河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9873号上诉人(原审原告):安聪聪，男，1990年2月20日出生，汉族，住河南省通许县。上诉人(原审被告)：野艳杰，女，1973年7月29日出生，汉族，住郑州市惠济区。委托诉讼代理人：陈夏冬，河南英泰律师事务所律师。上诉人安聪聪与上诉人野艳杰劳动争议一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法采取独任方式进行了审理。本案现已审理终结。安聪聪上诉请求：一，撤销一审判决书第二项，改判被上诉人支付上诉人经济补偿金3000元；二，判令被上诉人支付上诉人未签订劳动合同的双倍工资14000元；三，判令被上诉人支付上诉人2019年8月1日至2019年9月5日加班费5472元；四，判令被上诉人支付上诉人2014年12月20日至2019年9月5日社会保险赔偿金42000元；五，一审二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一，一审法院对上诉人工作时间认定明显错误严重失实。2014年12月15日，上诉人应聘进入郑州市金水区热辣韩餐厅工作，后升为店长。2015年9月6日，郑州热辣韩餐厅更名为郑州市金水区欧巴时尚餐馆，上诉人也提交了相应的银行流水，足以证明上诉人的入职时间应当是2014年12月15日，而不是2015年9月6日，因此上诉人要求经济补偿金的时间也应当从2014年12月20日开始计算，所以法院应当依法改判被上诉人支付上诉人经济补偿金30000元，而不是24000元。二，上诉人自2014年12月15日到被上诉人的餐厅工作，工作时间超过法定工作时间，每天工作12个小时以上，上诉人也曾经多次要求签订劳动合同，被上诉人也一直借故拖延，始终没有签订劳动合同，也未缴纳社会保险，所以应当向上诉人支付未签劳动合同的双倍工资14000元及加班费5472元，并支付上诉人2014年12月20日至2019年9月5日社会保险赔偿金42000元。请求判如所请。野艳杰辩称：一审法院对于驳回其双倍工资、社会保险金及加班费的判决正确。野艳杰上诉请求：一，撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；二，一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一，被上诉人在一审中未提交其8月份完整的工作记录，且结合上诉人提交被上诉人于2019年8月中旬在热欧巴炸鸡大卫城店多次闹事的现场照片，可以证明被上诉人8月份并未在热欧巴国贸店正常的工作，故一审法院判决上诉人向被上诉人支付2019年8月份的工资7000元是错误的。二，被上诉人安聪聪所提供的证据均不能证明其是被无故辞退的，也不能证明其诉讼要求支付的经济补偿金数额是多少。被上诉人脱离国贸店的工作岗位多次在工作时间前往大卫城店闹事，经大卫城店多次报警处理，在公安机关都有记录，其多次闹事的表现。从客观上说，其不能同时在工作时间既在国贸店上班又在大卫城店闹事，从主观上说也表明其已无心继续正常上班，故其并不是被无故辞退，而是自动离职。因此其要求经济补偿金与事实不符，一审法院按照6000元一个月的标准计算经济补偿金是错误的。安聪聪辩称：我是2014年12月15日进入郑州市金水区热辣韩餐厅工作的，那时候店铺还在装修，大概是2014年12月19日晚上店铺装修完毕。2014年12月20日，郑州市金水区热辣韩餐厅正式开业第一天，工资标准是每个月工资6000，然后1号到5号，每天200元，加一块是7000元。合同上有焦野的签字，焦野给了我2%的股权，2016年到2017年都是以焦野的名字发的工资，这个可以查证有原件，转账的记录现在上交，被上诉人说的那些去大卫城闹事的事情与本案无关。安聪聪向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告2019年8月1日至2019年9月5日的工资7000元；2．判令被告支付原告未签劳动合同双倍工资14000元；3．判令被告支付原告2014年12月20日至2019年9月5日的经济补偿金30000元；4．判令被告支付原告2019年8月1日至2019年9月5日加班费5472元；5．判令被告支付原告2014年12月20日至2019年9月5日社会保险赔偿金42000元；6．判令被告支付原告2个月误工费12000元；7．案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：郑州市金水区欧巴时尚餐馆于2015年9月6日注册成立，于2019年9月12日注销，被告野艳杰系餐馆的经营者。原告自该餐馆成立便在此工作，后升任为店长，主要负责店面管理及员工工资发放。郑州市金水区欧巴时尚餐馆一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。自2017年12月以来，野艳杰按月向原告账户转入员工工资，原告收款后向员工发放。2019年8月，原被告产生矛盾，双方协商未果，被告未向原告发放8月以后的工资。