广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终6435号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**，统一社会信用代码91441900981951806U。负责人:陈青松，总经理。委托诉讼代理人：邓剑，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：易春兰，广东卓建律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李金玉，女，1968年11月11日出生，汉族，住湖南省祁东县。委托诉讼代理人：邝箭，广东滨都律师事务所律师。原审被告：田军，男，1980年1月7日出生，汉族，住四川省营山县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安财险东莞分公司）与被上诉人李金玉、原审被告田军因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初14188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。平安财险东莞分公司上诉请求：1.对李金玉的伤情进行重新鉴定，并依法撤销深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初14188号民事判决残疾赔偿金（争议金额230176元）、精神抚慰金（争议金额20000元）、被抚养人生活费（争议金额8107）、误工费（争议金额11482.32元）、交通费（争议金额900元）、营养费（争议金额1000元）的认定，以上争议金额共计271665.32元；2.判令李金玉承担本案的全部诉讼费。事实与理由：一、李金玉右桡骨骨折评定为九级伤残不合理，平安财险东莞分公司请求法院准许对李金玉重新进行鉴定查明其伤残情况。根据李金玉的伤情情况，其内固定位并非关节活动部位，关节活动度影响有限，广东永恒法医临床司法鉴定所亦认可此观点。而关节活动度的测量本身就易主观伪造，必须有其他当事人或者第三方客观监督才可能公正客观。本案中李金玉在缺乏监督的情况下单方鉴定，鉴定过程不科学、不客观。根据广东省高级人民法院、广东省公安厅、广东省司法厅、广东保监局、深圳保监局联合发布的《关于进一步加强道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理工作的通知》，应由平安财险东莞分公司与李金玉双方共同委托鉴定，以查明李金玉的伤残情况。但本案的鉴定为李金玉单方选定鉴定机构，自行单方委托、单方鉴定，而非双方当事人共同委托，缺乏监督，程序违法，实际剥夺了平安财险东莞分公司共同监督鉴定的权利。李金玉自行委托的广东永恒法医临床司法鉴定所的鉴定意见书检测方法不规范，没有全面的测量照片附后佐证，不能完整反映鉴定结论。李金玉术后康复良好，而鉴定的活动度测量数据均为临界值，显然属于凑数据。显然，广东永恒法医临床司法鉴定所的鉴定结论不科学、不客观、不合理。二、李金玉残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费应当根据重新鉴定的伤残等级予以确定。如上，李金玉被评定为9级伤残等级的鉴定结论缺乏依据，应当重新鉴定确定李金玉的伤残等级。并且，李金玉儿子出生于2003年2月19日，计算至李金玉定残日2019年3月27日时满16岁1个多月，计算其抚养年限系数应为1.9年。三、李金玉误工费认定错误。李金玉所提交的劳动合同证明其月薪为2343元，误工损失应计为9372元（2343÷30×120）。综上所述，平安财险东莞分公司认为，一审法院部分案件事实认定不清，适用法律错误，恳请二审法院予以纠正，以维护平安财险东莞公司的合法权益！李金玉答辩称，平安财险东莞分公司上诉理由不成立，请求驳回其上诉请求。李金玉在一审期间提交的伤残鉴定意见合法有效，是鉴定机构依照合法程序和实际情况出具的鉴定意见。李金玉在2018年9月5日受伤，距今已经一年多。如果重新鉴定，将增加李金玉的诉累。请求二审法院依据相关事实驳回平安财险东莞分公司重新鉴定的请求。田军未进行答辩。李金玉向一审法院提出起诉请求：1.判令平安财险东莞分公司、田军承担连带赔偿责任，共同赔偿李金玉损失共计317428.47元（其中医药费5123元、后续治疗费25000元、护理费4500元、住院伙食补助费3000元、残疾赔偿金230176元、误工费11600元、被扶养人生活费9809.47元、营养费2000元、交通费900元、车辆损失费800元、鉴定费用4520元、精神损害抚慰金20000元）；2.