新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新4322民初689号   原告：富蕴县不倒翁山庄，住所地新疆维吾尔自治区富蕴县。   经营者：王复文，男，1968年4月出生，汉族，住新疆维吾尔自治区阿勒泰市北屯镇西北路**。   委托诉讼代理人：程培香，女，该山庄负责人。   委托诉讼代理人：周湖，新疆克兰律师事务所律师。   被告：贺小亮，男，1988年10月出生，汉族，无固定职业，住新，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市div>   委托诉讼代理人：冯岩东，新疆星愿（察布查尔）律师事务所律师。   原告富蕴县不倒翁山庄（以下简称不倒翁山庄）与被告贺小亮工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告不倒翁山庄的委托诉讼代理人程培香、周湖、被告贺小亮的委托诉讼代理人冯岩东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告不倒翁山庄向本院提出诉讼请求：1．请求判令原告无须向被告支付一次性伤残补助金4.9万元；2．请求判令原告无须向被告支付一次性就业补助金37,296元；3．请求判令原告无须向被告支付一次性工伤医疗补助金18,648元；4．请求判令原告无须向被告支付停工留薪期工资15,866.44元5．请求判令原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金3,500元6．由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，经富蕴县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，作出富劳人仲字［2020］1号仲裁裁决书。仲裁裁决第二项、第三项、第四项、第五项、第八项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。仲裁裁决要求原告向被告支付一次性伤残补助金4.9万元、一次性就业补助金37,296元、一次性工伤医疗补助金18,648元、停工留薪期工资15,866.44元、解除劳动关系经济补偿金3,500元，缺乏事实与法律依据。被告在本案的事故中存在过错，应承担部分损害责任，不该由原告一方全部承担。庭审中变更诉讼请求为：依据劳动仲裁委送达的补正裁定书，诉讼请求中第二项变更请求判令原告无须向被告支付一次性就业补助金58,512元、第三项变更请求判令原告无须向被告支付一次性工伤医疗补助金29,256元。   被告贺小亮辩称，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，劳动关系以及工伤认定的程序是否违法与本案没有关系，工伤保险待遇赔偿中不考虑劳动者自身的过错，请求驳回原告的诉讼请求。   原告不倒翁山庄提交以下证据：1．富蕴县人民法院（2018）新4322民初61号贺小亮与程刚、程培香提供劳务者受害责任纠纷一案中贺小亮提交的电话笔录，证明被告已于2017年7月份向原告提出解除聘用关系，双方已解除聘用关系；2．阿地劳工伤认（2019011）号认定工伤决定书、阿地劳鉴2019185号初次鉴定结论书，证明被告申请工伤认定已过法定的1年时间，劳动行政部门没有向原告送达工伤决定书和鉴定结论书，属程序违法。3．富劳人仲字［2020］1号和富劳人仲字［2020］1-1号仲裁裁决书、富劳人仲字［2020］1号富蕴县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录及仲裁庭评议笔录、送达回证、收条、证据清单，证明原告与被告形成劳务雇佣关系，被告在试用期间每月报酬是3,000元；4.富蕴县人民法院原告递交诉讼材料卡，证明2020年5月29日原告向富蕴县人民法院递交本案起诉材料；5．出庭证人马晓岩的证人证言。证明原告聘用厨师有15天的试用期，被告试用期月工资为3,000元。被告对证据1、证据2、证据3的关联性有异议。对证据4无异议，对证据5真实性、合法性及关联性均有异议。本院认证意见为证据1、证据2、证据3与其待证的案件事实不具关联性，本院不予确认。被告对证据4无异议，本院予以确认。证据5的证人在被告贺小亮发生事故时并未在原告处工作，其证言亦无其他证据予以佐证，本院对其不予确认。   被告贺小亮提交以下证据：1．阿地劳工伤认（2019011）号认定工伤决定书、阿地劳鉴2019185号初次鉴定结论书，证明被告于2017年7月10日在原告处工作时受伤，属于工伤，被告的工伤等级为10级。