贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终5467号上诉人（原审原告）：金沙县宏大建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省毕节市金沙县鼓场街道一中路醋厂小区**楼。统一社会信用代码：915205232155516006。法定代表人：张越，该公司总经理。委托代理人（特别授权）万文文，男。被上诉人（原审被告）：杨启利，男，1973年4月24日出生，汉族，住贵州省金沙县。上诉人金沙县宏大建筑工程有限责任公司（以下简称：宏大建筑公司）因与被上诉人杨启利工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院(2020)黔0523民初1623号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人宏大建筑公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇40000元或发回重审。事实及理由：本案双方约定的被上诉人工资为3000元/月，应按3000元/月每月计算相关工伤保险待遇。被上诉人申请仲裁时请求支付各项工伤保险待遇87388元，一审判决上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇93818元超过诉讼请求，程序违法，应发回重审。被上诉人杨启利未作答辩。宏大建筑公司向一审法院起诉请求：1.判决原告向被告支付工伤保险待遇40000.00元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告杨启利于2018年4月10日17时30分左右，在原告宏大建筑公司承建的鼓楼社区办公楼施工作业时不慎摔伤，受伤后被送往金沙县医院住院治疗，住院19天，原告宏大建筑公司支付了全部医疗费用。2018年8月2日，被告所受之伤经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年1月15日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期为90天。被告花去鉴定费520.00元。被告杨启利在原告工作期间，原告未为其参加工伤保险。2019年9月11日，被告杨启利向金沙县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求：一、解除原告与被告的劳动关系；二、由原告支付被告一次性伤残补助、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、鉴定费、车旅费等各项工伤保险待遇共计87388.00元。该委于2019年10月14日作出金劳人仲案字（2019）第516号仲裁裁决书，裁决：一、解除原、被告的劳动关系；二、原告支付被告一次性伤残补助金36708.00元；一次性工伤医疗补助金15732.00元；一次性伤残就业补助金15732.00元；停工留薪期工资15732.00元；住院期间生活护理费1620.00元；住院期间伙食补助费190.00元；鉴定费520.00元。以上合计各项工伤保险待遇共计86234.00元；三、驳回被告的其他仲裁申请请求。庭审中，原、被告双方均认可被告杨启利受伤后住院期间均由其家属护理。另查明，2018年居民服务、修理和其他服务行业就业人员年平均工资为43654.00元（即119.60元／天），2018年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为67952.00元（即5663元／月）。一审法院认为:被告杨启利系原告宏大建筑公司工人，其在工作中受伤后，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、停工留薪期90天。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，被告在申请仲裁时请求解除与原告的劳动关系，双方劳动关系予以解除。根据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十二条：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资的基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资的基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社厅发[2018]34号）第三条：“调整住院伙食补助标准，工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的10元调整为每人每天22元。”第五条：“除生活护理费外，伤残津贴、供养亲属抚恤金和住院伙食补助费的调整从2018年1月1日起执行。”的规定，本案中，被告所受之伤被认定为工伤，经鉴定为伤残十级、停工留薪期为90天,因原告未为被告办理工伤保险，双方解除劳动关系后，被告依法应获得各项工伤保险待遇。因一次性伤残补助金和停工留薪期工资均是根据本人工资计算，原、被告均未提供证据证明被告受伤前12个月的工资收入情况，故被告获得的一次性伤残补助金和停工留薪期工资应当按照应参照2018年贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准67952.00元（即5663.00元/月）计算，一次性伤残补助金为5663.00元/月×7月=39641.00元，停工留薪期工资为5663.00元/月×（90÷30）月=16989.00元；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是根据解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金参照2018年贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准67952.00元（即5663.00元/月）计算，一次性工伤医疗补助金为5663.00元/月×3月=16989.00元，一次性伤残就业补助金为5663.00元/月×3月=16989.00元；住院期间生活护理费，因原、被告双方均未提供护理人员的工资收入情况，可参照2018年居民服务、修理和其他服务行业就业人员年平均工资标准43654.00元（即119.60元/天）计算，为119.60元/天×19天=2272.40元；住院期间伙食补助费为22元/天×19天=418.00元；鉴定费520.00元。以上各项工伤保险待遇共计93818.40元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条、第六条、第七条，《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告金沙县宏大建筑工程有限责任公司与被告杨启利之间的劳动关系；二、由原告金沙县宏大建筑工程有限责任公司于判决生效后十日内支付被告杨启利一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费等工伤保险待遇共计93818.40元。案件受理费5.00元，由原告金沙县宏大建筑工程有限责任公司负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为：上诉人主张双方约定被上诉人的工资为3000.00元/月，应按3000.00元/月计算相关工伤保险待遇无事实依据,不予采纳。被上诉人申请仲裁时主张上诉人支付各项工伤保险待遇87388.00元，一审支持各项工伤保险待遇93818.00元不当，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求，予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省金沙县人民法院(2020)黔0523民初1623号民事判决第一项，即：“解除原告金沙县宏大建筑工程有限责任公司与被告杨启利之间的劳动关系；”二、变更贵州省金沙县人民法院(2020)黔0523民初1623号民事判决第二项为：上诉人金沙县宏大建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付被上诉人杨启利一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费等工伤保险待遇共计87388.00元。一审案件受理费5.00元，二审案件受理费10.00元，由上诉人金沙县宏大建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 吉 雪审判员 郭少华二〇二〇年八月二十日书记员 高 进