济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初3489号原告：马荣训，男，1957年1月24日出生，汉族，住济南市历城区。委托诉讼代理人：张学俊，山东海中洲律师事务所律师。被告：山东振邦保安服务有限责任公司，住所地济南市高新区新宇路****楼2-301，统一社会信用代码91370100163157512K。法定代表人：孙久涛，董事长。委托诉讼代理人：杨善国，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘明娟，山东鲁舜律师事务所律师。原告马荣训与被告山东振邦保安服务有限责任公司（以下简称振邦公司）劳动争议一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告马荣训及其委托诉讼代理人张学俊，被告振邦公司的委托诉讼代理人杨善国、刘明娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马荣训向本院提出诉讼请求：1.请求判令振邦公司支付2014年3月至2019年2月工资差额6450元；2.支付2014年3月至2019年12月31日加班费71280元；3.支付2015年至2019年带薪年休假工资6165.6元；4.支付2014年至2019年防暑降温费2800元；5.支付违法解除劳动合同赔偿金22920元。事实和理由：马荣训自2014年3月入职振邦公司处工作，工种是保安门卫，巡逻。振邦公司从未给马荣训缴纳社会保险。所支付工资也低于最低工资标准。从没有节假日及正常休班，一直在工作。振邦公司违法与马荣训解除了劳动合同。马荣训按规定向仲裁委申请仲裁，仲裁委于2020年4月29日下达了仲裁裁决书。马荣训不服，依照法律规定，诉至法院。庭审中，马荣训变更第一至三项诉讼请求为：1.振邦公司支付2014年3月至2019年2月工资差额7260元；2.支付2014年3月至2019年12月31日加班费48546.17元；3.支付2015年至2019年带薪年休假工资8370.85元。振邦公司辩称，一、本案不属于劳动争议案件的受理范围。马荣训生于1957年1月24日，现年63周岁，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，人力资源社会保障部人社建字[2019]37号对十三届全国人大二次会议第6979号建议的答复中再次明确：“劳动者达到法定退休年龄，不再符合劳动法律法规规定的主体资格，即不具备建立劳动关系的条件，劳动合同自然终止”，因此双方的劳动关系于2017年1月24日法定终止,双方自2017年1月25日至2019年12月形成劳务关系，不再属于劳动争议案件的受理范围。二、本案已过诉讼时效，请求依法驳回马荣训的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，因双方劳动关系已于2017年1月24日法定终止，马荣训于2020年4月向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会所主张的工资差额、加班费、带薪休假工资、防暑降温费、违法解除劳动合同赔偿金均无法律与事实依据，且均已远超法定诉讼时效。针对马荣训提出的各项诉讼请求,做如下具体答辩:1.诉请支付2014年3月至2019年12月工资差额，无事实与法律依据。首先，已超过1年的仲裁时效；其次，根据举证规则，马荣训需提供证据证明存在工资差额的事实。2.诉请支付2014年3月至2019年12月31日关于加班费无事实依据。已超过1年的仲裁时效；且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》第三十六条的规定，马荣训并未提供相应证据证明存在加班的事实，因此该项诉请缺乏法律和事实依据，应予驳回。3.2015年至2019年带薪休假工资无法律及事实依据。马荣训在其劳动关系存续期内，考勤均为全勤，工资全额发放，侧面证明振邦公司通过轮休的方式为员工安排公休假，马荣训主张自2015年至2019年一直工作不符合常理。且已过一年的仲裁时效，应予驳回。4.防暑降温费：防暑降温费属于福利收入范围，不纳入最低工资标准，其诉讼时效适用当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起1年，因此已过诉讼时效。退一步讲，其所在的值班室内有空调等防暑降温设备室内温度远低于33摄氏度，不符合领取高温补贴的规定，故对其要求的高温补贴应予驳回。5.违法解除劳动合同赔偿金22920元：马荣训于2017年1月24日年满60周岁，劳动合同法定终止，不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下一、马荣训入职振邦公司处，从事保安工作。双方于2016年5月25日签订《劳动合同》，约定合同期限为2016年5月26日至2019年12月12日，约定马荣训工资不低于济南市政府公布的当年度最低工资标准。2020年1月1日起，马荣训未再到振邦公司处工作。济南市振邦保安服务总公司于2014年11月7日更名为济南市振邦保安服务有限责任公司，济南市振邦保安服务有限责任公司于2017年2月16日更名为振邦公司。