湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0202民初1184号原告：朱为兵，男，汉族，1969年10月26日出生。委托诉讼代理人：陈为民，湖南中航律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：聂海燕，湖南中航律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：株洲佳安房地产开发有限公司。法定代表人：彭肃钦,该公司总经理。委托诉讼代理人：文铁军，湖南中兴律师事务所律师,代理权限:特别授权。被告彭亮彤，男，汉族，1968年10月25日出生。委托诉讼代理人：王剑东,湖南卓进律师事务所律师,代理权限:特别授权。原告朱为兵与被告株洲佳安房地产开发有限公司（以下简称佳安公司）、彭亮彤合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱为兵及委托诉讼代理人陈为民、聂海燕，被告佳安公司的委托诉讼代理人文铁军，被告彭亮彤及委托诉讼代理人王剑东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱为兵向本院提出诉讼请求：1、判决二被告共同返还投资本金38万元，支付项目分红19万元；2、诉讼费由两被告承担。事实和理由:2010年6月，佳安公司在株洲市荷塘区开发佳安茗苑房地产项目因为资金不足，当时佳安公司董事长彭亮彤找到原告以及其他湖南沅江老乡，邀请大家出资开发佳安茗苑项目。原告投资了80万元，并在2010年7月与二被告签订《投资承诺协议书》，两被告承诺投资款返本，给投资人每年24%的回报。两被告向原告出具了80万元的收款收据。2011年7月4日，佳安公司召开项目股东会议，会议作出决议：“给投资人每年24%的回报即日失效，全体股东按照企业经营运作模式，采取风险共担、利润共享的投资原则进行。”此后，佳安茗苑房地产项目以佳安公司的名义正常进行，项目管理基本由彭亮彤一人说了算，但是两被告从来没有对原告及其他投资人公布过财务账簿。2014年，佳安公司安排各投资人帮助出售开发项目的房屋，原告通过出售房屋收回投资本金42万元。2017年，原告及其他投资人要求两名被告提供财务账簿，按照约定返还投资本金，分配红利，但是两名被告一直隐瞒财务账簿，拒不返还投资本金和分配红利。2020年，原告委托律师调查得知，佳安茗苑房地产项目早已完成销售并在政府部门备案，备案的销售金额为165513281.89元（不包括地下车位），项目早已具备“总决算”条件。2020年4月2日，原告和其他几名投资人再次通知两被告提供财务帐簿，在2020年4月8日与投资人进行“总决算”，两被告根本不予理会。原告认为佳安茗苑房地产项目为合伙项目，两名被告在合伙项目销售完成并具备“总决算”条件的情况下隐瞒财务账簿，拒不进行结算，违反法律规定及与原告的协议约定。原告依法起诉，请求法院判决两被告返还原告投资款并支付分红。诉讼中，原告将诉讼请求变更为：1、由法院主持对合伙开发佳安茗苑房地产项目期间的盈亏情况进行清算，2、判决清算完毕之后依照协议约定由两被告返还原告投资本金38万元，3、依清算结果在合伙项目盈利的情况下向原告支付分红。被告佳安公司辩称：1、合伙是事实，现在公司资不抵债严重亏损，没有利润可分；2、公司管理混乱，债务制度不健全，公司的管理人员有大部分是原告，公司的管理混乱是原告没有履行好股东的监管职责造成的；3、公司现在不能进行清算，因为公司原法定代表人彭亮彤涉嫌经济犯罪，正在侦查阶段，彭亮彤具体挪用公司多少资金，侵占了多少公司资产，现在无法查清；4、公司的有关证据材料现在也不适合清算，公司卖了房屋办了总证，还没有办好分证，公司想尽办法处理后续遗留问题，但不能阻止购房户的维权行为，现已经有30多户进行诉讼，法院均判决公司支付违约金，最后损失有多少金额，无法估算，这笔金额原告也无法承担，除非原告愿意承担这笔损失，否则本案应该中止审理或者驳回原告的诉讼请求。