甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终689号 上诉人（原审被告）：刘某1，甘肃省民乐县人，住民乐县。 上诉人（原审被告）：韩某，甘肃省民乐县人，住民乐县。 委托诉讼代理人：刘某1，身份信息同上，系上诉人韩某的丈夫。 上诉人（原审被告）：刘某2，甘肃省民乐县人，住民乐县。 委托诉讼代理人：刘某1，身份信息同上，系上诉人刘某2的哥哥。 被上诉人（原审被告）：张某，甘肃省民乐县人，住民乐县。 上诉人刘某1、韩某、刘某2因与被上诉人张某民间借贷纠纷一案，不服甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初3077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭公开对本案进行了开庭审理，上诉人刘某1到庭参加了诉讼，被上诉人张某经法庭合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人刘某1的上诉请求：请求二审法院对一审判决予以改判或发回重审；被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：一、一审判决认定事实错误。1、认定双方约定的利息为月利率5%无证据证实，与实际情况不符。事实上双方当事人没有就利息进行明确约定，只是口头约定根据工程效益临时再约定。2、认定每月支付的5000元为利息与事实不符。上诉人支付的19个月每月5000元，共计95000元系偿还的本金。3、将上诉人通过银行、微信转账给被上诉人的20000元不认定为清偿的借款，系认定错误。事实是该部分款项系支付给被上诉人的利息。二、一审法院适用法律错误。一审判决适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条无事实依据，本案的利息应当适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，按年利率6%计息。 被上诉人张某经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，视为对其答辩权利的放弃。 被上诉人张某向一审法院起诉请求：1、要求三被告立即偿还原告借款本金49764元，利息19900元（利息按年利率24%计算），共计69664元。2、要求被告支付利息算至借款本金还清之日止。3、案件受理费由三被告承担。2016年4月24日，被告刘某1因承包工程资金周转困难向原告借款10万元，并由三被告向原告出具借条一张，约定借款期限为12个月，利息按月息0.05元计算。后三被告向原告每月偿还5000元利息，共计偿还19个月95000元。按照月息3分计算，至2017年11月24日，三被告共欠原告借款本金49764元。在借款期间，被告刘某1又向原告借款20000元（该笔借款已还清），借款期限到期后，经原告多次催要，被告一直推诿拒付。 一审法院认定的事实：原告与三被告系认识关系。被告刘某1与被告韩某系夫妻关系，被告刘某2系被告刘某1之弟。2016年4月24日，被告刘某1因承包工程资金周转困难向原告借款10万元，并由三被告向原告出具借条一张，约定借款期限为12个月，于2017年4月24日到期。后三被告自2016年5月24日起至2017年11月24日向原告每月偿还5000元，共计偿还19个月95000元。借款期限到期后，经原告多次催要，被告一直推诿拒付。现原告起诉：1、要求三被告立即偿还原告借款本金49764元，利息19900元（利息按年利率24%计算），共计69664元。2、要求被告支付利息算至借款本金还清之日止。3、案件受理费由三被告承担。 一审法院认为：原告与三被告之间的民间借贷关系不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。双方对借款数额均无异议，故对三被告向原告借款100000元的事实，本院予以确认。对于借款余额的确定，虽双方在借条上未约定利息，但有原告与被告刘某1的通话记录证实，且三被告每月等额向原告每月偿还5000元，与原告诉称的月利息0.05元相吻合，证实原告与三被告之间的借款是约定了利息的。三被告每月等额向原告每月偿还5000元，在扣除年利率24%的利息外，剩余部分视为偿还本金。故对原告要求被告刘某1偿还借款本金49764元的诉讼请求，本院支持剩余借款本金为31477元。对于原告要求被告承担利息19900元的诉求，本院予以支持的利息为12580元（2017年11月24日至2019年7月24日共20个月*629/月）。对于三被告辩称的通过微信和银行转账还款20000元，由于原告使用信用卡与三被告频繁进行款项往来，无法认定系偿还借款。