文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终24295号上诉人（原审原告）：陈洪钦，男，1969年2月11日生，汉族，住所地广东省汕头市潮阳区，委托诉讼代理人：谢凤妃，广东法牛律师事务所律师。委托诉讼代理人：李茂淑，广东法牛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢银荣，男，1963年5月8日出生，汉族，住所地广东省普宁市，被上诉人（原审被告）：深圳市宏春盛景园林绿化有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区龙岗街道平南社区九州家园****320，统一信用代码914403005503306531。法定代表人：谢银荣。原审第三人：深圳市源隆建筑工程有限公司，，住所地广东省深圳市宝安区西乡街道宝源路碧湾雅园**2-24统一社会信用代码914403003595887012。法定代表人：黄振辉。上诉人陈洪钦因与被上诉人谢银荣、深圳市宏春盛景园林绿化有限公司（以下简称宏春盛景公司）以及原审第三人深圳市源隆建筑工程有限公司合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初20935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈洪钦上诉请求：1.撤销原审民事判决；2.改判谢银荣、宏春盛景公司向陈洪钦返还投资款项人民币5万元（以下货币均为人人民币）；3.改判谢银荣、宏春盛景公司向陈洪钦支付工程利润38.5万元及利息（利息以38.5万元为基数自2017年4月起按照每月2%计算至实际付清至日止）；4.本案一审、二审诉讼费用由谢银荣、宏春盛景公司承担。被上诉人谢银荣、宏春盛景公司经本院合法传唤，未到庭参加庭审调查，亦未提交书面答辩意见。原审第三人深圳市源隆建筑工程有限公司经本院合法传唤，未到庭参加庭审调查，但提交书面答辩意见认为与本案无关。陈洪钦向一审法院起诉请求：1.谢银荣、宏春盛景公司返还陈洪钦未支付清的前期投入5万元；2.谢银荣、宏春盛景公司支付工程利润38.5万元及利息暂计1万元（利息自2017年4月起按照月利率2%计算至到支付之日止）；3.谢银荣、宏春盛景公司承担本案诉讼费用。一审法院审理查明：谢银荣作为承诺人于2016年5月20日出具一份《承诺书》，该《承诺书》记载如下内容：“本人谢银荣，身份证号码：承接于深圳市中装园林建设工程公司于龙华新区绿化工程（见合同附件），合同造价约220万元，因项目前期需要资金投入，现出资人陈洪钦，身份证号码：44052419692116318出资30万元参与合作经营施工，为保证出资人权益，现本人特对以下承诺：1.一切施工及后期投入由本人承担。2.发生一切事故由本人承担。3.项目亏损由本人承担。4.按合同造价利润的35%之中的一半给出资人（即38.5万元）。5.收到第一次进度款五天内支付给出资人前期投入的30万元。6.收到进度款80%时五天内支付给出资人20万元，剩余的18.5万元在工程移交一个月内付清，如果没有付清愿按剩余款项每月利息按3%计算支付给出资人”。谢银荣作为收款人于2016年5月31日出具一份收条，该收条记载如下内容：“收到陈洪钦现金人民叁拾元正（￥300000元正）。此款用於清宁、清丽路绿化项目用款”。谢银荣、宏春盛景公司作为委托人于2017年3月11日出具一份《委托书》，该《委托书》记载如下内容：“深圳市源隆建筑工程有限公司与深圳市宏春盛景园林绿化有限公司签订龙华清丽路、清宁、清新路绿化提升事宜合同，绿化余款30%现委托我司陈洪钦先生前往贵司结算余款，并收取余款”。宏春盛景公司（作为承包人）与第三人（作为发包人）于2016年5月12日签订一份《绿化工程施工合同》（包含分部分项工程量清单与计价表），约定：由宏春盛景公司承担第三人绿化工程施工事项，施工范围包括清湖转型升级示范园周边环境升级改造工程（绿化）绿化工程施工图纸为准的内容范围进行承包施工；合同工期为日历120天；工程款支付为宏春盛景公司施工过程应备足资金，按完成工程量进度款支付70%，三个月养护完成后支付绿化合同价95%，移交业主后一次性付清；工程结算为原则上在没变更的情况下按施工图纸内容总价承包，如出现图纸变更时，对工程增减部分按实结算；竣工验收以相关的施工验收规范、质量检验标准。工程竣工验收以建设主要部门验收通过为依据。一审法院认为，根据陈洪钦提交的《承诺书》、收条显示，谢银荣确认收到陈洪钦支付的用于绿化项目的30万元。谢银荣在《承诺书》中承诺在收到第一次进度款五天内支付给陈洪钦前期投入的30万元，于收到进度款80%时五天内支付给陈洪钦20万元，剩余的18.5万元在工程移交一个月内付清。根据法律规定，陈洪钦对自己提出的主张，有责任提供证据。陈洪钦在本案中提交的《绿化工程施工合同》、《委托书》并不足以证明《承诺书》中承诺的付款条件已经成就，应当由陈洪钦承担举证不利的法律后果。对于陈洪钦的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：驳回陈洪钦的全部诉讼请求。一审案件受理费7976元，由陈洪钦承担。经审理查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。二审期间，陈洪钦就以付25万元的付款情况出具一份《情况说明》，自认：2017年1月21日收到3万元（现金）、2017年1月23日收到19万元（现金）、2017年4月28日收到2.98万元（银行转账），共计249800元，起诉时以25万元进行扣减。