广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初2430号原告：徐涛，男，1985年8月14日出生，汉族，住湖南省三亚市。原告：李燕，女，1985年4月9日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。原告徐涛、李燕的共同委托诉讼代理人：王素红，广东华商律师事务所律师。被告：遵义医科大学第五附属（珠海）医院，住所地广东省珠海市斗门区珠峰大道**，统一社会信用代码12520000455919064U。法定代表人：陈世玖，院长。委托诉讼代理人：郭锦峰，北京德恒（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冼玉娉，女，医院员工。原告徐涛、李燕与被告遵义医科大学第五附属（珠海）医院（以下简称遵医五院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐涛、李燕及其共同委托代理人王素红，被告遵医五院的委托诉讼代理人郭锦峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐涛、李燕向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付医疗损害赔偿金共计473479.81元，其中医疗费5876.28元、护理费216.25元、住院伙食补助费100元、丧葬费63247元、死亡赔偿金1014260元、精神损害抚慰金100000元，以上合计1183699.53元，被告承担40%的责任，即按照40%的责任比例计算为473479.81元；2.判令被告承担鉴定费12008元、鉴定机构交通费400元（死因鉴定鉴定费13920元，鉴定机构交通费1000元，医疗损害鉴定费16100元，合计31020元，被告承担40%责任，即按照40%的责任比例计算）；3.判令被告向原告支付律师费30000元；4.判令被告承担本案全部诉讼费用及鉴定费。事实与理由：2019年5月8日20时50分许，原告徐涛、李燕之女徐XX（以下简称患儿）因“2小时前进食玉米后出现呕吐”在被告处就诊，被告诊断其为消化不良，给予开塞露10ML塞肛。2019年5月9日上午，患儿出现呕吐、发热，再次前往被告处就诊。被告诊断为“1、急性上呼吸道感染（胃肠型）；2、急性胃炎，并建议住院”。同日15时39分，患儿入被告小儿内科住院，查体温T38.4℃，P135次/分，R29次/分。初步诊断为“1、急性上呼吸道感染（胃肠型）；2、急性胃炎，入院后给予了清热解毒、补液治疗”。当晚20时43分，患儿行腹部平片检查，诊断意见为“右中上腹部部分肠管积气、扩张，并见液平，请随诊。中腹部斑片状高度密影，考虑消化道异物，请结合临床”。5月9日晚，患儿持续腹胀，感觉很不舒服，哭闹不止，期间原告李燕多次去找当班医生，但医生均未作特殊处理。5月10日早晨，被告仍不对患儿病情作出积极处理，患儿病情越来越重。两原告及家属为了寻求更好的医疗机会要求出院，但被告却告知若出院将产生巨大风险。两原告只好作罢。但被告仍旧没有给患儿采取积极的治疗措施。当日14时23分，患儿复查X线，诊断意见为“右中腹部部分肠管积气、扩张，考虑肠梗阻，请结合临床。中腹部斑片状高密度影，可为消化道异物”。当日17时55分，被告拟给患儿施行气管全麻下行腹腔镜检查术。18时40分，患儿带气管插管、呼吸囊辅助呼吸，由小儿内科送往手术室行腹腔镜检查术。根据被告的手术记录显示，当日19时02分，患儿心率由162次/分下降至87姿/分，立即予以心肺复苏，20时39分被宣布临床死亡。6月28日，中山大学法医鉴定中心出具了中大法鉴中心【2019】病鉴字第B11645号鉴定意见书，载明“徐XX存在结肠肠壁内金属异物，符合因肠扭转、坏死致休克而死亡”。原告认为，被告在对患儿的诊疗过程中，未采取积极的检查、治疗措施，延误治疗，怠于履行观察职责，手术评估、准备不充分，未对治疗方案及替代方案对两原告进行说明、违反告知义务，临时医嘱执行不及时，存在诸多过错，应当承担损害赔偿责任。故两原告起诉至本院，望判如所请。被告遵医五院辩称，一、被告对患儿的医疗行为符合诊疗规范，患儿的死亡后果主要责任在于两原告未尽到看管义务，导致其误吞入金属异物而死亡，根据广东华生司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，被告的原因力属于次要因素，责任比例是21-40%，因此，被告最多只应承担25%的责任；二、关于两原告的各项诉请：被告对住院伙食补助费、丧葬费和死亡赔偿金、鉴定费等无异议；医疗费方面，两原告实际损失的金额为1090.3元，剩余部分已经由医保进行支付；护理费方面，两原告诉请的标准过高，请求法院予以调整；精神损害抚慰金方面，两原告诉请标准过高，由于被告仅仅是次要因素的原因力，主要责任在于两原告，故请求法院予以调低该项赔偿金额；交通费方面，原告诉请标准过高，且两原告提交的交通费发票的时间节点与两原告去做死因鉴定的时间节点不吻合，请求法院予以调整。