内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终3366号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司。住所地：辽宁省朝阳市龙城区文化路利民花园。负责人：张福余，经理。委托诉讼代理人：郭佳宁，内蒙古法林律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张桂英，女，1944年3月23日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：马永生（系张桂英之子），男，1963年11月15日出生，汉族，农民，住址同上。委托诉讼代理人：陈希和，宁城县必斯营子法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：童立民，男，1974年8月10日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：伊海军（系童立民内弟），男，1975年9月9日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区宁城县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张桂英、童立民机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2019）内0429民初5399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判我公司承担赔偿数额324620.85元；由被上诉人承担鉴定费和一、二审诉讼费。事实与理由：一、关于护理依赖的赔偿金额计算有误。根据一审法院指定的北京龙晟交通事故司法鉴定所出具的鉴定意见书，被鉴定人张桂英在伤前存在脑出血后遗症，本次外伤与原有残疾共同造成其所需的护理依赖程度，评定其损伤参与度为50%。但一审法院最终判决护理依赖费用为133804元（33451元*5年*80%），完全未考虑其损伤参与度为50%，根据国家关于护理依赖费用的相关规定，其护理依赖费用应为66902元（33451元*5年*80%*50%）。二、关于误工费的认定有误。被上诉人张桂英1944年出生，在事故发生时已经75周岁，且根据鉴定意见书显示，张桂英在受伤前就存在脑出血后遗症，右侧肢体活动不灵，已经不具备劳动的能力，故不应当对其误工费进行确认，法院判决赔偿其误工费缺乏依据。三、关于诉讼费与鉴定费的认定有误。诉讼费与鉴定费等间接费用不属于保险责任，不应由上诉人承担。张桂英辩称，一、关于护理依赖金额，被上诉人认为，对一个受到伤害的残疾人进行护理，护理人员要付出大量的精力和心血，一审法院考虑到被上诉人的护理需求，判决由上诉人承担护理费的比例是合情合理的，是符合实际情况的。二、关于误工费，被上诉人的身份是农民，并没有任何社会保障，受伤前虽然有病，但生活能够自理，能够从事一定的劳动，本次事故造成被上诉人身体残疾，致被上诉人丧失了劳动能力，因此对治疗及伤残评定前的误工，上诉人具有赔偿义务。三、关于诉讼费和鉴定费的负担，是人民法院依法进行的确认，既然上诉人负有赔偿义务，就应承担相应的法定规费。童立民辩称，坚持一审答辩意见。张桂英向一审法院提出诉讼请求：原告的医疗费111334.4元、住院伙食补助费10800元、误工费35231.32元（307天×114.76元）、护理费12281.1元（91.65元×134天）、伤残赔偿金86186.25元（38305元×5年×45%）、精神抚慰金13500元、护理依赖133804元（33451元×5年×80%）、假肢安装38000元，车辆损失500元，合计452437.07元。要求均由被告保险公司赔偿，由被告童立民承担鉴定费及诉讼费。一审判决查明：2019年5月31日17时10分许，童立民驾驶×××号重型仓栅式货车，沿着宁城县天义镇五间房6组道路由西向东倒车时，与张桂英骑行的轮椅式自行车相撞，致轮椅式自行车损坏，张桂英受伤的道路交通事故。经宁城县公安局交通警察大队认定，童立民负本次事故的全部责任，张桂英无责任。被告童立民驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险及100万元的商业三者险。原告受伤后到宁城县医院住院治疗108天。在本案审理过程中，法院根据原告申请，委托北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定，被鉴定人张桂英致残程度为七级、十级，致残率分别为40%、10%；目前被鉴定人需要大部分护理依赖，建议损伤参与度为50%；建议配置普通适用型小腿假肢，费用为3.5-3.8万元／具。原告支付鉴定费10500元。原告的合理经济损失为：医疗费111334.4元、住院伙食补助费10800元(100元／天×108天)、误工费35231.32元（114.76元／天×307天，计算至定残前一日）、护理费9898.2元（91.65元／天×108天）、残疾赔偿金86186.25元（38305元×5年×45%）、精神损害抚慰金13500元、护理依赖133804元（33451元×5年×80%）、假肢费36000元。原告受伤后，保险公司为原告垫付医疗费10000元，被告童立民为原告垫付医疗费5000元。一审法院认为，本次事故经交警部门认定，童立民负全部责任，张桂英无责任。被告童立民驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险及100万元的商业三者险，原告的合理损失由被告保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任。原告主张的车辆损失、原告需2人护理未向本院提交证据，法院均不予支持。根据鉴定意见及原告伤情，假肢费36000元为宜。误工费的赔偿应当考虑到被侵权人有无劳动能力而非仅仅依据年龄的大小，虽然原告在交通事故发生时已75岁，但是结合农村实际情况看，原告仍具有劳动能力，且被告保险公司未提供证据证明原告在受伤前已经丧失了劳动能力，原告主张的误工费法院予以支持。庭审中，被告保险公司提出对原告护理依赖与交通事故的关联性进行鉴定，但未缴纳鉴定费，视为放弃鉴定权利。因原告的损失均在保险理赔范围内，故原告要求被告童立民承担鉴定费，法院不予支持。童立民垫付款原告应予返还。被告保险公司的垫付款应在赔偿款中扣除。被告保险公司关于支持一年的护理依赖费用、伤残计算应该为41%、不负担诉讼费及鉴定费的辩解意见无证据支持，法院不予采纳。综上所述，原告关于由被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理依赖、假肢费的合理主张成立，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，一审法院判决：一、原告张桂英的医疗费111334.4元、住院伙食补助费10800元、误工费35231.32元、护理费9898.2元、残疾赔偿金86186.25元、精神损害抚慰金13500元、护理依赖133804元、假肢费36000元，合计436754.17元。由被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司赔偿张桂英426754.17元（已扣除付款10000元）。二、由原告张桂英返还给被告童立民垫付款5000元；以上一、二项限本判决生效后立即付清。三、驳回原告张桂英对被告童立民的诉讼请求及其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，关于护理依赖应如何认定问题，应适用2014年公安部下发的《人身损害护理依赖程度评定》的相关规定，该规定将护理依赖程度分为三个等级，即完全护理依赖100％，大部分护理依赖80％，部分护理依赖50％，经北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定，张桂英需要大部分护理依赖，因此一审按照80%计算张桂英的护理依赖费用并无不当。关于误工费应如何认定问题，张桂英在交通事故发生时虽已年满75周岁，但受伤前具有劳动能力，上诉人不能举证证明张桂英无实际收入、无误工损失，故其主张不应对张桂英的误工费予以确认的理由于法无据，本院不予采纳。关于上诉人保险公司应否承担本案诉讼费和鉴定费的问题。依据《人民法院诉讼收费办法》第十九条第一款规定：“案件受理费由败诉的当事人负担。”上诉人作为本案负有赔偿责任的当事人一方，一审法院据此判决其承担相应的案件受理费并无不当，上诉人保险公司关于不应承担诉讼费的上诉请求不能成立。鉴定费为交通事故造成的直接损失，保险公司主张不承担鉴定费的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2343元，由中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司承担。本判决为终审判决。审判长 韩尚达审判员 邓宏涛审判员 张伟波 二〇二〇年八月十七日书记员 朱雪岩