中华人民共和国北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初616号原告：盈之美（北京）食品饮料有限公司，住所地中华人民共和国北京市顺义区。法定代表人：张建秋，董事长。委托诉讼代理人：侯国晖，北京市炜衡律师事务所律师。被告：泛金管理有限公司（GrandGoldManagementLtd），住所地大不列颠及北爱尔兰联合王国英属维尔京群岛（BritishVirginIslands）。代表人：孙月琴，董事长。委托诉讼代理人：王辉，北京德和衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：东京，北京德和衡律师事务所律师。原告盈之美（北京）食品饮料有限公司（以下简称盈之美公司）与被告泛金管理有限公司（GrandGoldManagementLtd，以下简称泛金公司）股东出资纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盈之美公司的委托诉讼代理人侯国辉、被告泛金公司的代表人孙月琴及委托诉讼代理人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盈之美公司向本院提出诉讼请求：一、请求判决泛金公司向盈之美公司履行出资1325226美元（按照2019年6月20日盈之美公司递交诉讼材料时的汇率6.872折合人民币9106953.07元）的义务，并赔偿相应损失（以人民币9106953.07元为基数，自2005年4月22日起，按中国人民银行同期存款利率计算至实际给付之日止）；二、诉讼费由泛金公司承担。事实与理由：泛金公司是注册于英属维尔京群岛的外国公司，泛金公司和北京汇源佳必爽商贸有限责任公司（以下简称汇源公司）于2004年9月28日签订《中外合资经营企业合同》。合同第十三条约定，合营公司注册资本由甲乙双方按其出资比例应自营业执照签发之日起6个月内全部缴清各自认缴的投资额。2004年10月6日签订《中外合资经营企业章程》，章程第十二条规定，甲乙方应按合同规定的期限、方式及时如数缴清各自出资额。盈之美公司是依据上述文件于2004年10月6日成立的中外合营企业，成立时注册资本为美元4800391元，泛金公司股权比例为52.09%。2004年10月14日，北京市顺义区商务局下发顺商复字（2004）68号《关于“盈之美（北京）食品饮料有限公司”合同、章程及董事会组成的批复》。2004年10月21日，北京市工商管理局顺义分局签发盈之美公司营业执照。2007年9月30日，泛金公司与汇源公司签订《合资合同及章程修改协议》，约定盈之美公司进行减资，减资后盈之美公司注册资本为美元3625267元，泛金公司股权比例为36.56%，泛金公司以进口机器设备（价值相当于1325226美元）入资。2008年7月22日，北京市顺义区商务局下发顺商复字（2008）137号《关于“盈之美（北京）食品饮料有限公司”修改合同、章程部分条款的批复》，同意盈之美公司的减资。自泛金公司和汇源公司于2004年9月28日签订《中外合资经营企业合同》，以及2007年9月30日泛金公司与汇源公司签订《合资合同及章程修改协议》开始至本案起诉之日，泛金公司一直未实际履行出资义务。事实上，盈之美公司用于生产经营的进口设备，是由盈之美公司与利乐中国有限公司（以下简称利乐公司）、利乐包装（昆山）有限公司、利乐包装（北京）有限公司签订《协议》，从上述三公司购买所得，是由汇源公司支付进口设备保证金人民币350000元、由盈之美公司支付剩余设备款人民币3617089元而购买而来，并非泛金公司的出资，泛金公司没有按照《合营合同》和《企业章程》的约定出资。盈之美公司曾多次催促泛金公司履行出资义务，但泛金公司对盈之美公司的催促置若罔闻。综上，泛金公司未履行出资义务的行为已损害盈之美公司的合法权益，特诉至法院，恳请人民法院依法支持盈之美公司的诉讼请求。泛金公司辩称，1.盈之美公司要求泛金公司支付现金出资不符合合资经营合同和公司章程出资的约定，实物出资变更为现金出资等同于变更合同和公司章程，应该让商务主管部门同意方可登记、备案、生效；2.泛金公司已经实际出资到位并向盈之美公司交付机器设备并且经过验资审计，由盈之美公司财务确认加盖公司公章并进入公司实收账户，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，本案涉及的机器设备属于非货币出资，按照《中华人民共和国物权法》规定，动产的转移、设立、转让应当是交付时发生法律效力，机器设备交付之时视为泛金公司完成所有出资手续；泛金公司付款的相关证据在盈之美公司入账，不在泛金公司；3.本案属于股东出资纠纷，泛金公司交付了出资的机器设备，股东已经完成出资，设备的流转过程与本案不属于同一法律关系，泛金公司与华融公司、华融公司与利乐公司之间属于买卖合同，关于出资设备流转与货款是否支付不影响出资已经完成的事实，盈之美公司不应当向泛金公司主张出资款，盈之美公司在设备已经交付的情况下欠款属于债权债务关系，请求法院驳回盈之美公司所有诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年9月28日，汇源公司（甲方）与泛金公司（乙方）签订《中外合资经营企业合同》，约定双方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》在中国境内建立合资经营企业，合营公司名称为盈之美公司，地址为北京市顺义区南法信镇。