云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)云28刑终106号原公诉机关云南省勐腊县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨波，男，1984年10月15日出生，彝族，大专文化，云南省勐腊县人，户籍所在地云南省勐腊县，住。因本案于2019年6月7日被勐腊县公安局取保候审，同年8月7日被勐腊县人民检察院取保候审。因另案涉嫌非法持有毒品罪于2020年5月10日被刑事拘留。现羁押于勐腊县看守所。辩护人马黎威，云南大合律师事务所律师。原审被告人王晓云，女1972年12月3日出生，汉族，高中文化，云南省勐腊县人，户籍所在地云南省勐腊县，住云南省勐腊县。因本案于2019年5月16日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。原审被告人唐富明，男，1977年5月27日出生，汉族，小学文化，湖南省祁阳县人，户籍所在地湖南省祁阳县。因本案于2019年5月19日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。原审被告人匡颖，男，1978年8月6日出生，汉族，高中文化，云南省勐腊县人，户籍所在地云南省勐腊县，住。因本案于2019年5月29日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。原审被告人赵凯，男，1995年1月28日出生，哈尼族，高中文化，云南省勐腊县人，户籍所在地云南省勐腊县，住云南省勐腊县。因本案于2019年5月24日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。原审被告人杨寅，男，1994年6月6日出生，汉族，初中文化，四川省江安县人，户籍所在地四川省江安县，住云南省勐腊县。因本案于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。原审被告人李凡，绰号麻大凡，男，1987年9月10日出生，汉族，小学文化，云南省勐腊县人，户籍所在地云南省勐腊县，住。因本案于2019年6月10日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。原审被告人谭秋兰，绰号包谷子，女，1981年10月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省祁东县，住云南省勐腊县。因本案于2019年6月12日被勐腊县公安局取保候审，同年8月7日被勐腊县人民检察院取保候审。原审被告人严俊，绰号酒老板，男，1961年11月19日出生，汉族，小学文化，云南省嵩明县人，户籍所在地云南省昆明市嵩明县，住云南省勐腊县，因本案于2019年7月19日被勐腊县公安局取保候审，同年8月7日被勐腊县人民检察院取保候审。云南省勐腊县人民法院审理云南省勐腊县人民检察院指控原审被告人王晓云、杨波、唐富明、匡颖、赵凯、杨寅、李凡、谭秋兰、严俊犯开设赌场罪一案，于2020年6月15日作出（2020）云2823刑初59号刑事判决，宣判后，原审被告人杨波不服，提出上诉。本院于2020年7月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2014年至2016年3月间，被告人王晓云通过电话邀约刘国华、龙丽萍（外号阿毛）、何永明（外号毛胡子）、李国军（外号老黑）、高画生、严俊（外号酒老板）、李建金（外号老鸡）、匡颖（外号麻子、三麻子）、谭秋兰（外号包谷子）及红河藉务工人员等人到位于云南省勐腊县其家背后自建的彩钢瓦房内进行赌博的方式开设赌场，赌博以纸牌“放水”方式进行，赌客轮流当庄，庄家开庄押注金额在100至500元开庄，闲家最少下注的金额在10至50元之间；王晓云为赌客提供扑克牌和骰子，抽取庄家百分之十的“水钱”为渔利。期间，被告人王晓云断断续续的经营该赌场约半年时间，非法获利近10万元。二、2016年3月，被告人唐富明（外号小湖南）主动向被告人王晓云提出加入她的赌场，唐富明负责邀约赌客赌博，王晓云负责提供赌博的地点、饮食、香烟以及赌博的工具，二人合伙在勐腊县其家背后自建的彩钢瓦房内继续开设赌场。赌博以纸牌“放水”方式进行，庄家开庄押注的金额在500至3000元之间，闲家最少下注的金额在50至300元之间；唐富明安排了一男子（姓名不详）抽取庄家百分之十的“水钱”为渔利。被告人王晓云、唐富明经营三天后，李瑞（另案处理）得知被告人王晓云与唐富明经营赌场的消息，便安排王帅（另案处理）和被告人李凡到王晓云和唐富明开设的赌场滋事，在王帅的威逼下，李瑞强行入伙，与王晓云、唐富明共同经营赌场。2016年4月2日起，李瑞、唐富明、王晓云在王晓云家背后自建的彩钢瓦房内开始以纸牌“放水”方式经营赌场，唐富明负责邀约赌客刘国华、何永明、龙丽萍、刘丹、李荣贵、艾伟、李显浪、屈海兵等人到赌场赌博，王晓云负责提供赌博地点、赌博工具及赌客的饮食、香烟等，李瑞安排被告人李凡负责抽取庄家百分之十的“水钱”为渔利。2016年4月9日，勐腊县公安局在王晓云家背后自建的彩钢瓦房内查获李瑞、唐富明、王晓云经营的赌场，当场抓获被告人王晓云、李凡和参赌人员刘国华、刘丹、何永明。李荣贵、艾伟、李显浪、龙丽萍、屈海兵，收缴赌资120220元，追缴王晓云的违法所得5200元，追缴李凡违法所得7800元。三、2017年间，被告人匡颖、谭秋兰、王晓云合伙在云南省勐腊县李建金的养鸡林地里一间空房内开设赌场，王晓云怕李瑞（另案处理）去占“股份”，便邀约被告人杨波“入股”，被告人王晓云、匡颖、谭秋兰、杨波各占25%的“股份”。赌博以纸牌“放水”方式进行，庄家开庄押注的金额在100至400元之间，闲家最高下注不超过庄家下注金额，王晓云、匡颖、谭秋兰轮流“抽水”渔利，王晓云还负责赌客饮食、香烟等，杨波只参与分红，李建金只参与赌博，不参与“抽水”和分成。王晓云等人开设赌场十天后，李瑞“入股”该赌场，李瑞、王晓云、匡颖、谭秋兰、杨波各占20%的“股份”，李瑞“入股”后，安排被告人杨寅、赵凯在该赌场向赌客“抽水”。该赌场经营20天左右的时间后，在被告人杨波建议下将赌场转移至杨波家对面空置房屋内，经营约一个星期，李瑞又“入股”该赌场，李瑞、王晓云、匡颖、谭秋兰、杨波各占20%的股份，庄家开庄押注的金额在100至300元之间。闲家最高下注不超过庄家下注金额，李瑞安排被告人杨寅到赌场里“抽水”，匡颖、杨寅负责分红。赌场经营15天左右，因谭秋兰在此赌场赌博经常输钱，并与杨波产生矛盾后“退股”。