吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2401民初3309号 原告：周长国，男，1977年10月4日出生，汉族，无职业，住延吉市开发区安裕达小区**楼****。 委托诉讼代理人：李盛聪，吉林诚途律师事务所律师。 被告：吉林紫鑫初元药业有限公司，住所延边州新兴工业集中区。 法定代表人：张克明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李佳璇，该公司人资企管部主管。 委托诉讼代理人：刘福军，吉林达公伟业律师事务所律师。 原告周长国与被告吉林紫鑫初元药业有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 周长国向本院提出诉讼请求：1、请求判令吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国支付无故降薪后的工资差额6000元（具体计算公式：自2019年3月-2020年1月期间，600元X10=6000元）；2、请求判令吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国支付2020元2月份的工资1817.24元；3、请求判令吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国支付年假工资39725.1元（具体计算公式：90天X147.13元X3=39725.1元）；4、请求判令吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国支付加班工资417747.25元；5、请求确认吉林紫鑫初元药业有限公司于2020年2月24日作出开除周长国的决定违法；6、请求判令吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国支付违法解除劳动合同的赔偿金184711.68元〖计算公式（3200X12+15888.96+64438.56+1324.08+3089.52）/12X9X2=184711.68元〗以上共计：650001.27元。 事实与理由：周长国于2011年4月26日入职吉林紫鑫初元药业有限公司吉林紫鑫初元药业有限公司，职务为冷库保管员，周长国在该冷库工作已16年有余，周长国与吉林紫鑫初元药业有限公司之间实际履行的薪资标准为月工资3200元。2019年3月份，吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国发出通知，将周长国工资由每月3200元降为每月2600元，但上述降薪制度始终未开始实施，吉林紫鑫初元药业有限公司自2019年3月起也开始长期拖欠周长国工资，经周长国多次向吉林紫鑫初元药业有限公司催要，吉林紫鑫初元药业有限公司于2019年12月31日向周长国一次性支付12316.49元（该金额是按照每月2600元工资扣除社会保险应缴费用后计算而得），周长国得知吉林紫鑫初元药业有限公司开始实施降薪制度时，表示不满，多次以口头方式向吉林紫鑫初元药业有限公司提出异议，但吉林紫鑫初元药业有限公司置之不理。因2020年1月末至2月20日期间，延边州内正处于疫情期间，延边州劳动仲裁委员会未正式上班，周长国无法以申请劳动仲裁的方式向吉林紫鑫初元药业有限公司主张权利，延吉市内疫情好转后，延边州劳动仲裁委员会开始受案时，周长国第一时间于2020年2月20日以索要工资、要求吉林紫鑫初元药业有限公司支付降薪工资为由向延边州劳动仲裁委员会申请了劳动仲裁。在仲裁审理期间，吉林紫鑫初元药业有限公司无故于2020年2月24日将周长国开除，并于2020年2月28日向周长国支付了7293.03元工资，但2020年2月份的工资仍未向周长国支付。周长国自入职以来全年无休的为吉林紫鑫初元药业有限公司工作，吉林紫鑫初元药业有限公司自始未向周长国支付过任何加班工资及年假工资，经周长国计算，在周长国工件的近9年时间里，吉林紫鑫初元药业有限公司应向周长国支付年假工资39725.1元，加班工资417747.25元。 吉林紫鑫初元药业有限公司辩称：一、不应支付工资差额6000元。1.工资是随岗位的调整而调整的。《劳动合同法》第三十五条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”。从2019年3月10日起调整工作岗位及工资，直到解除合同时止，近10个月时间里，周长国从未对调整岗位和工资提出过异议，应视为对调整工资的认可。2.