新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵9001民初86号 原告（反诉被告）：新疆浙大阳光生物科技有限公司，住所地：石河子开发区**小区天山路**。 法定代表人：王景平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑纲，新疆文舵律师事务所律师。 被告（反诉原告）：石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司，，住所地：石河子开发区东五路**楼 法定代表人：谢永星，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李涛，男，1967年9月10日出生，汉族，石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司副总经理，住石河子市。 委托诉讼代理人：陈燕，新疆新石律师事务所律师。 原告新疆浙大阳光生物科技有限公司（以下简称浙大阳光公司）与被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司(以下简称宏业建筑公司)合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浙大阳光公司的委托诉讼代理人郑纲、被告宏业建筑公司的委托诉讼代理人李涛、陈燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 新疆浙大阳光生物科技有限公司向本院提出诉讼请求，1.确认被告《新疆天富阳光生物科技有限公司2000ta泰妙菌素合成项目泰妙车间工程》转包行为无效；2.确认被告篡改《新疆天富阳光生物科技有限公司2000ta泰妙菌素合成项目泰妙车间工程施工合同》，工期延误中违约金条款无效；3.被告承担逾期交工违约责任，被告支付原告违约金2251440元；4.被告承担《新疆天富阳光生物科技有限公司2000ta泰妙菌素合成项目泰妙车间》工程修复责任。事实与理由：原、被告双方于2016年6月30日签订了《新疆天富阳光生物科技有限公司2000ta泰妙菌素合成项目泰妙车间建设工程施工合同》，合同中约定计划开工日期为2016年6月18日，竣工日期为2016年9月23日，工期总日历天数为98天。工程签订合同价14105191.19元整，承包项目经理刘光建，工程监理新疆正利建设项目管理有限公司，在合同专用条款中明确约定了，因承包人原因导致工期延误，未按合同工期竣工，承包人支付发包人违约金为结算造价每日万分之三，逾期竣工违约金的上限执行通用条款。被告在合同签字盖章时篡改合同内容，降低了违约承担的责任，蒙混原告方人员用印盖章。在建设施工合同履行过程中，被告擅自将涉案的工程违法层层转包于没有建设资质的自然人钟勇，且延误工期长达一年多之久。因工期的严重延误，致使原告损失泰妙菌素产量达500吨以上，生产经营损失达1000万元左右。原告迫于生产经营需要，为避免进一步的损失，在未竣工验收的情况下，于2017年底接收了涉案工程，该工程正式进入验收日期为2019年6月14日，因被告将建设工程违法层层转包，将涉案工程转包于没有相应施工资质的个人，致使建设工程无法按照建设施工合同约定日期竣工，且工程存在较多的质量问题并造成原告重大损失，依据建设工程的相关法律规定，应当依法追缴被告因违法转包而获取的违法所得，同时被告擅自篡改了此合同专用条款中，工期延误的违约金的计算标准及上限标准，其主观存在故意延误工期之嫌，故原告诉至法院。 石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司针对新疆浙大阳光生物科技有限公司的诉讼请求答辩并反诉称，2016年6月30日签订了《新疆天富阳光生物科技有限责任公司2000ta泰妙菌素合成项目泰妙车间建设工程施工合同》。该工程已于2017年10月24日实际使用。该工程实际开工日期为2016年7月20日，实际竣工日期为2017年10月24日。本案实际违约人为原告，原告2016年8月23日才办理完建筑工程施工许可证，所以是原告原因造成被告无法正常施工。原告应在开工前做到三通一平，但本工作是由被告替原告完成的，故三通一平期间不应计入工期范围，应在计算工期时扣除。因为原告在施工过程中改变生产工艺，导致被告改变施工结构，有2016年7月20日的签证单为证，因此造成工期延误。在合同履行过程中，被告发现招、投标的图纸与现场实际施工的图纸不一致，且变动较大，被告要求原告按照实际现场施工图纸进行决算。