之后，因到杨波家对面空置房屋内赌博的赌客越来越少，被告人王晓云等人见严俊、李建金经常邀约人员在勐腊县勐腊农场四分场机务队李建金养鸡的空房子里赌博，便将赌场转移到勐腊县勐腊农场四分场机务队李建金养鸡的空房子开设，期间，被告人王晓云负责赌客的饮食、香烟等，李建金负责提供场地，李瑞安排被告人赵凯、杨寅在赌场里“抽水”，并分给赵凯、杨寅两人共占“一股”，被告人王晓云、杨波、匡颖和李瑞各占“一股”、被告人严俊和李建金共占“一股”，庄家开庄押注的金额在100至400元之间，闲家最高下注不超过庄家下注金额。经查，2017年10月至2018年2月13日间，被告人李瑞通过微信转帐的方式共收取被告人匡颖、赵凯、杨寅、王晓云等人转帐“水钱”渔利计90690元。另查明，被告人赵凯因犯故意伤害罪，于2014年10月24日被勐腊县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期自2014年11月11日起至2018年11月10日止（实际被羁押8个月14天）；被告人杨波因犯聚众斗殴罪，于2013年3月14日被景洪市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期2013年4月12日起至2016年4月11日止。被告人唐富明、杨寅、赵凯、李凡、匡颖在知情、自愿和律师见证的情况下，于审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书。原判认为，被告人王晓云、唐富明、杨寅、赵凯、李凡、匡颖、杨波、谭秋兰、严俊以营利为目的，提供赌博场所和用具，供他人在其中赌博，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人犯罪的第一、二、三起基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认；公诉机关指控的第四起犯罪事实不清，证据不足，不予确认。在共同犯罪中，被告人王晓云、唐富明、杨波、匡颖和涉案人员李瑞在各自分别参与的开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯，被告人李凡、杨寅、赵凯、谭秋兰、严俊在各自分别参与的开设赌场犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。案发后，被告人谭秋兰、匡颖、李凡经民警电话通知后主动到公安机关接受调查，并如实供述主要犯罪事实，是自首，可以从轻、减轻处罚，犯罪较轻的可以免除处罚。被告人王晓云、唐富明、杨寅、赵凯、李凡、匡颖、杨波、严俊自愿认罪，其中，唐富明、杨寅、赵凯、李凡、匡颖自愿签署认罪认罚具结书，均可以从轻处罚。被告人赵凯在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关对被告人王晓云、杨波、匡颖的量刑建议与被告人的罪责刑相适应，予以采纳；对其他被告人的量刑建议与被告人的罪责刑不相适应，不予采纳。为维护社会管理秩序和社会风尚，惩罚犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第二款之规定，判决：一、被告人王晓云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金50000元。二、被告人杨波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。三、被告人唐富明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金30000元。四、被告人匡颖犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元。五、撤销本院〈2014〕腊刑初字第174号刑事判决中对罪犯赵凯宣告缓刑四年的执行部分；六、被告人赵凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金10000元；原判故意伤害罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金10000元。七、被告人杨寅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金10000元。八、被告人李凡犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10000元。九、被告人谭秋兰犯开设赌场罪，免除处罚。十、被告人严俊犯开设赌场罪，免除处罚。十一、查获的对讲机一对，予以没收。宣判后，上诉人杨波及其辩护人均提出其没有收到过钱，后期才参与，到案后如实供述罪行，一审判决量刑过重，建议二审法院采纳其上诉意见，对其从轻处罚。经二审审理查明，上诉人杨波的犯罪事实与一审判决认定的事实一致，并有经一审开庭审理质证、认证并详细列举的户口、前科证明，查获、抓获及到案经过，搜查、检查笔录，现场勘验检查笔录、方位及照片，证据保全决定书及清单，辨认、指认笔录及照片，行政处罚告知书、决定书及罚没收据，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及发还清单，证人证言，情况说明，原审被告人王晓云、唐富明、杨寅、赵凯、李凡、匡颖、杨波、严俊的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，上诉人杨波及原审被告人王晓云、唐富明、杨寅、赵凯、李凡、匡颖、严俊以营利为目的，提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，其行为均已触犯刑律，均构成开设赌场罪。关于上诉人杨波及其辩护人均提出其没有收到过钱，后期才参与，到案后如实供述罪行，一审判决量刑过重的相关上诉意见，经审查，上诉人杨波对其参与赌场经营并占有股份的犯罪事实均无异议，其主张和辩解与在案证据相悖且在二审期间未提供新证据予以证实。另原判已就相关犯罪事实、证据、地位作用等进行审理并作出评价，本院不再重复评价。本院认为，原判根据本案的犯罪事实、性质、地位作用及对社会的危害程度，参考公诉机关的量刑建议，对上诉人定罪量刑并无不当，故对其上诉意见不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡建红审判员  姚丽诚审判员  李冰峰二〇二〇年八月二十四日书记员  袁梓畅