湖南省慈利县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0821民初920号原告：湖南长聚置业有限公司（以下简称“长聚置业公司”），住所地湖南省长沙市天心区芙蓉中路三段**弘林大厦**。法定代表人：钱冬，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈杰，湖南芙蓉律师事务所律师。被告：张家界宝居置业有限公司（以下简称“宝居置业公司”），住所地慈，住所地慈利县零阳镇白宫城社区官桥路与白宫城路交汇处v>法定代表人：陈明流。委托诉讼代理人：陈光锋，湖南慈姑律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴秋桂，湖南金旅律师事务所律师。被告：陈明流，男，1970年3月9日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区。委托诉讼代理人：戴秋桂，湖南金旅律师事务所律师。被告：陈荣欢，男，1973年10月18日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区。委托诉讼代理人：戴秋桂，湖南金旅律师事务所律师。原告湖南长聚置业有限公司与被告张家界宝居置业有限公司、被告陈明流、陈荣欢商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原、被告公司及被告陈明流、陈荣欢均委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告长聚置业公司具状提出如下诉讼请求：1判令被告宝居置业公司向原告支付剩余佣金818409元，并按每日万分之五的标准自2019年10月25日起支付违约金至全部付清之日。被告陈明流、陈荣欢在各自对公司出资义务范围内对该笔佣金及违约金债务不能清偿的部分承担补充给付责任。2、被告承担本案诉讼费。事实及理由：原、被告公司于2019年5月5日签订《销售服务全案代理合同》，约定由原告组建团队，代被告销售位于慈利县零阳镇官桥路与白宫城路交汇处东北角的壹方商业广场的所有房源。合同有效期为2019年5月21日至2019年12月30日止。原告组建销售团队开展代理销售工作，业务成效显著。2019年9月14日原、被告公司双方签署《世纪新城壹方商业广场全案代理解除协议》，将合同截止日期调整至2019年8月31日，并对代理期间内的销售佣金进行结算，同时签署《佣金结算单》，确认被告公司共欠原告佣金1168409.1元。此后，被告宝居置业公司分4次向原告给付佣金350000元，剩余佣金818409.1元经多次催讨，拖延至今仍未给付。经向慈利县市场和质量监督管理局调查得知，被告陈明流、陈荣欢为公司登记股东，未按公司章程实际履行出资义务，依照最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿的责任，人民法院应予支持。故请求二自然人被告对原告主张的佣金及违约损失承担补充给付义务。被告宝居置业公司辩称：原、被告解除委托代理关系之后，被告公司发生股权结构变更及法定代表人变更，公司原管理人未向现任管理人移交财务资料，故对前期经营期间的具体债务不知情。经向财务人员了解，约定的佣金抽成比例高达销售总额的15%，很不合理；双方结算时，涉及银行按揭贷款未实际到账的金额也计入已完成销售金额；原告方佣金发票未给齐，已提供的发票大部分都不合规，无法在被告公司销账。结算金额不准确，其中王轶群、刘霞所签的假合同也计入销售金额，与客观事实不符。原告公司也有违约，在互有违约的情形下，被告公司不同意单方承担违约责任。被告公司股权变更及管理层变动后，发现原经营管理混乱，现正在进行财务清理，且难度极大，原法定代表人周某某在公司资金往来中违规使用个人账户或其他非本公司账户进行运作，给财务清理带来极大困难。被告陈明流、陈荣欢现在已经履行了缴纳出资义务，故不应再对公司债务承担补足义务，请求驳回针对二自然人被告的诉讼请求。原告长聚置业公司为证明其诉讼主张，当庭出示了证据，详列如下：第一组证据：双方签订的《销售服务全案代理合同》及附件《壹方商业广场销售节点安排》、《补充协议》复印件各一份；《全案代理解除协议》一份；《佣金结算单》一份；拟证明原、被告公司之间存在合法有效的销售代理合同关系，并且双方在协商解除合同后办理了结算，被告公司确认欠原告佣金116849.1元。被告诉讼代理人质证称：原告出示的合同文本为复印件，鉴于本公司原法定代表人周某某亦未向现任的管理人员移交合同原件，故对于合同文本的真实性不予认可。