重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院民 事 裁 定 书（2020）渝0242民初467号原告：石胜权，男，1961年4月16日出生，住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：李**飞，湖南董艺律师事务所律师。被告：周兴明，男，1955年6月6日出生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县（以下简称酉阳县）。被告：周慧玲，女，1971年6月21日出生，住重庆市酉阳县。被告：重庆市黔江区辉宇建设有限责任公司，住所地重庆市黔江区新华东路东段**，统一社会信用代码915001142140511537。法定代表人：程本才，公司执行董事。被告：重庆黔程建设(集团)有限公司，住，住所地重庆市正阳工业园区青杠扩展区一社会信用代码91500114213901275F。法定代表人：周家吉，公司总经理。被告：重庆黔程建设(集团)有限公司酉阳分公司，住，住所地重庆市酉阳县钟多镇复兴街**一社会信用代码91500242742876896X。负责人：吴庆忠，公司经理。以上被告共同委托诉讼代理人：彭先斌，重庆纵深律师事务所律师。原告石胜权与被告周兴明、周慧玲、重庆市黔江区辉宇建设有限责任公司（以下简称辉宇公司）、重庆黔程建设(集团)有限公司（以下简称黔程公司）、重庆黔程建设(集团)有限公司酉阳分公司（以下简称黔程酉阳分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法进行审理。原告石胜权向本院提出诉讼请求：1.判决被告连带支付原告工程款2418110元及相应利息；2.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2009年5月25日，辉宇公司中标酉阳县2009年农村公路乡镇畅通工程路面工程四标段（DZTLM合同段），即丁宜路、天清路、中后路的道路施工工程，中标价42209585元。辉宇公司中标后设立了酉阳DZTLM合同段项目部，并将该工程交给黔程公司和黔程酉阳分公司施工。2009年7月12日，黔程公司和黔程酉阳分公司决定对该工程实行内部管理承包，最终由喻祖银、石胜权、李源、张洪兴、吴庆忠、周壮明、周兴明七人承包，利润由七人按投资比例分配。施工过程中，对外名称为辉宇公司酉阳DZTLM合同段项目部，由黔程酉阳分公司出纳周慧玲兼任工程出纳，代表黔程公司和黔程酉阳分公司监管资金，石胜权和喻祖银等人的投资款也汇入周慧玲账户，工程款的拨付也是由酉阳县交通局拨付给辉宇公司酉阳DZTLM合同段项目部，项目部账户转入周慧玲账户，再从周慧玲账户支付工程的各项开支。2010年6月19日，喻祖银、石胜权、李源、张洪兴、吴庆忠、周壮明、周兴明七人决定对案渉工程重新实行内部管理承包，经石胜权与黔程公司及股东、黔程酉阳分公司、喻祖银、李源、张洪兴、吴庆忠、周壮明、周兴明协商，确定由石胜权作为工程的管理承包者，签署了《关于DZTLM合同段工程项目承包管理办法会议纪要》，约定了总承包利润为600万元包干，总公司提取管理费135万元包干（包括支付给辉宇公司的15万元管理费），退回股东入股本金，承包者自行承包工程的各种税费、工程财务开支及工程完工审计等内容。之后石胜权以辉宇公司酉阳DZTLM合同段项目部名义将该工程施工完毕，并通过本人和周慧玲共同支付了工程的所有材料款、税款、工资、管理费并退还了其他六股东的入股本金。案渉工程经审计总工程款为39258178元，因工程款审计减少，所以总承包利润、管理费亦按审计总工程款与原总工程款的比例从600万元和135万元减少为5580480元和1255604元，其他六股东已经在总承包利润5580480元中按投资比例分得了其应分得的份额。经结算，除去支付给六股东的合伙利润后，原告应得合伙872817元，该笔资金被被告无故扣留，同时被告还无理扣除了所得税877745.34元，黔程公司无理扣留了200000元工程款，以上工程款均应当支付给原告，故原告诉至法院。诉讼过程中，原告变更其第一项诉讼请求为：要求被告连带支付原告工程款1950562.34元及相应利息。被告周兴明、周慧玲、辉宇公司、黔程公司、黔程酉阳分公司共同辩称，1.