济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初5261号原告：杨芝波，男，1979年4月2日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张鸿业，山东鲁泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：高林芳，山东鲁泉律师事务所律师。被告:山东新支点教育科技咨询有限公司，住所地：山东省济南市。法定代表人：袁庆涛，执行董事。委托诉讼代理人：张亚琪，北京市观韬（济南）律师事务所律师。原告杨芝波与被告山东新支点教育科技咨询有限公司（以下简称“新支点公司”）劳动争议一案，本院于2020年5月8日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨芝波及其委托诉讼代理人张鸿业、高林芳，被告新支点公司的委托诉讼代理人张亚琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨芝波向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告补发拖欠的2019年11月份差额工资1589.33元；2.判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金11000元；3.判决被告因未及时足额支付劳动报酬，而应向原告加付赔偿金2374.33元；4.判决被告因未订立书面劳动合同，应向原告支付2019年4月至2019年11月二倍的工资44000元；5.判决被告向原告出具书面终止和解除劳动合同证明书。事实与理由：2019年3月26日，杨芝波到新支点公司面试，双方口头约定杨芝波自2019年3月29日起正式在新支点公司从事厨师长工作，三月份工作3天的工资为785元，此后的月工资为5500元，并交纳五险一金。2019年11月24日，因杨芝波认为向政府部门上报材料及采购汤桶应当不属于厨师长职责，新支点公司口头告知杨芝波以后不要再上班了。即告知解除了劳动关系。新支点公司系违法解除劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付经济补偿金标准的二倍赔偿金11000元。新支点公司在杨芝波离开时未支付2019年11月份的工资，2019年12月16日，被告仅支付了11月份的部分工资3910.67，尚欠1589.33元至今未予支付，且杨芝波2019年3月份785元的工资新支点公司拖至2019年7月20日才予以支付。因此新支点公司应承担未“及时足额支付劳动者劳动报酬的”加付赔偿金的责任，即支付赔偿金2374.33元。本案双方虽然建立了劳动关系，但是新支点公司没有同杨芝波签订书面劳动合同。因此新支点公司应当自杨芝波在被告处工作次月，承担向杨芝波每月支付二倍工资的责任。新支点公司辩称，一、双方已于2019年4月1日签订了书面劳动合同，且新支点公司为杨芝波缴纳社保，杨芝波主张未签订书面劳动合同的二倍工资请求不成立。1、新支点公司与包括杨芝波在内的所有员工签订了书面劳动合同，并为杨芝波在内所有员工缴纳了社保，在人事管理方面是比较规范的，公司没有理由唯独不与杨芝波签书面劳动合同，却一直为其缴纳着社保。杨芝波在劳动仲裁中向仲裁庭提供的录音3分12秒至28秒中，杨芝波陈述“口头不行，你没有下达，突然离职不合理，我养家糊口的，起码公司要给我打招呼，我们这都是有合同对吧”，能够证实双方已签订了劳动合同。2、事实上，双方于2019年4月1日签订了书面劳动合同，约定劳动期限自2019年4月1日起，每月工资5500元，工资发放时间为次月15号左右等条款。2019年10月19日，杨芝波以买房办贷款需要劳动合同，且自己的那份合同找不到为由，从新支点公司的人事吕某某处要走了杨芝波存档的劳动合同原件。同日，新支点公司应杨芝波的要求，为了配合其办理银行贷款，出具了职业及收入证明。为了便于办理银行贷款，该证明内容系由杨芝波自己填写。3、经手人吕某某只留存了一份劳动合同复印件，该复印件中乙方落款处“杨芝波”的签名笔迹与劳动仲裁申请书及起诉状中“杨芝波”签名笔迹明显一致。二、新支点公司没有解除劳动关系的意思表示及行为，是杨芝波无故旷工自己不来公司上班的，新支点公司不存在违法解除劳动关系的事实，杨芝波主张违法解除劳动关系赔偿金的请求不成立。杨芝波自2019年11月24日起就没有了钉钉打卡记录。2019年11月份，杨芝波共出勤16天。杨芝波在工作当值期间擅自提前离岗，且此后一直无故不去上班，处于旷工状态。新支点公司从未提出过要与杨芝波解除劳动关系，新支点公司不存在违法解除劳动关系的事实，杨芝波主张违法解除劳动关系赔偿金没有事实依据和法律依据。三、新支点公司不存在拖欠杨芝波2019年11月份工资及差额的事实。新支点公司根据杨芝波2019年11月份的出勤16天情况，按照劳动合同约定的工资发放时间，已于2019年12月16日向其支付了2019年11月份工资，不存在拖欠2019年11月工资及差额的情况。四、加付赔偿金的前提为用人单位拖欠工资，劳动行政部门责令限期支付，逾期仍不支付的。新支点公司即不拖欠杨芝波工资，也未被劳动行政部门责令限期支付，杨芝波关于加付赔偿金的主张不成立。综上所述，杨芝波的各项诉讼请求均没有事实依据和法律依据，请依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月26日，杨芝波入职新支点公司，从事厨师长工作，约定每月工资5500元。