山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1502民初3196号原告：聊城市东昌府区金帅劳务派遣有限公司，住所地：聊城市柳园北路水城华府**1011。法定代表人：迟玉香，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：高杰，北京市京师（聊城）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高彦杰，女，1984年10月30日出生，汉族，该公司员工，住聊城市东昌府区。被告：张胜利，男，汉族，1976年12月18日出生，渔民，住山东省荣成市。委托诉讼代理人：凌桂凯，山东荣法律师事务所律师。被告：威海市远遥水产食品冷冻有限公司，，住所地：山东省威海市环翠区孙家疃镇远遥村法定代表人：李文谭，经理。委托诉讼代理人：刘文芳，威海环翠嵩山法律服务所法律工作者。第三人：荣成市泓瑞水产有限公司，，住所地：山东省荣成市黄海南路**（近建设银行）景仁馅饼西100米路南大院**法定代表人：罗春，总经理。原告聊城市东昌府区金帅劳务派遣有限公司（以下简称金帅劳务派遣公司）诉被告张胜利、威海市远遥水产食品冷冻有限公司（以下简称威海远遥水产公司）、第三人荣成市泓瑞水产有限公司（以下简称荣成泓瑞水产）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人高杰、高彦杰，被告张胜利委托诉讼代理人凌桂凯，被告威海远遥水产公司委托诉讼代理人刘文芳，到庭参加了诉讼。第三人荣成泓瑞水产经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告与被告张胜利之间不存在劳动关系；2、依法判决原告不支付被告张胜利一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资71676元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：一、原告与被告张胜利之间不存在劳动关系。首先，仲裁裁决书认定原告与被告张胜利之间存在劳动关系，系认定事实错误。虽然原告作为用人单位向劳动行政部门提出工伤认定并代为领取部分工伤保险待遇，但那是因为原告应被告威海远遥水产公司的要求为被告张胜利代缴工伤保险，故在申报工伤并进行劳动能力鉴定时只能以原告的名义，由原告代为办理。原告认为上述工伤认定材料不能作为认定原告与被告张胜利存在劳动关系的依据，劳动者与用人单位是否存在劳动关系应以双方的实质关系进行认定，本案被告张胜利即非原告招聘，也不为原告提供劳动，且不经原告发放工资，更不受原告的管理以及原告规章制度的约束，这显然不符合劳动法上的劳动关系的构成要件，故被告张胜利与原告之间不存在劳动关系；其次，根据仲裁裁决书查明的事实，第三人将需要投保的人员名单交付给被告威海远遥水产公司，该公司再将名单交给原告，由原告代为办理工伤保险，上述费用也是被告威海远遥水产公司转给原告的，该种情形明显不属于劳务派遣的情形；二、退一步讲，即使原告与被告威海远遥水产公司签订所谓的“劳务派遣协议”被认定为劳务派遣关系，根据上述协议第二条第4项“……，按法律规定应由用人单位承担的所有费用由甲方承担，乙方负责为派遣员工办理报销社会保险机构按政策规定支付的费用。”的约定，被告张胜利的上述损失也不应由原告承担；三、被告张胜利未按照规定及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明等材料报送给所在单位申请停工留薪期，故对被告张胜利停工留薪期间的工资，不应支付。综上，为维护原告的合法权益，特提出上述请求事项，望贵院判如所请。被告张胜利辩称：一、张胜利因工受伤后，原告作为用人单位主动向劳动行政部门申请了工伤认定，工伤认定做出后，原告未在法定期限内提出任何异议，应依法承担相应的赔偿责任。原告作为用人单位向相关部门领取了一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，应视为原告认可其为被告的用人单位；二、即使不能认定原告与三被告存在劳务派遣关系，原告也应当承担工伤赔偿责任。原告作为专业的劳务派遣公司在主张与张胜利没有劳动关系的前提下，为张胜利交纳工伤保险系协助其余二被告恶意逃避工伤法律义务的违法行为，扰乱了社会保险秩序，损害了张胜利的合法权利；三、工伤认定做出后，张胜利多次要求原告承担工伤赔偿责任，包括停工留薪待遇，但原告以无劳动关系为由拒不履行，截止目前，包括社保部门拨付的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，原告均未支付给张胜利，且原告关于停工留薪待遇的抗辩理由也不能成立。被告威海远遥水产公司辩称：一、原告诉讼主体错误，答辩人不是本案适格的诉讼主体。原告诉求中并未主张张胜利的各项工伤待遇应由答辩人支付，也未主张张胜利与答辩人存在劳动关系，因此，答辩人不是本案适格的主体；二、原告已经收到由工伤保险基金拨付的张胜利的一次性工伤医疗补助金，说明原告认可其与张胜利之间存在劳动关系。