山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0126民初1873号 原告：郑云霞，女，1973年4月22日出生，汉族，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：陈卫华，山东撼岳律师事务所律师。 被告：济南宇飞食品有限公司，住所地：山东省济南市商河县。 法定代表人：韩安忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王建桥，博兴阳光法律服务所法律工作者。 原告郑云霞与被告济南宇飞食品有限公司（以下简称“宇飞公司”）劳动争议一案，本院于2020年6月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告郑云霞及其委托诉讼代理人陈卫华，被告宇飞公司的委托诉讼代理人王建桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑云霞向本院提出诉讼请求：1.判令宇飞公司支付郑云霞经济补偿金49256.7元；2.判令宇飞公司支付2020年2月、3月、4月基本生活费5250元；3.判令宇飞公司支付带薪年休假工资22647元；4.涉诉费用由宇飞公司承担。事实和理由：2011年3月份，郑云霞到宇飞公司处入职工作，先后在分割车间、质检车间工作，并任班长一职。工作期间，宇飞公司一直未给郑云霞缴纳社会保险，2020年1月底春节放假，春节过后适逢疫情期间，宇飞公司未支付基本生活费，也未缴纳社会保险，其行为严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关法律规定，商河县劳动仲裁委员会裁决严重错误，故诉至法院，望判如所请。 宇飞公司辩称，1.郑云霞主张经济补偿金的计算年限及计付工资标准与客观事实不符，郑云霞在宇飞公司处工作时间年与年之间是间断且不连续的，虽然双方每年一签劳动合同，每份劳动合同均不是整年一般是十个月左右，都会间断1-3个月不等的期间。所以经济补偿金不能按照连续工龄一并计算。但郑云霞作为班长，有时因其班组内诸多事务需要处理，所以有的年度看似系全勤，我方认为郑云霞不具备主张经济补偿金的法定条件。2.郑云霞主张基本生活费没有事实和法律依据，双方签订的是为期一年的劳动合同，到2019年12月31日其劳动合同终止，所以不存在宇飞公司向郑云霞支付基本生活费的法定情形。3.关于带薪年休假，郑云霞作为班长，在其班组流水线上缺人时，郑云霞会叫上之前的工友或者亲属朋友顶替工作即替班，这些替班人员的临时性报酬会通过班组长的账户予以发放，所以原告的工资流水中月收入数额不仅是郑云霞的工资报酬，还包括这些替班人员的临时性报酬，这样从工资发放账单上体现出郑云霞好像没有按时休班，其是只是一种假象。所以郑云霞主张带薪年休假工资不成立。 本院经审理认定事实如下：2018年1月16日，郑云霞与宇飞公司签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2018年1月6日起至2018年12月31日止。劳动合同期满后，郑云霞与宇飞公司于2019年1月7日又签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2019年1月7日起至2019年12月31日止。郑云霞在宇飞公司工作期间，宇飞公司未为郑云霞缴纳社会保险。 2020年3月30日，郑云霞以宇飞公司为被申请人向商河县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求：1.解除郑云霞与宇飞公司的劳动合同；2.宇飞公司支付郑云霞经济补偿金49256.7元；3.宇飞公司支付郑云霞2020年2月、3月、4月基本生活费5250元；4.宇飞公司支付郑云霞带薪年休假工资22647元。仲裁委经审理作出商劳人仲案字（2020）第21号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人应当一次性支付申请人2019年度未休年休假工资2265元；二、对于申请人提出的其他仲裁请求，因无事实依据和法律依据，本委不予支持。郑云霞、宇飞公司在收到该裁决后均不服在法定期限内向本院提起诉讼。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 郑云霞到宇飞公司工作的入职及是否在宇飞公司连续工作至2020年1月16日。 