北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初4103号原告：中城建筑材料有限公司，住所地河北省唐山市丰南开发区迎宾路东侧，统一社会信用代码91130282MA09HK5M4F。法定代表人：董志强，总经理。委托诉讼代理人：么大文，男，1984年10月12日出生，汉族，中城建筑材料有限公司员工。委托诉讼代理人：王书来，河北高阶律师事务所律师。被告：北京住总万科建筑工业化科技股份有限公司，住所地北京市顺义区李天路**院，统一社会信用代码91110113074190599F。法定代表人：冯晓科，董事长。委托诉讼代理人：徐玉杰，北京市京都律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕志轩，北京市京都律师事务所律师。原告中城建筑材料有限公司（以下简称中城建筑公司）与被告北京住总万科建筑工业化科技股份有限公司（以下简称住总万科公司）加工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告中城建筑公司的委托诉讼代理人么大文、王书来，被告住总万科公司的委托诉讼代理人徐玉杰、吕志轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中城建筑公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告双方于2018年11月12日签订的《委托加工合同》；2.被告赔偿原告经济损失3075842.86元，包括已发货产品价值287966.55元，已生产成品价值2575229.46元，半成品价值89685.34元，模具价值30372.56元，用于保管已生产成品、半成品的场地租赁费60万元，成品、半成品倒运机械费88830元，成品、半成品倒运、保养、看护人工费133758.95元，公证费2万元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月12日，经原被告平等协商，自愿签订了《委托加工合同》，合同约定被告将北京市大兴区魏善庄镇DX07-0102-6011项目部分产业化预制构件供货工程委托给原告生产供货，合同对原材料的相关要求、技术资料、质量要求、交货方式及验收、付款方式及结算方式、双方权责、违约处理及赔偿等条款作了相关约定。2018年11月20日，原被告根据双方签订的《委托加工合同》签署了《工程约谈记录》，该约谈结果暂估叠合板、空调板、阳台板、楼梯等工程量3145.79平方米，工程款9753482.85元。要求原告首批构件进场时间为2018年11月18日，后续供货进度须满足项目总包单位需求，截止2018年12月31日，原告须至少完成本项目10楼全部生产任务，以及8、9楼8层(整层)的生产工作。《委托加工合同》及《工程约谈记录》签订后，2018年12月10日，被告魏善庄项目部又给原告发送了《2019年北京住三魏善庄项目PC构件进场计划》。原告为履约积极准备，组织生产，但被告自2018年12月31日起便不再按约定接收预制构件。原告已按约定生产预制构件成品2476块，合计924.43平方米，共计给被告发货250块合计92.9平方米，剩余2226块成品在原告处积压。同时原告还生产加工了304块半成品，投入叠合板模具49套、空调板模具5套、楼梯模具2套。为督促被告及时履约，原告于2019年5月30日给被告发送了《履约通知函》，要求被告承担违约责任，支付相关费用，但被告置之不理。2019年8月20日，原告根据被告违约的具体情况，向被告寄送了《解除合同通知书》，通知被告解除双方于2018年11月12日签订的《委托加工合同》，被告收到后至今未提出异议。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼。被告住总万科公司答辩称，一、合同解约条件未成就，原告要求解约既无事实依据也不符合法律规定，合同应当继续履行。本案既不符合同约定解约条件，也不符合法定解约条件，合同应当继续履行。其一、双方签署的《委托加工合同》中仅约定了违约责任，并未约定解除条款，原告不能依据合同行使单方解除权；其二、合同正在履行中，尚未出现法定解除的情形根据法律中的规定，法定解除合同的情形主要有五种。本案上述情况均未出现，所以法定解除条件未成就。依据《委托加工合同》的性质，本合同属于承揽合同。根据相关法律的规定，承揽人应当完成定作人交付的工作内容，应当向定作人交付工作成果。原告作为承揽人自称自2018年底已停止生产，从其提供的证据来看并没有完成工程所需要的生产量(总工程量)，因此委托加工的合同义务仍未履行完成，承揽人待继续完成工作成果，所以不能随意解除合同；解除合同对于各方建筑业上下游产业链会造成严重损害，特别会对国有企业造成很大的经济损失，会进一步使疫情之下脆弱的实体企业雪上加霜，而且会造成产品的积压和废弃，这不符合疫情期间国家及北京地区恢复经济的政策及政治环境。其三、本案合同迟延履行系不可抗力、情势变迁等综合客观因素造成的，不能将过错归责于被告一方。