广东省深圳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤03刑初109号 公诉机关广东省深圳市人民检察院。 被告人欧阳新，男，1986年6月1日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省揭阳市普宁市。因涉嫌盗窃于2019年5月19日被羁押和刑事拘留，2019年6月25日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。 辩护人甘志鹏，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。 辩护人罗其桥，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。 被告人许思吉，男，1989年1月25日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省揭阳市普宁市。因窝藏、掩饰、隐瞒犯罪所得嫌疑，因涉嫌窝藏、掩饰、隐瞒犯罪所得于2019年5月18日被羁押，2019年5月19日被刑事拘留，2019年6月25日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。 辩护人杨玉强，广东威纳律师事务所律师。 被告人苏坚州，男，1983年11月12日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省揭阳市普宁市。曾因犯非法经营罪于2008年4月14日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币l0000元。现因涉嫌非法经营于2019年5月18日被羁押，2019年5月19日被刑事拘留，2019年6月25日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。 辩护人刘艳梅，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。 广东省深圳市人民检察院以深检刑诉(2020)75号起诉书指控被告人欧阳新、许思吉犯盗窃罪，被告人苏坚州犯非法经营罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月9日公开开庭审理了本案。深圳市人民检察院指派检察员张敬伟出庭支持公诉，两名被告人及各辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年3月，被告人欧阳新受雇帮助被害人黄某1点数美元等外币。期间，欧阳新见黄某1经常持有大量美元，遂产生盗窃之念。4月欧阳新联系被告人许思吉，将其准备盗窃美元的想法告诉许，要许为其提供手机、电话号码等通讯工具以作联系、逃避侦查之用，并要许提供兑换外币、提供住处等帮助，许同意。同年4月8日，许思吉在佛山市以其女朋友李某英的身份开通手机号码，并于4月10日将该号码和一部手机在深圳交给欧阳新。 2019年4月11日凌晨，欧阳新按照黄某1的要求，来到黄某1借用的深圳市罗湖区翠竹路某园九州阁l207房与黄某2清点美元、澳元。凌晨5时许，欧阳新趁黄某1下楼吃早餐之际，将上述约90余万元美元、2万元澳元盗走离开华某园九州阁。随后，欧阳新打电话给许思吉，二人约定在龙华区带会合。许思吉给欧阳新20**元人民币用于打车，二人商量欧阳新打车到许思吉在佛山市南海区陈溪村西街八巷l号住处进行藏匿，许思吉则将其中的3美元兑换成人民币再回到佛山。当日下午，许思吉在深圳市罗湖区利达商店，向被告人苏坚州兑换人民币后回到佛山与欧阳新汇合。2019年4月12日，许思吉以他人身份承租佛山市南海区金沙湾B21栋706房，供欧阳新匿藏。