四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1702民初2052号 原告：赵纪东，男，1977年5月6日出生，汉族，户籍地四川省达州市通川区。 委托诉讼代理人：李明，四川中沛律师事务所律师。 被告：达州市中心医院,住所地四川省达州市通川区南岳庙街56号/大东街151号。 法定代表人：曾凡伟。 委托诉讼代理人：陶毅，四川明炬（达州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于金渤，四川金世达律师事务所律师。 第三人：达州市达信保安服务有限责任公司,住所地四川省达州市通川区红旗路177号2单元1-11号。 法定代表人：刘天云，总经理。 委托诉讼代理人：李威，四川瀛诚虹信律师事务所律师。 原告赵纪东诉被告达州市中心医院劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，审理中，经原告申请，本院依法追加达州市达信保安服务有限责任公司（以下简称保安公司）作为第三人参加诉讼。原告赵纪东及其委托诉讼代理人李明，被告达州市中心医院的委托诉讼代理人陶毅、于金渤，第三人保安公司的委托诉讼代理人李威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵纪东向本院提出诉讼请求：1、判决确认被告迫使原告提出解决劳动合同的行为违法；2、判决被告达州市中心医院向原告支付2013年5月至2019年10月的加班费、双休日和法定节假日工资共138549元；3、判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金39624元；4、判令被告向原告支付未休年休假报酬2803元；5、判令被告向原告移交人事档案资料。审理中，原告放弃第1、3、5项诉讼请求。事实和理由：原告于2013年5月至2019年11月在达州市中心医院保安部上班。被告于2019年11月1日违法解除劳动合同。工作时间是连续上班24小时后再休息24小时。也就是全年365天（包括104个双休日、11个法定节假日），原告平均每天上班12小时，每周上班84小时。根据法律规定，原告相当于平均每天延长工作时间4小时，104个双休日照常上班，全年11个法定节假日也照常上班，未安排补休。2019年9月20日，34名保安人员推选欧红光为代表向省委巡视组反映被告违法解除劳动合同未按政策付清相关待遇等问题。原告申请劳动仲裁，仲裁部门于2020年4月16日作出达市劳人仲不【2019】11号不予受理通知书。原告每月加班时间58.36小时（15小时/天×15天-8小时/天×20.83天）。每天工作时间最低15小时。每小时工资17.52元（3048÷21.75÷8）。2013年5月至2019年10月期间（长达78个月、72个法定节假日），延长工作时间的工资119628元（17.52×58.36×78×1.5）。法定节假日工资18921元（17.52×15×72÷2×2），合计加班工资为138549元。被告应向原告支付赔偿金3048×2×6.5=39624元、支付未休年休假报酬3048÷21.75×2倍×5天×2年=2803元。 达州市中心医院辩称，1、原告诉称每天上班15小时，与客观事实不符，应确定为12-13小时。原告主张超过2年的加班费，但其举证的证据不足以证明自己的主张，应承担举证不能的法律后果。2、加班费计算基数应当按照其工资表载明的基本工资标准，工资表显示原告的工资构成为基本工资+加班费+单位应承担社保费用，即原告的工资本身就包含加班费，因此不应重复计算。原告上班后第二天全天调休，被告2019年每月向原告发放了626元加班费，2018年发放的加班费是525元，不包括处理突发事件另行发放的加班费。3、带薪年休假属于原告的福利，被告支付的延时工资已超出其应得延时工资，超出费用应作为原告的带薪年假折算工资。原告在2019年度未申请年休假就自行离职，不应支持其2019年的带薪年休假。原告主张2018年的带薪年休假工资超过了仲裁时效，不应支持。 第三人述称：1、被告与第三人是劳务派遣关系，被告是原告的用工单位，第三人是原告的用人单位；2、加班工资的支付义务主体是用工单位，据被告反馈，所有被派遣劳动者只有少量加班，加班工资已经结清。 本院经审理认定事实如下：被告与第三人之间有多年的劳务派遣合作关系，其中第三人为用人单位，被告为用工单位。