广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初26773号原告：胡平东，男，1964年12月24日出生，汉族，身份证住址云南省红河哈尼族彝族自治州建水县，委托诉讼代理人：金松，广东威法律师事务所律师。委托诉讼代理人：王冰冰，广东威法律师事务所实习人员。被告：广州广之旅国际旅行社股份有限公司，住所地广州市白云区机场西乐嘉路**。法定代表人：朱少东。委托诉讼代理人：范文文，广东伟然（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：招梦婷，广东伟然（广州）律师事务所实习人员。原告胡平东与被告广州广之旅国际旅行社股份有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡平东及其委托诉讼代理人金松、王冰冰到庭参加了诉讼，被告广州广之旅国际旅游社股份有限公司（下称广之旅公司）的委托诉讼代理人范文文、招梦婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡平东诉称：我于2018年9月10日参加被告广之旅公司组织的“新加坡、马来西亚、巴淡岛6天‘星享’畅游三国”的旅游项目。当天前往印尼巴淡岛，在巴淡岛开往酒店的客车上，被告的地接导游就竭力动员推销并安排了第二天项目：白沙岛各种游玩活动。第二天到白沙岛我参加了第一个项目，从一个木架子上跳到浮于海面的一个气垫上，期间被告工作人员并无人指导提醒注意事项，以及采用何种姿势，导致我跳下当即右肩关节受伤，当时疼痛难忍，自己单手游上岸，并无施救人员施救。岛上无任何医护人员，被告的工作人员仅擦药水治疗，用冰降温。我强烈要求用来时乘坐的大船送往医院治疗，被告因考虑成本，几小时后采用摩托艇将我送到岸，期间没穿救生衣。又用面包车行驶2个小时才到当地医院手术救治。第三天我为了不影响团队旅行，忍痛继续跟团旅行。2018年9月18日，我回到云南省建水县人民医院诊断治疗，诊断为右侧肱骨头外前上份粉碎性骨折。90天后经云南红河公信司法鉴定所鉴定为十级伤残。我认为被告在组织旅行过程中，没有做到安全警示保护义务，因被告组织救护不到位才导致我受伤，没有及时将我送往医院治疗才造成我残疾，给我造成极大的经济损失及精神损害，应当承担民事责任。为维护我的合法权益，特提起诉讼，请求法院判令被告赔偿原告216486.14元，包括医疗费5294.14元、误工费66960元、护理费12000元、住院伙食补助费18000元、交通费2000元、营养费4500元、残疾赔偿金84132元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金20000元，并由被告承担本案诉讼费用。被告广之旅公司辩称：1、我司已经履行了必要的安全提示义务和及时救助义务，在原告受伤事件中不存在过错。导致原告受伤的游玩项目是原告在自由活动期间自行选择参加的，并非我司安排。根据双方行程单约定，当天行程为巴淡岛的自由活动时间，原告选择自费参加白沙岛一天游，白沙岛在当地具有合法的资质；原告游玩的项目亦有安全提示和风险告知牌，并且在游玩此项目之前，教练向包括原告在内的参加游玩项目的团友讲解玩法指引及安全注意事项，导游全程协助翻译并一再强调安全注意事项，告知原告根据自己的身体健康情况决定是否参加自费项目。我司已履行安全提示义务；我司得知原告受伤后，马上带领原告前往白沙岛的医疗点擦药并冰敷受伤部分，随后导游、领队让景区找印尼海警用快艇迅速将原告送回巴淡岛，上岸后原告立即乘坐我司安排的商务车前往医院。在此过程中，我司安排翻译和另外一名工作人员前往医院协助。2、原告对自身能力和项目风险估量不足，其受伤是因自己疏忽大意造成，故相应的后果均由其承担，与我司无关。3、关于原告主张的赔偿项目，若判定我司存在过错，也只应承担与过错程度相应的责任。关于医疗费，原告提供的全部门诊收费票据只有3294.14元，部分收费没有对应的病历，部分门诊收费为基本医疗保险金支付共55.34元，故对原告主张医疗费用4311.4元缺乏依据，应不予支持。关于误工费，原告无提供相关证据，应不予支持；关于护理费，原告无提供证据证明已委托专人进行护理及因此所需支出的费用，故应不予支持。关于交通费，原告无提供任何证据证明，应不予支持；关于营养费，没有医嘱意见，也没有购买营养品支出费用票据，应不予支持；关于精神抚慰金，即使原告主张的精神抚慰金得以支持，按照原告的伤残等级也不应超过1万元。