广东省遂溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤0823刑初289号 公诉机关广东省遂溪县人民检察院。 被告人梁耀乾，绰号“四眼”，男，1999年1月6日出生于广东省湛江市赤坎区，公民身份号码440************，汉族，初中文化程度，户籍地湛江市赤坎区**********，经常居住地湛江市赤坎区**********。因本案于2020年1月8日被羁押，同月10日因吸毒被处以行政拘留，至同月24日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押在湛江市麻章区看守所。 指定辩护人熊俊，系广东大雅律师事务所律师。 广东省遂溪县人民检察院以遂检刑诉[2020]167号起诉书指控被告人梁耀乾犯贩卖毒品罪，于2020年6月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遂溪县人民检察院指派检察员李荣锦出庭支持公诉，被告人梁耀乾及其辩护人熊俊到庭参加诉讼。现已审理终结。 遂溪县人民检察院指控：被告人梁耀乾系一名吸毒人员，为获取毒资或从中分得毒品吸食等好处，多次到湛江市遂溪县**镇找王鸿宇（另案处理）购买毒品冰毒，然后分别贩卖给吸毒人员马某、郑某。2020年1月4日13时许，马某通过微信联系被告人梁耀乾购买5克毒品冰毒。梁耀乾通过微信收取了马某的毒资2200元后，驾驶电动车到遂溪县**镇找王鸿宇购买了1700元的毒品冰毒交予马某，梁耀乾从中获利500元。马某拿到毒品冰毒之后称量发现只有3.3克。2020年1月7日16时，马某以同样的方式联系梁耀乾购买3克毒品冰毒和一粒毒品“麻果”，通过微信支付了1500元，梁耀乾以同样的方式向王鸿宇购买3克毒品和一粒“麻果”交给马某，从中获利100元。2020年1月6日，郑某（已判刑）通过电话联系梁耀乾购买0.5克毒品冰毒，梁耀乾通过微信收取了人民币300元毒资后，驾驶电动车到遂溪县**镇找王鸿宇购买了0.5克毒品冰毒交给郑某。次日19时许，郑某将其中的0.3克毒品冰毒以328.8元的价格贩卖给吸毒人员黄琳加吸食。另查明，2019年11月2日至2020年1月6日期间，梁耀乾共13次通过微信收取了郑某7058元，向王鸿宇购买毒品冰毒给郑某，梁耀乾可参与吸食，并得到十到几十元不等的好处用于买烟买水等。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人梁耀乾的供述和辩解、证人证言、指定管辖决定书、归案情况说明、扣押清单等证据。公诉机关据此认为：被告人梁耀乾无视国家法律，多次向他人贩卖毒品冰毒，查实数量共计6.3克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，且属情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议以贩卖毒品罪判处被告人梁耀乾有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。提请本院依法判处。 被告人梁耀乾对起诉书指控其犯贩卖毒品罪没有异议，且对两次贩卖毒品冰毒共6.3克给马某及先后13次通过微信收取郑某7058元，然后用该款向王鸿宇购买毒品冰毒与郑某一起吸食的事实亦没有异议，但对指控其于2020年1月6日向王鸿宇购买0.5克毒品冰毒转卖给郑某的事实有异议，辩称2020年1月6日其所购买的0.5克毒品冰毒，于当晚就与郑某一起吸食完了；郑某贩卖给黄琳加的0.3克毒品冰毒是郑某向绰号叫“啊星”的人购买的。 被告人梁耀乾的辩护律师熊俊主要辩护意见如下：1.对公诉机关指控被告人梁耀乾的行为构成贩卖毒品罪没有异议；2.被告人梁耀乾能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；3.被告人梁耀乾的贩毒行为只是为特定的毒品吸食人员捎带毒品，犯罪主观故意模糊，社会危害性明显小于其他以盈利为目的的贩毒分子，可以酌情从轻处罚；4.被告人梁耀乾是一名吸毒人员，属“以贩养吸”，可酌情从轻处罚；5.被告人梁耀乾没有犯罪前科，可酌情从轻处罚。 