内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院刑事附带民事判决书（2020）内0291刑初38号公诉机关包头稀土高新技术产业开发区人民检察院。附带民事诉讼原告人阎某，男，1967年5月27日出生，住内蒙古自治区包头市。诉讼代理人李钰，内蒙古东方玉德律师事务所律师。被告人邓某，男，1966年7月30日出生，户籍地内蒙古自治区包头市，捕前住内蒙古自治区包头市。2019年10月17日因涉嫌犯故意伤害罪被包头市公安局稀土高新技术产业开发区公安分局刑事拘留，同年10月30日经包头稀土高新技术产业开发区人民检察院批准被逮捕，现羁押于包头市昆都仑区看守所。辩护人暨附带民事诉讼代理人王伟，内蒙古清林律师事务所律师。辩护人暨附带民事诉讼代理人王茹，内蒙古清林律师事务所实习律师。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院以高开检公诉刑诉〔2020〕40号起诉书指控被告人邓某犯故意伤害罪，于2020年5月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人阎某以被告人邓某的行为给其造成经济损失要求赔偿为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指派检察官关某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人阎某的诉讼代理人李钰，被告人邓某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指控，2019年10月16日21时许，××区XX烧烤店前，被告人邓某与受害人阎某酒后因琐事发生争执，被告人邓某将阎某头部打伤，经鉴定为重伤二级。公诉机关向法庭提供了归案情况说明、被告人的户籍信息、现场勘验检查笔录、现场监控视频、证人证言、辨认笔录、医院诊断证明书、法医学人体损伤程度鉴定书、被告人供述等证据材料，指控被告人邓某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任，提请人民法院对被告人邓某依法予以惩处，建议对被告人邓某判处有期徒刑六年。附带民事诉讼原告人阎某向本院提起附带民事诉讼，请求判令：被告人邓某赔偿医疗费89142.1元（医疗费85982.3元、外购药3159.8元)、误工费34350元、护理费533050元、住院伙食补助费10400元、营养费25000元、交通费3000元、残疾辅助器具费2035.5元、鉴定费3550元、后续治疗费50000元、残疾赔偿金734076元、精神损失费27000元，共计1511603.6元。附带民事诉讼原告人阎某提交以下证据：1.门诊病历、住院病历、出院诊断书；2.包头市九原区医院门诊收据计611.3元、包头市中心医院住院收据计85371元、外购药收据计3159.8元；3.内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书；4.护工费收据31540元；5.鉴定费发票3550元；6.交通费收据330元；7.辅助器具收据2035.5元。被告人邓某对起诉书指控的罪名和事实不认可，称其不构成故意伤害罪，属正当防卫。被告人邓某辩护人的辩护意见是：1.对起诉书指控被告人构成故意伤害罪无异议，但认为是防卫过当；2.被害人对损害结果的发生有重大过错，应对被告人邓某从轻或减轻处罚；3.被告人邓某属于自首，应当对被告人邓某从轻或减轻处罚；4.被告人系初犯，应对被告人邓某从轻处罚；5.被告人家属代被告人赔偿附带民事诉讼原告人10000元，应酌情对被告人从轻处罚。被告人邓某不同意附带民事诉讼原告人要求赔偿的请求，对附带民事诉讼原告人提交的证据亦不认可。被告人邓某的民事诉讼代理人对附带民事诉讼原告人提交证据的质证意见是：1.对门诊病历、住院病历、出院诊断书的真实性认可；2.对包头市九原区医院、包头市中心医院的医疗费收据无异议，对外购药3159.8元不认可，因为无医嘱，且均为收据；3.对内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书无异议；4.对护理费收据不认可，并称附带民事诉讼原告人主张10年的护理费无依据；5.对鉴定费发票认可；6.交通费请法院依法判决；7.对辅助器具费收据不认可；8.对误工费的请求无异议；9.对残疾赔偿金、精神损失费、后续治疗费请法院依法判决。被告人邓某向法庭提交附带民事诉讼原告人家属出具的收条一张，记载：附带民事诉讼原告人家属收到被告人家属代为赔偿的10000元。附带民事诉讼原告人予以认可。经审理查明，2019年10月16日晚，被告人邓某与阎某、李某等人在包头稀土高新技术产业开发区民馨家园二区XX饭店吃饭喝酒。饭后三人从饭店离开，阎某与被告人邓某因口角在饭店门口撕扯，被李某拉开，李某和邓某一起离开。后阎某打电话约邓某到民馨家园附近的XX烧烤店商量刚才发生争执的事儿。李某和邓某先到烧烤店，大约21时43分许，阎某进到烧烤店后打了邓某一个耳光，邓某和阎某撕扯起来，被烧烤店老板劝出烧烤店。阎某与被告人邓某在烧烤店门口互相撕扯，被告人邓某用拳头打阎某头面部、用脚踢阎某头部，大约21时53分许被告人邓某离开现场，之后李某离开。