江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）苏0891民初885号之二 原告：张晨辉，男，汉族，1964年4月10日生，住武汉市武昌区。 委托诉讼代理人：刘长明，湖北法辉律师事务所律师。 被告：湖北三箭建筑工程有限公司，统一社会信用代码914200007446181024，住所地湖北省随州市芦家坡还建房****楼**。 法定代表人：钟先军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢兴邦，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈咏，湖北盈谦律师事务所律师。 被告：江苏淮安盐化学工业园有限公司，住，住所地淮安市淮海西路**/div> 法定代表人：方莉莉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：尚国先，江苏六仁律师事务所律师。 原告张晨辉与被告湖北三箭建筑工程有限公司（以下简称湖北三箭公司）、江苏淮安盐化学工业园有限公司（以下简称淮安盐化学公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2015年10月22日向武汉市中级人民法院提起诉讼，该院于2018年10月17日作出（2015）鄂武汉中民商初字第00927-3号民事裁定，裁定移送淮安经济技术开发区人民法院处理，于2019年2月21日将该案移送本院，本院于2019年3月4日立案后，依法进行审理。 原告张晨辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖北三箭公司向原告支付工程款29030937.32元；2、判令被告湖北三箭公司返还保证金、垫付税款及其他款项共2588000元；3、判令被告湖北三箭公司按同期贷款2倍利率支付上述款项的利息（其中7589196.02元，从2013年11月19日开始计算利息，其余款项从2014年3月12日开始计算利息，均计息至付清为止）；合计31618937.323元；4、判令被告淮安盐化学公司在应付款的范围内承担连带清偿责任；5、本案诉讼费及财产保全费、鉴定费等费用由被告承担。事实与理由：2012年7月5日，原告与被告湖北三箭公司签订《内部承包协议》，约定原告挂靠在被告湖北三箭公司名下并以其名字对外承接工程，原告承包方式为管理费包干，资金自筹、单独核算、自负盈亏。合同约定被告只向原告提供项目印章及资料印章一枚及财务印章和银行账号，原告对工程质量、案情、债务承担全部责任。《内部承包协议》签订后，原告自带资金参与投标并于2012年8月31日以湖北三箭公司名义与被告淮安盐化学公司签订《建设工程施工合同》，承接淮安市城西花园安置小区二期二标段工程（包括B3、B6、B7、C6、C7、C8、C9等工程）。原告垫资进场施工并完成上述项目主体结构工程。2014年1月28日，被告湖北三箭公司无正当理由单方通知原告解除《内部承包合同》，并要求原告立即退场。2014年3月11日，两被告与原告就原告退场前期完成的工程量及现场设施、设备及原材料移交等事项进行协商并形成《会议纪要》，对原告已经完成的工程量进行确认。原告向被告湖北三箭公司移交现场临时施工设施、固定资产及原材料等，但被告湖北三箭公司一直不与原告结算。原告于2015年10月向武汉市中级人民法院提起民事诉讼，要求被告湖北三箭公司返还工程款及其他款项共计36069308.55元并支付利息。武汉市中级人民法院经开庭审理，依法追加江苏淮安化学工业园有限公司为本案第三人（后经该中院释明原告申请将该第三人变更为本案被告）。经原告申请并经该中院委托，由北京希地环球建设工程顾问有限公司湖北分公司对原告承包施工的淮安市城西花园安置小区二期二标段主体结构工程计涉及变更、签章增加的工程量按中标合同约定进行造价鉴定。鉴定部门出具鉴定意见：原告承包施工的上述工程含税工程造价确定部分金额67100737.47元，不可确定部分金额1730938.8元，经庭审质证，鉴定部门将鉴定意见变更为：原告承包施工的上述工程含税工程造价可确定部分金额65495822.59元，不可确定部分金额3335908.84元，应计入而未计入的综合管理费4129903.89元，已完成工程梁而鉴定报告漏计的工程造价约100万余元，合计工程总造价：可确定部分金额＋不可确定部分＋遗漏部分即73961635.32元。