河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫15刑终308号原公诉机关光山县人民检察院。上诉人（原审被告人）伍攀，男，1986年2月14日出生，汉族，小学肄业，务工，户籍所在地湖北省天门市，住广东省广州市海珠区。2019年7月30日因吸食毒品被广东省广州市公安局海珠区分局凤阳派出所行政拘留，2019年8月20日因吸食毒品被光山县公安局马畈镇派出所处以行政拘留。因涉嫌诈骗罪，2019年8月20日在广东省广州市被抓获，8月21日被光山县公安局刑事拘留，经光山县人民检察院批准，于同年9月13日被光山县公安局执行逮捕。上诉人（原审被告人）陈京根，男，1991年12月9日出生，汉族，初中毕业，务工，户籍所在地江西省宜春市袁州区，住广东省佛山市南海区。因犯盗窃罪，2014年被浙江省温州市永嘉县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元;因盗窃，2018年9月8日被佛山市公安局南海分局行政拘留十五日。因涉嫌犯诈骗罪，2019年7月30日在广东省佛山市被抓获，同年8月8日被光山县公安局刑事拘留，经光山县人民检察院批准，于同年9月13日被光山县公安局执行遗捕。原审被告人柯伟芳，男，1983年10月2日出生，汉族，初中肄业，务工,住江西省彭泽县。因犯寻衅滋事罪，2017年被广州市白云区人民法院判处拘役四个月。因涉嫌犯诈骗罪，2019年8月1日在广州市被抓获，同年8月2日被光山县公安局刑事拘留，经光山县人民检察院批准，于同年9月8日被光山县公安局执行逮捕。原审被告人梅二胜，男，1983年9月24日出生，汉族，初中毕业，务工，住湖北省麻城市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年8月1日在广州市被抓获，同年8月2日被光山县公安局刑事拘留，经光山县人民检察院批准，于同年9月8日被光山县公安局执行逮捕。原审被告人汪小红，男，1972年1月8日出生，汉族，初中毕业，务工，住湖南省衡阳县。因涉嫌犯诈骗罪，2019年7月31日在广州市被抓获，同年8月2日被光山县公安局刑事拘留，经光山县人民检察院批准，于同年9月8日被光山县公安局执行逮捕。原审被告人陈华富，男，1989年2月20日出生，汉族，初中肄业，务工，住湖南省宁远县。因涉嫌犯诈骗罪，2019年8月25日在广东省佛山市被抓获，同年8月28日被光山县公安局刑事拘留，经光山县人民检察院批准，于2019年9月13日被光山县公安局执行逮捕。原审被告人何大武，男，1996年11月12日出生，汉族，初中毕业，务工，户籍所在地重庆市梁平区，住福建省晋江市。因犯危险驾驶罪，2018年3月27日被重庆市梁平区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌诈骗罪，2019年8月9日在福建省泉州市晋江市被抓获，同年8月11日被光山县公安局刑事拘留，因涉嫌盗窃罪，经光山县人民检察院批准，于同年9月13日被光山县公安局执行逮捕。光山县人民法院审理光山县人民检察院指控的被告人柯伟芳、梅二胜、汪小红、伍攀、陈华富、陈京根犯买卖国家机关证件罪，被告人何大武犯盗窃罪一案，于二〇二〇年七月三日作出（2020）豫1522刑初109号刑事判决，伍攀、陈京根不服，提出上诉。本院通过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：一、买卖国家机关证件罪1、2019年4月至7月，被告人汪小红、梅二胜在被告人柯伟芳的帮助下办理多套营业执照，被告人汪小红办理了4套营业执照，被告人梅二胜办理了2套营业执照，后二人将办理好的营业执照出售给柯伟芳，并从中获利;2019年8月1日，公安机关现场抓获被告人柯伟芳时，现场搜查出其收购的营业执照11套。另查明，被告人汪小红在羁押期间患病，病情较重，需住院治疗。2、2019年3月至9月，被告人陈华富、陈京根在被告人伍攀的帮助下办理了多套营业执照，被告人陈华富办理了4套营业执照，被告人陈京根办理了4套营业执照，后二人将办理好的营业执照出售给伍攀，并从中获利。二、盗窃罪2017年11月份，被告人何大武在磁灶镇工商银行网点开办一张工商银行卡(卡号:62×××51)，并开通了网银转账功能和手机卡国际漫游服务，后将该卡给其叔叔何洪波使用，2018年8月25日何大武挂失该卡后，通过银行柜台从该卡中取出26600元钱，用于个人消费。上述事实，原审采用的证据有行政处罚决定书、前科证明、抓获经过、营业执照副本、注册信息、扣押清单及照片、微信聊天截图及手机相册截图、广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111号刑初2506号刑事判决书，搜查笔录、辨认笔录、辨认照片、重庆市梁平区人民法院（2018）渝0155刑初73号刑事判决书、银行卡信息查询、光山县公安局公共信息网络安全监察大队调查情况说明、被告人汪小红病例，辨认笔录、辨认照片及辨认照片人员说明、浙江省永嘉县人民法院（2014）温永刑初字第1141号刑事判决书、刑满释放证明、微信聊天截图及相册图片、情况说明、抓获经过、扣押物品、文件清单、银行开户信息及流水、营业执照副本、微信聊天记录及物证2部手机、11套营业执照、5个U盘、4张手机卡、7张银行卡、1张往来港澳通行证等证据证实。原审认为，被告人柯伟芳、梅二胜、汪小红、伍攀、陈华富、陈京根以非法牟利为目的，买卖国家机关证件，其行为已构成买卖国家机关证件罪。被告人何大武以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；对被告人伍攀，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款；对被告人陈京根，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；对被告人何大武，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：（一）、被告人柯伟芳犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；（二）、被告人梅二胜犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元（已缴纳）；（三）、被告人汪小红犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑十一个月零三天，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；（四）、被告人伍攀犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币5000元；（五）、被告人陈华富买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；（六）、被告人陈京根犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元；（七）、被告人何大武犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（八）、扣押在案11套营业执照、5个U盘、4张手机卡等物品，予以没收。上诉人伍攀、陈京根上诉称：原审量刑过重。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，核对无误，本院予以确认。关于上诉人伍攀、陈京根上诉称“原审量刑过重”的上诉理由，经查，原审在量刑时既考虑到陈京根系累犯、伍攀有犯罪前科的从重处罚情节，也考虑到陈京根自愿认罪认罚、伍攀系初犯、偶犯的从轻处罚情节，量刑在法定幅度内并无不当，故此上诉理由不成立。本院认为，上诉人伍攀、陈京根及原审被告人柯伟芳、梅二胜、汪小红、陈华富以非法牟利为目的，买卖国家机关证件，其行为已构成买卖国家机关证件罪。原审被告人何大武以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判决事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。伍攀、陈京根的上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李德如审判员  孙茉莉审判员  黄少斌二〇二〇年八月三日书记员  李欣烨