山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8979号 上诉人（原审被告）：平度市诚信酒楼人民路店，住所地平度市。 该个体工商户经营者：于海英，女，1966年4月22日生，汉族，居民，住平度市经济开发区海尔路。 委托诉讼代理人：李杰，山东天正平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜宗仁，山东天正平律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王某，女，1968年11月13日生，汉族，住山东省汶上县。 委托诉讼代理人：臧国戆，山东金彩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：兰慧慧，山东金彩律师事务所律师。 上诉人平度市诚信酒楼人民路店因与被上诉人王某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初6491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平度市诚信酒楼人民路店上诉请求:撤销一审判决，依法改判或将该案发回重审。一、二审诉讼费用由王某承担。上诉理由：王某提交的证据录音的真实性无法确认，原审认定该录音并作为判决依据是错误的。王某提交的录音证据称是同上诉人工作人员许丽丽的对话记录。原审质证中，上诉人不认可该证据的内容；录音的时间许丽丽已不在酒店上班，即使录音是真实的，许丽丽也无权处理此事。更重要的是，王某只提供了录音证据，录音中对话人的真实身份无法确认，上诉人不认可是许丽丽。 王某向一审法院提起诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等经济损失共计305656.94元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告自2018年11月12日到被告处上班，负责酒楼卫生及传菜等工作。2018年12月31日9时左右，原告在工作时由于地面湿滑摔伤，后被送到平度市人民医院检查，当天转青岛大学附属医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨折，原告多次就赔偿事宜与被告协商未果，故提起诉讼。 一审法院认定事实：原告王某为城镇居民，其于2018年11月到被告处上班。2018年11月25日，被告给原告出具900元押金支款单一份，支款事由：实押工资900元。 2018年12月31日上午9时许，原告上班后正在其负责的传菜卫生区拖地，此时同事叫其去点名，原告走到门口因其自己刚拖的地地面湿滑摔倒后受伤，后被他人送往平度市人民医院，影像诊断报告显示左股骨颈骨折，当日下午原告入青岛大学附属医院住院治疗10天，诊断为：左股骨颈骨折、左侧髋关节置换术后，出院后多次复查，共花医疗费44,688元。原告伤后由其两个妹妹护理，护理人员均为城镇居民。 2019年1月9日，原告女儿李思时找到被告经理许丽丽，双方就原告在被告处工作的工资进行了结算，许丽丽称：被告处每个月24号扎帐，原告12月份工资2,730元，12月24日后多上的5天班每天80元计400元，退回押金900元，被告应付原告工资4,030元（2,730元+400元+900元），再多给原告500元，共计给原告转账4,530元。当日，原告工资卡收到被告转来的4,530元。 2019年1月12日，原告丈夫李新忠就原告受伤一事与许丽丽通话协商赔偿事宜，许丽丽在电话中认可原告在被告处摔伤的事实，但称原告是试用期员工，并非正式员工，让原告用自己的五险一金报销，被告是否同意赔偿自己需请示老板。 原告还提供了被告处的员工照片墙，其中有许丽丽的照片。 被告不认可原告提供的许丽丽两段录音的真实性，称许丽丽原为酒店工作人员，但因患病于2018年下半年辞职，原告亲属录音时许丽丽已不是酒店员工，无权参与处理此事。被告称员工照片墙包括辞职员工的照片，目的是给酒店工作的员工留个纪念，包括许丽丽的照片。但被告未就其上述质证意见提供证据。 本案在审理过程中，原告申请伤残程度、误工期、护理情况、后续治疗费鉴定，经一审法院委托莱西市市立医院法医司法鉴定所鉴定，2019年9月18日，该所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、王某的损伤程度为九级伤残；2、所需误工时间建议为180-365天；护理期限建议为90-150日，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理；营养期建议为90-180日；3、后续治疗费建议为1000-1,200元。原告支出鉴定费2,860元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵害。原告提供的盖有被告印章的押金条、挂有许丽丽照片的员工墙照片、其亲属与许丽丽的录音资料以及原告的工资卡明细、伤后检查报告单、病历等，能够形成完整的证据链条，证实原告2018年12月31日在被告处工作时受伤的事实。原告在被告处工作时已超出法定退休年龄，其与被告之间形成劳务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。