广东省化州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0982民初2230号原告：化州市**乐房地产有限公司(统一社会信用代码：914***********968F)。住所地：广东省化州市河西街道办北岸六街开发区丰业小区***住宅楼首层。法定代表人：苏某1。委托诉讼代理人：梁景耀，男，汉族，1976年6月6日出生，住广东省吴川市浅水镇前进居委住宅区******，身份证号码：440************833。系该公司员工。被告：广东省化州市第四建筑工程公司。住所地：广东省化州市****************。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：孙飞飞，广东法申律师事务所律师。原告化州市**乐房地产有限公司与被告广东省化州市第四建筑工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告化州市**乐房地产有限公司的委托诉讼代理人梁景耀、被告广东省化州市第四建筑工程公司的委托诉讼代理人孙飞飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。化州市**乐房地产有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付因履行建筑施工合同违约已给原告造成的直接经济损失1，747，584．62元；2.由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2012年3月23日，原、被告双方经协商一致，签立了《建筑施工合同》(GF-1999-0201)(下称“施工合同)。施工合同约定，原告将位于化州市河西北岸207国道西湖路口名称为“化州市****”工程的A、B、C三幢商品房工程发包给被告承包施工，施工合同约定了工程承包范围、方式、建设工期、工程款支付以及违约处理等，其中约定的建设工期为730天，工期起算日为2012年4月12日（原告和原告委托的监理人共同向被告发出的工程开工令明确的期日)，即竣工日应为2014年4月11日。施工合同已经化州市住房和城乡建设局备案。但被告在履行施工合同中，严重违约，至2016年6月29日才完成工程建设(完成工程竣工验收备案并交付给被告)，延误工期808天。由于被告延误工期直接导致原告不能按商品房销售合同约定的时限向业主交付房屋，被陈志中、余进辉等31名业主(至目前止)分别起诉主张延期交房的违约责任，己被化州市人民法院和茂名市中级人民法院判决原告应向上述31名业主共赔偿延期交房的违金共1，676，132.55元，并承担一、二审诉讼费共50，150.11元。因业主申请强制执行，产生了执行费用21，301.96元。同时，一、二审法院在审理上述31个案件时，认定本案被告延误工期非属政策性因素造成，即不属可免责的情形。被告广东省化州市第四建筑工程公司辩称，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，原告的证据不能证明被告有违约行为，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。双方当事人在诉讼中的举证及质证一、原告的举证及被告的质证（一）原告化州市**乐房地产有限公司的举证1.营业执照，证明原告主体身份；2.营业执照信息，证明被告主体身份；3.建筑工程施工合同，证明1.被告承包涉案工程施工；2.涉案工程施工期为730天；3.承包人延误工期应当承担违约赔偿责任；4.工程监理合同，证明1.涉案工程的监理单位为化州市工程监理有限公司；2.监理单位向被告发出开工令依法有据；5.工程开工令，证明涉案工程开工时间为2012年4月12日；6.涉案工程建设工期的说明，证明1.涉案工程至2016年2月23日未完工；2.工程未完工的原因是承包施工方原因造成；7.竣工验收备案表，证明涉案工程竣工时间为2016年6月29日；8.化州市人民法院民事判决书，9.茂名市中级人民法院民事判决书，证据8、9证明1.判决认定承包施工人即本案被告延误工期；2.延误工期非政策性因素造成，不可免责；3.判决确认因延误工期向业主赔偿违约金，交纳诉讼费等即造成发包人（原告）的损失；10.执行裁定书，证明因原告延误工期造成被告被法院强制执行向业主赔偿违约金并交纳执行费；11.执行裁定书，证明因原告延误工期造成被告被法院强制执行查封固定资产情况；补充证据目录：1．