本合同在履行中，因为客观原因引起了合同迟延履行的情况，但这些都是不可抗力因素造成的，非被告方(委托方)的原因。一是2019年上半开发商及住三正要加足马力进行工程建设，但由于中美贸易战的影响造成业主方碧桂园资金链紧张，投资及开发速度变缓慢，尽而影响到总包方住三公司的工程建设速度，出现暂时停工现象；住三不得已暂时停工，导致被告无法兑现与原告方委托加工合同的继续履行。在开发方、住三、住总万科公司等各方协商恢复生产过程中，2019年底到2020年上半年至今，世界性的疫情灾难及国内疫情管控的影响，政府要求停工，特别在首善之区北京地区，建筑业属于人员聚集劳动密集型工作，出现暂时无法恢复建设情形，这些都是客观因素造成的普遍现象，尽管这样，目前住总万科公司与总包方住三，总包住三与开发商碧桂园等各方正在积极协商推进复工复产的谈判过程中。被告也多次与原告方协商，并告知正在积极协商，在疫情结束后大规模建设依然需要原告方加工生产，大批订单还在后边，大家同舟共济，渡过难关。但原告方执意诉讼解决，这令各方合作出现困难，也很遗憾，也会给各方造成重大损失；疫情当前各方协调积极继续履行合同才能避免各方更大的损失。魏善庄项目目前正在陆续推进复工的过程中，并未达到工程烂尾的程度。待工程项目复工后，委托原告加工生产的构件经检验合格的将继续交付到工程中去使用。目前工程虽延期，但尚未达到合同目的不能实现的程度，因此法定的解约情形也未出现，所以合同应当继续履行。其四、原告系总包方住三介绍，被告住总万科公司只是组织管理者原告原本对预制件加工业务不熟悉，在被告竞标取得该工程项目加工业务后，总包方直接指定其为委托加工方，加工合同由被告签署，但实际原告方直接履行总包方的指示及生产安排计划，所以被告只是组织管理，技术咨询指导，从中提取6%的委托加工的工程管理费，委托加工的指令系总包方直接下达到原告中城建筑公司，从生产计划到微信交流证据看出被告与原告针对总包方住三公司委托任务，各负其责共同完成委托加工合同内容的要求，各有分工，被告是组织管理，原告是具体加工生产者。原告的诉求不应当向被告住总万科公司直接提出。这一过程说明被告与原告均为总包的承揽方，只是两方履行承揽的职责不同。业主方碧桂园及总包方因为疫情停产不能付款，被告与原告方同为受损失，原告要求被告赔偿损失没有依据，也是不公平的。另外原告方系不熟悉这一领域的企业，被告派人专业扶植，培训培养、技术咨询、指导，建立生产作业流程，当初原告答应帮其仅仅锻炼熟练工人，但当其生产出一定量合格及不合格产品后就试图解除合同，这种做法显然不符合商业规则与商业道德。这样做给个这个项目上下游合作方造成实质损害。二、原告所称因被告原因造成的积压数量不属实，大量积压系原告自身盲目扩大生产造成。其一、依据《委托加工合同》的约定，原告方应当按照“生产计划”进行生产、并约定生产计划以《约谈记录》形式形成，并需原被告双方共同确认。目前生产计划即《约谈记录》仅要求原告“2018年12月31日，乙方须至少完成本项目10楼全部生产任务，以及8、9楼8层(整层)的生产工作”，但原告起诉书所显示的生产量大大超过了生产计划其次，被告方分别于2018年11月19日、2018年12月22日多次要求原告暂缓发货，并提示工程存在拖欠风险，但原告方未采取措施减少损失，仍大量生产预制构件，导致了大量积压，如果有损失也是自身原因造成；其二、原告一直强调的《2019年北京住三魏善庄项目PC构件进场计划》，但这并不是生产计划，也并不是被告向原告作出。即便是总包方发出的通知，在生产安排上也应当首先遵守《委托加工合同》，以《约谈记录》为准；其三、退一步讲，原告即便无视被告的停工风险提示，以及一再要求停止发货的通知，在无后续生产计划的情况下，原告方最多也只应生产原生产计划即《约谈记录》的工程量。按照生产计划进行生产既是《委托加工合同》的明确约定，也是钢筋混凝土预制构件生产行业的惯例或常识。钢筋混凝土预制构件在生产出来后应当尽快安装使用，因为其存放具有较高的技术要求，不正确的垒放或是不能提供正常的保养要求，预制构件很容易造成损伤、形变。根据建筑行业的相关标准，预制构件在垒放状态下通常不宜超过两个月(这一点原告方作为预制件生产者也很清楚，并将其作为了补充证据之一)。根据钢筋混凝土预制构件的特性，其生产计划制定时就需要考虑相关因素，避免超量生产，长期无法使用。因此不按生产计划安排，超量生产并不能提高生产效率，反而可能造成浪费、造成积压损失。所以，原告方诉状中所称因被告原因造成的积压数量不属实，原告方无视被告方要求停供货的通知，明知会造成挤压及损失，为了获取利益，而加速生产，造成大量积压，将大量因其自身原因造成的积压数量算作被告的责任这是不符合实际情况的，也是不诚信和不公平的。三、原告产品积压数量不实，起诉状及证据在这方面陈述相互矛盾。其一、起诉状及证据在这方面陈述相互矛盾方面依据原告2020年1月7日起诉状显示，自述生产了2746块，且说明在2018年12月31日总包方不再接受预制件。原告在补充证据清单说明中陈述其在2018年12月24日已经停止生产。而在其补充证据清单说明中显示其在2018年12月23日生产量为1656块。