西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初5671号 原告：张朝阳，男，1993年8月25日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。 委托诉讼代理人：解懿，陕西西都律师事务所律师。 被告:丁雷，男，1970年7月25日出生，汉族，住陕西省西安市莲湖区。 被告:贾新龙，男，1976年5月3日出生，汉族，住陕西省西安市新城区。 被告：杨阳，男，1983年9月30日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。 被告：王锴，男，1973年3月20日出生，汉族，住陕西省西安市莲湖区。 被告：白娜，女，1974年10月29日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区。 委托诉讼代理人：尚为民，男，1972年6月8日出生，汉族，住陕西省西安市长安区，系被告白娜之夫。 原告张朝阳诉被告丁雷、贾新龙、杨阳、王锴、白娜合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张朝阳及其委托诉讼代理人解懿，被告丁雷、贾新龙、王锴到庭参加诉讼。被告杨阳、白娜经本院合法传唤未出庭应诉，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张朝阳诉称，2017年8月，原告与被告丁雷商定合伙经营位于高新区XX路XX号的佧裴日式烧肉高新博文店，该店以丁雷名义领取了个体工商户营业执照。2017年8月4日，原告将40万元出资款交付至佧裴日式烧肉高新博文店，随后双方在2017年8月7日签订了《餐饮合作经营协议书》，约定丁雷以现金方式出资160万元，原告以现金出资40万元。合作终止后，各合作人的出资仍归个人所有。协议签订后，合伙事务基本上交由丁雷经营，此后丁雷称烤肉店一直在亏损，从未分红。2018年7月21日，双方经过协商，决定散伙。原告按照被告丁雷提供的账目查账时发现，合伙资产中还有贾新龙出资85万元、白娜出资20万元、王锴和杨洋各出资4万元、龙继经开店出资47万元。经过多次协商，丁雷承诺2017年8月7日之前的房租不计入合伙支出，但此后的清算工作因各种原因无法进行。现原告诉至法院，请求依法判令清算合伙财产并归还原告应得的财产（暂估20万元），并承担本案诉讼费。 被告丁雷辩称，其已经把账户提供给原告，因经营的店本身亏损，故不应归还原告财产。而原告作为合伙人应该按照协议承担相应的义务。该店总投资为200万元，其中原告40万元，其代表其他合伙人的160万元，其在该店里没有任何权利。原告很清楚店面的实际情况。其不认可原告所述虚设管理费和自己报销等事实。原告向其要求20万元不合理。 被告王锴辩称，其知道并同意原告退伙。店面的资产已经被房东拿走用于偿还之前欠付的房租。合伙各方同意原告进行了清算，但原告并未告知清算的结果，其并不清楚原告称自己应得20万元如何计算，故原告主张20万元并无相应的依据。 被告贾新龙辩称，其与原告并不认识，后经了解原告在店里参与经营，而其投资后并未参与经营。原告诉请退款是原告的权利，但原告诉请的对象错误，其作为投资人同样有权利要求退款。原告并未向投资人交付任何东西，其也不清楚经营情况。原告现主张20万元如何计算不得而知且没有任何依据。 被告杨阳、白娜经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。 经审理查明，2017年8月4日，原告向被告丁雷转账支付40万元。2017年8月7日，原告与被告丁雷签订《餐饮合作经营协议书》，约定合作经营佧裴日式烧肉高新博文路店（以下简称：烧肉店），被告丁雷以现金方式出资160万元，占总股份的80%，原告以现金方式出资40万元，占总股份的20%。各合作人的出资于2017年8月6日以前交齐，汇到指定银行卡上。本合作出资200万元。合作期间各合作人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合作终止后，各合作人的出资仍未个人所有，协议终止当天或按合作人约定的时间予以返还。除去经营成本，日常开支、工资、奖金，需缴纳的税费等的收入为净利润，即合作创收盈余，此为合作分配的重点，将以合作人出资为依据按比例分配。自开业之日起，每3个月分配利润。如在合作经营过程中有债务产生，合作债务先由合伙财产偿还，合作财产不足清偿时，以各合作人的出资为据按比例承担。但是当经营出现亏损时，应及时告知股东，便于后续经营作出决策。此外，被告王锴、被告杨阳各向被告丁雷转账4万元作为占总投资200万元2%的投资款，被告白娜向被告丁雷转账20万元作为占总投资200万元20%投资款，被告贾新龙出资85万元作为投资款，各方均未与被告丁雷签订书面协议，也不知晓被告丁雷的出资数额。后被告丁雷作为烤肉店的实际经营人进行经营，原告亦在该烤肉店工作。2018年7月21日，因烤肉店经营不善，原、被告各方协商后由被告丁雷出具《声明》一份，载明：自2018年7月21日起西安市雁塔区XX店，以下简称佧裴，因经营原因现决定散伙。后各方将烤肉店账务交给原告进行清算。同日，案外人贾某某出具承诺书承诺，自2018年7月21日起，在西安市雁塔区XX路XX号的“西安市雁塔区XX店”所产生的债权、债务以及法律纠纷，由其本人承担。2018年7月23日，被告丁雷与被告王锴签订《西安市雁塔区XX店资产转让协议》，约定因被告丁雷与其他合伙人经营的店因商定解散合伙不再共同经营，决定将资产以35万元的总价转让给被告王锴。2018年8月2日，原、被告共同出具《说明》载明，和张朝阳合作佧裴烧烤店房租费用从2017年8月7日起计算，之前房租费用不作为合伙支出。后原、被告各方协商将烤肉店账务交由原告进行清算，但因账务收支产生争议一直未最终清算结束。 庭审中，原告明确其诉请为要求各被告退还其合伙投资221313.05元。被告丁雷称龙继斑鱼经开店向烤肉店投资47万元，但原告对此不予认可。因原、被告均称由原告自行清算但并未出最终结果，经本院释明后，原告申请对烤肉店自2017年8月7日起至2018年7月21日期间的账务进行审计。经本院依法提请西安市中级人民法院委托陕西兴华会计师事务所有限责任公司进行财务司法鉴定审计，后因财务资料缺失导致无法进行审计鉴定，该事务所将本案鉴定退回。 以上事实，有《餐饮合作经营协议书》、转账凭证、收据、明细分类账、声明等证据及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，法律保护公民的合法民事权益。个人合伙是两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动,对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。本案中，原告虽未直接与被告贾新龙、杨阳、王锴、白娜签订书面的合伙协议，但均共同出资用于经营烤肉店，各方对对方合伙身份并无异议，且在2018年7月21日各方均同意散伙并由原告进行清算，故原告与该几被告系合伙关系。合伙人投入的财产,由合伙人统一管理和使用。合伙人对合伙经营的亏损额,对外应当负连带责任,对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担,协议未规定债务承担比例或者出资比例的,可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现原告要求各被告退还其投资财产，但因财务资料缺失无法进行审计鉴定，且原、被告各方对账务收支仍存在争议，不能确定自2017年8月7日起至2018年7月21日原告合伙经营烤肉店期间的债权债务、存续期间累计的财产及最终盈余，故原告该请求缺乏证据佐证，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告张朝阳的诉讼请求。 本案案件受理费4300元，由原告自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  叱红梅 人民陪审员  曾 慧 人民陪审员  马红利 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员  田梦茹