江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0102民初5928号原告：江西省鸿厦建设工程有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区保利国际高尔夫花园公共配套中心**办公楼写字楼**，统一社会信用代码：91360125688519440K。法定代表人：陈彩红，总经理。委托诉讼代理人：赵永帅，江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601201710011653。委托诉讼代理人：王林，江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601201910135965。被告：徐小淼，男，1965年1月29日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。委托诉讼代理人：邓立明，江西壹点律师事务所律师，执业证号：13611201610480101。原告江西省鸿厦建设工程有限公司（以下简称“江西鸿厦公司”）与被告徐小淼劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵永帅、王林、被告徐小淼及其委托诉讼代理人邓立明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西鸿厦公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间不存在劳动关系；2.判令原告无需向被告支付一次性伤残就业补助金87023元及停工留薪期工资17916.5元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告劳动争议一案，己经上饶市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决。原告对该裁决书存在异议，理由如下：1.原告与被告之间并非劳动关系。本案中被告从包工头处承包百花大楼项目工程的粉刷业务，其并非原告所招聘，双方之间无建立劳动关系的意思表示，也未签订书面劳动合同；其次，被告作为粉刷业务的最终承包者之一，其工作的时间、方式等均由其自行决定，并不受原告的管理，也无需遵守原告的劳动纪律，且原告自始至终也未向被告支付过任何劳动报酬。因此，原告与被告之间并非劳动关系。2.原告无需向被告支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。如前所述，原告与被告之间并非劳动关系，原告并非被告的用人单位，而停工留薪期工资与一次性伤残就业补助金的支付主体均是用人单位，因此原告无需向被告支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。3.被告的月工资标准并非为5119元。在劳动仲裁庭审中，被告并未提供任何证据予以证明其月工资5119元的依据，事实上，因为原告与被告之间并非劳动关系，原告并未向被告支付过任何工资。因此，依法应由被告承担举证不能的法律责任，即被告所主张的月工资5119元不应当予以支持。综上所述，原告为维护自身权益，故诉至法院。被告徐小淼辩称，被告系原告承建的上饶“百花园大楼”项目工地粉刷班组工人，2019年6月28日被告在工地四楼工作时不慎摔伤，后于上饶和康医院治疗，经医院诊断为右胸11/12后肋骨骨折，右侧L1、L2横突骨骨折等，住院20天。2019年8月27日上饶市信州区人力资源和社会保障局认定申请人本次事故为工伤，2019年10月8日上饶市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人伤后致残等级为9级，2019年11月30日江西省劳动能力鉴定委员会鉴定为9级。2020年5月14日经上饶市劳动人事争议仲裁委员会裁决，原告应向被告支付一次性伤残就业补助金87023元，停工留薪期工资17916.5元。根据《工伤保险条例》及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，本案工伤己由人社部门认定、鉴定，原告依法应当支付工伤待遇，原、被告存在劳动关系，原告在发生事故后，有向人社部门申报被告的工伤及工伤快报手续。请求依法驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的身份信息、仲裁裁决书、更正裁决书及送达回执、社会保险缴款专用发票和被告提交的出院记录、工伤认定书、鉴定结论书，本院予以确认并附卷佐证。当事人提交的其他证据，本院不予以确认。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下:2019年5月，被告在原告位于上饶市信州区花园大楼项目工地从事外墙粉刷工作，于2019年6月28日在该工地涂抹外墙时不慎摔伤，当天被送至上饶和康医院治疗，入院诊断为：1.右胸11、12后肋肋骨骨折；2.右侧Ｌ1、Ｌ2横突骨折；3.腰4椎体滑脱；4.右侧腰背部皮肤擦伤。于2017年7月19日出院，住院20天，出院医嘱：全休3个月，腰围固定1个月，定期1.2.3个月来院复查，加强腰背肌功能锻炼。被告本次事故经原告申报，上饶市信州区人力资源和社会保障局于2019年8月27日认定被告为工伤，被告伤情经江西劳动能力鉴定委员会认定构成九级伤残。后被告因工伤赔偿事宜向上饶市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求解除双方劳动关系，由原告向其支付一次性伤残补助金46071元、一次性伤残医疗补助金35833元、一次性伤残就业补助金87023元、停工留薪期工资17916.5元、护理费3000元、住院伙食补助费600元、交通费300元、诊断费100元，共计190843.5元。仲裁委于2020年5月14日做出仲裁裁决书，裁决：1.双方解除劳动关系；2.原告向被告支付一次性伤残就业补助金87023元；3.原告向被告支付停工留薪期工资17916.5元；4.驳回被告其他的仲裁请求。原告对裁决事项不服，故诉至本院。另查明，2018年5月，原告为其位于上饶市信州区花园大楼建筑项目使用的建筑职工按项目参加工伤保险。本院认为，被告从事的外墙粉刷工作属于原告承建的建筑项目施工范围，且原告未提交证据证明其有将外墙施工进行分包或劳务外包，故本院参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部[2005]12号）第一条的规定，确认双方存在劳动关系，对原告请求确认双方不存在劳动关系的诉请，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资数额，双方的争议焦点为被告工资计算标准问题。因原告未实际向被告发放工资，无法明确被告解除劳动关系时的本人工资数额，故本院参照《江西省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（赣人社发[2015]11号）第五条第二项“对以建筑施工项目为单位参加工伤保险的工伤待遇，工伤职工其本人工资明确的，按照《工伤保险条例》、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》以及相关规定支付相应的待遇。本人工资不明确的，其工伤待遇支付按统筹地区上年度在岗职工平均工资的60%作为本人工资计发标准”的规定，按照上饶市2019年度在岗职工平均工资的60%核算被告的一次性伤残就业补助金为58772元（5762元×60%×17），结合被告肋骨多处骨折的伤情及伤残等级评定时间，被告主张停工留薪期为3.33个月，本院予以确认，即被告停工留薪期的工资为11512元（5762元×60%×3.33）。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《江西省实施办法》第二十二条，《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条之规定，判决如下：一、确认原、被告解除劳动关系；二、原告江西省鸿厦建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告徐小淼支付一次性伤残就业补助金58772元、停工留薪期工资11512元；三、驳回原告江西省鸿厦建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告江西省鸿厦建设工程有限公司已预交），减半收取5元，由原告江西省鸿厦建设工程有限公司负担，退回原告江西省鸿厦建设工程有限公司5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院交纳上诉费，逾期视为放弃上诉。本判决书发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决书确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审判员  戴莉二〇二〇年八月七日书记员  刘柳附：相关法律条文《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江西省实施办法》第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条工伤职工应及时将工伤保险定点医疗机构或二甲以上医疗机构（以下简称工伤医疗机构）出具的诊断证明报送给所在单位，申请确定停工留薪期。用人单位根据工伤医疗机构出具的诊断证明，按照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件1），确定其停工留薪期，书面通知工伤职工本人（附件2），并抄送统筹地区工伤保险经办机构。工伤职工对用人单位确定的停工留薪期有异议的，可向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出申请，确定停工留薪期（附件3）。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。