山西省晋中市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）晋07刑终173号原公诉机关晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某，男。原审被告人刘清运，男，1966年2月19日出生于晋中市榆次区，汉族，初中文化，系榆次区村民，住本村。1990年5月5日因犯盗窃罪被晋中市榆次区人民法院判处有期徒刑一年。2018年12月28日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局榆次分局刑事拘留，2019年1月21日被执行逮捕，2020年4月27日被晋中市榆次区人民法院取保候审。山西省晋中市榆次区人民法院审理山西省晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人刘清运犯故意伤害罪一案，晋中市榆次区人民法院于2019年8月13日作出（2019）晋0702刑初207号刑事附带民事判决书，判决后，榆次区人民检察院提出抗诉，被告人刘清运提出上诉。本院于2019年12月13日作出（2019）晋07刑终399号刑事附带民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。晋中市榆次区人民法院于2020年5月21日作出（2020）晋0702刑初8号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他当事人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审查明，2017年6月15日20时许，在东阳张某因卖西瓜与车辋村村民被告人刘清运发生口角，后刘清运伙同该村村民（身份证未查清）将张某殴打致伤。经鉴定张某鼻骨骨折合并右侧上颌骨骨折，已构成轻伤二级。原审另查明，张某于案发后在太谷县第一医院住院治疗共13天，支付医疗费5402.71元。原判认定上述事实的证据有：1、晋中市公安局榆次分局东阳派出所出具的到案经过。2017年6月15日在东阳，刘清运将张某殴打致伤，2017年8月15日，张某被鉴定为轻伤二级，2017年6月16日，刘清运来东阳派出所主动说明情况，2018年12月28日，刘清运到东阳派出所投案，当日被刑事拘留。2、晋中市榆次区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。经鉴定，张某鼻骨骨折合并右侧上颌骨骨折，已构成轻伤二级。3、被告人刘清运的户籍证明。证实本院查明的被告人刘清运的身份情况。4、本院（1990）榆法刑初审字第26号刑事判决书。证实1990年5月5日，被告人刘清运因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年。5、证人史五儿在侦查机关的证言。称，2017年6月25日晚20时许，我在车辋村五道庙处喝酒，当时看到刘清运与一卖西瓜的男子发生争执，我劝那名男子离开，那名男子不离开，还一直骂刘清运。我见那名男子手拿的刀，怕他惹出事，就从他手里把刀子取下。那名男子骂的难听，我村林金娃听的火了，要打他但被众人拉开了没有打起来。后来那名男子又去骂刘清运，刘清运打了那名男子胸部一拳，那名男子用拳头打了刘清运脸部一下，村里人就把他俩拉开。6、证人林某1在侦查机关的证言。称，2017年6月15日19时30分许，我去了村里的五道庙乘凉，去了那我就看见一个卖瓜的男的在骂刘清运，我问卖瓜的：“你是哪的？”卖瓜的说：“我是任村的。”我说：“你快回吧。”卖瓜的就瞪我，我看见他手里还拿着刀，我就躲开了，一旁的“史五儿”过去把卖瓜的刀夺了，还跟卖瓜的说：“我也是太谷的，你快回吧。”卖瓜的又骂史五儿，史五儿拿着刀坐到我旁边和我说“我把他的刀夺了。”过了一会一个老婆婆把刀还给了卖瓜的还和他说你快回去吧，卖瓜的拿上刀以后就朝刘清运扑过去了，旁边的人们就上去拉，我离得远没看清他们，过了一会人们把他们拉开了，我看见卖瓜的鼻子流血了，接着我就回家了。7、证人林某2在侦查机关的证言。称，2017年6月15日19时30分许，我在车辋村五道庙西南角处的儿子家中干活，我出来外面砌台阶，出来的时候就看见刘清运在和一个卖瓜的男子吵架，我也没注意我就开始干活，过了一会我看见史五儿拿了把刀过来坐到我台阶上，我听史五儿说刀是卖瓜男子的，史五儿怕卖瓜男子用刀伤人就把刀夺了，过了一会我村里的“背锅儿”过来和史五儿说“你把刀给我，我把刀还给卖瓜的，让他走哇。”接着“背锅儿”把刀给了卖瓜男子，那个卖瓜男子还是不走，我还是干活没看他们，过了一会我看见卖瓜男子去了刘清运跟前，我也没注意听他们说什么，接着不知怎么的刘清运就和卖瓜男子打起来了，我就往过走想过去拉架，当时人比较多我也进不去拉架，接着人们就分开了，我看见卖瓜男子鼻子流血了，接着我就回去了。8、证人常某在侦查机关的证言。称，我村里人叫我“背锅儿”，2017年6月15日19时许，我听见外面有人吵架，就出去了，看见卖瓜的男子和刘清运正在吵架，吵架原因我不清楚，我就想劝卖瓜男子离开算了。我看见史五儿手里拿着一把西瓜刀，嘴里还说：“这就是卖瓜男子的，”我过去跟史五儿说：“你拿人家的刀干啥，给了人家让他回吧。”接着我就拿上刀给了卖瓜男子，我跟卖瓜男子说：“赶紧回吧，刀也还了你了，”卖瓜男子不听，后来我就回了家。9、证人高某在侦查机关的证言。称，2017年6月15日18时30分许，我出去买包子，在五道庙处，我在刘清运处买了一些包子，刘清运对面是卖西瓜的，我就去买西瓜，我挑了一个西瓜，价格是16.5元，我说16元吧，卖西瓜的不给便宜，武数爱还帮我说就16元吧，卖西瓜的还是不给便宜，然后我就准备走，刘清运就对我说：到处都是卖西瓜的，你就得买他的了？然后我就和武数爱一起回家了。