广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初1162号原告：罗正秀，女，1964年11月9日出生，汉族，住四川省中江县********，公民身份号码为510************221。委托诉讼代理人：黎江，湖南邵阳律师事务所律师。被告：东莞市夏日东升首饰有限公司，住所地广东省东莞市****************，统一社会信用代码为91441900MA4UQWH25H。法定代表人：夏某1。原告罗正秀与被告东莞市夏日东升首饰有限公司（以下简称“夏日东升公司”）劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗正秀及其委托诉讼代理人黎江到庭参加了诉讼。被告夏日东升公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏日东升公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，故本院对罗正秀提交的证据予以采信。本院查明的事实如下：入职时间、职务：罗正秀主张其于2017年3月11日入职夏日东升公司，负责做饭及楼层清洁工作。劳动合同签订情况：罗正秀主张其入职时并未与夏日东升公司签订劳动合同，但在罗正秀发生交通事故后，双方补签了劳动合同，落款时间倒签为2016年7月1日。罗正秀提交的劳动合同（原件）显示劳动合同期限从2016年7月1日起至2018年7月1日止；工作任务或职责是做饭及各楼层清洁；每日工作8小时，每周工作6天，每周休息一天；试用期满正常工作时间工资为3900元/月；每月31日发放上月工资；甲方落款处加盖夏日东升公司印章，乙方落款处有“罗正秀”签名字样，落款日期为2016年7月1日。购买社会保险情况：罗正秀主张夏日东升公司没有为其购买工伤保险。最后上班时间：罗正秀发生交通事故当天即2017年10月30日。受伤前的月平均工资：罗正秀主张其受伤前的月平均工资为3900元/月，并提交个人经济收入证明（原件）及中国银行交易流水明细清单（原件）予以证明。个人经济收入证明载明内容：“兹证明罗正秀为我本公司员工，目前在公司担任做饭阿姨及各楼层清洁工作，平均月收入3900元，此证明只作用于交通事故理赔。”个人经济收入证明的落款处盖有夏日东升公司印章，日期为2017年11月12日。中国银行交易流水明细清单显示，夏金刚于2017年6月1日至2017年12月1日期间不定期向罗正秀转入数额不一的款项，上述款项共计50241元。罗正秀主张其工资均由夏金刚（罗正秀主张夏金刚是夏日东升公司原法定代表人）个人转账发放，工资发放时间不规律，因罗正秀是厨师，故夏金刚转账给罗正秀的款项中部分为支付买菜的款项，部分为支付罗正秀的工资，罗正秀的工资情况应当以夏日东升公司出具的个人经济收入证明为准。根据中国银行交易流水明细清单显示的夏金刚向罗正秀转账的金额及转账期间（交易期间为7个月），计算得出该期间平均每月转账金额为7177元/月，该数额远高于罗正秀主张的月平均工资数额，再结合个人经济收入证明所载明的罗正秀的工资收入水平、罗正秀关于上述转账款项中部分是其为夏日东升公司买菜的钱的主张以及市场用工情况，本院对罗正秀的主张的月平均工资为3900元/月予以采信。受伤情况：罗正秀提交的《认定工伤决定书》显示，罗正秀于2017年10月30日从沙头市场为夏日东升公司买菜后搭乘电动车返回公司，途径乌沙环南路与环西交汇路段时，被一辆货车撞倒，导致身体多处受伤，东莞市公安局交通警察支队长安大队于2017年11月23日出具《道路交通事故认定书》认定罗正秀不负此事故的责任，东莞市社会保障局于2018年11月12日认定罗正秀的受伤符合认定工伤的情形。罗正秀提交的《道路交通事故证明》显示，2017年10月30日9时许，案外人简旭驾驶粤S*****重型特殊结构货车在东莞市********往上沙方向行驶至与环西路交汇路口，与案外人肖体检驾驶无号牌二轮电动车（搭载乘客罗正秀）发生碰撞，造成两车损坏及肖体检与罗正秀倒地受伤的交通事故，该事故经东莞市公安局交通警察支队长安大队调查，事故发生时该路口有交通信号灯正常指示，无足够证据证实粤S*****重型特殊结构货车、无号牌二轮电动车有违反交通信号灯行驶，无法查清事故的违法事实，故无法作出事故责任认定，乘客罗正秀不负事故责任。罗正秀提交的东莞长安霄边医院出具的出院记录、疾病诊断证明书、出院小结显示，罗正秀分别于2017年10月30日至12月26日（57天）、2019年3月17日至3月21日（4天）期间在东莞长安霄边医院住院治疗；2017年10月30日至12月26日期间的出院医嘱记载：出院全休六月，住院期间有留陪护一人（石崇斌510************215），出院后一年或一年半根据实际情况取出内固定物等；2019年3月17日至3月21日期间出院医嘱记载：休息30天，住院期间留一陪护等。罗正秀提交《初次鉴定（确认）结论书》显示，罗正秀所受伤害于2019年8月28日被东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级、未达护理等级。罗正秀主张其为进行劳动能力鉴定花费鉴定费300元，并提供东莞市非税收入缴款通知书予以证明，其上显示缴款单位/个人为罗正秀，缴款项目名称为劳动能力鉴定费-初次鉴定，金额为300元。解除合同关系的时间及原因：罗正秀于2014年11月9日已年满50周岁，即罗正秀在入职夏日东升公司已达到法定退休年龄，双方形成劳务关系，并非劳动关系，故罗正秀要求解除双方劳动关系，本院不予支持。罗正秀于2019年10月25日向东莞市劳动人事争议仲裁院提交《劳动人事争议申请书》申请仲裁，本院视为罗正秀于2019年10月25日解除双方的劳务关系。工伤待遇支付情况：罗正秀主张其受伤后夏日东升公司没有支付过任何费用或赔偿。