襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0606民初4596号原告：汉口银行股份有限公司襄阳分行。住所地：襄阳市樊城区春园西路**。负责人：黄治峰，该分行行长。委托诉讼代理人：郑丹，湖北忠三（襄阳）律师事务所。代理权限：一般代理。被告：襄阳市鼎盛源物流服务有限公司。法定代表人：张坤，该公司总经理。被告：湖北万开房地产开发有限公司。法定代表人：金辉，该公司总经理。被告：张志海，男，汉族，1974年3月21日出生，住襄阳市襄州区。被告：张思维，女，汉族，1997年12月7日出生，住襄阳市襄州区。被告：张思路，女，汉族，2005年3月31日出生，住襄阳市襄州区。被告：徐加应，男，汉族，1971年7月20日出生，住襄阳市襄州区。上述五被告湖北万开房地产开发有限公司、张志海、张思维、张思路、徐加应共同委托诉讼代理人：刘红刚，湖北春园律师事务所律师。代理权限：一般授权。被告：张志英，女，汉族，1975年12月21日出生，住襄阳市襄州区。原告汉口银行股份有限公司襄阳分行（以下简称汉口银行襄阳分行）与被告襄阳市鼎盛源物流服务有限公司（以下简称鼎盛源公司）、湖北万开房地产开发有限公司（以下简称万开房地产公司）、张志海、张思维、张思路、徐加应、张志英金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汉口银行襄阳分行的委托诉讼代理人郑丹及被告万开房地产公司、张志海、张思维、张思路、徐加应的委托诉讼代理人刘红刚到庭，被告鼎盛源公司、张志英经本院合法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汉口银行襄阳分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告鼎盛源公司偿还原告借款本金9998939.57元，截至2019年5月28日的罚息5484288.44元，合计金额15483228.01元，以及从2019年5月28日起至被告清偿完结之日按《流动资金借款合同》约定应付的罚息。2、判令原告以被告万开房地产公司提供抵押的位于襄阳市××区××牌镇郜营社区的两宗土地【土地使用权证号分别为：襄州国用（2013）第420607105002GB00XXX号、襄州国用（2013）第420607105002GB00XXX号；面积分别为3941.6平方米、42014.6平方米】折价或者拍卖、变卖后以所得价款优先受偿的方式行使抵押权。3、判令被告万开房地产公司、张志海、徐加应、张志英对上述第一项债务承担连带清偿责任。4、判令被告张思维、张思路在继承李淑燕的遗产范围内对上述第一项债务承担连带清偿责任。5、本案的案件受理费、财产保全费、公告费等诉讼费用及其他为实现债权发生的费用由上述所有被告共同承担。事实与理由：2013年12月16日，原告与被告鼎盛源公司签订编号为BB000XX300CK的《最高额融资协议》一份，约定：原告同意向鼎盛源公司提供最高额2000万元的融资额度，融资期间从2013年12月10日起到2015年12月10日止，融资种类包括贷款、汇票承兑及/或法律许可的其他方式。2013年12月16日，原告分别与被告万开房地产公司、张志海和李淑燕（已去世）、张志英和徐加应分别签订了《最高额保证合同》，合同均约定：原告在从2013年12月10日起至2015年12月10日止的期间内，在金额为2000万元的最高融资余额限度内，连续向被告鼎盛源公司融资而形成的债权，由被告万开房地产公司、张志海、李淑燕、张志英、徐加应分别提供最高额连带责任保证担保。2013年12月16日，原告与被告万开房地产公司签订了编号为DB000XX300JQ的《最高额房地产抵押合同》一份，合同约定：被告万开房地产公司以其名下位于襄州伙牌郜营社区的两宗土地为原告依据编号为BB000XX300CK的《最高额融资协议》，从2013年12月10起至2015年12月10日止的期间内，在金额为2000万元的最高融资余额限度内，连续向被告鼎盛源公司融资而形成的债权提供最高额抵押担保。合同签订后，双方于2013年12月17日办理了土地使用权抵押登记，权证号为襄州他项（2013）第323号。2014年1月11日，原告与被告鼎盛源公司签订了编号为BB000XX4000Z的《流动资金借款合同》一份，约定：原告同意向被告鼎盛源公司提供流动资金贷款，贷款本金为1000万元，贷款期限12个月，利率为贷款发放日基准利率的基础上上浮40%，并约定了还款方式、违约责任等。合同签订后，原告依约放款1000万元。2014年3月9日，保证人李淑燕去世，其第一顺序继承人为其丈夫张志海，女儿张思维、张思路。2015年1月12日贷款到期后，鼎盛源公司未能依约偿还贷款本息，截至2019年5月28日，鼎盛源公司尚欠借款本金9998939.57元，罚息5484288.44元，合计金额15483228.01元。原告认为，根据法律规定及合同约定，被告鼎盛源公司应立即向原告偿还借款本金及利息、罚息、复利；原告有权对被告万开房地产公司提供抵押的土地享有优先受偿权；被告万开房地产公司、张志海、徐加应、张志英依法应对被告鼎盛源公司所负债务承担连带责任。