原告对该组证据的合法性和关联性有异议。认为双方为雇佣关系，工伤认定书未向原告送达。本院认证意见为该组证据与本院调取的送达回证能够证实工伤认定书及鉴定结论书已向原告送达，本院对该组证据予以确认。   2．新疆维吾尔自治区人民医院住院病案首页、住院诊断证明书、2017年8月21日和2017年9月6日兰州大学第二医院门诊就诊证明书，证明被告在受伤后住院治疗10天，出院医嘱休息一个月，门诊医嘱休息28天，停工留薪期为68天；原告对其关联性有异议。本院认证意见为该证据与待证案件事实具有关联性，本院予以确认。   3．富蕴县人民医院医疗门诊收费票据、2017年9月6日和2017年9月12日兰州大学第二医院门诊收费票据，证明被告支付医疗费712.5元；原告对其关联性有异议。本院认证意见为该证据与待证案件事实具有关联性，本院予以确认。   本院调取的证据：富劳人仲字［2020］1号劳动争议案件仲裁申请书、仲裁庭审笔录、仲裁评议笔录、仲裁裁决书两份及其送达回证、工伤认定书及初次鉴定结论书的送达回证、阿地医保发［2019］19号《关于确定阿勒泰地区医疗、生育保险相关参数的通知》。证实富蕴县人力资源和社会保障局将工伤认定书及初次鉴定结论书向原告及被告进行了送达。原告及被告无异议，本院予以确认。   本院经审理认定事实如下：被告贺小亮于2017年6月29日进入不倒翁山庄工作，系原告不倒翁山庄的厨师，月工资7000元。不倒翁山庄未与其签订劳动合同，亦未办理工伤保险。   2017年7月10日下午7点左右，贺小亮在不倒翁山庄被刀的碎片击伤右前臂。2017年7月12日至2017年7月22日在新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗10天，出院医嘱写明，出院后全休一月，神经损伤恢复不佳，必要时予以药物或再次手术探查治疗。2017年8月21日，贺小亮在兰州大学第二医院门诊就诊，诊断写明右前臂血管神经肌腱损伤术后，右前臂肌肉断裂，右前臂异物，休息两周。2017年9月6日在兰州大学第二医院门诊就诊，诊断写明右前臂血管神经肌腱损伤术后，休两周。以上共计停工休息68天。2019年1月8日，阿勒泰地区人力资源和社会保障局以阿地劳工伤认（2019011）号工伤认定书认定贺小亮此次事故为工伤。2019年9月19日，阿勒泰地区劳动能力鉴定委员会出具阿地劳鉴2019185号初次鉴定结论书，鉴定结论为贺小亮事故受伤情况为十级伤残，鉴定费300元。   贺小亮提出劳动仲裁的申请，富蕴县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月20日作出富劳人仲字［2020］1号、2020年6月5日作出富劳人仲字［2020］1-1号仲裁裁决书，裁决：解除贺小亮与不倒翁山庄之间的劳动关系，不倒翁山庄应支付给贺小亮一次性伤残补助金49,000元、一次性伤残就业补助金58,512元、一次性工伤医疗补助金29,256元、停工留薪期工资15,866.44元、医疗费712.5元、伤残鉴定费300元、解除劳动关系经济补偿金3,500元，共计157,146.94元。原告不倒翁山庄不服该劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。   另查明，2019年度阿勒泰地区在岗职工平均月工资为4876元。   本院认为，根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二条规定“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。自治区行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当按照本办法规定，参加工伤保险，为本单位全部职工（包括雇工）缴纳工伤保险费。”贺小亮在不倒翁山庄从事务工时受伤，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇，因不倒翁山庄未给贺小亮申办工伤保险，贺小亮应享受的工伤保险待遇依法应由不倒翁山庄承担，不倒翁山庄作为用人单位理应依法承担支付贺小亮工伤保险待遇的义务。工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。贺小亮在申请劳动仲裁中申请与不倒翁山庄解除劳动关系符合法律规定。   本案争议的焦点为：1．原告不倒翁山庄与被告贺小亮是否存在劳动关系；2．被告贺小亮的工资问题；3．