山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0983民初3325号原告：王庆朋，男，1980年3月20日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：王华，山东名硕律师事务所律师。被告：山东宇兴建设有限公司，住所地：肥城市边家院镇驻地，统一社会信用代码：913709007666506564。法定代表人：王兴东，总经理。委托诉讼代理人：杨东贞，山东卓知律师事务所律师。被告：马贵明，男，1979年2月15日出生，汉族，住新泰市。委托诉讼代理人：刘传斌，山东平云律师事务所律师。原告王庆朋与被告山东宇兴建设有限公司（以下简称“宇兴公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告宇兴公司于2020年7月17日申请追加马贵明为共同被告，本院依法予以准许。原告王庆朋的委托诉讼代理人王华、被告宇兴公司的委托诉讼代理人杨东贞及被告马贵明的委托诉讼代理人刘传斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王庆朋向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告立即赔偿原告医疗费34200元、交通费1000元、住院伙食补助费4500元（其他损失待鉴定后一并主张）；2、诉讼费等费用由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：请求依法判令被告立即赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、鉴定检查费等各项费用共计404743.64元。事实和理由：被告宇兴公司承包了兖州煤业股份有限公司济宁三号煤矿工地外墙装修工程。2019年4月13日下午3时左右，原告王庆朋在工地施工时因高空坠落受伤，后被送入济宁市第一人民医院进行抢救。经医院诊断为：左侧额颞顶部急性硬膜下血肿及多处骨折。原告住院治疗150天，支付医疗费34200元。出院后原告因定期检查支出检查费1243.64元。经双方委托，泰安正合司法鉴定所出具了鉴定意见书一份，鉴定意见为：王庆朋外伤构成九级伤残一处、十级伤残五处，右侧胫腓骨内固定物取出费用需14000元，误工期截止至定残前一日，护理期180日，伤后前30日2人护理，余为1人护理；营养期150日。综上所述，为维护原告的合法权益，特具状起诉。宇兴公司辩称，1、本案原告系受马贵明实际雇用，马贵明系其实际雇主，根据人身损害的司法解释规定，雇员从事雇用活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任，因此本案的损失应当由马贵明承担；2、本案工程只是普通的粉刷内外墙业务，并非强制性招投标工程，并不需要接受发包或者分包业务的雇主具有相应资质，不符合法律规定应当由雇主承担连带赔偿责任的情形；3、原告作为完全民事行为能力人，且在从事该劳务前，自身左腿已经存在病患，因此在从事劳务中更应该加强谨慎安全施工意识，原告在施工过程中存在过错，综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。马贵明辩称，1、原告于2019年4月13日在宇兴公司承包的工地上施工时摔伤属实，原告与被告宇兴公司双方均有义务在法定期限内申请认定工伤；2、马贵明非系原告的雇主，而是被告宇兴公司聘任的工地负责人，受宇兴公司王经理的指派在工地负责管理和指挥作业，和其他工友一样同工同酬，其行为属于职务行为，原告因工负伤请求宇兴公司承担赔偿责任准确无误，马贵明不应承担任何责任。本院经审理认定事实如下：2019年2月份，被告宇兴公司承包了山东鲁泰建工集团有限公司位于济宁市煤矿储装系统技术改造工程中的内外墙粉刷项目。2019年年初，原告王庆朋与案外人孙大伟、葛广余一同到该济宁工地施工，当时葛广余告诉原告日工资为340元。2019年4月13日下午，原告王庆朋在施工过程中，需要更换粉刷地点时，不慎从十多米的高空坠落，随即被送入济宁市第一人民医院治疗，入院时诊断为左侧额颞顶部急性硬膜下血肿及多处骨折。2019年9月10日，原告王庆朋出院，住院天数150天，被告宇兴公司支付原告医疗费348400元。