云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初7242号原告：武云曦，女，汉族，1983年4月22日生，身份证登记住址云南省玉溪市易门县。委托代理人：赵松、陈琳（实习），云南东陆律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明骏亚国际旅行社有限公司，住所云南省昆明市官渡区关上民航路融城金阶广场****。法定代表人：胡朝登。原告武云曦诉被告昆明骏亚国际旅行社有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月29日公开开庭进行了审理。原告武云曦的委托代理人赵松、陈琳（实习），被告昆明骏亚国际旅行社有限公司的法定代表人胡朝登到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武云曦向本院提起诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的合同编号为KMGAT-JMFGS-007的加盟合同书（分公司专用）；2、判令被告返还原告管理费及品牌使用费人民币1万元、保证金人民币5万元、违约金人民币18000元，团款人民币7000元，律师费人民币5000元，共计人民币9万元整；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原告系昆明骏亚国际旅行社易门分公司负责人，2018年12月12日，原告与被告签订合同编号为KMGAT-JMFGS-007的加盟合同书（分公司专用），合作期限自2019年1月1日至2022年1月1日，约定原告向被告支付管理费及品牌使用费人民币1万元、保证金人民币5万元。2019年12月6日，昆明市旅游监察支队吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司的旅行社业务经营许可证（编号：L-YN-CJ00051）,致使合同履行不能，造成根本违约。庭审中原告武云曦变更诉讼请求第二项为：判令被告返还原告管理费及品牌使用费人民币9000元、保证金人民币5万元、违约金人民币17700元、团款人民币6390元、律师费人民币5000元，共计人民币88090元。被告昆明骏亚国际旅行社有限公司答辩称：昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司负责人武云曦自2012年11月16日起加盟我公司以来一直未按时缴纳管理费、品牌使用费、人头费、保险费、公司任务指标、利润指标等公司规定应该按时足额缴纳的应由分公司缴纳承担的一切相关费用，已经构成违约行为；再者此分社存在款项未汇入总部，未完成任务指标考核，超出分社经营范围经营，以分社名义缔结旅游业务以外的合同，擅自在易门以外地区招徕游客设立旅游经营咨询点，擅自以私人账户收取团款，不服从公司管理，拒绝与总部业务合作。本院经审理，确认本案事实如下：被告昆明骏亚国际旅行社有限公司系经营国内旅游业务、入境旅游业务、出境旅游业务等的有限责任公司。案外人陈志平与原告武云曦系夫妻关系。2012年11月16日，昆明骏亚国际旅行社有限公司（甲方）与昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司（乙方）签订《组建分公司协议书》载明：“甲方同意乙方使用昆明骏亚国际旅行社有限公司商号注册分公司，乙方经营期限甲方不做具体限制，但乙方违法、违规操作且不听劝阻时甲方将单方终止协议；乙方组建分公司所产生的一切费用由乙方承担，包括甲方为乙方组建分公司而实际支出的费用，分公司所有财产属乙方所有；乙方注册分公司的经营范围是国内旅游、入境旅游；乙方组建分公司后，甲方有义务为乙方提供一切业务的、技术的等方面的支持，做到资源共享、信息共享；乙方必须为每一位游客办理旅游意外伤害保险，总公司责任保险（组合险），乙方按5000元/年预交付，甲方须向乙方提供责任保险并加盖公章；乙方经营期间自负盈亏，财务独立核算，总公司不参予分公司任何分红以及提成；第一年作为总公司对昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司的扶持，只收取加盟管理费用5000元整，次年乙方每年须向甲方缴纳10000元品牌使用费；乙方须在本合同签订之日起五日内将保证金5万元及第一年加盟管理费5000元汇至甲方公司指定账户；自本合同解除或者终止之日起，乙方应立即停止该活动的任何形式的广告宣传、停止使用甲方商标、标志；甲乙双方不论以任何理由终止双方本项合作后，乙方在叁年内，不得从事与甲方策划的相类似的旅游活动，否则应向甲方赔偿伍万元人民币。”