河南省息县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1528民初1133号原告：王举政，男，1964年3月21日生，汉族，住。委托诉讼代理人：李唐，河南文开律师事务所律师。被告：舒留看，男，1973年2月25日生，汉族，住。被告：余磊，男，1990年4月18日生，汉族，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：梅玉洲。被告：中建三局集团有限公司，住所地：武汉市关山路**，统一社会信用代码：91420000757013137P。法定代表人：陈文健，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭莱，系该公司员工。被告：湖北鄂海桩基工程有限公司，住，住所地：湖北省鄂州市梁子湖区长岭街一社会信用代码：91420700726109478X。法定代表人：刘鹿鸣，该公司董事长。原告王举政与被告舒留看、余磊、中建三局集团有限公司、湖北鄂海桩基工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王举政的委托诉讼代理人李唐、被告余磊的委托诉讼代理人梅玉洲、被告中建三局集团有限公司的委托诉讼代理人彭莱到庭参加了诉讼，被告舒留看、湖北鄂海桩基工程有限公司经本院依法送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告王举政向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项损失共计人民币149406元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月初，原告王举政受被告舒留看和余磊雇佣，给中国建筑第三工程局G107国道龚家铺至新南环段改扩建工程干活。原告从事打桩工作，2019年3月23日下午4点半，原告受被告余磊的指派，爬到打桩机顶上穿钢丝绳，不慎从高空坠落摔伤，被送往武汉市江夏区第一人民医院抢救，后转至广州军区武汉总医院继续治疗，经诊断：原告多根肋骨骨折。现原告经治疗已出院。但就原告的赔偿事宜，原、被告无法达成一致意见，故诉至法院，望判如所诉。被告舒留看经本院依法送达传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。被告余磊辩称：1、107国道新南环改建工程是被告中建三局集团有限公司中标的，发包给了被告湖北鄂海桩基工程有限公司，被告湖北鄂海桩基工程有限公司将该工程的一部分承包给了被告余磊，原告王举政在被告舒留看和被告余磊的班组工作作业，在施工现场受到伤害，应该属于工伤，被告湖北鄂海桩基工程有限公司与被告中建三局集团有限公司应当按照工伤条例的规定处理；2、原告在工地受伤后，被告余磊预先支付了医疗费45000元，再加上预付的生活费、住宿费、交通费等合计大概60000余元，应当从赔偿中扣除退还；3、本案诉讼费应当由被告中建三局集团有限公司和被告湖北鄂海桩基工程有限公司承担。被告中建三局集团有限公司辩称：我公司承接该工程后，将一部分工程合法承包给了被告湖北鄂海桩基工程有限公司，被告湖北鄂海桩基工程有限公司具备合法资质，我们不是原告的雇请人，与我们没有关系，故不承担赔偿责任。被告湖北鄂海桩基工程有限公司经本院依法送达传票传唤未到庭参加诉讼，提交书面答辩意见如下：1、我公司不是适格的被告，不应当承担本案的侵害责任。本案的发生实在施工完毕后约十天，机械因有障碍同行需要撤离现场时发生的事故，不属于工程施工的范畴（工程施工完毕并有签证），故我公司不承担任何责任。原告是受被告舒留看和余磊雇请，这在民事起诉状中也明确载明，也是与事实相符的，并非我公司雇请，即原告与我公司没有雇佣关系，故不适用雇佣关系的法律规定；2、原告负此事故的主要责任，应自行承担相应的经济损失。本案的事故发生的主要和根本原因在于原告在从事雇佣过程中严重违反操作规程，不注重防范造成，自身负有不可推卸的过错责任，因而应当减少其他被告的赔偿责任；3、原告诉请的149406元超出法律规定的赔偿范围，其超出部分不应予以认定。经审理查明，原告王举政受被告舒留看和被告余磊雇佣，在中国建筑第三工程局承建武汉市江夏区G107龚家铺至新南环段改扩建工程工地上干活，2019年3月23日下午4时许，原告王举政受被告余磊的指派，爬到打桩机顶上穿钢丝绳，不慎从高空坠落摔伤，受伤后被送往武汉市江夏区第一人民医院抢救，后转至广州军区武汉总医院继续治疗，经诊断：原告多根肋骨骨折。住院25天，花费医疗费55782元，经信阳息州法医临床司法鉴定所出具的信息州司鉴所（2019）临鉴字第320号司法鉴定意见书鉴定：十级伤残，误工期90日，营养期40日，护理期40日。另查明，该工程由中国建筑第三工程局招标，被告中建三局集团有限公司中标承建，被告中建三局集团有限公司将该工程的一部分转包给了被告湖北鄂海桩基工程有限公司，被告湖北鄂海桩基工程有限公司将该工程承包给了被告余磊。以上事实有原告提供的：身份证复印件、住院病历、诊断证明、司法鉴定意见书、事故现场照片、医疗费票据、鉴定费票据，被告中建三局集团有限公司提供的建设工程分包合同，被告余磊提供的身份证复印件，以上证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告王举政虽然受被告舒留看雇佣在工地上干活，但被告余磊系原告王举政的实际雇主。原告王举政在受伤当天受被告余磊的指派，双方约定干一天活300元，故原告王举政与被告余磊之间也存在雇佣关系。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员有过错的，减轻雇主的责任。被告余磊作为雇主对其雇员王举政的受伤应当承担责任，原告王举政作为雇员在施工过程中，缺乏安全意识，没有做好安全防护措施，存在重大过失，应当减轻雇主被告余磊的责任。被告湖北鄂海桩基工程有限公司，将工程转包给没有资质的被告余磊，存在过错，其应承担相应责任。结合本案实际情况，本院酌定责任比例如下：原告王举政承担35%，被告余磊承担50%，被告湖北鄂海桩基工程有限公司承担15%。被告舒留看、被告中建三局集团有限公司不承担责任。根据原告提供的证据及参照河南省人身损害赔偿标准，结合诉辩意见，本院确定具体赔偿项目及数额（取整）如下：1、医疗费：55782元；2、误工费：13104元（河南省上年度建筑业145.6元/天×90天）；3、护理费：5005元（河南省上年度居民服务业和其他服务业125.14元/天×40天）；4、营养费：800元（20元/天×40天）；5、住院伙食补助费：1250元（50元/天×25天）；6、伤残赔偿金：63748元；7、伤残鉴定费:1300元；8、交通费酌定为3000元；9、精神损害抚慰金：5000元；以上费用共计148989元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条之规定判决如下：一、被告余磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失（取整）共计人民币29494元（148989元×50%－45000元）（被告余磊垫付的45000元从中予以折抵）；二、被告湖北鄂海桩基工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失（取整）共计22348元（148989元×15%）；四、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3288元，由原告王举政承担1150元，被告余磊承担1644元，被告湖北鄂海桩基工程有限公司承担494元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  熊懿辉人民陪审员  和永华人民陪审员  张耀全二〇二〇年八月三日书 记 员  何 鑫