重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终3304号上诉人（原审被告）：黄勇华，男，1977年3月21日出生，汉族，户籍所在地河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：龙云云，北京大成（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈新立，男，1958年5月11日出生，汉族，户籍所在地四川省蓬安县。委托诉讼代理人：李洲，重庆劲立律师事务所律师。上诉人黄勇华因与被上诉人沈新立提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初25689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人黄勇华及其委托诉讼代理人龙云云，被上诉人沈新立及其委托诉讼代理人李洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄勇华上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人沈新立的诉讼请求。主要事实和理由：一、黄勇华与沈新立不存在雇佣关系，黄勇华不是本案适格主体。沈新立受伤时，与其建立雇佣关系的应该是南岸区德勇餐饮店，而该餐饮店的实际经营者为刘建容，故黄勇华不应对沈新立的受伤承担赔偿责任。二、一审判决对赔偿损失的金额认定存在错误，且沈新立举示的司法鉴定意见书系其单方委托鉴定机构作出的，不应予以采信。三、沈新立自身对本案事故的发生存在过错，假使本案最终认定黄勇华应承担责任，也应当减轻上诉人的赔偿责任，被上诉人常年患有痛风、上班喝酒，导致滑倒受伤，本人应当承担相应的责任，一审判决上诉人承担全部赔偿责任错误。四、一审程序存在明显错误，对于被上诉人补充提交的对本案事实认定有利害关系且关键性的证据没有组织双方进行质证，同时在上诉人未认可被上诉人单方鉴定结论的情况下未重新鉴定，违反法律规定。因此，一审判决错误，请求二审依法予以改判。沈新立辩称，上诉人在一审中并没有对鉴定意见书申请重新鉴定，一审没有违反法律规定。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应当予以维持。沈新立向一审法院起诉请求：判决黄勇华赔偿沈新立1、医疗费28213.5元；2、后续医疗费10000元；3、住院期间伙食补助费1140元（60元/天×19天）；4、残疾赔偿金66289.1元（34889元/年×19年×10%）；5、精神损害抚慰金3000元；6、护理费8910元（住院期间：150元/天×19天+出院后：60元/天×101天）；7、误工费10173元（2800元÷30天×109天）；8、交通费1000元；9、鉴定费2050元，共计130775.6元。一审法院经审理认定事实如下：2018年9月18日，沈新立受聘到黄勇华位于南坪东路29号的馒头店上班，黄勇华于2018年10月25日以个体工商户在工商局登记注册。2019年3月，黄勇华将馒头店搬迁至南坪宏声路36号，刘建容入伙该馒头店，门头命名为西北馒头。2019年5月4日，沈新立在上班期间滑到，造成左腿骨折，当日被送往重庆市第四人民医院治疗，住院19天，于2019年5月23日出院，产生医疗费28213.5元，包括住院医疗费28057.43元，门诊医疗费156.1元。2019年6月14日，刘建容以个体工商户在工商局登记注册，字号为南岸区德勇餐饮店。因黄勇华不支付沈新立医疗费等费用，沈新立于2019年6月20日向所在派出所报警，公安机关出具案（事）接报回执。2019年8月6日，刘建容退伙，并注销个体工商户在工商局的登记。2019年8月22日，经沈新立委托重庆法正司法鉴定所出具了渝法正（2019）医鉴字第1711号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、沈新立左下肢损伤目前属十级伤残；2、沈新立后续医疗费为人民币10000元（壹万元）左右；3、沈新立护理时限以120日为宜，沈新立支付鉴定费用2050元。一审另查明，沈新立受伤前本人月工资2800元。一审法院认为：沈新立主张其与黄勇华存在雇佣劳动关系，有沈新立举示的四川天府银行业务交易账单、廖应成证言、西北馒头员考勤表、重庆市公安局案（事）接报回执、受伤照片、西北馒头店面照片、住院病历资料及医疗费发票、重庆市院前急救病历、出院证、护理费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、户口页在案佐证，结合沈新立的陈述，具有高度盖然性，一审法院予以确信采纳。黄勇华否认事实依据不足。沈新立在从事雇佣劳动过程中受伤，黄勇华无证据证明沈新立存在故意或者重大过失，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款规定：根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，黄勇华应当对沈新立受伤的损失承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。即使黄勇华与刘建容存在合伙关系，对外当承担连带责任，但并不影响沈新立向部分合伙人即黄勇华请求赔偿。本案应列入赔偿费用的项目包括下列费用：1、医疗费：沈新立主张医疗费28213.5元，有重庆市第四人民医院出具的《住院病历资料及医疗费发票、重庆市院前急救病历、出院证在案，一审法院予以确认。2、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，结合沈新立住院时日和院外护理期限的司法鉴定意见，一审法院认定护理费金额为8340元（120元/天×19天+60元×101天）。