河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1275号上诉人(原审原告)：李中正，男，1985年11月28日出生，汉族，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：张浩淼，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：余洋，男，1987年11月4日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。上诉人李中正因与被上诉人余洋民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李中正上诉请求：撤销河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初889号民事判决书，依法改判被上诉人偿还上诉人借款9万元及利息；一、二审的诉讼费全部由被上诉人承担。上诉理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，导致判决错误。本案借款数额总额仅9万元，该9万元借款有转账凭证的有6.5万元（银行转账1万元、微信转账1.5万，支付宝转账4万元），现金交付的有2.5万元。因一审开庭时未取得转账记录，一审法院以没有收到条、没有转账记录为由，认为上诉人的证据不充分，判决驳回了上诉人的诉讼请求。一审判决后，上诉人取得了转账凭证，二审应该支持上诉人的诉讼请求。上诉人认为，小额民间借款不一定非要提供转账凭证，何况本案一审合法传唤被上诉人后，被上诉人既不出庭也不答辩，这也说明其对自己欠上诉人借款的事实是认可的。二、同样的案件，同案不同判。建安区人民法院(2019)豫1003民初1976号民事判决书，也是仅有借款合同，金额也是仅有几万元，无转账凭证，也无收到条，被告也是未答辩未出庭，法庭判决支持了原告的诉讼请求。许昌市中级人民法院（2019）豫10民终1959号民事判决书，原告仅提供了一张借条，金额为20万元，被告答辩在其出具借条后，原告并未将款项借给被告，原告说给的是现金，也是无收条无转账凭证，最终一审法院在无收条无转账凭证的情况下，判决被告还款20万。综上所述，一审未查清事实，适用法律错误，导致判决错误。李中正向一审法院起诉请求：1．判令被告立即偿还借款90000元；2．判令被告按月息2分支付借款到期之日至借款还清之日的利息（暂计10000元）；3．本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2017年10月30日，被告余洋与原告李中正签订借款合同，约定被告余洋向原告李中正借款40000元，约定借款期限自2017年10月30日至2017年11月30日，被告余洋逾期还款按月息2％支付逾期利息并按日万分之十支付违约金。2017年11月28日，被告余洋与原告李中正再次签订借款合同，约定被告余洋向原告李中正借款50000元，约定借款期限自2017年11月28日至2017年12月28日，被告余洋逾期还款按月息2％支付逾期利息并按日万分之十支付违约金。原告李中正主张上述两份借款合同签订后，均以现金形式向被告余洋交付借款，但未提供被告余洋收到借款的收条或借据。一审法院认为，借款合同是典型的实践性合同，除双方当事人意思表示一致外，尚须实际出借借款才能导致借款合同生效。本案中，原告仅提供了两份借款合同，仅能证明双方签订了借款合同，但未提交交付借款的转账记录或者交付凭证，不足以该两份借款合同实际履行并生效，故原告主张被告返还借款并返还利息的诉讼请求，因举证不力，本院不予支持。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，是放弃其民事诉讼权利的行为，不影响本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告李中正的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告李中正负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人二审提供银行转账凭证两份、支付宝转账凭证两份，证明上诉人给被上诉人支付借款6.5万元。本院对上诉人二审提供的证据审核后认为，其中5000元银行转账凭证时间为2017年12月1日，另外5000元银行转账凭证时间为2017年12月29日，支付宝转账记录分别为2017年11月29日2万元、2017年11月30日2万元、2017年12月2日1.5万元，这与上诉人一审陈述的两次借款均以现金支付及上诉人二审陈述的在打借条当天支付均不相符，上诉人二审提供的新证据不足以证明支付本案借款，本院对该证据不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是上诉人是否向被上诉人交付借款9万元。关于借款的交付情况，上诉人一审主张借款9万元均以现金方式交付，二审又主张一部分支付宝转账，一部分银行转账，一小部分用现金方式交付。上诉人关于借款支付方式前后陈述不一致。且上诉人二审主张均是出具借条当天支付借款，但上诉人二审提供的支付凭证显示的支付日期均不是借条出具当天，均是出具借条后，上诉人二审提供的转账记录并不是支付本案借款的凭证，上诉人对于支付借款的事实仍未提供证据证明，一审以上诉人举证不足以证明两份借款合同实际履行，驳回上诉人的诉讼请求，并无不当。上诉人对于借条日期与转账凭证日期不相符的矛盾解释为：本案借款9万元已经偿还，事后上诉人又出借给余洋款项，再借的款项余洋未还清，但本案9万元的借款关系与上诉人与余洋之后再发生的借款关系并不是同一法律关系，上诉人未提供证据证明双方约定本案的9万元借条可以作为另一笔借款的借款凭证，上诉人依据本案借款凭证主张余洋偿还其他借款，亦不应当支持。综上，上诉人李中正的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由上诉人李中正负担。本判决为终审判决。审判长  朱耀宇审判员  蔡文慧审判员  陈 晖二〇二〇年八月二十七日书记员  李 洋执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口