原告诉讼代理人解释称原件已在公司工作场所搬迁中遗失，但该组其余证据系原件，双方之间成立销售代理合同关系是客观事实，且合同已实际履行，该证据是有效证据。诉讼代理人质证称购房人王轶群和刘霞的合同是假合同，未实际履行。因为原告帮购房人办理的贷款资料未通过银行审核，全部按揭贷款均未到位。被告诉讼代理人则称所有代理的销售合同都在结算时经过被告方核实，被告认可的销售才计算佣金，银行在贷款审核中的延迟不是因为借款人的资料问题，而是因为被告公司自己的问题造成的。本院经审核该组证据后认为，虽然仅能提供合同文本复印件，形式上存在瑕疵，但双方合同关系成立，原告实际代为销售房源的事实是双方无争议的事实，本案其他证据也能证明双方订立合同、履行合同、结算并给付部分佣金的事实，且被告亦未提出反证证明合同文本存在伪造情形，该复印件印制清晰，印章签字辨识度较高，故本院均予以采信。第二组证据：1、原告财务人员与被告公司会计王华的微信聊天记录一份，拟证明解约后，双方在2019年12月29日仍在就结算单第三项、四项销售房源的房款到账情况进行核对，王轶群、刘霞所签购房合同并非假合同；被告代理人表示无法确认该聊天记录真实性。本院鉴于原告未以辅助证据证明相关微信号属于何人使用，打印件并非电子证据的原件，故对该证据不予采信。2、被告公司向原告转账支付佣金的凭据5份，分别是：2019年9月25日，周红霞向原告转账支付100000元；2019年10月29日，周红霞向原告转账支付117047元，同日通过双方公司账户向原告转账支付32953元；2019年12月16日，周红霞向原告转账支付50000元；2020年1月23日，周红霞向原告法定代表人钱冬转账支付50000元；上述转账凭据合计金额350000元。拟证明根据结算单，被告公司仅部分履行给付原告佣金的合同义务。被告代理人对已支付的佣金凭据及金额予以认可，但认为不能排除周红霞还另有向原告支付的行为，因无法联系周红霞进行核对确认，故不能提交相关证据。本院对上述转账凭据予以采信。3、原告公司委托律师于2020年3月19日向被告公司发出的催款律师函及邮寄签收记录，该律师函内容包括所欠佣金的计算清单，但被告方收悉后未予回应。被告诉讼代理人对该证据未提出异议。本院对该证据采信为间接证据。第三组证据：被告公司股权变更后新的公司章程一份、拟证明被告陈明流、陈荣欢未按公司章程缴纳股本。被告代理人质证称，股东变更登记时确实未缴纳股本，但此后已经缴纳，慈利县市场监督管理局已经确认并给予登记备案，有该局《备案通知书》作为反证。本院对原告提交的该证据予以采信。第四组证据：来自于被告公司的财务对账单一份，拟证明结算单第四项涉及的客户张金绒、唐会明已经一次性全款付清，原告应依约获得佣金及服务费71923.1元。被告诉讼代理人质证称公司原法定代表人未移交财务资料，无法确认其真实性。本院审查认为该证据与《对账清单》彼此印证，故予以采信。被告宝居置业公司为支持其答辩主张，出具如下证据：发票复印件7份，拟证明原告向被告出具假发票。原告诉讼代理人对该证据三性均不予认可，认为该复印件无法确认真伪，抬头名称及印章都不是原告公司，不能证明是原告公司出具。提供发票是合同附随义务，不能作为不履行主要义务的抗辩事由。本院对该证据不予采信。被告陈明流、陈荣欢为支持其答辩主张，当庭出示如下证据：慈利县市场监督管理局《备案通知书》复印件一份，拟证明被告已经实际履行出资义务。原告诉讼代理人质证称该书证应当提交原件，复印件未加盖公章确认，备案仅仅是对申请登记事项变更的许可，不代表已实际缴纳出资。二被告应提供转账凭证和公司出具的缴纳股本证明书来证实实际足额缴纳。本院采纳原告方质证意见，该证据对待证事实不具有证明力。根据当事人的一直陈述，结合庭审中采信的证据，本院确认如下案件事实：原、被告公司于2019年5月5日签订《销售服务全案代理合同》，约定由原告组建团队，代被告销售位于慈利县零阳镇官桥路与白宫城路交汇处东北角的壹方商业广场的所有房源。合同第七条1项约定佣金为合同价款的15%；第七条2项约定：佣金以套为单位结算；“全款客户付完全款后7日内甲方需支付乙方该套房源的代理佣金；贷款客户付完首付款后，7日内甲方需支付乙方已签约首付款代理佣金，贷款部分佣金10日内结清；乙方提供等额的服务费发票”。第十一条10.1项约定：甲方须依约按期支付销售佣金，逾期支付的，则按照逾期支付金额的每日万分之五向乙方另行支付逾期违约金。合同有效期为2019年5月21日至2019年12月30日止。合同签订后，原告组建销售团队开展代理销售工作，完成了若干房源销售。期间，被告公司发生资金周转困难，出现管理问题。2019年9月14日原、被告公司双方签署《世纪新城壹方商业广场全案代理解除协议》，将合同截止日期调整至2019年8月31日，并对代理期间内的销售佣金进行结算，同时签署《佣金结算单》，确认被告公司未给付原告的佣金合计为1168409.1元。