山东省济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0105民初4751号 原告：济南都市丽人影楼，住所地济南市。 法定代表人：周涵薇。 委托诉讼代理人：贺宁，山东齐鲁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙硕，山东齐鲁律师事务所律师。 被告：济南唯思顿企业管理咨询有限公司，住所地济南市。 法定代表人：汝承厚，总经理。 被告：汝承厚，男，1980年3月21日出生，汉族，住济南市。 以上两被告共同委托诉讼代理人：刘立阳，山东景康律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：翟晓冬，山东景康律师事务所律师。 被告：徐志东，男，1975年12月30日出生，汉族，住山东省海阳市。 原告济南都市丽人影楼（以下简称都市丽人影楼）与被告济南唯思顿企业管理咨询有限公司（以下简称唯思顿公司）、被告汝承厚、被告徐志东服务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告都市丽人影楼的委托诉讼代理人贺宁、被告唯思顿公司及被告汝承厚的共同委托诉讼代理人刘立阳、翟晓冬到庭参加了诉讼。被告徐志东经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 都市丽人影楼向本院提出以下诉讼请求：1.判令解除都市丽人影楼与唯思顿公司签订的《企业管理咨询服务合同》，合同编号WSDZX190101;2.判令唯思顿公司返还都市丽人影楼咨询费24万元；3.判令唯思顿公司支付违约金2.4万元；4.判令唯思顿公司支付逾期返还咨询费利息（以24万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率，自起诉之日计算至判决生效之日）；5.判令汝承厚对第二、三、四项诉讼请求承担连带责任；6.判令徐志东在40万未足额出资范围内对第二、三、四向诉讼请求承担补充赔偿责任；7.本案诉讼费、保全费由唯思顿公司、汝承厚、徐志东承担。事实与理由：2019年，都市丽人影楼与唯思顿公司签订《企业管理咨询服务合同》,合同编号WSDZX190101，约定唯思顿公司为都市丽人影楼提供专业咨询服务，咨询服务期限为2019年1月至2019年6月，咨询费用为24万元，都市丽人影楼全额支付咨询款项后，唯思顿公司未能按照合同约定按时提供咨询服务，根据合同第七条第2款的约定，都市丽人影楼有权解除合同，并要求唯思顿公司承担总费用10%的违约金。汝承厚系唯思顿公司的法定代表人及股东，其将个人账户出借给唯思顿公司使用，其对公司债务应承担连带清偿责任。徐志东系唯思顿公司股东，其未能实缴40万元注册资本金，按照公司法的规定，其应在未足额出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。为此，都市丽人影楼诉至法院，请求判如所请。 被告唯思顿公司辩称，第一，其公司在合同期内已完全如约履行合同义务，在此期间都市丽人影楼并未提出任何异议，本合同已实际履行完毕。都市丽人影楼的诉讼请求没有事实及法律依据，依法应予驳回。第二，本案系服务合同纠纷，合同主体为都市丽人影楼与唯思顿公司，都市丽人影楼将法人列为第二被告不符合法律规定，汝承厚并非本案适格主体，应当驳回对汝承厚的起诉。 汝承厚辩称，同唯思顿公司的答辩意见。 徐志东未答辩，亦未提交证据。 本案当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据及事实，本院认定如下：2019年1月，都市丽人影楼（甲方）与唯思顿公司（乙方）签订《企业管理咨询服务合同》（合同编号WSDZX190101）一份，约定：第一条服务范围甲方聘请乙方依据《咨询项目工作规划书》的内容为甲方提供企业管理咨询服务。《咨询项目工作规划书》作为本合同的附件。乙方应当对甲方企业所处的内外部环境进行深入的访谈、调研，客观中立地审视，提出有前瞻性和建设性的基础建设变革思路，制定切实可行的计划方案，从而强化高、中和基层管理人员的管理意识、提高管理技能以及提高员工的工作积极性。第二条服务期间本协议约定的自行服务期间自2019年1月至2019年6月止，如根据项目的需要，双方可协商顺延。其中集中咨询时间：包括企业调研诊断、项目方案规划设计、项目推动实施和项目运行。乙方咨询顾问应保证每月有7天在甲方所在单位办公，甲方也可以根据实际情况与咨询股份协商调整工作时间。