江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初1236号原告:江苏民生高压容器制造有限公司，住所地靖江市新桥镇礼士南街**。诉讼代表人：肖凤筹，该企业管理人负责人。委托诉讼代理人：刘学明，该管理人工作人员。委托诉讼代理人：杨红梅，该管理人工作人员。被告:江苏五晟科技股份有限公司，住，住所地靖江经济开发区城北园区北二环北侧/div>法定代表人：褚胜明，董事长。委托诉讼代理人：王炳秋，江苏众乐律师事务所律师。原告江苏民生高压容器制造有限公司（以下简称民生高压公司）与被告江苏五晟科技股份有限公司（以下简称五晟科技公司）为定作合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理，由审判员展飞适用简易程序于2020年5月13日公开开庭进行了审理，原告诉讼代表人肖凤筹、委托诉讼代理人杨红梅，被告委托诉讼代理人王炳秋到庭参加诉讼，后依法组成合议庭于2020年7月22日、8月3日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人刘学明、杨红梅，被告委托诉讼代理人王炳秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告货款509854.51元及利息（自起诉之日起以509854.51元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告系业务往来单位，2017年4月8日，双方就塔器设备签订《定制合同》一份，合同约定，数量共18台，金额460万元。交货方式为分期交货，合同生效后1个半月到2个月期间由民生高压公司交第一批产品，3个月内完成全部合同内容。合同签订后，五晟科技公司预付50%，制作完毕待被告验收合格后，再付35%，所有产品安装调试竣工或提货后4个月内再付10%，余5%作为质保金。同年5月9日又签订增补合同一份，增补1台塔器，金额12.8万元，合同总价共计472.8万元。2017年9月6日，双方通过工作备忘录确认，已经完成交货12台，剩余7台设备分期交货，于2017年9月21日完成交货。但五晟科技公司于2017年9月28日付款达85%，9月30日，被告至原告处最后提货。故原告并不存在逾期交货的情形，但被告尚结欠原告货款509854.51元。2019年1月2日，靖江法院作出（2018）苏1282破申12号民事裁定书，裁定受理靖江市润新建设有限公司对民生高压公司的破产清算申请，2019年1月11日，靖江法院作出（2019）苏1282破1号决定书，指定江苏苏泰律师事务所、泰州嘉和会计师事务所联合担任管理人，肖凤筹担任负责人。被告至今未履行货款义务，致起讼争。原告向本院提交了以下证据：1.2017年4月8日，原被告签订的《定制合同》；2.财务明细账复印件；3.2017年9月6日，原被告之间的工作备忘录；4.民事裁定书及指定管理人决定书复印件。被告质证并辩称，对原告提交的证据真实性没有异议。对原告所述双方签订合同定制18台塔器、后增补1台、合同总金额472.8万元、截止目前尚有货款509854.51元未付等事实没有异议，但是按照约定，原告应当向我司开具利率为17%的增值税专用发票，然时至今日，原告仍有264.3万元的增值税专用发票尚未开具给我司，现原告已进入破产清算程序，且原告还欠税，无法再向我司开具发票，被告请求将未开票的损失384025.6元（264.3万元*17%/1.17）在本案中予以抵销。另外，原告存在逾期交货行为，合同约定合同签订3个月内原告应完成交货，逾期交货应按照3000元/天支付违约金。本案中2017年5月9日签订的合同，我司认可是对主合同的增补，主合同的签订时间为2017年4月8日，原告最后的交货日期为2017年9月30日，故从2017年7月10日开始计算逾期交货违约金，截止9月30日共计80天，我司要求原告承担逾期交货违约金也在本案中予以抵销。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。被告向本院提交了以下证据：1.2017年4月8日、5月9日签订的《定制合同》复印件；2.2017年11月20日关于催要塔器设备增值税发票的函；3.2018年5月17日回复交涉函及邮寄凭证；4.付款明细打印件；5.申请证人陈某（男，汉族，1958年7月10日出生，居民身份证号码，住靖江市出庭作证，证人陈述其在民生高压公司负责党务和行政管理工作，对案涉合同的具体交货时间、履行过程等情况不清楚。原告质证并补充陈述，对证人证言没有异议，对于被告提供的其他证据的真实性亦没有异议，但是2018年5月17日，被告给原告发送回复交涉函，邮寄凭证并未加盖邮政部门的邮戳，并不能证明原告实际已经收到该交涉函。关于被告主张因原告不能开具增值税发票，给其造成的抵扣项损失384025.6元要求在本案中抵销，原告表示同意。关于被告主张逾期交货违约金并抵销的意见，原告认为合同对付款、交货的约定有先后顺序，合同签订后被告应先预付50%，而被告预付到50%的时间为2017年5月19日，以此向后推三个月，即2017年8月19日才是原告应当完成全部设备的时间，交货时间为被告付款至85%后，而被告直至2017年9月28日才付款至85%；双方于2017年9月6日签订的工作备忘录对交货时间节点达成了新的合意，被告亦未对交货提出任何异议。合同约定最长逾期天数不能超过10天，根据合同法第113条关于损害预见原则，一方违反合同约定可获得的利益不得超过订立合同时预见的因违反合同可能造成的损失，对照合同条款最长逾期天数不能超过10天的约定，即使需要承担逾期的违约责任，违约金总额也不能超过30000元。本院审查认为，被告对原告提供的定制合同、工作备忘录、财务账册明细、裁定书及决定书的真实性没有异议，原告对被告提供的定制合同、关于催要增值税发票的函、付款明细等证据真实性没有异议，上述证据来源合法、与本案有关联性，对其证明力予以认定；被告未能证明回复交涉函已送达原告，对其证明力不予确认，证人陈某所作证言与待证无涉，亦不具有证明力。