同日，被告宇兴公司项目负责人王兴政出具证明一份，载明：“证明王庆鹏在济宁市人民医院治疗期间，其家属李平预交医院押金叁万肆仟贰佰元￥34200元证明人：王兴政2019.9.10号”。出院后，原告王庆朋分别于2019年10月16日、2019年12月11日及2020年4月29日在肥城市人民医院复查及治疗，共计花费医疗费1243.64元。事故发生后，因照顾王庆朋及为其索赔等事项，王庆朋家属多次往返于肥城与济宁之间。经双方委托，2020年6月19日，泰安正合司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为，王庆朋身体五处构成十级伤残，一处九级伤残。王庆朋右侧胫腓骨内固定物取出费用约需14000元；右肘关节脱位复位固定术后，遗留部分内固定物取出所需费用建议以实际花费为准。王庆朋误工期限截止至本次伤残评定之前一日；护理期限为180日，伤后前30日为2人护理，余为1人护理；营养期为150日。王庆朋不构成躯体类护理依赖。2020年2月21日、3月18日、3月19日，案外人孙大伟、葛广余、陈道忠分别出具证人证言一份，均证实同王庆朋一起在宇兴公司的工程组织施工，王庆朋于2020年4月13日施工时摔伤。庭审中，被告宇兴公司陈述其已经将上述工程转包给被告马贵明，并提交了《内、外墙粉刷工程施工合同》、《金泊尔建材有限公司高处作业电动吊篮租赁合同》各一份及马贵明与公司相关人员的聊天记录。《内、外墙粉刷工程施工合同》载明：“甲方：山东宇兴建设有限公司乙方：马强……甲方将济三煤矿储装运系统技术改造工程的内、外墙粉刷项目分包给乙方施工，……”，合同落款处甲方无签字及盖章，乙方负责人处签署的姓名为马强，且注明“代笔张胜国”，时间为2019年2月24日。据宇兴公司陈述，马强与马贵明系同一人，其与张胜国已经协商好由张胜国代为签署该合同，但未提交证据证实。2019年4月15日，马贵明向宇兴公司出具借条一份，载明：“今借到宇兴公司外墙涂料款壹拾捌万伍仟伍佰壹拾元正￥185110元马贵明2019.4.15号”，马贵明在其姓名处按手印。在《金泊尔建材有限公司高处作业电动吊篮租赁合同》中，出租方为张传利，承租方为马贵明。在2019年3月13日微信名为“姓王叫我老王就行”与马贵明的聊天记录中，马贵明陈述：“我现在光材料就投进去六万左右了，再加上人工费152个每人每天330元光现在就十多万进去了，为了顺利完成这个工程你也得帮帮忙”。事故发生后，在二人4月15日的聊天中马贵明陈述“问题是我上哪弄这么多钱去啊！光前几天给工人的时候都能想起来的能借到的都找遍了！要我命也弄不出这么多钱来啊”，另一方回复“邢经理家也不是印钞的，我们把工人工资保证下来也算仁至义尽了”，马贵明回复“你也帮着跟邢经理说说吧！邢经理说这几天放款，直接再扣出来吧”，同时“姓王叫我老王就行”将葛广余等人的工资明细发给马贵明，其回复说“对，是的”“我给他们一万生活费”。宇兴公司称微信名为“姓王叫我老王就行”的用户为宇兴公司项目经理王兴政，且认可马贵明交付给王兴政医疗费4000元。另外，宇兴公司提交由案外人陈红新、王庆华出具的证明一份，证实他们与王庆朋均受马贵明雇佣，在济宁市兖矿集团济三煤矿储装运系统技术改造粉刷内外墙。被告马贵明对宇兴公司的主张不予认可，并提交《产品购销合同》及转账凭证各一份，《产品购销合同》中落款处载明，供方为山东奥丁建材有限公司、需方为山东宇兴建设有限公司，委托代理人为马贵明，转账凭证中付款人亦为宇兴公司。本院认为，本案的争议焦点为：一、承担向原告赔偿损失的主体的确定及应承担的责任范围；二、原告主张的各项损失数额的确定。关于焦点一，本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，涉案工程虽系宇兴公司承包，但结合宇兴公司提交的证据，马贵明独立与其他公司就该工程签订合同并支付相关费用，马贵明虽辩称其是代替宇兴公司签订合同，但其未提交证据予以证实。通过马贵明与王兴政的聊天记录可知，马贵明对工程的资金及人员进行了投资，并因工程向宇兴公司进行借款。在事故发生后，马贵明因事故损害赔偿进行了筹款、对工人工资进行确认并支付了部分费用。综合马贵明的上述投资、对外签订合同、给付工人生活费、赔偿等行为，本院认为，其已经超出了一般意义上作为宇兴公司工作人员的责任范围，马贵明虽提交产品购销合同证实宇兴公司应承担责任，但合同并未加盖宇兴公司公章。结合双方所提交的证据，对被告马贵明分包被告宇兴公司内外墙粉刷工程以及原告王庆朋与被告马贵明之间形成雇佣关系的事实足以认定。综上，本案的损害赔偿责任应由马贵明直接承担。