第五章约定了投资总额与注册资本，其中第十条约定，合营公司的投资总额为9600000美元。第十一条约定，甲乙双方的出资额为4800391美元，为合营公司的注册资本，其中，甲方以价值相当于2300041美元的厂房、土地使用权入资，占47.91%；乙方以进口机器设备（价值相当于2500035美元）入资，占52.09%。第十二条约定，甲乙双方均以实物出资，所投实物资产明细详见附件，价格以双方确认的价值为准。第十三条约定，合营公司注册资本由甲乙双方按期出资比例自营业执照签发之日起6个月内全部缴清各自认缴的投资额。第十四条约定，任一方缴付认缴出资额，均由合营公司聘请中国的注册会计师验资，并出具验资报告。合营公司在收到验资报告之日起三十日内向出资方出具出资证明书。第十六条约定，合营公司可以从国内外取得贷款，解决注册资本和投资总额之间的差额和生产流动资金。第十七条约定，甲方协助办理乙方作为出资而提供的机械设备的进口报关手续和在中国境内的运输。乙方按第十二条和第十三条的规定出资，并负责将作为出资的机械设备等实物运至中国港口。第五十六条约定，合营公司的期限为三十年。第六十条约定，甲乙任何一方为按本合同第五章的规定依期按数缴付或缴清出资额时，从逾期第一个月算起，每逾期一个月，违约一方应缴付出资额的百分之三的违约金给守约方。守约方可以要求违约方在一个月内缴付或缴清出资，如违约方逾期仍未履行义务，除要求违约金外，视为其自动放弃在合营公司中的一切权利义务，退出合营公司。守约方有权终止合同，向审批机关申请提前解散合营公司，……。2004年10月6日，汇源公司（甲方）与泛金公司（乙方）签订《中外合资经营企业章程》（以下简称章程）。章程第十条约定，合营公司的投资总额为9600000美元，注册资本为4800391美元。第十一条约定，甲方认缴出资额19020000元人民币，折合美元2300041美元，占47.91%；乙方认缴出资额2500035美元，占52.09%。第十二条约定，甲乙方应按合同规定的期限、方式及时如数缴清各自出资额。第十三条约定，甲乙方缴付出资额后十五日内，由合营公司聘请在中国注册的会计师验资，并出具验资报告。合营公司在收取验资报告之日起三十日内向出资方出具出资证明书，并报原审批机关及工商行政管理部门备案。2004年10月14日，北京市顺义区商务局作出关于“盈之美（北京）食品饮料有限公司”合同、章程及董事会组成的批复，主要内容有：……经研究同意中外合资企业盈之美公司成立，……投资总额9600000美元，注册资本4800391美元，甲方汇源公司以相当于2300041美元的厂房、土地使用权投入，占注册资本的47.91%；乙方泛金公司以相当于2500035美元的进口机器设备投入，占注册资本的52.09%。……请据此办理批准证书手续，并在取得批准证书30天内办理工商登记手续。2004年12月10日，华融国际控股有限公司（以下简称华融公司，买方）、利乐中国有限公司（以下简称利乐公司，卖方）签订《合同》（合同号：C04-067-FM），约定货物的用户为盈之美公司；所出售货物的产品名称为A3-FLEX利乐钻无菌灌装机生产线（以下简称生产线）一套，总价1325226美元，装运口岸为欧洲主要港口及香港，目的口岸为中国天津新港。付款条件为：15%定金于签订合同后10天内以电汇缴付，85%以卖方为受益人并被卖方可接受的不可撤销的即期信用证于签订合同后30天内由买方发出。关于产权保留，双方约定货物的产权仍属卖方所有直至卖方如数收到货物买价为止。附件一载明，利乐无菌灌装机A3柔性线1台，利乐容量转换器（1000SQ）1台，利乐容量转换器（500SQ）1台，利乐贴盖机2台，利乐缓存器A3/Flex包装机配合的产品缓存器1台。合同总价1325226美元在设备装运以后5年内用电汇由买方分期支付，即装运日后365天+60天、装运日后730天+60天、装运日后1095天+60天、装运日后1460天+60天、装运日后1825天+60天分别支付265045.2美元。2005年5月10日，北京中企仁信会计师事务所有限公司出具盈之美公司的验资报告，主要内容有：截止至2005年5月10日止，贵公司已收到甲方（汇源公司）、乙方（泛金公司）缴纳的注册资本合计美元3625267美元，甲方以房屋建筑物出资，折合美元523882.8元，以土地使用权出资，折合美元2154118.05元，甲方缴纳的注册资本合计2300041元（实际投入2678000.85美元，其中属于注册资本2300041美元，超投部分377959.85美元作为资本公积处理）；乙方以进口设备出资美元1325226元。截止至2005年5月10日止，甲方以房屋建筑物和土地使用权出资的房产证和土地使用权证正在办理中，乙方出资的进口设备已作财产转移，甲乙双方的出资已计入实收资本账户。在附件三的《验资事项说明》中载明，乙方缴纳美元1325226元，于2005年3月5日投入进口设备（利乐无菌灌装系统，包括利乐无菌灌装机1台，利乐托盘包装机1台；利乐贴盖机2台，利乐缓存器1台，美元1325226元）。乙方出资的进口设备价值为美元1325226元，已经中华人民共和国出入境检验检疫局出具了编号为110000105715807的价值鉴定证书。乙方出资的进口设备已作财产转移并计入实收资本账户。