河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5180号上诉人（一审被告）：河南宝雨山煤业有限公司宝雨山煤矿，住所地河南省洛阳市伊川县白沙乡豆村。法定代表人：蒋玉玺，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛瑞鑫，该公司职工。委托诉讼代理人：岳向果，该公司职工。被上诉人（一审原告）：廖祥才，男，汉族，1964年1月29日出生，住河南省郑州市郑州矿区。委托诉讼代理人：吴海伟，河南法桥律师事务所律师。上诉人河南宝雨山煤业有限公司宝雨山煤矿（以下简称宝雨山煤矿）因与被上诉人廖祥才劳动争议纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2020）豫0329民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案受理后，依法适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。宝雨山煤矿上诉请求：1.撤销一审判决，改判由工伤保险基金发放廖祥才的养老保险待遇差额或发回重审；2.一、二审诉讼费用由廖祥才承担。事实与理由：一审认定的事实和判决错误，且适用法律错误，依法应予撤销。1.廖祥才一审起诉主体错误。廖祥才系宝雨山煤矿职工，自2001年起在宝雨山煤矿从事掘进工作。2010年10月被诊断为：贰期煤工尘肺。2011年12月31日认定工伤，2012年5月经洛阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残。2019年2月宝雨山煤矿给廖祥才办理了退休手续，发放的基本养老保险待遇为每月3846.22元。伤残津贴发放到2019年8月份，2019年9月起，社保未再发放伤残津贴。因廖祥才现已经办理退休，伤残津贴及差额应由社保发放，因而廖祥才一审起诉宝雨山煤矿明显属于起诉主体错误。2.廖祥才的伤残津贴差额应由工伤保险基金发放。《中华人民共和国社会保险法》第四十条明确规定，工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇；基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额。依据《工伤保险条例》第三十五条规定，该差额理应由工伤保险基金补足，一审法院直接判令宝雨山煤矿支付该差额明显系适用法律错误。廖祥才辩称，宝雨山煤矿两点上诉理由实质是一个问题：即廖祥才的基本养老保险待遇低于伤残津贴总额的差额应由工伤保险基金支付，还是应由宝雨山煤矿支付。依据《工伤保险条例》第三十五条、《工伤保险条例》第六十二条、《河南省工伤保险条例》第三十三条规定，宝雨山煤矿未依法如实全额申报廖祥才的各项保险，特别是工伤保险，致使廖祥才在受到工伤后各项工伤保险待遇降低，应当由宝雨山煤矿承担补足差额的责任，且已生效的伊川县人民法院（2016)豫0329民初3653号民事判决书已经确认，由于宝雨山煤矿缴纳工伤保险费不实，造成廖祥才工伤保险伤残津贴待遇降低，应当由宝雨山煤矿补足差额（祥见判决书）。廖祥才向一审法院起诉请求：判决被告支付（赔偿）原告廖祥才自2019年9月1日起至今（2020年4月，计8个月，每月3720.24元）的基本养老保险待遇差额29761.92元，并按每月3720.24元标准支付（赔偿）今后（2020年5月起）的基本养老保险待遇差额。一审法院认定事实：原告系被告煤矿职工，自2001年起在被告处从事掘进工作。2010年10月被诊断为：贰期煤工尘肺。2011年12月31日认定工伤，2012年5月经洛阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残。2016年之前，原告实际每月从社保上领到伤残津贴仅为1743.20元，后增加至2263.2元。原告经过仲裁和诉讼，2017年4月7日该院认为原告应享受的伤残津贴应为5983.44元，因被告宝雨山煤矿缴纳工伤保险费基数不实，造成廖祥才工伤保险伤残津贴待遇降低，判令被告按每月3720.24元标准补足廖祥才伤残津贴差额。判决生效后，被告依判决履行，也补足了2016年10月至2019年3月期间的伤残津贴差额。2019年2月原告办理了退休手续，发放的基本养老保险待遇为每月3846.22元。2019年9月起伤残津贴未再发放。2020年4月27日，原告向伊川县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求事项：要求被申请人支付2019年9月至2020年4月的基本养老保险待遇（伤残津贴）差额29761.92元，并按每月3720.24元标准支付今后的基本养老保险待遇（伤残津贴）差额。