云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初7241号原告：龙洪斌，男，汉族，1977年11月22日生，身份证登记住址四川省资阳市安岳县。委托代理人：赵松、陈琳（实习），云南东陆律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明骏亚国际旅行社有限公司，住所云南省昆明市官渡区关上民航路融城金阶广场****。法定代表人：胡朝登。原告龙洪斌诉被告昆明骏亚国际旅行社有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月29日公开开庭进行了审理。原告龙洪斌的委托代理人赵松、陈琳（实习），被告昆明骏亚国际旅行社有限公司的法定代表人胡朝登到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙洪斌向本院提起诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的合同编号为KMGAT-JMFGS-005的加盟合同书（分公司专用）及补充协议；2、判令被告返还原告管理费及品牌使用费人民币24000元、保证金人民币4万元、违约金人民币5万元，共计人民币114000元整；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原告系昆明骏亚国际旅行社官渡分公司负责人，2016年12月20日，原告与被告签订合同编号KMGAT-JMFGS-005的加盟合同书（分公司专用），合作期限自2016年12月28日至2019年12月28日，约定原告向被告支付管理费及品牌使用费人民币12000元、保证金人民币4万元。2019年8月12日，鉴于原告与被告签订合同编号KMGAT-JMFGS-005的加盟合同书（分公司专用）即将期满，故原、被告基于加盟合同书内容签订补充协议，原告再一次向被告支付管理费及品牌使用费人民币12000元，补充协议约定，违反该协议约定的，违约方一次性支付违约金人民币5万元整。2019年12月6日，昆明市旅游监察支队吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司的旅行社业务经营许可证（编号：L-YN-CJ00051）,致使合同履行不能，造成根本违约。被告昆明骏亚国际旅行社有限公司答辩称：昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司负责人龙洪斌自2016年12月28日起加盟我公司以来一直未按时缴纳管理费、品牌使用费、人头费、保险费、公司任务指标、利润指标等公司规定应该按时足额缴纳的应由分公司缴纳承担的一切相关费用；截止2019年12月28日合同期满时，原告未在合同期满时续签合同，也未在合同期满前按照公司规定注销清算分社，已构成违约行为；分公司存在转租旅行社经营资质，未向总部归还部分款项，超出分社经营范围，以分社名义缔结旅游业务以外的合同，擅自设立旅游经营咨询点、擅自以私人账户收取团款，不服从公司管理，拒绝与总部业务合作。本院经审理，确认本案事实如下：被告昆明骏亚国际旅行社有限公司系经营国内旅游业务、入境旅游业务、出境旅游业务等的有限责任公司。2016年12月20日，原告龙洪斌（乙方）与被告昆明骏亚国际旅行社有限公司（甲方）签订《加盟合同书》（分公司专用）载明：“甲方同意乙方设立昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司；分公司由乙方全额出资设立，乙方担任分公司负责人，具体负责分公司日常经营管理；乙方同意每年向甲方支付管理费及品牌使用费人民币12000元；乙方同意自本协议签订之日起3日内日向甲方支付第一年度管理费及品牌使用费，后续年份的费用乙方应于每年1月5日前一次性支付给甲方；当分公司年度完成营业额指标考核大于400万时，或年度组织接待人数超过1000人次时，甲方年底一次性奖励乙方人民币12000元；甲方双方的合作期限为3年，自2016年12月28日起至2019年12月28日止，期限届满前，双方应协商是否续订合作协议；合作期限届满后，如双方不续订合作协议，双方一致同意对上述分公司财产进行清算，结清债权债务；分公司财务由乙方自行负责管理，独立核算、自负盈亏，分公司在实际经营中如与总公司发生业务、资金往来，企业内部也应独立核算；分公司设立、经营期间所产生的各项经营成本、经营费用、税费等由分公司及乙方承担，分公司经营过程中产生的所有业务收入，归分公司所有，乙方按照公司及分公司相关制度统一管理；甲方对乙方经营业务进行统一管理，统一形象，统一品牌；甲方有权向乙方收取管理费、品牌使用费及其他费用，并根据实际经营情况灵活调整分公司各项应收费用的权利；甲方有义务为乙方提供业务、技术等方面的支持和辅导；乙方同意自本协议签订之日起3日向甲方支付质量保证金5万元，由甲方将质量保证金存至甲方在银行开立的旅行社质量保证金专用账户；本协议期限届满，如乙方不在继续经营并未给甲方及旅游者造成损失，甲方应凭旅游行政主管管理部门开具的注销证明向乙方无息退还质量保证金；本协议未尽事宜，由双方协商后，另行签订补充协议；因一方的违约行为，致使本合同有关的争议诉至法院，守约方除有权按照本合同约定要求违约方支付赔偿金及违约金外，还有权要求违约方承担守约方因诉讼支出的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、公证费、鉴定费、保全费、差旅费）；甲乙双方在本合同履行期间发生争议时，应协商解决，如协商不成，甲，甲乙双方均有权向甲方住所地人民法院提起诉讼2016年12月26日，原告向被告支付2万元，被告向原告出具《收据》载明：“兹收到龙洪斌骏亚官渡分公司保证金2万元。”2017年1月5日，原告向被告支付3万元，被告向原告出具《收据》载明：“兹收到龙洪斌骏亚官渡分公司保证金3万元。”2019年8月12日，昆明骏亚国际旅行社有限公司（甲方）与昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司（乙方）签订《补充协议》约定：鉴于甲乙双方于2016年12月20日签订的“关于在官渡设立昆明骏亚旅行社有限公司官渡分公司协议”就原协议中未尽事项订立补充协议；昆明骏亚旅行社有限公司官渡分公司系乙方全额出资设立，乙方经甲方授权，担任分公司的实际负责人，负责公司的日常经营管理；甲方不得再将昆明骏亚旅行社有限公司官渡分公司的经营管理权交由第三人管理，也不得将公司的印鉴、证照、账户等涉及公司经营管理的重要文件交予第三人；在经营过程中，双方未经协商，均不得单方终止本协议；甲、乙双方严格按照该协议条款履行，如违反该协议约定的，违约方应向守约方一次性支付违约金5万元整。