山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终3906号 上诉人（原审被告）：于丽萍，女，1973年5月23日出生，汉族，居民，住安丘市。 委托诉讼代理人：刘作帅，男，1973年4月9日出生，汉族，住安丘市。系于丽萍丈夫。 被上诉人（原审原告）：潍坊嘉腾液压技术有限公司，住所地安丘市新安街道张家石龙子村南珠江路西侧。 法定代表人：王洪涛，经理。 委托诉讼代理人：王**，山东春水律师事务所律师。 上诉人于丽萍因与被上诉人潍坊嘉腾液压技术有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初1247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 于丽萍上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.本案上诉费用由潍坊嘉腾液压技术有限公司承担。事实与理由：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可随时要求解除劳动合同，但一审法院却认为，劳动者必须提前30日以书面形式通知用人单位，属于适用法律错误。 潍坊嘉腾液压技术有限公司辩称，并不是被上诉人与上诉人解除劳动关系，而是上诉人以生病为由不来上班，故意拖延至劳动合同期满。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 潍坊嘉腾液压技术有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令其公司不需要向于丽萍支付解除劳动合同经济补偿金；2.诉讼费全部由于丽萍承担。 一审法院认定事实：（一）2018年5月23日，于丽萍与潍坊嘉腾液压技术有限公司签订劳动合同，双方对劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬等事项均有约定，其中劳动合同期限自2018年5月23日起至2019年5月22日止。试用期1个月，自2018年4月22日起至2018年5月22日止，双方确认用工日为2018年4月22日。（二）2019年9月27日，于丽萍因与潍坊嘉腾液压技术有限公司解除劳动合同纠纷向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于丽萍主张自2017年2月到潍坊嘉腾液压技术有限公司从事包装工作，未签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险金，潍坊嘉腾液压技术有限公司拖欠其2019年5月至今的工资16500元。要求依法裁决1.与潍坊嘉腾液压技术有限公司解除劳动关系；2.潍坊嘉腾液压技术有限公司支付拖欠的工资16500元；3.潍坊嘉腾液压技术有限公司支付未签订劳动合同应支付双倍工资36300元；4.潍坊嘉腾液压技术有限公司支付解除劳动合同经济补偿金9900元；5.潍坊嘉腾液压技术有限公司为其缴纳2017年2月至今的社会保险。2020年2月5日，安劳人仲案字（2019）第565号裁决书认定，于丽萍于2017年2月到潍坊嘉腾液压技术有限公司从事包装工作，双方签订劳动合同，潍坊嘉腾液压技术有限公司未给于丽萍缴纳社会保险。2019年5月9日于丽萍以潍坊嘉腾液压技术有限公司未缴纳社会保险为由离职。离职前12个月月平均工资2840.08元。裁决：一、双方于2019年5月9日解除劳动关系。二、潍坊嘉腾液压技术有限公司于本裁决书生效之日起十五日内支付于丽萍解除劳动合同经济补偿金7100.2元，支付工资440元，共计7540.2元。三、驳回于丽萍的其他仲裁请求。潍坊嘉腾液压技术有限公司不服以上裁决，诉至法院。（三）于丽萍2019年5月9日离职，离职前12个月的平均工资2840.08元，潍坊嘉腾液压技术有限公司尚欠于丽萍5月份工资440元。关于于丽萍的离职原因，潍坊嘉腾液压技术有限公司主张于丽萍当时既没有请假也没有提出任何理由，没有向其提交解除劳动合同的通知或辞职的申请。 一审法院认为，潍坊嘉腾液压技术有限公司与于丽萍自2018年4月22日用工之日起建立劳动关系，2018年5月23日双方签订的劳动合同期限于2019年5月22日止，于丽萍主张未签订劳动合同，法院不予采信。潍坊嘉腾液压技术有限公司按月支付工资，尚欠于丽萍5月份440元，依法应当支付。潍坊嘉腾液压技术有限公司主张于丽萍自己提出不缴纳社保申请，社保费已在工资中发放，未提交证据证明，而且根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位应当依法为其职工办理社会保险登记并按照规定按时足额缴纳社会保险费，当事人双方之间关于放弃社会保险的约定无效，故法院不予采信。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。潍坊嘉腾液压技术有限公司在劳动关系存续期间没有为于丽萍缴纳社会保险费，于丽萍可以根据以上规定解除劳动合同，但必须提前30日以书面形式通知潍坊嘉腾液压技术有限公司。潍坊嘉腾液压技术有限公司主张于丽萍2019年5月9日离职时既没有请假也没有提出任何理由，没有向其提交解除劳动合同的通知或辞职的申请，于丽萍未到庭参加诉讼，仲裁裁决时于丽萍也未提交解除劳动合同通知的相关证据，法院予以采信。于丽萍直到2019年9月27日提起仲裁时以未缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，已经严重违反提前30日通知的规定，而且双方之间的劳动合同已经于2019年5月22日终止，故法院确认双方之间的劳动合同于2019年5月9日解除，但于丽萍要求支付经济补偿金没有法律依据，法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十四条、第四十六条之规定，判决：一、潍坊嘉腾液压技术有限公司与于丽萍之间的劳动合同于2019年5月9日解除；二、潍坊嘉腾液压技术有限公司不支付于丽萍经济补偿7100.2元；三、潍坊嘉腾液压技术有限公司支付于丽萍5月份工资440元，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（减半收取），由潍坊嘉腾液压技术有限公司负担。 二审期间，潍坊嘉腾液压技术有限公司提交其工作人员牟天真与于丽萍的微信聊天记录，证明于丽萍的上诉理由不能成立，要求经济补偿金不符合法律规定。于丽萍经质证认为其不到单位上班是因为单位没有为其缴纳社会保险。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案二审双方争议的焦点问题是潍坊嘉腾液压技术有限公司是否向于丽萍支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以提出解除合同，解除劳动合同时用人单位应当向劳动者支付经济补偿，本案中，潍坊嘉腾液压技术有限公司存在未依法为上诉人缴纳社会保险的情况，符合解除劳动合同并支付经济补偿金的情形。一审法院以劳动者需提前三十日以书面形式通知用人单位，方可解除劳动合同为由判决潍坊嘉腾液压技术有限公司不支付上诉人经济补偿金认定错误，应予纠正。上诉人的上诉主张成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初1247号民事判决第一、三项，即维持“一、潍坊嘉腾液压技术有限公司与于丽萍之间的劳动合同于2019年5月9日解除；三、潍坊嘉腾液压技术有限公司支付于丽萍5月份工资440元，于判决生效之日起十日内付清。” 二、撤销山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初1247号民事判决第二项，即撤销“二、潍坊嘉腾液压技术有限公司不支付于丽萍经济补偿7100.2元”。 三、被上诉人潍坊嘉腾液压技术有限公司支付上诉人于丽萍经济补偿金7100.2元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元（减半收取），由潍坊嘉腾液压技术有限公司负担。二审案件受理费10元，由潍坊嘉腾液压技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年八月一日 书记员  冯 雪