山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9686号 上诉人（原审原告）：洪海，男，1976年9月7日生，汉族，户籍地黑龙江省北安市。 委托诉讼代理人：陈成海，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李帅，北京市盈科（青岛）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市**香港中路**。 负责人：武长奎，职务：总经理。 委托诉讼代理人：方太亭，山东雅博律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张华涛，男，1971年9月21日生，汉族，住青岛市市**。 被上诉人（原审被告）：青岛华青出租汽车有限公司，，住所地：青岛高科技工业园汉河大酒店内 法定代表人：贾永丰，董事长。 上诉人洪海因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称人民保险公司）、张华涛、青岛华青出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初9686号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 洪海上诉请求：撤销原审判决，依法改判或者发回重审；一审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.请求依法改判被上诉人承担误工费19600元(68197元/年÷365天×107天)、护理费7440元，比一审判决增加18633元。2.被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。上诉理由：青岛市市南区人民法院做出的(2020)鲁0202民初2504号民事判决部分支持上诉人误工费、护理费的诉讼请求，是一审法院认定事实不清。根据上诉人提供的诊断证明书记载，上诉人的实际休息治疗天数为107天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”因此误工的时间计算应当以医疗机构出具的证明为准，则上诉人的误工天数至少应当为107天。一审法院仅以司法鉴定意见书的鉴定意见45天认定误工时间属于认定事实不清。同样，一审法院认定护理费依照司法鉴定的意见“原则上不需要护理”作出判决认定事实不清。“原则上”的鉴定意见存在不确定性，一审法院应当结合上诉人住院医疗确实需要护工护理也确实支付了护工护理费的实际情况做出判决。一审法院仅以司法鉴定意见作出判决，判决依据片面，不符合事实的真实情况。 人民保险公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 洪海向一审法院起诉请求：1.依法判令张华涛、华青出租汽车公司、人保青岛市分公司赔偿医疗费25313.04元、误工费19600元、护理费7440元、住院伙食补助费3600元、交通费370元、营养费3348元；2.判令张华涛、华青出租汽车公司、人保青岛市分公司承担本案诉讼费。庭审中，洪海撤回主张营养费3348元的诉讼请求。事实与理由：2019年5月11日19时02分，洪海驾驶鲁Ｂ×××××号普通摩托车在青岛市市南区处，被张华涛驾驶的鲁Ｕ×××××小型汽车撞伤住院治疗。经查，鲁Ｕ×××××号小型汽车系华青出租汽车公司所有，车辆保险投保于人保青岛市分公司。事故发生后，洪海多次与张华涛、华青出租汽车公司、人保青岛市分公司协商赔偿事宜，均未达成一致意见。为维护洪海的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 一审法院认定事实：2019年5月11日，张华涛驾驶鲁Ｕ×××××号小型汽车在青岛市市南区与洪海驾驶的鲁Ｂ×××××普通摩托车发生交通事故，造成两车受损，洪海倒地受伤，洪海头盔损坏。此次事故经青岛市公安局交警支队市南大队作出第370202420198003076号道路交通事故认定书，认定张华涛负事故全部责任，洪海无责任。事故发生后，洪海被送往青岛市立医院救治，于2019年5月11日至2019年5月14日期间急诊留观。该期间花费门诊医疗费2906.69元。后洪海于2019年5月14日至2019年6月12日期间在青岛市立医院住院，入院初步诊断为“1.头部外伤；2.软组织挫伤（右肩、右膝、左手）；3.下肢损伤（骨折？）”、出院诊断为“1.头部外伤；2.软组织挫伤（右肩、右膝、左手）；3.肱骨下段骨损伤（右）；4.半月板后角退变（右膝内、外侧）；5.颈椎退行××变；6.腰椎退行××变；7.椎间盘退变并膨出（L3-L5骶1）”。该期间花费住院医疗费18784.41元。洪海于2019年6月19日至2019年6月23日期间在青岛市立医院再次住院，入院初步及出院诊断均诊断为“头部外伤”。该期间花费住院医疗费1803.44元。 后洪海分别于2019年7月8日、2019年7月22日、2019年7月29日、2019年8月5日、2019年8月12日前往中国人民解放军海军第九七一医院门诊治疗。该期间花费门诊医疗费1198元。 上述治疗共计花费医疗费24692.54元，包括门诊医疗费4104.69元、住院医疗费20587.85元。经人保青岛市分公司申请，法院依法青岛正源司法鉴定所对洪海误工期限、护理期限进行鉴定。经鉴定，该鉴定所于2020年1月9日作出青正司鉴〔2020〕法临鉴字第46号司法鉴定意见书，鉴定意见为：洪海多发损伤，其误工期自受伤之日起为30-45日，原则上不考虑护理。上述鉴定花费780元。 