安徽省庐江县人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖0124刑初181号公诉机关庐江县人民检察院。被告人孔园园,男,汉族，1993年9月29日出生于安徽省庐江县,初中文化，农民，住安徽省庐江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月21日被庐江县公安局刑事拘留，同月31日被该局取保候审,2020年5月9日被本院取保候审，2020年6月1日经本院决定逮捕，同年7月31日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。辩护人许承斌，安徽庐家律师事务所律师。辩护人王东东，安徽庐家律师事务所律师（实习）。被告人徐玲，女,汉族，1998年2月21日出生于贵州省赫章县,初中文化，农民，住贵州省赫章县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月1日经庐江县公安局电话通知到案，次日被该局刑事拘留,同年3月4日被该局取保候审,2020年5月9日被本院取保候审，2020年6月1日经本院决定逮捕，同年7月31日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。辩护人张琴，安徽庐家律师事务所律师。庐江县人民检察院以庐江检一部刑诉（2020）854号起诉书，指控被告人孔园园、徐玲犯开设赌场罪，于2020年5月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭于2020年6月3日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察员宛某出庭支持公诉，被告人孔园园及其辩护人许承斌、王东东、被告人徐玲及其辩护人张琴到庭参加诉讼。本院于2020年6月4日裁定对本案中止审理，同年8月10日恢复审理。现已审理终结。庐江县人民检察院指控：2018年6月，被告人孔园园从网络上购买了赌博链接,创建微信群后邀集夏勇、郭某等人进群,在微信群内发布赌博链接,组织夏勇、郭某等人以“诈金花”方式进行赌博。被告人孔园园通过微信接受参赌人员输方的赌资,收取50-10%的抽头款后,再通过微信转账给参赌人员赢方。同年9月底，被告人孔园园因微信转账受限,遂安排被告人徐玲管理上述微信群，被告人徐玲在被告人孔园园的指使下在微信群内发布赌博链接,组织上述人员赌博,通过微信或支付宝进行赌资转账并收取抽头款。至同年10月底,被告人孔园园单独或指使被告人徐玲通过微信或支付宝进行赌资转账并抽头渔利74048元,其中被告人徐玲通过微信或支付宝进行赌资转账并抽头渔利49073元,所得赃款供二被告人共同挥霍。被告人孔园园归案后如实供述了自己的罪行,被告人徐玲案发后自动投案,如实供述了自己的罪行。在共同犯罪中,被告人孔园园起主要作用,被告人徐玲起次要作用。公诉机关认为，被告人孔园园、徐玲以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人孔园园、徐玲认罪认罚，可以从宽处理。被告人徐玲系从犯，应当从轻或者减轻处罚；其具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；被告人孔园园归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处被告人孔园园有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金人民币五万元、判处被告人徐玲有期徒刑一年以上二年以下，并处罚金人民币二万元。公诉机关提交了受案登记表、人口信息、归案经过、微信、支付宝转账记录，辨认笔录及照片，证人夏勇、夏某、郭某等人的证言，被告人孔园园、徐玲的供述和辩解等证据证实。被告人孔园园、徐玲均对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人孔园园的辩护人提出的辩护意见是：被告人孔园园系自首，且系初犯、偶犯，自愿认罪认罚。可对其从轻处罚，建议判处有期徒刑三年，并适用缓刑。被告人徐玲的辩护人提出的辩护意见是：被告人徐玲系自首、从犯，且系初犯、偶犯，自愿认罪认罚。可对其减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明的事实和证据与公诉机关的指控一致。本院另查明，案发后被告人孔园园、徐玲向庐江县公安局退出违法所得15000元，诉讼期间向本院退出违法所得59048元；分别预缴纳罚金5万元和2万元。本院认为：被告人孔园园、徐玲利用网络开设赌场，供他人赌博，并从中抽头渔利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人孔园园在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚；被告人徐玲起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人孔园园归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人徐玲案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；二被告人已退出全部违法所得，均可酌情从轻处罚；二被告人均愿意接受处罚，并预缴纳罚金，依法可从宽处理。对各辩护人据于以上情节提出的从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；对各辩护人提出对被告人孔园园、徐玲适用缓刑的辩护意见，经查，被告人孔园园、徐玲开设赌场时间较长，且违法所得在三万元以上，应认定属于情节严重，不属于犯罪情节较轻，对其均不宜适用缓刑，故对该辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。为维护公共秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人孔园园犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月31日起至2023年7月19日止。）二、被告人徐玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月31日起至2021年6月28日止。）三、对被告人孔园园、徐玲退出的的违法所得人民币七万四千零四十八元，予以没收，上缴国库；其中二被告人向庐江县公安局退出的违法所得人民币一万五千元，由庐江县公安局负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  黄德波人民陪审员  高 珊人民陪审员  姜丽平二〇二〇年八月二十日书 记 员  张 燕附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。