广东省英德市人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)粤1881执异111号 申请人（申请执行人）：任明华，男，1970年7月21日出生，汉族，住广东省四会市。 委托代理人：吴岳烽，广东万林律师事务所律师。 被执行人：英德市创源旅游开发有限公司，住所地：英德市英城英州大道与XX交汇处****。 法定代表人：赖成路。 委托代理人：仇玲，系公司员工。 被申请人：赖成路，男，1973年5月12日出生，汉族，朱广东省新丰县。 被申请人：潘小院，女，1977年7月20日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：石丽娴，女，1976年3月2日出生，汉族，住广东省英德市。 本院在执行申请执行人任明华与被执行人英德市创源旅游开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人任明华提出执行异议，要求追加赖成路、潘小院、石丽娴为被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月29日举行听证会公开听证。申请人任明华及其委托代理人吴岳烽、被执行人英德市创源旅游开发有限公司的委托代理人仇玲、被申请人潘小院、被申请人石丽娴到庭参加听证。本案现已审理终结。 申请人任明华称，我与被执行人英德市创源旅游开发有限公司建设工程合同纠纷一案，法院已于2020年4月14日受理【案号：（2020）粤1881执2222号】。经查询被执行人英德市创源旅游开发有限公司企业工商内档案登记资料显示，被申请人赖成路、石丽娴为被执行人英德市创源旅游开发有限公司原股东、认缴注册资本为200万元，被申请人赖成路、石丽娴分别认缴出资180万、20万元，分别占注册资本总额比例为90%、10%，《英德市创源旅游开发有限公司章程》（2017年8月2日）明确约定被申请人赖成路、石丽娴须于2019年7月20日前缴足上述认缴出资。2017年11月30日，被申请人赖成路、石丽娴分别在认缴出资未到位的情况下将自己持有的10%的股权全部转让给被申请人潘小院。即被申请人赖成路、潘小院分别认缴出资160万元、40万元，分别占注册资本总额比例为80%、20%，《英德市创源旅游开发有限公司章程》（2017年11月30日）明确约定被申请人赖成路、潘小院须于2019年7月20日缴足上述认缴出资。2018年8月30日，被申请人赖成路、潘小院同意将被执行人英德市创源旅游开发有限公司注册资本由人民币200万元变更为3300万元，其中被申请人赖成路、潘小院分别认缴出资2480万、620万，分别占注册资本总额比例80%、20%，《英德市创源旅游开发有限公司》（2018年8月31日）明确约定被申请人赖成路、潘小院须于2020年8月30日前缴足上述认缴出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》[法释【2016】21号]第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”、第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出租义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，被申请人赖成路、潘小院为被执行人英德市创源旅游开发有限公司现任股东，应依据上述法律规定在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，被申请人石丽娴作为被执行人英德市创源旅游开发有限公司原股东，未依法履行出资义务即转让股权，也应在未依法出资的范围内承担责任。 被执行人英德市创源旅游开发有限公司提交答辩词称，根据第二股东潘小院的要求，如果任明华坚持申请强制执行并追加创源公司股东潘小院同志作为被执行人，创源公司将申请暂停执行，并根据潘小院同志的要求配合法院进行公司破产清算，至于任明华的款项将得到多少清偿由法院根据清算结果决定。同时，如果任明华选择达成和解，经和潘小院同志协商一致，本人在此代表创源公司也郑重声明，创源公司放弃上诉主张创源公司和任明华签订合同为无效合同及对工程质量进行鉴定并重新界定应返还补和补偿金额等事宜的权利，待创源公司资金到位后将如实支付应付款项。 