山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0921民初575号原告：薛振国，男，1978年2月1日出生，汉族，农民，住宁阳县。委托诉讼代理人：蒋永春（与薛振国系夫妻关系），女，1979年12月18日出生，汉族，农民，住宁阳县。委托诉讼代理人：荣飞，山东泰宁律师事务所律师。被告：谭永振，男，1983年11月2日出生，汉族，农民，住宁阳县。委托诉讼代理人：李海龙，宁阳兴宁法律服务所法律工作者。被告：程现迎，男，1975年10月9日出生，汉族，住宁阳县。委托诉讼代理人：张利均，宁阳兴宁法律服务所法律工作者。原告薛振国与被告谭永振、程现迎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛振国及其委托诉讼代理人蒋永春、荣飞，被告谭永振及其委托诉讼代理人李海龙、被告程现迎及其委托诉讼代理人张利均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛振国向本院提出诉讼请求，1.判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等共计30000元；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求数额增加为119141.92元。事实与理由：2019年11月初，原告经被告程现迎介绍，去给被告谭永振承接的曲阜市化庄村一厂房拆除工作干活，在干活时摔倒，造成左侧股骨干开放性骨折，事发后谭永振将原告送至宁阳县中医院门诊拍片后，将原告送回家中不管不问，原告事发后联系不到二被告，在宁阳县第一人民医院接受治疗。原告因在给被告谭永振提供劳务过程中受伤，被告程现迎作为介绍人，经营劳务中介，但是并没有劳务中介、派遣资质，因此原告的损失应由二被告承担赔偿责任，故提起诉讼。谭永振辩称，我不同意赔偿，我与原告没有雇佣关系，我是在本案的第二被告程现迎处找的劳务工人，程现迎才是原告的雇主，我不应该承担赔偿责任。我向原告提供了安全带，原告不系安全带是其受伤的关键因素，原告存在重大过错应该承担主要责任。程现迎辩称，我只是在微信群里发布用工信息，此用工信息是受被告谭永振的委托发布的，原告收到用工信息后去被告谭永振处提供劳务，并由被告谭永振为其发放工资，原告与我没有雇佣关系，原告所有的损失也与我无关。根据法律规定，如果雇员有过错，则根据雇员与雇主的责任承担相应的责任，如果雇员没有过错则由雇主承担全部赔偿责任。本院经审理认定事实如下：被告程现迎经营“诚先赢劳务”为他人提供劳务服务，“诚先赢劳务”未办理注册登记。2019年11月，被告谭永振因有拆除钢架的工作而找到被告程现迎让其联系工人，被告程现迎于2019年11月6日在微信群“先赢人力资源信息……”中发布用工信息，内容为：“明天需要四名登高电焊工清落二百二，工作九小时，六米高的钢架拆除工作，早七点到工地，工地在乡饮，中午管饭，工钱日结，有能干的给我留言，晚上定”，原告薛振国在微信群中看到用工信息后与被告程现迎联系干活。2019年11月7日起原告程现迎及被告程现迎等人开始到被告谭永振处位于曲阜市化庄村的厂房干活，工作内容主要为钢架拆除。关于原告薛振国的劳动报酬支付情况，系先由被告谭永振支付被告程现迎240元，再由被告程现迎支付原告220元，关于差额20元，原告主张系支付给程现迎的劳务费，被告程现迎主张系扣的谭永振的介绍费，并非扣工人工资，被告谭永振则主张其按照每个工人240元支付工资，不管被告程现迎支付给工人多少钱。2019年11月12日，原告薛振国在施工过程中不慎从钢架上摔落受伤，事发时原告薛振国未佩戴安全带。受伤后被告谭永振将其送到宁阳县中医院拍片，后到肥城市骨科医院治疗，期间被告谭永振支付拍片等费用1400元。后原告于2019年11月13日至宁阳县第一人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左侧股骨干开放性骨折；2.高血压二级（中危）。原告住院期间由其妻蒋永春护理，共住院24天，花费医疗费24983.11元，保险报销8816.19元，个人支付16166.92元。2019年12月7日原告出院，出院医嘱为：1.继续卧床治疗，渐行双下肢功能锻炼；2.手术刀口3-5天后拆线；3.继续应用低分子肝素钙针，皮下注射，每晚一次，预防双下肢深静脉血栓形成，口服降压药物控制血压；4.出院后每月来院复诊一次，必要时拍左大腿DR片了解骨折愈合情况，医师未同意前禁止下地活动。2020年2月19日原告诉至本院，要求两被告赔偿各项损失，诉讼过程中，原告向本院申请进行伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、二次手术费用、二次手术护理期的鉴定，经本院委托，2020年4月18日，泰安正合司法鉴定所出具泰正司鉴所（2020）临鉴字第194号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人薛振国其损伤，以目前资料，根据《人体损伤伤残程度分级》之规定，不构成伤残等级；被鉴定人薛振国误工期为300日；护理期为100日；营养期为90日；二次手术的护理期为15日；被鉴定人薛振国内固定取出治疗费用约需13000元”，原告为此支付鉴定费2860元。