杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0106民初2570号 原告：浙江泰茂融资担保有限公司，住所地杭州市西湖区紫荆花路**联合大厦******。 法定代表人：李**，执行董事。 委托诉讼代理人：钟柏强、倪亦旻，北京德恒（杭州）律师事务所律师。 被告：谢喆芳，女，1974年7月31日出生，汉族，住杭州市余杭区。 被告：周惠明，女，1970年7月18日出生，汉族，住杭州市余杭区。 原告浙江泰茂融资担保有限公司与被告谢喆芳、周惠明追偿权纠纷一案，本院于2020年4月30日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员吴正伟适用简易程序独任审理。原告的委托诉讼代理人钟柏强到庭参加诉讼。两被告经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、两被告支付代偿款191221.28元；2、两被告支付违约金67456.58元（暂计至2019年12月9日，此后至实际清偿之日止的违约金以未清偿的代偿款191221.28为基数，按年利率12%计付）；3．本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：被告谢喆芳因向中国工商银行股份有限公司杭州武林支行（以下简称工行武林支行）办理牡丹信用卡透支分期付款业务委托原告为该业务产生的债务向工行武林支行提供连带责任保证，两被告愿意就被告谢喆芳的该次委托向原告提供反担保保证。后工行武林支行要求原告需为上述业务作出愿与被告谢喆芳共同偿债的承诺。为此，原告与被告谢喆芳于2013年11月28日签订了《委托担保协议书》，被告谢喆芳与工行武林支行签订了《牡丹信用卡透支分期付款合同》，合同项下透支分期付款业务的透支资金额度为35万元。另两被告与原告签订了《反担保保证书》及《协议书》，原告向工行武林支行出具了《共同偿债人承诺书》，载明了原告出具《共同偿债人承诺书》系基于被告谢喆芳委托担保，原告实际并不使用贷款的事实，并明确约定原告代为偿还相应金额的贷款后，有权就代为偿还的相应金额、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等向两被告追偿，并自原告代偿之日起，两被告应按日千分之二标准向原告支付违约金。后因被告谢喆芳未按期还款，导致工行武林支行要求原告代为偿还款项。截至2016年12月30日，原告己代为偿还款项共计208712.28元。原告与两被告之间签订《反担保保证书》实质上是双方对两被告愿意共同归还原告代偿款的真实意思表示的确认。因两被告未予偿还代偿款，故原告诉至法院。 两被告未作答辩。 经审理，本院认定事实如下： 2013年11月28日，被告谢喆芳（乙方、透支债务人）与工行武林支行（甲方、透支债权人）签订《牡丹信用卡透支分期付款合同》一份，约定：乙方向杭州业坤装饰有限公司购买，交易总价为63万元，乙方自行支付首付款28万元，并通过向甲方申请办理本合同项下的透支分期付款业务取得透支资金，用于支付剩余交易款项，透支金额为35万元；透支分期还款期数为36期；甲方累计3期无法全额扣款受偿，甲方有权宣布本合同项下透支债务提前到期，并要求乙方立即偿还本合同项下全部债务。 同日，浙江泰茂担保股份有限公司（于2014年9月30日更名为浙江泰茂担保有限公司，于2019年9月20日更名为浙江泰茂融资担保有限公司，以下仍简称为原告）向工行武林支行出具《共同偿债人承诺书》一份，承诺其自愿作为共同偿债人，对被告谢喆芳在其与贵行签订的《牡丹信用卡透支分期付款合同》项下的全部债务承担无条件、不可撤销的共同偿债责任，如被告谢喆芳未能按照上述合同约定清偿债务，工行武林支行有权直接要求原告进行清偿，原告的责任属于债务加入而非保证担保。 同日，被告谢喆芳（委托人、甲方）与原告（受托担保人、乙方）签订《委托担保协议书》一份，约定：本协议项下的担保种类为保证担保；乙方担保的主合同项下主债务的本金金额为35万元；担保费总额为15750元；甲方若未能按约履行乙方担保的主合同项下债务或义务，导致担保逾期，则应向乙方交纳逾期保费，逾期保费以逾期被担保本金及利息等相关费用总额为基数，按每月6%计收，逾期不足一个月的按一个月计费，延迟缴纳逾期保费未获乙方书面同意的，乙方按逾期保费金额每天计收2‰的违约金；甲方应在乙方指定的账号内存入金额为17500元的履约保证金，作为甲方保证全面履行本协议各项义务的担保；在主合同还款期限内，甲方连续3期（含）以上逾期的，且甲方已按照银行要求偿还逾期金额（包括逾期本金、罚息等），乙方扣除保证金的50%；甲方连续3期（含）以上逾期的，且经乙方催收，甲方拒不还款的，乙方全额扣除保证金；甲乙双方特别约定，在甲方与借款银行签署的文件中乙方作为共同偿债人为甲方债务承担共同偿债责任