河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9988号上诉人（原审原告）：燕优优，女，1994年12月9日出生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：朱芳，河南聿问律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨少楠，河南聿问律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南三睿酒业商贸有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（经开）经开第四大街**蓬勃实业研发生产楼**。法定代表人：宋智祥，总经理。委托诉讼代理人：栾承儒，系公司员工。上诉人燕优优因与被上诉人河南三睿酒业商贸有限公司（以下简称三睿公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初5512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。燕优优上诉请求：1、撤销一审民事判决并发回原审法院重审或依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未对劳动合同书的形成时间进行鉴定就驳回了上诉人请求被上诉人支付双倍工资的诉讼请求，是为认定事实不清。一审庭审过程中，上诉人对被上诉人当庭提交的劳动合同书的形成时间有异议，并提出被上诉人提交的劳动合同书是自用工之日起一年之后所签。上诉人为证明其陈述的真实性当庭提交了笔迹鉴定申请，申请对劳动合同的形成时间进行鉴定，但是法院未同意上诉人的鉴定申请就直接认定劳动合同书是被上诉人自用工之日起一年内所签，是为事实认定不清。上诉人不仅提交了同事的证人证言，还申请了证人出庭作证。以上证据均是上诉人对案涉劳动合同签订时间的举证，但一审法院却认定上诉人未提供证据予以证明，与事实不符。二、在被上诉人认可其违法解除劳动关系的事实并构成自认的前提下，一审法院仍认定被上诉人解除劳动关系合法，是为认定事实不清。首先，一审过程中，上诉人提交了与被上诉人人事经理的谈话录音，录音中证明了被上诉人的人事经理无正当理由擅自辞退上诉人的事实。且在庭审过程中被上诉人对录音的真实性和证明目的均予以认可。被上诉人并没有对违法解除的事实提出任何反驳观点，也并未对合法解除劳动关系提出任何证据予以证明。但是一审法院却直接认定被上诉人与上诉人解除劳动关系符合法律规定，事实依据为何？令人费解。其次，一审法院以“劳动者不能胜任工作”为由判定被上诉人解除劳动关系合法，严重缺乏事实依据和法律依据。从事实依据来说，被上诉人没有提交任何可以证明“劳动者不能胜任工作”的证据。比如，被上诉人没有提供证据证明胜任工作的标准是具体是什么，是否告知上诉人该标准，上诉人是否确定知晓，以及上诉人如何没有完成工作指标等，以上这些证据全部缺乏。但是一审法院却在严重缺乏上述证据的情况下认定了“劳动者不能胜任工作”的事实。从法律依据上来说，即使上诉人存在不能胜任工作的情形，依据《劳动合同法》第四十条之规定，也应经过培训或者调整工作岗位后劳动者仍然不能胜任工作的，用人单位才可以解除劳动合同。而综合本案来看，被上诉人显然没有履行该解除程序，辞退行为违法。三、一审法院计算经济补偿金数额有误。一审过程中，上诉人提交了其在职期间所有的工资流水，并且依据工资流水计算了工资标准以及经济补偿金。上诉人的所有收入都应该作为计算上诉人经济补偿金的依据，但是一审法院的判决数额与上诉人的工资流水不符，降低了经济补偿金的数额。望二审法院予以查明。三睿公司辩称，一、上诉人和被上诉人之间签署了劳动合同，签订劳动合同并无胁迫和重大误解，且关于要求双倍工资的惩罚性赔偿的诉讼时效已过。上诉人于2017年6月8日入职，于2019年12月份提起仲裁，其关于双倍工资的惩罚性赔偿已过诉讼时效，因此上诉人亦对该诉求丧失胜诉权。二、上诉人的近十二个月的月平均工资为5048元，而非所提及的标准。上诉人近12个月的月平均工资为5048.6元，而非上诉人起诉状所称的6000元。三、上诉人与被上诉人之间解除劳动关系不属于违法解除行为。根据《河南三睿酒业商贸有限公司2019提成方案》来看，仁酒作为任务酒，对机场专卖店任务就的销售额为557万元，仁酒每吨为354件，价格为328元／件，折合任务量为8吨，上诉人自2018年12月4日担任店长以来，2019年销售仁酒为49件，约合0.4吨，远远没有达到任务酒的销售指标。在担任店长期间也多次与机场店的经理发生争吵，不服从公司管理，机场工作管理人员向机场高层汇报此事，机场领导亦将此事告知被上诉人，提出批评。上诉人行为严重影响公司的声誉以及机场店的经营和管理。在人事部经理与总监与其多次谈话后，无任何收敛，扰乱正常的店面运营。后单位领导与其进行协商沟通调岗事项，上诉人置之不理，让其加强团队协作精神也无任何改善效果，后12月份进行培训，培训结果也不合格。根据《劳动合同法》第四十条的规定，被上诉人的人力总监提前一个月与之进行沟通，要求解除双方之间的劳动合同，严格按照劳动法相关条例进行执行。上诉人自相关协商后四日，协商未果的情况下，便擅自离岗旷工，不予公司方面报备。三日后公司方面便以旷工处理。考勤记录显示上诉人燕优优12月份正常考勤上班，属于全勤状态，且被上诉人继续为上诉人提供租住的房屋，不存在上诉人所称的被上诉人要求第二天阻止其上班从当天就解除劳动关系的情形。四、关于补缴2017年6月至2018年8月的社会保险费问题。上诉人对于补缴社保费的请求，理应在证实无法补缴的情况下，向社保部门提出。