河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初1608号原告：户中和，男，1965年6月29日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：李万顺，河南神鹰律师事务所律师。被告：河南建志劳务派遣服务有限公司，住所地汝州市骑岭乡瑞平公司庇山矿职工培训楼**，统一社会信用代码91410482675397878Y。法定代表人：张帅强，任该公司经理。委托诉讼代理人：张喜梅，女，1973年7月23日出生，汉族，住河南省汝州市。被告：平顶山市瑞平煤电有限公司，住，住所地汝州市汝南工业区火电厂一社会信用代码91410482761695556F。法定代表人：王运行，任该公司董事长。委托诉讼代理人：常玉玺，河南成胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：王民波，男，1973年2月26日出生，汉族，住河南省平顶山市石龙区。原告户中和与被告河南建志劳务派遣服务有限公司（以下简称建志公司）、平顶山市瑞平煤电有限公司（以下简称瑞平公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告户中和及其委托诉讼代理人李万顺、被告建志公司的法定代表人张帅强、被告瑞平公司的委托诉讼代理人常玉玺、王民波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。户中和立案时向本院提出诉讼请求：1.判决被告向我支付解除劳动关系的经济补偿金或赔偿金120000元；2.判决由被告向我支付病休期间工资40000元；3.判决被告赔偿因其不能为我补办社会保险手续导致我无法享有社会保险待遇的损失；本案诉讼费用由被告承担。庭审中，户中和明确诉讼请求为：1.要求被告支付原告违法解除劳动关系的经济补偿金95910元；2.判令被告支付原告病休期间的工资40000元；3.判令被告赔偿因未给原告参加社会保险而给原告造成的损失360000元。事实和理由：我于2004年到瑞平公司庇山矿上班，从事采煤工作。因我长期在井下工作，××，自2018年2月我就因病不能正常上班，但仍坚持断断续续上班。2018年7月我因病无法继续在井下工作，就请了病假，病假到期后我又间断上了一段时间班，但因病无法在井下工作，我要求调换工作岗位，但庇山煤矿却拒绝给我调换合适的岗位，并让我回家休息，后我听说庇山煤矿以我无故旷工为由与我解除了劳动关系。我上班以来被告从未为我缴纳养老保险和失业保险等社会保险，2019年我病休期间被告也没有给我发工资，我认为被告的行为违反了相关法律规定。根据法律规定，特提起诉讼，维护我的合法权益，请求判如所诉。建志公司辩称，户中和是因在2019年连续旷工后，我公司按合同约定与其解除了劳动关系，不存在支付经济补偿金的情形。针对户中和主张的病休工资，按合同约定的是按劳取酬，××休工资。关于社会保险，不属于法院受理的范围。瑞平公司辩称，一、户中和曾与叶县天跃劳务服务有限责任公司(下称天跃公司)签订劳动合同，并早已自然到期，瑞平公司不应支付户中和经济补偿金，更不应对此承担连带责任。1.2009年月日，户中和入职天跃公司，并签订《农民工劳动合同书》，至2013年2月28日到期，户中和在此期间被天跃公司派往瑞平公司从事劳务工作，与瑞平公司只存在用工关系。2.依据《劳动合同法》第46条之规定，支付劳动者经济补偿金是劳动者用人单位的法定义务，并非是劳动者的用工单位所应为之。3.户中和该项要求不符合《劳动合同法》第46条规定的情形，该请求应不予支持。户中和与天跃公司签有《农民工劳动合同书》，合同期限至2013年2月28日自然到期，劳动合同因自然到期期满，而导致劳动关系自然终止，根本不存在解除劳动合同、劳动关系的基础事实，故此，用人单位不需要支付经济补偿金，用工单位的瑞平公司更不应支付其经济补偿金。二、户中和与河南建志劳务派遣服务有限公司(下称建志公司)签订劳动合同，合同虽未到期，但因其严重违反劳动纪律，按其本人解除劳动合同处理，瑞平公司不应支付户中和经济补偿金，更不应对此承担连带责任。2013年3月1日，户中和入职建志公司，同日签订《农民工劳动合同书》，合同期限至2020年2月28日，合同签订日被建志公司派往瑞平公司从事劳务工作，但因户中和2019年1至3月份连续三个月矿工，严重违反规章制度的，退回其用人单位建志公司，按解除劳动合同处理。依据《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条规定、《劳动合同法实施条例》第十九条分别规定了员工严重违反劳动纪律或者规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，因户中和严重违反劳动纪律或者规章制度，用人单位不支付经济补偿金。三、瑞平公司没有法定义务为户中和支付病休期间工资等，更不应对此承担连带责任。户中和无论是与天跃公司或建志公司存在劳动合同关系，户中和从事劳务期间，实行绩效工资制，按劳分配、按工取酬，户中和不存在病假休工的事实，××休期间工资，因没有事实根据和法律依据，依法不应支持。四、户中和的上述请求均已超过申请仲裁时效。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的劳动争议申请仲裁时效一年的期间，并且不存在仲裁时效中止中断的法定情形，故此，应依法裁决驳回其上述仲裁请求。五、法庭应追加叶县天跃劳务服务有限责任公司为本案被告。劳动争议解释二第十条劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遭单位为被告；争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。