江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终9166号上诉人（原审原告）：苏州木东纺织科技有限公司，住所地江苏省太仓市璜泾镇鹿河新鹿路**。法定代表人：李永林，执行董事。委托诉讼代理人：张向华，江苏名仁（太仓）律师事务所律师。委托诉讼代理人：虞浩础，江苏名仁（太仓）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵志考，男，1984年7月6日出生，汉族，住山东省鄄城县。上诉人苏州木东纺织科技有限公司（以下简称木东公司）因与被上诉人赵志考劳动争议纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院（2020）苏0585民初3136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。木东公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院对赵志考月工资11000元系认定错误。木东公司向一审法院起诉请求：1.判令确认双方之间不存在违法解除；2.判令其无需向赵志考支付一次性伤残就业补助金77000元，应以统筹地区职工平均工资的60%为标准计算为30571.80元；3.判令其无需向赵志考支付2019年7月1日至2019年9月11日期间停工留薪期工资26033.33元；4.判令其无需向赵志考支付赔偿金11000元。一审法院认定事实：赵志考于2019年6月5日进入木东公司从事机修工作，双方未订立书面劳动合同，木东公司也未为赵志考缴纳社会保险。根据木东公司的考勤记录，赵志考自入职起即每天工作12小时，无休息日。同年6月13日，赵志考在工作时不慎受伤。赵志考受伤后至太仓市第一人民医院门诊治疗，该院分别于同年7月6日、8月21日出具了休息一月、3周的诊断建议。同年8月12日，木东公司通过网上银行向赵志考转账11000元。同年9月11日，赵志考及其配偶与木东公司处主管周国华当面协商工伤待遇、上班等事宜，赵志考提到“一个我上班继续发，然后给七万块钱……如果说不行的话，那就算了，我们抱着干的，心里话，就算干，我们两个也干到过年，因为干的话心里面总归有阴影的，毕竟在这里面手没了”，周国华在协商过程中明确告知赵志考及其配偶“明天都不用来上班了”。双方一致确认劳动关系于当天解除。同年10月29日，赵志考所受上述伤害经太仓市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年11月29日，赵志考经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。之后，赵志考向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求木东公司支付一次性伤残补助金77000元、一次性工伤医疗补助金30000元、2019年7月1日至9月11日期间停工留薪期工资26766.67元、鉴定费60元、2019年7月5日至9月11日期间未订立劳动合同二倍工资差额14300元，要求确认木东公司违法解除劳动关系，并要求木东公司支付赔偿金11000元，合计174126.67元。该委于2020年4月24日作出太劳人仲案字[2020]第292号仲裁裁决书，裁决确认木东公司解除与赵志考劳动关系违法，并裁决木东公司支付赵志考一次性伤残补助金77000元、一次性伤残工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资26033.33元、赔偿金11000元，合计159033.33元，并裁决自裁决书生效之日终止双方的工伤保险关系，对赵志考主张的其他请求未予支持。现木东公司不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼。为主张受伤前的工资标准，赵志考提供了备注为“秦胜飞主任”的微信朋友圈及聊天记录，“秦胜飞主任”于2019年5月30日告知赵志考“喷水车间招机修工2名包吃两顿包住11000，请联系我”，其于2020年初在朋友圈发布的招机修工的信息中也备注了“工资11000包住、包吃两顿”等内容。木东公司对该组证据真实性不持异议，但认为每月11000元主要是加班工资和绩效工资，且每月30日不休息才可能达到，而按五天八小时工作制是达不到的。上述事实，有木东公司提供的仲裁裁决书、赵志考2019年6月考勤卡，赵志考提供的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知、银行转账记录、诊断证明书、门诊病历、视频光盘、微信记录及朋友圈截图以及双方当事人当庭陈述等在卷佐证，予以证实。一审法院认为：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。木东公司、赵志考均确认双方劳动关系于2019年9月11日解除。当天，赵志考及其配偶与木东公司处主管协商工伤待遇等事宜。从赵志考提交的视频内容看，双方就赵志考工伤待遇问题提出过继续工作和离职两个不同方案，最终由木东公司提出并经赵志考认可，双方协商一致解除劳动合同。故木东公司应按赵志考的工作年限向其支付半个月的工资作为经济补偿。关于赵志考的工资标准，赵志考主张月工资11000元，提供了相应微信记录。木东公司对此真实性不持异议，但表示该金额包括了整月无休的加班工资等，并核算赵志考2019年6月5日至13日期间工资为3204元，即赵志考的日平均工资为356元（3204÷9）。该日工资标准与赵志考主张的月工资11000元（356×30=10680）基本吻合，故结合木东公司于2019年8月12日向赵志考支付11000元的事实，一审法院采纳赵志考主张，认定其月平均工资为11000元。因此，木东公司应支付赵志考经济补偿金5500元。赵志考因工作原因受到事故伤害，已由劳动行政部门认定为工伤，并被鉴定为十级伤残，其有权享受相应的工伤致残待遇。因木东公司未为赵志考参加社会保险，木东公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。对于赵志考主张的各项工伤保险待遇，一审法院分析如下：一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，可享受由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金为7个月本人工资。如上文所述，赵志考受伤前的月平均工资为11000元，故木东公司应支付赵志考一次性伤残补助金77000元。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。又根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，十级伤残的基准标准：一次性工伤医疗补助金30000元，一次性伤残就业补助金15000元。现双方确认劳动关系于2019年9月11日解除，故木东公司应支付赵志考一次性工伤医疗补助金30000元和一次性伤残就业补助金15000元。停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《江苏省实施办法》第二十五条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；工伤职工的停工留薪期凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。赵志考于2019年6月5日入职，于当月13日受伤，鉴于木东公司已支付赵志考一个月工资11000元，故赵志考的停工留薪期工资差额应从2019年7月5日起算。结合赵志考的伤情及门诊病休建议，赵志考主张停工留薪期计算至2019年9月11日，一审法院予以采纳。经核算，木东公司应支付赵志考2019年7月5日至9月11日期间的停工留薪期工资24614元（11000÷31×27+11000+11000÷30×11）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、木东公司与赵志考于2019年9月11日协商一致解除劳动关系。二、木东公司支付赵志考经济补偿金5500元。三、木东公司支付赵志考一次性伤残补助金77000元、一次性伤残工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资24614元。上述第二、三项合计152114元，由木东公司于判决生效之日起3日内履行。四、自本判决生效之日起终止双方之间的工伤保险关系。案件受理费10元，减半收取5元，由木东公司负担（已交纳）。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为赵志考的月工资标准。木东公司未与赵志考签订书面劳动合同，现赵志考主张其月工资为11000元，提供了相应微信记录为证。木东公司对此真实性不持异议，但表示该金额包括了整月无休的加班工资等，并核算赵志考2019年6月5日至13日期间工资为3204元，即赵志考的日平均工资为356元（3204÷9），该日工资标准与赵志考主张的月工资11000元基本吻合，结合木东公司于2019年8月12日向赵志考支付11000元的事实，一审法院采纳赵志考的主张，认定其月平均工资为11000元并无不当，本院予以确认。综上所述，木东公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由苏州木东纺织科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 朱立二〇二〇年八月二十五日法官助理 俞渊书 记 员 王贞