也就是说原告积压数量不实，自己统计数量自相矛盾，损失依据不可信。对于积压“损失”数额，应当重新核实，对于因原告原因造成的积压及损失应当由原告自行承担责任。首先，应当明确，被告早已通知原告停止供货，原告证据说明中也充分认可这一点，但原告置之不理一再扩大生产，对此损失应当由原告自己承担，退一步讲即使原告无视被告停止供货通知，也应当厘清所谓的“因被告原因”造成的具体积压数量。答辨人早在2018年11月19日就要求停止供货，并告知原告项目总包方存在拖欠风险，那么之后的产量，原告并没有采取减产或停产措施，而是为了锻炼工人加速生产，原告应当自己承担的责任。作为加工承揽合同的承揽人，原告方本身也有对加工成果妥善保管的义务。即便突破合同的约定造成积压，也只能在原告方已尽妥善保管义务仍不能避免损失的前提下，但本案中原告方保管不妥当，被告在飞行实验中已经明确提出了。其二、原告提出的场地租赁费、倒运机械费、倒运、保养、看护人工费费用、模具、购买机械设备从性质上属于生产企业必须具有的生产成本，含在产品中，本案重复主张。原告方提出的保管费用中场地租赁费、倒运机械费、倒运、保养、看护人工费以及其他费用没有法律依据而且证据不充分，这些费用从性质上属于生产成本，原告已经含在产品已经主张的成本构成中，不应当由被告承担。原告原因在造成积压损失中具有重大责任。这些应当属于原告生产经营正常支出，已经计算到产品成本中，已经在产品价值中主张，再次重复主张不符合公平原则。此外，倒运机械费中明显存在不合理的支出，以车间使用的名义购买拖拉机又怎能算作被告方需要承担的损失呢?而模具费用、公证费更明显不属于被告方造成原告的损失，也应当依法排除。其三、本案原告对于成本损失的计算也是错误的本案具体计算损失时，也应当刨去货值中16%的增值税以及按照《委托加工合同》，原告方应当向被告方支付的“在销售价格的基础上提取6%的管理费，因为这部分费用属于未发生的支出，自然也没有给原告方造成损失。四、原被告双方其实都属于总包方项目下的承揽方，都是受害人该项目因贸易战及疫情影响总包方及业主方资金不到位等原因停止建设，被告方与原告方都是本项目的受损失方。但原告方面明知道项目停止施工，却一味的扩大生产，所造成的损失应当由其自身承担。五、原告产品尚未验收，且存在严重的质量问题。原告生产的产品质量不合格原告以前从来没有生产过预制构件经验，且对生产出来的产品保管不当，生产的产品需要依据合同附件中《关于外购件外委托加工技术要求》要进行多项检验。依据合同要求首先要对原材料经过甲方检验，但原告方没有让甲方检验，采购材料要具有限定的品牌，质量要求、技术标准、包装要求，都有严格的规定。被告认为原告生产未达到技术及质量标准。委托合同要求及《关于外购件外委托加工技术要求》质量检验及保证中城建设并未履行，存在严重质量缺陷。尽管原告证据7提出了《北京市工厂质量第六检验所》检验，但这个检验是在2018年11月23日作出，是对以前第一批生产的检验，这不涵盖2018年11月23日之后生产的，对以后生产的质量不包括在内，以后的质量问题依据合同还需要检验和竣工验收的。但一直未验收。被告在飞行实验中，对于原告生产环境进行检查，检查出来的产品均存在诸多问题，建议整改，但一直没有整改，如产品堆放问题等等。六、原告起诉被告的主体不全面，不完善、影响本案公正处理本案中涉及项目，关系到上下游产业链，各方为业主方碧桂园、总包住三、住总万科公司、中城建筑公司等公司，本案应当将业主方及总包方住三追加为被告，或者至少追加为本案的第三人参加诉讼，这样有利于问题的彻底解决，且本案中中城建筑公司系总包方直接指定的委托加工方，所以实际上是原告和总包方在履行合同，所以本案只将被告列为被告或诉讼参与人，会影响本案公正处理。七、依据合同约定未达到付款条件及节点原告不顾合同约定及合同履行客观情况，想利用诉讼赔偿避开合同约定的结算条件，直接结算，这是不符合合同约定的，也是不公平的，应当驳回。关于付款情况，被告方并未违约，《委托加工合同》第六条付款条件及结算方式中特别约定乙方承诺:在合同签约时，乙方对本工程的资金支付情况已作充分了解。乙方应有一定的资金筹措能力，如因甲方暂时未收到总包单位工程款，乙方应同意暂缓支付货款。本条款对付款的限制性约束是本合同得以签订的前提，合同双方对此约定具有共识，是属于双方真实的意思表达。乙方不得以对此条款没有足够的理解等原因在合同履行过程中对甲方未能依据约定进行付款提出质疑、拒绝供货、索赔或和法律上的要求。甲方对乙方所有付款均以收到总包单位预制构件专项资金为前提，甲方对乙方付款金额不大于业主支付的预制构件专项资金，由于被告方没有收到总包方的资金，因此可以依据本条款约定暂缓支付。此外，在结算方式条款中也明确约定了凭发货单···和施工现场验货单结算···既然未能发货，又怎么会有结算呢？八、延迟生产履行合同的原因是客观存在的不可抗力事件、无法避免一方面系业主与总包方原因，另一方面系疫情影响，属于不可抗力。在前期由于2018-2020年度中美贸易战导国内经济衰退，资金供应不足，业主方、总包方资金紧张等原因以及中城建设模具合同原因迟延履行；影响工程施工。到了后期属于疫情影响，在2019年底疫情影响至今，属于不可抗力事件，总包方原因工程停工无法进行生产。