文书内容湖北省宜昌市三峡坝区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0591民初166号原告：宜昌市中小企业融资担保有限公司，住所地中国（湖北）自贸区宜昌片区发展大道**，统一社会信用代码91420500770797394F。法定代表人：江海，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：文伟，湖北普济律师事务所律师。（特别授权）委托诉讼代理人：姚香伊，女，汉族，1990年11月5日出生，住址湖北省宜昌市西陵区。该公司员工。（特别授权）被告：湖北宜昌时代中和科技有限责任公司，住所，住所地当阳市玉阳长坂路超市内），统一社会信用代码91420582670397545U。法定代表人：张亮，该公司执行董事兼总经理。被告：宜昌晟世商贸有限责任公司，住所，住所地当阳市南正街商业步行街**楼社会信用代码914205825715366182。法定代表人：魏蓓，该公司执行董事兼总经理。被告：宜昌昊金工贸有限责任公司，住所，住所地宜昌市沿江大道**万达广场****号420500000107042。法定代表人：李丹丹，该公司执行董事兼总经理。被告：张亮，男，汉族，1975年10月31日出生，住址湖北省宜昌市西陵区，被告：魏蓓，女，汉族，1981年2月7日出生，住址江西省南昌市东湖区，被告：陈国安，男，汉族，1956年7月12日出生，住址江西省丰城市，被告：陈瑜安，男，汉族，1975年10月25日出生，住址江西省南昌市西湖区，被告：恩施市文化摩尔城投资管理有限公司，住所地湖北省恩施市，住所地湖北省恩施市航空大道**1422801688461437W。法定代表人：陈国安，该公司董事长。被告：海南保亭华唐风情街投资管理有限公司，住所地海南省保亭县民，住所地海南省保亭县民族风情一条街469035062304413U。法定代表人：朱建华，该公司执行董事兼总经理。原告宜昌市中小企业融资担保有限公司（以下简称“中小企业担保公司”）与被告湖北宜昌时代中和科技有限责任公司（以下简称“时代中和公司”）、宜昌晟世商贸有限责任公司（以下简称“晟世商贸公司”）、宜昌昊金工贸有限责任公司（以下简称“昊金工贸公司”）、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施市文化摩尔城投资管理有限公司（以下简称“恩施文化摩尔城公司”）、海南保亭华唐风情街投资管理有限公司（以下简称“保亭华唐风情街公司”）追偿权纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年7月28日公开开庭进行了审理，原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人文伟到庭参加诉讼，被告时代中和公司、晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司经公告送达开庭传票，均未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告时代中和公司偿还原告代偿款项人民币5768941.99元，截至2019年8月25日的逾期利息104933.60元，以上本息合计：5873875.59元，及自2019年8月26日起至实际清偿日止以5768941.99元为基数按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；2.被告时代中和公司偿还原告欠付的担保费人民币12.6万元及自2016年3月18日起至2019年8月25日止的违约金104058.74元，以上欠付担保费及违约金额合计：230058.74元，及自2019年8月26日起至实际清偿日止以12.6万元为基数按年利率24%计算的违约金；3.被告晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司对上述第1项诉讼请求债务承担连带偿还责任；4.原告对被告魏蓓、张亮提供的位于宜昌市××号的（房屋所有权证号为：宜市房权证西陵区字第**）房屋、魏蓓提供的位于宜昌市××××号的（房屋所有权证号为：宜市房房权证西陵字第**）屋（两房屋办理的房屋他项权证书号为：宜市房他证西陵区字第××号）在最高本金限额160万元及对应利息范围内对第1项诉讼请求债务享有抵押担保优先受偿权；5.原告对被告张亮提供的车牌号为鄂Ｅ×××**的车辆，在最高本金限额13万元及利息范围内对第1项诉讼请求债务享有抵押担保优先受偿权；6.原告对被告张亮提供的时代中和公司100%股权在最高本金限额450万元及对应利息范围内对第1项诉讼请求债务享有质押担保优先受偿权（“股权出资设立登记核准通知书”编号为﹝当工商﹞股质设立准字﹝2015﹞第18号）；7.本案诉讼费用由各被告共同承担。