河南省新郑市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0184刑初48号公诉机关河南省新郑市人民检察院。被告人靳广欣，男，1971年4月28日出生于河南省新郑市，汉族，初中文化程度，农民，住河南省新郑市。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2018年12月13日被新郑市公安局刑事拘留，于2018年12月25日由新郑市公安局执行逮捕，于2019年1月29日由新郑市公安局决定取保候审。经本院决定，于2020年8月13日由新郑市公安局执行逮捕。辩护人贾淑军，河南言明律师事务所律师。辩护人刘林娜，河南言明律师事务所实习律师。被告人靳立民，男，1963年11月10日出生于河南省新郑市，汉族，初中文化程度，农民，住河南省新郑市。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2019年2月26日由新郑市公安局决定取保候审。经本院决定，于2020年8月13日由新郑市公安局执行逮捕。辩护人任彬，河南元慧律师事务所律师。河南省新郑市人民检察院以新检二部刑诉[2019]33号起诉书指控被告人靳广欣、靳立民犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2020年1月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。河南省新郑市人民检察院指派检察员高晓铭出庭支持公诉，被告人靳广欣及其辩护人贾淑军、刘林娜，被告人靳立民及其辩护人任彬到庭参加了诉讼。案件审理过程中，河南省新郑市人民检察院以补充侦查为由，向本院申请延期并申请恢复审理二次。现已审理终结。河南省新郑市人民检察院指控，2016年9月至2018年6月，被告人靳广欣、靳立民成立郑州康达农业科技有限公司，并以该公司名义在新郑市新村镇代湾村两个村民组的土地上建设大棚124套，将其中的33.07亩土地转让给他人使用。针对上述指控，公诉机关提供了被告人靳广欣、靳立民的供述和辩解，证人代某、范某、赵某、李某、黄某、杨某、靳某的证言，新郑市公安局出具的辨认笔录及照片，国土资源局移交文书，土地承包出租合同，新郑市新村镇人民政府及新村镇代湾村村民委员会证明，农丰庄园会籍合同，河南普华会计师事务所有限公司出具的鉴定意见，请愿书，新郑市新村镇人民政府证明，户籍证明，前科证明，到案经过、抓获经过，侦破报告及其他书证等证据，认为被告人靳广欣、靳立民的行为已构成非法转让、倒卖土地使用权罪，请求依法判处。庭审中，河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人靳广欣、靳立民均系初犯，被告人靳广欣系坦白，被告人靳立民系自首，建议对其均判处有期徒刑三年，可以适用缓刑，并处罚金。被告人靳广欣对公诉机关指控的犯罪事实和量刑建议无异议，认罪认罚，希望对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1、起诉书指控的土地亩数33.07亩应减去看护房的面积2.79亩；2、鉴定报告显示没有证据证明被告人获利；3、被告人积极整改，已通过上级验收，具备复耕条件；4、部分业主已对被告人进行谅解。综上，希望法院对被告人从轻处罚。被告人靳立民对公诉机关指控的犯罪事实和量刑建议无异议，认罪认罚，希望对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：被告人靳立民系初犯、自首，在行为发生后，被告人积极采取补救措施，得到政府相关部门的认可，取得业主的谅解，认罪认罚，综合以上情节，建议对被告人从轻处罚，辩护人同意公诉人的量刑建议。经审理查明，2016年9月7日，被告人靳广欣、靳立民为股东成立郑州康达农业科技有限公司（以下简称康达公司）。2016年9月30日，康达公司与新郑市新村镇代湾村委会签订《农村土地承包经营权出租合同》一份，约定将代湾村一组65.1亩、代湾村二组32.5亩承包经营的土地出租给康达公司从事现代农业（主营项目）生产经营，出租期限为12年,租金每亩每年1200元。2016年9月至2018年6月，被告人靳广欣、靳立民以公司名义在新郑市新村镇代湾村两个村民组的土地上违规建设大棚房124套，以“农丰庄园”的项目对外宣传，后以入会的方式将其中112套大棚房以15万元到17万元不等的价格转让给马学良等112人，会籍有效期为20年。2018年8月27日，郑州康达农业科技有限公司未经新郑市新村镇代湾村民委员会和新郑市新村镇人民政府同意，私自将园区内该公司投资建设的大棚房转租与个人，村委会和镇政府对该转租行为毫不知情。2018年12月25日，郑州康达农业科技有限公司将其中的33.07亩土地转让给个人使用。