广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初208号原告：许瑞英委托诉讼代理人：赵红军，北京市中银（深圳）律师事务所律师。被告：深圳前海纳鑫投资发展有限公司被告：许艳原告许瑞英诉被告深圳前海纳鑫投资发展有限公司（以下简称纳鑫公司）、许艳合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告许瑞英的委托诉讼代理人赵红军到庭参加诉讼，被告纳鑫公司、许艳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许瑞英向本院提出诉讼请求：1.判令被告纳鑫公司回购原告持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金100万份的基金份额，回购价格=100万元×（1×11.5%投资期限）-已分配金额，回购价格为1,093,890.38元，并同时按照每日万分之五支付自2020年1月6日至实际付清回购款之日的拖延付款违约金。2.判令被告许艳对原告上述本金收益共计1,093,890.38元承担连带赔偿责任；3.判令本案的诉讼费及诉讼过程中产生的费用（包括但不限于保全费）由被告承担。事实和理由：2017年12月11日，原告与深圳前海国诚资本管理有限公司签订《国诚瑞鑫私募股权并购基金基金合同》，并于当日将100万元基金认购款打入合同约定的国诚瑞鑫私募股权并购基金账户。2017年12月16日，深圳前海国诚资本管理有限公司向原告出具《基金认购确认书》，确认收到原告认购资金100万元，并确认“国诚瑞鑫私募基股权并购基金”已于2017年12月16日正式封闭运作，封闭运作期为12个月，合同到期日为2018年12月15日，并于同日出具《收益分配方案》，确认原告基金基准收益率为1.5%/年，并对基金分配的时间进行了说明。2017年12月11日，纳鑫公司与原告签订的《股权回购协议》，约定自原告投资款支付到本基金指定账户之日且基金成立满12个月后的15个工作日内基金未按《国诚瑞鑫私募股权并购基金基金合同》的约定向原告分配本金及收益之时，原告有权要求纳鑫公司回购原告所持有的基金份额，并回购价格约定如下：“甲方根据乙方实际投资金额对应的业绩比较基准、持有份额以及乙方持有份额的天数等因素计算回购价格，甲方回购的价格的计算方式如下：回购价格=乙方对本基金的实际投资100万元×（1+业绩比较基准（11.5%）×投资期限）-已分配金额”，如未按其足额支付回购价款的，逾期一天，按照应付而未付金额的万分之五向原告支付延期付款违约金。2017年12月11日，许艳向原告出具《国诚瑞鑫私募股权并购基金个人保证函》，保证范围为原告持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金价值100万元的基金份额和按11.5%/天的收益率计算的基准收益，并对保证条件、保证方式、保证期限作出约定，2018年12月16日，原告持有的投资基金份额已到期，深圳前海国诚资本管理有限公司向原告出具《国诚瑞鑫私募股权并购基金续期收益分配方案》，私募基金原定于2018年12月15日退出，现根据实际情况续期一年，基金基准收益率为11.5%/年，并对收益分配时间进行了说明。2018年12月19日，纳鑫公司与原告签订《股权回购及担保之补充协议》，各方同意纳鑫公司履行回购义务支付时间顺延12个月。自2019年3月起，深圳前海国诚资本管理有限公司并未按照《国诚瑞鑫私募股权并购基金基金合同》及《国诚瑞鑫私募股权并购基金续期收益分配方案》的约定向原告分配收益。根据前述纳鑫公司与原告签订的《股权回购协议》《补充协议》，原告有权要求纳鑫公司回购原告所持有的基金份额，如未按期足额支付的回购价款的，逾期一天，按照应付而未付金额的万分之五向原告支付延期付款违约金，根据前述许艳向原告出具的《个人保证函》，原告有权要求许艳赔偿其未获得的本金和收益。