河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10517号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司亳州中心支公司，营业场所：亳州市谯城区友阳步行街B区4号，统一社会信用代码9134160067090480XH。负责人：常秀生，系该公司经理。委托诉讼代理人：尹飞，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张玉旺，男，1959年8月29日出生，汉族。委托诉讼代理人：张红霞，系张玉旺女儿。被上诉人（原审被告）：菅二涛，男，1989年4月28日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：王玉升，男，1992年12月27日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：亳州市顺平运输有限公司，住所：亳州市工业园区淮河路南侧天运物流园**楼113铺。法定代表人：锁虎，系该公司经理。委托诉讼代理人：张汉卿，安徽谯城经济开发区法律服务所法律服务工作者。上诉人太平财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称太平财险亳州支公司）因与被上诉人张玉旺、菅二涛、王玉升、亳州市顺平运输有限公司（以下简称顺平公司）健康权纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初4255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法开庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财险亳州支公司上诉请求：1、撤销一审判决,或依法改判。不服金额174111.8元。2、请求二审法院判决一审、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实和理由:一审判决在法律程序及事实认定方面存在以下问题:1、本次意外事故是原审原告准备卸货时,因车辆移动导致原审原告从事故车辆上掉落下来,从监控视屏可以看出,车辆货物满载,这种情况下,任何人不可能从货物中间搬运,必须从上往下搬运,原审原告在事故发生时,其双手是向上拟抓住货物爬上货车,这时车辆移动,原审原告无法抓住货车,然后摔下去,故根据保险条款的约定,原审原告应属于上下车的时候,因车辆移动导致摔伤,应在该车的乘客责任险范围内赔付。2、原告提供的鉴定报告,上诉人不认可,伤残鉴定等级较高,且在鉴定报告分析说明中,明确说明被鉴定人张玉旺双侧胫骨远端骨折与工作时从货车上摔下因果关系存在。如认定原审原告不是从货车上摔下,与该份鉴定报告明显矛盾,故不应采用该鉴定报告作为证据,应重新委托鉴定机构对伤者伤情进行重新鉴定。3、原审原告主张的专家会诊费6000元,没有正式的发票,此种行为违反了我国卫生及税务管理规定,依法不应认定。4、原审原告主张的误工费,没有相关的劳动合同,误工证明,或者银行流水作为证据,依法不应支持。5、原审原告主张的残疾辅助器具费用,没有相关的医嘱,其合理性存在疑问,不应支持。6、鉴定费不属于保险责任范围,不应由上诉人承担。张玉旺辩称，除对一审认定其承担20%的责任不认可外，对其他事实认定无异议。菅二涛、王玉升庭前答辩认可一审判决。顺平公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。张玉旺向一审法院起诉请求：要求四被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、专家会诊费、残疾辅助器具费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等损失共计306455.78元。一审法院认定事实：被告王玉升系被告菅二涛雇佣的司机，2019年9月11日下午19时许，在郑州市××技术开发区润之新物流园韵达物流货台，被告王玉升将皖Ｓ×××**号货车停在4号货台，原告张玉旺在站到货台上手扶着货车准备卸货时，王玉升将货车开走了，导致原告从货台上摔下来受伤。原告受伤后于当日至同年12月7日在中牟县中医院住院治疗87天，经该院诊断为：双侧胫骨远端骨折（粉碎性）。住院花费医疗费76687.21元、专家会诊费6000元。此外，原告受伤后在郑州××技术开发区九龙医院门诊治疗花费医疗费430.81元，在中牟县人民医院门诊治疗花费医疗费916元，购买轮椅花费377元；购买矫形器花费5720元。后原、被告双方就赔偿事宜协商未果，原告诉至原审法院。本案在审理过程中，原告申请原审法院委托有关机构对原告的伤残等级、出院后的护理人数、护理期限、营养期限及后续治疗费进行鉴定，2020年6月2日，郑州华美法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、左胫骨远端粉碎性骨折，经手术治疗，左踝固定于跖屈10°，不能活动，评定为九级伤残。被鉴定人张玉旺右胫骨远端粉碎性骨折，经手术治疗，右踝活动受限63％，评定为十级伤残。2、误工期、护理期（见评估意见）。3、后续治疗费用（见评估意见）。该司法鉴定所出具关于张玉旺护理人数、护理期、营养期的评估意见，评估意见为：被鉴定人张玉旺护理人数1人，护理期20日，营养期20日。该司法鉴定所出具关于张玉旺后续治疗的评估意见，评估意见为：被鉴定人张玉旺双侧胫骨内固定术后，需二次手术内固定取出，手术费用约需11000元。原告张玉旺支付鉴定费用2192.5元。庭审中，原告及太平保险亳州支公司均表示原告受伤后，太平保险亳州支公司支付给原告35000元。案涉车辆登记的机动车所有人为顺平公司，车牌号码为皖Ｓ×××**，车辆类型为重型仓栅式货车，使用性质为货运。顺平公司提供的《车辆挂靠合同》显示：顺平公司为车牌号码皖Ｓ×××**货车的名义车主，菅二涛为皖Ｓ×××**货车的实际车主。该车挂靠在顺平公司名下进行营运。又查明，在事故发生时，皖Ｓ×××**货车在太平保险亳州支公司投保了交强险和商业三者险。其中商业第三者责任险保险金额一百万元，且不计免赔，事故发生时均在保险期间内。