广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0107民初10712号 原告：广西南宁天问科技有限责任公司，住所地南宁市长湖路13号长湖景苑3栋201号，统一社会信用代码：914501007759782158。 法定代表人：李刚强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾春燕，女，该公司副总经理，住南宁市青秀区。 被告：广西红日东升投资有限公司，住所地南宁市江南区福建路16-6号，统一社会信用代码：914500006821414242。 法定代表人：张功科，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘超军，广西万晖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：喻桂林，广西万晖律师事务所实习律师。 原告广西南宁天问科技有限责任公司（以下简称天问公司）与被告广西红日东升投资有限公司（以下简称红日公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月12日公开开庭进行审理。原告天问公司的法定代表人李刚强及委托诉讼代理人曾春燕，被告红日公司的委托诉讼代理人刘超军、喻桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天问公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告工程欠款1133399.55元；2.判令被告向原告支付逾期付款违约金970727元（以1133399.55元为基数，按照每日1‰自2015年11月9日计至被告偿清之日止）；3.判令被告退还红日·江山小区智能化系统工程的投标保证金50000元；4.本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2012年12月31日签订《红日·江山小区智能化系统工程施工合同》、于2014年6月15日签订《红日·江山小区智能化系统工程施工合同补充协议》，被告委托原告就红日·江山小区的楼宇对讲及门禁系统工程（包含大堂及地下单元门锁的采购与安装）、闭路电视监控系统、停车场管理系统、园林背景音乐系统、周界防范系统、机房工程系统的采购与安装，合同约定的价款为1595000元，补充协议约定的价款为77794.06元，签证增加部分工程的价款为33729.37元。原告所完成的工程实际工程造价为：1578112.41（原合同1595000）+77794.06（补充合同）+33729.37（签证部分）=1689635.84元。原告经历三年多的追讨，最终双方结算总额为1676222.49元。被告于2013年2月7日支付第一笔工程款270337.61元、2013年11月6日支付第二笔工程款272485.33元，至今原告仅收到被告支付的两笔工程款共计542822.94元。由于房地产建设的特殊性，智能化工程属于建设的附属工程，需要根据土建、装修项目跟进施工，原告收到开工令后根据被告现场工程进度进行施工，原告承建的红日·江山小区智能化系统工程于2015年1月23日安装完毕，并于2015年11月9日全面验收并交付给被告使用。此后，原告多次向被告催讨工程进度款1096123.82元（1689635.84*3%的质保金除外），但被告以各种理由推托。根据双方合同第十一条、第35-2条的约定，被告应依约向原告支付逾期付款违约金。原告于2012年6月13日通过银行转账50000元作为投标保证金，根据合同第41.1条的约定，被告应当向原告退还该款项。原告于2015年11月9日向被告书面申请退还合同履约保证金，但被告一直没有退还，原告保留追究被告没有按照合同约定退还合同履约保证金的违约责任的权利。原告认为，双方签订的合同合法有效，应受法律保护，原告依约履行了合同义务，被告逾期未支付工程款的行为已构成违约，侵害了原告的合法权益。为维护自身权益，原告诉至法院，望判如所请。 被告红日公司辩称，一、工程款支付条件尚未成就，本案工程尚未竣工结算，被告无需向原告支付工程款。（1）合同第26条约定支付工程款必须竣工验收合格，提交完整的竣工文件，包括监理方签名，提交百分之百的建筑工程发票、结算文件、培训四名合格的操作人员，以上条件完全具备后才进行结算，本案工程尚未完成竣工验收，被告也没有收到原告提交的竣工文件，双方未进行最后结算，因此支付工程款的条件尚未具备，目前无需支付。