根据工伤保险条例的规定，领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的前提条件是双方必须解除劳动合同，从张胜利在仲裁期间的申请请求第一项可以看出，其在2019年7月18日才向仲裁委员会主张解除与原告的劳动关系，而原告早在2018年1月就主动解除了与张胜利的劳动合同，并将解除劳动合同证明提交给了东昌府区社会劳动保险事业处工伤保险科，原告才能领取张胜利的一次性工伤医疗补助金，否则，该笔待遇无法领取。这充分说明原告认可与张胜利之间存在劳动关系，且工伤认定、伤残鉴定、待遇领取的程序都是原告主动为之。当原告于2018年8月7日领取了张胜利的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金后，拖延接近一年的时间未及时支付给张胜利，才导致了本次的诉讼。被告张胜利发生工伤的地点是在第三人荣成泓瑞水产的船上，而非在答辩人处，张胜利发生工伤后两次住院的费用是第三人荣成泓瑞水产垫付的，当原告收到工伤保险基金报销的医疗费时，将该款转账给答辩人，后答辩人直接转账给第三人荣成泓瑞水产，第三人荣成泓瑞水产向答辩人出具了收到该两笔款的证明。综上，对于被告张胜利而言，原告是用人单位，第三人荣成泓瑞水产是用工单位，在原告与答辩人、第三人荣成泓瑞水产签订的劳务派遣协议中，对被告张胜利工伤待遇如何支付无明确约定的前提下，东昌府区劳动争议仲裁委裁决原告作为用人单位支付被告张胜利的工伤待遇符合法律规定。请求法院维持东昌劳人仲案字[2019]第88号仲裁裁决结果。第三人荣成泓瑞水产未到庭、未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告金帅劳务派遣公司与被告威海远遥水产公司、第三人荣成泓瑞水产分别于2016年4月3日、2016年4月30日签订了劳务派遣协议，约定的主要内容：用工单位（甲方）威海远遥水产公司、荣成泓瑞水产，代理单位（乙方）金帅劳务派遣公司，甲方的权利义务：告知被派遣人员甲方的规章制度、劳动纪律、岗位操作规范、安全注意事项，为被派遣人员提供必要的劳动条件、劳动工具和业务用品等，被派遣人员发生工伤事故时，甲方应在8小时内电话通知乙方由乙方进行工伤备案等，按时足额支付乙方派遣人员的劳动报酬等；乙方权利义务：乙方与被派遣人员签订劳动合同，乙方按照甲方指定的社会险种为员工缴纳社会保险，乙方负责为被派遣人员办理社会保险等，在本协议有效期内且甲乙双方完全履行本协议的前提下，按法律规定应由用人单位承担的所有费用由甲方承担，乙方负责为派遣员工办理报销社会保险机构按政策规定支付的费用。乙方在接到工伤人员相关住院或救治等医疗凭证后应及时进行工伤申报和理赔事宜，报销的费用应在3个工作日以内以转账的形式先行支付甲方所垫付的费用；在合同中还对其他权利义务进行了约定。被告威海远遥水产公司提供的荣成泓瑞水产于2016年11月11日和2016年12月2日发给威海远遥水产公司的续保名单，可以证明荣成泓瑞水产将公司的工伤保险费用交纳至威海远遥水产公司，再由威海远遥水产公司转账至原告金帅劳务派遣公司。另，原告金帅劳务派遣公司与被告张胜利签订了书面劳动合同。2016年10月2日上午7时左右，被告张胜利在工作中腿部受伤。2017年1月12日，聊城市东昌府区人力资源和社会保障局以金帅劳务派遣公司为用人单位作出东昌人社工认字[2017]004号工伤认定书，认定张胜利左胫腓骨骨折为因工受伤。2018年1月11日，聊城市劳动能力鉴定委员会作出聊劳鉴[2018]080号劳动能力鉴定结论通知书，认定张胜利劳动功能障碍程度为玖级。2018年1月份，张胜利与金帅劳务派遣公司解除劳动合同。2018年8月7日，聊城市东昌府区社会劳动保险事业处出具工伤保险基金拨付单据，将一次性伤残补助金26190元、一次性医疗补助金35021元拨付给金帅劳务派遣公司，上述费用金帅劳务派遣公司未支付给被告张胜利。2017年4月13日和2018年8月27日，金帅劳务派遣公司分别将张胜利两次住院报销费用转至被告威海远遥水产公司，威海远遥水产公司分别于2017年7月14日、2018年11月27日将上述费用转给荣成泓瑞水产，荣成泓瑞水产分别出具了收款证明。2019年7月18日，张胜利作为申请人，金帅劳务派遣公司作为被申请人，威海远遥水产公司作为被申请人，荣成泓瑞水产作为第三人，向聊城市东昌府区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求事项：依法解除申请人与金帅劳务派遣公司之间的劳动关系，金帅劳务派遣公司向申请人支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计132987元。该仲裁委员会于2019年9月30日作出东昌劳人仲案字[2019]第88号仲裁裁决书，裁决如下：一、金帅劳务派遣公司支付张胜利一次性伤残补助金26190元、一次性医疗补助金35021元；二、金帅劳务派遣公司支付张胜利一次性伤残就业补助金60036元；三、金帅劳务派遣公司支付张胜利停工留薪期工资11640元。原告金帅劳务派遣公司对该仲裁裁决书不服，诉至本院。