河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终1248号上诉人（原审原告）：潘红彦，男，1964年5月16日生，汉族，户籍住址河南省洛阳市涧**，现住首阳山电厂厂**。被上诉人（原审被告）：大唐洛阳首阳山发电有限责任公司。住所地河南省洛阳市偃师市城关西。法定代表人：武俊峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：宫军鸿，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：沈滨，该公司业务主管。上诉人潘红彦因与被上诉人大唐洛阳首阳山发电有限责任公司（以下简称大唐首电公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2019）豫0381民初4761号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。潘红彦上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、2014年6月4日，其在工作中臀部肌肉拉伤出现腿痛腿麻等症状，先在厂职工医院治疗，后转入洛阳正骨医院诊断为梨状肌受损，单位不给治疗，不申报工伤，自己申报于2015年8月认定为工伤梨状肌综合症。单位只让休了3个月病假就逼其上班，只能边上班边治疗，于2017年10月作劳动能力鉴定，因为属软组织损伤神经慢性损伤没有达到评定标准但留下了严重的后遗症。二、2017年4月26日疼痛加重到洛阳正骨医院诊断为旧伤复发梨状肌综合症。其持诊断证明去请假，班长李克寒经理胥俊山给批了3个月病假，让厂长岳洪武签字时，岳洪武说让劳资科签字，劳资科沈斌怀疑诊断证明是假的说要去调査，让等结果。粉煤灰公司以五一节工作忙人手少为名让其继续上班，有考勤和工资为证。等沈斌调查完，其于2017年6月5日住院治疗。其拿诊断证明送到劳资科，并按规定填写了《河南省工伤职工旧伤复发申报表》，劳资科签字盖章。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》（豫人社工伤〔2016〕8号），其就已履行了请假手续，根据上述管理办法的第三第四条，用人单位应当出具停工留薪期书面告知书，当时沈斌说要等领导审批。为报考勤需要，其数十次找沈斌要求出具停工留薪期告知书，给予停工留薪期待遇，最终无果。××不是旷工。为此其上访到河南省人社部门，他们说单位不出停工留薪期告知书，默认停工留薪期为一年。其到劳动能力鉴定委员会，人家说只对申请延长停工留薪期确认。其打电话让沈斌去，沈斌不去。2018年11月单位给其停工留薪期书面告知书，认定其停工留薪期为12个月，即2014年6月4日至2015年6月4日，时间已经过期。使其无法申请延长停工留薪期。据此，（2019）豫0381民初701号判决书判决其停工留薪期为24个月。2019年1月单位通知其去上班，其正在住院就到劳资科对他们说根据国务院《工伤保险条例》第38条和《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》（豫人社工伤〔2016〕8号）第九条工伤职工恢复工作后旧伤复发，需要重新确认停工留薪期的，按本办法执行。其停工留薪期为12个月，因为单位没有出具停工留薪期书面告知书也没有到劳动能力鉴定委员会去确认，视为同意延长12个月。单位就是按病假根据劳动部关于《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》的通知（劳部发〔1994〕479号）第4条规定其医疗期也应该是24个月。劳资科长魏福盈将其资料拍照，说要研究研究。单位将其工资按病假发放到3月份，然后停发。为要求发工资，其找到劳资科沈斌，说有公休假，陪产假和加班，何俊娜说因为考勤记的旷工这些假是有但开不出来。其申请的停工留薪期是2017年4月26日至2019年4月26日，停工留薪期未满，需要继续治疗，找沈斌请假，沈斌让等劳动能力鉴定结果出来再说。自己20年以上工龄，年休假有15天，2018年12月妻子生孩子，其有一个月陪产假。工伤认定时其有停工留薪期24个月，单位给了3个月病假，还有21个月加班。工伤复发有24个月停工留薪期，怎么算其也不是旷工，其有假期单位不让休假。三、其1985年2月参加工作，2019年5月16日年满55周岁，从事火力发电厂锅炉运行专业，属于高温特殊工种。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发〔1978〕104号）文件已到规定的退休年龄。其申请提前退休，沈斌说还要送河南省人社局审批。审批通过后其去找沈斌办手续，沈斌说单位领导不想让其退休，就不给其办手续。也即其申请了，单位也同意，省人社局也确认合格了。根据《关于支付退休退职费用适用法规问题的复函（劳办发〔1995〕121号）》文件，其要求单位支付退休后工资有法律依据。2019年8月单位通知解除劳动合同，是领导不想让其退休。四、关于治疗费用，前期费用用人单位不垫付，根据《河南省工伤保险条例》第二十一条职工因工作遭受××进行治疗，劳动保障行政部门尚未作出工伤认定结论的，用人单位应当先行垫付治疗费用。