广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初9707号原告：张新建，男，1977年1月6日，汉族，住河南省新蔡县**********，公民身份号码:412************416。委托诉讼代理人：吴文峰，广东林天律师事务所律师。委托诉讼代理人：区倩彦，广东林天律师事务所律师。被告：佛山市锦泰汽车销售服务有限公司，住所地佛山市南海区************边（自编号：001），统一社会信用代码：914********082924J。法定代表人：江某1。委托诉讼代理人：罗君应，广东广立信律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁秋华，广东广立信律师事务所律师。被告：刘富天，男，1987年11月11日出生，汉族，住广西壮族自治区贺州市八步区，公民身份号码：452************617。上列当事人合同纠纷一案，本院于2020年4月24日受理后，依原告申请追加刘富天为被告，并依法适用简易程序于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人区倩彦、被告佛山市锦泰汽车销售服务有限公司（以下简称锦泰公司）的委托诉讼代理人罗君应到庭参加了诉讼。被告刘富天经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请和解未果，相应和解期不计入审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下:1、被告立即向原告归还9000元利息1710元（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍，自2018年12月5日开始计算，计算至实际支付之日止，暂时计至2020年3月17日）。2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：。2018年12月5日，原告在被告处购买奥迪汽车时，被告员工刘富天向原告承诺只需支付9000元就可以代办居住证，次日原告将9000元通过微信的形式转到刘富天的账户上。原告认为，刘富天是被告的员工，原告购车是同他交涉，刘富天是构成表见代理，现在原告要求被告归还9000元符合法律规定。综上，为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，诚望判如所请。被告辩称，一、原告的经济损失是刘富天个人犯罪行为所造成，与佛山锦泰无关。原告的损失应由刘富天自行承担。1、根据生效的（2019）粤0605刑初2458号刑事判决书，认定原告的经济损失是刘富天个人犯罪行为所造成，与佛山锦泰无关。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条的规定（行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任）。佛山锦泰无需为刘富天犯罪行为所造成的经济损失承担民事责任。2、原告要求佛山锦泰退还费用的诉讼请求缺乏事实和法律依据。办理居住证根本不属于佛山锦泰公司的业务范围，故张新建要求佛山锦泰退还居住证费用及利息缺乏事实和法律依据。二、刘富天收取原告的款项行为不构成对佛山锦泰公司的表见代理，原告要求佛山锦泰退还费用缺乏事实和法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》）第172条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”从上述法律规定可知，“表见代理”的成立须满足四个构成要件：1.行为人无代理权；2.相对人有理由相信行为人有代理权；3.相对人善意；4.行为人与相对人之间的民事行为合法有效。结合本案的情况，刘富天收取原告的款项行为不构成对佛山锦泰公司表见代理，理由如下：1、如上所述，原告的经济损失是刘富天个人犯罪行为所造成，不属于任何民法意义上的代理行为，不应适用表见代理制度对刘富天的行为进行法律评判。表见代理制度是突破了传统的民法理论而由法律强制规定，目的是维护代理制度的信誉，保护合法有效的民事行为。本案中，刘富天非法占有原告的财产的行为已被认定为其个人的犯罪行为，不属于任何民法意义上的代理行为，不属于民法处理范畴，因此刘富天收取原告的款项行为不构成对佛山锦泰公司表见代理。2、原告在客观上和主观上均存在过失，不属于善意相对人。根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第13条规定：“合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。”然而原告在客观上和主观上均存在过失，不属于善意相对人：（1）原告客观上存在过失。原告在没有签订合同的情况下向刘富天支付费用。（2）原告主观上存在过失。签约过程中，佛山锦泰已向其告知“本公司收取款项均是对公账户，没有任何个人账户、微信、支付宝等收款方式”，原告对此是清楚知悉的。但原告漠视提示，向刘富天支付款项，主观上存在过失。综上所述，原告要求佛山锦泰公司返还款项的诉讼请求缺乏事实和法律依据，理应依法驳回。被告刘富天没有到庭应诉，也没有提交证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院确认其真实性，并对其证明内容结合本案案情予以综合评定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：2017年7月28日，刘富天入职锦泰公司并担任销售人员。2018年12月5日，张新建到狮山锦泰奥迪4S店购买汽车，被告人刘富天超越了公司的业务范围，向张新建虚构可以代办居住证的事实并让张新建于次日通过微信转账的形式将9000元的办居住证款转到其微信账户上。刘富天收到该笔款项后将款项用于网上赌博。2019年3月15日，刘富天主动打电话报警投案。2019年7月22日，本院作出（2019）粤0605刑初2458号刑事判决，认为刘富天身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，又以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财务，数额较大，其行为已经构成了职务侵占罪、诈骗罪，并以刘富天犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千；决定执行有期徒刑一年，并处罚金二千元。另，上述刑事判决已经发生法律效力。本院认为，案涉生效的刑事判决书认定刘富天以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，已构成诈骗罪。因此，刘富天承担犯诈骗罪的刑事责任的同时，尚应对原告承担民事责任。据此，原告诉请刘富天归还9000元，理据充分，本院予以支持。同时，该款系2018年12月5日支付的，故原告诉请的利息可从2018年12月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算至实际支付之日止。原告关于利息的诉请超过上述部分的，本院不予支持。再有，锦泰公司的业务无关于代办居住证，故刘富天的行为对原告不构成表见代理，因此原告诉请锦泰公司承担民事责任，理据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、刘富天应于本判决发生法律效力之日起十日内向张新建归还9000元以及支付以9000元为计算基数并按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算的从2018年12月6日起至实际清偿日止的利息；二、驳回张新建的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67.76元，减半收取计33.88元（张新建已预交），由张新建负担3.88元，由刘富天负担30元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予张新建，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  肖刚二〇二〇年八月七日书记员  杜宇