判令平安财险东莞分公司在交强险及商业第三者责任险范围内承担先行直接赔偿责任，且交强险责任限额优先赔付精神抚慰金；3.本案诉讼费由平安财险东莞分公司、田军承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2018年9月5日14时25分许，田军驾驶粤Ｓ×××**号车在平湖街道平龙东路路段由东往西方向行驶至新天地装饰店路段时，车身右侧与由李金玉手推的手推车发生碰撞，造成李金玉受伤，两车部分损坏的道路交通事故。二、交警部门的责任认定结果：深圳市公安局交通警察支队龙岗大队作出的《道路交通事故认定书》，认定田军驾车未按操作规范安全驾驶，负事故的全部责任；李金玉不负事故责任。三、受害人概况：根据李金玉提交的户口本，李金玉户籍地址为湖南省祁东县，户别为“农业家庭户”。但根据李金玉提交的内地居民采集表、劳动合同、银行流水清单、社保清单等证据，可以证明李金玉在事故发生前在深圳居住满一年且有固定收入。李金玉受伤后，前往深圳市龙岗区第五人民医院住院治疗，入院时间为2018年9月5日，出院时间为2018年10月5日，住院天数为30天，出院医嘱包括：建议休息3个月，住院期间留陪一人，定期复查，一年后拍片决定取内固定材料。出院后，李金玉于2019年3月7日委托广东永恒法医临床司法鉴定所对伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2019年3月27日，广东永恒法医临床司法鉴定所出具《鉴定意见书》，鉴定李金玉为九级伤残，参考深圳本地医疗价格鉴定李金玉的后续治疗费为25000元。诉讼中，平安财险东莞分公司对鉴定结果提出异议，申请重新鉴定，广东永恒法医临床鉴定所已对平安财险东莞分公司提出的异议作出书面答复及合理解释，故对平安财险东莞分公司提出重新鉴定申请，法院不予支持。四、医疗费：3315.4元。事故发生后，李金玉从2018年9月5日至2018年10月5日在深圳市龙岗区第五人民医院住院治疗，共计住院30天，李金玉住院费用为51124.1元，其中平安财险东莞分公司垫付45000元，田军垫付3000元，李金玉自行支付3124.1元。根据李金玉提交的医药费票据，李金玉门诊治疗的医疗费分别为：2018年9月5日1649.7元、2018年12月17日7元、2019年1月11日141.3元、2019年2月20日51.6元、2019年3月5日149.3元五次门诊费用共计1998.9元。但由于其中2018年12月17日、2019年1月11日、2019年2月20日三次门诊费用，李金玉未提供相应的病历证明与本案有关，平安财险东莞分公司、田军对此不予认可，法院不予采信，故扣除上述三次门诊费外，李金玉门诊医疗费共计1799元，田军已垫付1607.7元，剩下191.3元由李金玉支付。综上，李金玉医疗费损失金额合计为3315.4元（3124.1元＋191.3元）。五、后续治疗费：25000元。李金玉出院医嘱定期复查，一年后拍片决定取内固定材料。根据广东永恒法医临床司法鉴定所出具的《鉴定意见书》，李金玉的后续治疗费为25000元，法院予以支持。六、住院伙食补助费：3000元。李金玉住院30天，按每天100元计算为3000元。七、误工费：11482.32元。根据李金玉提交的劳动合同、银行流水清单、社保证明等证据，证明李金玉从2017年10月20日至2018年8月20日期间的月平均工资为2870.58元。李金玉住院30天，出院医嘱休息3个月，共误工120天，据此计算误工费为11482.32元（2870.58÷30天×120天）。八、交通费：900元。李金玉住院30天，另2019年3月5日门诊一次，按每天30元计算交通费为930元。李金玉主张900元，法院予以支持。九、鉴定费：4520元。有发票为证。十、残疾赔偿金：230176元。按城镇标准计算李金玉九级伤残赔偿金为230176元（57544元/年×20年×20%），李金玉请求230176元，法院予以支持。十一、精神损害抚慰金：20000元。十二、被扶养人生活费:8107元。李金玉儿子王某，生于2003年2月19日，在李金玉2019年3月27日定残时年满16岁，需抚养2年，由包括李金玉在内的两人抚养。故被扶养人生活费为8107元（40535元×2年×20%÷2人）。十三、营养费：1000元。李金玉为九级伤残，按5000元乘以等级系数20%为1000元。十四、护理费：4500元。李金玉住院30天，按每天150元计算为4500元。十五、车辆损失费：0元。李金玉主张车辆损失费800元，但未提供任何证据，法院不予支持。十六、保险情况：1.粤Ｓ×××**号车向平安财险东莞分公司购买了机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任险（100万元，且不计免赔），保险期自2018年8月27日零时至2019年8月26日二十四时止。