宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0206民初2003号 原告：徐培，女，1983年4月5日出生，汉族，住宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：肖海龙,上海江三角（宁波）律师事务所律师。 被告：浙江万明精配大数据科技有限公司，住所地：宁波市北仑区梅山大道商务中心**办公楼**，统一社会信用代码：91330206MA2CML7L5J。 法定代表人：朱雪马，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚志杰，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 原告徐培诉被告浙江万明精配大数据科技有限公司(以下简称万明大数据公司)劳动争议一案，本院于2020年5月6日立案受理，由审判员张梦霞适用简易程序于同年5月29日公开开庭进行了审理。原告徐培及其委托诉讼代理人肖海龙、被告万明大数据公司的委托诉讼代理人姚志杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐培向本院提出诉讼请求，要求判令：1.被告支付原告休息日加班工资34666.66元（13000/21.75）×29天×200%；2.被告支付原告未休年休假工资3586.2元（13000/21.75）×2天×200%；3.被告支付原告延长工作时间加班工资2241.37元（13000/21.75）/8×20小时×150%；4.被告支付原告2020年2月份工资13000元；5.被告支付原告2020年3月份工资1195.40元（13000/21.75）×2天；6.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金39000元13000×1.5×2；7.被告支付原告一个月工资的代通知金13000元；8.被告为原告补缴2020年3月份社会保险。庭审中原告撤回对第7项诉讼请求的主张。事实和理由：一、被告解除与原告劳动合同不符合《劳动合同法》第四十条第（三）项规定的条件，系违法解除。用人单位适用该条款需同时具备以下条件：（1）客观情况发生重大变化；（2）劳动合同无法继续履行；（3）经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议；（4）应征求工会意见和建议。本案被告并未达到客观情况发生重大变化的情形，被告解除劳动合同前，从未与原告协商变更劳动合同，也未征求工会意见和建议。原告签收《解除劳动关系通知书》的行为只能证明原告收到，并不代表原告同意。二、被告安排原告休息日工作，应支付原告休息日加班工资。原告与浙江万明精配供应链管理有限公司（以下简称万明供应链公司）、被告签订的劳动合同约定：原告岗位实行标准工时制，每日工作不超过8小时，每周工作40小时。原被告合同第四条明确约定原告每月工资为13000元。被告成立于2019年3月21日，被告从未建立任何规章制度，被告规章制度也从未履行民主程序和公示程序，不具有任何法律效力，对原告没有约束力。原告的录用通知书和工资明细表均可以证明原告月工资为13000元，上述月工资系原告基本工资，并不包含加班工资项目。三、原告在延长工作时间加班，并且加班经过了被告批准，被告应支付原告延长工作时间加班工资。四、原告从未享受带薪年休假待遇，也未在每年发布的行事历中通知春节期间统一安排年休假，被告应支付未休年假工资。五、被告应支付2020年2月份和2020年3月份工资。被告2020年2月19日复工，原告在2月19日前根据被告安排以网上远程办公的形式沟通衔接复工前的准备工作。企业因疫情原因影响停工停产，未超过一个工资支付周期的，应按照正常工作时间支付工资，因此被告应支付原告2020年2月全月工资13000元。 被告万明大数据公司答辩称：一、周六加班工资已经包含在工资中。1.公司在《员工手册》中明确按照行事历安排工作与休息。