福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3959号 上诉人（原审被告）：福建匹克房地产开发有限公司，住所地泉州市丰泽区东海街道宝山后坑**。 法定代表人：许志达，执行董事。 委托诉讼代理人：李达娜，福建一脉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周诗琳，福建一脉律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：温小红，女，1994年4月27日出生，汉族，住泉州市惠安县。 委托诉讼代理人：张泽良，福建佳远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖雪玲，福建佳远律师事务所律师。 上诉人福建匹克房地产开发有限公司（以下简称匹克公司）因与被上诉人温小红商品房预售合同纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2020）闽0521民初3108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 匹克公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由温小红承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。一审认定本案不可抗力因素发生在合同签订之前的应不予扣除错误。本案对于逾期交房天数的扣除，应以实际施工时间即2016年3月25日作为起始点，以合同签订之日为计算依据明显有失公平。匹克公司一审已举证台风天气导致工期延误可抵扣的影响天数为38天，一审未予扣除，与事实不符。匹克公司未能在合同约定期限内交房，系由于本案涉诉项目即匹克奥林阳光在项目开发过程中存在不能预见、不能避免、不能克服等不可归责于匹克公司的客观情况，因此造成的逾期，匹克公司应当免责。案涉项目在2016年3月启动施工后，因项目附近惠安县螺阳工农垃圾中转站迁移另行选址建设，城南工业园区要求其停止施工90天，即自2016年9月29日至2016年12月28日；2016年3月25日至2019年12月31日间内发生大雨以上54天，日最大风力6级以上（含6级）28天，扣除重复天数，实际为66天，即使合同未明确约定不可抗力须满足降雨达大雨以上、日最大风力达6级以上，但根据住建部门相关规定，降雨达大雨以上及日最大风力达6级以上（含6级）属于恶劣天气，不能施工；2018年7月10日至2018年12月14日间内多次发生住建局和园区部门要求防御台风、创建文明城市、迎检工作等进行政策性停工21天，扣除与上述天气因素的重合部分，实际为15天。上述事由符合《商品房买卖合同》附件十一补充协议第三条第二项关于出卖人可对交房时间据实予以延期而无需承担违约责任的原因的约定，由此原因造成停工，可据实予以延期交房，合计应扣除逾期交房天数171天。 温小红辩称，《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，双方当事人均应按照约定全面履行各自的合同义务。匹克公司提供的证据中的降雨、风力等级、台风、停运、垃圾中转站停工时间未发生在合同履行期间，与本案不存在关联性，不得以此作为逾期交房的抗辩理由。泉州每年的3月份至6月份属于雨季，7月份至9月份为台风多发季节，合同履行期间的天气状况是工程建设中应当考虑的因素而非不可抗力，且《商品房买卖合同》未对不可抗力作出具体的综合式约定，未将中雨、大雨、暴雨、大暴雨、风力等级作为延期交房的免责事由。匹克房地产公司也未能根据《合同法》第118条规定在合同约定的交房日期前通知其并提供证明，因此上述的降雨和风力等级因素不能作为延期交房的依据。 温小红向一审法院起诉请求：判令匹克公司支付自2019年1月1日至2019年12月3日逾期交房的违约金12318元（366607元×0.0001×336天）。 一审法院认定事实：匹克公司系经工商登记成立的以房地产开发、经营等为经营范围的有限责任公司。2016年11月3日，温小红与匹克公司签订《商品房买卖合同》1份，主要约定温小红购买匹克公司开发建设预售的位于惠安县西北侧匹克奥林阳光第1＃幢801号商品房，建筑面积97.64平方米，总价款366607元。合同第九条约定，该商品房交付时应当符合下列条件:1、该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2、该商品房已取得房屋测绘报告。合同第十条对商品房相关设施设备交付条件进行了约定。第十一条约定，出卖人应当在2018年12月31日前向买受人交付商品房。该商品房达到第九条、第十条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日期届满前15日（不少于10日）将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书面送达买受人。买受人未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。交付商品房时，出卖人应当出示满足第九条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足第九条约定条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担，并按照第十二条处理。第十二条约定，除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将商品房交付买受人的，双方同意按照附件十一《补充协议》处理。合同附件十一《补充协议》第三条第一款约定，除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将商品房交付买受人的，按照逾期时间，分别处理:（⑴和⑵不作累加）:⑴逾期超过30日至90日之内（含90日），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金；⑵逾期超过90日后，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。