四川省中江县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0623民初938号 原告（反诉被告）：张军赞，男，1974年11月10日出生，汉族，住中江县。 委托诉讼代理人：周蓉，女，1980年11月12日出生，汉族，住中江县。 委托诉讼代理人：李勇，四川盛豪（中江）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：眉山市金威特化肥有限公司，住所地眉山金象化工产业园区。统一社会信用代码：91511400572765789E。 法定代表人：胡睿，该公司总经理。 被告：胡睿，男，1987年12月21日出生，汉族，住四川省夹江县。 二被告共同委托诉讼代理人：余子方，四川达宽律师事务所律师。 原告张军赞与被告眉山市金威特化肥有限公司（以下简称眉山金威特化肥公司）、胡睿合同纠纷一案,本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李勇、二被告的共同委托诉讼代理人余子方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张军赞向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告材料款953560.00元；2、被告支付原告违约金600000.00元；3、被告支付原告律师费用50000.00元。事实和理由：2018年9月19日，原告与被告眉山金威特化肥公司签订《复合肥加工销售协议书》，约定由被告眉山金威特化肥公司代为加工复合肥，原告支付材料款；违约金为合同本金300万元的20%。后被告眉山金威特化肥公司违约，双方于2018年11月1日签订《协议书》，约定被告眉山金威特化肥公司于2018年11月15日前退还原告材料款1443560.00元、可期待收益64320.00元以及违约金60000.00元，原告则不再追究被告眉山金威特化肥公司的其他违约责任。截止2018年11月20日止，被告眉山金威特化肥公司仅向原告给付550000.00元。2020年1月10日，双方再次签订协议，约定被告眉山金威特化肥公司于2020年1月25日前除支付953560.00元（包括60000.00元违约金），还应支付60000.00元收益，原告可保留按《复合肥加工销售协议》向被告眉山金威特化肥公司追究违约金及相关法律责任的权利。被告眉山金威特化肥公司至今未按约定履行义务。被告胡睿作为被告眉山金威特化肥公司的法定代表人，成立公司应认缴出资，其应当在认缴出资范围内承担连带责任。 被告眉山金威特化肥公司辩称，眉山金威特化肥公司收到原告垫资购买的价值1443560.00元的原材料，该原材料已经加工生产为一系列化工产品，并将产品销售所得销售款及利息分期分批通过银行转账至原告的指定收款帐户共计2176000.00元，扣除原告垫资材料款1443560.00元和60000.00元纯收益，已超额支付672440.00元。眉山金威特化肥公司不存在违约行为，不应承担支付违约金的责任。原告未按合同约定提供足量的原材料，构成违约，应支付相应的违约金。若法院认定眉山金威特化肥公司存在违约行为，原告主张的违约金太高，应予调低。原告主张的律师费，无事实依据。请求驳回原告的全部诉讼请求。 被告胡睿辩称，胡睿不是本案适格被告，原告要求胡睿在认缴出资范围内承担连带责任，无法律依据，请求驳回原告对胡睿的全部诉讼请求。 反诉原告眉山金威特化肥公司向本院提出反诉请求：1、反诉被告返还反诉原告超额支付的款项681620.00元；2、反诉被告承担案件受理费。诉讼过程中，反诉原告明确第一项诉讼请求中的款项为672440.00元。事实和理由：2018年9月19日，反诉原、被告签订《复合肥加工销售协议书》，约定由反诉被告垫资购买原材料及主料，由反诉原告生产协议约定的满地黄金、高塔菌肥、硫酸钾、低氯茶叶肥系列化工产品等。上述协议生效后，反诉原告按合同约定履行了义务，也支付了反诉被告垫资费用及收益款项。后经反诉原告财务核算确认，截至2019年9月30日止，反诉原告共向反诉被告支付了2176000.00元款项，在扣除反诉被告垫付的原材料款1443560.00元及约定的纯收益款60000.00元后，已超额支付反诉被告672440.00元。 