（2）原告在履行合同过程中没有按照约定完成全部工程，原告未完成部分的相应款项应在结算工程款时扣除：①7号楼地下室车辆道闸出口未完成，该工程最后是由南宁友通系统有限公司完成安装的，应当扣除该工程的报价55912.3元；②13号楼有192户未安装可视对讲，该工程应扣除547727.68元；③地下室不锈钢门磁力锁没有安装完成，应扣除9068.8元；④新增3000张IC卡签证，应扣除10500元。以上数额合计130208.78元。（3）被告已经支付了542822.94元工程进度款，工程结算时也应当核减。对于工程总价因双方尚未进行最终结算，故此处于未确定的状态。二、原告未提交结算文件，未对工程进行结算，因此不存在逾期付款的情形，被告没有构成违约，无需支付违约金。原告从来没有正式以书面的形式向被告提出请款申请，故被告并不存在违约的情形，不应当支付违约金。三、被告没有收到退回保证金的申请，因此退回保证金的条件未成就，依据合同第41条的约定，退还保证金的条件是交付合格工程后两年届满，请甲方及监理单位验收合格后自乙方提起退款申请7个工作日内通过银行转账退回保证金，但被告一直没有收到退款申请，因此退款条件未成就。综上所述，被告需支付多少工程款双方应当进行竣工结算，未完成部分工程应当从结算总额中扣除，已经支付的款项应当核减，因原告未提交结算文件，被告没有构成违约，恳请法院依法驳回原告要求支付违约金的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告为2005年7月14日成立的有限责任公司，经营范围包括智能系统工程、安防工程、综合布线工程、弱电工程、照明工程等。 2012年6月13日，原告向被告支付50000元红日·江山小区智能化系统工程投标保证金。 2012年12月14日，原告天问公司中标被告红日公司的红日·江山小区智能化系统工程，承包方式为总价包干，中标总包干价为1595000元。 2012年12月20日，被告向原告发出《开工令》，记载由原告承建的红日·江山小区智能化系统工程于2012年12月20日具备施工条件，请原告按合同要求组织进场施工，以确保工程进度。 2012年12月31日，原告作为承包人、乙方与被告作为发包人、甲方签订《红日·江山小区智能化系统工程施工合同》（合同编号：HRHT-JS2012-020），约定：工程内容为楼宇对讲及门禁系统工程（包含大堂及地下单元门锁的采购与安装）、闭路电视监控系统、停车场管理系统、园林背景音乐系统、周界防范系统、机房工程系统的采购及安装。本工程为固定单价合同，工程总造价为1595000元（包括但不限于人工费、材料费、机械费、管理费、利润、税金等一切费用）。合同第三部分专用条款第26.1条约定：本工程款的支付分工程施工进度支付工程款：楼宇可视对讲及门禁系统、闭路电视监控系统工程的工程款支付表：……2、单个系统工程造价清单上所列所有材料设备进场并安装完成，经甲方及监理单位初验合格后，自乙方书面请款之日起十个工作日内，甲方向乙方支付该单项系统工程合同总价40%的工程款，乙方提供与付款金额一致的发票；3、单个系统的工程竣工，经甲方及监理单位验收合格，乙方将全套技术资料及竣工资料移交甲方后，自乙方书面请款之日起十个工作日内，甲方向乙方支付至该单项工程合同总价的97%的工程款（扣除已支付的），乙方提供与单项系统合同总价100%的发票；4、质保金为单项系统合同总价的3%，自工程完工经甲方及监理单位验收合格（于以上第3项）之日起届满2年且结算，甲方向乙方支付剩余质保金（不计付利息）。停车场管理系统、园林背景音乐系统、周界防范系统、机房工程的工程款支付表：……2、单个系统工程竣工，经甲方及监理单位验收合格后，自乙方书面请款之日起甲方在十个工作日内支付该单项系统工程合同总价40%的工程款，乙方提供与付款金额一致的发票；3、工程验收合格，乙方将全套技术资料及竣工资料移交甲方后，自乙方书面请款之日起十个工作日内，甲方向乙方支付至单项系统工程合同总价的97%的工程款（扣除已支付的），乙方提供与单项系统合同总价100%的发票；4、质保金为单项系统合同总价的3%，自工程完工经甲方及监理单位验收合格（于以上第3项）之日起届满2年且结算，甲方向乙方支付剩余质保金（不计付利息）。第26.2条约定达到合同约定付款条件下，乙方提请工程款付款申请表的同时必须提交甲乙双方核对签字确认应收工程款相应金额的工程所在地的正式建筑发票，甲方在收到经确定金额的发票后十个工作日内向乙方支付工程款。乙方迟延提交相应发票的，则甲方付款时间相应顺延；乙方同意甲方支付进度款按合同约定的时间相应顺延或暂不支付当次工程进度款，由此造成一切责任由乙方自行承担，甲方不违约。第35.2条约定，甲方无正当理由未按合同约定向乙方支付工程款，每延期一天甲方应按当期应付而未付款项的1‰的比例向乙方支付违约金（因不可抗力外）。第41.1条约定，乙方在报价前向甲方交纳的保证金50000元自动转为合同履约保证金，乙方将合同项下的工程施工完毕并经甲方及监理单位验收合格后，自乙方向甲方提起退还履约保证金手续之日起七个工作日内，甲方将通过银行转账的方式退还其合同履约保证金（无息）。