山西省河曲县人民法院   民事判决书   （2020）晋0930民初18号   原告（执行案外人）：徐某，女，汉族，1948年3月15日生，山西省五寨县砚城镇城内村西苑**，现住河曲县北苑高层****，身份证号×××。   委托诉讼代理人：卢某1，女，汉族，1974年6月15日生，，山西省太原市迎泽区双塔西街****楼身份证号×××，系原告女儿。   被告（申请执行人）：赵某，男，汉族，1960年5月24日生，河曲县人，现住河，现住河曲县iv>   被告（被执行人）：郭某，男，汉族，1968年1月27日生，河曲县人，现住河，现住河曲县iv>   原告徐某与被告赵某、郭某案外人执行异议之诉一案，本院于2020年1月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐某的委托诉讼代理人卢某1，被告赵某、郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告徐某向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院停止对位于河曲县文笔镇北苑高层五单元1302室和地下车库77号的执行，解除对该房屋的查封并确认该房屋和车库归原告所有（价值40万元）；2.由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告郭某从1999年到2002期间因经营钢材生意向原告的丈夫卢某2多次借钱共计四十多万元，一直未归还。原告丈夫于2007年去世，2013年原告与被告郭某双方确认被告郭某欠原告本金和利息共计84万元，因被告郭某一直没归还原告，双方于2013年6月16日书面签订了房屋抵债协议书，该协议约定由被告郭某自愿将位于山西省忻州市河曲县北苑小区高层五单元1302室（十三层西户）152.37平方米住宅和该小区地下车库77号车库的产权用来抵债，清欠原告的84万元债务，同时将该房屋及车库的原始交款凭证（收据）、集资楼协议书、入住通知书等全部购房凭证交于原告。房屋、车库交原告占有使用，双方之间的债务归零。协议签订后，原告便开始在上述房屋一直居住至今。2019年被告赵某以与被告郭某之间存在的民间借贷纠纷申请法院查封了上述原告的房屋及车库。原告认为，原告与被告郭某之间签订的以物抵债协议系自愿且不违反法律规定，属于有效合同，应受法律保护。同时该房屋和车库自协议签订之后便一直由原告居住和实际控制，之所以未办理房屋产权登记是因为该房屋房地产开发企业未能给业主办理产权登记，并非原告自身原因导致。因此，该房屋和车库的实际所有人是原告，法院不应当将原告的房屋和车库查封。综上，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。   被告赵某辩称，一、案外人徐某说自己从1999年到2002年借给郭某40万元，一个有着五个子女的普通农民家庭，在上世纪90年代末的三、四年时间里，借出去40万元，而自己又拿不出相应的借据、合同借款的收据或者银行转账和现金支付凭证，这样的借款不能令人信服；二、徐某所说的她和女婿郭某及女儿卢某3于2013年6月16日签订的房屋抵债协议纯属虚构。因为在2019年7月29日，徐某提出书面异议后，申请执行人赵某对这份所谓的“协议”的形成时间表示出了极大的怀疑，认为这是后来捏造的，因此申请了鉴定，河曲县人民法院在双方当事人同意通过忻州市中级人民法院证据中心委托鉴定的前提下并对检材、样本经双方当事人质证后，由忻州市中级人民法院证据中心委托南京师范大学司法鉴定中心鉴定“房屋抵债协议书的形成时间真实性”，南京师范大学司法鉴定中心于2019年11月8日做出了“南京师范大学司法鉴定中心(2019)文鉴字第592号鉴定意见书。”鉴定意见：检材署期“2013年6月16日”房屋抵债协议书，黑色手写字迹的形成时间晚于样本署期“2013年7月5日”(个人存单、国债质押借款申请表中黑色手写字迹的形成时间)。