本案虽然因客观原因迟延履行，但本案未达到合同解除的条件，合同依然应当继续履行，才能维护正常的交易秩序。维护社会经济稳定。本案同所有工程建设合同一样，任何客观情况均会影响合同履行，贸易战和疫情属于不可抗力事件，本案原、被告方、业主、总包方都应当共度艰难，积极协商履行合同，原告方也应当积极履行合同，避免各方收到损失。九、原告诉请解除合同，应当向被告承担解约造成的损失，并承担违约金。中美世界贸易战及持续疫情导致目前合同履行延缓，在各方努力恢复生产继续履行合同，力争减少损失情况下，原告企图恶意解除合同，原告解除合同势必造成产业链一系列违约及损失，倒是相关合同无法继续履行，国家及社会损失巨大，原告对其不遵守商业规则，怠于履行合同行为，应当向被告承担因解约造成的损失及承担总项目20%违约金。综上，本合同的解约条件未成就，原告无权要求解约，合同应当继续履行；原告所称因被告原因造成的积压数量不属实，大量积压系原告自身原因造成；原被告双方其实都属于总包方项目下的承揽方，都是受害人；原告产品尚未验收，且存在严重的质量缺陷，本案合同履行受到中美贸易战、疫情停产停业等不可抗力因素影响及上游开发商、总包方因素的影响，并不是被告的责任，若原告执意解除合同，应当向被告承担解约造成的损失，并承担违约金。但本案合同依然有履行的前景，合同尚未达到解除的条件，从国内国际及目前实际客观情况出发，站在国家目前恢复经济的政治法律高度应当继续履行合同，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月12日，住总万科公司作为甲方与乙方中城建筑公司签订《委托加工合同》一份，合同中约定甲方将1号住宅楼等29项（1-10号住宅楼、、地下车库****低基配电室**低基配电室产业化预制构件供货工程委托给乙方生产供货，甲方在销售价格的基础上提取6%的管理费，剩余费用为乙方的生产供货费用。甲方委托给乙方的工作内容包含：采购生产所用的全部材料、模具;预制构件的加工生产、人工费用、机械设备费、养护、修补、厂内装卸、包装、存储、成品保护、各项实验检验费、保险费、安全措施、发货装车、运输;发货小票的签认;水平预制构件(叠合板、阳台板、空调板、楼梯)设计方案的制订、图纸深化设计以及与深化设计相关的技术交底、深化设计问题处理等。备注:由甲方提供的材料(以下简称“甲供材料”),检验试验费用由甲方负责,除甲供材料外,检验费及配件费包含在构件单价中,不再另行计算。乙方需根据当月结算金额开具等额增值税专用发票,增值税税率为16%。因乙方未及时开具发票导致挂账延误、付款滞后等一切后果由乙方承担。乙方提供的发票必须符合国家税务规定,不得使用假发票、套开发票,否则甲方有权要求乙方无条件更换发票,并承担合同总金额10%的违约金,及由此引起的甲方损失的双倍金额。同时,甲方将乙方列为不合格供方,保留对其追究法律责任的权利。3、后期根据项目实际情况并结合上述合同条款,以约谈记录的形式约定构件加工供货的工程量、综合单价、工期等内容，并作为结算依据。四、质量要求、技术标准、包装方式。1、乙方所供的货物质量必须符合国家、地方及行业等、地方及行业等规定及要求,满足设计功能需求、图纸设计要求以及技术参数。货物进场应按设计及相关验收规范、文件要求提供厂家资质、检验报告、合格证等合格资料。由乙方按规定负责提供进行进场复试检测的相关材料,如有检测不合格的材料乙方须在接到甲方书面通知7日内全部退场,并承担由此造成的违约责任和工期延误的各项损失。2、其他质量标准约定:乙方所提供的货物质保期为建设方工程项目竣工之日起两年,在质保期内出现质量问题,由甲方以书面形式告知乙方,乙方应在收到通知后24小时内给予答复,并承担由此造成的各项损失。3、甲方应提前排好生产计划,因甲方生产计划原因造成的构件进场时间延误，所造成成的损失由甲方承担。如因乙方原因导致构件进场时间延误,引起建设方对甲方的处罚,乙方应承担由此给甲方带来的相应损失。4、乙方应准备与合同项下的采购货物相符的技术资料,如:出厂证明、货物质量合格证等。5、甲方委派驻场技术人员指导货物的生产及合格证、检验证书等资料的收集,乙方发货时将相关资料与货物送至指定地点,如因乙方未及时提供资料引起建设方对甲方的处罚,乙方应承担由此给甲方带来的相应损失。6、技术资料格式以货物使用单位格式为准。7、包装方式:乙方需保证货物的存放和运输安全,并符合运输规定要求。8、预制构件须按甲方提供的委托加工技术要求加工生产(外委加工技术要求见附件2)。9、乙方在预制构件供货过程中如发生技术质量等相关问题,由乙方负责解决。10、构件生产过程中的监理见证取样样品,含原材料、混凝土抗压强度试块、保温板、连接件、钢筋连接用灌浆套筒等标准规定应进行见证试验的物品,由乙方按照约定的期限送至甲方备案的检测机构,或送至顺义厂区。五、交(提)货方式及验收。1、按甲方要求的进货时间、品种、数量、规格按时供应。2、货物的包装、供货、运输等工作及费用由乙方负责,乙方有义务确保货物安全运抵收货地点,并应承担由于包装或其防护措施不妥而引起货物损坏造成的损失。3、每批构件进场时间要求:具体时间以甲方通知为准。