4、原告已于出团前购买旅游人身意外险，原告可要求保险公司理赔，根据民事侵权赔偿填平原则，医疗费、残疾赔偿金应从我司可能承担的责任范围内予以抵扣。经审理查明：原告于2018年9月10日参加被告广之旅公司组织“新加坡、马来西亚、巴淡岛6天‘星享’畅游三国”的旅游项目，第二天在游玩白沙岛项目中，原告从一个木架子上跳到浮于海面的一个气垫时受伤。受伤后，原告被送往当地医院救治，在进行绑带固定手臂处理后，原告于第三天继续跟团旅行。旅游结束后，原告于2018年9月18日到云南省建水县人民医院治疗，经诊断为右肱骨大结节撕脱粉碎性骨折。之后，原告继续门诊治疗，截至2018年12月13日，原告门诊治疗11次，发生医疗费3566.47元（其中医保统筹支付229.78元）。原告提交了病历、处方笺、诊断证明及医疗费发票予以证明。2018年12月13日，原告委托云南红河公信司法鉴定所对其损伤程度、伤残等级评定、后期医疗费评估、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。该鉴定机构于2018年12月14日作出云公信司鉴所[2018]临鉴字第18226号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告的损伤程度为轻伤一级，伤残等级评定为十级伤残，后期医疗费评估为2000元，误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。原告为此支付鉴定费3600元，并提供鉴定费发票予以证明。另查，白沙岛游玩项目属于自费活动，由广之旅公司委托提供服务的地接社收取旅游服务费用及安排旅游行程、交通及食宿，广之旅公司在发放给游客“新加坡、马来西亚、巴淡岛6天‘星享’畅游三国”行程单记载：……第2日，标题：巴淡岛；内容：酒店早餐后全天自由活动。您可自由游览巴淡岛风光，也可参加自费活动。当地特色项目介绍：1）白沙岛浮潜+全日游：成人人民币800元/人，小孩人民币600元/人（含往返船票、午晚餐、司机导游、保险费用）于酒店集中乘车前往码头（车程约90分钟）乘船前往白沙岛（船程约20分钟）。抵达后品尝一杯欢迎饮料，在岛上可参加各种免费活动，如浮潜、麻将、飞镖、沙滩排球等。午餐于岛上海鲜烧烤自助午餐，每人赠送一个椰子冰。于约定时间乘船返回巴淡岛，途经火龙果园稍事休息，每人赠送一杯火龙果汁结束降温。晚餐享用海鲜餐。后送回酒店休息。原告主张在游玩白沙岛项目中，其参与一个从木架子跳到浮于海面的气垫的游玩项目，游玩中无人指导，也无人提醒注意事项，其在第二次跳下时右肩关节受伤。广之旅公司则主张该项目有教练指导，且有安全提示，但仅提交游玩项目安全提示和风险告知牌（英文版）现场照片，未有提交其他已尽告知、警示义务的有关证据。诉讼中，原告提交导游陈军出具《游客受伤情况说明》，记载：原告意外伤发生后，导游带领原告前往白沙岛上的医疗点擦药减轻疼痛，再用冰敷预防受伤部位红肿，随后导游与领队与景区协商如何送客人前往医院治疗。景区找印尼海警用快艇送原告与其家属返回巴淡岛。领队与景区两位工作人员陪同，30分钟船程返回巴淡岛之后，用商务车开1小时40分钟车程前往医院（因巴淡岛条件有限，医院较少）在这过程中，领队积极联系地接社，安排翻译前往医院协助，再安排多一位工作人员在医院随时待命。经过医生拍片诊断，原告手臂关节脱臼，伴有轻微骨裂。经过医生的复位手术，旅行社及景区给受伤客人安排VIP病房观察，原告只需绑绷带固定手臂处理，第二天就可出院，并无影响后续行程。广之旅公司主张由此可见其司在原告受伤后行使及时救助义务。另外，原告提交了营业执照（显示原告为建水县平东农资经营部经营者，经营范围为农作物种子、化肥、农膜、日用品百货、生活杂品、室内装饰材料销售）、房产档案资料（显示建水县西林小区C3幢1-502号房屋所有权为舒平）及结婚证（显示原告与舒平系夫妻关系），拟证明其在城镇地区生活工作。以上事实，有旅游行程单、照片、司法鉴定意见书及发票、病历、伤情证明、门诊收费票据、营业执照、房产档案资料、结婚证及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：原告参加被告广之旅公司组织的“新加坡、马来西亚、巴淡岛6天‘星享’畅游三国”的旅游项目,被告广之旅公司在提供旅游服务的同时，负有保障游客人身及财产安全的义务。本案中，虽然白沙岛旅游项目属于原告自费选择活动，并不包含在双方原旅游合同约定的旅游行程当中，但广之旅公司在发出的行程单中将该项目作为推荐的当地特色项目介绍给旅客，由旅客自愿向广之旅公司定制该旅游项目，并由广之旅公司委托的提供服务的地接社收取旅游服务费用及安排旅游行程、交通及食宿等，由此可见，该旅游项目仍属于广之旅公司组织的旅游项目之一，其应对参加该旅游项目的原告负有安全保障的义务。