贵州省瓮安县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2725民初2269号当事人基本情况及案件审理经过原告：陈**凤，女，汉族，1989年12月17日生，贵州省开阳县人，住所地贵州省开阳县。被告：金正大诺泰尔化学有限公司，住所地贵州省黔南州布依族苗族自治州瓮安县工业园区，统一社会信用代码91522725580671029M。法定代表人：颜明霄，系该公司董事长。委托代理人：梁贵印，系贵州恩邦律师事务所专职律师，执业证号15227199310249799，代理权限为一般授权。委托代理人：付发宽，系贵州恩邦律师事务所专职律师，执业证号15227202010195456，代理权限为一般授权。原告陈**凤诉被告金正大诺泰尔化学有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理，并依法适用简易程序由审判员唐正奎于2020年8月5日公开开庭进行了审理。原告陈**凤和被告金正大诺泰尔化学有限公司的委托代理人梁贵印、付发宽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩内容原告诉称：原告与被告劳动争议纠纷一案，瓮安县劳动争议仲裁委员会于2020年5月28日作出瓮劳（人）仲案字[2020]第028号裁决书，原告不服该裁决书，认为该裁决第二项第三项认定事实、适用法律错误。一、裁决认定支付一次性补偿金7246.20元与事实不符。从裁决查明的事实：一、“申请人2015年5月5日到被申请人处工作，并于当日签订书面劳动合同关系，合同期限至2018年5月4日。2018年5月5日，双方重新建立劳动关系，并签订书面劳动合同关系，合同期限至2020年5月3日”应当是申请人从2015年5月5日到被申请人处工作，并于当日签订书面劳动合同关系，合同期限至2018年5月4日。在2018年5月5日，双方又重新续签了劳动合同，合同期限至2020年5月3日，因此其一次性经济补偿金应是2015年5月5日到2020年3月4日，金额应为18115元。二、裁决驳回产假工资及加班工资错误。裁决认定“双方当事人第一次劳动关系于2018年5月4日终止的事实，申请人应当自劳动关系终止之日起一年内，即2019年5月4日前提出，申请人于2020年提出已过仲裁时效”，该裁定是错误的，申请人与被申请人在2018年5月5日所签订的合同是续签合同，因此，其仲裁时效应该为2020年5月3日之日起计算。而仲裁认定其加班工资错误的认定，申请人已经举证其加班的证据，而被申请人并未对其未加班提出任何证据，因此,原告并不应该承担其加班工资举证不能的不利后果，其加班工资的诉讼请求应予支持。原告的诉讼请求为：一、请求人民法院撤销瓮安县劳动争议仲裁委员会瓮劳（人）仲案字[2020]第028号第二项、第三项裁定；二、请求人民法院依法判令被告向原告支付经济补偿金18115元，产假工资15380元、2018年5月至2020年2月加班工资30804.73元的请求；三、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：一、被答辩人主张2015年5月5日至2020年3月4日期间的经济补偿金，其称没有事实和法律依据。一方面，根据答辩人的考勤及工资发放清单证实，被答辩人于2020年3月3日至2020年3月17日期间在公司正常上班，2020年3月18日至2020年3月20日因连续旷工三日被公司解除劳动关系，并于次日向被答辩人下发了解除劳动合同（关系）通知书。同时，被答辩人隐瞒其与贵州磷都化工有限公司存在劳动关系的事实，根据《劳动合同》第六条之规定，被答辩人依法开除的。因此，被答辩人是因违反用工管理制度及劳动合同的约定，其主张经济补偿金的请求没有法律依据。另一方面，根据仲裁庭审时被答辩人自认的事实，被答辩人自认与答辩人于2018年5月4日终止劳动合同关系，于2018年5月4日重新建立劳动关系。因此，被答辩人主张2015年5月5日至2018年5月4日期间的经济补偿金已过一年的诉讼时效。因此，被答辩人主张2015年5月5日至2020年3月4日期间的经济补偿金不符合法律规定，也过了诉讼时效，依法不应被支持。二、被答辩人主张12460元的产假工资于法无据，且已过仲裁时效。答辩人无法缴纳社保的原因是被答辩人自身造成的，且被答辩人自认在与答辩人劳动关系存续期间已通过其他方式缴纳社保，并领取了失业金。同时，被答辩人主张的产假工资是2016的，现已过一年的诉讼时效。因此，被答辩人主张产假工资的请求没有法律依据。三、被答辩人主张2018年5月至2020年2月份的加班工资30080元，没有事实和法律依据。被答辩人主张的是所谓的“加班费”，加班费属于工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被答辩人主张2018年5月份至2020年2月份期间的加班费，因加班费和属于克扣工资报酬的争议，应当适用一年时效。因此，被答辩人关于加班费的主张已经过了时效。综上，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，且已过仲裁时效，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。审理查明的事实原、被告双方一共签署两份《劳动合同》，2015年5月5日，原告陈**凤与被告金正大诺泰尔化学有限公司签订《劳动合同》，其中“一、合同期限选用”中约定适用固定期限为3年，自2015年5月5日起至2018年5月4日止，试用期为3个月，自2015年5月5日起至2015年8月4日止。“三、工作时间和休息休假”中约定执行综合计算工时工作制，甲方（原告）依法保证乙方（被告）的休息权利；乙方在合同期内享受国家规定的法定节假日、产假、婚丧假等休息、休假的权利。“四、劳动报酬和社会保险”中约定工资报酬执行实行计件工作制，甲方（被告）根据乙方（原告）的业绩，按时足额支付乙方的工资报酬，甲方依法为乙方缴纳社会保险及住房公积金，乙方应承担的部分由甲方代扣代缴。该《劳动合同》对其他事项也进行了约定，下方有被告加盖单位公章及原告签字捺印，前述《劳动合同》签订后，2015年5月5日原告正式到被告处上班。2018年5月4日原告陈**凤与被告金正大诺泰尔化学有限公司续签《劳动合同》，其中“一、合同期限选用”中约定，适用固定期限为3年，自2018年5月4日起至2021年5月3日止。“三、工作时间和休息休假”中约定被告安排原告执行综合计算工时工作制，乙方在合同期内享受国家规定的法定节假日、产假、婚丧假等休息、休假的权利。