河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4683号 上诉人（原审原告）：齐芹山，男，1949年2月7日出生，汉族，住元氏县。 上诉人（原审被告）：石家庄鸿业塑胶制品有限公司，住所地：赞皇县东高工业区。统一信用代码：91130100752433415G。 法定代表人：吴域利，任公司总经理。 委托诉讼代理人：耿凯莎，公司员工。 上诉人齐芹山因与石家庄市鸿业塑胶制品有限公司（以下简称鸿业塑胶）劳动争议一案，不服河北省赞皇县人民法院（2019）冀0129民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 齐芹山上诉请求：不服河北省赞皇县人民法院（2019）冀0129民初774号民事判决，请求改判石家庄鸿业塑胶制品有限公司支付工资补偿金28770元，经济赔偿金57540元。事实与理由：1.上诉人2004年10月进入被上诉人公司工作，2005年1月正式签订劳动合同，到2019年5月31日被被上诉人违法强行辞退为止，连续在被上诉人公司工作共15年，期间从未间断。是法律认可的劳动关系。但一审法院无视劳动合同法。无视（中华人民共和国立法法）.无视《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》无视上诉人的强烈反对，仅凭被上诉人提供的一纸伪造的不合法的劳务合同，非法认定从2014年6月1日起为劳务关系，实属适用法律不当，把2004年10月至2019年5月的劳动关系其中一部分错判为劳务关系。请贵院明察，以维护法律的尊严，重求贵院依法判决被上诉人支付上诉人28770元工资补偿金。2.依据劳动合同法和国家有关法律规定已经确认上诉人与被上诉人为劳动关系，那么无论是用人单位或者是劳动者，在法律面前人人平等，既然被上诉人违反劳动合同法擅自解除和终止劳动合同。就应该依法判决被上诉人支付上诉人经济赔偿金。遗的是一审法院无视劳动合同法的规定，无视上诉人的强烈反对，作出了原告请求被告按照经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持，驳回原告的诉讼请求的错误判决。请求贵院明察，还法律于天下，依法判决被上诉人支付上诉人经济赔偿金57540元。 石家庄市鸿业塑胶制品有限公司上诉请求：1、请求贵院依法判决上诉人不应支付被上诉人经济补偿金12654元，依法改判或发回重审。2、诉讼由被上诉人承担。事实和理由：一上诉人与被上诉人系劳动关系已经于2009年终止，被上诉人于2019年主张经济补偿金明显已经超过了一年的诉讼时效。 被上诉人在2009年2月7日已经达到了法定退休年龄，双方于2014年6月1日也签订了《劳务合同》明确了双方系劳务关系。 根据《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定：劳动者到达法定退休年龄，劳动合同终止。并且上诉人与被上诉人也依据该规定签订了《劳务合同》。同时，依据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定的仲裁时效。劳动争议的仲裁时效为1年，从当事人知道或者是应当知道权利被侵害之日起计算。因此，上诉人与被上诉人按照法律规定和合同约定，在。合2009年之后成立劳务关系，被上诉人在2019年7月2日向上诉人主张经济补偿金，明显超过了诉讼时效。二、被上诉人主张经济补偿金无任何事实依据与法律依据。上诉人与被上诉人之间签订了补充协议，被上诉人主动申请不缴纳社会保险，由被申请人将社保补贴发放给上诉人，导致被上诉人即不用承担个人应当缴纳的部分，也额外的获得了单位应当缴纳的部分，签订补充协议是被上诉人在权衡利弊的情况下做出的决定，而且被上诉人也对其签字可能产生的法律后果是明知的。在其已经签字放弃社保的情况下，再以上诉人未缴纳社保为由提出解除劳动关系并支付经济补偿金，明显不符合企业支付经济补偿金的情形。我们认为，按照我们法律确立的原则，并不是在任何情况下只要未缴纳社保，就都必须支付经济补偿金，而是必须以用人单位存在过错为前提，在本案中，导致上诉人没有给被上诉人缴纳社会保险的过错明显在被上诉人，被上诉人由于可以获得巨大的收益，而主动申请不缴纳社保，过错不在上诉人，因此，被上诉人不能基于自己存在的过错再要求上诉人向其支付经济补偿金。在各地的法规规章中也均作出了相关的规定，例如：《江苏高院关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条规定“因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会和保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。《浙江省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十一条也作出的同样的规定。上述规定均是各地高级人民法院作出的规定，说明在劳动者故意要求用人单位不缴纳社保的情况下，事后再主张经济补偿金，用以获得非法利益，不能够得到支持。综上所述，上诉人为维护自身合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 齐芹山答辩意见同上诉意见。 石家庄市鸿业塑胶制品有限公司答辩意见同上诉意见。 齐芹山向一审法院起诉请求：要求被告为原告支付每年一个月共15个月X2090元=31350元工资补偿款。事实及理由原告于2004年10月至2019年6月在被告公司工作。2019年6月被公司辞退。被告没有按照国家的法律规定为原告支付15个月的工资补偿共31350元，要求被告支付。在庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告公司因违反劳动合同法规定解除和终止劳动合同，并辞退原告，按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。 一审法院认定事实：原告齐芹山于2004年10月到被告公司工作，实习期满后于2005年1月7日正式入厂。2014年5月1日原、被告签订劳动合同补充协议书，就社会保险的发放形式进行了约定，原告否认该协议的真实性。同时查明，在2014年5月1日前，被告并未给原告缴纳社会保险费，也未向原告支付社保补贴。2014年6月1日，原、被告签订劳务合同，当时原告齐芹山已年满65周岁，被告提交的劳务合同书载明，期限为2014年6月1日至2019年6月1日。2019年6月1日，被告石家庄鸿业塑胶制品有限公司通知原告齐芹山离职，被告提供了有原告署名的员工离职申请表，原告对被告提供的证据除劳动关系证据外均不认可，原告称其被迫无奈于2019年6月3日离开公司。原告于2019年7月1日提出劳动仲裁申请，要求被告石家庄鸿业塑胶制品有限公司支付15年，每年一个月，共计15个月X2090元=31350元工资补偿款。赞皇县劳动人事争议调解仲裁委员会因原告仲裁主体不适格，于2019年7月2日做出不予受理通知书。 一审法院认为，原、被告之间自2004年10月原告实习期满后，于2005年1月正式签订劳动合同，双方劳动关系成立，原告一直在被告公司工作。直到2014年5月1日，双方签订了劳动合同补充协议书，当时原告已满六十五周岁，但双方之间劳动关系仍存续。2014年6月1日，双方签署劳务合同书，应视为双方劳动关系解除，劳务关系成立。根据劳动合同法规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，可以解除劳动合同并请求支付经济补偿金。本案中，被告公司用人单位未提供证据证实其自双方签订劳动合同起，至劳务合同签订止，双方劳动关系存续期间依法为劳动者（原告）缴纳社会保险费或给付社保补贴。故被告公司应当依法向原告支付相应的经济补偿。被告公司未给原告缴纳社会保险期间为2005年1月7日正式入职至2014年6月1日被告开始给付原告社保补贴之日止，共计9年零5个月，第十年未满半年按照半年进行计算，总计9.5年。本院按原告近12个月基本工资收入平均值计算原告月薪为1332元。月薪为扣除社保补贴之后的工资收入。被告公司应给付原告补偿款总计为9.5年X1332元/年=12654元。另原告请求被告按照经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，自2014年6月1日始，双方之间虽成立劳务关系，但根据原告提供的工资流水，原告认为双方之间仍为劳动关系存续，改不同意离职，后引起诉讼。用人单位与劳动者之间应当妥善解决诉争，双方以调解解决为最佳途径。此案经本院调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告石家庄鸿业塑胶制品有限公司给付原告齐芹山经济补偿金12654元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告石家庄鸿业塑胶制品有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的其他事实，本院予以认定。 本院认为，用人单位和劳动者的合法权益均受法律保护。根据上诉人的上诉请求、理由和被上诉人的答辩意见，本案争议的焦点为：一审法院认定的上诉人石家庄鸿业塑胶制品有限公司赔偿齐芹山的经济补偿金和齐芹山主张的工资补偿款的处理是否和符合相关法律规定。 一审法院查明原、被告之间自2004年10月齐芹山实习期满后于2005年1月正式签订劳动合同，双方劳动成立关系，其后原告齐芹山一直在被告石家庄鸿业塑胶公司工作。2014年5月1日，双方签订了劳动合同补充协议书针对养老保险和医疗保险等事宜作了补充约定，双方之间劳动关系依然处于存续期间，此期间，上诉人石家庄鸿业塑胶公司公司并未向齐芹山缴纳社会保险费用。但在2014年6月1日，双方当事人又签订“劳务合同书”。据此，可以视为对2014年6月1日之前劳动关系解除，建立劳务合同关系。根据劳动合同法规定第三十八条、第四十三条相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同并请求用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，石家庄鸿业塑胶公司作为用人单位未提供证据证实其自双方签订劳动合同起至2014年6月1日签订劳务合同期间，在双方劳动关系存续期间依法为齐芹山缴纳了相应社会保险费。本院认为，石家庄鸿业塑胶公司应当依法向齐芹山支付相应经济补偿。上诉人石家庄鸿业塑胶公司的经济补偿金的上诉请求于法无据，本院不予支持。 另，一审法院认定的上诉人石家庄鸿业塑胶公司为齐芹山缴纳社会保险期的年限，本院予以认可。同时，结合齐芹山近12个月基本工资收入计算得出上诉人齐芹山月薪为1332元，石家庄鸿业塑胶公司公司应给付齐芹山经济补偿款总计为9.5年X1332元/年=12654元。对于齐芹山2019年6月3日填写的”员工离职申请表”离职原因自己填写为“个人原因”，故其请求被告按照经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，齐芹山、石家庄市鸿业塑胶制品有限公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，齐芹山、石家庄市鸿业塑胶制品有限公司各自负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵美珠 审 判 员 张 楠 审 判 员 周玉杰 二〇二〇年八月十日 法官助理 任晓刚 书 记 员 王雅惠 ——