为了维护原告的合法权利，原告诉至法院。被告纳鑫公司、许艳均未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。原告许瑞英围绕诉讼请求提交了以下证据：1.《国诚瑞鑫私募股权并购基金基金合同》；2.《基金认购确认书》及收益分配方案；3.《股权回购协议》；4.《国诚瑞鑫私募股权并购基金个人保证函》；5.《国诚瑞鑫私募股权并购基金续期收益分配方案》；6.《股权回购及担保之补充协议》；7.中国银行交易流水清单。二被告未到庭质证，亦未提交书面质证意见。经审查，上述证据真实、合法，且与本案相关，本院依法确认其具有证据效力。依据原告的陈述及本院审查确认的有效证据，本院认定事实如下：1.2017年12月11日，许瑞英（基金投资者）与深圳前海国诚资本管理有限公司（基金管理人）、中泰证券股份有限公司（基金托管人）签订一份《国诚瑞鑫私募股权并购基金基金合同》（以下简称《基金合同》），《基金合同》包含《重要提示》《风险提示书》《合格投资者承诺书》、主要条款等几部分。《基金合同》主要约定：基金名称为国诚瑞鑫私募股权并购基金，基金的存续期限：1+1年，第一年为投资期，第二年为退出期。基金管理人保证在募集资金前已在中国基金业协会登记为私募基金管理人，管理人登记编码P1030257。其余事项与本案处理无涉，在此不作引述。许瑞英在《风险提示书》《合格投资者承诺书》《基金合同》签署页签名。2.2017年12月16日，深圳前海国诚资本管理有限公司（以下简称国诚公司）向原告许瑞英出具一份《国诚瑞鑫私募股权并购基金基金认购确认书》，载明：国诚公司作为“国诚瑞鑫私募股权并购基金”之管理人，收到了《国诚瑞鑫私募股权并购基金》及认购资金，合计100万元。“国诚瑞鑫私募股权并购基金”已于2017年12月16日正式封闭运作，封闭运作期为12个月，合同到期日为2018年12月15日。国诚公司已于2017年12月15日将认购人许瑞英本次认购的资金按照《基金合同》的约定，同基金托管方中泰证券股份有限公司确认基金份额，确定结果如下：许瑞英本次认购基金份额的资金为100万元。3.原告许瑞英提交了一份《国诚瑞鑫私募股权并购基金收益分配方案》（以下简称《分配方案》），《分配方案》左上方抬头处载有“国诚资本”的字样，下方则载有国诚公司的全称及联系电话、网址及地址信息。《分配方案》的主要内容为：（1）“国诚瑞鑫私募股权并购基金”已于2017年12月16日正式封闭，根据基金合同约定，您的基准收益率为11.5%/年，自产品成立日起计算收益。（2）第1次至第4次收益的分配在每次分配后3个工作日内完成，第5次分配日分配应结付的收益及投资本金，按《基金合同》的规定办理。（3）出资额、收益起算时间、预期收益分配时间情况具体如下：出资额为100万元，收益起算日为2017年12月11日；第1次收益分配金额为3,150.68元，分配日期为2017年12月20日；第2次收益分配金额为28,356.16元，分配日期为2018年3月20日；第3次收益分配金额为28,986.3元，分配日期为2018年6月20日；第4次收益分配金额为28,986.3元，分配日期为2018年9月20日；第5次收益分配金额及本金为1,027,095.89元，分配日期为2018年12月16日。以上本金及收益合计1,116,575.33元。4.原告许瑞英提交了一份《深圳前海纳鑫投资发展有限公司股权回购协议》（以下简称《回购协议》），纳鑫公司为甲方（回购方），许瑞英为乙方（投资方或持股方），国诚公司为丙方（见证方）。《回购协议》载明：（1）回购标的为许瑞英持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金100万份的基金份额，投资金额为100万元。（2）回购条件：在满足以下三个条件之日起5个工作日，许瑞英有权要求纳鑫公司按照本协议的约定进行回购：①自许瑞英本基金投资款支付到本基金指定账户之日起，且本基金成立满12个月后的10个工作日内，本基金未按《基金合同》约定向许瑞英分配本金及收益；纳鑫公司原股东许艳未溢价受让本基金持有的纳鑫公司的股份。