（1）甲乙双方提前制定好总的生产计划和月度生产计划，制定好月度进场计划，如有调整，甲方必须至少提前2天提供供货时间要求，以便给乙方预留充分准备时间。（2）因甲方原因造成的预制构件在乙方场地长期堆放、积压,造成的损失由甲方负责,甲方应向乙方支付相应的保管费及保养费用。六、付款方式及结算方式。本合同为固定单价合同,结算金额以实际工程量为准。乙方按甲方提供图纸进行加工生产,乙方应在发现图纸存在明显错误后及时告知甲方。1、付款方式。（1)预付款:暂估金额的20%。（2）进度款:每月22日上报经总包方和建设方确认的发货数量,甲乙双方确认后20个工作日内支付该批结算货款的70%(含预付款);（3）结算款:建设方工程竣工验收并结算完成,付款文件齐全后20个工作日内付至本合同结算金额的97%,剩余3%作为工程质保金,质保期满后20个工作日内无息退还乙方。(乙方同时提供质量保证金等额发票)。（4）质保期(建设方工程竣工之日起两年)内,如货物出现质量问题,乙方应配合解决。可修复的构件,由乙方派人去现场处理并承担相关费用,无法修复严重质量问题,乙方负责换货,并承担由此产生的相关责任及甲方损失。2、结算方式:凭发货单(跟甲方统一格式)和施工现场验货单结算,结算时,乙方必须提供乙方负责人和接收单位验收负责人签字凭证(数据要清楚无误)。经甲方审核无误后才予结算(若甲方需要乙方材料票据,乙方应予提供)。3、乙方承诺:在合同签约时,乙方对本工程的资金支付情况已作充分了解。乙方应有一定的资金筹措能力,如因甲方暂时未收到总包单位工程款,乙方应同意暂缓支付货款。本条款对付款的限制性约束是本合同得以签订的前提,合同双方对此约定具有共识,是属于双方真实的意思表示。乙方不得以对此条款没有有足够的理解等原因在合同履行过程中对甲方未能依据约定进行付款提出质疑、拒绝供货、索赔或和法律上的要求。甲方对乙方所有付款均以收到总包单位预制构件专项资金为前提,甲方对乙方付款金额不大于业主支付的预制构件专项资金。七、双方权责。1、甲方权责，1.1甲方有权对货物规格或数量进行调整,而保持单价不变。乙方必须按甲方要求进行生产加工、运输及装卸等。1.2甲方有权对乙方进行质量、进度、安全等进行监督,乙方应无条件执行。1.3乙方应按甲方要求及时将预制构件运输到甲方指定地点,如需临时堆放,应按甲方指定位置临时堆放。1.4乙方装卸预制构件时,应服从甲方监督和指挥。1.5如因乙方货物的质量、进度、安全等问题对甲方造成材料浪费等额外负担或损失,则甲方有权向乙方索赔,乙方应对此承担全部责任。1.6对甲方管理人员或监理、建设、安监等单位发现的质量、安全文明隐患,乙方应立即整改。1.7如果乙方原因造成重大质量问题或严重影响工程进度,甲方有权单方面中止或终止合同,而无需对乙方作任何补偿。1.8甲方应确保甲供材料按计划及时供应,质量符合规范、设计和合同要求;甲方应按合同约定及时支付货款。2、乙方权责，2.1乙方应向甲方及时提供真实有效的资质证书、营业执照、货物合格证及检测报告等文件,且必须加盖乙方公章。2.2乙方必须服从甲方管理人员的统一指挥、调度、质量监督和指导,乙方在工作中应加强与甲方的配合。2.3乙方应按现行国家规范和相关规定并结合设计图纸要求进行预制构件的加工,并采取一切措施保证货物质量及运输、装卸安全,确保最后安装质量合格。2.4乙方货物运输到甲方指定地点时,应及时通知施工现场收货人员对规格、数量及质量等进行现场验收,如不符合要求,乙方应无条件退换并承担一切责任。2.5乙方货物质量以监理、建设和质监等检查验收为依据,且以建设方工程项目竣工验收为最终标准;如无法通过检查或验收,乙方应承担由于乙方原因造成的一切损失。2.6乙方所派相关人员进驻甲方工地,不得破坏工地设施,严禁私自将工地材料随意带出场外。2.7乙方应在保证质量和进度前提下,按照甲乙双方确认的生产计划进行生产,因乙方原因导致工期不能按计划执行,乙方应承担由此给甲方带来的相应损失。2.8乙方应无条件服从甲方公司关于安全、质量、进度等管理办法规定的要求。2.9乙方应于每月22日前将签字完整的发货小票及对应纸质版台账上交至甲方。如22日后还未上交相关资料(特殊情况除外),罚款500元。2.10乙方应于每月29日前对当月结算单内容进行核对,如数据无误,在结算单上签字确认。如29日还未对结算单进行确认(特殊情况除外),罚款500元。2.11乙方自合同签订之日起,一年内不得申请加入《北京市产业化住宅部品产品目录》。2.12如有需要,乙方应免费提供甲方项目组用于办公、住宿的场所。八、违约处理及赔偿，1、乙方未按合同规定的质量交付预制构件或完成工作,经验收后可利用的,应当按质论价并由甲乙双方另行协商,酌减酬金或价款;经验收后不可利用的,乙方应当负责修整或调换,并承担逾期交付的责任;经过修整或调换后,仍不符合合同规定的,甲方有权拒收,由此造成的损失由乙方赔偿。2、乙方在交付预制构件或完成工作的数量少于合同规定,甲方仍然需要的,应当照数补齐,补交部分按逾期交付处理;少交、迟交部分甲方不再需要的,乙方应赔偿甲方因此造成的损失。3、乙方未按合同规定或甲方要求包装货物,需返修或重新包装的,应当负责返修或重新包装,并承担因此而支付的费用。