河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终5275号 上诉人（原审原告）：谢欢，男，汉族，1981年9月21日出生，住石家庄市桥**。 委托诉讼代理人：赵阳，河北冀华（定州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石家庄盛景房地产经纪有限公司，住所地石家庄市新华区柏林路北侧门市。 法定代表人：任云飞，职务总经理。 委托上诉代理人：曹桂山，河北冀人律师事务所律师。 原审第三人（被执行人）：河北诺泰房地产开发有限公司，住所地石家庄市鹿泉区龙泉路**。（未到庭） 上诉人谢欢因与被上诉人石家庄盛景房地产经纪有限公司（以下简称盛景公司）案外人执行异议之诉一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初5720号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 谢欢的上诉请求：1、撤销石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初5720号民事判决书，依法改判不得追加谢欢为被执行人承担补充清偿责任。2、一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人作为河北诺泰房地产开发有限公司的股东，已经如实足额出资；2、上诉人早已将公司的股权全部转让，且已在工商局完成备案登记；3、涉案债务发生在上诉人将债权转让给他人之后与上诉人无关。根据《民事诉讼法》第二百二十五条及最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条，将谢欢列为被执行人，应当赋予谢欢提起异议及复议的权利，而原执行裁定书及一审判决书未查明相应的程序问题就迳行将谢欢列为被执行人，系严重的程序违法。 盛景公司辩称：上诉人的上诉请求及事实理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。一审查明已经认定了股权转让的过程，依照法律规定，被执行人的财产不足以清偿到期债务，原股东在验资以后抽逃资金或者出资没有到位，如果申请人要求追加股东作为被执行人应予支持。而本案中上诉人的情形完全符合该法律规定，一审判决及原执行裁定将上诉人追加为被执行人是完全正确的。 谢欢向一审法院起诉请求：1、依法撤销石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105执异57号执行裁定书。2、确认原告对于河北诺泰房地产开发有限公司不存在抽逃资金的行为，并不得追加原告为（2018）冀0105执恢627号执行案件的被执行人承担补充清偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：本院在执行申请执行人石家庄盛景房产经纪有限公司与被执行人河北诺泰房地产开发有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案中，申请人石家庄盛景房产经纪有限公司向本院提出追加被执行人申请。申请人申请事项:申请追加第三人谢欢、王春雷、蔡牧原为石家庄市新华区人民法院案号：（2018）冀0105执恢627号执行裁定书的被执行人。申请执行人石家庄盛景房产经纪有限公司与被执行人河北诺泰房地产开发有限公司、庞嘉屹商品房委托销售代理合同纠纷一案，生效法律文书为（2016）冀0110民初1366号民事判决，判决内容为：一、解除原告石家庄盛景房产经纪有限公司与被告河北诺泰房地产开发有限公司2014年5月16日签订的《销售代理合同》。二、被告河北诺泰房地产开发有限公司在本判决生效后十日内退还原告石家庄盛景房产经纪有限公司保证金100万元并赔偿原告策划费14000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。原告石家庄盛景房产经纪有限公司不服向石家庄市中级人民法院提起上诉，石家庄市中级人民法院作出（2016）冀01民终9590号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。石家庄市鹿泉区人民法院于2017年1月20日出具生效通知书。申请执行人石家庄盛景房产经纪有限公司申请强制执行，现执行案号为（2018）冀0105执恢627号。2012年2月16日河北诺泰房地产开发有限公司召开股东会决议，决议内容：各股东决定共同投资组建“河北诺泰房地产开发有限公司”，由谢欢出资255万元占注册资本的51%、王春雷出资150万元占注册资本的30%、蔡牧原出资95万元占注册资本的19%，共注册资本为500万元。2012年2月17日河北方舟会计事务所有限责任公司做出冀方舟综验字【2012】第0209号《验资报告》，内容中显示：经审验，截至2012年2月17日止，河北诺泰房地产开发有限公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本），合计人民币伍佰万元。各股东以货币出资500万元。中国农业银行股份有限公司河北省分行出具的《对公账户明细信息结果表》中显示：户名：河北诺泰房地产开发有限公司，账号：50×××24，于2012年2月21日向账户名称为张礼帅（开户行：农行长安支行，账号为：62×××15）转账500万元，并附言：还个人借款。2013年5月8日，受让方庞嘉屹分别与转让方谢欢、蔡牧原、王春雷签订《股权转让协议》，协议中约定：谢欢以将所持有的占公司51%的股权（认缴注册资本255万元，实缴255万元），以255万元的价格转让给庞嘉屹；王春雷将所持有的占公司20%的股权（认缴注册资本100万元，实缴100万元），以100万元的价格转让给庞嘉屹；股东蔡牧原将所持有的占公司19%的股权（认缴注册资本95万元，实缴95万元），以95万元的价格转让给庞嘉屹。