安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终1805号 上诉人（原审被告）：霍邱县第一人民医院，住所地安徽省霍邱县城关镇五岳路**，统一社会信用代码123414234862432128。 法定代表人：郑新权，该院院长。 委托诉讼代理人：朱文秀，女，1960年12月2日出生，汉族，住安徽省霍邱县，系该院职工。 委托诉讼代理人：万廷鹏，安徽万廷鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：金某，男，2014年12月15日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 法定代理人：顾金叶，女，1990年11月17日出生，汉族，住安徽省霍邱县，系金某母亲。 委托诉讼代理人：余浩，安徽余浩律师所律师。 委托诉讼代理人：史家亮，安徽余浩律师所律师。 上诉人霍邱县第一人民医院因与被上诉人金某医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院（2020）皖1522民初1214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月12日公开开庭对本案进行了审理。上诉人霍邱县第一人民医院的委托诉讼代理人朱文秀、万廷鹏，被上诉人金某的法定代理人顾金叶、委托诉讼代理人史家亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 霍邱县第一人民医院上诉请求：1、撤销一审判决,发回重审,或查明事实,依法改判;2、由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由:一审法院判决认定事实错误,判决结果错误。1、2017年3月29日,被上诉人对上诉人向一审法院提起医疗损害责任纠纷诉讼。经一审法院委托,安徽惠民司法鉴定所对被上诉人伤残程度、护理、营养期限、护理依赖程度期限、后续医疗费以及医方过错参与度等进行司法鉴定,并于2017年8月20日作出皖惠民(2017)临监字第277号《司法鉴定意见书》,该《司法鉴定意见书》鉴定意见为:被上诉人脑损害残情为八级伤残,护理期为180日,营养期为180日,护理依赖程度期限为部分护理依赖、时间拟不超过5年,后续医疗费为8000元,医方过错参与度拟为40%-45%。之后,被申请人于2017年9月29日向霍邱县人民法院撤回起诉。2、被上诉人主张医疗费104634.94元,与其提供的皖惠民(2017)临监字第277号《司法鉴定意见书》证明“后续医疗费为8000元”,自相矛盾,严重不符。3、一审判决认定的事实与其采信的证据自相矛盾,严重不符。上诉人认为,被上诉人之病患转归良好,该《司法鉴定意见书》鉴定被上诉人脑损害为八级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖,已与被上诉人现在的脑损害残情及其日常生活能力严重不符,申请对被上诉人的伤残程度、护理依赖程度、期限依法进行重新鉴定。后经一审法院委托两家鉴定机构对上诉人申请之鉴定事项进行重新鉴定,但两家鉴定机构均以被上诉人年龄尚小、鉴定条件(时机)不成熟为由暂不受理鉴定委托。而一审法院在2017年委托安徽惠民司法鉴定所作出的皖惠民(2017)临监字第277号《司法鉴定意见书》之谬误不言自明。本案一审法院采信皖惠民(2017)临监字第277号《司法鉴定意见书》中的其他各项鉴定意见,包括“后续医疗费为8000元”,但却又认定被上诉人应得赔偿额中医疗费为104634.94元,并据此按医方过错参与度43%计算上诉人赔偿医疗费数额达44993元。4、一审法院判决认定被上诉人应得赔偿额中住院伙食补助费4640元、护理费22264元、营养费7200元、交通费酌定30000元、住宿费酌定6000元,均不符合事实和法律规定。综上,请求二审法院撤销一审法院判决,发回重审,或依法改判。 金某答辩称，1、被上诉人主张的医疗费经一审法院核定为104634.94元，是被上诉人在实际治疗中花费的医药费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定，受害人因伤致残的，因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。上诉人在一审时只对被上诉人的伤残程度及护理程度期限进行重新鉴定，说明上诉人对安徽惠民司法鉴定所出具的《司法鉴定意见》中医方的过错在损害后果中参与度40%-45%的结论是认可的。上诉人应当根据其过错承担相应的医药费赔偿。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。被上诉人在一审中主张的医药费是实际发生的，上诉人应当进行赔偿医药费。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。被上诉人在出生时遭受医疗损害，在治疗过程中前往北京、上海等地治疗，需要家人陪护。在陪护过程中产生交通费、住宿费，上诉人应当予以赔偿。而且，被上诉人的实际支出远超过法院酌定金额，对于一审法院酌定的交通费、住宿费应得到支持。3、上诉人对安徽惠民司法鉴定所出具的《司法鉴定意见》中的护理期、营养期没提出异议。一审法院可以根据鉴定意见的期限依法判决护理费、营养费。住院伙食费是依据被上诉人实际住院天数计算，也应得到支持。综上，请求二审法院驳回上诉人的诉请，维持原判。 