湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初977号原告：田文华，男，汉族，1952年8月2日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：马倩，湖南半毫米律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：刘雪峰，男，汉族，1981年8月27日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道光荣路社区青年路**。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人:阮方，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告田文华与被告刘雪峰、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，于2020年5月25日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。田文华的委托诉讼代理人马倩、刘雪峰、人保财险常德公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田文华向本院提出的诉讼请求：1、要求刘雪峰赔偿因交通事故受伤的损失共计1248550元；2、人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年3月4日，刘雪峰驾驶湘Ｊ×××**号小型客车沿省道306线常德市鼎城区周家店镇路段由西往东行驶，将同方向骑自行车的田文华撞倒，造成田文华受伤的交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定，刘雪峰负该事故的主要责任、田文华负该事故的次要责任；（2）田文华受伤后，在常德市第一人民医院先后两次共住院治疗123天，支付医疗费281903.7元。其伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定，其意见为：本次外伤致被鉴定人田文华的损伤综合评定为一处二级伤残、一处十级伤残；住院期间为误工期、住院期间需1人护理、住院期间为营养期，出院后一人终身完全护理依赖；医疗费用以实际所需为准。支出鉴定费2780元。湘Ｊ×××**号车在人保财险常德公司投保有机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险（下称商业三者险）。为相关损失双方经调解未达成协议，田文华向法院起诉。刘雪峰辩称：湘Ｊ×××**号车投保有保险，要求保险公司替代赔偿。刘雪峰已为田文华垫付了25000多元的医疗费，多垫付的应予返还。人保财险常德公司辩称：需要对驾驶员的驾驶证、事故车辆的行驶证进行审核，如果不符合保险合同的约定，则在商业三者险部分不予赔偿；经过鉴定，田文华的医疗费损失中有54062.2元的非国家基本医疗保险范围的用药（下称非医保用药）费用，根据保险合同的约定和相关法律规定，保险公司不予赔偿。保险公司已经预付200474.4元，应当予以抵扣；保险公司对田文华的伤残等级及误工期、护理期、营养期持有异议，申请重新鉴定。田文华的损失应当根据重新鉴定结论予以认定；田文华的部分诉求标准过高，应当依法予以核减；保险公司不承担诉讼费和鉴定费。本院审理确认如下案件事实：双方无争议的事实：（1）2019年3月4日，刘雪峰驾驶湘Ｊ×××**号车沿省道306线常德市鼎城区周家店镇路段由西往东行驶，将同方向骑自行车的田文华撞倒，造成田文华受伤的交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定，刘雪峰负该事故的主要责任、田文华负该事故的次要责任。田文华受伤后，在常德市第一人民医院先后两次住院治疗123天，支付医疗费283496元（人保财险常德公司支付200474元、刘雪峰垫付24593元）。其伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定，支出鉴定费2780元；（3）湘Ｊ×××**号车在人保财险常德公司投保有交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险；（4）田文华，1952年8月2日出生；田文华之母陈春梅，1939年5月7日生，田文华之父田叔于，1926年11月28日生。由田文华三姐弟赡养。双方争议的事实：（1）田文华提交的法医鉴定意见书。拟证明田文华构成一处二级伤残，一处十级伤残。刘雪峰、人保财险常德公司提出了“田文华的伤情构不成一处十级伤残，申请重新鉴定”的异议。经本院评议以后予以允许，依法委托常德市司法鉴定中心对田文华的伤情进行重新鉴定，其意见为：被鉴定人田文华的本次损伤分别评定为二级、三级、十级伤残；医疗终结时间1年、住院期间需1人护理，出院后需终身完全护理依赖；住院期间为营养期；田文华支出门诊检查医疗费1744元；（2）田文华提交的常德恒沅菌业科技有限公司营业执照、工资收入证明、误工证明、常德鼎城区周家店镇荷花村民委员会居住证明。证明原告于2017年5月8日开始在常德恒沅菌业科技有限公司上班，居住在公司门卫宿舍，工作岗位是门卫兼收发、保管员，月薪3500元/月，从2019年3月4日受伤以来一直处于误工的状态。刘雪峰、人保财险常德公司均提出了“真实性持有异议，并且田文华现有的证据证明力不强。应当提供工资表及银行流水进行佐证，田文华现已年满67岁，如果不能提供其他相关证据，应当承担举证不能的后果”的异议。经本院审查认为该组证据能够形成证据锁链，可以作为计算其误工费的依据；（3）田文华提交的深圳市深华物业集团有限公司常德分公司证明、黄艳枚的护工证、三份收据。证明原告在住院期间聘请护工，共计18天。支付护工护理费3600元，及每天生活费30元/天，共计支付护工费用4140元。刘雪峰、人保财险常德公司均提出了“客观真实性及合法性持异议，提供的并非正规票据，且护理费标准系田文华与护工达成的价格，且出具的证明没有证明人签名。即使支付了护理费，重复产生的生活不应当计算”的异议。本院经审查认为，田文华受伤后需要护理，结合其实际，护理费可以按照每天168元计算。