江西省丰城市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0981民初1250号原告：孙贤玉，男，1983年2月13日出生，汉族。住所地：安徽省安庆市枞阳县。现居住地：江西省丰城市孙渡街道孙渡老街。委托诉讼代理人：朱丹凤，江西赣诚律师事务所律师。执业证号码：136××××76682。被告：徐海琴，女，1990年10月14日出生，汉族，住所地：江西省丰城市。被告：中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司，住所地：江西省宜春市奉新县应星大道以西、冯川东路以南。统一社会信用代码：91360921556003442B。负责人：黄宜昌，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄武江（系该公司员工），男，1994年7月3日出生，汉族。住所地：江西省丰城市。原告孙贤玉与被告徐海琴、中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙贤玉及其委托诉讼代理人朱丹凤，被告徐海琴、中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司委托诉讼代理人黄武江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙贤玉向本院提出诉讼请求：1、判令被告1赔偿原告因交通事故造成的各项损失169505.5元；2、被告2在保险责任范围内承担保险赔偿责任，精神抚慰金在交强险限额内优先赔付；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年10月23日13时30分许，被告徐海琴驾驶车牌号为赣Ｃ×××**小型客车，沿丰乐线行驶至丰乐线阁里杨100米时，与孙贤玉驾驶车牌号为赣Ｃ的普通摩托车发生碰撞，致两车受损和孙贤玉、汪宽生受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往丰城市人民医院抢救治疗。经治疗，原告伤情诊断为：创伤性硬脑膜外出血，脑挫伤，颅底骨折，头皮裂伤。经丰城市公安局交通警察大队第360981420190005258号道路交通事故认定书认定，被告徐海琴负本次事故的主要责任，原告负事故的次要责任。司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定结论为：损伤构成十级伤残，误工期180日、护理期70日、营养期70日，鉴定费1300元。肇事车辆在被告二处投保交强险及商业险三者险，被告2应在保险范围内承担赔付责任。为维护原告的合法权益，望贵院支持原告的诉请。被告徐海琴辩称：我方前期垫付门诊急救费及医疗费等计5179.43元，前期垫付的医药费待保险理赔后再予以返还。被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司辩称：1、我司前期垫付医药费10000元，医药费需扣减10%非医保，具体金额以实际发票为准，误工期按照医嘱住院天数加医嘱休息四周进行计算，误工费，按照居民服务标准进行计算37426元/年、护理期70日按鉴定意见、营养期建议20元/天、交通费按10元/天×住院天数。抚养费，因其子女、父母未跟随父母在一起生活其计算标准应按照农村标准计算子女抚养费。因原告其妻子实际情况未丧失基本劳动生活能力，其抚养费的计算方式应除以二。鉴定费，我司不是侵权人，不属于保险责任。我司不予理赔。精神抚慰金，应按责任划分主次。建议酌定按3000元计算。原告孙贤玉为证明其主张，向本院提供的证据有：一、原告的身份证、户口簿、近亲属关系证明、租房合同、居住证明、残疾证明等；二、被告的行驶证、驾驶证；三、交通事故责任认定书；四、原告的出院记录、出院通知、疾病证明、住院发票、用药清单等；五、丰安司法鉴定中心的司法鉴定意见书及鉴定发票；六、保险单两份；七、放弃理赔承诺书。对原告孙贤玉提供的上述证据，被告徐海琴、被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司经质证认为，对证据一真实性无异议，但被抚养人没有跟原告生活在一起，其抚养费的标准应按照农村标准计算。原告孙贤玉的妻子残疾证，并不能证明其丧失劳动能力，抚养计算方式应除以2计算。对证据二、三、四、六、七无异议。对证据五中的伤残等级、护理期、营养期无异议，但对误工期180天存疑，建议结合出院医嘱来进行计算。被告徐海琴为证明其主张，向本院提供的证据有：为原告孙贤玉垫付门诊急救费等5179.43元，前期垫付的医疗费待保险理赔后再予以返还。对被告徐海琴提供的上述证据，原告孙贤玉、被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司经质证均无异议。被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司未向本院提交证据材料。当事人围绕诉讼请求和各自的主张依法向本院提交的证据，开庭时组织当事人进行了质证，对当事人质证无异议的证据，本院予以确认。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于原告孙贤玉医疗费用问题。被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司在庭审中提出对原告孙贤玉医疗费用应扣减10%非医保用药。对此目前没有法律的明确规定。根据有关法律规定，医疗费的赔偿数额，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。但在本案中，原告孙贤玉作为交通事故受害人，对药品的使用没有选择权，对其进行医疗是医院的责任和义务，对其进行用药是医疗行为。平安保险公司认为应按照国家有关非医保用药要求扣减原告孙贤玉10%的非医保用药，显然违背了民法的公平原则，在庭审中，被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司提出要求扣减原告孙贤玉医疗费用的10%非医保用药，被告徐海琴又不愿意承担，且被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司又不进行非医保用药鉴定。故对被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司要求扣除原告孙贤玉的非医保用药的辩称不予采纳，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。2、关于原告孙贤玉小孩抚养费如何计算、如何承担的问题。被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司在庭审中提出原告孙贤玉的妻子只提交残疾证，并不能证明其妻子没有抚养能力，其小孩的抚养费计算方式应按照原告孙贤玉夫妻俩承担即除以2计算。且原告孙贤玉的小孩孙瑞一直随其祖父母在乡下生活、读书，应按照农村生活标准计算抚养费。