湖南省宁乡市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0124刑初354号公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。被告人殷某某，男，1989年7月12日出生于湖南省宁乡市，汉族，初中文化，无业，住湖南省。2010年6月8日因犯窝藏罪被宁乡市人民法院判处拘役四个月，宣告缓刑五个月。2019年12月10日因涉嫌赌博罪、寻衅滋事罪被宁乡市公安局刑事拘留。2020年1月14日经宁乡市人民检察院批准逮捕，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。辩护人胡玲，湖南见田律师事务所律师。辩护人刘统律，湖南见田律师事务所实习律师。湖南省宁乡市人民检察院以宁检公诉刑诉［2020］330号起诉书指控被告人殷某某犯赌博罪、寻衅滋事罪，于2020年7月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理过程中发现不宜适用简易程序，转换为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省宁乡市人民检察院指派检察员魏石坚、书记员李泳宜出庭支持公诉。被告人殷某某及其辩护人胡玲、刘统律到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省宁乡市人民检察院指控：一、赌博的犯罪事实1、2019年3月7日晚刘双龙（已判决）将从下线手中接收的“地下六合彩”码单共计49,873元通过手机微信转报被告人殷某某，双方结算后，被告人殷某某微信支付收取25,286元赌资。2、2019年3月9日晚刘双龙将从下线收单人手中接收的“地下六合彩”码单共计67,895.5元通过手机微信转报被告人殷某某，双方结算后，被告人殷某某通过手机银行转款支付被告人刘双龙34,254元赌资。3、2019年3月12日晚刘双龙将从下线收单人手中接收的“地下六合彩”码单共计30,848元通过手机微信转报被告人殷某某，此笔交易双方为实际结算交易。为证明上述赌博的事实，公诉机关列举了以下证据：手机电子数据提取笔录，微信支付账单及微信聊天截图，同案人刘双龙、秦巍、洪迅、潘建伟的供述和辩解，被告人殷某某的供述和辩解。二、寻衅滋事的犯罪事实1、2018年3月30日晚，殷永红（已判决）在“金韵ＫＴＶ”与汤某因敬酒一事发生争执，对汤某进行了殴打，后在花明楼派出所进行了治安调解，并履行调解协议，派出所工作人员陈某在调解中对殷永红进行了批评教育。2018年10月11日下午，殷永红酒后在史灵芝的麻将馆内，看到张某1在打麻将，认为张某1在3月30日的事件中偏袒汤瑞兰一方，便打电话喊其儿子被告人殷某某过来帮忙教训被害人张某1，被告人殷某某纠集人员赶到麻将馆后，殷永红要张某1出麻将馆讲清，在被害人拒绝的情况下持茶杯砸张某1头部，被告人殷某某等人持管杀对张某1进行追砍，致被害人背部、头部等多处受刀伤，经法医鉴定为轻微伤。2、2017年1月18日凌晨，陶军伟（另案处理）得知其女友龙某与其他男子在道林集镇喝酒，便纠合张某2（另案处理）、王成龙（已判决）、被告人殷某某等人携带棒球棍驱车至宁乡市道林集镇寻找龙某，并发现龙某与周某、李军兵等人在一起。被告人殷某某驾驶的车辆冲撞到被害人周某，王成龙、张某2等人与李军兵、被害人周某等人因此发生言语冲突后发生肢体冲突与打斗，期间王成龙持棒球棍殴打被害人周某等人致其受伤，同案人王成龙也被对方打伤。经法医鉴定，被害人周某的伤情为轻伤一级。为证明上述寻衅滋事的事实，公诉机关列举了以下证据予以证实：被害人张某1、周某的陈述，证人冯某、汤某、陈某、曹某、张某2、许某、蒋某、龙某、唐某、刘某、张某3的证言，同案人殷永红、陶军伟、王成龙的供述和辩解，作案凶器指认材料，伤情鉴定文书，说明材料，刑事判决书，调解笔录，被害人出具的谅解书，户籍资料、现实表现，2019年12月9日的到案经过，被告人殷某某的供述和辩解。该院认为，被告人殷某某以营利为目的，利用“地下六合彩”接受他人投注，聚众赌博；随意殴打他人，情节恶劣，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项之规定，应当以赌博罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。其具有以下量刑情节：被告人殷某某在赌博、寻衅滋事的共同犯罪中均系主犯；被告人殷某某有前科；被告人殷某某取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人殷某某作案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；被告人殷某某自愿认罪认罚，应从宽处罚；被告人殷某某一人犯数罪。综合以上量刑情节，建议对被告人殷某某犯赌博罪判处有期徒刑六个月，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年六个月，不适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请求依法判处。庭审中，被告人殷某某对起诉书指控的犯罪事实与罪名、及量刑建议均无异议，表示认罪认罚。被告人殷某某的辩护人提出的辩护意见是：被告人殷某某构成寻衅滋事罪的自首，且系从犯；被告人已取得被害人谅解；被告人有认罪认罚情节。综上，请求法庭对被告人从轻处罚。本院审理查明的事实与起诉书指控的事实一致，本院对起诉书指控的犯罪事实及证据均予以确认。另查明，被告人殷某某于2019年12月9日被宁乡市公安局民警抓获归案。同案犯王成龙（已判决）及殷永红（已判决）等人已赔偿了被害人张某1、周某的损失，二被害人均对被告人殷某某表示谅解。本院认为，被告人殷某某以营利为目的，利用“地下六合彩”接受他人投注，聚众赌博，其行为已构成赌博罪；被告人殷某某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已经构成寻衅滋事罪。湖南省宁乡市人民检察院对被告人殷某某的指控成立，本院予以支持。被告人殷某某在赌博罪和寻衅滋事罪的共同犯罪中均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人殷某某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人殷某某取得了两被害人谅解，可酌情从轻处罚；被告人殷某某自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；被告人殷某某有前科；被告人一人犯两罪，应数罪并罚。辩护人胡玲提出的被告人有自首情节，且系从犯的辩护意见，因公安机关在抓获被告人殷某某之前已根据同案犯王成龙的供述掌握了与犯罪相关的人员和线索，并进行了立案，且寻衅滋事的起因是被告人殷某某驾车与被害人周某发生碰撞引起，且其在犯罪中行为积极、主动，因此对该辩护意见不予采纳；对其提出的被告人已取得被害人谅解，自愿认罪认罚，请求法庭从轻处罚的辩护意见，本院在量刑时予以考虑。湖南省宁乡市人民检察院提出对被告人殷某某犯赌博罪判处有期徒刑六个月，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年六个月，两罪数罪并罚，不适用缓刑的量刑建议，符合法律规定与本案具体情节，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人殷某某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六千元（此款限判决生效后十日内支付）。。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2021年9月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  成秋英人民陪审员  周朝秋人民陪审员  刘桂华二〇二〇年八月二十五日书 记 员  刘 璇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。