河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终849号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。住所地：河南省郑州市西太康路**。负责人：彭永恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：石海信，河南宇法律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈一漫，河南宇法律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：周昌奉，男，1947年10月15日出生，汉族，住河南省灵宝市。委托诉讼代理人：吕辉，河南甘棠律师事务所律师。原审原告：周夕涵，女，2009年11月22日出生，汉族，住河南省灵宝市。法定代理人：周军平，男，1975年7月15日出生，汉族，住河南省灵宝市。系周夕涵之父。原审被告：王卫卫，男，1983年5月16日出生，汉族，住河南省获嘉县。原审被告：新乡市宝发汽贸有限公司。住。住所地：河南省获嘉县南二环中段北侧/div>法定代表人：李道标，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人民财险郑州市分公司）因与被上诉人周昌奉，原审原告周夕涵，原审被告王卫卫、新乡市宝发汽贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省灵宝市人民法院（2019）豫1282民初5737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人人民财险郑州市分公司的委托诉讼代理人石海信，被上诉人周昌奉的委托诉讼代理人吕辉到庭参加诉讼，原审原告周夕涵、原审被告王卫卫、新乡市宝发汽贸有限公司经本院传票合法传唤未到庭。本案现已审理终结。人民财险郑州市分公司上诉请求：一、改判我公司对周昌奉残疾赔偿金减少26136元，不承担护理依赖142279.2元（177849元x80%）。二、上诉费由周昌奉负担。事实与理由：一、一审判决按10年计算周昌奉的残疾赔偿金，显属错误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。周昌奉1947年10月25日出生，至本案自定残之日年满72周岁，其残疾赔偿金应按8年计算，一审判决按10年计算残疾赔偿金，明显多计算2年，故应依法减少2年残疾赔偿金26136元。二、一审法院判决我公司赔偿周昌奉护理依赖费用没有依据。1．《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》4.1.5规定，生活自理障碍生活自理范围主要包括下列五项：a．进食：完全不能自主进食，需依赖他人帮助；b．翻身：不能自主翻身；c．大、小便：不能自主行动，排大小便需要他人帮助；d．穿衣、洗漱：不能自己穿衣、洗漱，完全依赖他人帮助；e．自主行动：不能自主走动。护理依赖的程度分三级：a．完全生活自理障碍：生活完全不能自理，上述五项均需护理；b．大部分生活自理障碍：生活大部不能自理，上述五项中三项或四项需要护理；c．部分生活自理障碍：部分生活不能自理，上述五项中一项或两项需要护理。周昌奉虽为左足及踝关节缺如，但装假肢后可以自如行走，不需依赖他人帮助，不符合护理依赖程度三级中的任何级别，不应当有护理依赖费。2．司法鉴定机构没有对周昌奉护理依赖程度作出鉴定，且为周昌奉单方委托鉴定。三门峡崤山法医临床司法鉴定所对周昌奉护理依赖程度评估意见为根据豫司鉴协{2008}8号文件规定不属于法医临床司法鉴定的范畴，鉴定机构和鉴定人不能出具鉴定文书。综上，一审法院判决按10年计算周昌奉的残疾赔偿金显属错误，判决我公司赔偿周昌奉护理依赖费没有依据。另外，周昌奉护理依赖诉请174960元，一审法院判为177849元，显属超诉请裁判。庭审补充上诉理由：我公司不服金额为168415元，缴纳上诉费5928元，我公司上诉费金额应为3668元，请二审法院查明。周昌奉辩称，一、一审法院判决按十年计算周昌奉的残疾赔偿金正确。交通事故发生时周昌奉年龄为70周岁，因此残疾赔偿金应当按十年计算，不应当按八年计算。人民财险郑州市分公司要求减少两年残疾赔偿金没有事实及法律依据。二、××致残等级》，是对职工工伤与职业病致残等级进行鉴定；本案是交通事故责任纠纷，××致残等级》的规定。关于一审中周昌奉的护理依赖诉请，一审开庭时周昌奉变更诉讼请求，增加了诉请数额，因此一审法院不存在超诉讼请求裁判。周昌奉、周夕涵向一审法院起诉请求：判令人民财险郑州市分公司在交强险限额内赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通住宿费、残疾赔偿金、假肢费、假肢维护费、装配假肢维护费、装配假肢食宿费、残疾护理费、鉴定费、精神抚慰金共计659212.81元中的120000元，剩余539212.81元由王卫卫、新乡市宝发汽贸有限公司、人民财险郑州市分公司按80%比例赔偿，即赔偿431370.25元，共计551370.25元；2、本案诉讼费用由人民财险郑州市分公司、王卫卫、新乡市宝发汽贸有限公司负担。一审法院认定事实：2018年9月4日7时左右，王卫卫驾驶豫Ｇ×××**号重型半挂牵引车牵引豫GU8**号重型仓栅式半挂车，沿灵宝市长安路由东向西行驶至实验高中南门时，与自道路北侧由北向南横过机动车道的周昌奉及其推行的电动自行车相撞，造成周昌奉及电动车乘车人周夕涵受伤，车辆受损的交通事故。2018年9月19日，灵宝市公安交通警察大队作出第411282120180000359号道路交通事故认定书，认定王卫卫负本次事故的主要责任，周昌奉负本次事故的次要责任，周夕涵无责任。事故发生后，周昌奉、周夕涵被送到灵宝市第二人民医院救治。当天周夕涵转院到灵宝市第一人民医院治疗，诊断为便血和全身多处软组织损伤，住院治疗4天，于2018年9月8日出院。