山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0828民初2307号原告：黄卫东，男，1976年8月28日出生，汉族，农民，住江苏省启东市。委托诉讼代理人：吴刚，江苏禾东律师事务所律师。被告：朱正观，男，1963年8月24日出生，汉族，南通城启建设有限公司法定代表人，住江苏省启东市。被告：南通城启建设有限公司，住所地江苏省启东市汇东新村**楼**，统一社会信用代码91320681566896483H。二被告共同委托诉讼代理人：李雪，山东缗城律师事务所律师。原告黄卫东与被告朱正观、南通城启建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄卫东的委托诉讼代理人吴刚，被告朱正观、南通城启建设有限公司的共同委托诉讼代理人李雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄卫东向本院提出诉讼请求：1、要求被告朱正观向原告归还工程保证金200000元，并支付从2020年1月1日开始至付清之日止按日利息5%计算的逾期付款违约金，被告南通城启建设有限公司负连带清偿责任；2、要求被告朱正观支付“代付张元涛17号楼穿线”工程款24780元，被告南通城启建设有限公司负连带清偿责任；3、本案诉讼费由二被告负担。事实与理由：2016年8月9日，朱正观水电承包班组作为发包方(甲方)与原告黄卫东作为承包方(乙方)签订《水电分包协议书》一份。2017年9月7日，金乡县莱河社区**水电安装工程项目部作为发包人(甲方)与原告黄卫东作为承包人(乙方)签订了《劳务承包合同》一份。在签订上述《水电分包协议》和《劳务承包合同》之后，原告黄卫东实施了上述两份合同约定的工程建设。之前，为了做工程原告向被告交纳了200000元作为做工程的保证金。2018年7月9日，原告黄卫东与被告朱正观签订《金乡莱河社区工程结算付款单》一份，根据该付款单第三笔付款之约定：2019年12月31日之前付清保证金20万元。如逾期支付，再附加支付款项的日利息5%作为违约金。时至今日，被告没有归还原告工程保证金200000元。另，原先约定由朱正观直接付给原告手下工人张元涛17号楼穿线劳务费24780元，时至今日朱正观未付分文，故要求朱正观将该款付给原告后，按老规矩再由原告付给手下工人张元涛。另，被告朱正观在支付完《金乡莱河社区工程结算付款单》中第一笔款项130715.73元后，对2018年12月31日之前应支付的193956.43元到期债务未予支付给原告，后原告催要未果诉至法院(见2019鲁08**民初344号民事判决书)。原告认为，被告到期理应归还原告做工程保证金，并支付双方约定的逾期付款违约金。另外，未付的劳务费24780元也应支付，请求法院依法支持原告的诉求。朱正观、南通城启建设有限公司共同辩称，1、原告要求答辩人朱正观归还保证金200000元没有任何事实和法律依据。并且原告不应该冻结朱正观个人资金250000元，因要求缴纳保证金并非朱正观个人行为，而是公司行为，而且原告的保证金并没有打给朱正观个人。原告每次领工程款都是公司的公款账户支付的，结算也都是公司股东及公司人员和他结算签字，最后一次结算单签字是朱正观以法人的身份签字。因此冻结朱正观个人账户是错误的，要求朱正观个人归还工程保证金200000元没有任何事实和法律依据。2、根据协议书中第9.1条的约定，原告提供的工程履约保证金200000元，应当在工程竣工验收合格三个月后返还，但该工程由于政府和原告的原因直到现在没有竣工，当时最后决算单上写2019年年底返还，是根据当时的情况估计应该能竣工验收才给原告出具的，但直到现在也没竣工验收，总包方直到现在也没有返还答辩人公司。并且根据金乡县人民法院作出的（2019）鲁0828民初2310号民事判决，也能证明黄卫东承包的工程质量不合格，经答辩人多次催促维修，黄卫东均置之不理，无奈答辩人自行找人维修，该工程至今依旧存在质量问题，故该工程至今未竣工，不符合合同约定的返还保证金的条件。3、原告要求朱正观支付“代付张元涛17号楼穿线”工程款24780元，没有任何法律依据。首先答辩人朱正观是个人而非公司，合同也不是由朱正观个人签订，原告对于该笔款项并没有实际支付，没有代位求偿的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月9日，朱正观水电承包班组作为发包方（甲方）与黄卫东作为承包方（乙方）签订《水电分包协议书》，《水电分包协议书》中载明：“九、工程管理：9.1乙方向甲方提供合同履约保证金（人民币）：贰拾万元整，签订合同后2日内先交壹拾万元到甲方[南通城启建设有限公司（法人代表朱正观），账号：46×××59，中国银行启东支行营业部]；其余壹拾万元15日内交甲方账户，不得延期；如果延期，合同作废，首笔保证金不予退还。”2017年9月7日，金乡莱河社区**水电安装工程项目部作为发包人（甲方）与黄卫东作为承包人（乙方）签订《劳务承包合同》一份，《劳务承包合同》中载明：“十九、补充条款：2、根据工程实际情况考虑，黄卫东在2016年8月9日与公司发包人朱正观签订的水电分包协议书中，包工、包料的范围以2017年3月3日现场负责人陈建辉、邵胜利确认的二次配管完成后的工程量为节点，其余后续工序施工项目不在包工、包料范围以内。包工、包料的工程量结算按照原协议书。