湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初6044号原告：上海天德建设（集团）有限公司，住所地：崇明工业园区秀山路**。法定代表人：戴蜡生，董事长。委托代理人：张梅，湖北尊而光律师事务所律师。委托代理人：朱筱帆，湖北尊而光律师事务所律师。被告：杨良山，男，1980年5月18日出生，汉族，住四川省万源市。委托代理人：曾导军，湖南图邦律师事务所律师。第三人：湖北鑫泽消防安全工程有限公司滁州市分公司，，住所地：安徽省滁州市丰乐大道**（长江财富广场）****负责人：程道良。委托代理人：叶安康，男，1987年3月2日出生，汉族,住安徽省池州市东至县，系公司员工。第三人：鲍义中，男，1978年8月7日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。原告上海天德建设（集团）有限公司（以下简称“上海天德公司”）诉被告杨良山劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在本案审理过程中，为查清案件事实，本院依法追加了湖北鑫泽消防安全工程有限公司滁州市分公司（以下简称“鑫泽消防滁州市分公司”）、鲍义中作为第三人参加了诉讼。原告上海天德公司的委托代理人张梅，被告杨良山的委托代理人曾导军、第三人鑫泽消防滁州市分公司的委托代理人叶安康、第三人鲍义中均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海天德公司向本院提出以下诉讼请求：l、请求依法判决原告对被告不承担用工主体责任；2、请求依法判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年4月30日原告收到长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月9日作出的长劳人仲案字(2019)第2959号裁决书，裁决认定原告对被告杨良山承担用工主体责任，原告认为属事实审查不清、法律适用错误。2018年原告上海天德公司与第三人鑫泽消防滁州市分公司签订《劳务分包协议))，项目名称为长沙市岳麓区长沙茶园路与南居路交叉口的宇培电子商务长沙运营中心项目，原告与第三人鑫泽消防滁州市分公司就上述项目属合法分包。第三人鑫泽消防滁州市分公司属于有资质的主体，原告上海天德公司与第三人鑫泽消防滁州市分公司的劳务分包合法合规。长沙市劳动人事争议仲裁委根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知))(劳社部发【2005112】号)有关规定“建筑施工、矿山企业等用工单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由其具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”裁决认定原告上海天德公司将承建的宇培电子商务长沙高新运营中心项目部分分包给了不具备用工主体资格的鲍义中，明显事实审查有误，原告与第三人鲍义中之间并未之间建立劳务分包关系。综上所述，长沙市劳动人事争议仲裁委作出的裁决事实认定不洁，法律适用有误。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告杨良山辩称：仲裁的裁决意见是正确的，原告对被告应承担用工主体责任。1、施工项目工地是原告上海天德公司承包范围。根据仲裁庭庭审及我方提交的证据，原告上海天德公司是宇培电商长沙运营中心项目所有厂房和所有附属用房土建工程、机电安装及室外工程的施工单位。2、被告的工作是原告承包的工作范围之内。被告于2019年3月18日进入该项目工地施工，主要负责为该项目厂房和所有附属用房涂刷防火材料，而该工作是原告承包的工作范围之内。3、被告的工作接受原告下属包工头鲍义中的安排和管理。原告在进入该工程项目施工后，将该项目的厂房和所有附属用房涂刷防火材料工作分包给个人包工头鲍义中具体负责并实施，被告也就是通过包工头鲍义中的同意，进入该项目工地施工。4、被告是在工作工程中发生意外造成伤害。2019年10月23日下午4：30分许，被告在工作过程中从人字梯摔下，造成了身体损伤，并在同事的帮助下送往医院救治。5、被告的工资由包工头鲍义中发放。