福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0111民初1921号 原告：肖长红，男，1972年9月27日出生，汉族，住江西省会昌县。 委托诉讼代理人：邹翠婷，福建坤广律师事务所律师。 被告：福建建博建筑工程科技有限公司，住所地福建省福州市晋安区福飞路宦溪镇经济中心**。 法定代表人：陈美英，职务执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈建智，福建闽天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡敏，福建闽天律师事务所律师。 被告：宋全生，男，1990年4月14日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 原告肖长红与被告福建建博建筑工程科技有限公司（以下简称福建建博公司）、宋全生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖长红及其委托诉讼代理人邹翠婷、被告福建建博公司的委托诉讼代理人陈建智、蔡敏、被告宋全生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖长红向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告各项损失261361.2元，包括护理费20200元、住院伙食补助费550元、营养费3550元、交通费2389.5元、误工费34041.7元、残疾赔偿金182480元、后续治疗费7500元、精神损害赔偿金8000元、司法鉴定费2650元。2.本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告于2018年12月15日开始在被告福建建博公司位于福州市台江区工地从事地坪环氧漆施工工作。2019年1月1日下午，被告福建建博公司经理林峥要求原告去查看原先施工点存在的问题，因地面油漆问题，原告不慎摔伤，膝盖处流血。下班后，原告乘车回到宿舍门口后发现膝盖处严重不适无法活动，同事宋小山和古海红将原告送附近诊所就医，门诊建议原告到上级医院检查。原告于2019年1月3日由被告宋全生以及同事宋小山陪同就医于福建中医药大学附属人民医院，经医院诊断原告左髌骨骨折，左膝关节积液。住院治疗11天，出院医嘱待骨折愈合后（1年左右）来医院取出内固定物体。2019年7月18日，福建南方司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告损伤达九级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期60天，内固定物取出术医疗费用约需7500元。原告认为，原告因受雇于被告宋全生且接受被告福建建博公司经理直接指示从事地平环氧漆施工工作时不慎受伤，其健康权遭受严重侵害，受伤部位为左髌骨，对原告今后的生活带来了诸多不便，因此造成重大损失，理应依法得到赔偿。两被告作为相关责任人，应依法对原告遭受的损害承担相应的赔偿责任。 被告福建建博公司辩称，一、原告并非被告员工，其从未指示原告到事发工地施工，其对原告的受伤没有实施任何侵权行为，更不存在任何过错。二、两被告之间系承揽法律关系，目前国家对于地坪环氧漆施工并没有专门的资质要求，其将案涉地坪环氧漆施工交由被告宋全生施工不存在任何过错。三、原告肖长红受雇于被告宋全生，接受宋全生的指示从事雇佣活动，应由宋全生承担雇主责任。四、原告受伤系其自身行为导致，应由其自行承担相应后果。五、原告的诉讼请求中部分项目计算标准不正确，应予以纠正，具体如下：（一）护理费。原告提出的护理费标准过高，住院期间护理费应按180元/天的标准计算更为合理，出院后是否需要护理及护理等级应当进行鉴定或有相关医嘱，护理费不应简单按照住院期间护理费标准。（二）营养费。住院期间营养费无异议，但出院后的营养费需有医疗机构的医嘱证明，不能简单按照住院期间标准。（三）交通费。本案原告提交的交通费票据与本案无关联性，故对该部分费用不应支持。（四）误工费。原告没有提供固定收入证明，也未提出证据证明其最近三年的平均收入证明。故应参照2019年福建省建筑业在岗职工年平均劳动工资标准64846元计算，原告的误工费为31978.8元（64846元/年÷365天×180天）。（五）残疾赔偿金。原告系农村户口，应按2019年福建省农村居民人均纯收入19568元的标准计算残疾赔偿金，故九级伤残赔偿金为19568元×20年×20%=78272元。（六）后续医疗费。原告主张的后续医费用没有事实和法律依据，应待实际发生时，再行主张。（七）精神损害赔偿金。原告主张的精神损失费过高，请法院酌情降低。 被告宋全生辩称，其是做油漆的，福建建博公司有项目就叫其做，按工程量结算，没有签书面合同。原告是其以前在福州工地做工认识的，有工做的时候就找原告。其认识福建建博公司的林峥，林峥叫其做国资大厦地下室二层地坪环氧漆工程，其叫了几个老乡一起来做，包括原告。施工所有材料是福建建博公司提供的，其与工人只负责涂漆，公司按平方计算价钱。其个人没有能力赔偿。 经审理查明：2019年1月1日下午，肖长红在福州市台江区进行地坪环氧漆涂漆工作时，不慎摔伤，膝盖出血。原告受伤后被送到诊所就医，后于2019年1月3日前往福建中医药大学附属人民医院进行治疗，住院11天，出院诊断为左髌骨骨折、左膝关节积液，出院医嘱定期伤口换药，术后2周后视情况拆除伤口风险、逐步加强患膝屈伸功能锻炼，1月后得查膝关节正侧位片，待骨折愈合后（1年左右）取出内固定物体。