江苏省阜宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0923民初3566号 原告（案外人）：张君宜，XXXX，市民，住南京市秦淮区。 委托诉讼代理人：顾正刚，江苏众想律师事务所律师。 被告（申请执行人）：马丽莉，XXXX，市民，住阜宁县。 第三人（被执行人）：张晓飞，XXXX，市民，住阜宁县。 原告张君宜与被告马丽莉、第三人张晓飞案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年8月3日公开开庭进行了审理，原告张君宜的委托诉讼代理人顾正刚、被告马丽莉、第三人张晓飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张君宜向本院提出诉讼称，张君宜系张晓飞、沈某的长女，张晓飞与沈某于2012年5月16日经阜宁县人民法院调解离婚，调解书约定夫妻共同财产即位于阜宁县给婚生女孩张君宜。因此，从2012年5月16日开始，原告张君宜成为了案涉房屋的权利人，并经阜宁县人民法院生效调解书予以确认。但因张君宜当时未成年，未能及时办理过户登记，且因该房屋有按揭未能还清，不能及时办理过户手续。赠予的行为产生于2012年5月16日，而马丽莉与张晓飞之间的债务形成时间被法院确认为2017年10月13日，也就是说债务形成时间发生在赠予行为之后，该赠予行为没有侵犯到债权人马丽莉的权益。现案涉房屋为原告张君宜及其母亲沈某实际居住，并实际占有，贷款也一直由因此张君宜为案涉房屋的实际所有人。为维护张君宜的合法权益，故特依法提起诉讼，请求：1.解除对张君宜所有的位于阜宁县房屋的查封；2.本案诉讼费由被告负担。 被告马丽莉辩称，1.张晓飞夫妇在离婚协议中约定将案涉房屋赠予给女儿张君宜，双方没有签订赠与合同，目前案涉房屋仍登记在张晓飞名下，也就是说在张晓飞将房产过户给张君宜之前，赠予关系并未成立，张君宜对案涉房屋不享有所有权；2.张君宜读书住在案涉房屋内是由于当时原告未成年，父母作为监护人，原告与父母住在一起是应当的，不能说原告享有房屋的所有权，至今案涉房屋的登记名仍是张晓飞、沈某共有。综上，原告张君宜无权要求法院对案涉房屋进行解封。 第三人张晓飞述称，同意原告张君宜的事实与理由，请支持原告的诉讼请求。 经审理查明，2019年10月17日，本院对马丽莉诉张晓飞民间借贷纠纷一案作出（2019）苏0923民初5417号民事调解：一、张晓飞差欠马丽莉借款本金500000元及利息20000元，分别于2019年12月30日前偿还100000元，2020年10月30日前偿还100000元，2021年10月30日前偿还150000元及利息10000元，2022年10月30日前偿还150000元及利息10000元；如张晓飞未能按期足额履行，则马丽莉有权要求张晓飞偿还借款本金500000元及利息（以未偿还部分为基数，自2017年9月13日起至实际还款之日止，按月利率1.5%计算），并向人民法院申请执行；二、案件受理费10500元，减半收取计5250元，保全费3020元，合计8270元，由马丽莉、张晓飞各半负担（张晓飞应负担部分，在第一次偿还借款时一并汇入马丽莉账户）。 2019年10月15日，本院根据马丽莉的申请，作出（2019）苏0923民初5417号民事裁定：查封张晓飞所有的位于阜宁县房屋。 根据马丽莉的申请，本院于2020年1月8日立案强制执行，案号为（2020）苏0923执192号。在本案执行过程中，本院于2020年3月9日作出（2020）苏0923执192号执行裁定：冻结、划拨被执行人张晓飞银行存款511576元及利息或扣留、提取其等值的收入，或查封、扣押、拍卖、变卖其等值财产。案外人张君宜对本案执行标的提出异议后，本院于2020年6月16日作出（2020）苏0923执异22号执行裁定，驳回张君宜的异议申请。张君宜不服该裁定，向本院提起执行异议之诉。 