经审理查明：2017年4月8日，原告民生高压公司（乙方）与被告五晟科技公司（甲方）签订《定制合同》一份，合同约定定制产品名称为塔器，数量为18台，金额为460万元（含17%增值税率），交货方式为分批交货，合同生效后1个半月到2个月期间交第一批产品，3个月内乙方完成全部合同内容，甲方安排车辆到乙方提货，乙方负责所有产品的装车，结算方式为合同签订后甲方预付50%，制作完毕待甲方验收合格后再付35%，甲方安排提货，所有产品安装调试竣工或提货后4个月内再付10%，余5%作为质保金，乙方逾期交货，应支付甲方违约金3000元/逾期天，但最长逾期天数不能超过10天，乙方不按合同约定的要求进行交货，甲方有权选择接收或拒绝接收。合同附件一列明设备清单，T1塔、T2塔、T3塔、T5塔、T6塔、T7塔、T9塔、T12塔、T13塔、T14塔、T15塔、T16塔、T17塔、T18塔各1台、T10塔共4台。同年5月9日，双方又签订增补合同增加定制一台塔器设备，金额为12.8万元（含17%增值税率）。合同签订后，被告陆续付款，于2017年4月8日付款399060.49元，4月10日付款499085元，4月29日付款1120000元，5月19日付款350000元，7月20日付款300000元，9月8日付款200000元,9月18日付款300000元，9月28日付款800000元。原告陆续交货，就交货事宜被告项目人宋菊初与原告代表朱贤祥于2017年9月6日签订工作备忘录一份，载明关于现场塔器进度，已完成交货12台，余下7台分期分批交货，其中T9、T8、T5塔于本月8日发运至现场，T1、T13塔12日完成发货，T7塔16日完成发货，T6塔21日完成发货。后来，原告最终于2017年9月30日交货完毕。截止目前被告尚有货款509854.51元未付，原告尚有金额264.3万元的增值税发票未向被告开具。另查明，2019年1月2日，本院作出（2018）苏1282破申12号民事裁定书，裁定受理靖江市润新建设有限公司对民生高压公司的破产清算申请。2019年1月11日，本院作出（2019）苏1282破1号决定书，指定江苏苏泰律师事务所、泰州嘉和会计师事务所联合担任管理人，肖凤筹担任负责人。本院认为，关于破产抵销权，《中华人民共和国破产法》规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》又对未到期债务和不同种类品质债务的破产抵销作出明确规定，解决了破产抵销权对民法上抵销权的扩张适用问题，在破产程序中以货币分配为原则，所有债权在算定债权额时，均以货币为评价标准，既然债权和债务都因破产等质化要求而转为同种类的债权，其中的差异也不复存在，自然可以主张破产抵销。本案中，原告破产清算受理前，被告对原告享有债权是要求被告开具增值税发票，原告对被告享有的债权是支付货款，互负债务标的物种类确实不同,而在被告进入破产无法再履行开票义务时，被告对原告享有开具发票的债权置换成货币为384025.6元，其主张与未付原告货款进行抵销，原告管理人亦同意抵销，该请求不违反法律规定，本院予以准许。关于原告是否应当承担逾期交货违约责任及违约金能否抵销的问题。我国法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。涉案合同约定应当在合同签订3个月完成全部交货，然原告实际最后交货日期为2017年9月30日，明显已经逾期，实际逾期83天。而合同约定，逾期交货的，应当按照3000元/天承担违约责任，但最长逾期天数不能超过10天，原告不按合同约定的要求进行交货，被告有权选择接收或拒绝接收。结合上下文可以得出逾期天数最长不能超过10天，超过10天被告有权选择是继续接收还是解除合同的结论，而没有超过10天不再计算违约金的合意。在完成制作、交付等阶段性义务后，原告有权要求被告支付货款，合同在结算方式条款中也约定合同签订后甲方预付50%，制作完毕待甲方验收合格后再付35%，甲方安排提货，所有产品安装调试竣工或提货后4个月内再付10%，余5%作为质保金，原告强调被告直至2017年9月28日才付款至85%，然其未能举证证明其于合同约定的期限内完成了制作并催促被告支付该进度款35%，另外，工作备忘录并非系对合同的变更，其中也未有被告对原告逾期交货责任不予追究的描述。因此原告认为其不存在逾期交货情形，即使存在逾期交货，违约金最高也不超过30000元的意见不能成立，本院不予采信。被告主张原告应承担的违约金24万元，在本案中抵销，亦符合法律规定，本院亦予准许。上述两项之和已经超过原告主张的货款金额，故原告主张的货款债权因抵销而终止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国企业破产法》第四十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第四十三条之规定，判决如下：驳回原告江苏民生高压容器制造有限公司的诉讼请求。案件受理费8899元，由原告负担。（已交纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理8899元（户名：江苏省泰州市中级人民法院，开户行：中国银行泰州分行营业部，账号：47×××53）。审 判 长  展 飞人民陪审员  邵红芬人民陪审员  黄亚彬二〇二〇年八月十四日法官 助理  吴 丹见习书记员  史佳怡附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国企业破产法》第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第四十三条债权人主张抵销，管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持：（一）破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；（二）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（三）双方互负债务标的物种类、品质不同。