福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1305号 上诉人（原审原告）：李前成，男，汉族，1975年12月25日出生，住湖北省公安县。 委托诉讼代理人：尹娟，广东穗江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓珉，广东穗江律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：福建省明丰建设集团有限公司,住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区嵩屿南二路****。 法定代表人：高毅斌，执行董事。 委托诉讼代理人：刘登伦，重庆润隆律师事务所律师。 上诉人李前成、福建省明丰建设集团有限公司(下称明丰公司)因劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院(2019)闽0582民初7737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 李前成上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判明丰公司向李前成支付住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金共计267870元(从工伤保险经办机构领取的部分数额可予以扣除)。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一审对停工留薪期认定过少。李前成不仅住院14天，其出院后还需根据骨折愈合情况酌情取出内固定物，且李前成的出院医嘱为“3个月内避免患肢下地负重行走，何时下地需按医嘱”，上述期间总和已超过一审认定的三个月的停工留薪期，因此一审认定三个月的停工留薪期过少，应当按照五个月计算为宜。明丰公司为李前成缴纳的工伤保险基数低于李前成的实际工资，导致李前成从工伤保险经办机构处获得的工伤保险待遇过低，明丰公司对此应承担赔偿责任。李前成月平均工资为15000元，明丰公司应当按照李前成的实际工资15000元缴纳工伤保险费，但明丰公司为李前成缴纳的工伤保险费使得工伤保险经办机构只能按照2017年职工平均工资计算李前成的一次性伤残补助金，对此给李前成造成的损失应当由明丰公司承担赔偿责任。因此，应当以月工资15000元为基数计算李前成的各项工伤保险待遇，扣除李前成从社保经办机构领取的款项，剩余款项由明丰公司承担。 明丰公司辩称，李前成每天工资是300元，计算停职留薪期待遇及其他相关待遇应当按照300元/天计算。明丰公司已为李前成缴纳工伤保险费，因此一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金都应由社保基金承担，并且明丰公司缴纳社保比例是按照福建省的标准统一缴纳的，不存在明丰公司为李前成少缴纳社保费的情况，李前成要求补差没有法律依据。李前成的上诉请求应当全部驳回。 明丰公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，依法予以改判。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误，程序不当。李前成受伤前的工资为日工资300元，因此计算其停工留薪期等其他待遇均应以此为标准。李前成在一审诉讼中并未请求协助其到工伤保险机构办理手续并领取工伤保险待遇，其在第一次法庭辩论终结后增加(变更)诉讼请求，不符合法律规定。 李前成辩称，李前成的工资情况应由明丰公司承担举证责任，明丰公司未举证证明李前成每天的工资为300元，应承担举证不能的后果，应按照每月15000元进行计算。李前成一审增加的诉讼请求仅是对原来第二项诉讼请求的拆分，对其依据的事实及理由没有变化，对明丰公司的答辩意见也没有影响，且明丰公司有为李前成购买社保，如果其不配合李前成办理理赔手续，所有工伤保险待遇项目均由明丰公司承担。一审是在有利于明丰公司的基础上，向李前成释明对第二项诉讼请求进行拆分的，也重新指定开庭时间进行开庭，因此没有违反法律。明丰公司的上诉请求应当驳回。 李前成向一审法院起诉请求：1.解除李前成与明丰公司的劳动关系；2.明丰公司协助李前成至工伤保险机构办理手续并领取住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；3.明丰公司支付李前成住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等共计267870元（扣除诉讼请求第二项中从工伤保险机构实际领取的数额）。 一审法院认定事实：一、李前成入职时间：2017年10月；二、李前成的工资标准：计件工资；三、工伤保险办理情况：已办理；四、受伤时间：2018年3月13日；五、住院起止时间：2018年3月13日至2018年3月27日；六、医疗费及其他费用支付情况：明丰公司已支付医疗费及住院期间护理费，李前成支付住院期间伙食费；七、工伤认定情况：晋人社工认[2018]433号认定工伤；八、伤残等级鉴定时间：2019年3月1日；九、伤残等级：泉劳鉴委伤字[2019]188号认定伤残九级；十、工伤保险办理时间：2018年3月；十一、双方解除或终止劳动关系原因：李前成于2019年4月19日提出解除劳动关系，要求享受工伤保险待遇；十二、泉州市2018年度职工年平均工资：61253元；十三、仲裁请求事项：1.