贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终6868号上诉人（原审原告）：吴**分，女，1987年6月28日出生，汉族，住贵州省遵义县。委托诉讼代理人：陈燚昌，贵州宏贯律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟，贵州宏贯律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王国群，女，1972年10月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：吴俊杰，贵州贵达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓倩，贵州贵达律师事务所律师。第三人：贵州新发妮美容美发服务有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区东风镇乌当村政府安置点。法定代表人：王国群。委托诉讼代理人：吴俊杰，贵州贵达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓倩，贵州贵达律师事务所律师。上诉人吴**分与上诉人王国群、第三人贵州新发妮美容美发服务有限公司股权转让纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院(2020)黔0112民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴**分上诉请求：一、撤销原判第二、三项,改判王国群立即向上诉人吴**分支付67000元及资金占用费(按年利率6%,自起诉之日计算至实际支付完毕之日)；二、一、二审案件受理费由被上诉人玉国样承担。事实及理由：一审法院在本判决中明显有失公允,在认定因被上诉人违约而判决解除上诉人与被上诉人签订的《公司股东协议》的情况下,又认定上诉人对于合同解除存在一定过错,认定上诉人承担30%的责任,明显与事实不符,也没有任何法律依据。本案上诉人与被上诉人签订了《公司股东协议》,但因被上诉人未能及时履行合同义务,上诉人通过发律师函的方式进行了催告,被上诉人却回复说一年后再沟通,明确拒绝了履行上述合同义务。原审法院根据该事实判决解除双方签订的《公司股东协议》,符合法律规定。但是,合同解除权中并无过错责任的划分,只有在合同无效的情况下才有过错划分。一方面,在《公司股东协议》履行过程中,上诉人已全额支付了入股款67000元,已履行了全部合同义务,不存在任何过错:另一方面,原审判决根据实际情况认定上诉人承担30%的责任,毫无事实和法律依据,严重损害了上诉人的合法权益。综上,上诉人的诉讼请求符合法律规定,原审判决明显认定事实错误,适用法律错误，请求支持其上诉请求。上诉人王国群上诉请求：一、撤销原判，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；二、一、二审案件受理费由吴**分承担。事实与理由:一、原判决认定事实错误。1、上诉人在履行与被上诉人签订的《公司股东协议》(以下简称协议”)的过程中不存在任何违约情形致使合同目的无法实现。根据《协议》第十条约定可知,协议约定了办理工商登记,但未约定办理工商登记的具体时间。原判决认定上诉人未按照协议约定办理工商登记,无任何事实及法律依据。未能办理股权变更登记系因被上诉人在与上诉人签订《协议》后称要去处理和老公离婚的事就擅自离职,致使上诉人无法与其联系而造成的。2、上诉人提交的证据与被上诉人代理律师的《微信聊天记录》充分证明:2019年9月19日,上诉人收到被上诉人委托律师发来的《律师函》后,积极与被上诉人律师联系要求其当面解决股权相关事宜为其办理股权变更登记,但因被上诉人原因至今未予配合。上诉人原审庭审时也明确表示,只要被上诉人予以配合就可以立即将《协议》约定的股权变更至被上诉人名下,根本不存在《协议》目的无法实现的情形。3、上诉人与被上诉人签订的《协议》是双方当事人真实意思表示且内容不违反法律、法规的强制性规定,双方应当全面履行。《协议》中没有约定解除合同的条款。根据《合同法》第九十三条的规定,上诉人与被上诉人双方既没有协商一致解除,合同也没有约定解除的条款。综上，上诉人不存在任何违反《协议》约定的行为,不能办理股权变更登记是由被上诉人自身原因造成的,被上诉人就《协议》没有任何约定或法定解除的权利。二、原判决适用法律错误。原判决在被上诉人没有任何约定或法定解除《协议》权利,应当判决驳回被上诉人全部诉讼请求的情况下,依据《合同法》第六十一条第一款、第九十四条第四款的规定支持了被上诉人的部分诉请,适用法律严重错误。