安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0522民初272号 原告：安徽皖运建设工程有限公司，住所地安徽省含山县运漕镇人民街，统一社会信用代码913405221537438250。 法定代表人：张晓东，公司总经理。 委托诉讼代理人：徐雪，安徽天行剑律师事务所律师。 被告：含山县新城意象房地产开发有限公司，住所地安徽省含山县环峰镇运漕路西侧（得胜河**），统一社会信用代码913405220652380521。 法定代表人：王鸿飞，公司执行董事。 委托诉讼代理人：戴德星，男，公司员工。 原告安徽皖运建设工程有限公司与被告含山县新城意象房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案受理后，依法适用简易程序审理。在审理过程中，因案涉施工工程竣工验收尚在办理中，本院依据安徽皖运建设工程有限公司的申请，于2019年3月21日依法裁定中止本案诉讼。因案情复杂，本院于2019年6月5日依法裁定将本案转为普通程序审理。本案于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告安徽皖运建设工程有限公司委托诉讼代理人徐雪，被告含山县新城意象房地产开发有限公司委托诉讼代理人戴德星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 安徽皖运建设工程有限公司（下称”皖运公司”）向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠工程款29500000元,后将该项诉讼请求变更为被告立即偿付工程款23572910元；2、被告承担本案诉讼费；3、被告向原告偿付保证金2000000元及利息1350000元（按月利率2.5%计算，自2017年9月1日起计算至2019年12月1日，此后续计）；4、案涉工程款有优先受偿权。事实与理由：被告含山县新城意象房地产开发有限公司系含山县得胜河1号小区开发商。2016年9月11日原告安徽皖运建设工程有限公司与被告含山县新城意象房地产开发有限公司经协商一致签订三份《建设工程施工协议》，双方约定被告含山县新城意象房地产开发有限公司将得胜河1号小区2、3、5、6、8、9、11、13、14、15、16、17、18号楼土建、水电工程以及地下人防工程由原告施工。《建设工程施工协议》经原被告双方签字盖章生效后，原告即按照《建设工程施工协议》约定进行含山县得胜河1号小区二期工程施工。被告含山县新城意象房地产开发有限公司仅支付原告部分工程款,尚欠工程款23572910元及保证金200万元未付,以致成诉。 含山县新城意象房地产开发有限公司（下称”新城意象公司”）辩称：一、原告诉请金额不准确。1、双方建设工程合同关系确实存在，双方对案涉得胜河1号小区二期2#、3#、5#、6#、8#、9#、11#、13#、14#、15#、16#、17#、18#楼土建，水电工程工程款以及地下人防工程决算价款84403342+14859798+16116240=115379380元予以确认。2、本合同履行过程中，双方确认被告向原告支付62734647元+24029245元=86763892元，尚欠28615488元，占总工程款的24.80%，已付工程款占25.20%，二、原告诉请工程尾款给付期限未到。根据双方合同约定，双方结算后6个月内支付工程款的75%，双方结算时间为2019年9月11日，目前仍然在约定的给付期限内，而不是给付期限截止日，故原告诉请无合同约定的依据。三、原告诉请工程价款优先权无事实依据。因本案的工程款给付期限尚未届满，给付工程款依据不存在；优先受偿权更无依据。 综上所述，原告诉请无事实依据，恳请法院查明事实后，依法向原告释明，待给付期限届满时，若被告未能给付，可另案诉讼主张权利。 当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方有异议的证据是：新城意象公司提交的工程款支付明细表，证明被告向原告支付工程款的情况。皖运公司的质证意见是：对肖劲松项目部支付的工程价款无异议。朱来福项目部支付的工程价款为67777225元,相差5042578元，该5042578系支付一期项目的工程价款，而不是支付二期项目（案涉工程）的工程价款。 通过当事人举证、质证，本院经审查，该组证据中，对双方当事人认可的支付工程价款的数额予以确认。对双方争议的支付工程价款的数额待后详述。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：皖运公司以委托代理(表)人朱来福名义与新城意象公司签订了两份《建筑工程施工协议》，第一份是双方于2016年9月11日签订的上述其中一份协议，工程名称为：得胜河壹号沁园，工程地点为：安徽省含山县运漕路（镇），工程内容为土建、水电工程，承包范围为土建、水电安装及保修工作，协议工期总日历天数见附表。A、开工日期：2016年9月18日，B、竣工日期20年月日，质量标准：符合现行国家及地方政府验收规范及设计图纸要求，协议价款及调整：本协议价款采用固定单价方式：a、固定建筑面积每平米单价：即：住宅：1396元/m2（建筑面积：），b、协议总价60660000元，工程进度款支付方式： 1、付款节点及金额（楼栋面积最终的规划许可证上面积为准）                            楼号                       单体             总价             （万元）                       付款节点及金额                               主体结构封顶付总价的45%             (万元）                       墙体砌筑结束付总价的10%             (万元）                       粉刷抹灰结束付总价的10%             (万元）                       竣工验收合格付总价的10%             (万元）                       审计结束六个月内付总价的20%             (万元）                       质保期满两年后总价的5%             (万元）                               2                       1200                       