上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初2125号原告：上海幕薏文化传媒有限公司，住所地上海市虹口区海宁路****(集中登记地)。法定代表人：李周洋，执行董事。委托诉讼代理人：李新，北京京都(上海)律师事务所律师。被告：项雅兰，女，1999年3月1日出生，汉族，住湖北省大冶市。委托诉讼代理人：项丽琴，湖北枫叶律师事务所律师。原告上海幕薏文化传媒有限公司与被告项雅兰其他合同纠纷一案，本院于2020年2月27日立案，根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用普通程序独任制，由审判员陈道喆独任审判，公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人李新律师及被告委托诉讼代理人项丽琴律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原、被告于2019年10月10日签订的《艺人视频直播演艺经纪合同》；2.被告赔偿原告违约金10万元。事实和理由：原告系一家从事互联网线上线下主播艺人发掘、演出、经纪的公司。2019年10月10日，原、被告签署《艺人视频直播演艺经纪合同》(以下简称《经纪合同》)，指定被告在“来疯”直播平台从事直播活动。但2019年11月起至今，被告未经原告许可，擅自停止履行该合同，不再从事约定的直播活动，也不再与原告联系。原告于2019年12月25日向被告发函要求继续履行，但函件被退回。故起诉至法院，要求判如所请。为证明起诉意见，原告向本院提交《经纪合同》、被告注册信息、播出记录、通知函及快递单、后台操作截屏录像、工资发放凭证、微信聊天记录等证据材料。被告辩称，其通过网上搜索招聘信息，与原告联系后签订合同。被告并未擅自终止履行合同，联系方式也没有更换，走之前已通知过原告的经纪人。现同意解除双方签订的《经纪合同》，但不同意支付原告违约金。原、被告系劳动合同关系，被告无需支付违约金。被告提供视频表演，原告给付劳动报酬，双方形成具有经济人身从属性的权利义务关系。合同约定被告无条件服从原告的一切管理活动，个人自媒体等均由原告管理，因直播产生的收入由原告收取，再每月向被告发放工资，并不得私自参与其他平台或公司的演出活动等，符合劳动关系的构成特征，原告不得要求被告承担违约金。即使双方不构成劳动关系，也应认定为劳务关系，被告也无需支付违约金。违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人过错等综合因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量。原告未对被告进行过培训或包装宣传，原告没有损失，故无权主张违约金。原、被告签订合同时，原告成立时间不到3个月，系通过签订权利义务严重不对等的合同使被告等人成为廉价劳动力。综上，请求驳回原告的全部诉请。被告为证明其辩称，向本院提交《经纪合同》、“来疯”直播平台截图、直播账号、微信聊天记录、工资凭证、招聘网页截屏等证据材料。原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并查明事实如下：原告公司于2018年7月31日成立，经营范围包括演出经纪、文艺创作与表演、广播电视节目制作、电影制片等，在“来疯”直播平台注册机构名称为“ALLSTAR星盟”。2019年10月10日，原、被告签订《经纪合同》，约定甲方(原告)为乙方(被告)提供视频直播演艺业务有关的经纪服务、分享收益事宜；甲方作为乙方的全网视频直播平台服务唯一经纪人，为乙方提供参与互联网视频直播平台的经纪服务，双方分享收益；甲方提供各平台视频直播频道，乙方按甲方的要求进行完全合法的才艺表演。乙方每天在甲方指定平台的在线直播时长累计必须达到规定的时间以上当天方为有效播出。乙方无条件认可甲方对上线直播时长的统计数据；直播平台包括但不限于：淘宝、蘑菇街、陌陌、熊猫、YY平台、齐齐互动视频、微播、繁星、BOBO、风秀、来疯、奇秀、九秀、ME、映客、花椒等等，包括但不限于直播网站、移动客户端及相关产品；甲方在合同期间独家拥有乙方全网视频直播平台表演及参与其他表演活动的授权，乙方不得私自与其他直播平台或同类型网站沟通、开展合作事宜……甲方有权监督并管理乙方直播的行为，并根据需要要求乙方调整直播内容；甲方通过书面方式，委派经纪人对乙方分派直播任务，代表甲方对乙方的播出行为进行监督、管理；乙方明确知晓，未经甲方法定代表人或指定的负责人以书面方式同意，乙方和包括经纪人在内的甲方其他任何员工、代表、代理人均不得有下列违规操作，已经实施的违规操作行为对甲方无效，乙方根据约定承担违约责任：(1)擅自变更乙方从事直播业务的直播平台；(2)擅自同意乙方从事本合同约定的视频直播之外的其他演出活动并获取收益；(3)擅自改变本合同约定的双方收入的收取方式、支付方式、分配比例；(4)擅自同意乙方退出甲方在指定直播平台组织的直播家族或工会；(5)擅自向其他直播平台、演艺机构推荐乙方，或者与其他直播平台、演艺机构签署《经纪合同》、《劳动合同》或其他有提供演出内容的合同；(6)擅自同意乙方可以不与甲方联系或者不向甲方按时报到；(7)擅自劝导、引诱或以其他手段致使乙方与甲方解除、终止本合同；(8)擅自代表甲方同意与乙方解除、终止本合同；(9)有恶意串通或弄虚作假等行为，欺骗甲方；双方之间不存在劳动关系。乙方无条件服务甲方针对乙方有关播出平台、播出时间、出勤和请假、绩效考核、培训、发展规划等问题而进行的一切管理活动；乙方应向甲方提供有效且完整的身份信息和联系方式及紧急联系人的联系方式，包括但不限于手机、座机、地址、微信、QQ等，以便甲方及时与乙方取得联系。