除集中咨询期外，乙方咨询顾问可以通过电话、邮件、传真、信件以及其他方式向甲方提供不定时服务，具体服务时间和方式由咨询顾问与甲方协商确定。第三条咨询费用及支付方式本协议约定的专业咨询费用按天计算：6个月，每月7天计算，共42天；40000元/月，项目总费用为人民币240000元。甲方通过银行转账的方式汇至在乙方指定账户。户名：汝承厚，开户行：招商银行。……第七条违约责任因乙方原因造成未按时开展工作（双方协商除外）超过1个月，甲方除可以终止合同、收回已付的费用外，乙方还应向甲方支付相当于总费用10%的违约金。”双方另就其他事项作出约定。 上述合同签订后，都市丽人影楼按约支付咨询费24万元。现都市丽人影楼以唯思顿公司未能按约提供咨询服务为由诉至法院，要求判令解除与唯思顿公司合同关系，由唯思顿公司退还咨询费并承担违约金及逾期退款利息。诉讼中，因涉案合同已到期终止，都市丽人影楼自愿撤回解除双方合同关系的诉讼请求。 对双方当事人有异议的证据和事实，本院认定如下:本案的争议焦点有以下三个方面：第一个争议焦点为唯思顿公司是否按约为都市丽人影楼履行完毕提供咨询服务的义务；第二个争议焦点为如唯思顿公司存在违约行为，汝承厚是否对唯思顿公司的涉案债务承担连带清偿责任；第三个争议焦点为徐志东是否应在其未实际出资的范围内对唯思顿公司的涉案债务承担补充赔偿责任。 关于第一个争议焦点，都市丽人影楼向本院提交证据1.唯思顿公司于2019年7月6日出具的《关于济南市都市丽人影楼企业管理咨询项目推进的工作函》一份，载明：“尊敬的周涵薇女士，我公司与贵公司签订的企业管理咨询服务合同（合同编号：WSDZX190101）,现如今该合同还没有进行完，我公司本着为贵公司高度负责的态度，现督促贵公司确定继续咨询项目开展的时间，确定后请提前10个工作日与我方协商，便于我方安排专家老师进驻贵公司开展企业管理咨询项目。”，证明唯思顿公司认可其未能完成合同约定的咨询服务义务。唯思顿公司对该证据的真实性无异议，对证明内容不予认可，认为该函的发送时间已超出合同约定的服务截止日期，且该函的发送系基于咨询服务行业的特性，为双方的日后合作奠定基础。 针对该项争议焦点，唯思顿公司向本院提交了以下证据：证据1.双方于2014年5月至7月及2014年8月至11月分别签订的《企业管理咨询服务合同》，证明都市丽人影楼对唯思顿公司的收费标准及咨询服务内容是明知和认可的，进而产生本次合作；证据2.合作协议书及山东企友商学企业管理顾问有限公司工商信息一份，证明都市丽人影楼的法定代表人周涵薇基于对唯思顿公司工作的满意及相互信任，双方展开进一步合作；证据3.唯思顿公司法定代表人汝承厚的招商银行账户历史交易明细一份，证明唯思顿公司租用都市丽人影楼办公地点进行办公，双方办公地点在2019年2月至5月期间一致，唯思顿公司为都市丽人影楼提供了全时期的服务。证据4.唯思顿公司为都市丽人影楼制作的咨询服务总目录、2019年工作方向及制式文件、公司架构及岗位编制、财务材料、婚庆模式规划、规章管理制度规定及参与处理都市丽人影楼工作人员私自收款等事件的材料，证明唯思顿公司针对都市丽人影楼的组织架构、人员、财务、运作流程、开展会议及宣传等各方面均进行了深入的调研并出具了针对性的文稿材料。证据5.唯思顿公司法定代表人汝承厚与都市丽人影楼法定代表人周涵薇、版块负责人王**、人力资源负责人范玲玲的微信聊天记录截图一宗，证明唯思顿公司为都市丽人影楼提供咨询服务的工作记录。 都市丽人影楼对上述证据的质证意见如下：对证据1、2、3的真实性无异议，但对其关联性不予认可。对证据4的证据形成时间及整个电子证据内容的形成时间有异议，对证明内容不予认可，上述证据中的部分材料显示时间为2018年，并非涉案合同的履行期内，而且上述证据中包含部分材料形成系都市丽人影楼工作人员向唯思顿公司发送的材料，唯思顿公司并未对其进行相应的咨询回复，关于咨询服务总目录项下的材料唯思顿公司亦未向都市丽人影楼进行交付。对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，因上述证据中包含大量由都市丽人影楼向唯思顿公司发送的成文稿件，唯思顿公司未对都市丽人影楼进行回复，且唯思顿公司除向法庭提交的“第一期咨询工作安排”外，未向都市丽人影楼提交任何新的咨询工作安排。 本院对都市丽人影楼提交的证据1的真实性、关联性予以认定。对唯思顿公司提交的证据1、2、3的真实性予以认定，对其关联性不予认定；对其提交的证据4、5的真实性予以认定。 关于第二个争议焦点，都市丽人影楼提交向本院提交证据2.兴业银行网上转账受理单一份，证明其支出的咨询费打入汝承厚的个人账户，汝承厚作为唯思顿公司的法定代表人及股东出借个人账户接收公司款项，应对公司债务承担连带责任。 