吉林紫鑫初元药业有限公司支付给周长国的工资高于所签订的劳动合同中约定的工资标准（合同约定1650元），且不低于当地最低工资标准（1580元），符合法律规定。因此，周长国提出支付工资差额6000元既无事实依据，更无法律依据。二、2020年2月工资不应全额支付。首先，周长国提出的2020年2月份月工资标准3200元不当，应当按2600元标准核算。其次，按照吉林紫鑫初元药业有限公司核算，周长国2月份工作时间为9.5天，应给付工资1263.11元。此款吉林紫鑫初元药业有限公司虽然没有直接向周长国支付，但是预留了周长国应当交付五险一金的费用。吉林紫鑫初元药业有限公司对上述费用缴清后，如有余额可以向周长国退还。三、不应支付年假工资39725.1元。公司《员工手册》第二章第2条3款规定“年假在当年度十二月三十一日前有效，不可累积”。在周长国己完成的工作年度期间，其本人并没有按照公司规定流程申请休息年假，该行为应视为其自愿放弃休息年假。对于2020年度，双方于2020年2月24日解除劳动合同。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第12条的规定，周长国只工作了47天，折算年假时间不够1整天，不应当支付未休年假的工资报酬。退一步讲，即使周长国主张的年假工资理由成立，计算天数、日工资标准以及补偿倍数均有错误。1.关于天数，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，周长国每年休假应为5天。同时根据第五条之规定，职工年休假最多跨一个年度安排，周长国最多可以享受2018年、2019年的年休假，共10天。2.关于标准，周长国在2018年的日工资标准应为147.13元，2019年的日工资标准应为123.56元。3.关于补偿倍数，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，周长国当年实际收入中已获得一份工资，所以此次诉讼应该补偿当年二倍日工资乘以应休假天数。四、不应支付加班工资417747.25元。周长国先后担任冷库管理员及更夫职务，调整为操作工后一直未上过班。前两个岗位工作时间为工作24小时，休息24小时的倒班工作制，工作职责主要为值班期间坚守工作岗位，认真巡视，做好防火、防盗等工作，无任何劳动强度。这两个岗位虽然在工时制方面未按照合同约定履行，但周长国并未反对。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”之规定，应视为被答辩人同意实际执行的工时制。周长国干一天一夜，休一天一夜，岗位性质属于非生产性连续性值班，无法按照标准工作时间衡量，应当比照不定时工作制管理。因此，周长国主张存在加班事实并支付加班工资的主张不能成立。五、吉林紫鑫初元药业有限公司不存在违法解除合同行为。吉林紫鑫初元药业有限公司开除决定是符合法律规定的，周长国无权请求支付违法解除劳动合同赔偿金。公司在生产经营过程中，视需要对劳动者的工作岗位调整是正常的管理方法。周长国作为劳动者对所调整的岗位及所对应的岗位工资如不同意，应当与吉林紫鑫初元药业有限公司协商解除劳动合同。周长国在接到调整通知后，先请事假，后又无故连续旷工3天，严重违反了吉林紫鑫初元药业有限公司的规章制度。吉林紫鑫初元药业有限公司依照规章制度，依法解除了双方的劳动合同关系是正当的，也是企业正常管理的需要。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项和第四十六条的规定“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权单方面解除劳动合同而无须支付经济补偿”。吉林紫鑫初元药业有限公司依据法律规定、公司规章，解除双方劳动合同关系是合法的。因此，周长国因违反规定被解除劳动关系，其提出因解除劳动合同而获得经济赔偿金的请求没有法律依据。退一步讲，如上述理由法庭不予认定，吉林紫鑫初元药业有限公司也不应承担赔偿责任而是补偿责任。周长国于2020年2月20日向延边州劳动人事争议仲裁院提交了仲裁申请书，其第1项请求就是解除合同。而吉林紫鑫初元药业有限公司是在不知道其已提起仲裁的情况下，因其无故连续旷工3天，严重违反了公司的规章制度，依法于2月24日作出开除决定。周长国提出解除合同在先，吉林紫鑫初元药业有限公司开除决定在后，且是在已经仲裁立案的情况下做出的，开除决定应是无效的。所以应认定为周长国解除合同而非答辩人解除合同，符合劳动合同法第三十八条“劳动者单方解除劳动合同”的情形。同时依据第四十六条的规定，吉林紫鑫初元药业有限公司可以给予9个月工资的经济补偿金，而非周长国要求的2倍赔偿金。