吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉03民终912号上诉人（原审原告）：郑宪文，男，1963年12月20日出生，汉族，住吉林省四平市铁**。委托诉讼代理人：刘凤琴，女，1964年1月23日出生，汉族，住四平市铁**，系郑宪文妻子。被上诉人（原审被告）：四平市吉昂植绒有限公司。法定代表人：张云生，总经理委托诉讼代理人：刘美，吉林公捷律师事务所。委托诉讼代理人：华亮，四平市吉昂植绒有限公司经理。上诉人郑宪文因与被上诉人四平市吉昂植绒有限公司（以下简称吉昂公司）劳动争议一案，不服吉林省四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。郑宪文上诉请求：一、撤销四平市铁东区人民法院对一审法院被上诉人没有证据证明上诉人买断身份就判上诉人已买断身份事实不清，证据不足。二、对1998年改制企业应适用（劳部发）【1998】34号第一条规定、第二条规定，不应适用（劳部发）【2005】12号第一条规定，适用法律错误。三、涉诉企业涉嫌伪造。档案中有一张除名决定，属伪造档案线索，移交司法机关调查或法院依法做出判决，并恢复档案原状。四、本案一二审费用全部由被上诉人承担。五、判上诉人与被上诉人从1998年9月16日起至今存在劳动关系。六、时效未超时。事实和理由：一审法院对上诉人与被上诉人劳动争议一案，没有采纳上诉人让被上诉人提交改制后变更劳动合同，或者解除劳动合同的证据，只采用了被上诉人公司上岗人员的花名册，就认定（1998年经四平市人民政府已全员购买方式进行企业改制成立吉昂植绒有限公司，并买断职工身份）。事实不清，证据不足，上诉人属集体所有制固定工人，1998年改制应适用（劳部发）【1998】34号第一条规定、第二条规定，不应适用（劳部发）【2005】12号第一条规定。此法律条文比改制晚七年出台，不应适用合同法，适用法律错误。一审法院完全没有采纳上诉人与被上诉人法人通话录音的事实，通话中被上诉人法人没有说上诉人不是公司职工，并称档案在，并派人查清上诉人的社保缴纳情况，并说明让上诉人到公司补缴社保，因公司前法人答应，因无岗位长期放假并缴纳社保，2018年—2019年找到相关部门，2019年12月9日出具不予受理通知，2020年4月1日，调取档案才得知吉昂公司已把上诉人职工档案移送个体铁西阳光事务所托管，单方面想与上诉人脱离劳动关系，并伪造除名决定书。依据《中华人民共和国民法通则》第44条，《民事诉讼法》第164条之规定，特向贵院提起上诉，请贵院依法公正判决。四平市吉昂植绒有限公司辩称，一、答辩人公司与原静电植绒厂是两个不同的企业，答辩人公司成立后所有原静电植绒厂职工到答辩人公司工作的，均重新签订劳动合同。不存在答辩人公司承继原静电植绒厂劳动关系的情况。二、上诉人与1992年左右离开原静电植绒厂，我方公司于1998年成立，我公司成立之前多年，上诉人就已经离开了原静电植绒厂，就已经不是原静电植绒厂职工，更不可能与我公司存在劳动关系。三、关于上诉人档案中的除名决定，不是我方公司做出的，与我方公司无关。且关于档案的请求系上诉人二审增加的诉讼请求，二审法院不应审理。另外无论上诉人档案内容如何记载都不能证明与我方存在劳动关系，档案也不是确认劳动关系的依据。四、我方公司于1998年成立至今从未与上诉人签订过劳动合同，上诉人也从未给我方提供过任何劳动。双方不存在劳动关系。五、上诉人离开原静电植绒厂距今已经近30年早已超过法律能保护的最长时效。郑宪文向一审法院起诉请求：一、请求确认原告与原四平市静电植绒厂从1987年1月9日至1998年9月15日存在劳动关系；二、请求确认被告是通过原四平市静电植绒厂改制而设立，原告与被告从1998年9月16日起至今存在劳动关系。一审法院认定事实：原告郑宪文1980年12月15日通过接班的方式到四平市二轻机械厂工作，工种为车工。1987年1月9日四平市二轻局成立四平市静电植绒厂，原告郑宪文的劳动关系被调整到四平市静电植绒厂，在四平市静电植绒厂销售部门工作。四平市工商行政管理局铁东分局于1999年11月30日作出四东工商企处字（1999）第015号《处罚决定书》，吊销四平市静电植绒厂的《企业法人营业执照》《营业执照》。1998年5月28日，四平市二轻总会作出“关于同意四平市静电植绒厂职工全员购买企业的批复”，同意四平市静电植绒厂的改革方案。另查明，四平市吉昂植绒有限公司于1998年9月16日成立，企业类型为有限责任公司。原告郑宪文于2020年4月6日向四平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，四平市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月7日作出四劳人仲（2020）34号《不予受理案件通知书》。一审法院认为，劳动关系即劳动法律关系，是指机关、企事业单位和个体经济组织与劳动者个人之间，依据劳动法律规范签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位的安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬的法律关系。《中华人民共和国合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查”；第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”；《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证”：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的李记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。据此，劳动合同是确立劳动关系的依据，未订立书面劳动合同的，但符合上述行政规章规定的情形，成立事实劳动关系。本案中，吉昂公司成立于1998年9月16日，而四平市工商行政管理局铁东分局于1999年11月30日作出四东工商企处字（1999）第015号《处罚决定书》一份，因四平市静电植绒厂未参加年检而予以吊销营业执照处分，可证明吉昂公司成立后四平市静电植绒厂依然存续的事实。四平市静电植绒厂于1998年经四平市人民政府批准以全员购买方式进行了企业改制成立吉昂公司，并买断职工身份。改制前的劳动关系并不顺延至改制后的新企业，改制企业职工在改制后与新企业可通过订立劳动合同建立劳动关系。原告郑宪文与吉昂公司未订立书面劳动合同，也未提供证据证明其向吉昂公司提供过劳动。故原告郑宪文主张其与吉昂公司形成劳动关系，缺乏事实依据。故原告诉请原审法院不予支持。遂判决：驳回原告郑宪文的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。郑宪文提交四平市吉昂植绒有限公司章程第一页、通话录音及现场录音各一组，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，吉昂公司成立于1998年9月16日，而四平市工商行政管理局铁东分局于1999年11月30日因四平市静电植绒厂未参加年检以四东工商企处字（1999）第015号《处罚决定书》，对该企业予以吊销营业执照处分，可知吉昂公司成立后四平市静电植绒厂依然存续的事实。四平市静电植绒厂于1998年经四平市人民政府批准以全员购买方式进行了企业改制成立吉昂公司，并买断职工身份。改制前的劳动关系并不必然顺延至改制后的新企业，改制企业职工在改制后与新企业可通过订立劳动合同建立劳动关系。上诉人郑宪文未能提供其与吉昂公司签订的书面劳动合同，也未提供证据证明其向吉昂公司提供过劳动，据此一审法院认定上诉人郑宪文主张其与吉昂公司形成劳动关系不成立并无不当。综上所述，郑宪文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由郑宪文负担。本判决为终审判决。审 判 长  田迎春审 判 员  毕 莹代理审判员  牛云鹤二〇二〇年八月二十八日法官 助理  王洪林书 记 员  孙乙航