重庆市荣昌区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0153民初222号原告：王进才，男，汉族，1971年7月11日出生，住所地重庆市荣昌区。委托诉讼代理人：袁端伟，重庆荣升律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：郗钱苹，重庆荣升律师事务所律师，特别授权。被告：重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司，住所地重庆市荣昌区昌州街道迎宾大道南段****10-8，统一社会信用代码91500226203893259T。委托诉讼代理人：徐海，重庆川伟律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：陈运，重庆川伟律师事务所律师，特别授权。第三人：左世全，男，汉族，1965年1月4日出生，，住所地重庆市荣昌区原告王进才与被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司，第三人左世全债权人代位权纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人袁端伟、郗钱苹到庭参加诉讼，被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司的委托诉讼代理人徐海、陈运到庭参加诉讼，第三人左世全经本院公告传唤，期限届满，无故未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王进才向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付工程款325080元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：原告与第三人建设工程合同纠纷一案，经（2019）渝0153民初223号民事判决书、（2019）渝05民终4205号民事判决书判决，现已生效，由第三人支付原告建设工程款项325080元。该案已申请荣昌区人民法院执行，至今尚未执行到位。第三人挂靠被告公司承建古昌镇土地复垦项目。现因该项目审定已过，被告公司应当支付第三人工程款项，支付工程款的时间已到，第三人怠于向人民法院或仲裁机构起诉要求被告支付合法到期债权。因带三人的怠于行使到期债权行为，给原告造成巨大的损失。原告为维护自身合法权益，现诉至法院。被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司答辩称：原告以债权人代位权纠纷向法院提起诉讼，其前提条件是第三人左世全对答辩人享有到期债权且怠于行使该权利。本案中，涉案工程的结算款为1467034.34元，答辩人在收到荣昌区土地整治中心的工程款后已经支付给左世全1023689.51元，按答辩人与左世全的合同约定，答辩人应收取左世全税金233600.73元，左世全2015年3月27日向答辩人借款20万元，算至2020年3月26日的利息为240000元，因左世全承包的工程答辩人参与诉讼支付律师费19000元，抵充后，左世全倒欠答辩人249255.90元。因第三人对答辩人并不享有到期债权，从而原告对答辩人并不享有债权人代位权。第三人左世全未到庭参加诉讼，也没发表答辩意见。本院经审理认定事实如下：2013年8月22日，原荣昌县古昌镇人民政府（因撤县建区，现名为重庆市荣昌区古昌镇人民政府）作为发包方（甲方），原重庆市荣昌县南方建筑工程有限公司（因撤县建区，现名为重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司）作为承包方（乙方），双方签订《古昌镇土地复垦合同书》三份，分别约定甲方将原荣昌县古昌镇百合堂（5）个村农村建设用地复垦项目、原荣昌县古昌镇百合堂等（3）个村A及冲锋等（2）个村农村建设用地复垦项目、原荣昌县古昌镇玉带等（2）个村及大青杠等（2）个村农村建设用地复垦项目工程发包给乙方施工，工程内容均为设计图纸载明的拆除工程、土地平整、灌溉与排水工程、田间道路工程项目的施工。第三人左世全在上述3个合同中作为承包方（乙方）的委托代理人签字。2013年8月27日，原重庆市荣昌县南方建筑工程有限公司（因撤县建区，现名为重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司）作为发包方（甲方）与第三人左世全（乙方）签订《建设工程内部承包协议书》一份，约定：１、甲方将自己承包的荣昌县古昌镇土地复垦3、4、5标工程(含3个合同)以内部责任的承包方式，发包给乙方经营管理。2、乙方负责处理该工程施工过程中无理干扰施工事件，因干扰停工造成的经济损失由乙方承担。建设单位、甲方协助处理事件所产生的费用由乙方承担。3、本项目履约中发生的经济、安全、质量责任后果，由乙方承担全部责任。本工程的保修费用由乙方全部承担。工程保修期完后，甲方在收到业主退还的保修金一周内全额支付乙方，不计息。4、该工程甲方以内部责任承包给乙方，乙方自主经营、自负盈亏。合同造价在拾万元以上乙方向甲方缴纳施工管理费及税金为合同总价的7.1%;若国家税费有调整，按照调整后的新标准执行，缴纳管理费及税金按业主每次拨款段扣减。5、工程款拨付按甲方与建设单位签订的工程承包合同执行。6、建设单位第一次来款时，乙方按以下标准向甲方缴纳工程质量、安全保证金，100万元以上的为1%，在工程竣工并完清一切手续(包括所有工资、材料、机具租赁等财务手续、竣工资料交公司归档)后十天内退还。涉案土地复垦项目分别于2016年9月12日、2016年9月20日经有关部门验收合格。涉案项目合同审定金额1467034.34元。2013年9月1日，第三人左世全作为发包方（甲方），原告王进才作为承包方（乙方），双方签订《土石方挖掘合同》，合同约定甲方同意将其承包的古昌镇土地复垦承包给乙方挖掘。