2019年12月13日，原告就本案的诉求内容向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于当日作出金劳人仲案字（2019）3318号不予受理通知书，原告遂提起本案诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告自郑州市金水区欧巴时尚餐馆成立便在该餐馆工作，双方之间虽未签订书面劳动合同，但形成事实劳动合同关系，原告的相应权利受劳动合同法等法律保护。因郑州市金水区欧巴时尚餐馆已注销，被告作为经营者应承担相应法律责任。关于原告要求被告支付2019年8月1日至2019年9月5日工资7000元的诉讼请求。被告对未向原告发放2019年8月以后的工资没有异议，对该期间原告是否实际工作及原告的工资标准有异议。原审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任。”被告提交的证据不足以证明原告在该期间存在旷工等未实际上班情形，原审法院对原告主张工作至9月5日的意见予以采纳。关于工资标准，被告未提交证据，原告主张按照每月6000元计算符合其行业及岗位特征，原审法院予以采纳。故此，原审法院对原告的此项诉讼请求，予以支持。关于原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求。因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算，原告和郑州市金水区欧巴时尚餐馆建立劳动关系的时间起始于该餐馆成立即2015年9月6日，原告于2019年12月才提出仲裁申请，已经超过了仲裁时效，故对原告的此项诉讼请求，原审法院不予支持。关于原告主张经济补偿金的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条第五项、第四十六条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未为劳动者缴纳社会保险致使劳动者解除劳动合同的或者用人单位决定提前解散的，应当支付劳动者经济补偿。郑州市金水区欧巴时尚餐馆存在拖欠原告工资、未为原告缴纳社会保险的情形，且该餐馆于2019年9月12日注销，原告要求经济补偿金符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准，六个月以上不满一年的，按一年计算。原告在郑州市金水区欧巴时尚餐馆工作期间为自2015年9月6日至2019年9月5日，被告应支付原告四个月的经济补偿金，共计24000元（6000元／约×4个月）。关于原告主张的加班费及社会保险赔偿金的诉讼请求，证据不足，原审法院不予支持。关于原告要求被告支付误工费的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，原审法院不予支持。综上，被告应支付原告工资7000元、经济补偿金24000元；驳回原告的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告野艳杰于判决生效之日起十日内支付原告安聪聪工资7000元。二、被告野艳杰于判决生效之日起十日内支付原告安聪聪经济补偿金24000元。三、驳回原告安聪聪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元（原告已预交），由被告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的事实的，由负有举证证明责任的一方承担不利后果。关于安聪聪主张其自2014年12月15日开始工作，但未提供有力证据证明，应承担举证不利后果，安聪聪主张在此期间的经济补偿金依据不足。安聪聪主张未签订劳动合同差额工资问题，鉴于安聪聪主张该请求已超过一年的劳动仲裁时效，一审未予支持并无不当；安聪聪主张应支付社会保险费损失及加班费，但未提供有力证据证明。野艳杰主张安聪聪八月份未提供劳动，但未提供有力证据证明，餐厅并未发放安聪聪八月份工资，一审法院根据安聪聪提供的证据认定应支付7000元工资符合本案实情。关于野艳杰主张不应支付经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条第五项、第四十六条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未为劳动者缴纳社会保险致使劳动者解除劳动合同的或者用人单位决定提前解散的，应当支付劳动者经济补偿。郑州市金水区欧巴时尚餐馆存在拖欠安聪聪工资、未缴纳社会保险的情形，且该餐馆于2019年9月12日注销，安聪聪要求支付经济补偿金于法有据。综上所述，安聪聪、野艳杰的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人安聪聪负担10元，上诉人野艳杰负担10元。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二〇年八月十三日书记员  米 彦