山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终4526号 上诉人（原审被告）：张桂忠，男，1971年11月5日出生，住安丘市。 被上诉人（原审原告）：潍坊市聚天农牧有限公司，住所地潍坊市峡山生态经济开发区太保庄街道后甘棠村。 法定代表人：鲍丽华，经理。 委托诉讼代理人：张小波，山东恒安盛德律师事务所律师。 上诉人张桂忠因与被上诉人潍坊市聚天农牧有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2020）鲁0704民初1303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张桂忠、被上诉人潍坊市聚天农牧有限公司的委托诉讼代理人张小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张桂忠上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0704民初1303号民事判决；2.依法判决被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人一介农民，与被上诉人自2019年2月11日通过合同建立合作关系以来，一直按照合同约定，兢兢业业，起早贪黑，勤勤恳恳，精心养鸡，按时出鸡，未出现任何违反合同约定的行为。农民养鸡，含辛茹苦，饮食作息，均以鸡为准!特别是，鸡苗进入上诉人场域的头7天，上诉人与妻子二人24小时轮流照看鸡苗，每小时加一次煤，保持鸡场温度为30度，并于7天后根据相关标准陆续开始降温；同时，需要每2小时给鸡加一次食料，保障所有鸡按时足量进食。此外，上诉人对鸡的生长情况悉心观察，至鸡苗进场五六天时，上诉人发现鸡苗存在严重问题（见图片），遂急忙联系被上诉人业务员刘洪波来解决。刘洪波看到鸡苗病态后，仅敷衍说自己也没办法。上诉人心急如焚，立即联系兽医李兆辉来诊治。李兆辉看诊后开出了药物投喂，却毫无作用。最后，刘洪波仅口头表示将补偿300只鸡苗给上诉人，至今都未补偿。另，合同第五条明确规定。被上诉人适时安排出鸡，派车到上诉人处收鸡。2019年4月23日，被上诉人派车到上诉人处收鸡，上诉人配合出鸡1666只，平均4.34斤/只。2019年4月24日，被上诉人派车到上诉人处收鸡，上诉人配合出鸡6050只，平均4.5斤/只。然，2019年4月25日，上诉人已经准备好全部出鸡准备工作，由于被上诉人安排的车辆到上诉人处后却未能按时收鸡，导致当夜死鸡共计3120斤，上诉人不得不对其进行无害化处理。4月26日，被上诉人安排车辆到上诉人处收取最后1200只鸡时，这1200只鸡的单只平均重量已经比4月24日下跌了0.62斤。由此，被上诉人造成了共计3864斤鸡肉损失，金额共计25309元。此外，被上诉人目前还欠上诉人补贴9928元。为养育该39199斤鸡肉，上诉人夫妻二人付出了76天不分昼夜的艰辛付出，劳务费根据市场价折合人民币22800元，并为此支付了大量水电费、煤炭采购费等费用共计13000元。以上损失合计72194元。然，一审法院只顾单方面认定被上诉人的主张，对上诉人的主张粗暴否定或粗陋认定（例如，上诉人无害化处理死鸡3120斤，一审法院却认定为无害化处理死鸡1200只）。违背审判中立原则、过度偏向被上诉人，进而导致基础事实认定不清，是一审法院作出错误判决的根源。二、一审法院送达程序存在严重瑕疵。一审法院通知上诉人开庭时仅送达了一张传票，连起诉状、证据等基础材料都未送达，剥夺了上诉人基本的答辩权利。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。”一审法院诉讼起始的送达瑕疵严重损害了程序正义，更遑论其对案件事实的错误认定、对实体正义的严重戕害!综上，上诉人认为，原审法院认定事实不清，请求二审法院查清事实，依法改判，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 潍坊市聚天农牧有限公司向一审法院起诉请求：1.请求张桂忠偿还潍坊市聚天农牧有限公司货款31437元及违约金（违约金按照合同约定的标准计算至还清本金为止）；2.张桂忠承担诉讼费用及其他费用。 一审法院认定事实：2019年2月11日，张桂忠与潍坊市聚天农牧有限公司签订了麻鸡放养合同书，约定张桂忠从潍坊市聚天农牧有限公司处赊购鸡苗、饲料及兽药，合同签订后，潍坊市聚天农牧有限公司向张桂忠交付了鸡苗、饲料及兽药。