广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初10346号原告：李凤良，男，1963年10月6日出生，汉族，住四川省泸县。委托诉讼代理人：侯明玉，系广东正鸿律师事务所律师。被告：周茂枝，男，1962年11月13日出生，汉族，住广东省中山市。被告：张济平，男，1974年12月16日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：徐小安，系广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎焕仪，系广东中亿律师事务所实习律师。原告李凤良诉被告周茂枝、张济平建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人侯明玉，被告张济平委托诉讼代理人徐小安均到庭参加诉讼，被告周茂枝经本院公告送达开庭传票传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李凤良向本院提出诉讼请求：1.判令被告周茂枝立即支付工程承包款16万元及相应利息（自2019年5月1日起计至实际清偿之日起,按中国人民银行同期同贷款利率计算，暂计至2019年10月份的利息数额为5000元）；2、判令被告张济平对被告周茂枝的上述债务承担连带清偿责任。事实及理由：原告与被告周茂枝于2017年2月14日签到工程承包合同书，约定：被告周茂枝将承包的建筑工程（被告二的在建工程）工地土建工程部分全部分包给原告施工（包工不包料），工期240天，价格每平方米398元，合同还约定了其他条款。原告2017年4月份进场施工，因该建设工程的报建材料不齐全，政府责令停工。因当时无法联系被告周茂枝，原告无奈让工人撤场。2019年1月19日原告在中山市黄圃镇找到被告周茂枝，要求其支付工程款，被告周茂枝遂出具欠条给原告：“兹有南城卫生站旁张济平住宅工地负责人周茂枝欠李凤良工人工资款拾陆万元整，定于2019年4月份前归还。”，但被告张济平至今没有支付分文款项给原告。被告张济平是原告承包建设工程的业主，其应对被告周茂枝的上述债务承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，现提起诉讼。原告为其诉讼主张提交如下证据：1.工程承包合同书一份；2.欠条一份。被告张济平辩称，张济平是本案涉案工程的发包人即业主，根据最高法院司法解释，实际施工人以发包人为被告主张权利，发包人只在欠付的工程款范围内承担责任。本案中被告张济平早已在2017年12月18日之前已全部付清工程款给承包人周茂枝。原告作为实际施工人无权向被告张济平主张权利，请求法庭驳回原告对张济平的诉讼请求。被告张济平为其辩解意见提交如下证据：1.建筑施工承包合同一份；2.建筑施工结算协议书一份；3.收款收据一份。被告周茂枝未出庭，亦未提交书面答辩状。经审理查明，2016年11月1日，被告张济平将其自有住宅发包给周茂枝进行施工并签订建筑施工承包合同，约定：1.总面积为五层,约2060.3平方。本工程建筑面积暂定(1223)平方,暂定三层,按协商单价(1471元/平方,工程总造价为1800000元整(具体以竣工后实测面积计算)。凡涉及工程项目增减或图纸发生变更的,以双方另行书面确定为依据:未有书面依据的,按照超过约定建筑面积、项目的实际建筑成果确定工程量、工程项目的增加事实,并按该增加事实增加工程款的支付责任。2.承包范围:按图纸施工,包括基地基础打桩、土建工程、内外装修、排污工程。本工程包铝合金窗、不锈钢门、扶手、防盗网(注304),房门采用不锈钢。3.包工包料进行图纸范围内约定工程项目指基础主体，打原土平整、土建工程至验收合格。工程质量标准要求，桩深度定为40米而超深另计。4.工程价款支付。自双方签订合同之日开始，基础转桩，搞好地樑，付款30万元；施工完成一屋支付20万元；工程完成二层后支付20万元；工程完成三层后支付20万元；完成外墙铺贴、拆排山时支付30万元；工程全部清场后,尾款2个月内一次性付清。因本合同工程增加施工项目、增加工程量而产生的相关工款依照上述连续支付的方式予以支付。之后，周茂枝依合同约定开始施工。2017年10月18日，张济平（甲方）和周茂枝（乙方）针对双方签订的上述合同施工、停工、结算事项签订建筑工程施工结算协议书，约定：1.建议工程内容。按图纸完成正负零以下柱、地基基础施工，如现场完成图片所示。按实际完成图纸及增加挡土墙工程部分工程量；2.工程结算内容。结算价款按人民币结算70万元，双方认可同意按此价格结算；3.工程款支付情况。甲方已支付58.5万元，剩余工程款11.5万元，待结算协议书签字生效后45日内付清；4.现场移交情况。协议书签字生效后，现场维护移交及现场材料移交后由甲方自行负责。