福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初15182号 原告：熊正兰，女，1962年8月10日出生，汉族，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：黄禄粦，福建众宁律师事务所律师。 被告：厦门市湖禾环清洁有限公司，住所地福建省厦门市湖里区金尚路****。 法定代表人：冯彰猛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈跃钦，该公司职员。 原告熊正兰与被告厦门市湖禾环清洁有限公司（以下简称湖禾环公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告熊正兰及其委托诉讼代理人黄禄粦，被告湖禾环公司的委托诉讼代理人陈跃钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 熊正兰向本院提出诉讼请求：1.确认熊正兰与湖禾环公司之间的劳动关系于2019年9月16日起解除；2.判令湖禾环公司支付熊正兰复查费221元、停工留薪期工资25549元、一次性伤残补助金38323元、一次性工伤医疗补助金42582元、一次性伤残就业补助金42582元、住院伙食补助费600元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额46840元。 案件事实 一、入职时间：2017年5月2日。 二、岗位：清洁工。 三、办理社会保险情况：未办理。 四、发生工伤时间：2018年12月14日；工伤认定情况：2019年7月3日经厦门市人力资源和社会保障局认定为工伤。 四、住院天数：6天。 五、伤残等级鉴定时间：2019年7月31日；鉴定结果：伤残九级。 六、停工留薪期鉴定时间：2019年7月31日；鉴定结果：停工留薪期6个月。 七、工伤后工资支付情况：2019年3月1日支付2019年1月份工资3000元、2019年4月1日支付2019年2月份工资3000元、2019年5月1日支付2019年3月份工资3000元、2019年5月24日支付2019年4月份工资1927.2元、2019年6月25日支付2019年5月份工资2733.2元，共计13660.4元。 八、申请仲裁时间：熊正兰于2019年9月16日申请仲裁。 九、仲裁请求：1.确认熊正兰与湖禾环公司的劳动关系自2019年9月16日起解除；2.湖禾环公司支付熊正兰住院伙食补助费600元、一次性伤残补助金38323元、一次性工伤医疗补助金42582元、一次性伤残就业补助金42582元；3.湖禾环公司支付熊正兰复查费221元、停工留薪期工资25549元、2017年5月1日至2019年8月16日期间未签订劳动合同的二倍工资差额46840元。 十、仲裁结果：针对熊正兰的第1、2项仲裁请求，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]2989-1号裁决书，裁决湖禾环公司应支付熊正兰住院伙食补助费300元、一次性伤残补助金33955.2元，并驳回熊正兰的其他仲裁请求。 针对熊正兰的第3项仲裁请求，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]2989-2号裁决书，裁决湖禾环公司应支付熊正兰复查费221元、停工留薪期工资差额6161.82元，并驳回熊正兰的其他仲裁请求。 十一、需要说明的其他事项： 1.2017年5月2日，熊正兰与湖禾环公司签订《劳务协议书》，约定熊正兰劳务费每月2150元，劳务协议期限为2017年5月2日至2018年10月31日。2018年10月31日，熊正兰与湖禾环公司又签订《劳务协议书》，约定期限自2018年11月1日至2019年10月31日，劳务费每月1700元。 2.熊正兰于2019年4月14日回到湖禾环公司上班，工作至2019年5月29日。 3.熊正兰在劳动仲裁阶段主张其受伤前十二个月的月平均工资为3267.4元。 争点分析 一、双方当事人之间是否成立劳动关系。 熊正兰主张：熊正兰虽达到退休年龄，但没有丧失工作能力，熊正兰受湖禾环公司的工作指派且遵守湖禾环公司的规章制度，熊正兰提供的劳动系湖禾环公司的业务组成部分，应认定双方的劳动关系。 湖禾环公司抗辩：熊正兰超过法定退休年龄，双方才会签订劳务协议，双方不存在劳动关系。 本院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。熊正兰入职湖禾环公司时已经超过法定退休年龄，不符合劳动关系的主体资格，其主张双方成立劳动关系，缺乏依据，本院不予采纳。基于行政部门已认定熊正兰受伤为工伤，湖禾环公司应承担相应工伤保险责任，但不代表双方成立劳动关系。因此，本院认定熊正兰与湖禾环公司不存在劳动关系。 二、关于停工留薪期工资。 熊正兰主张：停工留薪期工资按照2018年度厦门市职工月平均工资7097元的60%的标准计算6个月，为25549元。 湖禾环公司抗辩：湖禾环公司已支付熊正兰停工留薪期工资19392.8元。 本院认定及理由：《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。熊正兰主张按照2018年度厦门市职工月平均工资60%的标准计算停工留薪期工资，缺乏依据，本院不予采纳。根据鉴定意见，熊正兰的停工留薪期为6个月，结合熊正兰在仲裁时主张的月平均工资3267.4元计算，停工留薪期工资应为19604.4元。湖禾环公司已支付熊正兰工资13660.4元，厦劳仲案[2019]2989-2号裁决书裁决湖禾环公司应支付熊正兰停工留薪期工资差额6161.82元，湖禾环公司对此未提出异议并表示愿意遵从裁决，本院予以确认，故本院认定湖禾环公司应支付熊正兰停工留薪期工资差额6161.82元。 三、关于一次性伤残补助金。 熊正兰主张：以2018年度厦门市职工月平均工资7097元的60%作为一次性伤残补助金计算基数。 湖禾环公司抗辩：同意仲裁裁决计算方式。 本院认定及理由：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资；《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。熊正兰于2018年12月受伤，应以2018年度厦门市职工月平均工资作为参照，熊正兰的本人工资低于2018年度厦门市职工月平均工资7097元的60%，其主张以7097元*60%作为一次性伤残补助金计算基数，符合规定，本院予以采纳。熊正兰主张一次性伤残补助金38323元，依据充分，本院予以认定。 四、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 熊正兰主张：应适用福建省实施《工伤保险条例》办法的规定，湖禾环公司需向熊正兰支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 湖禾环公司抗辩：熊正兰的主张于法无据。 本院认定及理由：《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”。该规定的适用前提是双方存在劳动关系且劳动关系因期满终止或因劳动者提出而解除，本案中，本院已认定熊正兰与湖禾环公司之间不存在劳动关系，故不具备适用《工伤保险条例》第三十七条第二项规定的前提条件。熊正兰主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，本院不予认定。 裁判结果 本院认为，熊正兰与湖禾环公司之间依法不成立劳动关系，本案案由应为工伤保险待遇纠纷。熊正兰要求确认与湖禾环公司于2019年9月16日起解除劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。熊正兰要求湖禾环公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额46840元，缺乏依据，本院不予支持。厦劳仲案[2019]2989-2号裁决书裁决湖禾环公司应支付熊正兰复查费221元，双方对此均无异议，本院予以确认。《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费的具体标准由统筹地区人民政府规定；《厦门市实施〈工伤保险条例〉规定》第十七条规定，工伤职工住院伙食补助费的具体标准由市社会保险行政部门制定；《厦门市工伤保险待遇管理办法》第十五条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以每人每日50元的标准定额支付。据此，湖禾环公司应当支付熊正兰伙食补助费300元。按照本院前述认定，湖禾环公司还应支付熊正兰停工留薪期工资差额6161.82元、一次性伤残补助金38323元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第一项、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门市湖禾环清洁有限公司应于本判决生效之日起十日内向熊正兰支付复查费221元、伙食补助费300元、停工留薪期工资差额6161.82元、一次性伤残补助金38323元。 二、驳回熊正兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由熊正兰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 胡晓华 二〇二〇年八月二十八日 代书记员 陈幼美 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 《工伤保险条例》 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条第一项职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。