每月工资的标准，按照《劳动合同法》第四十七条计算，应为解除合同前12月的平均工资2687.50元，既支付补偿金的数额为2687.50元x9个月=24187.5元。 对双方没有争议的证据，本院予以采信，对双方有争议的证据，本院评判如下：1、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的《员工手册》，因吉林紫鑫初元药业有限公司没有证据证实该《员工手册》有周长国的签名，亦无证据证实该《员工手册》已经发放给职工或张贴公示和在微信群里传达《员工手册》的条款内容。故对该《员工手册》，本院不予采信。2、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的《劳动合同》及《续订书》，周长国否认该《劳动合同》及《续订书》是本人签名，证人曹丽娟也在庭审中认可不是周长国签名，是曹丽娟签的周长国的名字。虽然曹丽娟庭审中主张是周长国让其代签名的，但因周长国否认是让曹丽娟代签名的，而曹丽娟无证据证实是周长国让其代签名的。故对该《劳动合同》本院亦不予采信。3、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的《吉林紫鑫初元药业关于召开一届三次职工代表大会的通知》，该通知是要求公司高管、中管、职工代表参加会议，而周长国不在参加会议的人员范围内，故该证据不能证明周长国知晓《员工手册》的内容。4、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的“微信截图”，其内容是“请各部门负责人合理安排好时间，所有工作人员及时去查看并确认签字”，不能证明周长国已经查看了《员工手册》。关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的《仲裁裁决书》，本院予以采信，但不能证明吉林紫鑫初元药业有限公司在仲裁阶段提出仲裁时效抗辩主张，只能证明是仲裁机构认为周长国申请的年休假补助超过了仲裁时效。5、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的“工资明显表“，从周长国提供的其于2020年2月19日与吉林紫鑫初元药业有限公司人力企管部负责人董洪海的电话录音，周长国认可其从事的是更夫工作及周长国在起诉中认可自2019年3月起每月按2600元领取的工资，可以证明该“工资明显表”的真实性，故对该证据本院予以采信。6、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的“集团员工工资变更审批表”和“岗位变动申请流程表”，“集团员工工资变更审批表”是关于乔宝瑞工作岗位变动及工资调整的审批表，乔宝瑞本人在出庭作证时对此无异议，对该证据本院予以采信。“岗位变动申请流程表”系OA流程系统自动生成，周长国无证据证实是后期制作形成的，对该证据本院予以采信。7、关于周长国提供的“工资明显表”，因周长国已自认后期从事的是更夫岗位，故该“工资明显表”与周长国自认及2019年3月13日系统自动生成的“岗位变动申请流程表”的记录的相关信息不符，且该“工资明显表”亦是吉林紫鑫初元药业有限公司制作的，其亦认可该“工资明显表”记录错误，如对该证据本院不予采信。8、关于吉林紫鑫初元药业有限公司提供的“无打卡记录证明”及“疫情期间考勤签到表”，系真实情况反映，且“疫情期间考勤签到表”有职工签名，而周长国确实在2020年2月19日及21日未上班，故对该两份证据本院予以采信。 本院根据采信的证据及双方当事人的陈述，综合认定如下事实： 周长国于2011年4月26日入职吉林紫鑫初元药业有限公司单位，工作岗位为冷库设备管理员，负责设备的日常维护和简单的维修，工作时间是工作24个小时、休息24个小时，月工资为3200元。2013年6月27日，周长国取得《特种作业操作证》。2019年3月由于冷库制冷工艺改变，由氨制冷改为氟利昂制冷，将设备维护职能划归公司设备部，撤销了冷库设备管理员岗位。2019年3月13日，吉林紫鑫初元药业有限公司将周长国的岗位由冷库管理员调整为更夫岗位，因劳动强度降低，将周长国月工资由3200元调整为2600元，周长国未曾提出异议，双方一直按此工作职责和薪资待遇执行至2019年9月。2020年2月16日，吉林紫鑫初元药业有限公司又将周长国的工作由更夫岗位调整为饮料车间操作工，将周长国月工资调整为2700元，并通知其本人岗位变动事宜，周长国拒绝本次岗位调整，并于2020年2月17日、18日请事假2天，2020年2月19日至2月23日，周长国一直未上班。