河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终4243号 上诉人（原审被告）：河北和煦新能源设备科技有限公司，住所地河北省沧州市沧县张官屯乡田庄子村。 法定代表人：张广，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨朔之，河北东方伟业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沧州新迪网络科技有限公司，住所地河北省沧州市运河区迎宾大道东侧泰大国际家居博览中心**楼****。 法定代表人：曲桂永，该公司经理。 委托诉讼代理人：潘彩凤，该公司职员。 上诉人河北和煦新能源设备科技有限公司（以下简称和煦公司）因与被上诉人沧州新迪网络科技有限公司（以下简称新迪公司）加工合同纠纷一案，不服河北省沧县人民法院（2020）冀0921民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 和煦公司上诉请求：撤销一审判决，驳回新迪公司对和煦公司的全部诉讼请求；诉讼费均由新迪公司承担。事实与理由：一、新迪公司履行合同不合格，和煦公司依法有权拒付合同尾款，一审判决书判决和煦公司支付合同尾款，违背法律规定。和煦公司是从事生产制造太阳能复试储热采暖器业务，根据设计功能需要对产品运行过程中的启动、关闭、睡眠、温度调控、能源切换、条件显示等功能进行符合要求的系统控制技术和硬件设备。新迪公司从事技术开发服务、软件设计定做、配套设备的承揽制造销售等营业行为。2019年4月份，和煦公司委托新迪公司对其指定的太阳能复试储热采暖控制系统技术进行研发设计并负责编程，达到商用要求，测试通过后将备份软件和项目相关资料电子版交付和煦公司便于日后维护。验收标准达到相应控制逻辑正确、数据完整、实现技术附件的要求。2019年7月2日，和煦公司与新迪公司签订《和煦太阳能控制面板加工合同》，主要约定：和煦公司委托新迪公司加工太阳能控制面板100块，总价款人民币21244元。和煦公司向新迪提供PCB文件、材料清单、烧写码等生产文件，按照生产文件执行生产工作。所生产加工的产品以双方共同确认的样品为准，如产品设计或技术参数指标等发生变更的，以文件为准，予以配合。质量标准应满足国家标准的相关要求，保证产品各项指标符合和煦公司提供的书面文件的相关要求。供货周期为30个工作日，交货地点为和煦公司指定地点。合同签订后和煦公司支付合同金额70%的价款，接到发货通知后支付尾款，以及其他与交易有关的内容。合同生效以后，和煦公司按照约定向新迪公司提供了有关资料和技术要求，支付了加工费用，按交付批次接收了加工完成的太阳能控制面板。2019年下半年，和煦公司使用新迪公司提供的太阳能控制面板作为零部件，生产制造了冬季取暖用太阳能采暖炉，直接或经代理商销往沧州、保定等地区，用于购买者的冬季取暖。在销售使用过程中，相关用户反映采暖炉存在控制系统失灵、温度档位不正常、睡眠功能失灵、耗电量高、控制按键不灵等等多方面问题。和煦公司闻讯后指派人员逐户了解情况，解决问题，并邀请新迪公司有关人员共同前往，但虽然经过不断努力，仍不能解决所出现的问题。因为上述情况，造成用户纷纷退货索赔，经济利益和商业信誉严重受损。截至目前，相关客户退还采暖炉49台，退回太阳能采热设备75台，另支付部分拆机费、维修费等费用，共计造成经济损失520500元（估计数额，具体应以司法鉴定意见为准）。以上所出现的问题和造成的损失，皆系新迪公司采暖设施系统控制技术和控制硬件原因所导致，故和煦公司多次派员与新迪公司协商解决，但其百般推脱抵赖，罔顾事实，至今不能得到公正、合理的解决。为此，和煦公司己经对新迪公司提起诉讼，案件现处于司法鉴定程序中。以上事实，和煦公司在一审诉讼中提供了相关合同、太阳能釆暖炉入户维修凭据、退货协议及付款凭证予以证实，事实清楚，证据充分。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。本案中，新迪公司履行合同义务不合格在先，和煦公司支付合同尾款的义务在后，依据上述规定，和煦公司有权拒绝履行新迪公司请求支付尾款的义务。一审判决书在新迪公司履行合同义务不合格的事实清楚明确的情形下，判决和煦公司履行向新迪公司支付尾款的义务，显然违背法律规定。二、和煦公司不存在违约行为，更不应支付违约金，一审判决书认定事实和判决结果错误。所谓违约，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。本案中，和煦公司一方已经按照合同约定全面有效的履行了合同义务，不存在违约行为。和煦公司未向新迪公司支付合同尾款，是因为新迪公司履行合同义务不符合约定在先，且造成新迪公司重大损失，依据上述合同法第六十七条的规定，和煦公司行使合同履行中的抗辩权，有权拒绝履行新迪公司请求支付尾款的义务，这属于合同权利的行使，并不是违约行为。一审判决书置法律规定于不顾，将和煦公司行使权利的行为认定为违约，在认定事实和适用法律方面存在明显错误。