误，被上诉人胫腓骨中段骨折，行内固定治疗，骨折部位未及关节面，不会严重影响到关节功能活动度，西湖鉴定所未依法进行关节功能丧失活动度的测量，且鉴定意见书首页注明应根据国际《人体损伤致残程度分级》进行评残，但最后却擅自扩展适用依法不能作为评残依据的附录和粤鉴协地方性文件进行评残，评残标准与委托标准不一致，十级伤残不成立，上诉人在答辩状及一审中已提出伤残重新鉴定，但一审法院置之不理，属于认定事实错误，适用法律错误。二、一审判决认定残疾赔偿金按照城镇标准计算依据不足，不合理不客观，属于认定事实错误，适用法律错误。请求二审法院按照农村标准计算残疾赔偿金。三、一审判决精神损害抚慰金过高，且被上诉人的伤残属于过度评残，须待二审重鉴结论确定，即使重鉴结论为十级伤残，考虑当地经济发展水平，司法惯例和过错程度，也应依法酌定在5000元以内为宜；四、一审法院认定误工费按照4800元/月的标准计算住院73天，全休3个月，全休后再计算三个月的误工期没有充分依据，不合理。请求依法改判误工费按照当地最低工资标准1350元/月计算住院73天及全休三个月。上诉人二北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司向本院提出上诉请求：一、请求依法改判原审判决；二、依法改判医疗费扣减21406.25元，残疾赔偿金支持农村标准31560元，误工费支持7335元，鉴定费2700元不予支持，精神损害抚慰金按5000元支持。三、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、非医保费用扣除的问题，我方已依法委托有法院委托资质的鉴定所对非医保费用部分进行了鉴定，已经明确医疗费自付部分为21406.25元，请二审法院予以改判支持；二、上诉人属农村户籍，其提供的证据不足以证明事故发生前一年在城镇居住生活消费满一年，不符合农转非标准，应按农村标准计算残疾赔偿金；三、被上诉人无故超三个月不进行伤残鉴定，误工时长应参照出院医嘱计算，共计163天，原审法院计算253天明显适用错误，裁决无法可依，且被上诉人未提供充分的工资流水等，其误工费应按照1350元/月计算163天；四、鉴定费不属于保险责任，不应判由保险公司承担；五、精神损害抚慰金应根据博罗县当地的生活消费水平计算5000元为宜。上诉人二北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司对上诉人一中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉书面答辩称，一、承保事实：肇事车辆粤S*****号车在我方购买了商业第三者责任100万元含不计免赔险，本次事故发生在保险期限内。二、答辩意见：1、我方认为上诉人意见合理，请法院依法改判支持。2、诉讼费：因侵权人之责所发生的诉讼费用，请法院依法判决。综上所述，请法院充分考虑答辩人的意见，属于间接损失的，保险公司不承担赔偿责任，请法院依法公平公正判决，维护答辩人的权益。原审认定事实及判决：2019年3月11日4时30分，胡忻雨驾驶粤S*****号小型普通客车行至博罗县*********时，与梁景河驾驶的无号牌摩托车发生碰撞，造成梁景河倒地受伤及车辆损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队作出441************329号道路交通事故认定书，认定胡忻雨、梁景河负事故的同等责任。事故发生后梁景河被送往东莞市第八人民医院住院治疗，于2019年5月23日出院，共住院治疗73天，医疗费共77858.58元，其中被告三支付10000元。出院医嘱：1.门诊继续换药至创面完全愈合；2.注意休息，避免剧烈活动，全休3个月；3.出院后每2月复查左小腿X光片，评估骨折愈合情况，术后约1年根据复诊情况决定是否可去除内固定物；4.告知骨折有畸形愈合，延期愈合，甚至不愈合可能；5.逐步增加负重活动，定期复查，不适随诊；6.住院期间留陪一人；7.加强营养；8.后期取内固定费用大约需捌仟元。2020年1月30日至3月11日，原告到东莞市第八人民医院门诊治疗，花费门诊费共计770.2元。诉讼中原告向原审法院申请申请，原审法院于2020年3月16日委托广东西湖司法鉴定所对其伤残等级进行法医评定，该所于2020年3月23日作出如下鉴定意见：梁景河的伤残等级评定为十级。原告为此鉴定支付鉴定费用2700元。被告一是粤S*****号车的驾驶人，被告二是粤S*****号车的登记所有人；粤S*****号车在被告三处投保了交强险，在被告四处投保了商业第三者责任险，赔偿限额为100万元（含不计免赔）；事故发生在保险期内。原告向原审法院提供惠州铭泰尔发展有限公司的营业执照、工资证明、劳动合同，用以证明原告于2018年5月15日开始在惠州铭泰尔发展有限公司工作,月工资4800元。原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，交警部门认定胡忻雨、梁景河负事故的同等责任，符合法律规定，原审法院予以采信。粤S*****号车在被告三处投保了交强险、在被告四处投保了商业第三者责任险，所以，本案交通事故造成原告的损失，首先由被告三在交强险的赔偿限额内予以赔偿，精神抚慰金优先赔付；不足部分，根据过错责任比例，被告一应承担部分由被告四在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告一予以赔偿；被告二是粤S*****号车登记所有人，应对被告一的赔偿承担相应的责任。本次事故造成原告的损失应按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算，具体计算如下：1.医疗费，根据原告提供的医疗费发票、诊断情况等证据，证明原告医疗费共计78628.78元，被告三已垫付医疗费10000元，原审法院予以确认。被告三辩称应扣除15%非医保用药部分，但没提供证据佐证，原审法院不予采纳；对被告四提供的司法鉴定意见书，其是由被告四单方委托的，原审法院不予采信。2.后续治疗费，根据原告提供的出院诊断证明书，原告后续治疗费为8000元，原审法院予以支持。3.营养费。原告构成十级伤残，原审法院酌情支持营养费500元。4.住院伙食补助费。原告住院时间为73天，住院伙食补助费按100元/天计算为7300元。5.残疾赔偿金。