广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初17976号原告谢海燕，女，汉族，1982年7月25日出生，身份证住址湖南省衡南县，委托诉讼代理人唐碧宁，广东德荣律师事务所律师。委托诉讼代理人黄育玲，广东德荣律师事务所实习律师。被告深圳第一亚太物业管理有限公司，住所地深圳市龙岗区平湖镇华南大道**华南国际工业原料城，统一社会信用代码91440300755677730A。法定代表人李泽松。被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司，住所地深圳市龙岗区平湖街道华南大道**，统一社会信用代码9144030031177672X0。法定代表人张文鸿。以上两被告共同委托诉讼代理人张伟，该公司员工。以上两被告共同委托诉讼代理人李君玉，该公司员工。原告谢海燕与被告深圳第一亚太物业管理有限公司（以下简称第一亚太公司）、被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司（以下简称第一亚太分公司）的劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告谢海燕及委托诉讼代理人唐碧宁、被告委托诉讼代理人张伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第四至九项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2012年6月28日。二、工作岗位：收费管理员。三、离职前十二个月平均工资：仲裁委根据被告第一亚太分公司提交经原告质证认可的2018年11月至2019年10月《工资表》核算，原告离职前的月平均工资为4900.88元[计算方式：(4215.34元+4473.79元+5575.86元+5434.4元+4451.91元+4180元+4847.58元＋4513.79元＋4589.66元＋4589.66元+5755.86元＋6182.76元）÷12个月]。剔除加班工资后的月平均工资为3050.77元[计算方式：(2805元＋2760元＋2800元＋3875.06元＋2889.84元+2800元+3133.79元+2800元＋2800元＋2800元＋2980元＋4165.52元）÷12个月]。原、被告对上述工资均无异议。四、劳动关系解除时间及原因：2019年11月22日，被告第一亚太分公司通过企业微信下发《关于谢海燕、廖某违纪处理意见》，解除与原告的劳动合同。《关于谢海燕、廖某违纪处理意见》载明：2019年11月19日晚20:00左右，西苑监控室中心交接班时，因接班人员廖某粗口谩骂埋怨饮水机未及时换水，导致与交班人谢海燕发生□角，事后并无异常。随后晚20:30左右，谢海燕与丈夫酒后至西苑监控中心向廖某讨要说法，在争吵过程中西苑工程员工邹建兵劝阻，肇事者（谢海燕丈夫）酒后情绪激动在拉扯中导致邹建兵手臂夹伤；在谢海燕及廖某劝离后，肇事者随后回家手持菜刀至西苑管理处门口等邹建兵实施报复。邹建兵得知消息后立即报警。随后华南城警务室及巡防队到达将人控制并从身上搜出2把菜刀，将其带回平湖派出所。综上，住宅管理部监控员谢海燕违反《员工手册》第十一章违规第6条规定：“在公司聚众酗酒闹事、打架斗殴、涉嫌报复的”根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，即时解除劳动合同。五、违法解除劳动合同的赔偿金问题：被告主张其解除与原告劳动合同具有合法性，提交《员工手册节选》及签收记录、《工会复函》、廖某、邹建兵、李长红的《情况说明》、仲裁委的《庭审笔录》及廖某、邹建兵在仲裁时的《证人证词》用于证明，并申请证人廖某出庭作证。原告确认《员工手册节选》及签收记录、《庭审笔录》、《证人证词》的真实性，但主张其不存在员工手册中所规定的劳动合同解除的相关行为，是被告违法单方解除劳动关系。原告主张，2019年11月19日晚8点左右，其与廖某（下称廖某）并未发生口角，廖某单方面骂人其并未回应。因住宿距离上班地点较近，饭后其丈夫下楼散步，其后下楼看到其丈夫与廖某在谈话，廖某见其立马质问是否将其私事告诉他人，其丈夫当时表示，若其说了别人的私事，就要向廖某道歉，其当场告知并无说他人私事，此时队长李长江（下称李某）和邹建兵（下称邹某）也在，李某看了一会就走了，邹某在旁劝解，继而其丈夫与邹某发生了扭打行为，其并未参与殴打行为，而是在拉架。后其拉开了其丈夫，邹某离开，其丈夫追着邹某离开，其并未再跟上。之后发生了邹某报警的情形，其丈夫也被公安机关行政拘留了7天。事实上，原告在进行劝架并未参与打架，其亦并未喝酒，无酗酒闹事、打架斗殴的行为，据被告第一亚太分公司主张事件的起因为廖某骂人，但事发时是因廖某追问另外的事件，并不存在涉嫌报复的情形。且相对其与廖某，其并未额外多作出任何行为，但被告第一亚太分公司对两人却采取了两种完全不同的处理方式，被告第一亚太分公司纯粹是利用其丈夫的过失，对其作出违法辞退处理，其知道丈夫下楼买烟，已通过同事微信通知邹某其丈夫下楼，让邹某不要去打卡下班，证明其并无意愿与邹某产生争执。本院认为，本案中，从双方的陈述可知，原告与其丈夫在其工作地点因事与被告第一亚太分公司员工廖某发生争执，邹某劝解遭到原告丈夫围追堵截，后事态发展严重经报警，公安机关介入并对原告丈夫进行了行政拘留。原告丈夫系因原告的原因在被告第一亚太分公司的办公地点向廖某讨要说法，其找廖某，针对性较强，双方争执时经劝解无果，原告在场亦未及时化解其丈夫与被告第一亚太分公司工作人员之间的纠纷，且事后原告在知道事件发展可能存在扩大化的情况下仍未能正面积极地防止，造成了严重的影响，原告的行为作为该事件的起因，有不可推卸的责任，被告第一亚太分公司于2019年11月22日依据其处规章制度解除与原告之间的劳动关系并无不当。