同日，原告向被告支付24000元，被告向原告出具《收据》载明：“兹收到龙洪斌2017年至2018年两年管理费、品牌使用费24000元。”2019年12月5日，昆明市文化和旅游局作出（昆）旅罚单字[2019]第（055）号行政处罚决定书，该决定书载明：旅游者阮某某一行3人由昆明骏亚国际旅行社有限公司组织参加旅游，该旅行社在旅游行程中存在指定具体旅游场所；未与旅游者签订旅游合同；未参与云南旅游组合保险统保统筹；未以书面或电子填报等方式如实向旅游行政主管部门及其监察机构提供团队信息，决定对昆明骏亚国际旅行社有限公司作出吊销旅行社业务经营许可证（编号：L-YN-CJ00051）的行政处罚。2019年12月26日，昆明市旅游监察支队作出关于吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司旅行社业务经营许可证的通报载明：“自2019年12月6日起，吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司的旅行社业务经营许可证（编号：L-YN-CJ00051）。”2020年1月8日，昆明骏亚国际旅行社有限公司向昆明市文化和旅游局申请注销昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司备案登记。2020年3月26日，国家税务总局昆明市官渡区税务局出具《清税证明》载明：“昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司（统一社会信用代码：91530111MA6K9K1065）所有税务事项均已结清。”2020年4月3日，昆明市官渡区市场监督管理局决定准予昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司注销登记。2020年4月8日，原告将工商局准予注销登记通知书（原件）、税务局清算回执单（原件）、文化和旅游局注销回执单（原件）交给被告昆明骏亚国际旅行社有限公司法定代表人胡朝登，要求被告在拿到上述资料后，在15个工作日内退还已缴纳的旅游质量保证金5万元。另查明，本案诉讼过程中，原告向本院提出申请要求对被告名下财产进行保全，本院依法作出保全裁定，原告向本院缴纳保全费1090元。庭审中，被告同意解除加盟合同书及补充协议，不同意原告要求退还的款项。认定上述事实，有下列证据在卷佐证：1、原告的陈述及被告的辩述；2、原告身份证复印件、被告营业执照复印件、旅行社业务经营许可证复印件；3、《加盟合同书》（分公司专用）、《补充协议》、《收据》三份；4、行政处罚决定书、昆明市旅游监察支队关于吊销昆明骏亚国际旅行社有限公司旅行社业务经营许可证的通报、旅行社分社备案登记证明注销申请书、清税证明、准予注销登记通知书、退昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司旅行社质量保证金移交手续证明。此外，被告提交《承诺书》2份，欲证明原告未归还合同编号为JN-0000001至JN-0000008的旅游合同，本院认为，该证据不能证实与本案具有关联性，本院不予采信。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款：本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，从原、被告签订的加盟合同书来看，被告允许原告出资设立昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司，被告对原告经营业务进行统一管理、统一形象、统一品牌，被告为原告提供业务、技术等方面的支持和辅导，同时原告向被告支付相应的管理费、品牌使用费。这种经营模式具备特许经营的主要特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告与被告签订的加盟合同书（分公司专用）及补充协议系双方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，对双方当事人具有法律约束力，双方应依约履行合同义务。现原告要求解除与被告签订的加盟合同书（分公司专用）及补充协议，被告在庭审中表示同意解除，系其真实意思表示，故本院确认原、被告签订的加盟合同书（分公司专用）及补充协议解除。关于原告要求被告返还管理费及品牌使用费24000元的诉讼请求，根据合同约定原告每年向被告支付管理费及品牌使用费12000元，原告向被告支付管理费及品牌使用费24000元系2017年与2018年应当支付的费用，且该段期间被告未被吊销旅行社业务经营许可证，原告亦在此期间进行经营并获取收益，故该项诉请本院不予支持。对于原告要求被告返还保证金4万元的诉讼请求，依据双方所签加盟合同书（分公司专用）的约定内容，现没有证据证明存在被告可不予返还保证金的事由，且原告已将准予注销登记通知书交付给被告，故该项诉请本院予以支持。关于原告主张违约金的问题，本院认为违约金的主要功能是发挥填补损失的作用，从而使非违约方遭受的损失获得救济。本案被告自2019年12月6日起被吊销旅行社经营许可证后，就通知原告办理注销昆明骏亚国际旅行社有限公司官渡分公司，被告已采取相应的措施防止损失，且原告与被告签订的加盟合同书（分公司专用）将于2019年12月28日届满，原告亦未造成实际损失，故原告主张被告支付违约金5万元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告龙洪斌与被告昆明骏亚国际旅行社有限公司于2016年12月20日签订的《加盟合同书》（分公司专用）及2019年8月12日签订的《补充协议》；二、被告昆明骏亚国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告龙洪斌保证金4万元；三、驳回原告龙洪斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元，减半收取1290元，由原告龙洪斌承担390元，由被告昆明骏亚国际旅行社有限公司承担900元，剩余1290元退还原告龙洪斌。保全费1090元由被告昆明骏亚国际旅行社有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审判员  陈玉飞二〇二〇年八月二十八日书记员  姚思雨