河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终4121号上诉人（原审被告）：北京吉彩体育健身服务有限公司，住所地北京市西城区北新华街29号楼一层101-1029号。法定代表人：槐贺忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马宏兴，男，该公司经理。委托诉讼代理人：张宁，女，该公司法务。被上诉人（原审原告）：洛阳市体育中心，住所地河南省洛阳市新区体育中心体育馆。法定代表人：肖安明，该单位主任。委托诉讼代理人：赵怡，河南先为律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲍丹阳，河南先为律师事务所律师。上诉人北京吉彩体育健身服务有限公司（以下简称北京吉彩公司）因与被上诉人洛阳市体育中心房屋租赁合同纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区（2019）豫0311民初5065号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人北京吉彩公司的委托诉讼代理人马宏兴、张宁，被上诉人洛阳市体育中心的委托诉讼代理人鲍丹阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。北京吉彩公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审。事实与理由：一审法院在第一次向北京吉彩公司邮寄送达传票等诉讼文书被退回后，未要求洛阳市体育中心补充材料，也未公告送达，一审法院未经有效送达即缺席审判，程序违法。一审法院未主动要求洛阳市体育中心提供有效联系方式，存在过错，并因此导致认定北京吉彩公司欠付租金数额错误。一审期间北京吉彩公司又支付租金15万元，应予扣除。依据二者间协议，除了应扣除洛阳市体育中心占用游泳馆产生的费用342685元以外，还应减少依据使用天数确定租金76232.88元。以及因工程质量问题造成游泳池维修影响经营期间的租金546575.34元以及合同到期后无偿顺延172天均应予以补偿。因洛阳市体育中心产品设计缺陷造成第三人人身损害，北京吉彩公司子公司支付赔偿款，故二者间存在可以抵消的债务，北京吉彩公司不应承担违约责任。洛阳市体育中心辩称，一审法院将涉案的法律文书按照在工商行政部门登记备案地址进行了邮寄送达，符合法律规定。截止2020年1月10日，北京吉彩公司欠付的租金增加了55万元，而其仅支付了15万元，为了避免再次起诉，洛阳市体育中心不同意抵扣。对于北京吉彩公司要求抵扣租金76232.88元、维修期间的租金以及人身损害的赔偿款没有事实和法律依据，不应支持。洛阳市体育中心向一审法院起诉请求：1.判令北京吉彩公司立即向洛阳市体育中心支付租金1225063元及违约金（违约金按照日千分之一计算，自2018年7月10日计算至实际清偿之日止）；2.判令北京吉彩公司承担洛阳市体育中心为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费等）。一审法院经审理查明：2006年原北京吉彩公司签订《租赁经营洛阳市体育中心游泳馆协议书》一份，约定北京吉彩公司承租洛阳市体育中心位于洛阳市体育场的游泳馆，租期十年。2011年6月8日双方重新签订《租赁经营洛阳市体育中心游泳馆协议书》，约定租赁期限自2012年1月1日起至2021年12月31日，年租金为110万元，以后租金为每半年支付一次，支付期为租赁经营期开始后十日内，如北京吉彩体育健身服务有限公司（乙方）逾期向甲方支付租金，应按照租金的日千分之一向洛阳市体育中心（甲方）支付违约金。协议签订后，北京吉彩公司自2005年12月至2019年9月12日共计支付13157252元（包含押金50000元）。截止2019年7月10日北京吉彩公司尚欠洛阳市体育中心1225063元。在审理中，北京吉彩公司分别于2019年8月9日、2019年9月12日支付200000元，合计400000元，洛阳市体育中心自认该40万抵扣截止2019年7月10日前的租金。一审法院认为，洛阳市体育中心与北京吉彩公司签订的《租赁经营洛阳市体育中心游泳馆协议书》，系双方平等自愿的基础上签订，真实有效，符合法律规定，一审法院予以认定，双方均应按照合同约定履行各自义务。北京吉彩公司经合法传唤未到庭参加诉讼，其应承担举证不能的法律后果，结合洛阳市体育中心提交的证据及陈述，一审法院对北京吉彩公司欠付洛阳市体育中心租金的事实予以采信。