福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终2905号 上诉人（原审原告）：王笑丽，女，1980年1月20日出生，汉族，住址河南省商水县，现住福建省龙岩市新罗区。 被上诉人（原审被告）：泉州市泰豪酒店管理有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区北峰街道北清东路**。 法定代表人：洪少雄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何洪丽，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘巧玲，女，该公司员工。 上诉人王笑丽因与被上诉人泉州市泰豪酒店管理有限公司（以下简称泰豪酒店）劳动争议一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2020）闽0503民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 王笑丽上诉请求：一、泰豪酒店支付其拖欠的2019年5月份工资7356.3元；二、泰豪酒店支付其未签订书面劳动合同的另一倍工资100000元；三、泰豪酒店支付其未提前通知解除劳动关系的代通知金20000元；四、泰豪酒店支付其2019年10月份工资5000元；五、维持一审判决第二、第三项。事实和理由：一、泰豪酒店于2019年5月21日支付给王笑丽20000元定金，王笑丽于5月24日正式开始上班直至5月31日，有王笑丽一审提交的微信聊天记录可以证明。二、泰豪酒店负有与王笑丽签订书面劳动合同的义务，但泰豪酒店未与王笑丽签订书面劳动合同，王笑丽多次与泰豪酒店老板提过签订劳动合同，也强烈要求签订劳动合同，但是人事部门回复没有劳动合同，故泰豪酒店应当支付王笑丽未签订书面劳动合同的另一倍工资。从王笑丽入职到离职整整5个月，一共是100000元；三、2019年10月19日，泰豪酒店以餐厅被人承包为由以微信方式通知王笑丽离职，要求王笑丽在月底离开。实际上，10月24日下午，泰豪酒店人事、保安及财务等人员将王笑丽轰出办公室，也给了离职单，离职单落款时间是10月19日，即一审提交的那份。四、2019年10月24日王笑丽被赶出泰豪酒店后就未上班了，但泰豪酒店老板答应工资结算到10月底，现尚欠工资5000元。 泰豪酒店辩称，一、王笑丽没有证据证明其在2019年5月份就已在泰豪酒店上班，5月份支付的定金是应王笑丽要求而支付，以防止其将上一份工作辞掉之后泰豪酒店违约不让其上班，王笑丽的入职时间是2019年6月1日。二、王笑丽作为总经理，系泰豪酒店除董事之外的最高管理层，其深知签订劳动合同的重要性及必要性，也在微信聊天记录与人事部门提到，有应聘者就要签订劳动合同，但其在任职的4个月期间内，将与酒店签订劳动合同之事一拖再拖。泰豪酒店人事部门让王笑丽提供身份证复印件、健康证等，但其一拖再拖。如王笑丽所述，泰豪酒店没有签订劳动合同，那酒店一百多位员工都会去起诉了。三、泰豪酒店通过微信方式通知王笑丽2019年10月31日交接所有工作，落款日期为10月19日，但并非让其在10月19日就停止工作，且其在微信聊天记录中提到会在月底就交接好工作，2019年10月25日王笑丽就未上班了。泰豪酒店并未将王笑丽赶走，只是让其交接工作，酒店也有录音，本案不存在代通知金的问题。四、王笑丽月工资20000元，但其2019年10月25日就未上班了，所以工资只能算到10月24日，且其有在酒店签单，酒店也帮其负担了社会保险个人应缴纳的部分，并未拖欠其10月份工资。 泰豪酒店上诉请求：撤销一审判决第一、二项。事实和理由：泰豪酒店没有拖欠王笑丽2019年10月份工资3461.5元，也没有拖欠王笑丽休息日加班工资18390.8元，一审判决依据有误，请求依法改判。 王笑丽辩称，答辩意见同其上诉请求及理由。休息日加班工资一审判决正确。 王笑丽向一审法院起诉请求：泰豪酒店向王笑丽支付：1.2019年5月24日至5月31日共8天工资即2万÷21.75元×8天=7356.3元；2.补发10月余下工资5000元；3.发放中秋节加班1天，国庆节3天，共4天三倍工资，加班费即20000元÷21.75天×4×3倍=11034.5元；4.20天休息日加班（每个月4天，5个月20天），即20000元÷21.75天×20天=18390.8元；5.泰豪酒店未提前告知解除劳动关系代通知金20000元；6.泰豪酒店违法解除劳动合同应付经济赔偿20000元；7.5个月双倍工资即100000元。以上共计181781.6元。 一审法院认定事实：2019年5月泰豪酒店向王笑丽支付定金，王笑丽入职泰豪酒店，担任铭宴楼总经理一职，直接对董事长负责，月工资20000元。双方未签订劳动合同。2019年10月19日，泰豪酒店以铭宴楼承包他人经营为由，要求王笑丽月底进行移交。2019年10月24日，王笑丽被要求办理移交手续后以休假为由未继续到泰豪酒店上班。泰豪酒店于2019年11月26日支付王笑丽2019年10月份工资15000元。王笑丽在职期间，泰豪酒店实行月休四天工作制。 王笑丽与泰豪酒店出纳刘巧玲2019年5月27日微信聊天记录载明，刘巧玲向王笑丽发送了《泉州西湖店薪资架构表（重订）》，告知其经理工资在架构表的底部。