6、包工头鲍义中无工程承包资质，属于个人承包。第三人鑫泽消防滁州市分公司辩称：其与原告是合法分包，与第三人鲍义中是劳务分包，第三人鑫泽消防滁州市分公司是不需要承担责任的。第三人鲍义中辩称：第一，原告上海天德公司与第三人鑫泽消防滁州市分公司之间属于合法分包，原告上海天德公司不承担用工主体责任。第三人鲍义中是个人，不属于法律规定的需要承担用工主体责任的主体。第二，被告杨良山的主体身份问题：被告杨良山不属于《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号第四条规定的用人单位招用的劳动者，而是劳务分包方，本案案由有误，应该属于生命权、身体权、健康权纠纷，而不属于劳动合同纠纷。经审理查明：被告杨良山通过联系第三人鲍义中进入原告所承建的长沙市岳麓区长沙茶园路与南居路交叉口的宇培电子商务长沙运营中心项目工地从事该项目所有厂房和所有附属用房涂刷防火材料工作。2019年10月23日下午4时30分许，被告杨良山在工作过程中不慎从人字梯上摔下，先后被送往湖南航天医院上海市浦东新区人民医院进行治疗。此后被告杨良山未在该工地上班。原、被告因原告是否承担用工主体责任产生争议，向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，2020年4月9日，该仲裁委出具长劳人仲案字（2019）第2959号裁决书，裁决由原告上海天德公司承担用工主体责任。原告不服该裁决故诉至本院。另查明：涉案项目的钢结构梁、柱、檀条、支撑等部位的防火涂料施工由原告上海天德公司分包给了第三人鑫泽消防滁州市分公司。第三人鑫泽消防滁州市分公司的经营范围系受公司委托在公司资质范围内从事消防系统工程设计、施工、安装。2019年2月20日，第三人鑫泽消防滁州市分公司将涉案项目的消防系统安装工程防火涂料施工转包给了第三人鲍义中。第三人鑫泽消防滁州市分公司在涉案项目的负责人叶安康在涉案项目施工现场负责，每月的工作计划及施工进度由叶安康安排，叶安康通过直接安排被告杨良山及案外人胡飘工作,时间紧急时也会和第三人鲍义中联系安排被告杨良山及案外人胡飘工作。被告杨良山按实际施工的面积和第三人鲍义中进行计算，其应得的工程款由第三人鲍义中支付给案外人胡飘，再由案外人胡飘支付给被告杨良山，第三人鲍义中也曾经直接支付生活费给被告杨良山，涉案工程项目的结算由第三人鲍义中和案外人胡飘结算。以上事实有当事人陈述以及经庭审质证的长沙市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、送达回证、消防工程施工承包合同、湖南航天医院急诊病历、诊断证明书、上海市浦东新区人民医院门诊就医记录册、诊断证明书、宇培电子商务长沙运营中心中标结果、建设施工地图片、工资催讨记录、支付记录、消防系统安装工程施工合同、工程结算单、被告杨良山与案外人胡飘的微信转账记录、劳动仲裁庭审笔录、第三人鲍义中与被告杨良山聊天记录等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”本案中，原告与第三人鑫泽消防滁州市分公司之间形成的承包关系系双方真实意思表示，第三人鑫泽消防滁州市分公司是具备用工主体资格的公司。2019年2月20日，第三人鑫泽消防滁州市分公司将涉案项目的消防系统工程涂料施工又转包给了第三人鲍义中，第三人鲍义中作为自然人，不具备用工主体资格。被告杨良山系经第三人鲍义中招用至项目工地工作，后在施工过程中受伤，应当由具备用工主体资格的第三人鑫泽消防滁州市分公司承担用工主体责任。被告杨良山的工程款计算方式究竟是按面积计算还是按天计算均不影响其系第三人鲍义中招用的劳动者这一身份。综上，由于第三人鑫泽消防滁州市分公司具备用工主体资格，原告上海天德公司对被告杨良山不应承担用工主体责任。综上所述，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条之规定，判决如下：原告上海天德建设（集团）有限公司对被告杨良山不承担用工主体责任。本案案件受理费减半收取5元，由被告杨良山承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年八月五日法官助理周佳怡书记员曾辉附相关法律条文：《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。