此后，欧阳新陆续将现金约50万美元交予许思吉，由许思吉向苏坚州兑换人民币。事后，欧阳新、许思吉又使用他人银行账户保存赃款、使用他人身份证明购置名贵轿车。 为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以盗窃罪追究被告人欧阳新、许思吉的刑事责任；以非法经营罪追究苏坚州的刑事责任，诉请本院依法判处。 被告人欧阳新对指控的犯罪事实没有异议并自愿认罪。其辩护人认为欧阳新侵占自己合法占有之物构成侵占罪而非公诉机关指控的盗窃罪；欧阳新归案后如实供述，认罪悔罪态度较好，同时积极退赔被害人并取得谅解，可以从轻处罚。 被告人许思吉否认控罪，辩称案发前没有与欧阳新合谋实施盗窃，事后也不知欧阳新委托兑换的外币系犯罪所得。其辩护人认为指控许思吉的犯罪事实不能成立，认定欧阳新与许思吉通谋犯罪的证据不足，请求本院宣告其无罪。 被告人苏坚州对指控的犯罪事实无异议并自愿认罪。其辩护人认为苏坚州归案后能如实供述自己的犯罪行为，并自愿认罪认罚，且犯罪情节轻微，请求对其从轻处罚。 经审理查明：2019年3月开始，被告人欧阳新受雇帮助被害人黄某1点数美元等外币。期间欧阳新见黄某1经常持有大量美元，遂产生盗窃之念。2019年4月，欧阳新联系被告人许思吉，将其准备盗窃黄某1美元的想法告诉许思吉，要许思吉为其提供手机、电话号码等通讯工具以作联系、逃避侦查之用，并要许思吉提供兑换外币、提供住处等帮助，许思吉同意并予着手准备。2019年4月8日，许思吉在佛山市以其女朋友李某英的身份开通手机号码，并于4月10日将该号码和一部手机在深圳交给欧阳新。 2019年4月11日凌晨，欧阳新按照黄某1的要求，来到黄某1借用的深圳市罗湖区翠竹路某园九州阁l207房与黄某1一起清点美元、澳元。凌晨5时许，欧阳新趁黄某1下楼吃早餐之际，将上述约90余万元美元、2万元澳元盗走离开华某园九州阁。随后欧阳新于5时31分43秒打电话联系许思吉，二人约定在龙华区带会合。许思吉给欧阳新20**元人民币用于打车，二人商量欧阳新打车到许思吉在佛山市南海区陈溪村西街八巷l号住处进行藏匿，许思吉则将其中的3万美元兑换成人民币再回到佛山。当日下午，许思吉在深圳市罗湖区利达商店，向被告人苏坚州兑换人民币后回到佛山与欧阳新汇合。2019年4月12日，许思吉以他人身份承租佛山市南海区金沙湾B21栋706房，供欧阳新匿藏。此后，欧阳新陆续将现金约50万美元交予许思吉，由许思吉向苏坚州兑换人民币。事后欧阳新、许思吉又使用他人银行账户保存赃款、使用他人身份证明分别购置宝马和奥迪轿车各一辆。 2019年5月18日，公安机关根据线索，在佛山市南海区维也纳酒店将许思吉抓获归案，在深圳市罗湖区新秀村北区8栋2单元204房将苏坚州抓获归案。2019年5月19日，公安机关在许思吉协助下，在佛山市南海区金沙湾821栋附近将欧阳新抓获归案。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实： 一、物证、书证 1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、抓获经过、搜查证、搜查笔录（深罗公（翠竹）搜查字[2019]33238、33239、33249）、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录（深罗公（翠竹）扣字[2019]33461号、33462号、33463号、33464号）、照片说明书、黄某1与欧阳新进出华某园的视频过程说明。 2.关于核实抓捕欧阳新地点的情况说明、关于许思吉提供的线索对抓获欧阳新是否有实际作用的情况说明、被告人许思吉的立功情况说明。证明深圳市公安局翠竹派出所于2019年5月18日14时许，在佛山市南海区广佛路维也纳酒店将许思吉抓获，许思吉先交代了欧阳新不使用的旧手机号，被办案民警识破后，交代了欧阳新的新手机号码。