山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1725民初454号原告：李某1，男，2015年02月05日出生，汉族，居民。法定代理人：李某2(原告李某1之父)，男，1990年09月03日出生，汉族，居民。法定代理人：樊某(原告李某1之母)，女，1991年03月10日出生，汉族，居民。委托诉讼代理人：李广贺，北京大成律师事务所律师。被告：郓城县人民医院。统一社会信用代码：123717254954301246。住所地：郓城县唐塔路**。法定代表人：李庆利，职务：理事长。委托诉讼代理人：郭凤敏，山东郓州律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐保东，男，1970年12月27日出生，汉族，郓城县人民医院医师。原告李某1与被告郓城县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理，原告法定代理人李某2、樊某及委托诉讼代理人李广贺、被告郓城县人民医院委托代理人郭凤敏、徐保东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某1向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费38467.55元、后续治疗费10000元、护理费50238.09元、住院伙食补助费1650元、交通费725元、住宿费1495元、营养费3300元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费10580元，共计126455.64元；后变更诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费35501.45元、护理费19300元、住院伙食补助费1950元、交通费725元、住宿费1924元、营养费5100元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费10580元，共计85080.45元2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年11月22日原告不慎摔伤右臂，至被告处就珍，被诊断为右尺骨骨折、右侧桡骨远端青枝骨折、上尺桡关节脱位。次日原告在被告处接受手术，对受伤右上肢进行石膏固定，2019年12月20日原告遵医嘱到被告处复查，原告监护人告知被告医师，原告肘关节处有凸起，按压疼痛，上肢活动受限，但被告医师认为原告恢复良好，并为原告去除了起固定作用的石膏。后原告监护人多次到被告处反映原告的上述症状，被告未给予明确答复。2020年1月原告分别在山东省立医院、山东大学齐鲁儿童医院检查，均被诊断为陈旧性孟氏骨折，并被告知第一次手术未复位肘关节，亦未重建环状韧带，已经致肘关节畸形，应重新手术，否则将导致残疾。综上，被告的医疗行为严重违反诊疗规范，存在误诊、漏诊等情形，导致原告肘关节长期脱位、畸形、活动受限，贻误了最佳治疗时机，酿成了更严重的身体损伤，被告的医疗行为已对原告的人身和精神造成巨大损害，对原告因此受到的损失，应承担全部责任。被告郓城县人民医院辩称，一、被告医院对原告采取的诊疗措施符合医疗行为规范，其主观上不存在过错。2019年11月22日20:32患者李某1玩耍时，不慎摔伤，伤及右前臂，入院查体：右前臂肿胀，触痛，外观畸形，右前臂活动受限，尺桡骨动脉搏良好，手指活动尚可，指端血运正常。入院诊断：右尺桡骨骨折伴上尺桡关节脱位。入院后完善术前检查，于2019年11月23日16:30行右尺骨骨折切开复位内固定术，尺骨内固定牢靠后，手法触摸上尺桡关节复位良好，肘关节外观满意，遂给予石膏托外固定，考虑右尺桡关节脱位已复位，术后复查DR片骨折对位对线良好，尺桡关节间隙略增宽。患者去石膏外固定后行功能锻炼，发现右肘关节活动稍受限。上述采取的一系列诊疗措施均有病例记录。住。住院期间告医务人员向原告交代患者的病情及诊疗措施，并告知手术可能存在的风险，被告医务人员尽到了应尽的告知及注意义务。二、被告医院的诊疗行为符合医疗常规。1、被告医院诊疗行为符合法律规定，非违法行为。患者住院期间，被告医院医务人员对其积极治疗，采取了一系列规范的诊疗措施。2、被告医院的医疗行为及诊疗措施均有病历记载，不存在误诊、漏诊等情形。三、医疗损害赔偿的归责原则及举证责任。