本院认为，根据《承诺书》的内容，陈洪钦名为出资30万元参与合作经营施工，实际只有收益不承担任何风险，因此陈洪钦与谢银荣的法律关系为民间借贷，《承诺书》约定的利润分配实为利息。同时根据《委托书》的内容和宏春盛景公司在该《委托书》盖章确认，且款项确实用于宏春盛景公司承包的工程，因此宏春盛景公司对上述借款的余款承担连带责任。关于支付条件是否成就。本院分析如下：1、根据《绿化工程施工合同》约定的合同工期为日历120天，则涉案工程大致在2016年年底竣工。2、谢银荣和原审第三人深圳市源隆建筑工程有限公司未出庭应诉，也未对陈洪钦的主张进行抗辩，结合陈洪钦提交的部分项工程量清单与计价表，根据民事证据规则，陈洪钦主张现工程已完成应予采信。3、根据《委托书》的内容，亦可以确认涉案工程已完工并进入结算阶段。综上，可以认定涉案工程已完工且进入结算阶段，虽无直接证据显示谢银荣收到进度款80%并将工程移交，但谢银荣已经达到实现上述条件的要求。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”，即使谢银荣没有收到进度款80%和将工程移交，其也未在本案举证说明合理原因，可以认定其不正当阻止条件成就，此时应认定条件已成就，一审法院认定有误，本院予以纠正，根据《委托书》出具的时间以及陈洪钦诉请，本院认定2017年4月谢银荣支付借款本金和利息的条件成就。根据《承诺书》的约定可知双方是固定总利息为38.5万元、逾期还款月利息为3%。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，截止2017年4月，38.5万元的利息显然超出年利率36%，超出部分无效，本院予以驳回。根据月利息为3%计算，截止2017年3月31日谢银荣仍欠陈洪钦借款本金150126.03元和利息9920.65元（详见表一）。至于逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，最高按年利率24%计算，截止2017年4月28日谢银荣仍欠陈洪钦借款本金133010.65元。表一            截止2017年3月31日谢银荣欠借款本金和利息（单位：元）                  还款时间              本金              还款数额               应还利息（按年利率36%计算）              抵扣后的剩余利息              抵扣后的本金数额                  2016年5月31日              300000.00                                                                           2017年1月21日              300000.00              30000.00              69534.25               39534.25              300000.00                   2017年1月23日              300000.00               190000.00              40126.03              0              150126.03                   2017年3月31日              150126.03               0              9920.65              9920.65              150126.03                  截止2017年4月28日谢银荣欠借款本金和利息（单位：元）                  2017年4月28日              150126.03               29800              12684.62              0              133010.65      综上所述，陈洪钦的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初20935号民事判决；二、谢银荣、深圳市宏春盛景园林绿化有限公司于本判决生效后十日内向陈洪钦偿还借款本金133010.65元及利息（按照年利率24%，从2017年4月29日起，计至还清之日止）；三、驳回陈洪钦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7976元（陈洪钦已预交），由谢银荣、宏春盛景公司承担4000元，由陈洪钦承担3976元，陈洪钦多预交的4000元一审法院予以退回，谢银荣、宏春盛景公司于判决生效之日起十日内向一审法院缴交4000元，拒不缴纳的，依法强制执行。二审案件受理费7976元，由谢银荣、宏春盛景公司承担4000元，由陈洪钦承担3976元，陈洪钦多预交的4000元本院予以退回，谢银荣、宏春盛景公司于判决生效之日起十日内向本院缴交4000元，拒不缴纳的，依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 张 睿审判员 吴春泷审判员 聂 效二〇二〇年八月二十六日书记员 付红萍附录相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。