上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初5698号原告：蔡士琴。委托诉讼代理人：杨福香，上海信思法律师事务所律师。被告：王玉明。委托诉讼代理人：王玉忠，男，系被告王玉明之兄。被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司。负责人：马旭，总经理。委托诉讼代理人：肖芬，浙江远行律师事务所律师。原告蔡士琴与被告王玉明、中国人民财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司(以下简称人保财险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡士琴的委托诉讼代理人杨福香、被告王玉明的委托诉讼代理人王玉忠、被告人保财险的委托诉讼代理人肖芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蔡士琴向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告赔偿原告医疗费114,565.97元、住院伙食补贴费370元、营养费6,600元、护理费8,340元、伤残赔偿金36,807.50元、精神损害抚慰金5,000元、交通费434元、衣物损600元、鉴定费2,850元,扣除被告人保财险垫付的10,000元,请求判令被告人保财险在交强险、商业三者险限额内承担先行赔付责任,且精神抚慰金在交强险限额内优先赔付,如有不足或不属保险理赔的部分则由被告王玉明承担赔偿责任。2.请求判决律师费3,000元由被告王玉明承担。事实和理由：2019年6月21日，被告王玉明雇佣的驾驶员张善旺驾驶号牌为浙ADXX**的小型轿车在闵行区元祥小区元江路XXX弄XXX号倒车时与行人原告相撞，导致原告受伤，构成交通事故，经交警部门认定，张善旺对事故负有全部责任，原告无责任。肇事机动车在被告人保财险处投保了保险。原告经鉴定为XXX伤残。现原告诉请判令被告赔偿损失。被告王玉明辩称，对事发经过和责任认定无异议，肇事车辆在被告人保财险投保交强险和商业险150万元，含不计免赔，事发在保险期间。其与驾驶员张善旺系雇佣关系，事发时张善旺系履行职务行为，其愿意作为雇主承担赔偿责任，事发后其没有垫付过钱款，律师费同意按照3,000元计算，但应当由被告人保财险分担，同意承担一次鉴定费用，其余损失的赔偿意见同被告人保财险。被告人保财险辩称，对事发经过和责任认定无异议，号牌为浙ADXX**的机动车在其处投保交强险和商业险150万元，含不计免赔，事发在保险期间，同意在保险范围内承担责任。事发后其已经垫付医疗费10,000元，相应医疗费票据在原告处，该款要求在本案中一并处理。对于原告损失，医疗费总金额无异议，要求扣除非医保部分8,623.92元及无关用药费用252元；住院伙食补助费每日标准过高，认可按照18天计算；营养费原告主张标准过高，认可计算90天；护理费认可计算90天，标准由法院依法认定；残疾赔偿金认可按照城镇居民标准、XXX伤残计算；精神损害抚慰金过高；鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围；交通费认可200元；衣物损不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年6月21日15时许，被告王玉明的雇员张善旺驾驶号牌为浙ADXX**的机动车在元祥小区元江路XXX弄XXX号倒车时，与行人原告发生碰撞，导致原告受伤，构成交通事故。经交警部门认定，张善旺对事故负有全部责任，原告无责任。事发时，号牌为浙ADXX**的机动车在被告人保财险处投保了交强险及商业三者险，商业三者险保额为150万元，并含有不计免赔。事发于保险期间。被告王玉明确认驾驶员张善旺系履职行为，同意承担雇主的赔偿责任。受伤后，原告在第六人民医院、第八人民医院处就诊，发生医疗费共计114,555.97元，其中被告人保财险垫付了10,000元。治疗期间，原告支出19天的护理费1,900元。原告自行委托对其伤情进行鉴定，2019年11月17日，上海传健医疗科技有限公司就原告伤情出具鉴定意见书，结论为原告因交通事故致右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨骨折、月骨骨折，下尺桡关节分离脱位，遗留右腕关节活动障碍，其伤残程度评定为九级，伤后休息期150日，营养期为120，护理期为120日，若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日，赔偿时应酌情考虑该项后续治疗费用。诉讼中，被告人保财险认为，内固定在位会影响活动度，原告年纪较大，骨质疏松是骨折的重要因素，且原告评残时机偏早，故申请对于原告伤残等级及原告所需护理期、营养期进行重新鉴定。