黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终2810号上诉人（原审被告）：尚志市黑龙宫供销社，住所地黑龙江省尚志市黑龙宫镇镇中路**。法定代表人：赵志强，主任。委托诉讼代理人：李艳芝，黑龙江善淼律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：高宝胜，男，1973年3月4日生，汉族，无固定职业，住黑龙江省尚志市。委托诉讼代理人：黄韬，尚志市弘扬法律服务所法律工作者。上诉人尚志市黑龙宫供销社因与被上诉人高宝胜社会保险纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院（2019）黑0183民初3575号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人尚志市黑龙宫供销社（以下简称黑龙宫供销社）委托诉讼代理人李艳芝，被上诉人高宝胜及委托诉讼代理人黄韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黑龙宫供销社上诉请求：请求依法撤销(2019)黑0183民初3575号民事判决，并依法改判驳回高宝胜诉讼请求。事实和理由：一、黑龙宫供销社无需承担赔偿高宝胜可得失业保险金4,608元的义务。尽管黑龙宫供销社未给高宝胜办理失业保险，但黑龙宫供销社的行为并不是造成高宝胜不能领取失业保险的原因。2004年12月31日，黑龙宫供销社与高宝胜解除劳动合同，系双方自愿解除。无论是根据国务院1999年1月22日发布的《失业保险条例》领取失业保险金的条件，或是根据2010年《中华人民共和国社会保险法》第四十五条:“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金:……；(二)非因本人意愿中断就业的;……。”高宝胜系自愿与黑龙宫供销社解除劳动合同而中断就业。所以，高宝胜不符合领取失业保险金的法定要件，黑龙宫供销社无需承担赔偿高宝胜可得失业保险金的义务。二、黑龙宫供销社与高宝胜不存在社会保险争议,黑龙宫供销社不应承担退还高宝胜代缴的养老保险单位应缴部分7,409.36元、滞纳金8,718.78元义务。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款:“个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。”规定，劳动者可以就社会保险争议申请劳动仲裁,如果对于仲裁结果不服,则可提起诉讼,但前提是存在社会保险这一争议标的。本案实际上是劳动者以其垫付了用人单位应为其缴纳的保险费为由，而向用人单位主张该部分费用。这显然与2001年《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第三项规定的“劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的。”所规定的可提起诉讼的情形均不同。因此，一审判决认定黑龙宫供销社理应退还高宝胜代缴养老保险单位应缴部分7,409.36元、滞纳金8,718.78元属认定事实不清、适用法律不当。高宝胜自行缴纳养老保险费的行为，已使黑龙宫供销社不存在欠缴社保费问题,造成这一社会保险争议标的消灭。从这个意义上来讲，本案中关于退还高宝胜代缴养老保险单位应缴部分7,409.36元、滞纳金8,718.78元的纠纷，应不再属于劳动争议范畴,高宝胜也就不能通过劳动争议、提起社会保险纠纷诉讼的形式进行维权。因此，高宝胜关于退还代缴养老保险单位应缴部分7,409.36元、滞纳金8,718.78元的纠纷不属于本案审理范围。尽管依法缴纳社会保险费是用人单位应当承担的法定义务,但客观上高宝胜自愿在并轨企业职工缴纳养老保险通知书上书写“不参加养老保险”是其真实意思表示。高宝胜事后又要求黑龙宫供销社给付其代缴部分养老金及滞纳金的要求明显违反了诚实信用原则，不应得到法律支持。高宝胜对于“代缴”结果的出现自身存在过错的，高宝胜理应承担相应的责任。一审判决认定黑龙宫供销社承担全部责任并退还高宝胜代缴养老保险单位应缴部分7,409.36滞纳金8,718.78元有违公平原则。黑龙宫供销社2015年之前并未开立养老保险帐户，然而高宝胜为了自身获取利益增加缴费时长，自行将缴纳的养老保险时间提前至1996年1月，截止至2004年12月养老保险费共计18,193.88元(包括单位部分及个人部分)、滞纳金8,718.78元。