江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终421号原公诉机关瑞金市人民检察院。上诉人（原审被告人）谢荣伟（绰号贝贝），男，1985年7月11日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化,务工，住江西省瑞金市。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年10月2日被瑞金市公安局抓获，于2019年10月4日被瑞金市公安局刑事拘留，同年11月9日被瑞金市公安局逮捕。现羁押于瑞金市看守所。辩护人周水平，江西南芳（瑞金）律师事务所律师。辩护人钟珊珊，江西南芳（瑞金）律师事务所实习律师。原审被告人谢水庆（化名谢涛，绰号豆鬼），男，1983年10月19日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，务工，户籍地江西省瑞金市,居住地江西省瑞金市。因盗窃于2014年9月被瑞金市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年10月2日被瑞金市公安局抓获，于2019年10月4日被瑞金市公安局刑事拘留，同年11月9日被瑞金市公安局逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人钟南京，男，1984年5月23日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，务工，户籍地江西省瑞金市，居住地江西省瑞金市。因犯故意伤害罪于2002年12月6日被瑞金市人民法院判处有期徒刑八年，于2008年6月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年10月2日被瑞金市公安局抓获，于2019年10月4日被瑞金市公安局刑事拘留，同年11月9日被瑞金市公安局逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人邓北京（绰号水牛），男，汉族，1982年2月19日出生于江西省瑞金市，小学文化,无业，住江西省赣州市瑞金市。因犯盗窃罪于2008年6月被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑一年；因犯诈骗罪于2016年3月被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑七个月十五日。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月6日被瑞金市公安局刑事拘留，同年12月20日被瑞金市公安局逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人张明生，男，1978年11月21日出生于江西省瑞金市，汉族，小学文化，个体经营“日东土鸡土鸭店”，户籍地江西省瑞金市，居住地江西省瑞金市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年10月2日被瑞金市公安局抓获，于2019年10月3日被瑞金市公安局刑事拘留，同年10月15日被瑞金市公安局取保候审，于2020年2月22日被瑞金市人民检察院取保候审。现在家。瑞金市人民法院审理瑞金市人民检察院指控原审被告人谢水庆、钟南京、谢荣伟、邓北京犯盗窃罪、原审被告人张明生犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年5月27日作出（2020）赣0781刑初70号刑事判决。原审被告人谢荣伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：自2019年3月份开始，被告人谢水庆、邓北京、谢荣伟、钟南京四人结伙在瑞金市盗窃家禽。主要犯罪事实如下：一、被告人在瑞金市的犯罪事实1.2019年10月2日上午，被告人谢水庆、邓北京、钟南京、谢荣伟四人驾驶两辆摩托车窜至瑞金市盗窃了被害人宋某1家里的3只肉用仔鸡、被害人李某家里的2只肉用仔鸡、被害人曾某1家里的1只公鸡、被害人古某1家里的两只肉用仔鸡、被害人钟天坤家里的2只母鸡、被害人宋某2家里的2只母鸡、被害人宋某3家里的2只花鸭、被害人梁景生家里的1只花鸭。