湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1026民初896号原告：刘征，男，1980年12月3日出生，汉族，住湖南省汝城县。被告：汝城县卢阳镇（原城关镇、城郊乡）人民政府，住所地：汝城县劳动路**。法定代表人：朱社平，该镇镇长。委托诉讼代理人：欧邡祥，该镇副镇长。委托诉讼代理人：何学文，湖南扬法律师事务所律师。原告刘征诉被告汝城县卢阳镇人民政府（以下简称卢阳镇政府）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序于2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告刘征，被告卢阳镇政府的委托诉讼代理人欧邡祥、何学文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘征向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告加班费19387.8元；2.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金84337元；3.判令被告支付原告元月份工资2550元；4.判令被告支付原告失业金24000元，住房公积金50602.2元，医保39600元，养老金2160元；5.判令被告支付原告未提前一个月通知解除劳动合同经济补偿金2550元；6.判令被告支付原告未签订无固定期限劳动合同经济补偿金42168.5元；7.判令被告支付原告2020年2月至判决生效日误工费12000元；8.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2009年5月与城郊乡人民政府签订劳动合同，在政府工作至2020年元月20日。2020年元月9日，卢阳镇镇长朱社平口头通知原告因违反计划生育，县委组织部下发文件，要求将原告清退。原告在政府工作的11年中，加班是常态，现有证据的有2018年8个周末，11个法定节假日，5个年休，2019年24个周末，10个法定节日，5天年休被安排加班，但未调休也未发放加班补助。政府未给原告投缴职工医疗保险、失业保险和住房公积金，致使原告失业期间无法领取失业金，房屋装修无法贷用房屋公积金，职工医疗保险无法缴满25年，退休后无法享受职工医疗保险，试工期三月的养老保险未投缴。被告卢阳镇政府辩称：一、原告主张支付加班费19387.8元的诉讼请求缺乏事实根据。1.由于乡镇工作特殊性，特别是驻村工作人员都是采取灵活机动的工作方式并按照上级各部门的要求适时调整，并安排轮休，无固定的工作时间，与机关定时定点的工作方式不同，所以基本不存在休息日和法定节假日加班的问题。2.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告提供的短信截图中，既无具体年份，也不能说明原告属于通知要求的对象，更不能证明原告已按通知要求参加了相应的工作安排，根本不能证明原告在2018年有24日加班、2019年有39日加班，汝城县劳动人事争议仲裁委员会汝劳人仲案字[2020]第1号仲裁裁决在没有的情况下，推测性地认为原告共有5个法定节假日加班7天、周末及假日加班40天，并裁决支付加班费5740.2元缺乏事实根据。二、原告主张支付违法解除劳动合同赔偿金84337元和未签订无固定期限劳动合同42168元的诉讼请求不符合法律规定。1.2017年1月至2020年1月答辩人与原告签订《机关事业单位公益性岗位劳动合同书》证明原告在此期间的工作岗位属于公益性岗位，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定，属公益性岗位的劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。2.原告主张支付2009年5月1日至2016年12月31日期间的违法解除劳动合同赔偿金，显然已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的申请仲裁时效。三、原告主张支付一个月代通知金2550元的诉讼请求不符合法律规定。答辩人与原告解除劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的三种情形，故原告主张支付一个月代通知金2250元的诉讼请求不符合法律规定。四、原告主张支付失业金24000元、住房公积金50602.2元、医保39600元、养老金2160元的诉讼请求不符合法律规定。因养老保险、职工医保、失业金、住房公积金的收费主体是社会保险经办机构和住房公积金管理部，此类纠纷不属于劳动人事争议受案范围。五、原告主张支付2020年2月至判决生效日误工费12000元的诉讼请求不符合法律规定。因原告主张的误工费不属于劳动人事争议受案范围，且双方劳动合同已解除，原告自2020年1月9日起未再上班，原告在申请劳动仲裁时也未提出该项请求，即使该项请求属于劳动人事争议受案范围，也违反了仲裁前置的程序要求。六、原告主张的月平均工资和2020年元月份工资错误。根据原告提供的2019年12月工资册，原告每月应发工资2250元，日平均工资为103.4元（2250元÷21.75＝103.4元），而按双方签订的《机关事业单位公益性岗位劳动合同》第二条约定，双方公益性岗位劳动关系延续至2020年1月20日，即2020年1月只有20日可以计算工资，为103.4元/日×20日＝2068元。综上，原告的诉讼请求不符合事实和法律，请求法院查清事实，依法驳回原告无理的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对原告刘征提交的工作证、短信截屏、汝劳人仲案字（2020）第1号仲裁裁决书、汝城县城郊乡专职治安巡逻队员聘任合同、阳发（2017）135号通知、阳政发（2017）91号通知、汝综委（2009）6号通知、卢阳镇2018年春节假期值班安排表、存款账户金额交易明细、卢阳镇人民政府统一社会信用代码证书。被告卢阳镇政府提交的加班费发放表、汝城县机关事业单位公益性岗位劳动合同书、2019年工资发放清册。原、被告双方对以上证据的真实性无异议，对双方无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及经审查核实的证据，本院认定事实如下：原告刘征自2009年5月1日与被告卢阳镇政府（更名前为汝城县城郊乡人民政府）签订为期一年的《汝城县城郊乡专职治安巡逻队员聘任合同》，原告被安排到被告治安巡逻工作岗位工作，合同期满后，双方未再续签合同，原告一直留在被告治安巡逻工作岗位一直到2016年12月。