安徽省无为市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0225刑初255号 公诉机关安徽省无为市人民检察院。 被告人汪友保，绰号小狗宝，男，1993年3月20日出生于安徽省无为市，汉族，小学肄业，无业，户籍地安徽省无为市，住安徽省无为市。被告人汪友保曾因犯盗窃罪，于2013年11月16日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；曾因犯故意伤害罪、盗窃罪，于2016年7月14日被芜湖市中级人民法院决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元；曾因犯盗窃罪，于2017年8月24日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。被告人汪友保因涉嫌盗窃罪，于2020年4月4日被无为市公安局刑事拘留，同年4月17日经安徽省无为市人民检察院批准逮捕，当日由无为市公安局执行逮捕，现羁押于无为市看守所。 辩护人李中翠，安徽铭盛律师事务所律师。 安徽省无为市人民检察院以无检二部刑诉〔2020〕863号起诉书指控被告人汪友保犯盗窃罪，于2020年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月27日、8月20日两次公开开庭审理了本案。安徽省无为市人民检察院指派检察员程灿出庭支持公诉，被告人汪友保及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽省无为市人民检察院指控：被告人汪友保因赌博负债，遂想到以盗窃获利。2020年4月2日14日许，汪友保来到无为市严桥镇俞琳行政村五房自然村，采取翻墙、踹门的方式进入被害人洪某家中卧室，在洪某的卧室内盗走二个黄金手镯、二个黄金戒指、一条黄金项链、一条黄金手链、三个黄金吊坠、二个黄金转运珠以及银元数个。盗窃得手后，汪友保回到无为市无城镇，将盗窃所得一条黄金项链、二个黄金戒指、三个黄金吊坠、二个黄金转运珠（共计重25.04g）在利全珠宝行转卖，获利人民币8397元。后汪友保来到万元盛银楼，将盗窃所得一个成人黄金手镯（重27.79g）和一个儿童黄金手镯（重10.34g）置换，获得一个黄金手镯（重35.75g）和人民币160元。当日晚上，汪友保找到其朋友万某，让万某将其在万元盛银楼置换的黄金手镯转卖，获利人民币12000余元。次日，汪友保让其女朋友李某将盗窃所得的一条黄金手链（重18.2g）转卖，李某将该手链和自己所有的一个黄金转运珠一起转卖至精品珠宝店，获得黄金转运珠一个和人民币5908元。 2020年4月3日，被告人汪友保在无城镇被公安机关抓获归案。次日，汪友保女朋友李某帮助其退缴非法所得人民币3000元。 案发后，被盗黄金手镯（重27.79g）、黄金手链（重18.2g）经无为市价格认证中心认定价值人民币21983.22元。公安机关将李某转卖的黄金手链（重18.2g）依法扣押并随案移送。 公诉机关当庭出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述和辩解，勘验、辨认笔录，视听资料等证据以证实指控的犯罪，认为被告人汪友保以非法占有为目的，采用破坏性手段入户盗窃，具有其他严重情节，盗窃行为给被害人造成的损失大于盗窃数额，并系累犯，另有犯罪前科，应当以盗窃罪追究其刑事责任，建议判处有期徒刑三年十个月至四年十个月，并处罚金人民币2万元至7万元。 被告人汪友保对公诉机关指控的罪名不持异议，但对指控盗窃所得物品持有异议，辩称指控其盗得数个银元和一条黄金手链与事实不符。其于作案现场确翻出银元但并未带走，黄金手链是其合法所有，系置换所得，非盗窃所得。 辩护人辩护意见与被告人汪友保辩解意见一致，即本案盗窃物品中没有银元，黄金手链系被告人汪友保合法财产。公诉机关指控本案具有其他严重情节不成立，被告人汪友保盗窃数额应认定为20557元，且构成坦白并积极退赃。对被告人汪友保累犯和前科不应重复评价，建议在三年以下有期徒刑量刑。 本院审理查明：2020年4月2日14日许，汪友保来到无为市严桥镇俞琳行政村五房自然村，采取翻墙、踹门的方式进入被害人洪某家中卧室，在洪某的卧室内盗走二个黄金手镯、二个黄金戒指、一条黄金项链、一条黄金手链、三个黄金吊坠、二个黄金转运珠。盗窃得手后，汪友保回到无为市无城镇，将盗窃所得一条黄金项链、二个黄金戒指、三个黄金吊坠、二个黄金转运珠（共计重25.04g）在利全珠宝行转卖，获利人民币8397元。后汪友保来到万元盛银楼，将盗窃所得一个成人黄金手镯（重27.79g）和一个儿童黄金手镯（重10.34g）置换，获得一个黄金手镯（重35.75g）和人民币160元。