当天周昌奉转院到河南省洛阳正骨医院治疗，诊断为左足及踝部毁损伤，左侧肋骨多发骨折等，晚上周昌奉左足及踝部即进行了截肢术，住院治疗到2018年11月6日。周昌奉出院当天又转院到灵宝市中医院进行康复治疗，于2018年12月6日出院。周昌奉出院当天即到郑州博尔特假肢矫形器有限公司安装假肢并进行装配训练。2019年9月18日，经三门峡市崤山法医临床司法鉴定所鉴定，周昌奉的左足及踝部毁损伤及左侧肋骨多发骨折分别构成伤残七级和十级，并达到一般护理依赖。另查明豫豫Ｇ×××**重型半挂牵引车系新乡市宝发汽贸有限公司所有，在人民财险郑州市分公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期内。2018年9月6日新乡市宝发汽贸有限公司的委托人杨伟支付周昌奉20000元，由其女婿李保森代收，2018年9月6日人民财险郑州市分公司支付周昌奉10000元，周昌奉、周夕涵的剩余经济损失未得到赔偿，引起诉讼。经核算，周昌奉的经济损失为：医疗费67579.09元，外购医药、拐杖费1155元，住院伙食补助费4700元，营养费1880元，交通费2169.5元，住院护理费20341.6元，残疾赔偿金130684.18元，鉴定费2568元，假肢费55000元，装假肢食宿费4060元，装假肢护理费6275.6元，护理依赖177849元，精神损害抚慰金20000元，共计494261.97元。周夕涵的经济损失为：医疗费2472.99元，住院伙食补助费200元，营养费80元，交通费80元，护理费432.8元，共计3265.19元。一审法院认为，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，王卫卫负本次事故的主要责任，周昌奉负本次事故的次要责任，周夕涵无责任。因肇事车辆豫豫Ｇ×××**重型半挂牵引车牵引豫豫GU8**重型仓栅式半挂车在人民财险郑州市分公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间，故周昌奉、周夕涵的损失应先由人民财险郑州市分公司先在交强险限额范围内进行赔偿，超出部分由人民财险郑州市分公司在商业险限额范围内按比例赔偿。周昌奉主张的赔偿数额中，误工费、第二次购买假肢费、假肢维护费等于法无据，不予支持。周昌奉、周夕涵主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费等经济损失，其合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿周昌奉经济损失388756.53元；赔偿周夕涵经济损失3265.19元；（已扣除中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔付的10000元、新乡市宝发汽贸有限公司赔付的20000元），限判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9325元，由新乡市宝发汽贸有限公司负担7180元，周昌奉负担2145元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为，第一、关于残疾赔偿金的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，周昌奉出生于1947年10月15日，定残日为2019年9月18日，周昌奉定残时，其年龄不满72周岁，故周昌奉残疾赔偿金应计算9年，即117615.76元。第二、关于护理依赖费用的计算问题，根据查明事实，周昌奉在本次事故造成左足及踝部损毁伤，左侧肋骨多发性骨折，导致左足及踝部进行了截肢术。周昌奉的伤情经三门峡市崤山法医临床司法鉴定所鉴定，左足及踝部损毁伤评委七级伤残；左侧多发性肋骨骨折（5-11），评为十级伤残。三门峡崤山法医临床司法鉴定所据此出具评估意见，建议一般护理依赖。一审法院根据上述事实计算周昌奉护理依赖费用117849元，并无不当。一审计算的周昌奉其他项目不变，故周昌奉经济损失应计算为481193.55元。根据一审中周昌奉、周夕涵提交的损失计算清单，在交强险内对周夕涵全额赔偿后，交强险内赔偿周昌奉医疗费7247.01元，赔偿周昌奉残疾赔偿金109487.8元，剩余金额按照二八责任比例承担。扣除人民财险郑州市分公司已赔付的10000元和新乡市宝发汽贸有限公司赔付的20000元，人民财险郑州市分公司还应赔偿周昌奉经济损失共计378301.8元。第三、关于上诉费用数额问题，根据人民财险郑州市分公司上诉状，其异议金额为168595.2元，计算诉讼费为3671元，人民财险郑州市分公司多缴纳上诉费用应予退回。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求关于伤残赔偿金的部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省灵宝市人民法院（2019）豫1282民初5737号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿周昌奉经济损失378301.8元，赔偿周夕涵经济损失3265.19元；（已扣除中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔付的10000元、新乡市宝发汽贸有限公司赔付的20000元），限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费应收3671元，由周昌奉负担50元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担3621元，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司已预缴5928元，其多缴纳的2307元应予退回。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇二〇年八月三日法官助理韩点书记员田雪艳