后许思吉供述了其犯罪的基本事实，并表示愿意协助抓捕主犯欧阳新。随后，许思吉提供了欧阳新使用的手机号码158××××5759、租住的小区名字、经常活动地、车辆特征，且2次电话约见欧阳新。5月19日0时许，民警在锁定欧阳新的大致位置后，根据许思吉提供的车辆特征，在佛山市南海区金沙湾找到欧阳新，许思吉具有立功表现。 3.违法犯罪经历核查表、苏坚州的前科刑事判决书。 4.调取证据通知书：证实根据中国国际外汇管理局网站显示，2019年4月11日，每100美金兑换人民币670.88元、每100澳大利亚元兑换人民币480.58元。 5.深圳市罗湖区利达商店的个体工商户登记档案、营业执照、房屋租赁合同、烟草专卖零售许可证。证明：深圳市罗湖区利达商店成立于2000年11月15日，系个体工商户，经营者为苏川荣，经营范围为定型包装食品零售。因未依法办理税务登记，于2018年6月28日吊销。 6.金六福单据14张。证明2019年4月13日至2019年5月12日，欧阳新在佛山市南海区金六福珠宝店用盗窃款项购买珠宝饰品共计24件，共计人民币205783元。 7.丽影汽车影音施工单：证明2019年5月18日,广东省佛山市南海区丽影汽车店出具汽车影音施工单，施工费用总计人民币25500元。 8.照片说明书：证明2019年5月23日欧阳新对照片进行指认，欧阳新承认图片中人民币1143250元为其用美金兑换人民币剩余的赃款，以及盗窃剩余的361900美金，和用赃款购买的若干金饰品。粤Ａ×××××为欧阳新用赃款购买的全新宝马小车。 9.李小英的手机通话记录：证明158××××5759系李小英户名所开手机号码，2019年4月11日（即欧阳新盗窃财物的当天）5点31分43秒至9点35分21秒期间间，该手机号码（158××××5759）与137××××0374号码（许思吉号码）共有4次通话，通话时间分别为30秒至约4分钟不等，11日全天双方共有13次通话记录。 10.关于返还被害人财物的情况说明：证明对追缴回的被害人部分财物给予返还，民警根据有关程序在呈报办理中。 二、证人证言 1.许英燕：欧阳新是我的表弟，黄某1是我的前夫。欧阳新是我2019年3月介绍去黄某1处上班的。欧阳新之前有两个电话，分别是135××××5991和135××××1815。现在这两个电话都不通了。 2.许某龙：我是许思吉的老乡，2019年4月11日下午，许思吉打电话叫我过去佛山那边帮他租房子，并说他身份信息和信用信息出问题，租不了房子，要用我的身份信息帮他租房子。次日，我用我的身份信息在金沙湾中区租下了21座706房，交了7400元押金和3700元租金，以上11100元人民币是许思吉给我由我付给房东的。后来许思及给了我2000元现金当是车费和辛苦费。我不清楚许思吉租房的用途，许思吉他是用137××××0374这个号码和我联系的。 3.黄军发：我跟许思吉是亲戚关系，2019年四月底许思吉打电话找我借身份证租房子，我很信任他，所以把身份证借给了他。我不清楚他借身份证的用途，他从来没有跟我说过借身份证去买宝马车。我认识欧阳新，以前和他做淘宝一起卖过衣服。2019年四月底许思吉跟我说他要去罗湖换钱，但是我不清楚许思吉换了多少钱，他没有和我说。我不清楚许思吉和欧阳新合伙盗窃他人财物的事情。我没有帮许思吉办过银行卡，我只是把身份证借给了他，许思吉和欧阳新没有转钱给我。 4.黄某4：许思吉是我弟弟黄军发的小舅子，2019年4月17日，许思吉让我帮他开一张广发银行卡和一张手机卡。这张卡是在广发银行开的，我不记得卡号是多少。手机卡是在银行卡前几天开的，具体时间我忘记了。手机卡也是在普宁开的，手机号不记得了。许思吉和我说要开个淘宝店，叫我用身份证帮他开个银行卡和手机卡，还在淘宝网站注册一个网店。许思吉和我有亲戚关系，所以我答应帮他的忙。 黄某5是我的父亲，我不认识黄某3、欧某。