河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3788号上诉人（原审被告）：安阳市报恩寺，住所地：安阳县水冶镇麻水村北地河北边。负责人：任红卫，法号释昌明，报恩寺方丈。委托诉讼代理人：常新惠，女，1956年9月13日生，汉族，住安阳市殷都区。被上诉人（原审原告）：张长付，又名张常付、张二付，男，1967年11月20日生，汉族，住安阳县。委托代理人殷玉峰，男，1962年2月20日生，汉族，住安阳县。委托代理人马新芳，男，1958年9月14日生，汉族，住安阳县。原审被告：贾天武，男，1954年5月2日生，汉族，住安阳县。上诉人安阳市报恩寺因与被上诉人张长付、原审被告贾天武承揽合同纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院作出的（2020）豫0522民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安阳市报恩寺上诉请求:1、撤销(2020)豫0522民初1744号民事判决书,依法改判或发回重审。2、认定上诉人提供的第十五笔工程款原件。3、一、二审诉费用由被上诉人承担。事实与理由:l、一审法院审理查明“2015年12月9日,上诉人与被上诉人签订建筑工程施工协议书,协议签订后,被上诉人组织人员开始施工,到2016年5月份,东西厢房施工完毕”属于认定事实错误,请求二审法院查明后予以纠正。2014年12月9日,上诉人因需要建造寺庙的配套设施,经与被上诉人协商,将建造寺庙的东西厢房工程交与被上诉人施工,由于双方都是相邻村的关系,当时并没有签订书面协议,被上诉人承揽上述工程后,组织人员施工。2014年12月13日,上诉人支付被上诉人第一笔工程款1万元。在以后的施工中,上诉人除2015年春节外,每月均不定期支付被上诉人工程款。截至2015年7月2日,上诉人共支付被上诉人15笔工程款,共计485761元。东西厢房在没有完工的情况下,上诉方付款给被上诉方全部工程款,但是，一审法院却未认定2015年7月2日张长付写的今取到工程款拾万零贰仟柒佰陆拾壹元整的证据,而被上诉人也承认此条是他打的,只是称没有得到钱，法官不应采信被上诉人的无理辩解,应采信我们的证据,认定上诉人给付被上诉人是十五笔工程款,而不是十四笔。以上事实可以证明,双方签订的东西厢房施工协议书虽然显示签订的时间是2015年12月9日,但实际开始施工时间是2014年12月份,并不是签订协议之后开始施工,而是协议之前就开工的，该协议是之后补签的。2、一审法院认定“上诉人分十四次给付被上诉人施工工资380116.6元,下欠被上诉人施工款102761元,由贾天武给被上诉人写了欠条,上诉人为了提前向文化局报账要款,让被上诉人把取款时间均提前写成2014年12月13日至2015年7月2日,并将欠款102761元也提前写了取款条”错误,一审法院认定“2016年5月4日贾天武给被上诉人出具的工资欠条”有效缺乏事实依据,事实上至今东西厢房后期工程仍然存在,云檐、散水、前檐流水都未完成。3、现有贾天武说明情况，一审法院认定的工程已经结束错误,事实是工程没有完工,上诉人已经先付了482877.6元的工程全款。被上诉人张长付辩称，一、一审法院认定事实清楚,依法有据,合情合理，判决正确。二、我方出示书写协议之人的证词,足以证明,不是先施工,后补签的协议,是2015年12月9日签订建筑工程施工协议后进场施工,上诉人出示的2014年12月13日至2015年7月2日的15张取款票据,不是事实。三、关于上诉人诉称后期工程云檐、散水、前檐流水都未完成。我认为不是本协议包括的内容,诉称无据,不在本案审理的范围。原审被告贾天武辩称，一、上诉人报恩寺不是本案适格主体。应撤销一审判决,驳回被上诉人张长付的起诉。二、本案已超时效,又无中断和中止情形,被上诉人已失去胜诉权,一审法院判决错误,应予撤销。被上诉人张长付已经于2015年7月2日从上诉人报恩寺昌明师父手中取走现金102761元。三、贾天武只是报恩寺的义工,报恩寺从夫授权答辩人对外从事事务,没有权利代表报恩寺对外打欠条,报恩寺也没有给我此权利,我打的欠条只代表我个人。被上诉人张长付向一审法院起诉请求:原告要求被告安阳市报恩寺、贾天武给付原告建筑施工款78761元及利息，利息从2016年5月4日起至付清之日止按年利率6%计算。一审法院认定事实：2015年12月9日，被告安阳市报恩寺方丈任红卫（法号释昌明）与原告张长付签订了一份建筑工程施工协议书，由原告带领施工队承包安阳市报恩寺东西厢房的建筑施工。原告按照被告的设计只负责施工，包工不包料。被告贾天武在安阳市报恩寺负责建筑施工。双方签订协议后，原告组织人员开始施工。到2016年5月份，原告对安阳市报恩寺的东西厢房施工完毕。