阎某被打后报警，并拨打120到包头市九原区医院就诊，于10月17日3时56分转至包头市中心医院住院治疗，2020年1月28日出院。包头市公安司法鉴定中心出具鉴定意见：阎某损伤程度为重伤二级。在本院审理期间，附带民事诉讼原告人阎某申请伤残等级、出院后护理人数、护理天数、后期营养费、后续治疗费鉴定。本院依法委托鉴定，2020年6月23日，内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：阎某损伤分别评定为二级、十级伤残；护理期至评残前一日，营养期至评残前一日，出院后护理人数原则上为一人，后续治疗费用为40000-50000元。附带民事诉讼原告人阎某支付鉴定费3550元。另查明，附带民事诉讼原告人阎某无固定职业，自述从事安保管理，亦未提交相应证据。阎某在包头市九原区医院的医疗费为611.3元，在包头市中心医院的医疗费为85371元，共计85982.3元。2019年11月7日，被告人邓某的家属代为赔偿附带民事诉讼原告人阎某10000元。上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人、被告人向法庭提交、并经庭审质证、认证的下列证据证实：1.公安机关出具的《归案情况说明》，证实2019年10月17日被告人邓某被传唤到案的事实；2.邓某的户籍信息，证实被告人邓某已达完全刑事责任年龄；3.公安机关出具的情况说明，证实被告人供述1986年因盗窃罪被包头市石拐区人民法院判处刑罚，经公安机关到被告人户籍地派出所、包头市石拐区人民法院调取，未查到被告人邓某被判处刑罚的证据材料；4.现场勘查笔录，证实案发现场的情况；5.证人李某、陈某证言，证实被告人邓某伤害阎某的事实；证人李某陈述：2019年10月16日晚上18点多，我和阎某、邓某、吴某和吴某的女同学，在滨河二区XX饭店吃饭，饭后21点30分左右，吴某和他同学先走了，我和阎某、邓某三人也从饭店往外走，我走在前面，他俩走在后面，走到饭店门外他们两个突然打起来了，我就赶快把他俩拉开，阎某向四区前面大路走了，我和邓某从小路穿进了四区，快走到民馨四区物业时，阎某给邓某打了一个电话，要邓某去四区旁边的一个烧烤（店名不记得了）。邓某接完电话又要过去，我也跟了过去，我俩进了烧烤店内坐在门口等阎某。过了一会儿，阎某进门后上来打了邓某一个嘴巴，两人又打了起来，饭店的人把他俩推到外面，两人在外面还厮打在一起，我拉他俩拉不开，我就拉不动了。他俩打了大约三分钟，后来他俩不打了。阎某坐在饭店门口报警，邓某先走了。第一次饭店打架就是互相厮打，互相打对方身上，拉开时没看见外伤。第二次在烧烤店里面，阎某进门就用左手打邓某右脸上扇了一个耳光，邓某站起来就还手，两个人相互打对方头部和身上，之后到饭店门外两个人还用拳脚互打，摔倒地上翻滚着打；证人陈某陈述：10月16日晚上9点40分左右，在我家烧烤店内，进来两人（一个小个子男的和一个瘦高个男的）说要吃烧烤，我看见这两个人就像喝多酒了，我正要去给客人倒水时，又进来一个挺壮的高个子男的（阎某），进来啥也没说就扇了那个瘦高个子男的（邓某）一个耳光，被打的这个男子用手抱着脸，然后起来和对方一个高个胖男子互相揪着。我妻子说，你们打架去外面。随后我妻子把门拉开，那两个打架的互相揪着往外走，在门外他俩还是互相揪扯着还在门口的楼梯上面，在台阶上的角落里高个子胖子和高个子瘦子两人都摔倒了，高个子瘦子骑在高个子胖子身上，一只手揪着胖子的领口一只手朝胖子的头上打，打了最少有五、六拳。然后瘦子就起来了，胖子也起来在地上坐着，高个瘦子又朝高个胖子身上踢了两三脚，就走了。打人的高个子走了以后和他们一起来的小个子劝高个子胖子说，你先打的对方，你先回家。高个子胖子说，他头晕，要报警处理。小个子又去追高个子瘦子去了。大约三分钟小个子又返回来劝被打的高个子胖子。高个子胖子正在报警，小个子（李某）说，你报什么警，先回家吧。高个子胖子说，他头晕，要报警处理，然后又打的120去医院看病。后来警车也来了，救护车也来了；6.现场监控视频，证实被告人邓某用拳头打阎某头面部，用脚踢阎某头部的事实；7.2019年10月17日，包头市九原区医院诊断证明书，证实阎某“急呼120，及就诊我院”，诊断：头面部外伤、右眼外伤，创伤性蛛网膜下腔出血，硬膜下血肿。包头市中心医院10月18日诊断证明书，诊断：重型颅脑损伤、脑疝、继发脑干损伤、创伤性硬膜下血肿、弥漫性脑肿胀、脑挫裂伤伴血肿、创伤性蛛网膜下腔出血（广泛性）、头皮血肿、双眼外伤、右眼眶内侧壁骨折；8.辨认笔录，证实证人李某指认被告人邓某就是在XX烧烤店门前伤害阎某的人；9.包头市公安司法鉴定中心出具的鉴定书，证实阎某损伤程度为重伤二级；10.被告人邓某供述：2019年10月16日晚上18点30分许，我和阎某、李某、吴某和他的女同学，在民馨家园XX饭店吃饭，大约20时左右，吴某和他女同学先走了，我和阎某、李某三个人继续喝，每人喝了大约7两左右散白酒。吃完饭我们从饭店往外走过程中，阎某打了我脸上一巴掌，我以为开玩笑，过了一会我也开玩笑的向他脸上打了一拳，走到饭店门口我俩又撕扯起来了，我们互相在对方脸部、头部用拳头打了几下，李某拉开了。之后我和李某一起往民馨家园四区北门走，走到四区北门的时候，阎某来电话让我去四区北墙外XX烧烤店，两个人商量刚才打架的事情。然后我跟李某去了烧烤店刚坐下，阎某就进来了，在我脸上扇了一巴掌，当时我捂住眼睛待了一会儿，我眼睛不酸了，我就站起来，他又打了我左脸一拳，饭店老板说：你们打架就出外面。