被害人宋某1、李某、曾某1、古某1、钟天坤家里的鸡（经鉴定：共价值1523.1元）以920元的价格卖到了象湖镇绵水市场钟某8处；被害人宋某2、宋某3、梁景生家里的鸡鸭（经鉴定：共价值745元）卖到了象湖镇绵水市场张明生处。2.2019年9月22日上午，被告人钟南京、谢荣伟、谢水庆、邓北京四人驾驶两辆摩托车窜至瑞金市寺前小组，盗窃了被害人古某2家里的2只母鸡（经鉴定：价值320元）、被害人古某1家里的2只母鸡（经鉴定：价值320元），盗得的鸡卖到了象湖镇绵水市场张明生处。3.2019年9月19日上午，被告人钟南京、谢荣伟、谢水庆、邓北京四人骑摩托车窜至瑞金市新坪坑小组，盗窃了被害人钟某1家里的3只母鸡和5只肉用仔鸡（经鉴定：价值1080元），盗窃了被害人刘先权家里的1只母鸡和一只花鸭（经鉴定：价值300元），盗得的鸡鸭卖到了象湖镇绵水市场张明生处。4.2019年9月12日上午，被告人钟南京、谢荣伟、谢水庆、邓北京四人驾驶两辆摩托车窜至瑞金市龙舌下小组，盗窃了被害人赖某家里的1只花鸭公、2只花鸭婆（经鉴定：价值340元），盗得的鸭子卖到了象湖镇绵水市场张明生处。5.2019年9月5日上午，被告人谢荣伟、谢水庆、邓北京三人窜至瑞金市塘头脑小组，盗窃了被害人刘某1家里的3只母鸡（经鉴定：价值600元），被告人将盗得的母鸡自己食用。6.2019年8月份的一天，被告人钟南京、谢荣伟、谢水庆、邓北京四人驾驶两辆摩托车窜至瑞金市祠堂下小组，盗窃了被害人曾某3家里的4只肉用仔鸡和1只花鸭公（经鉴定：价值446元），盗得的鸡鸭卖到了象湖镇绵水市场张明生处。7.2019年8月份一天上午，被告人谢荣伟、谢水庆、邓北京三人窜至瑞金市新屋小组，盗窃了被害人曾某2家里的1只公鸡和1只肉用仔鸡（经鉴定：价值260元），盗得的鸡卖到了象湖镇绵水市场张明生处。8.2019年7月份的一天上午，被告人谢荣伟、谢水庆、邓北京三人骑摩托车窜至瑞金市坪小组，盗窃了被害人刘海平家里的1只母鸡（经鉴定：价值160元）。9.2019年3月份的一天上午，被告人谢水庆、邓北京、谢荣伟、钟南京四人窜至瑞金市，盗窃了被害人刘某5家里的4只母鸡（经鉴定：价值640元），盗得的鸡卖到了绵水市场张明生处。二、被告人在瑞金市的犯罪事实1.2019年9月18日上午，被告人谢水庆、邓北京、谢荣伟、钟南京四人骑摩托车窜至瑞金市，盗窃了被害人罗某家里的2只花鸭婆（经鉴定：价值240元），被害人王某2家里的1只花鸭公（经鉴定：价值162元），盗得的鸭子被告人自己分着食用。2.2019年9月3日上午，被告人谢水庆、邓北京、谢荣伟、钟南京四人骑摩托车窜至瑞金市片背小组，盗窃了被害人宋某5家里的3只母鸡（经鉴定：价值720元），被害人王某1家里的2只母鸡、1只公鸡（经鉴定：价值520元），盗得的鸡卖到了绵水市场钟某8处。3.2019年8月30日上午，被告人谢水庆、邓北京、谢荣伟、钟南京四人骑摩托车窜至瑞金市，盗窃了被害人廖某2家里的2只母鸡、1只肉用仔鸡（经鉴定：价值360元），盗得的鸡被告人自己分着食用。4.2019年8月13日上午，被告人钟南京、谢荣伟、邓北京、谢水庆四人驾驶两辆摩托车窜至瑞金市铁辽下小组，盗窃了被害人钟某2家里的1只花鸭公、1只花鸭婆（经鉴定：价值122元）。5.2019年7月17日上午，被告人谢荣伟、谢水庆、邓北京三人窜至瑞金市大坑背小组，盗窃了被害人钟某4家里的5只花鸭公（经鉴定：价值630元），盗得的鸭子卖到了绵水市场张明生处。6.2019年6月27日上午，被告人谢水庆、邓北京、钟南京、谢荣伟四人驾驶两辆摩托车窜至瑞金市老陂坝小组，盗窃了被害人钟某3家里的3只母鸡、1只肉用仔鸡、4只洋鸭（经鉴定：价值1040元），盗得的鸡鸭卖到了绵水市场张明生处。7.2019年6月17日上午，被告人钟南京与谢荣伟骑摩托车窜至瑞金市堆下小组，盗窃了被害人魏某家里的1只花鸭公（经鉴定：价值180元），盗得的鸭子卖到了绵水市场张明生处。三、被告人在瑞金市的犯罪事实1.2019年8月份的一天，被告人谢水庆、邓北京、谢荣伟、钟南京四人骑摩托车窜至瑞金市军田坝小组，盗窃了被害人刘某3家里的5只母鸡、1只公鸡、1只花鸭（经鉴定：价值1220元）。2.2019年7月21日上午，被告人钟南京、谢荣伟驾驶摩托车窜至瑞金市，盗窃了被害人陈某1家里的9只泥鸭、1只洋鸭和5只花鸭（经鉴定：价值1146元），盗得的鸭子卖到了绵水市场钟某8处。3.2019年7、8月份的一天，被告人谢荣伟、钟南京、邓北京、谢水庆四人骑摩托车窜至瑞金市廖屋小组，盗窃了被害人廖某1家里的2只母鸡、2只肉用仔鸡（经鉴定：价值600元），盗得的鸡卖到了绵水市场张明生处。