被告贺小亮应得的各项工伤保险待遇金及数额。对以上争议问题评议如下：   一、原告不倒翁山庄与被告贺小亮是否存在劳动关系。贺小亮因诉争事故所受伤害经阿勒泰地区人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定据以确立的前提事实即为双方存在劳动关系，且不倒翁山庄也未就此认定提起行政诉讼或申请行政复议，上述工伤认定已发生法律效力，不倒翁山庄主张其与贺小亮不存在劳动关系，与上述工伤认定不相符合，本院不予采纳。   二、关于被告贺小亮的工资问题。贺小亮与不倒翁山庄对此主张不一，《工资支付暂行规定》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”即在职工工资标准难以计算和证明的情况下，应当由用人单位承担举证责任；如若用人单位无法证明，则应当承担由此导致的不利后果。本案双方在劳动争议仲裁笔录中，贺小亮称工资为7000元，不倒翁山庄认可工资为5000元至7000元。不倒翁山庄庭审中对此表示异议，但没有提出足以反驳的相反证据，故应承担举证不能的法律后果，本院认定贺小亮的月工资基数为7000元。   三、被告贺小亮应得的各项工伤保险待遇金及数额。关于贺小亮在本案中应当享受的工伤保险待遇问题，本院逐项认定如下：   1．一次性伤残补助金。经鉴定，贺小亮的伤情构成十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。本案中贺小亮一次性伤残补助金依法确定为：7000元/月×7个月=49,000元。   2．一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。”本案中贺小亮一次性伤残就业补助金依法确定为：4876元/月×12个月=58,512元。贺小亮一次性工伤医疗补助金依法确定为：4876元/月×6个月=29,256元。   3．停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。本案中，根据贺小亮提供的诊疗记录可知，其停工休息68天，贺小亮停工留薪期工资依法确定为：7000元/30天×68天=15,866.44元。   4．经济补偿金。因不倒翁山庄未给贺小亮缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，不倒翁山庄应当向贺小亮支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条第一款的规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”贺小亮工作时间属于不满六个月的情形，因此不倒翁山庄应向贺小亮支付半个月工资的经济补偿，即3,500元（7,000元/月×0.5月）。   5．医疗费和鉴定费。因工伤产生的医疗费、鉴定费用属于工伤保险基金支出的项目内容，故贺小亮因本案事故就医产生的712.5元医疗费、300元鉴定费应当由不倒翁山庄支付。   综上，不倒翁山庄应支付给贺小亮一次性伤残补助金49,000元、一次性伤残就业补助金58,512元、一次性工伤医疗补助金29,256元、停工留薪期工资15,866.44元、医疗费712.5元、伤残鉴定费300元、解除劳动关系经济补偿金3,500元，共计157,146.94元。   依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《新疆维吾尔自治区实施工伤保险条例办法》第二条、第九条、第二十九条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：   一、富蕴县不倒翁山庄与贺小亮劳动关系解除；   二、富蕴县不倒翁山庄于本判决生效之日起十五日内支付贺小亮一次性伤残补助金49,000元、一次性伤残就业补助金58,512元、一次性工伤医疗补助金29,256元、停工留薪期工资15,866.44元、医疗费712.5元、伤残鉴定费300元、解除劳动关系经济补偿金3,500元，共计157,146.94元。   三、驳回富蕴县不倒翁山庄的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元，由不倒翁山庄负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿勒泰地区中级人民法院。   审  判  员   卢瑶瑶   二 〇 二 〇 年 八 月 三 十 一 日   书  记  员   严 寒