经核算，截止2019年7月10日北京吉彩公司尚欠洛阳市体育中心租金825063元，洛阳市体育中心要求北京吉彩公司支付租金1225063元存在错误，一审法院予以纠正。关于洛阳市体育中心诉求的违约金按照租金的日千分之一向洛阳市体育中心（甲方）支付的标准过高，且洛阳市体育中心没有提供证据证明其因北京吉彩公司的违约行为所造成的损失数额，一审法院酌定按年利率6%的标准支付违约金。故北京吉彩公司应支付洛阳市体育中心租金825063元及违约金（以825063元为基数，按按年利率6%计算，自2019年7月10日起开始计算至实际清偿之日止）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条、第二百三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：北京吉彩公司于本判决生效之日起十日内向洛阳市体育中心支付租金825063元及违约金（以825063元为基数，按年利率6%计算，自2019年7月10日起开始计算至实际清偿之日止）；如未按本判决指定的期间履行上述付款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15826元，洛阳市体育中心负担5167元，北京吉彩公司负担10659元。本院二审期间，北京吉彩公司向本院提交了九组证据，本院组织双方进行了质证。本院二审查明2006年7月7日，洛阳市体育中心与北京吉彩公司签订补充协议，该补充协议约定游泳馆的工程施工质量应由洛阳市体育中心负责，如在北京吉彩公司租赁经营期间，发生工程质量问题影响使用的，影响的时间不应计算租金。洛阳市体育中心与北京吉彩公司于2006年及2011年签订《租赁经营洛阳市体育中心游泳馆协议书》均约定游泳馆的日常维护费由洛阳市体育中心负责，房屋的主体结构屋顶由洛阳市体育中心负责维修。洛阳市体育中心应将赛事活动组织费用中的场馆所需费用支付给北京吉彩公司，根据比赛占用游泳馆的天数减少租金，并从当期租金中扣除。在租赁期间，由于洛阳市体育中心使用涉案游泳馆，洛阳市体育中心先后出具六张体育中心活动占用场地确认单，依据确认单记载，除洛阳市体育中心自认扣除费用3426885元外，还应扣除26.5天，减少租金76232.88元。依据洛阳市体育中心出具的维修确认单，2008年因游泳馆维修应当扣除50天。2011年因游泳馆维修应当扣除122天。以上两项因维修应当减少租金494794.54元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，洛阳市体育中心与北京吉彩公司签订的《租赁经营洛阳市体育中心游泳馆协议书》及补充协议合法有效，双方应当依约履行。北京吉彩公司应当依约支付租金，但依据双方签订的协议洛阳市体育中心占用游泳馆期间应减少相应的租金，游泳馆因维修应减少相应的租金，除洛阳市体育中心自认减少342685元外，还应当减少租金571027.42元。洛阳市体育中心起诉请求北京吉彩公司支付租金1225063元，经核算，截止至2019年7月10日，北京吉彩公司欠付租金254035.58元（1225063-400000-571027.42）。关于违约金一审法院酌定按年利率6%的标准支付并无不妥，本院予以确认。北京吉彩公司上诉请求扣减本院（2013）洛民终字第945号调解书中吉彩（洛阳）体育健身服务管理有限公司承担的赔偿款，因该赔偿款未得到洛阳市体育中心的认可，本院不予支持。关于一审法院诉讼文书送达问题，一审法院按照北京吉彩公司在工商行政部门登记备案的住所地邮寄送达符合法律规定。综上，北京吉彩公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。综上所述，北京吉彩公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：变更河南省洛阳市洛龙区（2019）豫0311民初5065号民事判决为：北京吉彩体育健身服务有限公司于本判决生效之日起十日内向洛阳市体育中心支付租金254035.58元及违约金（以254035.58元为基数，按年利率6%计算，自2019年7月10日起开始计算至实际清偿之日止）。如未按本判决指定的期间履行上述付款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15826元，洛阳市体育中心负担12626元，北京吉彩体育健身服务有限公司负担3200元。二审案件受理费12051元，由洛阳市体育中心负担10000元，由北京吉彩体育健身服务有限公司负担2051元。本判决为终审判决。审判长  范振洋审判员  姬秋萍审判员  董 鹏二〇二〇年八月二十四日书记员  李圆圆