四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终2292号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区丝绸路**，稻香路5、7、9、11号。 负责人：全果，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张迎新，四川首力律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潘新文，男，1974年1月7日出生，汉族，户籍地：四川省蓬安县，现住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：张健民，蓬安县弘正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张燕春，男，1979年9月28日出生，汉族，住四川省营山县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称太平洋财保南充公司）因与被上诉人潘新文、张燕春机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省营山县人民法院（2020）川1322民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋财保南充公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人不承担被上诉人误工费50,400元；2.一审判决重复计算护理费、营养费、续医费；3.本案上诉费由潘新文承担。事实与理由：1.一审适用法律错误。根据《最高人民法院关于关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因持续误工的，误工时间可以算至定残前的一天。本案在，潘新文于2018年7月10日向川北医学院司法鉴定中心申请了伤残等级、误工时间等事项的鉴定，后川北医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书确认,潘新文伤残等级九级，误工天数300天。依照最高法院前述司法解释规定，潘新文在确认伤残等级且认定300天误工时间后，潘新文再次住院治疗或者再次住院更换股骨头均不应当再计算误工费。2.一审判决认定事实错误，重复计算护理费、营养费，错误计算续医费。首先，2018年8月9日，潘新文经川北医学院司法鉴定中心鉴定为：伤残等级9级、护理费90天（含骨折内固定取出术护理）、营养费120天。2018年8月14日，潘新文、张燕春达成调解协议，双方认可川北医学院司法鉴定中心的鉴定意见，对潘新文的伤残赔偿金、护理费、误工费均予以计算，除医疗费外赔偿潘新文13万元，上诉人按照协议支付了赔偿款。2019年9月12日，潘新文经南充鼎正司法鉴定所鉴定，骨折内固定取出术+髋关节置换术护理期180天、营养费180天。事实上，川北医学院司法鉴定中心对潘新文的骨折内固定取出术已经鉴定了护理时间和营养天数，且上诉人已经赔偿，因此，南充鼎正司法鉴定所鉴定的护理时间（护理费）、营养时间（营养费）不能再次计算。第二，2018年8月14日，潘新文、张燕春达成调解协议中，约定的续医费11,493.6元，上诉人已经按协议支付，但一审判决在计算续医费时，只扣减1万元续医费不当，应当纠正。 潘新文辩称：1.一审判决事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不应得到支持。2.上诉人按照协议支付13万元是事实。2019年6月，潘新文因右髋部疼痛且需内固定取出术之再次住院，手术发现右股骨头坏死，必须作右侧股骨颈骨折内固定物取出+右侧人工全关节置换术，该手术是2018年4月11日被撞伤后未治愈产生的继发性后果，张燕春应当承担继续治疗的费用支付义务，发生的相关费用应当予以赔偿。3.上诉人认为不应承担潘新文第二次住院产生的误工费、护理费、营养费理由不能成立。 潘新文向一审法院提出诉讼请求：要求太平洋财保南充公司、张燕春共同赔偿潘新文因交通事故产生的首次更换股骨头医疗费55,386.15元、住院伙食补助费450(50元/天×9天)元、营养费5,400(30元/天×180天)元、误工费47,872.85(64,717元÷365天×270天)元、护理费31,915.23(64717元÷365天×180天)元;后期更换股骨头产生的医疗费70,000元、住院伙食补助费450(50元/天×9天)元、营养费1,800(30元/天×60天)元、误工费15,957.62(64,717元÷365天×90天)元、护理费10,638.41(64,717元÷365天×60天)元;被扶养人生活费65,755.20(父亲30,529.20元、母亲35,266元)元、鉴定费5,400元等。 一审法院经审理查明：2018年4月11日18时40分左右，潘新文从营山县城“88号商铺”项目工程工地下班回蓬安县，途径营山县绥安大道高速出入口外路段，张燕春驾驶其所有的川Ｒ×××××号小型轿车右转弯掉头时，与直行由潘新文驾驶的川Ｒ×××××号普通二轮摩托车相撞,造成潘新文受伤,两车受损的道路交通事故。