广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0702民初4号 原告：林某灼，男，1958年1月25日出生，汉族，农民，广西钦州市人，住钦州市钦**。 委托诉讼代理人：利勇贤，1960年1月2日出生，住广西钦州市。 被告：钦州市某物流公司，住所地：钦州市钦州港大华财富广场****，统一社会信用代码：914507006670444231。 法定代表人：柯雄燊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄世刘，该公司员工。 委托诉讼代理人：农春萍，该公司员工。 原告林某灼与被告钦州市某物流公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年10月23日立案受理后，公开开庭进行了审理，于2019年4月17日作出（2018）桂0702民初3034号判决。原告不服，向钦州市中级人民法院提出上诉，钦州市中级人民法院审理后，裁定发回本院重审。本院于2020年1月2日立案后，依法重新组成合议庭，于2020年8月13日公开开庭进行了审理，原告林某灼及其委托诉讼代理人利勇贤，被告钦州市某物流公司的委托诉讼代理人黄世刘、农春萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：一、被告向原告支付一次性残疾赔偿金139830元；二、被告支付原告医疗费1129元、草药费1200元；三、被告支付原告一次性住院伙食补助费4400元；四、被告支付原告一次性住院期间护理费11100元；五、被告支付原告一次性误工费46215元；六、被告支付原告一次性营养费2000元；七、被告支付原告一次性交通费432元；八、被告支付原告伤残等级鉴定费1750元；九、被告支付原告精神抚慰金20000元，共计211213元；十、请求被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金，按《工伤保险条例》规定标准计算；十一、诉讼费由被告负担。事实与理由：2015年7月，原告到被告钦州市某物流公司工作，岗位是操作装卸A班工作。2016年4月10日下午，原告进入新城劳务拉浆包挂车（桂Ｎ×××××）集装箱里挂完拉浆包的绳勾后，站在挂车尾，当叉车拉浆包时后集装箱（车上两个集装箱）移位滑动导致原告从挂车尾摔下，致左脚受伤，被送到钦州港区医院诊治，因伤情严重转往钦州市第一人民医院住院治疗，同年7月14日出院，住院共95天。后于2017年10月30日入院进行骨折固定物取出手术，2017年11月15日出院，住院16天，两次合计住院111天。原告经司法鉴定中心鉴定构成八级伤残。原告在受伤前的每月平均工资为3510元（每天以135元计，每月按27天计，月小按26天计）。因原告多次与被告就赔偿事宜未能达成一致协议，但仍未能妥善解决相关赔偿事宜。为了维护原告的合法权益，诉至人民法院，望法院支持原告的各项请求。 被告钦州市某物流公司辩称，一、原告与被告的争议为工伤保险争议而非生命权、健康权、身体权争议，原告起诉明显错误。1、钦市劳人仲字（2018）第18号裁定书认定，原、被告双方的劳动关系存续至原告达到退休年龄的2018年1月25日。原告遭受的人身伤害也是双方劳动关系存续期间为被告提供劳动过程中遭遇的，双方的争议明显属于劳动争议和《工伤保险条例》调整范畴，而非原告所诉的生命权、健康权、身体权纠纷。2、原告提出的鉴定申请是对工伤残疾等级予以鉴定，现已取得劳动鉴定部门依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行鉴定得出的工伤伤残等级鉴定。因此，原告与被告的争议属于劳动争议，适用解决劳动争议法律和属于《工伤保险条例》调整范畴。3、原告向劳动部门申请工伤认定未被劳动部门许可并不能改变双方的纠纷是工伤劳动争议的事实，依据事实原告向人民法院诉讼也应按照工伤劳动争议来进行诉讼和请求。二、原告的诉请没有法律依据。原、被告的劳动争议，按照“钦劳鉴伤字(2020)9号”劳动能力鉴定通知书认定，原告工伤伤残等级评定为玖级（备注：该鉴定通知书尚未送达被告），被告应依据《广西实施工伤保险条例办法》第二十四条、第二十五条的规定承担责任。原告的诉讼请求明显不符合相关法律规定，没有法律依据。综上，原、被告双方之间的争议属于劳动争议，应按照《劳动法》、《劳动合同法》及《工伤保险条例》等相关劳动法律法规来解决争议，原告无论诉讼事由还是相关请求均违反相关法律规定，原告不符合法律规定的诉讼请求应予驳回，请求人民法院依据《工伤保险条例》等相关规定判决。 本院经审理认定法律事实如下：原告于2015年11月18日到被告公司工作，双方签订有《临时用工协议书》，期限为一年，被告没有按规定为原告缴纳工伤保险费。2016年4月10日，被告安排原告到广西金桂浆纸业有限公司工作，原告在工作中受伤，广西金桂浆纸业有限公司制作的《全厂安全异常状况周报表》记载：万港物流员工林某灼在304#浆包堆场作业，林某灼进入新城劳务拉浆包挂车（桂Ｎ×××××）集装箱里挂完拉浆包的绳钩后，站在挂车车尾，当叉车拉浆包时，后集装箱（车上两个集装箱）移位滑动，导致林某灼从约1.3米高的挂车尾掉落地面，左脚受伤，由医务室救护车将伤者送至港区医院检查治疗。因原告伤情较重，原告于当天即2016年4月10日送往钦州市第一人民医院住院治疗，2016年7月14日出院，共住院95天，出院诊断：1、左跟骨粉碎性骨折；2、慢性胃炎。意见与建议：1、注意休息，患肢避免剧烈活动负重，功能锻炼；继续扶拐3个月，每月定期复查DR，骨折愈合后返院取出内固定物；2、骨折愈合后回院取出内固定物费用约需8000元整；3、住院期间留陪人壹名，建议全休叁个月；4、随诊。根据医嘱，原告出院后分别于2016年10月26日（建议加强营养）、2016年11月24日、2016年12月26日、2017年2月23日、2017年3月23日、2017年4月25日共六次返院进行复查，每次均建议全休一个月。