广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终963号 上诉人（原审原告）：庞雪群，女，1970年2月22日出生，汉族，住广西贵港市覃塘区。 委托诉讼代理人：秦照材，梧州市万秀区夏郢镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：梧州市建通混凝土有限公司。住所：广西梧州市长洲区长洲镇龙平村大禁冲上边。统一社会信用代码：91450400771700355K。 法定代表人：钟正仁，该公司经理。 委托诉讼代理人：傅欣，广西正立律师事务所律师。 上诉人庞雪群因与被上诉人梧州市建通混凝土有限公司劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 庞雪群上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：1.一审判决没有认定上诉人任职期间最后一年的月平均工资明显属于认定事实不清； 2.被上诉人因搬迁歇业而随意将员工工资降低至每月1680元不合法，一审判决认可错误；3.上诉人的加班工资表册是用人单位掌握，一审判决将加班的举证责任由上诉人承担错误；4.一审判决没有认定上诉人于2019年7月31日寄出的《解除劳动合同告知书》和被上诉人于2019年8月5日寄出的《解除劳动合同告知书》哪一份属于有效的，属于认定事实错误。 梧州市建通混凝土有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。 庞雪群向一审法院起诉请求：1.被告支付原告自2005年8月25日至2019年7月30日止共12年的双倍经济赔偿金76668.72元；2.被告支付原告2005年8月至2019年7月任职期间13年零9个月（只计13年）即650个假日加班工资190931元；3.被告支付原告2006年8月至2018年8月共12年的带薪年休假工资30842.7元；4.被告支付原告12年的延时加班工资853245.62元。 一审法院认定事实：原告庞雪群自2005年8月25日入职被告梧州市建通混凝土有限公司从事仓库管理员工作。被告梧州市建通混凝土有限公司每月向原告支付工资。根据被告提供的工资表记载，原告的月工资由基本工资、加班工资和绩效工资组成，扣除社保费用后，就是实发工资数额。被告梧州市建通混凝土有限公司自2008年4月起为原告庞雪群缴纳企业职工基本养老保险费、城镇职工基本医疗保险费、工伤保险费、生育保险费，自2010年1月起为原告缴纳失业保险费，直至原告离职。梧州市政府对两龙片区棚户区改造及滨江大道建设红线范围内的土地进行征收，被告梧州市建通混凝土有限公司的办公用房及搅拌站等设施坐落在规划红线范围内。2019年4月1日，梧州市长洲区棚户区改造项目指挥部向被告下发搬迁通知，要求其于2019年4月30日前提供相关搬迁证明材料，协商并签订搬迁协议。 并于2019年6月30日前搬迁完毕。2019年4月30日，被告梧州市建通混凝土有限公司就公司搬迁停产歇业期间相关事宜召开全体职工大会。会上告知职工公司在2019年5月20日左右停产进行搬迁工作，全体员工需要参与到搬迁工作中，确保按时完成搬迁；自2019年5月2日起除参与生产人员外，其余人员一律按行政班上下班；因搬迁公司停产歇业期间无法产生效益，自2019年6月起员工工资统一按1680元/月标准进行发放。原告庞雪群参加了本次职工大会。被告停产后，原告在仓库值班处理收尾工作，自2019年6月起按行政班上下班，每周双休。2019年7月31日，原告庞雪群通过微信告知被告梧州市建通混凝土有限公司的经理，其已将仓库门钥匙交给办公室主任，明天休息。同日，原告委托其代理人秦照材邮寄《解除劳动合同告知书》给被告的经理，说明由于公司在上月突然将其仓库管理工作兼做值班工作，又将其月薪4200元速降至1680元，不完全为其购买社会保险，其为了生存，决定从明天起与被告解除劳动关系，不再到公司上班。被告知悉原告解除劳动合同的要求后，告知原告回公司办理离职交接手续，但原告一直没有办理。2019年8月2日、8月3日和8月5日，被告梧州市建通混凝土有限公司三次以原告庞雪群旷工为由对其作出记过处分。2019年8月5日，被告向原告邮寄《解除劳动合同通知书》，以原告无故连续旷工三天严重违反公司规章制度为由，解除其与原告的劳动合同。原告庞雪群因支付加班工资和解除劳动合同经济补偿问题与被告梧州市建通混凝土有限公司发生纠纷，于2019年8月15日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委于2019年10月11日作出梧劳人仲字〔2019〕第545号仲裁裁决。原告庞雪群对仲裁裁决不服，诉至该院成讼。另查明，根据被告梧州市建通混凝土有限公司提供的2017年8月至2019年7月考勤表记载，原告在此期间，平均每周至少休息一日。根据被告提供的2017年8月至2019年7月工资表记载，其已向原告庞雪群足额支付了此期间的延时加班工资。再查明，2018年7月10日，梧州市行政审批局作出《梧州市企业申请实行不定时工作制和综合计算工时工作制许可决定书》，批准被告梧州 市建通混凝土有限公司对生产一线工作人员、后勤及管理人员实行以年为计算周期的综合计算工时工作制。