安徽省马鞍山市雨山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0504民初318号 原告（执行案外人）:张小霞,女,1966年5月28日出生,汉族,住安徽省马鞍山市花山区。 被告(申请执行人):徽商银行股份有限公司马鞍山分行,住所地安徽省马鞍山市雨山区太白大道**,统一社会信用代码91340500704925036T。 负责人:许明,该行行长。 委托诉讼代理人：杨磊，安徽净源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹丽萍，安徽净源律师事务所律师。 第三人（被执行人）:张传和,男,1965年6月15日出生,汉族,住安徽省马鞍山市花山区荷西嘉园****,公民身份号码3405031965××××××××。 第三人（被执行人）:卢枫,女,1975年6月11日出生,汉族,住,住安徽省马鞍山市花山区/div> 第三人(被执行人):马鞍山花山区恒为贵商贸经营部,住所,住所地安徽省马鞍山市花山区向阳村****门面房div> 经营者:张传和，男,1965年6月15日出生,汉族,住,住安徽省马鞍山市花山区荷西嘉园****民身份号码3405031965××××××××。 原告张小霞与被告徽商银行股份有限公司马鞍山分行（以下简称徽行马鞍山分行）、第三人张传和、卢枫、马鞍山花山区恒为贵商贸经营部（以下简称恒为贵经营部）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张小霞、被告徽行马鞍山分行委托诉讼代理人杨磊到庭参加诉讼，第三人张传和、卢枫、恒为贵经营部经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决不得执行位于马鞍山市花山区向阳村18栋203室房屋；2、被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：原告作为案外人就位于马鞍山市花山区向阳村18栋203室房产向马鞍山市雨山区人民法院提出执行异议,于2019年11月12日收到贵院作出的(2019)皖0504执异12号执行裁定书,现对该裁定不服,提出执行异议之诉,具体如下: 2016年1月3日,原告与第三人张传和签订《房屋买卖(居间) 合同》,约定张传和将花山区向阳村18栋203室房屋出售给原告,约定房款及税费为421600元。合同签订后,原告分别于2016年6月21日、2016年6月27日、2016年10月17日付款250000元、20000元、151600元,合计421600元,付清全部房款及税费。此外,原告在签订合同后即对马鞍山市花山区向阳村18栋203室房屋进行装修并与丈夫、女儿一直居住在该房屋。原告联系第三人张传和协助办理权属变更登记手续未果后,原告于2017年11月13日向马鞍山市花山区人民法院起诉要求协助办理,后因诉讼程序不当申请撤诉获准。原告另于2018年1月2日再次向马鞍山市花山区人民法院起诉要求张传和按照双方签订的房屋买卖合同的约定协助办理权属变更登记手续,该案经2018年5月3日一审裁定驳回、2018年8月27日二审裁定维持。 在原告积极履行义务并主张权利过程中,前述马鞍山市花山区向阳村18栋203室房产因第三人张传和个人债务问题分别于2017年9月20日(马鞍山市花山区人民法院)、2018年3月6日(马鞍山市花山区人民法院)、2018年3月28日(无为县人民法院)、2018年7月13日(马鞍山市雨山区人民法院)、2019年6月26日(马鞍山市花山区人民法院)被人民法院司法轮候查封。原告得知上述情况后积极与法院沟通并就执行标的提出执行异议,先后收到(2018)皖0503执异159号、(2018)皖0225执异53号、(2019)皖0503执87号、(2019)皖0503执异89号执行裁定书,在查明前述事实的基础上认为原告的执行异议理由成立而中止对案涉房产的执行。 现原告收到马鞍山市雨山区人民法院(2019)皖0504执异12号执行裁定书,但该裁定书认定原告自身存在过错而未予支持执行异议。原告认为该说法无事实和法律依据,原告多次联系第三人张传和办理未果,不得已诉诸法律维权,恰巧此时房产被抵押或查封,原告本身不存在过错。就此,根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条等规定,原告对案涉房产享有足以排除强制执行的民事权益,人民法院应依法判决不得执行该标的。基于以上,原告根据《民事诉讼法》第119条及《民事诉讼法司法解释》第305条等规定,特向贵院提起诉讼,望判如所请。 被告徽行马鞍山分行辩称：1、被告徽行马鞍山分行对案涉标的抵押权合法有效，依法享有优先受偿权，马鞍山市雨山区人民法院对案涉房屋的执行并无不当。2、原告与第三人签订的房屋买卖合同后，虽然支付了相应的对价，但原告作为完全民事行为能力人，应当在签订合同时查询该房屋的抵押状况，其本身存在过错。