另查明，2012年5月16日，本院对沈某诉张晓飞离婚纠纷一案作出（2012）阜城民初字第0338号民事调解书，载明：一、沈某与张晓飞离婚；二、婚生女孩张君宜随沈某生活，张晓飞自2012年6月1日起至张君宜满18周岁止，每月给付张君宜抚育费1000元，该款于每年的6月30日、12月30日分两次付清；三、夫妻共同财产：位于阜城镇首府新天地**楼**房屋，沈某与张晓飞自愿赠与给婚生女孩张君宜，因该房所欠贷款，由张晓飞负责偿还；四、其他各自经手的债权、债务由各自享有、承担；五、案件受理费240元,减半收取120元，由沈某负担。案涉房屋现登记权利人为沈某、张晓飞，不动产权证号为阜房权证阜城字第××号。 本院认为，张君宜提起案外人执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条的规定，本案审理重点为张君宜是否有事实证据和法律依据证明其对涉案房产享有足以排除强制执行的民事权益。 关于张晓飞的诉讼地位，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零七条的规定：“案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的，被执行人为共同被告；被执行人不反对案外人异议的，可以列被执行人为第三人。”本案中，张晓飞对原告张君宜的诉讼主张等均无异议，因此，张晓飞应为本案第三人。 关于（2012）阜城民初字第0338号民事调解书中张晓飞与沈某关于案涉房屋的约定能否视为赠与合同的问题。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第128条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续”。最高人民法院的上述规定，对房屋的赠与作出了不同于一般性物品赠与的严格要求。本案中，虽然张晓飞与沈某在离婚时对案涉房产作出了约定，但是，该约定仅仅是张晓飞与沈某之间的约定，不涉及协议之外的第三人，即使有对外赠与的意思，但也绝不等同于赠与合同，赠与合同须在赠与人与受赠人之间签订。因为赠与是赠与人主动实施的民事行为，所以，若欲完成赠与，必须张晓飞、沈某主动与张君宜就案涉房产签订书面赠与合同、交付房屋和产权证书、办理变更登记手续。故原告主张其通过生效民事调解书中的赠与已实际取得案涉房屋所有权的诉讼请求，本院依法不予支持。 关于张君宜对涉案房产是否享有所有权的问题。物权的取得分为原始取得和继受取得两种方式，张君宜主张其依据父母张晓飞、沈某之间通过法院达成的离婚协议约定即（2012）阜城民初字第0338号民事调解书而取得涉案房产所有权，属继受取得，权能行使受制于原所有权人。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。故，即使张晓飞、沈某之间的民事调解书约定涉案房产归张君宜所有，二人意思表示真实，也仅为涉案房产物权变动的原因，根据上述规定，在办理涉案房产物权登记之前，继受取得的法定公示要件尚未达成，涉案房产物权并未发生变动，所有权人仍为张晓飞、沈某。张君宜依据民事调解书仅享有未来据实过户登记的普通债权请求权，不能直接获得涉案房产所有权。 本案中，张君宜仅提供了民事调解书、沈某还贷记录等作为己方证据，未能提供充分证据证明，张晓飞、沈某在达成离婚协议后已将涉案房产连同产权证交付张君宜，张君宜已合法占有、使用涉案房产并完成了产权过户登记，亦不能证明非因张君宜自身原因，致2012年张晓飞、沈某协议离婚至今八年时间里，涉案房产未过户至张君宜名下，故张君宜依据张晓飞、沈某离婚协议中的财产分割约定享有的权利仍未超出普通债权范畴，并无任何物权化之属性，其排除强制执行的主张没有事实和法律依据。由于赠与尚未成立，张君宜对涉案房产不享有实体权利，也就不享有排除执行的权利，故其诉讼请求依法不能成立。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项规定，判决如下： 驳回原告张君宜的诉讼请求。 案件受理费8916元（原告已预交），由原告张君宜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  朱余春 人民陪审员  孙 进 人民陪审员  钱亚玲 二〇二〇年八月二十日 法官 助理  于 绘 书 记 员  许璐玲