南京师范大学司法鉴定中心做出南师大司法鉴定中心(2019)文鉴字592号鉴定意见书真实合法有效，从而有力的证明了所谓的房屋抵债协议书是徐某、郭某、卢某3一家为逃避债务转移财产、拒不履行法院判决而捏造的一则虚假证明;三、徐某如果是房子的主人，她到相关部门去办理过产权的变更登记吗?四、徐某说这房子从2013年就归他所有，那么她能提供这些年她所缴纳的物业费、水电费、暖气费等等证据吗？她只是在女儿女婿这养老罢了。综上所述，案外人徐某所提供的房屋抵债协议纯属虚构，而且是无理缠诉，为此答辩人请求人民法院依法公正判决，维护答辩人的合法权益，并请求依法判令徐某承担本案的全部诉讼费用，必要时承担伪证的法律责任。   被告郭某辩称，对赵某说的系列问题，我提出异议。首先赵某说是鉴定样本双方当事人都质过证。我在鉴定以前和鉴定以后都没有见过这个鉴定样本。我和赵某的借款是公司和个人之间的关系，是金利金物资有限公司向赵某个人融资。还有个问题，赵某没有提到，鉴定书拿到以后，里边有这样的表述：“鉴定的文件是在正常保管的条件下鉴定的”，但这个鉴定的文件保管是在非正常保管下鉴定的，事后我才知道，鉴定样本曾经由于原告自己的失误泡过水，不属于正常保管。所以，所出具的鉴定结论有误。再一个是鉴定结果是“晚于2013年7月5日”，是鉴定比对的样本形成时间，如何能说明我跟徐某签订的协议是伪造的。如果墨迹生成于半年时间内可以准确到天，这个鉴定是晚于，具体晚于多长时间没有说明，根本说明不了问题。第三、开庭以前书记员送给我赵某的答辩状，这里边有三点我需要说明，赵某这里边所有的基本情况没有一个是真实的。1.我岳父卢某2是五寨的名人，是当年第一批万元户，有八个子女而不是五个。我当年结婚时候最小的小舅子才三岁。2.当时岳父在借给我钱的时候有别墅两套、房子两套。3.账务上应该还有欠条的问题我需要说明一下，第一次借钱时候借的柒万元，我给岳父打条子，岳父把条子就撕了，自家人不需要打条子。当时公司全名叫金利金钢材经销部，在账务中都可以看到，这些数字都是累积而成的。经常用，经常还，打款依据尽管不全，但是可以查询。还需要说的一个背景是，2006年农历的5月12日我的岳父在河曲县县医院抢救无效去世，去世后我的岳母一直疯癫不正常，在2013年的时候曾经发过一次病，后来作为家人的女儿、女婿，为了给其他姊妹一个交代，我为了交代我的儿子，在此情况下我们公司当时处在金融危机期间，还想用钱，这个钱也就一直没还，如果硬要还也是可以还的。当时家中还有我岳母也都想让我用这个钱，所以一直就没还，那时我岳母的身体不好，所以就签订了协议，意思是等企业渡过难关后我把账还了，协议就自动失效。结果金利金钢材经销部一直没有渡过难关，导致今天就没有还钱。所以说，协议是真实有效的。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的河曲县人民法院于2018年11月7日作出（2018）晋0930民初398号民事判决书、2019年12月17日作出（2019）晋0930执异11号执行裁定书，本院予以确认并在案佐证，以上证据证明如下事实：赵某与郭某民间借贷纠纷一案，河曲县人民法院于2018年11月7日作出（2018）晋0930民初398号民事判决书，判决由郭某于本判决生效后十五日内归还赵某借款本金850000元，并支付赵某下欠款的利息581800元。判决生效后，被执行人郭某未自觉履行判决书给付义务，按照程序进入强制执行程序，本院于2019年7月9日依照河曲县人民法院（2019）晋0930执14号之二执行裁定，查封被执行人郭某在河曲县文笔镇黄河宾馆附近高层（24层）房产（五单元十三层西户1302），查封期限三年。查封裁定已送达，并由本院执行人员登记了查封财产清单，被执行人郭某及其家属卢俊英在查封财产清单上签字确认。原告以被查封的房屋系其所有为由提出执行异议，2019年12月17日作出（2019）晋0930执异11号执行裁定书，驳回原告的执行异议。原告不服，遂向本院提起案外人执行异议之诉。   