当日，河北诺泰房地产开发有限公司召开股东会并形成决议，内容为：股东谢欢将所持有的占公司51%的股权（认缴注册资本255万元，实缴255万元），以255万元的价格转让给庞嘉屹。股东王春雷将所持有的占公司20%的股权（认缴注册资本100万元，实缴100万元），以100万元的价格转让给庞嘉屹，股东蔡牧原将所持有的占公司19%的股权（认缴注册资本95万元，实缴95万元），以95万元的价格转让给庞嘉屹。股权转让后，庞嘉屹持有公司90%的股权（认缴注册资本450万元，实缴450万元），春雷持有公司10%的股权（认缴注册资本50万元，实缴50万元）。2014年3月19日，庞嘉屹与杨军排签订《股权转让协议》，庞嘉屹将所持有河北诺泰房地产开发有限公司90%的股权（认缴注册资本450万元，实缴注册资本450万元）以450万元人民币的价格转让给杨军排。同日，王春雷与何鹏签订《股权转让协议》，王春雷将所持有河北诺泰房地产开发有限公司10%的股权（认缴注册资本50万元，实缴注册资本50万元）以50万元人民币的价格转让给何鹏。2014年3月19日，河北诺泰房地产开发有限公司召开股东会并形成决议，内容为：股东庞嘉屹将所持有的占公司90%的股权（认缴注册资本450万元，实缴450万元）以450万元的价格转让给杨军排；股东王春雷将所持有的占公司10%的股权（认缴注册资本50万元，实缴50万元）以50万元的价格转让给何鹏。2016年5月5日，何鹏与杨军排签订《股权转让协议》，何鹏将所持有河北诺泰房地产开发有限公司10%的股权（认缴注册资本50万元，实缴注册资本50万元）以50万元人民币的价格转让杨军排。同日，河北诺泰房地产开发有限公司召开股东会并形成决议，内容为：股东何鹏将所持有的占公司注册资本10%的股权（认缴出资额50万元，实缴出资额50万元）以50万元的价格转让给杨军排。股权转让后，杨军排持有公司100%的股权（认缴注册资本500万元，实缴500万元）。本院作出（2019）冀0105执异57号执行裁定书，裁定如下：一、追加第三人谢欢为（2018）冀0105执恢627号执行案件的被执行人在抽逃出资255万元的范围内承担民事清偿责任。二、追加第三人王春雷为（2018）冀0105执恢627号执行案件的被执行人在抽逃出资150万元的范围内承担民事清偿责任。三、追加第三人蔡牧原为（2018）冀0105执恢627号执行案件的被执行人在抽逃出资95万元的范围内承担民事清偿责任。现原告不服（2019）冀0105执异57号执行裁定书，依法向我院提起执行异议之诉。关于户名：河北诺泰房地产开发有限公司账号：50×××24，于2012年2月21日向账户名称为张礼帅（开户行：农行长安支行，账号为：62×××15）转账500万元，并附言：还个人借款。原告陈述：系个人借款，而非还个人借款，且此借款并未转入原告帐户中，仅此证明谢欢有抽逃资金的行为证据不足。同时河北诺泰房地产开发有限公司2013年的审计报告当中明确载明其他应收款项是495万元，以此能够证明500万元系公司对外债权，并不能认定谢欢有抽逃行为。 一审法院认为，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，根据（2018）冀0105执恢627号执行裁定，可以认定被执行人河北诺泰房地产开发有限公司财产不足以清偿到期债务。原告谢欢作为河北诺泰房地产开发有限公司的原股东在验资成功后将全部投资款以还个人债务转入张礼帅名下账户（账号为：62×××15）内，涉嫌抽逃注册资金。原告谢欢未依法履行出资义务将自己股权转让给庞嘉屹,申请人执行人申请追加该原股东为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，本院予以支持。原告称转给张礼帅名下账户的500万元系个人借款，而非还个人借款，未提供证据，本院不予认定。综上，原告的诉求，于法无据，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三条之规定，判决如下：驳回原告谢欢的诉讼请求。案件受理费80元，由原告谢欢负担。 经审理查明的其他事实与一审查明事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审卷宗证据显示，2012年2月17日河北诺泰房地产开发有限公司（筹）已收到全体股东（谢欢、王春雷、蔡牧原）缴纳的注册资本（实收资本），各股东以货币出资500万元。中国农业银行股份有限公司河北省分行出具的《对公账户明细信息结果表》中显示：户名河北诺泰房地产开发有限公司，账号：50×××24，于2012年2月21日向账户名称为张礼帅转账500万元，并附言：还个人借款。虽然在2013年5月8日，谢欢、蔡牧原、王春雷分别与庞嘉屹签订《股权转让协议》，三人将股权转让给庞嘉屹。但是谢欢等股东在上述《股权转让协议》之前（出资4天之后）就把全部资金转出，一审法院认定谢欢涉嫌抽逃注册资金本院予以确认。谢欢申请撤销的石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105执异57号执行裁定书并非依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条作出，因此本案亦不适用最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条的规定，一审判决驳回谢欢的诉讼请求并无不当。 综上所述，谢欢的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人谢欢负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 林 审判员 李 莉 审判员 岳桂恒 二〇二〇年八月二十日 书记员 郄张雨