广东省湛江市霞山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤0803刑初289号 公诉机关湛江市霞山区人民检察院。 被告人卢某杰，绰号“无脑”，男。曾因犯盗窃罪于2017年11月20日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，2018年12月4日缓刑考验期限届满。因本案于2020年1月16日被羁押，同日被行政拘留十五日，同年2月1日因送押时检测体温为38.3℃而不予收押，同日被公安机关取保候审，经湛江市霞山区人民检察院决定，同年5月13日被公安机关逮捕。现押于湛江市霞山看守所。 指定辩护人陈柳伊，广东行诚律师事务所律师。 被告人谢某献，绰号“红头”，男。因本案于2020年1月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。 指定辩护人卓琳琳，广东彼德律师事务所律师。 湛江市霞山区人民检察院以霞检二部刑诉（2020）Z197号起诉书指控被告人卢某杰、谢某献犯贩卖毒品罪，于2020年6月28日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院检察员袁琳瑛、被告人卢某杰及其辩护人陈柳伊、被告人谢某献及其辩护人卓琳琳到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年1月15日19时许，被告人卢某杰在湛江市霞山区国泰酒店608房接到吸毒人员谭某芳的电话，对方表示想购买400元毒品K粉，卢某杰同意后，双方约定在湛江市霞山区*****丽枫酒店附近交易。随后，卢某杰将一小包毒品K粉交给被告人谢某献，让其带给谭娇芳，并约定事成后给谢某献小费100元。谢某献带着毒品来到约定地点交给谭某芳，并收取了400元毒资。交易完成后，公安民警当场抓获谭某芳及谢某献，缴获毒资人民400元及一小包K粉。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的毒品检测出氟胺酮成分。经称量，缴获的毒品净重0.833克。 公诉机关认为，被告人卢某杰、谢某献无视国家法律，向他人贩卖毒品氟胺酮0.833克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。两名被告人如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人卢某杰有前科劣迹，应酌情从重处罚。建议判处被告人卢某杰有期徒刑九个月，并处罚金人民币两千元；建议判处被告人谢某献有期徒刑八个月，并处罚金人民两千元。公诉机关提交了证人谭某芳的证言，被告人卢某杰、谢某献的供述及辩解，扣押笔录及扣押清单，现场勘验笔录及照片，称重笔录，辨认笔录及照片，毒品检验报告，刑事判决书，关于卢某杰的情况说明，湛江市*********派出所出具的说明，行政处罚材料，湛江市公安局霞山分局出具的说明，人口信息资料及到案经过等证据证实。 被告人卢某杰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出如下辩护意见：第一，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。第二，量刑方面，被告人卢某杰自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；本案双方没有进入实质交易阶段，属于犯罪未遂；本案属于特情介入案件，应当对被告人卢某杰从轻处罚。 被告人谢某献对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出如下辩护意见：第一，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。第二，量刑方面，被告人谢某献归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪；被告人谢某献在犯罪过程中只起到送货的作用，参与度小，属于从犯；被告人谢某献协助公安机关抓获同案犯，属于立功，综上，请求对被告人谢某献从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，谢某献协助民警在湛江市霞山区国泰酒店608房抓获卢某杰。 关于被告人卢某杰的辩护人提出本案双方没有进入实质交易阶段，属于犯罪未遂的辩护意见。经查，本案中，被告人卢某杰在与证人谭娇芳通过电话就毒品交易的数量、金额、地点均已达成协议，随后卢某杰将毒品交给被告人谢某献，并指示其交付给谭娇芳、收取毒资，谢某献已向谭娇芳交付毒品并收取了毒资，交易完成后，谢某献被当场抓获。两名被告人属于共同犯罪，谢某献贩卖毒品的行为已经实施终了，两名被告人的犯罪形态均属于贩卖毒品既遂。故辩护人的该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 关于被告人卢某杰的辩护人提出本案属于特情介入案件，应当对被告人从轻处罚的辩护意见。经查，本案中，2020年1月15日，谭娇芳向卢某杰提出购买毒品时，卢某杰已持有毒品待售，以上事实有证人谭娇芳的证言、两名被告人的供述及辩解等证据证实，证据之间形成完整证据链。故本案不存在犯意引诱，不属于特情介入案件。辩护人的该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人卢某杰、谢某献无视国家法律，共同向他人贩卖毒品氟胺酮0.833克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控两名被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢某献在被告人卢某杰指使下，实施毒品的具体交易，并约定事后收益，两人在共同犯罪中的作用无明显主次之分。谢某献的辩护人提出谢某献在犯罪过程中只起到送货的作用，参与度小，属于从犯的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。两名被告人归案后如实供述所犯罪行，依法可从轻处罚。对辩护人提出两名被告人归案后如实供述的辩护意见予以采纳。被告人谢某献协助民警抓获被告人卢某杰，是立功，依法可以从轻或者减轻处罚。依法对被告人谢某献从轻处罚。对谢某献的辩护人提出被告人谢某献协助公安机关抓获同案犯，属于立功的辩护意见予以采纳。被告人卢某杰有犯罪前科，可酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。贩卖毒品案件，社会危害性较大，不宜适用缓刑。对谢某献的辩护人提出对谢某献适用缓刑的辩护意见不予采纳。根据两名被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人卢某杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押17日折抵刑期17日,即自2020年5月13日起至2021年1月26日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库。） 二、被告人谢某献犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年1月16日起至2020年9月15日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库。） 三、缴获的毒品氟胺酮0.833克、毒资人民币400元予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈 丽 人民陪审员 黄 颖 人民陪审员 廖少娟 二〇二〇年八月十一日 书 记 员 黄宏林 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。