新支点公司为杨芝波缴纳了社会保险费。杨芝波2019年11月出勤17天。杨芝波2019年11月份社会保险费个人负担部分为271.33元。新支点公司于2019年12月16日向杨芝波支付了2019年11月工资3910.67元。杨芝波主张新支点公司未与其签订书面劳动合同，新支点公司主张已于2019年4月1日与杨芝波签订了书面劳动合同，因杨芝波办理贷款需要，劳动合同原件已由杨芝波取回，且杨芝波在提供的录音3分12秒至28秒中陈述“口头不行，你没有下达，突然离职不合理，我养家糊口的，起码公司要给我打招呼，我们这都是有合同对吧”。杨芝波主张新支点公司人力资源于2019年11月24日通知其解除劳动合同，其于2019年11月26日离职。新支点公司称并未与杨芝波解除劳动关系。2019年11月28日，杨芝波作为申请人以新支点公司为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求：1.裁决被申请人向申请人支付2019年11月份工资5500元；2.裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金11000元；3.裁决被申请人因未及时足额支付劳动报酬，而应向申请人支付加付赔偿金6285元；4.裁决被申请人因未订立书面劳动合同应向申请人支付2019年3月至2019年11月二倍的工资44785元；5.裁决被申请人向申请人出具书面终止和解除劳动合同证明书。该委做出济历下劳人仲案[2019]第1845号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人新支点公司支付申请人杨芝波2019年11月份工资差额135.31元；二、驳回申请人杨芝波的其他仲裁请求。杨芝波不服该仲裁决定，在法定期限内诉至本院。本院认为，关于2019年11月工资差额的诉讼请求。杨芝波2019年11月份出勤天数为17天，其工资应为（5500元-271.33元）÷21.75天×17天=4086.78元，新支点公司已向杨芝波发放3910.67元，对于差额部分176.11元（4086.78元-3910.67元），新支点公司应予以补发，故对杨芝波的该项诉讼请求，本院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，不予支持。对于违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。杨芝波主张新支点公司将其违法辞退，新支点公司主张并未与杨芝波解除劳动关系，杨芝波未能举证证实新支点公司将其辞退的事实，故对杨芝波的该项诉讼请求，本院不予支持。关于加付赔偿金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”上述法律规定为出现法定情形下，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位加付赔偿金。杨芝波未举证劳动行政部门已责令新支点公司限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，亦未证实新支点公司有逾期不支付的行为，故对杨芝波的该项诉讼请求，本院不予支持。关于未订立书面劳动合同二倍工资的问题。杨芝波提交的录音3分12秒至28秒中，杨芝波陈述“口头不行，你没有下达，突然离职不合理，我养家糊口的，起码公司要给我打招呼，我们这都是有合同对吧”。该录音与杨芝波主张的新支点公司未与其签订书面劳动合同不相符，与新支点公司“已于杨芝波签订书面劳动合同”的辩称可以相互印证。杨芝波要求新支点公司因未签订书面劳动合同支付二倍工资差额的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于出具书面终止和解除劳动合同证明书的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”上述法律规定在劳动者与用人单位劳动关系解除或终止后，用人单位未依法向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明的，应由劳动行政部门处理，杨芝波的该项诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的收案范围，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十五条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告山东新支点教育科技咨询有限公司于本判决生效之日起10日内向原告杨芝波支付2019年11月份工资差额176.11元；二、驳回原告杨芝波超出部分的诉讼请求；三、驳回原告杨芝波要求被告山东新支点教育科技咨询有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求；四、驳回原告杨芝波要求被告山东新支点教育科技咨询有限公司加付赔偿金的诉讼请求；五、驳回原告杨芝波要求被告山东新支点教育科技咨询有限公司支付2019年4月至2019年11月二倍工资的诉讼请求。如未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山东新支点教育科技咨询有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  阮斌二〇二〇年八月五日书记员  耿铭