被告张思维、张思路应在继承其母李淑燕的遗产范围内对被告鼎盛源公司所负债务承担连带清偿责任。原告为实现上述债权而支付的案件受理费、保全费等一切为实现债权而发生的费用亦应由上述所有被告承担。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告万开房地产公司、张志海、张思维、张思路、徐加应辩称，1、原告一事二诉，应当驳回原告起诉。2、《最高额保证合同》上“张志海”、“徐加应”、“李淑燕”不是本人所签，我方申请进行笔迹鉴定，张志海、徐加应无担保的意思表示，依法不应当承担担保责任；且《最高额保证合同》中将徐加应、李淑燕列为保证人配偶，而非保证人，故徐加应、李淑燕也不应当承担保证责任。3、张志海、张思维、张思路不是担保人，未继承李淑燕遗产，依法不应当承担担保责任；4、原告主张的债权已经办理了土地抵押，享有物权担保，保证人应当免除担保责任。5、原告主张的罚息明显过高，对于超过中国人民银行利率上限的部分无效，对原告主张的违约金应依法核减。6、原告必须提供充分证据证明其履行了垫款义务，否则其主张依法不能成立。被告鼎盛源公司、张志英未作答辩，也未提交任何证据材料。经审理查明，2013年12月16日，汉口银行襄阳分行与鼎盛源公司签订编号为BB000XX300CK的《最高额融资协议》一份，约定：汉口银行襄阳分行同意向鼎盛源公司提供2000万元的最高额融资额度，融资期间从2013年12月10日起到2015年12月10日止，融资种类包括贷款、汇票承兑及/或法律许可的其他方式。2014年1月11日，汉口银行襄阳分行作为贷款人，鼎盛源公司作为借款人，共同签订了编号为BB000XX4000Z的《流动资金借款合同》一份，约定：本合同为编号为BB0000Z1300CK的《最高额融资协议》项下具体合同；贷款人同意向借款人提供流动资金贷款，贷款本金1000万元，贷款期限12个月，贷款采用固定利率，为合同项下贷款发放日基准利率的基础上上浮40%，按月结息；贷款逾期后，对借款人未按本合同约定还清的贷款本金和利息按逾期利率计收罚息和复利，逾期利率为在本合同逾期时执行的利率上加收50%，并按此利率对未还清的利息计收复利。本合同签订后，汉口银行襄阳分行于2014年1月13日向鼎盛源公司发放贷款1000万元，贷款2015年1月12日到期，月利率为千分之七。贷款到期后，鼎盛源公司未能按约还款，截至2019年5月29日，尚欠汉口银行襄阳分行借款本金9998939.57元，利息5484288.44元，合计15483228.01元。2013年12月16日，汉口银行襄阳分行与万开房地产公司签订了编号为DB0000Z1300JQ的《最高额房地产抵押合同》一份，合同约定：万开房地产公司以其名下位于襄州伙牌镇郜营社区的两宗土地【土地使用权证号分别为襄州国用（2013）第4206071050002GB00XXX号、襄州国用（2013）第4206071050002GB00XXX号；面积分别为3941.6平方米、42014.6平方米】，为汉口银行襄阳分行依据编号为BB0000Z1300CK的《最高额融资协议》及汉口银行襄阳分行与鼎盛源公司已经或将要签订的多个具体融资合同的约定，从2013年12月10日起到2015年12月10日止的期间内，在金额2000万元的最高融资余额限度内，连续向被告鼎盛源公司融资而形成的债权提供最高额抵押担保；抵押担保的范围包括主债权及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和汉口银行襄阳分行为实现债权而发生的费用；汉口银行襄阳分行依据合同享有的抵押权独立于主合同项下债权已经或者将会设置的其他担保权利，汉口银行襄阳分行有权独立决定各担保权利的实现顺序，且汉口银行襄阳分行实现抵押权不以实现其他担保权利为前提。本合同签订后，双方于2013年12月17日办理了土地使用权抵押，权证号为襄州他项（2013）第323号载明：土地他项权利人汉口银行襄阳分行，义务人万开房地产公司。2013年12月16日，保证人万开房地产公司作为甲方、债权人汉口银行襄阳分行作为乙方签订了编号为DB0000Z1300KE的《最高额保证合同》，约定：本合同为编号为BB0000Z1300CK的《最高额融资协议》对应的具体担保合同，甲方自愿为乙方在从2013年12月10日起到2015年12月10日止的期间内，在金额2000万元的最高融资余额限度内，连续向鼎盛源公司融资而形成的债权提供最高额连带责任保证担保；保证期间为主合同项下各单笔债务的履行期限届满之日起两年；担保范围包括主债权及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和汉口银行襄阳分行为实现债权而发生的费用。