四川省德昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3424刑初50号 公诉机关四川省德昌县人民检察院。 被告人吴姣，女，1986年9月10日出生，汉族，四川省德昌县人，中专文化，无业，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月29日被德昌县公安局刑事拘留，同年4月30日经德昌县人民检察院批准，同日被德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 辩护人李茂，四川谦亨律师事务所律师。 被告人代雪梅，女，1993年12月2日出生，汉族，小学文化，村民，户籍所在地四川省南部县，现居住地四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月29日被德昌县公安局刑事拘留，同年4月30日经德昌县人民检察院批准，同日被德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 辩护人卢银华，四川谦亨律师事务所律师。 被告人沈云亮，男，1993年12月20日出生，汉族，四川省德昌县人，中专文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月20日被德昌县公安局刑事拘留，同年4月30日经德昌县人民检察院批准，同日被德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 辩护人黄维君，四川谦亨律师事务所律师。 四川省德昌县人民检察院以德检一部刑诉〔2020〕972号起诉书指控被告人吴姣、代雪梅、沈云亮犯开设赌场罪，于2020年7月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。德昌县人民检察院指派检察员肖良成出庭支持公诉，被告人吴姣、代雪梅、沈云亮及其辩护人李茂、卢银华、黄维君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 四川省德昌县人民检察院起诉书指控： 2018年5月，被告人吴姣下载、注册“闲聊”APP及“川麻圈”APP，建立“禁解散，信誉第一群”，制定赌博规则和抽取房费规则，由被告人代雪梅负责收取房费及赌博输赢结算，二人约定平均分红。随后，吴姣、代雪梅组织人员在“川麻圈”APP进行赌博，通过在闲聊群内收发红包的方式进行输赢结算，并收取房费。2019年7月，吴姣、代雪梅邀约被告人沈云亮进入闲聊群担任财务人员，负责赌博输赢结算、组织人员赌博，并获取高额报酬。2018年5月至2019年12月期间，抽头获利数额累计870219.24元。 案发后，被告人吴姣自动投案，如实供述自己的罪行。被告人代雪梅、沈云亮如实供述自己的罪行。 被告人吴姣、代雪梅、沈云亮及其辩护人对起诉书指控的罪名无异议，三被告人均表示愿认罪认罚。被告人吴姣辩称不认同自己是主犯。 被告人吴姣的辩护人认为：起诉书认定吴姣为主犯是不准确的，应根据各被告人在本案中的作用来认定。吴姣具有自首，其愿意退赃和缴纳罚金，且认罪认罚，请求对其适用缓刑。 被告人代雪梅、沈云亮的辩护人均认为，二被告人属从犯，具有坦白情节，且认罪认罚，请求对其适用缓刑。 本院审理查明的事实与起诉书指控三被告人的上述事实相符。另查明，在本案审理期间，三被告人已主动退缴了本案的全部违法所得，其中吴姣退缴502664.43元，沈云亮退缴20万元，代雪梅退缴167554.81元。 上述事实，被告人吴姣、代雪梅、沈云亮在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关的抓获经过、情况说明、辨认笔录、扣押物品决定书及清单、证人王某、李某、尹某等人的证言、舟山市公安局普陀区分局网络安全保卫大队调取的电子证据、电子光盘、德昌县公安局提取制作的电子光盘及讯问同步录音录像光碟、户籍信息等证据予以证实。被告人吴姣、代雪梅、沈云亮亦有供述，足以认定。 本院认为，被告人吴姣、代雪梅、沈云亮以牟取非法利益为目的，利用网络开设赌场，共同组织多人参与赌博，并以收红包的方式抽取房费，非法获利87万余元，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。德昌县人民检察院指控三被告人的罪名成立，本院予以支持。 本案中，被告人吴姣系群主、负责制定群规并买房卡等，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人代雪梅、沈云亮起次要作用，系从犯。对于从犯，依法应当减轻处罚。鉴于被告人吴姣在案发后能主动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪行为，属于自首，依法可对其从轻处罚；被告人代雪梅、沈云亮到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人吴姣及其辩护人提出主犯认定不准确的辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。 在本案审理期间，被告人吴姣、代雪梅、沈云亮已主动退缴了本案的全部违法所得，并已缴纳罚金，且能自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚。 根据本案的事实、量刑情节及吴姣、沈云亮居住地司法行政机关对其出具的社会调查评估报告，同意将其纳入社区矫正，本院决定对被告人吴姣、沈云亮适用缓刑。被告人代雪梅居住地的司法行政机关对其进行社会调查评估后认为，代雪梅长期在外打工，一年只回来两三次，有嗜赌的恶习，家庭对其无监管能力。综合以上意见，不同意代雪梅纳入社区矫正。因被告人代雪梅不具备社区矫正条件，故不予宣告缓刑。被告人代雪梅的辩护人对此提出的辩护意见，不予采纳。其余辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳。 公诉机关提出对被告人吴姣判处有期徒刑三至四年，并处罚金的量刑建议在其量刑幅度范围内，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人代雪梅、沈云亮分别判处有期徒刑三年至三年零六个月，并处罚金的量刑建议，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴姣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人代雪梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年三月二十九日起至二0二二年三月二十八日止。罚金已缴纳。） 三、被告人沈云亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、对公安机关扣押被告人吴姣供犯罪所用的苹果手机一部，代雪梅供犯罪所用的华为平板电脑一台、充电宝一个、手机三部（其中vivo、oppo、Honorv20手机各一部），沈云亮供犯罪所用的苹果手机一部及现金426元，依法予以没收。对被告人吴姣退缴的违法所得502664.43元， 对沈云亮退缴的违法所得20万元，代雪梅退缴的违法所得167554.81元，均依法予以追缴。追缴的现金和没收的财物一律上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  赵雪淞 审 判 员  耿 健 人民陪审员  马 俊 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员  何 未 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。