合同约定：“经甲乙双方协商，甲方同意将其承包古昌镇土地复垦承包给乙方挖掘，双方达成以下协议：1、工程施工时间为2013年9月1日至2013年11月1日止，主体工程完工45天，以进场时间为准；2、计量方式承包2100元/亩，大青杠、玉带、冲锋、百合堂、新民村五个村每个村土地复垦，由乙方全面负责，以县级验收合格，以甲乙双方签字确认的数据为准......；4、结算：施工期间挖掘机油费由左世全供应，完工后四个月付清”。被告与原告分别作为甲、乙方在合同上签字。2019年1月4日，王进才将重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司、左世全诉至重庆市荣昌区法院，要求重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司、左世全支付原告工程款325080元。2019年3月14日，重庆市荣昌区法院作出一审判决，判决：一、左世全于本判决生效后十五日内支付王进才工程款325080元；二、驳回王进才的其他诉讼请求。该判决经重庆市第五中级人民法院二审予以维持。后原告王进才向重庆市荣昌区人民法院申请强制执行，执行到位0元。2014年6月11日，古昌镇财政所向重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司退还履约金10万元，截至2020年1月20日，重庆市荣昌区土地储备整治中心支付完毕涉案工程全部工程款1467034.34元。截至开庭前，被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司向左世全退还履约保证金10万元，累计支付工程款1027689.51元，下拨工程款报批表中显示扣除税费标准为9.1%，左世全在报批表中领款人处签字确认。2015年3月27日，第三人左世全向被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司借款20万元，用于古昌镇土地复垦工程项目。2019年7月22日，重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司向重庆川伟律师事务所转款3000元，附言古昌土地复垦项目；2019年2月1日，重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司向重庆川伟律师事务所转款6000元，附言古昌土地整治项目左世全与王进才合同纠纷。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案原告王进才对第三人左世全享有的债权已经生效判决确认且未获清偿。现原、被告的争议焦点在于第三人左世全对被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司是否享有到期债权且怠于行使。左世全作为自然人不具备工程承包资质，其与重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司签订的《建设工程内部承包协议书》应为无效合同，但合同所涉工程已竣工验收合格，双方权利义务参照合同执行。关于被告主张的管理费及税金。被告2014、2015年在收到业主方的拨款后向左世全付款时双方签字的工程款报批表显示均系按9.1%的比例收取施工管理费及税金，左世全与被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司所签订的合同的工程价款为1467034.34元，被告应收左世全的管理费及税金为1467034.34*9.1%=133500.12元。关于被告主张的律师费的抗辩意见。本院认为，被告与第三人签订的《建设工程内部承包协议书》约定，左世全负责处理该工程施工过程中无理干扰施工事件，因干扰停工造成的经济损失由左世全承担。建设单位、南方建筑工程有限公司协助处理事件所产生的费用由左世全承担。该条约定的是建设单位及本案被告协助处理干扰施工事件而非因工程引发的诉讼，另外费用也未明确包含律师费，因此对于被告主张的律师费本院不予支持。关于被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司要求用第三人欠付的借款20万元抵销其应当向第三人支付的工程款的抗辩意见。本院认为，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张，该抗辩包括主张抵销债权。当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司对第三人左世全享有借款债权20万元，该借款未约定还款时间，可随时要求第三人左世全返还，被告主张用借款抵销工程款本院予以支持。关于被告主张的按月利率2%计算的借款利息，由于被告并未提交证据证明双方有利息约定，故利息不予支持。综上，第三人左世全现实际对被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司享有的到期债权为105844.7元（1567034.34-1127689.51-200000-1467034.34*9.1%），原告诉请金额超过部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市荣昌区南方建筑工程有限公司在本判决生效后三十日内支付原告王进才工程款105844.7元；二、驳回原告王进才的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6178元、财产保全费2145元、公告费560元，共计8883元由第三人左世全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  罗 兰人民陪审员  王德禄人民陪审员  方孝容二〇二〇年八月十七日法官 助理  吴虹积书 记 员  黄 悦