根据有关法律规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年的计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的计算二十年。但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。在本案中，原告孙贤玉虽向法庭提交了其妻子汪钊煊残疾证（贰级），但并不能证明其妻子丧失劳动能力。2020年6月11日原告孙贤玉已向本院申请对其妻子汪钊煊进行劳动能力鉴定。2020年8月5日江西神州司法鉴定中心作出司法鉴定意见书即江西神州【2020】临鉴字第F422号认定汪钊煊为大部分丧失劳动能力。对该鉴定意见书，原告孙贤玉、被告徐海琴经质证无异议。被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司经质证对其合法性无异议，对真实性、关联性提出异议，认为原告孙贤玉的妻子汪钊煊丧失劳动能力不应超过50%，本院认为该鉴定意见书是本院依法委托具有资质的第三方鉴定机构出具的有效结论，本院应予采信。据此，原告孙贤玉之妻汪钊煊应承担小孩孙瑞抚养费1/8（即自己份额25%），鉴于原告孙贤玉小孩孙瑞一直随其祖父母在乡下生活，其抚养费按农村生活标准计算。根据当事人的陈述、辩称和有效的证据，本院认定本案事实如下：2019年10月23日13时30分许，被告徐海琴驾驶赣Ｃ×××**小型客车沿丰乐线行驶至丰乐线阁里杨100米时，与原告孙贤玉驾驶车牌号为赣Ｃ的普通摩托车碰撞（运动车辆），致两车受损和原告孙贤玉（车载汪宽生，系原告孙贤玉岳父，因伤势轻微，自愿放弃理赔）受伤的交通事故。江西省丰城市公安局交通警察大队事故责任认定，被告徐海琴承担本次事故主要责任，原告孙贤玉承担次要责任。肇事车辆于2019年8月10日在被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业险100万元（以下简称“商业三者险”）及不计免赔特约险。保险合同期限均为2019年9月16日至2020年9月15日止。事故发生后，原告孙贤玉送往丰城市人民医院住院治疗70天。被告徐海琴为其垫付医疗门诊急救费用1634.16元，住院医疗费用25663.27元，出院后复查费582元，合计人民币27879.43元（其中被告徐海琴垫付5179.43元，被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司垫付医疗费10000元）。2020年4月15日，原告孙贤玉经丰城丰安司法鉴定中心司法鉴定意见书确认评定为十级伤残；误工期评定为180日，护理期评定为70日，营养期评定为70日（自受伤之日起计算）。本院认为：公民的生命权、健康权受法律保护。被告徐海琴驾驶车辆违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的有关规定，造成原告孙贤玉人身损害，应承担相应民事赔偿责任。丰城市公安局交通警察大队对本次事故作出的责任认定，被告徐海琴承担本次事故主要责任，原告孙贤玉承担本次事故次要责任。符合法定程序且当事人无异议，本院予以采信，并作为本案民事赔偿责任的依据。被告徐海琴驾驶赣Ｃ×××**小型客车在被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司投保了机动车交强险及商业三者险及不计免赔特约险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司在交强险限额内对原告孙贤玉的损失承担赔偿责任，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司根据保险合同的约定在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任。为此依据当事人提供的证据和本院确认的事实，依法核定原告孙贤玉因本次交通事故造成的合理损失为：医疗费27879.43元【（住院医疗费用25663.27元＋出院后复查费582元＋门诊急救费用1634.16元），其中被告徐海琴垫付5179.43元，被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司垫付10000元】、误工费25811元（37426元／年÷12÷21.75天×180天）、护理费10037.62元（37426元／年÷12÷21.75天×70天）、交通费酌定700元、住院伙食补助费3500元（50元／天×70天）、营养费2100元（30元／天×70天）、残疾赔偿金73092元（36546元／年×20年×10%）、被抚养费人生活费用23119.46元【12497元／年×（父8年＋母17年）×10%÷4＋12497元／年×14年×10%×7／8】、精神抚慰金4000元、鉴定费1300元，合计人民币171539.51元。按照交通事故责任划分，被告方应赔偿原告孙贤玉因此次交通事故造成的合理损失为人民币156077.66元【120000元＋（171539.51元-120000元）×70%】。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司在本判决生效后十日内赔付原告孙贤玉因本次交通事故造成的各项合理损失计人民币156077.66元。扣减被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司已垫付医疗费10000元，实际应赔付原告孙贤玉因本次交通事故造成的各项合理损失为人民币146077.66元。二、原告孙贤玉应返还被告徐海琴已垫付医疗费用3625.60元（5179.43×70%）。此款在被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司履行义务时，从应付给原告孙贤玉各项赔偿款中直接扣减给付被告徐海琴。综上一、二项，被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司应付给原告孙贤玉各项赔偿款计人民币142452.06元。应付给被告徐海琴已垫付原告孙贤玉医疗费计人民币3625.60元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告孙贤玉的其他诉讼请求。案件受理费3723元，由被告徐海琴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。义务人在本判决书规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在本判决书发生法律效力后，上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产状况证据或线索材料。审 判 长  许舫逊人民陪审员  李汝盛人民陪审员  朱旭红二〇二〇年八月十八日书 记 员  周 苗附：一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。第二十八条被抚养人生活根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。