根据原告主张的事实，与原告建立法律关系的是张洪兴、周兴明、李源、吴庆忠、周壮明、喻祖银6人，原告主张的法律关系是原告与该6人之间建立的合伙关系及合伙人之间的内部管理承包关系，原告的诉讼请求也是按照7合伙人的合伙会议纪要议定的利润分配比例主张的合伙利润。本案5被告未与原告建立案渉工程承、发包以及合伙关系，也不欠原告工程款，原告的起诉没有事实和法律依据；2.辉宇公司中标案渉工程后，由原告及张洪兴等7合伙人直接以辉宇公司名义设立的项目部进行的施工管理，黔程公司及黔程酉阳分公司就案渉工程既没有与辉宇公司建立任何法律关系，也没有与原告及其7合伙人建立任何承包合同关系，原告陈述的事实不实；3.周慧玲在2009年5月至2020年6月19日期间受原告等7合伙人的聘请兼任了案渉工程的出纳，在2020年6月19日由原告向其余6合伙人实行内部承包、自负盈亏后，是原告个人聘用的出纳，周慧玲只负责出纳工作，不代表任何人监管案渉工程的资金。案渉工程的所有开支，在2020年6月19日之前由合伙财务管理人员吴庆忠签字支付，此后由原告自行监督，签字核准后支付。原告陈述黔程酉阳分公司的出纳周慧玲兼任案渉工程出纳，代表黔程公司和黔程酉阳分公司监管资金的事实不实；4.原告主张的合伙盈利情况及合伙利润分配情况，只有原告及其合伙人知情，除被告周兴明外，其余四被告均不知情，也与此无关；5.原告陈述其应分得利润241.81万元，并多次与被告协商无果严重失实。事实上，原告从未与五被告中的任何被告协商过原告应分得的利润问题，各被告也不知道原告承包的工程是盈利还是亏损；6.原告变更后的诉讼请求中的利润87万多元无论有无都是原告与其合伙人之间的内部承包关系应当解决的问题，与本案被告无关，并且另6合伙人已对原告提起了合伙清算诉讼，他们之间的盈亏以及利润分配应当在另案诉讼中解决；7.张洪兴将合伙剩余款转入黔程公司60万元，扣除后续维修管理费19万元还剩41万元在黔程公司账上，该笔款项属于7合伙人，不是原告个人享有的，原告与6合伙人的合伙关系纠纷审结后法院判决给谁黔程公司就退给谁，该41万元不应当在本案中解决；8.原告诉称黔程公司扣了所得税及管理费877745.34元，但原告没有任何证据证明，黔程公司没有扣取款项，如果原告有证据证明黔程公司扣划了款项，也应当由黔程公司退还给7合伙人；9.黔程公司扣留管理费20万元是事实，原告与其合伙人共同签字确认应当向黔程公司交纳的120万元管理费（实际是前期投标费用），事实上原告还没有交足，这是原告应当承担的义务；10.原告主张其合伙账户主动转入黔程公司217819元，由于是主动转入的，即使属实，也应当查明转入的原因，才能确定是否能够退还，因为黔程公司除了工程款外和7合伙人之间还有材料款、设计款等往来；11.原告诉称转入周慧玲个人账户4998元无证据证明。被告辉宇公司辩称，1.辉宇公司与原告没有任何合同关系，案渉工程是由包括原告在内的7人合伙挂靠辉宇公司完成的施工任务，原告个人未直接与辉宇公司发生任何关系；2.原告诉称的7合伙人决定由原告内部承包以及合伙利润提取和分配办法，辉宇公司不知情，也与辉宇公司无关；3.7合伙人以辉宇公司名义设立了案渉工程项目部，并在银行以案渉工程项目部名义开设了账户，案渉工程应付工程款是由业主拨付到项目部账户，项目部账户是原告等7合伙人在控制，辉宇公司对收支情况不知情，辉宇公司未截留、挪用7合伙人的工程款。被告黔程公司、黔程酉阳分公司辩称，1.黔程公司及黔程酉阳分公司与原告及辉宇公司无案渉工程的合同关系，黔程公司及黔程酉阳分公司也未参与案渉工程的承包、转包、分包及施工和管理；2.原告及张洪兴7合伙人向黔程公司交纳的120万元是该7人合伙挂靠黔程公司投标，黔程公司落标后，7合伙人应承担的投标费用；3.7合伙人暂存公司的工程款600000元，扣除公司垫付的工程维修费190000元外，剩余410000元应退还7合伙人，不应退还原告个人，故黔程公司及黔程酉阳分公司不应承担原告主张的付款责任。被告周兴明辩称，1.案渉工程是原告与张洪兴、李源、吴庆忠、周壮明、喻祖银及周兴明7人合伙挂靠辉宇公司进行的施工，原告与6合伙人之间是合伙关系和内部承包关系，原告如果以合伙关系或者合伙人内部承包关系起诉，漏列当事人；2.2010年6月19日合伙会议决定由原告个人内部承包，原告向6合伙人包干交纳利润600万元，项目部账户、合伙账务和案渉工程款全部由原告自行管理和控制，周兴明未经管案渉工程款，并且按照该合伙会议纪要，原告应分配给6合伙人利润450万元，至今只支付388万元，还欠62万元未支付。