2019年6月10日，河南普华会计师事务所有限公司对郑州康达农业科技有限公司农丰庄园项目2016年9月至2018年5月涉嫌非法转让、倒卖土地使用权收取的资金及获利情况进行鉴定，鉴定意见是由于项目建设支出仅提供白条收据，缺乏相关证据材料，项目支出无法鉴定出准确金额，亦无法鉴定项目获利情况。上述事实，有以下经庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被告人靳广欣供述，2016年9月份，他和靳立民租赁新村镇代湾村的115亩土地，用于农业观光和种植，并在工商部门注册了郑州康达农业科技有限公司，靳立民为法人代表，他和靳立民是股东。之后就在租赁的土地上建大棚房，到2017年4月份，初步投资300余万元，建成几十套大棚房。他们找了一个销售公司帮助销售，陆续有客户过来参观。他们公司以会员入会的方式将大棚房对外进行租赁，每套大棚房租期期限为20年。他们和销售人员协商，不管大棚房面积大小，他们公司每套房按11.8万元收款，卖多卖少是销售公司的，由于大棚房面积不一样，所以租金有差别，大约在15万元到17万元之间。销售人员和客户谈好后，就会带上客户到公司签订一份合同，客户一次性将租金交到公司财务上，财务上给客户出具收据，并在合同上加盖财务章，之后通知客户交房时间。公司财务通过POS机将钱打到他的账户上。到2018年6月份，他们公司共建了124套大棚房，销售出去100多套，到2018年7月份，政府让停止建房进行整改。整个大棚房面积375平方米，包括大棚、耳房和木栅栏，耳房里有卧室、厨房和卫生间，他们公司的项目叫农丰庄园。他和靳立民共投资1100多万元，收入1220多万元，不包括销售拿走的400多万元，到后来大棚房改造，他们又投入200多万元，共计赔了100多万元。他们租赁代湾村的土地，靳立民与村里签的合同，建大棚房及将大棚房转让给客户是否到相关部门备案，他不清楚，他负责建大棚房，靳立民负责全面工作。2018年2月2日，靳立民将法人变更为靳某，靳某没有投资，但也负责全面工作。2、被告人靳立民供述，2016年他听别人说建大棚房利润可观，就在2016年6月份，他和靳广欣商量租赁土地建大棚房。2016年9月份成立了郑州康达农业科技有限公司，在工商部门注册登记，他投资100多万元，靳广欣投资200多万元。9月底，他和靳广欣租赁代湾村一组和二组的土地共计97.6亩，以公司的名义与代湾村村委会签订一份土地承包经营权出租合同，租金每亩每年1200元，出租期限12年，日期为2016年10月1日至2028年9月30日。然后，他和靳广欣就在土地上建大棚房，到2017年4月份，他和靳广欣前期投资300多万元，就通过销售公司对外销售大棚房。由于大棚房面积不等，每套大棚房定价在15万元至17万元，每套大棚房销售方提走4万元。销售公司将“农丰庄园”对外宣传，客户来庄园看房后，如购买就签订购买合同，他在购买合同上加盖公司公章，再约定时间交付大棚房。到2018年6月份，他们卖出112套大棚房，后来项目就停了。由于他担任云湾村书记，2018年几月份忘了，他把公司法人由他变更为靳某，靳某没有投资，只是一名普通的员工，在公司上班。他们卖出的大棚房有获利，但账户上没有钱。他们建的大棚房耳房有20平方米，里面有卧室、厨房、卫生间，地面进行了简单硬化。他们建大棚房以入会的方式对外售卖，在政府部门没有进行登记备案。3、证人代某证实，他是新村镇代湾村村主任。2016年9月份，郑州康达农业科技有限公司占用代湾村一组和二组的土地约120亩建大棚房，搞花卉、苗木种植，双方签订有土地承包经营权合同，但后来公司建了大棚房124套，卖出约100多套，每套大棚房占地400平方米，其中大棚200平方米，院子占了180多平方米。4、证人范某证实，她是郑州康达农业科技有限公司的会计，他们公司在代湾村投资建设大棚房，项目名称叫农丰庄园。她主要负责公司财务，上班期间给业主签订合同，开具收据，下班之前给老板交账。他们共建了120多套大棚房，卖出104套，总收入1600多万元，扣除投资、工资、销售提成等费用，盈利也就100多万元，具体不清楚。他们公司建大棚房是否在政府部门备案，她不清楚。5、证人赵某证实，2017年4月份，他在郑州市区的路上，有人向他发放郑州康达农业科技有限公司宣传彩页。2017年5月1日，他和家人到该公司进行实地考察，公司人员给他们介绍了农丰庄园的项目，以观光农业、农作物种植、养老休闲为主，并向他出示了营业执照、发改委立项等手续，并看了样板房，他觉得可以就交了1万元定金，订购了一套面积为400平方米的大棚房，到5月13日，他和家人交了全款共计16万元，他妻子侯翊佳和公司销售部门及会计签订了一份会籍合同。之后，他们就对大棚房进行装修，期间认识了靳广欣和靳立民，到9月份他们入住了。他们买大棚房时法人是靳立民，到2018年2月份变成靳某了。6、证人李某证实，2017年9月份，他在郑州有人给他发放宣传彩页，他看后给公司打电话，之后带着父母到公司实地考察。