湖北省竹溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0324民初416号原告：夏桂芝，女，1951年2月21日出生，汉族，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：徐亚培，湖北君迪律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，提起上诉，代收法律文书等。被告：王金柱，男，2010年9月27日生，汉族，住湖北省竹溪县。法定代理人：王某(系王金柱祖父），男，1954年1月12日生，汉族，住湖北省竹溪县水坪镇小河边村**。公民身份号码：422625195401121915：被告：王某，男，1954年1月12日生，汉族，住湖北省竹溪县。公民身份号码422625195401121915：委托诉讼代理人：潘峰,竹溪县法律援助中心法律律师.代理权限为特别授权,即代为增加、放弃诉讼请求，进行调解或和解，代收法律文书等。原告夏桂芝与被告王金柱、王某健康权纠纷一案，本院于2020年4月17日立案，2020年5月13日王金柱、王某申请重新鉴定，本案暂停审限。2020年6月30日，依法由审判员王鄂郧适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏桂芝及其委托诉讼代理人徐亚培，被告王金柱、王某及其委托诉讼代理人潘峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏桂芝向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、二次手术费、精神抚慰金、鉴定费等费用共计82083.51元；2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2018年9月12日17时，被告王金柱骑儿童自行车由竹溪县水坪镇小河边村7组向竹溪县新胜村方向骑行，与正在道路上行走的夏桂芝发生碰撞。事故发生后，竹溪县公安局交通警察大队对此事进行了调查，并依法作出了《道路交通事故证明》,原告因伤住院201天，住院期间被告法定代理人王某护理了原告115天，原告出院后经法医鉴定，评定原告的伤残程度为十级，钢板内固定取出费用为8700.00元。综上所述，因被告王金柱的侵权行为，导致事故发生，依法应当承担赔偿责任，因被告王金柱系未成年人，其侵权行为造成他人损害应由其监护人王某承担赔偿责任。为维护自已的合法权益不受侵犯，原告特具文起诉，请求人民法院判决支持原告的前列诉讼请求。被告王金柱、王某辩称：1、原告将王某列为法定监护人错误，王某是王金柱的祖父，王金柱的父亲王荣东于2019年4月15日死亡，但是王金柱的母亲尚在。《民法总则》第二十七条的规定:父母是未成年子女的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：(一）祖父母、外祖父母。按照这一规定，王某没有资格和义务担任王金柱的法定代理人及法定监护人，原告请求赔偿，应当找王金柱的法定监护人（其母亲）承担责任。《侵权责任法》第三十二条规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿；2、王某已承担了原告住院医疗费、生活费、护理费。该费用应当在原告诉请的赔偿费用中予以扣减；3、原告在住院过程中发生二次伤害并与竹溪县中医院达成赔偿协议，该部分赔偿费用不应当列在赔偿之列；4、原告在案件成因上存在重大过错。原告为完全民事行为能力人，应当预见到可能会发生危险并及时采取避让防范措施，而不是主观放任或过于轻信的态度。综上，应当驳回原告对王某的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人双方无异议的道路交通事故证明、出院记录、医疗费发票、病情诊断证明、竹溪现代法医司法鉴定所司法鉴定意见、湖北医药学院司法鉴定书、鉴定费发票。离婚登记档案信息、离婚协议、户籍注销证明、询问笔录、竹溪县中医院协议书、村委会证明予以采信并在卷佐证。经审理本院确认以下事实：2018年9月12日17时，王金柱骑儿童自行车由竹溪县水坪镇小河边村7组向竹溪县新胜村方向骑行，与正在道路上行走的夏桂芝发生碰撞。事发后王金柱的爷爷王某将夏桂芝送到医院拍片检查支付检查费用360.00元，随后夏桂芝以“外伤后右肱骨外科颈骨折”入住竹溪县中医院住院治疗。2018年9月26日医院对其施“切开复位内固定术”后继续住院治疗，至2018年10月22日共发生医疗费21767.24元，尚欠医疗费用5667.24元。2018年10月23日竹溪县中医院的康复医师在对夏桂芝进行功能锻炼时，造成其右肱骨中段骨折。夏桂芝与竹溪县中医院于2019年4月12日就“右肱骨中段骨折”达成协议，由竹溪县中医院一次性补偿夏桂芝住院期间陪护费、生活费、精神损害抚慰金等共计16819.88元，后期医疗费12170.25元由竹溪县中医院全部承担。