云南省保山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云05刑终166号原公诉机关云南省施甸县人民检察院。上诉人（原审被告人）李华昌，男，1955年4月5日出生，汉族，初中文化，云南省施甸县人，、主任，、，住施甸县。因本案于2019年5月30日被施甸县监察委员会留置，经施甸县人民检察院决定，于2019年8月30日被取保候审；2020年3月26日被云南省施甸县人民法院被取保候审，同年7月29日被施甸县人民法院决定逮捕收押。现羁押于云南省施甸县看守所。辩护人杨宏豪，云南旦阳律师事务所律师。云南省施甸县人民法院审理云南省施甸县人民检察院指控原审被告人李华昌犯贪污罪，于2020年7月29日作出（2020）云0521刑初19号刑事判决。原审被告人李华昌不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉人李华昌的上诉理由，讯问了上诉人李华昌，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：被告人李华昌案发前系施甸县仁和镇勒平社区党总支书记、主任，2017年3月1日任施甸县仁和镇人民政府关于成立Ｓ41维永高速公路保山至项目建设协调领导小组成员，在征地拆迁工作过程中，被告人李华昌利用职务便利，私自以勒平社区村委会名义，采取收入不入账、编造虚假搬迁坟墓的手段，贪污公款共计人民币1033400.00元归个人使用。具体犯罪事实如下：1.被告人李华昌作为勒平社区党总支书记和村主任，在征地拆迁工作过程中，杨某1分三次支付给勒平村委会迁坟劳务费共计人民币168400.00元，李华昌利用职务便利，采取收入不入账的手段私自将该笔款项占为有用。2.被告人李华昌在征地拆迁工作过程中，利用职务便利，安排甫国芹、李某2、李某3以个人名义冒领勒平村的无主坟，套取国家征地拆迁补偿款，其中甫国芹冒领42冢坟套取迁坟补偿款184000.00元、李某2冒领50冢坟套取迁坟补偿款240000.00元、李某3冒领93冢坟套取迁坟补偿款463000.00元。上述887000.00元由李华昌保管，后李华昌支付给李某13、段某家族12冢坟的补偿款22000.00元，其余173冢坟共计人民币865000.00元迁坟补偿款被李华昌占有、支配和使用。另查明，被告人李华昌贪污资金人民币1033400.00元后，将部分资金用于村集体活动场所的建设、贫困农户李明章家房屋建设、自家烤烟群的建设、支付给认领无主坟的部分农户，上述款项全部用完后，被告人李华昌害怕事情败露，于2018年10月安排李某1、李某5、李某2、苏某1等人以补填收据、补会议记录等形式做假账对非法资金的用途进行掩盖。被告人李华昌被办案机关电话通知后主动到办案机关，在被留置期间如实供述自己的犯罪事实；案发后积极退缴全部赃款人民币1,033,400.00元。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项及第三款、第五十二条、第六十四条之规定：一、以被告人李华昌犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币300,000.00元；二、扣押的被告人李华昌的人民币1,033,400.00元作为违法所得予以没收。原审被告人李华昌不服原审判决提起上诉，请求撤销云南省施甸县人民法院作出的（2020)云0521刑初19号刑事判决第一项，改判其为缓刑和减轻罚金刑。理由：一审判决认定事实清楚，其无异议，但量刑过重，罚金过高，其具有自首，并积极主动退缴了全部赃款，其身患重病以及家庭情况困难，请求给予缓刑判处和减轻罚金刑。其辩护人提出相同的意见。原审认定的事实有下列经开庭举证、质证并确认的证据证实：1.综合证据有户口证明，关于各村党员大会、党支部委员会第一次会议选举结果的通知（仁发［2016］40号）、云南省现任村（社区）党组织书记登记表干部履历表、当选证书、基层群众性自治组织特别法人统一社会信用代码证书、党组织书记登记表、保山市第四届人民代表大会代表花名册、仁和镇第四届人民代表大会代表花名册、中共仁和镇委员会《关于蒋余璘等同志任免职务的通知》（仁发［2019］42号）、仁和镇第四届人大主席团公告、代表辞职申请书、保山市人民代表大会常务委员会《关于辞去杨绍茜、李华昌保山市第四届人民代表大会代表职务的函》（保人发［2019］17号）、保山市第四届人民代表大会常务委员会公告；云南省交通运输厅关于保山至施甸高速公路初步设计的批复，云南省发改委关于保山至施甸高速公路可行性研究报告的批复，施甸县人民政府关于Ｓ41维（西）永（德）高速公路保山至项目征地拆迁公告，保施高速公路征地拆迁补偿安置方案补偿规定，仁和镇人民政府关于成立Ｓ41维（西）永（德）高速公路保山至项目建设协调领导小组的通知（仁政发［2017］26号），情况说明；问题线索呈报表、立案决定书、留置决定书、取保候审决定书、到案经过、询问笔录。2.上诉人李华昌贪污勒平村委会迁坟劳务费的证据有收据二份；证人杨某1、杨某2、李某1证言；被告人供述、同步录音录像。3.上诉人李华昌贪污迁坟补偿款的证据有搜查笔录、搜查照片、扣押清单、资金往来结算票据、情况说明；施甸县人民法院刑事判决书；坟墓搬迁协议《Ｓ41维（西）永（德）高速公路保山至项目规划区坟墓搬迁协议》及补偿款兑付表、银行查询明细、存取款凭证；勒平社区2017年至2019年6月村财镇管资金收支凭证；小勒平三组活动场所照片、下马四组活动场所照片、下马村二组李明章房屋照片、烤烟房群照片、收据；保施高速迁坟属无主坟资金使用情况会议记录、现金出纳账，收据、收条；李华昌银行卡交易明细；户口注销证明。证人李某1、李某2、甫国芹、李某3、苏某1、李某4、李某5、李某6、李某7、李某8、李某9、李某10、李某11、苏某2、张某1、李某12、李某13、段某、张某2、杨某3、龙某、李某14、李某15、张某3、杨某4、赵某、杨某5、李某16、李某17、李某18、杨某6。被告人李华昌供述与辩解、视听资料。足以认定。以上证据收集程序合法，内容客观真实，相互之间具有关联性，本院予以采信。本院二审查明的事实与原审认定的一致。本院认为，上诉人李华昌身为仁和镇勒平社区党总支书记、村主任，在协助仁和镇政府开展征地拆迁过程中，利用职务之便，采取收入不入账、编造虚假搬迁坟墓的手段，贪污公款共计人民币1,033,400.00元，其行为构成贪污罪。李华昌贪污公共财产数额巨大，应依法惩处；李华昌具有自首情节，并积极退赃，且将部分贪污款项用于村集体公益支出，依法对其从轻处罚。其和辩护人提出，李华昌具有自首情节并积极退赃的意见符合查明事实，本院予以采纳；但以李华昌身患重病为由，请求判处缓刑的意见因与法律规定不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪及适用法律正确，但量刑偏重，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项及第二三款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省施甸县人民法院（2020）云0521刑初19号刑事判决第二项，即扣押的被告人李华昌的人民币1,033,400.00元作为违法所得予以没收。二、撤销云南省施甸县人民法院（2020）云0521刑初19号刑事判决第一项，即被告人李华昌犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币300,000.00元。三、上诉人李华昌犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置、羁押的，留置一日折抵刑期一日、羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年7月29日起至2023年10月26日止。罚金在判决生效之日起十日内缴清）本判决为终审判决。审判长  林发文审判员  丁友保审判员  申 力二〇二〇年八月十九日书记员  常 斌