河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫17民终2576号上诉人（原审被告）：陈爱叶，女，1966年10月6日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：肖舒蕾，河南团结律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵娜，女，1991年5月29日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：王云龙，河南豫上律师事务所律师。原审被告：曹东阳（系陈爱叶之子），男，1992年4月21日出生，汉族，住河南省上蔡县。原审被告：曹石头，男，1964年4月24日出生，汉族，住河南省上蔡县。上诉人陈爱叶因与被上诉人赵娜及原审被告曹东阳、曹石头民间借贷纠纷一案，不服河南省上蔡县人民法院（2020）豫1722民初1353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈爱叶及其委托诉讼代理人肖舒蕾、被上诉人赵娜的委托诉讼代理人王云龙到庭参加诉讼。原审被告曹东阳、曹石头经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈爱叶上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回被上诉人赵娜的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、赵娜在起诉状中将张某列为诉讼代理人，张某已了解本案案情，不应再作为证人出庭作证。2、赵娜没有向一审法院提交证人出庭作证申请书，其申请证人张某出庭作证属证据突袭，程序违法。3、如果上诉人与赵娜存在借贷关系，赵娜不可能在长达7年多的时间没有向上诉人催要借款，且赵娜的请求权已过诉讼时效期间。4、赵娜没有能力向上诉人出借100000元。5、张某是赵娜的亲戚，与赵娜有利害关系。6、因上诉人与案外人之间不存在借贷关系，上诉人才没有回复案外人的短信，一审法院将该短信作为认定案件事实的依据错误。7、赵娜之所以在案外人吕新安去世之后起诉上诉人，是因为赵娜并没有将借款交付给吕新安。8、既然一审法院不予支持赵娜的利息诉讼请求，那么上诉人所支付的款项应冲抵借款本金。9、根据本案情况，赵娜应起诉张某返还借款，再由张某起诉吕新安，然后由吕新安起诉上诉人。赵娜辩称：1、本案起诉之前，答辩人准备委托张某作为诉讼代理人，后鉴于张某是借款的介绍人且为本案证人，答辩人委托丈夫曹武俊作为诉讼代理人。上诉人称张某在一审中既是证人也是诉讼代理人不属实。另外，上诉人称答辩人未提交证人出庭作证申请书，一审程序违法的理由也不能成立。2、证人张某的证言及张某与陈爱叶之间的短信记录可以证明被上诉人在2017年4月时向陈爱叶追要本案借款，因此被上诉人提起本案诉讼，并未超诉讼时效。3、如果上诉人与答辩人之间不存在借贷关系，上诉人不可能在借条上注明利息偿还情况，也不可能向答辩人支付利息。4、借贷双方口头约定的借款利率为2.5分，且上诉人也按照约定的利率支付了部分借款利息，一审法院按照年利率6%计算借款利息对上诉人已经非常有利，上诉人要求将已返还的款项冲抵借款本金的理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。原审被告曹东阳、曹石头未到庭，亦未提交书面陈述意见。赵娜向一审法院起诉请求：1、判令陈爱叶返还借款100000元及利息；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告陈爱叶因做生意需要资金通过张某、吕新安向原告赵娜借款，并为原告赵娜出具借条一份，借条内容载明为：“借条，今借赵娜现金壹拾万元正（100000）限期1年、三个月已清利息，如到期不还，拿车（车号豫Q0.S078）和房子抵压，如果对方到期用款及时归还、如不归还这复法律责人。借借人陈爱叶，房子老面粉厂内，2014年3月16号。”同时借条载明“利息已清，到3月16日；利息已清，到6月16号；2014、6月16号到9月16号利息已清；利息已清到12月16号。”借条上有被告陈爱叶签名摁印及加盖上蔡县爱叶副食商店发票专用章。被告曹东阳、曹石头分别出具担保书一份，内容载明：“本人曹东阳，是陈爱叶的儿子，本人为陈爱叶担保，如陈爱叶女士没及时还款，本人以及车和房子担保抵压，我负法律责任。（车号豫Ｑ×××**）（房子位于油厂家属院）2014.3.16.