2018年4月23日，营山县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定张燕春承担事故的全部责任、潘新文无责任。潘新文受伤后被送往南充市中心医院住院治疗，住院天数为13天，于2018年4月25日出院，住院医疗费为24474.90元。2018年8月9日，经川北医学院司法鉴定中心鉴定，潘新文伤残等级为九级、误工期酌定300天、护理期酌定90天、营养期酌定120天（建议营养费3600元）、后续治疗费酌定15000元。2018年8月14日，潘新文与张燕春签订赔偿协议，张燕春一次性包干赔付潘新文相关费用130000元整（包括护理费、误工费、伤残金、营养费、交通费、住院伙食补助费、后续治疗费等各项损失费用），此后，潘新文不得再提出赔偿要求。太平洋财保南充公司依据赔偿协议，对潘新文的赔偿进行了核定，赔偿核定清单中明确医疗费为22858.60元、结案后医疗费用为11493.60元、误工费10800（90元／天×120天）元、住院伙食补助费390（30元／天×13天）元、护理费8100（90元／天×90天）元、残疾生活补助费98326.40元、交通费500元、营养费390元。除医疗费外，太平洋财保南充公司已向原告潘新文支付赔款130000元（包括后续医疗费用11493.60元）。因右髋部疼痛伴右下肢跛行并需要行内固定取出术，于2019年7月31日入住南充市中心医院，经诊断潘新文右股骨头缺血性坏死，行右侧股骨颈骨折内固定物取出及右侧人工全髋关节置换术，于2019年8月9日出院，住院治疗9天，住院医疗费用为55386.15元。2019年9月12日，经南充鼎正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为潘新文2018年4月11日交通事故受伤致右股骨颈骨折与其右股骨头缺血性坏死之间存在直接的因果关系；潘新文右股骨头缺血性坏死行右侧股骨颈骨折内固定物取出及右侧人工全髋关节置换术的误工期认定270天、护理期认定180天、营养期认定180天；潘新文后期右侧人工全髋关节翻新更换的治疗费用认定为70000元，潘新文后期右侧人工全髋关节翻新更换治疗的误工期认定为90天,护理期认定为60天,营养期认定为60天。后太平洋财保南充公司申请对潘新文的续医费、护理时限、营养时限进行重新鉴定，2019年11月27日，经四川福森特司法鉴定所鉴定，潘新文续医费约为50000元、因本次交通事故造成伤情的护理期为180日、营养期为180日。张燕春为驾驶的川Ｒ×××××号小型轿车在被告太平洋财保南充公司投保了机动车交强险和不计免赔的商业三者险（保险责任限额为100万元）等，事故发生在保险期间内。潘新文长期在建筑工地务工。 一审法院认为，营山县公安局交通警察大队对本次道路交通事故作出了“张燕春承担此次交通事故全部责任、潘新文无责任”的认定，各方没有提出异议，该院对该责任认定予以采信。张燕春负事故全部责任，应承担全部赔偿责任。2018年8月14日，潘新文与被告张燕春签订了赔偿协议，太平洋财保南充公司依据该赔偿协议对潘新文赔偿了残疾赔偿金98326.40元，本案中，潘新文未主张赔偿残疾赔偿金，但要求赔偿被扶养人生活费，最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知中有规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，受害人有被扶养人的，应当将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金中，可见，潘新文协商赔偿的残疾赔偿金中应当包含有被扶养人生活费，故对潘新文在本案中再要求赔偿被扶养人生活费的请求不能予以支持。在协商赔偿及保险公司理赔后近一年时间，潘新文因右髋部疼痛伴右下肢跛行，又到南充市中心医院住院治疗，检查为右骨头缺血性坏死，作了右侧股骨颈骨折内固定物取出及右侧人工全髋关节置换手术，经鉴定交通事故受伤致右股骨颈骨折与其右股骨头缺血性坏死之间存在直接的因果关系，可见潘新文系因交通事故受伤产生了新的伤害，综合鉴定意见，故对潘新文在南充市中心医院住院医疗费用，以及后期右侧人工全髋关节翻新更换的治疗费用应予赔偿，由此两次治疗产生的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费也应予以赔偿。太平洋财保南充公司为张燕春驾驶的川Ｒ×××××号小型轿车承保了机动车交强险和不计免赔的商业三者险等，事故发生在保险期间内，太平洋财保南充公司应当在保险责任范围内承担相应赔偿责任，超出保险责任的赔偿由被告张燕春承担。潘新文主张的赔偿项目及金额在法律规定范围之内的应予以支持，其具体数额依法确定。