伊川县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月28日，以申请人2019年2月已办理退休手续，并开始领取养老保险金，申请人身份不符合法律中规定的劳动者范畴为由作出伊劳人仲案字〔2020〕第13号不予受理通知书。原告对仲裁委不予受理不服，向该院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。原、被告的争议焦点为：原告主张的养老保险待遇低于伤残津贴总额的差额部分是否应由被告承担。根据《工伤保险条例》第三十五条第三款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额”。《河南省工伤保险条例》第三十三条规定：“因用人单位缴纳工伤保险费基数不实造成工伤职工工伤保险待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额”。本案中，由于被告缴纳工伤保险基数不实造成原告伤残津贴减少，对于伤残津贴部分，该院已判决被告支付差额部分。原告退休后，伤残津贴停发，原告开始享受养老保险待遇，养老保险待遇作为伤残津贴的延续，按规定如低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足，而原告从社保机构领取的养老保险金为3846.22元，高于其退体前从社保机构领取的伤残津贴2778.20元，因此不符合由工伤保险基金补足差额的条件。但原告从社保机构领取的养老保险金3846.22元，实际低于其退休前从社保机构和被告处取得的伤残津贴总额6498.44元（2778.20元+3720.24元），该差额的产生是由于被告缴纳工伤保险基数不实、缴纳养老保险基数不实所造成的，因此应由被告向原告补足差额。被告称应由工伤保险基金补足差额的意见，该院不予支持。关于差额部分的计算，由于伤残津贴和养老保险待遇的数额均是浮动的，原告主张差额部分按被告应支付的伤残津贴差额的数额3720.24元自被告停止支付伤残津差额之日（2020年4月1日）开始计算，被告亦认可原告主张的计算方法，该院对原告主张的按固定数额进行计算的方法予以认定，但原告在退休后领取的养老保险待遇的数额比其退休前从社保机构领取的伤残津贴的数额多，应当相应减少被告需要补足的差额部分，对差额部分的数额按照原告退休时养老保险待遇的数额与其实际取得伤残津贴的差额进行计算，即6498.44元-3846.22元=2652.22元；关于被告应支付差额部分的时间，考虑到原告退休后，自2019年3月至2019年8月份，同时领取了养老保险待遇3846.22元和社保机构发放的伤残津贴2778.20元，而且2019年3月份当月还收到了被告支付了伤残津贴的差额部分3720.24元，其实际享受的待遇已高于其应取得的伤残津贴，故被告应自2019年9月份起向原告补足其养老保险待遇差额。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十条、《工伤保险条例》第三十五条第三款、《河南省工伤保险条例》第三十三条之规定，判决：一、被告宝雨山煤矿自2019年9月起，于每月20日前支付原告廖祥才养老保险待遇差额2652.22元。二、驳回原告廖祥才的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费5元，由被告宝雨山煤矿负担。二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人因养老保险待遇低于伤残津贴的差额部分是否应由宝雨山煤矿承担的问题引发诉讼。宝雨山煤矿上诉称，其不存在社保基数缴纳不实的情况且差额部分应由工伤保险基金补足的问题。但是伊川县人民法院生效判决（2016）豫0329民初3653号民事判决已确认宝雨山煤矿缴纳社保基数不实，本案审理过程中，宝雨山煤矿就该问题未提供充分证据予以反驳，本院对宝雨山煤矿的该项上诉理由不予支持。因宝雨山煤矿缴纳社保基数不实，造成廖祥才退休后不能享受补足伤残津贴差额的基本养老保险待遇，一审法院据此认定案件事实，并依据《中华人民共和国社会保险法》第四十条及《河南省工伤保险条例》第三十三条规定，判令宝雨山煤矿支付养老保险待遇差额并无不当，本院予以维持。综上所述，宝雨山煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南宝雨山煤业有限公司宝雨山煤矿负担。本判决为终审判决。审判员  邱平平二〇二〇年八月六日法官助理郭楠书记员刘冰冰