同日夏桂芝在交清2019年10月22日前所欠的医疗费5667.24元后办理了出院结算。竹溪县公安局交通警察大队2019年1月15日接到夏桂芝亲属的报警后对王金柱进行了询问，王金柱陈述其“2018年9月12日15时许，我骑着自行车在我家门前的公路上转着玩，我骑车行驶到新胜村调头回家至新胜村××路段，我看到一位老奶奶面对着我在公路中间行走，我往哪里让她就往哪里躲，后来就把老奶奶撞倒在地。当时我怕老奶奶“有事”我就没有跑开，过了一会我爷爷王某赶到了现场打了我两下就开始照顾受伤的老奶奶。之后他们就一起去医院了”。2019年5月14日竹溪现代法医司法鉴定所鉴定意见是“夏桂芝外伤致右肱骨外科颈及大结节骨折评定为十级伤残，钢板内固定取出费用8700.00元”，夏桂芝支付鉴定费用共计1543.50元。本案在审理过程中，王某对鉴定结论不服，申请重新鉴定，受本院委托，湖北医药学院法医司法鉴定所于2020年6月12日作出“夏桂芝右肱骨外科颈及大结节骨折评定为十级伤残”鉴定意见，王某支付鉴定费1500.00元，夏桂芝支付交通费316.00元。夏桂芝住院期间，王某预付医疗费16100.00元，王某对其护理并提供饮食生活共计115天。另查明夏桂芝户籍地为湖北省××××组，自2014年10月随其子在城关镇××组居住，该村属于城市规划区。王金柱的父母于2016年10月14日离婚，王金柱随父亲王荣东生活，2019年4月15日王荣东意外身亡，王金柱现随祖父王某生活。关于夏桂芝住院期间护理费、住院生活补助费、营养费的问题，王某在夏桂芝住院期间承担了115天的护理及送饭的义务，夏桂芝接受了护理及饮食生活，应视为双方对护理、生活补助及营养等事项达成了一致，对此不应再以货币的方式予以重复计算，如坚持计算，则应返还给护理及生活的提供者。二次伤害发生后，竹溪县中医院向夏桂芝赔付了2018年10月22日之后的住院期间陪护费、生活费、精神损害抚慰金并承担了此后发生的医疗费，王某承担的护理时间只宜计算到二次伤害发生之日。根据原、被告双方意见并结合本案查明的事实，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，本院对夏桂芝的损失认定如下：1、医疗费21767.24元，根据竹溪县中医院就二次伤害发生前（2019年10月22日前）发生医疗费的证明确定；2、残疾赔偿金37900.50元，参照湖北省2019年度道路交通事故城镇居民人均可支配收入（年）34455.00元，法医鉴定10级伤残系数0.1计算11年；3、鉴定费1543.50元，根据鉴定费票据确定；4、交通费316.00元。根据车票确定。5、后期治疗费8700.00。根据法医鉴定确定。综上，夏桂芝的各项损失共计为70227.24元。本院酌定夏桂芝的精神损害赔偿金2000.00元。本院认为，公民享有生命健康权。公民因生命、健康、身体受到侵害的,有权要求侵害人承担民事赔偿责任。夏桂芝以身体权益遭到无民事行为能力人损害为,要求其监护人承担侵权损害赔偿责任,故本案的焦点应为监护人责任纠纷,发生事故时王金柱不满8周岁，在骑行玩耍过程中其认知和对安全避险能力不足是损害发生的主要因素，夏桂芝作为具有完全民事行为能力的成年人，忽视自身安全，避险过程不当，对损害的发生存在一定的过错，应承担次要责任。因王金柱为无民事行为能力人,造成他人损害的应由其法定监护人王荣东承担侵权责任，因王荣东在王金柱致人损害后意外死亡，其监护职责依法应由其祖父母担任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。”王金柱在其父母离婚后随其父王荣东及祖父王某共同生活，王某对王金柱的日常起居及生活履行着监护人的职责，在夏桂芝受伤后王某积极为其交纳医疗费、提供护理和饭菜等行为不仅印证了王某对王金柱的监护，同时也证明王某尽到了相应的监护职责。在二次伤害发生后，王某继续护理的行为可适当减轻其赔偿责任。综上,依照《中华人民共和国民法通则》第十六条、第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下:一、由王某赔偿夏桂芝的医疗费、残疾赔偿金等各项损失的60%计款42136.34元，减去已预付的16460.00元，还应赔付25676.34元。二、王某赔偿夏桂芝精神抚慰金2000.00元。三、驳回夏桂芝其它诉讼请求。上述款项限本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1852.00元，已减半收取926.00元，由王某负担500.00元，夏桂芝负担426.00元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  王鄂郧二〇二〇年八月六日书记员  汤鑫鑫附:相关法律条文及司法解释1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。