当日晚上，汪友保让万某将其在万元盛银楼置换的黄金手镯转卖，万某卖得人民币12155元并转账12000元给被告人汪友保。次日，汪友保让其女朋友李某将盗窃所得的一条黄金手链（重18.2g）转卖，李某将该手链和自己所有的一个黄金转运珠一起转卖至精品珠宝店，获得黄金转运珠一个和人民币5908元。 经无为市价格认证中心认定，被告人汪友保所盗重27.79g的黄金手镯价值人民币13283.62元，所盗重18.2g的黄金手链价值人民币8699.6元。 2020年4月3日，被告人汪友保在无城镇被公安机关抓获归案。次日，汪友保女朋友李某帮助其退缴非法所得人民币3000元。 上述事实，有以下证据予以证实： 1.物证 （1）黄金手链一条，重18.2g，该黄金手链系公安机关从证人李某处扣押并随案移送。 （2）金饰吊牌5件，分别为明牌首饰千足金26.28g，老庙 黄金足金手镯28.09g，老庙黄金足金吊坠5.48g，老凤祥足金挂坠2190元，老凤祥千足金手链18.42g。5件吊牌系被害人叶某提供，由公安机关随案移送。 2.书证 （1）接受证据清单、扣押物品清单。证实公安机关从被害人叶某、证人李某处接受、扣押了随案移送的5件金饰吊牌及黄金手链。公安机关另在证人李某处扣押现金人民币3000元、精品珠宝店质保单一张。 （2）调取证据通知。证实公安机关在利全珠宝行、奢尚名品店、万元盛银楼、精品珠宝店调取了涉案金器的变卖换购单据及相关监控视频；调取了被害人洪某家监控视频。相关单据可证实2020年4月2日被告人汪友保在利全珠宝行变卖金饰、在万元盛银楼换购黄金饰品；同日证人万某在奢尚名品店寄卖金饰；2020年4月3日证人李某在精品珠宝店换购黄金饰品。 （3）价格认定结论书、说明。证实被告人汪友保所盗重27.79g的黄金手镯价值人民币13283.62元；所盗重18.2g的黄金手链价值人民币8699.6元。 3.证人证言 （1）证人李某的证言。其证称与汪友保系男女朋友关系，2020年4月2日汪友保交给其一条黄金手链，其询问黄金手链从何而来，汪友保表示要其不要过问。4月3日其与汪友保一起将该黄金手链连同自己一条脚链变卖，变卖时该黄金手链称重为18g左右，其之前从未见过该条黄金手链。 （2）证人万某的证言。其证称2020年4月2日汪友保电话联系与其见面，汪友保表示因有人欠自己钱将金手镯抵押，希望帮忙将金手镯抵押。其在“奢侈品回收”店内将该金手镯变卖，当时称重35.74克，共卖得12155元。变卖金手镯时汪友保已经离开，表示卖得钱后将钱转账给他，其转账12000元给汪友保。 （3）证人关某的证言。其证称经营的店面从事首饰等奢侈品收购，2020年4月2日万某在其店中变卖了黄金手镯，手镯称重35.75g缺一点点，其支付12155元。 （4）证人张某1的证言。其证称经营利全金店，2020年4月2日下午5时左右，一个小青年在其店中变卖了一条金项链、二个金戒指、二个转运珠、三个吊坠，总重25.04克，其支付8397元，其拍摄了该小青年手持身份证的照片及变卖的物品并上传至行业管理APP。 （5）证人程某2的证言。其证称在万元盛银楼工作，2020年4月2日下午5时左右，一个小青年到店中，用一个成人女式金手镯、一个儿童金手镯置换了一个金手镯，该小青年提供的二个金手镯共38.13g，置换的金手镯35.75g，其另外支付了160元。相关情况进行了登记。 （6）证人张某2的证言。其证称经营精品珠宝店，2020年4月3日下午一男一女两个青年在其店中换购黄金饰品，女性青年拿出一条黄金手链和一个转运珠，换了一个转运珠，其另支付了5908元，换购用的是女青年身份证登记。4月4日上午，该女青年和公安局刑警队民警一起再次到其店中，女青年用钱将黄金手链收回。该黄金手链重18.2g。 4.被害人陈述 （1）被害人洪某的陈述。其述称2020年4月2日5时30分回到家中，发现家中被盗，东西被翻乱。其家中装有监控。 （2）被害人叶某的陈述。其述称与洪某系婆媳关系，2020年4月2日其接到洪某电话，得知家中被盗后返回家中。经清点，被盗物品有重28.9g老庙黄金成人手镯一个，品牌克数不详幼儿手镯一个，老凤祥女士黄金手链一条，老庙黄金戒指2个（其中一个重3.9g，另一个重量不详），金项链一条（品牌重量不详），金吊坠五个，幼儿金手链一条（红绳编织绑有小狗和小珠子），袁大头四个。被盗金手链是小叶子造型，用金环链接。 5.被告人汪友保的供述和辩解。被告人汪友保在公安机关供述了2020年4月2日翻墙踹门进入被害人洪某家中进行盗窃的事实。其供称在被害人家中将发现的金银首饰拿走，在无城镇云帆宾馆斜对面一家首饰店，将盗得的三、四个吊坠，二、三个金戒指，一条金项链变卖，卖得七千多元。随后另找一家首饰店，将盗得的一大一小两个金手镯兑换了一个金手镯，另兑得人民币160元。