由于黑龙宫供销社与高宝胜2004年12月31日双方解除劳动合同关系时，高宝胜作为完全民事行为能力人，明知签订“不参加养老保险”的后果。高宝胜却又通过诉讼方式恶意要求黑龙宫供销社返还其所谓的“代缴养老保险单位应缴部分74,109.36及滞纳金8,718.78元”这一诉求，不应得到法律的支持。综上,一审判决认定事实不清,适用法律不当，应依法撤销并驳回高宝胜一审各项诉讼请求。高宝胜辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，判决公平公正。因此，要求二审法院驳回黑龙宫供销社的上诉，维持一审判决。高宝胜向一审法院起诉请求：1.判令黑龙宫供销社支付1996年1月1日至2004年12月31日应缴纳的养老保险金16,128.14元；2.判令黑龙宫供销社支付24个月失业生活补助费计24,360元。一审法院认定事实：1988年10月1日，高宝胜进入黑龙宫供销社工作，至2014年12月31日，高宝胜与黑龙宫供销社解除劳动关系。在解除劳动关系时，高宝在并轨企业缴纳养老保险通知书上签字确认：本人不参加养老保险。2019年3月7日，高宝胜向尚志市社会保险事业局缴纳1996至2004年养老保险18,193.88元，其中，个人应缴2,065.74元、单位应缴7,409.36元、滞纳金8,718.78元。2019年3月18日，尚志市劳动人民事争议仲裁委员会做出尚劳人仲不字（2019）第7号不予受理通知书，认为高宝胜仲裁申请书不符合受理条件，决定不予受理。2005年，黑龙江省尚志市失业人员领取失业保险标准为192元每月。一审法院认为，职工应当参加基本养老和失业保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老和失业保险费。根据庭审查明，高宝胜自1988年进入黑龙宫供销社工作，至2014年12月31日解除劳动合同，在此期间，黑龙宫供销社应当按法律规定为高宝胜缴纳养老保险和失业保险，现该期间的养老保险金全部由高宝胜自行缴纳，即应由黑龙宫供销社承担的部分由高宝胜代为缴纳，高宝胜代为履行了黑龙宫供销社的义务后，有权要求黑龙宫供销社予以退还，高宝胜要求黑龙宫社返还养老保险单位应缴部分7,409.36元、滞纳金8,718.78元，符合法律规定，予以支持；黑龙宫供销社与高宝胜解除劳动关系，高宝胜领取失业保险金的数量应当为24个月，失业保险金在解除劳动合同后即应当领取，故标准应当参照2005年标准192元计算，因黑龙宫供销社没有及时为高宝胜缴纳失业保险，导致高宝胜的权益受到损失，黑龙宫供销社应当予以补偿，补偿数额原审法院调整为4,608元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款、第四十四条，《失业保险条例》第二条、第六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决：1.黑龙宫供销社于判决生效之日起十日内退还高宝胜代缴养老保险单位应缴部分7,409.36元、滞纳金8,718.78元。2.黑龙宫供销社于判决生效之日起十日内赔偿高宝胜可得失业保险金4,608元。3.驳回高宝胜其他诉讼请求。案件受理费10元，由尚志市黑龙宫供销社负担。本院二审期间，黑龙宫供销社围绕上诉请求依法提交了2004年黑龙宫供销社职工名册及并轨后与原单位解除劳动关系相关职工缴纳养老保险的流水情况。证明2004年黑龙宫供销社按照规定对在岗职工均给缴纳了社会保险。2004年12月31日单位并轨改制，因高宝胜自愿放弃缴纳养老保险，黑龙宫供销社才没有给其缴纳。而与高宝胜相同情况没有放弃缴纳养老保险的职工，黑龙宫供销社在解除劳动合同时一并补缴了1996年—2004年12月31日期间的全部养老保险金。高宝胜未向本院提交证据。本院组织当事人进行了质证。高宝胜认为黑龙宫供销社举示的证据应在一审举证期限内提交，超过举证期限不予质证。黑龙宫供销举示的证据能够证实，黑龙宫供销社在2004年12月31日与除高宝胜之外的职工解除劳动合同时，一并为解除劳动合同的职工补缴了1996年—2004年12月31日期间的全部养老保险金，因高宝胜自愿放弃缴纳养老保险，黑龙宫供销社未给高宝胜补缴1996年—2004年12月31日期间的养老保险金的事实。故，本院对黑龙宫供销举示的证据予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2019年3月19日，高宝胜以黑龙宫供销社为被告向黑龙江省尚志市人民法院（以下简称尚志法院）提起民事诉讼，诉请：1.黑龙宫供销社支付1996年1月1日至2004年12月31日应交纳的养老保险费16,128.14元。2.