结案通知书，证明因被告延误工期造成原告延误向业主交房并被起诉，被法院强制执行向业主支付违约金，部分案件已执结。2.工程款发票，证明原告于2013年9月5日前已向被告支付工程款30363368元（未包含代支付材料款、人工费、借款）；3.工程款发票，证明原告于2017年2月14日已向被告付清合同全部工程款41830280.18元；4.法人证明、授权委托证明、委托书、各方身份证、证明书、支付工程款汇总表及2013年9月6日至2014年4月11日前支付明细单据，证明1.在被告施工期间共向被告支付工程款包含代支付材料款、人工费、借款共计55179287.50元；2.合同约定到2014年4月11日办理完竣工验收应付的工程款为33464224.14元；3.至2014年4月11日实付工程款38665368元（其中工程款30363368元，代支付材料款、借款共8302000元）；4.按合同约定至竣工验收日，实付工程款已超应付工程款为115.54%。（二）被告的质证被告广东省化州市第四建筑工程公司发表质证意见：对原告的证据1、2没有异议。证据3真实性合法性没有异议，但对证明内容有异议，该证据并不能证明被告违约，证据4、5的三性没有异议。证据6真实性有异议，该说明未能按期竣工验收是原告的原因，并不能证明被告违约。证据7第2页真实性不予认可，开工日期与监理单位的开工令的开工日期不相符合，并且没有化州市住建局的骑缝章，不能证明涉案工程的竣工时间。证据8、9、10的真实性合法性没有异议，但对关联性及证明内容有异议，该组证据是原告与业主之间商品房买卖合同纠纷，与被告无关，判决书中也并没有认定被告在施工过程中违约。对补充证据1真实性合法性没有异议，但对关联性及证明内容有异议，该组证据与被告无关，也不能证明被告在涉案合同中违约。补充证据2的三性没有异议。补充证据3的三性没有异议，开票日期是2017年2月14日，证明原告迟延向被告支付工程款，导致涉案工程延误工期，根据双方签订的施工合同26条第4点(合同15页)的约定，原告应当承担违约责任。补充证据4中的法定代表人证明三性没有异议，对授权委托书的真实性有异议，对卢东兴、卢康金身份证复印件的三性没有异议，对于梁永春、梁培辉的证明的三性有异议，这两个人的身份无法核实，是否其本人签名也无法核实，对于支付工程款汇总表及支付明细单据真实性被告无法核实，该两个表格未经被告方确认，是原告单方出具的，借条及收据被告方无法核实其真实性，卢康金出具的借条无法证明与本案有关，无法排除卢康金与梁永春之间存在其他法律关系，至于原告向户名吴金土银行转账的电子回单无法证明该几笔转账记录与本案有关，该证据不能证明涉案工程的涉案价格，无法核实原告将涉案工程款支付完毕。二、被告的举证及原告的质证。被告广东省化州市第四建筑工程公司没有向本院提交证据。结合当事人的陈述，本院经审查后认为：被告对原告的证据1、2、4、5及补充证据2、3没有异议，本院予以采信；对证据3、8、9、10、补充证据1真实性合法性没有异议，本院予以采信；对证据6真实性有异议，但被告没有提交证据证明，本院予以采信；对证据7第2页真实性不予认可，但被告没有提交足以推翻该证据的证据，本院对该证据予以采信；对补充证据4梁永春、梁培辉的证明有异议，对支付工程款汇总表及支付明细单据真实性认为无法核实，这些是原告方单方出具，未经被告方确认，本院不予认定；对借条及收据认为无法核实其真实性，但被告没有提交证据证明上述证据是不真实的，本院确认上述证据真实性，但借条或收据不能认定为工程款，工程款以发票数额为准。综合当事人的陈述及采信的证据，本院确认如下事实：2011年11月10日,原告与案外人化州市工程建设监理有限公司签订了《建设工程委托监理合同》,合同主要约定:工程名称:化州市*****、B、C幢。工程地点:化州市207国道北岸段(西湖村边)。工程规模:总建筑面积约41300㎡,框剪结构地上24层,地下**。总投资:工程造价约5000万元。合同自2011年11月10日开始实施,至2013年12月30日完成。2012年3月23日，原告化州市**乐房地产有限公司作为发包人与被告广东省化州市第四建筑工程公司作为承包人签订《建设工程施工合同》(GF-1999-0201)。合同约定，原告将位于化州市207国道北岸段（西湖村路口旁）的工程名称为上品花园商品房A、B、C幢工程发包给被告施工，工程内容包括桩基础、框架结构、建筑总面积41446.49平方米。合同第二条约定工程承包范围：施工总承包。包工包料，包工期，包质量，包安全，包验收合格。合同第三条约定合同工期，开工日期以发包人出具正式“开工令”为准。竣工日期暂定为2014年5月30日。