广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终26363号上诉人（原审原告）：刘瑾，女，1987年7月15日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：张明忠，广东济诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖红霞，广东济诚律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：史换霞，女，1985年1月11日出生，汉族，身份证住址山东省东明县。委托诉讼代理人：赵静全，广东旭晨律师事务所律师。上诉人刘瑾因与被上诉人史换霞民间借贷纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初14237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。上诉人刘瑾上诉请求撤销原判，依法改判。事实与理由：根据上诉人与被上诉人于2016年12月15日签订的《借款合作协议书》中的约定，其中17万元确定是作为借款借给被上诉人，用于偿还被上诉人的个人债务。2017年12月15日双方又重新签订了《借款合作协议书》，内容与上一份《借款合作协议书》的内容基本相同。从这两份《借款合作协议书》的内容看，这符合民间借贷中到期未偿还借款的续借协议，而两份《借款合作协议书》都约定17万元是用于偿还被上诉人的个人债务，以上事实充分证明17万元属民间借贷性质。20万元中的3万元可以认定是合作入股的投资款。深圳市亿某某酒业有限公司的注册资本共为10万元，上诉人投入了3万元作为投资款，另外17万元借款上诉人没有向被上诉人收取利息，因此上诉人占50%股份符合常理及公平原则。一审法院认定20万元全部是投资款，不符合常理与本案实际情况。本案中17万元用于偿还被上诉人的个人债务后，被上诉人一直都没有拿出这17万元用于公司经营。被上诉人之所以在《借款合作协议书》中约定上诉人每月要分得固定分红10000元以上，就是因为被上诉人认可那17万元属于个人借款，因此这10000元分红实际上就包含了那17万元借款的利息。从本案的实际情况看，被上诉人承诺每月分给上诉人10000元以上的分红，这不是正常合伙生意的惯常做法，而是因为被上诉人认可17万元是借款的事实。所以，本案中一审法院认定20万元都是投资款是错误的，事实上20万元中仅有3万元是投资款，剩余17万元应属于借款。现上诉人不服一审判决，特向你院提起上诉，希望二审法院查明事实，撤销原判，依法改判。被上诉人史换霞答辩称，上诉人的上诉理由没有事实依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘瑾向一审法院起诉请求：一、判令被告偿还借款本金200000元，并支付2016年12月15日至2018年12月15日期间的利息17400元，合计217400元。二、由被告方承担本案全部诉讼费用。一审法院查明：2016年12月14日，原被告签署《借款合作协议书》，约定：1、深圳市亿某某酒业有限公司（下称“亿某某公司”）为被告独资所有，现无任何债务及纠纷，现由于个人的债务问题导致公司经营困难，经与原告协商，由原告出资20万元，其中17万元作为借款用于归还被告个人债务，3万元当作投资款用于被告的公司周转。2、一年后公司经营正常，借款部分加上投资款共20万元自动转成公司股份，占被告的公司5成股份，并办理执照股份变更手续。3、被告承诺出资期间每月公司盈利2万元以上时双方五五分成，盈利2万元以下时原告分红不低于1万元。4、被告提供销售经验、销售渠道、人脉关系等。5、双方合作期间，不得做私单、截留销售款项、侵吞公款、赚取客户差价、私收代理商返点。6、出资期间，公司所有财产归双方共有财产，不得随意分割。7、被告违反上述条款，应退还全部借款及投资款，并按银行贷款利率支付利息。如被告未违反上述条款，原告撤资将承担一半违约金。同日，原告分四次向被告转账，每次5万元，共计20万元。2017年6月20日，被告向深圳市市场和质量监督管理委员会提交企业变更（备案）登记申请书，申请变更亿某某公司股东及其出资额、出资比例为：史换霞、刘瑾各出资5万，各占50%的出资比例。该申请已完成工商变更登记。2017年12月15日，原、被告就上述协议再次签订《借款合作协议书》，载明：由于2016年12月14日签订借款合作协议书要求至2017年12月14日原告一年内月均分红不低于1万元，附则借款合作协议书重签一年，并以此份协议书为准。