山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8483号 上诉人（原审原告）：郭玉林，男，1963年7月22日出生，汉族，住山东省莱阳市。 委托诉讼代理人：孙秀虎，山东孚元律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：万初俭，男，1964年11月28日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人郭玉林因与被上诉人万初俭建设工程合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初7584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭玉林上诉请求：撤销一审判决，改判万初俭支付郭玉林工程款862800元，或将案件发回重审。事实与理由：一审法院认定郭玉林与万初俭于2013年7月12日签订了《关于解决庄西二层以前问题协商意见》后再未实际施工，与事实不符。本案的事实是2013年7月12日该《协商意见》签订后，郭玉林仍按双方签订的施工合同进行了施工，完成了工作任务，只是约定由万初俭找工人施工，所找工人的人工费由郭玉林支付。这在《协商意见》中均有约定，双方也按约定实际履行。郭玉林完成了21户二层楼和一幢造价17万元的别墅的工程量。一审法院认定2013年7月12日后郭玉林再未施工，与一审法院调查的证人证言相矛盾，证人李某的证言能够证明2013年7月12日后是郭玉林施工的，且工地上的塔吊等都是郭玉林所租赁，后期仍在作业使用，2013年7月25日郭玉林还支付了7月12日后施工的工人工资5万元(从万初俭应当支付郭玉林的工程款中扣除了)。因此，2013年7月12日后郭玉林按合同约定履行，完成了自己的义务，万初俭需要按合同约定支付郭玉林的工程款862800元。 万初俭口头答辩称，一审判决正确，上诉人上诉应予驳回，应当承担我的误工费和交通费。 郭玉林向一审法院起诉请求：1.万初俭偿还所欠人工费420000元及相应利息；2.诉讼费用由万初俭承担。一审庭审过程中，郭玉林增加诉讼请求：要求万初俭支付人工费862800元。 一审法院认定事实：2013年3月1日，郭玉林作为乙方与万初俭作为甲方签订《合同书》，主要约定：一、工程概况：甲方提供所有建筑材料（不包括木方、木板）及水电，乙方以劳务形式，自带工具，以每户35000元价格承包，工程位于于家庄村西二层居民楼、二十一户，不包括基础、防水、保温、房架梁、镶贴、水电等，主体内外墙抹灰完成即可。二、质量及责任：按照甲方要求的质量及图纸要求施工，如有变更甲方应提前书面告知，如果造成的工程量返工按实结算付费给乙方，乙方违背甲方要求，造成损失由乙方负责。如因甲方提供的图纸、材料和施工条件不到位，包赔乙方造成的人工、材料损失。三、工期：自2013年3月1日起至2013年9月1日止，如因天气及不可抗拒的原因，双方协商顺延工期，无故误工期，包赔对方所有损失。四、安全施工：施工人员必须遵守安全文明施工规则，佩戴所有防护工具，不准违章施工、喝酒、打架，造成的后果自负，情节严重的受到责罚或交公安机关处理，一切安全措施由乙方制定，甲方不得参与干涉，一切事情由乙方全权负责。五、付款方式：工程开始运转三天后，首付3万元，3个楼座工程进行到一层平顶付25%，二层封顶付25%，内外墙抹灰结束，付总工程款95%，余款经验收合格后2013年12月31号前一次性付清。 合同签订后，郭玉林于2013年3月组织工人进场施工，大约施工至2013年7月份，郭玉林称因欠发工人工资造成工人上访。郭玉林称在地方政府协调下，2013年7月12日，郭玉林作为乙方与万初俭作为甲方签订了《关于解决于庄西二层以前问题协商意见》，主要约定：一、郭玉林上访问题必须到政府恢复刘元斌（应是刘某，协议中系打印错误），名誉，无论遇到什么问题自行处理，再不上访（包括工人）。二、年前店集工程解决问题，总工程款一次性结清共计：八万元整，（看门工资、塔吊费有刘某负责）解除合同。店集工程合同：甲方刘某、乙方郭玉林合同不生效。