云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终7766号上诉人（原审被告）：昆明海航速运有限责任公司，住所地昆明市春城路**名仕银航小区办公楼**。法定代表人：艾军，清算组负责人。委托诉讼代理人：吴燕、唐美玲，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：胡欢，男，1983年12月29日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：唐银坤，北京京师（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昆明海航速运有限责任公司（以下简称“昆明海航公司”）因与被上诉人胡欢劳动争议纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2020）云0111民初1252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法进行了审理，现已审理终结。昆明海航公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人的股东作出的股东会决议属于公司的管理权利，是经过《公司法》授权的合法合理行为，上诉人的股东有权单方作出决议，也无义务在决议中对注销事由作出说明。上诉人确已停止正常经营，进入清算程序，具备与被上诉人终止合同的前提，而不是以在工商办理注销之后才能终止与劳动者的劳动关系。公司决定自行解散的情形下终止与劳动者的劳动合同，履行相应的告知义务并及时办理劳动合同终止手续，且已实际支付经济补偿金，未违反法律规定。上诉人已实际支付给被上诉人经济补偿金16700元，包括直接转账和代缴的社保公积金。胡欢答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。胡欢向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金89492.6元；2、判决被告退还原告向被告违法扣除的社会保险费用6396.82元；3.判决被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告昆明海航公司于2008年8月22日成立，营业期限为2008年8月22日至长期。原告胡欢于2010年7月进入被告昆明海航公司工作，岗位为现场保障主管。2011年3月22日双方签订为期两年的固定期限劳动合同，合同到期后双方将劳动合同续订至2015年12月31日，2016年1月1日双方续订为无固定期限劳动合同。2018年7月9日原告向被告提出申请中止双方的劳动合同，中止期间为2018年7月5日至2019年7月4日，该期间内原告自愿接受停发薪资，不享受被告处除员工福利机票以外的所有福利，包括社会保险、住房公积金、企业年金、医疗保险等。个人应缴纳的五险一金，原告申请由被告代为办理，相关费用成本由原告自行承担，被告将书面方式提前通知原告预付相关费用。2019年1月26日，被告的股东海航速运（北京）有限责任公司作出《昆明海航公司股东关于注销昆明海航公司的决定》，决议同意注销被告昆明海航公司，注销后公司的债权和债务由海航航空货运控股有限公司承担，并同意成立清算组，由艾军担任清算组负责人。2019年7月8日被告以其于2019年1月16日决定提前解散并依法注销为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）款规定向原告作出《关于终止劳动合同的通知》，终止与原告的劳动合同，终止日期确定为2019年7月5日，被告将依照劳动合同法相关规定向原告支付经济补偿。被告向原告发出《关于社保公积金代缴费用催缴的通知》，通知原告于2019年7月19日前将其2019年2月-2019年7月的社保公积金尚未缴纳费用总计14288.02元转账至公司账户，如逾期未收到转账凭证，将视为欠款未缴纳，相关费用将从原告的补偿金中进行扣除。2019年8月1日，被告扣除前述社保公积金费用14288.02元后向原告转账支付经济补偿2411.98元。原告2017年7月至2018年6月期间正常工作状态下的月平均工资为4260元。经原告申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2019）570号《仲裁裁决书》，裁决驳回原告全部仲裁请求。一审法院认为：本案原、被告系符合法律、法规规定的劳动关系主体，双方自愿签订书面劳动合同，意思表示真实，依法建立劳动合同关系。争议焦点一、被告终止劳动合同是否合法？本案中，系用人单位被告昆明海航公司以其决定提前解散并依法注销为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）款规定向原告作出《关于终止劳动合同的通知》，终止与原告的劳动合同。被告终止劳动合同是否合法，本院认为，企业有经营自主权，其在符合法律规定的情形下，可以自行解散。用人单位以《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的“用人单位决定提前解散的”的情形为由终止与劳动者的劳动合同的，应当符合以下实体及程序要件。实体要件包括：（一）用人单位存在可提前决定解散的事由；（二）用人单位确已作出解散决定并已实行。程序要件包括：（一）用人单位适当履行通知义务；（二）用人单位应本着诚信原则，尽量与员工就离职问题进行协商，争取达成协商一致的终止方案；（三）用人单位优先支付职工的劳动报酬及补偿金；（四）用人单位及时为劳动者办理退工手续。纵观本案被告终止与原告劳动合同的整体过程，其股东海航速运（北京）有限责任公司于2019年1月26日作出《昆明海航公司股东关于注销昆明海航公司的决定》，决议同意注销被告昆明海航公司，注销后公司的债权和债务由海航航空货运控股有限公司承担，并同意成立清算组，由艾军担任清算组负责人。首先，上述决定并未对注销被告的事由作出说明，系被告股东单方作出，被告亦未举证证实其已按上述决定进行清算，相反，根据原告所举企业信用信息公示报告，被告至今仍存续；其次，本案在案证据亦不能证实被告与原告就终止劳动合同问题进行协商并为原告办理相关退工手续，《关于终止劳动合同的通知》为被告单方向原告作出。综上，本案被告提交的证据不足以证明其终止与原告的劳动合同符合上述《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的“用人单位决定提前解散的”实体及程序要件，故被告属于违法终止劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条及第四十七条的规定向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金74268元（4260元/月×9个月×2倍-2411.98元）。争议焦点二、被告是否应退还社保费用？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案被告所举劳动合同中止申请表、短信截图、银行回单及关于社保公积金代缴费用催缴的通知等证据能够证实原、被告在履行劳动合同过程中就劳动合同中止及中止期间各自的权利义务达成一致，中止期间内原告自愿接受停发薪资，不享受被告处除员工福利机票以外的所有福利，由被告代为办理原告应缴纳的五险一金，相关费用成本由原告自行承担。双方已按约定履行各自的义务，现原告向被告主张退还社保费用6396.82元有违双方约定，依法不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告昆明海航速运有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡欢违法终止劳动合同的赔偿金74268元；二、驳回原告胡欢的其他诉讼请求。本院二审审理期间，被上诉人提交企业信用信息公示报告，欲证明截止2020年8月17日上诉人仍然没有依法成立清算组；上诉人对证据的真实性、合法性无异议，但对关联性、证明目的不予认可。鉴于双方当事人对证据的真实性无异议，本院予以确认。双方当事人对于一审法院确认的案件事实均未提出异议。经审查，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人支付违法终止劳动合同的赔偿金？本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”经审查，虽然上诉人于2019年1月26日作出《昆明海航公司股东关于注销昆明海航公司的决定》，并于2019年7月8日向被上诉人作出《关于终止劳动合同的通知》，但至今上诉人企业信用信息公示报告显示其仍为存续，没有证据显示上诉人已依照《中华人民共和国公司法》的规定成立清算组，向登记机关进行备案，并开始相应的清算工作，另，上诉人并未就其“决定提前解散”的问题与单位职工对终止双方劳动关系进行有效协商和善后，故一审确定上诉人系违法终止与被上诉人的劳动关系，确定由上诉人向被上诉人支付赔偿金并无不当，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人昆明海航速运有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判员  金馨二〇二〇年八月二十一日法官助理李俊波书记员向薇芳