江苏省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏民再40号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：郜明生，男，1960年4月4日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：殷大全，男，1947年1月11日出生，汉族，住江苏省。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：镇江市丹徒区益豪木业有限公司，住所地江苏省镇江市丹徒区辛丰镇星棋村**。法定代表人：陈春英，该公司经理。委托诉讼代理人：陈家明，镇江市丹徒区精诚法律服务所法律工作者。再审申请人郜明生与被申请人镇江市丹徒区益豪木业有限公司（以下简称益豪公司）劳动争议一案，不服江苏省镇江市中级人民法院（2018）苏11民终3661号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年12月26日作出（2019）苏民申7229号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人郜明生及其委托诉讼代理人殷大全，被申请人益豪公司委托诉讼代理人陈家明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郜明生申请再审请求：判令益豪公司向其支付停工留薪期工资72684元、一次性伤残补助金78741元，一次性工伤补助金120000元，一次性伤残就业补助金45000元，护理费840元，营养费2000元，2016年2月28日至3月13日15天工资3029元。事实与理由：1.一审判决、仲裁裁决都认定郜明生工种是木工，郜明生提供证据证明了其在到益豪公司上班前的工资为5663.7元，其月工资应按其定残时2017年镇江市在岗职工年平均工资标准6057元计算，故欠付工资应为3029元、停工留薪期工资应为72684元、一次性伤残补助金应为78741元；2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准应根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第七条分别确定为120000元、45000元。3.郜明生未收到护理费840元，益豪公司自愿支付的2000元营养费并非借款，均不应扣除。4.益豪公司提交的2016年5月12日收条中添加了5万元，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条第二项的规定。益豪公司辩称，二审判决法律依据充分、程序合法，益豪公司已经履行了生效判决确定的义务，对郜明生提出的840元护理费不应扣除的请求予以认可，请求维持二审判决。郜明生向江苏省镇江市丹徒区人民法院起诉，请求判令益豪公司：1．支付其一次性伤残补助金78741元，一次性工伤医疗补助金120000元，一次性伤残就业补助金45000元，合计243741元。2．支付其停工留薪期工资121140元、护理费2200元、伙食补助费960元、伤残鉴定费200元、字迹鉴定费2400元、交通费600元，合计127500元。3．支付其半个月工资3029元。一审法院认定事实：郜明生于2016年2月28日入职益豪公司从事木工，未签订劳动合同，未参加社会保险。2016年3月13日，郜明生在益豪公司从事木门制作时，被电锯锯伤右手，并先后于3月13日至4月6日、5月24日至6月6日、7月18日至7月28日三次入住解放军第三五九医院治疗。事发后，益豪公司支付住院护理费840元、给付营养费2000元、给付生活费7000元（以借款的形式支付）。2017年7月10日郜明生经劳动行政部门认定为工伤。2017年11月14日，郜明生经鉴定构成七级伤残，支付鉴定费200元。2018年3月6日，郜明生解除与益豪公司劳动关系。2018年4月10日，郜明生向江苏省镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年6月28日仲裁裁定：由益豪公司支付郜明生停工留薪期工资12317.4元、一次性伤残补助金35583.6元、一次性工伤医疗补助金110000元、一次性伤残就业补助金40000元、护理费2480元、劳动能力鉴定费200元、住院伙食补助费940元、交通费200元、工资1368.6元及鉴定费用2400元，扣减郜明生借款7000元，合计198489.6元。关于双方争议的郜明生的工资标准问题，郜明生主张按照年工资72684元计算，理由是双方口头约定工资每月7000元，且江苏省人身损害赔偿费用标准中木工的平均工资为72684元/年，郜明生在工伤认定时的工种为木工，故应当照此计算。益豪公司则辩称，双方未约定工资，且郜明生在被招录为其员工后尚在试用期范围内，需在试用期满之后才能确定工资，故要求按照最低工资标准1680元/月计算。