②自本基金投资款支付到被投资项目指定账户之日起，且本基金成立满12个月内，许瑞英持有的全部本基金出资份额未转让给第三方并办理完变更登记手续，许瑞英仍合法持有本基金基金份额。③自本基金投资款支付到本基金指定账户之日起，且本基金成立满12个月内，许瑞英已履行《基金合同》约定的全部义务，并未有任何触犯法律法规的行为发生。（4）回购价格=许瑞英对本基金的实际投资额100万元*（1+业绩比较基准【11.5%】*投资期限）-已分配金额，如满足回购条件，纳鑫公司应在许瑞英配合签署本协议项下《基金份额转让协议》后10个工作日内向许瑞英指定账号支付回购对价款。（5）如纳鑫公司未按本协议约定时间足额向许瑞英支付回购价款的，每逾期一天，还应按应付而未付金额的万分之5按日向许瑞英支付延迟付款违约金。5.2017年12月11日，许艳作为保证人签署一份《国诚瑞鑫私募股权并购基金个人保证函》（以下简称《保证函》），载明：鉴于许瑞英于2017年12月11日签订了《基金合同》，为保证许瑞英能够获得《基金合同》中的投资本金及基准收益，本人自愿依据本保证函的约定，以无限连带责任的方式，向投资人提供保证担保。（1）保证范围：许瑞英所持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金价值100万元整的基金份额和按11.5%/年的收益率计算的基准收益。（2）保证方式：本人在本保证函项下的保证为无限连带责任保证。保证条件：自国诚瑞鑫私募股权并购基金成立之日至投资期满的10个工作日内，国诚公司未按基金合同的约定向许瑞英分配本金及全部收益；自基金成立之日至投资期满，许瑞英持有的全部基金份额未转让给第三方的。保证期限：本保证函项下的保证期限为上述保证条件成立满5个工作日至许瑞英收回投资本金及全部收益止。6.原告许瑞英提交了一份《国诚瑞鑫私募股权并购基金续期收益分配方案》（以下简称《续期分配方案》），《续期分配方案》左上方抬头处载有“国诚资本”的字样，下方则载有国诚公司的全称及联系电话、网址及地址信息。《续期分配方案》的主要内容为：（1）国诚瑞鑫私募股权并购基金于2017年12月16日正式封闭，原定于2018年12月15日退出，现根据基金实际情况续期一年。续期期间仍根据基金合同约定，您的基准收益率为11.5%/年，自产品续期日起计算收益。（2）第1次至第11次收益的分配在每次分配后3个工作日内完成，第12次分配日分配应结付的收益及投资本金，按《基金合同》的规定办理。（3）出资额、收益起算时间、预期收益分配时间情况具体如下：出资额为100万元，收益起算日为2018年12月16日；第1次收益分配金额为11,342.47元，分配日期为2019年1月20日；第2次收益分配金额为9,767.12元，分配日期为2019年2月20日；第3次收益分配金额为8,821.92元，分配日期为2019年3月20日；第4次收益分配金额为9,767.12元，分配日期为2019年4月20日；第5次收益分配金额为9,452.05元，分配日期为2019年5月20日；第6次收益分配金额为9,767.12元，分配日期为2019年6月20日；第7次收益分配金额为9,452.05元，分配日期为2019年7月20日；第8次收益分配金额为9,767.12元，分配日期为2019年8月20日；第9次收益分配金额为9,767.12元，分配日期为2019年9月20日；第10次收益分配金额为9,452.05元，分配日期为2019年10月20日；第11次收益分配金额为9,767.12元，分配日期为2019年11月20日；第12次收益分配金额及本金为1,007,876.71元，分配日期为2019年12月16日。以上本金及收益合计1,114,999.97元。