综上所述,原判决认定事实错误,适用法律错误,判决错误依法应予以撤销;上诉人的请求证据充分、事实清楚,法院依法应当判决支持。针对吴**分的上诉主张，王国群答辩意见与其上诉意见一致，因上文有论述，本院不再赘述。针对王国群的上诉主张，吴**分答辩意见与其上诉意见一致，因上文有论述，本院亦不再赘述。针对吴**分和王国群的上诉主张，贵州新发妮美容美发服务有限公司的答辩意见与王国群意见一致，且同意王国群上诉意见。吴**分向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《公司股东协议》;2、判令被告立即返还原告支付的股权款人民币67，000元及资金占用费（按年利率6%，自起诉之日起计算至实际支付完毕之日止）；3、诉讼费由被告负担。一审法院经审理查明认定以下事实：2019年3月15日，原、被告于2019年3月15日签订《公司股东协议》，协议第一条约定贵州新发妮美容美发服务有限公司原来由公司负责人王国群独资经营，公司全部资产总额为1000万元（附全体股东共同确认的资产明细表及情况说明）；第二条约定企业名称为新发妮美容美发服务有限公司、企业负责人为被告王国群；第三条约定由原告出资人民币67，000元，购买企业股份一股，占总比例的0.67%。第十条约定企业股总额为全体股东认缴股本的总和，并由股东一次补足，股东一经入股，在企业办理工商登记后不得随意退股，全体股东在本协议签字后必须按协议认缴出资；第二十九条“2019年3月15日吴**分进入新发妮美容美发服务有限公司工作，并投资公司原始股（1股）新发妮美容美发服务有限公司原始股是以150股股改机制计算，公司以人民币1000万元折为150股，每股价值人民币67000元整，吴**分买下原始股1股另同意奖励方式给吴**分个人每年可分王国群送的一股红利；在职连续分3年，每年一股。3年结束送的分红只可享受在职分，离开就没。原始股照原始合约执行。每年送的一股留30%为风险金，每年分一股70%的利润。”原告吴**分、被告王国群分别在协议上签名，并加盖贵州新发妮美容美发服务有限公司的印章。协议签订后，原告向被告王国群转款人民币67000元，有微信转账凭证为据。原告吴**分于2019年3月进入新发妮美容美发服务有限公司工作，被告王国群未按协议的约定办理股东变更登记手续，2019年9月原告吴**分擅自离开公司。2019年10月9日，原告吴**分律师向被告王国群发出律师函，内容为“你方与委托人于2019年3月15日签订了《公司股东协议》，双方均应按协议履行义务。委托人已向你方支付了出资款人民币67000元。你方应积极履行股东变更登记手续，同时你方亦应按照协议约定向出资人提供公司资产明细表和已经实际缴纳100万元出资证明，以证明公司资产人民币1，000万元。否则出资人要求你方退还委托人出资款人民币67000元。”被告王国群收到原告律师函后未作答复。上述事实，有原告的当庭陈述，原告身份证复印件、被告营业执照、法定代表人身份证明、公司股东协议、微信及支付宝转账记录、律师函、微信聊天记录、签收律师函底单等证据在卷佐证，可以确认。一审法院认为，原告与被告2019年3月15日签订的《公司股东协议》系双方当事人真实意思表示，属有效协议，双方当事人应当按照协议约定全面履行义务，原告按协议约定履行入股股金人民币67000元的义务。被告在收取原告入股金人民币67000元后，一直未按协议约定办理工商变更登记手续，双方协议约定“一经办理工商登记手续后不得随意退股”，现原告以被告收取入股股金后一直未办理工商股权变更手续，要求解除该协议，并于2019年10月9日，原告律师向被告王国群发出律师函要求解除《公司股东协议》并退入股股金人民币67000元，被告王国群收到原告律师函后一直未作出答复，被告王国群行为违反协议的约定，被告的违约行为致使该协议无法继续履行。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”及《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”现原告要求要求解除原被告签订的《公司股东协议》法院予以支持。原告要求被告返还入股股金人民币67000元，被告辩称原告进公司是经过原告自己考察入股的，原告进公司未满一年就擅自离职，协议未能继续履行，原告的也存在一定的责任，故原告要求退入股股金人民币67000元，被告不同意。