郑云霞主张，2011年3月份宇飞公司招工，郑云霞前往报名并参加工作。郑云霞在宇飞公司第一年从事修剪腿肉的工作，一年半之后郑云霞又从事分割鸡翅的工作。由于郑云霞对各个流水线掌握娴熟，2015年宇飞公司厂长让郑云霞担任质检员一职直至2018年年底，在2019年郑云霞担任班长一职。2011年3月份郑云霞去宇飞公司工作后每年都会签订一次劳动合同，但是劳动合同只有一份由宇飞公司保管。最后一次劳动合同签订的劳动合同期限截止时间是2019年12月31日，之后双方没有再签订劳动合同，但该劳动时间到期后郑云霞在宇飞公司处工作至2020年1月16日春节放假，之后春节过后赶上疫情，疫情结束后宇飞公司也没有再通知郑云霞去上班。郑云霞提供自2011年10月份开始的银行工资流水一份证明其主张。宇飞公司对郑云霞提供的银行流水真实性无异议，但主张2016年1月至9月份郑云霞都在宇飞公司处工作，2016年10月、11月、12月郑云霞没有在宇飞公司工作，郑云霞在2017年2月份再次在宇飞公司上班，双方最后一次签订劳动合同是在2019年1月7日，合同期限为2019年1月7日至2019年12月31日，2019年12月31日原、被告劳动合同期满，双方劳动关系期满终止，且宇飞公司为郑云霞结清工资，郑云霞交接完后续的工作，双方劳动关系就不再存在了。2019年12月31日之后郑云霞就未在宇飞公司工作。对于郑云霞陈述的自2011年3月份至2015年12月底在宇飞公司处工作，公司现在档案中没有记载。 郑云霞申请证人亓加真、韩贵刚出庭作证，亓加真在宇飞公司工作过，亓加真称其在2006年开始在宇飞公司上班，之后因为生孩子所以断断续续在宇飞公司上班，在2017年4月份离职。郑云霞是在2011年3月份刚过完年就到宇飞公司工作。韩贵刚称其到宇飞公司上班时郑云霞就已经在宇飞公司上班了，其在上班期间与郑云霞交谈时知道郑云霞是在2011年3月份开始在宇飞公司上班的，2019年1月份韩贵刚在宇飞公司离职，后来听之前的同事说2020年1月份郑云霞离开宇飞公司的，但是在1月多少号不清楚。 本院认为，郑云霞主张其系在2011年3月份入职宇飞公司，提交银行流水一宗予以证实。宇飞公司主张郑云霞系在2016年1月份之后才入职宇飞公司工作，其公司为郑云霞发放工资至2019年12月份。郑云霞提供的银行流水显示自2017年6月份开始郑云霞的工资才显示发放单位的账号，而自2011年10月份至2017年5月份的工资仅能显示为工资、数额、发放时间以及交易对方账号为999999。经统计郑云霞提交的银行流水仅能显示自2011年10月份开始发放工资，交易对方账户999999代表农行资金清算中心，且自2011年10月至2020年1月份工资发放基本连续。结合证人证言，本院对于郑云霞的入职时间认定为2011年10月份。宇飞公司主张郑云霞在其公司并非是连续工作，期间有多次间断，但宇飞公司并未对其该主张提供证据证实，且根据郑云霞的银行流水显示，郑云霞自2011年10月份至2020年1月份期间工资发放基本是连续的，中间偶有间隔亦不能证实劳动关系中断过，故对宇飞公司的该主张，本院不予采信。 郑云霞主张其在2020年工作至1月16日之后未在上班，宇飞公司主张郑云霞工作至2019年12月底离职。对此本院认为，虽宇飞公司主张郑云霞工作至2019年12月底，其提交的郑云霞2019年12个月的工资数额分别为1月份3011元、2月份1893元、3月份4590元、4月份5158元、5月份5467元、6月份5467元、7月份4468元、8月份6009元、9月份5632元、10月份4659元、11月份5550元、12月份6277元。郑云霞主张离职前12个月的工资数额为2019年2月份1893元、3月4590元、4月5158元、5月6346元、6月5467元、7月4468元、8月6059元、9月5632元、10月4659元、11月5550元、12月3059元（发放时间2020年1月16日）、2020年1月6277元（发放时间2020年1月16日）。2020年1月16日发放的工资3059元宇飞公司并不能说明是发放的何时的工资，结合发放时间以及春节假日时间，本院认定该部分工资为宇飞公司为郑云霞发放的2020年1月份的工资，郑云霞在宇飞公司工作至2020年1月份。 宇飞公司是否应支付郑云霞经济补偿金。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”。