不是周兴明应支付原告工程款，而是原告应支付给周兴明利润。周兴明及其余5合伙人已对原告向酉阳县人民法院提起诉讼，正在审理当中。被告周慧玲辩称，1.2010年6月19日前，周慧玲受7合伙人雇请担任出纳，2010年6月19日后，周慧玲受原告个人雇请担任出纳，周慧玲未代表黔程公司及黔程酉阳分公司对案渉工程进行任何资金监管，周慧玲除与原告等7合伙人存在劳动关系外，就案渉工程无其他任何关系，案渉工程的盈亏与周慧玲无关；2.案渉工程的会计一直是原告自己担任，周慧玲对工程盈亏不清楚，也未侵占、挪用分文案渉工程款，不应承担原告主张的任何责任。经查，2009年5月25日，辉宇公司中标了由酉阳县隆达公路建设投资有限公司（以下简称隆达公司）发包的酉阳县2009年农村公路乡镇畅通工程路面工程四标段（DZTLM合同段）工程（丁宜路、中后路、天清路），中标价为42209585元，双方签订了《施工合同书》。2009年7月12日，石胜权、周兴明、喻祖银、李源、张洪兴、吴庆忠、周壮明7人合伙承包案渉工程，成立了辉宇公司酉阳DZTLM合同段项目部，并在银行开立了一个项目部账户，还以周慧玲名义开立了一个合伙人账户。2010年6月19日，石胜权、周兴明、喻祖银、张洪兴、吴庆忠5人召开会议，形成《关于DZTLM合同段工程项目承包管理办法会议纪要》，主要内容为：一、DZTLM合同段工程项目承包办法：1.总承包利润为600万元包干，其中420万元在工程审计后从业主支付25%的工程款中支付，承包者的利润应竣工验收后支付，余款待业主退质保金后一次支付完毕；2.总公司提取管理费100万元包干（不包括已支付辉宇公司的15万元，总公司20万元，计35万元。经财务查账，未支付的要另行支付），按拨款比例支付。（管理费指上交辉宇和公司的）；3.质保金的风险各股东按比例承担；4.在2010年7月底前退完股东入股本金。二、承包者责权利：......3.自行承担工程的各种税费足额缴纳，工程财务开支及工程完工审计等相关事项及责任（含工程成本所有支付）。三、管理办法：1.该项目实行承包后股东仍对工程质量、安全、工期、材料、设备，尤其是财务管理办法实行全方位的监管，实行公平、公正、公开的财务管理制度，建立健全管理办法，定期不定期进行财务公开，落实专人进行财务监管，具体负责财务审批制，即每次拨款报计划监督支付到位。人工工资、运输费、材料款造花名册，凭身份证复印件进行签字支付。四、附则：1.承包股东利润兑现，除工人工资、材料款支付，工程直接费用支付后进行分配，保证股东利益足额支付；2.承包者的利润兑现必须是工程竣工验收、审计完成、拨款到位。业主合同约定的30%扣留款到位后再予兑现；若承包亏损，由承包者自行承担。之后，石胜权继续施工，案渉工程于2011年5月6日完工。2013年1月19日，经酉阳县审计局审计，案渉工程审计金额为39752445元。2009年8月14日至2011年3月30日期间，隆达公司直接向辉宇公司酉阳DZTLM合同段项目部支付工程款32799945元。2013年2月19日至2016年9月2日期间，因辉宇公司酉阳DZTLM合同段项目部账户注销，隆达公司将案渉工程尾款共6952500元全部支付至辉宇公司，辉宇公司扣除785163.56元（30万元管理费、485163.56企业所得税和个人所得税）后，将剩余款项中的20万元支付至周慧玲账户，余款全部支付至黔程公司，黔程公司扣除20万元管理费和维修费346804元后，将余款5427950.66元全部支付至周慧玲账户。2016年10月14日，周慧玲向黔程公司转账60万元（用途为石胜权工程款）。经释明，原告未在本院指定期间内选择具体以何种法律关系起诉。本院认为，根据原告石胜权的诉称事实以及本院查明的事实可知，原告石胜权的诉讼请求涉及合伙、建设工程施工合同、侵权三种不同的法律关系，其权利基础和义务主体完全不同。经本院释明后，原告石胜权不予确定其具体选择行使何种权利，故其起诉不符合法律的规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回原告石胜权的起诉。预交的案件受理费22355元，本院予以退还。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  陈建江人民陪审员  周翠香人民陪审员  冉隆忠二〇二〇年八月六日法官 助理  周 玲书 记 员  黄 群