广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1149号 上诉人（原审被告）：杨永权，男，1983年6月5日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 委托诉讼代理人：覃必华，广西品一律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈志毅，男，1966年12月18日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 委托授权代理人：莫贵，广西万益（来宾）律师事务所律师。 委托授权代理人：廖柳萍，广西万益（来宾）律师事务所律师。 原审被告：来宾市泰安国际酒店有限公司，住所地广西来宾市华侨投资区中心区星城路与新桥路交叉口西南角，统一社会信用代码：914513000927344816。 法定代表人：罗跃，该公司经理。 委托诉讼代理人：卓小萍，女，1999年12月20日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。该公司经理助理。 上诉人杨永权因与被上诉人陈志毅、原审被告来宾市泰安国际酒店有限公司民间借贷纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2019）桂1302民初3920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人杨永权上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项、第三项、第四项，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人和上诉人之间实际并非民间借贷关系，而是双方事先约好共同贷款共同使用的关系，一审判决未查明该事实，导致认定事实错误。从《借款协议书》内容及上诉人提前出具《借款借据》可看出，双方是事先约好共同贷款共同使用；贷款发放后，没有通过贷款主账号直接转款给上诉人是因为双方曾进行多次共同贷款共同使用的交易，且均约定通过梁彩娉的账号往来，银行也会全程把控贷款资金去向；若不是共同贷款共同使用，上诉人没有任何理由为被上诉人的贷款提供连带保证担保，且从上诉人利息支付情况及双方财务的聊天记录可充分看出双方是共同贷款共同使用。二、被上诉人违约在先，双方签订的《借款协议书》属无效的民间借贷合同，被上诉人主张的利息、违约金、律师费没有事实和法律依据。《借款协议书》明确约定被上诉人借给上诉人的款项数额为100万元，且上诉人也出具100万元的借据，但被上诉人仅支付80万元，没有按协议书完全履行支付义务，显然违约在先。被上诉人违约在前，无权要求上诉人支付违约金及律师费，一审判决上诉人支付逾期还款利息、违约金、律师费是错误的，且数额明显过高。上诉人向被上诉人所谓借款来源于贷款，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条之规定，双方签订的《借款协议书》应认定为无效民间借贷合同，无效的合同，其效力自始无效，有关利息、违约金、律师费的条款也无效，故被上诉人主张的利息、违约金、律师费缺乏法律依据，且被上诉人也应承担相应的过错责任。三、一审适用法律错误。基于以上的事实认定错误，一审判决适用的《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条是错误的。 被上诉人陈志毅辩称，一审判决事实清楚、证据充分，应予以维持。双方之间是真实的民间借贷关系，上诉人应履行归还本金支付利息的义务。《借款协议书》中约定第3条，是因为广西信德兴塑料制品有限公司在向银行贷款的过程中，杨永权、杨建辉答应以其控制的来宾市泰安国际酒店有限公司为贷款提供连带担保，作为担保的条件，杨永权要求陈志毅在今后的经营活动中提供帮助，当杨永权急需资金周转向陈志毅借款时，陈志毅愿意用个人自有资金借款给杨永权，出于资金安全的考虑，陈志毅要求来宾市泰安国际酒店有限公司提供担保，同时杨永权提出自己归还借款后15天内，陈志毅也应归还广西信德兴塑料制品有限公司的贷款，否则不提供担保。 原审被告来宾市泰安国际酒店有限公司述称，与杨永权是多年合作关系，与陈志毅不认识，当时陈志毅与杨永权商讨共同贷款事宜，杨永权找到原审被告作为此次贷款的担保方，贷款出来的资金如何使用原审被告不参与，也不清楚，现贷款已经结清，原审被告的担保责任也已过期。一审判决不正确，支持上诉人的意见。 被上诉人陈志毅向一审法院起诉请求：1.依法判决杨永权归还借款本金1000000元；2.依法判决杨永权支付利息74416.60元（以本金100万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4.75%计算，自2018年1月20日暂计至2019年8月6日，具体计至借款还清之日止）；3.