被告（甲方）与第三人（乙方）签订《保安管理服务合同》，约定主要内容为乙方向甲方派驻保安队员，甲方按人数向乙方支付管理费；甲方负责为乙方派驻的保安队员按国家的相关规定建立和缴纳基本养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险等；甲方负责向乙方派驻保安队员发放工资和法定假日的加班工资，并安排保安队员带薪年休；保安队员实行8小时工作制，每星期休息不低于一天，工资按月足额发放（不低于1903元/人/月）；双方不得任意违约，如乙方违约，违约方向对方支付全年管理费总额15%的违约金等。 原告自2013年5月起由第三人派遣到被告单位入职，从事安保服务工作，原告（乙方）与第三人（甲方）于2017年1月1日续签《劳动合同》，约定甲方安排乙方在用工单位从事人力防范工作；合同期限：2017年1月1日至2020年12月31日；甲方安排乙方执行定时工作制，休息休假按相关法规执行；劳动报酬由用工单位每月以货币形式支付给乙方等。被告对原告等保安的工作岗位安排是上24小时休息24小时的工作制度，工作期间一般两人一岗，上午7点半至11点半全部在岗，中午2小时吃饭时间轮换，下午1点半至5点半上两个小时休两个小时，晚上轮岗上下夜，上半夜是下午5点半至晚上12点半，下半夜是晚上12点半至早上7点半。期间提供有休息场所。 原告2018年度每月基本工资为1380元，社保624.92元、加班工资522元；2019年度每月基本工资为1650元，社保680.58元、超时工资626元。此外，被告还向原告发放了春节慰问费、处突加班费等。 同时查明，2019年9月20日，原告等人向四川省省委巡视组反映本案诉请，被告做出了相应的法律意见书。2019年10月31日，被告安全保卫部向原告等人发出《关于队员上岗安排的通知》，主要内容为：按照我院与四川金虎亿成安保服务有限公司签的有关协议，以及我院的实际情况，双方定于2019年11月1日对安保工作正式交接，不愿意继续在我院从事安保服务的人员，请办好物资、设备、资料等交接工作，10月工资将于11月1日发放等。2019年11月起，原告未继续在被告单位从事安保服务，后第三人派遣原告到其他单位工作。2020年4月16日，原告等人向达州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以其他为由作出达市劳人仲不（2019）11号不予受理通知书。原告不服，向本院提起诉讼。 本院认定，原告与第三人保安公司之间于2017年1月之前就建立起劳动关系，并被派遣到被告达州市中心医院从事保安工作。第三人保安公司为用人单位，被告达州市中心医院为用工单位。原告为被派遣劳动者，在被派遣至被告医院期间，加班费应由用工单位即被告达州市中心医院支付。关于原告主张加班费的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”及《四川省高级人民法院关于印发的通知》第36条“劳动者对加班的基本事实承担举证责任后，用人单位对劳动者加班的具体时间、加班费计付标准及已支付的加班费数额举证。劳动者主张权利之日起二年之前的加班时间应由劳动者承担举证责任”的规定，本案被告举示的证据能够证实其每月固定发放了加班工资，春节、处突加班均另行发放了加班报酬，原告均签字确认，应当认定被告履行了发放加班工资报酬的义务，原告未对其主张权利之日起二年前的加班时间提供充分的证据，应自行承担举证不能的不利法律后果，故原告的此项诉讼请求，本院不予支持。 原告主张未休年休假折算工资应当适用一年仲裁时效的规定，从次年1月1日起计算，劳动关系解除或者终止的，该年度的未休年休假折算工资仲裁时效从解除或者终止之日起计算。因原告已于2019年9月20日向四川省委巡视组反映过年休假问题，被告做出了相应的法律意见书，故被告辩称原告主张未休年休假报酬最多计算一年的理由不能成立。被告应当向原告支付2018年度、2019年度的未休年休假报酬，月工资的标准除税费、加班工资外，均应计算，其中名义为社保费的金额，因社保费不应发放给劳动者，本院认定该笔费用实属原告的工资报酬，其中2018年度的922元（2004.92元÷21.75×2倍×5天）、2019年度的1072元（2330.58元÷21.75×2倍×5天）。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十六条、第六十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下： 一、被告达州市中心医院在判决生效后5日内向原告赵纪东支付未休年休假报酬1994元； 二、驳回原告赵纪东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告达州市中心医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  向锷 二〇二〇年八月三十一日 书记员  柏维