其余部分因无相应合法有效的证据，本院不予支持；（4）田文华提交的医疗费器械费发票2张、住院期间陪床费证明1张。拟证明田文华住院治疗期间购买医疗器械支出1376元，住院期间家人护理陪床费用共计230元。刘雪峰、人保财险常德公司均提出了“没有提供医疗机构或鉴定机构对其伤残需要购买医疗器械的证据，因此与本案不具有关联性。陪床费系重复计费，且没有提供正式的发票”的异议。本院经审查认为，田文华的该两笔支出系受伤后所需要，结合其实际，本院可以认定；（5）人保财险常德公司提交的鉴定意见书、投保单、投保人声明、商业险条款。拟证明保险公司与被保险人签订的保险合同已合法有效成立。保险公司与被保险人就非医保用药的扣除及其他免责事项作出了明确约定，且保险公司已就此履行了明确的说明与提示义务。田文华的医疗费经鉴定，有54062.2元的非医保用药费用，保险公司不予赔偿。田文华、刘雪峰提出了“合法性有异议，保险公司引用的是格式条款，需要提供证据证明对投保人进行了明确告知。因此对非医保用药应当依法赔付；对鉴定意见书的真实性、合法性不持异议，对关联性有异议”本院经审查认为，投保单、投保人声明的签字明显不是投保人刘雪峰所为，人保财险常德公司又没有其它证据证明其与刘雪峰签订保险合同时对其免责条款向刘雪峰履行了说明和提示义务。依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，其商业三者险保险合同中的免责条款对投保人刘雪峰不发生法律效力。田文华、刘雪峰提出的异议成立。人保财险常德公司提交的该部分证据本院不予认定。54062.2元的非医保用药费用，保险公司应予赔偿本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。田文华因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案审理的焦点问题有：一、关于田文华的损失计算问题；二、关于赔偿。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，田文华要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残器具费、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，人保财险常德公司在交强险责任限额内向田文华承担赔偿责任；田文华的损失超过交强险责任限额的部分，依据《湖南省关于实施办法》第三十八条，由刘雪峰按照事故责任划分向田文华承担80%的赔偿责任，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条、该部分应由人保财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险责任限额内替代刘雪峰向田文华承担赔偿责任。本院认定田文华的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定：285241元；（2）住院伙食补助费：田文华要求计算123天×100元/天=12300元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）合法；（3）营养费：凭鉴定意见酌情50元/天×133天=6650元;三项小计304191元;2、伤残限额项下损失：（1）、护理费：田文华要求168元/天×123天+陪床费230元=20894元合法；长期护理依赖护理费暂计算5年：酌情按80元/天×365天/年×5年=146000元。该项小计166894元；（2）误工费：3500元/月÷30天/月×123天=14350元；（3）伤残赔偿金：13年×39842元/年×99%=512767元（2019年湖南省农村居民人均可支配收入标准）计算残疾赔偿金；被扶养人生活费父母亲：原告要求按照13969元/年×5年×2×99%÷3=46098元；（2019年湖南省农村居民人均消费性支出标准），本院可以支持。依据《最高人民法院关于适应若干问题的通知》第四条，其残疾赔偿金共计558865元；（4）精神抚慰金：酌情计49500元；（5）交通费：酌情支持2000元；（6）残器具费：凭票认定1376元。六项小计792985元。3、鉴定费：凭票认定2780元。损失共计1099956元。结合田文华的身体现状，其长期护理依赖护理年限暂计算5年，如5年后仍需长期护理依赖，可另行主张权利。关于焦点二：上述损失1099956元，由人保财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向田文华赔偿10000元；在伤残项下向田文华赔偿110000元。超过交强险损失的部分为979956元，由刘雪峰按照事故责任向田文华赔偿783965元，该部分由人保财险常德公司向田文华赔偿781741元；共计由人保财险常德公司向田文华赔偿901741元。已支付的200474元应予抵扣；之后由刘雪峰向田文华赔偿2224元（已支付）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《湖南省关于实施办法》第三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告田文华因交通事故造成的经济损失1099956元，由中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿901741元，抵扣已支付的200474元，尚需继续赔偿701267元；由刘雪峰向田文华赔偿2224元（已支付）。上述义务于本判决书生效之日起三十日内支付给田文华684213元（户名：田文华，账号：62×××25，开户行：湖南省常德市石公桥镇农村信用社）；支付给刘雪峰17054元（应承担的案件受理费5315元已扣除）；二、驳回田文华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16320元，减半收取8160元（原告已支付），由田文华负担2845元，由刘雪峰负担5315元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年八月三日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。