截止2014年1月27日，该项目已向原告支付工程款29930698元，被告湖北三箭公司尚欠原告工程款44030937.32元。原告退场后，原告中标时预交的保证金尚有218万元未返还，原告为被告湖北三箭公司垫付企业所得税15万元，余留在被告建行账上的5.8万元也由被告占有，上述款项应由被告湖北三箭公司返还并承担贷款利息。原告退场后，被告湖北三箭公司应向原告支付工程款并返还保证金等款项合计46618937.32元。因原告曾以被告名义贷款1500万元，故扣除1500万元，被告湖北三箭公司应向原告支付工程款并返还其他款项31618937.32元。被告淮安盐化学公司应在所欠工程款范围内承担连带责任，现本案已移送贵院管辖，为此特变更诉讼请求如上，请判如所请。 被告湖北三箭公司向本院提交管辖权异议申请书，称原告在《变更诉讼请求申请书》中诉请“判令淮安盐化学公司在应付工程款的范围内承担连带清偿责任”，实为一新诉。现对新诉提出管辖权异议。《建设工程施工合同》第37.1款约定了仲裁协议，若发生争议应向淮安仲裁委员会申请仲裁。原告以“挂靠”的实际施工人身份向淮安盐化学公司主张任何债权请求权，均须先确认《建设工程施工合同》的效力。若确认《建设工程施工合同》的效力，就须根据《建设工程施工合同》第37.1款约定的仲裁协议向淮安仲裁委员会申请仲裁。原告诉请“判令淮安盐化学公司在应付工程款范围内承担连带清偿责任”，也须首先确认《建设工程施工合同》的效力，绕不开对《建设工程施工合同》进行审理，所以不属于人民法院管辖，属于仲裁管辖。对原告的新诉依法应裁定驳回起诉。 被告淮安盐化学公司向本院提交管辖权异议申请书，称原告在《变更诉讼请求申请书》中放弃了原民事起诉状中第一项诉讼请求“解除原、被告双方签订的《内部承包合同》”，追加淮安盐化学公司为被告，并请求判令淮安盐化学公司在应付工程款范围内承担连带清偿责任。该“变更诉讼请求申请”名为变更诉讼请求，实为新诉。湖北三箭公司与淮安盐化学公司签订的《建设工程施工合同》第37.1条明确约定了仲裁条款，故该案不应由人民法院管辖，贵院对该案无管辖权。 本院经审查认为，被告湖北三箭公司（乙方）与淮安盐化学公司（甲方）于2012年8月31日签订《建设工程施工合同》，约定甲方将城西花园安置小区二期一标段工程土建及水电安装工程发包给乙方施工，发包方式BT包工包料。建筑规模：二期二标段3幢6层，3幢18层，1幢22层，建筑面积5.2万平方米，地下人，地下人防约0方米（B3、B6、B7、C6、C7、C8、C9号楼，人防工程）及室外配套工程。发包方式：BT包工包料。合同专用条款第37.1条双方约定，在履行合同过程中产生争议时，首先协商解决，协商不成，向淮安仲裁委申请仲裁解决。2012年7月5日，原告与湖北三箭公司签订《内部承包合同》，约定湖北三箭将淮安市开发区盐化工业园城西花园小区工程C6-C9.B3.B6.B7房屋工程及人防配套工程等发包给原告施工。承包方式：实行管理费包干，单项核算，乙方自负盈亏的承包方式。被告湖北三箭公司与淮安盐化学公司签订的《建设工程施工合同》明确约定发生纠纷由淮安仲裁委仲裁解决，该约定未违反法律规定，合法有效。原告诉请淮安盐化学公司在应付款的范围内承担连带清偿责任。被告湖北三箭公司与淮安盐化学公司在总承包合同中关于仲裁的约定对原告有效。原告应依据约定依法向淮安市仲裁委员会申请仲裁解决，本院对该案无管辖权。 依据《中华人民共和国仲裁法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 驳回原告张晨辉的起诉。 本案案件受理费199895元，退回原告张晨辉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院。 审 判 长  陈建淮 人民陪审员  孙美红 人民陪审员  刘国梅 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员  徐 力 附：相关法律条文 《中华人民共和国仲裁法》 第二条平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。 第十六条仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。 仲裁协议应当具有下列内容： （一）请求仲裁的意思表示； （二）仲裁事项； （三）选定的仲裁委员会。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。