《员工手册》和行事历已通过钉钉微信等发给员工，劳动合同也特别说明遵守《员工手册》。原告虽主张《员工手册》未经民主程序，但双方劳动合同有明确的参考《员工手册》的约定，且公布在钉钉群，员工也一直按此执行从无异议，故而《员工手册》和行事历是合法有效的。2.员工加班实行申请审批制度，未经审批不计算为加班，这一事实双方均认可。而周六员工上班从不需要申请，也不需要通知，个人均自觉上班，显然员工也认为周六并非加班而是正常工作时间。3.工资单中，应出勤天数已经明确，行事历上显示的周六，系员工应该正常出勤的时间，而非加班，因此双方其实明确周六是应当出勤的。4.原告在庭审中已经确认，根据单位制度，对于行事历规定上班时间以外的，经过审批的额外劳动，计算为加班。但是加班都不支付加班费，而是以员工调休方式结算，这一点与调休统计表对应；二、年休假工资。原告没有提供入职前的工作记录，只能享受5天年假。原告2019年9月已经享受3天年假，也已经在春节休假，已经远超其要求的2天年休。三、延时加班工资无需支付，已经包含在工资中。根据单位制度，对于行事历规定上班时间以外的，经过审批的额外劳动，计算为加班，但是加班都不另行支付加班费，而是以员工调休方式解决。四、2020年2、3月工资，企业受疫情影响无任何收入，以2010元支付也合理。五、解除合法，无需支付赔偿金。公司业务转移到杭州，宁波岗位消失，多位员工离职，仲裁庭审笔录都可证明。解除通知已经明确双方变更工作地点无法协商一致才解除，且有签收认可。仲裁庭审笔录、微信截图可见有协商事实，多位员工由原告出面协商处理解除事宜，原告作为人事经理，更加知晓公司搬迁事宜。结合年中动员会议，其后原告多次去杭州支援，部分申请仲裁员工确认协商情况看，足以证明公司确实有征求员工意见，不愿去杭州的公司都会给予经济补偿金。宁波万航实业有限公司（以下简称万航公司）作为万明大数据公司的领导者和上级公司，万明大数据公司作为万航公司事实上的一个分支机构，实际是上下一体的。因此被告在自身未成立工会的情况下，通报万航公司的工会实属合理合法。 经过庭审，原被告举证、质证，本院对以下事实予以确认： 原告自2018年12月12日入职万明供应链公司，担任人事行政经理一职，录用通知书上载明原告税前工资为13000元/月。双方签订了自2018年12月12日至2021年12月25日的劳动合同，约定原告所在岗位为标准工时制，月工资为2010元。2019年3月21日，被告万明大数据公司注册成立。原告与被告签订了自2019年4月1日至2022年12月31日的劳动合同，合同约定月工资为13000元，加班工资、节假日工资、津贴、补贴、奖金的确定和发放按有关法律、法规以及公司依法制定的有关制度执行。 被告于2019年5月在杭州租赁场地。原告于2019年、2020年期间曾去杭州出差数次，为公司招聘员工。 被告曾向原告提出给予经济补偿金的方案，但原告不予接受。被告在通知万航公司的工会后于2020年3月3日解除与原告的劳动合同，解除通知书上载明：因公司业务转移到杭州，宁波岗位消失，经双方协商，你不接受到杭后的工作安排，双方就工作地点变更无法达成一致。现公司决定与你解除劳动关系，原告在下方签收。 原告于2020年3月4日向宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付周六加班费34666.66元、2019年2天年休假工资3586.2元、2019年平时加班费2241.37元、2020年2月份工资13000元、3月份工资1195.4元、违法解除赔偿金及代通知金52000元，缴纳2020年3月份社保。宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月24日作出仲裁裁决，裁决被告支付原告2019年平时加班费1875元、2020年2月份工资差额6790元、2020年3月份工资1000元并补缴2020年3月社保。原告对仲裁裁决不服，诉至法院。 另查明：1.原告入职时签字领取了万明供应链公司《员工手册》。