经双方结算，东西厢房建筑施工款共计482877.60元，被告分十四次给付原告施工款380116.60元，下欠原告施工款102761元，由贾天武给原告写了欠款条。安阳市报恩寺为了提前向文化局报账要款，让原告把取款条时间均提前写成了2014年12月13日至2015年7月2日，并将欠款102761元也提前写了取款条。2016年5月21日，贾天武代表安阳市报恩寺与原告又签订了报恩寺大殿的施工工程，该工程也已完工并结算完毕。对被告拖欠原告施工款102761元，经原告多次追要，被告给付原告24000元，下欠原告施工款78761元，至今未给付原告。上为本案事实。一审法院认为，原告张长付承包被告安阳市报恩寺东西厢房的施工工程，工程总施工款为482877.60元，安阳市报恩寺给付了原告施工款380116.60元，下欠原告施工款102761元，由安阳市报恩寺负责施工的贾天武给原告写有欠款条，后被告给付了原告24000元，下欠原告施工款78761元，被告安阳市报恩寺应给付原告，并从欠款之日起至付清之日止按年利率6％计算给付原告欠款利息。贾天武在安阳市报恩寺负责施工，是代表安阳市报恩寺的职务行为，该欠款应由安阳市报恩寺给付原告，不应由贾天武个人给付原告。被告称原告承包施工安阳市报恩寺东西厢房工程是在2014年12月9日至2015年7月份，而且在2015年7月份前已付清原告施工款，在2015年12月9日才补签了建筑工程施工协议书。既然工程已结束，施工款已付清，为何在5个月后又补签施工协议书。被告称在2016年5月4日给原告写欠款条，是为了原告应付工人向其追要工资；既然工程已结束，被告已付清原告施工款，原告就应该给付工人工资，为何还要应付工人向其追要工资。综上所述，被告称已付清原告施工款，贾天武给原告所写欠款条是假条，理由不能成立，对被告主张不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条之规定，判决：一、被告安阳市报恩寺于判决生效之日起十日内，给付原告张长付施工款78761元及利息，利息从2016年5月4日起至付清之日止按年利率6%计算；二、驳回原告张长付的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1770元，减半收取为885元，由被告安阳市报恩寺负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人安阳市报恩寺提交：贾天武对欠条的陈述和证明一份，用于证明涉案工程开始施工时间是2014年12月。被上诉人张长付认为，贾天武是以上诉人身份出庭，证据不符合法定程序，自己给自己作证我们不认可。且两份证明的内容与事实不符，我方不认可。原审被告贾天武对证据的真实性无异议。被上诉人张长付申请证人曹某、李某、张某三人出庭作证，用于证明建筑工程施工协议书的签订时间为2015年12月9日，协议是在施工前签订的。上诉人安阳市报恩寺认为，证人曹某是被上诉人张二付的姑父，对其证言有异议。原审被告贾天武认为，证人说的不是实话，张某是被上诉人亲叔，张某不是第二天进入工地的。二审法院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案中各方当事人一致认可，被上诉人张长付承包上诉人安阳市报恩寺东西厢房的施工工程，工程总施工款为482877.6元。根据安阳市报恩寺负责施工的原审被告贾天武出具的欠款条，以及被上诉人张二付认可上诉人安阳市报恩寺在贾天武出具欠条后又给付24000元，可以认定上诉人安阳市报恩寺欠付工程款数为78761元，故对上诉人提出的已付清全部工程款的意见，本院不予支持。关于施工时间问题，因施工协议书签订的时间为2015年12月9日，上诉人主张实际开始施工时间为2014年12月份不符合常理，被上诉人张二付也不认可，且上诉人提供的证据不足，故对上诉人提出的2014年12月份开工的意见，本院不予支持。关于2015年7月2日被上诉人张二付出具的数额为102761元的取到条的认定问题，该取到条形成于贾天武于2016年5月4日出具的数额为102761元的欠条以及施工协议书签订之前，且内容与贾天武出具的欠条相矛盾，一审法院认定取到条的形成是安阳市报恩寺为了提前向文化局报账要款，让原告把取款条时间均提前写成了2014年12月13日至2015年7月2日形成的，认定事实准确，故对2015年7月2日被上诉人张二付出具的数额为102761元的取到条的效力，本院不予认定。综上所述，上诉人安阳市报恩寺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1770元，由上诉人安阳市报恩寺负担。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 刘永刚二〇二〇年八月二十七日书记员 楚世龙