7.2018年12月19日，纳鑫公司为甲方（回购方），许瑞英为乙方（投资方或持股方），国诚公司为丙方（见证方）共同签署一份《深圳前海纳鑫投资发展有限公司股权回购及担保之补充协议》（以下简称《回购及担保补充协议》），《回购及担保补充协议》载明：（1）纳鑫公司股东许艳向国诚公司管理的“国诚瑞鑫私募股权并购基金”提供所持深圳市裕创房地产开发有限公司7.96%的股权，用以担保该基金全部投资本金及业绩比较基准分配的相关事宜。（2）许瑞英已于2018年12月16日作为合格投资人投资国诚瑞鑫私募股权并购基金，金额为100万元。国诚公司作为基金管理人已按基金合同约定履行义务投资纳鑫公司，投资期限为一年。国诚瑞鑫私募股权并购基金于2018年12月15日到期，国诚公司作为基金管理人于2018年11月30日向纳鑫公司发函沟通基金退出事宜，纳鑫公司回复因项目本身难度及工业区改造的政府政策影响，项目进展缓慢，无法按预期时间回购，申请顺延履行回购义务。（3）各方同意，纳鑫公司履行回购义务支付时间顺延12个月。纳鑫公司承诺，顺延期间按原合同业绩比较基准约定执行，原合同关于业绩比较基准分配方式由“按季度支付”改为“按月支付”，支付日期为每月20日。（4）基于本次回购义务的支付时间顺延，纳鑫公司股东许艳向国诚公司管理之国诚瑞鑫私募股权并购基金提供担保的情况如下：许艳将所持深圳市裕创房地产开发有限公司7.96%股权转让给国诚公司，为国诚公司管理之国诚瑞鑫私募股权并购基金全体投资人之投资本金及业绩比较基准分配提供担保。（5）因纳鑫公司违约致使许瑞英及国诚公司采取诉讼方式实现本协议项下投资本金、业绩比较基准分配的，纳鑫公司应承担许瑞英及国诚公司为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他为实现债权而发生的一切费用。8.原告许瑞英于庭审中确认：案涉《基金合同》所涉2017年至2018年12月16日期间的收益已经按照收益分配方案进行了分配。续期后，原告于2019年1月20日、2月20日共收到收益21,109.59元。9.通过查询国家企业信用信息公示系统，纳鑫公司的信息如下：纳鑫公司于2016年12月21日成立，许艳为公司法定代表人。2017年10月18日，公司股东共两名，其中许艳出资比例为99%，张星怡出资比例为1%。2017年12月25日，公司股东共三名，其中许艳出资比例为80.477099%，张星怡出资比例为0.812899%，国诚公司出资比例为18.71%。2018年11月28日，公司股东共两名，其中许艳出资比例为38.710027%，国诚公司出资比例为61.289972%。本院认为，原告许瑞英与被告纳鑫公司、案外人国诚公司签订的《回购协议》《回购及担保补充协议》，被告许艳签署的《保证函》等均是各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，应属合法有效的民事合同，各方当事人均应按照合同约定行使权利、承担义务。《回购协议》约定，在满足以下三个条件之日起5个工作日，许瑞英有权要求纳鑫公司按照本协议的约定进行回购：①自许瑞英本基金投资款支付到本基金指定账户之日起，且本基金成立满12个月后的10个工作日内，本基金未按《基金合同》约定向许瑞英分配本金及收益；纳鑫公司原股东许艳未溢价受让本基金持有的纳鑫公司的股份。②自本基金投资款支付到被投资项目指定账户之日起，且本基金成立满12个月内，许瑞英持有的全部本基金出资份额未转让给第三方并办理完变更登记手续，许瑞英仍合法持有本基金基金份额。③自本基金投资款支付到本基金指定账户之日起，且本基金成立满12个月内，许瑞英已履行《基金合同》约定的全部义务，并未有任何触犯法律法规的行为发生。《回购及担保补充协议》另约定，纳鑫公司履行回购义务支付时间顺延12个月。目前，延展的回购期限已经届满，案涉基金并未按约向许瑞英分配本金及收益，另从纳鑫公司的工商公示信息来看，在许瑞英投资案涉基金前后，许艳持有纳鑫公司的股份比例并未增加，而是下降，由此说明许艳未受让基金持有的纳鑫公司股份，同时，许瑞英未向第三人转让其基金份额，且许瑞英基于《基金合同》所应尽的出资义务已履行完毕。