甘肃省酒泉市中级人民法院民事裁定书（2020）甘09民终836号上诉人（原审原告）：酒泉金螳螂家电子商务有限公司，统一社会信用代码91620902MA73FWFY5P。法定代表人：顾某。委托诉讼代理人：章某。被上诉人（原审被告）：张某，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。上诉人酒泉金螳螂家电子商务有限公司因与被上诉人张某租赁合同纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初783号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。酒泉金螳螂家电子商务有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，将本案发回重审或者查明事实后依法改判支持酒泉金螳螂家电子商务有限公司的一审全部诉讼请求。事实和理由：1.一审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人酒泉市长青物业有限公司（以下简称长青公司），程序违法，应当撤销原判，发回重审。酒泉金螳螂家电子商务有限公司承租的房屋是由顾某从长青公司租赁，后由张某转租给酒泉金螳螂家电子商务有限公司。现由于张某、顾某未能及时向长青公司支付租金，导致长青公司强行收回房屋，使酒泉金螳螂家电子商务有限公司无法正常经营，且房屋内设施设备和办公用品等无法取回。一审判决以张某不是涉案房屋的产权人，也不是产权人的代理人等为由驳回酒泉金螳螂家电子商务有限公司的诉讼请求，违反了《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第八条、第十六条之规定，导致案件基本事实不清。本案的审理结果对案外人长青公司的实体权利义务将造成实质影响，二审应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第四项的规定，裁定撤销原判发回重审，或在查明事实的基础上依法改判。2.顾某在本案中无权代表酒泉金螳螂家电子商务有限公司发表意见，一审在顾某作出侵害酒泉金螳螂家电子商务有限公司合法权益的陈述后，未进一步查明事实即直接驳回酒泉金螳螂家电子商务有限公司的诉讼请求，属于认定事实不清，适用法律错误。（1）顾某早已不是酒泉金螳螂家电子商务有限公司的法定代表人，其因经营过程中的违法行为正在接受刑事追诉，酒泉金螳螂家电子商务有限公司持有公司的全部合法印鉴，因酒泉金螳螂家电子商务有限公司经营期间欠付大量工人工资等款项，工商行政管理部门暂未办理工商登记变更手续。酒泉金螳螂家电子商务有限公司在民事起诉状及授权委托书中加盖的印章真实有效，一审判决根据顾某的陈述驳回酒泉金螳螂家电子商务有限公司的诉讼请求没有事实依据，应当予以纠正。（2）顾某早在2019年7月26日即委托案外人俞某代表其处理酒泉金螳螂家电子商务有限公司的清算事务，俞某对酒泉金螳螂家电子商务有限公司发起本案诉讼是明知并且同意的。因此，顾某自2019年7月26日起即无权代表酒泉金螳螂家电子商务有限公司，其在一审中的陈述对酒泉金螳螂家电子商务有限公司不发生法律效力。（3）顾某系酒泉金螳螂家电子商务有限公司的股东，涉案房屋的承租人，顾某承租涉案房屋后在酒泉金螳螂家电子商务有限公司不知情的情况下以其妻子张某的名义转租给酒泉金螳螂家电子商务有限公司牟利，顾某本人与本案有重大利害关系，因此顾某在本案中无权代表酒泉金螳螂家电子商务有限公司发表任何意见，其在一审中所做的陈述系对股东权利的滥用，严重侵害了酒泉金螳螂家电子商务有限公司的合法权益。根据《中华人民共和国公司法》第二十条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。”的规定，顾某在本案中以酒泉金螳螂家电子商务有限公司法定代表人名义作出的行为，当属无效，对酒泉金螳螂家电子商务有限公司不发生法律效力。张某辩称，不认可酒泉金螳螂家电子商务有限公司的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。酒泉金螳螂家电子商务有限公司向一审法院起诉请求：1.判令张某支付违约金199680元（暂计算至2019年10月25日，请求加计自2019年10月26日起至停止违约行为之日止）；2.判令张某退还租金35506元；3.判令张某承担本案诉讼费用。诉讼过程中，酒泉金螳螂家电子商务有限公司增加诉讼请求：要求判令张某赔偿装修损失765400元。一审法院认定事实：2018年1月9日，张某（甲方）与金螳螂家装电子商务（苏州）有限公司（乙方）签订了《房屋租赁合同》，将位于酒泉市××区、3-5号店铺出租给乙方使用，房屋面积58929平方米。合同签订后，金螳螂家装电子商务（苏州）有限公司支付房屋租金360000元（其中2018年2月6日向张某账户内支付120000元、2018年8月23日和2019年3月6日两次向酒泉金螳螂家电子商务有限公司法定代表人顾某账户内支付240000元）。