河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0823民初3065号原告：成某，女，1991年6月4日出生，汉族，住武陟县。委托诉讼代理人：吴卫红，河南苗硕律师事务所律师。被告：何某1，男，1989年11月29日出生，汉族，住武陟县。委托诉讼代理人：刘金旺，焦作市武陟县正剑法律服务所法律工作者。原告成某与被告何某1变更抚养关系纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告成某及其委托诉讼代理人吴卫红，被告何某1及其委托诉讼代理人刘金旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成某向本院提出诉讼请求：1、依法判令原、被告婚生女何某2、婚生子何某3由原告抚养，每人每月1000元抚养费，抚养费由被告承担；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：经人介绍原、被告登记结婚。婚后原、被告感情不和，于2019年3月7日协议离婚，双方约定：女儿何某2、儿子何某3由被告抚养，抚养费由被告承担。现被告因为各种原因无法照顾好女儿何某2和儿子何某3，两个孩子均由被告嫂子照看，被告对两个孩子不管不问，不尽其作为父亲的抚养义务，并且不让子女与母亲见面，剥夺原告的探视权，不利于女儿何雨晨、儿子何某3的身心健康和成长。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定，一方要求变更子女抚养关系，有下列情形之一的人民法院应予支持变更：与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的。为了保障子女的合法权益,原告提起诉讼。被告何某1辩称，原告所诉没有法律事实，在原告方没有任何证据能够证明二子女有不宜与被告在一起共同生活的相关证据，对其应当驳回起诉。根据双方诉辩，本院归纳本案争议焦点如下：原告要求变更子女抚养权有无事实和法律依据。为证明自己的主张，原告提供了下列证据：1、户口本，证明原被告在离婚前有两个子女。2、离婚证与离婚协议书一份，证明双方在民政局协商离婚，在2019年3月7日民政局离婚时由于离婚草率，为了急于与被告离婚，协商由男方抚养两个子女。当时原告方也是无奈之举，为了达到离婚条件，不得已接受了被告的要求抚养两个子女。3、原告方二手房买卖合同书一份以及个体工商户营业执照一份，证明原告方在离婚后，在武陟县××××路橡树名家购买了单元房一套，原告方也开办有日用品商店一个，有固定的收入，证实了原告方具有抚养孩子的条件和能力。4、录音七组，分别是原告方与被告方的录音以及原告方与被告嫂子和四婶的录音，以及原告方与被告妹妹的录音，原告方与被告大姑的录音，这些录音证据均显示了被告方在离婚后常年在外地打工，两个孩子交于被告的嫂子进行抚养，另外被告方剥夺了原告的探视权，不让原告见两个孩子，同时证明被告方还有十几万外债，平时在家玩，不出门干活的事实。需要说明的是，现在大女儿何某2随原告生活，另外儿子年仅两岁半，被告方不尽抚养义务，儿子在学校周托。5、微信聊天记录（原告方与被告嫂子赵庆凤）一份，证实了被告方去外边打工，将两个孩子交由被告的嫂子照顾抚养。被告提供了下列证据：1、原告于2019年3月8日，双方协议离婚的第二天，给被告亲笔书写的“从此不再跟孩子有任何关系”的签名落款，以证明原告跟两个孩子之间不存在任何母子感情，结合离婚协议第一条子女抚养问题被告不承担抚养费，由此证明原告的变更子女抚养理由不足。2、詹店镇魏庄村村委会证明一份，证明原、被告双方离婚后，两个子女一直随被告生活，并且证明被告对两个孩子很是疼爱。3、优乐贝贝托教中心会员服务协议书及收费收据各一份，证明被告对子女是以日托的方式在该中心对孩子进行委托教育、学习，并证明一个月的费用是1500元，都是由被告支付。兴华实验学校班主任赵曼的证明一份，证明原被告的女儿何某2之前一直在该校学习，学费都是由被告支付，在2020年的2月份，原告强行到学校将女儿接走，不让回归被告的事实，证明现在女儿在原告处是由原告的强制行为，并且是在不与现子女监护人及被告同意下，强行让女儿终止在该校的学习。4、原、被告2019年4月21日、8月11日双方的聊天记录，证明原告脾气暴躁，对子女不是诚心诚意的抚养，并对子女有暴力行为，随其生活有可能对孩子造成很不利的结果，综上，证明原告请求变更子女抚养权的理由不能成立，孩子不宜与其在一起生活的事实。