四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初6910号 原告:吴正林，男，1953年11月29日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：路成梁，四川杰中律师事务所律师。 被告：成都高建环境卫生服务有限公司。住所地：成都高新区天益街****。 法定代表人：郑昊，总经理。 委托诉讼代理人：丁庆林，四川君盛律师事务所律师。 原告吴正林与被告成都高建环境卫生服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月3日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员周航独任审判，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人路成梁，被告的委托诉讼代理人丁庆林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告于2013年5月经被告招用到该公司从事道路环卫工作，工资2,400元/月。2018年1月6日当天凌晨6时许，原告因交通事故受伤。2020年2月14日经成都市人力资源与社会保障局认定为工伤，经鉴定为工伤致残程度八级。现诉至法院，请求人民法院判令：一、确认原告与被告劳动关系解除；二、被告向原告支付工伤待遇赔偿：一次性伤残补助金71,401元、一次性工伤就业补助金116,838元、一次性工伤医疗补助金51,928元、停工留薪期工资38,946元、伙食补助费1,290元、营养补助2,660元、鉴定检查费1,299元、护理费15,960元、二次手术费8,000元。 被告辩称，至2013年11月29日，原告年满60周岁，双方之后系劳务关系，并非劳动关系。 经审理查明以下事实： 一、原告吴正林系男性，出生于1953年11月29日，于2013年11月29日年满60周岁，达到法定退休年龄。 二、原告吴正林于2013年起在被告公司从事环卫工作。2019年1月6日6时许，原告在工作过程中遭遇交通事故受伤，造成“右侧股骨粗隆间骨折、左侧锁骨肩峰端骨折、右侧肱骨大结节骨折、肺挫伤”。原告伤后被送至成都市第七人民法院治疗，共住院43天。 三、2020年2月14日，原告所受伤害被认定为工伤。2020年6月3日，原告所受伤害经鉴定为工伤致残程度八级，实际产生鉴定检查费共计1,299元。 四、由于原告吴正林系2019年度受工伤，故本院查明2019年度职工月平均工资为6,491元。 五、就本案所涉劳动争议事项，原告于2020年6月11日向成都高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都高新区劳动人事争议仲裁委员会不予受理。原告向本院提起诉讼，诉请如前。 以上事实，有原告提交的《身份证复印件》《出院病情证明》《认定工伤决定书》《劳动能力鉴定结论书》《鉴定检查费发票》等证据及当事人陈述在案为证。 结合双方的诉辩主张及查明的事实要素，本院对争议焦点及原告的诉讼主张评判如下： 关于赔偿责任的支付主体问题。被告作为用人单位，依法应当为原告办理并缴纳工伤保险。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。于本案中，由于被告作为用人单位未依法为原告办理工伤保险，应当由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。即原告遭受工伤后所产生的医疗费用、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资均应由被告承担。 关于原告要求确认与被告劳动关系解除的问题。本院认为，原告于2013年11月29日年满60周岁，达到法定退休年龄，因此双方并不存在劳动关系，故不存在解除的问题，本院对原告的该项主张不予支持。 关于原告的工资标准问题。被告并无证据证明原告的工资标准，而原告主张其月工资为2,400元，由于原告主张的工资标准并不高，与其工作性质相符，故本院予以采信。 在厘清上述争议焦点的情况下，本院对被告应支付原告的各项工伤待遇认定如下： 关于住院伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。于本案中，原告共住院43天，按20元/天计算，被告应支付原告住院伙食补助费860元。 关于住院期间护理费的主张。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。于本案中，原告共住院43天，按护理费为120元/天计算，故被告应支付原告护理费5,160元。 关于一次性伤残补助金。本院认为，依据《工伤保险条例》三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十四条之规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告陈述其月工资标准为2400元/月，少于成都地区职工月平均工资的60%,即3,894.6元(6,491元/月×60%)，故其一次性伤残补助金的本人工资标准应按3,894.6元/月计算，即被告应支付原告一次性伤残补助金42,840.6元(3,894.6元/月×11个月)。 关于一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本院认为，依据《工伤保险条例》三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……。(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。依据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第三条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月。于本案中，原告工伤伤残等级为八级，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金51,928元(统筹地区上年度职工月平均工资6,491元/月×8个月)。关于一次性伤残就业补助金，原告吴正林系参照工伤职工享受工伤保险待遇，因原告吴正林已超过法定退休年龄，已不符合建立劳动关系的主体要件，不符合应当支付一次性伤残就业补助金的条件，故对原告的该项主张不予支持。 关于停工留薪期工资。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。由于原告因工受伤，参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》及住院时间、住院医嘱之规定，该部位损伤所对应的停工留薪期为6个月，故被告应支付原告停工留薪期工资14,400元(月工资2,400元×6个月)。 关于劳动能力鉴定费。本院认为，因原告提供了相应的鉴定费发票证明该鉴定费用确实产生，且由原告垫付了该费用，故被告应支付原告劳动能力鉴定检查费1,299元。 关于原告要求被告支付营养费2,660元的主张，本院认为，该项目系侵权责任中规定的项目，并非工伤保险待遇项目，故原告的该主张于法无据，本院不予支持。 关于原告主张的二次手术费8,000元，本院认为，由于该费用并未实际产生，且已支持了原告一次性工伤医疗补助金，该项补助金就是对后续医疗费用的补助，故原告的该项主张不应予以支持。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、被告成都高建环境卫生服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告吴正林住院伙食补助费860元、护理费5,160元、停工留薪期工资14,400元、一次性伤残补助金42,840.6元、一次性工伤医疗补助金51,928元、劳动能力鉴定检查费1,299元，以上合计116487.6元； 二、驳回原告吴正林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告成都高建环境卫生服务有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 周 航 二〇二〇年八月二十七日 书记员 王朝静