第四十六条规定，劳动者按照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，虽然郑云霞在劳动合同中签署过不要求宇飞公司交纳社保的承诺书，但为职工交纳社会保险是宇飞公司应尽的义务，具有强制性，并不能因该承诺书而免除。因宇飞公司未为郑云霞缴纳社会保险，致使郑云霞于2020年3月30日提出与宇飞公司解除劳动关系符合支付经济补偿金的情况。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。郑云霞自2011年10月至2020年1月在宇飞公司工作，据此宇飞公司应当支付郑云霞8.5个月的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。郑云霞主张按照月平均工资4925.67元计算经济补偿并未超过其解除劳动合同前12个月的平均工资，对此本院予以认定。虽然宇飞公司主张郑云霞每月发放的补助不属于工资，但其未提交证据证实，对其该主张，本院不予采信。故宇飞公司应当支付郑云霞经济补偿41871元（4926元×8.5个月）。 宇飞公司是否应当支付郑云霞2020年2月、3月、4月的基本生活费。 郑云霞主张春节放假后因疫情宇飞公司没有通知郑云霞上班，疫情结束后宇飞公司仍然没有通知郑云霞上班，在这期间郑云霞一直在家没有任何收入，所以宇飞公司应当向郑云霞支付放假期间的基本生活费每月按照1750元（2019年商河县最低工资标准）计算三个月。宇飞公司主张原、被告之间的劳动关系于2019年12月31日期满终止，原、被告之间不再存在上班和叫上班的法律关系。疫情是发生在2月份之后，郑云霞有无生活费与宇飞公司没有法律上的利害关系，所以郑云霞无权向宇飞公司主张基本生活费。本院认为，郑云霞主张基本生活费于法无据，本院不予支持。 四、宇飞公司是否应当支付郑云霞带薪年休假工资。 郑云霞主张其于2011年3月份开始在宇飞公司处工作至2020年1月16日，在这期间郑云霞应共计休假50日，但宇飞公司并未安排郑云霞休假50日，所以应当按照法律规定支付带薪年休假工资。计算方式为月平均工资4925.67元除以法定工作日21.75天再乘以50天再乘以200%计算为22647元。宇飞公司主张郑云霞主张带薪年休假的天数50日只是其主观推断的结果，并没证据证实郑云霞的休息没有超过五十天，这种主观推断不是建立在客观事实基础之上的，所以不予认可。 本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第三条关于“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天”的规定，郑云霞一个年度内应休带薪年休假5天。郑云霞主张未依法享受带薪年休假，宇飞公司亦未支付郑云霞未休年休假工资，宇飞公司对此未提交证据予以反驳，且未休年休假工资属于福利性补偿，不属于劳动报酬，应当适用一年的劳动争议仲裁时效，故郑云霞主张宇飞支付2011年-2018年度的未休年休假，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定“对职工应休未休年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，故本院对郑云霞主张的2019年度未休年休假工资认定为2265元（4926元÷21.75天×5天×200%）。 综上，依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下： 一、被告济南宇飞食品有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郑云霞经济补偿41851.2元； 二、被告济南宇飞食品有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郑云霞未休年休假工资2265元； 三、被告济南宇飞食品有限公司不负有向原告郑云霞支付基本生活费的义务； 四、驳回原告郑云霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告济南宇飞食品有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 李 倩 二〇二〇年八月二十八日 书记员 张文彬