山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初5165号 原告：张军，男，1977年7月25日出生，汉族，个体工商户，住聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：张述斌、冯筱贺（均系特别授权），山东奥创律师事务所律师。 被告：刘勇德，男，1966年7月26日出生，汉族，住山东省济南市历城区。 被告：山东常生源食品科技有限公司，住所地山东省济南市历城区郭店街道相公庄文化产业园**。统一社会信用代码：91370112780781679J。 法定代表人：刘勇德，董事长兼总经理。 两被告共同委托诉讼代理人：张如成（特别授权），山东文聪律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：曹亮（一般代理），山东文聪律师事务所实习律师。 原告张军与被告刘勇德、被告山东常生源食品科技有限公司（以下简称山东常生源公司）请求公司收购股份纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告张军的委托诉讼代理人冯筱贺，被告刘勇德、被告山东常生源公司的共同委托诉讼代理人张如成、曹亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张军向本院提出诉讼请求：1.判令刘勇德回购张军持有的山东常生源公司价值8万元股份；2.判令刘勇德支付张军截至2020年6月4日前的资金利息10958.9元，及自2020年6月5日起，以8万元为基数，按照年息8%计算至实际给付之日止的利息；3.判令刘勇德返还开户注册费用4720元；4.山东常生源公司在刘勇德未履行上述义务的范围内承担连带责任；5.本案诉讼费用由刘勇德、山东常生源公司承担。事实与理由：张军于2018年9月18日与山东常生源公司签订《股权认购协议书》，约定张军购买山东常生源公司增资扩股发行的股票5万股，认购股票价值为8万元。山东常生源公司在协议中承诺若在2019年12月31日前未能实现上市，张军有权选择要求山东常生源公司法定代表人刘勇德以本次转让价款回购全部股权并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。协议签订后，张军分两次向山东常生源公司支付了8万元的股款。由于山东常生源公司2019年12月31日前未能实现上市，张军要求刘勇德回购股权支付购股款项未果，为维护合法权益，特向法院起诉，望判如所请。 刘勇德辩称，张军要求刘勇德承担连带责任，既违背客观事实，也无法律依据。本案中，刘勇德只能要求山东常生源公司向其返还8万元投资款。1.涉案合同的双方当事人分别为甲方山东常生源食品科技股份有限公司和乙方张军，且涉案合同第六条退出机制明确约定由甲方法定代表人承担涉案合同义务，但根据《中华人民共和国合同法》第六十五条，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任，故山东常生源公司不履行涉案合同约定义务时，张军应要求其承担责任，而不能直接要求刘勇德承担，否则违背合同相对性。2.刘勇德未实际收取张军8万元。该款项虽通过刘勇德账户转付，但最终系山东常生源公司收取。山东常生源公司收到款项后向张军出具收据，亦表明张军认可涉案款项系山东常生源公司收取。故张军要求刘勇德返还违背客观事实，也无法律依据。3.根据涉案合同第六条的约定，甲方法定代表人刘勇德回购的是张军所持有的股权，而不是直接返还8万元投资款。而本案中，张军实际并不享有山东常生源公司（变更前为山东常生源食品科技股份有限公司）股权，致使刘勇德无法履行回购张军部分或者全部股权义务。即使刘勇德回购张军所持有的全部股权，回购款也不应为8万元。因涉案合同未约定回购股权款的具体数额，且从合同第六条内容可知“本次转让价款”不等同于“实际支付的股权款”。同时，张军要求刘勇德回购股权的前提是山东常生源公司向其签发股票。4.涉案开户注册费用4720元系山东常生源公司收取，并非刘勇德实际收取，且山东常生源公司向张军出具加盖公司财务专用章的收据。故张军无权要求刘勇德返还开户注册费用4720元。综上所述，请求法院依法判决驳回张军的诉讼请求。 山东常生源公司辩称，1.认可收到该8万元款项，但合同第六条并未约定由山东常生源公司回购，如张军要求返还认购款，应先解除合同。2.张军要求山东常生源公司回购股权，没有合同依据，要求支付自2020年6月5日，以8万元为基数，按年息8%计算的利息，亦无事实和法律依据。3.开户注册费用，与本案股权回购并非同一法律关系，也非同一事实。4.张军要求山东常生源公司承担连带责任，没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定事实如下： 1.2018年9月18日，山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与张军（乙方）签订《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》1份，约定，甲方拟在澳大利亚证券市场公开发行股票，每股定价1.6元人民币，乙方同意认购甲方本次发行的股票5万股，认购总金额为8万元。