，之所以采用“共同偿债人”之表述而非“保证担保人”之表述，系满足借款银行之要求；在甲乙双方之间，乙方系为甲方借款债务提供保证担保，如银行因甲方借款债务要求乙方承担共同偿债责任，在乙方为甲方承担还款责任后，乙方有权依照合同约定向乙方追偿，即使甲方与银行签订的合同名称与本合同约定的保证合同有差异，也不影响乙方的索赔权利及追偿范围；如甲方未按其与债权人签订的主合同或协议的约定履行债务或义务而使乙方向债权人承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则甲方应承担以下责任：1、甲方应当向乙方偿还上述全部代偿款项，2、甲方应当按照银行同期贷款利率向乙方支付上述代偿款项的利息（从乙方实际向债权人支付代偿款项之日起计算至甲方实际偿还乙方上述款项之日止），3、甲方应按乙方已支付代偿款项总额以每日千分之二向乙方支付违约金。 同日，两被告向原告出具《反担保保证书》一份，载明：两被告应债务人谢喆芳的请求，愿意以反担保人的身份向贵公司提供反担保，现出具以贵公司为唯一受益人的、无条件的、不可撤销的、连带责任的反担保保证书；本反担保书担保的范围包括贵公司为债务人担保的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等；保证方式为不可撤销地连带责任保证；保证期间为自本反担保书生效之日起，至贵公司代债务人向债权人偿还担保债务之日后两年止。 同日，两被告（甲方）与原告（乙方）签订《协议书》一份，约定：乙方对外名义上作为前述35万元信用卡贷款的共同债务人，但乙方实际并不使用该贷款，乙方实际上系甲方归还上述信用卡贷款的担保人，如甲方不能按期归还该贷款，则由乙方代为偿还银行；乙方代为偿还相应金额的贷款后，有权就代为偿还的相应金额、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，对借款人应向乙方支付的担保费、滞纳金、逾期保费、其他费用，以及甲方代借款人偿还上述款项所产生的其他费用，向甲方追偿，并且，自乙方实际代偿之日起，甲方应按日千分之二的标准向乙方支付违约金。 上述协议签订后，工行武林支行依约向被告谢喆芳提供透支资金35万元，被告谢喆芳向原告支付了履约保证金17500元。因告谢喆芳未按约还款，原告于2015年12月25日、2016年4月25日、2016年8月25日、2016年9月7日、2016年12月30日为被告谢喆芳向工行武林支行代为偿还15562.66元、28261.23元、10740元、10740元、143408.39元，合计208712.28元。 以上事实由《牡丹信用卡透支分期付款合同》、《共同偿债人承诺书》、《委托担保协议书》、《反担保保证书》、《协议书》、企业信用信息、《偿债证明》及原告的陈述在卷佐证。 本院认为，被告谢喆芳与工行武林支行之间的借款关系明确，原告自愿作为共同债务人加入，不违反法律行政法规的强制性规定，应认定有效。原告与两被告签订的《协议书》中约定，原告虽为该笔贷款的共同债务人，但不实际使用该贷款，在被告谢喆芳不能按期归还银行贷款时，由原告代为偿还，原告代偿后有权向两被告追偿。原告与被告谢喆芳之间虽然签订了《委托担保协议书》，但实际上原告并未对被告谢喆芳向工行武林支行的借款提供保证担保，而是作为共同债务人为上述借款承担共同还款责任。原告与被告谢喆芳签订的《反担保保证书》实质上是双方对两被告愿意共同归还原告代偿款的真实意思表示的确认。被告谢喆芳向原告交纳了保证金17500元，原告已在代偿款中予以扣除，故原告要求两被告偿还代偿款191221.28元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。《协议书》约定违约金按日千分之二标准计算，原告自愿调低至按年利率12%计，符合法律规定，原告就此的诉请，本院予以支持。两被告经本院合法传唤未到庭，本案依法作缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 谢喆芳、周惠明于本判决生效之日起十日内偿还浙江泰茂融资担保有限公司代偿款191221.28元并支付暂计至2019年12月9日的违约金67456.58元，2019年12月10日至款项付清之日止的违约金以未还代偿款为基数按年利率12%的标准另行计付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2590元，由谢喆芳、周惠明负担。 浙江泰茂融资担保有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；谢喆芳、周惠明于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员 吴正伟 二〇二〇年八月二十日 法官助理 黄萍萍 代书记员 许丹红