该《佣金结算单》所列第一项是已经全款支付的房源佣金结算，第二项是已经签约办理了按揭贷款的房源佣金结算，被告主张其中王轶群、刘霞二业主所签合同为假合同，但未说明其中原委，亦未提出确凿证据加以证明，故应认定该王、刘二业主属于正常签约按揭购房人，所涉及的相关房源应计入原告已完成销售的房源。被告代理人提出第二项涉及的所有贷款，银行均未付款到账，故不应计算相关佣金。但合同并未约定贷款部分的佣金给付以银行实际拨款到账为前提，而是以签约为前提。第三项约定了购房人分期付款情形下以尾款到账计付尾款佣金，认为王朝阳等3户的尾款已经支付完毕，被告应给付原告相应佣金18000元，鉴于被告未提交未成就付款条件的证据，原告的主张应该认定。第四项约定了已达成确定成交意向但尚未签约的客户在签约成功后计付佣金的清单，其中张金绒、唐会明二户已经完成签约，应当计付对应的佣金71923.1元。现已查明涉本案合同履行期间及解除之后，被告共分5笔向原告给付佣金350000元，剩余佣金818409.1元未给付。2020年3月19日，原告长聚置业公司委托律师向被告公司发出的催款律师函，函中详列了所欠佣金计算清单，被告宝居置业公司收悉后未予回应。另查明，被告宝居置业公司于2020年4月3日完成股权结构变更，订立了新的公司章程，原法定代表人周红霞退出公司，改由被告陈明流担任法定代表人。依新订立的公司章程，被告陈明流认缴出资9500000元，占出资比例95%，被告陈荣欢认缴出资500000元，占出资比例5%。鉴于该二被告均未提交出资证明书以及现金转账凭证或者实物资产评估报告，不能证明已经实际履行出资义务。本院认为，原告长聚置业公司与被告宝居置业公司签订的《销售服务全案代理合同》及其附件属于商品房委托代理销售合同，该合同合法、有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当本着诚信原则，全面信守并履行合同义务。原告长聚置业公司依约履行了代为被告销售房源的合同义务，有权从被告公司取得合同约定的佣金报酬。被告宝居置业公司主张约定的佣金比例占合同价款15%的标准偏高，但法律对该项服务性收费并无强制性限价规定，佣金标准由合同当事人协商确定，属于契约自由范畴，故本院不作调整。被告宝居置业公司未按照合同及时给付销售佣金，构成违约，应当承担违约责任，及时清偿合同债务，并按照双方约定的方式给付违约金。原告主张的违约金起算日为2019年10月25日，本院酌情将违约金起算日调整至被告最后一笔付款日的次日，即2020年1月24日。双方虽经协商解除了委托代理关系，合同权利义务因此终止，但不影响违约责任的承担及债务的继续履行。被告提出存在虚假销售合同等事实主张，但并未提出证据加以证实。被告否认原告所举证据，却以公司变更登记前内部管理混乱，原法定代表人拒不移交财务资料为由未履行举证责任。鉴于被告未能履行举证责任，对于其相关事实主张，本院不予认定。提供发票是合同附随义务，原告应当依约履行，但被告不得以原告未履行附随义务作为自己不履行主要合同义务的抗辩理由。被告陈明流、陈荣欢均系被告宝居置业公司登记出资人，未按公司章程实际全面履行出资义务，原告长聚置业公司作为债权人，请求被告陈明流、陈荣欢在未出资本息范围内对被告宝居置业公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十六条、第九十八条、第一百零九条、第一百一十四条第一、三款、第三百九十六条、第四百零五条、最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张家界宝居置业有限公司于本判决生效后十日内给付原告湖南长聚置业有限公司商品房销售佣金818409元，并自2020年1月24日起以818409元为基数，按每日万分之五的标准支付违约金至全部付清之日；二、若被告张家界宝居置业有限公司不能清偿上述佣金且违约金，且被告陈明流、陈荣欢届时仍未履行或者全面履行实际出资义务，则应在其各自出资本息范围内对被告张家界宝居置业有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费5992.05元，由被告张家界宝居置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员 朱 正二〇二〇年八月十八日书记员 韩莉莉援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百一十四条第三款当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。