呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2020）内0105民初1589号原告：张文科，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：白绩维，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑晓露，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所实习律师。被告：呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会。法定代表人：孙树海，主任。委托诉讼代理人：张宁，内蒙古图博律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭志刚，内蒙古图博律师事务所律师。张文科诉呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告张文科及其委托诉讼代理人白绩维、郑晓露，被告呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会的委托诉讼代理人张宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张文科向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费2434元（未列村委会垫付部分）、误工费17635.12元、护理费9855.01元、营养费6000元、住院伙食补助费1600元、伤残赔偿金81564元、精神抚慰金1000元、鉴定费1870元、被抚养人生活费27498.25元（张鑫宇生活费16498.95元、于改云生活费10999.30元）、交通费116元、住宿费120元，共计149692.38元（后续治疗费待实际发生后另行主张)；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年6月底，呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村自来水管道漏水，需挖掘泄漏部位土方。施工时挖掘机先入场工作，因现场条件受限，有些部位需进行人工挖掘。7月1日，案外人赵某受被告委托电话询问原告，是否可以出工挖土，按每日150元支付人工费，原告同意。7月3日中午12时左右，原告按照村委会要求工作时，土方突然坍塌，原告被埋，幸得周围村民及时救助，原告脱离困境。因感觉被砸部位疼痛异常，后被送至内蒙医院诊治，经查原告右3-9、12肋骨骨折。原告于当日办理入院，7月19日出院，共住院治疗16天。住院期间的医药费已由被告垫付。8月7日，应被告要求，当事人在呼和浩特市方正司法鉴定所作了伤残等级、三期鉴定。目前原告伤情基本稳定，但右手抓握无力，右侧胸部压痛。被告曾与原告协商赔偿事宜，但双方就赔偿金额未能达成一致意见。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求法院判如所请。呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会辩称，一、被告与原告之间并非劳务关系，而是承揽关系，被告作为定作人不应承担赔偿责任。本案中，原告的工作系清理土方，其施工工具、方式方法均由其自行决定，且双方约定在完成该工作任务后被告与其结算费用。因此原告的工作具有独立性，并非以被告的设备、技术为依托而工作，也未受被告的指挥、管理，被告对其并不存在身份上的支配和从属关系，在完成土方挖掘的过程中自行提供工具设备，拥有专业技术，在人身方面又对被告没有依赖性，且雇佣他人进行挖土，完成案涉工程的过程中并非单纯地提供劳务，而是以完成一定的土方清理任务为工作成果，故本案符合承揽关系的特征。在承揽关系中，定作人对定作、指示或者选任有过失的，承担赔偿责任。被告因什犋窑村自来水管道漏水，需要清理泄露部位土方，要求原告完成土方清理工作，但在施工过程中，原告作为一个完全民事行为能力人，并未仔细观察施工环境、施工条件，未尽到安全注意义务，其应当对自身损害承担责任，被告仅在具有定作、指示或者选任过失的情况下承担赔偿责任。二、原告诉请的赔偿数额虚高，请求法院确定具体赔偿数额，明确责任主体及责任承担比例。鉴于双方不存在劳务关系，原告无权向被告主张赔偿责任，在此，被告仅针对原告提出的赔偿项目进行答辩，其主张远远超过法定数额，理应重新计算。因2020年自治区上一年度人身损害赔偿标准尚未公布，根据2019年7月24日自治区公安厅交通管理局公布的《2019年度内蒙古自治区道路损害赔偿调解标准》计算相应的赔偿数额。其中，原告主张的误工费、护理费、营养费与住院期间累积叠加属重复计算，其他费用依法判决。张文科围绕其主张依法向本院提交证据：一、内蒙古自治区人民医院住院病历、病情证明书、医疗费收据三张、内蒙古医科大学第二附属医院门诊收费收据三张：证明张文科受伤后在内蒙古自治区医院进行治疗，在内蒙古医科大学诊查，并产生医疗费。二、呼和浩特市方正司法鉴定所司法鉴定意见书、内蒙古增值税电子普通发票：证明张文科胸部十级伤残，误工期120日，护理期60日，营养期60日，并支付鉴定费1870元。三、居民户口簿二份、残疾人证明、什犋窑村员会民委出具《证明》：证明1、张文科有一名被抚养人，为其子张某，事故发生时张某5周岁，抚养年限按照13年主张；2、张文科有一名被扶养人，为其母于某，事故发生时于某67周岁，四级伤残，扶养年限按照13年主张；3、张文科共有兄弟姐妹三人，被扶养人生活费由三人共同承担。四、出租车发票六张、赛罕区爱都宾馆收据：证明张文科治受伤治疗支出交通费116元，住宿费120元。五、证人证言。呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会对张文科提交的证据质证意见为：对证据中的住院病历、病情证明书的真实性认可，证明目的不予认可，应当提供相应发票。医疗费收据（内蒙医院、内蒙第二附院）真实性予以认可，出具收据主体不一致，应当予以说明；对鉴定报告及发票真实性、合法性、关联性均不予认可，鉴定时间不符合法律规定，向法院申请重新鉴定；对户口簿、残疾人证、证明真实性予以认可，证明的问题不予认可；对出租车发票真实性予以认可，证明的目的不予认可，有2页无法显示车牌号，有2页系一辆出租车连续出具、不符合常理，且不符合法律规定。宾馆收据真实性、合法性、关联性均不予认可，并非正规发票；录音证据的真实性需要核实，证明的问题不予认可，双方在录音中只提到了鉴定结果，而并没有对鉴定结果认可与不认可发表任何意见。即使被告曾经让原告去鉴定过，也不等于认可了鉴定结果。对张永在证人证言因双方存在亲属关系，对其证言的真实性、合法性、关联性均不认可。对赵某的证言自行携带工具，最终统一结算认可，对双方存在雇佣关系不予认可。呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会依法向本院提交证据：内蒙古自治区医疗住院收费票据二张，证明被告为原告垫付过部分医疗费，应当在明确责任主体及责任比例后予以扣减。张文科对呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会提交证据的质证意见为：原告在提供劳务中不存在过错，原告与被告存在雇佣关系，被告支付了部分医疗费。本院组织双方当事人进行了证据交换及质证，对当事人无异议的事实，本院予以确认并在案佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院经审理认定如下：2019年7月1日，张文科受雇于呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会，从事清理土方工作，日工资150元。2019年7月3日中午12时左右，原告在工作过程中土方坍塌被埋，后被送往内蒙古自治区医院诊治，诊断为：四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折（右侧第3-9、12肋骨骨折），并收治住院，于2019年7月19日出院。出院医嘱：1.注意休息，避免重体力。2.加强营养。3.定期复查胸部CT检查。4.我科随诊。2019年8月7日，张文科在内蒙古自治区人民医院复印病历花费34元。2019年8月7日，张文科自行委托呼和浩特市方正司法鉴定所对伤残等级及三期进行鉴定，呼和浩特市方正司法鉴定所于2019年8月14日作出呼市方正司法鉴定所[2019]临鉴字第1367号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.右侧3-9、12肋骨骨折，评定为十级伤残；2.误工60-120日，护理30-60日，营养30-60日。为此，支付鉴定费1870元。庭审中，呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会对该鉴定有异议，向本院申请对张文科的伤残等级及三期进行重新鉴定，经本院委托，内蒙古迪安恒正司法鉴定中心于2020年6月19日作出蒙迪安[2020]临床鉴字第229号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人张文科肋骨骨折6根以上（未达12根）评定为十级伤残；2.被鉴定人张文科的误工期为60-120日，护理期为30-60日，营养期为30-60日。2019年8月18日，张文科在内蒙古自治区人民医院复查，支付费用790元。2019年10月30日，张文科在内蒙古医科大学第二附属医院复查花费770元。2020年5月13日至5月18日，张文科在内蒙古医科大学附属医院检查共花费840元，合计花费检查费2400元。2019年8月18日至2019年8月26日，原告花费交通费116.5元。另查明，张鑫宇系张文科之子，2014年8月18日出生，于改云系张文科母亲，于1952年6月8日出生，系四级肢体残疾。张文科兄妹共三人。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告对双方之间系劳务关系还是承揽关系存在争议。首先，双方之间是否存在控制、支配和从属的关系，庭审中查明，原告从事的工种是用锹清理土方，清理土方的还有挖机，在机器无法清理时才用锹清理，其无法自主从事工种，且工作场所及工作时间亦无法自主支配，劳动报酬亦是统一结算，故本案非承揽关系，其不具有承揽关系的特性。被告作为接受劳务一方的雇佣方，原告在为其提供劳务的过程中受伤，接受劳务一方的被告理应承担赔偿责任。故对原告的合理损失本院确认如下：1、医疗费2434元元，根据原告向本院提供相关票据，其中34元为病历复印费，故本院支持医疗费为2400元；2、误工费17635.12元，根据鉴定意见结论误工期为60-120日，本院酌定100天，因原告无固定工作，又未向本院提交其最近三年的平均收入状况，参照农林牧渔业平均工资44635元计算，本院予以支持12228.77元（44635元÷365天×100天）；3、护理费9855.01元，因原告未提交证据，参照居民服务、修理和其他服务业47330元计算，考虑到原告受伤为肋骨骨折，结合鉴定意见结论护理30-60日，本院酌定为50日，经核准，本院予以支持6484元（47330元÷365天×50天）；4、营养费6000元，根据鉴定意见结论营养30-60日，本院酌定为50日，本院予以支持5000元（50天×100元/天）；5、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天），符合法律规定，本院予以支持；6、残疾赔偿金81564元，本院予以支持按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入38305元计算，本院予以支持76610元（38305元×20年×10%）；7、精神抚慰金1000元，符合法律规定，本院予以支持；8、鉴定费1870元，原告已提供了相关证据，对此本院予以支持；9、原告之子张鑫宇抚养生活费16498.95元，根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准12661元计算，被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁，故本院予以支持张鑫宇抚养生活费为8230元[12661元×10%×（18岁-5岁）÷2]；原告之母于改云生活费为5486元[12661元×10%×（20-7）÷3]，合计为13716元；10、交通费116元，虽原告提供了相关票据，其中2019年8月26日两张车票时间冲突，故本院予以支持交通费100元；11、住宿费120元，原告提供的票据为收据，故对住宿费本院不予支持。综上，原告作为完全民事行为能力人，对危险的发生应具有预见性，故原告对损害的发生应承担一定的责任，本院酌定原告承担20%的责任，被告承担80%的责任。根据上述损失的确认，原告的各项损害赔偿合计为121008.77元，被告应赔偿原告各项损失为96807元（121008.77元×80%）。对于被告向本院提交的内蒙古自治区住院医疗费票据为其向原告垫付，应从原告的诉请中予以扣减的理由，因原告主张的医疗费为出院后的复查费，与被告垫付的住院医疗费不冲突，故被告的抗辩不作处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会于本判决生效之日起十日内赔偿张文科医疗费等各项损失共计96807元；二、驳回张文科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1639元（原告已预交），由张文科负担573元，呼和浩特市赛罕区榆林镇什犋窑村民委员会负担1066元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 李晓燕二〇二〇年八月二十五日书记员 王 静