河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2351号上诉人（原审被告）：聂二选，男，汉族，1978年6月4日出生，住上蔡县。委托诉讼代理人：聂艳菊，女，汉族，1977年7月12日出生，住址同上。委托诉讼代理人：王银霞，河南豫上律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张岗，男，汉族，1977年11月14日出生，住上蔡县。委托诉讼代理人：黄照中，上蔡县法律援助中心律师。原审被告：漆云峰，男，汉族，1968年12月19日出生，住上蔡县。原审被告：张力志，男，汉族，1971年10月16日出生，住上蔡县。二原审被告共同的委托诉讼代理人：张玉蝶，河南豫上律师事务所律师。上诉人聂二选因与被上诉人张岗及原审被告漆云峰、张力志提供劳务者受害责任纠纷一案，不服上蔡县人民法院（2020）豫1722民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人聂二选及其委托诉讼代理人聂艳菊、王银霞，被上诉人张岗及其委托诉讼代理人黄照中，原审被告漆云峰、张力志及其共同的委托诉讼代理人张玉蝶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。聂二选上诉请求：撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定是上诉人将四轮车头交由漆云峰使用，违背客观事实，也缺乏相应证据。一审判决认定在上诉人处从事砖头转运工作的人员仅有张力志、漆云峰、张岗三人，显然是错误的。一审判决认定法律关系错误，适用法律错误。张岗答辩称：请求驳回上诉，维持原判。漆云峰、张力志答辩称：原审判决认定当事人之间形成雇佣关系正确，一审认定二答辩人承担张岗各20%的赔偿责任错误，二答辩人不承担张岗的赔偿责任。张岗向一审法院的起诉请求：1、判决三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费等经济损失9万元。庭审时诉请变更为130861元。2、被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月，被告聂二选家建房需要转运砖头到施工工地，被告聂二选与被告张力志约定，按运砖块数给付报酬，被告张力志与被告漆云峰、原告张岗约定，共同转运砖块，并平均分配劳务报酬。2019年9月20日上午张力志、漆云峰、张岗在聂二选家施工，在运送砖头过程中，被告聂二选将其所有的四轮车头交由无驾驶证的被告漆云峰使用，被告漆云峰驾驶四轮车头，牵引张岗驾辕的拉砖架子车途中，车辆熄火导致原告张岗受伤。原告张岗受伤后到上蔡县人民医院住院治疗19天，支出医疗费4929元，被告聂二选为其支付医疗费805元，合计5734元。2019年12月20日经驻马店同济法医司法鉴定所驻同济司鉴所[2019]临鉴字第311号司法鉴定意见书鉴定：被鉴定人张岗的伤残等级分别为十级和十级。同日，驻马店同济法医司法鉴定所驻同济司鉴所[2019]临鉴字第312号司法咨询意见书鉴定：被鉴定人张岗的误工期限建议为伤后60日，护理期限建议为伤后60日。为此，支付鉴定费1400元。另查明，被告漆云峰为原告垫付5000元，被告张力志为原告垫付3000元。另查明，原告张岗生于1977年11月14日，其子张昊生于2005年8月27日，其母亲陈妮旦生于1938年5月16日。2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，人均生活消费支出21971.57元/年。居民服务、修理和其他服务业收入为45677元/年，上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为50元/天。一审法院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告张岗、被告张力志、漆云峰为被告聂二选转运砖块，被告聂二选按转运砖块数量支付报酬，双方形成雇佣关系。原告在从事雇佣过程中受伤，且被告聂二选将其所有的四轮车头交由无驾驶证的被告漆云峰使用，因此，雇主即本案被告聂二选应承担赔偿责任。原告张岗及被告漆云峰未尽到安全注意义务，且漆云峰无证驾驶机动车辆，对本次事故应负一定责任。鉴于张岗、漆云峰、张力志对劳务报酬平均分配，因此风险也应共同承担。综上，以聂二选、张力志、漆云峰分别承担本案40%、20%、20%的赔偿责任份额为宜。原告张岗的损失为：1、医疗费5734元。2、外购药费用，住院病历显示静滴人血白蛋白4次（每次10g），即550元×4=2200元。3、护理费，按照河南省居民服务、修理和其他服务业收入标准，住院期间护理费为45677元÷365天×19天=2378元;出院后护理费用，按50%计算较妥，即45677元÷365天×41天×50%=2565元，本项合计4943元。