云南省蒙自市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2503民初2249号原告：浙江凝睿汽车销售服务有限公司。住所地：浙江省杭州市余杭区良渚街道通运路****。法定代表人：杨珠文，系公司执行董事。委托诉讼代理人：李忠福，男，1996年2月4日生，哈尼族，住浙江省杭州市余杭区。代理权限为特别授权。被告：田俊，男，1977年5月26日生，汉族，住个旧市。被告：刘辉，女，1981年12月2日生，汉族，住个旧市。原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司（以下简称凝睿公司）与被告田俊、刘辉追偿权纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凝睿公司委托诉讼代理人李忠福到庭参加诉讼；被告田俊、刘辉经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凝睿公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告田俊立即向原告归还垫付款72837.75元；2.判令被告田俊向原告支付利息5611.2元（暂按垫付款的日利率万分之六从垫付之日的第二日计算至2020年4月26日止，此后要求按此标准计算至代偿款结清之日止）；以上一、二项共计78448.95元；3.判令被告刘辉对被告田俊的上述债务承担共同还款责任；4.判令被告田俊、刘辉共同承担原告因本次诉讼而支付的案件诉讼费用。在诉讼过程中，原告明确第二项诉讼请求中利息5611.20元系分两笔进行计算，即以第一次代偿本金22836元为基数自2019年10月26日起按照日利率万分之六的标准计算到2020年4月26日，以第二次代偿本金50001.75元为基数自2020年1月15日起按照日利率万分之六的标准计算至2020年4月26日。事实与理由：被告田俊为偿还案外人备胎融资租赁（深圳）有限公司的融资款，向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行申请信用卡透支资金。2017年12月9日，原告与被告田俊、刘辉及云南宜贷汽车销售服务有限公司签订了《履约担保服务合同》，约定：被告田俊向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行申请信用卡透支资金，原告为被告按约还款向银行提供连带责任保证担保；如被告未能按时全面适当履行主合同项下任意一期银行透支债务导致原告代偿的，被告应立即向原告偿还代偿款，并自代偿之日起按每日千分之一的利率标准支付相应资金占用费，被告刘辉作为共同债务人在《履约担保服务合同》中签名。2017年12月22日，被告与中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行签订了《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，由被告向银行申请信用卡透支资金137202元以清偿案外人的全部租金（融资款），透支资金分36期偿还，原告按约定向被告的该笔透支资金债务提供保证担保。在履约过程中，被告违反约定，银行于2020年1月4日宣告被告的透支资金债务提前到期，并要求原告承担保证责任代为清偿债务。原告截止2020年1月14日代被告向银行清偿了72837.75元的债务。原告清偿后，依法向被告追偿，但被告拒不偿还。故提起诉讼，请予支持。被告田俊、刘辉未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告凝睿公司系有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），经营范围为：汽车、二手车、汽车配件的销售；汽车租赁；汽车代驾服务；汽车事务代理（法律法规需前置审批的项目除外）；汽车中介服务，汽车信息咨询服务，代客户办理银行按揭手续；商务信息咨询（除证券、期货及商品中介投资金融类）；室内外装修装饰设计；装修装饰信息咨询；水暖工程安装；装修装饰材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年12月9日，因被告田俊拟通过申请银行信用卡贷款的方式一次性清偿对备胎融资租赁（深圳）有限公司全部租金，以取得租赁车辆的所有权，云南宜贷汽车销售服务有限公司（甲方）与被告田俊（乙方、承租人／主贷人）、被告刘辉（丙方、共同偿债人）、丁方（凝睿公司）、戊方［备胎融资租赁（深圳）有限公司］共同签订了《履约担保服务合同》，约定：第一条、融资租赁情况：1-1、乙方向戊方承租的租赁车辆基本情况如下：车辆型号ＣＣ6483ＡＤ00Ｂ，发动机号1744160833，车架号ＬＧＷＥＦ7Ａ78ＨＨ279629，融资总额详见《融资租赁售后回租合同》。