安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终1754号 上诉人（原审被告）:王进军,男,汉族,1979年3月21日生,住安徽省六安市裕安区。 委托诉讼代理人：黄恩山，六安市裕安区苏埠镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）:杨么银,男,汉族,1957年1月4日生,住安徽省六安市安裕区。 委托诉讼代理人：杨本茂，六安市金安区三十铺镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）:蔡正元,男,汉族,1969年12月16日生,住安徽省六安市金安区。 被上诉人（原审被告）:安徽佰航建筑劳务有限公司,住所地安徽省六安市裕安区文汇中央广场******,统一社会信用代码91341500MA2UDP4E79。 法定代表人:王传文,系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王传东，公司员工。 上诉人王进军因与被上诉人杨么银、蔡正元、安徽佰航建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省六安市裕安区人民法院(2020)皖1503民初2038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王进军及其委托诉讼代理人黄恩山、被上诉人杨么银及其委托诉讼代理人杨本茂、被上诉人蔡正元、安徽佰航建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人王传东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王进军上诉请求：1、依法改判上诉人不承担民事赔偿责任或将本案发回一审法院重审；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决上诉人承担民事赔偿责任是错误的，与事实不符。上诉人并不是被上诉人杨么银的雇主。上诉人只是和被上诉人杨么银在一起干活的，有时带个班。被上诉人杨么银在一审诉状的事实与理由中明确了上诉人是介绍被上诉人杨么银到被上诉人蔡正元及被上诉人安徽佰航建筑劳务有限公司承建的位于六安市裕安区公交换乘中心工地从事瓦工工作。同时，被上诉人杨么银在一审提供的两份证人问话笔录中，两证人回答没有明确是上诉人雇佣被上诉人杨么银来干活的。2、本案谁是雇主也是很明确的。在被上诉人杨么银在一审提供的两份证人问话笔录中，两证人回答（在六安市裕安区信访局接访大厅当天几十人找蔡老板讨要工资），这个蔡老板就是本案被上诉人蔡正元。为什么几十个工人找被上诉人蔡正元索要工资，而不找上诉人索要工资呢？这充分证实被上诉人蔡正元是雇主。3、涉案工程承包事实：安徽佰航建筑劳务有限公司负责人王传文挂靠安徽丰达园林工程有限公司承包涉案工程，承包之后又转包给姚立明个人承包，姚立明承包后再一次将涉案工程转包给被上诉人蔡正元个人承包。被上诉人蔡正元就雇佣上诉人等工人施工。后王传文又注册了安徽佰航建筑劳务有限公司。4、如六安市中级人民法院认为上诉人应承担赔偿责任，则一审法院判决费用过高，请依法核减。上诉人只应承担30%的民事赔偿责任，因为被上诉人杨么银在工作过程中未尽自身安全注意导致受伤，存在很大过错。 杨么银辩称，一、一审法院的判决适用法律正确，事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。二、谁才是真正的雇主，在一审的判决书中认定的非常清楚，由王进军、蔡正元共同承担。至于上诉人认为被上诉人杨么银不是雇员，但从发放工资以及送往医院治疗都可以看出，杨么银是受到上诉人直接雇佣。至于上诉人是否从蔡正元处领取工资发放给工人，我方不清楚，这是他们内部的问题。三、涉及本案的公司，在一审的时候说没有任何责任，而且是在出事之后成立的安徽佰航建筑劳务有限公司，上诉人上诉的时候说的清楚，这三方应该共同承担杨么银的受害损失赔偿。 蔡正元辩称，我在施工现场只是负责材料运输、周转。杨么银是否是在案涉工地工作，他自己最清楚。我和杨么银从来不认识，杨么银是怎么受伤的我压根就不清楚。所有的工人都是王进军找来的，也是为王进军干活，并不是为我干活。工人工资结算的时候我确实在场，工人工资有一部分是直接打给工人，一部分是给我现金，我再分给他们的。请求法院查清事实，公正判决。 安徽佰航建筑劳务有限公司辩称，一、我公司成立于2019年12月17日，而本案发生在2019年8月18日。二、安徽佰航建筑劳务有限公司与伤者工作项目没有合作关系和经济往来。三、安徽佰航建筑劳务有限公司与杨么银之间没有雇佣关系，也没有建立过任何劳动关系。杨么银起诉我公司，主体不成立。 