乙方应当在履行合同期间始终与甲方保持可联系，前述材料和信息不真实、不完整，或者由于其自身原因导致失联而引起的法律责任均由乙方承担，因此造成甲方损失的，乙方应予以赔偿；乙方如认为直播平台新制定、修订的规则侵害了乙方在本合同项下享有的权利的，应当在知晓该规则后10日内向甲方提出，双方协商为乙方更换直播平台。未提出异议的，视为接受更新后的直播平台规则。乙方应自尊、自重、自爱，在甲方的协助下慎重对待自己的言行，以使自身的公众形象得到尽可能的维护和提高，不得发生违规、违法、犯罪或违背社会公德、公序良俗的负面事件，影响本合同的履行；在合同期内，未经甲方许可，乙方不得聘请任何除甲方之外的任何第三方担任其视频直播网站直播演艺事业或其他演出活动的经纪人；双方应在次月10日内核对当月发生的月收入，确认无误后，甲方向乙方支付分成收入。若乙方认为有误的，应在收到后3天之内以书面形式向甲方提出异议；逾期未提出视为乙方确认无误；乙方违反本合同约定的任何义务(未达到底薪和承诺的保底收入除外)的，甲方除有权暂停乙方全部或部分演艺、宣传等活动外，还有权要求乙方按照如下方式之一承担违约金：(1)向甲方支付违约金300万元；(2)按乙方从甲方已经获取及能够获取的所有收益的10倍，向甲方支付违约金；(3)按乙方履行本合同期内最近12个月获得的月平均收入乘以12个月的总金额，向甲方支付违约金，乙方实际履行合同时间不足12个月的，以实际履行时间的月平均收入乘以12个月计算；未经甲方书面同意，乙方有下列情形的，甲方除可以要求承担违约金外，还有权直接书面通知乙方解除本合同，乙方需赔偿甲方由此遭受的全部损失：(6)甲方在未接到乙方任何合理请假理由的情况下，连续一周无法与乙方联系……；本合同的变更或解除，必须采取书面协议，符合本合同的书面通知或法律诉讼的方式，口头或其他方式无效；甲乙双方同意以本合同记载的联系地址或联系邮件地址为双方接受送达的地址。任何一方的通知、信函、电子邮件发送到该地址，无论对方是否实际收到，均视为对另外一方的有效送达。任何一方更改上述地址时，必须在5个工作日内以书面形式通知另一方，否则将仍以本合同记载的上述地址为准。但一方更改联系地址的事实已经为另一方所知悉的，以更改后的联系地址为送达地址；本合同有效期三年，自双方签章之日起生效；等等。合同的附件2“幕薏传媒秀场主播薪资标准”载明，主播类型“底薪”，薪资架构为“底薪+提成”，薪资发放规则按出勤天数不等计提；主播类型“保底”，薪资架构“100%主播应收提成+保底”，薪资发放规则按出勤天数不等计提，小于15天的“永久取消保底工资，按主播应收提成的50%进行结算”；主播类型“金牌”，薪资架构为“100%主播应收提成”，月有效天≥26天；附件说明的应收提成载明，来疯主播应收提成=后台打款的75%；附件3为被告签字申请的“升职金牌主播通知书”。2019年10月11日，被告在“来疯”平台原告旗下“ALLSTAR星盟”注册签约，主播IDXXXXXXXXXX，主播昵称“初一、勇结同星”。2019年11月1日至11月15日期间，被告通过直播获得2,769,734星豆数，此后未再有直播活动。2019年12月25日，原告向被告发函，要求其继续履行合同，但函件被退回。经后台结算(1000：1)，原告于2020年5月8日按照75%的提成比例并扣除个人所得税后，向被告发放1,821.60元。期间，被告与原告经纪人王孝锋的微信聊天记录显示，2019年11月21日，被告称“那我把电脑寄给你？”，王孝锋称“你看下她们两个你们商量一下”、“如果都不播了，一起寄过来”，被告称“他们播呀”，王孝锋称“公司那边一直在问，为什么你们3个都不播了”、“我联系小雨根本不回我信息”、“电话也不接”；2019年12月23日，王孝锋称“最近怎么样”、“有人找你吗”，被告称“我工资咋还没到账”。另查明，原告曾在百姓网等发布招聘直播网红女主播等信息。上述事实，由原、被告提交的证据材料及当事人当庭陈述为证。本院认为，原、被告签订的《经纪合同》系双方真实意思表示，双方应当遵守履行各自的合同义务。原告为被告提供各平台视频直播频道，被告按约进行直播表演，双方分享收益。合作期间的管理模式、收入分配方式等均系当事人自主意愿，不违反相关法律规定。合同已确认双方不存在劳动关系，被告提交的原告网络招聘信息等关联性均较弱，无法基于此认定原、被告双方存在劳动关系。被告作为完全民事行为能力人为获取经济利益而订立契约，立约前应谨慎审查，订约后即应遵守履行。合同约定被告应当始终保持可联系状态，经纪人无权同意被告不与甲方联系等，故被告的停播及失联行为显属违约，应当承担相应违约责任。被告同意解除《经纪合同》，但不同意支付违约金，本院认为，合同关于违约金的约定系选择性条款，本院综合考虑合同的实际履行情况、被告的过错程度等因素，对原告主张的违约金金额予以调整。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告上海幕薏文化传媒有限公司与被告项雅兰于2019年10月10日签订的《艺人视频直播演艺经纪合同》；二、于本判决生效之日起十日内，被告支付原告违约金18,216元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费305.40元(原告已预交)，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 陈道喆二〇二〇年八月二十五日法官助理 夏 赟书 记 员 秦晓金附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。