用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议的，是征收和缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理性质，不是单一性的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此缴费问题应由社保管理部门解决处理，不应当属于法院的受案范围。综上，被上诉人与上诉人解除劳动关系，在实际层面上不存在违法解除之问题，对于上诉人的上诉请求，被上诉人方不予认可，望贵院能够依据实际情况，驳回上诉人的二审诉求，维持原判。燕优优向一审法院起诉请求：1．判令被告支付因未签订书面劳动合同11个月工资33000元；2．判令被告支付违法解除劳动合同代通知金4700元；3．判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金36000元（6000元／月×3个月×2）；4．判令被告为原告补缴2017年6月至2018年8月社会保险费。5．本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月8日，燕优优与三睿公司订立书面《劳动合同》，约定：劳动合同期限自2017年6月8日起至2021年6月8日止，担任营业员岗位，月工资为3000元。据三睿公司提交民生银行代发工资明细（工资单）显示燕优优工资：2019年2月26日3837元、3月15日4237元、4月15日4237元、5月15日4281元、6月14日5279元、7月15日5263元、8月15日8669元、9月18日4672元、10月16日8823元、11月15日4476元、12月16日4400元、2020年1月16日2410元，月平均工资为5048.6元。2020年3月27日补发提成4403元，2020年4月3日三睿公司返还多扣社保费用130元。2019年12月20日，燕优优与刘军伟谈话录音中显示：三睿公司以燕优优不能胜任工作为由正式通知燕优优被辞退，并要求其填写离职申请表，燕优优要求出具辞退通知等。庭审中，原告燕优优称《劳动合同》并非其入职时所签，并申请对形成时间进行鉴定。2020年1月13日，原告燕优优以被告无正当理由通知其被正式辞退并表示无任何形式补偿为由向郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付：代通知金4700元、6个月经济赔偿金29000元、未发放劳动报酬6960元、未签订劳动合同二倍工资差额33000元、补缴2017年6月至2018年8月社会保险费。2020年4月29日，该委作出郑经劳人仲案字［2020］23号仲裁裁决书，裁决驳回燕优优的全部仲裁请求。2020年6月1日，原告燕优优不服该仲裁裁决书向原审法院起诉。一审法院认为，根据《劳动合同法》第三条规定，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中，原被告双方签订劳动合同期限为2017年6月8日至2021年6月8日，根据原审法院查明事实，燕优优于2019年12月20日被辞退。根据被告提交工资明细，可以认定原告2019年2月至2020年1月平均工资为5049元。《劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……”及第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”。据此，结合本案证据，三睿公司解除与原告劳动合同违反上述法律规定，其应当额外支付劳动者即原告一个月工资即5049元，并支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条规定，燕优优工作年限为两年六个月，应补偿其三个月工资作为经济补偿金即15147元。关于原告要求被告支付因未签订书面劳动合同11个月工资33000元，其虽称劳动合同并非入职所签并申请对形成时间鉴定，但其未提供相应证据予以证明，故其意见及该项请求不予支持。关于原告要求被告为其补缴2017年6月至2018年8月社会保险费的请求，缺乏法律依据，原审法院不予支持。被告辩称意见，与原审法院查明事实及法律规定不符，原审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南三睿酒业商贸有限公司于判决生效后十日内向原告燕优优支付经济补偿金15147元及额外支付一个月工资5049元，共计20196元；二、驳回原告燕优优的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南三睿酒业商贸有限公司承担。本院二审期间，三睿公司提供了证据：劳动争议申请书、证人证言、三睿公司员工制度手册、违反公司制度情况说明、2019年提升方案、上诉人2019年度销售仁酒明细单、培训单。本院依法组织了证据质证和交换。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据查明的本案事实，双方当事人已签订书面《劳动合同》。上诉人燕优优上诉主张，被上诉人三睿公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。虽上诉人燕优优称双方《劳动合同》系其工作一年后所签，因证据不足，本院对此不予采纳。上诉人燕优优还上诉称，被上诉人三睿公司违法解除劳动合同，应向其支付赔偿金39970元。因上诉人燕优优提供的证据不能充分证明该上诉主张成立，故本院对此亦不予采纳。综上所述，燕优优的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由燕优优负担。本判决为终审判决。审判员  贾建新二〇二〇年八月二十日书记员  许言午