被告彭亮彤辩称：原告和我都是股东、投资人，因公司亏损，资不抵债，现在欠国税300来万元，罚款300来万元，公司挪用业主的维修基金、契税，大概270多万元，业主也提出了仲裁，为了保证佳安茗苑办证权属的问题，我认为应该暂停或中止审计，业主的办证属于社会公共利益，对于社会公共利益的保障，我们的股东即合伙人为了自己的个人利益，一起承担，先把证办好，才不容易造成群体性事件，近几年佳安茗苑的事情已经被荷塘区政府等单位高度重视，我也涉嫌犯罪公安正在侦查中，现在还不能清算审计。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的原告身份证、被告佳安公司工商信息、被告彭亮彤身份信息、投资承诺协议书、股权凭证、收款收据、2011年7月4日股东会决议等证据；被告提交的曾凡红、刘明红等23户的仲裁裁决书、株洲市天元区人民法院（2020）湘0211民初587号民事判决书1份、上海浦东发展银行株洲支行佳安名苑逾期客户明细表等，当事人无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对原告申请本院向株洲市公安局调取扣押的佳安公司的财务凭证、会计账本等资料，因该案尚未侦查终结，对原告该申请，本院不予准许；原告申请对合伙开发的佳安茗苑房地产项目盈亏情况进行鉴定，因亏损正在产生，项目决算条件尚未成就，本院在本案中不予准许。对双方有异议的证据，本院认证如下：1、原告提交的投资承诺协议书、股权凭证、收款收据、原告及妻子通过银行向被告彭亮彤转账30万元的银行凭证、凭据复印件，拟证明原告投资了80万元，被告佳安公司质证时对投资承诺协议、收款收据和股权证、30万元转账凭据的真实性无异议，但是是否是投资款不清楚；被告彭亮彤质证时对投资承诺协议、30万元转账凭据、收款收据和股权证的真实性无异议，但是对转账凭据及80万元的金额有异议，认为原告应该提供付款凭据证实投资款金额。30万元是项目之前的借贷关系，是原告还给被告的借款，与投资款无关。经审查，被告彭亮彤辩称的30万元系原告还给被告的借款，但被告彭亮彤未提交付款30万元给原告朱为兵，原告朱为兵夫妻付款给被告彭亮彤的行为系还款的相关证据，且从双方经质证无异议的股权凭证、收款收据可以佐证原告朱为兵向而被告支付投资款80万元的事实，故对原告朱为兵提交的该证据予以认定；2、原告提交的株洲晚报登报申明、通知、快递单，被告佳安公司、彭亮彤均有异议，认为报纸没有看到，被告不知道，通知是否张贴还是给了被告，被告都不知道，邮寄的快递单不是寄给公司的。经审查，该证据是2020年4月20日包括本案原告在内的佳安公司7名合伙人向二被告在《株洲晚报》登载的正式通知佳安公司和彭亮彤于2020年4月8日上午10点与各投资人进行总决算的《通知》，本院认为，该证据有报纸原件，并附有邮政交寄单，具备证据的三性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告佳安公司系自然人独资的有限责任公司。2010年7月7日该公司法定代表人由汤碧安变更为本案被告彭亮彤，股东由汤碧安、汤帅忠、杜利红变更为彭亮彤。现在该公司的法定代表人登记为彭肃钦。2010年3月原告朱为兵夫妻通过各自的账号分4次向被告彭亮彤的个人账户付款30万元，2010年6月底至7月初原告朱为兵通过银行账户向被告彭亮彤的个人账户付款50万元。