被告通过电子邮件向作为人事行政经理的原告发布了万航公司《员工手册》、2019年万航行事历，经原告接收并修改后通过钉钉或微信发送给公司其他员工。《员工手册》规定：工作时间参考公司行事历执行。2.被告公司会在每年年末发放下一年的公司行事历，行事历上标注了下一年应出勤天数（包括部分周六）。原告明确本案中主张的休息日加班时间均为行事历中规定需上班的天数。原被告均确认行事历上标注的周六出勤无需申请加班审批，其他加班需要申请审批，调休可以冲抵加班时间。工资单上的应出勤时间包含了行事历上要求上班的周六时间。3.原告的延时加班时间扣减调休时间，尚余20小时，被告未支付延时加班工资。被告认可原告2019年有年休假5天，2019年调休统计表上显示已休2天。4.原告2020年2月3日至2月18日因疫情原因公司要求停工在家，2月19日正式复工到岗，被告支付了原告2020年2月工资2010元(含社保、公积金)。2020年3月原告上班2天，被告未支付2020年3月工资。5.万航公司法定代表人为朱雪马，股东为ACACORPORATIONPTYLTD。2018年，朱雪马作为股东及法定代表人以万航公司的厂房作为注册地成立了万明供应链公司，后于2019年12月31日注销。2019年3月21日，ACACORPORATIONPTYLTD作为股东，朱雪马作为法定代表人成立了被告万明大数据公司，实际办公地点也在万航厂区内。万明供应链公司和被告公司虽然公司名称不同，但公司的工作地点、内在框架均未发生变化，原告的工作岗位、工作内容及薪资报酬也未发生变化。万航公司的管理人员在后期作为原告的上级主管，负责管理被告公司整体事宜。被告公司未成立工会；6.原告曾与上级主管及公司律师协商处理其他员工因公司转移至杭州，双方协商不成而解除劳动关系的事宜。 上述事实由原告提供的仲裁裁决书、解除劳动关系通知书员工录用通知书、《劳动合同》、工资明细表、微信聊天记录、行事历，被告提供的《员工手册》、考勤表、调休统计表、员工花名册、微信聊天记录、解除劳动关系通知书、工会通报、《租赁协议》及原被告庭审陈述予以证明。 对于原被告双方有争议的事实及主张，本院认定如下： 关于违法解除劳动合同的赔偿金。原告主张赔偿金的理由是被告公司在解除前未与其协商变岗事实，解除也未征求工会意见和建议。首先，原告的工作岗位具有特殊性，系公司人事行政经理。其曾出差杭州，为杭州点招聘员工，也经手处理过其他员工因公司转移至杭州，岗位不存在协商不成解除的事宜。因此，原告对于公司业务迁移至杭州的事实应当是知晓的。原告认为公司在解除前未和其沟通协商变更工作地点。被告不予认可，并提供了公司其他员工的仲裁庭审笔录，其中案外人孙先超在仲裁庭审中陈述公司要求全部员工于2020年3月5日到杭州上班，另一案外人朱定伟在仲裁庭审中陈述2020年2月28日左右，公司领导在工作期间要求其去杭州工作，并表示如果自己不同意，只能解除劳动合同。朱定伟还陈述在宁波除了财务，没有其他岗位。市场部总监于2020年2月28日与其谈话，其表示要留在宁波。从上述员工的仲裁庭审笔录可知公司在解除劳动关系前是征求过员工关于调换工作地点的意见的。另外，根据被告提供的名单及本院庭后核实，印证了确实有一部分员工在沟通后从宁波至杭州工作的事实。再次，原告作为公司人事行政经理，在明知公司业务转移杭州的情况下，如有意愿完全可以向公司要求去杭州工作，但原告从未有公司不同意其去杭州工作的陈述。且解除通知书上已明确载明系原告不接受到杭后的工作安排，双方就工作地点变更无法达成一致解除劳动合同，原告仍签字确认。综合上述事实，本院认为公司在解除前和员工沟通过调岗事宜已经达到高度盖然性标准，本院予以采信。程序上，被告公司未成立工会，从万航公司和万明供应链公司、被告公司的股权结构，行事历、《员工手册》的沿用及管理人员的下派可知，万航公司对本案被告具有管理职责。被告在自己未成立工会且公司员工大规模离职、调岗，无法召开职工大会的情况下向其上级具有相当管理权限的公司工会征求意见，不违背法律对于解除通知工会的实质性要求。因此，被告在解除程序上亦不违法，无需支付赔偿金。