“四、劳动报酬和社会保险”中约定被告对原告的工资报酬实行计件工作制，甲方（被告）根据乙方（原告）的业绩，按时足额支付乙方的工资报酬，甲方依法为乙方缴纳社会保险及住房公积金，乙方应承担的部分由甲方代扣代缴。该《劳动合同》对其他事项进行了约定，下方有甲方加盖单位公章及乙方签字捺印。《劳动合同》签订后，原告仍在被告公司上班至2020年3月17日止。2020年3月21日，被告以原告连续旷工3天为由做出解除劳动合同（关系）决定，并通过中国邮政（单号：1150291867824）邮寄送达给原告，原告于2020年3月22日签收。原告2019年3月至2020年2月每月领取工资为：4297.28元、3618.93元、3649.01元、2971.16元、3215.10元、3480.04元、4309.60元、3811.20元、3847.61元、3208.73元、4294.80元、2773.60元，月平均工资3623.10。之后，双方因劳动争议发生纠纷，原告于2020年3月4日，以被告未给其缴纳社会保险为由向瓮安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。瓮安县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月24日立案受理，于2020年5月28日作出仲裁裁决，原告对仲裁裁决不服向本院起诉，本院于2020年6月15日依法立案受理。另查明：原告于2015年9月14日向被告公司提出书面《自愿放弃购买社保声明书》，不要被告公司缴纳社会保险费。原告陈**凤于2016年11月10日生育一子甘书玮，被告公司应给原告的产假，在此期间被告公司没有给原告的产假，也没有给原告的产假工资，在2016年11月前原告每月工资2800元。上述事实，有原、被告双方当事人的陈述和原告向法院提交的证据：考勤记录一份、解除劳动合同通知书一份、劳动合同2份、员工公休单、劳动仲裁一份、工资收入一份、证明书一份、银行流水一份；被告向法院提交的证据：劳动合同2份、考勤记录表、公休单、开阳县职工失业保险金申领登记表、失业保险待遇申请书、自愿放弃购买社保申明书等在卷证实。以上证据经庭审质证和本院审查其来源合法，可以作为认定的依据。本案双方争议的焦点是：原告的诉讼请求是否支持？判决理由和结果本院认为，劳动者的合法权益应受法律、法规保护。关于原告请求被告是否支付原告经济补偿金18115元的问题。从原、被告双方签订的两份《劳动合同》来看，第一份《劳动合同》是从2015年5月5日起至2018年5月4日止，之后，被告公司给原告缴纳社会保险费，因原告另外缴纳了社会保险费，导致被告不能缴纳该费用，原告于2015年9月14日向被告公司提出《自愿放弃购买社保声明书》，不要被告公司缴纳社会保险费。现原告以被告未缴纳社会保险费为由，要求获得这段时期的经济补偿金，是原告写的书面《自愿放弃购买社保声明书》造成的，所以，原告要求被告支付从2015年5月5日起至2018年5月4日止未缴纳社会保险费获得的经济补偿金，本院不予支持。原、被告双方签订的第二份《劳动合同》是从2018年5月4日起至2021年5月3日止，但原告从2018年5月4日起至2020年3月17日止在被告公司上班的事实存在，被告公司在期间未给原告缴纳工作期间的社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”和第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”之规定，原告请求被告支付从2018年5月4日起至2020年3月4日止未缴纳社会保险费获得的经济补偿金，本院予以支持。该经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，结合原告工作年限为1年10个月的事实，经济补偿金为7246.20元（月平均工资3623.1元/月×2月）。关于原告请求被告是否支付原告产假工资15380元的问题。根据《工资支付暂行规定》第十一条“劳动者依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假期间，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。”和《女职工劳动保护特别规定》第七条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。女职工怀孕未满4个月流产的，享受15天产假；怀孕满4个月流产的，享受42天产假。”之规定，结合原、被告均认可原告享受128天的产假认定，本院认定原告应当享受128天的产假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，原告在生育甘书玮后，未在2018年3月18日前主张其产假工资的权利，原告又未举证证明主张产假工资存在诉讼中断和延长的情形，况且原、被告双方又在2018年5月4日重新建立劳动关系，所以，原告的该项主张已过诉讼时效，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。关于原告请求被告是否支付原告2018年5月至2020年2月加班工资30804.73元的问题。原告从2018年5月4日至2020年2月期间实行综合工时工作制（两班三倒），原告又不能举证证明被告认可其加班及支付工资的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，本院对原告的该项请求不予支持。为此，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、限被告金正大诺泰尔化学有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告陈**凤经济补偿金人民币七千二百四十六元二角（7246.20元）；二、驳回原告陈**凤的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告金正大诺泰尔化学有限公司负担（原告已经预交，由被告在支付上述款项时一并给付原告）。权利义务告知如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院预缴上诉费10元，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院，逾期本判决则发生法律效力。若义务人未按本判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。如义务人未按本判决指定的期限履行义务，权利人可在履行期限届满后两年内向法院申请执行。审判员  唐正奎二〇二〇年八月二十八日法官助理潘永兄书记员邓丽婷