经审理查明： 一、2020年1月4日13时许，马某通过微信联系被告人梁耀乾要购买5克毒品冰毒。梁耀乾通过微信收取了马某的毒资2200元后，驾驶电动车到遂溪县**镇找王鸿宇仅购买了1700元的毒品冰毒交给马某，从中获利500元。马某拿到毒品冰毒后经称量发现只有3.3克。2020年1月7日16时，马某以同样的方式联系梁耀乾购买3克毒品冰毒，并通过微信支付了毒资1500元，梁耀乾以同样的方式向王鸿宇购买1400元共3克毒品冰毒交给马某，从中获利100元。被告人梁耀乾于2020年1月8日被公安机关抓获，侦查人员从被告人梁耀乾身上缴获作案工具手机一部，现金188元。 上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.到案经过、归案情况说明、扣押清单、扣押笔录、扣押决定书等证据予以证实：被告人梁耀乾于2020年1月8日被公安机关抓获，侦查人员从被告人梁耀乾身上缴获作案工具手机一部，现金188元。 2.湛江市公安局经济技术开发区分局提取梁耀乾手机微信内容、账单及微信支付账单明细、微信支付交易明细证明等书证材料。根据梁耀乾（微信名：*凉）与马某（微信名：*粒）的微信聊天记录、转账、图片以及微信支付账单明细、微信支付交易明细证明等材料予以证实：2020年1月4日下午，马某通过微信分四次共转账2200元给梁耀乾，让梁耀乾去购买5克毒品冰毒给马某；马某拿到毒品冰毒后经称量只有3.3克，为此马某与梁耀乾在微信上发生争执。2020年1月7日下午，马某通过微信分三次共转账1500元给梁耀乾，让梁耀乾去购买毒品冰毒；梁耀乾买了3克毒品冰毒给马某。 3.证人马某的证言。主要内容：2020年1月4日，我通过微信分四次共转了2200元给梁耀乾，让他去购买5克毒品冰毒给我。毒品买回来后，经我称重只有3.3克，我因此在微信上跟梁耀乾争论起来。2020年1月7日，我通过微信分三次共转了1500元给梁耀乾，让他去购买毒品冰毒。梁耀乾就买了3克毒品冰毒给我。 4.被告人梁耀乾的供述和辩解。主要内容：2020年1月4日，马某通过微信转账2200元给我，让我去购买5克毒品冰毒，我就驾驶电动车到遂溪县**镇找王鸿宇仅购买了1700元的毒品冰毒给马某，我从中抽走了500元；马某拿到毒品冰毒后称量发现只有3.3克，他为此在微信上跟我争论过。2020年1月7日，马某再次通过微信转账1500元给我，让我去购买毒品冰毒，我从中拿走100元后，以同样的方式用1400元从王鸿宇处购买了3克毒品冰毒和1粒麻果给马某。 关于公诉机关指控被告人梁耀乾于2020年1月7日除贩卖3克毒品冰毒外，还贩卖1粒“麻果”给马某的问题。经查，马某在证言中并没有承认向梁耀乾购买过一粒“麻果”，梁耀乾与马某的微信聊天记录中也没有提及到购买一粒“麻果”的事实，且“麻果”是否含有毒品成分也无法核实，故公诉机关指控被告人梁耀乾贩卖了1粒“麻果”给马某的事实不清、证据不足，本院不予认定。 综上，根据被告人梁耀乾的供述和辩解、证人马某的证言和湛江市公安局经济技术开发区分局提取梁耀乾的手机微信内容、账单以及微信支付账单明细、微信支付交易明细证明等书证材料，并结合现场勘验检查笔录、现场照片、尿检照片、尿检报告等佐证材料，公诉机关指控被告人梁耀乾两次共贩卖6.3克毒品冰毒给马某的犯罪事实清楚，证据确凿，本院予以认定。 二、2019年11月2日至2020年1月6日期间，被告人梁耀乾共15次通过微信收取郑某7058元，然后多次向王鸿宇购买毒品冰毒给郑某，并参与一起吸食。 上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.证人郑某的证言。主要内容：2019年11月1日至2020年1月6日期间，我通过微信共转账26次（金额共计13408元）给梁耀乾，让梁耀乾共购买了27克毒品冰毒给我。在梁耀乾与我的微信支付账单明细中我勾出了该26笔交易记录，共计13408元。 2.被告人梁耀乾的供述和辩解。主要内容：2019年11月2日至2020年1月6日期间，我先后通过微信转账共15次收取郑某7058元，我用该款13次向王鸿宇购买毒品冰毒给郑某，然后在郑某吸食毒品时，我也参与吸食。 经核对，被告人梁耀乾供述的15笔微信交易与证人郑某反映的26笔微信交易中的其中15笔交易的时间、金额等信息完全一致，金额共7058元。