广西壮族自治区蒙山县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）桂0423执异9号 异议人(利害关系人）：莫宁海，男，1969年3月19日出生，汉族，住广西蒙山县。 委托代理人：罗茜，广西信为律师事务所律师。 申请执行人：广西天汇置业发展有限责任公司，住所地：广西梧州市长洲区西堤三路******。统一社会信用代码：91450407MA5PCRXJ3C。 法定代表人：蒋建宁。 被执行人：广西蒙商房地产开发有限公司，住所地：广西南宁市青，住所地：广西南宁市青秀区金湖路**地王国际商会中心**1450100564022950C。 法定代表人：梁志俊。 被执行人：广西蒙商房地产开发有限公司蒙山县分公司，住所地：广西蒙山县蒙山镇永盛小区**2，住所地：广西蒙山县蒙山镇永盛小区****18406018。 负责人：莫跃飞。 本院在执行申请人广西天汇置业发展有限责任公司（以下简称天汇公司）与被执行人广西蒙商房地产开发有限公司（以下简称蒙商公司）、广西蒙商房地产开发有限公司蒙山县分公司（以下简称蒙商公司蒙山县分公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人莫宁海对（2020）桂0423执恢9号之二执行裁定书不服，向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人莫宁海称，一、裁定抵债的债权未发生法律效力，抵债申请人天汇公司尚未取得合法有效债权。（2020）桂0423执恢9号之二执行裁定书作出前，被执行人并未收到天汇公司受让债权的通知书，根据《合同法》第八十条的规定，若何有海或其他债权人（申请执行人）转让其债权的，应通知债务人（本案的被执行人），未经通知，该转让对债务人不发生效力。二、裁定抵债程序上违法。法院向异议申请人送达（2020）桂0423执恢9号《以物抵债通知书》，告知拟通过以二拍流拍价51821264元的价格以物抵债方式处置被执行人蒙商公司名下的广西蒙山县城北新区荷塘山庄南面的土地及地上建筑物，若异议申请人不同意以物抵债的，则将以二拍流拍价51821264元的价格在淘宝网司法拍卖平台变卖。法院收到异议申请人提交的《不同意以物抵债意见书》，表明不同意以二拍流拍价51821264元的价格以物抵债，要求法院再次公开变卖情况下，既未告知异议申请人，并违反了该《以物抵债通知书》进行公开变卖的规定，直接将案涉标的物抵债给了天汇公司，违反了法律规定。三、抵债申请人未将差价全额交付，即裁定将涉案标的物移交给抵债申请人，违反了法律规定。至今，天汇公司何时成为案件的执行申请人，其所享有的债权几何，抵债后余下差额款为几何，是否已提交至法院，异议申请人及其他申请执行人一概未得知。异议申请人提交的《不同意以物抵债意见书》表明，天汇公司在案件执行中依法未具有优先受偿权，则应由其依法将差价全额交付，现法院在抵债申请人未将差价全额交付情况下，即裁定将涉案标的物移交给抵债申请人，违反了法律规定，并侵犯了异议申请人的合法权益。综上，（2020）桂0423执恢9号之二执行裁定书将被执行人蒙商公司名下的广西蒙山县城北新区荷塘山庄南面的土地及地上建筑物作价51821264元抵偿给申请执行人天汇公司所有的执行行为存在实体上及程序上违法，请求撤销（2020）桂0423执恢9号之二执行裁定书。 本院查明，2015年11月10日，本院受理了何有海与广西莲城建设集团有限公司、蒙商公司、蒙商公司蒙山县分公司建设工程施工合同纠纷一案。2018年6月15日，本院作出(2015)蒙民初字第915号民事判决书，判决蒙商公司、蒙商公司蒙山县分公司向何有海支付工程款16824346.97元及利息、赔偿何有海141000元、退还保证金1000000元给何有海。何有海于2018年8月13日申请强制执行，执行案号为（2018）桂0423执270号。在执行过程中，因申请执行人不同意以物抵债，本院于2019年10月12日裁定终结本次执行程序。（2015）蒙民初字第916号、917号民事判决生效后，何有海也申请执行，执行案号分别为：（2018）桂0423执271号、272号。2020年1月13日，何有海申请恢复执行(2015)蒙民初字第915号民事判决，本院恢复执行，执行案号为（2020）桂0423执恢9号。执行中，本院于2020年2月19日作出（2020）桂0423执恢9号执行裁定书，裁定拍卖登记在被执行人蒙商公司名下的广西蒙山县城北新区荷塘山庄南面的土地及地上建筑物，并依法在淘宝网上公开拍卖，第一次拍卖时间为2020年3月28日，流拍后提起第二次拍卖，第二次拍卖时间为2020年4月17日，第二次拍卖也流拍。2020年4月23日，何有海与天汇公司签订《债权转让协议书》，何有海将（2015）蒙民初字第915号、916号、917号民事判决的债权转让给天汇公司。2020年4月23日，何有海书面认可天汇公司取得上述债权，当天，天汇公司向本院申请变更为该案的申请执行人。