湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初268号 原告康再新，男。 委托代理人张斌，湖南迪坤律师事务所律师。 委托代理人罗光昭，新化县白溪法律服务所法律工作者。 被告吴念辉，男。 委托代理人袁曦，湖南正君律师事务所律师。 被告康中鹏，男。 委托代理人毛大庆，新化县法律援助中心法援律师。 被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底中心支公司。住所地：娄底市娄星区月塘街与檀香路交汇处鸿星新天地**。 负责人易海洋。 委托代理人卿勇，湖南淡远律师事务所律师。 原告康再新与被告吴念辉、康中鹏、中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月26日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。原告康再新及其委托代理人张斌，被告吴念辉及其委托代理人袁曦，被告康中鹏及其委托代理人毛大庆，被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底中心支公司委托代理人卿勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告请求本院判令（经当庭变更）：一、请求依法判令被告共同赔偿原告医疗费137649.3元、护理费44738元、误工费81408元、住院伙食补助费10400元、交通费5000元、伤残补助金358578元、被抚养人生活费96991.2元、精神抚慰金30000元、营养费18000元、后续治疗费45000元、住宿费1305元、鉴定费6027元，合计人民币835096.5元；二、被告中国太平洋保险股份有限公司娄底中心支公司对上述赔偿款在保险限额内承担责任。三、本案诉讼费由三被告共同承担。 被告吴念辉答辩要点：一、原告在本次事故中存在过错，应该承担相应责任，被告康中鹏明知被告吴念辉没有相关资质仍然向其发包，应承担连带赔偿责任；二、被告吴念辉与被告康中鹏共同出资购买了建筑工程施工人员人身意外伤害保险，原告获得的保险金应当按被告吴念辉出资比例抵扣应支付部分；三、原告主张的赔偿费用没有合理的依据，部分标准过高，请求法庭综合原告提交的证据予以认定；四、被告垫付的费用应当予以核减或者返还。 被告康中鹏答辩要点：康中鹏将房屋承包给吴念辉，属于承揽合同，康再新在施工过程中受伤，被告康中鹏不存在过错，不应承担赔偿责任。 被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底中心支公司答辩要点：保险合同明确约定适用仲裁程序，请求法院驳回原告的诉讼请求。而且公司依据保险合同赔付4万元给康再新，履行了保险义务。 查明的事实 根据各方当事人的诉辩主张及举证质证情况，本院确认如下事实： 一、各方当事人无争议的事实 1、吴念辉系个体包工头，无相应施工资质。康中鹏在新化县温塘镇温塘村和平院组修建砖混结构住房一栋，修建层数为5层。双方于2017年6月12日订立合同，康中鹏将该楼房以“包摊销”的方式承包给吴念辉，双方约定，包工不包料，其他摊销所含架材、模板、圆丝、钉子和所需的建筑工具都归吴念辉承担，承包价格按165元/㎡计算，施工人员由吴念辉组织，吴念辉必须做好安全防范措施，如其施工造成的安全事故由吴念辉负责。同年11月，吴念辉与康再新达成口头协议，将房屋的外墙贴瓷砖以及刷涂料以40元/㎡的价格分包给了康再新，所需人员由康再新雇请，工资亦由其发放，并在施工中一并将外架拆除。 2、2017年12月16日下午，原告康再新在施工至二楼时，由于外架倒塌，从架子上摔下受伤。原告受伤后，即被送往娄底市中心医院住院治疗，从2017年12月16日至2018年4月3日共住院97天，花费住院医疗费用106571.92元，其伤经娄底市中心医院诊断为：1．右额颞顶枕部创伤性硬膜外血肿；2．右额颞顶枕部创伤性硬膜下出血；3．中颅底骨折；4．开放性粉碎性右额颞顶枕骨及蝶骨颅骨骨折；5．外伤性蛛网膜下腔出血；6．头皮裂伤；7．头皮血肿；8．右第1-6、左第1-3肋多发性肋骨骨折；9.T4、10椎体、T9-11右侧横突胸椎骨折；10．全身多处皮肤软组织擦搓伤；11．双侧肺炎；12．右侧陈旧性肩胛骨骨折；13．脂肪肝；14．左肾缺如；15．前列腺钙化灶。出院医嘱为：1．注意休息，加强营养，药物控制血压，一年后来院行颅骨修补术；2．定期复查；3．不适随诊。2019年2月22日，原告再次入住娄底市中心医院治疗，住院7天，2019年3月1日出院，花费住院医疗费用3244.8元，出院诊断为：1．颅骨缺损修补，2．脑术后。 3、2019年4月12日，原告康再新的伤情由新化县白溪法律服务所委托湖南省芙蓉司法所鉴定中心，鉴定事项为评定伤残等级、精神伤残程度评定、评估后期医疗费、误工期、护理期、营养期。