广西壮族自治区田东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1022民初212号 原告：田东县土地开发整理中心，住所地广西田东县平马镇油城路**。 法定代表人：罗仕忠，该中心主任。 委托代理人：周军，男，田东县自然资源局干部。 委托代理人：黄党生，广西龙翔律师事务所律师。 被告：广西荣华建设工程有限公司，住，住所地广西浦北县小江镇东滨路**/div> 法定代表人：宁勤，该公司董事长。 委托代理人：莫炳钦，男，该公司经理。 委托代理人：梁达伟，广西华胜律师事务所律师。 被告：陈培强，男，1971年4月7日出生，汉族，住广西陆川县。 原告田东县土地开发整理中心（以下简称土地开发中心）与被告广西荣华建设工程有限公司（以下简称荣华公司）、陈培强建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月12日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告土地开发中心委托代理人周军、黄党生、被告荣华公司委托代理人莫炳钦、梁达伟等到庭参加诉讼。被告陈培强经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告土地开发中心向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告退还多领取的工程款436,982.58元；2.判决被告以436,982.58元为基数，从2017年6月2日起至本案生效判决规定的履行期限届满之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，向原告支付利息；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告将田东县祥周镇中平村、百渡村土地整治项目二标通过政府采购进行公开招投标，被告竞标成为工程承包人，双方于2011年3月签订了《土地开发整理项目建设施工合同》，合同约定了承包范围，合同价款为8,260,582.11元，约定可以根据工程量变化来调整结算，工程竣工结算由发包人指定具有国家承认工程造价资质的审核部门审核并以审核结论为准。在施工中，原告先后向被告拨付工程款5,935,339.1元，因被告不同意田东县审计局的结算数据，田东县审计局未出具审计报告。经双方协商，由原告委托广西信永工程咨询有限公司对工程进行结算。经结算，被告实际完工工程量部分价款为5,498,356.52元，多领取了工程款436,982.58元。原告将工程结算报告送达给被告，并发函要求被告与原告进行财务结算和退还多领取的工程款，但被告不同意退还，由此导致双方纠纷。 被告荣华公司辩称，广西信永工程咨询有限责任公司作出的审核报告不能作为涉案工程款的结算依据。荣华公司从来没有在审核报告上签字认可其审核结果，没有明确约定必须接受咨询意见的约束，根据司法解释的规定，审核报告不能作为结算工程款的依据。案涉工程造价必须进行鉴定，原告没有向法庭申请鉴定，应承担举证不能的法律后果。即使存在原告多支付工程款给荣华公司的情况，原告应当向实际施工人陈培强主张，原告支付的工程款已由荣华公司全部付给了陈培强，原告有权向陈培强请求多支付的工程款，与荣华公司无关。 被告陈培强未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告第6至8份证据，广西信永公司出具的工程结算审核报告能否作为涉案工程款认定依据，由本院查明案件事实后予以确认。被告荣华公司提交的证据欲证实了荣华公司已将涉案工程款转付实际施工人陈培强，该证据属两被告之间另一法律关系，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年3月，原告土地开发中心作为发包人与承包人被告荣华公司签订了《土地开发整理项目建设工程施工合同》，原告将位于田东县的土地整治项目二标（含一、二期）工程发包给被告荣华公司施工，承包范围为土地平整、农田水利设施、田间道路工程和供配电设施等工程；合同价款为8,260,582.11元，含一、二期工程施工费。合同专用条款部分第23条约定，本合同价款采用在招标文件和规划设计图纸范围内实行固定总价包干方式确定；第33条约定，工程竣工结算由发包人指定具有国家承认工程造价资质的审核部门审核，以审核部门结论为准。2012年4月6日，南宁农凯水利工程有限公司（后更名为广西恒来工程勘察设计有限公司）接受原告委托，对涉案工程工程量进行复核测量出具复核报告。因审计未果，原告委托广西信永工程咨询有限责任公司（以下简称信永公司）进行工程结算，并于2017年1月22日通知被告对信永公司出具的工程结算审核结果征求意见函提出意见及证据。因双方对审核结果有分歧，信永公司于2017年6月8日就此召开协调会，协调会会议记录记载，对材料补差、二次运输、接水电及停工损失等费用的调整，由施工方将资料于2017年6月30日前提交业主复核。