广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初9934号原告：凯润时代（深圳）商业管理有限责任公司，地址深圳市龙华区福城街道大水坑社区观光路**观光路1404-1，统一社会信用代码91440300MA5F7C115A。法定代表人陈伟。委托诉讼代理人：谢炯，公司员工。委托诉讼代理人：岳倩文，广东品睿律师事务所律师。被告：黄春玲，女，壮族，1986年3月4日出生，住址广东省深圳市宝安区，原告与被告劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人谢炯、岳倩文，被告黄春玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、入职时间：2018年11月16日。二、工作岗位：招商经理。三、劳动合同签订情况:双方已签订书面劳动合同,劳动合同期限从2018年11月16日起至2021年11月15日止，试用期为三个月。四、工资结构：银行转账发放工资。被告主张其试用期工资标准为每月11000元+业务提成,转正后为每月12000元+业务提成。原告主张被告工资标准为岗位工资2200元+岗位补贴6200元+绩效工资3600元(按照公司绩效考核规定考核)。经查,双方劳动合同未就试用期工资进行约定,对试用期满后的工资约定为“以凯润时代(深圳)商业管理有限责任公司《录用通知》确定乙方(被告)工资"。本案中原告称，结合被告在仲裁时认为的试用期工资为11000元＋提成、转正后为12000元＋提成，可以发现原告事实上每月都多发了被告绩效工资200元，之所以出现该情况，是因为原告的财务管理不是很规范，财务在工作中出现了纰漏，才导致每个月多发了200元，合计多发2200元，在被告离职时应当予以扣除多发的2200元，原告当庭提交的工资明细证明其主张。该工资明细没有被告签字，被告不予认可，也不予认可原告多发绩效工资。本院认为,原告作为用人单位,依法应就被告的工资标准举证,但其并未提供《录用通知》为证,也未提供相关的证据证明,依法应承担举证不能的不利后果,被告主张的数额与银行转账记录相当,故本院采信被告的主张,认定被告的工资结构为试用期每月11000+业务提成,试用期满后每月12000元+业务提成。五、考勤方式：钉钉打卡。六、出勤情况：被告提交了2019年12月至2020年2月的考勤记录,主张其2019年12月至2020年1月19日均正常出勤,2020年1月20日起休事假至1月23日,2020年1月24日至2月2日为春节期间,2020年2月3日起至3月4日因受疫情影响公司一直未通知被告复工。原告仅对2019年12月的考勤记录予以认可,主张被告从2019年12月9日开始就严重早退,按照公司规章制度视为连续旷工超过3天，从2020年1月1日开始视为自离。仲裁查明，12月考勤显示,被告当月早退19次、共5006分钟,平均每天早退4.4小时,故仲裁采信原告主张的被告从12月9日开始严重早退的说法，认定被告2019年12月1日至12月8日正常出勤，12月9日至12月31日共计出勤61.2小时[17天×（8小时/天-4.4小时/天）]。对2020年1月考勤记录，根据举证规则，原告应当提供有效证件证明被告的出勤情况，原告没有提交应当承担举证不能的不利法律后果，故采信被告提交的2020年1月考勤记录，认定被告2020年1月1日至19日正常出勤，1月19日至23日请事假，1月24日至2月2日春节放假。七、关于2019年12月1日至2020年3月4日的工资:原告提交《岗位调动通知书》和一品鸡煲餐厅临时排班表,主张被告所在的招商营运部被撤销,于2019年12月7日调整被告至餐饮部营销岗信工作,但被告没有按时到新岗位上班,无权要求原告发放工资。被告确认收到《岗位调动通知书》,但不同意调岗,并一直按照原来的岗位正常打卡上班。仲裁认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定,用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容,变更劳动合同的,应当采用书面形式。本案中首先原告调整被告岗位未与被告协商一致，其次从一品鸡煲餐厅临时排班表可以看出，被告调整后的岗位实为餐厅营销，工作内容包括餐具清洁等，工资标准变为“2200+岗位工资+奖金”，明显带有侮辱和惩罚性质。故原告的该调岗行为不合法，被告在原岗位打卡上班并无不当，原告应当支付被告工资。2020年2月3日以后,原告没有安排被告上班，应当按照国家政策法律规定支付疫情期间工资。由于被告2019年12月严重早退,而经被告确认的《员工手册》对于早退最严历的处罚为“按旷工半天处理”，故按照有利于原告的原则,根据被告的实际出勤情况核算被告2019年12月正常工作时间工资6979.3元(12000元/月÷21.75天/月×5天+12000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×61.2小时),扣除原告当月代缴的个人社保费294.3元后,原告应支付申请人6685元,已经支付3652元,还应支付3033元。根据被告的出勤情况核算,申请人2020年1月正常工作时间工资为9931.03元(12000元/月÷21.75天/月×18天),扣除原告当月代缴的个人社保费294.3元后,原告应支付被告9636.73元。根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》要求,2020年春节假期延长至2月2日,故2月1日至2月2日期间,被申请人应按正常工作时间支付申请人工资。