内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终2992号上诉人(原审被告):李国军，男，1968年10月12日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：李国柱，内蒙古木叶山律师事务所律师。被上诉人(原审原告):温州二井建设有限公司，住所地浙江省温州市平阳县昆阳镇河北路温州二井大楼。法定代表人：金杰，经理。委托诉讼代理人：赵海青，男，1984年10月9日出生，汉族，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：张铁栋，内蒙古盈丰律师事务所律师。上诉人李国军因与被上诉人温州二井建设有限公司（以下简称二井公司）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区巴林左旗人民法院作出的（2019）内0422民初6227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李国军上诉请求：撤销原审判决第二项一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》判决被上诉人给付上诉人款项并给付上诉人营养费13000元，涉案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对营养费的认定事实有误。一审上诉人提交了赤峰桥北骨科医院病历“出院小结”(复印件，原件已提交巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会)，出院医嘱明确说明:1.加强营养功能锻炼；4.建议休养三个月。被上诉人对此证据的真实性也没有提出异议。因此，上诉人根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定主张支付住院期间的营养费100元/天×130天(40天+90天)=13000元，有事实和法律依据。二、一审判决适用法律错误。上诉人在巴林左旗境内被上诉人项目部的矿山从事劳动，上诉人户口和居住地都在巴林左旗，发生工伤在巴林左旗，住院治疗在赤峰，都在内蒙古境内。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条，应执行《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》是国务院发布并实施的，属于法规，而“人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见”是部门规章，国务院的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的效力高于人力资源和社会保障部的“关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见”，因此，本案应适用《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第五十一条的规定。三、一审判决有违公平、公正原则。本案巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会的裁决完全正确。而一审法院按《浙江省工伤保险条例》计算相关赔偿数额，上诉人损失7万余元，此判决显失公平公正，也违法违规，上海市《劳动报》2016年4月刊载的“工伤保险待遇优先适用劳动合同履行地规定”一文中的案例与本案相同，二审进行了改判。2019年4月15日，中共中央、国务院公布《关于建立健全城乡融合发展体制机制和政策体系的意见》，该意见第十七条“统筹城乡社会救助体系”规定：“改革人身损害赔偿制度，统一城乡居民赔偿标准。”对建立人身损害赔偿“同命同价”原则提出明确要求。一审判决也与2020年4月1日起施行的内蒙古自治区高级人民法院印发的《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施意见》第(二)项精神不符。四、上诉人要求被上诉人给付的款项为：一次性工伤医疗补助金41205.50元(5886.5元/月×7个月=41205.50元)；一次性伤残就业补助金41205.50元(5886.5元/月×7个月=41205.50元)；根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条，自2018年11月15日至2019年5月29日期间共7个月，应予支付31500元(4500元/月×7个月=31500元)；营养费13000元；综上，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人二井公司答辩服判。二井公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令同意被告提出与原告解除劳动关系请求。2、判令原告赔偿被告一次性伤残补助金30865.8元；一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金11072元；护理费5200元；伙食补助费938元；停工留薪工资17637.6元。3、诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：2018年1月，原告雇佣被告在温州二井建设有限公司驻巴林左旗山金红岭项目部从事开电机车工作；2018年11月15日，被告在井下作业时，右足被矿车碰伤，在赤峰市桥北骨科医院治疗，住院40天。另查明，原告自雇佣被告开始，每月均在浙江省温州市××县为被告投保社会保险；事故发生后，被告经平阳县人力资源和社会保障局出具的平人社工认（2019）26-255号认定工伤决定书认定为工伤，经温州市劳动能力鉴定委员会出具的温劳鉴工20192600282号劳动能力鉴定结论认定为拾级伤残。又查明，发生事故后，被告向巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除劳动关系并赔偿被告各项费用合计171097.8元。经巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会2019年12月2日出具左劳人仲字（2019）第41号仲裁裁决书，裁决解除原告与被告之间的劳动关系并赔被告一次性伤残补助金30865.8元、一次性工伤医疗补助金41205.5元、一次性伤残就业补助金41205.5元、停工留薪期待遇17637.6元、护理费5200元、伙食补助费4000元，其他请求未予支持。被申请人温州二井收到裁决书后，对其中部分裁决项不服，故诉至法院，同时提出如上诉讼请求。