广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终14081号上诉人（原审原告）：文佐春，男，汉族，1976年6月1日出生，身份证住址湖南省东安县，委托诉讼代理人：欧湘富，广东星辰律师事务所律师，系深圳市法律援助处指派律师。被上诉人（原审被告）：深圳市西部公共汽车有限公司，住所地广东省深圳市宝安区西乡街道**宝安客运中心**，统一社会信用代码91440300667089963U。法定代表人：赵俊峰，董事长。委托诉讼代理人：张传艳，女，汉族，1979年9月18日出生，系该公司员工。委托诉讼代理人：陈永祥，男，汉族，1986年4月20日出生，系公司员工。上诉人文佐春与被上诉人深圳市西部公共汽车有限公司（以下简称西部公交公司）因劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初37435号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人文佐春上诉请求：1.请求依法判令被上诉人继续履行劳动合同在原地方（原龙华中心车队M421线公交车驾驶员岗位）；2.请求依法确认被上诉人对上诉人做出的停工行为违法无效；3.请求依法判令被上诉人支付2019年3月份违法停班克扣的工资差额损失（5936元），按正常上班3月份发生争议前12个月平均税前应得工资，平均不低于8000元一个月支付发放补偿赔偿；4.请求依法判令被上诉人支付2019年4月份违法停班克扣的工资差额损失（3608元），按正常上班2019年3月份争议前12个月税前平均不低于8000元进行补偿赔偿发放；5.请求依法判令被上诉人支付2019年7月份违法停班的工资差额损失（4449元）按正常上班2019年3月份争议前12个月税前平均工资不低于8000元进行补偿赔偿发放；6.请求依法判令被上诉人支付2019年8月份违法停班的工资差额损失（8000元）按2019年3月份争议前12个月税前平均工资不低8000元进行补偿赔偿；7.本案诉讼费由被上诉人承坦。被上诉人西部公交公司答辩称，关于上诉人申请的第一、二、三、七、八项诉讼请求已经经过劳动仲裁裁决，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请贵院依法驳回上诉人的全部上诉请求。关于上诉人的第四项上诉请求，我司已依据上诉人2019年4月份的出勤（停班10天）及完成的工作量足额核发了上诉人当月的工资，并通过银行的转账发放给上诉人，故我司无需支付此段时间的工资差额。上诉人文佐春向一审法院起诉请求：1.请求依法判令西部公交公司继续履行于2018年7月3日签订的劳动合同，回到驾驶员原工作岗位（原龙华中心车队M421线公交车）工作；2.请求依法确认西部公交公司对其做出的停工行为违法；3.请求依法判令西部公交公司支付违法停工工资合计20158元4.本案诉讼费由西部公交公司承坦一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、深圳市西部公共汽车有限公司应于判决生效之日起十日内向文佐春支付2019年3月的停工工资3100元以及2019年7、8月的停工工资2958元；二、驳回文佐春的其他诉讼请求。本院经二审查明，1、根据西部公交公司提交的工资表，文佐春2018年8月至2019年7月期间的应发工资分别为：7912.8、7380.6、7340.4、7353、9634（含年终奖1524元）、8130、10479、3052、7231、8475、7940.8、4540元。2、文佐春提交的急诊病例及病假意见书显示，其2019年7月24日下午到深圳市人民医院就诊，症状为头痛头晕一天，初步诊断为扁桃体炎，口腔溃疡；深圳市人民医院为其开具了3天（7月25日至7月27日）的病假意见。3、西部公交公司在一审中提交的手机短信显示，西部公交公司从2019年7月26日、7月30日、8月3日、8月4日、8月5日、8月7日、8月10日、8月11日、8月13日、8月16日、8月19日多次向文佐春发信息，要求其就2019年7月23日早退一事回公司接受调查，并明确告知文佐春，如不到车队报到，按旷工处理。文佐春对上述短信的真实性予以确认，但对关联性不予确认。另查明，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。文佐春与西部公交公司之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。关于文佐春主张的停班工资的计算依据，文佐春主张，其停班前的平均工资为8000元，因此，应以8000元来计算停班期间的工资差额，西部公交公司则主张，文佐春的平均工资为7455.72元。