庭审中，马荣训主张振邦公司于2019年12月31日通知其不用再去上班，振邦公司不予认可，并主张因与现服务单位合同终止，故通知其调换服务单位，但马荣训未到岗。二、关于马荣训的工资发放情况。2014年6月至2019年12月期间，振邦公司均为当月向马荣训发放上月工资，上述期间工资发放情况如下：2014年6月至2014年11月期间，振邦公司每月向马荣训实际发放工资1400元。2015年2月至2015年12月期间，振邦公司向马荣训发放工资情况：1520元、1520元、1520元、1520元、1410元、1520元、1520元、1440元、1520元、1355元、1520元。2016年振邦公司每月向马荣训实际发放工资1520元。2017年工资发放情况：1520元、1520元、1520元、810元、1520元、1620元、1620元、2456元、1620元、2091元、1998元、1620元。2018年工资发放情况：1820元、1820元、1820元、2306元、1820元、1820元、1820元、2701元、1820元、1820元、1820元、2020元。2019年工资发放情况：1820元、1820元、1820元、1820元、1820元、1820元、1820元、1820元、2440元、1820元、2930元、1470元。2014年3月至2015年2月期间，济南市最低工资标准为1500元；2015年3月至2016年5月期间，济南市最低工资标准为1600元；2016年6月至2017年5月期间，济南市最低工资标准为1710元；2017年6月至2018年5月期间，济南市最低工资标准为1810元；2018年6月至2019年12月期间，济南市最低工资标准为1910元。2014年6月至2019年12月期间，振邦公司应予补发工资为：(1500元/月-1400元/月)*7个月+(1600元/月-1520元/月)*7个月+(1600元/月-1410元/月)*1个月+(1600元/月-1440元/月)*1个月+(1600元/月-1335元/月)*1个月+(1600元/月-1520元/月)*5个月+(1710元/月-1520元/月)*7个月+(1710元/月-1520元/月)*4个月+(1710元/月-810元/月)*1个月+(1810元/月-1620元/月)*4个月+(1910元/月-1820元/月)*5个月+(1910元/月-1820元/月)*9个月+(1910元/月-1470元/月)*1个月，合计7725元。三、马荣训在振邦公司工作期间，未享受未休带薪年休假，振邦公司亦未向马荣训支付未休带薪年休假工资。马荣训在振邦公司工作期间，振邦公司未向马荣训发放防暑降温费。四、马荣训因与振邦公司劳动争议，于2020年4月23日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.振邦公司支付2014年3月至2019年12月的工资差额6450元；2.支付2014年3月至2019年12月31日加班费71280元；3.支付2015年至2019年带薪年休假工资6165.6元；4.支付2014年至2019年防暑降温费2800元；5.支付2011年至2019年违法解除劳动合同赔偿金22920元。该委经审查，于2020年4月28日作出济高新劳仲案字[2020]第627号决定书，决定：对马荣训的仲裁请求，本委不予受理。马荣训对该决定不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议。马荣训入职振邦公司处，双方即建立劳动关系。双方均应严格按照相关法律、行政法规严格履行各自的权利义务。一、马荣训主张其于2014年3月入职振邦公司处，振邦公司不予认可。马荣训为此提交胸卡、信息卡予以证实，但上述证据系打印件，且无法分辨公章信息,振邦公司亦对此不予认可，马荣训未提交其他有效证据证实，亦未提交证据证实上述证据现在振邦公司处，应承担举证不能的法律后果。依据庭审中双方的陈述及银行流水等证据，本院确认马荣训入职振邦公司时间为2014年6月。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”本案中，马荣训于2017年1月24日达到法定退休年龄时，双方均可依法终止劳动关系，但双方均未作出终止劳动关系的意思表示，且马荣训此后继续在振邦公司处工作，应视为双方放弃自身权利，故双方之间劳动关系仍然存续。马荣训主张振邦公司于2019年12月31日通知其不再上班，双方劳动合同关系解除，但未提交证据证实。振邦公司不予认可，主张因马荣训工作地点调整，故安排马荣训到其他工作岗位工作，但双方未达成一致。本院认为，解除劳动关系系形成权，应以当事人明确作出意思表示为准。结合双方陈述及证据，振邦公司未作出解除双方劳动关系的意思表示，故马荣训就此主张振邦公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。二、关于马荣训主张振邦公司向其支付2014年3月至2019年12月工资差额7260元的诉讼请求。如前所述，双方自2014年6月建立劳动关系，且庭审中，振邦公司认可存在未足额发放工资的情形，故本院支持振邦公司向马荣训支付2014年6月至2019年12月期间的工资差额7260元。