2013年12月16日，保证人张志海、保证人张志海的配偶李淑燕共同作为甲方，债权人汉口银行襄阳分行作为乙方签订了编号为DB0000Z1300KD的《最高额保证合同》，约定：本合同为编号为BB0000Z1300CK的《最高额融资协议》对应的具体担保合同，甲方自愿为乙方在从2013年12月10日起到2015年12月10日止的期间内，在金额2000万元的最高融资余额限度内，连续向鼎盛源公司融资而形成的债权提供最高额连带责任保证担保；保证期间为主合同项下各单笔债务的履行期限届满之日起两年；担保范围包括主债权及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和汉口银行襄阳分行为实现债权而发生的费用。2013年12月16日，保证人张志英、保证人张志英的配偶徐加应共同作为甲方，债权人汉口银行襄阳分行作为乙方签订了编号为DB0000Z1300KC的《最高额保证合同》，约定：本合同为编号BB0000Z1300CK的《最高额融资协议》对应的具体担保合同，甲方自愿为乙方在从2013年12月10日起到2015年12月10日止的期间内，在金额2000万元的最高融资余额限度内，连续向鼎盛源公司融资而形成的债权提供最高额连带责任保证担保；保证期间为主合同项下各单笔债务的履行期限届满之日起两年；担保范围包括主债权及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和汉口银行襄阳分行为实现债权而发生的费用。另查明，李淑燕于2014年3月9日死亡。张志海、张思维、张思路于2014年3月15日出具放弃遗产继承声明，声明张志海、张思维、张思路自愿放弃对李淑燕所有遗产的继承。又查明，徐加应、张志海分别申请对编号为DB0000Z1300KC的《最高额保证合同》上“徐加应”和编号为DB0000Z1300KD的《最高额保证合同》上“张志海”签字和捺印进行鉴定。湖北东湖司法鉴定所于2020年7月3日作出鄂东鉴【2020】文鉴字第41-1号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2013年12月16日的《汉口银行最高额保证合同》（编号：DB0000Z1300KC）中，第11页落款“甲方：（保证人及其配偶签字）”处“徐加应”签名笔迹与供比对“徐加应”签名笔迹不是同一人所写；2013年12月16日的《汉口银行最高额保证合同》（编号：DB0000Z1300KD）中，第11页落款“甲方：（保证人及其配偶签字）”处“张志海”签名笔迹与供比对“张志海”签名笔迹不是同一人所写。湖北东湖司法鉴定所于2020年7月3日作出鄂东鉴【2020】痕鉴字第41-2号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“签订时间2013年12月16日”、“保证人：张志英”的汉口银行《最高额保证合同》（编号：DB0000Z1300KC）中，第11页落款“甲方：（保证人及其配偶签字）徐加应”签名字迹处红色指印与供比对徐加应样本指印不是同一人所留；“签订时间2013年12月16日”、“保证人张志海”的汉口银行《最高额保证合同》（编号：DB0000Z1300KD）中，第11页落款“甲方：（保证人及其配偶签字）张志海”签名字迹处红色指印与供比对张志海样本指印不是同一人所留。汉口银行襄阳分行对鄂东鉴【2020】文鉴字第41-1号司法鉴定意见书有异议，认为检材样本1-8、11-16不是汉口银行襄阳分行认可的样本载体，申请重新进行鉴定，对鄂东鉴【2020】痕鉴字第41-2号司法鉴定意见书无异议。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。本案被告鼎盛源公司与原告签订了《最高额融资协议》、《流动资金借款合同》，被告万开房地产公司自愿为上述协议项下债务提供抵押，与原告签订了《最高额房地产抵押合同》，被告万开房地产公司、张志英自愿为上述《最高额融资协议》项下债务提供保证担保，分别与原告签订《最高额保证合同》，以上合同均属当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告按照《最高额融资协议》和《流动资金借款合同》的约定向被告鼎盛源公司发放贷款，但被告鼎盛源公司未按合同约定按时足额偿还贷款，原告汉口银行襄阳分行要求被告鼎盛源公司偿还截至2019年5月28日尚欠借款本金9998939.57元，利息5484288.44元的诉讼请求，本院予以支持。被告万开房地产公司自愿签署编号为DB0000Z1300JQ的《最高额房地产抵押合同》，以其所有的两宗土地为汉口银行襄阳分行依据编号BB0000Z1300CK《最高额融资协议》的约定，在金额2000万元的最高融资余额限度内，连续向被告鼎盛源公司融资而形成的债权提供最高额抵押担保。编号为BB0000Z14000Z的《流动资金借款合同》属于编号为BB0000Z1300CK的《最高额融资协议》项下协议，故原告要求对该《流动资金借款合同》项下债务就被告万开房地产公司提供抵押的土地享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。因抵押方式为最高额抵押，故原告就该两宗土地享有优先受偿权的债权数额不超过2000万元。