本院认为被告公司因业务地点调整，双方协商调岗不成的情形下解除与原告的劳动合同，且通知上级工会，无需支付赔偿金，但应支付经济补偿金。经本院向原告释明是否要求向被告主张经济补偿金后，原告仍坚持要求主张赔偿金，因此对于原告该部分诉讼请求，本院不予支持。 关于周六加班费。原告认为双方劳动合同约定的计薪方式为标准工时制，被告应支付原告周六加班工资，被告认为双方约定的月工资中已经包含了周六上班期间的工资。原被告均认可工作时间参考公司行事历执行，而行事历系包括周六在内的全年需出勤时间。在原告提交的工资表中也是以行事历上包含周六在内的上班时间作为每月应出勤时间计算工资。且原告亦认可周六如按行事历要求上班无需另行申请加班。另外，本案原告系人事行政经理，负责公司的行事历修改、下发，工资计算等相关事宜。其作为公司薪资的直接计算者，对于满勤月工资对应的应上班时间应是非常清楚的。综合上述因素，本院认为原被告对于周六需要按照行事历时间上班，才能获得双方约定工资应当是明知且达成合意的，包含周六加班的工资经核算后的基本工资也不违反法律的强制性规定，因此被告无需就行事历上规定的周六上班时间另行支付原告加班工资。 关于延时加班工资。原被告均认可延时加班需要向公司申请审批，并且可以以调休折抵。原被告确认，截至原告离职前，尚有20小时的延时加班时间。被告认为该部分延时加班无需支付加班工资。本院认为延时加班时间并非双方最初对工时的合意约定，是公司在生产经营过程中根据需要安排劳动者延长工作时间付出劳动，公司应当按照法律规定支付延时期间的加班工资。根据原告月工资13000元扣减周六加班部分折算原告的月基本工资为11016元/月，由此计算原告的延时加班工资为1899元（11016元/21.75天×2.5天×150%）。 关于年休假工资。机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,可以统筹安排职工年休假。被告认可原告2019年满足享受5天年休假的条件，原告已休2天，主张2天不违反规定，应得年休假工资2026元（11016元/21.75天×2天×200%）。 关于2020年2、3月工资。由于新冠疫情影响，公司直至2020年2月19日才正式复工。自春节假期结束至被告公司正式复工之前，公司系非因劳动者原因停工停产，停工时间在一个工资支付周期内，且根据原告提供其与上级主管的微信聊天记录，原告作为人事经理自2020年2月3日开始就根据上级指示，居家灵活办公，在19日被告公司复工后按单位要求到岗工作，因此公司应支付原告2020年2月份正常工资13000元，扣除已经支付的2010元，尚需支付10990元。2020年3月实际上班2天，被告应支付工资1013元（11016元/21.75天×2天）。 综上，本院认为，被告在双方就工作地点变更无法达成一致意见后解除与原告的劳动关系，且通知了上级公司的工会，不属违法解除，无需支付赔偿金。被告已支付的工资中已包含了周六加班工资，无需再行支付。另外关于延时加班工资、年休假工资及2020年2月、3月工资，被告应就未发或发放不足部分进行补发。补缴社保部分原告未起诉，本院对仲裁裁决予以确认。因此，对于原告的诉讼请求，本院对合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告浙江万明精配大数据科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告徐培延时加班工资1899元、2019年年休假工资2026元、2020年2月份工资差额10990元、2020年3月份工资1013元，上述合计15928元； 二、被告浙江万明精配大数据科技有限公司应于本判决生效之日起五日内为原告徐培补缴2020年3月社会保险，其中个人应承担部分原告徐培应于本判决生效之日起四日内支付给被告浙江万明精配大数据科技有限公司； 三、驳回原告徐培的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员 张梦霞 二〇二〇年八月三日 代书记员 王 琼