上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初22044号原告：林谊，男，1983年8月21日出生，汉族，户籍地浙江省象山县石浦镇大桥村****，现住上海市闵行区新龙路****。被告：张宏兵，男，1977年2月1日出生，汉族，户籍地户籍地上海市松江区新桥镇明中路******，住上海市闵行区春光路******/div>原告林谊与被告张宏兵民间委托理财合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林谊与被告张宏兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林谊向本院提出诉讼请求：1.解除与被告签订的《合作协议》；2.判令被告向原告支付人民币155,382.42元(以下币种相同)的合作理财损失及该笔款项的相应利息及违约金(其中，利息从2020年4月23日起至被告实际支付日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；违约金从2020年4月23日起至被告实际支付日，按照合同约定的每日5%计算)；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月23日，原告与被告签署了《合作协议》，双方约定由被告操作原告名下的东方财富证券账户，每三个月结算一次。本金人民币100万元，约定到期之日，盈利部分原告和被告按照70%和30%分配利润，对于亏损部分，原告和被告按照5%和95%的比例分担。签署协议后，原告将其100万元的东方财富证券账户交给被告全权操作。由于被告操作失误，被告操作的证券账户在2020年3月下旬就亏损了总金额的15%以上。原告发现后，多次要求被告谨慎操作，并按照其承诺兑现补偿，补充至证券账户。被告屡次宽慰原告，要求继续操作账户，允诺尽快按照协议约定承担亏损部分责任。2020年4月23日，原告按照合约精神以微信、短信方式通知被告，按照合约规定第二期的三个月操作账户期限已经结束，应当对账户进行清算，并承担相应的亏损金额，被告置之不理并百般狡辩。对原告要求其承担亏损责任份额的要求，被告均不予理睬。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院。被告张宏兵辩称，合作协议系原告自行拟定，内容均为对原告有利，双方的权利义务不对等。双方签署协议后，原告一开始投入了100万元，但在2020年2月3日，原告从账户内转走了50万元，导致后来实际操作资金不足100万元，当月给被告造成了直接损失达15万元，原告违反了双方协议约定。双方共进行了四次分红，而原告没有按照协议约定，少分了5,000元给被告。同时，双方在合作过程中，均应遵守合同约定，电话、微信的联系仅作沟通之用。其不存在违约行为，系原告多次违约，故不同意原告提出的全部诉请。经审理本院认定如下事实：2019年10月23日，原告林谊(甲方)与被告张宏兵(乙方)签订了《合作协议》一份，约定乙方操作甲方的东方财富证券股票账户(账号为XXXX********同时提供交易密码)，协议内容为：“一、双方约定于2019年10月23日，甲方将自己本人名下的股票账户交于乙方负责全权买进卖出的日常工作。确定此时人民币账户的金额为1,000,000元(壹佰万元整)。合作期限为一年，分为4个时间段进行，各个分期时间段的合作，期限为自然月3个月。2.每个约定时间段结束，或者盈利20%，赚取利润的部分，甲乙双方的分配比例为70：30。每个约定时间段结束，约定金额的亏损部分甲乙双方的承担比例为5：95。3.在股票账户正常交易过程中，如果发现账户的亏损超过以上余额的25%，则甲方可以单方要求合作结束，合同有效期终止，并且乙方应当在3天时间内弥补甲方的损失。二、双方权利甲方权力与义务：1.从约定之日起，三个月合作期结束，甲方有权提出合同终止，亦可要求合作继续实行，若乙方不按甲方的要求进行结算或分红，则甲方可以随时解除合同。2.在3个月到期之日甲方可以要求乙方进行资金结算：如果股票余额处于盈利状态，甲方可以与乙方达成共识是否利润分红，还是维持原来状态进行继续合作；如果股票处于亏损状态，甲方可以要求乙方按照承诺的亏损比例弥补给甲方，而后征得甲方的同意才可以继续合作。3.乙方弥补亏损的钱款到账之后，如果合作还没到一年期限则应当在一个工作日内转账弥补到股票账户，继续进行合作，乙方弥补的钱款到账之后，如果正好一年合作到期，则甲方可以选择是否继续合作，如果甲方要求不再合作则合同终止，如果甲方愿意再次合作，也要征得乙方的同意。乙方权力与义务：1.从约定之日起，乙方在正常的股票交易时间，可以按照自己的操作习惯与方式进行股票交易，甲方不得干涉乙方的股票买卖交易。2.乙方在约定的每三个月的到期时间段可以提出利润分红，征得甲方的同意后，股票交易成功之日起3天内甲方转账到乙方指定的账户。3.在约定的时间段到期之日处于亏损状态，甲方明确提出要求乙方弥补亏损，乙方应当在甲方提出要求(要求的形式可以是短信息或者微信)之后3天时间内转账到甲方指定的账户。三、合同的期限，终止、变更及约定。1.合同约定有效期为一年，即12个月，自2019年10月23日至2020年10月23日。合同在双方签字后生效。2.发生争议，双方协商解决，如有协商不成则交又甲方户籍地法院诉讼或者户籍地法院诉讼或者交由双方合同签署地法院诉讼(上海市闵行区)议所写明的对方户籍地即视为送达。