超出合同范围，变更增加工艺设备安装，且将该工作分包给其他单位完成，被告需配合其他单位完成此项工作。原告在被告施工过程中要求先安装设备，就位后再进行装修，由于设备安装造成工期延误。设计单位没有把涉案建筑物的生产工艺排水系统和被告所用建筑排水系统图纸设计在一起，造成在一层施工混凝土时，已绑扎好的地面钢筋网片筋大面积返工。在返工过程中，原告不安排工作人员安装焊接管道，被告帮原告完成此工作，因此造成的工期延误应由原告来承担。原告至今欠付被告工程款1549647.91元。根据合同7.5关于工期延误的规定、16.1条、16.1.2条发包人违约的规定、发包人应承担因其违约给承包人增加的费用或延误的工期，并支付承包人合理的利润。被告没有将工程转包给钟勇，在签订合同时也没有采取过任何欺骗手段。综上所述，原告依据合同记载的计划开工和竣工日期，不顾双方在合同履行过程中，对原合同变成而产生的实际开工日期以及实际竣工日期的事实，没有事实和法律依据，请求驳回原告全部诉讼请求。原告尚有1549647.91元工程款与配合费（配合费明细待定）未付。经被告多次催要，原告仍拒不给付，故请求：1.依法判令原告支付被告工程款1549647.91元；2.判令原告支付被告2017年10月25日至2020年1月25日利息损失169105.33元；3.原告支付被告配合费800000元。 新疆浙大阳光生物科技有限公司针对石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司的反诉答辩称，对欠付工程款数额及事实没有异议，没有支付工程款是因为工程一直是逾期，没有经过验收就使用工程实在是没有办法，迫不得已使用。对于被告要求支付利息没有法律依据。被告提出的配合费用没有事实和法律依据，合同履行过程中对于配合费用应当有双方签订书面协议或者能够有相应证据证实有约定，被告也没有提供证据。 本院经审理认定事实如下：2016年6月20日，被告中标涉案工程。2016年6月30日，原、被告签订了《新疆天富阳光生物科技有限公司2000ta泰妙菌素合成项目泰妙车间建设工程施工合同》，合同中约定计划开工日期为2016年6月18日，竣工日期为2016年9月23日，工期总日历天数为98天。工程签订合同价14105191.19元整，承包项目经理刘光建，工程监理新疆正利建设项目管理有限公司。该合同通用条款15.1约定：在工程移交发包人后，因承包人原因产生的质量缺陷，承包人应承担质量缺陷责任和保修义务。缺陷责任期届满，承包人仍应按合同约定的工程各部位保修年限承担保修义务。该合同第三部分专用合同条款7.5关于工期延误约定：7.5.1因发包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：逾期竣工，发包人支付承包人违约金按结算造价每日万分之一，并顺延工期。（7）因发包人原因导致工期延误的其他情形：（1）发包人未按合同规定支付工程款并确定影响施工进度；（2）重大设计变更而影响施工进度。（3）不可抗力。7.5.2因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：未按合同工期竣工，承包人支付发包人违约金为结算造价每日万分之一。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金上限：贰万元。15.2缺陷责任期的具体期限24个月。15.3.2质量保证金的扣留采取以下第三种方式：留结算工程价款的10%作为保修款，按国家规定的缺陷责任期满后，无质量问题，一次付清。16.1.2发包人违约责任的承担方式和计算方法：（3）发包人违反第10.1款（变更范围）第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的违约责任：发包人向承包人支付自行实施被取消的工作部分实际造价的4%的配合费。 2016年7月4日，原、被告签订《合同协议书》，对工程付款进行约定：工程开工后，发包人依照经审定的统计报表，逐月支付工程进度款的90%，累计支付金额达到合同价款的80%时停止支付，工程竣工验收结算后9个月内支付到结算价款的90%，剩余部分按国家规定的缺陷责任期（24个月）期满后一次付清（无息）。剩余的20%工程款如果发包方未能按照约定的9个月和24个月期限分别按时支付，自超时之日起发包方按届时所对应欠款额的年化利息12%支付给承包方利息。 2016年3月17日，原告取得涉案工程建设工程规划许可证。2016年7月20日，被告向新疆正利建设项目管理有限公司提交开工申请报告，完成开工前准备工作。