一审判决书在错误的认定违约行为的基础上，判决和煦公司支付违约金，是建立在错误基础上的错误结果。 新迪公司答辩称，1、新迪公司诉求是追讨软件开发尾款，但和煦公司的上诉状提到了第二份合同，也就是上诉状中说的和煦太阳能控制面板加工合同，第二份合同与本案合同无关；2、和煦公司在上诉状中提及的控制系统失灵，温度档位不正常，睡眠功能失灵，耗电量高，控制按键不灵等问题，是和煦公司开发的控制面板应用于取暖设备后由于功率和逻辑控制不匹配，电器电流控制不匹配造成的，与和煦公司开发的控制面板无关，并且在质保期间对和煦公司提出的上述相关问题，新迪公司积极组织相关技术和实施人员去项目现场，帮助查看分析解决相关问题，新迪公司提供协助现场服务的照片和派工相关记录，证明第一份合同质保新迪公司做了完整的工作。 新迪公司向一审法院起诉请求：一、按双方订立的和煦太阳能复试储热采暖器控制系统技术定做合同规定的付款方式支付新迪公司项目尾款4600元。二、依法判令赔偿新迪公司损失现场测试交通费、人工费合计5000元及违约金10000元。三、诉讼费用由和煦公司承担。 一审法院认定事实：2019年7月2日，新迪公司、和煦公司双方签订《和煦太阳能复试储热采暖器控制系统技术定做合同》，合同第6款约定：“…乙方提供项目6个月技术跟踪和质保，期间项目正常运行，质保期过后两个工作日内甲方支付项目剩余20%尾款合计人民币4600元，本开发合同自动终止…”，2019年7月2日和煦公司验收完成并签署验收确认单，按照合同规定，和煦公司应于2020年1月6日前支付尾款。后新迪公司分别于2020年1月16日、2020年3月19日发出尾款缴付催告，并多次以微信、电话方式催缴尾款。和煦公司至今未向新迪公司付尾款。2020年4月20日，新迪公司诉至一审法院。以上事实有新迪公司、和煦公司提交的验收合格凭证、合同等证据和双方当事人的当庭陈述予以证实。 一审法院认为，合法的合同关系受法律保护。在本案中，新迪公司与和煦公司达成的《和煦太阳能复试储热采暖器控制系统技术定做合同》合法有效，新迪公司、和煦公司的合同关系成立。新迪公司提交的证据能够证明其按合同约定已向和煦公司履行了合同，其所陈述的和煦公司拖欠尾款4600元的事实清楚，证据充分，和煦公司应承担偿还尾款的责任。和煦公司未按合同约定付清尾款，已构成违约，新迪公司要求和煦公司给付违约金10000元，其约定数额过高且未提供相关损失的证据，结合诚实信用原则及公平原则，一审法院予以支持500元。新迪公司要求和煦公司赔偿现场测试交通费、人工费合计5000元，未提交相应证据，其主张一审法院不予支持。和煦公司辩称新迪公司在履行技术开发以及面板制造合同过程中存在违约行为，且对于新迪公司所存在的违约行为和煦公司已经另行提起了诉讼，目前在诉前调解阶段，本案中和煦公司提交的证据不足以证实其主张，对其辩称一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决：一、河北和煦新能源设备科技有限公司偿还沧州新迪网络科技有限公司尾款4600元及违约金500元，自判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回沧州新迪网络科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费145元，由河北和煦新能源设备科技有限公司负担。 本院二审期间，新迪公司提交现场服务照片、地点明、地点明细以及软件开发优化的技术笔记司对现场服务照片、地点明、地点明细真实性予以认可性和证明目的不认可。对和煦公司的手写记录不认可，认为是单方记录，对其真实性、合法性、关联性均不予认可。 本院经审理查明，对一审查明事实予以确认。 本院认为，和煦公司对新迪公司主张其尚欠尾款4600元的事实并无异议，对该尾款和煦公司应给付新迪公司。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》四十四条规定：“出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应用按照下列情况处理。（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉”。因和煦公司对其主张的新迪公司存在的违约行为其已经另行提起了诉讼，故本院对和煦公司的上诉主张不予涉及，其可在另案中处理。二审诉讼过程中，新迪公司提交的证据材料与本案诉讼的拖欠尾款的纠纷不具备关联性，对上述证据材料的证明力本院不予认定。 综上所述，河北和煦新能源设备科技有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由河北和煦新能源设备科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  范秉华 审判员  潘艳辉 审判员  王兰英 二〇二〇年八月十一日 书记员  王金娜