江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初413号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人施海云，男，1982年9月13日生，汉族，大专文化，户籍所在地江阴市。2019年8月26日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，2019年10月1日被执行逮捕，2019年11月26日由江阴市公安局取保候审。辩护人肖田，江苏振强律师事务所律师。被告人周晓君，男，1981年6月20日生，汉族，高中文化，户籍所在地江阴市。2007年8月、2012年4月因赌博分别被江阴市公安局罚款人民币五百元、行政拘留三日。2019年8月26日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，2019年10月1日被执行逮捕，2019年11月26日由江阴市公安局取保候审。辩护人陈竹，江苏昶兴律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2020〕186号起诉书指控被告人施海云、周晓君犯开设赌场罪以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2020年4月8日立案，同年5月19日转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年8月6日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员毛钥出庭支持公诉，被告人施海云、周晓君及辩护人肖田、陈竹、实习律师叶超到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月，王某1（另案处理）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某1（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件，组织他人进行网络赌博，王某1负责召集被告人施海云、周晓君等人代理进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与被告人王某1及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，采用“江阴倒倒胡”等方式，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包结算赌资的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件。2020年1月，为方便参赌人员结算赌资，解决代理经常被封群、封号等问题，王某1与深圳大象互动网络科技有限公司合谋，由该公司在“大象无锡麻将”软件基础上研发制作“大象江阴麻将”，在软件结算界面加入了微信收款二维码功能，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王某1及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为20:80。被告人施海云、周晓君经事先合谋，以被告人施海云的身份由王某1创建一级代理，所获收益对半分成，两人共同发展、管理参赌人员。被告人施海云、周晓君发展钟某、林某、王某2、薛某1（均另案处理）等人作为下级代理，上述代理均利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包的方式结算赌资。被告人施海云、周晓君涉及参赌人员充值金额共计人民币87万余元，其中被告人施海云可获利人民币4万余元，被告人周晓君可获利人民币5万余元。案发后，被告人施海云、周晓君主动投案，如实供述自己的犯罪事实。检察机关就上述指控提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人施海云、周晓君伙同他人以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人施海云、周晓君具有从犯、自首的从轻处罚情节，建议对二被告人均判处有期徒刑二年三个月至三年三个月，并处罚金。被告人施海云、周晓君对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦均无异议。辩护人肖田提出的辩护意见是：1.被告人施海云参与犯罪系由相关软件开发者主动上门推荐，玩家均有正当职业，玩本游戏的目的仅为打发时间而不是为了破坏社会秩序，从游戏的金额比较小可以看出来。2.其行为也未造成特别重大的社会影响，无前科劣迹，能积极退赃，有自首、从犯、自愿认罪认罚的从轻处罚情节，建议对其减轻处罚，在公诉机关建议的下限进行量刑并适用缓刑。辩护人陈竹提出的辩护意见是：1.被告人周晓君参与的起意是游戏心态，由王某1创建软件并制订分成规定凯，最终获利占充值比例较低且全部退赃。2.系从犯、自首、自愿认罪认罚，其犯罪情节轻微，社会危害性较小，无前科劣迹，系初犯，建议在公诉机关建议的下限进行量刑并适用缓刑。经审理查明：2018年5月，王某1（另案处理）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某1（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件，组织他人进行网络赌博，王某1负责召集被告人施海云、周晓君等人代理进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与被告人王某1及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，采用“江阴倒倒胡”等方式，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包结算赌资的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件。2020年1月，为方便参赌人员结算赌资，解决代理经常被封群、封号等问题，王某1与深圳大象互动网络科技有限公司合谋，由该公司在“大象无锡麻将”软件基础上研发制作“大象江阴麻将”，在软件结算界面加入了微信收款二维码功能，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王某1及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为20:80。被告人施海云、周晓君经事先合谋，以被告人施海云的身份由王某1创建一级代理，所获收益对半分成，两人共同发展、管理参赌人员。被告人施海云、周晓君发展钟某、林某、王某2、薛某1（均另案处理）等人作为下级代理，上述代理均利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包的方式结算赌资。被告人施海云、周晓君涉及参赌人员充值金额共计人民币870000余元，其中被告人施海云实际提现金额为人民币43828.67元；被告人周晓君实际提现金额为人民币51103.74元。案发后，被告人施海云、周晓君主动投案，如实供述自己的犯罪事实。被告人施海云、周晓君分别退出违法所得人民币44000元、51500元，现暂扣于江阴市公安局。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：扣押决定书，扣押清单，接受证据清单，结算记录、员工手册，微信管理群及ＡＰＰ截图、合作协议等书证，证人刘某2、李某1、颜某、刘某1、王某1、薛某1、吕某、钟某、徐某1、陈某1、周某、王某2、林某、曾某、项某1、李某2、陈某2、雷某、冯某、承某、郁某、高某、耿某、许某、徐某2、顾某、钱某、王某3、刘某3、丁某、薛某2、何某、项某2、费某、赵某等人的证言笔录，检查笔录，四川神琥司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，人口信息及刑事案件侦破经过、抓获经过等，足以认定。本院认为，被告人施海云、周晓君伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，情节严重，其行为均确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。二辩护人当庭提出的辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，均予以采纳。被告人施海云、周晓君在共同犯罪中起次要作用，均系从犯；其归案情形符合自首的法律规定，均系自首，愿意接受处罚，对其予以减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人施海云、周晓君的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人施海云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年九个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币四万五千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、被告人周晓君判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年九个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。三、被告人施海云、周晓君退缴在公安机关的违法所得人民币43828.67元、51103.74元，由公安机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  顾亚平人民陪审员  刘圣凤人民陪审员  朱建蕾二〇二〇年八月十八日书 记 员  蒋丽燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。2.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。