江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0903民初437号 原告(反诉被告)：盐城市福奇混凝土有限公司，住所地在盐城市盐都区张庄街道办事处成庄村一组。 法定代表人：罗乃将，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王洪兵、夏韬（实习），江苏新中一律师事务所律师。 被告（反诉原告）：江苏光银建设工程有限公司，住所地在盐城市盐都区学富镇中兴社区中兴路8号。 法定代表人陈耀华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙森林、薛兴源，江苏知本律师事务所律师。 被告：江苏光银建设工程有限公司亭湖分公司，住所地在盐城市黄海西路169号。 负责人：方戈，该分公司经理。 原告(反诉被告)盐城市福奇混凝土有限公司（以下简称福奇公司）诉被告（反诉原告）江苏光银建设工程有限公司（以下简称光银公司）、江苏光银建设工程有限公司亭湖分公司（以下简称光银亭湖分公司）买卖合同纠纷一案,本院于2020年1月13日立案受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本诉原告(反诉被告)福奇公司的委托诉讼代理人王洪兵、夏韬，本诉被告（反诉原告）光银公司的委托诉讼代理人孙森林、薛兴源到庭参加诉讼。本诉被告光银亭湖分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 本诉原告福奇公司向本院提出诉讼请求:1、判令两被告共同支付货款3002687.42元，并支付从2019年12月1日至实际履行之日止按照同期银行贷款利率的四倍计算的违约金；2、判令两被告承担律师代理费118000元及本案诉讼费用。 事实与理由：2018年7月26日，我公司与光银亭湖分公司签订一份建设工程预拌混凝土购销合同，约定我公司供应港湾明珠南苑10#楼工程预拌混凝土。合同就付款期限、方式、违约责任作出明确约定，并约定无论需方工程进展如何，于2019年11月30日前付清已供应的所有货款，后续供货的由需方先付款后发货，需方对逾期付款的货款按照同期银行贷款利率的四倍支付逾期付款违约金，任何一方违约承担守约方为此支付的律师费等实现债权的合理费用。嗣后，我公司依约供货，但光银亭湖分公司未能依约付款，截止目前仍差欠我公司货款3002687.42元。光银亭湖分公司系光银公司的分公司，我公司多次向两被告催要货款无果，遂诉至法院。 本诉被告光银公司辩称：1、我公司对亭湖分公司与福奇公司签订合同采购混凝土无异议，相关金额应当以证据为准。2、福奇公司供应的混凝土存在质量问题，故此时不应当支付该货款，更不应当承担违约金和律师费，若经审查我公司应支付货款，福奇公司主张的违约金也过高，请求调整为同期银行贷款利率的1.3倍。3、因福奇公司混泥土质量存在问题，导致我公司被责令停工，给我公司造成重大损失。综上，请求法院依法处理。 被告光银盐城分公司未到庭亦未作答辩。 反诉原告光银公司向本院提出反诉请求：1、判令福奇公司赔偿因混凝土质量问题造成的损失215.7万元（具体金额以鉴定为准）；2、判令福奇公司承担本诉及反诉的全部诉讼费用。 事实与理由：2018年7月26日，光银亭湖分公司与福奇公司签订混凝土购销合同一份，约定福奇公司为我公司承建的港湾明珠南苑10#楼及地下车库工程供应预拌混凝土。该工程在负一层主体结构浇筑中使用了福奇公司供应的C40预拌混凝土约196立方米后，于2019年7月份逐步出现混凝土爆裂的质量问题，至2019年7月累计出现50余处爆裂。2019年8月1日，建设单位、施工单位、监理单位及福奇公司自查混凝土质量问题，并提出最早发现问题的砼潜伏期七、八个月，同时要考虑尚未发生的隐患，建设单位及监理单位责令停工，因停工严重影响了施工进度，延误了竣工交付时间。我公司认为，福奇公司供应的混凝土存在质量问题，直接导致工程停工五个月，故对停工造成的损失先行主张，对可能引起的其他损失待损失发生时再另行主张。 