文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0243民初2400号原告：喻建立，女，1966年12月17日，苗族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆市渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵波，重庆市渝东律师事务所律师。被告：肖世斌，男，1968年5月27日出生，苗族，住重庆市渝**。被告：重庆鸿霆建筑工程有限公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县绍庆街道河堡街**，统一社会信用代码915002436912134429。法定代表人：肖世斌，该公司董事长。原告喻建立诉被告肖世斌、重庆鸿霆建筑工程有限公司（以下简称鸿霆建筑公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告喻建立及其委托诉讼代理人聂洪波，被告肖世斌暨被告鸿霆建筑公司的法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告喻建立向本院提出诉讼请求：一、请求二被告连带偿还原告喻建立借款本金273000元，并支付利息（利息以273000元为基数，按照月利率2%为标准，从2015年2月7日起计算至借款清偿之日止）；二、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年2月5日，被告肖世斌向原告喻建立出具50万元的借条一份，约定按月利率3%计算利息。原告喻建立分别于2015年2月6日、2015年2月7日向被告肖世斌转账273000元，被告鸿霆建筑公司自愿承担担保责任。由于被告肖世斌、鸿霆建筑公司未按约向原告喻建立归还借款本息，原告喻建立与被告鸿霆建筑公司、重庆鸿霆房地产开发有限公司（以下简称鸿霆房地产公司）于2017年11月23日签订《债务抵偿协议》，该协议第五条约定，鸿霆房地产公司最迟于2018年12月30日之前向原告喻建立交付位于重庆市彭水苗族土家族自治县摩围山房屋。交房期限到后，原告喻建立多次催收无果，故诉至人民法院。被告肖世斌、鸿霆建筑公司辩称，2015年2月5日，其因工程周转差资金，便向原告喻建立出具500000元的借条一份，约定月利率3%，但原告喻建立并未实际支付500000元的借款；原告喻建立陈述的273000元其也未收到；后与原告喻建立、鸿霆房地产公司签订的《债务抵偿协议》也属实，但当时原告喻建立并没有拿转账凭证仅依据其出具的借条与鸿霆房地产公司签订的该协议，故其不认可该协议，也未按照该协议履行。本院经审理认定事实如下：2015年2月5日，被告肖世斌向原告喻建立出具借款单一份，载明其向原告喻建立借到500000元，约定利息按月息三分计算，每个季度支付一次利息，借款期限为一年，即2015年2月5日至2016年2月5日。被告肖世斌在借款人处签名捺印，被告鸿霆建筑公司在担保人处加盖印章。2015年12月14日，被告肖世斌在前述借款单上方空白处注明“借到喻建立，实借到大写叁拾万元。”2015年2月6日，郑小兵通过中国农业银行向蒋正江转账支付173000元；2015年2月7日，郑小兵通过中国农业银行向蒋正江转账支付100000元。2017年11月23日，原告喻建立作为债权人（乙方）与被告肖世斌、鸿霆建筑公司作为债务人（甲方）、鸿霆房地产公司（丙方）签订《债务抵偿协议》一份，其中载明甲方于2015年2月5日向乙方借款400000元，丙方以其位于重庆市彭水苗族土家族自治县摩围山房屋代甲方抵偿其所欠乙方前述借款的60%（即371316元），甲方以其位于重庆市黔江区黑溪镇的宅基地，用以抵押其所欠乙方前述借款的40%。丙方最迟于2018年12月30日前将前述约定的抵债房屋交付给乙方。原告喻建立在乙方处签名捺印，被告肖世斌委托陈筱野在甲方处签名并加盖被告鸿霆建筑公司的印章，鸿霆房地产公司在丙方处加盖其公司印章及法定代表人私章。该协议现并未实际履行。本院认为：本案是一起民间借贷纠纷。本案争议的焦点为：原告喻建立主张的借款本金及利息应当如何认定；被告鸿霆建筑公司是否应当承担担保责任。关于借款本金。原告喻建立与鸿霆房地产公司、被告肖世斌、鸿霆建筑公司签订的《债务抵偿协议》，因该协议并未实际履行，以物抵债属于实践性法律行为，只有物权转移给债权人，债务方消灭，仅有合意，而未实际履行物权转移的，债务并未消灭，债权人有权请求履行原债务，故本案中原告喻建立可依据原借款单主张其债权。被告肖世斌于2015年2月5日向原告喻建立出具的借款单载明借款金额为500000元，后于2015年12月14日在该借款单上备注实借到原告喻建立300000元。该借款单是双方真实意思表示，未违反相关法律法规的规定，本院对其真实性、合法性、关联性均予以认可。原告喻建立提交了郑小兵于2015年2月6日、2015年2月7日向蒋正江共计转账支付273000元的银行流水（郑小兵认可前述款项系代原告喻建立支付），以及2017年11月23日签订的《债务抵偿协议》予以佐证，并陈述是被告肖世斌指定将本案借款转账给蒋正江的，并以借款300000元为基数，按月利率3%的标准扣除了第一季度的利息27000元，实际出借的是273000元，《债务抵偿协议》中载明的借款400000元包括有部分借款利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”被告肖世斌主张其没有收到原告喻建立支付的借款，也未指定将本案借款转账给蒋正江的意见，本院认为，被告肖世斌抗辩其未收到借款并未作出合理说明，其于2015年2月5日出具的借款单系作为能够证明借贷法律关系存在的有效债权凭证，虽郑小兵于借款单出具后两日内向蒋正江转账支付的273000元（郑小兵认可前述款项系代原告喻建立支付），但被告肖世斌于2015年12月14日重新在前述借款单上备注实借到300000元以及于2017年11月23日签订的《债务抵偿协议》中对2015年2月5日的借款产生的借款本息400000元予以再次确认，若其于借款单出具后一直未收到原告喻建立支付的借款，按常理则不会有2015年12月14日在原借款单上的重新备注以及2017年11月23日签订的《债务抵偿协议》，原告喻建立也对实际支付借款本金273000元作出了较为合理的说明，前后形成较为合理的证据链，故本院对被告肖世斌的主张不予支持。另根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故本案借款本金应为273000元。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”原、被告在借款单上约定借款期限为一年，现借款期限已届满，被告肖世斌理应偿还。关于利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，原、被告虽在债务抵偿协议中约定以房抵债所有欠款不计算利息，但各方当事人未按该协议履行，且原、被告在借款单中约定借期内利率按月利率3%计算，故对于原告喻建立利息部分的诉讼请求，本院依法支持以273000元为基数，按照月利率2%为标准，从2015年2月7日起计算至借款本金清偿之日止。被告鸿霆建筑公司是否应当承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，原、被告未约定担保方式，故应为连带责任担保；对担保期间未进行约定，原告喻建立未提交证据证明其在保证期间内要求过被告鸿霆建筑公司承担担保责任，现担保期间已过，故被告鸿霆建筑公司不应再承担担保责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告肖世斌于本判决生效后十日内偿还原告喻建立借款本金273000元并支付利息[利息以借款本金273000元为基数，按月利率2%为标准，从2015年2月7日起计算至该笔借款本金清偿之日止]；二、驳回原告喻建立在本案中的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5395元（原告喻建立已预交2697.5元），减半收取2697.5元，由被告肖世斌、重庆鸿霆建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，根据本院出具的上诉费缴纳通知书或直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉案件受理费又不提出缓交申请，或者提出缓交申请未被批准的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期满内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的义务，不自觉履行的，当事人可以申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从分期履行期间的最后一日起计算。审判员 樊 洪二〇二〇年八月五日书记员 谢俊霞