福建省福州市晋安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0111刑初333号 公诉机关福州市晋安区人民检察院。 被告人林传星，男，1979年1月7日出生，籍贯：福建省福清市，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省福清市，因涉嫌开设赌场罪，于2020年3月26日被取保候审。 辩护人沈团新，福建日尧律师事务所律师。 被告人陈烽航，男，1981年2月24日出生，籍贯：福建省福州市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福建省福州市晋安区。因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月22日被取保候审。 被告人吴清梅，女，1981年9月1日出生，籍贯：福建省平潭县，汉族，小学文化程度，无固定职业，户籍所在地：福建省平潭县，现住福建省福州市台江区。因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月27日取保候审。 辩护人陈建明，福建共与和律师事务所律师。 被告人吴小平，男，1973年12月1日出生，籍贯：福建省平潭县，汉族，高中文化程度，户籍地：福建省福州市晋安区长福路**王庄荷园新区****，现住福建省福州市台江区。因涉嫌开设赌场罪，于2020年3月17日被取保候审。 辩护人颜世锦、陈婕，福建大佳律师事务所律师。 被告人施考勇，男，1973年1月10日出生，籍贯：福建省平潭县，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地：福户籍地：福建省平潭县潭城镇政府路**。赌场罪，于2020年4月1日被取保候审。 被告人江桂明，男，1982年12月3日出生，籍贯：福建省福州市，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地：福建户籍地：福建省福州市长乐区鹤上镇云江村堤里**，场罪，于2020年4月17日被取保候审。 被告人李炜青，男，1981年6月28日出生，籍贯：福建省闽侯县，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地：福建户籍地：福建省闽侯县荆溪镇关西村石龟**，山区。因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月17日被取保候审。 福州市晋安区人民检察院以晋检一部刑诉（2020）165号起诉书指控被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青犯开设赌场罪，于2020年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员陈冰出庭支持公诉，被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青及辩护人沈团新、陈建明、颜世锦、陈婕到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年10月，齐文锦（外号“茂茂”、已起诉）、江建宝（外号“阿宝”、已起诉）、被告人吴清梅、陈烽航、林传星等人开设赌场，每人占股20%。由齐文锦提供位于福州市晋安区的净心茗茶茶叶店为场地。由被告人齐文锦、吴小平、江建宝、陈烽航、林传星等人负责拉赌徒，由被告人江桂明、李炜青负责赌场的记账，由被告人施考勇负责赌场抽水。该赌场于2020年1月5日凌晨0时许被福州市公安局岳峰派出所查获，当场抓获齐文锦、江建宝，及参赌人员郑某、张某、朱某、周某、高某1、林某1、林某、林涛、陈辉等人（均已行政处罚）。现场查获赌博所用扑克牌十二副、“净”字筹码176张（标注“净”字样的卡片，黄色“净”字卡片34张，绿色“净”字卡片77张，蓝色“净”字卡片65张，其中每张黄色“净”字卡片值1000元，每张绿色“净”字卡片值200元，每张蓝色“净”字卡片值100元，）和现金人民币15000元（以下币种均为人民币）。经福建海峡会计师事务所有限责任公司的审计，该赌场自2019年10月至被查赌资为3477300元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了提取到赌博工具、赌资等物品的照片；提取笔录、扣押清单、微信截图、转账记录、租赁合同、银行流水、到案经过、户籍证明、犯户籍证明、案情况说明、行政处罚决定书、营业报表各项明细、违法犯罪查询情况说明、党员证明、现金缴款单、扣押物品、文件清单、提取笔录、福建省行政执法暂时扣留（或冻结）财物收据、涉案情况表、情况说明等书证；证人阮某、朱某、周某、张某、林某、高某1、吴某、郑某、高某2等人的证言；被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青及同案人齐文锦、江建宝等人的供述与辩解；福建海峡会计师事务所出具的闽海财审字（2020）第260号专项审计报告；现场勘验检查笔录及照片；视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任，被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人陈烽航、吴清梅、李炜青犯罪后，主动投案，如实供述，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人林传星有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金；建议判处被告人陈烽航、吴清梅有期徒刑二年六个月缓刑三年、并处罚金；建议判处被告人吴小平、施考勇、江桂明有期徒刑二年缓刑二年，并处罚金；建议判处李炜青有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金。 