江西省上饶市广信区人民法院行 政 判 决 书（2020）赣1121行赔初4号原告喻家康，男，1954年3月9日出生，汉族，住江西省横峰县。委托代理人邓建年，横峰县法律服务所法律工作者，一般代理。被告横峰县青板乡人民政府，住所地横峰县青板乡青板街，统一社会信用代码11360925014784512R。法定代表人刘卫斌，系该乡乡长。委托代理人周潮平，江西廉诚律师事务所律师，一般代理。原告喻家康诉被告横峰县青板乡人民政府（以下至判决前简称青板乡政府）行政赔偿一案，于2020年1月10日向本院提起行政诉讼。本院立案受理后，于2020年1月13日向被告送达了诉状副本及应诉通知书。因疫情，本院于2020年3月2日裁定中止本案审理，现恢复审理。本院依法组成合议庭，于2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告喻家康及其委托代理人邓建年、被告青板乡政府委托代理人周潮平、出庭负责人柯诗木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告喻家康诉称，被告在2019年5月9日，以非法占地建设及规划为由，对原告所在青板乡青板村湾上组在建房屋，实行强拆，直接造成原告经济损失20万元，后经原告将被告行为诉讼于人民法院，由法院判决被告属于行政违法，既不能恢复原状也不能予以赔偿；故原告再次维权，依相关规定对被告依法提起诉讼，要求被告承担所拆房屋的一切损失，恳请贵院尊重事实，依法支持原告的诉讼请求：判令被告赔偿2019年5月9日因强制拆除原告喻家康所建的位于横峰县××××组房屋造成经济损失20万元（包括在建房屋的造价、被毁坏的模板费用、清理被拆除房屋的地基所需要的费用）。原告喻家康向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告的主体资格和身份信息；2、照片三张，证明被告强制拆除原告在建房屋所造成的损失；3、行政判决书，证明被告强制拆除原告的在建房屋，其行为违法；4、江西腾胜工程咨询有限公司上饶分公司出具法鉴定报告及发票，证明被告强制拆除了原告在建房屋，造成原告在建房屋的损失是82,704.89元，仅仅对造价进行鉴定，未将纠纷造成的损失即模板损坏、清场费用、填埋物品等计算在内，鉴定费4,000元。被告青板乡政府辩称，1、原审判决仅对被告行政职权超越了职权和程序不当的行政强拆行为认定违法，并未认定原告建房行为合法。即便被告的强拆行政行为违法也不能证明原告在未取得规划许可和用地审批的前提下擅自违法建设住宅的行为合法；2、原告诉请的行政赔偿的数额无事实与法律依据，请求予以驳回；3、原告所指的赔偿的项目包含三个方面没有依据，根据《国家赔偿法》的第三十六条规定，行政赔偿仅对公民的财产的直接损失进行赔偿，原告所说的模板的损失已经包含在建设成本的范围内，另外清理场地的残留物，按照本案的性质，假如行政机关即被告已经支付了房屋的造价的数额，其残值，原告无权处分，更不存在产生处置残留拆除物质的费用一砖一瓦，国家已经给了赔偿就应当认定为国家财产不能够由原告处置，因此原告在本案未结案之前不能擅自处置被拆除的现场和残留的构筑物、建筑物，包括一砖一瓦。被告青板乡政府向本院提交了以下证据：三张照片，证明拆除前的被拆除房屋的状况。经庭审质证，被告青板乡政府对原告喻家康所举的证据质证认为：证据1、2、3无异议。证据4有异议，1、该鉴定报告第一条鉴定依据第一点工程量清单项目计价规范，鉴定机构适用的这一条依据不当，住建部关于工程工程量清单计价规范第二条规定，本规范适用于建设工程发承包及实施阶段的计价活动，明确适用对象是发包承包的建设行为，而本案强拆对象是农村集体土地上宅基地自建房，和发承包建筑物计价办法不一样，发包承包的建设行为的定额标准包含了许多规费、税费和其他合理费用，包括环境治理费用、教育附加费用等等，但本案建设行为都没产生这种费用，用这种依据对本案宅基地自建房进行评估计价显然不合法不合理；2、依据的第三点材料价格按照2020年4月份江西省造价信息发布的横峰县信息价，被告认为该依据不当，不能依据2020年4月份，应当适用建造当时的信息价格，根据原告自述的事实，房屋建造时间为2018年4月，这在原审判决中也有认定，拆除时间是2019年5月，最晚的房屋拆除时间也是2019年5月，鉴定机构适用2020年标准显然是不当的；3、鉴定报告的表-01页，单位工程汇总表第一页当中第四项，其他项目清单计价合计7,000元，这其他项目只有一个笼统的7,000元，被告不知道这7,000元是哪些费用。税金是发包承包施工单位应当履行的义务，并不是农民自建房屋必然产生的费用也不是实际已经产生的费用，而要求行政机关，国家赔偿中要去赔偿未发生的税金，显然是不当的；4、房屋第二层是两面墙，中间就做了一点点，但是鉴定机构在计算砌砖的量的时候，上下两层只相差1.26平方米，原告自己也自认第二层只建了2.75平方米就被拆了，没有封顶，而且只做了两边的边墙。发票无异议。原告喻家康对被告青板乡政府所举的证据质证认为无异议。本院对上述证据认证如下：原告所举的证据1、2、3和被告所举的证据经原、被告质证无异议，本院予以确认。原告所举的证据4，被告虽然提出异议，但未提供相应证据，原告提供的证据4具备证据的客观性、合法性、关联性，本院予以采信。