江西省南丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1023民初1017号原告：江西省鸿远果业股份有限公司，住所地：江西省南方县曾巩大道延伸段，统一社会信用代码：91361000759967225K。法定代表人：王鸿斌，系公司董事长。委托诉讼代理人：梅建民，江西维尔正律师事务所律师，一般代理。被告：满洲里益达贸易有限公司，地址：内蒙古自治州满洲里市荷兰风情****，统一社会信用代码：91150781772209381A。法定代表人：付娜，系公司执行董事。原告江西省鸿远果业股份有限公司与被告满洲里益达贸易有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告江西省鸿远果业股份有限公司的法定代表人王鸿斌、委托诉讼代理人梅建民到庭参加诉讼，被告满洲里益达贸易有限公司经本院公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江西省鸿远果业股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告返还投资款117314元，并支付违约金15万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月，原、被告双方签订《水果经销合同》，合同约定原、被告双方合作经销各种水果，合同对原、被告双方的合作模式、出资比例及方式、经营管理、结算、盈亏分配和违约责任等均作出了明的约定(详见《合同》)。合同签订后，自2018年11月13日起至2018年12月25日，原告按合同约定出资506325元采购并加工好南丰蜜桔6车运至满洲里，交由被告销售。被告将该6车蜜桔销售后，收得蜜桔销售款560460元；其中被告花费销售成本169320元。由于当时市场行情不佳，合作产生亏损达151185元；为此，原、被告双方同意停止继续经营并进行了结算。根据合同约定以及原、被告双方的实际出资和实际亏损的数额，经结算并经双方对账，被告应于2019年元月28日前返还原告投资款437214元(扣除了原告应承担的亏损款)。但被告却拒不履行合同约定，无故占用应于返还给原告的投资款。至2019年5月18日，仅返还了原告投资款299900元，至今还拖欠应返还给原告的投资款117314元。依据原被告双方签订的合同第六条第1项的约定，如被告未按合同“在结算清账目后一个月内将甲方(原告)应回收的全部投资款收……则按投资总额的30%计算违约金”。原告与被告多次协商，被告一直以被其员工挪用了款项为由，予以拖延。为此，原告诉至法院。满洲里益达贸易有限公司未到庭应诉，也没有提交答辩状及证据。原告江西省鸿远果业股份有限公司（以下简称“鸿远公司”）围绕诉讼请求向本院提交原告营业执照副本、原告法定代表人身份证明、原告法定代表人身份证、被告企业信息截图、水果经销合作协议书、公司对账函、收款收据、中国农业银行交易明细清单等证据，在卷为凭。被告满洲里益达贸易有限公司（以下简称“益达公司”）未到庭质证，视为放弃质证权利。经审查，原告提交的证据符合证据形式要件，且相互印证，本院予以采信。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿远公司（甲方）与益达公司（乙方）于2018年签订《水果经销合作协议书》。《水果经销合作协议书》内容为：“甲方:江西省鸿远果业股份有限公司。乙方:满洲里益达贸易有限公司。签约地址:江西省南丰县。甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚实、信用的原则，就甲、乙双方合作经营水果之事宜，经友好协商，根据中华人民共和国有关法律、法规的规定签定本协议，由双方共同遵守。第一条，合作模式。1、协议范围内，双方的关系确定为合作经营关系，共同经销各类水果。2、乙方利用甲方在水果产地形成的采购渠道，采购相关水果。3、乙方利用已有的销售渠道在满洲里市场上销售协议中约定的水果，甲方派驻一人在市场上协助乙方做好与公司的日常沟通、账单、财务报表等工作。第二条，品种确定。甲、乙双方暂时确定只经销柑桔类水果。日后如需增加品种，双方可另行协商确定第三条，出资比例及方式。1、双方本着诚实信用的原则合作，共同出资，共担风险，共同收益。甲、乙双方确认总投资120万元，其中甲方投资60%、乙方投资40%，且按照该比例分享利润，分担亏损。2、该生产年度内资金投入方式:甲乙合作双方前10车货款按顺序依次甲方投6车，乙方投4车货款发货。按备货发货时间为准，10车货发货完成后，统计出双方各自投入的总额，以此总额为合作双方该年度内各自的投资总额共同投入作为流动资金，但必须确保甲乙双方按比例投资一样。3、本次合作资金发货10车到位后，其余以后发货的流动资金由乙方负责收回货款回笼资金作为再流动资金发货进行滚动经营。4、根据市场动态，如因经营需求或屯积货物等引起投资额不足，双方另行协商后再共同按比例投入。第四条，经营管。1、甲方派人到乙方销售场配合销售，乙方派人到甲方采购场所配合采购派出参与人员的费用开支自理。2.甲方每完成一车水果的采购，必须将采购单发给乙方，采购单应包含一切采购硬成本。3、乙方每完成一车水果的销售，必须将销售报表发送给甲方，销售报表中应包含每笔销售的销售时间销售额及该车水果销售所花费的一切硬成本、4、每车货的余欠运费款：由乙方付，该款要进入货物成本核算，但不作为乙方投资总额合作资金。