一审法院认为郜明生因工受伤的停工留薪期工资，应按照本人工资标准支付，郜明生未提供证据证明其在益豪公司处工作的工资情况，根据相关规定，工伤保险待遇的确定，劳动者的“本人工资”不得低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，故以郜明生受伤时适用的江苏省镇江市在岗职工平均工资4562元/月的60%计算即2737.2元/月，益豪公司辩称按照1680元/月计算，不予采信。一审法院认为。法律、法规规定职工所在单位应当为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费，未依法缴纳工伤保险费的，发生工伤事故时，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，郜明生在工作中受伤，经劳动行政部门认定为工伤，且构成七级伤残，益豪公司未为郜明生办理工伤保险，故应当由益豪公司承担郜明生的各项工伤保险待遇。具体项目为：1．停工留薪期工资。《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定，职工遭受事故进行工伤医疗的，由所在单位按月支付停工留薪期工资。停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定，一般不超过12个月。结合郜明生的伤情、治疗情况以及2016年6月6日出院记录载明的“建议休息两个月”，一审法院确定郜明生停工留薪期为5个月（自2016年3月13日受伤之日起至2016年8月13日止），即郜明生的停工留薪工资为13686元（2737.2元/月×5个月）。2．一次性伤残补助金。郜明生因工伤构成七级伤残，根据《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，益豪公司应支付其13个月本人工资的一次性伤残补助金，具体金额为35583.6元（2737.2元/月×13个月）。3．一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据法律规定，解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照全额的80%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的除外。本案中，益豪公司未为郜明生缴纳社会保险，依法不应当按照80%的比例支付。根据法律规定及《关于发布镇江市工伤保险有关待遇标准的通知》规定，益豪公司应支付郜明生一次性工伤医疗补助金110000元，一次性伤残就业补助金40000元，合计150000元。4．住院伙食补助费。郜明生主张960元，益豪公司无异议，予以确认。5．护理费。郜明生主张100元/天×22天，益豪公司认可80元/天，根据一般护工市场价格及郜明生伤情，一审法院酌定护理费为1760元（80元/天×22天）。6．鉴定费。根据法律规定，劳动者在其劳动能力鉴定过程中产生的鉴定费，由用人单位承担。郜明生实际垫付鉴定费200元，要求由益豪公司承担，予以支持。另郜明生在处理争议过程中支付的字迹鉴定费2400元，因鉴定结论不利于益豪公司，故该费用应当由益豪公司承担。两项合计2600元。7．交通费。根据郜明生受伤治疗情况酌定为300元。8．工资。益豪公司对2016年2月28日至2016年3月13日工资未发无异议，具体数额为1368.6元（2737.2元×0.5个月）。综上，益豪公司共应承担郜明生的工伤保险待遇损失为206258.2元，扣除益豪公司在郜明生受伤后已经陆续支付的费用9840元，益豪公司还应再给付郜明生196418.2元。一审法院判决：益豪公司于判决生效之日起十日内支付郜明生工伤保险待遇共计196418.2元。郜明生不服，向江苏省镇江市中级人民法院上诉请求：撤销一审判决，予以改判或发回重审。二审期间，当事人没有提交新证据。二审法院对一审查明事实予以确认。二审法院认为。关于郜明生工资标准的问题，根据相关规定，停工留薪期间工伤职工除享受工伤医疗待遇外，原工资福利待遇不变，由所在用人单位按月支付。原工资福利待遇以工伤职工的平均工资作为计算标准，发生工伤前工作未满1个月的，按合同约定的月工资计算其原工资标准;尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算。本案中，郜明生于2016年2月28日入职益豪公司，至2016年3月13日发生工伤时，其工作时间未满一个月；因双方未签订劳动合同，且均未能举证证明双方约定的工资数额，故一审法院按照本市职工上年度社会月平均工资的60%，即每月2737.2元确定其工资标准，不违反法律规定。