江苏省南京市雨花台区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0114民初6994号 原告：胡冰莹，住南京市鼓楼区。 委托诉讼代理人：李晨，江苏法德东恒律师事务所律师。 被告：芦冰峰，住南京市雨花台区。 委托诉讼代理人：秦扬天，江苏国成律师事务所律师。 第三人：袁蓓，住南京市雨花台区。 原告胡冰莹诉芦冰峰、第三人袁蓓合伙协议纠纷一案,本院于2019年10月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡冰莹及其委托代理人李晨、被告芦冰峰委托代理人秦扬天、第三人袁蓓到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告胡冰莹向本院提出诉讼：1、请求确认原告胡冰滢与被告芦冰峰的合伙关系已解除。2、请求判令被告芦冰峰依法返还原告胡冰滢人民币64348.9元，并自被告转走款项次日起开始按照银行同期拆借利息计算利息；3、本案的诉讼费用、保全费用由被告芦冰峰承担。事实与理由：2016年10月19日，原告以个体经营者的名义申请了南京市鼓楼区呛刺青文化艺术设计中心(以下简称“呛刺青文艺中心”)的营业执照。上述个体工商户设立后，为了更好的发展、经营相关业务，2017年11月1日，原告又就上述个体商户与被告、第三人之间签订了《合作三方协议》一份，主要约定原告、被告、第三人合伙经营CHOKING纹身店项目(即呛刺青文艺中心)，总投资为人民币10万元，原告投资5万元、被告投资5万元，第三人以技术方式出资。上述协议签订之后，原告、被告和第三人均按约出资或技术出资。期间，原告作为合伙店铺负责人和投资人，被告作为合伙店铺执行事务合伙人(管理合伙账目和对外推广)，第三人作为合伙店铺业务人员(管理并提供刺青技术服务)，三方共同合作经营呛刺青文艺中心，也取得了一定的收益。然而好景不长，到了2019年9月份，被告在未经原告、第三人的同意且未作任何解释的情况之下，私自将公账上的店铺合伙经营款项人民币37336.58元转走，并且拒绝交出其在经营店铺期间利用职务之便所取得的呛刺青文艺中心在第三方电商平台上的账户名和密码，怠于履行合伙人义务，恶意违约影响店铺正常管理、经营。此后，原告多次和被告交流要求被告交还合伙经营款项和相关账户信息，被告均置之不理；此外，经原告核实相关合伙账目后了解到：被告作为执行事务合伙人，在经营店铺的两年时间内，除了应得利润和工资款之外，每个月还从合伙经营款里私自提取了数千元不等的款项，用途未知，款项合计人民币103660.4元。不仅如此，被告拒绝提供、维护呛刺青文艺中心在第三方电商平台的账户的行为，也造成了呛刺青文艺中心目前的经营受挫。为了呛刺青文艺中心的后续经营，无奈之下，原告只得要求解除与被告之间的合伙关系。综上，原告认为：原被告之间的《合作三方协议》原系合法有效，被告作为呛刺青文艺中心的经营合伙人，在未出现合伙终止时，未经其他合伙人的同意，擅自定期提取合伙经营款、并将剩余合伙经营款挪作私用的行为，既是严重的恶意违约，也属于原告行使法定解除权的合理事由。恳请法院在全面查清事实的基础上，依法判决支持，维护原告方的合法权利。 被告芦冰峰辩称，认可合伙已解除，2019年9月原告及第三人已经要求被告退股，根据合伙协议终止合同应当退还被告5万元出资，因当时卡上余额不足被告投入，经原告及第三人协商同意后先行转走卡上37336.58元，尚有余额12663.42元原告未支付。 第三人袁蓓辩称，对原告的诉请无意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2016年10月19日，原告胡冰莹注册南京市鼓楼区呛刺青文化艺术设计中心（以下简称“刺青中心”）。 2017年11月1日，被告芦冰峰（甲方）、原告胡冰莹（乙方）及第三人袁蓓（丙方）签订“合作三方协议”一份，约定：第一条甲乙丙三方自愿合作经营CHOKING纹身店项目，总投资为10万元，甲方以人民币方式出资5万元；乙方以人民币方式出资5万元，丙方以技术方式出资。第二条在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。第三条三方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人共同承担。第四条CHOKING纹身店固定资产和盈余按照取得的销售净利润的甲方35%、乙方35%、丙方30%的比例分配。第五条每年CHOKING纹身店总销售利润进行分配或再投资，由甲、乙、丙三方共同协商，决定权按出资比例多少来界定。第六条本协议未尽事宜，三方可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。第七条本协议一式三份，合伙人各一份。本协议自合伙人签字(或盖章)之日起生效。第八条自协议签订之日起，甲方负责CHOKING纹身店的管理及日常事务。经营期间乙、丙两方均有权了解CHOKING纹身店的账务及经营情况。第九条本协议有效期：只要三方继续合作，本协议持续生效。