杨么银向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费7552.95元、住院伙食补助费450元、交通费180元、营养费3000元、护理费7972.80元、误工费21600元、司法鉴定费1450元、伤残赔偿金67572元、精神抚慰金5000元,合计114777.75元。2、本案诉讼费用由被告全部承担。 一审法院查明事实：2019年3月，杨么银受雇于王进军，在蔡正元承包六安市裕安区江家店公交换乘中心工地从事瓦工工作。2019年8月18日下午3时许，杨么银在二楼砌墙时，因脚手架不稳固摔伤。脚手架由杨么银搭建。事故发生后，王进军将杨么银送往江家店镇卫生院，进行简单缝合伤口。2019年8月20日，王进军将杨么银送往六安市人民医院住院治疗，经诊断为：左侧第6—11肋骨骨折伴双肺下叶创伤性湿肺，双侧胸腔少量积液，腰4椎体滑脱（Ⅰ°）。经治疗，杨么银于2019年8月29日出院。杨么银住院用去医疗费4814.4元，其中王进军垫付医疗费3000元。杨么银用去门诊费用1877元+10元+623.55元+228元计2738.55元。2019年11月22日，杨么银委托安徽正源司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2019年11月27日，安徽正源司法鉴定所出具（皖）正源司鉴【2019】临鉴字第2-1189号《关于对杨么银的伤残评定意见书》，鉴定意见：杨么银因外伤致左侧第6-11肋骨折（累计6根）符合“分级标准”十级伤残。误工期120日，护理期60日，营养期60日。杨么银用去鉴定费1430元。 一审法院认为，原告在从事雇佣活动时受伤，雇主王进军应当承担民事责任，蔡正元将工程发包给没有资质的王进军，应当承担连带责任。原告未尽安全注意义务致其摔伤，其自身存在过错，应当减轻侵权人责任。原告要求安徽佰航建筑劳务有限公司承担赔偿责任，提交的证据不足，不予采纳。原告的损失：1、医疗费4814.4元+2738.55元计7552.95元；2、住院伙食补助费30元/日×9日计270元；3、营养费30元/日×60日计180元；4、护理费123.48元/日×60日计7408.8元；5、误工费166.53元/日×120日计19983.6元；6、残疾赔偿金37540元/年×18年×10%计67572元；7、精神抚慰金酌定4500元；8、交通费酌定90元；9、鉴定费1430元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院判决如下：一、被告王进军应予本判决生效之日起十日内赔偿原告杨么银医疗费7552.95元、住院伙食补助费270元、营养费180元、护理费7408.8元、误工费19983.6元、残疾赔偿金65572元、交通费90元、鉴定费1430元共计102487.35元的70%即71741.15元；二、被告王进军应予本判决生效之日起十日内赔偿原告杨么银精神抚慰金4500元；三、被告蔡正元对上述赔偿承担连带清偿责任；四、被告王进军垫付3000元医疗费，在结算时予以比除；五、驳回原告杨么银其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元，减半收取1300元，由被告王进军、蔡正元负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审认定的一致，本院予以确认。二审另查明，2019年腊月29日王进军支付给杨么银工资1.2万元。 本院认为，归纳诉辩各方的意见，本案二审的争议焦点为：王进军与杨么银之间是否成立雇佣关系；如果雇佣关系成立，一审判决王进军赔偿杨么银各项损失的民事赔偿责任比例是否过高。 杨么银为证明其诉讼所主张的事实，在一审中申请证人方某、周某出庭作证，方某、周某在庭审中均明杨么银在六安市裕安区江家店公交换乘中心工地工作过程中摔伤，工资由王进军发放。蔡正元在二审中亦陈述“所有的工人都是王进军找来的，也是为上诉人干活，并不是为了干活”。2019年腊月29日，王进军支付给杨么银工资1.2万元。结合一审证人证言、二审当事人陈述及杨么银工资发放基本情况，一审法院认定王进军系杨么银的雇主有事实依据。王进军虽上诉称“上诉人只是和被上诉人杨么银在一起干活的，有时带个班”及“被上诉人蔡正元就雇佣上诉人等工人施工”，但未提供有效证据予以证明，其此节上诉理由不予采信。杨么银在工作过程中未能尽到安全防护义务，导致其摔伤致残，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，杨么银应当对自己的损失承担一定的责任，一审确定杨么银自担30%责任，王进军承担70%责任亦无不当。 综上所述，上诉人王进军的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2000元，由王进军负担。 本判决为终审判决。 审判长  童竹平 审判员  王 芬 审判员  张海龙 二〇二〇年八月二十八日 书记员  丰春霖 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。