反诉被告张军赞辩称，眉山金威特化肥公司在2018年11月20日前向周蓉转款55万元属实，该款在《协议书》中已经确认。眉山金威特化肥公司在2018年11月20日后向周蓉、张军赞、陈昌良、唐道安的转款均与本案无关，不应在本案中予以抵扣。 本院经审查认定事实如下：被告眉山金威特化肥公司成立于2011年4月19日，法定代表人系被告胡睿。2018年9月19日，原告张军赞（甲方）与被告眉山金威特化肥公司（乙方）签订《复合肥加工销售协议书》一份，主要约定：甲方出资购买生产化肥的原材料（主料），委托乙方加工销售，原材料、成品归甲方所有，未经甲方同意，乙方不得擅自调用和出售；甲方加工产品的生产计划由乙方提供采购方案及清单，每次原材料采购总量不得超过1000吨，总材料采购资金不超过300万；乙方保证购买方先付款后供货，收益款和甲方的原材料成本款到甲方指定账户后甲方从仓库出货；甲方与乙方指定专门人员每周进行一次按时对货、对账，如乙方影响甲方资金安全及风险时，甲方有权单方终止本合同的继续履行，后续问题协商不成，甲乙双方应向甲方所在地人民法院主张权利，乙方承担甲方相应的维权费用（包括但不限于诉讼费、律师费、车旅食宿费）；协议履行期限自2018年10起至2021年9月底；如一方违约，违约方按总金额300万的20%向守约方支付违约金；乙方未将收益款和原材料成本款转到甲方指定账户，乙方私自发货，乙方违约并按总金额300万的20%支付违约金。 2018年11月1日，原告（甲方）与被告眉山金威特化肥公司（乙方）签订《协议书》一份，主要载明：因乙方于2018年10月未经甲方允许将由甲方采购原料所生产的化肥出售并发货，构成违约，双方协商一致，由乙方将甲方采购的原材料款1443560.00元和应计提的每吨纯收益合计64320.00元于2018年11月15日前一并支付给甲方，并同时支付违约金60000.00元，甲方不再另行主张违约金；若乙方未按上述约定履行，甲方保留向乙方追究违约金及相关责任的权利。该《协议书》尾部甲方栏由原告本人签字，乙方栏由案外人胡连弟代被告胡睿签字并加盖被告眉山金威特化肥公司的印章，该《协议书》由原告与被告眉山金威特化肥公司各持一份。 2020年1月10日，在原告持有的上述协议后，增加内容（以下简称“协议”）如下：“上述款项至2018年11月20日止乙方已付给甲方人民币伍拾伍万元正，还余玖拾伍万叁仟伍佰陆拾元未支付（含违约金陆万元），该款项乙方于二O二O年一月二十五日前向甲方支付，同时由乙方向甲方再支付上述协议中甲方采购原料按原双方签订的《复合肥加工销售协议书》收益陆万元正，同时，甲方可保留按《复合肥加工销售协议》向乙方追究违约金及相关法律责任的权利”。尾部乙方栏由案外人胡连弟代被告胡睿签字。 另查明，胡睿分别于2018年11月13日、15日、20日向原告妻子周蓉的银行账户转款15万元、20万元、20万元，共计55万元。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告张军赞与被告眉山金威特化肥公司签订的《复合肥加工销售协议书》、《协议书》，双方均予认可，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，为合法有效的合同，各方应按照合同的约定全面履行各自的义务。 关于原告提交的2020年1月10日协议的效力问题。被告眉山金威特化肥公司质证称该协议仅载于原告持有的《协议书》后方，且无该公司的签章确认，不予认可。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”本案中，经审查协议尾部乙方栏虽然没有被告眉山金威特化肥公司的签章，但有胡连弟代被告胡睿的签字，该签字形式与双方均认可的2018年11月1日《协议书》尾部的签字形式一致。结合协议载明的付款金额、付款时间结点有相应证据予以佐证，2010年1月10日的协议系双方真实意思表示具有高度可能性，应当认定该协议经被告眉山金威特公司确认，相应责任应由被告眉山金威特公司承担。另，对于原告而言，其基于案外人胡连弟在《协议书》的签订过程中代被告胡睿签字的事实，足以有理由相信案外人胡连弟有权代表被告胡睿洽谈《协议书》后续履行事宜并办理结算，有理由相信胡连弟代被告胡睿签字的效力及于被告胡睿及胡睿作为法定代表人的被告眉山金威特化肥公司。2020年1月10日协议系有据可查的双方最后一次结算，原告据此要求被告眉山金威特化肥公司给付材料款953560.00元，事实依据充分，本院予以支持。