湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘02民终417号上诉人（原审被告）：湖南鑫起人力资源管理有限公司。住所地：湖南省株洲市石峰区建设北路**湘怡世家****。法定代表人：李文军，执行董事。委托诉讼代理人：李东来，男，汉族，1981年1月12日出生，户籍地湖南省株洲市石峰区。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：欧贞红，女，汉族，1992年10月15日出生，户籍地湖南省武冈市。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：周伟，男，汉族，1987年6月6日出生，户籍地湖南省株洲县。委托诉讼代理人：郭映秋，湖南卓进律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：邹琼艳，湖南卓进律师事务所律师。代理权限：一般代理。原审第三人：北京汽车股份有限公司株洲分公司。住所地。住所地：湖南省株洲市天元区栗雨工业园**iv>负责人：高建军，总经理。委托诉讼代理人：马雷涛,男,汉族,1989年1月4日出生,户籍地山东省即墨市。代理权限：特别授权。上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司因与被上诉人周伟、原审第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司确认劳动关系纠纷一案，不服湖南省株洲市石峰区人民法院（2019）湘0204民初1733号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司的委托诉讼代理人李东来、欧贞红，被上诉人周伟的委托诉讼代理人郭映秋、邹琼艳，原审第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司的委托诉讼代理人马雷涛到庭。本案现已审理终结。湖南鑫起人力资源管理有限公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司与被上诉人周伟的劳动关系起止时间在2018年7月10日至2018年8月14日。即使不考虑上诉人在不知情的情况下做出因被上诉人周伟不符合录用条件而解除劳动关系的决定，考虑被上诉人周伟2018年8月11日隐瞒车祸入院，至2018年9月29日康复出院，算上医疗期，双方劳动关系最多延续到2018年12月31日。本案一、二审的诉讼费由被上诉人周伟承担。事实和理由：上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司自2018年8月起一直为被上诉人周伟参加养老保险并缴费至2019年6月以及未将劳动合同解除通知送达给被上诉人周伟，与上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司与被上诉人周伟劳动关系实际解除没有必然联系。周伟答辩称，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司上诉缺乏事实和法律依据。被上诉人周伟是上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司派遣到原审第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司上班，在上班路口发生交通事故，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司认为劳动关系已经中止不符合事实。上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司所述被上诉人周伟无故旷工与事实不符，被上诉人周伟9月是在持续住院中，后续是休息中，也与班组长联系过，请求二审法院驳回上诉。原审第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司以“被上诉人周伟未请假未主动上班”为由，进行了答辩。周伟向一审法院起诉请求：确认原告周伟与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司之间自2018年7月10日起至今存在劳动关系。一审法院认定事实：原告周伟（乙方）于2018年7月10日与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司（甲方）签订了一份固定期限的劳动合同书，约定合同期限自2018年7月10日起至2021年7月9日止，试用期为6个月，月工资标准总额为1580元／月；乙方同意甲方可通过特快专递、邮件等方式将有关人事或劳动合同方面的通知文件寄送到以下地址：××村××组××号，紧急联系人为周智，联系电话188××******。2018年7月12日，被告湖南鑫起人力资源管理有限公司将原告周伟派遣至第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司从事一线生产物流叉车工作。2018年8月11日，原告因发生交通事故被送往株洲市中心医院就诊，后于2018年8月12日在株洲市中医伤科医院住院治疗，于2018年9月29日出院。2018年8月14日，第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司以周伟不符合录用条件、旷工为由将原告退回被告湖南鑫起人力资源管理有限公司。2019年8月27日，原告向株洲市石峰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原告与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司之间自2018年7月10日起存在劳动关系。2019年8月30日，株洲市石峰区劳动人事争议仲裁委员会决定立案受理，因受案起45日内尚未作出仲裁裁决，原告诉至原审法院。另查明：原告周伟与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司签订劳动合同后，被告自2018年8月起为原告周伟参加了职工基本养老保险和工伤保险，其中职工基本养老保险缴费至2019年6月后暂停缴费，工伤保险缴费至今。一审法院认为：原告周伟请求确认与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司之间自2018年7月10日起至今存在劳动关系，本案系确认劳动关系纠纷。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条之规定：“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”，本案中，原告周伟与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司订立了自2018年7月10日起至2021年7月9日止的有固定期限劳动合同，现合同尚未到期。