4、误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续务工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告未提供证据证明其持续误工至定残前一日，因此，误工期限可按鉴定意见即按60天计算，即45677元÷365天×60天=7509元。5、住院伙食补助费，按照上蔡县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及住院天数计算，即50元/天×19天=950元。6、营养费，20元/天×19天=380元。7、残疾赔偿金，按照2019年度河南省城镇居民人均可支配收入的标准，结合伤残等级按20年计算，即34200.97元/年×20年×11%=75242元；被扶养人陈妮旦的生活费为21971.57元/年×5年×11%×1/6=2014元，被扶养人张昊的生活费为21971.57元/年×4年×11%×1/2=4834元，本项合计82090元。8、精神损害抚慰金，结合被告的过错程度、损害后果、本地的生活水平等因素以5000元为宜。9、鉴定费1400元。10、交通费，结合原告就医的地点、期限，以380元为宜。上述十项合计110586元。被告聂二选应赔偿原告的数额为110586元×40%=44234元，减去已付的805元，应再赔偿原告43429元。被告张力志应赔偿原告的数额为110586元×20%=22117元，减去已付的3000元，应再赔偿原告19117元。被告漆云峰应赔偿原告的数额为110586元×20%=22117元，减去已付的5000元，应再赔偿原告17117元。综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条第二款规定，判决：一、被告聂二选赔偿原告张岗医疗费、外购药费用、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计43429元。限于本判决生效后10日内履行完毕。二、被告张力志赔偿原告张岗医疗费、外购药费用、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计19117元。限于本判决生效后10日内履行完毕。三、被告漆云峰赔偿原告张岗医疗费、外购药费用、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计17117元。限于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费577元，原告张岗负担134元，被告聂二选负担221元，被告张力志负担111元，被告张力志负担111元（此款原告已交纳，限被告聂二选、张力志、漆云峰分别于本判决生效后10日内将其负担的费用支付给原告张岗）。本院二审期间，上诉人申请证人毕某出庭作证，目的是证明车被开走没有经过聂二选的同意。被上诉人质证称，证人所说不属实，被上诉人没有见过证人。原审被告质证称，证人没有在现场，证言不属实。原审被告申请证人侯某出庭作证，目的是证明漆云峰开车是车自动熄火的，后来张岗拉车撞车上了，漆云峰就是干活的，聂二选把车交给漆云峰的。上诉人质证称，证人与漆云峰有利害关系，证言与其在一审期间所说有矛盾，明显是虚假陈述。被上诉人质证称，张岗撞到是惯性，不是主动的。被上诉人未提交新的证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人聂二选由于家中建房，与原审被告张力志约定运送砖头。后，张岗、漆云峰等均参与运送砖头，聂二选按照运砖数支付转运费用，原审法院认定上诉人聂二选和被上诉人张岗及原审被告漆云峰、张力志之间系雇佣关系，并无错误。由于在转运砖头过程中，上诉人聂二选的四轮车头被漆云峰驾驶，结果导致张岗在转运砖头过程中受伤，聂二选应当承担相应的赔偿责任，原审法院对本案事实的认定，亦无错误。虽然双方对四轮车头被开走聂二选是否同意存在争议，但由于四轮车头系机动车，其在运行过程中会发出响声，而聂二选就在转运砖头的现场，其没有对此提出异议或及时制止，证明其默认了漆云峰驾驶四轮车头的事实，原审法院判决其承担责任，并无不当。上诉人聂二选与原审被告张力志约定的转运砖头，被上诉人张岗在转运砖头过程中受伤，受伤的原因是因为撞到了原审被告漆云峰所驾驶的四轮车头。因此，原审法院在聂二选、张力志、张岗、漆云峰之间划分责任比例，符合本案客观事实。原审法院根据审理查明的事实，适用法律，正确。综上所述，上诉人聂二选的上诉理由不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费434元，由聂二选负担。本判决为终审判决。审判长  李光明审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年八月三日书记员  张艺多