潍坊市聚天农牧有限公司提供赊购饲料合同书七份、麻鸡鸡苗欠款单一份证明张桂忠从潍坊市聚天农牧有限公司赊购鸡苗和饲料共计311000元，其中潍坊市聚天农牧有限公司退回张桂忠5576元饲料款，张桂忠偿还潍坊市聚天农牧有限公司305424元货款，剩余31437元货款未还。庭审中，张桂忠对上述事实及证件均无异议，但主张，双方约定在2019年4月25日全部出鸡，但因为潍坊市聚天农牧有限公司违约，迟至2019年4月26日才全部出鸡完毕，导致张桂忠鸡死亡3120市斤，其中1200只体重轻了744市斤，共损失3864市斤；同时，双方口头约定，每只死鸡潍坊市聚天农牧有限公司补贴张桂忠4.2元，共应补贴12952.8元，但潍坊市聚天农牧有限公司仅补贴了3024元，尚欠张桂忠9928.8元补贴款；出鸡时，潍坊市聚天农牧有限公司还应承担694.2元抓鸡费。张桂忠主张上述费用应从欠款中予以扣除，并提交了入库单三份病死畜禽登记表一份、结算明细一份。根据上述证据，2019年4月23、4月24日、4月26日潍坊市聚天农牧有限公司从张桂忠处收鸡8916只斤，截至2019年4月29日，张桂忠共收到潍坊市聚天农牧有限公司苗差补贴3024元。张桂忠尚欠潍坊市聚天农牧有限公司款项31437元。2019年4月28日张桂忠在安丘市无害化处理中心处理死鸡1200只。潍坊市聚天农牧有限公司对收鸡只数及欠款数额无异议，但不认可张桂忠鸡死亡及体重减轻的损失系潍坊市聚天农牧有限公司造成，亦不认可张桂忠主张的补贴及抓鸡费。庭审中，潍坊市聚天农牧有限公司主张根据双方签订的赊购麻鸡鸡苗欠款单，张桂忠应以31437元为基数，自起诉之日（2020年5月12日）至实际付清之日，按照日利率万分之五向潍坊市聚天农牧有限公司支付违约金。张桂忠对此无异议。 一审法院认为，潍坊市聚天农牧有限公司与张桂忠签订的麻鸡放养合同书系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，依法应予保护。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”之规定，张桂忠未及时履行支付货款的义务，是形成本案纠纷的原因，应承担支付货款31437元的责任。关于本案的违约金，潍坊市聚天农牧有限公司要求张桂忠以欠付款项31437元为基数，按照日利率万分之五，自2020年5月12日起至欠款实际履行之日止，支付逾期付款违约金，不违反双方约定及法律规定，一审法院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、张桂忠支付潍坊市聚天农牧有限公司货款31437元；二、张桂忠支付潍坊市聚天农牧有限公司逾期付款违约金（以31437元为基数，自2020年5月12日起至实际履行之日止，按照日利率万分之五计算），于本判决生效后十日内付清。案件受理费586元，减半收取293元，由张桂忠负担。 二审中，当事人没有提交新证据。上诉人张桂忠二审中认可其于2020年5月19日收到了一审法院送达的起诉状、举证通知书等诉讼材料。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。 本院认为，上诉人张桂忠对尚欠被上诉人潍坊市聚天农牧有限公司货款31437元未付没有异议，本院对此直接予以确认。双方有争议的焦点问题有两个：一是上诉人张桂忠要求被上诉人赔偿损失的主张能否支持；二是一审法院程序是否存在瑕疵。 关于上诉人张桂忠要求被上诉人赔偿损失的主张能否支持的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条第一款第二项规定，买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。本案中，上诉人张桂忠虽要求被上诉人潍坊市聚天农牧有限公司赔偿损失，但并未对此提起反诉，现其在二审中要求被上诉人潍坊市聚天农牧有限公司赔偿其损失缺乏事实及法律依据，本院不予支持。张桂忠可基于相应法律关系另行主张权利。 关于一审法院程序是否存在瑕疵的问题。上诉人张桂忠主张，一审法院未向其送达起诉状等诉讼材料，剥夺了其答辩权利，但在二审中认可其已签收了一审法院向其送达的上述材料，一审法院已充分保障了其诉讼权利，不存在程序瑕疵问题，故张桂忠的该上诉主张与事实不符，本院不予支持。 综上所述，张桂忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费586元，由上诉人张桂忠负担。 本判决为终审判决。 审判长  祝卫华 审判员  郭淑娟 审判员  贾丽丽 二〇二〇年八月二十日 书记员  吕 静