事实与理由：2015年11月19日，湖北银行股份有限公司宜昌分公司（以下简称“湖北银行”）与被告时代中和公司签订《流动资金借款合同》，约定由时代中和公司向湖北银行借款人民币450万元，用途为借新还旧，贷款年利率为6.9%，期限1年，自2015年11月19日至2016年11月19日止，借款期限与借据不一致的，以贷款转账凭证所载实际放款日期为准，按月结息，到期一次还本。2015年12月19日，湖北银行向被告时代中和公司发放全部450万元贷款。2015年11月19日，原告与湖北银行签订《保证合同》，约定由原告为被告时代中和公司上述借款本金及利息等提供连带责任担保。为取得原告对时代中和公司在湖北银行的借款担保，各被告分别提供了连带责任保证担保、房屋抵押担保、车辆抵押担保和股权质押担保，分别为：1.2015年11月24日，被告晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司分别与原告、被告时代中和公司签订《最高额反担保保证合同》和《反担保保证合同》，约定由上述被告为原告对湖北银行的担保提供连带责任反担保。2.2015年11月25日，被告张亮、魏蓓与原告签订《最高额反担保抵押合同》，由张亮提供位于宜昌市××号××房屋、××西××号的房屋，提供抵押反担保，并于2015年12月2日办理抵押登记，房屋他项权证书号为：宜市房他证西陵区字第××号。3.2015年11月24日，被告张亮与原告签订《最高额反担保抵押合同》，由张亮提供的车牌号为鄂Ｅ×××**的车辆，提供抵押反担保，并于2015年11月27日办理抵押登记。4.2015年11月24日，被告张亮与原告签订《最高额反担保质押合同》，由张亮以时代中和公司100%股权，提供质押反担保，并于2015年11月26日办理质押登记，《股权出资设立登记核准通知书》编号为：﹝当工商﹞股质设立准字﹝2015﹞第18号。2015年12月18日，被告时代中和公司向原告出具欠条一张，承认欠付担保费58.8万元，涉及本案金额为26.6万元，逾期支付的每日按欠付金额的1%支付违约金。2018年12月27日，湖北银行与湖北省资产管理有限公司（以下简称“省资管公司”）签订《不良资产批量转让协议》，将本案所涉债权转让至省资管公司名下。2019年1月30日，湖北银行与省资管公司在三峡晚报刊登《债权转让暨债务催收联合公告》向时代中和公司履行债权转让通知义务。2018年12月28日，省资管公司与湖北瑞珩资产管理有限公司（以下简称“瑞珩资管公司”）签订《不良资产批量转让协议》，将本案债权转让至瑞珩资管公司名下。2019年3月19日，省资管公司与瑞珩资管公司在三峡晚报刊登《债权转让暨债务催收联合公告》向时代中和公司履行债权转让通知义务。2018年12月28日，瑞珩资管公司与宜昌市海纳资产管理有限公司（以下简称：“海纳公司”）签订《不良资产批量转让协议》，将本案债权转让至海纳公司名下。2019年3月20日，瑞珩资管公司与海纳公司在三峡晚报刊登《债权转让暨债务催收联合公告》向时代中和公司履行债权转让通知义务。自2016年1月29日至2019年5月9日，原告已向湖北银行和海纳公司代偿时代中和公司全部借款本息5768941.99元，具体如下表：            编号              代偿时间              代偿金额（人民币、元）              债权人（收款人）                  1              2016.1.29              25941.95              湖北银行                  2              2016.2.22              26737.5              湖北银行                  3              2016.3.30              25084.41              湖北银行                  4              2016.6.21              80142.00              湖北银行                  5              2016.9.27              80209.21              湖北银行                  6              2019.5.9              5530826.92              海纳公司                  累计代偿金额              5768941.99      现原告认为其作为被告时代中和公司的连带责任保证人，已经承担连带保证责任，依据《担保法》规定有权向时代中和公司追偿全部债务，并要求反担保保证人、反担保抵押人和反担保质押人承担反担保责任。现为维护原告的合法权益，依法向贵院提起诉讼恳请依法裁判。