甲方不要求返修或重新包装而要求赔偿损失的,乙方应当支付甲方该不合格包装物低于合格包装物的价值部分。因包装不符合合同规定造成预制构件毁损、灭失的,由乙方赔偿损失。4、如乙方未按时将货物送到施工现场导致甲方遭受损失,乙方应承担该批货款的10%的违约金。累计逾期超过30日的,甲方有权终止本合同并要求乙方支付本合同总金额的20%的违约金,并赔偿由此给甲方造成的经济损失。5、因乙方原因不能交付预制构件或不能完成工作造成合同终止履行的,乙方应当支付合同总额的20%的违约金。6、异地交付的预制构件不符合合同规定,暂由甲方代保管时,应当支付甲方实际支付的保管费、保养费等。7、实行代运或送货的预制构件,乙方错发到达地点或接收单位(人),除按合同规定负责运到指定地点或接收单位(人)外,并承担因此多付的运杂费和逾期交付预制构件的责任。8、乙方由于保管不善致使甲方提供的原材料、设备、包装物及其他物品毁损、灭失的,应当支付甲方因此造成的损失。9、未按合同规定的办法和期限对甲方提供的原材料进行检验,或经检验:发现原材料不符合要求而未按合同规定的期限通知甲方调换、补齐的,由乙方对加工成品的质量、数量承担责任。10、擅自调换甲方提供的原材料或修理物的零部件,甲方有权拒收,乙方应赔偿甲方因此造成的损失。如甲方要求重作或重新修理,乙方应当按甲方要求办理,并承担逾期交付的责任。10.1乙方若未能按期完成甲方下达的生产任务或货物质量不符合甲方规定,甲方有权拒收乙方生产的不合格货物,甲方有权单方宣布解除合同或委托其他第三人进行加工。10.2若因乙方违约不能完成生产任务,违约方应支付未违约方全部损失和违约金。10.3如因乙方原因导致违约,甲方仅支付扣除甲方损失、罚款或违约金后的货款。11、甲方不能按合同约定及时支付货款、甲供材料质量不合格,由甲方承担违约责任,因此造成的损失由甲方承担。12、由于设计或甲方原因导致乙方停工、减产或工期拖延等,乙方可根据实际发生的一切损失提出索赔,费用由甲方承担。13、乙方应提前预留产能,严格按照甲方下发的生产供货计划执行,确保项目的正常供应,因乙方产能预留不足造成项目工期延误、窝工等索赔情况发生时,乙方应赔偿由此给甲方造成的相应损失。九、不可抗力在合同规定的履行期限内,由于不可抗力致使预制构件停产或原材料毁损、灭失的，乙方在取得合法证明后,可免予承担违约责任,在甲方迟延接受或无故拒收期间发生的,甲方应承担责任，并赔偿乙方由此造成的损失。2018年11月20日，双方形成《工程约谈记录》一份，在该约谈记录中载明综合单价含16%增值税，暂估工程量清单（8、9、10、11、12、13、15号楼）如下，其中叠合板暂估工程量为2706.56立方米、综合单价为3081.69元；空调板暂估工程量为181.19立方米、综合单价为3639.7元；阳台板暂估工程量为1立方米、综合单价为3834.31元；楼梯暂估工程量为257.04立方米、综合单价为2915.47元，以上共计3145.79立方米、共计9753482.85元。乙方供货时间为首批构件进场时间为2018年11月18日，后续供货进度须满足项目总包单位需求。截止2018年12月31日，乙方须至少完成本项目10号楼全部生产任务，以及8、9号楼8层整层的生产工作。2018年11月18日至12月30日，中城建筑公司陆续向住总万科公司供应叠合板、空调板、楼梯共计250块、92.9立方米、共计287966.55元。2018年12月28日、2019年1月31日，住总万科公司分三次向中城建筑公司转账共计75万元。中城建筑公司累计向住总万科公司开具增值税专用发票共计1137358.4元。2019年6月10日，中城建筑公司向住总万科公司送达了《履行通知函》一份，在该函件中中城建筑公司称因被告违约行为导致原告积压大量构件成品及半成品等等。2019年8月22日，中城建筑公司再次向住总万科公司送达了《解除合同通知书》一份，在该通知书中中城建筑公司称涉诉项目已经停工，已生产成品大量积压无法发货，合同目的已不能实现。故通知解除涉诉《委托加工合同》。庭审中，中城建筑公司称被告及相关建设方多次对原告生产的构件种类、供货时间进行通知，并提交微信聊天记录等予以证明。在中城建筑公司提供的微信记录中显示中城建筑公司与名为李峰的人员就生产及供货计划等进行沟通，根据进场计划中显示构件进场计划均为2019年3月1日。同时在名为“唐山中城构件沟通”微信群中中城建筑公司、住总万科公司工作人员自2018年11月7日至2019年3月份一直就生产事宜进行沟通及其他事宜，中城建筑公司定期向住总万科公司发送质量周报。且在2019年3月25日时，住总万科公司工作人员发送微信询问“3月份的生产统计及发货统计麻烦发一下给我，谢谢”。庭审中，中城建筑公司称为了完成《工程约谈记录》及按照合同约定提前排好生产计划的要求，中城建筑公司自2018年10月27日起已生产叠合板、空调板、楼梯等，共计2476块、924.43立方米；已供货250块、92.9立方米；剩余库存2226块、831.53立方米。同时亦生产半成品300多块。并向本院提交公证书数份，予以证明积压构件的情况。