被告万开房地产公司、张志英自愿为上述《最高额融资协议》项下债务提供保证担保，分别与原告汉口银行襄阳分行签订《最高额保证合同》，均应当对上述债务在2000万元范围内承担连带保证责任，承担连带保证责任后，可向被告鼎盛源公司追偿。被告万开房地产公司、张志海、张思维、张思路、徐加应辩称本案属于一事二诉，襄阳市樊城区人民法院于2018年9月12日作出的（2016）鄂0606民初278号之三民事裁定书，裁定如下：驳回原告汉口银行股份有限公司襄阳分行的起诉。对于裁定驳回起诉的案件，原告再次起诉的，符合起诉条件，人民法院应予受理，故被告万开房地产公司、张志海、徐加应、张思维、张思路的该项辩称本院不予采纳。被告张志海、徐加应主张《最高额保证合同》上“张志海”、“徐加应”不是本人所签，并向本院提出对笔迹、捺印进行鉴定的申请，经鉴定，《最高额保证合同》上“张志海”、“徐加应”签字及捺印均非张志海、徐加应本人所留，张志海、徐加应并无对上述债务承担连带保证责任的真实意思表示，原告要求张志海、徐加应承担连带保证责任的诉讼请求本院不予支持。原告对鄂东鉴【2020】文鉴字第41-1号司法鉴定意见书鉴定意见持有异议，认为鉴定程序存在瑕疵，部分鉴定样本载体原告不予认可，申请重新进行鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。原告申请重新鉴定的情形并不符合上述规定，且在鉴定过程中，原告并未提出对鉴定样本不予认可的主张，故原告要求重新鉴定的申请本院不予准许。被告张思维、张思路、张志海辩称，张志海、张思维、张思路不是担保人，未继承李淑燕遗产，依法不应当承担担保责任。在保证法律关系中，保证义务是债权人和保证人通过订立保证合同为保证人设置民事义务，其内容是保证人可能的债务负担，保证责任则是债务人到期未清偿的债务，依照约定或法律规定，保证人所承担的民事责任，当保证义务转化为保证责任后，保证人才需要承担保证之债。保证人的遗产是否应当用来承担保证责任，关键在于保证人死亡之时，保证责任是否已经产生。本案中贷款于2014年1月13日发放，于2015年1月12日到期，合同约定保证期间为主合同项下各单笔债务的履行期限届满之日起两年，在保证责任产生之前，保证人李淑燕已于2014年3月9日死亡，故保证人李淑燕的遗产不应当用来承担保证责任。且本案中张思维、张思路、张志海已明确放弃继承李淑燕遗产。综上，原告要求被告张思维、张思路在继承李淑燕的遗产范围内对本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。被告万开房地产公司、张志海、张思维、张思路、徐加应主张原告主张的债权已经办理了土地抵押，享有物权担保，保证人应当免除担保责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当优先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。《最高额房地产抵押合同》中约定，原告汉口银行襄阳分行有权独立决定各担保权利的实现顺序，且汉口银行襄阳分行实现抵押权不以实现其他担保权利为前提，本案中抵押和保证并无先后顺序，更不能因为存在抵押而免除保证人的保证责任，故被告该项辩称，本院不予采纳。被告张志海、徐加应其他关于罚息过高部分无效等辩称，均无事实和法律依据，本院均不予采纳。被告鼎盛源公司、张志英经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十二条之规定，判决如下：一、被告襄阳市鼎盛源物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告汉口银行股份有限公司襄阳分行贷款本金9998939.57元，截至2019年5月28日的罚息5484288.44元，合计金额15483228.01元，此后的罚息按照《流动资金借款合同》约定的罚息利率计收至全部借款实际还清之日止；二、原告汉口银行股份有限公司襄阳分行有权在最高额2000万元的范围内就上述第一项确定的债权以被告湖北万开房地产开发有限公司提供抵押的两宗土地【土地使用权证分别为：襄州区国用（2013）第4206071050002GB00448号、襄州区国用（2013）第4206071050002GB00449号】折价或者拍卖、变卖价款优先受偿；三、被告湖北万开房地产开发有限公司、张志英在最高额2000万元的范围内对上述第一项债务承担连带保证责任，承担连带保证责任后可向被告襄阳市鼎盛源物流服务有限公司追偿；四、驳回原告汉口银行股份有限公司襄阳分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114699元，财产保全费5000元，共计119699元，由被告襄阳市鼎盛源物流服务有限公司、湖北万开房地产开发有限公司、张志英共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  胡晓波人民陪审员  陈小玲人民陪审员  栗建平二〇二〇年八月四日法官助理宋楠书记员王睿