河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终4139号上诉人（原审原告）:庄留东，男，汉族，1986年7月13日出生，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：李金环，河南博同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：侯乐乐，男，汉族，1990年5月16日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区。被上诉人（原审被告）：侯新建，男，汉族，1960年6月20日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：蒋驰、董晓英（实习），河南光法（洛阳）律师事务所律师。上诉人庄留东因与被上诉人侯乐乐、侯新建民间借贷纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。庄留东上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判侯新建为本案借款承担连带偿还责任；2、依法判令被上诉人承担律师代理费、担保费共计45776.4元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。一审判决中认定上诉人起诉时担保人侯新建的担保已过担保期间系错误认定，本案共发生两笔借款，第一笔2017年6月25日，借款期限一个月，借款到期后，上诉人依法向侯乐乐、侯新建主张债权，上诉人还曾到侯新建经营的建材店铺找过侯新建，侯新建与侯乐乐协商后，侯乐乐向上诉人归还了部分利息，应当认定担保时效的中断。第二笔2018年5月2日，约定还款日期2018年6月9日，借款到期后上诉人也一直向担保人主张债权，二人的短信聊天记录证明上诉人多次联系被上诉人。在上诉人起诉之前2020年1月9日上诉人和被上诉人侯新建还在百岁鱼二楼商量还款的具体事宜，侯新建对借款和担保予以认可，并承诺替侯乐乐还款，只是对于利息部分要求降低，上诉人从未怠于行使诉讼权利，只是被上诉人一直承诺归还，基于双方关系，上诉人才到2020年起诉，一审法院免除了担保人侯新建的担保责任，损害了上诉人的合法权益，应当依法改判。一审法院适用法律错误。在被上诉人出具的借据中明确约定，律师代理费用和实现债权的一切费用由违约方承担，上诉人一审代理费4万元，担保费用5776.4元，有发票为证，应当有违约方承担，一审法院不予支持是错误的，双方已经约定的内容，且不违反法律的强制性规定，应当认定为有效。综上所述，一审法院事实认定不清，适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，恳请二审法院查明案件事实，依法改判。支持上诉人的上诉请求。侯新建辩称，一、本案担保期限已过，侯新建不再对侯乐乐的借款承担保证责任。第一份借据未约定担保方式及保证期间，应视为连带责任保证。第二份借据后面有背书内容，根据背书内容，侯新建应为一般责任保证，且存在物保。无论一般保证还是连带保证，在没有约定保证期间的情况下，根据法律规定保证期间均是6个月。6个月内没有向担保人主张权利的，担保人的保证责任免除。本案中，上诉人在法律规定的保证期间内没有向侯新建主张过权利，故侯新建不再对侯乐乐的借款承担保证责任。二、一审没有支持上诉人律师费、担保费符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。一审法院已经支持了上诉人年利率24%的利息，根据上述规定，不应再支持律师费、担保费。此外，侯新建的保证责任都已经不复存在，实现债权的费用不应该由侯新建承担。综上，答辩人无需承担保证责任。请求二审依法驳回庄留东对答辩人的诉讼请求。侯乐乐未到庭，未提交答辩状。庄留东向一审法院起诉请求：1、依法判令侯乐乐偿还原告借款本金2063000元及利息825200元(按月利率2%自2018年5月2日暂计算至2019年1月2日，共计20个月)；2、依法判令侯新建对上述借款承担连带还款责任；3、本案诉讼费、保全费、担保费及律师代理费由被告承担。一审法院认定事实：自2014年起至2018年，被告侯乐乐与原告庄留东之间发生多次经济往来。2017年6月25日，被告侯乐乐向原告庄留东出具《借款借据》一份，载明借款金额为70万元，借款期限自2017年6月25日至2017年7月25日，利息为年利率36%。被告侯乐乐在借款人处签字按指印，被告侯新建在担保人处签字按指印，并出具《收据》一份，载明收到借款70万元。2018年5月2日，被告侯乐乐向原告庄留东再次出具《借款借据》一份，载明借款金额为135万元，借款期限自2018年5月2日至2018年6月9日，利息为年利率36%，并出具《收据》一份，载明收到借款135万元。被告侯乐乐在借款人处签字按指印，被告侯新建在担保人处签字按指印。同时，被告侯新建于该份《借款借据》背面手写担保补充“庄留东借给侯乐乐的经营款项，二人协商还款条件与还款时间。侯乐乐必须遵守，如有不便，和庄留东协商同意后执行，侯乐乐如不偿还庄留东款项，经二人协商后，庄留东有权经营特驰车行。”被告侯乐乐于2018年5月2日又向原告庄留东出具《还款承诺书》一份，载明侯乐乐于2018年2月9日向庄留东借款206.3万元，还款日期为2018年6月9日，利息为年利率36%。