根据《侵权责任法》规定，确定医疗机构的归责原则是过错责任原则，即医疗机构只有存在有过错且该过错与损害结果之间有因果关系的情况下，医疗机构才承担损害的侵权责任。其构成要件：1、法定医疗机构及其医务人员的诊疗行为；2、患者有损害结果，且结果必须是客观性、真实性、确定性；3、诊疗行为与损害结果之间有因果关系，即直接、间接因果关系；4、医疗机构及医务人员有过错。由于侵权责任法将医疗损害赔偿责任确定为一般侵权，故对于损害结果、损害事实、诊疗行为与损害结果之间的因果关系的举证责任，依法应由患者承担。就本案而言，由于原告既无证据证明损害结果是因被告郓城县人民医院医疗过错行为造成的，也无证据证明损害结果与被告的诊疗行为之间有因果关系，被告也就无从承担如此笼统的赔偿责任。四、原告要求被告赔偿85080.45元无依据。综上，被告的诊疗行为符合法律、法规及相关诊疗规范，主观上不存在过错，不应当承担赔偿责任。经审理查明，原告李某1因意外受伤于2019年11月22日到被告郓城县人民医院入院治疗，住，住院13天2019年12月5日出院，其住院病历中显示原告伤情诊断为右尺骨骨折、右侧桡骨远端青枝骨折、上尺桡关节脱位，治疗时被告对原告受伤部位进行切开复位内固定术，出院医嘱为1个月左右到医院复查。2019年12月20日原告到被告处复查，并拆除了起固定作用的石膏，原告父母发现原告伤情恢复不好，原告肘关节处有凸起，上肢活动受限，2020年1月3日原告父母带原告到山东省立医院、山东大学齐鲁儿童医院检查，原告的伤情被诊断为肘关节脱位，属于孟氏骨折，应进行二次手术，2020年1月6日原告父母到被告处找当时的主治医师进行交涉，在原告提交的谈话录音中显示主治医师对手术时是否对原告受伤部位桡关节进行复位陈述不一。2020年1月7日原告到山东省立医院进行住院治疗，对伤情进行了二次手术，住，住院10天2020年1月17日出院，出院医嘱为术后四周到医院复查。第一次开庭审理后，原告入住山东省立医院进行右尺骨内固定物取出术，住，住院3天/div>原告在被告处住院治疗时支出医疗费14517.64元，经农村合作医疗报销后个人实际支出8837.88元，2019年12月20日，原告至被告处复查支出放射费用164元，2020年1月3日，原告至山东省立医院检查，支出检查费135.3元，原告在山东省立医院住院冶疗时支出医疗费22756.71元，经农村合作医疗报销后个人实际支出15006.41元，2020年1月17日、2020年2月14日、2020年4月10日原告到山东省立医院检查，共支出检查费共计409.3元，原告2020年6月9日在山东省立医院第二次住院时支出检查费135.3元，支出住院医疗费11810.32元，经农村合作医疗报销后个人实际支出10328.66元，2020年1月3日、2020年4月10日原告从山东省齐天医药有限责任公司齐天药店购买疤痕霜、医药硅酮敷料分别支付114.8元、369.8元。以上原告实际支出共计医疗费35501.45元。原告称因到济南检查、住、住院付交通费、住、住宿费共计2649元提交相应高速路交费单据、加油单据、住、住宿单据证明自己的主张此被告提出异议，称原告提交的交通单据有的是复印件、有的证据所去的地点不是原告治疗疾病所到达的地点，证据存在瑕疵，原告就医所发生的交通费用，应当按照就医时间、就医地点、按照其就医次数适当进行计算。原告提交的住宿费单据，除2020年5月8日户名为李某1支出150元外，其他均没有注明李某1住宿费用，在原告住院期间，也不需要在外居住，因此不应当赔偿此项费用。经审查，原告提交的2020年1月7日、1月14日、5月8日、6月12日的住宿单据金额1528元，但原告提交的2020年1月18日的住院单据不是正式发票，到店离店时间2020年1月14日至1月18日，显示金额396元。原告提起诉讼后，提出申请要求对被告实施的医疗行为有无过错、与损害后果之间是否在因果关系及原因力大小、护理期限及人数、营养期进行鉴定，2020年5月12日山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所[2020]医鉴字第26号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、郓城县人民医院在对被鉴定人李某1诊疗过程中存在未尽谨慎的注意义务及结果回避义务的过错。该过错与损害后果（因陈旧性孟氏骨折而需二次手术治疗）之间存在直接因果关系，拟起主要作用为宜，参与度（原因力大小）详见附表。2、被鉴定人李某1护理期限为110日，两次住院期间需2人护理，其余时间需1人护理。