浙江省温州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙03民终3694号 上诉人（原审原告）：温州平塑包装有限公司，住所地：浙江省平阳县平鳌路（平阳武校边）。 法定代表人：吴道岳，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：支绍安，浙江越人（平阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨碧书，女，1965年3月20日出生，土家族，住贵州省江口县。 被上诉人（原审被告）：李燕琴，女，1990年7月30日出生，汉族，住贵州省江口县。 被上诉人（原审被告）：李莎，女，1994年12月26日出生，汉族，住贵州省江口县。 被上诉人（原审被告）：李冲，男，2002年9月7日出生，汉族，住贵州省江口县。 四被上诉人共同委托诉讼代理人：杨江**。 四被上诉人共同委托诉讼代理人：徐长峰，浙江国兆律师事务所律师。 上诉人温州平塑包装有限公司（以下简称平塑包装公司）因与被上诉人杨碧书、李燕琴、李莎、李冲确认劳动关系纠纷一案，不服平阳县人民法院（2020）浙0326民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 平塑包装公司上诉请求：撤销原判，改判平塑包装公司与李小毛2019年7月21日至2019年9月11日期间之间不存在事实劳动关系；一、二审诉讼费由杨碧书、李燕琴、李莎、李冲负担。事实和理由：一、根据劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。综观本案，并不具备上述条款第（二）项、第（三）项的情形。1、李小毛系平阳众拓工艺品有限公司股东介绍到平塑包装公司上班，因为从事的都是塑料废料粉碎工作，且被上诉人在一审中也承认李小毛长期同一时间在不同的公司从事同一工种。由其自身安排在不同公司做工时间，互相错开，时间互不干扰，换句话说李小毛在平塑包装公司做工，来去自由，甚至在公司无塑料废料时无需到平塑包装公司做工，无需请假，平塑包装公司也不会进行干涉，可见平塑包装公司的劳动规章制度并不适用于李小毛。因李小毛不需要遵从用人单位的考勤、奖惩、晋升、工资晋级管理等，李小毛在实际工作中是相对独立，与平塑包装公司之间不存在隶属关系。李小毛在平塑包装公司做工具有自主性、随意性，不具备上述条款规定的第二项所述情形。2、李小毛只是将塑料废料进行粉碎，属于临时性、辅助性的工作。从严格的意义上讲，并不构成平塑包装公司业务的组成部分，而生产、加工及销售塑料包装袋才是。可见，平塑包装公司与李小毛之间属于临时帮工，不构成事实劳动关系。二、一审将举证责任加诸平塑包装公司，有失客观公允。双方属于临时、不固定的做工关系，可能会随时离开，一般都不会签协议之类，所以一审要求平塑包装公司提供证据来证明双方之间不属于事实劳动关系有失公平。反之，如果双方属于事实劳动关系，因涉及的利益相对重大复杂，当事人尤其是劳动者都会主动要求签订劳动合同，或者有意识地去收集并保留相关证据。但是，被上诉人所提供的证据都是李小毛意外身亡以后所补，目的是为争取李小毛道路交通事故一案中保险理赔金额，要求平塑包装公司按其所述的格式文本出具证明，并且被上诉人己经在李小毛交通事故一案中在负同等责任的情况下，调解获得58万元的赔偿。因此被上诉人一审所提供的证据实际上损害了平塑包装公司的合法权益。三、一审适用法律方面存在错误。《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建职工名册备查。适用该条的前提是双方己就劳动关系的存在达成意向，但是平塑包装公司与李小毛之间只是临时、不固定的用工性质，无必要将其加入职工名册备查。 被上诉人杨碧书、李燕琴、李莎、李冲辩称：一、按照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，李小毛与平塑包装公司存在事实劳动关系。1、双方符合法律法规规定的建立劳动关系的主体资格。2、李小毛在平塑包装公司有固定的上下班时间、从事由公司安排的工作、固定的工资。3、李小毛在公司从事造粒工作，是公司业务的主要组成部分。