湖北省随州市曾都区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1303民初4415号原告：张立明，男，1971年6月20日出生，汉族，住随州市。原告：张春亮，男，1963年9月28日出生，汉族，住随州市。原告：张小周，男，1969年11月20日出生，汉族，住随州市。三原告委托诉讼代理人：高东菊，湖北五合律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告:胡傲敏，男，1973年6月8日出生，汉族，住随州市。原告张立明、张春亮、张小周与被告胡傲敏合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张立明、张春亮、张小周及其委托诉讼代理人高东菊、被告胡傲敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立明、张春亮、张小周向本院提出诉讼请求：1、确认三原告与被告之间的合伙已终止；2、判令被告配合三原告进行合伙账务清算；3、判令被告退还原告张小周合伙出资5万元；4、判令被告向三原告各支付其掌管的合伙财产20万元（依法分割被告占有的合伙财产，具体数字以鉴定确定数额为准）；5、本案的鉴定费用、财产保全费用及全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年9月7日，被告胡傲敏邀约三原告与其共同在襄樊承接工程，让三原告先行出资30万元。同日，三原告根据被告的要求通过原告张立明的账户向被告账户转款30万元（三原告每人出10万元）。后被告称襄樊的工程没有接到，该30万元作为三原告与被告合伙承接随县天星粮油工程部分粮食储备仓库项目的三原告出资，但被告从2014年4月2日起才逐步将该30万元投入上述工程。2013年12月15日，被告以随州市东达建筑工程有限公司（乙方）的名义与随县天星粮油科技有限公司（甲方，后更名为湖北天星粮油股份有限公司）签订了一份《建筑工程合同》，承建随县天星粮油股份有限公司的4栋仓库工程。合同约定总建筑面积5888平方米，承包价格每平方米980元，承包总额5770240元。付款办法：基础工程完工后，付总款的15%，主体工程完工后，付总工程款的15%。全部工程完工后付15%，工程通过竣工验收合格见证（若甲方原因造成无法办证，其责任由甲方负责）后开具工程总额税务发票后，付总工程款的20%。还约定，乙方必须在合同签订之日向甲方提供工程合同标的保证金40万元（基础工程竣工验收合格后，甲方返还50%。余下的50%待工程完工后兑付）。为了便于随县天星粮油科技有限公司工程项目的管理，2014年1月15日，三原告与被告共同签订了一份《合作协议书》，协议约定：三原告及被告每人股权25%，前期每人投资30万元（不包括被告于2013年9月7日已收取的三原告的各10万元和原告张小周追加出资5万元）。由被告主持日常全面工作，原告张春亮负责财务支出管理，原告张小周、张立明协同管理。同时还约定风险共担，收益均等。《合作协议书》签订后，三原告依据协议履行了每人出资30万元的义务，加上2013年9月7日三原告每人10万元的出资，在随县天星粮油科技有限公司仓库工程项目中，原告张立明、张春亮各出资40万元，原告张小周出资45万元，被告出资220800元。2015年2月，由于被告利用其管理合伙事务的便利，不断抽取合伙出资、侵占合伙财产，经统计，至2014年10月16日止，被告陆续从合伙回款中支取（或截留）446250元。被告的行为损害了合伙利益，三原告与被告产生分歧。经全部合伙人协商达成口头协议，协议约定三原告退出合伙，用合伙项目回款退还三原告的出资共120万元（原告张小周尚有5万元合伙出资没退），并向三原告各分配合伙赢利16万元，用被告已支取（截留）的446250元抵退被告的出资及应分配的合伙盈利。同时，湖北天星粮油股份有限公司尚欠110余万元工程款（包括附加工程工程款、具体数额以与天星粮油的决算为准）全部由被告领取，剩余合伙债务由被告承担。上述口头协议达成后，被告领取了剩余大部分工程款（具体数额以天星粮油提供的数字为准），并将合伙购置的价值51101元的机器设备变卖，所得款项据为己有。但被告在领取工程款、变卖设备后拒不支付合伙外欠材料款等合伙债务，导致多人起诉三原告支付材料款和工程款。其中曾都区人民法院已判决三原告及被告共同偿付熊光存材料款107693元及利息和承担案件受理费2440元；老河口市人民法院判决三原告及被告工程偿付老河口市建发新型建材有限公司货款91000元和承担案件受理费2020元。另周永全也因合伙欠其工程款110635元起诉三元及被告，随县法院尚未作出判决。