被告时代中和公司、晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司均未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，一、借款及本担保的事实。2015年11月19日，时代中和公司（借款人）与湖北银行（贷款人）签订《流动资金借款合同》（编号：鄂银宜昌（营业部）借2015111901号），约定时代中和公司向湖北银行借款人民币450万元，期限为一年，即从2015年11月19日起至2016年11月19日止，借款期限与借款借据不一致的，以贷款转款凭证所载实际放款日期为准；借款用途为借新还旧；借款利率为固定利率，即年利率6.9%，按月结息，到期一次还本；合同还约定若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起在约定借款利率水平上加收50%计收利息，直至清偿本息为止；合同第十二条第三项约定借款人拖欠借款本息，贷款人有权通过新闻媒体进行公告催收。2015年12月21日，湖北银行发放全部450万元贷款，借款借据确认偿还日期为2016年12月19日。2015年11月19日，中小企业担保公司与湖北银行签订《保证合同》（编号：鄂银宜昌（营业部）借2015111901保01号），约定由原告为被告时代中和公司上述借款本金及利息等提供连带责任保证，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金等。保证期间为合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。二、反担保事实。1.2015年11月24日，被告晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司作为反担保人（乙方）分别与担保人中小企业担保公司（甲方）、借款人时代中和公司（丙方）签订《最高额反担保保证合同》，合同第一部分约定甲方为丙方向湖北银行的借款提供本担保，最高本金限额450万元，担保费率为年2.8%，担保期限自甲方担保的第一份主债权合同生效之日起至主债权合同全部清偿或代偿之日止。合同第二部分第一条约定上述各被告同意为甲方的本担保提供无条件不可撤销连带保证责任反担保，反担保范围包括甲方在担保范围内为丙方向贷款银行清偿的债务本金及利息、担保费、违约金、损害赔偿金、甲方实现追偿权的费用（含诉讼费、执行费、律师代理费等）以及甲方代偿资金的利息。甲方代偿资金的利息按照同期银行贷款利率四倍计算。保证期限为甲方向贷款银行承担担保责任期届满之日起两年。第二部分第二条约定当丙方不能依合同约定按期偿还借款时，在甲方承担担保责任后，有权直接向乙方追偿，乙方应无条件在10日内主动按约定履行保证责任。第三条约定若借款人不能按约定向贷款银行偿付借款本金及利息，或任何违约行为导致贷款银行向担保人发出要求承担担保责任的意思表示的，担保人均有权直接向任何一反担保方追索，而无须先行向借款人追索或提起诉讼，即使为借款人的全部债务能得到及时偿还而另行设有抵押或质押或其他保证的，担保人亦有权选择就借款人的全部债务直接向任何一反担保方全额索赔，而无须先行处理抵押物、质物。2016年6月，保亭华唐风情街公司与原告及被告时代中和公司、晟世商贸公司补签《反担保保证合同》，约定由其对原告为两被告在湖北银行借款提供的担保，提供无条件不可撤销连带责任反担保。2.2015年11月25日，被告张亮、魏蓓与原告签订《最高额反担保抵押合同》，约定由张亮、魏蓓分别以其拥有产权的房屋作为抵押物提供最高额反担保，本担保中最高本金限额为160万元，张亮名下房屋位于宜昌市××号，房屋所有权证号为：宜市房权房权证西陵区字第**；名下的房屋位于宜昌市××××号，房屋所有权证号为：宜市房权证房权证西陵字第**，2015年12月2日办理抵押登记，两房屋他项权证书号为：宜市房他证西陵区字第××号，登记债权数额为160万元。3.2015年11月24日，被告张亮与原告签订《最高额反担保抵押合同》，约定由张亮以其名下车辆作为抵押物提供最高额反担保，本担保中最高本金限额为13万元，车牌号为鄂Ｅ×××**，双方确认车辆价值为13万元，并于2015年11月27日办理抵押登记。4.2015年11月24日，被告张亮与原告签订《最高额反担保质押合同》，约定由张亮以其持有的时代中和公司100%股权作为质押物提供最高额反担保，本担保中最高本金限额为450万元，并于2015年11月26日办理质押登记，登记出质股权数额为200万元，《股权出资设立登记核准通知书》编号为：﹝当工商﹞股质设立准字﹝2015﹞第18号。三、债权转让事实。2018年12月27日，湖北银行与省资管公司签订《不良资产批量转让协议》，将其拥有的37户借款人的不良贷款（包括本案所涉债权）转让至省资管公司名下，其中本案所涉债权本金为450万元，利息、罚息及复利合计1030826.92元，本息合计5530826.92元。