540                       120                       120                       120                       240                       60                               3                       686                       310                       70                       70                       70                       130                       36                               5                       1127                       510                       110                       110                       110                       230                       57                               8                       1127                       510                       110                       110                       110                       230                       57                               11                       1180                       530                       120                       120                       120                       240                       52                               13                       1029                       460                       100                       100                       100                       220                       49                               14                       717                       320                       70                       70                       70                       150                       37                2、甲方在每期应付乙方工程款中的应付款的40%的实物（住宅）形式支付，实物价款按开盘优惠后的价格为准，乙方不得以低于甲方优惠后的价格进行冲抵实物销售，否则甲方有权对乙方低于优惠价格的部分进行双倍处罚。实物部分甲方将以分布于1—11层不同楼层的平均层数进行冲抵。3、竣工结算：工程单栋竣工并经验收合格后（以提交合格的竣工验收资料为准），乙方向甲方移交工程并提交竣工结算书，甲方在收到乙方工程竣工结算书之日起三个月内审核完毕，审核完毕甲乙双方签章之日起六个月内付至工程结算总价的95%，留工程总造价的5%作为质量保修金。4、质量保修金的退回：工程合同价款的5%质量保修金由甲方代缴到质检站指定监管账户，5%质量保修金按含建〔2012〕80号文件的相关规定进行返还支付（质保金由乙方直接向质监站申请支付，甲方配合并出具办理此项手续的授权委托书）。如甲方未按质监站要求的工程合同价款5%质保金金额代缴，将5%剩余部分质保金按国家质保标准分两年进行返还给乙方（质保期满一年后七日内由甲方将5%剩余部分的50%质保金支付乙方，质保期满两年后七日内付清5%剩余部分质保金），乙方必须配备专能的预结算人员满足甲方的工作，代表乙方负责本工程的预决算工作及有关事宜。其签字具有法律效力。 2017年6月27日，双方签订了第二份施工协议，该份“协议”同上述协议相比较有以下几处变动：一、工程名称为：得胜河壹号沁园15、16号楼，二、开工日期：2017年7月8日，竣工日期：2018年3月8日，协议单价，商业暂定1700元/m2(建筑面积)，三、工程进度款支付方式进度款的支付时间节点及比例同上述“协议”相同，区别是15#、16#楼单体总价均为97万元。两份“协议”其余部分的内容相同。2017年7月28日，皖运公司以肖劲松为委托代理（表）人与新城意象公司签订了一份《建筑工程施工协议》该份“协议”的工程名称仍为得胜河壹号沁园，与2016年9月11日的“协议”相比较有几处变动：一、无开工日期和竣工日期，二、协议价款及调整：a、地下人防工程固定单价为1810元/m2，（面积以规划许可证面积为准），地上汽车库为暂定单价1330元/m2。b、协议暂定总价18447460元。三、工程进度款支付方式：1、付款节点及金额，商业及地上汽车库：主体结构封顶付单体工程总价的30%，墙体砌筑结束付单体工程总价的20%，粉刷抹灰结束付单体工程总价的15%，竣工验收合格交钥匙付单体工程总价的10%，审计结束六个月内付单体工程总价的20%，质保期满后付单体工程总价的5%；人防主体结构完成50%付人防工程总价的22.5%，墙体砌筑结束付人防工程总价的15%，装饰工程结束付人防工程总价的10%，竣工验收合格付人防工程总价的10%，审计结束六个月内付人防工程总价的15%，质保期满两年后人防工程总价的5%，单体工程造价为：地上汽车库233.122万元，人防工程1611.624万元。该“协议”中没有以实物抵付工程价款的内容。该“协议”其余部分的内容同2016年9月11日签订“协议”的内容。 2017年（无具体签订日期）皖运公司还就案涉施工工程6#、9#楼同新城意象公司签订一份《建筑工程施工协议》，该份协议约定协议价款及调整：本协议价款系用固定单价+暂定单价，a、固定建筑面积每平米单价：即住宅：1396元/m2（建筑面积）；（其中6号楼为暂定价）无具体的开工日期竣工日期。