潘新文于2019年7月31日至2019年8月9日在南充市中心医院的住院医疗费用为55386.15元，按照15%的比例扣除自费部分医疗费用为8308元，由张燕春承担；其余部分费用酌定扣除协议赔偿的后续治疗费10000元后，由太平洋财保南充公司赔偿37078.15元费用；依照四川福森特司法鉴定所的鉴定意见，潘新文后期右侧人工全髋关节翻新更换的治疗费用为50000元，属于必然发生的费用，应予赔偿；2019年7月31日至2019年8月9日在南充市中心医院的住院治疗9天，住院伙食补助费为450元，应予赔偿；潘新文主张赔偿后期右侧人工全髋关节翻新更换的住院伙食补助费450元，也应予以认可；由于潘新文属于受到新的伤害，2019年7月31日至2019年8月9日在南充市中心医院住院后的误工费、护理费、营养费应予赔偿，依照南充鼎正司法鉴定所的鉴定意见，误工费按照误工期270天全省建筑行业上年度工资标准每天140元赔付，计算为37800元；护理期、营养期依照四川福森特司法鉴定所的鉴定意见，分别为180天，护理费按照每天120元的标准计算为21600元，营养费为5400元；潘新文后期右侧人工全髋关节翻新更换住院后的误工费、护理费、营养费应予赔偿，依照南充鼎正司法鉴定所的鉴定意见，误工费按照误工期90天全省建筑行业上年度工资标准每天140元赔付，计算为12600元，护理费按照每天120元的标准计算60天为7200元，营养费为1800元。以上赔偿费用中，由太平洋财保南充公司在机动车交强险及商业三者险保险责任范围内向潘新文共计赔偿174378.15元；由张燕春向潘新文共计赔偿8308元费用。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的有关规定，判决：一、太平洋财保南充公司在机动车交强险及商业三者险保险责任范围内向潘新文赔偿因此次交通事故产生的各种损失费用共计174378.15元；二、张燕春向潘新文赔偿因此次交通事故产生的各种损失费用共计8308元；三、驳回潘新文的其他诉讼请求。以上款项限在判决发生法律效力后二十日内履行完毕。保险公司赔款支付到潘新文的个人银行账户中。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2983元，川北医学院司法鉴定中心鉴定费2600元，南充鼎正司法鉴定所鉴定费2600元，共计8183元，由张燕春全部承担。四川福森特司法鉴定所鉴定费1600元，由太平洋财保南充公司承担。 二审查明，川北医学院司法鉴定中心2018年8月9日鉴定意见对潘新文受伤相关赔偿费用认定：1.护理期酌定90天（含骨折内固定术取出护理），每天按1人护理计算。2.营养期。被鉴定人右侧股骨颈骨折，并行手术治疗，有一定量的失血、营养消耗及补充营养促进康复之需要，故应给予营养补助，酌定营养期120日（建议营养费3,600元）。3.误工费。被鉴定人右侧股骨颈骨折内固定术后，参照评定规范的规定，结合出院医嘱休息3个月以上及被鉴定人目前情况，酌定误工期300日。4.后续医疗费。被鉴定人右侧股骨颈骨折内固定术后，目前右髋关节叩、压痛，关节活动理疗、功能训练等康复治疗；骨折愈合后尚需内固定术取出术费用以上参考医院意见酌定1.5万元。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案争议焦点：1.对2019年7月31日南充鼎正司法鉴定所司法鉴定的误工天数270天以及右侧人工全髋关节翻新更换住院后的误工天数90天产生的误工费应否支持；2.对2019年9月2日南充鼎正司法鉴定所鉴定骨折内固定取出术+髋关节置换术产生的护理费、营养费应否支持。 经查，潘新文因交通事故受伤已经住院两次。第一次因交通事故造成右侧股骨颈骨折住院治疗，第二次因右股骨头缺血性坏死住院治疗。对于潘新文的受伤涉及的赔偿费用经历了三次鉴定。第一次为川北医学院司法鉴定中心2018年8月9日针对交通事故造成右侧股骨颈骨折进行鉴定，涉及误工期酌定300天、护理期酌定90天、营养期酌定120天（建议营养费3,600元）、后续治疗费酌定15,000元。第二次为2019年9月12日南充鼎正司法鉴所针对潘新文右股骨头缺血性坏死行右侧股骨颈骨折内固定物取出以及右侧人工全髋关节置换术，涉及误工期认定270天、护理期认定180天、营养期认定180天；潘新文后期右侧人工全髋关节翻新更换治疗的误工期认定为90天,护理期认定为60天,营养期认定为60天。第三次为因太平洋财保南充公司申请而启动对潘新文的续医费、护理时限、营养时限进行的重新鉴定，2019年11月27日四川福森特司法鉴定所鉴定，潘新文续医费约为50,000元、因本次交通事故造成伤情的护理期为180日、营养期为180日。 根据上述事实可以看出，川北医学院司法鉴定中心鉴定意见涉及的误工费、护理费、营养费针对潘新文右侧股骨颈骨折，南充鼎正司法鉴所鉴定意见涉及的误工费、护理费、营养费针对潘新文右股骨头缺血性坏死行右侧股骨颈骨折内固定物取出、右侧人工全髋关节置换以及后期的髋关节翻新更换，后者的损害产生的误工费、护理费、营养费并非潘新文首次右侧股骨颈骨折持续性产生的费用，因此，潘新文因治疗右股骨头缺血性坏死、髋关节置换、髋关节翻新更换产生的误工费、护理费、营养费都应当予以支持。 北医学院司法鉴定中心鉴定意见涉及的后续治疗费包括关节活动理疗、功能训练等康复治疗，以及骨折愈合后尚需内固定术取出术费用，不能仅仅限于内固定术取出术费用。所以，潘新文第二次住院费中包括了内固定术取出术费用，酌定1万元从北医学院司法鉴定中心鉴定的后续治疗费中扣除，并无不当。 综上，太平洋财保南充公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,985元，由中国太平洋财产保险股份有限公司南充中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周朝阳 审判员  何顺红 审判员  刘 苗 二〇二〇年八月二十六日 书记员  杨鹏立