三、于庄工程必须按期完成前合同生效，解决现时问题处理办法：1、关于前期工程质量问题无法更改以罚款办法处理，关于抹内外墙间罚款总计：皮灰2处×1600元，合计3200元，后墙皮灰2200元，于永湖1000元，抹墙不平、门窗不正4600元；刘鑫工资7500元，支取500元，余下7000元；老三工资：7500元；2、别墅质量问题总计罚款三万元整，以后出现质量问题工地直接下罚款单，2日内整改，如不整改罚单生效。四、工地所有追加工程不加钱，电线所处事故费用由刘某负责。五、关于后期工程施工方式如下：1、工程按前合同履行，按时完成（推迟所误4天）；2、所有房屋封顶按前合同付，付主总款项的50%；3、抹样时按每完成六户合同结六户的45%以此类推，工程结束结清所余款项；4、别墅封顶按合同付给乙方十万元（罚款在外）所余下工程由甲方找人装修，所付工资由甲方双方协商同意，方能施工，人工费从后7万中扣除，工程结束付清所余款项。另有证明人李某签字。该协商意见签订后，郭玉林再未进场施工。剩余工程由刘某组织工人施工，并支付工程款。 郭玉林于2018年7月30日向一审法院提起诉讼，要求万初俭支付工程款452000元，在该案一审庭审过程中增加诉讼请求，要求万初俭支付807300元，在第一庭审中郭玉林称万初俭共支付工程款452800元，第二次开庭期间称万初俭共支付工程款352800元，后该案按撤诉处理结案。涉案工程系由案外人刘某承包给万初俭，万初俭将劳务部分承包给郭玉林，工程款系万初俭确认后由刘某支付给郭玉林。 一审法院于2019年12月19日组织双方当事人进行现场勘验，尚有部分墙体没有外墙抹灰。 郭玉林无涉案工程的劳务资质。 一审法院认为，根据查明的事实，及诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，关于郭玉林要求万初俭支付人工费862800元及相应利息的诉讼请求，双方当事人签订合同书后，郭玉林即组织工人进场施工，大约施工至2013年7月份，郭玉林称因欠发工人工资造成工人上访，在地方政府协调下，2013年7月12日，郭玉林作为乙方与万初俭作为甲方签订了《关于解决于庄西二层以前问题协商意见》，在协商意见中明确写明郭玉林必须到政府为刘某恢复名誉（涉案工程款实际由刘某直接向郭玉林支付），同时列明了罚款的金额，但却没有载明万初俭拖欠郭玉林工程款的相关情况，协商意见签订后，郭玉林再未实际施工。一审法院认为，涉案工程系因欠发工人工资而导致停工，但是经双方协商签订的协商意见中除罚款情况却没有拖欠人工费的相关内容，且郭玉林还需为刘某恢复名誉，足以证明万初俭已经支付了郭玉林实际施工部分的人工费。因此，关于郭玉林的诉讼请求，不予支持。一审法院据此判决：驳回郭玉林的诉讼请求。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。在一审法院2019年12月19日的笔录中，一审法院询问郭玉林在达成协议后是否施工了，郭玉林称“协议约定万初俭再支付我十万元，我继续开工，一直未付，我也没有施工”。 本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：2013年7月12日后郭玉林是否继续组织人工施工。 郭玉林上诉主张2013年7月12日其与万初俭签订《关于解决于庄西二层以前问题协商意见》后仍按照合同约定进行了施工完成合同义务，只是履行方式按协商意见改为由万初俭招募工人施工、人工费由郭玉林支付。但在一审中郭玉林明确称因万初俭一直未支付协议约定的再支付十万元条件，其也没有施工，亦未提交证据证明其支付了所主张的人工费。结合万初俭对2013年7月份之后其自己也撤场的陈述及证人刘某在一审中的证词，郭玉林上诉主张2013年7月12日后其继续施工履行合同约定的事实，证据不足，本院无法采信，故郭玉林的上诉请求，无事实根据，其上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，结果并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17708元，由上诉人温州建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 明 审判员 李晓波 审判员 王昌民 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 高仁青 书记员王繁 书记员胡荣华