甲方指定转账账户为法人代表刘勇德在建设银行济南历城支行济钢分理处，尾号为8518的账户。若甲方在2019年12月31日前未能实现上市，则乙方有权自甲方未能有效实现上市之日起一年内选择以下退出机制：（1）要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。（2）向第三方转让；本协议经甲乙双方签字盖章，乙方股权认购款转账至甲方指定账户后生效。落款处甲方加盖有山东常生源食品科技股份有限公司印章及法定代表人刘勇德个人名章。乙方处张军签名、捺印。 2018年9月16日，山东常生源食品科技股份有限公司为张军出具《收据》1份，载明张军交纳8万元股权认购款。该8万元由张军分别于2018年9月11日、9月18日分两笔通过POS刷卡方式转入山东常生源食品科技股份有限公司账户。2019年12月10日，山东常生源食品科技股份有限公司为张军出具《收据》1份，载明张军交纳4720元开户注册等费用。 2.山东常生源食品科技股份有限公司系山东常生源公司的原名称，2019年12月31日经工商登记变更为现名称。2017年9月11日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本刘勇德认缴出资额为90000万元，股份比例90%，张春华认缴出资额为10000万元，认缴出资比例10%；2019年8月20日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本由100000万元变更为1000万元，2019年12月31日股东发起人变更为刘勇德，认缴出资比例100%；2020年4月16日，股东发起人及认缴出资比例变更为股东刘勇德，认缴出资比例90%，张春华，认缴出资比例10%。公司类型现为有限责任公司（自然人投资或控股）。 3.张军、山东常生源公司、刘勇德均确认，山东常生源公司未按公司法规定将张军身份记载于其应当自备的股东名册中，山东常生源公司未在澳大利亚交易上市。 双方当事人争议的焦点为刘勇德应否承担责任。张军主张刘勇德在涉案协议中加盖法定代表人印章，表明其认可协议内容，故应承担责任。刘勇德主张涉案协议中刘勇德加盖印章系作为法定代表人，并非代表个人的意思表示。 本院认为，张军与山东常生源公司签订《股权认购协议书》后，张军依约支付8万元，认购山东常生源公司的股权，但山东常生源公司并未按公司法规定将张军身份记载于其应当自备的股东名册或章程及工商登记信息中，故张军所支付的8万元款项并未实际转为股权。根据《股权认购协议书》约定，山东常生源公司在2019年12月31日前未能实现上市，张军有权依照约定方式选择退出。张军要求山东常生源公司以8万元本金回购股权，实际为要求该公司返还其所支付的8万元款项，其主张符合协议约定的退出方式，本院予以支持。因山东常生源公司未完成协议约定的义务，应按协议约定的利率标准支付张军资金占用期间的利息。张军主张的截至2020年6月4日期间的利息10958.9元以及以8万元为基数，自2020年6月5日起至实际给付之日止，按年利率8%计算的利息，有事实和法律依据，本院予以支持。刘勇德、山东常生源公司陈述张军主张的开户注册费4720元，系所有股东缴纳的在香港注册公司的费用，但未开户注册成功。刘勇德、山东常生源公司虽主张在香港核名准备注册公司时为相关人员办理签证、开具银行户头等花费大部分费用，但未提交有效证据，不能证实山东常生源公司已经履行相关义务，故山东常生源公司应返还张军支付的4720元。关于张军要求刘勇德承担责任的请求，本院认为，涉案《股权认购协议书》系张军与山东常生源公司签订，合同的落款处虽加盖刘勇德个人名章，但刘勇德系山东常生源公司法定代表人，加盖个人名章不能证明其对本人履行协议内容的确认，故《股权认购协议书》约定的法定代表人回购股权，系由第三人代为履行的约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”的规定，山东常生源公司应当向张军承担违约责任。故张军要求刘勇德承担责任证据不足，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还张军股权认购款8万元； 二、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付张军利息10958.9元，以及以8万元基数，自2020年6月5日起至实际给付之日止，按年利率8%计算的利息； 三、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付张军开户注册费用4720元； 四、驳回张军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1096元，由山东常生源食品科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员  周 慧 二〇二〇年八月三十一日 法官助理  赵增磊 书 记 员  郭迎超