安徽省濉溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0621民初2588号 原告：纪章玉，男，1970年4月3日出生，汉族，住安徽省淮北市濉溪县。 委托诉讼代理人：杨超,安徽胜方律师事务所律师执业律师。 委托诉讼代理人：李伟,安徽胜方律师事务所律师执业律师。 被告：钟献义，男，1955年3月11日出生，汉族，住吉林省吉林市昌邑区。 被告：秦念祥，男，1961年5月17日出生，汉族，住吉林省吉林市丰满区,现住山东省单县。 被告：宿州市宏伟房地产有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区胜利路花园大厦，统一社会信用代码91341302667942047B。 法定代表人：林正者，该公司经理。 委托诉讼代理人：申德宣，男，该公司工作人员。 原告纪章玉与被告钟献义、秦念祥、宿州市宏伟房地产有限公司（以下简称宏伟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理。原告纪章玉及其委托诉讼代理人杨超、被告秦念祥、宏伟公司的委托诉讼代理人申德宣到庭参加诉讼；被告钟献义经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 纪章玉向本院提出诉讼请求：1.判令钟献义、秦念祥支付纪章玉工程款292426元及利息40452元（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2016年10月11日计算至2020年2月11日，剩余利息计算至工程款付清时止），合计335802元；2.判令宏伟公司在欠付钟献义、秦念祥工程款范围内承担连带责任；3.诉讼费等由钟献义、秦念祥负担。事实和理由：钟献义、秦念祥合伙承建宏伟公司承建的位于濉溪县杨柳新农村建设工程。2015年6月20日，纪章玉与钟献义签订清包工程合同书，双方约定：承包方式工程为大清包；同时约定工程工期、承包价款、结算方式、违约责任等。工程竣工后，经测量结算，每间房屋面积为145.374平方米，纪章玉共建9套房屋，面积1308.366平方米，每平方米290元，合计工程款为379426元。另钟献义还将外墙涂料项目分包给纪章玉，2018年6月5日经双方结算，钟献义、秦念祥共欠纪章玉外墙涂料款48000元，两项工程款合计427426元。钟献义支付13.5万元，剩余292426元未付。因宏伟公司拖欠钟献义、秦念祥工程款，已经濉溪县人民法院判决，认定了宏伟公司拖欠工程款的事实。为此，宏伟公司应在未支付钟献义、秦念祥工程款范围内承担连带责任。经纪章玉多次催要未果，故涉诉法院。 钟献义辩称，1.纪章玉所要求的违约金、利息等没依据，因违约金是宏伟公司所造成，在淮北市中级人民法院判决时也未支持；2.纪章玉在诉讼中所诉工程量与事实不符，应按（2019）皖06民终246号所判决的工程量4035.23平方米，共建房屋30套进行核算工程量，每套面积为134.51平方米；3.纪章玉对收到工程款13.5万元所述不实，2016年1月8日纪章玉从宏伟公司还收到工程款9万元，合计已收到工程款为22.5万元；4.因纪章玉未按合同图纸施工，应扣人工费、机械费每套2100元，合计1.89万元，综上，尚欠纪章玉15.517万元，应由宏伟公司给付。 秦念祥辩称，请法院依法驳回对答辩人的起诉。理由：1.答辩人作为被告不适格，施工合同是林正者与钟献义所签，其未签订合同；2.因纪章玉施工队是宏伟公司法定代表人林正者所指定必须使用的施工队伍，也是前期林正者所正在使用的施工队；3.在施工过程中答辩人只是受钟献义所托负责工地的管理事项，涉案工程在答辩人不同意情况下，钟献义与宏伟公司签订的施工合同，与其无关。 宏伟公司辩称，答辩人不是本案适格主体，不是本案合同相对人，且本案钟献义、秦念祥已起诉宏伟公司，经法院处理判决书已生效。纪章玉诉宏伟公司承担责任缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回纪章玉对宏伟公司的起诉。 纪章玉围绕其诉讼主张向本院提交了证据：1.清包工程合同书；2.（2017）皖0621民初2012号民事判决书、（2019）皖06民终246号民事判决书；3.欠条复印件；4.勘测报告复印件。秦念祥提交了证据：1.收条；2.银行记录。本院组织当事人进行了质证，对各方无异议或未提出异议的纪章玉提交的证据1、3-4、证据2中（2019）皖06民终246号民事判决书及秦念祥提交的证据1-2本院予以确认并在卷佐证。对有争议的纪章玉提供证据2中（2017）皖0621民初2012号民事判决书已被生效判决改判，本院不予认定。 本院经审理认定事实如下：2015年5月29日，钟献义、秦念祥与宏伟公司签订濉溪县“杨柳新农村工程承包合同”，约定工程所建房屋60套，一期30套。