内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终2069号   上诉人（原审被告）：内蒙古包钢钢联股份有限公司。   法定代表人：李德刚，该公司董事长。   委托诉讼代理人：董淑芳，女，该公司法务。   被上诉人（原审原告）：韩俊，男，1972年5月5日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：王树刚，包头市正平法律服务所法律工作者。   上诉人内蒙古包钢钢联股份有限公司（以下简称钢联公司）因与被上诉人韩俊侵权责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初1641号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月21日立案后,依法组成合议庭进行了开庭审理。上诉人钢联公司的委托诉讼代理人董淑芳，被上诉人韩俊的委托诉讼代理人王树刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   钢联公司的上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或依法改判；2.本案的诉讼费等全部费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院事实认定错误,认定被上诉人对损害的发生没有过错、上诉人未尽到安全警示义务是错误的。首先,被上诉人对事故发生存在过错。事故发生当日,被上诉人怕耽误出厂,主动要求配合挂吊装车,上诉人方立即拒绝并提出警告,令其不得参与作业,同时让其远离料架、保持距离合理站位,避免发生安全事故。但是被上诉人不予理会,仍然在危险区域,因此被上诉人对本案事故发生存在严重过错。其次,上诉人已经尽到安全警示义务。上诉人在一审中向法院提交事故现场安全警示牌的照片,证明事故发生作业区门口张贴安全警示牌,明确警示进入作业区应行走于安全通道,当心现场吊物等。从上诉人提交的照片可以看出,张贴的警示牌及铁门均已陈旧,并非一审庭审时临时张贴，上诉人严格履行了安全警示义务。因此,一审法院认为上诉人未提交其他证据佐证事故发生时已经张贴警示牌错误。（二）一审法院举证责任分配错误。本案为侵权责任纠纷,系被上诉人在上诉人处执行承运业务时发生的意外事故。本案侵权责任构成的要素分别为侵权行为、损害结果、二者之间的因果关系及行为人的主观过错,四者缺一不可。根据《民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”本案中被上诉人主张上诉人承担侵权责任,但是并未举证证明上诉人在事故发生中存在主观过错。而且在一审中为还原案件事实,上诉人也举证证明上诉人在事故发生中不存在过错,事故发生是因被上诉人自身原因引起,在这种情况下一审法院仍然认定上诉人对事故发生存在过错,从而判决上诉人承担全部赔偿责任明显违反《民事诉讼法》举证责任分配制度。（三）一审法院适用法律错误。本案意外事故发生时,被上诉人韩俊在我公司执行货主方委托承运人包头市盛义物流有限公司至上诉人处拉运成品套管的业务。承运人包头市盛义物流有限公司常年接受货主方委托至我部拉运货物的运输公司,早在2019年1月2日便与我部门签订了《安全环保协议》,协议中明确约定包头市盛义物流有限公司应负责其承运人员的安全问题,应对其进行安全教育、同时提供安全保障。应当严格遵守协议内容,不得进入危险区域,发生安全事故全部由包头市盛义物流有限公司承担责任。在这样的背景下,上诉人为法院查明案件事实,避免另行诉讼、节省司法资源而向一审法院申请追加包头市盛义物流有限公司为共同被告时,一审法院并未进行审查,而当庭不予追加共同被告，明显违反《民事诉讼法司法解释》第七十三条规定。综上所述,一审法院事实认定不清,适用法律错误,判决被上诉人不承担任何责任,上诉人承担全部赔偿责任,明显违反了公平原则及举证责任分配原则,损害了当事人的合法权益。请二审法院撤销一审判决,发回重审或依法改判。   韩俊辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。韩俊在装车中被砸伤是客观事实。韩俊受车主刘某雇佣，在2019年9月6日受刘某指派前往上诉人钢管公司车间拉运钢管，上诉人公司职工在吊运钢管时致韩俊右脚砸伤，后送往包头医学院第一附属医院住院治疗95天，诊断为右脚开放性拇趾骨折，鉴定为十级伤残。韩俊进入上诉人车间装货时，并未见到上诉人所证明的警示牌，也未见到有人尽到警示义务、提醒或制止。一审中，上诉人认可在吊装钢管中，钢管经常滑落，而且装完钢管后让司机个人上车对钢管进行捆扎和固定，因此，由于上诉人的工作失误造成韩俊的伤害，应负全部责任。原审判决是客观公正的。原审判决适用法律正确，程序合法。原审法院在查明事实基础上，对上诉人的侵权责任认定是正确的。上诉人与包头市盛义物流有限公司签订了《安全环保协议》，但韩俊与车主从未知道此协议。   