另经三原告清理，根据合伙约定应由被告支付的合伙债务还有50余万元没有支付。为了较好清偿合伙债务，三原告多次要求与被告进行合伙清算，但被告以各种理由拖延。被告在取得合伙财产后拒绝依据约定承担合伙债务的行为给三原告造成了较大的经济损失和精神损失。为及时清偿合伙债务，维护三原告的合法权利，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告胡傲敏辩称，我与三原告之间的账目未进行清算，合伙目前不能终止，账目不是我在管理，我也主张对账务进行清算。张小周的5万元是合伙投资，不存在退还，合伙财产不是我在掌管，不存在退还，曾都法院及随州中院已经生效的判决可以证明。本案的鉴定费、财产保全费及全部诉讼费用由法院裁决。经审理查明，2013年9月7日，被告胡傲敏邀约原告张立明、张春亮、张小周与其共同在襄樊承接工程，让三原告先行出资30万元。同日，三原告根据被告的要求通过原告张立明的账户向被告账户转款30万元（三原告每人出10万元）。后被告称襄樊的工程没有接到，该30万元作为三原告与被告合伙承接随县天星粮油工程部分粮食储备仓库项目的三原告出资。2013年12月15日，被告胡傲敏以随州市东达建筑工程有限公司（乙方）的名义与随县天星粮油科技有限公司（甲方，后更名为湖北天星粮油股份有限公司）签订了《建筑工程合同》，承建随县天星粮油股份有限公司的4栋仓库工程，合同中约定工程总建筑面积5888平方米，承包价格每平方米980元，承包总额5770240元；付款办法为基础工程完工后，付总款的15%，主体工程完工后，付总工程款的15%，全部工程完工后付15%，工程通过竣工验收合格见证（若甲方原因造成无法办证，其责任由甲方负责）后开具工程总额税务发票后，付总工程款的20%；还约定乙方必须在合同签订之日向甲方提供工程合同标的保证金40万元（基础工程竣工验收合格后，甲方返还50%，余下的50%待工程完工后兑付）。为了便于随县天星粮油科技有限公司工程项目的管理，三原告与被告胡傲敏于2014年1月15日签订了一份《合作协议书》，协议约定三原告及被告每人股权25%，前期每人投资30万元（不包括被告于2013年9月7日已收取的三原告的各10万元和原告张小周追加出资5万元）；由被告主持日常全面工作，原告张春亮负责财务支出管理，原告张小周、张立明协同管理；还约定风险共担，收益均等。《合作协议书》签订后，三原告依据协议履行了每人出资30万元的义务，加上2013年9月7日三原告每人10万元的出资，在随县天星粮油科技有限公司仓库工程项目中，原告张立明、张春亮各出资40万元，原告张小周出资45万元，被告出资220800元。2015年2月，三原告认为被告胡傲敏利用其管理合伙事务的便利，不断抽取合伙出资、侵占合伙财产，损害了合伙利益，三原告与被告产生分歧，遂协商达成口头协议，协议约定三原告退出合伙，用合伙项目回款退还三原告的出资共120万元，并向三原告各分配合伙赢利16万元。同时，湖北天星粮油股份有限公司尚欠工程款全部由被告领取，剩余合伙债务由被告承担。上述口头协议达成后，被告领取了剩余部分工程款83万元。但被告在领取工程款后未支付合伙外欠材料款等合伙债务，导致多人起诉三原告支付材料款和工程款。为了较好清偿合伙债务，三原告多次要求与被告进行合伙清算，但被告以各种理由拖延。故原告张立明、张春亮、张小周于2018年11月30日诉至本院。本案庭审过程中，因原、被告双方未对合伙账目进行清算，原告张立明、张春亮、张小周于2019年4月27日向本院申请对双方合伙承接随县天星粮油科技有限公司仓科工程期间的合伙账务进行司法会计鉴定，以确定合伙出资、合伙收入、合伙支出、合伙债务、合伙利润、工程剩余物资价值、合伙资产占用等相关事实。本院依法委托随州方正有限责任会计师事务所对上述事项进行专项审计，经审计，随州方正有限责任会计师事务所于2019年11月13日出具《司法会计鉴定报告》，报告书载明“1、天星粮油项目合伙出资情况：（1）张春亮合伙项目出资40万元；（2）张小周合伙项目出资44.53万元；（3）张立明合伙项目出资40万元；（4）胡傲敏合伙项目出资22.08万元。2、天星粮油项目合伙总收入为5606209元。3、天星粮油项目合伙支出5029770元。4、天星粮油项目合伙债务855328元，其中张立明已支付54700元剩余合伙债务800628元。5、天星粮油项目合伙债务税前利润576439元，扣除天星粮油股份有限公司未支付部门60841元，扣除已分配食用油14940元，可分配利润为500658元，按合伙协议，利润均分原则，未扣除个人所得税各合伙人应分配的利润为125164.75元。