因此，上述双方约定的回购条件已经成就，纳鑫公司应按照约定进行回购。原告许瑞英诉请纳鑫公司回购原告持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金100万份的基金份额具有合理依据，本院予以支持。关于回购价格，《回购协议》约定，回购价格=许瑞英对本基金的实际投资额100万元*（1+业绩比较基准【11.5%】*投资期限）-已分配金额。依照前述回购价格的计算公式，扣除2018年12月16日至2019年12月16日投资期间已分配金额21,109.59元，案涉基金回购的价格应为1,093,890.41元[100万元×（1+11.5%）×1年-21,109.59元]。关于违约金，《回购协议》约定，如满足回购条件，纳鑫公司应在满足回购条件，且许瑞英配合签署协议项下《基金份额转让协议》后10个工作日内向许瑞英指定账号支付回购对价款。如纳鑫公司未按本协议约定时间足额向许瑞英支付回购价款的，每逾期一天，还应按应付而未付金额的万分之5按日向许瑞英支付延迟付款违约金。《续期分配方案》约定续期分配日期为2019年12月16日，但纳鑫公司并未如期返还本金及分配收益，在此情况下，纳鑫公司即应对原告持有的基金份额进行回购，然，纳鑫公司至今并未履行回购义务，原告主张从2020年1月6日起计收违约金与前述约定相符，本院予以确认。关于违约金的计收标准，《回购协议》约定的日万分之五，即年利率18.25%未超过受保护的年利率24%，并不“过高”，本院对违约金的计收利率予以确认。关于违约金的计收基数，鉴于前述认定的回购款中已包含投资期及延展期内的投资收益，若以回购款为计算基数可能导致纳鑫公司承担的义务过重，存在不公平之处，故在计算违约金时，以100万元投资本金作为违约金计收基数较为适宜。综上，纳鑫公司应于2020年1月6日起，以100万元为基数，按年利率18.25%为标准支付原告许瑞英违约金。关于被告许艳的责任，许艳出具的《保证函》载明，其自愿对许瑞英基于《基金合同》的投资本金及基准收益承担无限连带责任，保证范围为许瑞英所持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金价值100万元整的基金份额和按11.5%/年的收益率计算的基准收益。另据查明的事实，《保证函》约定的保证条件业已成就，且尚未超过保证期限。因此，原告许瑞英要求被告许艳承担保证责任具有合同依据，按照前述《保证函》约定的保证范围，许艳应对100万元本金及按年利率11.5%计收的收益承担连带责任保证，又鉴于2018年12月16日至2019年12月16日投资期间的收益已分配21,109.59元，扣除该笔款项后，许艳仍应对1,093,890.41元[100万元×（1+11.5%）×1年-21,109.59元]承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳前海纳鑫投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内回购原告许瑞英持有的国诚瑞鑫私募股权并购基金100万份的基金份额，并支付许瑞英回购价款1,093,890.38元及相应违约金（违约金以100万元为基数，自2020年1月6日起算，按照年利率18.25%的标准计至实际付清之日止）；二、被告许艳于本判决生效之日起十日内对原告许瑞英应得本金及收益共计1,093,890.41元承担连带保证责任；三、驳回原告许瑞英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,646元、财产保全费5,000元，共计19,646元，由被告深圳前海纳鑫投资发展有限公司、许艳共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  谭文剑人民陪审员  苏 峰人民陪审员  张丙林二〇二〇年八月十三日法官助理何莎书记员丘丽丹