其余后续工序结算按照此合同。”在签订上述《水电分包协议》和《劳务承包合同》之后，黄卫东对约定的工程项目进行了建设。2018年7月3日，黄卫东与邵向红签订《黄卫东2017年金乡莱河社区工地16、17号楼已付款及代付款明细》，其中载明了“代（待）付张元涛17#穿线24780.00由公司代（待）付”的内容。2018年7月9日，黄卫东与朱正观签订《金乡莱河社区工程结算付款单》，内容为：“2016、17年，黄卫东在城启公司法人朱正观处所做的金乡莱河社区工程款总价为：969782.16元。预支款为：645110元。剩余款为：324672.16元，另外，黄卫东交城启公司法人朱正观保证金20万元，合计余款为：524672.16元，大写伍拾贰万肆仟陆佰柒拾贰元整。经双方商定，现达成如下支付余款的协议：1、2018年7月9日付：130715.73元，大写壹拾叁万柒佰壹拾伍元整。2、2018年12月31日之前付：193956.43元，大写壹拾玖万叁仟玖佰伍拾陆元整。3、2019年12月31日之前付清：保证金20万元，大写贰拾万元整。以上款项城启公司法人朱正观同意在上述期限内支付至黄卫东中国银行卡：62×××38资金到卡上日期为准，如逾期支付，再附加支付款项的日利息5%作为违约金。双方商议后已无异议，一致达成以上决定。如稍有逾期、本着友好协商解决、协商不成，可向启东市人民法院提起诉讼。（备注：工资对账单上均为邵向红确认签字，邵向红与朱正观为工程合作伙伴。）本付款单一式二份，双方各持一份，双方签字后即生效。收款人：黄卫东（签字并捺印）身份证号码：时间：2018.7.9付款人：朱正观（签字并捺印）身份证号码：时间：2018.7.9见证人：邵向红（签字并捺印）身份证号码：时间：2018.7.9二0一八年七月九日。”朱正观在支付完《金乡莱河社区工程结算付款单》中第一笔款项130715.73元后，对2018年12月31日之前应支付的193956.43元到期债务未予支付给黄卫东。2019年1月17日，黄卫东将朱正观、南通城启建设有限公司诉至本院，要求支付上述款项。2019年4月15日，本院作出（2019）鲁0828民初344号民事判决，判决：“一、被告朱正观于本判决生效之日起十日内，给付原告黄卫东建设工程款193956.43元及逾期付款利息（以193956.43元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率，自2019年1月1日计算至建设工程款付清之日止）。”上述民事判决现已生效。因朱正观未按期退还保证金200000元，黄卫东再次来院提起诉讼。另查明，南通城启建设有限公司，设立日期为2010年12月28日，法定代表人朱正观，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为邵向红和朱正观。原告黄卫东分包案涉水电安装工程这一劳务作业，并无相应的劳务作业资质。本院认为，本院生效的（2019）鲁0828民初344号民事判决已经认定朱正观系案涉水电安装工程分包人、黄卫东系案涉水电工程的实际施工人，二人在2018年7月9日对案涉水电安装工程进行了结算，并出具了《金乡莱河社区工程结算付款单》，该结算付款单系双方真实意思表示并经双方签字捺印确认，应作为双方结算付款的依据，黄卫东请求朱正观返还结算付款单中确认的保证金200000元，且该款项已届清偿期，本院依法予以支持。双方在结算付款单上约定以案涉工程价款的逾期支付价款日利息5%作为违约金，由于案涉两份合同无效，黄卫东主张逾期付款违约金的诉讼请求本院不予支持，但是逾期返还保证金的利息可以按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自逾期之日起算。黄卫东诉请南通城启建设有限公司承担返还保证金的连带责任，缺乏法律依据与事实依据，本院不予支持。对于双方同意由朱正观代付给张元涛的穿线款24780元，黄卫东未提交自己向张元涛支付该款项的证据，因此，黄卫东向朱正观主张支付上述款项，理由不足，本院不予支持。朱正观、南通城启建设有限公司辩称案涉保证金支付期限尚未届满，该辩解与本案查明的事实相悖，本院不予采纳。朱正观辩称案涉保证金应由南通城启建设有限公司承担返还责任，由于其在《金乡莱河社区工程结算付款单》认可自己系案涉保证金的付款人，且生效判决亦已认定其系案涉工程的分包人，故其依法应承担保证金的返还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告朱正观于本判决生效之日起十日内返还给原告黄卫东保证金200000元并支付逾期付款利息（以200000元为基数，自2020年1月1日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告黄卫东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4672元，减半收取计2336元，财产保全费1770元，由原告黄卫东负担36元，被告朱正观负担4070元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  王红旭二〇二〇年八月二十八日法官助理孙新鲜书记员雷丹晨附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。