河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2648号上诉人（原审原告）：赵心用，男，1954年9月13日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被上诉人（原审被告）：王瑞红，男，1964年2月8日出生，汉族，驻马店市驿城区。上诉人赵心用因与被上诉人王瑞红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初10866号民事判决，提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵心用，被上诉人王瑞红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵心用上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人只应承担医疗费的20%，即10278.124元，其他损失全部由被上诉人承担责任，要求被上诉人赔偿50000元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审划分责任比例错误。一审让上诉人承担全部损失的20%是错误，上诉人应当只承担医疗费的20%，其他损失应由被上诉人全部承担；被上诉人拖欠上诉人工资5700元；一审扣除被告王瑞红已支付57000元不对，对方支付50000元，后7000元是我们自己垫付。2、原审在划分责任比例错误的基础上，所作出的判决是错误的。被上诉人王瑞红答辩称：伤残问题是虚假的，伤残鉴定费应由对方承担。赵心用向一审法院起诉请求：请求判令被告王瑞红赔偿住院伙食补助费1400元、营养费1200元、护理费7508.46元、误工费7650元、残疾补偿金51301.45元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费8000元、被扶养人生活费1569.39元、鉴定费1900元、检查费935元、交通费600元、拖欠的工资5700元，共计119735.87元。一审法院认定事实：原告赵心用长期受雇于被告王瑞红提供劳务活动。2019年6月份，原告赵心用在被告王瑞红承包的位于新郑市××一工地干活，每天劳务费150元。2019年6月18日下午3时许，赵心用在工地地下室干活时，因当时工地停电，地下室视线不好，赵心用不慎掉到地下室一水井内。随后，赵心用被送至新郑市中医院拍片检查。CT报告单显示：1、右侧6-10肋骨骨折；2、右侧2-5肋骨骨质连续欠佳，走形迂曲，陈旧性骨折？建议结合临床。当日。赵心用被送至驻马店市中心医院住院治疗。医院对其伤情诊断为：1.闭合性胸外伤：右侧多发肋骨骨折、肺挫伤、右侧胸腔积液；2.多发软组织损伤。入院后，医院在为赵心用完善相关必要辅助检查后，于2019年6月24日为赵心用行“右侧多发肋骨骨折切复内固定术+右侧胸腔闭式引流术”。术后给予抗感染治疗。2019年7月16日，赵心用出院，共住院28天，支出医疗费51390.62元。出院医嘱建议：院外注意休息，加强营养，3月内严禁体力劳动；1月后返院复查；不适随诊。住院期间，被告王瑞红共向原告赵心用支付费用57000元。2019年7月23日，原告赵心用委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、护理时限及营养时限进行鉴定。鉴定机构通过鉴定后出具司法鉴定意见书一份。鉴定意见为：1、被鉴定人赵心用由于右侧多发肋骨骨折（6根以上），在医院接受手术治疗。就其损伤结果，比照《人体损伤致残程度分级》第5.10.3款第7项（肋骨骨折6根以上）规定，评定为十级伤残。2、根据《河南省医疗服务价格》之规定，后期取内固定手术治疗费用评估需人民币8000元；护理时限评定为60日；营养时限评定为60日。赵心用支出鉴定费1900元和检查费935元。诉讼期间，被告王瑞红对赵心用的伤残评定提出异议，认为赵心用因本次造成的损伤不构成伤残，并申请进行重新鉴定。本院予以准许后，依法委托漯河松振法医临床司法鉴定所对赵心用伤残等级进行重新鉴定。鉴定机构通过对被鉴定人检查和对相关鉴定材料进行审查后，出具司法鉴定意见书一份。鉴定意见书分许说明意见为：1.关于骨折：被鉴定人赵心用于2019年6月18日施工中坠落受伤，当时右前胸壁压痛明显，呼吸运动右减弱，CT检查后诊断为右侧多发肋骨骨折，并于2019年6月24日行右侧多发肋骨骨折切复内固定手术治疗。根据被鉴定人提供的2019年6月19日驻马店市中心医院CT检查光盘提示：右侧第2-5肋呈骨折修复后影像；右侧第6-10肋骨皮质断裂，为新鲜骨折。因此，被鉴定人赵心用右侧第6-10肋骨骨折应为本次外伤所致，与损失外力为因果关系。2.