第二条、信用卡贷款：2-1、乙方拟通过申请信用卡贷款的方式一次性清偿对戊方的全部租金，乙方拟申请的信用卡贷款基本信息如下：发卡银行中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行；贷款总额148932.77元，具体包含透支金额137202元、银行手续费11730.77元；还款期数（1月为1期）36期，还款日期每月15日；每期还款金额4138元。第四条担保服务及收费：4-1、甲、乙、丙三方明确知晓，丁方因发卡银行需要而为乙方信用卡贷款资金债务承担相关责任，并非代表丁方对于乙方债务的加入，如丁方因此而承担任何责任，丁方有权向乙方、丙方、甲方追偿。4-2、对于丁方基于上述4-1条可能承担的相关责任，甲方同意为乙方及丙方向丁方提供连带责任反担保，乙方及丙方同意接受甲方的反担保，凡丁方因乙方未按期向发卡银行偿还贷款资金而向发卡银行承担相关责任的，乙方、丙方及甲方均应无条件代丁方承担该等责任，丁方先行承担责任的，有权向甲方、乙方、丙方中的任一方追偿。甲方先行代乙方、丙方承担责任的，有权向乙方、丙方中的任一方追偿……第八条、共同偿债人：8-1、丙方同意作为乙方与发卡银行签署的信用卡贷款合同及附属合同、与戊方签署的《融资租赁售后回租合同》及其附属合同项下全部债务的共同偿债人，即：（1）若乙方违反主合同约定，导致丁方或甲方（以下统称“代偿方”）代乙方承担相关清偿责任的，则代偿方有权向丙方或乙方追偿，乙、丙双方中的任何一方不得以代偿方未向另一方主张权利为由而拒绝承担责任。（2）当乙方违反主合同约定时，甲方或丁方可视情况主动为乙方承担相关清偿责任，甲方或丁方为乙方承担责任后，代偿方有权向丙方或乙方追偿，乙、丙双方任何一方不得以代偿方未向另一方主张权利为由而拒绝承担责任。第九条违约责任：9-3、因乙方未能按时全面适当履行主合同项下任一期债务清偿义务，导致丁方或甲方（统称‘代偿方’）代乙方清偿该等债务的，乙方应当立即向代偿方偿还代偿款，并自代偿方为乙方代偿之日起按每日千分之一的利率标准向代偿方支付相应资金占用费。乙方因主合同而取得资金后，累计发生两次未按时或未足额向银行或戊方偿还应还资金债务本息的，甲方、丁方有权单方终止本合同，并要求乙方、丙方中的任一方向银行或戊方立即偿清所有未到期债务。第十二条、其他：12－2、乙方确认文书送达地址：云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市；丙方确认文件送达地址：云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。2017年12月22日，中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行作为透支债权人，被告田俊作为透支债务人及抵押人，签订了编号为ＦＱ-ＱＣ-12020223-2017184912的《牡丹信用卡透支分期付款／抵押合同》，约定：第二条、透支用途与透支金额：债务人在本合同项下的透支金额为人民币壹拾叁万柒仟贰佰零贰元，具体用途及金额为：（1）债务人向浙江凝睿汽车销售服务有限公司购买魏派，交易总价为人民币壹拾柒万肆仟捌佰元，债务人自行支付首付伍万肆仟捌佰元，通过向债权人申请办理本合同项下的透支分期付款业务取得透支资金，用于支付剩余交易款项，透支金额为人民币壹拾贰万元；（2）债务人向浙江凝睿汽车销售服务有限公司支付汽车金融服务费的附加消费人民币壹万柒仟贰佰零贰元整，通过向债权人申请办理本合同项下的透支分期付款业务取得透支资金，用于支付上述附加消费款，透支金额为人民币壹万柒仟贰佰零贰元整。第三条、牡丹信用卡的基本信息：债务人以其在中国工商银行办理的牡丹信用卡（卡号为62×××82）用于办理本合同项下的透支分期付款业务……第五条、透支资金的收款账户：债务人不可撤销地授权债权人将透支资金支付至以下指定账户：户名：浙江凝睿汽车销售服务有限公司，账号：12×××39，开户行：工行艮山支行。第十一条、债权人的权利与义务：11.3、当发生下列任一情况时，债权人有权宣布本合同项下透支债务提前到期，并要求债务人立即偿还本合同项下全部债务：11.3.1、债权人累计3期无法全额扣款受偿。《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》签订后，被告田俊按约定向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行偿还款项至2019年6月，自2019年7月起未再偿还。