5、本次合作货物成本核算，双方只计算生产产生的硬成本。如含有:果款、包装耗材、装箱人工费、打级包装货损、货物自然损耗、长途运输费、上下车人工搬运费、泡药费、保鲜剂费、装车三合板、草帘、保险费、市场管理费、市场卫生费等经营生产产生的硬成本进入核算，由双方共同承担，而甲乙双方各自的场地费，进入经营参与人员的生活、车辆、电话、油料、办公耗材费等生产软成本不进入货物成本核算，由双方各自负担外地采购出差费、场地费及加工费共同承担。第五条，定价方式。1、采购价格由甲方与乙方派驻的人员参照产地市场行情协商确认，具体以实际花费的金额为准。甲、乙双方确认采购的货物在乙方仓库不管行情浮动变化如何，盈亏都属双方利益共享。2、销售价格由乙方与甲方派驻的人员参照销售市场的行情协商确认。第六条，结算。双方当年度合作结后所有盈亏及债权、债务应在停发货后三天内根据双方的采购单及销售报表全面清算本年度的盈亏。不论盈亏，乙方必须在结算清帐目后一个月内将甲方应回收的全部投资款收回，2个月内付清盈利款。如乙方未履行上述给付义务，则按投资总额的30%计算违约金。2、合作款项来往，按甲方指定的固定帐户由乙方入帐，开户行：中国农业银行南丰县支行。帐户:王元生。卡号:62×××14。第七条，双方的权利与义务。1、甲方负责采购产品到市场(目的地)，如运输途中发生意外致使货物损耗(不包含运输中正常损耗)或货物没到达乙方市场，则货物成本价的损失由甲方承担。2、每车货物从备货、配货到发货的成本甲方需告知乙方，发货后甲方还需提交货物成本明细开支帐目给乙方。每车货物的成本由甲乙双方共同承担进入核算(甲方须单车核计货物成本)。3、乙方必须与购货方及甲方三方进行语言沟通，通过沟通确定价格，乙方不得私自与需方客户直接定价及达成交易，要经甲方同意方可成交，成交后乙方必须当天开具每车验收单做为以后结算凭证，及每车售后总结盈亏发给对方。但甲方参与配合乙方销售人员的销售，不得做出干预市场定价的行为，如有甲方参与销售人员有此行为，而造成利益损害，则甲方承担此利益损害。4、双方销售的货款，由乙方负责收回。甲方跟需方客户(购货人)不发生任何货款回收问题，在价格、数量、质量确定的情况下，乙方无任何理由截留甲方货款。在销售过程中乙方赊帐给需方客户，货款由乙方负责收回，货款不到位跟甲方无关，乙方仍应按期按约定支付收货资金。5、甲、乙双方在合作经销过程中，应尽最大努力保证产品质量，降低成本和费用，提高销售额，控制腐烂及其他损失。6、双方在合作过中，如需对货物做促销、变卖、转卖等其他处理，应及时通知对方协商决定，如一方擅自决定，造成的损失由行为方单独承担，并承担违约责任。7、合作双方在整个经营过程中，应该诚实守信，如一方违约，对方可要求其赔偿因此造成的损失，并追究其违约责任。8、乙方必须配合甲方办理出口退税，退税后的税款作为利润的收入按比例分配。第八条，本协议未尽事宜，双方可签订补充协议，补充协议是本协议不可分割的一部分，与本协议具有同等法律效力。第九条，该协议履行过程中如产生争议，由双方友好协商解决，协商不成的，可以向南丰县人民法院起诉。第十条，本协议一式二份，双方各执一份，具有同等效力。第十一条，本协议经甲、乙双方盖章或签字后生效。”。签订《水果经销合作协议书》后，鸿远公司按合同约定出资506325元采购并加工好南丰蜜桔6车运至满洲里，交由益达公司销售。2018年12月28日，益达公司与鸿远公司对2018年11月13日至2018年12月25日之间账目进行了对账，并在《公司对账函》上“信息无误”栏中盖章确认：截止至2018年12月25日，鸿远公司发货金额为506325元，益达公司销售水果金额为560460元，益达公司销售水果费用为169320元，合作盈利总额为-1151850元，鸿远公司占盈利的60%即-69111元，益达公司欠鸿远公司总金额为437214元。益达公司通过谷香英的银行账户从2019年1月22日起至2020年4月27日止分七次共向鸿远公司汇款319900元，鸿远公司收到汇款后向谷香英出具的编号为8930875、8930909、8930852、8930590、8930969收据七张，现益达公司尚欠鸿远公司117314元。本院认为，原、被告签订的《水果经销合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。从《水果经销合作协议书》的内容来看，有共同出资、共同经营、共享利润的特征应认定为合伙合同。故本案案由为合伙协议纠纷。双方按协议约定进行了结算，益达公司应按协议约定时间返还鸿远公司投资款，益达公司未达约定时间返还鸿远公司投资款，已构成违约，按协议约定应按投资总额的30%向鸿远公司支付违约金，且原告主张的违约金金额15万元，未超过鸿远公司投资金额的30%（即发货金额506325元×30%＝151897.5元），故对于原告的诉讼请求，本院予以支持。益达公司未到庭，视为放弃抗辩权利，由其承担不利后果。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：被告满洲里益达贸易有限公司在本判决生效之日起七日内返还原告江西省鸿远果业股份有限公司投资款117314元，并支付违约金15万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5309.7元，减半收取为2654.85元，由被告满洲里益达贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审判员  陈永琴二〇二〇年八月十七日书记员  戴 琦