依法判决杨永权支付违约金370849.3元（以本金100万元为基数，以年利率24%计算，从2018年1月20日起暂计自起至2019年8月6日）；4.依法判决杨永权支付陈志毅为实现债权支出的律师费56358元；以上1、2、3、4项合计1501623.9元；5.依法判决来宾市泰安国际酒店有限公司对杨永权的上述债务承担连带赔偿责任；6.本案诉讼费用由杨永权、来宾市泰安国际酒店有限公司承担。 一审法院认定事实：杨永权因发展需要向陈志毅借款。2015年8月13日，陈志毅（简称甲方）与杨永权（简称乙方）、来宾市泰安国际酒店有限公司（简称丙方）及广西信德兴塑料制品有限公司（简称丁方）签订《借款协议书》，约定如下：1、2015年8月丙方为丁方提供了物业担保向广西来宾桂中农村合作银行贷款100万元，丙方承诺在本协议乙方还完借款本息之前，无条件担保至甲方收到所有乙方借款本息；2、甲方借给乙方借款100万元（壹佰万元）人民币，甲方在本协议签订三日内支付至乙方指定账户内，乙方指定账名为：杨永权开户行：中国工商银行来宾市华侨支行（来宾分行），账号：62×××49；甲方向该账户汇入100万元后，视为乙方已经收齐100万元借款；3、借款期限12个月，从乙方收到甲方借款日计算至一年期满，即2015年8月13日至2016年8月13日止，如果需要延续，乙方提前三个月提出，甲乙丙三方重新签订借款协议。乙方在清还借款完毕之日计15天内甲方和丁方必须向广西来宾桂中农村合作银行清还100万贷款并协助解除丙方物业的担保，若甲方和丁方逾期办理则以100万为本金按每日千分之一向乙方支付违约金直至甲方和丁方办理解除丙方物业的担保为止；4、乙方以借款总额为基数，按照每月19号前向甲方支付利息（按银行贷款实际利率计）。乙方违约支付利息和本金则按照每日千分之一承担违约金，若造成甲方其他损失的，乙方需额外再承担赔偿责任；5、甲方指定收取本息账户为账名为：梁彩娉，开户行：广西来宾桂中农合行维林分理处，账号：62×××76；6、因为丙方财产担保到期、失效或银行需提前收取丁方贷款的，甲方有权要求乙方提前归还本协议项下本息，乙方必须配合，在收到甲方还款通知10日内付清本息；7、乙方迟延支付本息造成甲方必须向第三方借款的，所有借款成本由乙方承担。甲方为了维护权益支出的律师费、调查费等费用由乙方承担；8、丙方对乙方借款本息及其他责任进行连带担保，担保期限至借款到期后2年，乙方还完借款本息后担保责任自动终止，甲方与丁方须在十五天内交还房地产权证给丙方；9、本协议签字后生效，一式肆份双方各执两份。上述协议签订同时，杨永权向陈志毅出具《借款借据》一份，确认收到陈志毅的借款1000000元，并约定借款期限为一年。2015年8月17日，陈志毅通过其妻子梁彩娉的银行账户向杨永权的上述银行账户支付借款本金500000元；2015年9月16日，陈志毅再次通过其妻子的银行账户向杨永权的上述银行账户支付借款本金300000元。陈志毅诉称杨永权向其借款1000000元，除通过银行转账方式支付借款本金800000元外，其余200000元系现金支付。杨永权承认其实际仅收到借款本金800000元，不承认收到陈志毅的借款现金200000元。借款期间，杨永权一直按双方约定的利率（每月利息不定额，约按年利率5.8%左右计）向陈志毅指定的梁彩娉的银行账户转款支付利息。借款到期后，杨永权未按时还款给陈志毅，但继续按双方约定利率支付利息至2017年12月20日。之后，杨永权既不归还借款本金也不支付利息给陈志毅，陈志毅向杨永权追索未果，遂诉至一审法院。 一审法院另查明，广西信德兴塑料制品有限公司系陈志毅的儿子陈浩朗创办的公司。2017年7月7日，广西信德兴塑料制品有限公司因经营流动资金周转需要向向广西来宾桂中农村合作银行申请贷款2000000元，借款期限为三年，自2017年8月9日至2020年8月8日止。来宾市泰安国际酒店有限公司及股东为广西信德兴塑料制品有限公司的上述债务提供连带保证担保。一审法院还查明，陈志毅因主张本案债权聘请广西万益（来宾）律师事务所律师作为代理人出庭参加诉讼，为此其支出律师代理费用56358元。 一审法院认为，合法的借贷受法律保护。本案中，杨永权因发展资金需要向陈志毅借款1000000元，事实清楚，债权债务关系明确，是合法的民间借贷关系。关于借款本金的认定，根据双方约定，借款金额应当由陈志毅付至杨永权指定的银行账户，而陈志毅通过其妻子梁彩娉的银行账户两次转账给杨永权的借款本金合计仅800000元。陈志毅诉称其余借款200000元其系直接交付现金给杨永权，而陈志毅对其上述主张的事实仅提供与其具有利害关系即其妻子梁彩娉作证，未能提供其他证据予以佐证，杨永权对此亦不予认可。因此，陈志毅主张其余借款本金200000元其系现金交付，没有事实依据，一审法院不予认定。债务应当清偿。杨永权拖欠陈志毅的借款本金800000元至今未还，其自2018年1月至今亦未向陈志毅支付借款利息，已构成违约，依法应当承担相应的民事违约责任。