被告眉山金威特化肥公司辩称已超额支付材料款和收益款。庭审中，被告眉山金威特化肥公司认可应付材料款及收益款的数额在2018年11月1日《协议书》中已确认，被告眉山金威特化肥公司在明知应付款项数额的情况下，仍超额支付，不符合常理。在反诉中，反诉原告眉山金威特化肥公司为证明超额支付提交了转款凭证及微信截图，经质证，反诉被告张军赞对上述证据的关联性有异议。本院认为，上述转款上述转款均发生于2020年1月10日前，而在2020年1月10日的协议中确认反诉原告仅于2018年11月20日前支付55万元，可见上述转款与本案无关联，故对眉山金威特化肥公司的上述辩称与证据，本院不予采纳。故反诉原告据此提出的反诉诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 关于违约责任及违约金的确认问题。原告主张以合同约定的全部价款3000000.00元的20%计算违约金600000.00元。被告眉山金威特化肥公司辩称该公司已超额支付款项，原告没有违约损失，不应支付违约金，若法院认定公司存在违约行为，违约金过高，应予调低。本院认为，前述已认定被告眉山金威特化肥公司未按约定支付款项，故该公司应承担违约责任。关于违约金是否过高、应否调整的问题。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的约定、履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则进行考量，作出认定。本案中，原告采购原材料实际支出的成本款为1443560.00元，被告眉山金威特化肥公司截至2018年11月20日已付550000.00元，双方在协议中约定被告眉山金威特化肥公司应于2020年1月25日前支付尚欠款项953560.00元，且该款项中已包括60000.00元违约金。因此综合考虑上述因素以及原告因被告眉山金威特化肥公司逾期付款所造成的损失范围，本院认为，将被告眉山金威特化肥公司承担的违约金调整为以尚欠款项953560.00元为基数，按银行间同业拆借中心公布的利率，从2020年1月26日起计算至款项付清之日止为宜。对于原告超出部分的主张，本院不予支持。 关于原告主张的律师费问题。对此，原告提交了《律师代理委托合同》一份。本院认为，原告与被告眉山金威特化肥公司在 《复合肥加工销售协议》第十一条就律师费的承担进行了约定，明确在双方就账目问题发生争议，后续问题协商不成的情况下由被告眉山金威特化肥公司承担原告因维权产生的律师费。但在本案中，原告主张双方已经进行了结算，可见对原告而言相关权利义务已经明晰，不存在尚需协商的后续问题，原告在本案中系要求对方履行协商约定的给付义务。故上述协议中约定的律师费由被告眉山金威特化肥公司承担的条件未成就。另，原告提交的证据不足以证明律师费已实际发生。故对原告该诉讼请求，本院不予支持。 关于原告要求被告胡睿承担连带责任的问题。本院认为，原告该诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告眉山市金威特化肥有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告张军赞支付材料款953560.00元及违约金； 违约金计算方法：以材料款953560.00元为基数从2020年1月26日始计算至本判决确定的给付之日止，以银行间同业拆借中心公布的利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付材料款，上述违约金计算至材料款付清之日止。 二、驳回原告张军赞的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告眉山市金威特化肥有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19412.00元，减半收取计9706.00元，反诉案件受理费5308.00元，共计15014.00元，由原告张军赞负担3730.00元，被告眉山市金威特化肥有限公司负担11284.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员 赖 文 二〇二〇年八月六日 书记员 褚婷嫔