一审法院认为：本案原、被告对于解除劳动关系、原告支付被告一次性伤残补助金30865.8元、支付护理费5200元的三项请求在庭审中均予以认可，故对原告的上述三项请求，法院直接予以确认；原告主张应向被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金11072元；法院认为，根据中华人民共和国《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”；根据中华人民共和国人力资源和社会保障部发：人社部发（2016）29号人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第七条第三款的规定：“职工受到事故伤害或者患职业病后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按参保地的规定依法享受工伤保险待遇......。”本案被告参保地在浙江省温州市××县，事故发生后被告在平阳县进行的工伤认定、在温州市进行的劳动能力鉴定，故原告支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准应按浙江省制定的相关规定执行；根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款规定：“五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月、六级伤残为二十五个月、七级伤残为十个月、八级伤残为七个月、九级伤残为四个月、十级伤残为两个月。”经调取浙人社发（2019）24号文件查明，确认2018年度浙江省在岗职工年平均工资为66432元（月平均工资为5536元），故原告应支付被告一次性工伤医疗补助金金额为5536元×2=11072元、支付被告一次性伤残就业补助金金额为5536元×2=11072元；原告主张应按《浙江省工伤保险条例》相关规定，支付被告伙食补助费938元，法院认为，伙食补助费是受害人在住院治疗工伤期间，进行必要的伙食消费而支出的费用，被告受伤后是在赤峰桥北骨科医院住院治疗，因此伙食补助费应按实际消费地标准，以被告住院40天、每天100元予以计算，故对原告该请求，法院不予支持；被告抗辩称原告应支付被告七个月停工留薪期间工资合计30865.8元、支付营养费13000元，但均未向法院提交确实、充分的证据支持其抗辩理由，故对被告的主张，法院不予支持；原告当庭认可支付被告停工留薪期间工资17637.6元，该金额符合相关规定的标准，故被告停工留薪期间工资应按17637.6元予以支付。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、中华人民共和国《工伤保险条例》第三十七条、中华人民共和国人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第七条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条之规定，一审法院判决：一、解除原告温州二井建设有限公司与被告李国军之间的劳动关系。二、原告温州二井建设有限公司于本判决生效后立即赔偿被告李国军一次性伤残补助金30865.8元、一次性工伤医疗补助金11072元、一次性伤残就业补助金11072元、停工留薪期工资17637.6元、护理费5200元、伙食补助费4000元。三、驳回原告温州二井建设有限公司其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，上诉人李国军主张其户籍所在地、工伤发生地都在内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市××旗，故其应按《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的规定享受工伤保险待遇。对此本院认为，人力资源社会保障部《关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见（二）》第七条第三款规定：“职工受到事故伤害或者患职业病后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照参保地的规定依法享受工伤保险待遇；未参加工伤保险的职工，应当在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，上诉人李国军的参保地在浙江省温州市××县，事故发生后在平阳县进行工伤认定，在温州市进行的劳动能力鉴定，故上诉人李国军应按浙江省制定的相关规定享受工伤保险待遇，其关于应适用《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的规定享受工伤保险待遇的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。上诉人李国军主张其自2018年11月15日受伤至2019年5月29日劳动能力鉴定完毕期间共7个月，故工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按7个月计算。对此本院认为，根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款规定：“五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月。但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。”上诉人李国军关于要求按7个月计算工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。上诉人李国军主张被上诉人二井公司应向其支付停工留薪期工资35000元、住院期间营养费13000元，但巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会出作左劳人仲字（2019）第41号仲裁裁决书后，上诉人李国军并未对仲裁裁决书提起诉讼，故其该上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人李国军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，由被上诉人温州二井建设有限公司负担，被上诉人温州二井建设有限公司预交一审案件受理费1660元，应予退回1650元。二审案件受理费10元，由上诉人李国军负担，上诉人李国军预交的二审案件受理费1660元，应予退回1650元。本判决为终审判决。审判长 张伟波审判员 邓宏涛审判员 韩尚达 二○二○年八月二十四日书记员 刘雨杭