河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2362号上诉人(原审被告)：徐连振，男，1976年9月15日出生，汉族，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：刘国庆，河南日月星律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张鹏，男，1985年2月21日出生，汉族，住平舆县。委托诉讼代理人：孙莉娟，河南日月星律师事务所律师。原审被告：河南东方天中伟业实业有限公司。住所地：平舆县纬二路西段北侧。法定代表人：徐文化，该公司总经理。原审被告：徐宝宝，男，1987年9月9日出生，汉族，住平舆县。原审被告：许现峰，男，1974年7月10日出生，汉族，住平舆县。原审被告：苏凯，男，1992年1月19日出生，汉族，住平舆县。上诉人徐连振因与被上诉人张鹏、原审被告河南东方天中伟业实业有限公司、徐宝宝、许现峰、苏凯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省平舆县人民法院（2019）豫1723民初5801号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐连振的委托诉讼代理人刘国庆，被上诉人张鹏及其委托诉讼代理人孙莉娟，原审被告徐宝宝、许现峰、苏凯到庭参加诉讼。原审被告河南东方天中伟业实业有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。徐连振上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审程序违法，在法庭查明该工程的实际发包人系河南天中上河城酒店管理有限公司时，应当向原告释明是否变更被告或者依法追加被告，一审法院应通知河南天中上河城酒店管理有限公司参加诉讼；2、被上诉人对事故的发生存在严重过错，上诉人为避免安全生产事故的发生，为施工人员购置了相应的安全带等工具，由于被上诉人在事故发生时没有佩戴安全带，违反操作规则导致其受到一定伤害，其主观上存在重大过错，判决其承担20%的责任与其过错程度明显不当。张鹏辩称，一审认定事实清楚,适用法律正确,程序合法。1、涉案工程发包人与各承包人之间是连带责任关系，答辩人可以选择请求承担连带责任中的部分人或全部人，非必要共同诉讼，法院无需依职权追加。本案中，据答辩人了解河南东方天中伟业实业有限公司系实际发包人，虽然一审庭审中，徐宝宝提交了合同书证实发包方为河南天中上河城酒店管理有限公司，但答辩人无法核实该合同书的真实性。一审法院根据查明情况依法判决并无不当。若被答辩人认为未追加实际发包人为被告，加重了其赔偿责任，其可以直接向实际发包人依法追偿；2、被答辩人在工程施工前并未及时购买安全带，虽然后期购置了安全带，但原告施工内容为屋顶玻璃，根本没有悬挂安全带的合适位置。上诉人存在巨大过错，答辩人在施工过程中并没有任何违反操作规程的行为，一审法院认定答辩人承担20%的责任比例正确。徐宝宝辩称，我把活包给别人了，跟我没有关系。许现峰辩称，当时我们就说过出任何问题与我们没有关系，一切问题自己承担。苏凯辩称，与我没有关系，我是给许现峰打工的。张鹏向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费129583.44元、复查、检查费1060元、伤残赔偿金127496.76元、精神抚慰金10000元、误工费45677元、护理费11262.83元、营养费1800元、住院伙食补贴1700元、交通费3000元、被抚养人生活费56670元、鉴定费1300元等经济损失共计399550.03元；2、被告承担本案诉讼费由。一审法院认定事实：2018年11月1日，被告徐宝宝与河南天中上河城酒店管理有限公司签订装修合同书，从该公司处承接了平舆县上河城温泉宫酒店游泳池玻璃顶棚搭建工程，被告徐宝宝承接后遂将该工程转包给被告许现峰，被告许现峰承接后又将该工程的清工转包给被告徐连振，后被告徐连振又雇佣原告张鹏进行施工。2019年3月29日，原告张鹏在安装玻璃顶棚时不慎坠落受伤。受伤后原告张鹏先后在平舆县人民医院、郑州大学第一附属医院、平舆县中医院住院进行治疗，共住院33天，花费医疗费129584.11元。原告张鹏伤情经鉴定构成九级伤残。另，事发后，被告徐连振支付原告31000元。又，原告张鹏有一子张昊哲，出生于2011年6月7日，事发时8岁，有一女张嘉音，出生于2018年10月1日，事发时1岁。2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元，城镇居民人均生活消费性支出为21971.57元。一审法院认为，自然人享有生命权、健康权等民事权益，权益受到侵害的，有权请求侵权人承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告张鹏作为提供劳务一方因劳务自己受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。因被告徐宝宝提供的装修合同书显示委托方为河南天中上河城酒店管理有限公司，而非被告河南东方天中伟业实业有限公司，故该公司不应承担赔偿责任。因被告许现峰自认其与被告苏凯并非合伙关系，故被告苏凯亦不应承担赔偿责任。被告徐宝宝将其工程承包给无相应资质的被告许现峰，许现峰又将其承包工程中清工部分分包给亦无相应资质的被告徐连振，徐连振作为雇主雇佣被告许现峰，在施工现场未采取安全防护措施，均存在一定过错，故三被告对原告张鹏因受伤产生的损失应承担相应连带赔偿责任。因原告张鹏系完全民事行为能力人，在施工过程中理应尽到注意安全之责，尤其是应当预见到在高处作业的危险性，但由于其疏忽大意致自己受伤，对自己的损害亦存在一定过错，也应自负相应的责任，该责任本院酌定为20%为宜。原告张鹏因受伤产生各项损失数额本院依据原告提供的证据及法律规定确认如下：1、医疗费129584.11元，出院后检查费1060元。2、误工费45677元（45677元/年÷365天×365天=45677元）；3、护理费11262.83元（（45677元/年÷365天×90天=11262.83元）；4、住院伙食补助费1650元（50元×33天＝1650元）；5、营养费1800元（20元×90天＝1800元）；6、残疾赔偿金（34200.97元/年×20年×20%=136803.88元），因原告就该项请求数额为127496.76元，属其对自己权利的处分，应以原告请求为准；7、精神抚慰金结合原告的伤残等级、家庭状况及当地的经济水平，原告请求10000元并无不当，本院予以支持；8、被抚养人生活费（21971.57元/年×27年÷2人×20%=59323.24元），因原告就该项请求数额为56670元，属其对自己权利的处分，应以原告请求为准；9、交通费结合原告住院时间、地点，原告请求3000元并无不当，予以支持；另转院出租车费用10000元因有正规发票，亦应予以支持；10、鉴定费1300元。则以上共计399500.7元。故三被告应连带赔偿原告319600.56元（399500.7元×80%＝319600.56元），又因原告自认被告徐连振为其垫付31000元，故应将该款予以扣减，则三被告赔偿数额应为288600.56元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条之规定，判决如下：一、被告徐宝宝、许现峰、徐连振于本判决生效后二十日内连带赔偿原告张鹏各项损失共计288600.56元；二、驳回原告张鹏的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3614元，由原告张鹏负担614元，被告负担3000元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张鹏作为被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，上诉人称一审应通知河南天中上河城酒店管理有限公司参加诉讼的主张，无事实依据及法律依据，本院不予支持。张鹏在施工过程中未尽到注意安全之责，一审判决根据其过错程度酌定其对自己的损失承担20%的责任适当。综上所述，徐连振的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3614元，由上诉人徐连振负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年八月六日书记员  赵聪聪