合同附件三《工程质量保修书》约定质量保修期从工程竣工通过甲方验收合格之日起计算，保修期为二年；乙方的联系方式若有变更，乙方应及时以书面形式通知甲方或甲方委托管理的物业公司。 2014年6月15日，原、被告签订《红日·江山小区智能化系统工程施工合同（补充协议）》（合同编号：HRHT-JS2012-020-B01），约定：一、双方同意增加“1、红日·江山小区7号楼地下室出入口车辆道闸系统1套；2、红日·江山小区主入口增加电动车、摩托车停车出入口道闸系统1套”纳入原合同。二、价款：本补充协议采用含税综合总价包干，即固定总价为77794.06元，已扣除原合同岗亭2个。三、工期：30个日历天完成（工期计算方法按原合同执行）。四、其他：此增加工程纳入原合同一同结算，其他未尽事宜按原合同条款约定执行。 原告提交的6份《系统安装工程设备验收移交表》中建设单位意见一栏均有被告的员工张才廷签字确认同意验收，日期为2015年8月10日，并加盖“广西红日东升投资有限公司工程部”印章；物业单位意见一栏均确认“设备数量、型号已核对，运作正常”，并加盖“广西南宁市联航物业服务有限责任公司”印章，工程名称包括红日·江山小区视频监控系统工程、红日·江山小区彩色楼宇可视对讲及门禁系统工程、红日·江山小区停车场管理系统工程、红日·江山小区园林背景音乐系统工程、红日·江山小区周界防范红外报警系统工程、红日·江山小区机房静电地板工程。 2015年11月9日，原告向红日·江山小区的物业广西南宁市联航物业服务有限责任公司（以下简称联航物业公司）提交付款申请表、请款函、竣工结算书等材料，该物业公司盖章并确认收到。 另查明，原告提交的结算材料如下：1、《红日·江山小区智能化系统工程量结算汇总表》载明原合同完成总价1578084.31元、补充合同完成总价77794.06元、签证部分施工方造价为33729.37元，审核后造价为20344.12元，工程总造价为1676222.49元（1578084.31元+77794.06元+20344.12元）。罗静怡在建设单位红日公司编制人处签字，日期为2018年1月30日，施工单位处加盖原告公章。 2、《工程（结）算书》载明工程名称为红日·江山小区智能化系统工程，工程造价为1676222.49元。罗静怡在建设单位红日公司编制人处签字，日期为2018年1月30日，施工单位处加盖原告公章。 3、《工程预结算审批表》载明预算项目名称为红日江山智能化系统工程结算书（合同编号：HRHT-JS2012-020），最终各方确认造价为1676222.49元，预算部一栏罗静怡在经办人处签字，日期为2018年1月30日；刘贤生在部门经理处签字，日期为2018年3月10日。 4、《工程结算审定表》载明红日江山智能化系统工程总造价为1676222.49元，原告在施工单位处盖章，建设单位处未加盖公章，但审定表下方结算处为罗静怡的签字，日期为2018年1月30日；审核处为刘贤生的签字，日期为2018年3月10日；复核处为张才廷的签字，日期为2018年3月26日。 庭审过程中，被告红日公司确认罗静怡、刘贤生、张才廷均为其员工。 被告已向原告支付工程款共计542822.94元。 本院认为，原、被告签订的《红日·江山小区智能化系统工程施工合同》、《红日·江山小区智能化系统工程施工合同（补充协议）》均出自双方当事人的真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，成立并依法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。 关于工程款。合同签订后，原告已按合同约定完成了施工任务，且涉案工程经被告验收合格，被告应当按照合同约定向原告支付工程款。虽然被告对原告提交的《系统安装工程设备验收移交表》不予认可，但移交表中已加盖被告工程部公章且被告员工签字确认同意验收，同时联航物业公司亦确认设备数量、型号已核对，运作正常，因此，本院确认涉案工程已于2015年8月10日竣工验收合格。工程竣工验收后，原告与被告员工罗静怡于2018年1月30日对涉案工程价款进行结算，确认工程造价为1676222.49元，被告员工刘贤生于2018年3月10日对涉案工程造价进行审核，被告员工张才廷于2018年3月26日进行复核。原告作为涉案工程的承包人，其在工程竣工验收后基于罗静怡、刘贤生、张才廷均为被告的员工，且此前张才廷代表被告在《系统安装工程设备验收移交表》中确认同意验收等事实，足以让原告有理由相信罗静怡、刘贤生、张才廷有代表被告与原告进行结算的代理权，因此，原告提交的《红日·江山小区智能化系统工程量结算汇总表》、《工程（结）算书》、《工程预结算审批表》、《工程结算审定表》等结算材料虽未加盖被告公章，且无论被告员工罗静怡、刘贤生、张才廷是否具有与原告进行结算的权限，均不妨碍罗静怡、刘贤生、张才廷构成表见代理，行为后果应由被告承担，被告抗辩称双方未进行结算，本院不予采信。