经审理查明，2015年11月23日，原告喻家康提出农民宅基地建房用地申请，横峰县人民政府向原告喻家康核发了［2017］横土划字第ＱＢ041号建设用地批准书：批准用地面积100平方米，土地所有权性质集体，土地取得方式划拨，土地用途住宅用地，土地坐落青板村湾上组，四至东喻柏旺、南晒基、西喻加水、北菜地，批准建设工期和批准书有效期自2017年5月至2019年5月。2017年，青板乡政府向原告喻家康胞弟喻加明发放农民建房公示牌，准许喻加明建房占地面积为90平方米，建房地址在原告喻家康已获得批准建房的土地上，现喻加明在该土地上已建一栋三层楼房。期间，原告喻家康既未阻止喻加明在其获批的土地上建房，也未向被告及土地管理部门提出异议。后原告喻家康未经批准在喻加明房屋北面菜地上建房，占地面积47平方米，第二层尚未封顶。2019年5月9日，被告青板乡政府组织人员将该房屋拆除。2019年7月16日，原告喻家康向本院提起行政诉讼要求确认上述拆除行为违法。2019年10月8日，本院作出（2019）赣1121行初88号行政判决书确认被告青板乡政府于2019年5月9日强制拆除原告喻家康所建的位于横峰县××××组房屋的行政行为违法。现向本院提起行政赔偿诉讼。2020年4月20日，原告喻家康向本院提出申请，要求对被告青板乡政府拆除喻家康房屋所造成的损害进行司法鉴定。2020年6月29日，江西腾胜工程咨询有限公司作出司法鉴定报告（材料价格按照2020年4月份《江西省造价信息》发布的横峰县信息价）：本次鉴定造价合计：82,704.89元，其中材料费为54,957.21元（包括脚手架钢管、脚手架钢管底座、木脚手板、扣件、木支撑、复合木模板等费用）。2020年7月6日，原告喻家康向本院提出补充鉴定申请书：尚有建房模板损坏、被毁房屋场地清理等费用未被评估…现申请对相关损害进行补充评估，本院未准许。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案房屋虽属于违法建筑，但被告无拆除该违法建筑强制执行权，被告拆除涉案房屋的行政行为，已被本院生效判决确认违法。本案中，原告建设涉案房屋的建筑材料属于原告合法财产，被告违法拆除造成原告该项损失应当承担赔偿责任。关于评估公司适用2020年标准评估涉案房屋材料价格是否妥当的问题。经原告申请，本院委托江西腾胜工程咨询有限公司进行评估，原告建设涉案房屋的建筑材料费为54,957.21元（包括脚手架钢管、脚手架钢管底座、木脚手板、扣件、木支撑、复合木模板等费用）。被告认为涉案房屋材料价格按照2020年4月份江西省造价信息发布的横峰县信息价进行评估不当，应当适用涉案房屋建造当时的信息价格即2018年4月或者房屋拆除时间即2019年5月。因被告违法强制拆除原告违法建筑后，未遵循及时和公平原则对原告合法的建筑材料进行赔偿，导致原告长期未依法得到相应损害赔偿。本案评估公司和评估师均具有合法资质，评估公司适用2020年标准评估涉案房屋建筑材料价格并无不妥，且被告亦未提出重新鉴定申请。故本院对江西腾胜工程咨询有限公司对涉案房屋的建筑材料费进行评估并作出的评估结论予以采信。关于原告主张的建房模板费用、屋内填埋物品损失、被毁房屋场地清理费用是否应当赔偿的问题。根据江西腾胜工程咨询有限公司作出司法鉴定报告所附人材机汇总表包括脚手架钢管、脚手架钢管底座、木脚手板、扣件、木支撑、复合木模板等费用。故原告提出尚有建房模板损坏未评估不实，其要求对该部分损失补充评估的意见不予支持。《国家赔偿法》第十五条第一款规定：人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。因此，本案原告要求被告给予拆除涉案房屋的赔偿，应承担初步证明其存在损失及损失范围的举证义务。被告拆除的涉案房屋为原告在建房屋，拆除时该房屋尚未完工。原告提供的照片等证据不足以证明其屋内填埋物品存在，故对于该主张不予支持。原告并未取得涉案房屋所占用的土地使用权，该土地属集体所有。原告无权要求被告对该土地及地上建筑废料进行清理，不存在场地清理费用，故对于场地清理费用不予支持。关于鉴定费用承担主体的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中被告拆除原告涉案房屋时，违反正当程序，不依法公证或者依法制作证据清单，给原告履行举证责任造成困难的，故本案鉴定费应当由被告承担。被告应当支付原告垫付的鉴定费4,000元。综上所述，原告所建的涉案房屋属于违法建筑，但建设涉案房屋的建筑材料属于原告合法财产，其应获得建筑材料费54,957.21元、鉴定费4,000元的赔偿，其余诉讼请求不属赔偿范围。故被告应赔偿原告建筑材料费54,957.21元、鉴定费4,000元，合计58,957.21元。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十二条第一款、第三十六条第一款第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条，判决如下：一、被告横峰县青板乡人民政府赔偿原告喻家康财产损失共计58,957.21元，限本判决生效后10日内付清；二、驳回原告喻家康的其他诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  徐亚英人民陪审员  徐信荣人民陪审员  梁晓颖二〇二〇年八月十二日书 记 员  彭偲毓提示：判决生效后，请于自动履行期限届满前将执行款交本院执行款专用账户，开户单位：上饶市广信区人民法院，开户账号：20×××75，开户银行：上饶银行城西灵山支行。