张某作为出租人将房屋交付酒泉金螳螂家电子商务有限公司。合同履行中，因房屋权属及产生的相关费用等问题，涉案房屋被长青公司进行了锁门而引发纠纷。酒泉金螳螂家电子商务有限公司成立于2018年2月8日，并领取了企业法人营业执照，法定代表人顾某与张某系夫妻关系，双方于2017年7月5日登记结婚。一审法院认为，房屋租赁，是指房屋所有权人作为出租人将房屋出租给承租人使用，由承租人向出租人支付租金的行为。就本案而言，酒泉金螳螂家电子商务有限公司所承租的房屋既不是张某所有，张某又非房屋所有权人授权签订合同的代理人。根据酒泉金螳螂家电子商务有限公司提供的双方于2018年1月9日签订的房屋租赁合同，签订合同的双方为张某与金螳螂家装电子商务（苏州）有限公司，且本案在开庭审理中，酒泉金螳螂家电子商务有限公司法定代表人就起诉诉讼请求以及事实并不知情，亦不认可，故可认定酒泉金螳螂家电子商务有限公司所起诉的诉讼请求并非酒泉金螳螂家电子商务有限公司的真实意思表示，故酒泉金螳螂家电子商务有限公司的诉请依法不能成立。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条之规定，判决：驳回酒泉金螳螂家电子商务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费2414元（减半收取），由酒泉金螳螂家电子商务有限公司负担。本院二审期间，张某未提交证据，酒泉金螳螂家电子商务有限公司围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。酒泉金螳螂家电子商务有限公司提交了以下证据：1.酒泉市公安局肃州分局立案告知书1份，拟证明顾某任职期间因职务侵占、挪用资金损害公司利益，其行为不能代表公司。经质证，张某对真实性无异议。2.酒泉金螳螂家电子商务有限公司执行董事决定1份，拟证明顾某因侵害公司利益，执行董事根据公司章程决定免去顾某法定代表人身份。经质证，张某认为执行董事决定的落款时间是2020年7月1日，在此之前顾某有权代表酒泉金螳螂家电子商务有限公司，一审中酒泉金螳螂家电子商务有限公司提供的证据属于伪造。3.酒泉金螳螂家电子商务有限公司章程1份，拟证明根据章程第25条规定，酒泉金螳螂家电子商务有限公司执行董事有权任免公司法定代表人。经质证，张某对真实无异议，对证明目的有异议。4.房屋买卖合同1份、房屋租赁合同1份，拟证明：（1）酒泉金螳螂家电子商务有限公司从张某处租赁了房屋，房屋租赁合同约定金螳螂家装电子商务（苏州）有限公司作为发起人代替酒泉金螳螂家电子商务有限公司签订房屋租赁合同，合同权利义务的履行方为酒泉金螳螂家电子商务有限公司。（2）房屋租赁合同8.1条约定，如果甲方单方原因导致合同提前解除，应支付乙方剩余租期内租金20%的违约金，同时对乙方的装修价值予以赔偿。（3）签订房屋租赁合同时，张某提供了房屋买卖合同及商品房购买发票，一审认定酒泉金螳螂家电子商务有限公司未尽到审查义务不当。经质证，张某对真实性和证明目的无异议。经审查，本院对以上证据1、3、4的真实性予以认定，对证据2，本院将综合案件事实和其他证据予以认定。对当事人争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款规定,法人由其法定代表人进行诉讼。酒泉金螳螂家电子商务有限公司提交的起诉状虽加盖有公司公章，但是酒泉金螳螂家电子商务有限公司的法定代表人顾某在一审时明确陈述对本次诉讼不知情，不同意对张某提起诉讼。经查，公章虽系公司对外做出意思表示的重要外在表现形式,但法律未规定公章本身能够直接代表公司意志，并且没有证据证明酒泉金螳螂家电子商务有限公司提起本案诉讼得到了公司权力机构的授权。在此情形下，不能认定本次诉讼系酒泉金螳螂家电子商务有限公司的真实意思表示。二审期间酒泉金螳螂家电子商务有限公司提交了执行董事决定，但该执行董事决定的作出时间在一审判决宣判之后，不能变更一审诉讼过程中公司经过工商注册登记的法定代表人顾某出庭时的意思表示。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款，第一百一十九条的规定，本案属于不予受理的情形，因一审法院已经立案，故应裁定驳回酒泉金螳螂家电子商务有限公司的起诉。酒泉金螳螂家电子商务有限公司的有权机构，可根据公司法相关规定及公司章程，另行主张权利。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条规定，裁定如下：一、撤销甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初783号民事判决；二、驳回上诉人酒泉金螳螂家电子商务有限公司的起诉。上诉人酒泉金螳螂家电子商务有限公司预交的一审案件受理费2414元，二审案件受理费13805元，均予以退回。本裁定为终审裁定。审判长 刘 倩审判员 崔莉娟审判员 赵建兵二〇二〇年八月二十四日书记员 王 童