在梁耀乾的供述和辩解以及郑某的证言中有提及到每次交易时购买毒品冰毒的克数，因梁耀乾贩卖给郑某毒品冰毒的交易价格随意性较大，仅凭梁耀乾和郑某的供证词无法确定购买毒品的实际克数，且缺乏相关物证、书证等证据材料的佐证；但郑某通过微信转账的15笔交易金额是确定的，且有相应的书证等证据材料予以佐证。故根据被告人梁耀乾的供述和辩解、证人郑某的证言和湛江市公安局经济技术开发区分局提取梁耀乾的手机微信内容、账单及微信支付账单明细、微信支付交易明细证明等证据材料，足以认定被告人梁耀乾共15次通过微信收取了郑某7058元向王鸿宇多次购买毒品冰毒给郑某，并与郑某一起吸食的犯罪事实，本院予以认定。 本院认为，被告人梁耀乾无视国家法律，多次向吸毒人员马某、郑某贩卖毒品冰毒,其行为已构成贩卖毒品罪,且属情节严重。鉴于被告人梁耀乾被抓获时所扣押的现金188元不能证实为被告人梁耀乾违法所得或毒资，故可用于抵扣罚金。被告人梁耀乾因涉嫌贩卖毒品于2020年1月8日被羁押，因吸毒于同月10日被处以行政拘留，至同月24日被刑事拘留。故期间的1月8日至9日两天可折抵刑期，而行政拘留期间不予折抵刑期。公诉机关指控被告人梁耀乾犯贩卖毒品罪的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关提出的量刑建议与被告人梁耀乾的罪责相适应，本院予以采纳。 关于被告人梁耀乾收取郑某7058元，为郑某购买毒品，事后参与一起吸食的行为应否认定为贩卖毒品的问题。经查，现有证据虽不足以认定被告人梁耀乾在为郑某购买毒品时赚取差价，但可以认定被告人梁耀乾参与共同吸食所购毒品。该行为本质上是以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳，故应视为变相加价贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪定罪处罚。 关于公诉机关指控：“2020年1月6日，郑某通过电话联系被告人梁耀乾购买0.5克毒品冰毒，梁耀乾通过微信收取了毒资300元后，就驾驶电动车到遂溪县**镇找王鸿宇购买了0.5克毒品冰毒并交付给郑某；郑某于2020年1月7日19时许将其中的0.3克毒品冰毒以328.8元的价格贩卖给吸毒人员黄琳加吸食”的事实。经查，公诉机关提供的湛江市坡头区人民法院作出的（2020）粤0802刑初204号刑事判决书及有关证据材料中，仅有郑某的供述称其贩卖给吸毒人员黄琳加的0.3克毒品是从梁耀乾处购买来的，除此之外，并无其他证据可以证实郑某贩卖给吸毒人员黄琳加的0.3克毒品是梁耀乾贩卖给郑某的0.5克中的一部分毒品，且梁耀乾于2020年1月6日贩卖毒品给郑某的事实，已在梁耀乾共15次通过微信收取了郑某7058元向王鸿宇购买13次毒品冰毒一起吸食的犯罪事实中予以认定，故对该部分指控本院不再认定。 关于被告人梁耀乾的辩护人的辩护意见。经查，被告人梁耀乾归案后能基本如实供述其犯罪事实，没有犯罪前科。对辩护人的该部分辩护意见，本院予以采纳。 综上，根据被告人梁耀乾犯罪的事实、犯罪的性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人梁耀乾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，行政拘留的期间顺延，即自2020年1月8日起至2023年1月21日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳；扣押在湛江市公安局经济技术开发区分局的被告人梁耀乾的人民币188元在本判决生效后抵扣罚金。） 二、扣押的作案工具被告人梁耀乾的手机一部（手机名称：vivoY97，黑色，手机型号：V1813A，手机IMEI:868********8），予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李非白 人民陪审员  卜 永 人民陪审员  邹华柳 二〇二〇年八月二十日 法官 助理  王贵丁 书 记 员  郑光武 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。