被申请人潘小院答辩称，一、本人尊重任明华与创源公司签订了建筑工程施工合同和已经进行实质投入的事实。二、本人对于任明华与创源公司签订了建筑施工合同的事实事前事中和事后完全不知情，同时，签订施工合同属于公司重大事项，但创源公司未曾召开相关决策层会议也未形成任何股东会决议或董事会决定，即是说本人完全没有参与相关过程也未参与相关决策过程。当然，这不是规避本人责任的理由，我只是表达事实。三、根据国家政策，作为道路工程的承建方必须具备相应资质，而任明华同志作为自然人个体是没有资质和资格承建道路工程，因此，任明华同志和创源公司签订的合同属于无效合同。在此前提下，为了保障黄花镇公正村村民的生命健康安全、防止出现安全事故、保证任明华组织施工的工程委托英德市建筑工程质量检测站进行质量检测和鉴定。经检测和鉴定质量合格才能根据合同约定界定任明华的损失，并明确创源公司应该承担的返还或补偿责任，而不是支付工程款责任和承担全部损失责任，因为在此过程中，任明华同志和创源公司都是过错方，都应当承担自己应承担的责任。四、经了解，创源公司目前债务有近三千万元，而创源公司目前处于项目开发建设阶段，没有任何收入，公司净资产为负数，明显属于资不抵债状态，因此，如果创源公司需要承担返还和补偿责任，并且任明华同志坚持追加本人为被执行人，还得到法院支持，本人将依法申请暂停执行，并且，根据公司法维持小股东权益的相关规定和创源公司资不抵债的事实提请法院对创源公司进行破产清算。五、本人自辞职以来因身体原因一直处于失业状态，除了公司工资收入外没有任何其他收入来源，因此，本人根本没有能力认缴增资额度620万元是明显的事实。而创源公司增资3100万元的行为是事实，当时赖成路同志承诺本人不需要负责提供创源公司增资认缴资金而由创源公司解决，本人只需要配合办理增资工商登记变更手续。本人阐述上述事实并不是规避应该承担的责任，只是希望任明华尊重上述事实，并建议任明华同志在创源公司承认所欠工程款和创源公司不是有钱不支付的事实面前，给创源公司时间和空间筹措资金解决问题。如果任明华同志坚持追加本人作为被执行人，为了保证创源公司全体债权人利益，本人唯有依法向英德市人民法院申请对创源公司进行破产清算，以保障各方权益。 被申请人石丽娴称，我认为我退出公司股东身份已经满3个月，在异议人的案件发生之前我就已经退出公司了，我不认为应当将我纳入。注册资金的问题，当时转让股权时候已经约定由潘小院3年内把注册资金转入，已经与我无关。我们办理合法手续时候也没有要求我一定要将资金转入，而且潘小院也是已经按照约定将注册资金转入，过程是合法经过公证。 本院经审查查明，申请执行人人任明华与被执行人英德市创源旅游开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月24日作出的（2020）粤1881民初126号民事调解书调解：一、被告英德市创源旅游开发有限公司应当向原告任明华支付尚欠工程款￥2110729.50元（该款已扣除税金和管理费）。二、被告英德市创源旅游开发有限公司分三期支付上述工程款￥2110729.5元给原告任明华。具体支付方式：1．于2020年3月30日前支付第一期工程款￥500000.00元，于2020年6月30日前支付第二期工程款￥805364.75元，于2020年9月30日前支付剩余工程款￥805364.75元；2．将上述款项直接划入原告任明华名下银行账户（开户行：中国建设银行四会支行，账号/卡号：62×××43，户名：任明华）。三、若被告英德市创源旅游开发有限公司有任何一期未按上述第二项约定及时足额履行支付义务，则原告任明华有权就被告英德市创源旅游开发有限公司未支付所有款项金额一次性向人民法院申请强制执行。四、原告任明华自收到被告英德市创源旅游开发有限公司支付的第一期工程款￥500000.00元之日起两日内向英德市人民法院申请解除对被告英德市创源旅游开发有限公司在广东英德农村商业银行股份有限公司80020000011469299账户的冻结。五、被告英德市创源旅游开发有限公司向原告任明华履行完毕上述全部款项后，双方因2019年9月22日签订《广东公正国际峰林生态旅游聚集区公路工程施工合同书》所产生的权利义务全部履行完毕，互相不再追究对方任何法律责任。六、案件受理费￥11842.92元和财产保全费￥5000.00元，合计￥16842.92元，由原告任明华自行负担。