安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0826民初3307号原告：彭中道,男,1954年1月25日出生,汉族,住安徽省宿松县。委托诉讼代理人：陈文，安徽皖松律师事务所律师。被告:宿松县春润食品有限公司,住所地安徽省宿松县经济开发区祥和路**。法定代表人:何许旺,系该公司经理。委托诉讼代理人：何东华，安徽松圣律师事务所律师。原告彭中道诉被告宿松县春润食品有限公司（以下简称“春润公司”）确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序于2020年8月11日公开开庭进行了审理。原告彭中道的委托诉讼代理人陈文，被告春润公司的委托诉讼代理人何东华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭中道向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原被告之间存在劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2017年3月份开始在被告公司上班,担任门卫一职,2020年2月9日早晨5点左右,在工作时登记汪卫斌的车辆时,因他的车辆未停稳下滑,从背后将我撞到,导致原告两处肋骨骨折。原告于是向宿松县人力资源和社会保障局工伤认定股申请工伤认定,但工伤部门认定原告已超过退休年龄,劳动关系不明。原告2020年7月8日向劳动人事争议仲裁委申请劳动仲裁,于2020年7月10日作出不予受理,认为原告主体不适格,现在依法向贵院提起诉讼。依据法律规定,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇,是劳动合同终止的前提条件,即达到或者超过法定年龄的劳动者,只要未开始依法享受基本养老保险待遇的,可以与用人单位建立劳动关系,原告虽然达到法定退休年龄,但是原告未享受基本养老保险待遇,原告与被告之间依法成立劳动关系,故特向贵委申请确认原告与被告之间存在劳动关系,以维护原告的合法权益。春润公司辩称，原、被告之间是劳务关系，并非劳动关系，劳动合同法实施条例第21条已明确规定。同时，根据人力资源社会保障部人社建字（2019）37号答复函明确2008年9月公布试行的劳动合同法实施条例明确劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，对超过法定退休年龄的劳动者愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按照劳务关系处理，依据民事法律关系，调整双方权利义务。彭中道围绕其诉讼请求向本院提交了下列证据：1、原告身份证（复印件）一份。证明原告的主体适格；2、被告公司信息查询件一份。证明被告的主体适格；3、就诊记录复印件、门诊票据（复印件）、宿松县中医院CT诊断报告各1份。证明原告于2020年2月9日受伤诊断肋骨骨折及花费的事实；4、接处警证明（复印件）、关于彭中道受伤事故发生的情况说明（复印件）各一份。证明原告于2020年2月9日在工作中，受到意外伤害的事实；原告于2017年3月份开始在被告公司担任门卫职务；5、春润食品员工工资表（复印件）13份。证明原告在被告公司担任门卫职务，工资标准为每月2000元的事实；原告于被告公司存在事实的劳动关系。经质证，春润公司对上述证据的真实性不持异议，但认为上述证据只能证明原、被告之间存在劳务关系。本院经审查认为，原告提交的上述证据，可以证明原、被告主体适格；原告于2017年3月份开始在被告公司担任门卫职务；原告月工资标准为2000元；2020年2月9日，原告在工作中受到意外伤害等事实。上述证据，符合证据的关联性、合法性、真实性特征，可以作为本案定案的证据。春润公司未提交证据。根据本案定案的证据，本院认定案件事实如下：原告于2017年3月份开始在被告公司从事门卫工作。2020年2月9日早晨5点左右,原告在登记案外人汪卫斌的车辆时,因该车辆未停稳下滑,致原告两处肋骨骨折。后原告向宿松县人力资源和社会保障局申请工伤认定,该局认为原告已超过退休年龄,劳动关系不明。2020年7月8日，原告向劳动人事争议仲裁委申请劳动仲裁,该仲裁委认为原告主体不适格,于2020年7月10日通知原告不予受理。为此，原告诉讼来院。本院认为:本案争议焦点为彭中道与春润公司之间是事实上的劳动合同关系，还是劳务关系？现本院评判如下：劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，彭中道在春润公司从事门卫工作，由此，彭中道与春润公司之间符合劳动关系成立的构成要件，应当认定双方形成了事实上的劳动关系。虽彭中道已经超过法定退休年龄，但根据劳动关系的法律定义，其特征是劳动力与用人单位的生产资料相结合,劳动者与用人单位之间有明显的从属关系,即存在人格、经济、身份上的依附性,以及主体上的不平等性,劳动者所提供的劳动具有职业性。关于劳动者的主体资格,《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款规定:“禁止用人单位招用未滿十六周岁的未成年人。”法律只对劳动者的年龄下限作出强制性规定,而对劳动者的年龄上限并未作强制性规定。显然,只要未违反法律、法规禁止性规定的有劳动能力的人员,均可成为劳动关系中的劳动者。达到或超过法定年龄的劳动者,能否与用人单位建立劳动关系,《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定:“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定:“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。”条例将劳动合同终止的条件解释为“劳动者达到法定退休年龄”属于下位法对上位法的扩大性解释,理应适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定。显然,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇,是劳动合同终止的前提条件,即达到或超过法定年龄的劳动者,只要未开始依法享受基本养老保险待遇的,都可以与用人单位建立劳动关系。《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者(含农民工)与用人单位之间劳动合同关系的终止的确定标准问题的答复》[(2015)民一他字第6号]已明确,应当以劳动者是否享受养老保险待遇或领取退休金为标准。同时,从《工伤保险条例》有关规定及《最高人民法院行政庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤死亡的,应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》[(2012)行他字第10号]的精神来看,不仅未将超过法定退休年龄的农民工排除在外,而且明确了对于此类人员在工作时间内因工作原因死亡的,可以适用《工伤保险条例》进行工伤认定。《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。”显然,该条适用的条件是依法享受养老保险待遇或领取退休金,达到法定退休年龄并不是劳务关系存在的基本前提。春润公司不能举证证实彭中道已经依法享受养老保险待遇或领取退休金，因此,彭中道自2017年3月起，在春润公司从事门卫工作时,虽然已超过法定退休年龄,但并未违反法律及行政法规的强制性规定,故彭中道与春润公司之间的用工关系依法应当认定为劳动关系而非劳务关系。综上，彭中道要求确认彭中道与春润公司构成劳动关系的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第四十四条《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉(三)》第七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：彭中道与宿松县春润食品有限公司之间存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由宿松县春润食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  余华忠二〇二〇年八月十三日书记员  唐 蜜附相关法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。二、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉(三)》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。