三、关于马荣训主张振邦公司向其支付2014年3月至2019年12月31日加班费48546.17元的诉讼请求。《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》第三十七条规定：“下列情形不属于用人单位应当支付加班费的范围：……（2）用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的……”本案中，马荣训的工作岗位为保安，工作内容为值班任务，其工作性质具有特殊性，劳动强度低于正常工作，其工作时间可以进行休息，故马荣训主张延时加班费、周末加班费及法定节假日加班费的诉讼请求，本院不予支持。四、关于马荣训主张振邦公司向其支付2014年至2019年带薪年休假工资8370.85元的诉讼请求。如前所述，因双方劳动关系仍存在，马荣训主张未休带薪年休假工资未过仲裁时效。振邦公司未提交证据证实马荣训已休带薪年休假或其发放了带薪年休假工资，故振邦公司应向马荣训发放2015年6月至2019年12月期间的未休带薪年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条的相关规定，经折算马荣训2015年应休带薪年休假为2天（213天/365天*5天），2016年至2018年应休带薪年休假分别为5天，2019年应休带薪年休假为4天（345天/365天*5天）。结合双方合同约定及庭审中陈述，参照济南市最低工资标准，2015年马荣训平均工资为1592.73元[（1520元/月*1个月+1600元/月*10个月）/11个月]；2016年马荣训平均工资为1664.17元[（1600元/月*5个月+1710元/月*7个月）/12个月]；2017年马荣训平均工资为1861.25元[（1710元/月*5个月+1810元/月*4个月+2456元/月*1个月+2091元/月*1个月+1998元/月*1个月）/12个月]；2018年马荣训平均工资为1988.08元[（1820元/月*4个月+1910元/月*5个月+2306元/月*1个月+2701元/月*1个月+2020元/月*1个月）/12个月]；2019年平均工资为2039.17元[（1910元/月*10个月+2440元/月*1个月+2930元/月*1个月+2020元/月*1个月）/12个月]。综上，振邦公司应向马荣训发放2015年6月至2019年11月30日期间的未休带薪年休假工资3577.90元（1592.73元/月/21.75天*2天*200%+1664.17元/月/21.75天*5天*200%+1861.25元/月/21.75天*5天*200%+1988.08元/月/21.75天*5天*200%+2039.17元/月/21.75天*4天*200%）。对于超出部分，不予支持。五、关于马荣训主张的振邦公司向其支付2014年至2019年防暑降温费2800元的诉讼请求。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”第八条规定：“津贴和补贴是指为了补偿职工特殊或额外的劳动消耗和因其他特殊原因支付给职工的津贴，以及为了保证职工工资水平不受物价影响支付给职工的物价补贴。（一）津贴。包括：补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴，保健性津贴，技术性津贴，年功性津贴及其他津贴。（二）物价补贴。包括：为保证职工工资水平不受物价上涨或变动影响而支付的各种补贴。”防暑降温费属于福利待遇，不属于工资范畴，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”之规定，故马荣训主张的2019年4月23日前的防暑降温费已超过仲裁时效，本院不予支持。《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）规定：“一、企业在岗职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”故，本院支持振邦公司向马荣训支付2019年防暑降温费640元（140元/月*4个月），对于超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东振邦保安服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告马荣训支付2014年6月至2019年12月12日期间的工资差额7260元；二、被告山东振邦保安服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告马荣训支付2015年6月至2019年11月30日期间的未休带薪年休假工资3577.90元；三、被告山东振邦保安服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告马荣训支付2019年防暑降温费640元；四、驳回原告马荣训其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告山东振邦保安服务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭瑞栋二〇二〇年八月二十八日法官助理胡晓明书记员李灵