随后其联系万某将兑换所得金手镯变卖，收到万某转账12000元。 被告人汪友保另在公安机关供述，其没有盗走在被害人洪某家发现的袁大头，而是丢在现场；其让李某变卖的黄金手链系其自己所有，系兑换所得，且曾在典当行典当过。 6.勘验、辨认、指认等笔录。公安机关对被害人洪某家被盗现场进行了勘验并拍照留档；被害人叶某辨认出其称被盗的黄金手链；相关证人辨认出被告人汪友保；被告人汪友保指认了作案现场，辨认了变卖所盗黄金首饰的地点。 7.监控视频影像。监控视频记录下被告人汪友保入室盗窃以及在首饰店变卖金饰的影像。 本案另有人口信息查询，刑事判决书，到案经过等书证证实被告人汪友保身份情况、曾犯罪情况、被抓获归案情况。 关于本案控辩双方争议的事实，即被告人汪友保是否从被害人洪某家中盗得数枚银元、一条黄金手链，以及据以认定的本案盗窃数额，本院分别认定分析如下： （一）关于银元 被害人叶某称家中被盗四枚袁大头，被告人汪友保辩称确在盗窃现场发现数枚袁大头，但丢在现场没有盗走。本案在案证据中除被害人叶某陈述外，无其他证据可印证被告人汪友保盗得银元，故对公诉机关指控被告人汪友保盗得数枚银元的事实本院不予认定。 （二）关于黄金手链 被害人叶某在公安机关述称被盗物品中含一条黄金手链，描述了该黄金手链特征，称该黄金手链为老凤祥品牌，提供了吊牌（老凤祥千足金手链18.42g），辨认出了扣押在案的黄金手链（重18.2g）。该黄金手链系证人李某在精品珠宝店变卖，后李某与公安民警一同将该黄金手链收回，公安机关将该黄金手链扣押在案。李某证称该黄金手链系2020年4月2日被告人汪友保交给其，其之前未见过该黄金手链。被告人汪友保辩称该黄金手链系其个人所有，已持有两年多时间，系兑换所得。 根据被害人叶某的陈述、提供的18.42g老凤祥千足金手链吊牌、辨认出该黄金手链的情况，以及证人李某系2020年4月2日，即被告人汪友保实施盗窃当日，从汪友保处得到该条之前从未见过的重18.2g黄金手链的事实，结合金器在保管中存在轻微磨损客观实际，本院认定该条黄金手链系被告人汪友保从被害人洪某家中盗得，对被告人汪友保的辩解本院不予采信。 （三）关于本案盗窃数额 本案中被告人汪友保在利全珠宝行变卖金饰获利8397元，将两个金手镯置换一个金手镯并获利160元，变卖置换的金手镯获利12000元，上述物品应以被告人汪友保实际获利认定盗窃数额。被告人汪友保所置换的两个金手镯中，重27.79g的黄金手镯经认定价值人民币13283.62元，故应认定被告人汪友保给被害人造成的损失大于其盗窃数额。被告人汪友保所盗黄金手链，经李某置换变卖后又赎回并被扣押在案，未实际变卖获利，应以价格认定的8699.6元认定盗窃数额。全案被告人汪友保盗窃数额应认定为29256.6元。 综上本院认为，被告人汪友保以非法占有为目的盗窃他人财物，数额超过入罪标准，行为构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。根据被告人汪友保盗窃数额及入户盗窃的事实，依法应认定具有其他严重情节。被告人汪友保曾因犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；采用破坏性手段盗窃，盗窃行为给被害人造成的损失大于盗窃数额，予以从重处罚。被告人汪友保曾多次犯罪，本院量刑时酌情予以考量；其亲友代为退出部分违法所得，酌情从轻处罚。被告人汪友保未如实供述，但自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人汪友保犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十四条，第五十二条之规定，判决如下： 一、被告人汪友保犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币3万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月3日起至2024年2月2日止。罚金已缴纳。） 二、对被告人汪友保违法所得人民币20557元（李雪年已代为退缴3000元扣押在公安机关，尚余17557元）予以追缴，发还被害人叶某； 三、扣押在案的重18.2g黄金手链发还被害人叶某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈宏伟 人民陪审员  钱海波 人民陪审员  李爱华 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员  张林云 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。