事故发生在保险期内。一审法院认为，本案的道路交通事故责任经过深圳市公安局交通警察支队龙岗大队作出的《道路交通事故认定书》，认定田军应承担此次事故的全部责任，李金玉不承担此次事故的责任，法院予以确认。涉案车辆已在平安财险东莞分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，故李金玉的损失应由平安财险东莞分公司直接向李金玉赔付。按上述计算，李金玉在本案中的损失金额为312000.72元，由平安财险东莞分公司在交强险限额内赔偿110000元，在商业险范围内赔偿202000.72元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，判决：一、平安财险东莞分公司应于本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内支付李金玉赔偿款110000元；二、平安财险东莞分公司应于本判决生效之日起三日内在第三者责任商业险范围内支付李金玉赔偿款202000.72元；三、驳回李金玉的其他诉讼请求。本院二审期间，各方均未提交新证据。经本院审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，涉案交通事故经深圳市公安局交通警察支队龙岗大队作出《道路交通事故认定书》，认定田军负事故全部责任，李金玉不负事故责任。而田军驾驶的涉案车辆粤Ｓ×××**号车在平安财险东莞分公司购买了机动车交通事故责任强制险和100万元的商业第三者责任险。因涉案事故发生在保险期内，故平安财险东莞分公司应当在交强险和商业第三者责任险额度内承担赔偿责任。根据各方当事人的诉辩意见，本案二审存在两个争议焦点：第一，李金玉单方进行的伤残等级及后续治疗鉴定是否可予采信；第二，李金玉可获得的各项待遇金额。对于第一个争议焦点，李金玉在出院后于2019年3月7日委托广东永恒法医临床司法鉴定所对其因涉案交通事故所导致的伤残等级及后续治疗费进行了鉴定。2019年3月27日，广东永恒法医临床司法鉴定所出具了《鉴定意见书》，认定李金玉为九级伤残，后续治疗费为25000元。在一审期间，平安财险东莞分公司对该鉴定意见提出了异议，广东永恒法医临床鉴定所对平安财险东莞分公司所提出的异议作出了书面答复和解释。二审期间，平安财险东莞分公司虽仍申请进行重新鉴定，但对于广东永恒法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论及书面答复并未提出存在合理依据的异议，无法说明该鉴定结论存在明显不合理之处。故本院采信广东永恒法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论，对平安财险东莞分公司要求重新鉴定的请求不予支持。对于第二个争议焦点，首先，据本院上述论述，本院采信广东永恒法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论。由此，一审法院按照九级伤残核算的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费的金额无误，本院予以确认。其次，对于被扶养人生活费，被扶养人的被抚养年限应以周岁为单位计算。故在李金玉定残时，其儿子王某为16周岁，一审按照九级伤残的标准计算2年的被扶养人生活费并无不当，本院予以确认。再次，对于误工费，李金玉与其所工作的深圳市龙XX公司签订的《劳动合同》约定的2343元仅是正常工作时间工资，而李金玉提供的《中国民生银行个人账户对账单》显示，其每月工资奖金均超过2343元，故一审按照李金玉的平均工资计算误工费，符合法律规定。平安财险东莞分公司主张仅应按劳动合同约定的正常工作时间工资计算误工费，明显没有法律依据，本院不予支持。最后，关于交通费，李金玉请求的交通费金额并未超出法定标准，一审予以支持并无不当。平安财险东莞分公司虽对该待遇提出的异议，但并未说明其存在异议的理由，故本院对其该项上诉不予支持。综上，平安财险东莞分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，处理妥当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费5375元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司承担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二〇年八月二十八日书记员 曾牧山(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。