2020年4月24日，本院作出(2020)桂0423执恢9号之一执行裁定书，裁定变更天汇公司为该案的申请执行人。2020年4月28日，天汇公司同意以二拍流拍价51821264元抵偿（2015）蒙民初字第915号、916号、917号民事判决的全部债权，三件案的申请执行标的共计25931834.08元及相关利息（其中工程款为24645295.08元）。2020年5月8日，本院向异议人送达《以物抵债通知书》，征询异议人是否主张以物抵债。2020年5月9日，蒙商公司蒙山县分公司的负责人莫跃飞签收了(2020)桂0423执恢9号之一执行裁定书。之后，蒙商公司、蒙商公司蒙山县分公司不服本院(2020)桂0423执恢9号之一执行裁定，向梧州市中级人民法院申请复议。梧州市中级人民法院于2020年8月6日作出（2020）桂04执复33号执行裁定书，裁定驳回蒙商公司、蒙商公司蒙山县分公司的复议申请。2020年6月1日，本院作出(2020)桂0423执恢9号之二执行裁定书，裁定将被执行人蒙商公司名下的广西蒙山县城北新区荷塘山庄南面的土地及地上建筑物作价51821264元（土地价值21809040元；综合楼、地下室、1#住宅楼价值共计30012224、地下室给天汇公司。上述抵债款51821264元，清偿土地抵押贷款本息21068151.84元给金融机构，天汇公司实现债权23460503.09元，蒙商公司承担相关税费7292609.07元（天汇公司垫付）后，该案还有2471330.99元及相关利息未能清偿。2020年6月12日，本院作出(2020)桂0423执恢9号之三执行裁定书，终结本次执行程序。 本院认为，何有海将（2015）蒙民初字第915号、916号、917号民事判决的债权转让给天汇公司是合法有效的，本院裁定变更天汇公司为申请执行人，依法有据。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条第一款规定，对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。本院在二拍流拍后向异议人送达《以物抵债通知书》，征询了异议人是否主张以物抵债，异议人没有在规定的三日期限内予以书面答复主张以物抵债。天汇公司同意以二拍流拍价51821264元抵偿（2015）蒙民初字第915号、916号、917号民事判决的债权，是唯一同意以物抵债的执行债权人，本院作出(2020)桂0423执恢9号之二执行裁定书，裁定以物抵债给天汇公司并无不当，异议人提出的执行异议不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条、第二十八条第一款，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题规定》第五条、第七条、第十七条第(一)项之规定,裁定如下: 驳回异议人莫宁海的异议请求。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内，向广西壮族自治区梧州市中级人民法院申请复议。 审 判 长  莫 春 人民陪审员  莫运春 人民陪审员  陈茂林 二〇二〇年八月二十五日 书 记 员  盘进强 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》 第十九条拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。 有两个以上执行债权人申请以拍卖财产抵债的，由法定受偿顺位在先的债权人优先承受；受偿顺位相同的，以抽签方式决定承受人。承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的价额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额。 第二十八条对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。 第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第五条有下列情形之一的，当事人以外的公民、法人和其他组织，可以作为利害关系人提出执行行为异议： （一）认为人民法院的执行行为违法，妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的； （二）认为人民法院的拍卖措施违法，妨碍其参与公平竞价的； （三）认为人民法院的拍卖、变卖或者以物抵债措施违法，侵害其对执行标的的优先购买权的； （四）认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违反法律规定的； （五）认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的。 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。