我父亲黄某5的银行卡是2019年5月6日我带他去普宁的广发银行开卡的。当时许思吉和我说要我爸再去办多一张银行卡，我觉得没有什么，开多几家网店很正常，所以我带着我爸去普宁的广发银行开了一张卡。我和我父亲黄某5都是自愿开卡的，许思吉没有给我们报酬。许思吉只是说银行卡和手机卡用于开设淘宝网店。 5.黄某3：许思吉是我的外甥，2019年4月许思吉让我用自己的身份证开一张广发银行卡，他说他要开淘宝店做生意，我不记得卡号是什么了。许思吉没有和我说开银行卡的其他用途，我帮许思吉开卡没有报酬，我不认识黄某4、黄某5和欧某。 6.欧某：我和许思吉是小学同学，黄丽君是我的老婆。许思吉有让我帮忙给他开一张中行卡用于开淘宝店，开卡时间和卡号忘了。我出于好心帮他，没有收取他的报酬。 7.黄海洋：我是广州市白云区粤宝宝马4S店金沙洲店总经理。2019年4月20日，我们4S店出售一台白色宝马牌BMW720IEMHEV，车架号LBVKY9103KSR91414，发动机号A909D656的小汽车。买主是黄军发，身份证号是。这台车空车架的价格是483700元，加上购买的精品和上牌后总价是509888元。 8.张清艳：广东省佛山市南海区大沥镇黄岐建设大道1号中海金沙湾中区21栋706房是我的房产。2019年4月12日，我将房子租给许某龙的男子，身份证号码是，手机号码137××××9992。这个电话应该是和许某龙同行的男人留下来的。租房合同是许某龙签字的。2019年6月23日，自称是真正的租房人欧阳新的父亲和弟弟来找我退房，他们想要我退还押金，我说这是单方面违约，不可以退押金。后来我们签订了解除合同的协议。 9.李小英：我是许思吉女友，2018年期间许思吉基本上在佛山和我一起住，2019年后经常在深圳、佛山来回走动。广东佛山移动158××××5759号码是2019年4月许思吉叫我用我自己的身份证帮欧阳新开通的，给欧阳新开卡之后的几天，他就用该号码给我打电话。2019年4月11日早，许思吉打电话说欧阳新坐车从深圳去佛山，要我接待他。大约早上10点，欧阳新到达佛山。许思吉没有说明欧阳新来意，第二天他就离开。许思吉和我说他跟欧阳新一起去租房子，后来听说欧阳新租在中海金沙湾花园。我们三个人有经常吃饭，一起吃饭的时候发现欧阳新买了宝马车、新手机和金项链。我问许思吉，他说欧阳新赌博赢了几十万，我对此没有怀疑。 10.张剑强：我和许思吉是亲戚关系，我和他大多数是用微信联系，我的手机号码是139××××7718，许思吉的电话是137××××9992。 11.苏丽华：苏坚州是我侄子，17岁左右就在我商店工作。利达商店主要是我在经营的。利达商店没有专门兑换外汇，有时候客人会拿外汇来买东西，但没有专门大笔兑换过外汇。我不清楚苏坚州有没有在我店里兑换外汇。 12.苏川荣：深圳市罗湖区粤海酒店后面的利达商店是以我的名义申请的商业执照经营糖烟酒。我和我老婆苏丽华在经营利达商店的时候没有买卖外汇。我在农业银行和中国银行开过户，我老婆在农业银行开过户。 三、被害人黄某1的陈述：欧阳新是我前妻的表弟，生意上相当于我的助理，电话是135543961815和135××××5991，微信号×××昵称欧阳。2019年4月10号晚上11点，因为我准备采购一批钻石，碰巧点钞机坏了。所以我就让欧阳新去罗湖区华某园九州阁1207房借用点钞机数美金。大概忙到4月11日凌晨五点，我肚子比较饿，就下楼买东西吃，大概15分钟后，我回到1207房发现欧阳新不在房间，装着约五十万元美金的黑色双肩包也不见了。我拿出钥匙去看我放零钱美金的抽屉，发现抽屉内的约1.1万美金也不见了。我打电话给欧阳新想问他去哪，但欧阳新不接电话，发短信也不回，一直到2019年4月12号我去派出所报警。 我被欧阳新偷走大概50多万美金，折合人民币300多万元。当时我没有清点完，估计是50多万元美金。欧阳新偷走的美金大部分是100元面额，小部分是50元和20面额，具体有多少张我不清楚。