福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3481号 上诉人（原审被告）：深圳市天之一科技开发有限公司，住所地广东省深圳市南山区高新中四路**龙泰利大厦****。 法定代表人：程正伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：焦春闪，广东海利律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汪木水，男，1964年5月15日出生，汉族，住江西省九江市湖口县。 委托诉讼代理人：许珊珊，福建晋贤律师事务所律师。 上诉人深圳市天之一科技开发有限公司（以下简称天之一公司）因与被上诉人汪木水劳动合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院(2019)闽0582民初12369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 天之一公司上诉请求：1.变更一审判决，改判天之一公司无需向汪木水支付经济补偿金81599.7元，也无需支付工资7600元；2.本案的诉讼费用由汪木水承担。事实和理由：一、天之一公司与汪木水确认的工资表、工资发放凭证及银行流水等证据证明，天之一公司已经足额支付汪木水工作期间的全部工资，一审判决对该事实没有查明。2008年1月之前，天之一公司与汪木水是劳务关系，不存在劳动关系，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行，该法适用于2008年以后，即使计算经济补偿金，也应当以2008年1月1日作为起算点，一审判决适用法律不正确。二、汪木水系自动离职，并非以未按时支付工资为由解除劳动关系，汪木水离职时未明确告知用人单位劳动合同解除事由，之后其又主张系被迫解除劳动合同，要求经济补偿，该诉求不应得到支持。三、汪木水与天之一公司约定业务提成在货款收回后才支付，该约定应认定为有效，汪木水请求业务提成应当在约定条件成就后才能被支持。根据双方劳动合同约定及天之一公司提供的工资发放记录可以看出，天之一公司已经及时足额支付汪木水的劳动报酬，汪木水以天之一公司未及时支付劳动报酬为由要求被解除劳动合同经济补偿的理由不成立。 汪木水辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。 汪木水向一审法院起诉请求：1.解除汪木水与天之一公司的劳动关系；2.天之一公司支付拖欠的2018年1月至2019年2月回款提成工资报酬27005.8元及赔偿金27005.8元；3.天之一公司支付经济补偿144820.65元。一审诉讼过程中，汪木水变更诉讼请求为：1.解除汪木水与天之一公司的劳动关系；2.天之一公司支付拖欠的2018年5月至2019年2月回款提成工资报酬27005.8元及赔偿金27005.8元；3.天之一公司支付经济补偿144215.56元。 一审法院认定事实：2004年9月，汪木水到天之一公司任职。2019年6月30日，双方解除劳动关系。汪木水2018年的提成应按当年实际回款额的1%系数计提。汪木水2018年5月至2019年2月回款760000元。 一审法院认为，一、关于拖欠工资问题。汪木水主张，2018年5月至12月回款783740元按1%计算提成7837.4元，2019年1月回款274099.26元按2.3%计算提成6304.28元，2019年2月回款428804元按3%计算提成12864.12元，天之一公司尚欠回款提成工资报酬共计27005.8元。天之一公司主张，汪木水于2018年5月至2019年2月均未回款，不应支付提成。一审法院认为，汪木水2018年5月至2019年2月回款760000元，按2018年的提成系数1%计算，提成应为7600元。天之一公司拖欠汪木水工资7600元，予以认定。二、关于赔偿金问题。汪木水主张，天之一公司拖欠工资，根据《劳动合同法》第八十五条的规定，应按拖欠金额的100%支付赔偿金。天之一公司主张，未拖欠工资，不应支付赔偿金。一审法院认为，《劳动合同法》第八十五条规定的支付赔偿金的前提是劳动行政部门责令用人单位支付。在劳动行政部门未责令支付的情况下，汪木水主张赔偿金，于法无据，不予采纳。三、关于经济补偿问题。汪木水主张，天之一公司迟延支付及拖欠工资，应支付经济补偿。汪木水的月平均工资7395.67元，工作年限19年4个月，经济补偿为144215.56元。天之一公司主张，汪木水自动离职，无权主张经济补偿。汪木水的月平均工资4806.65元。经济补偿的法定最高年限为12个月。双方从2010年11月正式建立劳动关系，经济补偿最多10个月。一审法院认为，天之一公司未及时足额支付劳动报酬，汪木水可以解除劳动合同，天之一公司应向汪木水支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。汪木水于2004年9月进入天之一公司工作，至2019年6月30日解除劳动关系时，已满14年6个月未满15年，应按15个月工资计算。汪木水月工资5439.98元[（7209.49+4650.71+4786.3+4686.3+4690.7+4690.7+ 4690.7+4690.7+4581.42+3495.26+5316.78+7600）÷12]，未高于本地区上年度职工月平均工资三倍，经济补偿的年限不受限制，天之一公司应支付汪木水经济补偿81599.7元（5439.98元/月×15月）。 综上所述，汪木水与天之一公司的劳动合同关系，合法有效，应予保护。双方劳动合同关系于2019年6月30日解除，天之一公司应支付汪木水工资7600元、经济补偿81599.7元，共计89199.7元。汪木水的其他诉讼请求，理据不足，予以驳回。天之一公司经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、汪木水与深圳市天之一科技开发有限公司的劳动合同关系自2019年6月30日起解除；二、深圳市天之一科技开发有限公司应于判决生效之日起十日内支付汪木水工资7600元、经济补偿81599.7元，共计89199.7元；三、驳回汪木水的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员,劳动者在用人单位的管理下,提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。2004年9月，汪木水到天之一公司任职，在天之一公司的管理下提供由该公司支付报酬的劳动，该公司与汪木水于当时即建立劳动关系，天之一公司关于2008年之前其与汪木水之间不存在劳动关系的主张不能成立，不予采纳。《劳动合同法》第九十七条第三款对该法施行之日存续的劳动合同,在该法施行后解除或者终止的经济补偿办法进行了明确规定,即经济补偿年限自该法施行之日起计算,该法施行前按照当时有关规定执行。而该法施行之前,原劳动部《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第八条规定,劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。该补偿金计算标准与《劳动合同法》第四十六条、第四十七条用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的计算标准一致，即经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。汪木水于2004年9月进入天之一公司工作，至2019年6月30日解除劳动关系时，已满14年6个月未满15年，经计算，汪木水月工资5439.98元，未高于本地区上年度职工月平均工资三倍，经济补偿的年限不受限制，一审判决按15个月工资计算应支付汪木水经济补偿81599.7元（5439.98元/月×15月），并无不当。天之一公司主张应当以2008年1月1日以后作为经济补偿金起算点，与法律规定不符，不予采纳。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。汪木水2018年5月至2019年2月回款760000元，提成工资7600元，天之一公司主张其已经足额支付汪木水工资，但其提供的证据不足以证明其已经支付汪木水上述提成工资，一审判决其支付汪木水工资7600元，并无不当。 综上所述，天之一公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由深圳市天之一科技开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 贺张翡审判员张兴裕 审判员 郑   昭   文 二〇二〇年八月二十八日 书记员 苏   水   福 附：本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。