2017年10月30日，原告再次到钦州市第一人民医院住院，进行左跟骨内固定物取出手术。2017年11月15日出院，共住院16天。出院诊断：1、左跟骨骨折内固定术后；2、胸12压缩性骨折；3、慢性胃炎。建议：1、休息，患肢避免剧烈活动，功能锻炼；2、定期至消化内科随诊；3、建议全休贰周；4、随诊。原告住院的医疗费用，被告已经全部支付。原告另行支出三次检查费用共计1011.11元。原告自行于2016年6月22日委托广西公明司法鉴定中心申请要求按照国家标准GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行伤残等级鉴定，广西公明司法鉴定中心的鉴定意见：林某灼本次外伤后遗留左足部分肌瘫（肋力3级）属于八级伤残。原告为此支出鉴定费1500元。 另查明，原告就本案赔偿问题曾于2016年8月30日向本院提起民事诉讼，本院以本案涉及劳动争议，未经劳动仲裁处理的前置程序为由，裁定驳回原告的起诉，原告不服上诉至钦州市中级人民法院，二审维持本院一审裁定。为此，原告向钦州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请确认林某灼与钦州市某物流公司之间存在劳动关系，钦州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月27日作出钦市劳人仲字[2018]第18号《仲裁裁决书》，认定林某灼与钦州市某物流公司自2015年11月18日至2018年1月25日存在劳动关系。该裁决现已发生法律效力。2018年7月5日，原告向钦州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局作出《工伤认定申请不予受理通知书》，对原告的工伤认定申请不予受理。2018年7月18日，原告向钦州市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿，该委于2018年7月24日作出《不予受理案件通知书》，以原告未经工伤认定，不符合享受工伤保险待遇的条件为由不予受理。本案发回重审，本院2020年1月2日立案后，依法出具委托书，委托钦州市劳动能力鉴定委员会对原告进行劳动能力伤残等级鉴定。钦州市劳动能力鉴定委员会于2020年5月8日作出钦劳鉴伤字（2020）9号劳动能力鉴定结论通知书，该结论书认定：原告左跟骨粉碎性骨折术后，距下关节融合，左足功能轻度丧失，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014），参照上下肢伤残类别九级条款第2点，评定鉴定结论如下：伤残等级九级。 庭审时原告根据本院释明，同意按照《工伤保险条例》及有关法律法规，增加要求被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求。原告自认其工资有时每月3800元，有时候加班的话每月有4200元，每天工作时间12个小时。 根据当事人的诉辩主张，归纳本案争议焦点问题为：一、本案定性是身体权纠纷还是工伤保险待遇纠纷；二、原告请求的各项经济赔偿是否符合法律规定。 本院对本案综合评判如下： 一、关于本案案件定性是身体权纠纷还是工伤保险待遇纠纷问题。 本院认为，原告于2015年11月18日到被告公司工作，双方签订有《临时用工协议书》，被告按时发放工资至2016年4月10日本案事故发生日。双方之间的关系也经钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出的钦市劳人仲字[2018]第18号《仲裁裁决书》，认定自2015年11月18日至2018年1月25日存在劳动关系。该裁决书已经发生法律效力，因此，本案是劳动争议纠纷。本案发回重审后，本院依法委托经钦州市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论原告伤残等级为九级。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定:“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”本院庭前已经告知原告，庭审时原告根据本院释明，同意按照《工伤保险条例》增加要求被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的请求。再者，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”因此，原告依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，要求按照人身损害赔偿的有关规定，要求被告赔偿各项目不当，本案应当是工伤保险待遇纠纷，应当按照《工伤保险条例》计算原告的各项费用。 二、关于原告请求的各项经济赔偿是否符合法律规定问题。 本院认为，《工伤保险条例》规定，职工工伤住院期间的医疗费、工资、护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金，用人单位应当予以赔偿。原告住院期间的医疗费用被告均已支付，但原告出院后复查的检查费，与本案工伤相关，本院予以支持；原告请求赔偿的交通费，也因处理本事故支出，本院予以支持；至于原告请求赔偿的残疾赔偿金139830元、草药费1200元、误工费46215元、营养费2000元、伤残等级鉴定费1750元、精神抚慰金20000元，均不符合工伤保险待遇的有关法律规定，本院不予支持。 根据《广西壮族自治区实施办法》第二十四条第四款：“前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算;本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。”