调解书生效后，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院以（2020）粤1881执2222号案立案执行。执行过程中，本院依法向金融机构、车辆登记部门、证券机构、网络支付机构、自然资源等部门出发查询通知，暂未发现被执行人英德市创源旅游开发有限公司有可供执行财产，案件已于2020年8月13日以终结本次执行方式结案。 另查明，英德市市场监督管理局于2020年4月24日出具企业机读档案登记资料显示：英德市创源旅游开发有限公司，企业类型：有限责任公司，注册资本：叁仟叁佰万元人民币，投资者名称：1、赖成路（证照号码：440********6053），2、潘小院（证照号码：441********0281），成立日期：2017年8月2日。申请人提供的《核准设立登记通知书》、《英德市创源旅游开发有限公司章程》、《股东（发起人）出资情况》、《核准变更登记通知书》、《英德市创源旅游开发有限公司股东会决议》、《英德市创源旅游开发有限公司股权转让合同》等证据显示：英德市创源旅游开发有限公司于2017年8月2日成立，注册资本为200万元，股东赖成路认缴180万元，出资比例90%，股东石丽娴认缴20万元，出资比例10%，均须在2019年7月20日前缴足。2017年11月30日，潘小院分别受让了原股东石丽娴、赖成路各10%股份，并于当日变更公司股东登记，股东变更为赖成路、潘小院，其中，赖成路认缴160万元，潘小院认缴40万元，出资额须在2019年7月20日前缴足。2018年9月4日，英德市创源旅游开发有限公司变更登记注册资本，由200万元人民币变更为3300万元人民币，赖成路认缴2640万元，潘小院认缴660万元，须在2020年8月30日前缴足。被执行人英德市创源旅游开发有限公司、被申请人潘小院、被申请人石丽娴提供的《交易回单》、《英德市创源旅游开发有限公司股权转让合同》、《收据》等证据显示：石丽娴与潘小院于2017年11月30日签订《股权转让合同》，将所占公司10%股份转让给潘小院，同日办理变更登记。随后，潘小院于2018年8月27日缴纳注册资金40万元。赖成路分别于2018年8月9日、2018年8月24日、2018年8月27日缴纳注册资金25万元、105万元、30万元，合计缴纳注册资金160万元，未缴纳出资2480万元。听证过程中，被申请人潘小院称注册资金40万元按时缴纳，剩余620万元因未到期限未缴纳；被申请人石丽娴称转让股权时缴纳期限未到，故未足额缴纳注册资金。 本院认为，在注册资本认缴制下，股东虽依法享有期限利益，但本执行案件经本院穷尽执行措施未发现被执行人英德市创源旅游开发有限公司有财产可供执行，现公司已不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力，符合《中华人民共和国企业破产法》第二条规定的企业破产情形，因其无人申请破产，故对公司股东未届期限的认缴出资应当加速到期，被申请人主张未到出资届满期限，理由不成立。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，本案作为股东的赖成路、潘小院未届期限的认缴出资应加速到期，申请人申请追加赖成路、潘小院为被执行人在尚未足额缴纳出资的范围内承担责任，于法有据，本院予以支持。对于申请人申请追加石丽娴为被执行人问题，虽然被申请人石丽娴未依法履行出资义务就将股权全部转让给潘小院，但被申请人石丽娴在转让股权时（2020）粤1881执2222号执行案件的债权并未发生，故申请人申请追加石丽娴为被执行人理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人赖成路、潘小院为（2020）粤1881执2222案件的被执行人。赖成路在尚未缴纳出资2480万元的范围内承担责任，潘小院在尚未缴纳出资620万元的范围内承担责任； 二、驳回申请执行人任明华要求追加石丽娴为（2020）粤1881执2222案件被执行人的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向广东省英德市人民法院提起诉讼。 审判长  陈志和 审判员  赖伟忠 审判员  杨伟雄 二〇二〇年八月十三日 书记员  邝楚怡