2016年8月23日，涉案工程取得施工许可证。2016年10月10日，涉案工程地基与基础进行验收。2017年5月9日，涉案工程主体分部工程进行验收。2017年10月24日，原告实际使用涉案工程。2019年6月14日，原告、被告、监理单位在竣工验收意见书上签字确认。 2019年4月30日，涉案工程审定结算价格为17701415.29元。2019年9月17日涉案工程竣工结算表送至石河子市住建局进行备案，建筑工程竣工决算备案表显示，工程开工日期为2016年6月18日、竣工日期为2016年9月23日，合同价和中标价为14105191.19元，结算报送时间为2018年12月18日、送审价为18995117.08元，结算审核完成时间为2019年4月30日、结算审核价为17701415.29元。 原告共向被告支付工程款16434152.98元，尚欠1549647.91元未付。 2019年6月3日，新疆天富阳光生物科技有限公司名称变更为新疆浙大阳光生物科技有限公司。 原告向本院另提交如下证据用以证明自己的主张： 1.原、被告于2016年6月30日签订的建设工程施工合同《新疆天富阳光生物科技有限责任公司2000t/a泰妙菌素合成项目泰妙车间建设工程施工合同》打印版，证实双方存在建设工程施工合同关系，合同中对开工日期2016年6月18日、竣工日期2016年9月23日做了明确约定，同时在68页7-5-2专有条款中对逾期交工违约金做了明确约定，同时在第68页7-5-2专有条款中对逾期交工违约金做了明确约定，该证据中违约金上限20000元是被被告更改过的，实际上约定的是日万分之三。在合同第75页15-3-2中对质保金预留10%的保留条款的约定，项目经理是刘光建。内部合同审批过程打印版，证实上述合同申请日期是2016年6月30日，也就是说原告审批通过了该份合同，进一步证实被告对合同内容进行了篡改。被告对该组证据不予认可，认为原告无法证实该份合同是双方协商过的，后由被告篡改。 2.2017年4月27日至2018年3月7日7份函件。证实原告对工期延误进行了催告义务，被告延期施工，远远超过了竣工日期。同时该证据证实了钟勇的身份为实际项目负责人，经原告多次催告后被告将工程转包给钟勇。被告对该组证据的真实性认可，对原告证明的问题不认可。 3.工程问题汇总单、会议记录、监理通知单复印件。证实工程延期2017年12月15还没有完工，工程存在质量问题，需要整改。被告对该组证据的真实性认可，对原告证明的问题不认可。 4.两份工程回访回执单。证实工期延期交工、工程存在质量问题、工程存在转包行为。被告对该组证据的真实性不予认可。 5.照片一组。证实涉案工程漏水存在质量问题，需要被告修复。被告对该组证据的真实性不予认可。 被告另向本院提交如下证据： 1.天富阳光泰妙车间项目工程结算审定造价结算书。证实实际工程量增加导致工期增加，所以工期延长。原告对该证据的真实性无异议，对被告证明的问题有异议。 2.地基与基础监督通知意见书复印件。证实由于原告施工手续问题，被告延期施工。原告对该组证据的真实性不予认可，但认可有部分手续是先施工后补的。 3.函复印件。证实涉案工程于2017年10月完工，原告于2017年10月24日使用。原告对该证据不予认可。 4.关于发布《全国统一建筑安装工程工期定额》的通知复印件。证实双方对于工期的约定违反法律规定，是无效条款。原告对该证据不予认可，认为如果对工期的约定无效，对违约金的约定亦无效。 5.新疆维吾尔自治区建筑安装费用定额规定及工程签证单等。证实原告应当向被告支付800000元配合费。原告对配合费标准无异议，但认为配合费的主张符合双方约定，对于被告主张不认可。 6.涉案工程竣工资料。证实原告对涉案工程进行变更，造成工期延误。原告对该证据真实性无异议，认可工程量有变更的内容，但认为工程造价已增加，工期不应当增加。 7.新疆维吾尔自治区住房和城乡建设厅新疆维吾尔自治区发展和改革委员会的文件《关于发布新疆维吾尔自治区建筑安装工程费用定额的通知》。证实被告配合原告完成生产工艺设备安装产生配合费。原告对该证据的真实性无异议，但认为该部分工程并非被告施工范围，并不存在配合原告完成施工。 本院认为，原、被告签订建设工程施工合同，该合同是双方当事人的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。在本案中，原、被告双方均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行各自的义务。本案的争议焦点是：1.被告是否违法转包涉案工程、是否篡改建设工程施工合同；2.被告是否应当承担延期交工的违约责任；3.