《组建分公司协议书》尾部陈志平在乙方授权代表处签字并按手印。2013年3月20日，原告向被告转账支付保证金5万元。2018年7月10日，原告向被告转账支付管理费及品牌使用费9000元。2018年8月24日，原告向被告转账支付6420元，2018年12月15日，原告通过微信转账向案外人覃峰支付6390元。2018年12月12日，原告武云曦（乙方）与被告昆明骏亚国际旅行社有限公司（甲方）签订编号为KMGAT-JMFGS-007的《加盟合同书》载明“甲方同意乙方设立昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司；分公司由乙方全额出资设立，乙方担任分公司负责人，具体负责分公司日常经营管理；乙方同意每年向甲方支付管理费及品牌使用费人民币10000元；乙方同意自本协议签订之日起3日内日向甲方支付第一年度管理费及品牌使用费人民币10000元，后续年份的费用乙方应于每年12月1日前一次性支付给甲方；当分公司年度完成营业额指标考核大于400万元时，或年度组织接待人数超过1000人次时，甲方年度一次性奖励乙方人民币12000元，该奖励在年底甲方一次性现金兑现；甲方双方的合作期限为3年，自2019年1月1日起至2022年1月1日止，期限届满前，双方应协商是否续订合作协议；合作期限届满后，如双方不续订合作协议，双方一致同意对上述分公司财产进行清算，结清债权债务；分公司财务由乙方自行负责管理，独立核算、自负盈亏，分公司在实际经营中如与总公司发生业务、资金往来，企业内部也应独立核算；分公司设立、经营期间所产生的各项经营成本、经营费用、税费等由分公司及乙方承担；分公司经营过程中产生的所有业务收入，归分公司所有，乙方按照公司及分公司相关制度统一管理；甲方对乙方经营业务进行统一管理，统一形象，统一品牌；甲方有权向乙方收取管理费、品牌使用费及其他费用，并根据实际经营情况灵活调整公司各项应收费用的权利；甲方有义务为乙方提供业务、技术等方面的支持和辅导；乙方同意自本协议签订之日起3日向甲方支付质量保证金人民币5万元，由甲方将质量保证金存至甲方在银行开立的旅行社质量保证金专用账户；本协议期限届满，如乙方不在继续经营并未给甲方及旅游者造成损失，甲方应凭旅游行政主管管理部门开具的注销证明向乙方无息退还质量保证金；因一方的违约行为，致使本合同有关的争议诉至法院，守约方除有权按照本合同约定要求违约方支付赔偿金及违约金外，还有权要求违约方承担守约方因诉讼支出的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、公证费、鉴定费、保全费、差旅费）；甲乙双方在本合同履行期间发生争议时，应协商解决，如协商不成，甲，甲乙双方均有权向甲方住所地人民法院提起诉讼2019年12月5日，昆明市文化和旅游局作出（昆）旅罚单字[2019]第（055）号行政处罚决定书，该决定书载明：旅游者阮某某一行3人由昆明骏亚国际旅行社有限公司组织参加旅游，该旅行社在旅游行程中存在指定具体旅游场所；未与旅游者签订旅游合同；未参与云南旅游组合保险统保统筹；未以书面或电子填报等方式如实向旅游行政主管部门及其监察机构提供团队信息，决定对昆明骏亚国际旅行社有限公司作出吊销旅行社业务经营许可证（编号：L-YN-CJ00051）的行政处罚。2019年12月26日，昆明市旅游监察支队作出关于吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司旅行社业务经营许可证的通报载明：“自2019年12月6日起，吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司的旅行社业务经营许可证（编号：L-YN-CJ00051）。”2020年1月20日，易门县市场监督管理局决定准予昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司注销登记。2020年5月28日，原告武云曦委托云南东陆律师事务所代理本案诉讼，并支付律师费5000元。2020年7月23日，案外人覃峰出具《情况说明》载明：“我公司（云南中青国际旅行社有限公司）于2018年7月28日接待昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司3位去湖南张家界的客人金额6390元，客人回团后无任何质量问题，覃峰前往昆明骏亚国际旅行社有限公司总部正常结款，由于总部当时资金周转困难为由未付款，得知分公司于2018年8月24日将团款已经汇至总部账户后多次前往也以资金周转为由一直尚未结到，经过多次和昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司沟通直到2018年12月15日易门分公司将团款通过微信转账方式支付覃峰。”