针对原告所举证据，被告质证后认为：对第一组户口本真实性、证明指向均没有异议；对第二组证据离婚证及离婚协议书的真实性没有异议，但不能证明原告方主张，协议离婚的必然要件是在双方对子女抚养及财产分割和债权债务协商一致的情况下，双方才能够登记离婚，该协议书恰恰证明了原告在离婚时其真实意思表示；对第三组证据二手房购买合同的真实性没有异议，但与本案无关。对该营业执照其注册时间是2018年5月30日，是在双方婚姻关系存续期间所注册的，并且在婚姻关系存续期间该店已经不存在，直至现在还是不存在，没有实体店；对第四组录音，对于原告与被告四婶的通话录音，对内容的真实性有异议，也不能证明原告所主张证明的事实。对原被告之间的通话录音内容的真实性没有异议，但不能证明原告方所主张，并且短暂的双方通话并不代表被告方没有尽到配合探视的义务，下面我方有相关证据向法庭提供证明相关主张。对于原告与其他人的通话录音或谈话录音内容的真实性有异议，不能证明原告方主张，更不能证明被告对孩子不尽抚养义务，孩子周托系当前社会抚养孩子的其中一种方式，也是社会普遍存在的这一事实，更证明不了被告懒惰，将孩子被告托付其嫂子代管，被告支付有相应的代管工资，其嫂子的角色是抚养孩子保姆的角色；对于第五组证据聊天记录，原告与被告嫂子谈话内容的真实性没有异议，但不能证明原告方所主张，更不能构成原告诉状中陈述的“被告虐待子女，不尽抚养义务”的事实。证人应当出庭作证，原告与其他人的通话录音所谈内容的真实性难以确认，其作为证人证言被录音人应当出庭作证，求证其所谈内容的真实性，否则不能作为本案定案认定事实的依据。针对被告所举证据，原告质证后认为：1、原告书写内容是在与被告离婚时，被告逼迫原告写下此证明后，才办理离婚手续，不写不办，所以原告方才委曲求全违心的写下证明。2、村委会证明与被告方陈述和我方举证是矛盾的，被告陈述和我方举证均证实了被告承认孩子是交由其嫂子抚养看管，证明是不相同的内容，所以相互矛盾。3、对优乐贝贝托教中心以及收据上边均没有加盖公章，不能证明其真实性，另外印证了被告不尽抚养义务，将年龄较小的儿子送到托儿所。对于赵曼的证明，由于没有加盖学校的公章，不能证明被告主张，在离婚前全部由原告方缴纳了相关的费用。4、对微信聊天记录，需要说明的是，在2019年3月份原、被告离婚后，两个孩子都暂时由原告抚养，并没有按照离婚协议书执行，原告抚养至2020年春节前，在此期间，被告承诺是1500元抚养费，由于被告方不支付抚养费，原告方才会说起气话，但是微信聊天记录并不完整，所以当时完全是原告方一时生气所说的气话而已。本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1、2，被告无异议，本院予以采信；原告提供的证据3中的二手房买卖合同及营业执照，被告虽对真实性无异议，但该证据与本案无关联，也不能证明原告的起诉主张，故不予采信；原告提供的证据4、5，并不能证明原告的证据指向，更不能证明原告的起诉主张，故不予采信。被告提供的证据1、2、3、4，符合证据的“三性”特征，本院予以确认，作为定案依据。经庭审质证，依据有效证据，本院确认以下案件事实：原、被告原系夫妻，因感情不合，于2019年3月7日双方达成离婚协议，并办理了离婚登记。其中，协议第一条约定：双方婚后至离婚前生有一儿一女，女儿何某2（6周岁），儿子何某3（1周岁3个月），两个孩子都归男方所抚养，女方不付抚养费用。双方离婚后至2020年春节前，何某1将两个孩子交由成某抚养，何某1每月支付成某抚养费2000元或1500元。春节之后，何某1将孩子领走自己抚养，外出打工时将孩子托付其嫂子代管和照看，并于2020年7月7日给儿子何某3办理了日托（幼儿园）。2020年6月12日，原告借看望孩子将女孩何某2接走。本院认为，双方在离婚时签订的离婚协议，是双方的合议，也是双方的真实意思表示，双方均应按照协议履行。本案原告将孩子交由被告抚养后，又借口被告不让其看望孩子，将女儿接走自己抚养，该行为违背了双方的约定。同时，原告提供的证据不能证明被告不尽抚养义务或有虐待子女行为，更不能证明被告与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响，根据民事诉讼谁主张谁举证的原则，原告举证不能，应承担举证不能的后果，对原告的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告成某的诉讼请求。案件受理费50元（减半收取），由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  高金旺二〇二〇年八月十九日书记员  郭鹏翔