3、原告依据的是最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条之规定，本案被告因对案涉房屋享有抵押权而享有优先受偿权，该优先受偿权与该法条所称的普通债权并不相同，原告适用法律错误，应当予以驳回。 第三人张传和、卢枫、马鞍山花山区恒为贵商贸经营部未作答辩。 原告为支持其诉讼请求，向本院提举了下列证据：1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。2、社区开具证明原件一份，证明原告自2016年1月即居住在涉案房屋内。3、花山区法院(2018)皖0503执异159号裁定书、无为县法院(2018)皖0225执异53号裁定书、花山区法院(2019)皖0503执87号裁定书、花山区法院(2019)皖0503执异89号执行裁定书、雨山区法院（2019）皖0504执异12号执行裁定书各一份，证明案涉房屋是原告所买。4、房屋买卖（居间）合同原件一份，证明案涉房屋是原告所买。5、中国银行交易流水明细清单打印件、汇款收据复印件各一份，证明原告支付了购房款425000元。 被告未向本院提交证据。第三人张传和、卢枫、马鞍山花山区恒为贵商贸经营部未到庭应诉，可视为其放弃依法享有的到庭对其他当事人证据进行应诉、答辩、质证并提交证据进行抗辩的权利。本庭审查认为，原告方所提交的证据均客观真实，能够反映案涉房屋买卖、抵押、查封、执行的事实。 结合本院确认的证据，经审理查明如下事实：2016年1月3日，原告张小霞与第三人张传和签订《房屋买卖（居间）合同》，合同约定第三人张传和将其名下位于花山区房屋以416000元（含过户费）的价款卖与原告。合同签订后，原告分别于2016年6月21日、2016年6月27日、2016年10月17日付款250000元、20000元、151600元，合计421600元。 另查明，原告张小霞于2018年1月2日向马鞍山市花山区法院起诉张传和房屋买卖合同纠纷，要求张传和按照双方签订的房屋买卖合同的约定协助办理花山区房屋权属变更登记手续，花山区法院于2018年5月1日裁定驳回张小霞的起诉。马鞍山中级人民法院于2018年8月27日裁定驳回上诉，维持原裁定。 2018年2月1日，徽行马鞍山分行向本院起诉张传和、卢枫、恒为贵经营部金融借款合同纠纷，本院作出（2018）皖0504民初512号民事判决书，判决确认徽行马鞍山分行对折价、变卖、拍卖张传和、卢枫所有的位于马鞍山市花山区所得价款有优先受偿权。2018年9月12日，徽行马鞍山分行依据已发生法律效力的（2018）皖0504民初512号民事判决书，向本院申请强制执行，依据申请执行人徽行马鞍山分行的申请，对马鞍山市花山区采取强制执行措施,拟进行司法拍卖。2019年8月2日，张小霞向本院就上述房产提出执行异议，请求解除对案涉房屋的执行。2019年8月7日，我院作出（2019）皖0504执异12号《执行裁定书》，裁定驳回原告的执行异议，原告遂向本院提起案外人执行异议之诉。 本院认为，当事人提起执行异议之诉的目的在于请求人民排除或者继续对特定执行标的的执行行为。本案中，判断张小霞的诉讼请求能否成立的关键在于是否存在足以排除对案涉房屋的执行行为的事由。徽行马鞍山分行就案涉房产于2013年办理了抵押登记，法院的生效判决亦确认徽行马鞍山分行对抵押房产享有优先受偿权。此后本院对案涉房产采取了查封措施。张小霞与张传和就案涉房产的买卖虽签订了相关协议，均未办理房产权属变更手续，案涉房产依然登记于张传和名下。张小霞与张传和就案涉房产达成的合意仅对双方产生效力，对执行标的物不能产生停止执行的法律效果。另，张小霞与张传和之间房屋买卖合同是于2016年1月3日签订，但徽行马鞍山分行已于2013年7月19日就案涉房屋办理了抵押登记。也就是说，早在案涉房屋买卖合同签订之前，徽行马鞍山分行在该房屋上的抵押权确已存在，张小霞亦未提交其在购买案涉房屋时申请查询房屋权利状态的情况等证据。张小霞作为房屋买受人，在签订房屋买卖合同时对于该涉案房产是否存在抵押未能尽到合理的注意义务。因此，本案中，涉案房产银行抵押权设立在先，张小霞签订房屋买卖合同取得物权期待权在后，而抵押权为优先权，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条的规定，张小霞无权要求排除强制执行。 综上，依据《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条之规定，判决如下： 驳回原告张小霞的诉讼请求。 案件受理费80元，公告费600元，合计680元，由原告负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  赵雪珍 人民陪审员  周仁花 人民陪审员  周 萍 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  杨 娟 附本案引用法条： 1.《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 3.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。