唯思顿公司对上述证据的真实性无异议，对证明内容不予认可，因上述账户系双方约定的指定账户，不能据此认定汝承厚与唯思顿公司之间账目混同。 关于第三个争议焦点，都市丽人影楼向本院提交证据3.济南市历下区行政审批服务局出具的股东（发起人）信息一份，证明徐志东作为唯思顿公司的股东，其认缴出资额为40万元，实缴出资额为0万元，未能履行出资义务，应当承担相应责任。 唯思顿公司对上述证据的真实性无异议，但对关联性有异议，对证明内容亦不予认可。 本院认为，徐志东经本院合法传唤后未依法参加诉讼，应视为其自愿放弃了抗辩、举证、质证等相应的诉讼权利，由此产生相应诉讼后果应由其自行承担。 都市丽人影楼与唯思顿公司签订的《企业管理咨询服务合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违背法律法规的禁止性规定，双方当事人均应恪守履行各自的权利义务。都市丽人影楼按照合同约定如期向唯思顿公司支付了咨询费24万元，唯思顿公司亦应提供相应的咨询服务业务。因都市丽人影楼提起诉讼之日，涉案合同已到期终止，都市丽人影楼自愿撤回第一项关于解除双方之间合同关系的诉讼请求，并无不当，本院予以支持。 结合双方当事人提交的证据及庭审陈述，本院认定唯思顿公司未能完全履行完毕其提供咨询服务的义务，理由如下：第一，根据唯思顿公司在涉案合同履行期届满后向都市丽人影楼发送的《关于济南都市丽人影楼企业管理咨询项目推进的工作函》中明确表示上述合同并未进行完毕。第二，根据唯思顿公司向本院提交的电子证据中确实存在都市丽人影楼主张的部分材料形成时间早于涉案合同的签订时间的事实，且存在部分文稿系由都市丽人影楼公司工作人员向唯思顿公司进行提交的，但唯思顿公司针对该部分材料从证据中无法体现出对都市丽人影楼进行了回复。第三，根据唯思顿公司提交的证据中仅包含“第一期咨询工作安排”，没有后续有关的具体咨询工作安排的跟进情况材料，侧面印证唯思顿公司未能完全提供全程的咨询服务。关于都市丽人影楼主张唯思顿公司退还咨询费24万元的诉讼请求，本院认为都市丽人影楼应就唯思顿公司已履行的部分咨询服务工作支付相应的咨询费，故本院酌定唯思顿公司返还都市丽人影楼咨询费18万元。 因唯思顿公司的违约行为，都市丽人影楼要求其按照合同第七条第二款的规定支付违约金2.4万元，本院认为都市丽人影楼主张违约金的计算基数有误，依法调整为以18万元为基数，按10%计取违约金1.8万元。 关于都市丽人影楼要求唯思顿公司支付逾期退款的利息损失的诉讼请求，本院认为都市丽人影楼主张的上述违约金数额足以弥补其损失，故对该项诉讼请求不予支持。 关于都市丽人影楼要求汝承厚对唯思顿公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定,“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任”，本案中，双方当事人对咨询费的支付方式明确约定了指定账户，对此都市丽人影楼未提出异议，现其仅依据该转账凭证不足以证实汝承厚与唯思顿公司之间存在财产混同的情形，对此，都市丽人影楼应当承担举证不能的不利后果。 关于都市丽人影楼要求徐志东在未实际出资的40万元的出资额范围内对上述债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院认为根据济南市历下区行政审批服务局出具的关于唯思顿公司股东（发起人）信息中，在认缴时间一栏为空白，未明确载明认缴时间，且本案不存在加速到期的情形，故对该项诉讼请求亦不予支持。 综据上述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告济南唯思顿企业管理咨询有限公司返还原告济南都市丽人影楼咨询费18万元，于本判决生效之日起10日内付清； 二、被告济南唯思顿企业管理咨询有限公司向原告济南都市丽人影楼支付违约金1.8万元，于本判决生效之日起10日内付清； 三、驳回原告济南都市丽人影楼的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5260元，由原告济南都市丽人影楼负担1315元，由被告济南唯思顿企业管理咨询有限公司负担3945元；申请费1840元，由被告济南唯思顿企业管理咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长 胡 滨 审判员 王 可 审判员 刘彩凤 二〇二〇年八月四日 书记员 杨 洋