贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0321民初127号 原告：贵州盛赢鑫建筑劳务有限公司。住所地：贵州省黔西南州兴义市桔山办埂坡**。统一社会信用代码：91522300MA6HCUD03W。 法定代表人：曾康。 原告：潘飞，男，1976年12月10日出生，布依族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 二原告共同委托代理人：袁小。 被告：遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司。住所地：贵州省遵义市播州区石板镇八合村封坑组林篆处。统一社会信用代码：91520321MA6GTXD62W。 法定代表人：何亮初。 被告：何亮初，男，1976年1月26日出生，汉族，贵州省遵义市红花岗区人，住贵州省遵义市红花岗区。 原告贵州盛赢鑫建筑劳务有限公司（以下简称盛赢鑫公司）、潘飞诉被告遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司（以下简称茂芝公司）、何亮初建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告盛赢鑫公司、潘飞共同委托代理人袁小到庭参加了诉讼，被告茂芝公司、何亮初经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告盛赢鑫公司、潘飞向本院提出诉讼请求：一、判令被告返还工程保证金1000000.00元，并从2019年4月4日按照月息2%计算逾期利息，到2019年11月4日为止逾期时间共计7个月，逾期利息为140000.00元；二、判令被告支付工程款1000000.00元、支付机械设备停业损失费500000.00元，合计1500000.00元；并从2019年4月4日起按照月息2%计算逾期利息，至2019年11月4日止逾期时间共计7个月，逾期利息为140000.00元；三、判令被告支付工程款1200000.00元，违约金300000.00元，并从2019年7月30日起请按照月息2%计算逾期利息，至2019年11月4日止共计4个月，利息96000.00元；四、判令被告何亮初对前述款项承担连带偿还责任；五、判令解除合同；六、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年12月30日，茂芝公司与盛赢鑫公司签订了建设工程施工协议，工程内容为土石方开挖，何氏祠堂、寺庙公路等，合同约定价为2亿元。该项目由原告组织队伍和人员施工。2019年2月21日，被告以资金周转需要为由向原告提出借款100万元，并向盛赢鑫公司现场负责人潘飞出具了《借条》，约定于2010年4月4日前归还，逾期按2%利息支付。同日，被告对原告2019年所做工程量进行了核算为100万元，因被告原因导致停工损失50万元，合计150万元。被告承诺于2019年4月4日前付清，如逾期按照2%利息计算至付清之日。2019年5月23日，被告何亮初出具《承诺》，承诺于2019年5月31日前支付潘飞120万元工程款，余下工程款根据四月份所测量为准计算，于2019年7月底付清，余下工程款按照2%计算月息。违约金300000.00元。由于被告未完善相关手续，2019年2月15日工程被政府要求停工。潘飞系该项目的实际出资人及管理人，所有工程款、借款、逾期利息、违约金、机械停工损失费归潘飞所有。原告多次与被告协商解决工程款未果，向人民法院提起诉讼。 被告茂芝公司、何亮初未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年12月28日，茂芝公司（发包方）与盛赢鑫公司（承包方）签订《建设工程施工合同》，约定茂芝公司将位于遵义市播州区石板镇八合村的“遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司所有建设项目”发包给盛赢鑫公司承建，工程内容为：土石方开挖、五星级酒店、办公楼、何氏祠堂、寺庙、游泳池、农家乐、公路等所有建设项目；签约合同价约2亿元；合同第十二条约定：“本合同自双方签字之日起，承包人将工程保证金壹百贰拾万元转入发包人账户后生效”；第三十条约定：“保证金退还方式：第一次拨款全额退还”，合同第三部分专用合同条款12.4.1付款周期约定“关于付款周期约定：前期承包人施工至2019年1月28日，发包人按当前产值的70%拨款。尾款支付方式：竣工15天内发包方组织人员验收，逾期验收视为工程合格，验收合格后30日内支付总工程产值97%”。合同签订后，盛赢鑫公司按照约定进场施工，2019年2月15日停工。2019年2月21日，茂芝公司向潘飞出具《借条》，载明：“今借到潘飞人民币壹佰万元整（1000000.00），用于茂芝农业发展有限公司的开支，此款在2019年4月4日之前归还，如到期未还按2%的利息支付”。2019年2月21日，茂芝公司出具《认量计价》，载明：“关于潘飞在遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司的土石方工程计价认量，由于现在无法计算工程量，所以先付给潘飞年前的工程量计价壹佰万元整，人民币（1000000.00元），以土石方技术测量多退少补（年前时间为2019年2月4日之前）。机械设备业主方给人民币伍拾万元整（500000.00元），作为损失补助（停工损失），不含工程量，两项款项于2019年4月4日前付清壹佰伍拾万元人民币整，（人民币1500000.00元）如到期不按时支付，按月息2%人民币的利息计算，直到付清所有款项为止”，何亮初作为付款人在该《认量计价》落款处签名，并加盖了茂芝公司的印章。