重庆市大渡口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0104民初1404号 原告：曾明霞，住重庆市九龙坡区中南村**。 委托诉讼代理人：徐刚，重庆仁业律师事务所律师。 被告：大渡口区万强包装厂，住所地重庆市大渡口区柏华街。 委托诉讼代理人：王超，重庆公孝律师事务所律师。 原告曾明霞诉被告大渡口区万强包装厂劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员首云翠独任审判，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾明霞及其委托诉讼代理人徐刚，被告大渡口区万强包装厂的委托诉讼代理人王超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曾明霞向本院提出如下诉讼请求：1、被告支付2013年6月14日至2020年1月7日期间解除劳动关系经济补偿金28000；2、被告支付未休年休假工资9931；3、被告支付失业保险待遇损失21600元；4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年6月14日，原告曾明霞到被告大渡口区万强包装厂工作，工种为订箱工，月工资4000元。原、被告未签订劳动合同，被告也未依法为原告参加社会保险，原告据此依法解除与被告的劳动关系。被告未依法为原告参加社会保险等行为，违反了《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规的规定，被告应向原告支付经济补偿金、失业保险待遇损失等。 被告大渡口区万强包装厂辩称，第一、大渡口区万强包装厂与原告曾明霞不存在劳动关系，也不存在任何其他法律关系，双方之间没有联系，不应承担任何责任。2015年3月，大渡口区万强包装厂注册成立后，因其为个体工商户的经营模式不利于业务发展，经营者万礼注册了新的公司，并主要经营新注册的万健强公司的业务，大渡口区万强包装厂在2017年下半年基本上停止运营，2018年起未再实际经营，也未向市场监督管理局报送年报，被大渡口区市场监督管理局纳入了经营异常企业名单，已经停止经营的大渡口区万强包装厂不可能对外用工，不可能对原告进行聘用、管理及发放报酬，原告的诉求不符合原劳动和社会保障部2005年《关于确立劳动关系有关事项的通知》所列劳动关系成立的要件，双方之间没有联系。第二、虽然原告举示了万礼及吴光余自2019年4月30日起给原告的打款记录，但该银行流水并不能说明大渡口区万强包装厂与原告有任何关系。万礼虽然为大渡口区万强包装厂的注册经营者，也并不能说明万礼给原告的转款是原告在大渡口区万强包装厂上班的报酬，流水上并无转款原因备注，且万礼只转了一笔，吴光余与大渡口区万强包装厂没有任何关系。第三、原告与大渡口区万强包装厂没有发生实际用工关系，也并未接受万强包装厂的管理和安排，万强包装厂也没有给其发放报酬，完全不符合劳动关系构成要件，因此，原告要求被告支付其经济补偿金、未休年休假工资、失业保险待遇损失无事实及法律依据，应当予以驳回。 本院经审理认定事实如下： 2015年3月3日，经重庆市大渡口区市场监督管理局核准，大渡口区万强包装厂注册成立，经营者为万礼。现该厂经营状态为存续，经营范围为加工、销售：纸箱（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2019年7月8日，大渡口区万强包装厂因未按照《个体工商户年度报告暂行办法》第十三条规定报送年度报告，被重庆市大渡口区市场监督管理局列为经营异常状态。 2015年12月25日，经重庆市工商行政管理局大渡口区分局核准，重庆万健强纸制品有限公司注册成立，法定代表人为万礼。现该公司经营状态为存续，经营范围为加工、销售：纸箱（不含印刷）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），其住所地为重庆市大渡口区跳磴镇山溪村6社。 2020年1月12日，原告曾明霞向万礼邮寄解除劳动合同通知书，诉讼中，万礼认可已收到该通知书，但认为与本案无关，原告提供的邮件回执显示该邮件已于2020年1月13日妥投。 2020年3月17日，原告曾明霞向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，在仲裁申请书中，曾明霞主张其于2013年6月14日进入被告大渡口区万强包装厂工作，该委于2020年3月25日作出编号为“（2020）第9号”《逾期未作出立案决定证明书》，原告曾明霞不服遂于法定期限内起诉来院。 另查明，2019年4月30日至2019年12月1日期间，每月由万礼或吴光余（与万礼系夫妻关系）向原告曾明霞转款3600余元至4400余元不等。 庭审中，原告曾明霞承认其已于2020年5月20日到新的工作单位上班。 以上事实，有原、被告陈述、《劳动争议仲裁申请书》、《逾期未作出立案决定证明书》、对私客户账户明细及余启亮等人的证人证言等证据材料在卷为凭，经当庭质证，查证属实，足以认定。 本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。同时，原劳动与社会保障部《关于确立劳动关系的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。前述通知第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤表；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，万礼系大渡口区万强包装厂的经营者，也系重庆万健强纸制品有限公司的法定代表人，从本案查清的事实可以看出，大渡口区万强包装厂与重庆万健强纸制品有限公司于2015年先后注册成立，但在实际经营中，未对外悬挂任一牌照。同时，本案关联案件当事人刘臣提供的证据证明系由大渡口区万强包装厂对刘大臣的提成工资计算方式加盖印章予以确认，但又向曾明霞等人发放印有“健强纸制品”字样的工作服，因此，存在经营主体混同的情形，而原告曾明霞的《对私客户明细》银行流水记载，自2019年4月30日至2019年12月1日期间，万礼及其妻子吴光余按月向曾明霞转款，因为万礼与吴光余系夫妻关系，而大渡口区万强包装厂系个体工商户，经营者万礼及其妻子吴光余向原告的转款行为，原告据此主张系大渡口区万强包装厂向其转款符合个体工商户的经营性质，也有事实依据，由此可以认定原、被告之间具有劳动关系。