广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤13民申98号再审申请人(一审被告、反诉原告、二审上诉人)：杨小呆，男，汉族，1982年12月5日出生，身份证住址：安徽省淮北市*****************，公民身份号码：320************614。被申请人(一审原告、反诉被告、二审上诉人)：惠州市合兴东实业有限公司，住所地：广东省惠州仲恺高新区沥林镇英光村第二工业区**。法定代表人：刘涛。委托诉讼代理人：刘豪杰，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：段夏丽，广东赛维律师事务所律师。再审申请人杨小呆因与被申请人惠州市合兴东实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院(2019)粤1302民初9288号民事判决，向本院提出申请再审。本院依法组成合议庭，对本案进行审理，现已审理终结。再审申请人杨小呆申请称：(一)申请再审事由符合《中华人民共和国民事诉讼法》第200条第1、2项：有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的，人民法院应当再审。具体理由如下：1、微信聊天纪录：再审申请人明确表达了放弃涉案工程施工的意愿，后经被申请人多次游说签订了工程施工合同，且聊天纪录中充分体现了被申请人的欺诈行为，被申请人一再在强调，手续很快完成，直至目前也未办理完成，此为欺诈，被申请人以欺诈的手段骗取再审申请人投入大量人力、物力、财力进行工程建设，被申请人属于过错方和过错的主导方。2、工程预算书：深圳市海西工程管理有限公司于2020年5月13日出具的《工程预算书》，涉案工程的预算造价为3735864．97元，该工程预算书足以推翻原判决，申请再审人实际完成的工程量远远超出了被申请人已经支付的工程款；(二)申请再审事由符合《中华人民共和国民事诉讼法》第200条第6项：原判决、裁定适用法律确有错误的，人民法院应当再审。具体理由如下：原审法院仅仅是将工程施工合同判定为无效合同，并驳回双方的其他诉求，并没有对无效合同的法律后果进行处理，未查清事实即判决，明显偏袒再审被申请人，而没有适用有利于再审申请人的法律条文，涉案工程应当适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第三条、第十七条、第二十条、第二十四条；(三)申请再审事由符合《中华人民共和国合同法》第二百八十三条、第二百八十四条、第二百八十六条；涉案工程因收到《责令改正国土资源违法行为通知书》惠市国土资(监)字沥林[2018)1005号(2018年1月30日)、惠市国土资(监)字沥林[2018)1007号(2018年3月12日)导致停工，因被申请人没有办理工程相关施工许可文件的原因导致工程停工，应承担全部责任；(四)申请再审事由符合中华人民共和国《民事诉讼法》第七十六条：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”涉案工程庭审过程中被申请人表示申请鉴定评估，但未在法院指定的期限内递交书面申请，应承担举证不能的全部责任，并承担鉴定费用，法院应为查清事实而指定鉴定机构，而原判决确以证据不足、缺乏事实依据驳回双方的诉求，属于认定事实不清，对于工程价款合同约定不明确或者合同被确认为无效，可以通过评估或者鉴定的方珐确定工程价款。广东省惠州市惠城区人民法院(2020)粤1302民初4788号案件为在审案件，正在审理过程中，此案件为申请人起诉被申请人，庭审过程中法院要求申请人递交工程造价鉴定的书面申请和鉴定的材料后，却一直没有启动鉴定程序，给申请人造成极大困扰和压力，令本人深表疑惑。为查清事实真相，申请人恳请贵院依法启动再审或并入惠城区人民法院(2020)粤1302民初4788号进行重审。综上所述，原审判决认定事实不清、适用法律错误、程序不当、偏袒被申请人，侵害再审申请人的合法权益。恳请贵院查清事实，纠正错误，依法再审，维护申请人的合法权益。再审请求：l、请求贵院依法撤销广东省惠州市惠城区人民法院民事判决书(2019)粤1302民初9288号民事判决书的判决内容；2、请求贵院依法撤销广东省惠州市中级人民法院民事裁定书(2019)粤13民终7038号民事裁定书的裁定内容；3、请求贵院依法改判或发回重审，支持再审申请人的再审请求；4、请求贵院依法判决一审、二审、再审费用由再审被申请人承担。被申请人惠州市合兴东实业有限公司答辩称：第一，被答辩人与答辩人签订的《工程施工合同》的承包人处有深圳市宝骏建设有限公司，还有被答辩人的手写字，但合同上并没有深圳市宝骏建设有限公司的盖章，只有被答辩人在委托代理人的签名因当时被答辩人谎称其有建筑资质，且有能力解决报建手续，答辩人才愿意与被答辩人签订合同，但被答辩人实际上是不具有建筑施工的自然人，此是被答辩人对答辩人的欺骗。但签订合同时是双方当事人的合意，仍应当按《工程施工合同》的约定履行义务。且根据《工程施工合同》第九点乙方责任第4条规定“施工过程中除相关规定的自然灾害问题、政府政策问题导致的停工；工期顺延其他的不利因素、社会和解不利因素由乙方处理及承担费用”，因此，工程停工的责任及损失应当由被答辩人自行承担。并且，由于被答辩人无法解决报建问题，导致了答辩人更大的损失。第二，被答辩人提交的《工程预算书》、《工程造价鉴定评估报告》都是被答辩人自行找机构进行预算和鉴定评估的，我方对该两份文件的真实性不予认可，因为其内容与实际情况完全不符。被答辩人连地基部分都还未完全完成，仅完成了基础的90％，最后的浇灌水泥并未实际完工，不存在有办公楼、厂房等建筑物，完全是伪造、捏造的数据。因此，我方请求重新进行鉴定评估。第三，《工程施工合同》中的第六点付款方式明确陈述：“合同签订后，甲方没有订金，基础完成后7个工作日内甲方支付乙方140万元”，因此，答辩人应支付的价款为第一部分基础完成费用140万元的90％，即126万人民币，而答辩人已向被答辩人支付过65万元人民币，剩余仅剩61万未支付。第四，根据(2019)粤1302民初34土7号民事判决书判决答辩人对被答辩人与文方亮的劳务合同纠纷承担连带清偿责任，偿还金额为63万元，该案件现已出执行案号：(2020)粤1302执5204号。答辩人愿意承担全部63万元。但根据《工程施工合同》第九点乙方责任第3条规定“施工过程中的劳务纠纷概由乙方负责”，该劳务纠纷应由被答辩人个人承担。答辩人愿意将这笔劳务费支付执行后，完全抵扣上述第二点剩余的61万元费用。经审查查明，再审申请人除提交原审的相关判决与证据材料外，在申诉审查期间提交新的证据有：微信聊天记录、深圳市海西工程管理有限公司编制的工程预算书、广东巨正建设项目管理有限公司出具的工程造价鉴定评估报告。本院经审查认为，本案系建设工程施工合同纠纷，再审申请人在本案生效六个月内对本案申请再审，故本案主要争议焦点为申请人申请再审是否符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定。分析如下：关于上述提交的新证据是否符合启动再审条件的问题。再审申请人提供的深圳市海西工程管理有限公司编制的工程预算书、广东巨正建设项目管理有限公司出具的工程造价鉴定评估报告证明其再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一款第（一）项：“有新的证据，足以推翻原审判决、裁定的”规定的情形，故本院对再审申请人申请再审的请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、第二百零四条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第一款的规定,裁定如下：一、本案由本院提审；二、再审期间，中止原判决的执行。审 判 长 王瑞南审 判 员 王 丹审 判 员 许海明二〇二〇年八月十三日法官助理 李 杰书 记 员 韦翠婷