3、被鉴定人李某1营养期限为110日。在附表中注明主要作用的参与度为56-95%，参考均值75%。鉴定时原告支出鉴定费10580元。被告对鉴定意见书的鉴定意见提出异议，称鉴定结果不实，违反法律规定，但未提交相反的证据，在本院规定的时间内，被告亦未申请重新鉴定。另查明，菏泽市国家工作人员市内出差补助标准每天50元，市外出差补助标准每天100元。本院认为，山东大舜司法鉴定所出具的大舜司鉴所[2020]医鉴字第26号司法鉴定意见书，经审查，此鉴定书鉴定材料、鉴定对象、鉴定程序符合法律规定，鉴定机关及鉴定人员具有相应的资质，被告对此虽提出异议，但在规定的时间内未提出重新鉴定申请，亦未提交相反的证据，因此鉴定意见书可以作为本案定案的依据，根据鉴定意见书，可认定被告郓城县人民医院在对原告李某1诊疗过程中存在未尽谨慎的注意义务及结果回避义务的过错，该过错与损害后果之间存在直接因果关系，起主要作用，参与度可按鉴定意见书中注明的参考均值75%认定，原告李某1护理期限为110日，两次住院23天期间需2人护理，其余87天需1人护理，原告李某1营养期限为110日。因被告相应过错，造成原告到济南医院治疗，原告三次住院为同一治疗过程，因此对原告因被告的过错造成的各项损失，可由被告承担75%的过错责任。原告李某1的损失为:1、医疗费：原告2020年1月3日、2020年4月10日在山东省齐天医药有限责任公司齐天药店购买药物，为治疗伤情所用，应计算在医疗费用范围之内。原告的支出的医疗费为原告三次住院治疗及术后检查个人实际支出（去除经农村合作医疗报销的费用）的费用及购买药物的费用，为35501.45元。2、护理费：根据山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所[2020]医鉴字第26号司法鉴定意见书鉴定的护理时间、护理人数进行计算，对第三次住院的护理天数及人数未进行鉴定，可根据住院天数3天、按1人护理计算第三次住院的护理费，护理费按每人每天100元计算，总计为100元×（13天+10天）×2人+100元×（110天-23天+3天）×1人=13600元。3、住院伙食补助费：根据原告的住院天数，按菏泽市国家工作人员市内市外出差补助标准计算，为50元×13天+100元×（10天+3天）=1950元。4、交通费：原告提交的交通费用单据虽存在瑕疵，但根据原告到济南检查、住院治疗来回次数（5次），根据郓城到济南的距离，原告要求交通费用725元，可予以支持。5、住宿费：根据鉴定意见书，原告在济南住院期间需2人护理，医院不可能提供护理人员的住宿，护理人员需到外住宿，因此对原告提交的正式住宿单据上显示的金额1528元予以支持，无正式发票的住宿费用，是否实际支付，无法认定。6、营养费：根据鉴定意见书，原告需营养期限110天，每天按30元计算，为3300元；第三次住院时及以后的营养期限，因无相应的鉴定，可根据原告的住院天数计算，为90元，共计为3390元。7、精神损害抚慰金：因被告存在相应过错，造成原告多次到济南检查、治疗，原告为未成年人，此情形给原告的精神应造成一定的损害，根据被告的过错程度，对原告要求精神损害抚慰金10000元请求可予以支持。8、鉴定费：为原告鉴定时支付的费用10580元。被告赔偿原告的各项损失为（35501.45元+13600元+1950元+725元+1528元+3390元+10580元）×75%+10000元=60455.84元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条第（一）项，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郓城县人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告李某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费共计60455.84元。二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1927元，由原告李某1负担500元，被告郓城县人民医院负担1427元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  李美仓审 判 员  戚玉香人民陪审员  张纯玺二〇二〇年八月十日书 记 员  孙明智注：本判决发生法律效力后，义务人逾期不履行本判决所确定的义务，权利人向人民法院申请强制执行的期限为二年。