该“协议”增加了条款：工程履约保函：1、保证金：签订正式合同前三天内乙方向甲方支付600万元履约保证金，2、保证金的返还：一期主体结构封顶后20日内返还100万元；一期竣工验收后20日内返还100万元。二期首批开工楼盘结构封顶后20日内返还200万元，二期首批开工楼盘竣工验收合格后20日内返还200万元。2017年9月份如二期无法开工建设，则退还剩余400万元保证金并承担400万元保证金自汇入至返还期间的资金利息，利息部分按100万元实物偿还（甲方所开发商品住房销售优惠后价格计算）。2017年9月以后偿还，按每月2.5%计算利息。该“协议”工程进度款支付的时间节点及支付比例仍同2016年9月11日协议。但单体总价分别为6#楼436万元，9#楼837万元。该“协议”的其他内容亦与2016年9月11日的“协议”相同。 案涉施工工程的竣工验收时间分别5#、8#、11#、13#、14#楼于2019年4月19日竣工验收合格，2#、3#楼于2019年4月22日竣工验收合格，15#、16#、17#、18#楼于2019年4月29日竣工验收合格。上述所有楼幢均在竣工验收合格当日移交给新城意象公司使用，并自竣工验收合格之日起进入保修阶段。 2019年8月12日，皖运公司与新城意象公司经过结算，案涉2#、3#、5#、8#、11#、13#、14#、15#、16#、17#、18#楼及1#—4#楼配电房土建承包工程价款为84403342元。2019年10月25日，双方再次就案涉6#、9#楼土建，水电工程及地上汽车库、人防工程土建水电工程价款进行结算：价款分别为14859798元、16116240元。案涉工程价款合计为115379380元。新城意象公司自2016年12月5日至2019年10月18日向皖运公司支付工程价款91806470元（包括以房抵工程款400000元+540000元+161820元+197577元+257895元=1557292元）尚欠工程价款23572910元未予支付。 本院认为，皖运公司与新城意象公司就案涉施工工程分别签订四份《建筑工程施工协议》，均是发、承包双方进过协商一致达成的合意，体现双方的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。该协议对双方均具有法律约束力，应遵照履行。皖运公司按照“协议”约定完成了施工任务，并经竣工验收合格，交付使用，即已履行了合同义务，新城意象公司也应当按照“协议”约定支付工程价款，逾期支付构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。案涉“协议”约定，5%“质保金”分两次返还，质保期满一年后七日内返还其中的50%，质保期满两年后七日内付清5%剩余部分。发、承包双方已于2019年8月12日，2019年10月25日对案涉工程价款进行了结算，案涉工程竣工验收合格虽未届满两年，但新城意象公司自愿就5%的质保金部分连同95%工程价款的剩余部分一并支付，新城意象公司即应付清剩余的工程价款。从双方结算的工程价款及核对已支付的工程价款数额看，案涉工程价款为115379380元，已支付91806470元，尚欠23572910元应予支付。皖运公司该项诉请依据充分予以支持。 关于皖运公司交纳的200万元履约保证金，按照双方“协议”的约定，已逾返还期限，新城意象公司应予返还。但皖运公司主张该200万元履约保证金，自2017年9月1日起，按照月利率2.5%的标准计息，该部分诉请应否支持。 案涉四份“施工协议”中，仅有6#、9#楼的“施工协议”中约定了工程履行保证金，该份“协议”第五条约定，签订正式合同前三日内皖运公司向新城意象公司支付600万元履约保证金，分四次返还，最后一次返还的时间为“二期首批开工楼盘竣工验收合格后20日内返还200万元。”而二期首批开工楼盘（得胜河壹号沁园）竣工验收合格时间为2018年11月9日，该200万元履约保证金应在2018年11月29日前应予返还，逾期未返还构成违约，应承担相应的违约责任。而皖运公司主张自2017年9月1日起按照月利率2.5%支付逾期返还200万元保证金的利息，依据不足。一、自2017年9月1日起付息，该时间节点不符合合同约定。二、若按月利率2.5%付息的前提条件是“2017年9月份如二期无法开工建设……”，从竣工验收报告载明的时间看，二期已于2016年10月3日开工建设，该主张无合同依据。但新城意象公司逾期未返还保证金，应当承担该资金占用期间的利息，该利息的计算标准可按中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的贷款市场报价利率）计算。故对皖运公司该部分诉请依法予以调整。 关于皖运公司主张工程价款享有优先受偿权的诉请应否支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿权的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定，承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿权的，人民法院不予支持。根据上述司法解释的规定，皖运公司对欠付的工程价款23572910元享有优先受偿权。 综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第十九条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条之规定，判决如下： 一、含山县新城意象房地产开发有限公司向安徽皖运建设工程有限公司支付工程价款23572910元； 二、含山县新城意象房地产开发有限公司向安徽皖运建设工程有限公司返还保证金2000000元及利息【以2000000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的贷款市场报价利率）计算，自2018年11月29日起计算至款项全额返还之日止】； 上述款项均于本判决生效之日起十日内支付。 三、安徽皖运建设工程有限公司对含山县新城意象房地产开发有限公司欠付的工程价款23572910元，就其承建工程部分折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费169665元，保全费5000元，由含山县新城意象房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  成正林 审 判 员  王礼芳 人民陪审员  王小波 二〇二〇年八月十五日 书 记 员  刘欣欣