被告人林传星对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人沈团新提出的辩护意见是：一、公诉人指控被告人林传星等人的行为构成开设赌场罪定性错误，本案从被告人主观目的、赌场规模大小、是否隐秘、参赌人员是否固定、组织者是否参赌、人员组织架构等方面，更符合赌博罪的犯罪构成要件。二、被告人林传星具有主动到案如实供述自己的罪行，构成自首，且林传星系初犯、主观恶性较小，有深刻悔罪表现，自愿认罪，有法定或酌定从轻、减轻处罚的情节。检察院量刑建议过重，请求法庭对被告人林传星量刑为有期徒刑一年六个月缓刑一年六个月。 被告人陈烽航对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人吴清梅对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人陈建明提供吴清梅父亲患癌症疾病证明书一份，对吴清梅涉案的事实和罪名没有异议，提出的辩护意见是：一、吴清梅在共同犯罪中处于从犯地位，应当从轻、减轻处罚；二、吴清梅具有自首情节，应予减轻处罚；三、犯罪行为轻微，未造成严重的社会后果；四、非法获利审计结论不能作为共同犯罪的非法获利数额；五、吴清梅系偶犯、初犯、积极退赃有明确认罪、悔罪的行为及态度，应从轻处罚；六、吴清梅家有两个小孩和一位身患癌症的父亲需要照顾。综上，请求法庭予以从轻、减轻处罚，对其判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。 被告人吴小平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人颜世锦、陈婕提出的辩护意见是：被告人吴小平不构成开设赌场罪，理由如下：一、吴小平并未参与开设赌场的商议、投资、建设、经营、收益等环节，且主观上不具有与同案人开设赌场的共同故意。二、吴小平从未参与开设赌场的任何决策，更没有与赌场股东共谋分配利润，没有领取过分红及工资，其并不是赌场股东，也不是赌场的积极参与者。三、当前，党中央和国务院多次提到，今年各级党政的首要目标就是“保就业”，农民工新增就业面临巨大压力，吴小平经营的公司项目多，且现有固定员工15名、农民工50名，待建项目拟聘100位农民工。吴小平案发后主动投案自首，认罪认罚，犯罪情节轻微、危害不大。综上，请求法庭予以从轻处罚。 被告人施考勇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人江桂明对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李炜青对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年10月，齐文锦（外号“茂茂”、已起诉）、江建宝（外号“阿宝”、已起诉）、被告人吴清梅、陈烽航、林传星等人合伙开设赌场，每人占股20%。由齐文锦提供位于福州市晋安区的净心茗茶茶叶店为场地。由被告人齐文锦、吴小平（吴清梅丈夫）、江建宝、陈烽航、林传星等人负责拉赌徒，由被告人江桂明、李炜青负责赌场的记账，由被告人施考勇负责赌场抽水。该赌场于2020年1月5日凌晨0时许被福州市公安局岳峰派出所查获，当场抓获齐文锦、江建宝，及参赌人员郑某、张某、朱某、周某、高某1、林某1、林某、林涛、陈辉等人（均已行政处罚）。现场查获赌博所用扑克牌十二副、“净”字筹码176张（标注“净”字样的卡片，黄色“净”字卡片34张，绿色“净”字卡片77张，蓝色“净”字卡片65张，其中每张黄色“净”字筹码值1000元，每张绿色“净”字筹码值200元，每张蓝色“净”字筹码值100元）和现金15000元。经福建海峡会计师事务所有限责任公司的审计，该赌场自2019年10月至被查赌资为3477300元。 2020年4月22日，陈烽航主动到福州市公安局岳峰派出所投案，2020年4月27日，吴清梅主动到福州市公安局岳峰派出所投案，2020年4月17日，李炜青主动到福州市公安局岳峰派出所投案，均如实供述自己的罪行。 另查明，被告人林传星非法所得40000元、陈烽航非法所得40000元、吴清梅非法所得70000元、施考勇非法所得15000元、江桂明非法所得15000元、李炜青非法所得5000元，上述非法所得均已退出。供赌场抽水和赌资往来使用的吴某建设银行账户余额5996.45元已冻结。 审理中，福清市司法局出具调查评估意见书认为被告人林传星曾于2017年5月20日因涉嫌开设赌场案件被刑事拘留（后续结果未知），2020年又因本案涉嫌开设赌场被移送起诉，其无业且无固定经济来源，若被纳入社区矫正，再犯罪可能性较大，不适用社区矫正。福州市台江司法局出具调查评估意见书，认为吴清梅、吴小平符合在该局辖区适用社区矫正的条件；福州市晋安区司法局出具调查评估意见书，认为陈烽航符合在该局辖区适用社区矫正的条件；福州市晋安区社区矫正管理局出具调查评估意见书，认为施考勇符合在该局辖区适用社区矫正的条件；福州市长乐区司法局出具调查评估意见书，认为江桂明符合在该局辖区适用社区矫正的条件；福州市仓山区司法局出具调查评估意见书，认为李炜青符合在该局辖区适用社区矫正的条件。 