关于原告提供的刘某、何某证言两份，拟证明原告是河曲县文笔镇黄河宾馆附近高层（24层）房产（五单元十三层西户1302）的所有人。经被告赵某质证，认为作为邻居的刘某、何某的证明只能证明徐某在此房子里居住，和房子的主人是谁没有关系。为反驳原告的主张，被告提交以下证据：南京师范大学司法鉴定中心作出南师大司鉴中心（2019）文鉴字第592号鉴定意见书。鉴定意见：检材暑期“2013年6月16日”黑色手写字迹的形成时间晚于样本暑期“2013年7月5日”中黑色手写字迹的形成时间。拟证明原告与郭某于2013年6月16日书面签订的房屋抵债协议书不是真实的。原告和郭某对鉴定意见书提出质疑，申请撤销该份鉴定意见书。被告郭某认为鉴定意见书声明中的第四条，“鉴定意见属于鉴定人的专业意见。当事人对鉴定意见有异议，应当通过庭审质证或者申请重新鉴定、补充鉴定等方式解决。”据此，明确了这不是绝对的证据。另外，鉴定意见书第二页中说“在没有特别说明的情况下，检材与样本视为正常保管条件”。这份协议徐某保管时不小心被水泡过，由此可以看出样本缺乏真实性，并没有向委托机构客观的反映质检的实际情况。否定南京师范大学的鉴定结果，认为这个鉴定结果是无效的。本院对以上双方有争议的证据及事实，作如下认定：原告仅凭两邻居的证明不能完全证明河曲县文笔镇黄河宾馆附近高层（24层）房产（五单元十三层西户1302）系其所有。被告赵某提供的南京师范大学司法鉴定中心作出南师大司鉴中心（2019）文鉴字第592号鉴定意见书。鉴定意见：检材暑期“2013年6月16日”黑色手写字迹的形成时间晚于样本暑期“2013年7月5日”中黑色手写字迹的形成时间。其鉴定程序合法，原告和郭某对其有异议，但明确表示不申请重新鉴定。故，本院对南京师范大学司法鉴定中心作出南师大司鉴中心（2019）文鉴字第592号鉴定意见书予以采信。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系徐某作为案外人提起的执行异议之诉，其应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定，“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。第三人未经人民法院准许占有查封、扣押、冻结的财产或者实施其他有碍执行的行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。人民法院的查封、扣押、冻结没有公示的，其效力不得对抗善意第三人。”原告称郭某将该房屋以抵债的形式抵顶给原告。原告与郭某签订的房屋抵债协议存疑，也未办理不动产登记手续，原告对该房屋主张有完全所有权，因证据不足不予采纳。本案中本院于2019年7月9日依照河曲县人民法院（2019）晋0930执14号之二执行裁定，查封被执行人郭某在河曲县文笔镇黄河宾馆附近高层（24层）房产（五单元十三层西户1302），查封期限三年。查封裁定已送达，并由本院执行人员登记了查封财产清单，被执行人郭某及其家属卢某3在查封财产清单上签字确认。本院于当日张贴了查封公告。故本院执行实施机构依法对涉案房产采取强制执行措施并无不当，原告徐某要求停止对位于河曲县文笔镇北苑高层五单元1302室和地下车库77号的执行，解除对该房屋的查封并确认该房屋和车库归原告所有的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照最高人民法院《关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   驳回原告徐某的诉讼请求。   案件受理费7300元由原告徐某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。   审 判 长 邬 明   人民陪审员 吕 馨   人民陪审员 高云霞     二〇二〇年八月六日   书 记 员 辛 敏