深圳市罗湖区华某园九州阁1207房没有监控，但房间外面的过道有监控。2019年4月11号6点左右，我去华某园管理处查看监控发现欧阳新已经在2019年4月11号5点27分走出华某园九州阁大门。当时还背着装有50多元万元美金的双肩包。 当我去楼下买早餐的时候已经清点了大部分的钱，清点好的钱有一部分放进背包，还有一些放在台面。我没有说让欧阳新保管这些钱，这些钱都是我的，我只是下去买个早餐很快就上来。所以我只跟欧阳新说等我吃完上来之后回去我住的地方。 2019年5月28日15时第四份询问笔录称其实我被偷了92万左右的美金和2万澳元。最开始我说欧阳新偷走50多万美元，是因为我怕说太多美金会影响我自己，怕会被罚款。另外一个原因是偷我钱的欧阳新是我亲戚，怕被抓后会判的很重。4月12日做的笔录只说桌面上被欧阳新拿走50多万美金，怕不立案，所以4月24日的笔录我就说在抽屉也放了11000美金被欧阳新偷走了，这样的话我就可以要求公安机关立案。其实我的钱全部都是清点后放在台面上被欧阳新偷走了，不存在抽屉里被偷走的事情。 四、被告人的供述与辩解 1.欧阳新：20**年5月19日第一份笔录称2019年3月4日左右，我经过我的表弟许达雄介绍进入了黄某1的公司工作，做勤杂类工作。因为我生活窘迫，我对黄某1的钱打起了主意。2019年4月9日前后，我和许思吉打了电话，说起偷黄某1美金的事情，两个人一拍即合，在电话沟通了一下，进行了谋划。4月11日5时许，我使用1207房间内黑色背包将卧室里桌子上的美金全部装走，一共有90万元美金、2万元澳元。到了楼下，我将手机放在了九州阁楼下的花坛，步行到翠竹路，拦一台比亚迪出租车去坂田。我在坂田见到许思吉，他给我2000元打车用，并给我一部手机，号码是158××××5759。我给许思吉300**美金，让他兑换成人民币。之后我打车去东莞，在东莞换了一台车，打车去佛山。10时许，我来到许思吉位于佛山市南海区陈溪村西街八巷1号的住处。下午，许思吉也回到该处。次日，许思吉帮我在金沙湾找了一间房子，我直接住进去。此后我陆续给许思吉50多万元美金，由他兑换人民币之后给我。许思吉兑换约人民币400万元回来，给回我300多万元，他自己留了120万元。我日常消费花了人民币30多万元，我在广州花50多万元买了一辆宝马车，登记在黄军发名下。20多万元用来买黄金首饰。我还剩下赃款人民币1138550元，未拆封的360000美金，20000澳元，购买的首饰价值约20万元，宝马车价值50万元，手表一块，汽车后备箱零钱若干，总计约4344550元。许思吉是我同伙，他负责提供我作案后的打车费用、住所、手机，并将盗窃来的美元换成人民币。 2019年12月31日第六次笔录称因为我作案前一个星期跟许思吉说过要他帮我换美金，帮我准备新的电话号码，所以我拿到钱后就找他帮忙换美金和拿新的电话号码卡。 2019年5月20日第二份笔录称我把钱全部装在背包里下楼坐车走了，并把自己的手机扔到楼下的花坛里，在的士车上我就用许思吉买好的新的电话卡打电话给许思吉约好在坂田见面，他给了我一部手机和一张新手机号，接着我拿了3万美金给他去兑换人民币，然后我打车去许思吉佛山住处临时住了一晚。因我预谋要偷老板的钱，所以我将此事告诉了许思吉，叫他准备新的手机和电话卡，许思吉同意了，目的是怕老板和公安机关找到我。每次兑换美金后，许思吉都有留钱，我统计了一下，他自己留了约有120万元。 2.许思吉：20**年5月18日第一份笔录称2019年4月6日接到欧阳新电话让我给他买一部新手机和新电话卡。4月10号晚，在深圳见面后我把新的手机和手机卡给了欧阳新。欧阳新跟我说他这几天会有外币让我拿去帮他兑换。2019年4月11号凌晨五时许，欧阳新打电话跟我说外币搞到了，并约好马上到深圳坂田阳光湾畔商场后面的一栋住宅楼下见面交接。到地点之后，我看到欧阳新背着一个黑色双肩包，他直接从他口袋里拿出三万元美金交给我后去了佛山陈溪村我的住处。