鲁Ｕ×××××号小型汽车的车辆所有人为华青出租汽车公司，在人保青岛市分公司购买机动车交强险、商业三者险1000000元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。 洪海提交青岛增值税普通发票两张，货物或应税劳务、服务名称项下均记载为“纸制品卫生用品”，时间分别为2019年6月11日、2019年6月12日，金额分别为216元、404.50元，主张该620.50元应计入医疗费。张华涛、人保青岛市分公司共同质证称对该证据的真实性无异议，但该增值税发票无法证明购买的项目与本次事故有关联性，也没有医嘱佐证，该费用并非医疗费，不应予以赔偿。 洪海提交青岛增值税普通发票、张玉凤身份证复印件各一张，该增值税发票货物或应税劳务、服务名称项下记载为“陪护费”、开票时间为2019年6月13日、金额为7440元，证明其住院期间由张玉凤护理，花费护理费7440元。张华涛、人保青岛市分公司共同质证称，对该证据的真实性无异议，但该证据无法证明具体的护理天数，考虑到护理人与洪海是老乡，常理上来说不可能特意开具护理费发票，所以对该金额是否是为诉讼特意开具无法确认，且根据鉴定意见书显示洪海并不需要进行护理。 洪海提交企业基本养老保险个人参保缴费明细表一份，证明其系城镇职工。张华涛、人保青岛市分公司共同质证称，对该证据的真实性不认可，该证据未加盖公章，均是在2019年予以补缴的，无法确认是否是为本次诉讼特意制造的证据。洪海陈述工作情况：其原单位停职留薪，于2017年在青岛开了一个烧烤店；于2018年在普兴生物科技有限公司工作，工作至2019年4月，均系现金发放工资，每月工资11000元左右，但无证据证明，也没有缴纳过社会保险费；2019年4月11日之后从事外卖工作；自事故发生后再未工作。 一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。具体到本案中，张华涛在驾驶华青出租汽车公司所有车辆的过程中发生交通事故导致洪海受伤，且经交警部门认定张华涛负事故全部责任，洪海无责任。因张华涛驾驶车辆系履行职务行为，相应法律后果应由华青出租汽车公司承担。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，人保青岛市分公司为鲁Ｕ×××××号车承保交强险和保险金额为100万元的商业三者险，故对洪海的损失应由人保青岛市分公司先在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险保险金额内予以赔偿。对洪海主张的超出交强险和商业三者险限额或依据保险合同不应由保险公司赔偿的损失由华青出租汽车公司赔偿。 根据上述法院对华青出租汽车公司、中国人保青岛市分公司的责任认定，结合法律的规定，对于洪海的损失，法院确认如下： 医疗费，经法院审查确认为24692.54元。上述费用系其治疗实际支出的费用，法院予以确认。 住院伙食补助费，经洪海、张华涛、中国人保青岛市分公司确认为3600元，法院予以确认。 交通费，经洪海、张华涛、中国人保青岛市分公司确认为360元，法院予以确认。 误工费，洪海主张21400元。因其并未提供有效收入证明及误工证明，故结合司法鉴定意见书对洪海误工期限建议为30-45天的事实，法院酌情确认洪海误工费8407.85元（68197元/年÷365天×45天）。 护理费，洪海主张7440元。经鉴定，洪海的护理建议为：原则上不考虑护理，故对其护理费的主张，法院不予支持。 洪海主张购买卫生用品花费620.50元，因该费用并非法定赔偿项目，法院不予支持。 上述法院确认的洪海医疗费24692.54元、住院伙食补助费3600元、交通费360元、误工费8407.85元，由人保青岛市分公司在交强险赔偿限额内先行赔偿洪海医疗费、交通费、误工费18767.85元，在商业三者险的保险金额内赔偿洪海医疗费、住院伙食补助费18292.54元。 案经调解未果。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿洪海医疗费、交通费、误工费18767.85元（支付至洪海名下浦发银行62×××48账号）；二、中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险的保险金额内赔偿洪海医疗费、住院伙食补助费18292.54元（支付至洪海名下浦发银行62×××48账号）；三、驳回洪海的其他诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1120元，减半收取计560元，由洪海负担192元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担368元（支付至洪海名下浦发银行62×××48账号）。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点是：上诉人主张的误工时间和护理费是否应该支持。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本院认为，上诉人主张误工费按照107天计算，应提交有效收入证明及误工导致收入减少的证明。上诉人未提交相应证据，一审法院参考司法鉴定意见书酌情按照45天误工时间计算误工费并无不妥，本院予以维持。另，经鉴定上诉人原则上不考虑护理，一审法院据此不支持护理费正确。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费266元，由上诉人洪海负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  袁金宏 审判员  牛珍平 二〇二〇年八月二十六日 法官助理 吕菲 书记员张拓 书记员于雪