被告是否应当承担工程修复责任；4.原告是否应当向被告支付剩余工程款；5.原告是否应当向被告支付配合费。 关于争议焦点一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告主张被告违法转包涉案工程、篡改建设工程施工合同条款，未提供充分有效的证据予以证实，故对原告该部分主张，本院不予支持。 关于争议焦点二。双方合同约定开工时间为2016年6月18日，竣工日期为2016年9月23日，但原告使用该工程的时间为2017年10月24日，确实存在工期延误的情形。被告抗辩原告于2016年8月23日才办理完建筑工程施工许可证，造成工期延误，但又认可工程实际开工日期为2016年7月20日，故从被告陈述来看涉案工程系先开工后补手续，故延期办理建筑工程施工许可证并不足以影响工期延误至2017年10月24日，对被告该抗辩理由，本院不予采纳。被告抗辩在施工过程中存在设计变更内容，造成工期延误，但设计变更内容原告已追加工程款，且被告并未举证该设计变更应当延长多久工期，故对被告该抗辩理由，本院不予采纳。被告抗辩双方约定工期时间过短，但合同系双方协商签订，关于合同内容是双方经过考察论证之后确定的，故对被告该抗辩理由，本院不予采纳。综合上述，本案工期延误超过一年之久并非不可抗力，被告亦未能证实系原告重大设计变更需顺延工期一年有余，故被告未按约完成施工，应当承担违约责任。双方合同约定违约金为结算造价每日万分之一，但上限为20000元，该违约金明显不足以弥补本案原告损失，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”根据本案工程性质、工程延期时间、工程使用情况、工程量数额等因素，酌定被告应当支付违约金数额为400000元。 关于争议焦点三。根据双方合同约定：缺陷责任期届满，承包人仍应按合同约定的工程各部位保修年限承担保修义务。缺陷责任期为24个月。根据庭审查明情况，被告应当履行保修义务，对工程进行修复。 关于争议焦点四。双方应当按照合同约定履行义务，工程竣工验收时间应当以原告实际使用工程的时间为准，故对被告要求原告给付剩余工程款1549647.91元的诉讼请求，本院予以支持。原告未按时给付被告工程款，理应赔偿被告利息损失，数额为169105.33元[1549647.91元×4.85%÷12个月×27个月（2017年10月25日至2020年1月25日）]。 关于争议焦点五。双方合同约定配合费是发包人自行实施被取消的工作产生的费用，但在本案中被告主张的配合费系合同以外的工程，并非本身合同约定而被原告取消的工程，且被告主张配合费的计算依据亦不充分，故对被告该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司赔偿原告新疆浙大阳光生物科技有限公司延期交工违约金400000元； 二、原告新疆浙大阳光生物科技有限公司给付被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司工程款1549647.91元； 三、原告新疆浙大阳光生物科技有限公司赔偿被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司工程款利息损失169105.33元； 上述一、二、三项折抵后，原告新疆浙大阳光生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司1318753.24元； 四、被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司承担工程修复责任； 五、驳回原告新疆浙大阳光生物科技有限公司其余诉讼请求； 六、驳回被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司其余反诉诉讼请求。 案件受理费24812元（原告新疆浙大阳光生物科技有限公司已预交），由原告新疆浙大阳光生物科技有限公司自负；反诉案件受理费13475元（被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司已预交），由被告石河子开发区宏业建筑安装工程有限责任公司自负。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  花 蔺 人民陪审员  盛秀梅 人民陪审员  孙文红 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  王玉霞 1