原告要求被告赔偿医疗费16166.92元，赔偿误工费66000元（220元/天×鉴定意见误工期300天），原告提供了焊接与热切割作业特种作业操作证，赔偿护理费16215元［2018年私营建筑业平均工资50879元÷365天×（鉴定意见护理期100天+二次手术护理期15天）］，赔偿营养费2700元（30元/天×鉴定意见营养期90日），赔偿住院伙食补助费1200元（50元/天×住院天数24天）、二次手术费13000元、交通费1000元、鉴定费2860元，以上共计119141.92元。被告谭永振主张原告在新华保险投有意外险，医疗费已经由合作医疗保险和意外险赔付，不同意赔偿，对原告误工期和护理期有异议，与事实不符，要求重新鉴定，且均应按农村居民标准计算，对营养费无异议，住院伙食补助费应按照30元/天计算，二次手术费不应再本案中赔付，交通费未提供证据佐证，不同意支付，鉴定费由法院酌定。被告程现迎对原告主张的医疗费数额无异议，对于误工期和护理费过长，由法院酌定，且均应按农村居民标准计算，营养期限过长，由法院进行酌定，其他意见同谭永振意见一致。另查明，2019年山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，农村居民人均可支配收入为17775元，2018年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资为50879元，2019年城镇私营单位就业人员年平均工资为53604元。案经本院调解，原、被告未能达成一致意见。本院认为，要明确原、被告应承担何种责任首先要区分原告薛振国与被告谭永振、被告程现迎之间是何种法律关系。原告薛振国直接向被告谭永振提供劳务，双方之间应形成了劳务关系，被告谭永振对钢架等结构的状况、是否适合人工拆除、拆除的方法及危险性应当了解并采取安全措施。原告薛振国在拆除钢架时受伤，被告谭永振未尽到安全保障的义务，对原告在拆除过程中的受伤有过错，应承担赔偿责任。被告谭永振主张其与原告没有雇佣关系，本院认为，结合查明的事实，原告薛振国在被告谭永振处提供劳务，接受被告谭永振的指挥安排并收受报酬，双方之间属于雇佣关系，对于被告谭永振的主张本院不予采纳。在拆除钢架的过程中，被告谭永振向原告薛振国提供了安全带，但原告并未按照规定佩戴安全带，原告薛振国对于其工作危险性应有一定的认识，其自身也未尽到安全注意的义务，故原告对其受伤也存在过错，自身应承担一定的责任。原告薛振国跟随被告程现迎向他人提供劳务，被告程现迎介绍劳务并提取一定的费用，其与原告薛振国、被告谭永振之间形成劳务介绍关系，但其经营的诚先赢劳务未经工商注册，被告程现迎没有劳务介绍的资格，其对原告薛振国的受伤应承担部分责任，但其承担责任的原因和法律关系独立于原告薛振国与被告谭永振之间的劳务关系，不应与原告薛振国、被告谭永振承担按份责任，其应在被告谭永振承担的责任范围内，与被告谭永振承担不真正连带赔偿责任。故对于原告薛振国受伤造成的损失，结合案件实际情况，并考虑各种因素，酌定由原告薛振国自身承担40%的责任，被告谭永振承担60%的责任，被告程现迎对被告谭永振应承担责任的30%范围内承担连带赔偿责任。对于原告主张的医疗费16166.92元，事实清楚，证据充分，依法予以支持。泰安正合司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定程序合法，应当作为本案依据，对其鉴定意见依法予以采信。被告谭永振申请重新鉴定，于法无据，依法不予支持。关于误工费，原告具有从事焊接与热切割特种作业资格，且本案中从事的工作也该特种作业资格具有密切关联性，从实际来看，原告工资为220元/天，工资收入较高，考虑到该特种作业资格不便行业划分等因素，其主张的误工费可参照2019年城镇私营单位就业人员年平均工资为53604元，误工费为44058.08元。关于护理费，原告称护理人员蒋永春系建筑工人，按照建筑业的平均工资计算护理费，原告对此未提供证据证实，护理费可按照2019年山东省农村居民人均可支配收入为17775元计算，具体为5600.34元［17775元÷365天×（鉴定意见护理期100天+二次手术护理期15天）］。原告主张营养费2700元，事实清楚，证据充分，依法予以支持。原告主张的住院伙食补助费标准过高，应按30元/天计算，计720元。原告主张的二次手术费，有鉴定意见为证，依法予以支持。原告主张的交通费未提供证据证实，结合原告住院治疗的事实，依法酌定为400元。鉴定费，系原告为确定损失而支出的必要合理费用，依法予以支持。被告谭永振垫支的费用1400元，应当在计算时予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，判决如下：一、被告谭永振赔偿原告薛振国因伤造成的各项经济损失共计50743.20元（医疗费16166.92元+1400元、误工费44058.08元、护理费5600.34元、营养费2700元、住院伙食补助费720元、二次手术费13000元、交通费400元、鉴定费2860元，合计86905.34元的60%，即52143.20元，扣除已垫付的费用1400元），于本判决生效后十日内付清；二、被告程现迎对被告谭永振应赔偿原告薛振国50743.20元的30%即15222.96元范围内承担连带赔偿责任；三、驳回原告薛振国的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1341元，由原告薛振国负担807元，被告谭永振负担534元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  王强粮二〇二〇年八月十日法官助理高梅书记员  李小钢