四川省隆昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1028民初621号 原告：梁富从，男，1974年9月14日出生，汉族，隆昌市人，住四川省隆昌市。 委托诉讼代理人：王述明，四川贡安律师事务所律师。 被告：隆昌市双凤星宇幼儿园，住所地：四川省隆昌市双凤镇双石村**。 负责人：罗群英，系该幼儿园校长。 委托诉讼代理人：李吉鸿，系大安区文建法律服务所法律工作者。 原告梁富从诉被告隆昌市双凤星宇幼儿园（以下简称星宇幼儿园）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法由审判员丁洪适用简易程序于2020年4月20日、6月17日公开开庭进行了审理。原告梁富从及其委托诉讼代理人王述明、被告星宇幼儿园的负责人罗群英及其委托诉讼代理人李吉鸿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告梁富从向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金216924元、医疗费40353.93元、误工费63000元（180天×350元/天）、护理费7200元、住院生活补助费600元、营养费2700元（32天×20元/天）、后续医疗费12000元、精神抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费2600元，共计356377.93元。 事实和理由：2019年4月5日，被告电话雇请原告维修幼儿园。2019年4月13日，原告就到幼儿园开始工作，在棚顶工作时不慎摔下致腰受伤，急送自贡市大安区牛佛镇民扬医院住院1天，后于2019年4月13日下午，转入隆昌市中医院住院医治21天。在两个医院共花费医疗费40353.93元。住院期间由其爱人护理。原告受伤后，被告只给付了1500元。原告出院后至今在家休养，不能外出打工。原告出院后，被告不愿支付医疗费和各项其他赔偿金。2019年10月31日，经内江协力司法鉴定中心鉴定为八级伤残，后续医疗费8000元，误工期180日、护理期90日，营养期为90日。为维护原告利益，特向法院起诉。 被告星宇幼儿园辩称：1、本案中受害人的损害后果是受害人自身原因造成，被告无任何过错，不应承担责任；2、针对原告的诉讼请求，原、被告之间没有形成劳务关系，双方是承揽合同关系，请求法庭驳回原告的诉讼请求；3、原告所述2019年4月5日被告电话雇请原告不是事实，原告说是4月7日在幼儿园工作时不慎受伤，当天下午转入隆昌中医院治疗21天，与原告提交的证据自相矛盾。所以，原告住院与被告是没有任何关系的，原告陈述被告只给了1500元，被告是出于人道主义，一次给了1000元，一次给了2000元，一共给了3000元。原告单方面委托鉴定机构作出的8级伤残等级鉴定，被告不予认可。 经审理查明：2019年4月初，因被告星宇幼儿园院坝的彩钢棚需要维修，经证人何述生介绍，被告星宇幼儿园以45元/平方米的价格将维修工作交由原告梁富从进行。2019年4月12日下午，原告梁富从将维修需要的瓦送至了被告星宇幼儿园的院坝里。2019年4月13日7时许，原告梁富从与其邀约而来从事维修工作的另一人来到被告星宇幼儿园院坝，因无法爬上彩钢棚，梁富从向被告星宇幼儿园隔壁的梁鹏坤借来木楼梯一架。原告梁富从等2人刚使用楼梯爬上彩钢棚不久，原告梁富从就从棚顶跌落受伤，于当日9时40分被急送至自贡名扬医院治疗，该医院诊断为腰椎骨折（L1、L3爆裂性）和腰部软组织损伤，并建议到上级医院诊治，产生医疗费1171.33元。后原告梁富从2019年4月13日下午被送入隆昌市中医医院住院治疗，入院中医诊断：骨折病（血瘀气滞），西医诊断：1.腰1、3椎压缩性骨折；2.腰椎骨质增生，于2019年5月3日出院，原告梁富从支出医疗费39068.93元。出院中医诊断：骨折病（血瘀气滞），西医诊断：1.腰1、3椎压缩性骨折；2.腰椎骨质增生；3.慢性乙肝；4.慢性丙肝。共计住院治疗20天，出院医嘱：1.口服接骨续筋、补钙等药物；2.在支具保护下逐步起床活动；3.在骨科医师指导下加强腰背肌功能锻炼；4.患肢禁剧烈活动及负重，防跌扑；5.出院后1,3,6,12月复查X片；6.若有病情变化，速返院治疗；7.休息门诊治疗3月。原告梁富从出院后，于2019年6月3日在大安区庙坝卫生院复查支出放射费76元，于2019年9月14日在自贡市大安区第二人民医院复查支出材料费28元、X光费86元，共计114元。 