故对三被告辩称，本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：被告刘某1、韩某、刘某2偿还原告张某借款本金31477元，利息12580元，合计44057元。限于判决生效后30日内付清。驳回原告张某的其他诉讼请求。案件受理费1542元，原告张某承担569.5元，被告刘某1、韩某、刘某2承担972.5元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人刘某1、韩某、刘某2提交上诉人刘某1、韩某给被上诉人张某微信转账记录18张，欲证明上诉人除了一审认定的自2016年5月24日起至2017年11月24日向被上诉人每月偿还5000元，共计偿还19个月95000元之外，还于2017年12月3日至2019年3月22日期间，向被上诉人偿还本案借款共计30200元。对于上诉人提交的以上18张微信转账记录，因在本院2020年7月2日对被上诉人的询问中，被上诉人认为2018年2月14日的微信转账9000元，偿还的是上诉人向被上诉人的另外一笔借款20000元，不认可是上诉人偿还的本案借款，对此上诉人也无证据予以证明，故本院对上诉人提交的新证据2018年2月14日的微信转账9000元不予认定，对其余17张微信转账记录予以认定。上诉人刘某1、韩某、刘某2还提交被上诉人出具的收条一张，拟证明借款时未约定利息，上诉人只在力所能及的范围内支付部分利息。被上诉人质证后对该证据无异议。被上诉人张某向本院提交飘香火锅点菜单四张，拟证明上诉人于2017年又向被上诉人借款20000元，上诉人韩某、刘某1通过微信分别偿还10000元、9000元后剩余1000元及利息就在上诉人的火锅店里吃饭抵顶了。上诉人质证后对该收条无异议。对上诉人提交的收条一张、被上诉人提交的飘香火锅点菜单四张，双方均无异议，本院予以认定。 本院经二审审理查明的事实与一审审理查明的部分事实一致，对一审审理查明的部分事实依法予以确认。 本院认为，当事人应按照约定全面履行自己的义务。经一、二审审理查明，上诉人刘某1、韩某、刘某2向被上诉人借款后，每月向被上诉人还款5000元，共计还款19个月95000元。上诉人刘某1、韩某、刘某2每月固定还款5000元的行为符合民间借贷中按月支付利息的交易习惯，结合被上诉人一审提交的通话录音，可以认定借款时双方之间约定了借款利息。对上诉人刘某1、韩某、刘某2主张双方未约定利息，每月还款5000元属实偿还本金的上诉主张，本院不予支持。上诉人刘某1、韩某、刘某2主张于2017年12月3日至2019年3月22日期间通过微信转账向被上诉人偿还借款共计30200元，被上诉人认为上诉人刘某12018年2月14日通过微信转账9000元系偿还另外一笔20000元的借款，并非偿还本案借款，三上诉人未能举证证明已将2017年向被上诉人的借款20000元清偿完毕，也未提交其他证据证明该笔微信转账9000元系偿还本案借款。被上诉人陈述上诉人于2017年向其借款20000元已由上诉人韩某还款10000元、上诉人刘某1还款9000元、吃饭抵顶1000元偿还完毕，故扣除2018年2月14日的微信转账9000元外，上诉人韩某、刘某1于2017年12月3日至2019年3月22日期间向被上诉人的微信转账应当认定为偿还本案借款。经核算，截止2017年11月24日剩余借款本金为31477元，2017年11月24日至2019年7月24日产生的利息12580元，本息合计44057元。扣除上诉人韩某、刘某1通过微信偿还的21200元，剩余本息为22857元。上诉人刘某1、韩某、刘某2应对尚未偿还的本金及利息22857元承担还款责任，并支付利息至本金还清时止。 综上，一审判决部分事实认定不当，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初3077号民事判决； 二、改判：上诉人刘某1、韩某、刘某2偿还被上诉人张某剩余借款22857元，并以剩余借款22857元，按年利率24%承担自2019年7月24日起至借款付清之日止的利息； 一审案件受理费1542元，由上诉人刘某1、韩某、刘某2负担506元，被上诉人张某负担1036元。二审案件受理费1542元，由上诉人刘某1、韩某、刘某2负担506元，被上诉人张某负担1036元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王力珍 审 判 员 安凤梅 审 判 员 尹建兵 二〇二〇年八月三日 法官助理（焦飞） 书 记 员 齐志婧 附：本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。