因周长国无故未上班已经满3日，吉林紫鑫初元药业有限公司依据单位的规章制度，于2月24日作出了《关于周长国违纪的处理决定》，对周长国作出了开除的决定。2020年2月28日，吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国支付了2019年10月至12月和2020年1月的工资，合计7293.03元。周长国因工作岗位调整以及吉林紫鑫初元药业有限公司拖欠工资等原因，于2020年2月20日到延边州劳动人事争议仲裁院申请仲裁。吉林紫鑫初元药业有限公司作出开除决定时，对周长国已经申请仲裁立案事实并不知情。周长国知晓被开除后，又增加了要求支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金等请求。2020年6月17日，延边州劳动人事争议仲裁委员会做出延州劳人仲字（2020）第4号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、吉林紫鑫初元药业有限公司支付周长国违法解除劳动合同赔偿金2687.50元X9个月X2倍=48375元；二、吉林紫鑫初元药业有限公司支付周长国带薪年假工资123.56元（日工资）X20天（年休假天数）X200%=4942.40元；三、吉林紫鑫初元药业有限公司支付周长国2020年2月工资9.5天（实际出勤天数）÷15天（应出勤天数）X21.75天（月计薪天数）X123.56元=1702.04元；四、驳回申请人其他仲裁请求。仲裁裁决后，周长国及吉林紫鑫初元药业有限公司均对裁决内容不服，在法定时间内向本院提起了诉讼。因双方诉讼请求内容重叠，故吉林紫鑫初元药业有限公司撤回了起诉。仲裁裁决作出后，吉林紫鑫初元药业有限公司于2020年7月18日，向周长国支付了2020年工资1382.76元（2020年2月份工资1261.70元，加上之前预留的个人应缴纳的五险一金1040.68元，再减去个人应缴纳的3-6月个人应缴纳五险一金之和919.62元）。 另查，周长国2018年月平均工资收入为147.03元，2019年1、2月工资收入为3200元、3月收入3050元、4月至2020年1月工资收入为2600元，2019年月平均工资收入为123.56元{（3200+3050+2600*10）/12/21.75}。 结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对双方的争议焦点评判如下： 一、关于吉林紫鑫初元药业有限公司是否应支付给周长国降薪后的工资差额问题。2019年3月，吉林紫鑫初元药业有限公司设备更新情况，调整周长国的工作职责，其不再兼任冷库管理员，因其工作职责减少相应的调整了周长国的工资，符合劳动法的相关规定。周长国提出因此存在降薪补差的请求，本院不予支持。 二、关于吉林紫鑫初元药业有限公司是否应支付给周长国2020年2月份工资问题。双方已经于2019年3月开始实际进行了工作岗位和工资薪酬变更，周长国变更后的工资收入为2600元。现周长国提出工作薪酬按3200元标准，没有事实依据。吉林紫鑫初元药业有限公司按照周长国实际出勤的天数计算周长国的工资，其计算方法没有不当之处，本院予以认可。故周长国2020年2月份的工资收入应当为1384.79元。即：1703.45元（9.5天工资）+1040.68元（个人应缴五险一金）-440.34元（个人2月份应缴五险一金）-919元（个人3-6月应缴五险一金）。2020年7月18日，吉林紫鑫初元药业有限公司已向周长国支付1382.76元，还应再支付2.03元。 三、关于吉林紫鑫初元药业有限公司是否应支付给周长国年假工资的问题。周长国是吉林紫鑫初元药业有限公司正式员工，且工作时间满12个月以上，依法应当享受休年假待遇，如未休年假应得到相应的年假工资补偿。关于休年假的天数，根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法关于年假工资标准》第五条的规定，实际工作年限不满10年的，年休假天数为5天，周长国于于2011年4月26日入职吉林紫鑫初元药业有限公司，至2020年2月24日吉林紫鑫初元药业有限公司作出开除决定，其工作年限不满10年，年休假天数应为5天。而周长国主张其此前在银行工作，应按全部工作年限确定休假天数为10天，因周长国未举证证明入职吉林紫鑫初元药业有限公司之前是否在银行工作，故对其主张的休假天数为10天，本院不予支持。关于吉林紫鑫初元药业有限公司主张根据《员工手册》规定，年假在当年度十二月三十一日前有效，不可累积，周长国没有按公司规定申请休年假，应视为自愿放弃休年假”，本院认为，吉林紫鑫初元药业有限公司提供的《员工手册》并未发放给职工，亦未张贴公示和在微信群里传达《员工手册》的条款内容，故该《员工手册》对周长国没有约束力，吉林紫鑫初元药业有限公司以此主张不应支付给周长国休假补助，本院不予支持。