经本院委托，司法鉴定科学研究院就原告伤情出具司法鉴定意见书，结论为原告右腕部交通伤，其损伤后遗右腕关节功能障碍已构成人体损伤致XXX残疾，损伤后一期治疗休息150-180日，护理120-150日，营养120-150日；若其今后行二期治疗，酌情休息30日，护理30日，营养15日。被告人保财险预付重新鉴定费4,170元。诉讼中，原告与被告王玉明一致确认律师费按照3,000元计。另查，原告系非农业户籍人员。上述事实，由事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、病史材料、出院小结、医疗费票据、住院清单、处方单、药房发票、上海传健医疗科技有限公司鉴定意见书及鉴定费票据、司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书及鉴定费票据、陪护费票据及当事人的庭审陈述证实。本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害和财产损失应承担民事赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，赔偿责任先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司依据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告的损失首先由被告人保财险在交强险和商业三者险内赔偿，超出部分，由被告王玉明作为雇主承担赔偿责任。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。医疗费，根据在案票据及当事人陈述，本院核定为114,555.97元，被告人保财险主张扣除非医保部分及无关用药部分，缺乏依据，本院不予采纳。住院伙食补助费，根据票据记载的住院天数，按照每天20元计算，本院确认为370元。现原告自行委托的鉴定意见与重新鉴定的意见不一致，本院认为重新鉴定的鉴定机构具有相应资质，鉴定的依据经过当事人的质证，故本院采纳重新鉴定的意见；据此，根据原告伤情及原告实际支出护理费用的情况，本院酌情支持营养费4,500元、护理费7,140元；由于原告尚未进行内固定拆除治疗，故被告人保财险主张待内固定拆除之后，再对该期间的护理、营养损失进行处理，具有事实依据，本院予以采纳，上述本院认定的营养费、护理费损失均不包括内固定取出期间的损失。残疾赔偿金，根据原告户籍性质及重新鉴定意见，原告主张金额并无不当，本院予以确认。精神损害抚慰金，根据原告伤情、事故责任划分、被告事后的赔付情况，本院酌定为5,000元。交通费，根据原告就医情况，本院酌情支持400元。衣物损，根据原告受伤部位及事故状况，本院酌定为100元。鉴定费，属于为查明保险事故所致合理损失的必要支出，当属保险赔偿范围，根据本案对于鉴定意见的采纳情况，重新鉴定费用应由被告人保财险负担，原告自行鉴定的费用支出由原告自行负担。律师费，属于赔偿范围，但不属保险赔偿之列，根据当事人意见，本院确认为3,000元。综上，原告因本次交通事故所致损失包括：医疗费114,555.97元、住院伙食补助费370元、营养费4,500元(不含内固定取出期间)、护理费7,140元(不含内固定取出期间)、残疾赔偿金36,807.50元、精神损害抚慰金5,000元、交通费400元、衣物损100元、鉴定费4,170元、律师费3,000元，上述损失中，由被告人保财险在交强险范围内赔偿59,447.50元，在商业三者险范围内赔偿113,595.97元，由被告王玉明赔偿3,000元。被告人保财险已经垫付的10,000元及重新鉴定费用4,170元，可予折抵。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡士琴158,873.47元；二、被告王玉明于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡士琴3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,917.68元，由原告蔡士琴负担7.68元，由被告王玉明负担1,910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  施 蕾二〇二〇年八月十八日法官助理  王俐娜书 记 员  王俐娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。……二、《中华人民共和国道路交通安全法》……第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》……第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。……四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》……第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。……