原告认可《还款承诺书》中的206.3万元包含2017年6月25日被告侯乐乐出具《借款借据》的70万元、2018年5月2日被告侯乐乐出具《借款借据》的135万元及侯乐乐未付的汽车销售分红的1.3万元。另查明，被告侯乐乐为洛阳特驰汽车销售有限公司实际控制人。一审法院认为，合法的借款关系受法律保护。原告起诉要求被告偿还借款本金206.3万元，有两份《借款借据》、两份《收据》及《还款计划书》相互印证，被告侯新建主张侯乐乐给庄留东转账的款项应视为还款，从借款中扣除。但依据侯乐乐光大银行及招商银行流水显示，原告庄留东与被告侯乐乐之间经济往来众多，被告侯乐乐无故未到庭，被告侯新建亦未提交其他证据证明此为侯乐乐还款，且侯乐乐向庄留东转账的金额如为还款，与其出具《借款借据》及《收据》的行为相悖，故关于原告主张被告侯乐乐偿还借款本金206.3万元，该院予以支持。关于利息，原告主张自2018年5月2日起按月息2%计算，于法有据，该院予以支持。原告主张被告侯新建承担担保责任，2017年6月25日所签的《借款借据》约定的还款期限为2017年7月25日，未约定担保方式及保证期间，应视为连带责任保证，担保人应在主债务履行期届满之日即2017年7月25日起六个月内承担连带保证责任，2018年5月2日所签的《借款借据》约定的还款期限为2018年6月9日，未约定担保方式及保证期间，应视为连带责任保证，担保人应在主债务履行期届满之日即2018年6月9日起六个月内承担连带保证责任，原告提交的短信截图不能证明其向被告侯新建主张过权利，原告起诉已过担保期间，故被告侯新建对侯乐乐的借款不承担保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告侯乐乐于判决生效后十日内偿还原告庄留东借款本金206.3万元及利息（利息按月息2%自2018年5月2日起计算至实际履行之日止）；二、驳回原告庄留东其他诉讼请求。案件受理费29906元减半收取14953元，由被告侯乐乐承担。本院二审期间，当事人提交了证据，本院组织当事人进行了指正，本院查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院另查明，庄留东申请证人杨某、王某出庭作证，杨某证明其与庄留东于2017年8月中旬去找侯新建要钱。王某证明其和庄留东于2018年7月1日下午去找侯新建要钱。庄留东认可自2018年5月2日之后收到侯乐乐归还的利息12万元。侯新建称不清楚本案侯乐乐还本付息的情况。本院认为：本案2017年6月25日所签的《借款借据》约定的还款期限为2017年7月25日，未约定担保方式及保证期间，应视为连带责任保证，担保人应在主债务履行期届满之日即2017年7月25日起六个月内承担连带保证责任。2018年5月2日所签的《借款借据》约定的还款期限为2018年6月9日，未约定担保方式及保证期间，应视为连带责任保证，担保人应在主债务履行期届满之日即2018年6月9日起六个月内承担连带保证责任。根据杨某和王某的证人证言，结合二审中庄留东提交的其与侯新建谈话录音的内容，可以认定庄留东在保证期间向侯新建主张过权利。侯新建在案涉2017年6月25日及2018年5月2日的借款借据上作为保证人签名，表明其愿意承担保证责任。根据借款借据的内容，可以认定侯乐乐已收到庄留东的出借款项。本案中，侯新建并未在侯乐乐与庄留东达成的《还款承诺书》上签字，该还款承诺书虽然记载借款金额为206.3万元，但侯新建应当对本案借款借据所载明的205万元借款本金及相应的利息承担连带清偿责任。侯新建承担保证责任后，有权向侯乐乐追偿。庄留东认可2018年5月12日《还款承诺书》签订之后，侯乐乐偿还了12万元的借款利息，侯新建称其对侯乐乐的还本付息情况并不知情，故本案还款的数额以庄留东自认的数额为准，该12万元作为已付利息，在执行时予以扣除。故侯新建承担保证责任的范围为借款本金205万元及相应的利息，利息按月息2%自2018年5月2日起计算至实际履行之日止。已经支付的12万元在执行时应予以扣除。关于庄留东所支出的律师费、担保费及保全费应否支持的问题。一审法院已经按照月利率2%的标准判决侯乐乐向庄留东支付借款利息，该利息已经达到我国法律规定的利息上限，故庄留东要求支付律师费、担保费的诉讼请求不应支持。综上所述，庄留东的上诉理由部分能够成立。依法应予支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初155号民事判决第二项；二、变更河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初155号民事判决第一项为；侯乐乐于本判决生效后十日内偿还原告庄留东借款本金206.3万元及利息（利息按月利率2%自2018年5月2日起计算至实际履行之日止，已经支付的12万元在执行时予以扣除）;三、侯新建对本案借款本金205万元及利息（利息按月利率2%自2018年5月2日起计算至实际履行之日止。已经支付的12万元在执行时予以扣除）承担连带清偿责任。侯新建承担责任后，有权向侯乐乐追偿；四、驳回庄留东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29906元减半收取14953元，由侯乐乐、侯新建承担。二审案件受理费23670元，由庄留东负担3670元，由侯乐乐、侯新建负担20000元。本判决为终审判决。审判长  刘丽娜审判员  王茂兵审判员  王 鹏二〇二〇年八月二十八日法官助理郭富林书记员朱琳