4、李小毛在公司的工作期间相对稳定，截止出事时已经连续工作一个多月。二、一审判决由平塑包装公司提供证据证明双方之间不属于劳动关系正确。从现有证据及事实看，双方之间属劳动关系。若平塑包装公司认为双方属劳务关系，理应由其提供证据证明。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 平塑包装公司向一审法院起诉请求：判令平塑包装公司与李小毛自2019年7月21日至2019年9月11日期间不存在事实劳动关系；判令杨碧书、李燕琴、李莎、李冲承担本案诉讼费。 一审法院认定案件事实如下：平塑包装公司正式成立于2014年11月11日。李燕琴、李莎、李冲系李小毛（男，1968年4月28日出生）与杨碧书夫妇的子女。李小毛从2019年7月21日起在平塑包装公司工作，工作车间为五车间，工种为造粒，工资为5200元/月，双方未签订劳动合同。2019年9月11日晚上8时41分许，桂萧萧驾驶浙CC85**重型货车行经104国道1974KM+600M即平阳县昆阳镇陈交垟路段时，车身左侧与在机动车道内同向行驶的由李小毛驾驶的电动自行车发生刮碰、碾压，造成李小毛经抢救无效于当日死亡的道路交通事故。2019年10月18日，平塑包装公司向李碧书支付李小毛工资8650元。2019年11月12日，杨碧书、李燕琴、李莎、李冲向平阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认李小毛与平塑包装公司存在事实劳动关系。2019年12月30日，平阳县劳动人事争议仲裁委员会作出浙平阳劳人仲案（2019）第430号仲裁裁决书，裁决确认平塑包装公司与李小毛自2019年7月21日至2019年9月11日期间存在事实劳动关系。平塑包装公司不服该仲裁裁决结果，诉之该院。另，从2019年4月至11月，李小毛在平阳众拓工艺品有限公司参加社会保险。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动关系指职工和单位订立劳动合同而产生的法律关系。劳动关系一方是符合劳动年龄并具有与履行劳动合同义务相适应能力的自然人，另一方是符合劳动合同法规定条件的用人单位。2019年7月21日至2019年9月11日期间，平塑包装公司与李小毛双方虽未签订书面劳动合同，但符合劳动关系的特征，属事实劳动关系。平塑包装公司主张李小毛与平阳众拓工艺品有限公司已存在劳动关系，故平塑包装公司与李小毛之间属于劳务关系，不存在事实劳动关系，不予采纳。根据劳动合同法规定，职工提供劳动之日，劳动关系确立，故确认平塑包装公司与李小毛自2019年7月21日起至2019年9月11日止存在劳动关系。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认平塑包装公司与李小毛自2019年7月21日至2019年9月11日期间存在事实劳动关系；二、驳回平塑包装公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由平塑包装公司负担。 当事人在二审审理期间均未提供新的证据。 本院经审理查明的事实与原判认定的事实一致。 本院认为，根据被上诉人在原审提供的由上诉人平塑包装公司管理人员李康作为证明人出具的《工作证明》、平阳县公安局交通警察大队于2019年9月12日对章志开的询问笔录等证据，原审认定李小毛从2019年7月21日起在上诉人平塑包装公司工作，工种为造粒，工资为5200元/月正确。李小毛与平塑包装公司双方符合法律规定的建立劳动关系所需要的劳动者与用人单位的主体资格。鉴于李小毛为平塑包装公司提供劳动，有固定的上下班时间，平塑包装公司支付李小毛相应的报酬，且双方又未签订书面劳动合同等事实，原审认定李小毛与平塑包装公司之间属于事实劳动关系，处理正确。 上诉人平塑包装公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人温州平塑包装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邓习军 审判员  吴跃玲 审判员  张元华 二〇二〇年八月三十一日 书记员  叶冰夫