6、天星粮油合伙资产占用情况：（1）张春亮合伙项目清算完成后，应退合伙资产96596.5元，天星粮油股份有限公司未支付部分60841元，待收回后按比例再行分红；（2）张小周合伙项目清算完成后，合伙项目组应退给张小周10464.5元。天星粮油股份有限公司未支付部分60841元，待收回后按比例再行分红；（3）张立明合伙项目清算完成后，合伙项目组应退给张立明49864.5元。天星粮油股份有限公司未支付部分60841元，待收回后按比例再行分红；（4）胡傲敏合伙项目清算完成后，应退合伙资产764360.5元，天星粮油股份有限公司未支付部分60841元，待收回后按比例再行分红；张春亮应退占用资金96596.5元，胡傲敏应退占用资金764360.5元，共计应退占用资金860957元；张小周应收退还占用资金10464.5元，张立明应收退还占用资金49864.5元。剩余资金=860957-10464.5-49864.5=800628元，是应该支付给未偿还债务部分。7、胡傲敏未提供被张小周、张春亮、张立明确认工程支出350426元，如果以上费用全部或部分属实，将对工程利润造成影响，其审计的结果则应相应的更正。当事人对本审计结果无异议”。三原告为此支付审计费用12000元。原、被告收到该《司法会计鉴定报告》后，均未对鉴定报告的结论提出异议。在对鉴定报告质证过程中，被告胡傲敏提交一份我院于2016年5月9日作出的（2016）鄂1303民初643号民事判决书，该判决书中判决由胡傲敏偿付黄建军的材料、工程款81486.5元，经三原告确认为合伙债务，但未计入《司法会计鉴定报告》中所列债务项。本院认为，原告张立明、张春亮、张小周与被告胡傲敏合伙承建随县天星粮油科技有限公司建筑工程，自愿签订《合作协议书》，该协议书内容为各方的真实意思表示，真实有效。合伙承接的工程完工后，原、被告双方未进行清算，经专业会计师事务所审计，对合伙出资、合伙收入、合伙支出、合伙债务、合伙利润、工程剩余物资价值、合伙资产等进行审计清算后，得出的结论为天星粮油项目可分配利润为500658元，按照合伙协议利润均分原则，未扣除个人所得税各合伙人应分配的利润为125164.75元；合伙项目清算完成后，张春亮应退占用合伙资金96596.5元，胡傲敏应退占用合伙资金764360.5元，共计应退占用资金860957元；张小周应收退还的占用资金10464.5元，张立明应收退还的占用资金49864.5元；剩余资金800628元是应该支付给未偿还债务部分。三原告及被告对上述审计清算结论均无异议，故应当按照该结论分配合伙利润，并承担收取或退还相应的合伙资金的义务；对天星粮油股份有限公司未支付部分60841元，待收回后三原告与被告再按比例进行分红。原、被告为进行合伙清算支付的审计费12000元，由三原告与被告平均分担，每人负担3000元。综上，被告胡傲敏应当支付原告张春亮合伙利润28568.25元（125164.75元-96596.5元），被告胡傲敏应当支付原告张小周合伙利润及占用资金共计135629.25元（125164.75元+10464.5元），被告胡傲敏应当支付原告张立明合伙利润及占用的合伙资金共计175029.25元（125164.75元+49864.5元），支付上述款项后，被告胡傲敏还应当退还占用合伙资金521730.25元。合伙账目进行清算后，三原告与被告的合伙关系即行终止。对于所欠黄建军材料及工程款81486.5元，在庭审中原、被告均认可为合伙债务，但我院生效判决书中确定由被告胡傲敏承担还款义务，故被告胡傲敏在承担偿付义务后，对超出其承担比例的，可向三原告追偿；对于《司法会计鉴定报告》中列明的其他未支付的合伙债务，原、被告应当依法予以清偿，有超出其应当承担的债务比例的，清偿人可向其他合伙人追偿。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条之规定，判决如下：一、原告张立明、张春亮、张小周与被告胡傲敏之间的合伙关系终止；二、被告胡傲敏向原告张春亮支付合伙利润28568.25元；三、被告胡傲敏向原告张小周支付合伙利润及占用资金135629.25元；四、被告胡傲敏向原告张立明支付合伙利润及占用资金175029.25元；五、驳回原告张立明、张春亮、张小周的其他诉讼请求。上述第二、三、四项判决，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，审计费12000元，合计17050元，由原告张立明负担4262.5元，原告张春亮负担4262.5元，原告张小周负担4262.5元，被告胡傲敏负担4262.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。审 判 长  樊 锐人民陪审员  刘前富人民陪审员  陈汉平二〇二〇年八月二十一日书 记 员  陈清华