2019年7月1日，肖长红自行委托福建南方司法鉴定中心对其伤残等级、后续手术费用及误工期、营养期、护理期进行鉴定，福建南方司法鉴定中心于当日出具司法鉴定意见书，评定肖长红损伤达九级伤残、误工期为180天、护理期为90天、营养期为60天、内固定物取出医疗费用约需7500元。原告因伤残鉴定花费鉴定费1050元，因三期鉴定花费鉴定费800元，因后续治疗费鉴定花费鉴定费800元。 福州市台江区地坪环氧漆工程系福建建博公司的项目，被告宋全生负责实际施工并按照以面积计算的工程量与福建建博公司进行结算。肖长红系宋全生叫来的施工人员，其接受宋全生的管理并由宋全生支付工资，工资标准为每日300元。 上述事实有病历、收款收据、门诊处方笺、入院记录、出院小结、司法鉴定意见书、福建增值税普通发票、榕晋劳人仲案[2019]225号裁决书、（2019）闽0111民初5356号民事判决书及原、被告的陈述证实，可以认定。 本院对肖长红因本次事故造成的损失分别予以认定如下： 1.护理费。原告主张住院期间需要护理可以支持。医疗机构虽未医嘱加强护理，但原告左髌骨骨折、左膝关节积液，对行动有所影响，结合鉴定机构评定的护理期，本院确认原告出院后护理期为90日。原告称其受伤后由家属护理，但未举证证明护理人员收入减少情况，本院参照2018年福建省服务业城镇单位在岗职工平均工资标准，认定原告住院期间护理费标准为165元/日（60275元/年÷365日）。原告未举证证明出院后护理依赖程度，本院根据原告损伤部位及损伤程度认定出院后护理费标准为82.5元。综上认定护理费为9240元（165元/日×11日+82.5元/日×90日）。 2.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费550元（50元/日×11日）合理，可以认定。 3.营养费。原告因伤致九级伤残，本院酌情认定营养费为3000元。 4.交通费。原告主张交通费2389.5元仅提供动车车票为证，但该车票与治疗之间的关联性无法确认，本院酌情认定交通费为500元。 5.误工费。原告左髌骨骨折、左膝关节积液，影响行动，考虑其从事体力劳动工作，其主张误工期180日合理，可以认定。原告未提供证据证明其收入情况，本院参照2018年福建省建筑业城镇单位在岗职工平均工资标准61973元/年计算其误工费为30562元（61973元/年÷365日×180日）。 6.残疾赔偿金。根据事发时原告的工作情况及被告宋全生的陈述，原告长期在城市从事建筑行业工作，其主张按照2019年福建省城镇居民人均可支配收入45620元/年的标准计算残疾赔偿金可以支持。原告因本案事故致九级伤残，本院认定残疾赔偿金为182480元（45620元/年×20年×20%）。 7.后续治疗费。后续治疗费尚未发生，应待发生后另行主张。 8.精神损害抚慰金。原告因伤致九级伤残，其主张精神损害抚慰金8000元，可以支持。 9.鉴定费。原告主张的伤残等级鉴定费及三期鉴定费共计1850元有票据为证且支出合理，可以支持。后续治疗费应以实际产生为准，原告的后续治疗费鉴定费支出不合理，不予支持。 以上各项损失共计236182元。 本院认为，劳务合同以直接提供劳务为目的，提供劳务一方只要依约提供劳务即可主张支付报酬；承揽合同是以完成工作成果为目的，承揽人请求支付报酬的前提是其按照约定完成工作成果，仅有提供劳务的事实还不能请求支付报酬。劳务合同的雇员提供劳务须受雇佣人的监督、管理,不具有独立性，而承揽合同中的承揽人不受定作人管理、约束，只需在约定期间完成工作成果即可，具有独立性。本案中，福建建博公司将地下二层地坪环氧漆施工项目交由宋全生施工，宋全生不受福建建博公司管理、约束，仅需向该公司交付符合要求的油漆工作成果,福建建博公司按基于油漆面积计算的工程量向宋全生支付报酬，因此福建建博公司与宋全生之间为承揽关系；包括肖长红在内的实际施工人员由宋全生自行组织并管理，施工人员工资的标准及发放亦由宋全生自行安排，故宋全生与肖长红之间为劳务合同关系,福建建博公司是否派员到场监督、检验施工质量不改变各方之间法律关系的性质。 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，宋全生作为接受劳务一方未采取合理的安全保护措施，对本案损害的发生负有主要过错，应承担70%的损害赔偿责任；肖长红作为长期从事建筑行业工作的从业人员在提供劳务过程中未尽谨慎注意义务导致滑倒摔伤，其对自身损害的发生亦有过错，应自行承担30%的损失。因此，被告宋全生应赔偿原告损失165327.4元。 普通的地坪环氧漆施工并无特殊资质要求，福建建博公司作为承揽合同的定作人在选任上并无过失，原告请求被告福建建博公司承担赔偿责任没有法律依据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告宋全生应于本判决生效之日起十日内支付原告肖长红赔偿款165327.4元。 二、驳回原告肖长红的其他诉讼请求。 逾期履行本判决确定之金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5020元，减半收取计2510元，由原告肖长红负担922元，被告宋全生负担1588元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  李蓓蓓 二〇二〇年八月七日 书记员  王 瑶 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。