关于吉林紫鑫初元药业有限公司在审理中主张周长国请求支付未休年假补助已经超过仲裁时效，不应予以支持。本院认为，吉林紫鑫初元药业有限公司应在仲裁阶段提出仲裁时效的抗辩，但其未举证证明其在仲裁阶段就已提出仲裁时效的抗辩，故其在诉讼阶段才提出仲裁时效抗辩，本院不予支持。而延边州劳动人事争议仲裁委员会在吉林紫鑫初元药业有限公司未提出仲裁时效抗辩的情况下主动审查并确认周长国的该项请求有部分已超过仲裁时效，程序错误，应予以纠正。故周长国的未休年假补助从2012年到2020年应按8年计算，每年5天，合计40天，因吉林紫鑫初元药业有限公司已经支付了周长国未休假期间的工资，故应按二倍工资计算其未休年假补助。2012年至2018年日工资标准按147.13元计算，2019年日工资标准按降薪后的日工资标准123.56元计算。 四、关于吉林紫鑫初元药业有限公司是否应支付给周长国加班工资的问题。周长国在审理中主张其从2011年到2018年3月期间，每日工作9小时，从2018年4月到2019年3月期间，每日工作12个小时，未有休息日，超过了法定日工作时间，故要求加班费。但周长国没有证据证实其以上主张的日工作时间，且又认可吉林紫鑫初元药业有限公司在仲裁阶段陈述的周长国从2011年4月26日进入吉林紫鑫初元药业有限公司工作，岗位为物控部冷库管理员，负责冷库的更夫工作及设备维护工作，工作时间为工作24小时，休息24小时。因周长国岗位工作性质属于非生产性连续性值班，无法按照标准工作时间衡量，应当比照不定时工作制管理。因此，周长国主张存在加班事实并支付加班工资的主张，没有事实依据，本院不予支持。 五、关于吉林紫鑫初元药业有限公司是否应当支付周长国违反解除劳动合同赔偿金问题。吉林紫鑫初元药业有限公司于2020年2月24日作出了《关于周长国违纪的处理决定》，对周长国作出了开除的决定。其依据的是《员工手册》第四章第四条第五款（20）的规定，即员工无故旷工3天以上，公司有权作出开除决定，并不支付赔偿金。但因该《员工手册》并未发放给职工，亦未张贴公示和在微信群里传达《员工手册》的条款内容，故该《员工手册》对周长国没有约束力，吉林紫鑫初元药业有限公司依据该《员工手册》作出开除周长国的决定，不符合法律规定。至于吉林紫鑫初元药业有限公司主张周长国于2020年2月20日到仲裁机构申请仲裁时已经要求解除劳动合同，故应当认定是周长国同意解除劳动合同，只能支付经济补偿金，本院认为，虽然周长国在仲裁阶段提出了解除劳动合同的请求，但吉林紫鑫初元药业有限公司在作出开除决定时，并不知晓周长国已经申请仲裁，提出解除劳动合同，双方对此并未达成合意。吉林紫鑫初元药业有限公司并不是根据周长国的该项请求作出的解除与周长国劳动合同的决定，而是根据《员工手册》，认为周长国已旷工3天，违法公司章程作出的开除决定。周长国知道吉林紫鑫初元药业有限公司作出了开除决定后，要求吉林紫鑫初元药业有限公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金有事实及法律依据，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法合同》第四十七条、第八十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、吉林紫鑫初元药业有限公司吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国周长国支付2020年2月份未付工资差额2.03元； 二、吉林紫鑫初元药业有限公司吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国周长国支付年休假工资11534.7元（147.13元x35天x2+123.56元x5天x2）； 三、吉林紫鑫初元药业有限公司吉林紫鑫初元药业有限公司向周长国周长国支付解除劳动合同赔偿金48375元； 四、驳回原告周长国的其他诉讼请求。 第一、二、三判决内容均于本判决发生法律效力后5日内给付。 如果吉林省紫鑫初元药业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行利息。 案件受理费10元（周长国已预交），减半收取5元，由吉林紫鑫初元药业有限公司吉林紫鑫初元药业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员 李 春 二〇二〇年八月二十八日 书记员 全莉娜