法院依据本案的实际情况，该协议不能继续履行，原告也存在一定责任，故按责任划分被告应承担人民币67000元70%的责任为人民币46900元，原告吴**分承担30%的责任为人民币67000元30%为人民币20100元，较为合理，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，判决如下：一、解除原告吴**分与被告王国群2019年3月15日签订的《公司股东协议》；二、被告王国群于本判决生效之日起十日内一次性返还原告吴**分入股股金人民币46900元。三、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费人民币1475元，原告吴**分承担人民币442元，被告王国群负担人民币1033元（该款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付给原告）。本院二审期间，双方当事人未提交新证据，本院查明认定的事实与一审法院查明认定的事实基本一致，且有一审法院提交的证据卷在卷佐证，本院予以确认。另查明，二审中，吴**分和王国群均确认吴**分支付的涉案67000元的性质是股权转让款。本院认为，贵州新发妮美容美发服务有限公司注册资本为100万元，而涉案《公司股东协议》中约定将贵州新发妮美容美发服务有限公司总资产确认为1000万元，并由吴**分向王国群支付67000元受让王国群在贵州新发妮美容美发服务有限公司持有的1%的股权（以1000万元折合成150股，按照每股67000元计算），无论当事人双方如何折算股权价值，能确定双方真实的意思表示是王国群向吴**分转让涉案股权，并由吴**分支付67000元的股权对价，这一事实与吴**分和王国群亦均确认吴**分支付的涉案67000元的性质是股权转让款的陈述相印证，结合贵州新发妮美容美发服务有限公司的性质以及王国群的股东身份，持股比例等，本院认为，上述《公司股东协议》意思表示真实，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，吴**分和王国群均应按照上述协议内容履行义务。根据查明的事实，吴**分于2019年3月6日已经将上述67000元支付给王国群，但王国群至今并未将约定的股权过户至吴**分名下，结合涉案协议约定“股东一经入股，在企业办理工商登记后不得所以退股”、“股市成立后，一年内股东不得转股权”等内容，本院认为，无论是根据合同内容，还是股权转让的交易习惯，王国群均应承担将涉案股权变更登记至吴**分或者吴**分指定的人的名下的合同义务，而在吴**分在贵州新发妮美容美发服务有限公司工作期间的一段时间内，王国群并未完成上述股权转让的合同义务，且在吴**分离职后并以发送律师函的方式要求王国群办理变更登记的情况下，王国群也未将股权变更登记至吴**分名下，王国群的违约行为致使上述合同无法继续履行，应当予以解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，王国群应当向吴**分返还67000元，吴**分是否擅自离职，并不能作为王国群承担返还责任的责任划分标准，原判对此认定不当，本院予以纠正。对于资金占用费，本院酌情从吴**分起诉之日起即2020年1月17日，以67000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。综上所述，吴**分的上诉请求部分成立，本院予以部分支持，王国群的上诉主张不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院(2020)黔0112民初576号民事判决第一项；二、撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院(2020)黔0112民初576号民事判决第三项；三、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院(2020)黔0112民初576号民事判决第二项为：王国群于本判决生效之日起十日内一次性返还吴**分涉案股权转让款67000元；四、王国群于本判决生效之日起十日内向吴**分支付资金占用费（从2020年1月17日起，以67000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）；五、驳回吴**分的其余诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1475元，由王国群负担；二审案件受理费用1475元，由王国群负担。本判决为终审判决。审判长  吴永霞审判员  冯文婷审判员  柳 凡二〇二〇年八月二十七日书记员  向兴艳