被告梧州市建通混凝土有限公司于2019年1月1日与原告庞雪群签订一份《劳动合同》，主要约定如下内容：劳动期限为一年，自2019年1月1日起至12月31日止；在公司仓库部门担任仓管及其他杂务工作；被告安排原告执行综合计算工时工作制，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式确保原告的休息休假权利和生产、工作任务的完成；原告的工资标准为1680元/月，工资构成为基本工资＋加班工资＋其他，加班工资按法定要求计算，其他工资按公司实际经营情况及个人表现而定；被告每月末日以货币或转账形式足额支付上月工资。同日，双方又签订一份《劳动合同》补充协议，其中对工作考评的相关规定作出约定如下：当出现以下情形之一时，原告应无条件服从被告根据经营管理需要合理调整其工作职位、岗位、工作地点的决定（1）当被告生产技术或经营管理出现重大变革的情况下；（2）当被告经营状况困难时；（3）当原告原工作岗位人数超出被告生产经营需要时；（4）当原告的相近岗位出现严重短缺并无法招募新员工时；（5）当原告不胜任原岗位并经培训后仍不能胜任时。 一审法院认为，原告庞雪群自2005年8月25日入职被告梧州市建通混凝土有限公司从事仓库管理员工作，原告接受被告的工作安排和管理，被告按月向原告发放工资，并为其缴纳社会保险费，双方之间成立劳动关系。劳动关系成立后，用人单位对于劳动者具有劳动请求权，有权根据生产、经营的需要调整劳动者的岗位，本案原、被告双方签订的劳动合同对此亦作了相关约定。被告梧州市建通混凝土有限公司因搬迁停产歇业，对搬迁期间公司员工的工作安排以及工资待遇进行了调整，且已召开职工大会进行讨论公示。被告根据公司的经营情况对原告的工作岗位和工资作出调整，系其行使管理权的表现。被告按每月1680元的标准向原告发放工资，符合双方在劳动合同约定的基本工资数额，也没有低于当时梧州市的职工最低工资标准。原告不服从被告的调岗调薪安排，以此为由提出解除双方的劳动合同，且在被告多次 通知其上班的情况下，仍拒绝回岗。被告在催告无果的情况下，亦以原告无故连续旷工三天严重违反规章制度为由，解除了其与原告之间的劳动关系。上述原、被告解除劳动合同的事实，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故原告要求被告向其支付经济赔偿金的诉请，于法无据，该院不予支持。关于原告庞雪群诉请被告梧州市建通混凝土有限公司支付假日加班工资和延时加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告未提供证据证明其存在加班的事实。而根据被告提供的2017年8月至2019年7月的工资表和考勤表记载，被告已按照原告的加班情况按月向原告支付了加班工资。因此，原告的该诉请，没有事实和法律依据，该院不予支持。关于原告庞雪群诉请被告梧州市建通混凝土有限公司支付带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”享受年休假是劳动者的权利，用人单位必须保障劳动者的休息权，在确实不能安排年休假的情况下，应向劳动者支付年休假工资报酬。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告于2019年8月15日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，向被告主张2006年8月至2018年8月的带薪年休假工资，已超过法定时效，故该院对其权利不予保护。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：驳回原告庞雪群的诉讼请求。 本院查明事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，上诉人庞雪群自2005年8月入职被上诉人梧州市建通混凝土有限公司，双方之间成立劳动关系。上诉人与被上诉人在劳动合同中约定有用人单位对于劳动者具有劳动请求权，有权根据生产、经营的需要调整劳动者的岗位等相关内容。本案中，梧州市建通混凝土有限公司因公司搬迁停产歇业而对搬迁期间公司员工的工作安排、工资待遇进行调整，该调整经职工大会讨论公示，而且该调整属公司行使管理权的表现。至于梧州市建通混凝土有限公司将庞雪群的工资调整为每月1680元，并没有违反双方在劳动合同中约定的工资标准，也没有低于当时梧州市的职工最低工资标准。上诉人庞雪群不服从公司调岗调薪安排，并以此为由提出解除劳动合同。在被上诉人多次通知上诉人回公司上班并催告无果的情况下，以上诉人严重违反规章制度为由，解除了双方的劳动关系。因此，双方解除劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，上诉人庞雪群诉请经济赔偿金没有事实和法律依据。至于上诉人庞雪群诉请的加班工资的问题，被上诉人梧州市建通混凝土有限公司已经提供了庞雪群2017年8月至2019年7月的工资表和考勤表，且被上诉人已经按照庞雪群的加班情况按月支付了加班工资，现上诉人庞雪群再主张其存在假日加班和延时加班，则应当依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定举证证明其存在加班的事实。由于上诉人庞雪群没能提供该部分证据，故庞雪群的诉请理据不足，本院不予采纳。 综上所述，庞雪群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第 一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人庞雪群负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二〇年八月二十六日 法官助理  杨玉萍 书 记 员  黄诗媚