第三条第二款约定，如遇下列原因，出卖人可对交房时间据实予以延期而无需承担违约责任:⑴地震、洪水、火灾、暴风雪等自然不可抗力及甲、乙级××，战争、动乱等社会因素造成工期顺延或引起商品房延期交付的；⑵其他不可抗力因素造成的工期顺延或引起商品房延期交付的。第三条第四款约定，⑴买受人接受并认可出卖人以书面通知买受人办理商品房交付手续。书面通知送达后如买受人逾期未办理完毕交付验收手续（包括买受人未前往办理），则以出卖人通知的交房日视为出卖人的交付日，该商品房的毁损、灭失风险以及物业服务费、水电费等自该交付之日起由买受人承担。同时，商品房保修期也自出卖人交付或视为交付之日起算。⑵在办理商品房交接手续时，该商品房所在工程符合合同第九条约定条件则证明商品房符合交付条件，除非买受人在出卖人书面通知的交房日之日起30日内出具法定鉴定机构出具的该商品房不符合竣工验收条件的鉴定结论。第五条约定，出卖人采用中国邮政快递方式寄送的所有文件，以买受人签收日为送达日；买受人未签收的，同城以中国邮政快递发出后的第二日为送达日，异地以中国邮政快递发出后的第四日为送达日。上述《商品房买卖合同》签订后，于2016年11月3日办理登记备案。温小红已通过支付首付款及申请银行按揭贷款方式支付给匹克公司购房款366607元。2019年7月27日，匹克公司书面通知温小红于2019年8月1日至8月4日办理交房，因温小红认为商品房不具备合同第九条约定的交付条件而未予办理交房。2019年9月18日，“泉州12345”平台就业主提出的案涉匹克奥林阳光楼盘不具备交房条件的问题反馈了建设主管部门的回复，回复内容为:匹克奥林阳光未取得商品房验收备案证明通知业主办理交房手续，违反了与业主签订的《商品房买卖合同》中关于交房的约定，已要求建设单位立即停止交房及收缴物业费，在未达到交房条件前不得交房，建设单位已于2019年9月6日停止交房。2019年11月13日，案涉匹克奥林阳光开发建设项目通过建设工程竣工验收备案，取得验收备案证明。2019年11月18日，匹克公司再次书面通知温小红于2019年11月21日至11月23日办理交房，温小红于2020年3月29日办理了交房手续。 一审法院认为，双方当事人争议的焦点是关于本案逾期交房违约金应如何计算的问题。经查，温小红与匹克公司签订的《商品房买卖合同》（含《补充协议》），系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，应认定合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。温小红已支付给匹克公司全部购房款，履行了支付购房款的义务。匹克公司未能按照约定期限将商品房交付给温小红，已构成违约，应按照合同约定和法律规定承担逾期交房的违约责任。经审查认定，本案逾期交房天数为317天，故匹克公司应支付给温小红的逾期交房违约金为11621元(366607元×0.0001×317天)。温小红的诉讼请求予以部分支持，匹克公司的抗辩意见予以部分采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、福建匹克房地产开发有限公司应于判决生效之日起十日内支付给温小红逾期交房违约金11621元。二、驳回温小红的其他诉讼请求。案件受理费107.9元，减半收取计54元，由温小红负担3元（多预缴的104.9元予以退回）；匹克公司负担51元，应于判决生效后五日内缴交。 二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，匹克公司与温小红签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思，合同主要内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方当事人均应当按照约定全面履行自己的合同义务。匹克公司未按约定期限交付涉案商品房，其行为已构成违约，一审判决匹克公司承担逾期交房的违约责任正确。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本案中，只有匹克公司签订合同时不能预见、发生于合同履行期间的不能避免且不能克服的客观情况，才能认定为不可抗力并据以延期交房。惠安城南工业园区管理委员会以螺阳镇工农村垃圾中转站迁移工作为由要求案涉项目于2016年9月29日至2016年12月28日间停止施工，但该停止施工的事由及时间发生在案涉合同签订之前，并未发生在合同履行期间，不属于匹克公司签订合同时不能预见的情况，不能作为据以延期交房的事由。故匹克公司提出案涉项目因该垃圾中转站迁移工作而停止施工、应据实予以延期交房的上诉请求缺乏依据，不予支持。案涉《补充协议》并未约定大雨以上降水及日最大风力6级以上（含6级）等天气因素为延期交房的事由，匹克公司提供的证据亦不足以证明大雨以上降水及最大风力6级以上（含6级）等天气因素致使案涉项目停止施工，且一审判决已将合同履行期间案涉项目因暴雨以上降水、台风等天气因素而停止施工的天数予以扣除。故匹克公司提出案涉项目因大雨以上降水及日最大风力6级以上（含6级）等天气因素而停止施工、应据实予以延期交房的上诉请求缺乏依据，不予支持。匹克公司提供的证据不足以证明创建文明城市、迎检工作等致使案涉项目停止施工，故匹克公司提出案涉项目因创建文明城市、迎检工作等政策因素而停止施工、应予以延期交房的上诉请求缺乏依据，本院亦不予支持。 综上所述，匹克公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费90.5元，由上诉人福建匹克房地产开发有限公司负担（多预交的17.4元予以退回）。 本判决为终审判决。 审 判 长 李瑞阳 审 判 员 林锡平 审 判 员 蒋秀华 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 李婉芬 书 记 员 庄雯茜 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。