因此，本院确认涉案工程的结算价款为1676222.49元，被告已向原告支付工程款542822.94元，尚欠工程款1133399.55元。被告提出应扣减原告未完成工程部分工程款的主张，双方在结算时对未完工部分的款项已进行扣减，最终确定工程总价款，现被告要求再次进行扣减，本院不予支持。 关于工程款支付条件是否成就。被告主张因原告未向其提交完整的竣工资料、未提供合同总价100%的发票，因此合同约定的付款条件尚未成就，被告无需向原告支付工程款。对此，本院认为，合同约定的付款条件已经成就，理由如下：首先，原告在工程竣工验收后确实已将竣工结算材料提交给红日江山小区的物业公司代收，根据合同附件三《工程质量保修书》之约定，原告的联系方式发生变更，原告应以书面形式通知被告或被告委托管理的物业公司，即原告向被告送达通知与原告向红日江山小区的物业公司送达通知的效力是相同的，现原告将竣工结算材料送达给联航物业公司，应视为已向被告送达。其次，合同约定被告应当在材料设备进场并安装完成并经被告初验合格后向原告支付合同造价40%的工程款，但至工程竣工验收合格后，被告仅向原告支付工程款542822.94元，付款比例仅为合同结算价款的32%，故被告逾期付款的行为已构成违约，被告违约在先，原告有权拒绝履行后续开具发票的义务。且原、被告作为建设工程施工合同的承包方和发包方，分别负有完成合同项下施工任务及支付工程款的义务，而开具发票显然不属于建设工程施工合同中的主要义务，原告未向被告开具发票并不构成根本违约，被告不能以此拒绝支付工程价款。涉案工程的质保期自2015年8月10日验收合格至今已满2年，故被告应向原告支付包括质保金在内的所有尚欠的工程款1133399.55元，原告在收到被告支付的款项后，也应即时向被告开具相应发票。 关于违约金。如前所述，被告在涉案工程验收合格且收到原告移交的竣工资料后仍未向原告支付工程款，其行为已构成违约，应向原告承担违约责任。《红日·江山小区智能化系统工程施工合同》专用条款第35.2条约定，被告延期向原告支付工程款，每延期一天按当期应付而未付款项的1‰的比例支付违约金，该违约金计算标准折合年利率为36.5%，显然过高，本院酌情调低为按年利率24%计算。关于违约金的起算时间，至原、被告双方进行结算时，涉案工程的总造价才得以确定，被告才知道应向原告支付工程款的数额，因此，被告应当自其员工复核《工程结算审定表》之日即2018年3月26日前向原告支付剩余工程款，故违约金应自2018年3月27日起算。综上，本案违约金的计算方式为：以1133399.55元为基数，自2018年3月27日起至被告付清之日止，按年利率24%计算。 关于履约保证金。根据《红日·江山小区智能化系统工程施工合同》专用条款第41.1条约定,原告在报价前向被告交纳的保证金50000元自动转为合同履约保证金，原告将合同项下的工程施工完毕并经被告验收合格后，自原告向被告提起退还履约保证金手续之日起七个工作日内，被告将通过银行转账的方式退还其合同履约保证金（无息）。涉案工程已施工完毕并经被告验收合格，现原告要求被告退还履约保证金50000元，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条之规定，判决如下： 一、被告广西红日东升投资有限公司向原告广西南宁天问科技有限责任公司支付工程款1133399.55元； 二、被告广西红日东升投资有限公司向原告广西南宁天问科技有限责任公司支付违约金（计算方法：以1133399.55元为基数，自2018年3月27日起至被告广西红日东升投资有限公司付清之日止，按年利率24%计算）； 三、被告广西红日东升投资有限公司向原告广西南宁天问科技有限责任公司退还履约保证金50000元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费24033元（原告已预交），由被告广西红日东升投资有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：南宁市中级人民法院，账号：20×××28，适用于预交上诉费用5000元以上；开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17，适用于预交上诉费用5000元以下），逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦月玲 人民陪审员  陈 涛 人民陪审员  陈 英 二〇二〇年八月十九日 书 记 员  唐 敏