上述所有的项目，均应按照被告承担25%的比例予以计算。律师费方面，由于律师费并非是法律规定的必须产生的费用，两原告有权选择请律师或者是不请律师，该项费用应该由两原告自行承担。原告徐涛、李燕围绕诉讼请求依法提交了被告统一社会信用代码公示查询结果、常住人口登记卡、出生医学证明、门诊病历、住院病案首页、死亡记录、中山大学法医鉴定中心司法鉴定意见书、收据、广东省医疗收费票据、鉴定费发票（中山大学法医鉴定中心出具）、出租车发票（佛山市南海区达众汽车租赁有限公司出具）、律师费发票（广东华商律师事务所出具）、委托代理合同、中山大学法医鉴定中心司法鉴定委托书、广东华生司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票（广东华生司法鉴定中心出具）等证据。被告遵医五院围绕其辩称依法提交了患儿住院病历资料等证据。本院组织双方当事人进行了证据交换及质证。对于对方当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对对方当事人有异议的证据，本院认定如下：两原告提交的出租车发票（佛山市南海区达众汽车租赁有限公司出具），出票人并非中山大学法医鉴定中心，两原告亦未提交其他证据佐证该出租车费用是因中山大学法医鉴定中心进行涉案鉴定向两原告收取的，故对于该证据的关联性，本院不予认可。除此之外，原被告提交的其他证据，均来源合法，内容真实，与本案事实有关联，能够证明案件的相关事实，本院对其证明力予以确认，但证明的内容应以本院认定的为准。根据原被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：两原告系患儿父母。2019年5月8日20时50分许，患儿因“2小时前进食玉米后出现呕吐”在被告处就诊，被告诊断其为消化不良，给予开塞露10ML纳肛。2019年5月9日14时47分许，因患儿“发热精神差1天余，呕吐7-8次”，再次前往被告处就诊。被告诊断为“1、急性上呼吸道感染（胃肠型）；2、急性胃炎”。同日15时39分许，患儿入被告小儿内科住院。当晚20时43分，被告对患儿进行腹部立位平片检查，诊断意见为“右中上腹部部分肠管积气、扩张，并见液平，请随诊。中腹部斑片状高度密影，考虑消化道异物，请结合临床”。5月10日10时许，患儿出现休克，被告予抗休克、抗感染、提高免疫力等抢救治疗。当日14时23分许，被告对患儿进行胸腹部X线检查，诊断意见为“右中上腹部部分肠管积气、扩张，考虑肠梗阻，请结合临床。中腹部斑片状高密度影，可为消化道异物”。当日17时07分许，被告对患儿予气管插管呼吸机辅助通气。经会诊后，拟在患儿全身麻醉下行腹腔镜检查术，于18时40分许送手术室。19时02分许，患儿于手术室心论由162次/分下降至87次/分，被告于心肺复苏、肾上腺素等抢救治疗。20时39分许，患儿因抢救无效，宣布临床死亡。2019年5月14日，原告徐涛委托中山大学法医鉴定中心对患儿死亡原因进行鉴定。2019年6月28日，该鉴定中心出具中大法鉴中心【2019】病鉴字第B11645号司法鉴定意见书，鉴定意见为“徐XX存在结肠肠壁内金属异物，符合因肠扭转、坏死致休克而死亡”。两原告为本次鉴定垫付了鉴定费13920元。2019年10月8日，本院应两原告的申请，委托广东华生司法鉴定中心对“医方遵医五院对被鉴定人徐XX的医疗活动是否存在过错；如存在过错，过错与被鉴定人死亡之间是否存在因果关系；若存在因果关系，其过错对被鉴定人死亡后果的参与度为多少”等事项进行鉴定。2020年7月14日，广东华生司法鉴定中心出具粤华生司鉴中心【2020】医鉴字第61号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、医方遵医五院对被鉴定人徐XX的诊疗活动中存在过错；2、医方遵医五院对被鉴定人徐XX诊疗活动中的过错与被鉴定人徐XX死亡之间存在因果关系，原因力为次要因素（过错参与度为21%-40%），建议过错参与度以40%为宜（供法庭参考）”。两原告为本次鉴定垫付了鉴定费16100元。又查明，2019年6月26日，原告徐涛作为甲方、广东华商律师事务所作为乙方，签订委托代理合同，合同第一条约定“甲方委托乙方就甲方、李燕与遵医五院医疗损害责任纠纷一案，乙方接受甲方的委托，指派注册执业律师提供法律服务”。