一审法院认为，当事人对于自己的主张，有责任提供证据。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。关于本案原告是否是机动车辆第三者责任险中的“第三者”问题。判断因保险车辆发生意外事故而遭受人身伤亡的人属于“第三者”还是“车上人员”，须以在事故发生当时这一特定的时间伤亡人员是否身处保险车辆为依据，在车上即为“车上人员”，在车下即为“第三者”。本案中，原告站在卸货台准备卸货，王玉升在移动车辆过程中，原告从卸货台上掉下来摔伤，并非从车上掉下来摔伤，应当认定为事故车辆的“第三者”。本案被保险车辆造成原告伤残的事故属于交强险和商业三者险的理赔范围。本案中的鉴定费是为查明和确定受害人的伤残等情况所支付的必要的合理的费用，该鉴定费用由保险公司承担。被告菅二涛雇佣的司机王玉升在原告准备卸货时将车开走，导致原告受伤，故王玉升应负事故的主要责任。菅二涛作为王玉升的雇主，顺平公司作为车辆的被挂靠人，应当与王玉升承担连带赔偿责任。张玉旺作为完全民事行为能力人，安全意识不强，在车辆没有熄火时准备卸货，没有做到谨慎注意义务，致自身受到伤害，对该事故的发生负有一定责任。本案酌定由被告菅二涛、王玉升、顺平公司承担80％的责任，由原告承担20％的责任。皖Ｓ×××**货车在太平保险亳州支公司投保交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期间，故原告的损失应当由太平保险亳州支公司首先在交强险限额内赔偿，不足的部分，由太平保险亳州支公司在第三者责任险限额内承担80％的赔偿责任。经审核，原告的合理损失的项目和数额包括：医疗费84034.02元（含专家会诊费6000元）、误工费32052.24元（原告误工日期计算至定残前一日为264天，121.41元／日）、护理费13389.98元（护理期107天，护理1人，125.14元／日）、营养费2140元（营养期107日，20元／天）、住院伙食补助费4350元（住院87日，50元／日）、残疾赔偿金143644.07元（2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元／年×20年×赔偿系数为21％=143644.074元）、精神损害抚慰金酌定12000元、交通费酌定1740元（20元／天×住院87天）、后续治疗费11000元、残疾辅助器具费6097元、鉴定费2192.5元，上述损失共计312639.81元。上述损失，首先由太平保险亳州支公司在交强险无责赔付限额内赔偿原告各项损失共计120000元，原告下余损失192639.81元（312639.81元－120000元＝192639.81元）由太平保险亳州支公司在商业第三者责任保险限额内承担80％即154111.8元，两者共计274111.8元，扣除太平保险亳州支公司之前垫付的35000元后，太平保险亳州支公司赔偿原告的损失计239111.8元。太平保险亳州支公司认为发生事故时原告属于车上人员，应在机动车车上人员责任险范围内核定损失，对于超出该限额的损失，太平保险亳州支公司不承担责任的主张，原审法院不予支持。太平保险亳州支公司认为鉴定的伤残等级过高，应当重新委托鉴定，理由不足，原审法院不予支持。本案中的鉴定费是为查明和确定受害人的伤残等情况所支付的必要的合理的费用，该鉴定费用由保险公司承担。被告菅二涛、王玉升经原审法院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告张玉旺医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费、残疾辅助器具费、鉴定费等共计239111.8元。二、驳回原告张玉旺的其他诉讼请求。被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司可直接将应履行款项转入原告张玉旺指定的账户：户名张玉旺，开户行河南中牟农村商业银行股份有限公司万滩支行，账号00×××39。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5896.8元，减半收取2948.4元，由被告菅二涛、王玉升、亳州市顺平运输有限公司负担2443元，由原告张玉旺负担505.4元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于张玉旺是否系车上人员的问题。太平财险亳州支公司上诉称，事故发生时，张玉旺双手向上拟抓住货物爬上货车，张玉旺应属于上下车时候，属于车上人员，应在该车乘客责任险范围内赔付。张玉旺等对此均不予认可。根据原审查明的事实，事发时案涉货车停靠在4号货台，张玉旺在站到货台上手扶着货车准备卸货时，王玉升将货车开走了，导致原告从货台上摔下来受伤。上述事实清楚，太平财险亳州支公司对张玉旺系卸货人员准备卸货不持异议，张玉旺准备卸货必然用手抓扶货物，不能据此认定其系车上人员，太平财险亳州支公司并未提交证据张玉旺系车上人员，故其关于张玉旺的损失应在乘客责任险范围内赔付的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于鉴定报告、专家会诊费及误工费、辅助器具等问题。太平财险亳州支公司上诉称伤残鉴定等级较高，应重新鉴定，专家会诊费没有真实发票，误工费没有劳动合同及证明等，残疾辅助器具没有相关医嘱，鉴定费不属于保险责任范围。张玉旺在本案一审期间向原审法院申请伤残等级鉴定，郑州华美法医临床司法鉴定所依法作出鉴定，太平财险亳州支公司并未提交相反证据，故其请求重新鉴定缺乏事实及法律依据，本院不予支持。专家会诊费亦有医院骨科出具相关证明，原审按照121.41元/日标准计算误工费并无不当。张玉旺左胫骨远端粉碎性骨折，其请求残疾辅助器具并无不当。太平财险亳州支公司关于鉴定费不属于保险责任范围缺乏依据。综上所述，太平财产保险有限公司亳州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3782元，由太平财产保险有限公司亳州中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二〇年八月二十六日书记员  展草原