另查明，本案诉讼过程中，原告向本院提出申请要求对被告名下财产进行保全，本院依法作出保全裁定，原告向本院缴纳保全费920元。庭审中，被告同意解除加盟合同书，不同意原告要求退还的款项。认定上述事实，有下列证据在卷佐证：1、原告的陈述及被告的辩述；2、原告身份证复印件、被告营业执照复印件、旅行社业务经营许可证复印件；3、《组建分公司协议书》、《加盟合同书》（分公司专用）；4、中国建设银行转账凭条、中国建设银行进账单、对公账户交易明细、微信转账凭证、《情况说明》、《委托代理合同》、云南增值税普通发票；5、行政处罚决定书、昆明市旅游监察支队关于吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司旅行社业务经营许可证的通报、准予注销登记通知书。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款：本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，从原、被告签订的加盟合同书来看，被告允许原告出资设立昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司，被告对原告经营业务进行统一管理、统一形象、统一品牌，被告为原告提供业务、技术等方面的支持和辅导，同时原告向被告支付相应的管理费、品牌使用费。这种经营模式具备特许经营的主要特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告与被告签订的加盟合同书（分公司专用）系双方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，对双方当事人具有法律约束力，双方应依约履行合同义务。现原告要求解除与被告签订的加盟合同书（分公司专用），被告在庭审中表示同意解除，系其真实意思表示，故本院确认原、被告签订的加盟合同书（分公司专用）解除。关于原告要求被告返还管理费及品牌使用费9000元的诉讼请求，根据合同约定原告每年向被告支付管理费及品牌使用费10000元，原告于2018年7月10日向被告支付的9000元系合同履行期间应当支付的管理费及品牌使用费，故该项诉请本院不予支持。对于原告要求被告返还保证金5万元的诉讼请求，依据双方所签加盟合同书（分公司专用）的约定内容，现没有证据证明存在被告可不予返还保证金的事由，且原告已办理了注销登记，故该项诉请本院予以支持。关于原告主张违约金的问题，本院认为违约金的主要功能是发挥填补损失的作用，从而使非违约方遭受的损失获得救济。本案被告自2019年12月6日起被吊销旅行社经营许可证后，就通知原告办理注销昆明骏亚国际旅行社有限公司易门分公司，被告已采取相应的措施防止损失，原告亦未造成实际损失，故原告主张被告支付违约金17700元的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张被告支付团款费6390元的诉讼请求，该款系原告于2018年12月5日为被告代为清偿了对案外人的债务，故该项诉讼请求，本院予以支持。对原告主张被告支付律师费5000元的诉讼请求，因双方订立的加盟合同书中有约定，且原告主张的律师费用有实际支出依据，故本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告武云曦与被告昆明骏亚国际旅行社有限公司于2018年12月12日签订的《加盟合同书》（分公司专用）；二、被告昆明骏亚国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告武云曦保证金5万元并支付律师费5000元、团款费6390元，合计61390元；三、驳回原告武云曦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，减半收取1025元，由原告武云曦承担225元，由被告昆明骏亚国际旅行社有限公司承担800元，剩余1025元退还原告武云曦。保全费920元由被告昆明骏亚国际旅行社有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审判员  陈玉飞二〇二〇年八月二十八日书记员  姚思雨