当天13时许，我找到深圳市罗湖区粤海酒店附近一个可以兑换外币的小店达利商店兑换了2万美金，换得大概14万人民币现金，然后我就拿着钱回到佛山我的住处跟欧阳新会合，并当面把剩下的几千美元和兑换所得的十几万人民币一起给了欧阳新。第二天我在佛山中海金沙湾租了个房子给欧阳新住。后来我帮欧阳新兑换过五六次美金都是在这家小店兑换的，每次兑换都是同一个人，大概有50万美金，折合成人民币300多万元。 欧阳新一开始跟我说要兑换外币的时候，我问他外币是怎么来的，他只是说搞擦边球的让我不要问那么多，但是我知道他是偷来的。欧阳新在搞美金之前先让我给他准备新的手机和电话卡就是怕警察找到他。而且他又不是什么老板不可能有那么多美金。搞到美金之后，他又让我多弄几张电话卡给他。于是我在深圳街边的小店给他买了四张已经激活好的电话卡给他。我帮欧阳新兑换的人民币都是我当面给他的。也有一些存在银行卡里面给他的。欧阳新搞到美金后，让我给他开了四张银行卡。欧阳新让我拿20万去买了一辆奥迪小轿车，他还以黄发军名义给自己买了台宝马车。他前后总共约给了我20万元的好处，现在还剩下10万元在我广发银行卡内。奥迪车也不算他送给我的，是他给我用，帮他干活跑腿的。我从他跟我说有外币要换时就知道美金是偷来的，只是他没有明说我也没深问，而且他搞到外币那天是凌晨5点左右，就更加确定他是偷来的。 2019年5月20日第二份笔录称大概2019年4月5、6日欧阳新在老家叫我帮他买手机和手机卡，我买好后在4月10日晚上8点许在福田高铁站把手机和手机卡交给了欧阳新。欧阳新搞到美金后前前后后分了我约80万元人民币。 3.苏坚州：2019年4月11日，许思吉第一次在我们店里兑换外汇，兑换了两万元美金，之后每隔一段时间都会打电话过来预约兑换美金。每次兑换的数额在十万元到十五万元之内不等，共兑换了四五次，大概一共50多万元美金左右。我兑换美金的地方在深圳市罗湖区粤海酒店后面的利达商店。这个商店是我老乡苏川荣开的，我是老板娘在2008年请过来帮忙的。每次兑换美金的时候，老板跟老板娘都不在现场。过来兑换美金的男子跟我打店里的座机跟我说要兑换多少元美金，我就跟老板娘说明了情况，老板娘就会准备好人民币放在店里面让我跟该男子兑换。我知道私自兑换外汇是构成非法经营罪，我2007年因为私自兑换外汇被公安机关处理过。 五、鉴定意见 1.罗湖区公安司法鉴定中心鉴定书（罗公（司）鉴（痕）字2019第7004号）：证明公安机关在罗湖区翠竹路某园九州阁1207房客厅茶几下放置物格内玻璃杯外侧提取的指纹与欧阳新十指指纹样本左手中指样本属于同一人所留。 2.情况说明：罗湖分局在华某园九州阁1207房提取的指纹，经利用市公安局指纹查询系统与黄某1十指指纹核实比对，未发现同一认定的指纹。 六、现场勘验检查笔录。 七、视听资料、电子数据光盘九张。 上列证据来源真实合法，本院均予以确认。 本院认为，被告人欧阳新、许思吉以非法占有为目的，秘密窃取他人财物且数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人苏坚州非法从事资金支付结算业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。 结合全案事实证据以及控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下： 一、关于被告人欧阳新辩护人所提欧阳新之行构成侵占罪而非盗窃罪的辩护意见。经查，欧阳新受雇于被害人黄某1并助其清点外币，后雇主在清点时虽短暂离开，形成了物理上占有的松弛，但黄某1所具有的明显、强烈的占有意识对事实上支配的认定起到了明显的补充作用。且黄某1所有之外币尚处于其本人支配力所能涉及的范围内，换言之黄某1可以毫无障碍地回到房间取回外币。