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，宇兴公司辩称内外墙粉刷不需要分包人具备资质，本院不予认可。结合马贵明在聊天记录中发给宇兴公司工作人员的照片可以看出，该工程具备一定的专业性，对施工人有一定的专业要求。现宇兴公司明知马贵明没有分包资质，仍将工程进行分包，故应承担连带赔偿责任。关于马贵明应承担的责任范围，本院认为，原告王庆朋作为完全民事行为能力人，在工作期间未尽到对自身安全足够的注意义务，综合本案实际，本院酌定被告马贵明对王庆朋因摔伤造成的损失承担90%的赔偿责任，王庆朋承担10%的责任。关于焦点二，原告主张的各项损失数额的确定问题。原告主张的医疗费，根据宇兴公司项目负责人王兴政的证明，事故发生后，原告王庆朋的亲属交纳了济宁市第一人民医院的住院押金，现原告主张医疗费34200元符合法律规定。出院后，王庆朋于肥城市人民医院复检及治疗的费用均有收费票据予以佐证，本院依法予以支持。综上，王庆朋的医疗费共计383843.64元（34200+1243.64+348400）。关于鉴定费及鉴定检查费，根据原告王庆朋提交的发票，其于2020年6月3日分别花费3640元及186元，共计3826元（3640+186）。关于住院伙食补助费，王庆朋住院150天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元，应为4500元（150×30）。关于误工费，王庆朋于2019年4月13日受伤，根据鉴定报告，王庆朋误工期限截止至本次伤残评定之前一日即2020年6月18日，此段期限为432天。现原告主张按照2019年度城镇居民人均可支配收入计算误工费符合法律规定，被告应支付王庆朋的误工费50099.0元（42329÷365×432）。关于护理费，根据鉴定报告，王庆朋的护理期限应为180天，伤后前30日为两人护理，余为一人护理。原告认可被告宇兴公司安排一人护理17天，剩余时间由王庆朋妻子李萍及其哥哥王庆晨护理。因原告未提交二人的收入证明，结合二人的农村户口性质及2019年度农村居民人均可支配收入，护理费应为9398.8元【17775÷365×（30×2+150-17）】。关于残疾赔偿金，王庆朋在定残日不满60周岁，故伤残赔偿金按照20年计算，其存在五处十级伤残、一处九级伤残，按照2019年山东省城镇居民年人均可支配收入42329元计算，其残疾赔偿金应为253974元【42329×（20%+2%+2%+2%+2%+2%）×20】。关于营养费，根据鉴定报告，原告营养期为150天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，其营养费应为4500元（150×30）。关于后续治疗费，本院认为，依据鉴定报告结论，王庆朋右侧胫腓骨内固定物取出费用约需14000元；右肘关节脱位复位固定术后，遗留部分内固定物取出所需费用建议以实际花费为准。现原告主张后续治疗费14000元，符合法律规定，本院依法予以支持。关于交通费，根据王庆朋向本院提交的一宗车票发票及保险票据，能够明确车费数额且乘坐人为必要陪护人员李萍的票据数额为304.2元，因日后王庆朋还需进行复检、康复等，本院酌定被告应支付王庆朋交通费500元。关于原告主张的精神损失费，因其未提交证据予以证实，本院不予支持。综上，被告马贵明共应赔偿王庆朋各项损失共计724641.44元，因宇兴公司已经支付王庆朋医疗费348400元（含马贵明支付的医疗费4000元），故马贵明还应支付王庆朋剩余各项损失共计303777.30元（724641.44×90%-348400）。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告马贵明于本判决生效之日起十日内，赔偿王庆朋各项损失共计303777.30元；二、被告山东宇兴建设有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告王庆朋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7372元，减半收取计3686元，由原告王庆朋负担758元；被告马贵明负担2928元，被告山东宇兴建设有限公司对马贵明负担部分承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  杨泽祥二〇二〇年八月十九日书记员  张欣冉