西安市未央区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0112民初3090号 原告（被告）毛璟钰，女，汉族。 委托诉讼代理人麻林。 被告（原告）平凉巨星集团房地产开发有限公司。 法定代表人巨永红，董事长。 被告平凉巨星集团房地产开发有限公司西安分公司。 法定代表人巨亮，总经理。 共同委托诉讼代理人赵成义，平凉巨星集团房地产开发有限公司人力资源部部长。 共同委托诉讼代理人马东霞。 原告（被告）毛璟钰与被告（原告）平凉巨星集团房地产开发有限公司（以下简称甘肃巨星公司）、被告平凉巨星集团房地产开发有限公司西安分公司（以下简称西安巨星公司）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告（被告）毛璟钰的委托诉讼代理人麻林到庭；被告（原告）甘肃巨星公司、被告西安巨星公司的共同委托诉讼代理人赵成义、马东霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）毛璟钰诉称，其于2018年8月27日入职甘肃巨星公司，负责西安巨星公司的筹备工作。2018年9月14日，其与西安巨星公司签订劳动合同，期限为2018年8月27日至2019年8月26日，虽然此时西安平凉公司尚未成立，不具备用人主体资格，但西安分公司受甘肃总司委托招录，故应认定其入职时间自2018年8月27日起计算，试用期于2018年9月27日届满。平凉巨星公司于2018年10月8日在试用期外将其开除，且拒绝为其缴纳社保。其不服裁决结果，现诉至法院，请求判令西安巨星公司：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金9000元；2.支付拖欠工资781.66元；3.补缴2018年8月至2018年10月的社保；4.承担本案诉讼费。 被告（原告）甘肃巨星公司辩称，其并非本案适格被告，与原告未签订劳动合同，也无实际用工关系，应当驳回原告起诉。其公司亦不认可裁决结果，请求判令：1.不支付毛璟钰2018年9月26日至2018年10月8日拖欠的劳动报酬781.66元、不为原告毛璟钰补缴2018年8月至2018年10月的社保；2.诉讼费由被告承担。 被告西安巨星公司辩称，其公司成立时，与毛璟钰签订了书面劳动合同，辞退毛璟钰时劳动合同尚在试用期，因不能胜任工作及考评不合格被辞退，其公司解除劳动合同符合法律规定，亦不存在未履行法定缴纳社保义务的情形。甘肃巨星公司未拖欠工资，毛璟钰在职期间工资已于2018年10月15日全部结清。综上，请求驳回毛璟钰的诉讼请求。 经审理查明，毛璟钰于2018年8月27日入职，担任西安巨星公司筹备组的董事长秘书一职。2018年9月14日，西安巨星公司与毛璟钰签订书面劳动合同，期限自2018年8月27日起至2019年8月26日止，试用期为2018年8月27日起至2018年11月26日止，试用期工资8000元/月，转正后9000元/月。毛璟钰离职前月平均工资为8000元，在职期间的各项社会保险未缴纳。后毛璟钰向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：甘肃巨星公司支付拖欠工资1570.5元、违法解除劳动合同的赔偿金9000元、补缴2018年8月27日至10月8日期间社保；西安巨星公司承担连带责任。2020年1月2日，该委作出市劳人仲案字（经开）[2019]第410号裁决书，裁决：甘肃巨星公司于本裁决生效之日起15日内支付毛璟钰2018年9月26日至10月8日期间拖欠劳动报酬781.66元、补缴2018年8月至10月期间的社保；驳回毛璟钰其他仲裁请求。双方均不服该裁决结果，诉至法院。庭审中，双方均认可毛璟钰2018年9月26日至10月11日出勤13个工作日。因二公司不同意调解，致使调解不能。 另，西安巨星公司于2018年9月17日成立，系甘肃巨星公司分公司。 以上事实，有入职登记表、人员审批表、工资发放记录、市劳人仲案字（经开）[2019]第410号裁决书及当事人陈述等相关材料在卷佐证。 本院认为，《劳动合同法实施条例》第四条规定：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”据此，用人单位分支机构具有一定的用工资格，但同时受到限制，分支机构作为用工主体以是否取得营业执照为标志，如依法取得则可以独立招用劳动者订立劳动合同；如未取得营业执照，则仅有在获得用人单位委托的情况下才可以招用劳动者，而不能独立地作为用人单位订立劳动合同。本案中，毛璟钰于2018年8月27日入职，承担西安巨星公司的筹备工作，而西安巨星公司于2018年9月17日成立。甘肃巨星公司辩称毛璟钰与西安巨星公司存在劳动关系，劳动关系建立的时间应当与西安巨星公司成立时间一致，即西安巨星公司与毛璟钰于2018年9月17日建立劳动关系。但毛璟钰于2018年8月27日入职，参与西安巨星公司的筹备工作，此时西安巨星公司并未成立，未依法取得营业执照，不具备劳动法意义上的用人单位资格，只能受甘肃巨星公司的委托与毛璟钰签订劳动合同，即甘肃巨星公司与毛璟钰的劳动关系于2018年8月27日建立。虽在签订劳动合同时，分公司不具备劳动法意义上的用人主体资格，但是其受总公司的委托招录劳动者。因此，西安巨星公司与毛璟钰签订的劳动合同作用及于甘肃巨星公司，即西安巨星公司与毛璟钰签订的劳动合同的权利义务由甘肃巨星公司承担，该合同对于甘肃巨星公司与毛璟钰之间有效。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”西安巨星公司提供的劳动合同中约定，劳动合同的期限为2018年8月27日至2019年8月26日，为期一年，但试用期约定为3个月，于法有悖，毛璟钰的试用期截止日期应当是2018年10月27日。劳动关系存续期间，毛璟钰于2018年9月29日提出转正申请，西安巨星公司于2018年10月8日将其辞退，该期间仍属于试用期内。根据庭审查明，毛璟钰对公司的考核制度及标准是知晓的，在转正考核不合格，对于试用期评定表，毛璟钰也未提出异议。因此，西安巨星公司以毛璟钰不能胜任工作不符合录用条件为由解除了劳动合同，符合法律规定。毛璟钰主张支付赔偿金的请求，本院不予支持。 庭审中，双方均认可毛璟钰2018年9月26日至10月11日期间出勤13个工作日，按照月平均工资8000元计算，该期间未支付的劳动报酬应为781.66元，毛璟钰对裁决结果中该项内容予以认可，本院予以确认。 劳动者与用人单位因补办、补缴社会保险发生争议，不属于人民法院民事诉讼受案范围，本案不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、被告（原告）平凉巨星集团房地产开发有限公司于本判决生效后10日内支付原告（被告）毛璟钰拖欠的劳动报酬781.66元； 二、驳回原告（被告）毛璟钰的其他诉讼请求； 三、驳回被告（原告）平凉巨星集团房地产开发有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费20元（原、被告各已预交10元），现由双方各自承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判员  畅筱婧 二〇二〇年八月十日 书记员  李梦阳