王笑丽与泰豪酒店人事部负责人小王2019年9月30日的聊天记录载明：王笑丽：“上午休息半天，你看我还有多少存息。”小王：“没记录，只记录您有告诉我的，9月16-18休，28/30各休半天，您算一下，这个月可以有5天。”王笑丽：“这话说的，上班还用告诉你吗？”小王：“我不是这意思。”王笑丽：“正常是都会连休回家，有特殊事情才半天休，八月份我休完没有存休，六、七月份各余一天没休。”泰豪酒店点菜群的微信聊天记录显示：2019年9月13日晚上，员工思雨要求“明晚V5给我18人”，王笑丽回复称“给你订了，客人贵姓？”；泰豪酒店工作交流群的微信聊天记录显示2019年10月3日晚，王笑丽在微信群里询问“明天谁正常上班？如果晚上不忙你可以休一天。” 2019年11月8日王笑丽提起劳动仲裁，泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月20日作出泉丰劳人仲案字（2019）444号仲裁裁决书，裁决：一、泰豪酒店应在收到裁决书之日起十五日内支付王笑丽违法解除劳动合同的赔偿金20000元；二、泰豪酒店应在收到裁决书之日起十五日内支付王笑丽休息日加班工资18390.8元；三、驳回王笑丽的其他仲裁请求。 一审法院认为，王笑丽与泰豪酒店建立了劳动合同关系，双方未签订劳动合同，对于王笑丽的各项主张，认定如下：1.关于2019年5月的工资，王笑丽主张其于2019年5月底与泰豪酒店的董事长进行沟通，但无法证实王笑丽于2019年5月开始正式上班，且2019年6月至9月期间泰豪酒店均正常发放工资，王笑丽均未提出过异议，故对于王笑丽的主张不予以支持；2.关于2019年10月的工资，王笑丽工作至10月24日，其中10月1日至3日为国庆节假日，故其工资应为18461.5元（20000元/月÷26天/月×24天），而泰豪酒店仅支付王笑丽15000元，故尚需支付工资3461.5元（18461.5元-15000元）；3.关于加班工资，泰豪酒店实行月休4天制，王笑丽在与人事部的聊天记录中自认“八月份我休完没有存休，六、七月份各余一天没休。”9月份王笑丽已休3天尚余1天，故其休息日加班天数合计为3天，加班工资为3461.5元（20000元/月÷26天/月×3天×1.5），因泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会裁决泰豪酒店支付王笑丽休息日加班工资18390.8元，支持了王笑丽的该项请求，而泰豪酒店对此未提起诉讼，故对于该项裁决，不予变更；关于法定节假日的加班工资，2019年9月13日系中秋节、2019年10月1日至3日系国庆节，均为法定休假日，王笑丽主张其在法定休假日加班，但其提供的证据不足以证实其是否加班以及加班的时长、地、地点对王笑丽的主张，不予以支持。4.关于违法解除劳动合同的赔偿金，泰豪酒店以将铭宴楼承包他人经营为由，于2019年10月19日要求王笑丽月底进行移交，并于2019年10月24日要求王笑丽证实（笔误，应为正式）办理移交手续，王笑丽主张泰豪酒店未提前一个月通知，构成违法解除劳动关系，予以采纳，故王笑丽要求泰豪酒店支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元，予以支持。5.关于未提前通知解除劳动关系的代通知金，因代通知金是依法解除劳动关系的补偿，本案已支持违法解除劳动合同的赔偿金，故对该请求，不予支持。6.关于未签订劳动合同的双倍工资，泰豪酒店提供的入职登记表、考勤制度均是行政人事部拟定并经王笑丽签名批准，王笑丽与人事部的聊天记录中也体现王笑丽管理考勤及员工的入职离职、工资标准等，王笑丽在庭审中自认泰豪酒店的劳动合同系其拟定，王笑丽作为泰豪酒店的高级管理人员，其岗位权限包含劳动合同在内各规章制度的拟定和签署，其应当知道未签署劳动合同的法律后果，而其在拟定好劳动合同后却未进行签署，双方未签订书面劳动合同的责任不在于泰豪酒店，故对于王笑丽该项请求，不予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条规定，判决：一、泉州市泰豪酒店管理有限公司应于判决生效之日起十日内向王笑丽支付10月份工资3461.5元；二、泉州市泰豪酒店管理有限公司应于判决生效之日起十日内向王笑丽支付休息日加班工资18390.8元；三、泉州市泰豪酒店管理有限公司应于判决生效之日起十日内向王笑丽支付王笑丽违法解除合同的赔偿金20000元；四、驳回王笑丽的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由泉州市泰豪酒店管理有限公司负担。 本院二审审理期间，围绕上诉请求泰豪酒店提交了时长17分钟的手机录音一段，以证明泰豪酒店并未赶走王笑丽，只是酒店的财务、保安等工作人员去其办公室办理交接手续。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王笑丽对录音的真实性无异议，但主张其当时仍是酒店的工作人员，财务、保安等相关工作人员的行为意味着泰豪酒店将其赶走，而后人事部门又将其“踢出”微信工作群。因王笑丽对录音的真实性予以认可，故本院予以确认。录音内容可体现，泰豪酒店的工作人员于2019年10月24日下午与王笑丽办理工作交接手续，交接过程并无王笑丽所称的泰豪酒店的工作人员将其赶走的情形，但可证明泰豪酒店违法解除与王笑丽之间的劳动关系。