河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5237号上诉人（原审被告）：平顶山市起航餐饮配送服务有限公司，住所地河南省平顶山市湛河区开源路与南环路交叉口工行火车站支行****。法定代表人：逯涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：马江**，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住，住所地浙江省杭州市西湖区黄姑山路******/div>负责人：王辉，该公司经理。委托诉讼代理人：白德营，河南蓝锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：江云飞，河南蓝锐律师事务所律师。原审原告：蔡桃，女，1950年11月19日处生，汉族，住河南省偃师市，系杨花荣大女儿。原审原告：蔡淑稳，女，1960年5月21日出生，汉族，住河南省偃师市，系杨花荣二女儿。原审原告：蔡小旦，男，1965年1月25日出生，汉族，住河南省偃师市，系杨花荣之子。原审被告：张帅莹，男，1989年12月24日出生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：王宏现，洛阳市偃师市府店镇法律服务所法律工作者。原审被告：偃师市康本电子商务有限公司，住所地，住所地河南省偃师市槐新街道办事处商都东路**iv>法定代表人人：王晓丹，该公司总经理。上诉人平顶山市起航餐饮配送服务有限公司（以下简称起航公司）因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司（以下简称平安保险杭州公司）及原审原告蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦、原审被告张帅莹、原审被告偃师市康本电子商务有限公司（以下简称康本公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2019）豫0381民初1592号民事判决，向本院提起上诉。上诉人起航公司的委托诉讼代理人马江**，被上诉人平安保险杭州公司的委托诉讼代理人白德营、江云飞，原审原告蔡小旦，原审被告张帅莹的委托诉讼代理人王宏现到庭参加诉讼。本案现已审理终结。起航公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判由平安保险杭州公司赔偿蔡小旦等人损失32288.6元；2、本案一、二审诉讼费用由平安保险杭州公司承担。事实与理由：起航公司在平安保险杭州公司处投保意外险，平安保险杭州公司对合同中的免责条款未尽到提示说明义务，没有通过口头或书面形式向起航公司予以说明，故合同中的免责条款不应发生效力。平安保险杭州公司应对案涉护理费、营养费等承担赔偿责任。平安保险杭州公司答辩称，第一，平安保险杭州公司虽不服一审判决结果，但考虑本案受害人杨华荣在诉讼中已死亡的事实，已按照一审法院裁判结果履行完毕，赔偿款已经支付一审法院账户。第二，平安保险杭州公司承保的是电动车意外保险，保险责任范围仅指的是意外伤残或者身故，最高额度为5万元，医疗费限额最高为2000元，总保额是52000元，护理费、营养费、交通费、精神抚慰金并不在承保范围之内，且本案中不涉及格式条款的免责问题。一审中起航公司并未就保险责任及保险条款提出任何异议。综上，请求二审法院依法维持原判。张帅莹答辩称，请求二审法院依法维持原判决。蔡小旦答辩称，伤残认定不符合事实，杨花荣从受伤到病故，生活一直不能自理，护理费按照80-100天认定不合理，杨花荣因本次事故受伤严重，需要人护理，其亡故与本次事故有直接因果关系。蔡桃、蔡淑稳、康本公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。杨花荣向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿杨花荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等共计2万元(暂定)；2、残疾赔偿金、精神抚慰金、出院后护理费等各项费用待鉴定作出后另行确定；3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月3日10时许，张帅莹驾驶其本人所有的无号牌两轮轻便摩托车沿偃师市槐新路西侧非机动车道由北向南行驶至城关镇××路段，与前方同向行人杨花荣相撞，造成杨花荣受伤的交通事故。事故发生后，杨花荣送往偃师市人民医院住院治疗38天，花费医疗费7161.79元，被诊断为：1.右股骨转子间粉碎性骨折；2.右锁骨骨折。2018年8月8日，偃师市公安局交通警察大队作出第20180272号交通事故认定书，认定张帅莹负该事故全部责任、杨花荣无责任。经杨花荣申请、该院委托，2019年8月19日洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所[2019]临鉴字第614号司法鉴定意见书和洛鑫正司鉴所[2019]医评字第381号医疗评估意见书，杨花荣所受损伤评定为十级伤残，其出院后护理期限为142-152天，护理人数1人；杨花荣支出了鉴定费1300元。后杨花荣依据鉴定意见书，将诉讼请求数额变更为64362.31元。另查明，张帅莹所有的无号牌两轮轻便摩托车在平安保险杭州公司投保有50000元的第三者意外身故/伤残保险和2000元的第三者意外医疗保险，保险期间为2017年10月3日至2018年10月2日。事故后，张帅莹垫付了2000元医疗费。又查明，杨花荣出院后又支出了检查费146.8元，购买护理床和轮椅花费1100元。2020年3月28日，杨花荣因病去世；杨花荣的子女蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦作为杨花荣的继承人申请参加诉讼。