解除双方之间的劳动关系；2.被申请人向申请人支付工伤保险待遇：住院伙食补助费700元、护理费1960元、停工留薪期工资75000元、一次性伤残补助金13500元、一次性伤残就业补助金28582.4元、一次性工伤医疗补助金28582.4元，合计269824.8元；十四、仲裁结果：1.被申请人应向申请人支付停工留薪期工资45000元、一次性伤残就业补助金28585元共计73585元；2.被申请人应协助申请人到工伤保险经办机构办理手续并领取住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇；3.申请人与被申请人的劳动关系自2019年4月19日起解除；4.驳回申请人主张的其他仲裁请求。 一审法院认为，李前成主张其月平均工资为15000元，明丰公司不予认可，但作为用人单位，明丰公司必须书面记录支付劳动者工资的数额、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。明丰公司未能提供书面劳动合同、工资支付明细等证据，应承担举证不能的法律后果。李前成主张，明丰公司应支付因其缴交的社保基数低于李前成实际工资而造成损失（诉讼请求三），其理由若明丰公司按李前成实际工资缴交社保，其享受工伤保险待遇金额较高。李前成该项主张，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第二条、第十四条第一款第一项、第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施办法》第二十一条、第二十六条、第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认李前成与福建省明丰建设集团有限公司的劳动关系于2019年4月16日解除；二、福建省明丰建设集团有限公司李应于判决生效之日起十日内协助李前成到工伤保险经办机构办理手续并领取住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇；三、福建省明丰建设集团有限公司应于判决生效之日起十日内支付李前成停工留薪期工资45000元、一次性伤残就业补助金28585元，合计73585元；四、驳回李前成其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提供新证据。明丰公司称，对一审认定李前成的工资情况有异议，李前成的工资应是每天300元。此外，一审认定的其余事实基本清楚，本院予以确认。 本院认为，针对李前成、明丰公司上诉请求的有关事实认定和法律适用问题，其一，李前成的停工留薪期应如何确定的问题，《工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。李前成因工受伤被评定为九级伤残，一审根据前述规定确定李前成的停工留薪期为3个月并无不妥，二审予以维持。其二，本案是否存在明丰公司少为李前成缴纳社保费的情况，《工伤保险条例》第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。李前成主张，明丰公司应按其实际工资缴纳工伤保险费，而明丰公司实际为其缴纳的工伤保险基数低于其实际工资，导致其从工伤保险经办机构处获得的工伤保险待遇过低，明丰公司对此应承担赔偿责任。李前成的该项主张理据不足，不予采纳。其三，李前成的工资问题，李前成主张其月平均工资为15000元，明丰公司虽不予认可，但作为用人单位，其必须书面记录支付劳动者工资的数额、领取者的姓名及签字等，并保存两年以上备查，却又未能提供书面劳动合同、工资支付明细等证据，应承担举证不能的法律后果，一审采纳李前成的主张，认定李前成每月实际平均工资亦无不当，二审维持该认定。另，李前成在一审中增加诉讼请求即请求明丰公司协助其到工伤保险机构办理手续并领取工伤保险待遇，此仅系对其原第二项诉讼请求的补充，已经仲裁审理裁决，所依据的事实及理由并无变化，且对明丰公司享有的诉讼权利亦无影响，明丰公司已为李前成缴纳工伤保险费，如不协助李前成办理相关手续，则相应工伤保险待遇或均应由明丰公司予以承担，此举于明丰公司有利，一审也因此重新指定开庭时间进行审理，并不违反有关法律规定。 综上所述，李前成、明丰公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由李前成负担5元(多预交的5元予以退回)，福建省明丰建设集团有限公司负担5元(多预交的5元予以退回)。 本判决为终审判决。 审判长 郭金旺审判员张兴裕 审判员 康   艳   华 二〇二〇年八月五日 书记员 钟   昭   婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。