要求黑龙宫供销社从1999年1月1日至2004年12月31日给高宝胜补交失业保险。尚志法院经审理后认为，高宝胜的诉讼请求不符合法律规定应由人民法院受理的情形。2019年5月24日，尚志法院作出（2019）黑0183民初1399号民事裁定，裁定驳回高宝胜的起诉。高宝胜不服上诉至本院。本院经审理后认为，高宝胜于1988年至2004年与黑龙宫供销社存在劳动关系后经协商解除了劳动关系。关于高宝胜要求黑龙宫供销社给付其垫付的养老保险费及滞纳金的问题，高宝胜已于2019年3月7日向尚志市社会保险事业管理局缴纳了1996年至2004年包括黑龙宫供销社应缴纳的养老保险费。因高宝胜已经缴纳了养老保险费用不属于缴费单位逾期拒不缴社会保险的情形，本案属于人民法院受案范围。2019年7月1日，本院作出（2019）黑01民终5320号民事裁定，裁定：一、撤销黑龙江省尚志市人民法院（2019）黑0183民初1399号民事裁定；二、本案指令黑龙江省尚志市人民法院审理。在尚志法院审理期间，高宝胜将原第二项诉请“要求黑龙宫供销社从1999年1月1日至2004年12月31日给高宝胜补交失业保险。”变更为“判令黑龙宫供销社支付24个月失业生活补助费计24,360元。”2019年11月29日，尚志法院经审理后作出（2019）黑0183民初3575号民事判决，即本院原审判决。高宝胜不服该判决，上诉至本院，即本案。本院认为，高宝胜已于2019年3月7日向尚志市社会保险事业管理局缴纳了1996年至2004年包括黑龙宫供销社应缴纳的养老保险费，高宝胜要求黑龙宫供销社给付其垫付的养老保险费及滞纳金的问题不属于缴费单位逾期拒不缴社会保险的情形，高宝胜此项诉请属于人民法院受案范围。黑龙宫供销社关于黑龙宫供销社与高宝胜不存在社会保险争议,高宝胜此项诉请不属于法院受案范围的主张不成立，本院不予支持。虽然，高宝胜在2004年12月31日与黑龙宫供销社解除劳动关系时，在并轨企业缴纳养老保险通知书上签字确认：本人不参加养老保险。但根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”第十二条第一款、第二款：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。”规定，为职工缴纳养老保险系单位法定义务，不因职工放弃而免除单位的缴纳义务。故，黑龙宫供销社关于其不应承担退还高宝胜代缴的养老保险单位应缴部分7，409.36元的主张不成立。二审诉讼中，黑龙宫供销举示的证据能够证实，黑龙宫供销社在2004年12月31日与职工解除劳动关系时，为除高宝胜之外的职工一并补缴了1996—2004年12月31日期间的全部养老保险金。故，黑龙宫供销社关于高宝胜为了自身获取利益增加缴费时长，自行将缴纳的养老保险时间提前至1996年1月主张，不成立。由于高宝胜在2014年12月31日解除劳动关系时，自愿放弃缴纳养老保险是导致补缴养老保险产生滞纳金的直接因素，即产生滞纳金高宝胜自身有过错，高宝胜应自行承担滞纳金损失。一审法院判决由黑龙宫供销社退还高宝胜8,718.78元滞纳金有误，本院予以纠正。因高宝胜系自愿与黑龙宫供销社解除劳动合系而中断就业，且解除劳动关系后，高宝胜亦未进行失业登记，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”规定，高宝胜不符合领取失业保险金条件。黑龙宫供销社关于高宝胜不符合领取失业保险金条件的主张成立，本院予以支持。一审判决黑龙宫供销社赔偿高宝胜可得失业保险金4,608元有误，本院予以纠正。综上所述，尚志市黑龙宫供销社的上诉请求部分成立。一审判决黑龙宫供销社退还高宝胜代缴养老保险滞纳金8,718.78元，及赔偿高宝胜可得失业保险金4,608元属于认定事实及适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款、第二款、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省尚志市人民法院（2019）黑0183民初3575号民事判决第二项、第三项；二、变更黑龙江省尚志市人民法院（2019）黑0183民初3575号民事判决第一项为：尚志市黑龙宫供销社于本判决生效之日起十日内退还高宝胜代缴养老保险单位应缴部分7,409.36元。三、驳回高宝胜其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由尚志市黑龙宫供销社与高宝胜各负担10元。本判决为终审判决。审判长  李胜凯审判员  宋冠瑶审判员  王帅英二〇二〇年八月十八日此件与原本核对无异书记员  于凯华