陈志毅诉请杨永权归还借款本金及支付利息（按中国人民银行同期贷款利率4.75%计，自2018年1月20日起至借款实际清偿之日止），其诉请合法有据，依法予以支持。但杨永权归还陈志毅的借款本金，应当认定为800000元。陈志毅请求杨永权以借款协议约定的1000000元为基数，自2018年1月20日起至暂计至2019年8月6日，按年利率24%计付逾期还款违约金，其请求数额过高。违约金的给付，一审法院酌情调整为由杨永权按借款本金800000元20%的数额一次性向陈志毅支付逾期还款违约金160000元，较为合理。 关于来宾市泰安国际酒店有限公司的保证担保责任问题。陈志毅及杨永权、来宾市泰安国际酒店有限公司在《借款协议书》约定来宾市泰安国际酒店有限公司对案涉债务承担的是连带保证担保责任。关于借款期限及保证人的保证期间，双方约定为：“借款期限12个月”，即自2015年8月13日至2016年8月13日止；担保期限至借款到期后两年。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，来宾市泰安国际酒店有限公司应当在双上述方约定的保证期间内承担保证责任。本案约定的保证期间为“借款到期后两年”，即来宾市泰安国际酒店有限公司承担保证责任期间至201812年8月13日止。陈志毅于2019年8月9日才向一审法院提交起诉状，要求来宾市泰安国际酒店有限公司承担连带保证清偿责任，其并未在双方约定的保证期间内要求保证人承担保证责任，故保证人免除保证责任。陈志毅诉请来宾市泰安国际酒店有限公司对杨永权的案涉债务承担连带保证清偿责任，无事实和法律依据，一审法院不予支持。 陈志毅请求杨永权承担其因主张本案债权支出的律师服务费56358元，该项诉请合法有据，依法予以支持。杨永权、来宾市泰安国际酒店有限公司抗辩主张陈志毅借出给杨永权的资金来源于银行贷款，与事实不符，不予确认。杨永权、来宾市泰安国际酒店有限公司抗辩主张本案双方签订的《借款协议书》无效，因杨永权、来宾市泰安国际酒店有限公司未能提供充分的证据予以证实，故对上述抗辩意见不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决：一、杨永权归还陈志毅借款本金800000元；二、杨永权向陈志毅支付逾期还款利息（利息以实际借款本金800000元为基数，按年利率4.75%计付，自2018年1月20日起至借款实际清偿之日止）；三、杨永权一次性向陈志毅支付逾期还款违约金160000元;四、杨永权偿还陈志毅师服务费56358元：五、驳回陈志毅的其他诉讼请求。本案受理费18315元，由陈志毅负担6606元，由杨永权负担11709元。 二审期间，上诉人杨永权提交如下证据：1.聊天记录截图12张，证明被上诉人与上诉人双方财务人员每月对上诉人使用的80万元贷款利息进行对账，且双方不止该次共同贷款共同使用，还有其他同类交易；2.（2018）粤0606民初11591号民事判决书，证明被上诉人与上诉人曾共同贷款共同使用，且也是指定梁彩娉的账号作为指定收付款账号。 被上诉人陈志毅质证意见：对证据1的三性有异议，单凭截图无法得知是否是双方的财务人员，无法证实共同贷款共同使用的事实；对证据2的关联性有异议，该判决与本案没有关联性。 本院认证意见：上述证据无法证明上诉人杨永权主张的涉案80万元系共同贷款共同使用的事实，因无关联性，不予采纳。 经审理查明，一审法院查明的案件事实正确,本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”之规定，当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实主张的，应当提供相应证据。本案中，被上诉人陈志毅一审以双方存在民间借贷关系为由提起诉讼，并提供了上诉人杨永权出具的《借款借据》、杨永权签订的《借款协议书》、转账记录等债权凭证，其已初步完成了证明双方之间为民间借贷关系的举证责任。杨永权不认可陈志毅主张的民间借贷法律关系，上诉主张双方系共同贷款共同使用，应当提供证据加以证明，现其提供的聊天记录及（2018）粤0606民初11591号民事判决书两份证据，并不足以证明涉案的80万元系双方共同贷款共同使用这一事实，亦不足以否认其出具的《借款借据》的真实性。其主张《借款协议书》为无效合同，因未能提供证据予以证实，本院不予采纳。因此，杨永权关于双方不存在民间借贷关系的主张，并无事实与法律依据。 综上所述，上诉人杨永权的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14745元，由上诉人杨永权负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  邓 媚 审 判 员  朱卢璐 审 判 员  韦玉娟 二〇二〇年八月十一日 法官助理  蒙巧玲 书 记 员  韦志梅 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。