关于停工留薪期的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，一审法院根据郜明生的伤情及出院记录载明的建议休息时间，并结合其治疗情况等事实，确定其停工留薪期为5个月，具有一定的事实依据；郜明生主张20个月的停工留薪期，但未能提供劳动能力鉴定委员会确认可延长停工留薪期的相关证明等必要证据，故其该项上诉请求，依据不足，本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题，根据本省的相关规定，用人单位支付七级伤残一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的基准标准分别为：12万元、4.5万元；但设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%；故一审法院根据本市相关文件确定的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金标准，判令益豪公司应支付郜明生上述两项费用的金额分别为110000元和40000元，符合法律规定。综上所述，郜明生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郜明生负担。本院对双方当事人原审中均无异议的事实予以确认。再审争议焦点：1.郜明生的工资及有关费用数额如何确定；2.护理费及营养费是否应予以抵扣。本院另查明。涉案劳动仲裁过程中，益豪公司提供了郜明生向其出具的暂付条，用以证明其支付郜明生住院营养费2000元。郜明生在本案中提交暂付条复印件，其中载明收到“黄文书老板工伤营养费贰仟元正”，益豪公司未提交暂付条原件，并表示其意见与仲裁及原审中的意见相同。本院认为：关于郜明生的工资计算标准。郜明生主张其与益豪公司约定月工资6000元，但其未能提供与益豪公司的书面劳动合同，也并未实际领取工资，其仅以自己在他处工作的工资主张与益豪公司之间存在月薪6000元的约定依据不足。郜明生又主张应当以其受事故伤害时的2016年江苏省镇江市在岗职工年平均工资5632元为标准进行计算；益豪公司则称应按当地最低月工资标准计算，但认可原审判决按郜明生受伤时的当地月平均工资的60%计算。对此本院认为，《工伤保险条例》第六十四条针对的是，工伤职工工资低于统筹地区职工平均工资60%时，按照统筹地区职工平均工资的60%工资确定相关计算标准下限。郜明生系木工，其提供了此前工作的银行工资流水，虽未能证明与益豪公司之间约定的工资数额，但益豪公司也未提供证据证明木工行业的工资低于当地职工平均工资的60%。因郜明生系2016年3月受伤，经本院核实，郜明生的工资应当依据2015年度江苏省镇江市城镇非私营单位在岗职工月平均工资标准5281元计算。郜明生的欠付工资应为2640.5元。关于停工留薪期工资，郜明生主张按12个月计算，但其提供的相关证据仅表明其休息时间至2016年8月，原判决依据5个月计算其停工留薪期并无不当，本院核算为26405元。关于一次性伤残补助金，郜明生因工伤构成七级伤残，根据《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，益豪公司应支付13个月工资的一次性伤残补助金68653元。关于一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金。本院经核实，江苏省镇江市人力资源和社会保障局2015年发布了《关于发布镇江市工伤保险有关待遇标准的内部通知》，载明一次性工伤医疗补助金标准为七级110000元，一次性伤残就业补助金标准为七级40000万元，原判决亦无不当。关于护理费840元，郜明生在本案诉请中没有就此提出主张，益豪公司也认可其并未向郜明生直接支付；关于营养费2000元，郜明生提交的暂付条载明其收到的是工伤营养费2000元，系益豪公司自愿支付，上述合计2840元不应再从郜明生本案诉请金额中扣除，故益豪公司在郜明生受伤后陆续支付的费用应抵扣7000元。郜明生对原判决的其他费用未提出异议，故对郜明生主张的欠付工资及工伤保险待遇损失等各项费用，本院依法支持246318.5(=2640.5+26405+68653+110000+40000+960+1760+2600+300-7000）元。综上，郜明生申请再审的部分理由成立，本院对其部分请求予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省镇江市中级人民法院（2018）苏11民终3661号民事判决、江苏省镇江市丹徒区人民法院（2018）苏1112民初2181号民事判决；二、镇江市丹徒区益豪木业有限公司在本判决生效之日起十日内支付郜明生246318.5元。三、驳回郜明生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，免于收取；二审案件受理费10元，由镇江市丹徒区益豪木业有限公司负担。审判长  朱亚男审判员  何永宏审判员  鲍颖焱二〇二〇年八月四日书记员  江 悦