山东省招远市人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)鲁0685刑再2号 原公诉机关山东省招远市人民检察院。 原审被告人李金元，男，1974年12月10日出生，汉族，住招远市。2003年12月10日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年。2016年8月12日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于招远市看守所。 辩护人李国良，山东通昌律师事务所律师。 山东省招远市人民检察院指控原审被告人李金元犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，本院于2016年11月29日作出（2016）鲁0685刑初357号刑事判决，认定被告人李金元犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。判决已经发生法律效力。山东省烟台市人民检察院以烟检公诉一审刑抗[2018]1号刑事抗诉书于2018年2月7日向山东省烟台市中级人民法院提起抗诉。山东省烟台市中级人民法院认为，本案抗诉机关提供新的证据证明原审被告人李金元存在贩卖毒品犯罪行为，该新证据可能影响本案定性及量刑，于2018年3月6日指定本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院于2018年6月5日立案，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省招远市人民检察院指派检察员王鹏飞出庭履行职务。原审被告人李金元及其辩护人李国良到庭参加诉讼。经两次延期审理。现已审理终结。 原审查明，被告人李金元自2016年4月份起租住招远市怡和园东苑21号楼东梯六楼东户。2016年6月至8月，被告人李金元三次在其租房处容留张某甲、原某某吸食甲基苯丙胺（冰毒）。 2016年8月12日，民警在被告人李金元租房处将其抓获，并在其卧室枕头内，查获甲基苯丙胺共10克。 以上事实，有原审公诉机关提交并经法庭质证确认的证人证言、书证、鉴定意见及被告人的供述等证据予以证实。 原审认为，被告人李金元多次容留他人吸食甲基苯丙胺，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为分别构成容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人李金元因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后再次故意犯罪，应酌予从重处罚。其归案后认罪态度较好，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十八条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人李金元犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。 公诉机关再审认为，被告人李金元于2016年夏天先后两次向张某乙出售甲基苯丙胺共计3克，公安民警在李金元住处查获的甲基苯丙胺10克应当认定为其贩卖毒品的数量。建议撤销原判，以被告人李金元犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪数罪并罚。 原审被告人李金元再审认为，其没有向张某乙出售过甲基苯并胺，其行为构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪。 其辩护人辩称，公诉机关指控被告人李金元向张某乙出售冰甲基苯丙胺3克不成立。李金元的行为构成容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪。 经再审审理查明： 一、容留他人吸毒罪 2016年6月至8月，原审被告人李金元在其位于招远市怡和园东苑XX号楼东梯X楼X租房处三次容留张某甲、原某某吸食甲基苯丙胺。 上述事实，原审被告人李金元在庭审过程中亦无异议，且有证人张某甲、高某某、尹某某的证言，招远市公安局受案登记表、人口信息、抓获经过、刑事判决书及前科查询，房屋租赁合同，招远市公安局现场检测报告书及原审被告人李金元在侦查机关的供述等证据证实，足以认定。 本院再审认为，原审被告人李金元多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人李金元有犯罪前科，应酌予从重处罚。其归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。 二、贩卖毒品罪 2016年夏天，原审被告人李金元先后两次分别以500元、300元的价格出售给张某乙甲基苯丙胺共计约3克。 2016年8月12日，公安民警在原审被告人李金元租房处将其抓获，从其租房卧室枕头内查获甲基苯丙胺共10克。 上述事实，有经再审庭审质证并确认的下列证据予以证实： 1.证人证言 （1）张某乙证实，2016年夏天的一天晚上10点多钟，他电话联系李金元购买300元的冰毒，将300元钱通过支付宝转给了考某某，考某某收款后将300元钱转给了李金元，并给他发了截图，他到考某某家房后，考某某隔着窗递给他用自封袋包装的大约1克冰毒。隔了一个周之后的一天上午，他联系李金元购买500元的冰毒，李金元让他联系考某某两人一块过去，后他和考某某去了租住的孙家大沟村委办公楼3楼的一个房间，李金元和一个女子在收拾东西准备搬家。他给了李金元500元钱，李金元递给他两袋用自封袋包装的冰毒，每袋大约有1克。 （2）考某某证实，李金元是其叔伯舅舅。张某乙系吸毒人员。2016年夏天的一天晚上，张某乙通过支付宝转给她300元钱，让他转给李金元。他把300元钱转给李金元后，将支付宝截图发给张某乙。2016年夏天的一天上午，张某乙电话联系让他帮着找李金元。他和张某乙搭车到了李金元租住的位于孙家大沟村委办公楼1号房间。他看到李金元和其女朋友高某某在收拾东西。张某乙给了李金元500元钱，李金元递给张某乙两小袋冰毒。 （3）高某某证实，2016年春天，她和李金元处男女朋友关系期间，租住在孙家大沟村委大院楼里面。她和李金元准备搬家时，有一个男子找李金元买了几小袋冰毒，当场支付给李金元现金。 2.书证 （1）招远市公安局受案登记表，证实2017年8月9日招远市公安局毕郭派出所接匿名报警电话后立案侦查。 （2）扣押清单，证实2016年8月12日，公安民警从李金元处扣押冰毒10克，冰壶一把。 （3）称量及取样笔录，证实公安民警从李金元出租房内查获的用白色透明封装袋包装的毒品可疑物进行称量取样及定量鉴定情况。 3.辨认笔录及照片，证实考某某辨认出吸毒人员张某乙；考某某辨认出被告人李金元。 4.鉴定意见 烟台市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告书，证实公安民警从被告人李金元出租房内查获的五包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院再审认为，证人张某乙证实其通过考某某向原审被告人李金元购买甲基苯丙胺二次约3克；证人考某某证实张某乙委托其将毒品款转给李金元购买甲基苯丙胺及帮助张某乙一起到李金元处购买甲基苯丙胺的事实；证人高某某证实他与李金元同居期间，看到李金元向一名男子出售过甲基苯丙胺。以上证据能够形成证据链条，足以证实原审被告人李金元向他人出售甲基苯丙胺的事实。原审被告人李金元违反国家关于毒品管理规定，向他人出售甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人李金元及其辩护人关于“李金元不构成贩卖毒品罪”的辩解及辩护意见，不符合本案事实及法律规定，本院不予采纳。公安民警从其出租房内查获的甲基苯丙胺10克，应当作为其贩卖毒品数量。考虑原审被告人李金元以贩养吸，在量刑时可适当予以考虑。 综上，原审判决认定原审被告人李金元犯容留他人吸毒罪罪名正确，认定原审被告人犯非法持有毒品罪罪名不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款及最高人民法院《关于适用》第三百八十九条第二款之规定，判决如下： 一、撤销山东省招远市人民法院（2016）鲁0685刑初357号刑事判决书。 二、原审被告人李金元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年8月12日起至2023年10月11日止；罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  邵阿霞 人民陪审员  孙竹生 人民陪审员  苗国顺 二〇二〇年八月三十一日 书 记 员  孙晓云