一审法院认为，张帅莹驾车撞伤杨花荣并负事故的全部责任，有杨花荣提交的事故认定书为据，该院对此事实依法予以认定；虽张帅莹对事故认定书有异议，但其未提起复议并提交相关证据，故对其异议不予采信。张帅莹作为起航公司的员工，在工作过程中造成杨花荣受伤，起航公司应承担赔偿责任；起航公司辩称发生事故时张帅莹不是在工作范围内、其不应承担责任的主张，因起航公司能提交相关证据但未提交，故该院对其异议不予采信。被告起航公司称向杨花荣垫付了1000元，因其未提交相关证据且原告不予认可，该院不予采信。平安保险杭州公司辩称由被保险人承担责任后再由其公司理赔的主张，因未提交相关证据，该院不予采信。被告辩称杨花荣存在挂床现象、应扣减相应费用的主张，因未提交相应证据，该院不予采信。杨花荣去世后，蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦作为杨花荣的继承人，以原告的身份参加诉讼，合法有据，该院依法予以支持。具体赔偿项目和数额，结合原告提供的证据及该院庭审情况确定为：1、医疗费：7161.79元+146.8元=7308.59元；2、营养费：20元×38天=760元；3、住院伙食补助费：50元×38天=1900元；4、护理费：根据杨花荣的伤情，结合长期医嘱和鉴定意见书，按照上年度居民服务业标准计算为108.2元/天×（38天×2人+147天×1人）=24128.6元；5、交通费：20元/天×38天=760元；6、鉴定费：1300元；7、残疾赔偿金：按上年度城镇可支配收入标准计算为31874.19元/年×5年×10%=15937元；8、精神抚慰金：酌定为5000元；9、残疾辅助器具费：根据杨花荣的年龄及伤情，杨花荣有此支出必要，主张的该费用1100元并无不当，该院予以支持；以上共计58194.19元。故被告平安保险杭州公司应先在保险限额内赔偿原告医疗费2000元、残疾赔偿金15937元，共计17937元；保险不足部分的40257.19元，由被告起航公司予以赔偿；因张帅莹已垫付了2000元，故扣减该费用后，被告起航公司还应赔偿38257.19元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效之日起10日内在保险限额内赔偿原告蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦17937元。二、被告平顶山市起航餐饮配送服务有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦38257.19元。三、驳回原告蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费500元，由被告平顶山市起航餐饮配送服务有限公司承担。二审中，双方当事人未提交新证据。另查明，一审判决书中“平顶山起航餐饮配送服务有限公司”存在笔误，本院对此予以纠正为“平顶山市起航餐饮配送服务有限公司”，本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。发生交通事故造成损害的,应当依法予以赔偿。张帅莹所有的两轮摩托车在平安保险杭州公司处投保非机动车第三者责任保险,平安保险杭州公司作为侵权车辆的非机动车第三者责任保险的保险人,应在保险限额范围内对杨花荣的损失承担相应的赔偿责任,不足部分由起航公司承担。杨花荣的各项损失共计58914.19元，平安保险杭州公司应当在保险限额医疗费项下内赔偿医疗费2000元，身故伤残项下赔偿护理费24128.6元、交通费760元、残疾赔偿金15937元、残疾辅助器具费1100元，该部分合计43925.6元，剩余14268.59元，由起航公司予以赔偿，张帅莹垫付的2000元扣减后，起航公司还应赔偿12268.59元。张帅莹垫付的2000元，其与起航公司另行解决。平安保险杭州公司认为本案所涉及的《电瓶车畅行意外险》中第三者意外伤害身故/残疾项下的赔偿项目尽到充分提示说明义务，该项下应当包含交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、误工费等费用，一审法院对此认定不当，本院对此予以纠正。综上，起航公司的上诉主张部分成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：变更河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初1592号民事判决第一项为“中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效之日起10日内在保险限额内赔偿蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦43925.6元”；变更河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初1592号民事判决第二项为“平顶山市起航餐饮配送服务有限公司于本判决生效之日起10日内在保险限额内赔偿蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦12268.59元”；撤销河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初1592号民事判决第三项；驳回蔡桃、蔡淑稳、蔡小旦的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费本院予以维持。二审案件受理费400元，由中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二〇年八月三日法官助理南志丹书记员侯少祎