在原告梁富从受伤住院期间，被告星宇幼儿园共计支付3000元给原告梁富从。 2019年10月24日，原告梁富从委托内江协力司法鉴定中心对其伤残等级及后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心于2019年10月31日出具鉴定意见：1.被鉴定人梁富从之外伤致腰1、3椎体压缩性骨折评定为八级伤残；2.被鉴定人梁富从伤情之后续治疗费约需8000元（特殊情况除外）；3.被鉴定人梁富从腰1、3椎体粉碎性骨折内固定手术后，建议误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原告梁富从支出鉴定费2600元。被告星宇幼儿园对前述鉴定意见提出异议，并于2020年4月20日当庭向本院申请对原告梁富从伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费等进行重新鉴定。本院依法委托四川谨诚司法鉴定中心鉴定，该中心于2020年6月3日出具了鉴定意见：1.梁富从脊柱损伤评定为八级伤残；2.梁富从后续治疗费约需10000-12000元或以实际发生为准（特殊情况除外）；3.梁富从误工期为受伤之日起180日为宜，护理期为受伤之日起90日为宜，营养期为受伤之日起90日。由被告星宇幼儿园垫付鉴定费3950元。 上述事实有双方当事人陈述、证人何述生证言、自贡名扬医院出院证明及发票、隆昌市中医医院病历及发票、内江协力司法鉴定中心司法鉴定意见书、四川谨诚司法鉴定所司法鉴定意见书、被告提供光盘和U盘等证据在卷予以佐证，本院予以采信。 本院认为：原告梁富从根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定诉至本院请求被告隆昌星宇幼儿园承担侵权责任，被告隆昌星宇幼儿园以双方系承揽关系为由抗辩，则本案首要的争议焦点为：原告梁富从与被告隆昌星宇幼儿园至今系承揽关系还是劳务关系。本案中，原、被告在证人何述生的介绍下，最终达成由原告梁富从自行准备材料和工具，以45元/平方米的价格为原告隆昌星宇幼儿园维修彩钢棚合意，且在实际履行维修工作时原告梁富从还另行雇请了一人从事维修工作，因此，双方之间的关系符合《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”所规定的承揽合同关系的特征，应认定为承揽关系。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，如果被告星宇幼儿园对于原告梁富从的选任或对维修工作的指示有过失的，仍然应承担相应的赔偿责任。则本案现在的争议焦为被告隆昌星宇幼儿园有无选任或指示的过失。原告梁富从并非以安装、维修彩钢棚为业，仅系偶然承接了被告隆昌星宇幼儿园彩钢棚的维修业务，虽然原告梁富从庭审中陈述其获得过焊工证，已过期，但维修彩钢棚并非仅仅具有焊工证即可。即便原告梁富从确有说过“我是专门干这个的”，但被告隆昌星宇幼儿园没有进一步核实，可以认定被告隆昌星宇幼儿园并没有尽到审慎的选任义务，应对原告梁富从受到的损失承担相应的责任，根据本案具体情况，本院酌定被告隆昌星宇幼儿园承担50%的赔偿责任。 对于原告梁富从损失的大小，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定并结合原告梁富从请求赔偿的项目：医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院生活补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费，分别确认如下： 1、医疗费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，原告梁富从主张的在隆昌市中医院住院医疗费39068.93元有医疗费发票及相关病历证实，本院予以采信。2019年4月13日，原告梁富从系受伤后被送到自贡名扬医院治疗，故可以认定在该院所支出的医疗费1171.33元系治疗原告梁富从因摔伤所产生，对被告隆昌星宇幼儿园以原告梁富从在自贡名扬医院的病历与医疗费发票不相匹配为由不予认可的抗辩意见，本院不予采信。同时，隆昌市中医院的遗嘱中载明了“出院后1,3,6,12月复查X片”，故对于2019年6月3日在大安区庙坝卫生院复查支出放射费76元，于2019年9月14日在自贡市大安区第二人民医院复查支出材料费28元、X光费86元，本院予以采信。