山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）晋03刑终77号 原公诉机关阳泉市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张贵平，男，出生，汉族，初中文化程度，阳泉市三矿工残服务部职工，住阳泉市郊区。2019年5月14日因涉嫌犯故意伤害罪被阳泉市公安局城区分局取保候审，同年10月10日被阳泉市城区人民检察院取保候审。2020年5月26日阳泉市城区人民法院决定对其予以逮捕，因其患有严重疾病，山西省阳泉市盂县看守所对其暂缓收押，阳泉市城区人民法院决定对其变更强制措施为取保候审。 原审附带民事诉讼原告人赵某某，男，汉族，个体，住阳泉市矿区。 阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人张贵平犯故意伤害罪一案，于2020年6月2日作出（2020）晋0302刑初73号刑事附带民事判决。宣判后，被告人张贵平不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年8月26日10时许，被告人张贵平和其妻子尹某某在阳泉市城区滨河新天地佰秀街二层在阳泉市××区徐氏圣草堂店内，因业务问题与被害人（附带民事诉讼原告人）赵某某发生口角，张贵平在推搡过程中将赵某某摔倒在地受伤。经鉴定，赵某某之损伤为轻伤一级。 另查明，2018年8月30日，赵某某经阳泉河下中西医结合医院诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折，后于同年9月2日去往阳煤集团总医院进行住院手术治疗，10月31日出院，共住院59天，支出医疗费63936.65元。赵某某系徐氏圣草堂店店主。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、阳泉市公安局北大街派出所出具的归案经过证实：2019年5月13日，被告人张贵平经该所民警传唤到案。 2、被害人赵某某的报案材料及询问笔录证实：2018年8月26日10时许，赵某某接到电话后去到其经营的徐氏圣草店，见到尹某某和她老公（被告人张贵平）就说有事到店外说，进而双方推搡起来。推搡的过程中尹某某老公的手机就摔到地上，赵某某拿起凳子吓唬尹某某，尹某某过来一手抓住赵某某的手，另一只手抓住凳子，赵某某将凳子放下就开始骂尹某某，尹某某老公从其身后将其抱起来扔在地上。赵某某倒地后不能动，尹某某的老公帮赵某某按了按腿。赵某某让别人帮其报了警，警察到了询问了情况简单登记之后就离开了。赵某某去医院诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折，尹某某多次与赵某某协商处理此事无法达成一致。阳煤医院病历记载赵某某致伤原因是不慎摔伤，是因其便于报销职工保险。 3、证人尹某某的证言证实：2018年8月26日10时许，尹某某和其丈夫去滨河新天地佰秀街徐氏圣草堂店找赵某某，商量退还加盟费的事情，赵某某一听不仅没退钱，还摔了尹某某丈夫的手机，又拿起凳子要打尹某某的丈夫，尹某某的丈夫一只手抓住赵某某所持的凳子，另一只手将赵某某摔倒在地。赵某某倒地后说腿疼，尹某某找了一个医生说别住筋了，给赵某某开了点药，尹某某夫妇就离开了。 4、证人刘某某的证言证实：2018年8月26日上午9时许，尹姐（尹某某）和她丈夫来徐氏圣草堂找赵某某，赵某某来了就和尹姐他们在店内屏风外吵起来，之后双方就推搡起来，刘某某去打水时听见“哎呀”一声，看见赵某某倒在地上，尹姐的丈夫用手按着赵某某，赵躺在地上动不了，休息了一会被人扶起来坐到沙发上。 5、证人贺某某的证言证实：2018年8月26日9时30分许，有一男一女来到徐氏圣草堂找赵某某。赵某某到了之后就和他们吵起来，赵某某和那名男子开始撕扯在一起，贺利芳贺某出来再回来之后就看见那名男子的手机摔在地上，该男子将赵某某抱起来摔在地上。之后，赵某某坐在地上说腿疼站不起来，该男子就帮忙将赵某某扶坐在沙发上。 6、证人赵某1的证言证实：赵某某受伤后在去医院治疗期间，是由赵某1陪护的。赵某某受伤后在新天地二层办公室休息，期间没有二次受伤，因赵某某的病情没有好转，之后赵某某妻子带其去了阳煤总医院检查诊断左股骨骨折。 7、检查笔录证实：2019年5月13日，阳泉市公安局城区分局民警经对被告人张贵平的人身安全进行检查，未发现其饮酒，体表无明显伤痕。 8、吸毒现场检测报告书证实：被告人张贵平经尿液检测，结果呈阴性。 9、阳泉市第一人民医院出具的双能X线全身骨密度检测报告及证人张某某的证言证实：张某某系阳泉市第一人民医院内分泌科护士。赵某某经双能X线全身骨密度测定，结论为患者骨量减少。该测定结论真实有效，没有人为因素的影响。 10、阳泉河下中西医结合医院出具的诊断证明书证实：2018年8月30日，赵某某经医院诊断为左股骨粗隆粉碎性骨折。 11、阳泉市城区公安司法鉴定中心出具的（阳城）公（司）鉴（伤检）字[2018]51号鉴定书证实：赵某某之损伤为轻伤一级。 12、阳泉市公安司法鉴定中心出具的（阳）公（司）鉴（伤）字[2019]041号鉴定书证实：赵某某之损伤属轻伤一级。 13、常住人口基本信息证实：被告人张贵平出生于1976年11月28日。 14、嫌疑人员前科劣迹调查表证实：被告人张贵平无前科劣迹。 