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定，旅游经营者、旅游辅助服务者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助者承担责任的，人民法院应予支持。根据双方提供现场照片及描述可见，白沙岛项目中的从木架子跳入气垫的游戏具有一定的危险性，原告作为一个完全民事行为能力人，应当预判此项活动可能发生一定的危险，应对自己能力是否足以很好地体验此项活动有一定的判断，但原告过于自信地参加此项活动，以致酿成事故的发生，其在事故中存在明显过错，应对损害后果负主要责任。而广之旅公司未有举证证明其已向原告进行安全提示或操作技术指导，其在履行告知、警示义务方面存在瑕疵，应对原告的损害后果承担相应的民事责任。至于原告所称广之旅公司事后未及时施救问题，从查明情况看，广之旅公司事后积极救治，不存在故意延误治疗的情况。原告所称因未及时送医以致构成残疾未有证据予以佐证，本院对此不予采纳。综合分析，本院酌定广之旅公司应对原告承担30%的赔偿责任。本案赔偿数额应当根据原告胡平东的诉请及法律规定等予以确认：1、医疗费，根据原告提供的病历、医疗费发票、处方笺等证据核定医疗费共计3566.47元（其中医保统筹支付229.78元），原告主张医疗费3294.14元合理，本院予以确认。另外，原告主张后续治疗费2000元，有司法鉴定意见予以佐证，本院予以支持。2、误工费，根据原告企业营业执照显示原告从事农资产品销售，原告主张每天收入372元，但未能提供充足有效的证据予以证明，本院依法不予采纳，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》国有批发和零售业在岗职工年平均工资72690元/年标准计算误工费损失。至于误工时间，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此，原告误工时间可计至2018年12月13日共计94天。经算，误工费损失为18720.16元（72690元/年÷365天×94天）；3、护理费，根据司法鉴定意见，本院确认护理时间为60日，按广州市同期护工人员收入120元/天计算为7200元；4、交通费，考虑原告伤情及就医治疗次数，本院酌定交通费以500元为宜；5、营养费，根据原告伤情，本院酌定以500元为宜；6、残疾赔偿金，根据原告提供营业执照、房屋产权信息及结婚证，可以证明原告居住生活在城镇地区，其主张按受诉法院《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中2018全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。经算，残疾赔偿金为84132元（42066元/年×20年×10%）；7、鉴定费，根据原告提供的司法鉴定意见书及鉴定费发票予以核定3600元；8、住院伙食补助费，由于原告受伤后均采取门诊治疗，故其主张该项损失缺乏依据，本院不予支持。综上，原告胡平东因本案伤害产生的合理损失合计119946.3元，由被告广之旅公司承担30%赔偿责任即35983.89元。关于精神损害抚慰金，综合事发经过、双方过错程度、损害后果以及当地物价水平，本院酌定以3000元为宜。因此，被告广之旅公司应向原告胡平东赔偿各项损失共计38983.89元。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起3日内，广州广之旅国际旅行社股份有限公司一次性赔偿原告胡平东医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计38983.89元；二、驳回原告胡平东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1582.43元，由原告负担1082.43元，由被告负担500元。（原告已预交受理费740.80元，于本判决生效之日起三日内向本院缴纳341.63元；被告于本判决生效之日起三日内向本院缴纳500元）如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  林卫文人民陪审员  潘勤锐人民陪审员  谢 霞二〇二〇年八月十一日书 记 员  郑佳欣