故原告梁富从医疗费损失为：39068.93元+1171.33元+76元+28元+86元=40430.26元。 2、后续治疗费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款已明确规定，根据鉴定以及确定必然发生的费用，可以一并予以赔偿。四川谨诚司法鉴定中心出具了原告梁富从需要10000-12000元的后续治疗费，对此，本院酌定原告梁富从后续治疗费为11000元。 3、精神抚慰金 根据四川谨诚司法鉴定中心出具的鉴定结论，原告梁富从伤残等级评定为八级，本院确定其精神抚慰金为9000元。 4、误工费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，根据四川谨诚司法鉴定中心出具的鉴定结论原告梁富从误工期为180天，故本院对原告梁富从主张的误工180天予以采信。由于原告梁富从无法举证证明其有固定收入且也不能举证证明其受伤前三年的平均收入，故本院根据80元/天计算其误工损失，即180天×80元/天＝14400元。 5、交通费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据原告梁富从实际受伤和住院情况，本院酌定原告梁富从的交通费为600元。 6、护理费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，根据四川谨诚司法鉴定中心出具的鉴定结论原告梁富从护理天数为90天，原告梁富从主张其护理费为90天×80元/天=7200元，本院予以支持。 7、住院伙食补助费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款之规定，原告梁富从住院伙食补助费为20元/天×30天=600元。 8、营养费 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费应当参照医疗机构的意见确定，根据四川谨诚司法鉴定中心出具的鉴定结论原告梁富从营养期为90天，本院对其主张的营养费2700元，予以支持。 9、残疾赔偿金 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，原告梁富从主张按城镇居民人均可支配收入计算，但其所举示的广州市领峥机械设备租赁有限公司的劳务证明，因没有经办人及法定代表人签名，且盖章的位置与手写内容分离，且被告星宇幼儿园否认该证据的真实性，故该证据不能被采信。原告梁富从未能举证证明其主要收入来源于城镇等，且其户籍地为隆昌市双凤镇双石村，其户口系农村户口，故本院确定其残疾赔偿金为：14670元/年×20年×30%=88020元。 10、鉴定费 根据四川谨诚司法鉴定中心出具的鉴定结论，其鉴定结果与原告梁富从诉讼前到内江协力司法鉴定中心申请鉴定的结果相比，结论属整体扩大，故原告梁富从主张的其垫付的鉴定费2600元，本院予以支持。 因此，原告梁富从的各项人身损害损失为40430.26元+11000元+9000元+14400元+600元+7200元+600元+2700元+88020元+2600元=176550.26元。被告隆昌星宇幼儿园应承担50%的责任，即承担88275.13元，扣除已垫付的3000元，还需支付原告梁富从各项人身损害赔偿款85275.13元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告隆昌市双凤星宇幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告梁富从各项人身损害赔偿款共计85275.13元； 二、驳回原告梁富从的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3160元，由原告梁富从负担2202元，被告隆昌市双凤星宇幼儿园负担958元（此款原告梁富从已预缴，被告在履行上述义务时一并计付）。本案审理中的鉴定费3950元，由被告隆昌市双凤星宇幼儿园负担（已由被告隆昌市双凤星宇幼儿园垫付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审 判 员  丁 洪 二〇二〇年八月十一日 法官助理  王 涛 书 记 员  刘秋月