福建省宁德市蕉城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0902刑初371号 公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 被告人林宇，男，1985年1月1日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无职业，住宁德市蕉城区。曾因吸毒于2012年11月14日被宁德市公安局蕉城分局处以行政拘留十五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月16日被宁德市公安局东侨经济开发区分局刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人龚光智，福建泰和律师事务所律师。 辩护人叶书婷，福建泰和律师事务所实习律师。 被告人林剑锋（曾用名林曼平），男，1983年8月27日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无职业，住福建省屏南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月16日被宁德市公安局东侨经济开发区分局刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 被告人吴清泉，男，1987年12月18日出生于福建省屏南县，汉族，中专文化，无职业，住福建省屏南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月16日被宁德市公安局东侨经济开发区分局刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 宁德市蕉城区人民检察院以蕉检一部刑诉[2020]157号起诉书指控被告人林宇、林剑锋、吴清泉犯开设赌场罪，于2020年7月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员林毅出庭支持公诉，被告人林宇及其辩护人龚光智、叶书婷、被告人林剑锋、吴清泉均到庭参加诉讼。现已审理终结。 宁德市蕉城区人民检察院指控： 2019年7月，被告人林宇从“小黑”（另案处理）处取得“金沙彩票”赌博网站代理，负责诱导赌博人员到该赌博网站投注，并约定由“小黑”支付给参与人员工资、购买手机、电脑费用和平台盈利的6%抽成。同年7月至11月，被告人林宇纠集被告人林剑锋、吴清泉和陆术蕊、李杰贤（均另案处理）先后在宁德市东侨经济开发区，通过网络添加微信好友，在微信群内预测开奖信息，通过制造所预测信息可以中奖让投注者盈利的假象，诱导群成员在该赌博平台参赌。2019年11月16日3时许，被告人林宇、林剑锋、吴清泉在宁德市东侨经济开发区分局民警抓获，并现场扣押电脑6台和手机62部。 至案发，该赌博网站共非法获利人民币（币种，下同）100多万元。被告人林宇、林剑锋、吴清泉及陆术蕊、李杰贤每人领取工资1.6万元外，共领取抽成6万元，由每人均分。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、提取笔录、银行交易明细、司法鉴定意见、被告人林宇、林剑锋、吴清泉的供述及辩解等证据。 公诉机关认为，被告人林宇、林剑锋、吴清泉以营利为目的，担任赌博网站代理，聚众赌博并参与利润分成，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人林宇在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人林剑锋、吴清泉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。建议判处被告人林宇有期徒刑三年至四年，并处罚金；建议判处被告人林剑锋有期徒刑一年八个月，并处罚金；建议判处被告人吴清泉有期徒刑一年八个月，并处罚金。 被告人林宇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人龚光智提出的辩护意见是，被告人林宇开设赌场时间较短，主观恶性较小，其自愿认罪认罚，请求予以从轻处罚并适用缓刑。 被告人林剑锋、吴清泉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明： 2019年7月，被告人林宇从“小黑”处取得“金沙彩票”赌博网站代理，负责诱导赌博人员到该赌博网站投注，约定由“小黑”支付人员工资、购买手机、电脑等费用，并按平台盈利6%抽成。同年7月至11月，被告人林宇纠集被告人林剑锋、吴清泉及陆术蕊、李杰贤（均另案处理）先后在宁德市东侨经济开发区，通过网络添加微信好友，在微信群内预测开奖信息，制造所预测信息可以中奖让投注者盈利的假象，诱导群成员在该赌博平台充值、参赌。2019年11月16日3时许，被告人林宇、林剑锋、吴清泉在宁德市东侨经济开发区分局民警抓获，并被现场扣押笔记本电脑6台、手机65部。 至案发，该赌博网站共非法获利100余万元。被告人林宇、林剑锋、吴清泉各领取工资1.6万元，并各分得抽成14816元。 上述事实有经庭审质证、确认的证人黄某、雷某、林某、詹某、叶某的证言及辨认笔录、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、微信截图、支付宝截图、银行交易明细、福建锐眼司法鉴定所鉴定意见书、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、人员基本信息、到案经过，被告人林宇、林剑锋、吴清泉的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林宇、林剑锋、吴清泉以营利为目的，担任赌博网站代理，聚众赌博并参与利润分成，赌资数额100余万元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人林宇具有劣迹，予以酌情从重处罚。案发后，被告人林宇、林剑锋、吴清泉能够如实供述自己的罪行，可予以从轻处罚。被告人林宇在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人林剑锋、吴清泉在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。公诉机关量刑建议适当。辩护人关于被告人林宇自愿认罪认罚，请求予以从轻处罚的辩护意见予以采纳，请求适用缓刑的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一点第二款第(二)项、第(五)项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人林宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2023年2月15日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。) 二、被告人林剑锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2021年7月15日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。) 三、被告人吴清泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2021年7月15日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。) 四、责令被告人林宇、林剑锋、吴清泉各退出违法所得人民币30816元，合计人民币92448元，予以没收，上缴国库。 五、公安机关扣押在案的笔记本电脑6台和手机65部，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  张小连 人民陪审员  钟岩梅 人民陪审员  高享华 二〇二〇年八月十八日 书 记 员  阮梦洁 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。