辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终2932号上诉人（原审原告）：马俊，男，1986年8月25日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：吕梦娇、刘旭，辽宁正时律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司，住所地沈阳市铁**沈辽西路**。负责人：邢菲，该公司经理。委托诉讼代理人：李弘熙，上海君澜律师事务所律师。上诉人马俊与被上诉人辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初13647号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。马俊上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：诊断书是真实的，上诉人请假流程合法，单位是出于管理需要不再给假，属于违法解除劳动合同，应支付马俊违法解除劳动合同赔偿金。辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司辩称：同意一审法院判决，请求维持原判。马俊向一审法院起诉请求：1.判令向马俊支付违法解除劳动合同赔偿人民币80,794.88元；2.判令向马俊支付病假期间未发的工资人民币14,257.92元；3.判令向马俊支付其垫付的社会保险人民币2,819.3元；4.判令诉讼费用由辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司承担。一审法院认定事实:马俊于2010年5月21日入职沈阳兴隆大天地购物中心有限公司工作，因当时今世界公司并未注册公司，后今世界公司注册企业法人，于2013年4月17日与马俊签订劳动合同。马俊的工作岗位及待遇均未改变。马俊主张其在今世界公司担任电影放映员工作，于2018年4月8日因病入院治疗，经沈阳积水潭医院诊断为股骨骨折，住院时间为2018年4月8日至2018年4月16日，马俊出院后，沈阳积水潭医院于2018年4月16日开具编号为0013024的诊断书，处理意见为全休一个月；2018年5月17日开具编号为0012497的诊断书，处理意见为休息15天；2018年6月10日开具编号为0012500的诊断书，处理意见为休息15天；2018年6月25日开具编号为0012478的诊断书，处理意见为休息15天；2018年7月4日开具编号为0013025的诊断书，处理意见为休息一个月。马俊受伤后向辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司请病假，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司同意马俊休息两月，休息期间自2018年4月5日至2018年6月5日，两个月后辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司要求马俊返岗工作，马俊认为其病情未痊愈，要求继续休息，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司未同意马俊的继续休病假申请，于2018年6月25日作出到岗通知书，通知马俊于2018年6月28日前到辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司报到，因马俊未在规定时间到岗，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司于2018年7月5日以马俊旷工为由，决定于2018年6月28日起与马俊解除劳动合同，并向马俊发出《解除劳动合同通知书》。马俊向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请，要求沈阳兴隆大天地购物中心有限公司支付其解除劳动关系赔偿金，病假期间工资，支付的社会保险款。2018年12月11日，该委员会作出沈西劳人仲字[2018]445号仲裁裁决书，马俊对仲裁裁决书不服，诉至法院。另查，马俊称辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司于2017年7月之前的工资发放形式为现金，马俊仅能提供的银行流水明细为2017年7月至2018年3月期间的银行流水，马俊的月工资因效益工资不同而有所变动，2017年7月工资为3,998.91元；2017年8月工资为5,056.65元;2017年9月工资为3,633.94元；2017年10月工资为4,459.65元；2017年11月工资为4,215.66元；2017年12月工资为3,972.81元；2018年1月工资为2,461.08元;2018年2月工资为5,725.84元；2018年3月工资为4,047.95元，此外马俊自行垫付2018年5月、6月社会保险费2,819.3元，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司在2018年4月至6月期间，仅支付马俊414元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者合法权益受到法律保护。关于辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司是否违法解除的问题。辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司称马俊在请假时及申请仲裁时，均未向辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司出具诊断书，马俊针对向辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司出示诊断书这一情节未提供证据证明，即便马俊在请假时提供了沈阳积水潭医院的五份诊断书，亦存在诊断书开具日期在后而编号在前的情况，马俊提供的证人证言称“诊断书系重新开具的”，但根据诊断书明确记载“……只做休息证明，丢失不补”，故证人的上述陈述一审法院不予采信；另外，马俊提供的诊断书存在时隔三个月编号却为连续的情况，证人证言称“因医院成立之初，为了方便工作，给科室一摞诊断书，医院出具的诊断书真实有效”，上述证言有悖常理，一审法院亦不予采信。辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司在允许马俊休假至2018年6月5日后，不再准许马俊休假，并通知马俊到岗工作，马俊收到辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司到岗通知书后仍未到岗，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司决定自2018年6月28日解除劳动合同关系，未违反法律规定及劳动合同约定，故马俊主张辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司因违法解除劳动合同应付赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。关于马俊主张的补发病假期间工资的问题，马俊工资因存在月绩效奖励而不同，月绩效奖励是根据员工工作情况给予员工的奖励性待遇，马俊处于休病期间，故原告的工资计算不宜包含绩效。根据《辽宁省工资支付规定》第二十八条“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动的在规定的医疗期内，用人单位应根据劳动合同或者集体合同的约定支付病假工资，但不得低于当地最低工资标准的80%，本案原告与被告劳动合同约定的月工资为1,530元，辽宁省沈阳市2018年最低工资标准为1,620元，低于沈阳市最低工资标准，根据上述规定，马俊的病假工资应为3,888元（1,620元×80%×3），因辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司已支付414元，故辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司应当向马俊支付病假工资3,474元。关于马俊主张的辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司应向马俊支付其垫付的社会保险人民币2,819.3元，因辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司没有异议，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司应当偿还马俊垫付的社会保险费。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司于本判决生效之日起十日内支付马俊病假期间未发工资人民币3,474元；二、辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司于本判决生效之日起十日内支付马俊垫付的社会保险人民币2,819.3元；三、驳回马俊其他诉讼请求。案件受理费10元，由辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司是否应支付马俊违法解除劳动合同赔偿金的问题。马俊主张诊断书是真实的，其请假流程合法，单位属于违法解除劳动合同。辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司主张马俊在请假时及申请仲裁时，均未向其出具诊断书，马俊未提供证据证明其向辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司出示诊断书这一情节，即便马俊在请假时提供了沈阳积水潭医院的五份诊断书，亦存在诊断书开具日期在后而编号在前的情况，有悖常理，一审法院不予采信并无不当。辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司在允许马俊休假至2018年6月5日后，不再准许马俊休假，并通知马俊到岗工作，马俊收到辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司到岗通知书后仍未到岗，辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司决定自2018年6月28日解除劳动合同关系，未违反法律规定及劳动合同约定，故马俊主张辽宁今世界文化发展股份有限公司铁西分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持并无不当。综上所述,马俊的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马俊负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年八月二十六日法官助理黄琳书记员刘伟娜