由于原告在被告单位工作未满一年，原告又没能提供其在被告处工作前的工资收入，原告平均工资应当按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算，2016年度广西壮族自治区职工月平均工资为3904元。 《广西壮族自治区实施办法》第二十四条：五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止:(一)一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:五级伤残计发20个月，六级伤残计发18个月，七级伤残计发15个月，八级伤残计发13个月，九级伤残计发11个月，十级伤残计发9个月。 (二)一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发13个月，八级伤残计发11个月，九级伤残计发9个月，十级伤残计发7个月。 前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算;本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。 《广西壮族自治区实施办法》第二十五条依照第二十四条规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行:(一)不足一年的，按照全额的30%支付;(二)不足两年的，按照全额的60%支付;(三)不足三年的，按照全额的70%支付;(四)不足四年的，按照全额的80%支付;(五)不足五年的，按照全额的90%支付。 本院认定原告应得的赔偿项目如下： 1、一次性工伤医疗补助金为42944元（3904元×11个月）。 2、一次性伤残就业补助金，原告发生事故时58岁3个月，离退休时间不足两年，其一次性伤残就业补助金为全额的60%，即为21081.60元（3904元×9个月×60%）。 3、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。因此，原告应得的一次性伤残补助金为35136元（3904元×9个月）。 4、工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。”庭审时，原告要求被告支付8个月停工留薪期间的工资，本院予以支持，即被告应当支付原告工资至2016年12月10日止。根据由于原告在被告单位工作未满一年，原告又没能提供其在被告处工作前的收入情况，原告工资应当按照2016年度广西壮族自治区职工月平均工资3904元计算，被告应当赔偿给原告的工资为31232元（3904元×8个月）。 5、护理费：根据医嘱，原告住院期间需要一名陪护人员，根据2016年度广西壮族自治区道路交通事故赔偿项目及计算标准，居民服务和其他服务业在岗职工年收入38741元计算，护理费为11781.51元（38741元/年÷365天×111天）。原告请求的护理费数额是11100元，是对其权益的不利主张，本院予以支持原告护理费11100元。 6、住院伙食补助费：原告住院期间的伙食补助费，依法应当参照2016年度广西壮族自治交通事故赔偿标准计算，原告请求支付住院伙食补助费4400元，没有超出法律规定，本院予以支持。 7、原告的检查费共计1011.11元，有医院收据，本院予以支持。 8、原告请求赔偿的交通费432元，有票据证实，为本次事故支出，本院予以支持。 依照《工伤保险待遇》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第一款、第二款、第六十四条，《广西壮族自治区实施办法》第二十四条、第二十五条、的规定，判决如下： 一、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼一次性工伤医疗补助金42944元； 二、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼一次性伤残就业补助金21081.60元； 三、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼一次性伤残补助金为35136元； 四、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼停工留薪期间的工资31232元； 五、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼住院期间护理费11100元； 六、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼住院伙食补助费4400元； 七、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼检查费1011.11元； 八、被告钦州市某物流公司支付原告林某灼交通费432元； 九、驳回原告林某灼的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告钦州市某物流公司负担，被告应负担的诉讼费应连同债务一起支付给原告。原告已预交的诉讼费2538元，本院予以退回给原告。 上述债务，义务人应当在本案判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（直接汇入银行帐户。开户行：中国农业银行钦州金桥支行；开户名称：钦州市中级人民法院；开户帐号：20×××20），逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈熙玲 人民陪审员  黄振权 人民陪审员  汤荟元 二〇二〇年八月十七日 书 记 员  黎洪涛