经劳动保障行政部门认定为工伤或者视同工伤后，参加工伤保险的，由用人单位向经办机构申报结算；未参加工伤保险的按工伤保险有关规定由用人单位支付。判决由被上诉人支付，见（2019）豫0381民初701号判决书，同样后续治疗费也应有被上诉人承担。五、由于长期治疗，单位不垫付医疗费，××，2分的月息也应该由被上诉人承担。大唐洛阳公司辩称，一、一审法院认定的事实清楚。1、大唐洛阳公司是河南省工伤保险中心正常的参保单位，按时为本单位全体职工缴纳工伤保险费，职工依法享有工伤保险。2017年6月，潘红彦以工伤复发向单位提出需要住院治疗，并提供了医院的诊断证明书。单位同意并填报了《工伤职工旧伤复发申请表》，报送至河南省工伤保险中心，经保险中心经办部门审核后，确认潘红彦不具备住院治疗条件，其旧伤复发申请没有得到同意认定。2017年10月，单位为潘红彦向河南省劳动能力鉴定中心申请做了劳动能力鉴定，省劳动能力鉴定中心出具了鉴定结论书，鉴定结论为达不到评定标准。因此，潘红彦的工伤复发医疗待遇无法确认，单位及时通知了潘红彦。这说明了潘红彦提出的2017年4月26日工伤复发没有得到河南省工伤保险中心确认，发生的医疗费用不能从工伤保险基金中支付。大唐洛阳公司没有义务支付潘红彦的工伤复发医疗费。据此，潘红彦提出的由大唐洛阳公司支付其为医疗费支付的利息更没有法律依据和理由。2、潘红彦没有在单位履行任何退休申请、审批手续，当然所谓的拖欠退休工资补偿金也无从谈起。3、2017年6月，潘红彦提出的工伤复发认定申请没有得到河南省工伤保险中心确认。单位无权更无资格出具没有认定事实的所谓告知书。4、2017年6月初，潘红彦就不再到单位上班，也没有履行正常请假手续，经多方协调和劝阻，潘红彦拒不到岗。××休工资一直给潘红彦发放至2019年3月。2019年1月23日，大唐洛阳公司向潘红彦下发限时到岗通知书，潘红彦接到通知并签字确认，但未按时到岗上班。直至2019年8月，大唐洛阳公司按照严重违反单位规章制度的规定，下发了解除潘红彦劳动合同的决定书。二、一审法院适用法律、法规正确。1、按照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、三十八条、《工伤保险条例》第五条之规定，大唐洛阳公司是正常工伤保险参保单位，职工的工伤医疗费用和康复费用由社会保险经办机构在工伤保险基金中支付。2、大唐洛阳公司依法依规制定有完善的规章制度。按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条之规定，潘红彦的长期旷工行为已构成严重违反单位规章制度的规定。大唐洛阳公司依法依规解除其劳动合同并无不当。综上，原审认定的事实清楚，判决合法、合理。请求驳回上诉，维持原判。潘红彦向一审法院起诉请求：1、判令被告支付自2017年4月26日工伤复发后至2019年4月26日医疗费41000元；判决被告为该医疗费支付的利息：41000×24%×2＝19680元（按年息24%计算）应由被告支付。合计支付60680元；2、判决被告支付自2019年5月16日起至2019年8月份退休后工资3个月共计4300×3＝12900元；判决被告拖欠工资赔偿金12900×25%＝3225元。合计支付：16125元；3、判决被告（用人单位）出具2017年4月26日旧伤复发后停工留薪期及工伤职工提出延长停工留薪期申请期限的书面告知书；判决用人单位以旷工为理由单方面解除劳动合同为非法解除劳动合同，继续履行职责，为申请人治疗工伤。一审法院认定事实：原告为被告单位职工。2014年6月4日原告和同事到被告车队办公楼后清理现场，在清理一张桌子时，不慎臀部肌肉拉伤，次日经洛阳首电医院诊断为：左大腿部挫伤，6月17日复诊诊断为梨状肌综合症，2014年10月8日经洛阳正骨医院诊断为左侧梨状肌损伤。2015年6月23日，河南省人力资源和社会保障厅受理了原告的工伤认定申请，并于2015年7月14日移送至洛阳市人力资源和社会保障局，2015年8月21日，经洛阳市人力资源和社会保障局认定原告所受事故伤害为工伤，2017年10月19日。河南省劳动能力鉴定中心（河南省劳鉴中心2017年12号）鉴定结论为原告的伤情达不到评定标准。2017年6月20日，原告向被告提交了河南省省直工伤职工旧伤复发治疗申请表一份，工伤保险经办机构没有给出任何意见，2017年6月初，原告不再到被告单位上班，被告按病休工资一直给原告发放至2019年3月份。2017年6月8日至2019年4月10日，原告在偃师市中医院康复科病区住院治疗671天，支付医疗费40378.28元。2019年1月23日，被告向原告下发通知一份，内容为：“通知潘红彦同志：现根据《劳动法》、《劳动合同》文件有关规定及偃师市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书《偃劳人仲案字（2018）第273号》，通知你于2019年1月25日到洛阳首龙集团有限责任公司粉煤灰开发分公司生产部上班，如不按照到岗上班，后果自负，公司将根据劳动法有关条款进行处理。大唐洛阳首阳山发电有限责任公司人力资源部（公章）2019年1月23日。”原告收到了该通知，但未按时到岗上班。2019年6月5日，河南省劳动能力鉴定中心作出豫劳鉴中心［2019］7号鉴定结论书，结论为原告左臀部疼痛系旧伤复发。