4.2019年7月份的一天，被告人钟南京、谢荣伟、邓北京三人骑摩托车窜至瑞金市蛤蟆塘小组，盗窃了被害人钟某5家里的6只母鸡、2只公鸡（经鉴定：价值600元），盗得的鸡卖到了绵水市场钟某8处。5.2019年7月16日或19日那天上午，被告人邓北京、谢荣伟、谢水庆三人窜至瑞金市下廖小组，盗窃了被害人钟某6家里的2只母鸡（经鉴定：价值320元），盗得的鸡被告人自己分着食用。6.2019年7月份的一天上午，被告人钟南京、谢荣伟、谢水庆、邓北京四人骑摩托车窜至瑞金市，盗窃了被害人周某家里的1只花鸭婆（经鉴定：价值140元），盗得的鸭子卖到了绵水市场张明生处。7.2019年3月份的一天，被告人谢水庆、邓北京、钟南京、谢荣伟四人骑摩托车窜至瑞金市，盗窃了被害人钟某7家里的2只花鸭公（经鉴定：价值180元），盗得的鸭子被告人自己分着食用。四、被告人在瑞金市的犯罪事实1.2019年9月份的一天，被告人谢水庆、邓北京两人窜至瑞金市，盗窃了被害人刘某4家里的一只母鸡（经鉴定：价值160元）。2.2019年7月20日上午，被告人钟南京、谢荣伟、邓北京三人驾驶摩托车窜至瑞金市文兰塘小组，盗窃了被害人谢某1家里的3只母鸡、2只肉用仔鸡、1只花鸭（经鉴定：价值1000元）。五、被告人在瑞金市的犯罪事实1.2019年9月20日上午，被告人钟南京、谢荣伟骑摩托车窜至瑞金市，盗窃了被害人赵某家里的4只母鸡（经鉴定：价值640元）。六、被告人在福建省长汀县古城镇的犯罪事实1.2019年7月2日，被告人钟南京、谢荣伟两人窜至长汀县，盗窃了被害人钟牛妹家里的2只鸡和2只鸭（经鉴定：价值459元），盗得的鸡鸭卖到了绵水市场张明生处。2.2019年7月20日左右的一天，被告人钟南京、谢荣伟两人窜至长汀县，盗窃了被害人伍秉钧家里的5只鸡（经鉴定：价值400元），盗得的鸡卖到了绵水市场张明生处。3.2019年6、7月份的一天，被告人谢水庆跟邓北京窜至长汀县，盗窃了被害人钟牛妹家里盗得了2只鸭子（经鉴定：价值171元）、被害人伍秉钧家里的5只鸡（经鉴定：价值400元），盗得的鸡鸭被告人自己分着食用。被告人张明生自2019年3月份至今先后14次在被告人钟南京、谢水庆、谢荣伟等人手中收购盗窃所得的鸡鸭，被告人张明生掩饰、隐瞒犯罪所得，涉案价值9120元。被告人邓北京因涉嫌盗窃被上网追逃，经瑞金市公安局经济开发区派出所民警打电话规劝，被告人邓北京于2019年12月3日同意投案自首，并将其所在位置（福建省福州市长乐区）告知民警，约定由瑞金市公安局派人接其回瑞金。同日，被告人邓北京被福州市长乐区公安局民警抓获,后至2019年12月5日期间被羁押于当地看守所。经公诉机关委托，瑞金市司法局对被告人张明生作出社会调查评估意见，同意对其适用社区矫正。被告人张明生在案件审理过程中已预交罚金人民币二万元。公安机关扣押了被告人钟南京现金920元、被告人张明生现金9120元，均已随案移送至瑞金市人民法院。公安机关另扣押了被告人谢水庆车牌号为赣Ｂ×××**的银色踏板摩托车一辆、被告人谢荣伟红色太子摩托车一辆。通过家属协助，被告人谢水庆退赃款2788元、被告人钟南京退赃5555元、被告人谢荣伟退赃款5043元、被告人邓北京退赃款3836元，共计17222元，均已由公安机关发还各被害人。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、犯罪嫌疑人基本情况登记表、常住人口信息、刑事附带民事判决书、前科证明、到案经过、抓获经过、羁押期限证明、扣押物品、文件清单、称重笔录及照片、领条、犯罪事实统计表、情况说明，证人谢某2、朱某、陈某2、钟某8、谢某3的证言，被害人李某、曾某1、钟发生、宋某2、宋某3、古某2、钟某1、宋某4、赖某、刘某1、刘某2、魏某、钟某2、钟某3、钟某4、宋某5、王某1、廖某2、罗某、王某2、钟某5、廖某1、周某、钟某6、钟某7、刘某3、谢某1、刘某4、陈某1、赵某、古某1、曾某2、刘某5、曾某3、钟牛妹的陈述，被告人谢水庆、钟南京、谢荣伟、邓北京、张明生的供述，瑞金市价格认证中心关于被盗家禽的价格认定结论书、长汀县价格认证中心关于被盗河田鸡的价格认定结论书、长汀县价格认证中心关于被盗鸡鸭的价格认定结论书，张明生、钟某8、谢某3的辨认笔录，谢水庆、谢荣伟、钟南京、邓北京的辨认笔录及指认现场笔录，讯问视频等。