广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初1920号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人夏小红，男，1975年4月2日出生，汉族，江西省乐安县人，初中文化，个体户，住乐安县******麦坑二组。公民身份号码：362************718。辩护人易续强、王佳娜，均系广东莞信律师事务所律师。被告人张喜宾，男，1980年3月11日出生，汉族，福建省诏安县人，小学文化，个体户，住诏安县***********。公民身份号码：350************538。指定辩护人黄秀娟，广东名道律师事务所律师。以上二名被告人均因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2019年11月25日被羁押,次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检五部刑诉〔2020〕Z1883号起诉书指控被告人夏小红、张喜宾犯销售伪劣产品罪，于2020年6月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月17日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员周慧萍出庭支持公诉，被告人夏小红及其辩护人易续强、王佳娜、被告人张喜宾及其辩护人黄秀娟到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人夏小红系东莞市************颂心百货店的经营者。自2019年7、8月开始，夏小红向被告人张喜宾购买假烟用于销售。截至案发，张喜宾向夏小红销售假烟约22万元。2019年11月25日23时许,张喜宾再次向夏小红销售假烟，当二人合力将假烟从张驾驶的面包车搬下并放置在一楼楼梯间时，被公安机关、东莞市烟草局联合执法人员当场查获。并在上述颂心百货店的一楼楼梯间查获香烟350条，在三楼302房查获香烟3807条，以及在张喜宾车辆内查获香烟1182条。经广东省烟草质量监督检测站鉴定，在一楼楼梯间查获的350条烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值35000元；在三楼302房查获的3807条香烟中，3713条烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值465459元；在张喜宾车辆内查获的1182条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值142994元。上述事实，有经当庭质证的手机、面包车、香烟等物证，到案经过、常住人口基本信息、东莞市烟草专卖局案件移送函、立案决定书、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、转账记录、通话清单、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、银行流水、烟草专卖品核价表、移送物品清单、涉烟案件物品保管（处理）委托书、情况说明、营业执照、烟草专卖零售许可证、调取证据清单、手机截图照片、食品经营许可证、银行卡照片、送货单、快递查询记录、微信聊天截图等书证，证人邹六花、张秋虹的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，被告人夏小红、张喜宾的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。被告人夏小红当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有提出异议。辩护人提出以下辩护意见：1.夏小红系犯罪未遂；2.在三楼房间内查获的假烟应认定在张喜宾向夏小红销售的22万元假烟内；3.根据夏小红的供述，其售卖假烟的价格要比正品价格低10-20元，对涉案假烟的价值应按夏小红的实际销售价格计算，夏小红的销售金额实际低于50万元；4.夏小红系初犯，归案后能够如实供述自己的罪行。被告人张喜宾当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有提出异议。辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控张喜宾向夏小红销售假烟约22万元的证据不足，张喜宾不构成销售伪劣产品罪；2.案发时在一楼楼梯间查获的假烟，二名被告人仅是将其从车上搬到楼梯间，付款行为尚未完成，且金额未达入罪标准；3.在张喜宾车上查获的假烟尚未开始销售，且金额也未达到入罪标准。关于被告人夏小红销售假烟的数额。经查，根据《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，查获的未销售的伪劣假烟，无法查清实际销售价格，有品牌的，按该品牌香烟的零售价格计算。而现仅有夏小红自称其售卖假烟的价格低于正品价格，缺乏账本等证据予以佐证，不足以证实涉案假烟的销售价格。涉案假烟均有对应的品牌，应按该品牌的零售价格计算销售数额，即夏小红的销售价格为500459元。故被告人夏小红的辩护人的第3点辩护意见，本院不予采纳。关于被告人张喜宾是否构成销售伪劣产品罪的问题。经查，被告人夏小红归案后稳定供述称其与张喜宾仅存在假烟买卖关系，其通过张喜宾提供的二维码转出的钱款即是购买假烟的货款。银行流水记录证实夏小红自2019年7月起，共向张喜宾的妻子张秋虹的账户转账22笔，金额共约22万元，而张秋虹证实涉案的账户均是张喜宾使用。同时，张喜宾在侦查阶段、审查起诉阶段均否认有卖给夏小红假烟，但无法对其与夏小红之间的资金流水做出合理解释,且当庭对公诉机关的指控亦无异议。上述证据能够相互印证，足以证实张喜宾截止至案发共向夏小红销售假烟约22万元的事实，已构成销售伪劣产品罪，其尚未销售的部分应作为酌情从重情节予以考量。故被告人张喜宾的辩护人的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人夏小红、张喜宾销售伪劣产品，其中，夏小红的销售金额在五十万元以上不满二百万元，张喜宾的销售金额在二十万元以上不满五十万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人夏小红、张喜宾犯销售伪劣产品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。被告人夏小红在审查起诉阶段已与公诉机关签署《认罪认罚具结书》，公诉机关据此建议判处夏小红二年六个月有期徒刑，并处罚金。根据现行刑法规定，销售伪劣产品，销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。具体到本案，（1）被告人夏小红的犯罪行为因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；（2）被告人夏小红归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人张喜宾当庭表示认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关对被告人夏小红提出的量刑建议合理、有据，符合本案实际，本院予以采纳；被告人夏小红的辩护人的第1、2、4点辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人夏小红犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金30万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年11月25日起至2022年5月24日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人张喜宾犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年11月25日起至2023年11月24日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的手机3部，予以没收，上缴国库；暂扣于东莞市公安局长安分局的面包车1辆，予以没收，由暂扣机关上缴国库；暂扣于东莞市公安局长安分局的伪劣香烟1批，由暂扣机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 政人民陪审员  王建辉人民陪审员  陈志培二〇二〇年八月十二日书 记 员  袁卫韵任梓颖（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。