在公证书中显示河北省唐山市康华公证处工作人员多次到中城建筑公司及其租赁的场地处对库存叠合板、空调板、楼梯等进行清点公证。该公证书中显示中城建筑公司及其租赁场地现存叠合板共计1932块、720.14立方米；空调板206块、43.63立方米；楼梯88块、67.76立方米。同时半成品中叠合板半成品302片、空调板半成品55片、楼梯半成品15片。为此中城建筑公司支付了公证费2万元。庭审中，中城建筑公司称为了解决构件积压，环节存放场地不足的情况，其又租赁了场地用于存放积压构件，并提交签订于2019年7月21日《场地租赁合同》一份，该合同显示乙方中城建筑公司根据与住总万科公司的《委托加工合同》和《工程约谈记录》生产加工了约定数量的预制构件，由于住总万科公司违约长期不提货，造成大量积压。故乙方租用甲方唐山市丰南区企兴工贸有限公司（以下简称企兴工贸公司）场地用于存放住总万科公司生产加工的成品、半成品以及模具等。租赁面积为3288平方米，租赁期限为1年，自2019年8月1日起至2020年7月31日止。租赁费约为60万元。2019年10月10日，中城建筑公司向企兴工贸公司转账60万元。庭审中，中城建筑公司称为了解决构件积压，对预制构件进行了倒运，同时对此租赁吊车、购买了拖拉机、雇佣人员等，上述金额共计为222588.95元。并提交租赁费发票、购车发票、工资汇总表等予以证明。庭审中，中城建筑公司称根据《工程约谈记录》的计划，截止2018年12月31日应当生产构件共计2236块，合计833.9立方米。同时，根据涉诉合同及上述记录的要求，其必须按照相关人员提供的进场计划的要求提前生产一部分，故生产了涉诉数量的构件。同时中城建筑公司称因构件产品按照标准存放时间不应超过两个月。在生产后，中城建筑公司对已生产构件进行了检测，均为合格产品，但目前由于存放时间较长，现有构件无法使用。为此，中城建筑公司提交检测报告等予以证明。庭审中，住总万科公司称根据《工程约谈记录》的计划，截止2018年12月31日应当生产构件共计1680块，合计643.86立方米。对于已经生产的成品，如果承包方和业主方要求进场，可以要求原告继续供货，但原告提供的货物必须符合标准。但是按照标准成品一般存放时间不应超过两个月。同时，具体的进场时间不明。庭审中，住总万科公司称其工作人员在2018年11月19日、2018年12月22日通过微信形式告知原告工作人员要求暂停供货、发货。原告知道或者应当知道有停工的风险，但原告继续生产，导致损失扩大，原告存在过错，责任应当自行承担。在住总万科公司提供的微信记录中显示2018年11月19日住总万科公司员工宋承林向中城建筑公司员工么大文发送微信称“二层构件他们还没要吧，如果要货，暂时先不发，因为他们预付款还没付。”2018年12月22日么大文向宋承林发送微信称“承林，魏善庄8号楼工长跟我要货呢，给发货吗？”，宋承林回复称“等下，我问下我们商务”，后么大文称“承林，问好了吗？”，宋承林回复称“没呢，正在请示我们金总他们，商务说做不了主”，么大文回复称“好的，那我等着吧”。庭审中，住总万科公司称其于2019年5月20日向中城建筑公司书面通知停止生产，并提交《对外工作联系单》一份予以证明。该工作联系单中载明“目前因甲方原因，魏善庄项目施工进度一直处于停滞状态，之前电话微信告知贵司要求停止生产，现再次书面通知全部停止生产及继续投入资金，同时希望贵司接到通知后于2019年5月21日下班前统计汇总已生产完成的PC构件型号、数量、已采购的原材数量、已下料的半成品及使用模具、模台数量、线盒线管、占用堆场面积、图纸模具深化费用等等，务必考虑详细周全，不可有遗漏，我方汇总后去和甲方总包洽商索赔事宜。”庭审中，住总万科公司称中城建筑公司没有解除权利，原告没有按照被告方要求停止生产，盲目扩大生产造成损失，且涉诉委托加工合同明确约定付款方式，现住总万科公司没有收到总包方的资金。且涉诉项目正在陆续推进复工的过程，未达到工程烂尾的程度，尚未达到合同目的不能实现的程度。且中城建筑公司提供的检测报告仅为抽检，不能证明其他产品符合质量约定。另中城建筑公司提供的公证书存在诸多瑕疵，不应采信。其中未对构件的生产时间进行核实、未对是否符合生产规格标准进行核实、李树军作为原告员工不应成为见证人。庭审中，住总万科公司称中城建筑公司制作模具及相关费用属于承揽人承接项目的必要花费，且并非一次性使用的消耗品，在后续的生产中仍可创造价值，该费用已经分摊在产品成本损失中不应重复主张。另场地租赁费也已经含在产品成本中不应重复计算，同时中城建筑公司提供的发票不能证明相关费用的实际支出，且机械设施本身是原告生产经营基本设备，同时原告购买拖拉机并非合理支出，原告提供的人员工资汇总表亦无法证实相关人员从事的是涉诉构件的倒运工作，劳动力成本已经含在产品成本里，在本案中不应重复主张计算。上述事实，有中城建筑公司提交的合同、约谈记录、进场计划、微信记录、通知书、邮寄记录、汇总表、发货单、检测报告、公证书、转账凭证、租赁合同、发票、审批表等，住总万科公司提交的合同、约谈记录、微信记录、联系单、生产报表、图纸、支付凭证等及本院庭审笔录等在案佐证。本院认为：中城建筑公司与住总万科公司之间加工合同关系合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。