安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖18民终973号 上诉人（原审被告）：安徽南溪旅游开发有限公司，住所地安徽省广德市新杭镇砖桥社区。 法定代表人：吴毅军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨军，安徽大旗律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邵俊，男，1978年4月21日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：杜长兵，江苏华庭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘爱中，江苏华庭律师事务所律师。 原审第三人：吴毅军，男，1956年8月2日出生，汉族，住安徽省广德市。 上诉人安徽南溪旅游开发有限公司（以下简称南溪旅游公司）因与被上诉人邵俊及原审第三人吴毅军与公司有关的纠纷一案，不服安徽省广德市人民法院（2019）皖1822民初3878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 南溪旅游公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回邵俊原审诉讼请求。事实和理由：1.公司法定代表人由股东会选举决定并形成股东会会议纪要，公司据此进行工商登记。确定谁担任公司法定代表人属于公司内部治理范畴，不属于民事诉讼主管范围，原审法院以判决形式代替公司股东会确定公司法定代表人不当。2.2013年12月16日、2013年12月18日，公司未召开过股东会，也未就公司章程修改作出过股东会决议，落款日期为2013年12月16日、2013年12月18日的两份公司章程应属无效，不能作为公司法定代表人已重新选举更换并据此申请工商变更登记的依据。 邵俊答辩称：1.南溪旅游公司上诉认为公司法定代表人变更不属于民事诉讼主管范围没有依据。2.2013年12月16日、2013年12月18日两份公司章程均经股东一致签字确认，合法有效，不需要专门召集股东会或者形成股东会纪要。请求二审驳回上诉，维持原判。 吴毅军陈述称：2013年5月17日公司章程载明邵俊为执行董事，吴毅军任总经理和法定代表人。2013年12月16日、2013年12月18日两份公司章程中所写执行董事兼法人代表，系因公司工作人员对照格式化章程抄写形成，公司并未召开股东会，当时也无变更公司法定代表人的意向。请求二审支持南溪旅游公司的上诉请求。 邵俊向原审法院请求判决：1.确认南溪旅游公司的法定代表人为邵俊；2.南溪旅游公司及时办理法定代表人的变更登记手续。 原审法院认定事实：邵俊为江苏丽景旅游实业有限公司（以下简称丽景旅游公司）法定代表人，吴毅军为安徽省广德县安东商贸有限责任公司（以下简称安东商贸公司）法定代表人。2013年5月17日，丽景旅游公司、安东商贸公司及闻之照三股东制定《安徽南溪旅游开发有限公司章程》，该版本章程第二十八条：“执行董事由邵俊担任。公司总经理由法定代表人（吴毅军）担任，任期3年，由股东会选举产生”。2013年11月20日，南溪旅游公司成立。2016年4月19日核准的南溪旅游公司营业执照载明法定代表人为吴毅军。2013年12月16日，上述三股东制定《安徽南溪旅游开发有限公司章程》（2013年12月12日重新修订），该版本章程第二十八条:“执行董事为公司的法定代表人，任期不限，由股东会选举产生”。2013年12月18日，上述三股东制定《安徽南溪旅游开发有限公司章程》（2013年12月18日重新修订），该版本章程第二十八条:“执行董事为公司的法定代表人，任期不限，由股东会选举产生”。以上公司章程中法人股股东的法定代表人和个人股股东均签名。此后，三股东未再制定或者修订新的公司章程。 另查明，落款日期为2017年8月26日的《安徽南溪旅游开发有限公司章程更正》第二条规定：“南溪公司不设董事会和董事长，只设执行董事。执行董事由南溪公司股东会选举产生，执行董事在公司股东会领导下开展工作，任期三年，现由邵俊担任”。第三条规定：“南溪公司设总经理。总经理由股东会选举产生，任期不限。现由公司的法定代表人吴毅军担任”。但该版本章程更正已被人民法院生效判决确认不成立。 原审法院判决认为：公司章程是公司必备的基本法律文件，具有自治性。《中华人民共和国公司法》第十一条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”。本案中，丽景旅游公司、安东商贸公司及闻之照三股东在南溪旅游公司经营过程中有多次制定和重新修订公司章程的行为，但先后制定的章程存在承续关系，其中最后一次制定形成且现行有效的2013年12月18日版本章程规定执行董事为公司的法定代表人，该内容不违反法律规定并具有自治性，亦即对公司内部而言，根据该章程规定，邵俊是南溪旅游公司的执行董事，应为该公司的法定代表人，南溪旅游公司应履行向公司登记机关办理相应法定代表人变更登记义务，吴毅军作为前任法定代表人即应履行配合办理的义务。