乙方负责现场不存在其他未了结的情况发生，乙方若存在拖欠材料款或人工工资，材料供应商或施工班组追讨欠款，在该工程结算之日起由乙方负责，与甲方无关。双方同意本协议书生效后，原有合同一并失效。剩余工程款结清后，本协议自动生效。上述协议签订后，2017年12月18日，双方签署收款收据一份，内容如下：周茂枝本人承包张济平住宅楼工程，由2016年12月动工兴建开始至2017年8月完成至正负零工程量，共收到张济平的工程结算款共计70万元整。付款结止日期为2017年12月18日止。甲乙双方就本合同建筑工程承包施工停工结算事项达成一致约定的内容。双方同意建筑工程施工协议书，原有建筑工程施工合同一并失效。另查，2017年2月14日，李凤良（乙方）与周茂枝（甲方）签订工程承包合同书，约定：1.承包范围。周茂枝厂房工地施工图纸的全部土建工程的夹板方木、支撑门架及铁钉、铁线等材料,电锅、沙轮片及工程的拉板材料等配套材料工具和木模制作安装,砌砖、内外批荡,铺贴(不包出土回填),排栅用半竹半钢,挂网走廊道上盖封闭；2.工期、质量和安全要求。工期要求，周茂枝厂房工地(从基础开挖到主体工程完工)在240天内主体工程全部封顶。工程质量要求优良。安全要求:乙方无工伤事故发生及购买工地工人保险6000元。图纸外增加工程按实工程量计算；3.价格及工程量计算。按图纸建筑面积计算,每平方米为398元/㎡；4.付款方式。按土建未完成工程进度首层支付70%,三层70%,五层70%,主体完工验收合格后支付10%,余下的20%工程工资,在竣工验收90天内付清；4.安全生产。乙方进入施工现场所有人员,必须接受安全教育才能同岗。乙方在施工过程中发生的安全事故费用，2000元以下由乙主方负责，2000元以上由甲乙双方各负责50%（除保险外）；5.施工现场管理（略）。上述合同签订后，李凤良依约开始施工。由于被告周茂枝的原因，李凤良并未依承包合同约定全部施工完毕。2019年1月19日，针对李凤良实际施工的部分工程双方进行结算，周茂枝给李凤良出具欠条一份，确认尚欠李凤良工人工资16万元，并承诺2019年4月份归还。至原告李凤良提起诉讼，周茂枝亦未向李凤良支付上述拖欠的16万元工人工资款。本院认为，首先，依张济平与周茂枝签订的建筑施工承包合同，以及周茂枝与李凤良签订的工程承包合同书，能够证实被告张济平将其自有五层住宅发包给周茂枝进行施工，周茂枝又将其中的土建项目分包给李凤良。鉴于周茂枝和李凤良均未取得相应的建筑施工资质，故本院认定周茂枝和李凤良所签订的工程承包合同系属无效。由于张济平与周茂枝所签订的建筑施工承包合同中途停止履行，进而导致李凤良承包的土建工程项目亦未全部施工完毕。而周茂枝对李凤良已施工部分的工程量予以了结算，并出具欠条确认尚欠工人工资16万元未付。也就是说，周茂枝和李凤良对已施工完的部分工程价款予以了结算。在张济平和周茂枝均未举证证实李凤良分包的土建工程存在质量问题的情形下，本院认定李凤良已实际施工的部分土建工程项目系质量合格的，李凤良有权参照其与周茂枝约定的工程价款主张予以清偿。同时，周茂枝因逾期付款，亦负有向李凤良赔偿相应的利息损失。其次，依《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条关于“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任“之规定，本案中，李凤良作为土建工程项目的实际施工人，张济平作为涉案工程的发包人，其依法负有在欠付工程价款范围内向李凤良承担相应工程价款的给付责任。而张济平所提交的建筑工程施工结算协议书及收款收据，足以证实其已向承包人周茂枝支付了全部约定的工程价款。也就是说，张济平作为涉案工程的发包人，不存在欠付工程价款的事实。据此，张济平抗辩称其不负有向李凤良支付16万元工程价款的理由成立，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，第十七条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零四条、第一百零五条的规定，判决如下：一、被告周茂枝于本判决生效之日起七日内向原告李凤良支付拖欠的工程款160000元及利息（以160000元为计算基数，自2019年5月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告李凤良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3600元，由被告周茂枝负担（被告所负担的上述的诉讼费用已由原告向本院预交，被告在支付上述款项时一并迳付原告，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  夏重彬审判员  陈觉天审判员  谢湘云二〇二〇年八月二十八日书记员  陈泳欣