2019年8月16日，被告以洛首电人［2019］11号文件作出“关于解除潘红彦等三人劳动合同的决定”，内容为：“公司各部门：……潘红彦、……三人不履行任何请假手续，长期旷工，已严重违反公司规章制度。根据《大唐洛阳首阳山发电有限责任公司劳动纪律管理制度》《大唐洛阳首阳山发电有限责任公司员工奖惩管理办法》《大唐洛阳首阳山发电有限责任公司劳动合同管理办法》规定：‘连续旷工超过15个工作日或者一年内累计旷工超过30个工作日的予以解除劳动合同’，经公司党委会研究决定，职工代表组长联席会表决同意，对潘红彦……三人给予解除劳动合同处理。大唐洛阳首阳山发电有限责任公司（公章）2019年8月16日”。2019年3月1日，偃师市劳动人事争议仲裁委员会以偃劳人仲案字（2019）第14号仲裁裁决书对原告的仲裁请求：“1、旧伤复发确认停工留薪期为24个月。2、按月支付停工留薪期工资。3、把停工留薪期内扣申请人的工资支付给申请人并处25%补偿金。4、把停发的劳保给申请人。”认为：“……工伤复发认定不属于劳动仲裁受案范围，而申请人申请的工伤复发停工留薪期是以工伤复发为前提，本委无法予以认定……裁决如下：申请人的请求不予支持。”被告是河南省工伤保险中心参保单位，按时为原告缴纳工伤保险费。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，治疗工伤的医疗费用和康复费用等，按照国家规定从工伤保险基金中支付。《工伤保险条例》第五条规定，社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。被告按时为原告缴纳了工伤保险费，原告的医疗费应由社会保险经办机构在工伤保险基金中予以支付，其要求被告支付医疗费及其利息依据不足，不予支持；如原告认为自己属特殊工种符合提前退休的条件，则应按规定递交退休申请由人社局负责审批予以确定，原告要求被告支付其退休后工资及拖欠工资补偿金不符合程序规定，不予支持；偃劳人仲案字（2019）第14号仲裁裁决书已对原告所要求的被告出具2017年4月26日旧伤复发后停工留薪期及工伤职工提出延长停工留薪期申请期限的书面告知书等问题作出裁决，本案对其该项请求不予处理；2019年1月23日原告收到被告让其上班的通知后没有按时到岗上班，且无履行相应的请假手续，被告依据该公司规章制度作出解除与原告的劳动合同并无不当，原告称为非法解除劳动合同的理由不能成立，对其该项请求不予支持。依照《工伤保险条例》第五条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条之规定，判决如下：驳回原告潘红彦的诉讼请求。本案受理费减半收取5元，由原告潘红彦承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。潘红彦提供如下证据：偃师市中医院诊断证明一份，拟证明停工留薪期满后，仍需治疗。大唐洛阳公司质证认为：该证据不能作为工伤医疗待遇的证明。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于潘红彦要求的工伤复发后的医疗费及利息问题，《关于实施若干问题的意见》第七条规定：“条例第三十六条（修订后变更为三十八条）规定的工伤职工旧伤复发，是否需要治疗应由治疗工伤职工的协议医疗机构提出意见，有争议的由劳动能力鉴定委员会确认”，《工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，治疗工伤的医疗费用和康复费用等，按照国家规定从工伤保险基金中支付。大唐洛阳公司为潘红彦办理了工伤保险，本案如果潘红彦构成旧伤复发，所花费的医疗费也应当由社会保险经办机构在工伤保险基金中予以支付，故潘红彦有关大唐洛阳公司应支付其医疗费及利息的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于补发退休工资问题，劳动者的退休手续由劳动社会保障部门依法办理，本案中潘红彦主张自己适用特殊工种的退休程序，对此其应先按规定向劳动社会保障部门申请予以审批，故潘红彦有关大唐洛阳公司支付其退休后工资及拖欠工资补偿金的上诉请求依据不足，本院对此不予支持。关于潘红彦提出的旧伤复发停工留薪期及书面告知书问题，上述偃劳人仲案字（2019）第14号仲裁裁决书作出后，潘红彦对此裁决书不服，另案起诉，法院已作出判决。一审对其该项诉求不予处理，并无不当。关于大唐洛阳公司是否构成违法解除劳动合同问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的…”，2019年1月23日潘红彦收到大唐洛阳公司让其上班的通知后没有按时到岗上班，且无履行相应的请假手续，大唐洛阳公司依据该公司规章制度解除与潘红彦的劳动合同并无不当，不属于违法解除劳动合同的情形，故潘红彦的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，潘红彦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人潘红彦负担。本判决为终审判决。审判员  苏晓明二〇二〇年八月十九日法官助理傅艺林书记员刘冰冰