反诉被告福奇公司辩称：1、我公司与光银亭湖分公司之间系商品混凝土买卖合同关系，提供的是预拌混凝土，该产品是半成品，交付后使用单位存在浇筑、振捣、养护的程序，我公司只能对交付的混凝土质量进行负责，而不对工程质量负责。2、双方在合同中已明确约定质量标准，并且对质量争议的解决方式也有约定，由监理部门和行政主管部门共同确认，对混凝土质量鉴定标准，按照需方送给质检部门的试块进行检验，试块检验合格视为该批次混凝土质量合格。3、在施工过程中，需方对混凝土的试块是必须送到质检部门备案的，质检部门应当有检测报告，请求法庭向质检部门调取检测报告，故对光银公司要求对混凝土质量进行鉴定没有必要。综上，请求驳回光银公司的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月26日，光银亭湖分公司作为需方与福奇公司作为供方签订预拌混凝土购销合同一份，约定：工程地址名称为港湾明珠南苑10#楼及地下车库工程；供货品种具体按照需方订货单要求生产；无论需方工程进展如何，于2019年11月30日前付清已供应的所有货款，后需要继续供货的，需方先付款后发货； 供方按照GB/T14902-2012各项标准实施供货，对出厂商品砼认真进行质量检测、跟踪，并协助需方、监理共同做好现场试块制作；需方对浇筑到工程部位的混凝土发现质量异常现象的，应及时通知供方进行跟踪，如有争议，应同工程监理、建设行政主管部门共同确认责任，并提出书面处理意见；供方发出的混凝土按质检部门相关规定制作试块保养，并按批次随车向需方提供（供方自有实验室的）技术资料；需方按质检部门相关规定留样试块并按规定保养，试块检测合格视为该批次商砼质量合格；需方未按合同约定期限支付货款，供方可暂停供应混凝土，在供方停供时间内，需方有损失的自行承担，需方对逾期付款部分货款按照同期银行贷款利率的四倍支付逾期付款违约金；合同履行过程中，任何一方违约，承担守约方为此所支付的律师费等实现债权的各项合理费用；合同还就双方的其他权利义务作了约定。 2019年5月31日，福奇公司与光银亭湖分公司业务人员对账，确认港湾明珠南苑10#楼及地下车库工程差欠混凝土款3302687.42元。后光银亭湖分公司仅支付了300000元，余款未再支付，为此福奇公司诉至本院。 光银公司认为，福奇公司供应的预拌混凝土于2019年7月份逐步出现爆裂问题，至2019年7月底累计出现爆点50余处，由于福奇公司混凝土的质量问题影响了施工进度，延误了竣工交付时间，故福奇公司要求支付货款此时不应获得支持，并应赔偿因此造成的损失。 另查明，本院至现场查看，经有关专业人员介绍，案涉现场爆点原因应是混有石灰质材料，但为何会含有该物质不清楚，且通过鉴定无法确定该成分何时混入。光银公司对案涉混凝土强度无异议，但认为福奇公司供应的混凝土含有石灰质成分，致使出现爆点。 本院认为，光银亭湖分公司作为需方与福奇公司作为供方签订的预拌混凝土购销合同系双方当事人的真实意思表示，不违背国家法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。有效合同受法律保护，合同双方当事人均应依照合同约定全面履行各自的义务。 现案涉工程存在爆点双方均无异议，但该爆点处含有的石灰质类似物质系由何方掺入，存在争议，光银公司认为由福奇公司掺入并申请对案涉混凝土所含成分及质量进行鉴定。针对该争议焦点本院分析如下： 第一、经现场调查，案涉工程存在爆点，据专业人员观察，可能系含有石灰质类似物质引起爆点，而常规混凝土中并不含有该物质。则需具体分析案涉混凝土中的石灰质类似物质由谁混入，从混凝土搅拌、销售、浇筑等工序来看，通常应当为由福奇公司提供相应原料进行预拌，通过滚桶车运送至工程现场，再通过高压泵车压送至具体模块，施工方根据工程需要进行立磨、浇筑、维护。 第二、据上所述，常规混凝土并不含有石灰质类似物质，且该物质与混凝土不融合，也即福奇公司、光银公司有意掺杂该物质可能性不大，则可能系福奇公司在预拌等过程中混入，也可能系光银公司在浇筑过程中立模、施工人员振捣等过程中混入。现双方对于该物质何时、由何方掺入混凝土各执一词，而查清该物质何时、由何方掺入又系承担责任的前提，经了解，对该物质何时掺入混凝土相关部门难以鉴定，也即光银公司申请对成分等项目进行鉴定无法解决由谁承担责任的问题。 