2019年6月13日，湖南省芙蓉司法所鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心［2019］精鉴字第182号司法鉴定意见书，鉴定意见为：根据提供的材料和检查，被鉴定人康再新目前诊断为脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力极重度受限，精神伤残评定为七级。2019年7月15日，湖南省芙蓉司法所鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心［2019］临鉴字第381号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人康再新高坠致颅脑及躯体多出损伤，躯体损伤致残程度评定为一处九级、一处十级。后续医疗费用约需4.5万元左右，或以实际发生计算。误工期18个月，护理期6个月（两人护理2个月，一人护理4个月），营养期10个月。 4、被告康中鹏与被告吴念辉共同委托新化县温塘镇温塘村民委员会在中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底中心支公司购买了建筑工程（B）团体意外伤害保险，被告康中鹏出资三分之二、被告吴念辉出资三分之一。 5、原告康再新受伤之后，被告吴念辉共赔偿了原告康再新1579**元。被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底中心支公司支付40000元。 二、双方当事人有争议的事实 1、原告康再新与被告吴念辉、康中鹏之间是何种法律关系，两被告是否应当对原告的损失承担赔偿责任。被告康中鹏认为，其将房屋承包给吴念辉修建，双方属于承揽合同关系，双方约定安全事故由吴念辉负责，而且康再新与其不存在直接的经济关系，其工资由吴念辉支付，所以被告康中鹏不存在任何过错，对康再新的损失不应承担责任；被告吴念辉认为，被告吴念辉将外墙贴瓷砖、刷涂料及拆架子的工程承包给康再新，由康再新组织人员施工，属于定做承揽关系，原告康再新在本次事故中存在过错，应该承担相应的责任，被告康中鹏明知被告吴念辉没有相关资质向其发包，应承担连带赔偿责任。两被告共同出资购买了建筑工程施工人员人身意外伤害保险，原告获得的保险金应按被告吴念辉与康中鹏的出资比例抵扣应赔偿金额。本院认为，被告康中鹏与被告吴念辉订立书面协议，虽约定施工中的安全责任由吴念辉负责，但是吴念辉无相应的施工资质，其所建房屋为五层。根据法律规定，康中鹏负有选任人员不当的责任。被告吴念辉又将房屋外墙贴瓷砖、刷涂料以及拆除外架的部分以40元/㎡承包给康再新，由其组织人员施工，工资亦由其发放，故应当认定原告康再新与被告吴念辉之间存在劳务关系，被告吴念辉对原告的受伤应承担相应的责任，被告吴念辉作为施工房屋外架材料的提供者，外架的搭建者，应当对其架设的建房外架承担相应的安全责任，原告康再新按双方口头约定负责外架的拆除工作，已经拆除了三层，明知外架已经拆除一部分，存在安全隐患，但是依然在不牢固的架子上做工，没有尽到安全注意义务，其作为一个成年人且是以包工的方式承揽施工，对其自身所受的损伤也应承担相应的责任。被告康中鹏作为发包方，未将自建的五层住宅楼房发包给有相应建筑施工资质的企业施工，而由被告吴念辉承包，故被告康中鹏作为发包方，存在选任过失，被告康中鹏应该对原告康再新的损失承担一定的责任。 2、原告的合理经济损失的计算和确定。对于原告的医疗费用，本院认定其在正规医院治疗开具的正规医院处方发票，对于其没有正规医院处方发票的开支本院不予认定。原告的经济损失经庭审核查后，依照《2020-2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》及相关规定确定为：1、医药费，根据医药费发票及票据认定110459.72元；2、后续治疗费，根据鉴定意见认定为45000元；3、营养费，根据法医临床鉴定意见书认定的营养期，酌情按照30元/天计算为9000元（30元/天×300天）；4、住院伙食补助费，根据住院伙食补助标准及实际住院天数认定为10400元（100元/天×104天）；5、原告主张的误工费81408元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人务工时间和收入状况确定。务工时间根据受害人接受医疗机构出具的证明确定……受害人不能举证证明其三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告系农村居民，其计算标准为54272元/年，鉴定的误工期为18个月，其误工费为81408元（54272元÷12个月×18个月）；6、护理费44544元。7、交通费，原告未提交交通费票据作为证据，根据庭审查明的事实及本案实际情况酌情认定1500元；8、鉴定费6027元，本院予以确认；9、精神损害抚慰金，因原告的躯体损伤致残程度评定为一处九级、一处十级，精神伤残七级，本院酌情认定21200元。