2010年7月15日，原告朱为兵与被告佳安公司、彭亮彤签订《株洲佳安房地产开发有限公司佳安茗苑项目投资承诺协议书》，协议约定：“……为明确保障各投资人在佳安茗苑项目中的权益分配，同时有利于公司建立科学、高效的管理层架构，株洲佳安房地产开发有限公司以及本项目的总牵头人彭亮彤先生共同做出如下承诺：①、朱为兵在佳安茗苑房地产投资的80万元人民币，从2010年7月15日起，按年回报率24%由株洲佳安房地产开发有限公司及董事长彭亮彤承担还本和兑换回报的责任。具体还本和兑现回报率的时间以佳安茗苑房地产项目开发完成并进行项目总决算完毕后兑付；②、在佳安茗苑项目总决算完毕前，投资人中途不得撤回投资；③、佳安茗苑项目总投资规模为21位投资人共同投资2100万元人民币……各投资人在佳安茗苑房地产投资的80万元人民币按总投资规模中的所占比例继续享有对于剩余利润分配的分红权。”原告朱为兵在该协议的投资人签字处签名，被告佳安公司、彭亮彤分别在承诺人签字处盖章、签名。同日，二被告向原告出具了金额为80万元的《收款收据》1张并发放了《株洲佳安房地产开发有限公司佳安名苑项目股权证》。该股权证载明：“朱为兵同志：欢迎您自愿投资佳安茗苑项目，董事长根据公司投资、运作情况决定，你持有公司佳安茗苑项目内部股金80万元整。按照董事长彭亮彤先生签发的《“佳安茗苑”项目投资承诺协议书》内容，您将享有投资人应得的权益。特此证明！”二被告分别在该《株洲佳安房地产开发有限公司佳安名苑项目股权证》上盖章、签名。2011年7月4日，原告朱为兵、被告彭亮彤及其他合伙人签字形成《株洲佳安公司“佳安茗苑”项目股东会决议》，决议载明：“……2、董事长彭亮彤基于和株洲市汇宇房地产开发有限公司及刘平的原聘用关系的前提向全体股东作出的24%的回报率承诺，从即日起失效，全体股东的各自投资款严格按照企业经营运作模式，采取风险共担、利润共享的投资原则进行。”此后，“佳安茗苑”房地产项目以佳安公司的名义正常进行。2014年，被告佳安公司安排各投资人帮助出售开发项目的房屋，原告朱为兵通过出售房屋收回投资本金42万元。2020年4月2日，包括原告朱为兵在内的7名合伙人在《株洲晚报》发布《通知》并向两被告寄送该《通知》，通知要求两被告于2020年4月8日上午10点到株洲市荷塘区石宋路东湖社区3楼与各投资人进行总决算，同时提供佳安茗苑项目全部财产账簿作总决算之用。但二被告未按通知内容到原告指定的地点进行佳安茗苑项目的决算。被告佳安公司于2015年将办公场地迁至佳安茗苑小区物业处，公司目前未注销，佳安茗苑项目尚未决算。2010年7月15日至今二被告既未向原告支付分红款也未支付利息。为此酿成纠纷。另查明，因被告佳安公司未能及时为购房业主办理不动产权属证书，自2016年至2020年4月已有23户业主申请仲裁机构仲裁，仲裁庭已作出《裁决书》，裁决被告佳安公司为业主办理权属证书并承担违约金；2019年9月9日，株洲市公安局荷塘分局作出株荷公（月）立字〔2019〕1995号《立案决定书》，决定对佳安公司挪用资金案立案侦查。2019年10月10日，国家税务总局株洲市荷塘区税务局第二税务所向佳安公司下达限期缴纳税款通知的〔2019〕10357号《税务事项通知书》。2019年10月11日，国家税务总局株洲市荷塘区税务局第二税务所向被告佳安公司下达行政强制执行适用的株荷二所税强催〔2019〕10159号《催告书》，要求被告佳安公司在限期内缴清2012年1月1日至2015年12月31日止欠的税金2601693.01元。但至今未能出示缴清的凭据。2019年9月12日，株洲市公安局荷塘分局作出株荷公（月）拘字〔2019〕0378号《拘留证》，对本案被告彭亮彤执行拘留。2019年10月18日，株洲市公安局荷塘分局作出株荷公（月）捕字〔2019〕0386号《逮捕证》，对涉嫌挪用资金的彭亮彤执行逮捕。2019年11月28日，株洲市公安局荷塘分局作出株荷公（月）变通字〔2019〕0022号《变更强制措施通知书》，对彭亮彤变更强制措施为取保候审。被告佳安公司所售房屋大部分是按揭，由于疫情影响，现有部分业主不能按时支付购房贷款，被银行起诉并要求佳安公司承担连带责任。