到2017年10月份，他就全款16万元买了一套400平方米的大棚房，签有会籍合同，自己出资装修耳房，到2018年5月份入住。7、证人黄某证实，2017年10月份，她在郑州看到郑州康达农业科技有限公司农丰庄园的广告，在2017年10月21日就带着丈夫、母亲到实地参观，当场就以16.8万元订购一套400平方米的大棚房，并签订会籍合同，法人由靳立民换成靳某。后来自己出资装修耳房，期间认识了靳广欣。8、证人杨某证实，他是新村镇代湾村支部书记。2016年9月份，靳立民为法人代表成立了郑州康达农业科技有限公司，投资人是靳立民和靳广欣，公司承包的是代湾村一组和二组的土地共97.6亩耕地，靳立民、靳广欣说是承包土地搞绿化种植和观光农业。2016年9月30日，靳立民代表公司与村委会签订有合同，期限12年，租金每亩每年1200元。到2017年底，才知道公司建了124套大棚房，卖出多少他不清楚。公司是靳广欣和靳立民管理的，后来法人换成靳某，靳某只干活，不管理。9、证人靳某证实，2018年2月份，靳立民将公司法人变更成他的名字，公司是靳广欣和靳立民管理的，他不承担任何责任，他是挂名的，不参与公司的经营和管理，是帮忙的，他与靳广欣和靳立民签有协议，公司与他无关，他也没有从公司领钱。并提交协议书一份，证明建大棚房是靳广欣和靳立民出资建设，与其无关。10、辨认笔录及照片，证实李某、赵某、黄某辨认出二被告人的情况。11、新郑市国土资源局移送材料，证实新郑市国土资源局对郑州康达农业科技有限公司责令改正违法行为及土地数量的情况。12、农村土地承包经营权出租合同，证实郑州康达农业科技有限公司租赁土地的情况。13、农丰庄园会籍合同，证实郑州康达农业科技有限公司以入会方式向业主销售大棚房的情况。14、新郑市新村镇代湾村委会和新郑市新村镇人民政府证明，证实郑州康达农业科技有限公司未经村委会和镇政府同意私自建设大棚房的情况。15、河南普华会计师事务所有限公司出具的鉴定意见，证实郑州康达农业科技有限公司农丰庄园项目销售及获利情况。16、户籍证明、前科证明证实，被告人靳广欣、靳立民系完全刑事责任能力人及无前科的情况。17、到案经过、侦破报告证实，被告人靳广欣、靳立民到案及案件侦破情况。本院认为，被告人靳广欣、靳立民结伙以牟利为目的，违反土地管理法规，以入会的方式非法转让、倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为均已构成非法转让、倒卖土地使用权罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人靳广欣、靳立民在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。关于被告人靳广欣的辩护人提出起诉书指控的土地亩数33.07亩应减去看护房面积2.79亩的辩护意见，因被告人靳广欣和靳立民转让的是土地使用权，看护房的面积包含在内，故本院对该辩护意见不予采纳。根据我国刑法规定，犯非法转让、倒卖土地使用权罪，情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下的罚金。对被告人靳广欣、靳立民均应当在上述法定刑幅度以内分别判处刑罚。本院在对被告人靳广欣、靳立民的量刑过程中，充分考虑了以下量刑情节：1、均系初犯，可以酌情从轻处罚；2、被告人靳广欣到案后能够供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；3、被告人靳立民主动到案后能够供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。公诉机关建议对二被告人均判处有期徒刑三年的量刑建议适当，本院予以采纳；公诉机关及辩护人建议对被告人靳广欣、靳立民适用缓刑的意见，与被告人的罪责不符，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第六十一条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人靳广欣犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已执行48日应予以折抵。即自2020年8月13日起至2023年6月25日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）。被告人靳立民犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2023年8月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  赵梅香人民陪审员  高 培人民陪审员  刘建伟二〇二〇年八月二十日代理书记员  王义飞