合同第三条第一款第一项约定“在本合同签署之日起5日内，甲方应向乙方支付前期律师费（包括仲裁、鉴定、一审）￥30000（大写：人民币叁万圆整），如本案进入二审程序，甲方再向乙方支付前期律师费￥10000（大写：人民币壹万圆整）”。后该律师事务所向原告徐涛出具了金额为30000元的律师费发票。另查明，两原告因患儿2019年5月9日至2019年5月10日期间在被告处住院，预交医疗费5876.28元。出院结算时退款4786元，两原告自行负担1090.28元。本院认为，本案争议的焦点问题为：一、被告对患儿所实施的医疗行为是否存在过错及过错责任比例；二、两原告的各项具体损失的核算。针对上述焦点问题，本院评释如下：一、关于被告对患儿所实施的医疗行为是否存在过错及过错责任比例问题。本案中，广东华生司法鉴定中心出具的鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定结论依据充足，鉴定机构和鉴定人员均具备相关的鉴定资质，故对于上述鉴定结论，本院予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，结合前述鉴定结论中被告诊疗活动中的过错与患儿死亡之间因果关系、原因力大小的认定，本院认定，被告对患儿的诊疗活动存在过错，过错参与度为40%，对于两原告因本次事故造成的损失，应由被告承担40%的赔偿责任。被告辩称其最多只应承担25%的责任，理据不足，故对于该辩称，本院不予采信。二、关于两原告的各项具体损失的核算问题。参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合两原告的诉请，本院认定，两原告的具体损失如下：1、医疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，经审查，两原告因患儿2019年5月9日至2019年5月10日期间在被告处住院，花费医疗费1090.28元，故本院根据两原告提交的广东省医疗收费票据及收据，认定两原告的该项损失金额为1090.28元。2、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”的规定，患儿年龄较小，病情危急，属于必然需要护理的情形，由于两原告并未提交护理人员的收入证明，本院参照斗门地区普通护工工资和同类案件的护理费标准，酌定患儿住院期间的护理费为150元/天，事发后患儿住院1天，故护理费应为150元。3、住院伙食补助费：两原告主张该项损失金额为100元，被告对此无异议，本院照准。4、丧葬费：两原告主张该项损失金额为63247元，被告对此无异议，本院照准。5、死亡赔偿金：两原告主张该项损失金额为1014260元，被告对此无异议，本院照准。6、鉴定费：根据中山大学法医鉴定中心及广东华生司法鉴定中心出具的鉴定费发票，本院认定，两原告的该项损失金额为29390元。7、鉴定机构交通费：无事实和法律依据，本院不予支持。8、精神损害抚慰金：根据损害结果，结合斗门当地的生活水平，本院酌定精神损害抚慰金为100000元。9、律师费：因我国没有实行强制律师代理制度，且原被告间并无因涉案纠纷提起诉讼而产生的律师费的相关约定，故对于两原告的该项诉请，本院不予支持。以上合计1208237.28元，根据过错大小以及责任比例，应由被告赔偿两原告483294.91元（1208237.28元×40%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条至第二十三条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告遵义医科大学第五附属（珠海）医院于本判决生效之日起五日内，赔偿原告徐涛、李燕483294.91元；二、驳回原告徐涛、李燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8959元（原告已预交15086元，因减少诉请予以退回6127元），由原告徐涛、李燕负担566元，被告遵义医科大学第五附属（珠海）医院负担8393元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  周 莉人民陪审员  邝连凤人民陪审员  李 明二〇二〇年八月二十四日书 记 员  林泳珊附：裁判依据法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功发能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。