河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4395号上诉人（原审原告）:苗万印，男，1956年1月24日出生，汉族，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：康涛，河南宛杰律师事务所律师。上诉人（原审被告）:国元农业保险股份有限公司平顶山支公司，住所地河南省平顶山市石龙区观湖路观湖佳苑**。负责人：黄元璋，任经理职务。委托诉讼代理人：侯晨阳，河南千益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:华泰财产保险有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市工业路**兴达商务楼**楼****。负责人：候宾，任公司总经理。委托诉讼代理人：汪昭龙，系该公司员工。被上诉人（原审被告）:张磊，男，1988年7月9日出生，汉族，住河南省社旗县。上诉人苗万印，国元农业保险股份有限公司平顶山支公司（以下简称国元农保公司）因与被上诉人华泰财产保险有限公司南阳中心支公司（以下简称华泰保险公司），张磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服社旗县人民法院（2020）豫1327民初885号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。苗万印上诉请求:1、撤销原判，依法改判。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：尽管事发时上诉人年龄超过了法定退休年龄，但上诉人身份为农民，并非退休职工，没有退休金、养老金可以领取，上诉人仍然是以自己的劳动收入为生活来源。况且63周岁的农民在农村还是从事农业生产的中坚力量，村委出具的证明还能证明上诉人在农闲时节还从事建筑行业的零工，故上诉人的误工费理应得到支持。国元农保公司辩称，一审法院针对苗万印的误工费判决正确，我公司的意见在一审中已经充分表达，苗万印一审提供的证据不能证实其存在实际误工损失，上诉人苗万印的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。华泰保险公司辩称，上诉人苗万印的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人苗万印的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。国元农保公司上诉请求:1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院未准许上诉人针对被上诉人苗万印伤残等级的重新鉴定申请，属于适用法律错误。首先，原审中鉴定意见依据的检查报告单并未经上诉人质证，鉴定结论缺乏依据；其次，鉴定意见依据的检查报告单与被上诉人苗万印住院期间病历记载的伤情差异较大。最后，结合以上事实，上诉人根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第2、3款的规定，并在原审法院指定的期间内，依法向原审法院提交书面申请对被上诉人苗万印的伤残等级进行重新鉴定；但是原审法院却不予准许，属于适用法律错误。苗万印辩称，国元农保公司的上诉理由不能成立，本次鉴定是社旗县人民法院通过各方共同选择委托的鉴定机构，程序合法，国元农保公司对鉴定过程中进行复查并未提出异议，请求二审法院驳回国元农保公司的上诉请求。华泰保险公司辩称，上诉人国元农保公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人国元农保公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。郑文伍向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿我方各项损失共计198236.06元；2.本案诉讼费用由被告方承担。一审法院认定事实：2019年8月21日5时20分许,张磊驾驶豫Ｒ×××**号小型普通客车沿社旗Y005(苗朱线)自西向东行驶至苗店镇路段时,与步行的苗万印发生碰撞,造成苗万印受伤，车辆损坏的交通事故。经社旗县交警大队认定，张磊负此事故全部责任,苗万印无责任。事故发生后，苗万印因交通事故受伤于当日被送社旗县人民医院住院治疗，诊断为肋骨骨折，于2019年10月14日出院，住院54天，住院期间二人护理，支付医疗费26940.45元，外购药品花费7959.80元，在社旗县复兴口腔医院花费检查、治疗费280元，在南阳市第二人民医院CT检查花费864.9元。经苗万印申请，由社旗县人民法院委托，经南阳科威法医临床司法鉴定所鉴定，被鉴定人苗万印多发肋骨骨折被评定为九级伤残。张磊有驾驶证，驾驶的事故车辆豫Ｒ×××**号小型普通客车在国元农保公司处投保有交强险，在华泰保险公司处投保有保险金额为200000元的第三者责任保险。