山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终3959号 上诉人（原审被告）：临沂盛荣新型建材有限公司，住所地山东省兰陵县经济技术开发区兰陵路西段。 法定代表人：于夫卫，执行董事。 委托诉讼代理人：李洪军，山东鹏哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵宗艳，山东鹏哲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东惠方投资控股集团有限公司，住所地临沂市兰山区新华一路**万阅城****。 法定代表人：刘新立，经理。 委托诉讼代理人：李海滨，山东弥纶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任潇健，山东弥纶律师事务所律师。 原审被告：山东邦尼新材料有限公司，住所地，住所地山东省兰陵县经济技术开发区孤屯村南1070米处iv> 法定代表人：冯现勇，经理。 上诉人临沂盛荣新型建材有限公司因与被上诉人山东惠方投资控股集团有限公司及原审被告山东邦尼新材料有限公司民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初3600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 临沂盛荣新型建材有限公司上诉请求：1.请求法院依法撤销或改判兰山区法院（2018）鲁1302民初3600号民事判决中上诉人临沂盛荣新型建材有限公司偿还被上诉人山东惠方投资控股集团有限公司借款利息、违约金并承担被上诉人山东惠方投资控股集团有限公司律师费的判决；2.一审案件受理费、保全费、二审案件受理费由被上诉人山东惠方投资控股集团有限公司承担。事实和理由：一、一审法院认定涉案《最高额借款合同》有效，属认定事实错误。山东惠方投资控股集团有限公司主体并非金融机构，在工商行政机关登记核准的经营范围也不包括资金出借，且涉案《最高额借款合同》第一条明确约定“借款种类为民间借贷”，并非是法人之间为生产、经营需要订立的借款合同。该合同及《借款凭据》是由被上诉人提供的格式化合同，可知被上诉人长期超越经营范围，以盈利为目的，通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，贷款目的具有营业性。根据2015年法释18号《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”的规定，涉案价款合同并不符合法律规定的有效情形，而是山东惠方投资控股集团有限公司以赚取高额利息为目的出借资金而签订，内容违反法律规定，应属无效合同。一审法院在对山东惠方投资控股集团有限公司主体资格、借款用途均不予以审查的情况下，径直认定涉案借款合同有效并依据合同条款计算利息属认定事实错误。根据《银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”的强制性规定，按照《合同法》第五十二条第五项的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，被上诉人与上诉人非基于生产、经营需要订立的民间借贷合同既超出经营范围，又违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规的禁止性规定，涉案借款合同应认定无效。上诉人基于无效借款合同取得的财产应当按照《民法总则》第157条和《合同法》第58条关于无效行为取得财产应当返还的规定，上诉人实际收到的财产应当返还，但涉案合同约定的高额利息按照法律规定不应得到支持。二、一审法院直接判决临沂盛荣新型建材有限公司偿还利息、违约金并承担律师费属适用法律错误。一审法院对涉案《最高额借款合同》的效力以及双方当事人的合同主体资格不予审查，直接适用《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中关于偿还本金、利息、违约金的条款，判决临沂盛荣新型建材有限公司承担责任，属适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误。 被上诉人答辩称，一审法院对于《最高额借款合同》认定有效属于按照事实认定，并无任何不妥。上诉人称事实认定错误没有任何依据。上诉人向被上诉人借款是基于其经营需要，导致资金短缺，该借款系双方真实意思表示，并不违背法律性的强制规定，而且根据相关法律并没有规定该合同是无效合同，仅仅是说两个企业之间因生产需要互相拆借，并没有说非经营需要，就认定合同无效不妥。即便按照上诉人的观点，涉案合同为无效合同，而关于被上诉人出借的损失也可以按照合同中约定的利息、违约金计算，并不是单单的返还；被上诉人认可被上诉人方并非金融机构，在经营范围中也并没有金融机构授权的借款，但是上诉人与被上诉人之间的借款合同应当认定为有效合同。二、一审法院已经就上诉人与被上诉人双方签订的《最高额借款合同》予以认定，所以对于合同中约定的利息、违约金、律师费的认定并无不当。上诉人的上诉理由不成立。综上，原审法院认定事实清楚，判决合法、合理。请求二审人民法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审被告山东邦尼新材料有限公司未到庭发表意见。 山东惠方投资控股集团有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告临沂盛荣新型建材有限公司偿还原告借款本金650万元及其利息、违约金；2、依法判令被告临沂盛荣新型建材有限公司承担律师费、诉讼保全担保保险费等金额共计22万元；3、依法判令被告山东邦尼新材料有限公司对上述1、2项诉讼请求承担连带责任；4、本案诉讼费用全部由二被告承担。事实与理由：2016年4月28日，被告临沂盛荣新型建材有限公司因资金短缺与原告山东惠方投资控股集团有限公司签订《最高额借款合同》，约定自2016年4月28日至7月28日根据被告需求分批次向被告出借款项，最高额为1500万元，借款利息为年利率12%，被告山东邦尼新材料有限公司对上述借款提供连带责任担保。