上述事实有提取到赌博工具、赌资等物品的照片；提取笔录、扣押清单、微信截图、转账记录、租赁合同、银行流水、到案经过、户籍证明、犯户籍证明、案情况说明、行政处罚决定书、营业报表各项明细、违法犯罪查询情况说明、党员证明、现金缴款单、扣押物品、文件清单、提取笔录、福建省行政执法暂时扣留（或冻结）财物收据、涉案情况表、情况说明等书证；证人阮某、朱某、周某、张某、林某、高某1、吴某、郑某、高某2等人的证言；被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青及同案人齐文锦、江建宝等人的供述与辩解；福建海峡会计师事务所出具的闽海财审字（2020）第260号专项审计报告；现场勘验检查笔录及照片；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青伙同他人开设赌场，构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人陈烽航、吴清梅、李炜青犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。纵观本案，涉案场所固定、赌场流动性大，赌场对外开放，参赌人员不仅限于朋友，经常去的人或者认识的人去赌场就不用换筹码，不认识的人得先换筹码才能进去赌博，参赌人员为不特定的多数人，且赌场聘有专人负责记账和统计抽水，符合开设赌场罪的特征，故辩护人沈团新关于林传星的行为构成赌博罪的辩护意见，不予采纳。林传星2020年3月26日到案后的第一份笔录中，未如实供述有关犯罪事实，不应认定为自首，故辩护人沈团新关于林传星系自首的辩护意见，不予采纳。被告人吴清梅系赌场股东，参与赌场分红，对赌场经营起关键作用，与各个股东作用相当，故辩护人陈建明关于吴清梅系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人施考勇作为赌场财务，负责统计赌场流水及抽水情况，庭审中施考勇承认审计中的收支系真实的赌场流水。故辩护人陈建明关于非法获利审计结论不能作为非法获利数额的辩护意见，不予采纳。辩护人陈建明关于吴清梅系自首的相关辩护意见，予以采纳。被告人吴小平系吴清梅的丈夫，经常出现在赌场，根据林传星、陈烽航、施考勇、江桂明等人的供述，吴小平帮忙管理赌场，招揽赌徒到赌场赌博，且多人误认为吴小平是赌场股东，足以断定吴小平对赌场整体经营起重要作用，故辩护人颜世锦、陈婕关于吴小平不构成开设赌场罪的辩护意见，不予采纳。吴小平虽主动到案，但到案后未如实供述，不能认定为投案自首，故辩护人颜世锦、陈婕关于吴小平系自首的辩护意见不予采纳。根据被告人林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青的犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。在缓刑考验期间，林传星、陈烽航、吴清梅、吴小平、施考勇、江桂明、李炜青必须依法接受社区矫正。福州市公安局岳峰派出所出具的情况说明证明林传星因涉嫌开设赌场于2017年5月20日被刑事拘留，后因原认定的犯罪事实不存在，于2017年6月7日被释放，后期也未接受过刑事处罚和行政处罚，其未有违法犯罪经历，故福清市司法局出具的调查评估意见书，不予采纳，其余的调查评估意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据各被告人在共同犯罪中的具体情节和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人林传星犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 二、被告人陈烽航犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人吴清梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 四、被告人吴小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 五、被告人施考勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 六、被告人江桂明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 七、被告人李炜青犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 八、被告人林传星退出的非法所得人民币40000元、陈烽航退出的非法所得人民币40000元、吴清梅退出的非法所得人民币70000元、施考勇退出的非法所得人民币15000元、江桂明退出的非法所得人民币15000元、李炜青退出的非法所得人民币5000元均予以没收，上缴国库；扣押在案的现金人民币15000元，予以没收，上缴国库；冻结在案的吴某建设银行账户余额5996.45元，予以没收，上缴国库。扣押在案的扑克牌等物由扣押单位福州市公安局晋安分局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  范晓玲 人民陪审员  吴昱景 人民陪审员  钱洁雨 二〇二〇年八月五日 书 记 员  周严颖 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。