重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初1557号原告：张媛媛，女，1982年9月30日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：周厚林，重庆美翎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艳艳，重庆美翎律师事务所律师。被告：杨逸寒，男，1996年8月3日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：杨宁，重庆格林威律师事务所律师。原告张媛媛与被告杨逸寒民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，受新冠疫情影响，本院依法适用简易程序于2020年7月1日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法裁定本案转为普通程序继续审理，并于2020年8月12日再次公开开庭审理。原告张媛媛的委托诉讼代理人王艳艳，被告杨逸寒的委托诉讼代理人杨宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张媛媛向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还原告借款本金12万元，并支付以本金12万元为基数，从2019年9月11日起按月息2%计算至付清为止的利息；2．判令被告向原告支付本案律师代理费3000元；3．判令原告对被告名下的位于重庆市南岸区XXX号的房屋拍卖、变卖或折价所得价款内优先受偿。事实和理由：2019年9月11日，原告与被告签订了《借款合同》，约定被告向原告处借款12万元，月利率为2%，借款期限自2019年9月11日至2019年11月10日。同时还约定原告为实现债权所支付的一切费用（包括诉讼费、保全费、律师费）均由被告承担，被告用登记在其名下的位于重庆市南岸区XXX号房产作为借款担保。借款到期后，被告未归还任何本金及支付利息。原告多次催收未果，故诉请如上。被告杨逸寒辩称，1．原告收取服务手续费，属于职业放贷人，本案原告和被告签订的借款合同属于无效合同；2．原告起诉的借款金额与被告实际收到的借款金额不符，应剔除砍头息4800元、罗坤收取的利息46200元、刘松阳收取的10000元、原告收取的服务费8500元，合计69500元。被告实际收到借款本金50500元。3．律师费应由原告自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对于原、被告之间的借款合同，该合同为原件，上有原、被告签名，被告对其真实性无异议，但认为该合同无效，本院对该合同的真实性予以确认，至于是否无效，本院下文再作认定；对于原告提交的招商银行转账汇款业务回单，该证据系原件，上有招商银行印章，被告对其真实性亦无异议，本院对其真实性予以确认；对于原告提交的不动产权登记证明，系原件，被告对其真实性亦无异议，本院对其真实性予以确认；对于被告举示的2019年8月16日的贷款咨询服务协议原件，该咨询服务协议系被告与重庆利讯互联网信息服务有限公司（以下简称利讯公司）签订，且内容与本案借款无法关联，本院不予确认；对于原告提交的2019年8月16日的三张重庆增值税普通发票，该三份发票开具于本案借款之前，与本案借款无法关联，本院不予确认。对于被告提交的中国农业银行存折交易明细（第108页），因系复印件，且无法确认与本案借款具有关联性，本院不予确认；对于被告提交的2019年9月26日的贷款咨询服务协议，无法确认与本案具有关联性，本院不予确认；对于被告提交的借条、借款担保协议、房屋买卖合同，因系复印件，且无法确认与本案具有关联性，本院不予确认；对于被告提交的国农业银行存折交易明细（第132页），因系原件，且交易双方系原、被告，再结合原被告的陈述，本院对该证据予以确认；对于被告举示的抵押合同复印件，因无原件核对，不能确认其真实性，本院不予确认。本院根据已确认的证据以及双方的陈述，对本案事实认定如下：2019年9月11日，被告为获得借款与利讯公司签订贷款咨询服务协议，主要约定：被告本次预计借款的额度为17万元，利讯公司协助被告获得借款后，抽取每次放款的5%作为咨询服务费。被告于放款当日支付咨询服务费至利讯公司指定账户：账户名称：张媛媛，收款账号XXX，开户银行：重庆农村商业银行南坪分理处。同日，原告（出借方）与被告杨逸寒（借款方）签订了《借款合同》，主要约定：被告因资金周转所需向原告借款12万元，借款期限为2019年9月11日至2019年11月10日，借款期内的利率及逾期利率为月利率2%，被告收到借款当日，一次性将借款期间的全部利息4800元支付给原告，借款本金在合同截止日一次性归还，上述借款由原告支付至被告指定的银行账户；因一方违约，相对方为实现债权而产生的诉讼费、执行费、公证费、律师费、交通费、工本费等全部费用均由违约方承担；被告以重庆市南岸区XXX号房屋抵押。次日，双方对该房屋办理了抵押登记。2019年9月12日，原告通过其招商银行账户，向被告中国农业银行账户转账汇款12万元。同日，被告向原告重庆农村商业银行尾号为XXX的账户转支8500元（备注：张媛媛服务手续费）及4800元（备注：张媛媛借款利息2期）。借款到期后，被告未偿还原告借款本金。2020年1月13日，原告为起诉被告催讨借款，与重庆美翎律师事务所签订法律事务委托合同并于次日向该律师事务所支付律师费3000元。