2019年1月30日，湖北银行与省资管公司在三峡晚报刊登《债权转让暨债务催收联合公告》向时代中和公司履行债权转让通知义务。2018年12月28日，省资管公司与瑞珩资管公司签订《不良资产批量转让协议》，将上述批量不良资产转让至瑞珩资管公司名下，其中本案所涉债权本息不变。2019年3月19日，省资管公司与瑞珩资管公司在三峡晚报刊登《债权转让暨债务催收联合公告》向时代中和公司履行债权转让通知义务。2018年12月28日，瑞珩资管公司与海纳公司签订《不良资产批量转让协议》，将上述批量不良资产转让至海纳公司名下，其中本案所涉债权本息不变。2019年3月20日，瑞珩资管公司与海纳公司在三峡晚报刊登《债权转让暨债务催收联合公告》向时代中和公司履行债权转让通知义务。四、代偿事实。2016年1月29日至2019年5月9日期间，原告六次向湖北银行和海纳公司代偿被告时代中和公司全部借款本息合计5768941.99元，其中2016年1月29日、2月22日、3月30日、6月21日、9月27日分别向湖北银行代偿利息25941.95元、26737.5元、25084.41元、80142元、80209.21元，2019年5月9日向海纳公司代偿剩余本息5530826.92元。五、担保费事实。2015年12月18日，时代中和公司和晟世商贸公司出具《欠条》一份，主要内容为：“借款人时代中和公司在湖北银行2014年借款500万元，2015年借款450万元，借款人晟世商贸公司在湖北银行2014年借款500万元，借款人张亮在中信银行宜昌分行2013年500万元展期、2015年借款400万元，由中小企业担保公司提供连带责任保证，因借款人资金困难，截至本欠条签订之日，借款人共拖欠中小企业担保公司担保费588000元。两公司承诺在2016年3月18日前归还上述全部欠款，逾期每日按上述总欠款金额的1%给付违约金。”该《欠条》中在450万元处有手写标注12.6万。另查明，原告中小企业担保公司于2019年12月20日办理变更登记，公司名称由宜昌市中小企业担保投资有限公司变更为宜昌市中小企业融资担保有限公司，法定代表人由周菊芝变更为江海。上述事实，有原告举证，并经本院审核确认的《流动资金借款合同》、借款借据、银行流水、《保证合同》、《最高额反担保保证合同》、《反担保保证合同》、《最高额反担保抵押合同》、房屋他项权证书、车辆登记证书、《最高额反担保质押合同》、《股权出资设立登记核准通知书》、《不良资产批量转让协议》、《债权转让暨债务催收联合公告》、代偿明细、逾期债权催收通知书、《欠条》、准予变更登记通知书等予以证实。本院认为，本案系担保追偿权纠纷，被告时代中和公司与湖北银行签订《流动资金借款合同》，原告中小企业担保公司与湖北银行签订《保证合同》，三者之间形成借款主合同和担保从合同法律关系。一、关于本担保及反担保追偿权。本案所涉债权发生三次转让，债权人由湖北银行最终变更为海纳公司，该三次转让所涉债务本金及利息均未发生变化，三次转让均向债务人时代中和公司依约履行了通知义务，上述债权转让合法有效。根据《中华人民共和国担保法》第二十二条“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”之规定，原告中小企业担保公司向海纳公司代偿本金及利息的行为不违反合同约定，依法有效。原告中小企业担保公司先后向湖北银行代偿了利息238115.07元、向海纳公司代偿了全部本金及相应利息合计5530826.92元，履行了担保责任，其依法有权向债务人时代中和公司追偿。被告晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司分别与原告及被告时代中和公司签订了《最高额反担保保证合同》，原告认为上述合同中并未约定反担保的担保额度，该最高额反担保保证实际上就是连带责任反担保。本院认为，最高额保证合同是指保证人在最高债权额度限额内就一定期间内连续发生的不特定债权提供保证的合同，本案中上述被告与原告及借款人签订的《最高额反担保保证合同》对反担保额度、期间均未明确，不符合最高额保证的要件，故原告的意见本院予以认可。《中华人民共和国担保法》第四条第二款规定“反担保适用本法担保的规定”；第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。根据上述规定及双方合同约定，反担保保证人晟世商贸公司、昊金工贸公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施文化摩尔城公司、保亭华唐风情街公司应对时代中和公司所负中小企业担保公司之债务，承担连带清偿责任。清偿的范围除原告代偿的本金及利息合计5768941.99元外，还包括原告代偿资金的利息，该利息双方合同约定按银行同期贷款利率的四倍计算，原告诉请按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，该标准低于合同约定标准，系原告主动下调，本院予以支持。