15、被告人张贵平供述称，2018年8月26日10时许，张贵平和其妻子去阳泉市城区滨河新天地佰秀街二层赵某某经营的徐氏圣草店找赵某某，赵某某来的时候很生气并开始锁门，又将张贵平手中的手机扒拉到地上，后拿凳子准备朝张贵平头部打，张贵平见状起身一只手抓住赵某某手里的凳子腿，另一只手抓住赵某某的腰，将赵某某推倒在地。当时赵某某说其大腿位置疼，张贵平就将赵某某扶坐在沙发上。赵某某受伤后，张贵平请大夫给赵某某按摩，听说赵某某左腿骨折后去医院看望，后因赔偿事宜未达成一致。 原判认为，被告人张贵平故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。关于被告人张贵平辩称被害人受伤与其本人行为无关的辩解意见。原审法院认为，在案被害人陈述、证人刘某某、贺利芳贺某的证言均证实被告人张贵平与被害人赵某某发生口角后与赵某某推搡，将赵某某推倒、摔倒地上，赵某某当即发现腿部受伤、活动受限。证人赵某1的证言可证实赵某某被张贵平致伤后到医院就诊前没有发生再次受伤的情况。赵某某于2018年8月30日经诊断为左股骨粗隆粉碎性骨折。上述证据链条完整，可证实被害人赵某某腿部受伤系被告人张贵平将其推倒、摔倒所致。故被告人上述辩解意见及其辩护人就此提出的辩护意见与本案事实、证据不符，不予采纳。被告人张贵平故意伤害被害人即附带民事诉讼原告人赵某某，应当依法承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人赵某某的医疗费根据医疗机构出具的票据确定为63936.65元。赵某某受伤住院59天，其受伤前从事个体经营，误工费计算如下：（33262元/年÷365天）×59天=5376.60元；交通费酌定为住院期间每日20元，共计1180元；护理费按照山西省上年度居民服务业标准计算为：（46693元/年÷365天）×59天=7547.64元。附带民事诉讼原告人赵某某的其他诉讼请求与相关法律、司法解释规定不符，不予支持。附带民事诉讼原告人赵某某请求被告人张贵平妻子尹某某承担民事赔偿责任。原审法院经审查证据认为，尹某某虽在案发现场与赵某某等人发生过口角，但现有证据不能证实尹某某实施过伤害被害人赵某某的行为。因此，附带民事诉讼被告人尹某某对本案不承担民事赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：1、被告人张贵平犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。2、被告人张贵平赔偿附带民事诉讼原告人赵某某医疗费、误工费、护理费、交通费共计人民币78040.89元，于本判决生效后十日内履行。3、驳回附带民事诉讼原告人赵某某的其他诉讼请求。 上诉人张贵平的主要上诉理由：1、上诉人张贵平无罪。即被害人所受伤害与上诉人的行为无直接因果关系，不能排除被害人二次受伤的可能性。2、鉴定时未考虑被害人既往病史，所作鉴定结论错误。3、被害人有过错，上诉人属于防卫行为。4、被害人已在医保中心对医疗费用报销了4万多元，原判未对此未做处理错误。 经二审审理查明事实与原审认定的事实一致。证明上述事实的证据与一审判决所列的相关证据相同，予以确认。 对于上诉人张贵平所提其无罪的上诉理由。经查，根据在案的被害人陈述、证人证言、医疗病历、鉴定意见及被告人供述等证据能够相互印证证实，上诉人张贵平与被害人因退还加盟费一事发生口角并撕扯，致被害人轻伤的事实。该行为符合故意伤害罪的构成要件。张贵平辩称不能排除被害人受伤后发生二次伤害致骨折的可能性，根据在案证人赵某1证言证实，其一直在陪护被害人治疗，被害人受伤后未发生过二次伤害，现在案亦没有被害人发生二次伤害的证据和线索。综上，其所提上诉理由不成立，不予采纳。 对于上诉人张贵平所提鉴定意见错误的上诉理由。经查，阳煤集团总医院出院诊断证实，被害人患有糖尿病。2019年6月14日的腰椎骨密度检查：T值－1～－2.5骨量减少。2019年8月16日山西省公安厅组织山西医科大学第一、二医院相关骨科、影像学专家进行了会诊，专家通过查阅病历、影像资料及结合会诊情况，得出被害人赵某某2018年8月26日系外伤致左侧股骨粗隆间粉碎性骨折诊断成立。经鉴定被害人损伤属轻伤一级。综上，鉴定机构在作出鉴定意见时，已充分考虑了被害人的既往病史，其所提上诉理由不成立，不予采纳。 对于上诉人张贵平所提被害人有过错，其属于防卫行为的上诉理由。经查，上诉人张贵平夫妻与被害人因退还加盟费一事引发口角，之后发展成相互撕扯，最终致被害人轻伤。纵观全案过程，在案无证据证实被害人有明显过错，双方互撕的行为，也不具有防卫性质。综上，其所提上诉理由不成立，不予采纳。 对于上诉人张贵平所提原判未对4万多元医保费用未做处理的上诉理由。经查，根据在案证据证实，上诉人致被害人轻伤，应赔偿被害人医疗费、误工费等费用共计78040.89元。原审判决认定正确。其所提上诉理由不属于本案审理范围，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）张贵平故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人所提上诉理由均不成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王计元 审 判 员 付建红 审 判 员 侯仲才 二〇二〇年八月七日 法官助理 姚晓东 书 记 员 王惠敏