被告湖南鑫起人力资源管理有限公司虽提交了该公司于2018年8月14日作出的劳动合同（关系）解除通知书，但确认该通知书未送达给原告，且被告自2018年8月起为原告周伟参加职工基本养老保险并缴费至2019年6月，自2018年8月起为原告周伟参加工伤保险并缴费至今，故被告未举示证据证明与原告之间的劳动合同已经解除，被告与原告自2018年7月10日起至今仍存在劳动关系，原告的诉讼请求与事实和法律规定相符，原审予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十三条、第十六条、第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：原告周伟与被告湖南鑫起人力资源管理有限公司之间自2018年7月10日起至今存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，原审决定免收。二审中，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司提供以下新证据：证据一、2019年2月19日、2月22日与被上诉人周伟劳动合同指定送达人周智的电话录音，拟证明：1、证明被上诉人周伟发生事故后，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司一直积极联系被上诉人周伟以及被上诉人周伟指定送达人（周伟的哥哥），但被上诉人周伟一直处于失联状态；2、明确告知被上诉人周伟长期旷工，严重违反公司规章制度，并让指定送达人转达被上诉人周伟；3、被上诉人周伟的旷工告知已送达，结合劳动合同第二十三条约定，被上诉人周伟清楚明白后果，其行为属于旷工自离，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司按劳动合同约定也无须再送达劳动关系解除告知书；4、上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司已尽相应义务，之后出现的“长期两不找”状态非上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司过错形成。被上诉人周伟从事故以后，公司均在找寻他，但是没有找到本人，于2月份联系了其家人，最终被上诉人周伟均没有出现。被上诉人周伟与上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司之间处于一种长期两不找的状态，被上诉人周伟未提供劳动，同时单位没有支付相应的报酬。根据一审判决对其劳动状态应属于中止状态；证据二、株洲市人力资源和社会保障局备案的劳动用工合同，拟证明在株洲市人力资源和社会保障局备案的《劳动用工合同》备案系统显示，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司与被上诉人周伟的劳动关系已于2018年11月18日解除，并经人社局备案通过；证据三、株洲市人力资源和社会保障局证明，拟证明上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司将被上诉人周伟社保缴纳至2019年6月，因为湖南省社保信息管理系统升级后，权限设定只能往前停2个月，从前往前停不受系统限制；证据四、株洲市人力资源和社会保障局存档的社会保险停缴底稿。拟证明底稿上的信息显示，从主观上明确上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司工作人员办理停保的截止日期为2018年12月，后因信息系统的问题，在株洲市人力资源和社会保障局的协调下，不得已修改成2019年6月，系统才能停保。也就是社保缴纳至2019年6月非上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司意愿，更不能因社保在2019年1月—6月间缴纳，而判定双方在此期间存在劳动关系。被上诉人周伟质证认为证据一不属于新证据，既然证据在一审前就存在，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司为什么没有提供，且无法确定其真实性。对证据二、证据三、证据四的真实性均无异议，对证明目的有异议。劳动合同终止时间应是2019年7月，而不是2018年11月18日。合同终止的时间应当以株洲市人力资源和社会保障局的说明为准。证据四上手写的内容系上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司自行添加。不能作为为双方劳动合同终止的时间。上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司最后一次向被上诉人周伟支付工资的时间是2019年1月15日。证明双方的劳动合同关系尚未终止，与证据二、证据三、证据四证明的内容相互矛盾。且双方劳动关系终止，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司并未通知被上诉人周伟。被上诉人周伟是在上班途中受伤。系工伤，而上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司单方提出解除劳动合同系违法解除。原审第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司对证据的真实性、合法性、关联性均无异议。被上诉人周伟、原审第三人北京汽车股份有限公司株洲分公司均未提供新证据。经审查，本院对证据作如下认定：上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司提供的证据一系录音资料，被上诉人周伟提出异议，无法确定上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司的对方通话人系被上诉人周伟的哥哥周智,应不予采信。上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司提供的证据二、证据三、证据四，被上诉人周伟对真实性均无异议，证据可以证明养老保险的停保时间为2019年7月，应予以采信。本院对一审判决查明的事实和采信的证据予以确认。另查明，被上诉人周伟已于2019年11月到重庆市打工。本院认为，本案系确认劳动关系纠纷。本案中，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司与被上诉人周伟签订的劳动合同书约定，合同期限自2018年7月10日起至2021年7月9日止。上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司未提供证据证明2018年8月14日劳动合同（关系）解除通知书已送达给被上诉人周伟及其劳动合同书约定的送达地址或委托代理人的证据。因被上诉人周伟养老保险的停保时间为2019年7月，且被上诉人周伟已于2019年11月到重庆市打工，故原审判决上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司与被上诉人周伟自2018年7月10日起至今仍存在劳动关系不当，应予改判。综上所述，上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司的上诉请求部分成立成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十三条、第十六条、第二十一条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销湖南省株洲市石峰区人民法院（2019）湘0204民初1733号民事判决；二、确认上诉人湖南鑫起人力资源管理有限公司与被上诉人周伟自2018年7月10日至2019年6月30日存在劳动关系。本案二审案件受理费10元，予以免收。本判决为终审判决。审判长 羊 敏审判员 卢飞虎审判员 曹 阳二〇二〇年八月十八日法官助理陈河书记员贺双平