西安市未央区人民法院稿纸 西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0112民初4400号原告:上海谨锈装饰设计工程有限公司。住所地：上海市金山区。注册号XXXXXXXXXXX2567。法定代表人:王槐龙，总经理。委托诉讼代理人：陶乙成，江苏金太律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴雪瑞，江苏周瑞昌律师事务所律师。被告：陕西零距离体育文化发展有限公司。住所地：。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4097。法定代表人：刘科勋，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李春辉，男，该公司员工，住该公司。第三人：骆海冬，男，1984年12月13日出生，汉族，住江苏省淮安市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告上海谨锈装饰设计工程有限公司（以下简称上海谨锈公司）与被告陕西零距离体育文化发展有限公司（以下简称陕西零距离公司）、第三人骆海冬装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月16日作出（2018）陕0112民初15143号民事判决书，被告不服，上诉至陕西省西安市中级人民法院。2019年12月18日，陕西省西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终13709号民事裁定书，撤销本院作出的（2018）陕0112民初15143号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告上海谨锈公司委托诉讼代理人陶乙成、吴雪瑞，第三人骆海东到庭参加诉讼，被告陕西零距离公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                   原告上海谨锈公司向本院提出诉讼请求如下：1、被告支付工程款638848.61元并支付利息（按同期人民银行贷款利率4.35%，自2017年1月4日计算至欠款本金全部付清之日止），被告承担本案诉讼费、保全费等全部诉讼费用。事实和理由：2016年4月16日，原、被告签订《装饰施工合同》，约定被告将其位于西安市未央区XX路XX楼的零距离健身会所装饰装修工程发包给原告施工，原告包工包料施工，合同价款138万元，竣工后以施工现场实际发生的工程量及内容调整结算单。合同签订后，原告组织施工，施工过程中，被告增加了部分装修项目，经原告决算装修总造价1714254.54元。2016年7月底，被告装修场所开业，工程未经竣工验收，被告即擅自使用。被告已付工程款70万元，剩余工程款至今未给付。经多次催要未果，故诉至法院，请求判如所请。被告陕西零距离公司提交书面答辩状辩称，1、原、被告之间未建立装饰装修合同关系，被告也未将位于西安市未央区XX路XX楼的零距离健身会所装饰装修工程发包给原告，双方之间无任何联系，亦无任何款项往来，被告是将紫郡华宸零距离健身会所装饰装修工程发包给骆海冬个人，与原告无关，原告诉讼主体不适格；2、原告与骆海冬无任何关系，原告无法代表骆海冬，骆海冬也无法代表原告，原告诉请无事实及法律依据；3、原告被他人冒用名称进行诉讼，严重损害被告合法权益，并导致被告无法反诉实际权利人，影响被告诉讼权利，亦使法院无法查明事实；4、本案鉴定报告中无争议部分并非原告施工，有争议部分更不是原告施工，原告与被告的装修工程没有关系。综上，请求依法驳回原告诉请。第三人骆海冬述称，其与被告签订合同是其代表原告与被告签订，被告支付其的工程款系其代表原告收取，案涉工程是其代表原告履行职务的行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据相关证据，本院确认事实如下：2016年4月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《陕西省装饰施工合同》，约定：甲方将位于西安市未央区XX路XX楼的零距离健身会所装饰装修工程发包给乙方施工；甲方自行设计并提供施工图纸，乙方包工包料施工；合同价款138万元。签订合同进场3日内支付27.6万元，预售区及分割区结束支付41.4万元，基层及找平结束支付27.6万元，主体结束支付13.8万元，竣工3个月内支付20.7万元，质保期后一个月内支付6.9万元；竣工后以施工现场实际发生的工程量及内容调整结算单；施工期间对合同约定的工程内容如需变更，由双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期；工程竣工后，乙方通知甲方验收，甲方自接到验收通知单后三日内组织验收。