合同签订后，根据被告公司的申请，原告根据合同约定扣去了被告公司交纳的服务费、会员费等费用后，实际向被告临沂盛荣新型建材有限公司支付的款项金额为5874870元。现被告向原告的借款已经到期，经原告多次催促，被告至今未向原告偿还任何的借款本金及利息。被告行为已经构成违约，严重损害了原告的合法权益，为此诉至法院。 一审法院认定事实：2016年4月28日，原告山东惠方投资控股集团有限公司与被告临沂盛荣新型建材有限公司、山东邦尼新材料有限公司签订《最高额借款合同》，合同约定自2016年4月28日至2016年7月28日，原告根据被告临沂盛荣新型建材有限公司的需要分次向被告临沂盛荣新型建材有限公司出借款项，最高额为1500万元，借款期限以借款凭证为准，借款利息为年利率12%，还款方式为按月还息，到期还本，被告山东邦尼新材料有限公司对上述借款提供连带责任保证，保证人的保证期间为自借款人借款发生到借款本息及各项费用得到完全清偿为止。如若逾期还款，每天按照本金的万分之八十交纳违约金。对费用负担约定，因违约而产生的实现债权的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、拍卖费、公证费、差旅费、律师费、公告费、追缴费等）均由违约方承担。合同签订后，原告分五次共计向被告临沂盛荣新型建材有限公司交付借款5874870元（于2016年5月12日交付1807760元，于2016年5月13日交付903780元，于2016年5月20日交付1807760元，于2016年5月23日交付1084576元，于2016年7月1日交付270994元），以上借款使用期限届满后，原告向被告催要，被告未偿还借款本金及利息，为此形成诉讼。另查明，原告主张利息分段计算，以借款金额5874870元为基数，利息按月息1%计算自2016年7月1日起计算至2016年7月31日止；自2016年8月1日起，利息和违约金之和按月息2%计算至实际付清之日止。上述事实，根据当事人的陈述、《最高额借款合同》、借款凭据、资金结算账单、委托代理合同、增值税发票及庭审调查所证实，以上证据均已收集并记录在卷。 一审法院认为：被告临沂盛荣新型建材有限公司因资金周转需要与原告山东惠方投资控股集团有限公司签订《最高额借款合同》，向原告累计借款5874870元，利息为年利率12%的事实，有当事人的陈述、《最高额借款合同》、借款凭据、资金结算账单予以证实，本院予以确认。被告临沂盛荣新型建材有限公司未按照双方约定偿还借款本息，构成违约，应承担相应民事责任。双方对逾期付款违约金约定过高，超过了法定范围，现原告要求利息分段计算，以借款金额5874870元为基数，利息按月息1%计算自2016年7月1日起计算至2016年7月31日止；要求利息和违约金之和自2016年8月1日起按月息2%计算至实际付清之日止，符合法律规定，本院予以支持。对原告要求被告承担的因本案诉讼支出的律师费20万元，双方对律师费的费用负担有合同约定，律师费的发生有原告提交的委托代理合同、增值税发票为证，该费用系因被告违约而发生的合理必要费用，本院对原告的该项请求依法予以支持。被告山东邦尼新材料有限公司自愿为本案借款提供连带责任保证，原告在保证期间内向被告山东邦尼新材料有限公司主张权利、并提起诉讼，故被告山东邦尼新材料有限公司应当依照约定对被告临沂盛荣新型建材有限公司所负债务承担连带清偿责任，保证人在承担保证责任后，有权向借款人临沂盛荣新型建材有限公司追偿。原告主张的诉讼保全担保保险费，因其未提交相应证据证实其主张，本院对此不予支持。 一审法院判决：一、被告临沂盛荣新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山东惠方投资控股集团有限公司借款5874870元及利息、违约金（以借款金额5874870元为基数，利息按月息1%计算自2016年7月1日起计算至2016年7月31日止；利息和违约金之和自2016年8月1日起按月息2%计算至实际付清之日止）；二、被告临沂盛荣新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东惠方投资控股集团有限公司支付因诉讼本案产生的律师费20万元；三、被告山东邦尼新材料有限公司对上述借款及利息、违约金、律师费承担连带偿还责任；四、被告山东邦尼新材料有限公司承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的向被告临沂盛荣新型建材有限公司进行追偿的权利；五、驳回原告山东惠方投资控股集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58840元，诉讼保全费5000元，共计63840元由原告山东惠方投资控股集团有限公司负担6384元，被告临沂盛荣新型建材有限公司、山东邦尼新材料有限公司负担57456元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人临沂盛荣新型建材有限公司与被上诉人山东惠方投资控股集团有限公司之间的借贷关系有《最高额借款合同》、借款凭据、资金结算账单等证据予以证实。双方签订的《最高额借款合同》系双方真实意思表示，是企业之间为生产经营需要订立的民间借贷合同，上诉人主张系无效合同，是被上诉人为赚取高额利息为目的而签订的合同，但合同中约定的利息为年利率12%，符合法律规定，上诉人的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，临沂盛荣新型建材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费58840元，由上诉人临沂盛荣新型建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 文 审判员 胡 才 审判员 王晓艳 二〇二〇年八月十一日 书记员 周西红