合同工期总日历天数730天。第四条约定工程质量标准为:以国家级现行的施工验收规范和广东省茂名市的有关规定、标准进行验收，并经工程所属质监部门和本工程的监理单位认可,工程质量达到合格标准。第五条约定的合同价款为41，830，280.18元。合同第二部分为通用条款。《通用条款》第13条约定：工期延误13.1因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工期相应顺延:(1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;(2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款,致使施工不能正常进行；（3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等,致使施工不能正常进行;(4)设计变更和工程量增加;(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;(6)不可抗力；(7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。第35条约定：违约35.2承包人违约。当发生下列情况时:(1)本通用条款第14.2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；……承包人承担违约责任,赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款内约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额计算方法。合同第三部分为专用条款。《专用条款》第13条约定：工期延误13.1双方约定工期顺延的其他情况:承包人在本合同通用条款第13.1项(1)-(7)项的情况发生后7天内,就延误的工期以书面形式向发包人及工程师提出报告,逾期不提出报告的,视为无需顺延工期。发包人代表及工程师在收到报告后14天内予以确认或提出修改意见,逾期不予以确认也不提出修改意见视为同意顺延工期。第25条约定工程量确认:承包人向工程师提交已完工程量报告的时间:每月25日。第26条约定工程款(进度款)支付:进度款按当月完成,于下个月15日前按工程进度相应的工程价款的80%支付。竣工验收支付至总价款的97%,留3%作保修金。化州市工程建设监理有限公司于2012年4月10日出具《工程开工令》，载明案涉工程开工日期定为2012年4月12日。原告于2012年2月29日向被告支付上品花园工程款40万元，于2012年3月7日支付工程款60万元，于2012年4月6日支付工程款40万元，于2012年5月21日支付工程款60万元，于2012年12月18日支付工程款1549299元，于2013年1月21日支付工程款610029元，于2013年2月4日支付工程款1822323元，于2013年5月8日支付工程款174万元，于2013年5月9日支付四笔工程款分别为28873元、1525533元、700311元、218000元，于2013年5月14日支付工程款100万元，于2013年5月20日支付工程款210万元，于2013年6月6日支付工程款3458000元，于2013年7月9日支付工程款3458000元，于2013年8月2日支付工程款3135000元，于2013年8月22日支付工程款1018000元，于2013年9月5日支付工程款600万元，共计30363368元。于2017年2月14日支付两笔工程服务款1000万元及1466912.18元，共计11466912.18元。原告共向被告支付41830280.18元。涉案工程于2015年6月完工,案涉房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表载明：该工程项目开工日期为2012年4月10日，竣工验收日期为2016年5月20日。原、被告于2016年5月20日在房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表的竣工验收意见一栏签署同意验收并盖公章确认。工程竣工验收备案文件于2016年6月13日报化州市住房和城乡规划建设局备案。