原告要求被告承担赔偿责任，符合上述规定，予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，原告王某作为完全民事行为能力人，明知自己刚拖完地的地面湿滑，对自身安全未尽到合理注意义务，以致滑某受伤，自身存在过错，应减轻被告40%的赔偿责任。莱西市市立医院法医司法鉴定所的司法鉴定意见书，鉴定程序合法，予以认定。根据该鉴定意见，原告的伤残等级为九级伤残，原告2018年12月31日受伤，2019年9月18日定残，截止定残前一日，原告的误工时间应为261天，原告的月工资2,730元，误工费应为23,751元（2,730元÷30天×261天），该费用超出原告请求的误工费23,660元，故误工费应以原告的请求为限。护理时间按120天计算为宜，后续治疗费按1,100元为宜。原告虽然申请了营养期限的鉴定，但原告的医嘱中并没有加强营养的内容，结合原告的年龄、伤情、医嘱，其主张营养费，不予支持。原告主张的交通费305元与原告的就医距离、时间相吻合，予以支持。原告主张的精神损害抚慰金2,000元过高，被告提出异议，酌定为1,000元。综上，原告的合理经济损失如下：医疗费44,688元、误工费23,660元、护理费13,000元（100元×10天×2人+100元×110天）、住院伙食补助费1,000元（100元×10天）、残疾赔偿金203,268元（50,817元×20年×20%）、后续治疗费1,100元、鉴定费2,860元、交通费305元，共计289,881元，被告应当赔偿原告损失的60%即173,928.6元，兑除被告付给原告工资之外的500元，被告还应付给原告173,428.6元及精神损害抚慰金1,000元。原告超出上述费用的诉讼请求，不予支持。 一审判决：一、被告平度市诚信酒楼人民路店赔偿原告王某经济损失173,428.6元，于判决生效后10日内付清。二、被告平度市诚信酒楼人民路店赔偿原告王某精神损害抚慰金1,000元，于判决生效后10日内付清。三、驳回原告王某的其他诉讼请求。 二审中，王某向本院提交如下证据： 证据一、手机短信通信记录（出示手机原始记载，提交截屏打印件1份）。通信一方为王某，另一方为许丽丽（手机号码：185××××1688）。证据内容：2018年12月16日，王某摔伤半月前，曾通过短信向许丽丽请假并获其批准；2018年12月31日，王某摔伤当天，许丽丽不方便接电话，王某短信通知她腿摔伤并就医的情况；2019年1月2日，王某短信请求许丽丽结清工资和押金，许丽丽同意让王某女儿把押金条送过来；2019年1月9日，王某短信通知许丽丽自己的银行卡号。证明事项：短信记录中显示的手机号码与一审中王某家属与许丽丽通话录音被呼叫号码一致，而且短信中有关结清工资、押金并向王某银行卡支付的事实与一审中王某女儿与许丽丽的谈话录音以及押金条、银行流水等证据能够相互印证。短信记录了王某摔伤前向许丽丽请假的事实，明确排除了事后有人虚构或冒名许丽丽的可能性。 证据二、微信添加朋友搜索手机号码185××××1688截屏打印件、微信昵称“诚信酒楼～～许经理”微信头像打印件（现场手机演示，提交打印件）、185××××1688手机号绑定的支付宝账户打印截图2张（现场手机演示，提交打印件）。证明事项：通过微信添加好友方式搜索手机号码185××××1688，微信名称显示“诚信酒楼～～许经理”，微信头像经被上诉人辨认合照中间位置的正是许丽丽本人。通过支付宝添加好友的方式搜索185××××1688手机号，显示该号码绑定的支付宝账户已经实名认证，显示名称为“丽丽”，通过向该号码绑定的支付宝转账操作，显示转账接受人为丽丽（＊*丽）；综合该组证据证明，该手机号绑定的微信使用人姓许，绑定的支付宝名称为丽丽，两者结合高度盖然能够证明本手机号的使用人正是许丽丽本人。 平度市诚信酒楼人民路店质证后确认手机号码185××××1688是许丽丽在该酒店工作期间使用的电话号码。 二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。 本案经本院主持调解，双方当事人因赔偿数额及支付方式分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：一审法院认定王某在平度市诚信酒楼人民路店工作期间遭受人身损害的证据是否充分。本院认为，根据一、二审查明的事实，足以证明王某在平度市诚信酒楼人民路店工作期间不慎摔伤。王某受伤后，曾经向该酒店的工作人员许丽丽请假，双方通过手机短信的方式协商了王某工资及押金的结算问题。二审期间，王某提交的相关证据证实了其一审提交的录音资料的通话人即为许丽丽，对此平度市诚信酒楼人民路店亦予以认可。据此，王某主张其在从事雇佣活动中遭受人身损害，要求雇主平度市诚信酒楼人民路店承担相应的赔偿责任符合法律规定，本院予以确认。一审法院考虑到王某自身的过错程度，酌情判令平度市诚信酒楼人民路店承担60%的赔偿责任于法有据，本院予以支持。 综上所述，上诉人平度市诚信酒楼人民路店的上诉主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人平度市诚信酒楼人民路店负担。 本判决为终审判决。 审判长  彭虎成 审判员  魏 文 审判员  张立宁 二〇二〇年八月二十五日 法官助理 包福龙 书记员肖梦琦 书记员侯钰