乙方本次出资的进口设备已向国家外汇管理局北京外汇管理部函证确认。中华人民共和国海关进口货物报关单显示，上述机器设备于2005年3月1日进口，该机器设备已经由盈之美公司投入使用。2005年11月22日，利乐公司给盈之美公司出具收据，内容为我公司于2005年2月27日收到贵公司支付的合同C04-067-FM押金400000元。特此证明。2007年9月30日，汇源公司（甲方）与泛金公司（乙方）签订《合资合同及章程修改协议》，主要内容有：将原合资合同中第五章第十一条修改为：甲乙双方的出资额共为3625267美元，以此为合营公司的注册资本。其中甲方以价值相当于2300041美元的厂房、土地使用权、生产、生活设施入资，占63.44%；乙方以价值相当于1325226美元的进口机器设备入资，占36.56%。将原合资章程中第三章第十条修改为合营公司的投资总额为500万美元，注册资本为3625267美元。2008年7月22日，北京市顺义区商务局作出关于盈之美公司修改合同、章程部分条款的批复，对上述修改内容批复同意。2009年11月20日，利乐公司与盈之美公司就设备款对账，就盈之美公司所使用的进口机器设备的款项结算，盈之美公司与利乐公司、华融公司曾签订相关协议予以处理。盈之美公司停止经营后，就设备处理问题与利乐公司达成相关协议。另查，2020年7月27日，华融公司出具《情况说明》，内容为，2004年底，泛金公司从我公司订购机器生产设备一套，用于向盈之美公司出资。按泛金公司的要求，我公司从利乐公司订购该笔设备，并按泛金公司的指示直接向盈之美公司交付。另，泛金公司不欠付我公司该笔设备款。特此说明。本院认为，关于本案程序法律适用问题，泛金公司注册地在英属维尔京群岛，本案属于涉外民事纠纷案件。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条规定：“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定”。因此，本案的程序法应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定以及该法其他有关规定。关于本案准据法的适用问题，本案系盈之美公司要求泛金公司履行出资义务而提起的诉讼。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条规定，“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律”。盈之美公司注册登记地在北京市顺义区，故本案应适用中华人民共和国法律作为处理本案纠纷的准据法。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。《中华人民共和国物权法》第二十三条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。此处所谓“交付”，应为物的直接占有的转移。本案中，按照《中外合资经营企业合同》和《中外合资经营企业章程》的约定，泛金公司出资250035美元，出资形式为进口机器设备。2005年5月10日，北京中企仁信会计师事务所有限公司出具了盈之美公司的验资报告，泛金公司以进口设备出资美元1325226元，该进口设备（A3/Flex利乐钻无菌灌装机生产线）已向国家外汇管理局北京外汇管理部函证确认。中华人民共和国海关进口货物报关单显示，上述机器设备于2005年3月1日进口，并已作为财产转移并计入实收资本账户。根据2007年9月30日的《合资合同及章程修改协议》，泛金公司以价值相当于1325226美元的进口机器设备入资，占36.56%。该条款的修改于2008年7月22日得到了北京市顺义区商务局的同意批复。根据相关合同及章程约定，泛金公司系以进口机器设备出资，即以实物形式出资，根据验资报告及盈之美公司当时的运营情况，该进口机器设备已经交付于盈之美公司，并由盈之美公司实际经营使用多年，泛金公司已经完成了出资义务，并且该进口机器设备的价值，根据会计师事务所的验资报告，与泛金公司的实际出资额相符，因此应当认定泛金公司已经履行了全部出资义务。盈之美公司要求确认泛金公司继续出资1325226美元的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。至于相关进口机器设备的实际付款情况及相关债权转让问题，非本案出资纠纷的审查范围。综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国物权法》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条之规定，判决如下：驳回原告盈之美（北京）食品饮料有限公司的全部诉讼请求。案件受理费75541元，由原告盈之美（北京）食品饮料有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，盈之美（北京）食品饮料有限公司可在判决书送达之日起十五日内，泛金管理有限公司（GrandGoldManagementLtd）可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  冀 东审 判 员  郝文婷人民陪审员  刘沛杰二〇二〇年八月十四日法官 助理  王 静书 记 员  王玉婷