劳动争议解释第六条当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2004年4、5月份，户中和开始到瑞平公司庇山矿工作，2011年3月1日，户中和与叶县天跃劳务服务有限责任公司签订《农民工劳动合同书》，期限自2011年3月1日至2013年2月28日。2013年3月1日，户中和与建志公司签订农民工劳动合同书，期限自2013年3月1日至2020年2月28日。上述劳动合同期限内，户中和均被派遣至瑞平公司工作，瑞平公司给户中和支付工资。2019年7月17日，瑞平公司庇山矿下发庇山〔2019〕50号文件，以户中和自2019年1月至2019年3月庇山矿违反考勤管理办法，连续旷工三个月为由，将户中和退回建志公司。户中和于同年向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求瑞平公司支付经济赔偿金120000元、病休期间工资40000元、失业赔偿金、补缴养老保险费等。2020年3月2日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会作出汝劳人仲案字〔2019〕90号仲裁裁决书，裁决由建志公司支付户中和经济补偿金22382.57元，不予支持户中和的其他仲裁请求。户中和对该裁决不服，向本院提起诉讼。本案审理过程中，瑞平公司申请追加叶县天跃劳务服务有限责任公司的股东为被告。经查询，叶县天跃劳务服务有限责任公司已经于2014年3月25日注销。户中和庭审中称其从2004年4.5月份到2019年1月29日到瑞平公司工作，于2019年1月29日离开瑞平公司，原因是其因病上不成班，让矿长批了两个月假期，之后需要治疗，让领导批假遭到领导拒绝，后让调岗位，被告知没有合适的岗位，后又到劳资科经科长解决，劳资科科长称其年龄大了让其回家休息，其最后一次发工资的时间是2019年1月29日。建志公司庭审中称，2019年4月底与户中和解除了劳动关系，但未提供相关解除劳动关系的证据。另查明，1.户中和离职前十二个月月平均工资为3197.51元。2.庭审中，二被告均称没有为原告参加社会保险。本院认为，关于户中和要求支付经济补偿金的诉讼请求。因户中和离职前的用人单位是建志公司，瑞平公司系用工单位。2019年1月至3月，户中和称请病假休息，后要求调换工作岗位被拒后并被告知回家休息，户中和是否请假休息以及能否再从事原有工种工作，是否是其本人意愿未到岗工作无法确定，且户中和也不可能自己持有因病请假的相关手续，仅以瑞平公司自己制作的考勤表，无法认定户中和为“旷工”，根据本案情况，建志公司作为用人单位应向户中和支付经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，户中和自2009年4、5月份起到瑞平公司工作，2011年3月1日后，户中和虽然与叶县天跃劳务服务有限责任公司、建志公司两家劳务派遣单位签订劳动合同，但劳动合同期限连续，且均被派遣至瑞平公司工作，直到2019年1月之前，户中和一直在瑞平公司工作，工资一直由瑞平公司发放，瑞平公司与叶县天跃劳务服务有限责任公司、建志公司的合作关系同时存在，故户中和应当被认定为“非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。现有证据不能证实叶县天跃劳务服务有限责任公司、建志公司曾向户中和支付过经济补偿金，故本案计算户中和的经济补偿金的工作年限自2004年4、5月份起算，至2019年1月29日，瑞平公司向户中和发放最后一次工资，户中和已经实际工作了近15年。依照法律规定，劳务派遣单位违反劳动合同法规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，瑞平公司作为户中和离职前的用工单位，应当对建志公司向户中和支付经济补偿金承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，建志公司应当支付户中和的经济补偿金为47962.65元(3197.51元／年×15年)，瑞平公司承担连带赔偿责任。2019年7月，瑞平公司将户中和退回用人单位建志公司，户中和2020年申请劳动仲裁未超过仲裁时效。叶县天跃劳务服务有限责任公司并非必须参加诉讼的当事人，在本案中也不承担责任，该公司已经注销，本案不再追加该公司股东参加诉讼。关于户中和××休期间工资40000元的请求，因户中和未提供相关证据，对该请求本院不予支持。关于户中和要求赔偿因未给其参加社会保险而给其原告造成的损失360000元的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。据此对该项请求劳动者应通过其他途径解决，本案不予处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、被告河南建志劳务派遣服务有限公司于本判决生效后十日内向原告户中和支付经济补偿金47962.65元，被告平顶山市瑞平煤电有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告户中和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南建志劳务派遣服务有限公司、平顶山市瑞平煤电有限公司有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  常伊晓审 判 员  于延坡人民陪审员  邢信强二〇二〇年八月二十九日书 记 员  冯小强附：本案裁判法律依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第1劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第六条当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；(五)其他合理情形。