原审判决认为，被告人谢水庆、钟南京、谢荣伟、邓北京以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中谢水庆参与盗窃涉案价值13719.1元，钟南京参与盗窃涉案价值15443.1元，谢荣伟参与盗窃的涉案价值17413.1元，邓北京参与盗窃涉案价值15319.1元，均属数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人张明生明知是犯罪所得而予以收购，价值9120元，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人谢水庆、钟南京、谢荣伟、邓北京多次盗窃，酌情从重处罚。被告人邓北京具有累犯情节，应当从重处罚；其在与公安机关民警约定准备投案的过程中被抓获，归案后如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。被告人谢水庆、钟南京、谢荣伟、邓北京、张明生具有退赃情节，且愿意接受处罚，可以从轻处罚。公诉机关对各被告人的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人谢荣伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人钟南京犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人邓北京犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人谢水庆犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人张明生犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。六、扣押在案的被告人张明生现金9120元、被告人谢水庆车牌号为赣Ｂ×××**的银色踏板摩托车一辆、被告人谢荣伟红色太子摩托车一辆，予以没收，上缴国库。上诉人谢荣伟提出，1.2019年3月两起作案没有在场；2.有坦白、自愿退赃情节，系初犯，没有前科，自愿认罪认罚。3.罚金过重。请求二审从轻处罚。其辩护人提出，谢荣伟系从犯、初犯、偶犯，认罪悔罪，未参与2019年3月两起作案，请求改判有期徒刑一年。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。关于上诉人谢荣伟及其辩护人提出，谢荣伟未参与2019年3月两起盗窃的上诉理由、辩护意见。经查，2019年3月，上诉人谢荣伟、原审被告人谢水庆、钟南京、邓北京在瑞金市盗窃的事实，有侦查阶段谢水庆、邓北京的供述予以证实。本案上诉人谢荣伟、原审被告人谢水庆、钟南京、邓北京在审查起诉阶段认罪认罚，且在一审开庭期间，均未对上述两起盗窃行为提出异议。上诉人谢荣伟及其辩护人提出的该点上诉理由、辩护意见与查明的事实、证据不符，不能成立。本院认为，上诉人谢荣伟、原审被告人谢水庆、钟南京、邓北京以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中谢水庆参与盗窃涉案价值13719.1元，钟南京参与盗窃涉案价值15443.1元，谢荣伟参与盗窃的涉案价值17413.1元，邓北京参与盗窃涉案价值15319.1元，均属数额较大，其行为均构成盗窃罪。原审被告人张明生明知是犯罪所得而予以收购，价值9120元，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人谢荣伟、原审被告人谢水庆、钟南京、邓北京多次盗窃，酌情从重处罚。原审被告人谢水庆有劣迹，原审被告人钟南京有前科，酌情从重处罚。原审被告人邓北京具有累犯情节，应当从重处罚；其在与公安机关民警约定准备投案的过程中被抓获，归案后如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。上诉人谢荣伟、原审被告人谢水庆、钟南京、邓北京、张明生具有退赃情节，可以酌情从轻处罚；在一审阶段认罪认罚，可以从宽处理。上诉人谢荣伟多次参与盗窃，不能认定为从犯。关于上诉人谢荣伟及其辩护人提出，谢荣伟系初犯，罚金过重，请求从轻处罚的上诉理由、辩护意见。经查，原审判决综合考虑上诉人谢荣伟的犯罪事实、性质、社会危害程度及上述量刑情节判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谢荣伟及其辩护人请求二审法院再从轻处罚的上诉理由、辩护意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  徐 操审 判 员  肖福林二〇二〇年八月十四日法官助理蔡启霞代理书记员  赖玉平