九、应支付的工伤待遇：虽然罗正秀在其所受伤害被认定为工伤时已达到法定退休年龄，但根据《广东省工伤保险条例》第六十三条的规定，罗正秀可以要求夏日东升公司参照该条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。因夏日东升公司未为罗正秀参加社会工伤保险，故根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款的规定，夏日东升公司应向罗正秀支付工伤保险待遇费用。因罗正秀已达到法定退休年龄，故对其主张的一次性伤残就业补助金，本院不予支持。2018年度广东省城镇非私营单位在岗职工平均工资为7485.5元/月，而罗正秀的月平均工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十（7485.5元/月×60%=4491元/月），根据《广东省工伤保险条例》第三十三条规定，故应按4491元/月作为计算罗正秀一次性工伤医疗补助金的标准。因夏日东升公司未举证证明其已向罗正秀支付过任何工伤待遇赔偿，故根据《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十七条第一款的规定，夏日东升公司应向罗正秀支付的工伤待遇如下：1.一次性伤残补助金：42900元（3900元/月×11个月）。2.一次性工伤医疗补助金：17964元（4491元/月×4个月）。3.停工留薪期工资：罗正秀应享受的停工留薪期分别为：2017年10月30日至12月26日第一次住院57天；第一次住院出院医嘱全休6个月；2019年3月17日至3月21日第二次住院4天；第二次住院出院医嘱全休1个月，故计得停工留薪期工资计算为35100元（3900元/月÷31天×2天+3900元×1个月+3900元/月÷31天×25天+3900元/月×6个月+3900元/月÷31天×4天+3900元/月×1个月）。4.护理费：罗正秀两次住院医嘱均注明陪护一人，故按2016年东莞市职工月平均工资3854元的标准计得护理费为7836.47元[3854元÷30天×（57天+4天）]。5.住院伙食补助费：4270元[70元/天×（57天+4天）]。6.劳动能力鉴定费：300元。十、申请仲裁的时间：2019年10月25日。十一、仲裁结果：罗正秀于2019年10月25日向东莞市劳动人事争议仲裁院提交《劳动人事争议申请书》申请仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院长安仲裁庭于2019年10月29日以罗正秀与夏日东升公司不属于劳动关系为由不予受理，并出具东劳人仲院长安庭案字[2019]1593号不受理通知书。十二、罗正秀的诉讼请求：1.裁决罗正秀与夏日东升公司于2019年8月31日解除劳动关系；2.夏日东升公司支付罗正秀一次性伤残补助金42900元、一次性工伤医疗补助金15600元、一次性伤残就业补助金58500元、停工留薪期（第一次住院2017年10月30日至12月26日、出院全休六月、第二次住院2019年3月17日至3月21日、出院全休30天，以上共计273天）工资35490元、护理费9150元（150元/天×61天）、住院伙食补助费4270元（70元/天×61天）、劳动能力鉴定费300元。后罗正秀依据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条规定，主张应以2018年全省城镇非私营单位在岗职工平均工资为7485.5元/月的百分之六十的标准，即4491元/月计算罗正秀的工伤待遇赔偿，故变更一次性伤残补助金为49401元、一次性工伤医疗补助金为17964元、一次性伤残就业补助金为67365元，其他诉讼请求不变。十三、其他情况：罗正秀提交的夏日东升公司的工商登记信息显示，夏日东升公司的法定代表人于2020年4月8日由夏金刚变更为夏某1，企业类型由自然人独资变更为自然人投资或控股。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第四十七条第一款、第五十五条第一款、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：确认原告罗正秀与被告东莞市夏日东升首饰有限公司之间的劳务合同关系已解除；限被告东莞市夏日东升首饰有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗正秀支付一次性伤残补助金42900元、一次性工伤医疗补助金17964元；限被告东莞市夏日东升首饰有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗正秀支付停工留薪期工资35100元；限被告东莞市夏日东升首饰有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗正秀支付护理费7836.47元；限被告东莞市夏日东升首饰有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗正秀支付住院伙食补助费4270元；限被告东莞市夏日东升首饰有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗正秀支付劳动能力鉴定费300元；驳回原告罗正秀的其他诉讼请求。案件受理费为5元（原告已预交），由原告罗正秀负担。如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈映华人民陪审员  陈玉梅人民陪审员  黎占弟二〇二〇年八月二十八日书 记 员  陈敏仪强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。