原告根据中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行向其发出的《承担共同偿债责任通知函》，承担了连带保证责任，并分别于2019年10月25日、2020年1月14日代被告田俊、刘辉向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行偿还款项22836元、50001.75元。2020年4月17日，中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行向原告出具《代偿证明》，确认已经收到原告为被告田俊、刘辉代偿款项共计72837.75元，后被告田俊、刘辉未向原告支付代偿款，现被告田俊、刘辉尚欠原告代偿款数额与原告主张的金额一致。在诉讼过程中，本院根据被告刘辉、田俊在《履约担保服务合同》中确定的地址向其送达起诉状副本、开庭传票等诉讼文书，后因无法联系收件人，文书分别于2020年7月7日、2020年7月9日被退回。上述事实，有原告提交的《履约担保服务合同》、《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》、《承担共同偿债责任通知函》、《代偿证明》各一份及原告庭审陈述在卷证实。本院认为，被告田俊与中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行签订的《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》及原告与被告田俊、刘辉及云南宜贷汽车销售服务有限公司、备胎融资租赁（深圳）有限公司签订的《履约担保服务合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，当事人应根据合同约定全面履行义务。本案中，原告根据《履约担保服务合同》约定，在被告未按合同约定履行还款义务时，承担了保证责任，并分别于2019年10月25日、2020年1月14日为被告田俊向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行清偿信用卡透支资金22836元、50001.75元，共计72837.75元。原告承担保证责任后，根据《履约担保服务合同》第8－1条及9－3条的约定，有权向被告田俊、刘辉追偿。现被告田俊、刘辉至今未将代偿款72837.75支付给原告，已构成违约，应承担继续履行和支付利息的责任。对原告要求按日万分之六支付利息的主张，无证据证明其实际损失，且经庭审查明，原告并非金融机构，其超出经营范围经常从事信用卡透支资金担保活动，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”虽然原告超过经营范围并从中收取担保服务费及高额资金占用利息，以牟取利益，系变相的高息放贷，但结合本案实际，可酌情按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算，根据全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率，2019年10月20日公布的一年期利率为4.20%，上浮30%后年利率为5.46%；2019年11月20日、2019年12月20日公布的一年期利率均为4.15%，上浮30%后年利率为5.395%，结合原告为被告代偿借款时间、数额，具体计算如下：（1）从2019年10月26日起至2020年1月14日止的利息为278.23元[（22836元×5.46%×÷12月÷30天×25天）+（22836元×5.395%÷12月÷30天×56天）]；（2）从2020年1月15日起至款项还清之日止的利息，以本金72837.75元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。本院根据当事人约定的送达地址，通过邮寄方式向被告田俊、刘辉送达文书被退回，根据《最高人民法院印发关于进一步加强民事送达工作的若干意见的通知》的规定，视为本院已向被告田俊、刘辉送达诉状副本、开庭传票等诉讼文书，被告田俊、刘辉经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告田俊、刘辉于本判决生效后三十日内一次性向原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司支付垫付款72837.75元及利息（其中，截止2020年1月14日的利息为278.23元；从2020年1月15日起至款项还清之日止的利息，以本金72837.75元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费881元，由被告田俊、刘辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  陈玉莹二〇二〇年八月十日书记员  贾云双