关于伤残程度：被鉴定人赵心用高处坠落致多发肋骨骨折手术治疗后近1年，复查CT片显示右侧第6-10肋内固定物存留，骨折已临床愈合。本次外伤共5根肋骨骨折。根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.3颈部与胸部损伤：“7）肋骨骨折6根以上，或者肋骨部分缺失2根以上；…”，不构成残疾。鉴定意见为：被鉴定人赵心用高处坠落伤致5根肋骨骨折手术治疗后，根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.3：7条之规定，不构成残疾。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告赵心用在被告王瑞红承包的工地提供劳务活动，双方之间形成劳务关系，被告王瑞红为接受劳务一方。事故的发生与被告王瑞红对施工现场疏于管理，安全防范措施不到位存在因果关系。被告王瑞红作为接收劳务活动一方，对事故的发生负有过错，应依法承担相应的责任。同时，损害后果的发生也与原告赵心用自身缺乏安全防范意识存在一定的因果关系，其亦应承担相应的责任。原告赵心用要求赔偿后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费的请求，符合法律规定，依法应予支持。关于原告赵心用的伤残问题，诉前原告赵心用虽然委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所进行了伤残鉴定，但被告王瑞红对此提出异议，并申请进行重新鉴定。根据漯河松振法医临床司法鉴定所出具的双方鉴定意见书可以认定，原告赵心用本次外伤共5根肋骨骨折，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，不构成残疾。该鉴定程序合法，鉴定意见客观准确，本院予以采信。由于原告赵心用的损伤不构成残疾，其要求赔偿残疾补偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定检查费和被扶养人生活费的请求，不符合法律规定，本院不予支持。后续治疗费可根据鉴定意见按8000元认定。住院伙食补助费按住院28天，每天50元计算，计款1400元。营养费按住院28天，每天20元计算，计款560元。误工费按原告赵心用受伤前的固定收入150元/天计算，误工期限为住院28天及医嘱建议的出院后休息的3个月，共118天，误工费数额为17700元。护理期限可根据鉴定意见按60天认定。护理费标准按照2019年度河南省居民服务行业职工平均工资45677元/年计算，护理费数额为7508.4元（45677元/年÷365天×60天）。鉴定费可根据鉴定意见采纳的实际情况按900元认定。交通费可根据原告赵心用住院治疗的实际情况按300元认定。原告赵心用住院期间所支出的51390.62元医疗费亦应作为损失一并予以处理。以上各项损失共计为87759.02元，被告王瑞红负担70207.22元，扣除被告王瑞红已支付的57000元，被告王瑞红尚应向原告赵心用支付赔偿款13207.22元。原告赵心用关于要求支付拖欠的工资5700元的请求，因与本案不属同一法律关系，且缺乏证据加以证明，本院不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告王瑞红于判决生效后十日内向原告赵心用支付赔偿款13207.22元。二、驳回原告赵心用的其他诉讼请求。被告如未在判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2695元，原告赵心用负担2000元，被告王瑞红负担695元。本院二审期间，被上诉人王瑞红提交了鉴定发票。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于责任比例的问题。一审法院根据双方当事人的过错程度酌定上诉人赵心用承担20%的责任，责任划分比例适当。因此，一审法院按责任比例判决上诉人赵心用自行承担全部损失的20%，处理正确。上诉人赵心用称其只应当承担医疗费的20%，缺乏事实和法律依据，不予采信。关于工资的问题。本案系提供劳务者受害责任纠纷，上诉人赵心用请求被上诉人王瑞红支付工资，与本案不是同一法律关系，不予处理。上诉人赵心用可另行主张。关于垫付款的问题。一审庭审中，上诉人赵心用对王瑞红垫付57000元的事实予以认可。一审法院认定王瑞红已支付57000元，正确。综上所述，赵心用的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由赵心用负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年八月二十日书记员  李新剑