本院认为，本案的争议焦点为：1．原告是否是职业放贷人，借款合同是否有效；2．本案的借款本金金额。对此，本院评述如下：1．关于被告是否是职业放贷人，借款合同是否无效。职业放贷人是指未取得金融监管部门批准，不具备发放贷款资质，但向社会不特定对象出借资金以赚取高额利息，出借行为具有营业性、经常性特点的单位，以及以放贷为其重要收入来源，经常性向不特定对象放贷并赚取高额利息的个人。被告举示的证据显示原告仅涉及两起民间借贷纠纷，且本院经审判管理系统查询，重庆法院范围内也仅受理了这两起民间借贷纠纷，现有证据不足以认定原告以放贷为其重要收入来源，不足以认定其为职业放贷人。本案所涉借款合同有双方签字摁印，系双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定为有效。故本院对被告所称原告为职业放贷人，合同无效的抗辩意见不予采信。2．关于本案借款本金金额。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。原告在将借款转给被告当天，收取了被告借款期间的利息4800元，应当将该款从借款本金中扣除。关于被告在收到借款当日转账给原告的8500元，虽原告称该费用系被告向利讯公司支付的咨询服务费，但原告未举示证据证明，无法确认该费用系被告支付给利讯公司的咨询服务费，且该转款备注为张媛媛服务手续费，故该笔费用应当推定为预先在本金中扣除的利息，应当从借款本金中扣除。关于被告所称的罗坤收取的46200元以及刘松阳收取的10000元，因被告所举现有证据无法确认这两笔款项与本案具有关联性，故亦不能将这两笔款项在本案借款本金中扣除。故本案借款本金应为106700元（120000元-4800元-8500元）。本院认为，原、被告双方应按借款合同约定履行各自的义务。借款合同约定的还款期限2019年11月10日已经届满，被告应按约偿还原告借款本金106700元。被告逾期不付，已构成违约，被告应当承担继续履行的违约责任。故本院对原告要求被告偿还借款本金106700元的诉讼请求予以支持。关于原告主张的利息问题。因借款合同中约定的期内利息和逾期利息均按月利率2%计算，该约定不违反法律规定。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条：“借款人应当按照约定的期限支付利息。……。”以及第二百零七条：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”被告于2019年9月12日实际取得借款本金106700元，应自2019年9月12日起按月息2%支付原告利息。故本院对原告主张的被告支付其自2019年9月12日起至借款本金106700元付清之日止以借款本金106700元为基数按月利率2%计算的利息的诉讼请求予以支持。关于原告主张的律师费问题。因原、被告双方签订的借款合同明确约定因一方违约，相对方为实现债权而产生的诉讼费、执行费、公证费、律师费、交通费、工本费等全部费用均由违约方承担。现被告逾期未还款构成违约，原告为此起诉至法院并实际已支付律师费3000元，该实现债权的费用按约应由被告承担。故本院对原告要求被告支付律师费3000元的诉讼请求予以支持。被告自愿以登记在其名下的位于重庆市南岸区XXX号房屋为案涉合同债务向原告提供抵押担保并办理了抵押登记，登记抵押权人为原告。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产（抵押人所有的房屋）的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”以及第四十六条“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定”的规定，原告主张就前述房屋折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款在前述债权范围内优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杨逸寒于本判决生效之日起十日内偿还原告张媛媛借款本金106700元并支付自2019年9月12日起至借款本金106700元付清之日止以借款本金106700元为基数按月利率2%计算的利息；二、被告杨逸寒于本判决生效之日起十日内支付原告张媛媛律师费3000元；三、原告张媛媛对被告杨逸寒所有的位于重庆市南岸区XXX号房屋以折价或拍卖、变卖所得价款按照不动产登记的抵押顺位在前述第一、二项及案件受理费2494元的债权范围内优先受偿；四、驳回原告张媛媛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2760元，由原告张媛媛负担266元，被告杨逸寒负担2494元（此款已由原告张媛媛自愿垫付，限被告杨逸寒于本判决生效之日起十日内迳付原告张媛媛，本院预收的受理费不作清退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院，同时向重庆市第五中级人民法院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务，不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，该期间从本判决书确定的履行期间的最后一日起计算。审 判 长  邢 波人民陪审员  刘思碧人民陪审员  冉瑞芳二〇二〇年八月十二日法官 助理  李清鹏书 记 员  田 晶