韩俊向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费17922.46元、误工费64000元、护理费16338.42元、住院伙食补助费12600元、营养费12600元、交通费2000元、残疾赔偿金76610元、被抚养人生活费女儿34211.8元、母亲6516.50元、父亲4072.80元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费及检查费2165元，以上合计317036.98元；2.诉讼费由被告承担。   一审法院认定的事实，原告系案外人刘某雇佣的司机。2019年9月6日，原告受刘某指派前往被告公司无缝厂400车间拉运钢管，被告的职工指挥吊车吊运钢管时致原告右脚受伤。庭审过程中，被告自认原告必须开车进入现场，吊车将钢管放在货车上后原告需对钢管进行捆扎固定，且吊装钢管过程中钢管滑落的情况很多。另查明，2019年9月6日，原告被送往包头医学院第一附属医院治疗，诊断为右开放性拇趾骨折，当日行右足拇趾短缩缝合术。术后创面皮肤坏死，又于2019年9月26日予以清创残端修整+VSD覆盖。原告住院治疗95天，于2019年12月10日出院，出院医嘱为：“保持伤口清洁干燥；加强营养；全休一月，一月后门诊复诊，每月定期门诊复诊，根据病情恢复情况指导下一步治疗。注意：1.伤口愈合不佳；2.创面皮肤不耐磨损，反复磨破，严重致伤口不愈合，骨外露，感染”。原告住院期间产生医疗费17379.38元，原告另行外购消炎生肌膏、阿奇霉素、塞来昔布等药物产生医疗费543.08元。以上，原告共计产生医疗费17922.46元（含刘某垫付6800元）。另查明，原告韩俊与其妻育有一子韩小峰、一女韩某，事故发生时韩小峰已成年，韩某四周岁。一审法院审理过程中，依原告韩俊的申请，依法委托内蒙古普德司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2020年5月18日该鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为韩俊伤残等级为十级。原告韩俊为此支付鉴定及检查费2165元。原告定残时年龄为四十五周岁。   一审法院认为，根据《侵权责任法》第三十四条之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告自认吊运钢管致原告受伤的工人系其公司职工，被告的职工因执行工作任务造成原告损害，被告应承担侵权责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，除非原告对其受伤损害的发生存在过错，否则原告不应承担本案责任。被告主张原告存在过错，应举证证明。被告举证了照片，但未提交其他证据佐证警示标牌的张贴时间及照片的拍摄时间，不足以证明原告进入作业现场时警示标牌已张贴且原告对警示标牌明知，故对照片不予采信。被告举证的情况说明出具人系被告公司职工，与被告有利害关系，故对情况说明不予采信。本案庭审过程中，被告自认原告必须开车进入现场，吊车将钢管放在货车上后原告需对钢管进行捆扎固定，可知原告提供劳务的地点在吊车作业范围内；同时，被告明知吊装钢管过程中钢管滑落的情况很多，却未举证证明吊车进场作业前后，被告的工作人员明确告知原告不可在吊车附近作业并对原告进行了有效的制止，同时，原告受伤前在车辆旁边提供劳务，对被告公司工人操作吊车可能发生的事故无法预见，且原告提供劳务的场所在吊车的作业范围内，原告亦难以避免事故发生，故原告对本案事故损害的发生不存在过错，不应减轻被告的赔偿责任。被告抗辩称依据其与盛义物流公司签订的《安全环保协议》，应由盛义物流公司承担责任，本案系侵权责任纠纷，盛义物流公司并非实际侵权人，被告与盛义物流公司签订的协议只对签订协议的双方当事人具有约束力，被告不能依据其与案外人签订的协议对抗原告的主张，并且被告与盛义物流公司之间的合同纠纷与本案侵权责任纠纷并非同一法律关系，故对被告要求追加盛义物流公司为本案被告的要求不予准许，被告应另寻其他途径予以解决。关于原告韩俊的各项主张：1.医疗费，原告提交了出院结算票据及外购药票据共三张，能够与病历相互印证，可以看出直至原告出院时伤口仍然愈合不佳，原告住院期间外购药系为促进愈合、避免损失扩大，故对原告住院期间医疗费及外购药花费共计17922.46元予以支持，由被告给付原告韩俊。庭审中，被告委托诉讼代理人张炜自认其在原告住院期间给付原告的1000元系个人行为，无需原告或被告公司返还，故该1000元不从被告应付赔偿款中予以折抵。案外人刘某已付6800元本案不做处理，由刘某与原告韩俊另寻其他途径予以解决。2.误工费，韩俊提交的证据不足以证明其有固定收入，亦不足以证明其最近三年的平均收入，故误工费结合原告的伤情，参照上一年度内蒙古自治区交通运输、仓储和邮政业平均工资标准酌情计算180日，予以支持36335.84元。3.护理费，虽然原告未举证证明护理人员误工损失情况，但考虑到原告受伤住院确需护理，原告住院治疗95天期间护理费以一人护理计，护理标准均根据内蒙古自治区上一年度居民服务业职业平均工资标准计算；原告出院后护理费，结合原告的伤情及医嘱，以一人护理计，酌情考虑30日，按照部分护理依赖计算，依法予以支持，共计10081.12元（33451元/年÷365天×95天+33451元/年÷365天×30天×50%=10081.12元）。