第十条争议处理：1、对于执行本合同发生的与本合同有关的争议应本着友好协商的原则解决；2、如果三方通过协商不能达成一致，则提交仲裁委员会进行仲裁，或依法向人民法院起诉；第十一条合作三方中如果有一方提出退出合作的须提前一个月向其他两方提出，退出金额按退出时CHOKING纹身店资产比例来返还，返还期限不超过3个月。第十二条违约处理如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损害。第十三条协议解除1、一方合伙人有违反本合作协议的，另两方有权解除合作协议。2、协议期间工作室重大决议由三方共同协商，如有争议，三方共同投票为准。3、一方合伙人出现法律上问题及做对CHOKING纹身店有损害的，另两方有权解除合作协议。 2019年9月29日、9月30日，被告芦冰峰从合伙账户转走37336.58元。 2019年10月28日，原告胡冰莹向被告芦冰峰发送“合同解除函”一份，载明：鉴于你在合伙经营南京市鼓楼区呛刺青文化艺术设计中心期间，擅自挪用合伙经营款合计人民币155182.58元，且利用职务之便多次恶意上下架南京市鼓楼区呛刺青文化艺术设计中心在第三方电商平台的账户，且自2019年9月至今怠于履行合伙人的经营管理义务。经我方多次与你沟通后，你仍然拒绝归还上述合伙经营款且拒绝配合办理相关电商账户平台控制权变更手续，使得南京市鼓楼区呛刺青文化艺术设计中心经营难以为继。现我方作为南京市鼓楼区呛刺青文化艺术设计中心的经营者和负责人，依据《合同法》94条、96条相关规定，正式告知：自你收到本《合同解除函》之日起，你我双方因《合作三方协议》形成的合伙协议关系正式解除，希望你在接函3个工作日后能够及时返还相关财物并协助办理相关事宜，否则引起一切的法律后果将由你承担，勿谓言之不预，望慎夺。 2019年11月17日，原告胡冰莹委托江苏法德东恒律师事务所律师向案外人北京三快在线科技有限公司发送“律师函”一份，要求其关闭或暂停关于呛刺青文艺中心的一切资料和信息的显示。 2019年12月30日，被告芦冰峰与第三人袁蓓经（2019）苏0114民初6662号民事判决离婚。 经庭审质证，原被告经对账：截止2019年9月30日，被告芦冰峰一共从合伙账户中转走143670.78元。 以上事实有营业执照、合作三方协议、合伙账目明细、解除函、微信记录及原、被告当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，案涉合伙协议经原、被告及第三人确认均无异议，系三方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效，本院依法予以认定。合伙期间三方应严格按照协议约定的权利义务处理合伙事务。原告因被告的违约行为，于2019年10月28日向被告发送“合同解除函”，被告亦于商谈退伙过程中实际将合伙剩余财产全部转走至自己账户，原、被告之间的合伙关系已实际解除。被告芦冰峰在合伙期间未经合伙人同意转走143670.78元，违背合伙约定，依法应予返还并按照合伙协议约定进行分配。根据合伙协议，原告及被告芦冰峰每人出资5万元，故合伙期间财产143670.78元应先扣减两人出资各5万元，剩余43670.78元按照三方即被告芦冰峰35%、原告胡冰莹35%、第三人袁蓓30%的比例约定进行分配，即被告芦冰峰15284.77元、原告胡冰莹15284.77元、第三人袁蓓13101.24元。审理中，被告芦冰峰主张合伙期间与第三人袁蓓系夫妻关系、第三人应得的30%部分属于夫妻共同财产不应返还，本院审查认为，该主张不符合合伙协议三方约定，如果被告芦冰峰主张的意思是其与第三人的共同意思，那么在合伙之初并无第三人30%比例约定的必要；既然约定了分配比例，按照约定就应属于合伙协议项下第三人袁蓓独立利益；况且，未经生效法律文书认定，不能单纯推定一项财产利益属于夫妻共同财产或者用于夫妻共同生活，更不能认定被告芦冰峰私自转走的合伙财产属于合伙共同债务。故本院对被告芦冰峰要求按照65%比例扣减、仅返还35%比例并由第三人承担共同还款责任的意见不予支持。原告胡冰莹要求被告芦冰峰返还其出资5万元+剩余资产分配15284.77元合计65284.77元，于法有据，本院依法予以准许。原告要求被告芦冰峰自转走款项次日起开始按照银行同期拆借利息计算利息，本院依法予以支持，以2019年10月1日为起始日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算为宜。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决如下： 一、原告胡冰滢与被告芦冰峰的合伙关系已于2019年10月28日解除。 二、被告芦冰峰于本判决生效之日起五日内返还原告胡冰莹合伙出资及剩余合伙财产合计65284.77元，并以该款为基数，自2019年10月1日为起始日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至款项全部返还完毕之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1221元，由被告芦冰峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  田 强 人民陪审员  张** 人民陪审员  张爱琴 二〇二〇年八月三日 书 记 员  池 艳