福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终3972号 上诉人（原审被告）：福州顺势科技有限公司，住所地福州市鼓楼区白马北路勺园里1号1号楼3层303室。 法定代表人：李红芬，董事长。 委托诉讼代理人：陈彧，福建建达律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：刘悦，福建建达律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：高洪兵，男，1968年2月26日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 上诉人福州顺势科技有限公司（以下简称顺势公司）因与被上诉人高洪兵合同纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2019）闽0102民初15350号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。 顺势公司上诉请求：1.撤销原审判决并改判驳回高洪兵的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由高洪兵承担。事实和理由：一、高洪兵应对滞销的284支过期药品承担违约责任。顺势公司与高洪兵签订的《合作协议》约定，高洪兵每月应完成的“注射用盐酸平阳霉素”的销售量不得低于2500支。顺势公司系根据双方签订的《合作协议》约定及高洪兵首批药品1200支的申请而向厦门同春医药股份有限公司购进该批药品。但在约定的销售期间，高洪兵实际仅售出916支，剩余284支药品系因高洪兵未售出而导致过期，该部分过期药品经由厦门同春医药股份有限公司回收报损40061.04元，因该部分损失系因高洪兵违约致使药品滞销过期，应当由高洪兵全部承担；二、高洪兵依法应向顺势公司赔偿经济损失40061.04元并与顺势公司应退还的首批货款保证金25000元进行抵销。依据《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失。另，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与外方的债务抵消。本案因高洪兵主动要求顺势公司购入1200支“注射用盐酸平阳霉素”且未完成约定的销售量，导致284支该药品过期报损，造成顺势公司直接经济损失40061.04元，因此应当由高洪兵承担顺势公司全部经济损失并与顺势公司应当向高洪兵退还的首批货款保证金25000元进行抵消，原审判决以“合同并未约定滞销导致产品过期责任”为由不予认定顺势公司主张，适用法律错误；三、原审法院认定“销售保证金的约定视为对滞销的担保，顺势公司扣除高洪兵销售保证金25000元，已具有违约金性质，顺势公司无权另要求高洪兵赔偿损失”，缺乏法律依据。且损害赔偿亦可与其他违约责任并用，即使销售保证金具有违约金性质，但我国法律确定的违约赔偿是全部赔偿原则，该销售保证金25000元尚不足弥补顺势公司的实际损失40061.04元，故高洪兵仍应赔偿顺势公司损失15061.04元。 高洪兵辩称，一、高洪兵仅只是厦门地区的一个销售，其仅向顺势公司支付了25000元的首批药品预付款，且其已销售的916支药品价值早已超过该部分预付款，顺势公司的药品进货量与高洪兵无关。此外，高洪兵亦曾多次和顺势公司反应药品将会过期的问题，但顺势公司并未采取合理措施处理药品导致药品过期，责任不在于高洪兵；二、高洪兵向顺势公司支付的销量保证金25000元已足以弥补顺势公司的损失。 高洪兵向一审法院起诉请求：1.判令顺势公司支付高洪兵销售费用6162.18元；2.判令顺势公司退还高洪兵保证金50000元。 一审法院认定事实：顺势公司与高洪兵于2016年1月19日签订《合作协议》，约定顺势公司授权高洪兵为厦门区域经销方，协议期限自2016年1月15日至2016年12月30日。高洪兵承诺代理销售产品基本任务为30000支/年，每月平均销售量不得低于2500盒/月。为保证协议的执行，双方约定高洪兵一次性向顺势公司支付缴纳保证金50000元，在代理区域确标工作完成的情况下，顺势公司将市场保证金中的25000元转为高洪兵的销量保证金，其余25000元转为高洪兵的首批货款。在合作期间，半年内高洪兵完成不了销售任务的80%及连续3个月达不到月平均销量时，顺势公司有权终止本协议或只保留高洪兵所开发医院的销售权。2016年2月18日，顺势公司收到高洪兵保证金50000元。2017年，双方继续履行《合作协议》。2019年4月10日之后，顺势公司曾向高洪兵出具结算单，确认尚欠高洪兵市场费6162.18元，扣除销量保证金25000元，应返还高洪兵保证金25000元。 一审法院认为，顺势公司与高洪兵签订的《合作协议》系双方真实意思表示，合法有效。2017年合同到期后，双方仍然按约继续履行，亦未解除合同，应视为合同继续有效。根据顺势公司出具的结算单，顺势公司应按约支付尚欠高洪兵的销售费用6162.18元。关于保证金50000元，合同约定25000元为首批货款保证金，25000元为销量保证金。双方在一审庭审中确认，首批货共1200支，高洪兵实际售出916支，每支货款148.5元，故高洪兵首批销售货款已超过25000元。根据顺势公司结算单确认，应返还保证金25000元，故该25000元首批货款保证金未在此前货款中抵扣，顺势公司应退还。对于高洪兵要求退还25000元首批货款保证金，一审法院予以支持。因高洪兵未按约完成销售任务，保证金中25000元销量保证金应不予退还，对其要求退还25000元销量保证金，一审法院不予支持。顺势公司辩称其共计向高洪兵支付的47808.95元应在退还保证金中予以抵扣，但据其提供的转账记录，上述47808.95元转账均发生于出具结算单之前，故应以结算单确认金额为准，保证金尚未退还。关于顺势公司辩称高洪兵应赔偿其未完成销量造成的损失，一审法院认为，合同中并未约定滞销导致产品过期的责任承担，无法确认滞销的全部损失系因高洪兵违约导致，且双方关于销量保证金的约定应视为对滞销的担保，顺势公司扣除高洪兵销量保证金25000元，已具有违约金性质。故对于顺势公司另要求高洪兵赔偿损失的抗辩，一审法院不予认可。综上，判决：一、福州顺势科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付高洪兵销售费用6162.18元；二、福州顺势科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还高洪兵保证金25000元；三、驳回高洪兵的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1204元，由高洪兵负担536元，福州顺势科技有限公司负担668元。 本院二审期间，各方当事人未提交新证据。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。 本院认为，《合作协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应全面履行合同义务。本案中，高洪兵已履行了向顺势公司支付首批货款保证金及销量保证金各25000元之义务。因高洪兵在首批货共1200支中已售出916支，每支货款为148.5元，其首批货款已超过25000元，该笔首批货款保证金之返还条件成就，且据顺势公司出具结算单确认，该部分款项尚未返还，故一审法院判令顺势公司向高洪兵退还首批货款保证金并无不当，本院予以维持。另，顺势公司主张因高洪兵未完成约定销量，应承担案涉284支药品过期损失共计40061.04元。因案涉合同并未约定因未完成约定销量或滞销而导致产品过期产生的责任承担问题，现亦无证据证明上述部分药品过期及损失产生系因高洪兵之行为所致，更不能排除因顺势公司管理不善，自行扩大了损失之可能性。对于高洪兵的违约行为，一审法院已支持顺势公司扣除高洪兵销量保证金25000元，判决已臻合理，顺势公司另要求高洪兵再承担其他赔偿责任缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，福州顺势科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1204元，由上诉人福州顺势科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 青 审 判 员  陈 洪 审 判 员  陈碧珍 二〇二〇年八月二十四日 法官助理  高瀚钧 书 记 员  林 晗