依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、确认邵俊为安徽南溪旅游开发有限公司法定代表人；二、安徽南溪旅游开发有限公司于判决生效后三十日内履行向公司登记机关办理法定代表人变更登记义务。案件受理费80元，由南溪旅游公司负担。 二审中，南溪旅游公司补充提交证据材料为：2013年11月26日南溪旅游公司与广德县新杭镇砖桥社区、千口村委会《关于南溪湿地休闲度假区第一期景区用地的租赁协议》，2014年3月18日南溪旅游公司与安徽盈和建设工程咨询有限公司《建设工程项目预算及审核委托协议书》，2014年3月27日南溪旅游公司与广德县新杭镇人民政府《南溪漂流综合开发项目补充协议（之二）》，2014年5月12日南溪旅游公司与曹强《砖桥（漂流）拦河坝腾库清淤协议》，2015年3月30日南溪旅游公司与丁海清《施工合同》，2015年5月18日南溪旅游公司与合肥博瀚水务工程有限公司《技术服务合同》，2020年6月8日新杭镇砖桥社区居民委员会《关于砖桥社区瓦屋卡路口南溪漂流标牌拆除的通知》，广德县人民法院（2018）皖1822民初1837号民事判决书。拟证明：南溪旅游公司成立后至今均是由吴毅军行使公司法定代表人职权。 邵俊质证意见：对上述证据的真实性无异议；邵俊从来未否认本案之前吴毅军是公司法定代表人的事实；上述证据不能证明邵俊放弃权利，也不能剥夺邵俊依据公司章程主张自己作为公司法定代表人的合法权利。 本院对上述证据的真实性予以认定。 邵俊、吴毅军二审中未提交新证据。 根据一、二审证据，结合当事人陈述，本院对原审判决认定的案件事实予以确认。 二审根据一、二审证据补充查明：2013年11月20日南溪旅游公司成立后，一直由吴毅军作为公司法定代表人行使职权、履行职责。2015年7月28日，南溪旅游公司召开股东会，吴毅军、邵俊均参加会议，会议专门听取了吴毅军汇报848天的南溪旅游公司工作。2019年10月10日，邵俊以南溪旅游公司执行董事身份向南溪旅游公司及法定代表人吴毅军发出《关于〈召开股东会会议的通知书〉的复函暨执行董事决定》，决定：南溪旅游公司执行董事邵俊要求南溪旅游公司立即将公司法定代表人由吴毅军变更为邵俊；南溪旅游公司现法定代表人吴毅军应当即时将公司印章及有关事务向邵俊移交。2019年10月18日，邵俊向原审法院提起本案诉讼。 另邵俊一方二审中陈述：2018年，丽景旅游公司（邵俊）、闻之照在南京召开南溪旅游公司“临时股东会”，并通过“股东会决议”，罢免吴毅军的公司法定代表人身份。南溪旅游公司、吴毅军认为，邵俊、闻之照作出的“股东会决议”，因未达到法定表决权而无效。 本院认为：《中华人民共和国公司法》第十一条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第三十七条规定：“股东会行使下列职权：……（十）修改公司章程；……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”根据上述规定，公司法定代表人由谁担任，形式上以公司章程记载为准，实质上取决于全体股东的意志。本案中，2013年5月17日南溪旅游公司章程明确记载法定代表人为吴毅军，2013年11月20日公司成立后法定代表人也实际由吴毅军担任并依法登记。2013年12月16日、2013年12月18日南溪旅游公司章程记载执行董事为公司法定代表人，如果该两份公司章程合法有效，南溪旅游公司应当及时就公司法定代表人的变更办理变更登记，公司股东以及执行董事邵俊亦有权要求公司及时办理变更登记。但事实上，2013年12月18日以后，南溪旅游公司仍然由吴毅军作为公司法定代表人行使职权、履行职责，直至2018年前，公司股东以及执行董事邵俊并未就吴毅军担任公司法定代表人提出过异议，由此说明公司股东以及执行董事邵俊已经以行为一致默认了公司法定代表人继续由吴毅军担任，从而实质上改变了2013年12月18日公司章程中关于执行董事为公司法定代表人的记载。现邵俊以2013年12月18日公司章程为依据向法院起诉，要求判决确认其为南溪旅游公司的法定代表人，并要求南溪旅游公司办理变更登记，不符合案件事实及法律规定精神，对其诉讼请求应不予支持。原审判决适用法律错误，本院二审予以纠正。至于目前南溪旅游公司实际经营中，如果公司股东、高管之间产生矛盾影响公司正常经营，需要更换公司法定代表人的，相关各方仍然可以另行依法办理。综上，依据《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十七条第一款第（十）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省广德市人民法院（2019）皖1822民初3878号民事判决； 二、驳回邵俊原审诉讼请求。 一审案件受理费80元，二审案件受理费80元，均由邵俊负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨学军 审判员  赵 萍 审判员  王 瑶 二〇二〇年八月二十日 法官助理朱林 书记员王询 附：相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 第三十七条股东会行使下列职权： …… （十）修改公司章程； …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……