原告的诉请对该利息分段计算，自实际代偿日计算至起诉之日即2019年8月25日，六次代偿的资金利息合计为104933.6元，后续利息以代偿本息5768941.99元为基数，自2019年8月26日按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止，上述计算符合合同约定，本院予以支持。二、关于担保费。原告在本案中一并主张要求被告时代中和公司偿付担保费12.6万元及违约金，本案系追偿权纠纷，与原告的此项诉讼并非同一法律关系，且原告提交的《欠条》中关于担保费的金额为588000元，该金额系被告时代中和公司、晟世商贸公司以及张亮先后向湖北银行借款且原告提供担保的保费总金额，《欠条》中关于本案的担保费12.6万元系手写，无法核实其真实性，故在本案中不予审理，原告可另案起诉。三、关于抵押反担保。1.被告张亮、魏蓓分别以其名下房屋作为抵押物对原告的本担保提供最高额反担保，三方签订了《最高额反担保抵押合同》，并办理了债权数额为160万元的抵押登记，该抵押合法有效，原告中小企业担保公司对张亮名下位于宜昌市××号的房屋（房屋所有权证号为：宜市房权证西房权证西陵区字第**）下位于宜昌市××××号的房屋（房屋所有权证号为：宜市房权证西陵房权证西陵字第**）保优先受偿权。原告此项诉请范围包括160万元及对应的利息，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条规定“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。”根据双方办理的抵押登记，原告应在160万元债权数额内优先受偿。2.被告张亮还以其名下车辆（车牌号为鄂Ｅ×××**）作为抵押物对原告的本担保提供最高额反担保，三方签订了《最高额反担保抵押合同》，并办理了抵押登记但未登记债权数额，合同约定本担保最高本金限额为13万元，原告中小企业担保公司对该车辆在13万元债权数额内享有抵押担保优先受偿权。四、关于质押反担保。被告张亮以其以其拥有的时代中和公司100%股权作为质押物提供最高额反担保，三方签订了《最高额反担保抵押合同》，约定本担保最高本金限额为450万元，办理了出质股权数额为200万元的质押登记，该质押合法有效，原告中小企业担保公司对上述股权在200万元出质股权数额范围内享有质押担保优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第二十二条、第三十一条、第五十三条、第五十九条、第七十五条第（二）项、第七十八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖北宜昌时代中和科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宜昌市中小企业融资担保有限公司代偿资金5768941.99元，以及截至2019年8月25日的利息104933.6元，两项合计5873875.59元，并以5768941.99元为基数，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2019年8月26日起至实际清偿日止的利息；二、被告宜昌晟世商贸有限责任公司、宜昌昊金工贸有限责任公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施市文化摩尔城投资管理有限公司、海南保亭华唐风情街投资管理有限公司对本判决第一项确定的被告湖北宜昌时代中和科技有限责任公司所负原告宜昌市中小企业融资担保有限公司之债务，承担连带清偿责任；三、原告宜昌市中小企业融资担保有限公司对张亮名下位于宜昌市黄河路29-2号的房屋（房屋所有权证号为：宜市房权证西陵区房权证西陵区字第**）于宜昌市西陵区常刘路24-3号的房屋（房屋所有权证号为：宜市房权证西陵字第房权证西陵字第**）债权数额内享有抵押担保优先受偿权；四、原告宜昌市中小企业融资担保有限公司对张亮名下车牌号为鄂Ｅ×××**的车辆，在13万元债权数额内享有抵押担保优先受偿权；五、原告宜昌市中小企业融资担保有限公司对张亮持有的被告湖北宜昌时代中和科技有限责任公司100%股权，在200万元出质股权数额范围内享有质押担保优先受偿权。六、驳回原告宜昌市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54528元（原告已预交），由被告湖北宜昌时代中和科技有限责任公司、宜昌晟世商贸有限责任公司、宜昌昊金工贸有限责任公司、张亮、魏蓓、陈国安、陈瑜安、恩施市文化摩尔城投资管理有限公司、海南保亭华唐风情街投资管理有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  谷 鹏人民陪审员  蔡海林人民陪审员  潘 柳二〇二〇年八月十一日书 记 员  程伊尔