贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1412号 上诉人（原审被告）：贵州源兴矿业有限公司，贵州省晴隆县鸡场镇杨柳村。 法定代表：樊勇。 委托诉讼代理人：陈文秀、王扬柱，贵州沃恩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄照会，男，1987年4月12日生，汉族，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。 委托诉讼代理人：景尤志，贵州尊安律师事务所律师。 上诉人贵州源兴矿业有限公司（以下简称源兴公司）因与被上诉人黄照会工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初527号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 源兴公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判上诉人支付被上诉人一次性就业补助金15810.75元、停工留薪期工资3083.33元；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审对上诉人与被上诉人劳动关系解除时间的认定错误，被上诉人诉请的一次性就业补助金的计算标准应按2017年度黔西南州职工月平均工资为基数计算。上诉人与被上诉人于2018年9月19日签订劳动合同，2018年9月22日受伤，2018年9月24日送至晴隆县医院治疗，2018年9月26日转入黔西南州人民医院治疗，被上诉人受伤治疗结束后未再到上诉人处上班，故劳动关系已于2018年10月解除。上诉人的一次性伤残就业补助金的标准应以2017年黔西南州月平均工资标准计算，应为5270.25×3=15810.75元。二、一审法院对停工留薪期计算标准的认定有误。被上诉人与上诉人签订的劳动合同书中约定，被上诉人的试用期工资为每月2500元，试用期满后，工资为每月3500元，被上诉人在上诉人处上班3天就发生工伤，停工留薪期工资标准应按照每月2500元计算。在未进行鉴定的情况下，根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，被上诉人因左耳骨膜穿孔的创伤治疗期为7-14天，康复治疗期为30-45天，一审认定停工留薪期为90天适用标准错误，被上诉人的停工留薪期应为37天。停工留薪期工资为3083元。 黄照会二审答辩请求驳回上诉，维持原判。 黄照会向一审提起的诉讼请求：1．请求依法判决解除黄照会与源兴公司之间的劳动关系；2.请求依法判决源兴公司支付黄照会一次性伤残补助金39,638.2元；一次性工伤医疗补助金16,987.8元；一次性伤残就业补助金16,987.8元；停工留薪期工资23,216.25元；医药费及检查费3,019.03元；交通费1,000元；鉴定费320元；3、本案诉讼费由源兴公司承担。 一审法院认定事实：于2018年9月19日，源兴公司与黄照会签订劳动合同，黄照会作为源兴公司煤矿的掘井工人，合同期限为一年，试用期限3个月。2018年9月22日黄照会在源兴公司井下21412运输道维修刮板机时摔倒受伤，后在晴隆县人民医院、兴义市人民医院、黔西南州人民医院治疗，经黔西南州人民医院诊断为：左耳鼓膜穿孔，共住院治疗7天，支付医疗费3,019.03元。2018年11月14日经黔西南州人力资源和社会保障局州人社工伤认字（2018）第7-96号《认定工伤决定书》认定原告的伤为工伤。2019年1月25日黔西南州劳动能力鉴定委员会作出N020190264号《黔西南州劳动能力鉴定结论书》原告的伤鉴定为工伤伤残十级。2019年7月9日晴隆县劳动人事争议仲裁委员作出晴劳人仲字[2019]第48号《仲裁裁决书》，裁决由源兴公司给付黄照会74,738.36元，黄照会不服，诉至一审法院，请求依法判决支持其诉讼请求。另查明，源兴公司已为黄照会工伤保险参保，并缴纳2018年9月21日至2018年9月30日及2018年11月1日至2019年10月31日的工伤保险。 一审法院认为，本案争议焦点：1、工伤保险待遇是否由源兴公司承担？2、黄照会停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金如何认定？关于工伤保险待遇是否由源兴公司承担的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通住宿费；（四）安装配置伤残辅助器所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”的规定，源兴公司与黄照会签订劳动合同后，已为黄照会缴纳工伤保险参保，源兴公司所举《工伤保险参保证明》、《贵州省工伤保险参保职工就医告知书》拟证明黄照会因工伤至残的一次性残疾补助金，一次性医疗补助金、医药费、鉴定费应由工伤保险基金支付，黄照会无异议，应予采信。黄照会要求源兴公司支付一次性伤残补助金39,638.2元，一次性工伤医疗补助金16,987.8元，医药费及检查费3,019.03元，交通费1,000元，鉴定费320元的请求，应不予支持。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”及《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条“职工发生工伤，工伤职工或者其近亲属应当及时报送医疗机构出具的有效诊断证明向用人单位申请停工留薪期。用人单位根据医疗机构有效的诊断证明及《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》确定工伤职工停工留薪期，书面通知工伤职工或者其近亲属，并告知有异议的救济途径以及申请延长停工留薪期的方法”的规定，黄照会的伤属左耳鼓膜穿孔，停工留薪期应为90天，结合2018年贵州省黔西南州在岗职工年平均工资67,930元，对黄照会停工留薪期工资进行计算，即67,930元/年÷12个月=5,660.83元，黄照会停工留薪期工资16,982.49元。关于一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残最高3个月”的规定，黄照会要求源兴公司支付一次性伤残就业补助金，结合2018年贵州省黔西南州在岗职工年平均工资67,930元，对黄照会一次性伤残就业补助金进行计算，即63,243元/年÷12个月=5,660.83元，黄照会停工留薪期工资为16,982.49元。关于黄照会要求解除与源兴公司之间的劳动关系问题，黄照会已2018年9月22日因工伤住院治疗后，自行离职至今未回源兴公司工作，其劳动关系已经终止，与源兴公司之间的劳动关系已不复存在，亦要求解除劳动关系，应不予认定。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条之规定，判决如下：一、贵州源兴矿业有限公司于本判决生效后15日内给付黄照会一次性伤残就业补助金16,982.49元、停工留薪期工资16,982.49元，共计33,964.98元；二、驳回黄照会的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由贵州源兴矿业有限公司承担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案仅围绕源兴公司的上诉请求进行审理，未请求的，不予审理。 本案二审争议焦点为：一、一审对一次性就业补助金的计算标准的适用是否正确；二、一审对停工留薪期工资的计算是否正确。 关于争议焦点一。二审中，双方当事人均陈述，发生本案工伤事故后，双方当事人未协商一致解除劳动合同，源兴公司、黄照会均未向对方提出解除劳动合同，故一审认定黄照会于2018年9月22日因工伤住院治疗后，自行离职至今未回源兴公司工作，其劳动关系已经终止，未判决解除劳动合同不当，本院对此予以纠正。参照《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残最高3个月”的规定，一审按2018年贵州省黔西南州在岗职工年平均工资67,930元计算黄照会的一次性就业补助金并无不当。 关于争议焦点二。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，虽然一审中，源兴公司提交的劳动合同中约定的工资为试用期工资2500元，试用期满后的工资为3500元，但从源兴公司提交的工资发放情况来看，黄照会的工资并未按劳动合同的约定发放，故一审按照统筹地区上年度平均工资63243元计算黄照会的停工留薪工资并无不当。关于停工留薪期，一审中，源兴公司提交《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》，拟证明黄照会的停工留薪期为90日，故一审按其主张认定为90日并无不当。 综上，源兴公司的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，虽部分处理不当，但不影响实体处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州源兴矿业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 娟 审判员 王**敏 审判员 查必林 二〇二〇年八月十八日 书记员 岑周鸿