2017年1月1日，原告刘征以社区的临聘人员名义与被告卢阳镇政府签订《汝城县机关事业单位公益性岗位劳动合同书》，合同期限为一年，自2017年1月1日至12月31日，合同第二条约定：“本合同实际履行后，若双方在合同期满前15日内均未向另一方书面提出不续约通知，则本合同期限顺延，顺延次数不限。”合同期满后，双方未再续签合同，原告刘征在被告卢阳镇政府打非治违办工作岗位工作一直到2020年1月。2020年1月9日，被告口头通知原告解除劳动合同，2020年1月20日后原告未再到被告处上班。原告刘征2019年度月平均工资2550元（应发工资2250元/月+每月发放下乡补助300元）。根据原告刘征提供的短信截屏内容核实，自2017年12月29日至2020年1月9日原告刘征法定节假加班8天（2018年元旦节1天，2018年春节1天，2018年清明节1天，2018年中秋节1天，2019年清明节1天，2019年国庆节3天），周末及假日加班48天，2018年未休年休假5天。被告卢阳镇政府支付了原告刘征2018年三天公休日和三天节假日加班费共计1200元。本院认为，原、被告自2009年5月1日起建立劳动关系直至2020年1月20日止。对于原告刘征的诉讼请求，本院分述如下：一、关于原告刘征主张被告卢阳镇政府支付2018年－2019年周末、法定节假日、年休假加班费19387.8元的问题。根据原告提交短信截屏的原告在此期间的周六、周日、未休年休假的加班天数为53天，法定节假日加班为8天，共计61天。原告刘征2019年年度平均工资为2550元/月，原告刘征应得加班工资为7151.7元（2550元/月÷21.75天×61天），被告卢阳镇在此期间已经向原告刘征支付三天公休日和三天节假日加班费共计1200元，应予扣除，则被告卢阳镇应支付原告刘征此期间加班费为5951.7元。原告刘征主张按3833.5元/月的工资标准及按110天加班计算无证据证据，对超过部分本院不予支持。二、关于原告刘征主张被告卢阳镇政府支付违法解除劳动合同赔偿金84337元的问题。原告刘征与被告卢阳镇政府（原城郊乡政府）签订了为期一年的《汝城县城郊乡专职治安巡逻队员聘任合同》后，双方劳动合同关系延续至2016年12月31日，被告卢阳镇政府终止与原告刘征专职治安逻队员劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九、第四十条、第四十一条的情形，亦未依法提前30天书面通知原告刘征解除合同，对于原告刘征主张由被告卢阳镇政府支付2009年5月1日至2016年12月31日的违法解除劳动关系经济赔偿金的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告卢阳镇政府应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金2550元/月×8×2＝40800元。2017年1月1日，原告刘征与被告卢阳镇政府签订《汝城县机关事业单位公益性岗位劳动合同书》，原告刘征在被告卢阳镇政府打非治违办工作岗位工作，公益性岗位劳动关系延续至2020年1月20日。根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第十二条规定，地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保障补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。因此，对原告刘征主张由被告卢阳镇政府支付2017年1月1日之后违法解除劳动关系经济赔偿金的请求，本院不予支持。三、关于原告刘征主张被告卢阳镇政府支付元月份工资2550元的问题。经审理查明，原告刘征2020年元月份工作至1月20日，原告刘征应当享受的工资为2344.8元（2550元/月÷21.75天×20天），超过部分本院不予支持。四、关于原告刘征主张被告卢阳镇政府支付失业金24000元，住房公积金50602.2元，医保39600元，养老金2160元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。补缴社保不属于人民法院审理劳动争议案件的范围。另根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议的，人民法院应予受理。原告刘征并未提供证据证实其损失情况，也未提交社会保险经办机构不能补办的证明，因此，对于原告刘征的该项诉讼请求本案不予支持。五、关于原告刘征主张被告卢阳镇政府支付未提前一个月通知解除劳动合同经济补偿金2250元的问题。原告刘征的该项主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，并且原告刘征已以被告卢阳镇违法解除劳动关系主张了赔偿金，因此，对原告刘征该项诉讼请求本院不予支持。六、关于原告刘征主张被告卢阳镇政府支付未签订无固定期限劳动合同经济补偿金42168.5元问题。经审理查明，原、被告最后一次签订劳动合同的时间为2017年1月1日，合同期限为一年即最后截止日为2017年12月31日，此后，双方未再签订劳动合同。自2017年12月31日至2020年3月份原告刘征申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效，对原告刘征该项主张本院不予支持。七、关于原告刘征主张由被告卢阳镇政府支2020年2月至判决生效日误工费12000元的问题。该项请求原告刘征在申请劳动争议仲裁时未主张，属于独立的劳动争议，原告刘征应当另向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条之规定，判决如下：一、被告汝城县卢阳镇人民政府自本判决生效之日起五日内向原告刘征支付加班费为5951.7元；二、被告汝城县卢阳镇人民政府自本判决生效之日起五日内向原告刘征支付违法解除劳动合同经济赔偿金40800元；三、被告汝城县卢阳镇人民政府自本判决生效之日起五日内向原告刘征支付2020年元月份工资2344.8；四、驳回原告刘征的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  何波纲二〇二〇年八月十一日法官助理黄学敏书记员何颖囡附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。