户籍地即视为送达。定，依照协议精神，如果甲方或者乙方在规定的时间期限内未能履行付款承诺，则到期之日起每日需要支付给对方应付款金额5%的违约金。”2019年10月24日，原告林谊通过银行转账向其编号为XXXXXXXXXXXX的东方财富证券账户(以下简称东方财富证券账户)内转入1,000,000元。2020年2月3日，原告林谊从其东方财富证券账户中转出550,000元。庭审中，原告表示上述550,000元中的5万元系用于双方第一阶段分红，剩余50万元系双方在签订协议前协商一致，先转入账户100万元资金，待原告账户取得融资融券资格后，将其中的50万元转出，被告对此完全知情。被告张宏兵则表示，融资融券系券商提供的服务，双方之间产生的纠纷与此无关。经查，2019年11月20日原告东方财富证券账户开通融资融券功能后，其账户剩余融资可用额度为1,545,700元，故不存在被告所述实际操作资金不足100万元的情况。关于双方合作的第一期分红情况，原告表示系被告主动要求将分红金额调整为1万元，被告陈述：“虽然说第一期盈利5万以上，应该给我1万5，他当时那么说，强调自己的功劳，我了解他的脾气，我要是不让一点，他就会终止合作。”双方于2020年2月3日的微信聊天记录显示：原告向被告发送了“￥10000.00第一期合作分红”的微信红包，被告已领取。2020年4月23日原告向被告发送微信要求被告清仓核算，但未果。审理中，原告与被告确认至2020年4月23日(第二期结算日)，原告交由被告操作的东方财富证券账户共亏损155,382.42元。以上事实，由双方签订的《合作协议》、东方财富证券账户流水、双方的微信聊天截图、持仓查询截图、当事人的庭审陈述等证据所证实，并均经庭审质证。本院认为，民间委托理财是委托人将其资金交给非金融机构或自然人，由该机构或自然人作为受托人的委托理财形式。本案中，原、被告签订的《合作协议》系双方真实的意思表示，双方之间成立的委托理财合同关系合法有效，因此双方均应按照约定履行各自的权利义务。本案的争议焦点在于：被告张宏兵是否构成违约，原告林谊是否能够据此要求解除合同。据已查明的事实，原告于2020年2月3日从其账户中转出50万元，但因其后已开通“融资融券”功能，账户中剩余融资可用额度达150万余元，原告此举并不影响双方约定的投资额度，故被告就该事实提出的抗辩本院难以采纳。根据合同约定，双方的委托理财合作以每3个自然月为一个合作期，三个月到期之日，原告林谊有权提出合同终止或继续履行，双方均可提出利润分红，或双方达成共识是否进行分红，或是维持原来状态继续合作，如果股票处于亏损状态，原告还可以要求被告按照承诺的亏损比例弥补给原告，征得原告同意后可继续合作。从2019年10月23日至2020年1月23日为第一期合作，双方在庭审中一致认可于2020年2月3日进行了第一期分红。虽然被告张宏兵主张其第一期分红原告少支付了其5,000元，但结合双方的微信聊天记录及庭审陈述，对于第一期的10,000元分红金额被告并未提出过异议，是默示接受的，对此本院认定双方第一期结算分红已履行完毕。此后，从2020年1月24日至2020年4月23日双方进行了第二期合作。对于双方在庭审中一致认可的：至2020年4月23日，原告林谊的东方财富证券账户结算后亏损金额为155,382.42元，本院予以确认。原告以合理方式通知要求被告按照协议约定的比例弥补亏损，而被告迟迟未予处理，实际上已经构成了违约。根据协议约定，被告不按原告的要求进行结算或分红，原告可随时解除合同。故，原告林谊要求解除双方的《合作协议》，于法有据，本院予以支持。需明确的是，双方在协议中约定的盈亏负担比例，本院予以尊重。原告要求被告承担全部亏损金额显然不公，对此本院予以调整。双方已在协议中明确约定亏损部分，原、被告承担的比例为5：95，即原告的亏损金额155,382.42元由被告承担95%，应为147,613.30元，原告自行承担7,769.12元。关于原告主张的利息，由于双方在协议中未予约定，本院不予支持。根据协议，若任意一方未能在规定时间内履行付款承诺，则到期之日起每日需向对方支付应付款金额5%的违约金，故原告主张被告支付违约金的请求于法有据，可予支持，但原告所主张的标准过高，本院予以调整。据此,依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告林谊与被告张宏兵于2019年10月23日签订的《合作协议》；二、被告张宏兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告林谊投资款人民币147,613.30元；三、被告张宏兵于本判决生效之日起十日内偿付原告林谊以人民币147,613.30元为基数，按照万分之二每日，自2020年4月24日起，计算至实际支付之日止的违约金；四、驳回原告林谊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,703.82元，由原告林谊负担85.19元，被告张宏兵负担1,618.63元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 朱伟明二〇二〇年八月二十四日法官助理 蒋 蔚书 记 员 陆 蕾附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。