第二天遇到刘清运，刘清运告诉我说和卖西瓜的打架了，我也不知道因为什么，我也没有在现场。10、证人程某在侦查机关的证言。称，2017年6月15日20时许，我带着女儿从家里出来去了五道庙处买烧烤，走到五道庙处的时候有个村民跟我说在五道庙处有个卖西瓜的男子是太谷县任村的，让我过去看看认不认识，我过去后看见有个卖西瓜的男的正在和刘清运吵架，当时卖西瓜的男子手里还拿着一把刀，我过去问卖西瓜的男子：“你是任村的？我也是任村的。”卖西瓜的男子没理我，我又和他说：“你别吵架，不行你就回吧。”卖西瓜的男子还是没理我，接着我去了刘清运跟前问他：“二哥，怎么了？”刘清运说：“没事，刚才那个小孩（卖西瓜的男子）和我吵了两句，还要拿刀捅我。”我和刘清运说话中间卖西瓜的男子一直骂刘清运还拿着刀朝刘清运指指点点，还说着要弄死刘清运之类的话，接着刘清运和卖西瓜的男子又吵了起来，两个人越吵越厉害，卖西瓜的男子也走到刘清运身前，我当时在街上买东西，再看他们的时候刘清运和卖西瓜的男子已经厮打在一块了，我女儿哭的不行，我就站到五道庙东北角的树下面，过了会刘清运和卖西瓜的男子就自行分开了，我看见刘清运手上有血该就问刘清运：“二哥你是不是手破了。”刘清运说：“没事。”刘清运将手伸出来，我抓住刘清运的手看了看，刘清运手上的血还掉到我的裙子上，我和刘清运说：“没事就回吧。”接着我就回家了。11、被害人张某在侦查机关的陈述及辨认笔录。称，2017年6月15日20时左右，我在东阳十字街口卖西瓜时旁边一卖包子的男子不断用言语扰乱我的生意，还骂我，我也骂卖包子男子，该男子和其他人将我殴打致伤。我的主要伤是头部外伤，鼻子左侧骨折，右上颌骨折。该辨认出了被告人刘清运。12、被告人刘清运在侦查机关的供述。称，2017年6月15日18时30分许，当时我在摆摊卖包子，在我摊位对面有个卖西瓜的摊子，卖西瓜的是个年轻男子，安兵兵的老婆在对面的摊位上买了一个西瓜，瓜钱是16.5元。安兵兵的老婆想让卖西瓜的便宜五毛钱，卖西瓜的就不便宜这五毛钱，双方因为这事争执了一会，我看见他们争执我就跟安兵兵的老婆说了一句：“不能买了就别买了，咱村的铺子里也有卖的。”我说完这话卖西瓜的男子就骂我：“你妈的，和你有什么关系。”在一旁乘凉的林金娃看不过去，就过去和那年轻男子争吵了起来，当时卖西瓜的男子手中还拿着一把西瓜刀，史五儿怕他伤人就过去将他手里的刀抢了，后来他们不吵了，史五儿又把刀还给了那个卖西瓜的，8时许，卖西瓜的男子右手拿着西瓜刀过来我摊子前说：“今天的这事怎么办吧。”我说：“你说要怎么办了？”说完我用右手朝他胸部打了一拳，卖西瓜的也用左手朝我脸上打了一拳，我用右脚朝他踢了一下，没踢住他，鞋也不见了，一旁的人们这时过来将我们二人拉开，并抢卖西瓜男子手里的刀，后来我就去找鞋去了，我们也就不打了，我就收拾东西回了家。13、附带民事诉讼原告人张某提供的太谷县人民医院住院病历及医疗费票据、山西医科大学第一医院入院记录、出院证、手术记录、临时医嘱单、治疗诊断建议书。证实其在太谷县人民医院住院5天，费用为3134.74元，在山西医科大学第一医学住院8天，费用为2195.97元。原审法院认为，被告人刘清运因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人刘清运自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。被告人刘清运虽主动到案，但其到案后未如实供述，不构成自首。由于被告人刘清运的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某造成的经济损失应依据法律规定及其相关证据在合理范围内予以赔偿。附带民事诉讼原告人要求赔偿的营业费、精神抚慰金于法无据，不予支持。故依法确定的损失为13868.83元，即医疗费5402.71元、住院伙食补助费1300元（100元／天×13天）、护理费1663元（46693元÷365天×13天）、营养费650元（50元／天×13天）、误工费4353.12元（52963元÷365天×30天）、交通费酌情考虑500元。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决：被告人刘清运犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人刘清运赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费5402.71元、住院伙食补助费1300元、营养费650元、护理费1663元、误工费4353.12元、交通费500元，共计人民币13868.83元。以上款项在本判决生效后十日内履行。驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。上诉人张某的主要上诉理由是：原判认定的误工费、护理费、交通费错误，未支持精神抚慰金错误，民事赔偿少判决186000元，请二审法院依法改判。经二审审理查明的事实与原审一致，认定事实所采信的证据经原审当庭质证、认证，本院予以确认。本院认为：原审被告人刘清运故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人张某所提原判认定的误工费、护理费、交通费错误，未支持精神抚慰金错误的意见，本院认为，原审法院系在综合考虑上诉人的受伤状况、治疗时间、治疗地点及当地的经济水平等各种因素后认定的误工费、交通费、护理费，认定数额较为客观、合理，对此本院予以确认，上诉人所提赔偿精神抚慰金的诉讼请求不属于附带民事赔偿的范围，原判不予支持并无不妥。综上，上诉人提出的上诉意见，不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李笑红审判员  梁 静审判员  郑晓勇二〇二〇年八月十一日书记员  张瑜婷