综上，原告诉请被告支付违法解除劳动关系赔偿金缺乏依据，本院不予支持。六、工资支付情况：双方确认，被告第一亚太分公司尚未支付原告2019年11月1日至2019年11月22日期间工资。原告确认每月工资中扣除项社保为201.22元、公积金为110元。被告虽提交了《2015年度绩效考核实施统一规定》，但无法认定该规定适用于2019年度，亦未有证据证明已送达原告，本院对该规定不予采信。因原、被告未能举证证明原告工资构成及具体的的标准，亦未证明原告2019年11月1日至2019年11月22日期间出勤存在异常，故本院以原告离职前的月平均工资为标准核算原告上述期间的工资。经核算，被告第一亚太分公司应支付原告2019年11月1日至2019年11月22日期间的工资为3282.76元（计算方式：4900.88元÷30天×22天-201.22元-110元）。七、关于年休假工资问题：原、被告确认，原告2019年1月1日至2019年11月22日期间可享受年休假为5天，被告第一亚太分公司尚未安排休假，亦未以工资的形式予以补偿。以原告离职前剔除加班工资后的月平均工资的日薪140.27元（计算方式：3050.77元÷21.75天）为基数予以计算，被告第一亚太分公司应支付原告2019年1月1日至2019年11月22日期间未休年休假工资差额为1402.70元（计算方式：140.27元×5天×200%）。八、关于出具离职证明的问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，第二被告应为原告出具解除劳动关系的证明。九、关于律师费的问题：原告提交的《委托代理合同》和《深圳增值税普通发票》显示其为本劳动争议支出律师费8000元。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，根据原告的胜诉比例，被告应支付原告律师费480元{计算方式：8000元×[（3282.76元+1402.70元）÷(3800元+2390.8元+73513.2元］)}。十、他需要说明的问题：被告第一亚太分公司为被告第一亚太公司的非独立法人分支机构，被告第一亚太公司应对被告第一亚太分公司的上述支付义务承担补充清偿责任。十一、申请仲裁时间：2019年12月2日。十二、仲裁请求：1、确认第二被申请人（即被告第一亚太分公司，下同）与申请人（即本案原告，下同）于2019年11月22日解除劳动关系；2、第二被申请人支付申请人2019年11月1日至2019年11月22日期间的工资4800元；3、第二被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金79633.65元；4、第二被申请人支付申请人2019年1月1日至2019年11月22日期间未休年休假工资3661.32元；5、第二被申请人支付申请人律师费6000元；第一被申请人（即本案被告第一亚太公司）对上述金额承担连带赔偿责任；6、第二被申请人向申请人出具离职证明。十三、仲裁结果：1、确认申请人与第二被申请人劳动关系于2019年11月22日解除；2、第二被申请人支付申请人2019年11月1日至2019年11月22日期间工资3282.76元；3、第二被申请人支付申请人2019年1月1日至2019年11月22日期间未休年休假工资差额1402.70元；4、第二被申请人为申请人出具解除劳动关系的证明；5、第一被申请人对第二被申请人上述支付义务承担补充清偿责任；6、驳回申请人的其他仲裁请求。十四、原告诉讼请求：1、被告第一亚太分公司与原告于2019年11月22日解除劳动关系；2、被告第一亚太分公司向原告支付2019年11月1日至11月22日的工资约为3800元；3、被告第一亚太公司向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金73513.2元；4、被告第一亚太分公司向原告支付2019年1月1日至2019年11月22日未休年休假工资2390.8元；被告第一亚太分公司向原告支付律师费8000元；被告第一亚太公司对上述金额承担连带赔偿责任；6、被告第一亚太分公司向原告开具离职证明。裁决结果根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条,《深圳市员工工资支付条例》第十条、第十一条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告谢海燕与被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司劳动关系于2019年11月22日解除；二、被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内支付原告谢海燕2019年11月1日至2019年11月22日期间工资3282.76元；三、被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内支付原告谢海燕2019年11月1日至2019年11月22日期间未休年休假工资差额1402.70元；四、被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向原告谢海燕出具解除劳动关系的证明；五、被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内支付原告谢海燕律师费480元；六、被告深圳第一亚太物业管理有限公司对被告深圳第一亚太物业管理有限公司深圳分公司上述支付义务承担补充清偿责任；七、驳回原告谢海燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告负担4元，被告负担1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员  吕亮二〇二〇年八月十日书记员  黄杏