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，双方当事人二审争议的焦点问题为王笑丽请求泰豪酒店支付2019年5月份拖欠的工资7356.3元、未签订书面劳动合同的另一倍工资100000元、未提前通知解除劳动关系的代通知金20000元、2019年10月份工资5000元以及休息日加班工资18390.8元能否成立。分析、认定如下： 一、关于泰豪酒店是否拖欠王笑丽2019年5月份工资的问题。王笑丽与人事小王的聊天记录体现，人事小王询问王笑丽5月份是否有余假，王笑丽回复“两天半休”；王笑丽与泰豪酒店出纳刘巧玲2019年5月27日微信聊天记录载明，刘巧玲向王笑丽发送了《泉州西湖店薪资架构表（重订）》，告知其经理工资在架构表的底部；王笑丽与泰豪酒店董事长于2019年5月28日微信聊天记录载明，王笑丽向其发送了文件名为报价的word文档一份。综上，一审判决认定王笑丽5月份未入职泰豪酒店有误。王笑丽主张其于2019年5月24日正式入职泰豪酒店，但未提交充分的证据加以证明，故不予采纳。王笑丽最早于2019年5月27日与泰豪酒店的出纳沟通工作，故认定此时其向泰豪酒店提供劳动，双方建立了劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，月计薪天数为21.75天，故王笑丽2019年5月工资为20000元/月÷21.75天×5天=4597.7元，泰豪酒店应予支付。 二、关于泰豪酒店应否支付王笑丽未签订书面劳动合同的另一倍工资的问题。泰豪酒店提交的《关于意见箱管理规定》、酒店宿舍管理制度、入职登记表、考勤制度等均经王笑丽签名批准，从王笑丽与“人事小王”关于“有人应聘要过来签合同…劳动合同要跟进”的微信聊天记录内容而言，结合王笑丽一审庭审中关于洪董让其草拟与全部员工签订的劳动合同及完善考勤制度等陈述，可证明王笑丽作为泰豪酒店的高级管理人员，其职责范围包括与劳动者订立书面劳动合同等人事管理内容，其主张泰豪酒店未与其签订书面劳动合同，但其并未提交证据证明其已根据职责范围、工作条件，草拟了其本人的书面劳动合同并提请泰豪酒店签订等准备事宜，其主张泰豪酒店拒不与其签订书面劳动合同亦缺乏事实依据，故其请求泰豪酒店应支付其未签订书面劳动合同的另一倍工资，不予支持。 三、关于泰豪酒店应否支付王笑丽未提前通知解除劳动关系的代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案系泰豪酒店违法解除劳动关系，并非上述法律规定的情形，故王笑丽请求一个月的代通知金不予支持。 四、关于泰豪酒店是否拖欠王笑丽2019年10月份工资的问题。王笑丽自认其于2019年10月25日后并未上班，因其未提供劳动，故其10月份工资应计算至10月24日，但一审判决计算月工资基数有误。根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，月计薪天数为21.75天，故王笑丽2019年10月工资为20000元/月÷21.75天×16天=14712.64元，泰豪酒店已发放其2019年10月工资15000元，故王笑丽请求泰豪酒店支付其拖欠的2019年10月工资不予支持。 五、关于泰豪酒店应否支付王笑丽休息日加班工资的问题。泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会作出泉丰劳人仲案字（2019）444号仲裁裁决书，裁决泰豪酒店支付王笑丽休息日加班工资18390.8元，泰豪酒店并未对仲裁裁决提起诉讼，视为其认可仲裁裁决，王笑丽一审起诉请求泰豪酒店支付其休息日加班工资18390.8元，一审据此予以认定并无不当。 综上所述，王笑丽、泰豪酒店的上诉请求均部分成立，予以支持。一审判决认定王笑丽2019年5月份、10月份工资有误，予以纠正；除此之外，认定其余事实清楚，适用法律正确，所作的相应判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市丰泽区人民法院（2020）闽0503民初164号民事判决第二、三项； 二、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2020）闽0503民初164号民事判决第一、四项； 三、泉州市泰豪酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付王笑丽2019年5月份工资4597.7元； 四、驳回王笑丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，因适用简易程序而减半收取5元，二审案件受理费10元，均由泉州市泰豪酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。 审判长  郭金旺 审判员  张兴裕 审判员  康艳华 二〇二〇年八月二十六日 书记员  赖少花 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： （一）本案适用的主要法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 （二）执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。