此后，荣华公司向原告提出要求增加材料运距运费、沟渠二次搬运费的申请，并附其单方制作的工程量、材料消耗统计表。原告对此回函表示不认可。2017年8月2日，信永公司出具涉案工程结算审核报告，审核结算金额为5,498,356.52元，被告未在结算审定表中盖章或签名。审核报告“工程结算审核情况说明”中第四点“具体审核说明”对结算方式载明，施工合同约定在招标文件和规划设计图纸范围内实行固定总价包干的承包方式，实际施工工程变更较大，结算以合同价为基础，按实际完成工程量进行加减调整；第五点“主要核减情况说明”载明，主要核减原因是实际施工工程量比合同约定工程减少，审核工程量主要根据南宁农凯水利工程有限公司复核报告中的竣工工程量，经现场抽查，抽查数据与复核报告数据基本相符；第六点“特别说明”载明,“本项目结算审核结果已按工程造价结算审核一般程序开展了数据初算、现场抽查、结算数据三方核对、审核初稿征求意见及争议问题召开协调会等工作程序，因已付工程款超过本审核结果的竣工结算价款，施工单位拒不签认审核结果（审定表）又没提出有效证据，推委拖延时间，根据业主意见，我们公司按正常审核程序出具审核报告，后续事宜由业主与施工单位协商解决”。2017年9月22日，原告向被告发函，要求被告在2017年10月10日前退还多领取的工程款4,369,773元。被告对此未予回复。在合同履行过程中，被告荣华公司以公司名义向原告申请拨付工程款，原告向荣华公司及其分公司共转付工程款5,935,339.1元。 本案在审理过程中，本院依被告荣华公司申请追加陈培强为共同被告参加诉讼。 本院认为，涉案施工合同主体适格，内容没有违反法律、法规的强制性规定，系当事人的真实意思表示，属合法有效合同，双方应按合同约定履行各自的权利义务，本案立案时案由为不当得利纠纷,经审理查明案由应更正为建设工程施工合同纠纷。案件的争议焦点系，广西信永工程咨询有限责任公司出具的工程结算审核报告能否作为认定案件事实的依据，被告是否应向原告返还多支付的工程款。案涉合同专用条款第33条约定“工程竣工结算由发包人指定具有国家承认工程造价资质的审核部门审核，以审核部门结论为准”，原告委托信永公司进行工程造价结算的行为符合合同约定。在双方对信永公司出具的工程结算审核征求意见稿出现分歧后，原、被告均参加了信永公司主持召开的协调会，根据会议记录，被告会后向原告提交了要求增加工程款的申请，因所附材料均为被告单方制作，原告回函表示不认可，此后被告未再提出相关证据予以佐证，并拒绝在工程结算审核表中签字，对因举证不能所带来的利益风险和法律风险被告应当预见。至本案诉讼时，被告荣华公司就争议的工程量也未提供证据，因此应承担举证不能的法律后果。信永公司出具的结算审核报告，在结算方式、工程量核减及被告拒绝签字等方面都作了详细说明，且无证据证明鉴定机构的鉴定程序存在违法及相关鉴定人员不具备鉴定资质的情形，被告荣华公司以其未签字为由否认工程结算审核报告实质系免除己方举证责任的抗辩，本院对此不予采纳。因此，该审核报告对工程结算的审核金额5,498,356.52元，可作为认定涉案工程价款的依据。被告荣华公司确认已收到原告支付的工程款5,935,339.1元，故应予退还436,982.58元。原告在2017年9月22日向荣华公司发函追讨多领取的工程款时，已要求其在2017年10月10日前履行义务，故原告主张的利息损失应从2017年10月10日起算。被告荣华公司辩称，陈培强为涉案工程实际施工人并由其领取工程款，应由陈培强向原告返还工程款，该辩称属荣华公司与陈培强就涉案工程转包产生的另一法律关系，原告依荣华公司申请，款项均转付至荣华公司或其分公司，应由荣华公司向原告承担返还责任，荣华公司与陈培强之间的纠纷由双方另案处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 被告广西荣华建设工程有限公司退还原告田东县土地开发整理中心工程款436,982.58元并支付利息（利息的计算，以436,982.58元为基数，从2017年10月10日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款基准利率计付；2019年8月20日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。 本案受理费7,855元，由被告广西荣华建设工程有限公司负担（此款原告已预交，由被告在履行上述给付义务时一并向原告付清）。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数递交副本，上诉于百色市中级人民法院，并依法预交上诉费（户名：待结算财政款项－－法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。 审 判 长  刘燕平 人民陪审员  刘建成 人民陪审员  谭桂荣 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  唐圆圆