重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终4782号上诉人（原审被告)：重庆吉科建筑劳务有限公司，住所地重庆市北部新区金开大道****12-12，统一社会信用代码91500113565623627P。法定代表人：刘俊林，总经理。委托诉讼代理人：程积涛，重庆达美律师事务所律师。委托诉讼代理人：匡金珠，重庆达美律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：金华明，男，1952年8月2日出生，汉族，住重庆市巴**。上诉人重庆吉科建筑劳务有限公司（以下简称吉科公司）因与被上诉人金华明工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2020）渝0113民初1650号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。吉科公司上诉请求：依法变更重庆市巴南区人民法院（2020）渝0113民初1650号民事判决书第一项内容。事实和理由：一审判决计算工伤保险待遇时工资标准有误。一审认定被上诉人的工资为170元/天，而上诉人未举示相应证据证明其实行何种工时制，被上诉人每月工作天数，因此以5100元/月确定被上诉人的工资标准明显偏颇。大量生效判决亦表明，在无充分证据证明具体月工作天数的情况下，应当按照法定月计薪天数21.75天来计算月工资标准，即被上诉人的月工资标准应为170元/天×21.75天=3697.5元/月来计算相应工伤保险待遇。金华明答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。金华明向一审法院起诉请求:1.判决吉科公司支付工伤保险待遇138908元（一次性伤残补助金5100元×9=45900元；一次性工伤医疗补助金7476元×4=29904元；停工留薪期待遇5100×12=61200元；住院伙食补助金8×28=224元；护理费28×60=1680元；）。2.判决吉科公司应向金华明支付医疗费1119.94元。一审法院认定事实：金华明系吉科公司位于光锦界石项目工地杂工，日工资170元。2019年4月26日14时左右，金华明在该工地17号楼4楼铺铁网时，在钢管上跌伤，其伤情经诊断为左肋多发骨折，左下肺挫伤，金华明入院治疗共计28天。重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称：巴南区人社局）认定吉科公司对金华明受伤承担工伤主体责任，2019年11月27日，巴南劳动鉴定委鉴定金华明伤情为九级伤残，无生活自理障碍。2020年1月2日，金华明向巴南仲裁委申请仲裁，要求吉科公司支付工伤保险待遇115520元，当日，巴南仲裁委作出巴南劳人仲不字（2020）第25号《不予受理通知书》。金华明不服，遂诉至法院。一审法院认为，劳动保障行政部门认定吉科公司对金华明受伤承担工伤主体责任，故金华明依法应享受的工伤保险待遇由吉科公司支付。金华明主张的医疗费1119.94元、住院伙食补助费224元、护理费1680元，吉科公司对此并无争议，故一审法院对金华明以上诉讼主张予以支持。对于金华明主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资，……”之规定,吉科公司应向金华明支付9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定:……,本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中,吉科公司对金华明日工资170元并无争议，其陈述金华明月工资应按月工作天数21.75天计算为3697.5元，但吉科公司未举示相应证据证明其实行何种工时制、金华明每月工作天数，因此，一审法院以5100元/月确定金华明工资标准，故金华明要求吉科公司支付一次性伤残补助金45900元（5100元/月×9个月）符合法律规定，一审法院予以支持。对于金华明主张的停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。根据上述规定及金华明伤情对应分类目录，金华明应享受6个月的停工留薪期待遇，故吉科公司应向金华明支付停工留薪期待遇30600元（5100元/月×6个月）。对于金华明主张的一次性工伤医疗补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。……。本案中，吉科公司对金华明受伤承担的工伤主体责任并不以双方存在劳动关系为前提，因此，金华明要求吉科公司支付一次性工伤医疗补助金不以解除或终止劳动关系为前提。金华明伤残等级为九级，伤残等级作出时间是2019年11月27日，根据以上规定，金华明应享受4个月的一次性工伤医疗补助金，该补助金应以伤残等级作出时间上年度即2018年重庆市社平工资6814元为基数计算，故吉科公司应向金华明支付一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）。综上，吉科公司应支付金华明一次性伤残补助金45900元、停工留薪期待遇30600元、一次性工伤医疗补助金27256元、医疗费1119.94元、住院伙食补助费224元、护理费1680元共计106779.94元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决如下：一、重庆吉科建筑劳务有限公司支付金华明一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费共计106779.94元。二、驳回金华明的其他诉讼请求。二审查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一审按照30天作为被上诉人月工资计薪天数是否正确，现评判如下：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”本案中，双方当事人均认可按照170元/天作为金华明每天工资标准，但吉科公司主张金华明仅在案涉工地工作仅3天，金华明月工资标准应当按照21.75天作为月工资计薪天数计算，但吉科公司并无举示充分证据证明其与金华明约定了每月工作天数或何种工时制，同时，结合金华明作为建筑工地杂工，按天获取报酬的客观事实，故一审法院按照每月30天作为金华明月工作天数计算标准并无不当，上诉人主张按照21.75天作为计算金华明计薪天数无事实依据，本院不予支持。综上，吉科公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆吉科建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋 科审 判 员  肖 琴审 判 员  黎 明二〇二〇年八月三十一日法官助理  李家兴书 记 员  李德桥