四川省广元市昭化区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0811刑初18号 公诉机关广元市昭化区人民检察院。 被告人何垚，男，1993年6月2日出生，汉族，四川省广元市利州区人，高中文化，无业，住四川省广元市利州区。2013年9月17日因犯贩卖毒品罪被四川省广元市中级人民法院判处有期徒刑十个月。2016年10月12日因犯贩卖毒品罪被四川省广元市利州区人民法院判处有期徒刑十一个月。2019年8月26日因涉嫌走私、贩卖、运输毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，2019年9月19日经广元市昭化区人民检察院批准，2019年9月20日被广元市公安局昭化区分局执行逮捕，现羁押于旺苍县看守所。 辩护人李文飞，四川慧济律师事务所律师。 广元市昭化区人民检察院以广昭检公刑诉〔2020〕14号起诉书指控被告人欧阳晓玲犯贩卖运输毒品罪、被告人何垚犯非法持有毒品罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，经审查发现被告人欧阳晓玲不属于本院管辖，于2020年6月18日退回广元市昭化区人民检察院。广元市中级人民法院于2020年7月14日对欧阳晓玲走私、贩卖、运输、制造毒品一案指定我院管辖，广元市昭化区人民检察院于2020年7月21日以广昭检公刑追诉〔2020〕4号追加起诉决定书向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，在审理中，广元市昭化区人民检察院于2020年8月12日又以广昭检公撤诉〔2020〕1号撤回起诉决定书，要求对被告人欧阳晓玲撤回起诉，本院于2020年8月13日裁定准许撤诉。本院于2020年8月14日对被告人何垚犯非法持有毒品罪公开开庭审理，广元市昭化区人民检察院指派检察员杨韬出庭支持公诉，被告人何垚及其辩护人李文飞到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年8月11日，被告人彭发明（另案处理）向王晓冬（另案处理）借钱后，彭发明于2019年8月12日凌晨3时许邀约严青青（另案处理）一同前往成都购买毒品，并驾驶由欧阳晓玲提供的车牌号为川Ｈ×××××的黑色众泰车前往成都。抵达成都后彭发明与严青青先到一名叫“德娃子”的男子家中吸食毒品，而后与上家“红娃子”取得联系并见面。在“红娃子”的带领下来到成都一较为偏僻的小区，随后“红娃子”便与卖毒品的人联系。在等待的过程中被告人贾正清（在逃）通过微信与被告人何垚进行联系并告知其有办法购买到毒品，随后被告人何垚通过微信向其转账8000元，要求购买25克冰毒。收到被告人何垚转账的毒资后，贾正清获利500元并通过微信联系上彭发明，让彭发明帮忙购买25克冰毒，并向彭发明微信转账7500元。随后彭发明将在王晓冬处借到的12500元和贾正清转账的7500元一同转给“红娃子”，“红娃子”立即又将钱转给他联系卖毒品的人。等待一段时间后“红娃子”便下车前去拿毒品，并回来交予彭发明，随后彭发明便驾车搭乘严青青返回广元。同日18时许，彭发明驾车到达京昆高速剑门关服务区时被民警当场挡获，当场抓获被告人彭发明及同乘人员严青青，并从严青青随身携带的女士挎包内发现用心心相印纸巾袋包裹隐藏的冰毒疑似物一袋，对二人尿检均呈阳性。而后民警将彭发明带至其租住的利州区东城国际Ｂ座某房屋进行搜查时，在该房屋内挡获被告人王晓冬及前往彭发明住处等待收货的被告人贾正清，二人尿检均呈阳性。尔后，民警又在广元市利州区某民房内将此次毒品出资人何垚抓获。民警对现场从被告人严青青携带的女士挎包内的毒品进行称量，净重为68克，后经广元市公安局物证鉴定所对从严青青随身携带的女士挎包内的冰毒疑似物进行毒品成分鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、鉴定意见、检查笔录、被告人供述、电子证据、检查笔录等证据。 公诉机关认为，被告人何垚，出资8000元给贾正清，委托其帮助购买冰毒25克行为，根据最高人民法院《毒品犯罪武汉会议纪要》的理解与适用中罪名认定问题规定“毒品数量达到较大以上的，根据其具体的行为状态定罪，处于购买、存储状态的认定为非法持有毒品罪，处于运输状态的认定为运输毒品罪。”何垚在转账给贾正清后，一直在等待贾正清交货，结果就案发被抓。故何垚的行为，符合规定中的“处于购买状态”，应当认定为非法持有毒品罪。何垚的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。其到案后自愿认罪认罚，有坦白情节。同时，公诉机关在庭审中认定被告人何垚在公安机关询问过程中主动交代了公安机关尚未掌握的犯罪事实，属于自首，应当减轻处罚，其系毒品犯罪累犯、毒品再犯，应当加重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处，书面建议判处有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币一万元，当庭建议判处有期徒刑两年至两年六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人何垚对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：1.被告人何垚属于犯罪未遂，被告人何垚出资购买毒品，并不知道购买是否成功，尚未持有占有，应当从轻、减轻处罚。2.被告人何垚具有自首、坦白、认罪认罚情节，应当从轻减轻处罚。3.对同时构成累犯和毒品再犯的仅适用毒品再犯进行评价。4.建议适用有期徒刑一年六个月以下量刑。 经审理查明，2019年8月12日，贾正清（在逃）得知彭发明（另案处理）在成都购买毒品后，联系被告人何垚告知其有办法购买到毒品。同日13时许，被告人何垚向贾正清微信转账8000元，要求购买25克冰毒。贾正清随即向彭发明微信转账7500元，让其帮忙购买25克冰毒。同日17时许，民警在京昆高速剑门关服务区当场抓获从成都驾车返回的彭发明及同乘人员严青青（另案处理），并查获冰毒疑似物一袋，现场称量净重为68克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，检出甲基苯丙胺成分。 另查明，2019年8月12日晚，被告人何垚因吸食毒品被公安机关抓获，主动交代了出资8000元让贾正清购买冰毒25克的犯罪事实。2020年4月28日，被告人何垚在广元市昭化区人民检察院签署了认罪认罚具结书。随案移送的扣押财物有：欧阳晓玲的川Ｈ×××××黑色众泰越野车一辆、严青青的ｖｉｖｏ粉色手机一部、王晓冬的苹果黑色手机一部、彭发明的苹果蓝色手机一部。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、称量报告及照片、吸毒现场检测报告书、刑事判决书等书证，鉴定意见及通知书，检查笔录及微信转账记录，被告人何垚的供述、另案处理被告人彭发明的供述、在逃犯罪嫌疑人贾正清的供述，视频资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何垚非法持有冰毒25克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人何垚已转款购买毒品，但未实际获得毒品，系犯罪未遂，依法予以从轻处罚。被告人何垚曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，予以从重处罚。被告人何垚因吸食毒品被公安机关抓获，其主动交代了出资8000元让贾正清购买冰毒的犯罪事实，系自首，予以从轻处罚。被告人何垚自愿认罪认罚,且签字具结，本院对其从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出与以上相同的辩护意见成立，本院予以支持，提出与以上不同的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条、第三百五十六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定,判决如下： 一、被告人何垚犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2021年8月25日止。罚金应自本判决生效之次日起十日内缴纳完毕。） 二、与本案无关的涉案财物，退回扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖 红 审 判 员  梁 才 人民陪审员  卿明霞 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员  田金戴 附本案适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但具有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。