后秦念祥、钟献义将上述项目工程分别大清包给纪章玉、张友华、赵龙民。同年6月20日，钟献义作为甲方与纪章玉作为乙方签订清包工程合同书，约定项目名称为濉溪县杨柳新农村建设项目；承包方式为大清包；工程承包范围及承包单价为乙方负责基础土方开挖、回填……。乙方按甲方提供图纸及变更要求施工。工程承包单价按图纸面积每平方米290元（其中阁楼、正负零下不计算面积）；付款方式为……，一层完工支付1万元、二层完工支付1万元。工程竣工后，纪章玉共建9套房屋。2015年9月7日、9月26日，钟献义转付纪章玉4.5万元、7万元，2016年1月8日，纪章玉从宏伟公司收到9万元，合计收到工程款20.5万元。另钟献义、秦念祥还将外墙涂料项目分包给纪章玉，2018年6月5日经双方结算，钟献义、秦念祥共欠纪章玉外墙涂料款48000元。 钟献义、秦念祥诉宏伟公司建设工程施工合同纠纷一案，淮北市中级人民法院（2019）皖06民终246号民事判决书认定：涉案工程项目建筑面积4035.32平方米；宏伟公司于2016年10月17日对涉案工程进行了结算，并出具《杨柳新农村结算单》；项目工程变更增加的工程款为823387.12元、扣减的工程款为368987.43元，判决宏伟公司给付钟献义、秦念祥工程款2076490元。该判决生效后，宏伟公司未予给付。 涉案工程共计承建30套房屋，每套房屋面积相同，每套面积为134.51㎡（4035.32㎡÷30），纪章玉共建9套房屋，按约定工程款为351071.1元（134.51㎡×9×290元／㎡），外墙涂料款48000元，扣除纪章玉已收到工程款20.5万元，尚欠工程款194071.1元。 庭审中，秦念祥、纪章玉一致确认纪章玉施工增项主要为阳台，但在审计中未包含。2020年8月14日，纪章玉向本院出具情况说明，对其主张的增加工程量部分，不再要求鉴定评估。 本院认为，《中华人民共和国建筑法》规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。本案中，宏伟公司与钟献义、秦念祥及钟献义与纪章玉之间的建设工程合同均违反了法律、法规强制性规定，依法无效。但纪章玉已按照约定完成了施工，本案没有证据证明相关施工成果不合格，钟献义应当按照约定履行支付工程款义务；秦念祥作为共同承包人，应当与钟献义共同履行付款义务。对于秦念祥辩称与本院查明的事实相悖，本院不予认定；对于钟献义辩称1-3与本院查明的事实一致部分，本院予以认定；对其辩解意见4、认为纪章玉未按合同图纸施工，应扣人工费、机械费，在本案中也涉及工程变更增加工程量，（2019）皖06民终246号民事判决书已认定涉案工程中增量超过减量，对增量部分纪章玉已放弃，故对钟献义此抗辩意见，本院不予支持；宏伟公司作为涉案工程发包方，依法应在拖欠钟献义、秦念祥建设工程价款范围内对纪章玉承担责任，对其辩解意见，本院不予支持。 综上所述，对纪章玉要求钟献义、秦念祥支付工程款292426元、自2016年10月11日起支付利息及要求宏伟公司在欠付工程价款范围内承担责任的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。纪章玉自动放弃对增量部分的评估鉴定，应承担相应的法律后果，其主张的增加工程量部分的工程款，因增量不明，本院也不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告钟献义、秦念祥支付原告纪章玉工程款194071.1元及利息（以194071.1元为基数，自2016年10月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月20日，之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）。 二、被告宿州市宏伟房地产有限公司在欠付建设工程价款范围内对纪章玉承担责任。 三、驳回原告纪章玉的其他诉讼请求。 上述第一项、第二项限于本判决生效后十五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费6337元，由原告纪章玉负担2534元，被告钟献义、秦念祥、宿州市宏伟房地产有限公司负担3803元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  张陈良 人民陪审员  仲媛媛 人民陪审员  王雪莉 二〇二〇年八月二十五日 书 记 员  张培培 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定计算工程价款。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。