同时该法第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。本案中，涉诉合同中约定构件进场时间以住总万科公司通知为准，但是因涉诉项目已经停工长达数年之久，具体复工时间不明。住总万科公司一直未通知送货，导致双方的权利义务长期处于不确定状态，这种不确定性使得承揽人中城建筑公司长期处于既摆脱不了合同约束，又无法实现对合同的期待利益的状态，故本院对于中城建筑公司要求解除涉诉委托加工合同的诉讼请求予以支持。具体的解除时间，本院确定为2019年8月22日。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方对于已发货的250块构件事实不持异议，故对于该部分款项，本院予以确认。对于中城建筑公司主张要求住总万科公司支付已生产未发货、且经过公证的剩余成品及半成品构件款项的诉讼请求。对此本院认为，首先，根据双方达成的涉诉《工程约谈记录》的约定中城建筑公司在2018年12月31日前，中城建筑公司至少需要完成10号楼全部生产任务以及8、9号楼8层整层的生产工作。其次，涉诉委托加工合同中明确约定应当提前做好生产计划，且约定如中城建筑公司未能按时完成供货将承担较重的违约责任。另根据相关方向中城建筑公司发送的构件进场计划显示，大部分构件均计划于2019年3月1日开始进场。同时，作为定作人的住总万科公司享有随时解除权。但是在名为“唐山中城构件沟通”微信群中，中城建筑公司、住总万科公司工作人员自2018年11月7日至2019年3月份一直就生产事宜进行沟通。住总万科公司此间从未明确要求中城建筑公司停止生产。直至2019年5月20日，定作人住总万科公司才以《对外工作联系单》的形式通知承揽人中城建筑公司停止生产。且在《对外工作联系单》中要求中城建筑公司统计已生产完成的构件、半成品等费用。综上，本院认为即使中城建筑公司生产了部分超过涉诉《工程约谈记录》约定的构件工程量，该过错责任亦应由住总万科公司承担。且作为经营范围包括“混凝土结构构件体系的研发和试产”的住总万科公司，对已生产构件的存放时限应当是明知的。因作为本案中合同相对方的住总万科公司在合同的履行过程中存在一定的过错，故因存放时限过长而导致已生产构件存在质量问题的风险亦应由住总万科公司承担。综上，本院对于住总万科公司主张其仅为组织管理者、大量积压系原告自身盲目扩大生产造成的、涉诉构件尚未验收存在严重的质量问题等抗辩意见不予采纳。同时，根据已查明事实，涉诉项目发生于2018年至2019年间，住总万科公司主张因中美贸易战及新冠肺炎疫情属于不可抗力的抗辩理由亦不能成立。故本院对于中城建筑公司要求住总万科公司支付已生产成品及半成品款项的诉讼请求，本院予以支持。对于已生产成品的价值，本院根据涉诉《工程约谈记录》的计价方式予以确定。对于半成品的价值，本院综合具体情况予以酌定为6万元。同时，因住总万科公司一直未通知中城建筑公司供货，造成长期堆放、积压，中城建筑公司为此租赁了场地用于存放上述构件，由此发生的租赁费用应当由住总万科公司承担。另，在构件倒运及存放保管过程中势必发生一定的机械及人工费用。综上，本院对于中城建筑公司要求住总万科公司支付场地租赁费、倒运机械费及人工费的诉讼请求予以支持。对于已经发生的场地租赁费的数额，本院根据涉诉合同及转账记录确定为60万元。对于倒运机械费及人工费，本院根据倒运构件的规模及采用机械、人工的必要性等情况酌定为8万元。对于中城建筑公司要求住总万科公司支付模具价值的诉讼请求，本院认为，虽然双方在约谈记录中载明的计价单位为构件成品价格，但中城建筑公司根据涉诉项目的技术要求购置了特制的模具，该模具具有特定性。因涉诉合同已经解除，而该特定模具无法实现合同期待利益的全部成本转化。故本院综合模具价格及已生产构件与合同总工程量情况，酌情确定模具损失为2万元。对于中城建筑公司主张公证费2万元的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第二百五十一条、第二百六十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告中城建筑材料有限公司与被告北京住总万科建筑工业化科技股份有限公司于二〇一八年十一月十二日签订的《委托加工合同》于二〇一九年八月二十二日起解除；二、被告北京住总万科建筑工业化科技股份有限公司赔偿原告中城金竹材料有限公司成品及半成品构件、模具损失、场地租赁费、倒运机械及看护人工费等共计二百八十七万三千一百九十六元零一分，于本判决生效之日起七日内执行；三、驳回原告中城建筑材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三万一千四百零七元，由原告中城建筑材料有限公司负担三百元（已交纳）；由被告北京住总万科建筑工业化科技股份有限公司负担三万一千一百零七元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 胡 波二〇二〇年八月十日书记员 聂佳飞