山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋09刑终226号原公诉机关静乐县人民检察院。上诉人（原审被告人）王某，男，1976年3月7日出生，汉族，高中文化，工人，户籍所在地山西省忻州市静乐县，住静乐县。2010年4月15日被静乐县公安局强制隔离戒毒2年；2013年5月4日被静乐县公安局行政拘留15日和强制隔离戒毒2年；2013年6月24日被静乐县公安局行政拘留15日和强制隔离戒毒2年；2013年10月26日被静乐县公安局行政拘留12日和强制隔离戒毒2年；2013年11月20日被静乐县公安局行政拘留15日和强制隔离戒毒2年；2014年8月28日被静乐县公安局行政拘留15日和强制隔离戒毒2年；2015年12月2日被静乐县公安局行政拘留15日和强制隔离戒毒2年；2017年6月29日被静乐县公安局行政拘留15日和强制隔离戒毒2年；2017年10月26日被静乐县公安局强制隔离戒毒2年；2018年3月24日被静乐县公安局行政拘留15日；2019年8月8日被静乐县公安局强制隔离戒毒2年。上述行政处罚均因王某患病戒毒所未执行。2016年5月31日，因贩卖毒品罪被静乐县人民法院判处有期徒刑1年。2019年9月4日因涉嫌贩卖毒品罪，被静乐县公安局监视居住;2020年2月26日被静乐县人民法院监视居住。同年5月29日被静乐县人民法院决定逮捕。同年6月4日被静乐县公安局执行逮捕，现羁押于保德看县守所。静乐县人民法院审理静乐县人民检察院指控原审被告人王某贩卖毒品罪一案，于2020年5月6日作出（2020）晋0926刑初3号刑事判决。判后，原审被告人王某提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。合议庭经过审阅本案卷宗材料、审查上诉人王某的上诉状，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人王某，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行全面审查。现已审理终结。静乐县人民法院判决认定：2019年9月1日上午，被告人王某在其位于静乐县新华书店宿舍家中，以1300元钱卖给杨某11克毒品，2019年9月1日中午，王某在其位于静乐县新华书店宿舍家中，以1克1300元钱卖给杨某10.5克毒品。2019年9月1日下午，王某在其位于静乐县新华书店宿舍家中，以1300元钱卖给杨某11克毒品。2019年9月1日晚，被告人王某在其家中被民警当场抓获，后民警在其家中依法搜查，现场搜出两塑料小包和六小纸包疑似毒品。经称重，疑似毒品共净重1.8168克。2019年11月7日经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，案件中查获疑似毒品检出海洛因成分。2019年8月31日在静乐县新华书店附近，被告人王某以100元钱卖给杨某2一小包毒品。杨某2通过微信转账给王某100元。证实上述事实的证据如下：1、被告人王某常住人口基本身份信息表，证实被告人王某的基本身份信息；2、搜查笔录、扣压笔录、称重笔录及物证照片证实，静乐县公安局民警在其王某新华书店宿舍家中，在王某在场的情况下，对王某家中进行搜查，查获疑似毒品土制海洛因两塑料小包，电子称2台，六小纸包疑似毒品土制海洛因，小铲一个，吸管一个；民警对上述查获的物证予以提取扣押，并装入证物袋封存，后经称重，查获的毒品净重1.8168克。3、现场吸毒检测报告书证实，经静乐县公安局民警对被告人王某尿液现场检测，结果呈阳性；4、证人杨某2证言证实，2019年8月31日上午10时左右，我给王某打电话说想买100元毒品，王某就说去他家楼下，我就骑电动车去了新华书店后面的巷子王某家门口给王某打电话，王某出来后我给王某微信转账100元现金，王某就将白色纸质小包土制海洛因交给我，后我就走了。5、证人杨某1证言证实，2019年9月1日上午11点左右，我给王某打电话问有没有货（指土制海洛因），我想买点，王某就说有了，我就骑电动车去了王某家中，王某给我称了一克，我给王某转账1300元。当天中午12点左右，我又联系王某去他家购买了半克土制海洛因，我转账给了650元。当天下午18点左右，我再次联系王某打电话去他家向王某购买1克土制海洛因，给王某转账1300元。6、证人宋某证言证实，2019年9月1日下午我给王某打电话要购买毒品，王某说手里没有，我就拿了一个旧手机去了王某家中准备找他当钱后去买点毒品，我们谈论过程中被公安民警当场抓获。7、抓获经过，证实2019年9月1日，我队经特情了解发现王某涉嫌贩卖毒品，经核查，该王对自己贩卖毒品一事供认不讳。8、静乐县人民法院（2015）静刑初字第5号刑事判决书证实，被告人王某因贩卖毒品罪被静乐县人民法院于2016年5月31日判处有期徒刑一年。9、静乐县公安局强制隔离戒毒决定书证实，被告人王某因吸食毒品被静乐县公安局于2010年、2013年、2015年、2017年、2018年分别被静乐县公安局行政处罚强制隔离戒毒二年，但因王某患有乙型肝炎未予执行。10、忻州市公安司法鉴定中心检验报告证实，静乐县公安局送检的2019050269-1、2号检材中均检出海洛因成分；2、送检的2019050269-3号检材中未检出海洛因、甲基苯丙胺、咖啡因。11、被告人王某供述，2019年9月1日上午11点，杨某1给我打电话问我有没有东西，我买上些，我告诉他说有了。过了一会儿，杨某1到了我家，我当着杨某1的面给称了1克土制海洛因。当天中午12点，杨某1又给我打电话要土制海洛因，杨某1到家后，我给称了半克。当天下午18点，杨学峰又向我购买了1克毒品。晚上21点左右，公安民警来到我家将我和宋某抓获。杨某1每次均以每克1300元钱向我购买毒品，通过微信转账转给我共计3150元。2019年8月31日上午，杨某2以每克100元钱向我购买土制海洛因一小包。上述证据经开庭质证、认证，相互印证，足以认定。据此静乐县人民法院认为，被告人王某违反国家对毒品的管理规定，向他人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王某在其刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人王某曾因贩卖毒品被判过刑，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人王某案发后，如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可酌情从轻处罚。为了打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金五千元。二、追缴被告人违法所得三千三百五十元，上交国库。上诉人王某提出如下上诉理由：上诉人所持毒品是用于自己吸毒，因与杨某1、杨某2是朋友，碍面子才转卖给他们的，且没有获利。与宋某是一起购买毒品。杨某1一天内短时间内的购买应算做一次。不构成多次贩卖毒品。所卖毒品的纯度含量很低不应按2.5克定罪。上诉人有坦白，揭发上游犯罪分子的立功情节。原判量刑重。一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）王某违反国家对毒品的管理规定，向他人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王某在其刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。上诉人王某曾因贩卖毒品被判过刑，系毒品再犯，依法从重处罚。上诉人王某案发后，如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可酌情从轻处罚。上诉人王某所提上诉理由，经查，上诉人王某于2019年9月1日在不同时间卖给杨某1毒品，每次交易行为均构成一次贩卖毒品行为，且该贩卖毒品过程中存在现金交易行为，且本罪并不以获利为犯罪构成。证人宋某证言证实其找上诉人王某是为了购买毒品，并不是为了合伙购买毒品。原判根据其被查获疑似毒品中检出海洛因成分认定毒品数量符合法律规定。现有证据不能证实上诉人构成立功。原判根据上诉人的坦白情节在量刑时已予以考虑。其所提上诉理由均不能成立，故不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分、审判程序合法、量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 季 蓉审判员 胡正斌审判员 马丽珍 二0二0年八月二十六日书记员 任高志