3、交通费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，结合沈新立住院和鉴定往返实际情况，一审法院酌定500元。4、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费为1140元（60元/天×19天）。5、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、三十五条之规定，因沈新立为城镇居民，其残疾赔偿金可按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，为66289.1元（34889元/年×19年×10%）。6、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款之规定，截止定残之日2019年8月22日，沈新立的误工时限为109天（2019年5月4日至2019年8月21日）。沈新立主张误工费10173元（2800元÷30天×109天），一审法院予以支持。7、鉴定费：沈新立缴纳鉴定费2050元，为实际支出的费用，并有相关票证在案，应当列入赔偿范围。8、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，结合沈新立的伤情及伤残等级，一审法院酌定精神损害抚慰金为2000元。9、后续医疗费：沈新立依据后续医疗费约需人民币大写壹万元的司法鉴定意见，沈新立主张后续医疗费10000元，一审法院予以支持。综上，本案应纳入赔偿范围的损失共计128705.6元，包括：1、医疗费28213.5元+2、护理费8340元+3、交通费500元+4、住院伙食补助费1140元+5、残疾赔偿金66289.1元+6、误工费10173元+7、鉴定费2050元+8、精神损害抚慰金2000元+9、后续医疗费10000元。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》一百零八条之规定，判决如下：“一、被告黄勇华于本判决生效之日起五日内赔偿原告沈新立各项损失128705.6元。二、驳回原告沈新立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1458元，由被告黄勇华承担（此款已由原告垫付，由被告黄勇华于本判决生效之日起五日内直接支付原告）。”二审中，上诉人黄勇华围绕其上诉请求提交了一份沈新立出具的保证书，拟证明沈新立喜欢饮酒，嗜酒成性，因喝酒问题影响工作而被辞退，后于2019年4月24日做出保证后才再次上岗工作，该保证书中，沈新立及其家人保证沈新立在西北馒头工作及上下班期间出现任何意外事故与西北馒头没任何关系，出现事故保证任何家人不得找西北馒头的任何麻烦及责任。经质证，沈新立对保证书的真实性予以认可，但沈新立是为了上班不得已才签的这个保证书，该证据不属于新证据，一审中上诉人就可以提供而没有提供，且与本案没有关联性。本院对该保证书的真实性予以确认，同时结合沈新立在二审中的陈述予以综合认定。本院经审理查明：本案2019年12月4日的一审庭审笔录中记载：“审：原告受伤时，刘建容与黄勇华系何关系？原：2018年10月25日，黄勇华在南坪城东路29号经营‘西北馒头’，2019年3月迁至南坪宏声路36号。据了解，刘建容入股了该店。2019年6该店注册为南岸区德勇餐饮店，2019年8月注销。被：合伙关系，但无证据。”另沈新立在二审中陈述：面试时就说中午要喝一点酒，黄勇华当时是同意的......我是因为拖地有水导致我滑倒，而不是我喝酒滑倒的......我上班期间每天中午都是一两酒，当天也是，而且是黄勇华看着我喝的。本院对一审判决认定的其他事实亦予以确认。本院认为，上诉人黄勇华在一审中已自认被上诉人沈新立受伤时，其与案外人刘建容系合伙关系，故沈新立选择向合伙人之一的黄勇华主张权利，符合相关法律规定，黄勇华称其不是本案适格被告的上诉理由，不能成立。上诉人黄勇华在一审中虽对被上诉人沈新立单方委托鉴定的鉴定结论不予认可，但并未提交证据予以推翻也未申请重新鉴定，故一审采信该鉴定结论依据充分、程序合法。被上诉人沈新立虽在保证书中承诺，其在西北馒头工作及上下班期间出现任何意外事故与西北馒头没任何关系，但该保证内容与相关法律法规的规定相违背，故对沈新立不具有法律效力。但该保证书结合沈新立在二审中自认受伤当天饮酒的陈述，可以认定沈新立在工作中存在忽视自身安全的情况，其未尽到必要的安全注意义务，存在过错，故应减轻雇主的赔偿责任。结合本案查明的事实，本院酌情认定由沈新立承担30％的责任，由黄勇华承担70％的责任。一审认定本案应纳入赔偿范围的损失为医疗费28213.5元、护理费8340元、交通费500元、住院伙食补助费1140元、残疾赔偿金66289.1元、误工费10173元、鉴定费2050元、精神损害抚慰金2000元、后续医疗费10000元，共计128705.6元正确，本院亦予以支持。因此，黄勇华应赔偿沈新立90693.9元（126705.6元×70％＋2000元），剩余损失由沈新立自行承担。综上所述，黄勇华的上诉请求部分成立，一审判决部分事实认定不清，本院依据二审中出现的新证据，依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初25689号民事判决；二、黄勇华于本判决生效之日起五日内赔偿沈新立各项损失90693.9元；三、驳回沈新立的其他诉讼请求。如果黄勇华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。一审案件受理费1458元，由沈新立负担437元，由黄勇华负担1021元；二审案件受理费2916元，由沈新立负担875元，由黄勇华负担2041元。本判决为终审判决。审判长  夏兴芸审判员  段晓玲审判员  周 舟二〇二〇年八月十七日书记员  陈 丽