该事故发生在各保险合同保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，首先由承保交强险的保险公司在交强险分项限额范围内承担赔偿受害人损失的责任；不足部分，由承保商业三者险的保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。结合本案，张磊驾驶豫Ｒ×××**号小型普通客车与苗万印发生碰撞,造成苗万印受伤，车辆损坏的交通事故。经社旗县交警大队认定，张磊负此事故全部责任,苗万印无责任。苗万印诉求赔偿符合法律规定，又因豫Ｒ×××**号小型普通客车在国元农保公司投有交强险，且该事故发生在保险期间，故苗万印请求的损失，依法首先应由国元农保公司在交强险分项限额内予以赔偿。苗万印因本次交通事故造成的损失，认定如下：苗万印的医疗费用损失包括：1、医疗费26940.45+7959.8+864.9+280=36045.15元，苗万印请求36044.25元是对其民事权利的处分，予以准许；2、营养费20元／天×54天=1080元；3、住院伙食补助费50元／天×54天=2700元；以上三项合计为39824.25元。苗万印的伤残损失包括：1、护理费按照苗万印请求45677÷365元／天×54天×2人=13515.39元；2、残疾赔偿金34200.97元／年×16年×20％=109443.1元；3、精神损害抚慰金，根据苗万印受伤程度及过错情况，酌定为10000元；4、交通费，根据苗万印的住院天数酌定支持为1080元；5、鉴定费700元；以上五项合计为134738.49元。苗万印医疗费用损失及伤残损失均超过交强险分项限额，由国元农保公司在交强险分项医疗分项限额内承担10000元赔偿责任，在交强险伤残分项限额内承担110000元的赔偿责任。苗万印的医疗费用损失超出交强险部分的是29824.25（39824.25-10000）元，苗万印伤残费用超出交强险的部分是24738.49（134738.49-110000）元，合计54562.74元，因张磊负该事故的全部责任，应由张磊承担赔付责任；又因张磊驾驶的豫Ｒ×××**号小型普通客车在华泰保险公司处投保有商业三者险，故张磊应承担的赔付责任，由华泰直接赔付给苗万印。苗万印陈述，苗万印住院期间，张磊为其垫支了2700元，国元农保公司垫付了苗万印医疗费10000元。为了节约司法资源，减少诉累，该10000元医疗费在国元农保公司应赔偿的数额中直接予以扣减；该2700元由国元农保公司从应赔付款项中直接扣除返还给张磊。扣除之后，国元农保公司应赔偿苗万印各项损失共计107300元，华泰保险公司应赔偿苗万印各项损失共计54562.74元，综上所述，对苗万印的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决，1.国元农业保险股份有限公司平顶山支公司赔偿苗万印因本次交通事故造成各项损失共计107300元（110000元扣减张磊为苗万印垫付的2700元），并向张磊支付其为苗万印垫付的医疗费2700元，于判决生效后十日内履行完毕；2.华泰财产保险有限公司南阳中心支公司赔偿苗万印因本次交通事故造成各项损失共计54562.74元，于判决生效后十日内履行完毕；3.驳回苗万印的其他诉讼请求。本案受理费4264.72元，减半收取2132.36元，由苗万印负担390.36元，张磊负担1742元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，国元农保公司虽对南阳科威法医临床司法鉴定所出具的南阳科威司鉴所（2020）临鉴字第46号鉴定意见书提出异议，但依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，该鉴定意见书系社旗县人民法院委托鉴定部门作出，鉴定意见明确，鉴定人员均具有相应鉴定资质,鉴定程序合法，且南阳科威法医临床司法鉴定所在该鉴定意见书分析说明部分对送检材料和法医学检验结果不完全一致的情况亦作出了具有专业性的解释说明，而国元农保公司并无扎实有效的证据证明该法医临床司法鉴定意见书存在法定重新鉴定和补充鉴定情形，故该法医临床司法鉴定意见书具备证据的形式和实体要件，与本案具有关联性，一审法院据此认定苗万印伤残等级合理合法、理由阐述充分，本院依法予以确认。关于苗万印误工费问题，依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》（豫高发〔2018〕372号）的相关规定，案涉交通事故发生时，苗万印已年满60周岁，达到国家法定退休年龄，其要求国元农保公司赔偿误工费，应当举证证明其仍从事社会劳动，有一定的经济收入，且因涉案事故造成收入减少，根据“谁主张谁举证”的民事诉讼证据规则，苗万印未提供有效证据证实其有固定的工作，亦没有提供证明其有劳动收入的相关证据，应当承担举证不能的法律后果，一审法院据此对苗万印的误工费诉请不予支持并无不当,本院予以维持。综上所述，上诉人苗万印及国元农保公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1275元，由苗万印负担583元，国元农业保险股份有限公司平顶山支公司负担692元。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  牛永权审判员  吴 霞二〇二〇年八月二十八日法官助理尹双珊书记员叶林昊