10、伤残赔偿金，15395×20年×45%＝138555元。11、被扶养人生活费，原告儿子康克强为13969×7年÷2×45%＝22001元。11、住宿费1305元，庭审中原告表示自愿放弃，本院予以认可。以上损失合计为：490094.72元。 二、被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底市中心支公司是否为适格的被告主体。 被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底市中心支公司在提交答辩状期间，提出异议认为，其与新化县温塘镇温塘村民委员会、康中鹏签订《建筑工程施工人员人身意外伤害保险单》时，保单中双方对合同争议处理方式明确选择“协商，协商不成提交娄底仲裁委员会仲裁”。本案应适用仲裁程序，人民法院没有管辖权。本院认为，原告康再新与被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底市中心支公司系因保险合同纠纷引发的诉讼。在投保单中明确约定，保险合同争议处理方式为：协商，协商不成提交娄底仲裁委员会仲裁。根据《中华人民共和国仲裁法》第二十六条“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理”的规定，驳回原告要求被告中国太平洋人寿保险股份有限公司娄底市中心支公司在保险限额内承担责任的诉讼请求。同时当事人可依合同向娄底仲裁委员会申请仲裁。 判决的理由与结果 本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；本案中，对于原、被告之间的法律关系，被告康中鹏将房屋承包给被告吴念辉修建，虽签订了建设工程承建合同书，并约定安全责任事故由被告吴念辉负责，但吴念辉无施工资质，故被告康中鹏存在选任人员不当的过失，应对原告的损失承担一定的责任。被告吴念辉又将房屋外墙贴瓷砖、刷涂料、拆除外架等工作以包工的方式承包给康再新，由其组织人员施工，工资亦由其发放，故应当认定原告康再新与被告吴念辉之间存在劳务关系。原告在从事工作期间受伤属实，但原告在施工时，应该有足够的安全防范意识，自身未采取防范措施，履行足够的安全注意义务，对于损害后果也存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也存在过错的，可以减轻侵权人的责任。故本院确定由原告康再新承担30%，被告康中鹏承担30%，被告吴念辉承担40%的民事责任。对保险公司已支付的40000元，应按照被告康中鹏、吴念辉的投保出资比例予以核减，即康中鹏的赔偿金额为147028.42-40000×2/3=120361.75元，吴念辉的赔偿金额为196037.89-40000×1/3=182704.56元。据此，根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款、第二十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告康再新的合理经济损失490094.72元，由被告康中鹏赔偿原告康再新经济损失120361.75元，由被告吴念辉赔偿原告康再新经济损失182704.56元（已支付157900元）。 二、驳回原告康再新的其他诉讼请求。 上述款项限本判决书生效之日起5日内付清。款项汇至：新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号8001574********。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4475元，由原告康再新负担2505元，由被告康中鹏负担788元，由被告吴念辉负担1182元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  刘益明 人民陪审员  张志强 人民陪审员  曾向颀 二〇二〇年八月十七日 代理书记员  张 亮 附相关法律条文： 一、对《中华人民共和国侵权责任法》的适用 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 二、对《村庄和集镇规划建设管理条例》的适用 第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。 跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。 第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。 在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。 三、对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。