同时，案发地点为黄某1封闭的办公场所，属其个人支配的空间，案发前给予欧阳新钥匙其目的在于方便欧阳新提前进入房间做好准备工作，其中并无将房内所有之物委托欧阳新代为保管之意。因此，黄某1被盗外币并未脱离其占有，亦未委托欧阳新代为保管，欧阳新盗取他人占有之财物构成盗窃罪，而非侵占罪。相关辩护意见本院不予采纳。 二、关于被告人许思吉辩护人提出的许思吉事前并未与被告人欧阳新通谋盗窃，不构成盗窃犯罪的意见。经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百一十条第二款规定“犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处”，全国人大常委会法制工作委员会刑法室《中华人民共和国刑法条文说明、立法理由及相关规定》中关于“事先通谋”是指行为人与犯罪的人在其犯罪前已共同策划好，实施犯罪后由其帮助逃匿或作假证明帮助其逃避法律追究。如果某人与他人合谋盗窃，事先商定如案发后由其提供隐藏处所，而在犯罪后实施窝藏行为的，应以盗窃罪的共犯处理。具体到本案中，认定许思吉某成盗窃共犯的理由一是欧阳新前后两次稳定供述事前与许思吉通谋共同盗窃黄某1外币及两人的分工，而案发前后两人电话联系频繁，且许思吉亦明确供述盗窃前欧阳新让其帮忙购买新手机并以他人名义办理新的电话卡，其目的在于规避公安机关打击，并在欧阳新作案前即已将手机和电话卡予以交付。即两名被告人案发前的实际分工准备行为，可以印证欧阳新关于事前通谋的供述；二是欧阳新在2019年4月11日凌晨实施作案完毕后，即在5点31分43秒与许思吉电话联系并见面，许思吉实施的窝藏、包庇行为包括向欧阳新提供潜逃路费、接受赃款3万美金进行兑换、安排欧阳新当晚潜逃至其佛山居住地暂住、在佛山以他人身份信息为欧阳新租赁居所、提供多张以他人身份信息开立的银行卡供其隐匿赃款、协助换汇等；三是根据公安机关提供的情况说明，证实许思吉被抓获后交代的欧阳新不使用的旧手机号，被办案民警识破后，才交代了欧阳新的新手机号码；四是事后有分赃约80万-120万元用于消费。故该辩护意见本院不予采纳。 三、关于各被告人的量刑情节部分，被告人欧阳新归案后能如实供述自己的犯罪行为，认罪悔罪态度较好，同时积极退赔被害人并取得谅解，可以从轻处罚；被告人许思吉到案后，供述了基本犯罪事实并协助抓捕欧阳新归案，是立功，可以减轻处罚。许思吉在共同犯罪中起次要作用，是从犯，可以减轻处罚；被告人苏坚州到案后如实供述自己的犯罪行为并自愿签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二百六十四条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下： 一、被告人欧阳新犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月19日起至2029年5月18日止）。 二、被告人许思吉犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月18日起至2024年5月17日止）。 三、被告人苏坚州犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月18日起至2020年9月17日止）。 上列罚金于本判决生效后一个月内向本院缴纳。 四、涉案扣押赃款赃物（详见扣押物品清单）及银行冻结存款人民币934836.82元均予以返还被害人黄某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 吴    南 审判员 赵    靓 审判员 王  为  明 二〇二〇年八月二十七日 书记员 刘争光(兼) 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。