第三、根据混凝土销售合同约定，需方按质检部门规定留样试块并按规定保养，试块检测合格视为该批次商砼质量合格。也即试块系对福奇公司供应的混凝土浇筑前的取样，若试块中含有该类似物质，则由福奇公司掺入该物质的可能性较大。经与质检部门联系，表示正常情形下混凝土运送到现场后会提取试块并对试块强度进行检测，检测过程中会压碎试块，备份试块会在强度检测无问题三个月左右处理，现案涉备份试块在强度检测无问题后已予以处理，即已无法通过鉴定试块来确定何方混入类似物质。 第四、光银公司申请对案涉混凝土成分及成分是否合格等项目进行鉴定，但前提须确定该成分系福奇公司掺入，据上分析，该成分何时掺入难以鉴定，现也无法通过试块予以鉴定，故光银公司的鉴定申请并无必要，另即使鉴定出该物质成分不合格也不能确定系福奇公司掺入。 综上，相关法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，现光银公司辩称福奇公司供应的混凝土质量不合格、含有石灰质类似物质，但无法证明该物质就系福奇公司混入，结合案涉混凝土强度检测双方并无异议，故本院对光银公司的该辩称理由不予采信，对光银公司的反诉请求依法不予支持。对福奇公司要求光银亭湖分公司支付货款3002687.42元请求，符合相关法律规定，本院依法予以支持。对福奇公司要求光银亭湖分公司支付该款从2019年12月1日至实际履行之日止按照同期银行贷款利率的四倍计算的违约金，光银公司辩称该违约金约定过高，请求依法予以调整，结合案涉合同的履行情况，本院酌情予以支持按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算的违约金。对福奇公司主张的律师代理费118000元，光银公司辩称未按约付款系由于混凝土质量问题，不同意支付该费用，但合同已明确约定因履行合同产生的律师费等费用由违约方承担，故本院对该请求酌情予以支持70000元。光银亭湖分公司系光银公司设立的不具有法人资格的分支机构,对其财产不足以承担民事赔偿责任的部分,应由设立该分支机构的法人企业光银公司承担补充责任。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏光银建设工程有限公司亭湖分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告(反诉被告)盐城市福奇混凝土有限公司货款3002687.42元并承担该款从2019年12月1日起至实际履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算的违约金。 二、被告江苏光银建设工程有限公司亭湖分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告(反诉被告)盐城市福奇混凝土有限公司律师代理费70000元。 三、被告江苏光银建设工程有限公司亭湖分公司财产不足支付上列第一、二项给付义务的部分,由被告（反诉原告）江苏光银建设工程有限公司承担补充责任。 四、驳回原告(反诉被告)盐城市福奇混凝土有限公司的其他本诉请求。 五、驳回被告（反诉原告）江苏光银建设工程有限公司反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费31766元，保全费5000元，反诉案件受理费24056元，减半收取12028元，合计48794元，由原告(反诉被告)盐城市福奇混凝土有限公司负担2794元，由被告（反诉原告）江苏光银建设工程有限公司负担46000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  裴森辉 人民陪审员  周文兵 人民陪审员  王登华 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  陈 静 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。