根据双方确认的事实，文佐春的停班时间是2019年3月13日至4月16日，7月文佐春因病假没有正常上班，因此，上述三个月份的工资数额与正常工作的月份的工资存在差额，故本院以扣除上述2019年3月、4月及7月的工资后，以其余月份（即2018年8月至2019年2月、2019年5、月、6月）的工资计算文佐春的平均工资。扣除2019年3月、4月及7月的工资，以及2018年的年终奖1524元，文佐春2018年8月至2019年7月的平均工资为8125元。文佐春要求按照8000元计算其平均工资，是对其自身权利的处分，本院予以确认。关于文佐春2019年3月的工资差额，文佐春在2019年2月开车时，挡风玻璃出现破损，西部公交公司因此对文佐春作出停班决定，要求文佐春在2019年3月13日至4月16日停班。本院认为，虽然挡风玻璃破损出现在文佐春工作期间，但西部公交公司并无证据证明玻璃破损是文佐春造成的，或者文佐春对玻璃破损存在重大故意或过失，其要求文佐春停班，没有事实和法律依据，因此，应向文佐春支付停班期间的工资差额。文佐春在本案仲裁中未请求2019年4月的停班工资，且文佐春已就2019年4月的停班工资另行申请了仲裁，故本院对2019年4月的停班工资不予处理。西部公交公司向文佐春支付的2019年3月的应发工资为3052元，因此还应支付差额4948元。关于文佐春主张的2019年7月和8月的停班工资，文佐春于2019年7月23日19:50以身体不适为由，告知车队调度员，但并未向西部公交公司履行请假手续。根据文佐春提交的病假意见可知，文佐春确实存在生病及需要休息的事实，故本院认为，西部公交公司应向文佐春支付病假期间（2019年7月24日至7月27日，其中7月27日为周六，扣除周六，病假期内共3个工作日）的工资。按照文佐春的月平均工资8000元计算，该3天的病假工资为662元（8000÷21.75×3×60%）。2019年7月28日以后，文佐春的病假已经届满，根据西部公交公司提交的手机短信，西部公交公司多次通知文佐春回车队报到接受调查，但文佐春没有回到西部公交公司报到，应属旷工，因此，西部公交公司无需向文佐春支付2019年7月28日以后的停班工资。西部公交公司对于仲裁裁决的2019年7月24日以后的停班工资2958元没有上诉，视为认可。关于文佐春要求确认西部公交公司自2019年7月24日对其停班的行为无效违法的请求，文佐春并未提交证据证明西部公交公司要求其从2019年7月24日以后停班，同时，西部公交公司提交的证据显示，西部公交公司在2019年7月26日以后多次通知文佐春回车队接受调查，但文佐春无正当理由没有向车队报到，故本院对文佐春的该项上诉请求不予支持。关于文佐春要求继续履行劳动合同，回原岗位上班的请求，西部公交公司于2019年8月21日通知文佐春到新岗位报到，并于2019年8月23日向其邮寄了回岗通知书，但文佐春没有到新岗位报到。本院认为，因西部公交公司对文佐春调整后的岗位仍是司机，只是车队不同，工资待遇也没有变化，也为其派了宿舍，因此，该次岗位调整并无不当。因调岗本身属于用人单位的用工自主权，西部公交公司的该次调岗并无不当，文佐春要求回原岗位上班，本院不予支持。关于文佐春请求西部公交公司从2019年9月起向其支付工资至劳动关系恢复前一天，并交纳社会保险、住房公积金的请求，该项请求未经仲裁裁决和一审判决，不符合劳动争议需要仲裁前置的法律规定，本院不予审理。综上，上诉人文佐春的上诉请求成立，一审判决认定事实基本清楚，处理欠妥，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初37435号民事判决的第二项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初37435号民事判决的第一项为：被上诉人深圳市西部公共汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人文佐春支付2019年3月的停班工资差额4948元及2019年7月、8月的停班工资2958元；三、驳回上诉人文佐春的其他诉讼请求。如果被上诉人深圳市西部公共汽车有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，二审受理费10元，由被上诉人深圳市西部公共汽车有限公司负担10元，上诉人文佐春负担5元。本判决为终审判决。审判长 周  最  久审判员 罗    巧审判员 张  士  光二〇二〇年八月二十一日书记员 陈静雯（兼）附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。