2020年3月12日，株洲市天元区人民法院受理了上海浦东发展银行股份有限公司株洲支行诉张鲲、严芳、佳安公司金融借款合同纠纷一案，天元区法院于2020年7月13日作出（2020）湘0211民初587号《民事判决书》，判决佳安公司对张鲲、严芳向上海浦东发展银行股份有限公司株洲支行偿还借款本金140363.23元及逾期利息1274.3元（利息计算至全部清偿之日）、支付律师费4249元承担连带清偿责任。2020年7月，株洲市中级人民法院向被告佳安公司下达了《报告财产令》、《执行通知书》。本院认为，原告朱为兵与二被告签订《株洲佳安房地产开发有限公司佳安茗苑项目投资承诺协议书》及原、被告等签订的《株洲佳安公司佳安茗苑项目股东会决议》是当事人真实意思表示，未违反国家法律的强制性规定，应属合法、有效，对协议双方均有约束力，应当按照约定履行义务。原、被告于2010年7月15日签订的《株洲佳安房地产开发有限公司佳安茗苑项目投资承诺协议书》约定：“朱为兵在佳安茗苑房地产投资的80万元人民币，从2010年7月15日起，按年回报率24%由株洲佳安房地产开发有限公司及董事长彭亮彤承担还本和兑换回报的责任。具体还本和兑现回报率的时间以佳安茗苑房地产项目开发完成并进行项目总决算完毕后兑付，在佳安茗苑项目总决算完毕前，投资人中途不得撤回投资。”该约定表明原告享有的是附条件的还本付息的请求权，所附的“佳安茗苑房地产项目开发完成并进行项目总决算完毕”条件成就，原告即享有请求被告还本付息的权利；原、被告于2011年7月4日签订的《株洲佳安公司佳安茗苑项目股东会决议》约定：“董事长彭亮彤基于和株洲市汇宇房地产开发有限公司及刘平的原聘用关系的前提向全体股东作出的24%的回报率承诺，从即日起失效，全体股东的各自投资款严格按照企业经营运作模式，采取风险共担、利润共享的投资原则进行。”该约定表明原、被告对前协议中的“还本付息”约定更改为“投资款严格按照企业经营运作模式，采取风险共担、利润共享”的投资模式，原告的投资款80万元成为企业项目的运作资金，并在项目运作结束后共享利润及共担亏损。本案中，原告朱为兵以被告佳安公司及其法定代表人彭亮彤为被告，以未合伙清算为理由，请求由法院主持对合伙开发佳安茗苑房地产项目期间的盈亏情况进行清算并返还投资款、支付分红，经审理查明，佳安公司的“佳安茗苑”项目因未办理权属证书已有23户业主申请仲裁，项目的违约责任仲裁已经完毕，尚有多户业主正在申请仲裁程序中；被告彭亮彤涉嫌挪用维修基金的问题公安机关正处于侦查阶段；《个人购房担保借款合同》项下的担保责任正在产生，盈亏尚未确定。以上事实的存在不能视为项目运作的结束，原告朱为兵作为佳安公司的投资人，在“佳安茗苑”项目尚未完全结束的前提下，提出清算并返还投资款、支付分红与双方约定不符，本院不予支持。综上，原告朱为兵认为合伙项目销售完成并具备结算条件，但项目完成销售并不意味着合伙结束、最终决算条件成就，在合伙项目正在产生亏损、承担责任之际，原告诉请进行清算、返还投资款，有违双方约定的“风险共担”之约，对原告朱为兵的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告朱为兵的诉讼请求。案件受理费7000元，减半收取3500元，保全费3445元，合计6945元，由原告朱为兵承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：810103210********。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  吴珉庆二〇二〇年八月十九日书记员  沈国祥附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。