双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担；甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、三次工程款，每延误一日向乙方支付合同工程造价金额2‰的违约金；合同并对双方其他权利义务明确约定。合同落款乙方处加盖有原告公章并有第三人骆海冬的签字，甲方处未有被告公章，但被告在合同上加盖骑缝章。同日，原、被告就案涉工程签署《报价单》，对各项施工内容及施工单价进行明确约定，原告及第三人对该报价单上加盖公章并签字，被告亦在该报价单上另盖骑缝章。工程现已完工，被告已向第三人骆海东支付工程款70万元，但双方未就案涉工程办理结算。对此，原告在原审中就工程价款提出鉴定申请，陕西中房建筑工程咨询有限公司经鉴定，出具的鉴定意见为案涉工程造价为1338849元，其中包含有争议项目的造价为356024.46元，剩余无争议项目的造价为982824.15元。被告在原审笔录中对鉴定意见中无争议项目工程造价982824.15元予以认可，并陈述该部分施工内容是骆海冬干的，有争议项目的施工，系骆海冬离场后，其组织他人施工，该部分款项不应支付给骆海冬。庭审中，原告称，骆海冬为其实际控股股东，骆海冬的行为均代表其，故其诉讼主体适格；原审鉴定意见书中除被告认可的无争议的施工内容，有争议的施工内容亦系其控股股东骆海冬施工完成。现其依照原审的鉴定意见，要求被告支付剩余工程款638848.61元（1338849元-70万元），并承担利息损失。第三人骆海冬认可签订及履行合同及收取被告已付的工程款，均系代表原告履行职务的行为。上述事实，有《陕西省装饰施工合同》、报价单、鉴定意见书、当事人陈述等证据附卷佐证。本院认为，本案争议焦点如下：1、原告诉讼主体是否适格，原、被告双方是否存在案涉工程的装修装饰合同关系；2、原告主张的工程款及利息是否合法有据，被告应否支付及支付的金额。就争议焦点1，根据庭审查明的事实，原告提交的《陕西省装饰施工合同》加盖有原告公章及被告骑缝章，合同履行虽发生在被告与骆海冬之间，被告并向骆海冬付款，但骆海冬表示其履行合同及收款均代表原告，系履行职务的行为，故在被告未到庭提交相反证据的情况下，结合上述证据及第三人骆海冬的陈述，原告诉讼主体适格，本院对原、被告就案涉工程存在装饰装修合同关系的事实予以采信，该合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方当事人均应按约履行各自义务。就争议焦点2，就案涉工程双方未进行结算，原告于原审中提出鉴定申请，现原告仍以原审鉴定意见作为计价工程款的依据，视为原告对该鉴定意见的认可，被告提交的书面答辩状中对该鉴定意见亦未提出异议，仅表示有争议及无争议事项均非原告施工，故该鉴定意见书能够作为双方工程款结算的依据。该鉴定意见中无争议部分的工程价款982824.15元，被告于原审中认可系骆海冬施工完成，现骆海冬认可系代表原告施工，在被告未到庭提交相反证据的情况下，本院对原告该部分施工的工程价款予以认定。对有争议项目的工程价款356024.46元，被告不认可系骆海冬施工，辩称系自行施工完成，对此原告提交的证据无法证明与争议项目的施工存在关联性，证据不足，本院不予采信。故就案涉工程，被告应向原告支付剩余工程款282824.15元（982824.15元-70万元）。原告主张的利息损失，因骆海冬未完成全部施工内容，双方未办理结算，合同对此亦无明确约定，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陕西零距离体育文化发展有限公司于本判决生效后十日内向原告上海谨锈装饰设计工程有限公司支付工程款282824.15元。二、驳回原告上海谨锈装饰设计工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14378元、保全费5000元，鉴定费2万元，合计39378（原告已预交），由原告承担23857元，被告承担15521元，被告承担部分于上述付款时一并给付原告。如不服本判决，可判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长        曹英萍人民陪审员        陈建芳人民陪审员        王林军 二0二0年八月二十六日 书  记  员        薛艳梅 打印人：周惠荣 校对人：薛艳梅  送达时间：2020年  月  日1