原告向原审法院提供工资证明、劳动合同、企业营业执照，用于证明原告在城镇工作一年以上，并有固定收入，符合按照城镇标准计算残疾赔偿金的条件，残疾赔偿金按全省城镇居民人均可支配收入42066元标准计算为84132元（42066元/年×20年×10%）。6.护理费。原告住院73天，按150元/天的标准计算为10950元。7.精神损害抚慰金。根据原告构成的伤残等级等因素考虑，原告请求赔偿精神损害抚慰金10000元，原审法院予以支持。8.误工费。根据原告提供的工资证明，原告工资4800元/月，住院73天，全休三个月，全休后计算三个月，误工费为40480元（4800÷30×73+4800×6）。9.司法鉴定费。原告因鉴定伤残等级花费鉴定费2700元，属于合理费用，原审法院予以支持。10.交通费。鉴于原告受伤后住院治疗，有交通费的发生是合理的，根据原告的住院天数及路程，原审法院酌情支持2000元根据查明的事实及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算，原告因本次交通事故受伤治疗损失合计244690.78元（详见附表），由被告三在交强险赔偿限额范围内赔偿原告110000元（具体赔偿项目和数额详见附表），精神损害抚慰金优先赔偿；不足部分，由于原告与被告一在事故中负同等责任，原告与被告一在事故中的责任比例为（5:5），被告一应承担62345.39元[（234690.78-110000）×50%]，由被告四在商业第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：一、被告三中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决发生法律效力之日起七日内在交强险限额范围内赔偿110000元给原告梁景河。二、被告四北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司在本判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任险限额范围内赔偿62345.39元给原告梁景河。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2080元（适用简易程序，已减半收取），由原告承担222元，被告一承担672元，被告三承担1186元。本案中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，梁景河、胡忻雨负事故同等责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司、北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司的上诉请求，本院处理如下：关于医疗费的问题。上诉人二主张根据保险合同约定，上诉人二不承担被上诉人医疗费中非医保部分费用，并提交广东华民司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》予以佐证，但上诉人二未能提供证据证明已针对免责条款向投保人履行提示及明确说明义务，免责条款不发生法律效力，且上诉人二提交的《司法鉴定意见书》系其单方委托鉴定的，鉴定程序违反法定程序，其《司法鉴定意见书》应不予采信，故上诉人二要求扣减非医保用药理由不足，本院不予采纳，原审判决正确，本院予以维持。关于残疾赔偿金问题。被上诉人一审提交了惠州铭泰尔发展有限公司出具的证明、营业执照、劳动合同，证明被上诉人自2018年5月份起就在惠州铭泰尔发展有限公司工作，收入来源于城镇的事实，两上诉人对此均提出异议，但均未能提供证据予以推翻，故对两上诉人该项主张本院不予采纳，原审判决按照城镇标准计算被上诉人残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。关于伤残等级鉴定的问题。广东西湖司法鉴定中心根据《人体损伤致残程度分级》附则6.1的规定“遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。”广东西湖司法鉴定中心比照最相似等级的条款即《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条的规定，对被上诉人的伤残等级进行认定并无不妥，而《法医临床司法鉴定行业指引（修订版）》的制定是为了统一广东省内司法鉴定机构和司法鉴定人对标准的准确理解与适用，在广东省范围内具有一定的指导意义，广东西湖司法鉴定中心作为广东省司法鉴定行业的成员，参照该行业指引作出司法鉴定并无不当。故上诉人一主张重新鉴定依据不足，本院不予采纳。至于鉴定费问题，鉴定费为确定被上诉人伤残程度所必然发生的费用，属于侵权人应赔偿项目，原审判决上诉人二在保险责任中予以赔付并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题，被上诉人因本次事故受伤住院治疗73天，出院医嘱建议全休三个月，被上诉人于2020年3月16日进行评残，经广东西湖司法鉴定中心鉴定，被上诉人构成十级伤残。被上诉人因伤致残，应当在治疗终结日起三个月内评残，被上诉人超出前述时间无正当理由迟延评残，对其超出的时间不予支持，故原审法院按照治疗终结日往后延三个月合理期限计算被上诉人误工期并无不当，且被上诉人已提交证据证明其工资情况，原审判决据此计算被上诉人误工费有事实和法律依据，本院予以维持。关于精神损害抚慰金的问题，精神损害抚慰金的计算标准根据伤残程度等级或者死亡后果确定，不考虑受害人在事故中的过错责任。被上诉人因本次事故造成十级伤残，原审法院酌定支持10000元合理，本院予以维持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3704元，由上诉人一中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担1108元，北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司负担2596元。本判决为终审判决。审 判 长 张佳誉审 判 员 沈 巍审 判 员 邹 戈二〇二〇年八月二十四日法官助理 黄湘燕书 记 员 王 清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。