2019年5月23日，何亮初作为承诺人向潘飞出具《承诺》，载明：“本人何亮初，身份证号：5221011976××××××××，承诺于2019年5月31日前支付潘飞工程款1200000.00元，大写壹佰贰拾万元整，余下工程款根据4月份所测方量为准计算，于2019年7月底之前分期结算清楚。如2019年7月底未付清，余下工程款按月利2%计算，违约金300000.00元，大写叁拾万元整。特此承诺”。因茂芝公司、何亮初未按照《认量计价》、《承诺》支付款项，原告向本院提起诉讼。 本案审理中，经释明，原告明确表示不申请对其所完成的总的工程量、工程款进行评估。原告方陈述，潘飞挂靠于盛赢鑫公司与被告方签订了本案《建设工程施工合同》，潘飞系实际施工人，本案款项归潘飞所有。 上述事实，有原告的陈述，茂芝公司与盛赢鑫公司于2018年12月28日签订的《建设工程施工合同》，何亮初、茂芝公司于2019年2月21日出具的《认量计价》、《借条》，何亮初于2019年5月23日出具的《承诺》等证据在卷佐证，经庭审举证质证，足以认定。 本院认为，原告陈述潘飞挂靠盛赢鑫公司与茂芝公司签订本案《建设工程施工》合同，结合茂芝公司、何亮初于2019年2月21日出具的《认量计价》载明“关于潘飞在遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司的土石方工程计价认量，由于现在无法计算工程量，所以先付给潘飞年前的工程量计价壹佰万元整”及何亮初于2019年5月23日出具的《承诺》载明“承诺于2019年5月31日前支付潘飞工程款1200000.00元”，本院确认本案《建设工程施工合同》系潘飞挂靠盛赢鑫公司与茂芝公司签订。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定，茂芝公司与盛赢鑫公司于2018年12月28日签订《建设工程施工合同》无效，原告请求解除双方签订的《建设公司施工合同》，不予支持。《建设工程施工合同》签订后，原告方进场施工，后于2019年2月15日停工，茂芝公司、何亮初于2019年2月21日向潘飞出具《认量计价》，明确在无法计算工程量的情况下先行支付潘飞年前工程款1000000.00元，后以实际测量多退少补，并认可支付停工损失500000.00元，共计1500000.00元，于2019年4月4日前付清，逾期按月息2%支付利息；因茂芝公司、何亮初未按照约定支付款项，何亮初于2019年向潘飞出具《承诺》，承诺于2019年5月31日前支付潘飞工程款1200000.00元，余下工程款根据4月份测量方量计算。但《承诺》出具后，被告方未支付工程款，也未进行施工方量测量。被告方出具《认量计价》时该工程已经停工，因被告方未按照约定支付款项，何亮初又于2019年5月23日出具《承诺》，经释明，原告明确表示不对工程款、工程量进行评估，结合《认量计价》、《承诺》载明内容，本院认定本案工程款为1200000.00元，停工损失500000.00元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，原告请求由被告支付工程款1200000.00元并支付利息，予以支持；利息应以未支付款项为基数自2019年8月1日起按照月利率2%计算至款项付清之日止。原告已经请求按照月利率2%支付利息，故其请求由被告支付违约金30万元，不予支持。原告请求由被告支付停工损失500000.00元及利息，应予以支持，利息以未支付停工损失为基数自2019年4月5日起按照月利息2%计算至款项付清之日止。本案工程款、停工损失虽应由茂芝公司支付，但何亮初分别在《认量计价》、《承诺》上作为欠款人、承诺人签名确认，故应认定其自愿就上述费用承担支付责任，故本案工程款、停工损失由茂芝公司、何亮初共同承担。原告请求由被告返还工程保证金1000000.00元并支付利息，但其所举证据不能证明已经实际支付了该保证金，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对原告该请求，不予支持。本案工程系潘飞挂靠盛赢鑫公司承建，故工程款、停工损失由被告茂芝公司、何亮初支付给潘飞、盛赢鑫公司。潘飞主张的借款1000000.00元与本案建设工程无关，本案不予处理。被告茂芝公司、何亮初经依法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院依法缺席审判。综上，为依法维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条第一款、第一百一十四条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司、何亮初于本判决生效之日起十五日内支付原告贵州盛赢鑫建筑劳务有限公司、潘飞工程款1200000.00元及利息（利息以未支付工程款为基数自2019年8月1日起按月利息2%计算至款项付清之日止）； 二、由被告遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司、何亮初于本判决生效之日起十五日内支付原告贵州盛赢鑫建筑劳务有限公司、潘飞停工损失500000.00元及利息（利息以未支付停工损失为基数自2019年4月5日起按月利息2%计算至款项付清之日止）； 三、驳回原告贵州盛赢鑫建筑劳务有限公司、潘飞的其余诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36757.00元，减半收取18378.50元，由被告遵义市播州区八合茂芝农业发展有限公司、何亮初负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 审判员  周辉围 二〇二〇年八月二十日 法官助理向炫静 书记员黄瑀