接照《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求,各类企业复工时间不早于2月9日24时；2月3日至9日是延迟复工期间,用人单位已经安排劳动者使用带薪年休假、单位自设福利假等各类假的，按相关假的规定支付其工资。如未按排各类假期的,按劳动合同约定标准支付工资；2月9日之后,受疫情影响延迟复工的，参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的，由用人单位发放生活费，生活费按不低于当地最低工资标准的80%支付。本案原告2月3日后未安排被告上班,仲裁裁决原告应按照上述规定支付被告2020年2月1日至3月4日的工资12303.45元(12000元+2200元/月÷21.75天/月×3天)。综上,仲裁裁决原告应支付被告2019年12月1日至2020年3月4日正常工作时间工资金额24973.18元（3033元+9636.73元+12303.45元）。被告对仲裁裁决没有提起诉讼，视为认可仲裁裁决。原告起诉要求无需支付该工资金额没有事实和法律依据，本院不予支持。八、关于国庆节加班工资：被告提交2019年10月考勤记录主张10月1日至3日加班，原告未支付加班工资。原告不予认可，主张被告不存在加班。因双方确认被告考勤是钉钉打卡，被告提交的钉钉打卡记录原告不予认可，但原告仅提交被告2019年12月的考勤记录，庭审中表示2019年10月打卡记录因时间较长没有了，无法提交。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题司法解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中原告没有提供其掌握的考勤记录，仲裁根据举证规则，认定被告存在加班，裁决原告支付被告2019年10月1日至3日加班工资4965.51元（12000元÷21.75天/月×3天×300%）。仲裁裁决无误，本院予以确认。九、离职前十二个月应发平均工资：12873.78元。十、劳动关系解除情况：被告主张其于2020年3月4日通过微信向原告发送了《解除劳动合同通知书》,以原告从2019年12月份起未按时足额支付劳动报酬违约，解除与原告的劳动关系,原告确认收到该《解除劳动合同通知书》，但主张被告从2019年12月9日开始严重早退，按照公司规章制度视为连续旷工超过3天，从2020年1月1日开始视为自离，因公司事务较多没有来得及通知被告。仲裁认为,当事人解除劳动合同且依法通知对方并明确告如解除事由,本案原告并未通知被告解除劳动合同,故其说法不成立,被告确实于2020年3月4日向原告送达了《解除劳动合同通知书》双方劳动合同因此解除,解除时间为2020年3月4日。因原告确实存在未及时足额支付被告2019年12月份工资的情形。原告据此要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告依法应支付被告解除劳动合同经济补偿金19310.67元（12873.78元/月×1.5个月）。十一、申请仲裁时间：2020年3月9日。十二、仲裁请求：原告支付被告1、2019年12月1日至2020年3月4日正常工作时间工资27904.93元;2、201910月1日至2019年10月3日法定节假日加班工资5655.83元；3、解除劳动合同的经济补偿41004.79元；4、原告配合办理离职手续，出具离职证明。十三、仲裁结果：原告于仲裁裁决生效之日起五日内支付被告1、2019年12月1日至2020年3月4日正常工作时间工资24973.18元;2、2019年10月1日至2019年10月3日法定节假日加班工资4965.51元；3、解除劳动合同的经济补偿19310.67元；4、驳回原告的其他仲裁请求。十四、诉讼请求：1、判决原告无需支付被告2019年12月1日至2020年3月4日期间的工资差额24973.18元；2、判决原告无需支付被告2019年10月1日至10月3日期间的法定节假日加班工资4965.51元；3、判决原告无需支付被告解除合同经济补偿19310.67元。十五、判决结果：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，判决如下：一、原告凯润时代（深圳）商业管理有限责任公司应在本判决生效之日起十日内支付被告黄春玲2019年12月1日至2020年3月4日期间的工资差额人民币24973.18元；二、原告凯润时代（深圳）商业管理有限责任公司应在本判决生效之日起十日内支付被告黄春玲解除劳动关系的经济补偿金人民币19310.67元；三、原告凯润时代（深圳）商业管理有限责任公司应在本判决生效之日起十日内支付被告黄春玲2019年10月1日至10月3日期间的法定节假日加班工资人民币4965.51元；四、驳回原告凯润时代（深圳）商业管理有限责任公司的全部诉讼请求。本案案件受理费5元，由原告承担。如果原告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨    烘二〇二〇年八月二十八日书记员 蔡嘉红（兼）书记员 谢  晓  凤附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳市员工工资支付条例》第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。