广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020)桂07刑终151号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦雨明（曾用名：韦著参，绰号：阿参），男，1974年6月9日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区上思县，住钦州市钦**。曾因犯盗窃罪，于1996年8月30日被上思县人民法院判处有期徒刑五年，刑期至2001年5月20日止；因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月30日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 辩护人冯世光，广西卓典律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人韦雨明犯诈骗罪一案，于2020年7月14日作出（2019）桂0703刑初422号刑事判决。原审被告人韦雨明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人和检察机关意见，认为本案事实清楚,证据确实充分,不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年8月至2018年10月间，被告人韦雨明以承包广西隆某投资养殖黑山羊等项目基建工程，投资可分得利润为名，多次骗取黄某1资金。黄某1信以为真，先后通过银行、微信等方式转款给韦雨明共876570元，韦雨明收款后用于其偿还个人债务等开支使用完毕。后黄某1发现该工程并不存在，多次追讨韦雨明还款，韦雨明共归还其20480元，尚欠856090元没有归还。 另认定，被告人韦雨明因犯盗窃罪，于1996年8月30日被上思县人民法院判处有期徒刑五年，刑期至2001年5月20日止。 原判认定以上事实，有下列的证据以予证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。 2、户籍信息，证明被告人韦雨明犯罪时具有完全刑事责任能力。 3、抓获经过，证实被告人韦雨明于2019年7月29日被抓获归案。 4、银行、支付宝、微信转账记录，证明黄某1转账给被告人韦雨明共876570元。韦雨明共归还黄某120480元。 5、黄某1与韦雨明微信聊天记录，证实被告人韦雨明以投资工程为名，要求黄某1投资的事实。 6、刑事判决书，证实被告人因犯盗窃罪被判处刑罚。 7、辨认笔录，证实黄某1从10张照片中辨认出诈骗其财物的韦雨明。 8、被害人黄某1的陈述，证实其被韦雨明以投资工程为名骗取转账款876570元，后只归还20480元。 9、被告人韦雨明供述，供述其以工程投资为名，骗取黄某1资金80多万元。 原判认为，被告人韦雨明以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关指控成立。被告人韦雨明退赔了部分损失，可酌情从轻处罚。被告人犯罪所得应当退赔被害人。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决：一、被告人韦雨明犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二十万元；二、责令被告人韦雨明退赔黄某1人民币856090元。 韦雨明上诉称，其与被害人黄某1是情人关系，黄某1出于帮其才借钱给其的，其并没有诚心骗钱还债，其与黄某1是借贷关系，不是诈骗，借钱的数额只有60多万元，不是80多万元，且在2018年已还过2万多元的利息，现只凭黄某1翻脸不认告其诈骗，对其不公平，请求二审法院公平、公正判决。 上诉人韦雨明的辩护人提出，一审认定韦雨明的诈骗事实不清，证据不足，韦雨明与黄某1属于同学加老乡又是男女情人关系，黄某1愿意借钱资助韦雨明，虽然韦雨明有民事欺诈的行为，但并不存在诈骗的故意，仅凭黄某1一面之词，没有其他证据予以佐证，以韦雨明犯诈骗罪来定罪量刑是完全错误的，应以审判为中心，本着“疑罪从无”的原则，对韦雨明作出无罪的判决。 钦州市人民检察院认为，本案起诉书指控以及一审判决认定上诉人韦雨明以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大的犯罪事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当。上诉人韦雨明上诉提出仅是借贷关系,没有虚构事实的理由不成立。原审法院根据本案事实、证据和上诉人的犯罪情节，所作出的判决量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定韦雨明以非法占有为目的，虚构有项目基建工程，投资可分得利润为名，多次骗取黄某1资金共计856090元的犯罪事实清楚，原判据以定案的证据，经庭审举证质证，确实充分。二审期间，上诉人、辩护人和钦州市人民检察院均没有提交有新的证据。本案侦查阶段调取的证据合法有效，并经一审庭审质证，足以认定案件事实。本院对原判认定的事实，采信的证据，予以确认。 关于上诉人韦雨明及其辩护人提出，韦雨明与黄某1之间仅是借贷关系，没有虚构事实，没有诈骗的故意不构成诈骗罪的意见。经查实，上诉人韦雨明以其朋友承包广西隆某投资养殖黑山羊等项目有基建工程交由其做，投资可分得利润3至4点为名，从2017年8月至2018年10月先后骗取被害人黄某1借款876570元，后经黄某1追讨，仅退还20480元，至今尚欠856090元未归还。据韦雨明在侦查阶段供述，其并没有做过工程，但需要钱还债，就以做工程为由借钱，所借到的钱有60多万是用来还债，其余的用于个人花费了。 从韦雨明的供述、黄某1的陈述及微信聊天记录能证实韦雨明以做工程为由向黄某1借款，并以各种理由向黄某1要钱的事实，而证人方某、黄某2的证言也证实隆某项目的工程并未实际进行建设。韦雨明实施了虚构投资工程建设骗取被害人信任进而让被害人给付钱财的事实。根据刑法的规定。诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。主要特征是行为人用欺骗的方法，使被害人产生错觉，深信不疑，从而“自愿”交出财物。韦雨明在骗取到被害人的钱后全部用于偿还债务及用于个人消费，具有明显的非法占有的主观故意。虽然其辩称有写借条给黄某1，但并无证据证实，且即便该辩解属实，其写借条是事后行为，并不影响其虚构事实骗取被害人钱财的事实认定。当被害人追讨借款时，以各种理由推托或关掉手机逃避，由此可证实上诉人有非法占有被害人钱财的目的。因此，韦雨明的欺骗行为对危害结果起到关键作用，欺骗行为与被害人财产损失之间具有刑法上的因果关系。根据主客观相一致原则，韦雨明的行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。上诉人归案后能如实供述主要犯罪事实，虽其辩解没有诈骗被害人，纯属民事借贷纠纷，这是对犯罪性质的辩解，并不影响其坦白的认定。综上所述，上诉人韦雨明及其辩护人提出的上诉及辩护意见不成立，本院不予支持。 本院认为，上诉人韦雨明以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。根据法律的规定，上诉人的诈骗犯罪数额达856090元，属数额特别巨大，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。上诉人归案后，能如实供认自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。原审法院根据韦雨明犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对其判处有期徒刑十年六个月，并处罚金二十万元，是在法定刑幅度内处罚且罪刑相适应，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立，本院不予支持，钦州市人民检察院的意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李运增 审判员  谭玉强 审判员  黎 刚 二〇二〇年八月二十五日 书记员  何伟豪