曹东阳。”担保书上有被告曹东阳签名捺印。“担保人：曹石头如陈爱叶到期不还款，本人可以担保用家产和车抵压，负法律责任。手机：188××××****。2014.3.16号”担保书上有被告曹石头签名捺印。从原告提供的短信记录显示：“赵娜的10万利息给到2016年2月16日”。该借款约定了具体的还款期限，经原告多次催要，被告至今未还，遂形成本案诉讼。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。从原告提供的借条、短信记录，结合证人证言可以证实，原告赵娜与被告陈爱叶之间存在借款合同关系。借条上约定了明确的借款期限，但被告陈爱叶并未按期限履行还款义务，显属违约，应承担违约还款责任，故原告赵娜请求判令被告陈爱叶偿还借款10万元及利息的诉请，予以支持。被告陈爱叶作为完全民事行为能力人，应当知道其出具借条的法律后果，且借条上本人书写的有清偿利息的经过，曹石头、曹东阳又出具担保书，综合以上事实，被告辩称其没有收到借款，不合常理，对其辩称，不予支持。关于原告对利息的诉请，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定:“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”因原、被告双方虽约定借款期内利息，但约定不明，故被告依法应支付原告从逾期还款之日2016年2月17日起至清偿债务完毕之日止按年利率6%标准计算资金占用期间利息。原告诉称约定利息月息2分5厘，证据不足，不予支持。出具借条日期2014年3月16日，借款期限1年，因保证期限未约定，保证期间为六个月，原告起诉时，保证期间已超过。原告诉请被告曹东阳、曹石头承担保证责任证据不足，不予支持。因原告提供证人证明曾经向被告追要，因此被告辩称本案超过诉讼时效，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决：一、被告陈爱叶于本判决生效后十日内偿还原告赵娜借款100000元及利息（利息按照年利率6%从2016年2月17日起计算至借款清偿完毕之日止）。二、驳回原告赵娜的其他诉讼请求。如被告陈爱叶未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告陈爱叶负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，综合诉辩双方意见，本案争议焦点为：1、一审审理程序是否违法；2、赵娜的请求权是否已过诉讼时效期间；3、赵娜是否向陈爱叶交付了借款；4、陈爱叶向赵娜支付的款项是否应冲抵借款本金。关于第一个争议焦点。一审中，张某并未作为赵娜的诉讼代理人出庭参加诉讼，其身份是赵娜申请出庭作证的证人，且赵娜在开庭之前向一审法院提交证人出庭作证申请书，张某出庭作证的程序合法。因此，陈爱叶认为赵娜提交给一审法院的起诉状上将张某列为诉讼代理人，张某作为证人出庭作证违反法定程序的上诉理由不能成立，不予支持。关于第二个争议焦点。本案中，陈爱叶、赵娜认可张某是借款的经手人，赵娜通过张某向陈爱叶催要借款符合常理。一审中，张某出庭作证称其曾通过短信向陈爱叶催要借款，其证言能够与赵娜提供的四份聊天记录相印证，足以认定赵娜通过张某向陈爱叶催要过借款，张某催要借款的行为引起诉讼时效中断，赵娜的请求权并没有过诉讼时效期间。关于第三个争议焦点。陈爱叶向赵娜出具了借条，且在借条上写明利息支付情况，同时曹东阳、曹石头就借条上的借款向赵娜出具了担保书，结合借款经手人张某的证言及其与陈爱叶的短信记录，足以认定赵娜已通过案外人将借款交付给了陈爱叶，双方之间借贷关系成立。关于第四个争议焦点。本案中，虽然陈爱叶出具的借条上没有写明借款利率，导致借款利率不明，但借条载明已付利息的情况，证明借贷双方约定有借款利息属实，且陈爱叶没有提供证据证明是以超过3分的月利率向赵娜支付的借款利息，故陈爱叶已给付赵娜的款项应认定为借款利息，不应冲抵借款本金。陈爱叶认为借贷双方没有约定借款利息，已支付的款项应冲抵借款本金的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，陈爱叶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由陈爱叶负担。本判决为终审判决。审判长  刘瑞霞审判员  李屹东审判员  王 威二〇二〇年八月二十八日XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX书记员贾瑞敏