1、由于被告的公司经营困难，由原告出资20万元，其中17万元作为借款用于归还被告个人债务，3万元当作投资款用于被告的公司周转。2、一年后公司经营正常，借款部分加上投资款共20万元自动转成公司股份，占被告的公司5成股份，并办理执照股份变更手续。3、被告承诺出资期间每月公司盈利2万元以上时双方五五分成，盈利2万元以下时原告分红不低于1万元。4、被告提供销售经验、销售渠道、人脉关系等。5、双方合作期间，不得做私单、截留销售款项、侵吞公款、赚取客户差价、私收代理商返点。6、出资期间，公司所有财产归双方共有财产，不得随意分割。7、被告违反上述条款，应退还全部借款及投资款，并按银行贷款利率支付利息。如未违反上述条款，原告撤资将承担违约金。亿某某公司办理工商变更登记后，公司的证照及印章由原告控制。2018年11月12日，被告向原告发出关于终止合作经营公司的告知书，决定注销该公司，不再合作经营，预备开展各项清理工作。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷，公民之间的合法借贷关系受法律保护，合法债务应当清偿。人民法院在审理民间借贷纠纷案件时，应当结合案件的实际情况、金额大小、交易方式、交易习惯以及当事人之间的亲疏关系等因素，运用逻辑推理和生活经验，依据民事诉讼高度盖然性的证明标准进行综合判断。关于原告主张的款项性质，原告主张为借款，被告则认为该款项系原告投资亿某某公司的投资款。法院认为，依据原被告于2016年12月14日签署的《借款合作协议书》，原告出资20万元，其中17万元作为借款，3万元作为投资款，一年后公司经营正常，则该20万元自动转为公司股份，并办理股份变更手续。被告已于2017年6月20日办理股份变更登记，原告也实际参与公司的经营管理，故涉案款项20万元已全部转为投资款。虽原、被告于2017年12月15日又重新签订《借款合作协议书》，但协议书中第一条关于原告出借17万元及第二条关于办理股份变更登记,均属于第一份协议书中的约定并已实际履行，该内容不符合事实情况，故原、被告双方签署的第二份协议书实为合作投资协议，此时双方不存在借贷法律关系，原告主张被告偿还借款20万元理由不成立，亦无法律依据，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：驳回原告刘瑾的诉讼请求。一审案件受理费2281元，由原告刘瑾负担。本院二审审理查明，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。另查明：一、双方同意诉讼费由败诉方径付胜诉方。二、刘瑾二审确认其投资后主要负责亿某某公司内务，史换霞负责外部业务，并确认亿某某公司的款项是由其管理。史换霞对此予以确认，称公司所有营业执照、财务等都是由刘瑾掌管。三、刘瑾称合作经营期间公司没有达到协议中史换霞承诺的每月分红数额，但亦确认其没有证据证明。本院认为，上诉人刘瑾主张涉案款项系借款，但根据涉案两份内容相同的《借款合作协议书》的约定来看，虽然协议约定刘瑾出资的20万元中有17万元系借给史换霞的借款，但亦约定一年后公司经营正常，借款部分加上投资款共20万元自动转成亿某某公司股份，占亿某某公司股份的50%。而事实上史换霞已经于2017年6月20日申请了亿某某公司股东的工商变更登记，将刘瑾登记为亿某某公司持有50%股份的股东。因此刘瑾主张涉案款项系借款没有事实依据。刘瑾称《借款合作协议书》约定史换霞承诺每月分给刘瑾10000元以上的分红，不是正常合伙，第二份《借款合作协议书》实际系对借款关系的延续，因此实际上双方系借款关系。本院认为，《借款合作协议书》中虽然约定史换霞承诺每月分红至少不低于1万元，但亦约定出资期间每月公司盈利2万元以上时双方按照股份比例五五分成，由此可见《借款合作协议书》不具有借款关系中出借人仅按月收取固定收益的特征，刘瑾该项主张理由不成立，本院不予支持。刘瑾称根据《借款合作协议书》的约定，史换霞承诺每月刘瑾可获得分红1万元以上，如果达不到约定的分红标准，史换霞应当偿还全部借款及投资款。但刘瑾作为掌管亿某某公司内部财务的股东，其二审已确认其没有证据证明双方在经营期间没有达到协议中史换霞承诺的分红标准，因此刘瑾该项理由亦不成立，本院亦不予支持。综上，上诉人刘瑾上诉理由均不成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4562元，由上诉人刘瑾负担。本判决为终审判决。审判长 黎  康  养审判员 陈  俊  松审判员 李  东  慧二〇二〇年八月六日书记员 赖汉贞(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。