我拉住他衣领到了烧烤店外，一出门不知怎么我俩就绊到了，当时我俩都是仰面倒下的，我翻身就骑在阎某身上，朝他头部脸部打了几拳（具体打了几下，什么部位我不记得了），我起来又朝阎某踢了两脚（是踢在头部，当时阎某用手挡着，我也不知道踢没踢到）李某上来把我们拉开，我和李某走了；11.医疗费单据，证实阎某在包头市九原区医院门诊、在包头市中心医院住院的医疗费85982.3元；12.内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，证实阎某的伤残等级、护理期、护理人数、后续治疗费等鉴定意见，鉴定费为3550元；13.收条一张，证实被告人家属代为赔偿附带民事诉讼原告人10000元的事实。上述证据，取证合法，具有客观真实性，能够证明本案的事实，本院予以确认。本院认为，被告人邓某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以故意伤害罪追究被告人邓某的刑事责任。被告人邓某辩称正当防卫的理由不能成立，不予采纳。被告人邓某当庭否认故意伤害事实，其辩护人提出的被告人系自首及防卫过当的辩护意见不能成立，不予采纳。被害人阎某打电话将被告人邓某叫回，见面后又先打邓某，对本案的发生应承担相应责任，对被告人邓某可酌情从轻处罚，对辩护人的该辩护意见予以采纳。对公诉机关的量刑建议予以采纳。关于附带民事诉讼部分：1.医疗费89142.1元，其中包括3159.8元的外购药。经查：外购药无医嘱，所购药品为二甲双胍等，故对外购药3159.8元不予支持；2.误工费34350元，附带民事诉讼原告人依据《2020年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》即每天按137.4元（50150元÷365天）计算，符合法律规定，误工时间计算至定残前一日即2020年6月22日，应为249天，附带民事诉讼原告人按250天计算不准确，本院予以纠正，对误工费34212.6元（137.4×249）予以支持；3.护理费533050元，附带民事诉讼原告人依据《2020年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》即每天按137.4元计算，符合法律规定，但请求按照10年计算无依据，内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具的鉴定意见明确：护理期至评残前一日，故对护理费34212.6元（137.4元×249天）予以支持；4.住院伙食补助费10400元、鉴定费3550元符合法律规定，有相应证据佐证，予以支持；5.营养费25000元，营养费应计算至评残前一日共计249天，对营养费24900元予以支持；6.残疾辅助器具费2035.5元，附带民事诉讼原告人提交的证据中，只有350元的轮椅属于残疾辅助器具，其余均不属于残疾辅助器具，故对残疾辅助器具费350元予以支持；7.交通费3000元，虽然附带民事诉讼原告人只提交了部分证据，但根据其就医时间、地点等综合考量，对其请求3000元予以支持；8.后续治疗费50000元，根据内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具的鉴定意见，对后续治疗费45000元予以支持；9.残疾赔偿金734076元、精神损失费27000元，根据相关法律规定，残疾赔偿金、精神损失费属于精神损害赔偿范围，不属于被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失即附带民事赔偿范围，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人的物质损失为：医疗费85982.3元、误工费34212.6元、护理费34212.6元、住院伙食费10400元、营养费24900元、交通费3000元，残疾辅助器具费350元、鉴定费3550元，后续治疗费45000元，共计241607.5元。附带民事诉讼原告人阎某对损害结果的发生应承担部分责任，故被告人邓某应赔偿241607.5元的80%即193286元，其余20%由附带民事诉讼原告人阎某自行负担。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人邓某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2025年10月16日止）二、被告人邓某赔偿附带民事诉讼原告人阎某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费、后续治疗费、鉴定费共计241607.5元的80%即193286元，核减已付10000元，应给付183286元，于本判决生效之日起十五日内给付完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人阎某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 孟天漫人民陪审员 庄荣飞人民陪审员 邱云龙二〇二〇年八月十七日书 记 员 张泽昊附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。