因原告没有按《商品房买卖合同》约定的期限向购房者交付商品房，2015年12月10日，案外人陈志中、余进辉、詹倩群、李倩丽、陈华胜、陈登梅、陈海波、韩华东、李冰清、彭亚富、温玉琼、彭茂新、朱怡蓉、陈伯炯、梁海莲、黄胜勇、陈汝锋、谭杏珍、林亚庆、吴水娣、陈伯飞、陈土娇、全柄武、黄燕、梁先劲、吴君玲、陈木生、黄方容、钟袁生、曾月婷、王飞宇、李春明、李建平、王乾宇、吴东玲、张土林、余荷玲、刘积彬、莫燕艺、梁芳用、曾小霞、林宁、吕静、王桦峰、梁先菊、黄冠富、黄光英、李春林、陈梅、郑昌明、罗红梅向我院起诉原告化州市**乐房地产有限公司，请求原告支付逾期交房违约金。经本院及茂名市中级人民法院判决，原告化州市**乐房地产有限公司需向陈志中等31户业主支付逾期交房的违约金共1676132.55元,一、二审案件的受理费共计52330.11元,上述部分案件因业主申请本院强制执行所产生的执行费共20047元，原告以上三项合计的总损失共计1748509.66元。但有三位业主（1、陈汝锋，2、钟袁生、曾月婷，3、王桦峰、梁先菊）在诉讼中与原告达成调解协议，原告在本案中不要求被告赔偿上述三位业主的损失，上述三位业主请求原告支付违约金、受理费及执行费的总额为162554.01元,因此本案中被告对上述三位业主的损失不需承担赔偿责任。需要向原告赔偿的金额为1748509.66元－162554.01元＝1585955.65元。本院认为，本案争议焦点是：原告的诉讼请求是否有事实及法律依据?本案中，原告化州市**乐房地产有限公司将案涉工程发包给被告广东省化州市第四建筑工程公司施工，合同约定合同工期为730天，化州市工程建设监理有限公司出具的《工程开工令》载明的开工日期定为2012年4月12日。被告应按合同约定于2014年4月11日完成案涉工程。因被告没有按合同约定按期完工，导致原告不能按《商品房买卖合同》约定的时限向业主交付房屋，被陈志中、余进辉等31名业主分别起诉主张延期交房的违约责任，上述案件己经化州市人民法院和茂名市中级人民法院判决原告共应向上述31名业主共赔偿逾期交房的违约金共计1676132.55元，并产生了一、二审诉讼费共计52330.11元,执行费20047元。被告在发表质证意见时认为：案涉工程未能按期竣工是原告的原因，并称原告迟延向被告支付工程款，但被告没有提供证据对其所称的事实予以证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”且根据本院查明的事实，原告已于2013年9月5日前共向被告支付工程款30363368元，并于2017年2月14日前共向被告支付了工程款41830280.18元。案涉工程竣工验收日期为2016年5月20日。原告并没有迟延向被告支付工程款，并且双方在履行合同过程中并不存在合同《通用条款》第13条及《专用条款》第13条约定的工期延误的情况。本院对被告的主张不予支持。合同的《通用条款》第35条约定因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，承包人承担违约责任,赔偿因其违约给发包人造成的损失。被告违反《建设工程施工合同》约定，造成原告不能按期向购房人交付商品房，导致原告向31名业主支付违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”及第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”因双方没有约定违约金的具体计算方法，本院按被告违约对原告所造成的实际损失（即生效判决确认原告所要向业主支付的违约金及诉讼费用）确定被告就向原告赔偿的金额。原告要求被告赔偿因业主申请强制执行而产生的执行费20047元，因没有法律依据，且执行费用跟被告违约没有直接因果关系，执行费用是因为原告拒不履行生效法律文书确定的法律义务而导致的，对原告该诉讼请求，本院不予支持。因此被告需要向原告赔偿的金额为1676132.55元（迟延交房违约金）＋52330.11元(一二审受理费)－162554.01元(三位业主的和解损失金额)＝1565908.65元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告广东省化州市第四建筑工程公司于本判决生效之日起十五日内支付赔偿款1565908.65元给原告化州市**乐房地产有限公司。二、驳回原告化州市**乐房地产有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计10264.13元，由被告广东省化州市第四建筑工程公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 员 徐学军二〇二〇年五月十五日法官助理 文练帅书 记 员 劳锦华