万礼与吴光余虽系重庆万健强纸制品有限公司的股东及监事，但原告提供的转款记录显示并不是重庆万健强纸制品有限公司对外发生，故不能认定原告系与重庆万健强纸制品有限公司建立劳动关系。被告辩称原、被告之间不存在劳动关系与事实不符，本院不予采信。 用人单位为与其建立劳动关系的劳动者参加各项社会保险，并足额缴纳社会保险费用是用人单位的法定义务。本案中，在原、被告劳动关系存续期间，大渡口区万强包装厂未为曾明霞办理社会保险，违反了《中华人民共和国社会保险法》的规定，曾明霞以此为由提出解除劳动关系，要求支付经济补偿金等费用，符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，本院予以支持。 关于曾明霞与大渡口区万强包装厂解除劳动关系的时间。曾明霞申请仲裁前已向万礼邮寄解除劳动关系通知书，万礼承认已收到通知，故本院按原告提供的邮件回执记载的妥投时间2020年1月13日为原、被告劳动合同解除时间。 关于曾明霞解除劳动关系前12个月的平均工资。根据《工资支付暂行规定》，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上查备。本案原、被告双方的劳动关系虽确认于2020年1月13日解除，同时，原告曾明霞提供的银行流水记载其自2019年4月30日至2019年12月1日期间的月平均工资为3970元，故本院按3970元/月主张相关待遇。 关于曾明霞的入职时间。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告主张于2013年6月14日入职，被告不承认双方存在劳动关系，但原告提供了银行流水且在本院确认原、被告具有劳动关系的情形下，被告未提供任何证据否认原告主张的入职时间，综合上述原、被告的陈述及提交的证据，考虑被告于2015年3月3日核准设立的情况，本院依法确认原告曾明霞的入职时间为2015年3月3日。 关于曾明霞要求的经济补偿金。经济补偿按劳动者在用人单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。曾明霞于2015年3月3日与大渡口区万强包装厂建立劳动关系，于2020年1月13日解除劳动关系，其工作年限为4年10个月零10天，应获得5个月工资的经济补偿金为19850元（3970元/月×5个月）。 关于曾明霞的失业保险待遇损失。根据《最高人民法院》第一条规定，劳动者以用人单位未与其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案大渡口区万强包装厂未为曾明霞办理失业保险手续，同时大渡口区万强包装厂亦未举示证据证明社会保险经办机构能够补办，大渡口区万强包装厂的行为造成曾明霞失业后无法领取失业保险待遇，故曾明霞的失业保险待遇损失应由大渡口区万强包装厂负责赔偿。曾明霞在大渡口区万强包装厂工作满四年不足五年，按照《重庆市失业保险条例》第二十四条之规定，应享受12个月的失业保险待遇。因原告在解除合同后已于2020年5月20日到新单位工作的情况，故对失业保险待遇损失本院主张五个月，具体金额为5400元（4个月×1800元/月×80％）。 劳动者依法享受带薪年休假待遇。职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天，已满十年不满二十年的，年休假10天。单位确因工作需要不能安排职工年休假的，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入300％支付年休假工资报酬，但300％中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。同时，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上查备。本案原、被告之间的劳动关系于2020年1月13日解除，故大渡口区万强包装厂应对2018年1月14日至2020年1月13日期间已安排曾明霞休年休假或者已支付年休假工资承担举证责任。审理中，被告仅辩称原、被告之间不存在劳动关系，但并未提供证据证明已安排原告在前述期间休年休假或者已支付该期间的年休假工资。故对原告曾明霞要求被告大渡口区万强包装厂支付应休未休年休假工资报酬差额的请求依法予以支持，但期间为2018年1月14日至2020年1月13日，共计为10天。而依据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，计算未休年休假的工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。综上，本院按原告主张的3970元/月计算原告该期间应休未休带薪年休假工资报酬差额金额为3650.54元（3970元÷21.75×10×200％=3650.54元）。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十四条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《最高人民法院》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十五条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十七条之规定，判决如下： 一、原告曾明霞与被告大渡口区万强包装厂之间的劳动关系于2020年1月13日解除； 二、大渡口区万强包装厂于本判决生效后五日内给付曾明霞经济补偿金19850元； 三、大渡口区万强包装厂于本判决生效后五日内给付曾明霞失业保险待遇损失5400元； 四、大渡口区万强包装厂于本判决生效后五日内给付曾明霞应休未休带薪年休假工资报酬差额3650.54元； 五、驳回曾明霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由大渡口区万强包装厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。 审判员  首云翠 二〇二〇年八月十三日 书记员  黄 俊