4.住院伙食补助费，参照上一年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，结合住院天数，予以支持9500元（100元/天×95天=9500元）。5.营养费，参照上一年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，结合医嘱及住院天数，予以支持9500元（100元/天×95天=9500元）。6.交通费，系原告就医、复查的必要性支出，故参照原告就医时间、地点及次数等情况，酌情支持1000元。7.残疾赔偿金，原告韩俊因本次事故被鉴定为十级伤残，根据相关法律规定，结合原告伤残等级及定残时年龄，原告韩俊本案伤残赔偿系数按照10％计算20年，依法予以支持76610元（38305元/年×20年×10%=76610元）。8.精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，酌情支持3000元。9.被扶养人生活费，因原告韩俊既未提交证据证明韩成秀、王月梅与原告韩俊的关系，即原告韩俊系韩成秀、王月梅的扶养义务人，亦未提交证据证明韩成秀、王月梅既无劳动能力又无其他生活来源，故对韩成秀、王月梅的被扶养人生活费不予支持。韩俊之女韩某事发时未成年，仍需父母抚养，韩某事发时4周岁，其被扶养人生活费参照自治区上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算至韩某18岁止，予以支持17105.9元（24437元/年×（18周岁-4周岁）×10%÷2人=17105.9元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊医疗费17922.46元；二、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊误工费36335.84元；三、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊护理费10081.12元；四、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊住院伙食补助费9500元；五、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊营养费9500元；六、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊残疾赔偿金76610元；七、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊精神抚慰金3000元；八、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊被扶养人生活费17105.9元；九、被告内蒙古包钢钢联股份有限公司赔偿原告韩俊交通费1000元；上述第一至第九项款项共计181055.32元，于判决生效后十五日内付清。十、驳回原告韩俊的其他诉讼请求。案件受理费6056元。适用简易程序审理减半收取计3028元（原告韩俊已预交），由原告韩俊负担1278元，由被告内蒙古包钢钢联股份有限公司负担1750元。鉴定及检查费2165元（原告韩俊已预交），由被告内蒙古包钢钢联股份有限公司负担。   经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人钢联公司主张韩俊对其自身受伤存在过错，但并未提供充分证据予以证实。韩俊系货运司机，钢联公司认可在钢管吊运作业现场，货运司机需开车进入，且在吊运钢管结束后，由货运司机对装运钢管进行捆扎后再开车离开现场。由此可以证实，货运司机出现在吊装钢管作业现场是完成货运任务不可缺少的工作环节。韩俊所受伤害系钢联公司的工作人员在吊装钢管过程中钢管滑落将韩俊砸伤所致，钢联公司并未提供证据证明韩俊对其所受伤害存在故意或重大过失，亦未证明其对吊装钢管作业现场存在的安全事故隐患已尽到排除或防范等警示注意义务。故钢联公司作为用人单位，对其工作人员造成的侵权后果，应当承担侵权责任。一审认定本案为提供劳务者致害责任纠纷不当，本院二审予以纠正。钢联公司并未举证证明韩俊与盛义物流公司存在何种法律关系，且盛义物流公司并非实际侵权人，故一审对钢联公司要求追加盛义物流公司为本案被告的请求不予准许并无不当。   综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人钢联公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费6056元，由上诉人内蒙古包钢钢联股份有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 王 雪 冰   审 判 员 沈 艳 萍   审 判 员 李 雅 滨     二○二○年八月二十四日   法官助理 敖敦格日乐   书 记 员 敖敦格日乐   本判决所适用的法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。