庭后张胜利提交书面情况说明称其在荣成泓瑞水产所属渔船任渔捞长，工资由荣成泓瑞水产以现金或转账形式发放，与荣成泓瑞水产没有签订书面劳动合同。庭审中被告威海远遥水产公司亦称张胜利是在荣成泓瑞水产渔船上工作时受伤。本院认为：工伤认定是劳动保障行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为。工伤认定书作为劳动行政部门工伤认定行为的载体，在向双方当事人送达后，若双方当事人在法定期限内未对该认定书提起行政复议，则该工伤认定书即生效。《工伤保险条例》第十八条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：……（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料……”由此可见，申请工伤认定，员工与用人单位之间存在劳动关系是认定工伤的前提条件，亦即劳动行政部门在作出工伤认定时已对申请员工与用人单位之间是否存在劳动关系进行审查核实，在此基础上所作出的工伤认定已确认申请员工与用人单位之间存在劳动关系。据此，本院对该行政认定予以采纳，应确认张胜利与金帅劳务派遣公司存在劳动关系。被告威海远遥水产公司称被告张胜利为第三人荣成泓瑞水产提供劳动，被告张胜利称为荣成泓瑞水产提供劳动，任渔捞长职务，由荣成泓瑞水产发放工资，发生事故也是在被告荣成泓瑞水产船上，足以认定被告张胜利为荣成泓瑞水产提供劳动，接受该公司管理和安排，工作内容系该公司的业务组成部分，由该公司发放报酬，应认定荣成泓瑞水产为张胜利的用工单位。原告金帅劳务派遣公司与第三人荣成泓瑞水产签订了劳务派遣协议，双方在协议中对权利义务进行了约定，约定的协议内容具备劳务派遣的构成要件，应认定原告为劳务派遣单位。关于责任承担问题，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。虽然《劳务派遣暂行规定》第十条之规定，被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。但该规定损害了劳动者的合法权益，违反了上述法律的强制性规定，原告主张不支付被告张胜利一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资71676元，于法无据，不予支持。金帅劳务派遣公司应与荣成泓瑞水产承担连带赔偿责任。金帅劳务派遣公司承担责任后，可依据其与荣成泓瑞水产签订的劳务派遣协议的约定另行主张权利。原告金帅劳务派遣公司作为用人单位为张胜利申报了工伤并进行了劳动能力鉴定，2018年8月7日聊城市东昌府区社会劳动保险事业处工伤保险科出具的工伤保险基金拨付单据显示：一次性伤残补助金26190元，一次性医疗补助金35021元，已拨付至原告账户，故原告应将领取的上述款项支付给张胜利；山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第二款：工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为：九级12个月。本案中，张胜利被鉴定为劳动功能障碍程度九级，现张胜利已解除劳动合同，金帅劳务派遣公司与荣成泓瑞水产应连带支付张胜利一次性伤残就业补助金60036元（5003元/月×12个月）；依据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》左胫腓骨骨折停工留薪期4个月，原被告双方均无证据证明张胜利的月平均工资，根据聊城市东昌府区社会劳动保障事业处工伤保险科工伤保险基金拨付单据，张胜利一次性伤残补助金为26190元，计算张胜利受伤前月平均工资为2910元/月，金帅劳务派遣公司与荣成泓瑞水产应连带支付张胜利停工留薪期工资11640元（2910元/月×4个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《工伤保险条例》第十八条、第三十三条、山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条之规定，判决如下：一、限原告聊城市东昌府区金帅劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张胜利一次性伤残补助金26190元、一次性医疗补助金35021元；二、限原告聊城市东昌府区金帅劳务派遣有限公司与第三人荣成市泓瑞水产有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付被告张胜利一次性伤残就业补助金60036元、停工留薪期工资11640元；三、驳回原告聊城市东昌府区金帅劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告聊城市东昌府区金帅劳务派遣有限公司与第三人荣成市泓瑞水产有限公司承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  席守田二〇二〇年八月二十二日书记员  陈奎玲