福建省莆田市秀屿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0305刑初128号 公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。 被告人谢国成，男，1966年5月2日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务农，住莆田市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月30日被刑事拘留，次月11日被逮捕，7月13日被变更为取保候审。 辩护人戴志军、余丽香，福建格中律师事务所律师。 莆田市秀屿区人民检察院以秀检一部刑诉［2020］52号起诉书指控被告人谢国成犯开设赌场罪，于2020年4月2日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭。在审理过程中，由于新冠肺炎疫情管控的不能抗拒事由，本院于2020年4月13日中止审理，于同年4月22日裁定恢复审理，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员郭瑞萍出庭支持公诉，被告人谢国成及其辩护人戴志军、余丽香到庭参加诉讼。因辩护人申请调取新的证据，本案延期审理，现已审理终结。 公诉机关指控：2019年12月26日至2020年1月29日期间，被告人谢国成以非法牟利为目的，在秀屿区埭头镇自家一楼经营22台游戏机供他人赌博，其中，单人机型共20台、多人机型共2台（分别为捕鱼10位游戏机2台）。 期间，被告人谢国成从中非法营利约人民币10万元。经认定，上述电子游戏机属于押分退分、退币赌博功能的电子游戏机型且均能正常使用，为赌博机。 2020年1月29日晚，被告人谢国成在其家中被莆田市公安局埭头派出所民警当场抓获。 公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人谢国成以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议判处被告人谢国成有期徒刑八个月至九个月，并处罚金，后以因被告人谢国成的当庭供述发生变化，将该量刑建议作废。提请本院依法判处。 被告人谢国成对起诉书指控的事实与罪名无异议，并表示认罪，请求从轻处罚。 辩护人对指控的罪名没有异议，认为认定非法营利金额10万元的依据只有被告人谢国成的供述，没有其他证据印证，对于该金额有异议；被告人谢国成没有犯罪前科，开设赌场时间短、范围小、社会危害性小，平时表现好，认罪悔罪，愿意预缴罚金并退赃，鉴于其身体状况较差，所在村委会又愿意提供帮教措施，请求从轻、减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2019年12月26日至2020年1月29日期间，被告人谢国成以非法牟利为目的，在秀屿区埭头镇自家一楼经营22台游戏机供他人赌博，其中，单人机型共20台、多人机型（为捕鱼10位游戏机）共2台。期间，被告人谢国成从中非法营利约人民币10万元。经认定，上述电子游戏机属于押分退分、退币赌博功能的电子游戏机型且均能正常使用，为赌博机。 2020年1月29日晚，被告人谢国成在其家中被莆田市公安局埭头派出所民警当场抓获。 另查明，公安机关于2020年1月29日在查获现场扣押了龙腾胜世牌单人型游戏机1台、龙飞凤舞牌单人型游戏机2台、斗龙牌单人机型游戏机3台、DONGMANYOUXI牌单人机型游戏机8台、捕鱼机多人机型游戏机2台、森林夺宝牌单人型游戏机1台、赌资人民币纸币1835元、一元硬币2620枚。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的证人谢某、刘某、林某1、林某2、黄某、陈某的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的辨认笔录、搜查笔录及照片、扣押决定书及扣押清单、寄存证明、赌博机认定书、行政处罚决定书、抓获经过、户籍证明、人员基本信息、违法犯罪经历查询情况表，被告人谢国成在侦查阶段的供述等证据证实，被告人谢国成在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。 在审理过程中，本院委托莆田市秀屿区司法局对被告人谢国成进行审前社会调查，莆田市秀屿区司法局出具调查评估意见书，评估意见为被告人谢国成具备社区矫正条件。被告人谢国成的家属代为向本院预缴罚金人民币50000元并退出违法所得100000元候判。 本院认为，被告人谢国成以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，获利达人民币10万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人谢国成犯开设赌场罪成立。被告人谢国成始终稳定供述获利金额十万元，并自愿认罪认罚，指控的获利金额，本院予以确认，辩护人的相关辩护意见，不予采纳。被告人谢国成到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；其能预缴罚金并退出违法所得，在量刑时一并考虑。根据被告人谢国成的犯罪情节和悔罪表现，并考虑其具备社区矫正条件，可宣告缓刑。辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人谢国成应在判决生效之日起十日内到莆田市秀屿区司法局社区矫正机构报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人谢国成犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、扣押在莆田市公安局秀屿分局的龙腾胜世牌单人型游戏机1台、龙飞凤舞牌单人型游戏机2台、斗龙牌单人机型游戏机3台、DONGMANYOUXI牌单人机型游戏机8台、捕鱼机多人机型游戏机2台、森林夺宝牌单人型游戏机1台、赌资人民币4455元予以没收，由扣押机关依法处理。 三、被告人谢国成退出的非法所得赃款人民币100000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑金鹏 人民陪审员  陈国庆 人民陪审员  陈春发 二〇二〇年八月三日 书 记 员  林淑晔 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法刑法第三百零三条三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法刑法第三百零三条三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。