金某向一审法院起诉请求：1、判令被告霍邱县第一人民医院支付原告各项赔偿款共计312552.018元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院审理查明下:2014年12月11日，原告母亲顾金叶入住被告处待产，2014年12月15日，顾金叶剖宫术产下原告金某，术中见胎儿（原告）被胎粪黄染，经抢救后转至六安市人民医院治疗，后又到上海市及北京市儿童医院等医疗机构诊治，经治疗被诊断为婴儿痉挛症、围产期脑损害恢复期、小头畸形、低纤维蛋白血症等，原告为治疗先后共住院116天。2017年8月20日，原告伤情经安徽惠民司法鉴定所鉴定：1、医方（被告）过错在损害后果中的参与度拟为40-45%左右；2、人脑损害残情为八级，医方过错的参与度拟为40-45%左右；3、护理期、营养期分别为180日；4、部分护理依赖，时间拟不超过5年，医方过错的参与度拟为40-45%左右；5、后续治疗费8000元。原告认为，因被告的不当医疗措施致其身体受到伤害，遂提起民事诉讼，要求被告承担民事赔偿责任。 另查明，原告曾于2017年3月29日向本院提起医疗损害责任纠纷，后于2017年9月29日申请撤诉。2020年3月25日原告提起本次诉讼，案在审理过程中，被告申请要求对原告的伤残程度及护理依赖程度期限（含是否需要护理依赖）进行重新鉴定，后本院按鉴定程序委托两家鉴定机构对被告申请的上述事项进行重新鉴定，但两家鉴定机构均以被鉴定人（原告）年龄尚小，鉴定条件不成熟为由暂不受理鉴定的委托。 一审法院认为，1、被告霍邱县第一人民医院作为医疗救治机构，在原告出生过程中因医疗过错行为造成原告受到损害的事实清楚，依法予以认定。2、因被告已申请对原告的伤残程度及护理程度期限（含是否需要护理依赖）进行重新鉴定，因原告年龄等问题，鉴定机构暂不受理关于原告伤残程度及护理依赖程度期限（含是否需要护理依赖）方面的鉴定，对原告该两项请求赔偿（含精神抚慰金）的主张，本案无判决依据，建议原告具备鉴定条件后再另行起诉。鉴于上述情况，对原告方已经实际发生的费用及未申请重新鉴定事项的费用，根据被告方的40%-45%过错参与度，酌定被告按43%的过错程度承担原告方损失。3、对原告母亲顾金叶在2014年12月11日入住霍邱县一院生育原告时住院费用6551.7元（个人自付部分），被告不应承担。4、对原告要求被告承担餐饮费2708元，因该请求不是法定赔偿事项，不予支持。原告应得赔偿数额为：1、医疗费104634.94元（111186.64元-6551.7元）；2、住院伙食补助费116天×40元＝4640元；3、护理费180天×123.48元＝22226.4元、4、营养费180天×40元＝7200元；5、交通费酌定30000元；6、住宿费酌定6000元；7、鉴定费7700元，以上合计182401.34元，由被告承担43%，即承担78433元（182401.34元×43%）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告霍邱县第一人民医院赔偿原告金某各项经济损失78433元，于判决生效后五日内清讫；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5988元减半收取2994元，由原告金某负担1694元、被告霍邱县第一人民医院负担1300元。 二审中，双方当事人未向本院提交新的证据。 二审审理查明的事实同一审一致，本院予以确认。 本院认为，归纳诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点是：原审判决认定被上诉人的各项损失78433元有无事实和法律依据。上诉人霍邱县第一人民医院在一审中对于被上诉人金某所举安徽惠民司法鉴定所的《司法鉴定意见书》中金某的伤残程度及护理程度意见（含是否需要护理依赖）申请重新鉴定，未对该意见书中的其他鉴定意见包括医方的过错参与度提出异议，应当视为认可。原审法院依据该意见书中的其他鉴定意见即护理费、营养费天数确定护理费、营养费数额并无不当。虽安徽惠民意见为8000元，但因后续医疗费实际发生多少，司法鉴定机构并不能精准确定，只是概括估算。现被上诉人金某提供了其实际支出的后续医疗费票据，上诉人霍邱县第一人民医院对其真实性不持异议，故其应当根据过错程度承担相应的实际发生的后续医疗费。原审法院依据实际发生的后续医疗费票据，判决上诉人霍邱县第一人民医院承担其中的40%，与其存在的过错参与度相适应。因金某年龄问题，一审法院委托的鉴定机构暂不受理金某伤残程度及护理依赖程度期限（含是否需要护理依赖），未支持金某关于残疾赔偿金及护理依赖费用（含精神抚慰金）的请求，告知其在具备鉴定条件后再另行起诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”故一审法院依据被上诉人金某一审提供的安徽惠民司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》中，上诉人霍邱县第一人民医院未提出异议的护理期、营养期天数确定护理费、营养费，上诉人金某实际发生的后续医疗费及根据实际住院天数计算住院伙食补助费，根据金某实际在外就医酌定霍邱县第一人民医院承担部分交通费、住宿费，先行就上述费用作出判决，有充分的事实与法律依据。 综上所述，霍邱县第一人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费应收1760.83，由霍邱县第一人民医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  童竹平 审判员  王 芬 审判员  张海龙 二〇二〇年八月二十八日 书记员  丰春霖 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。