杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0105民初9997号原告：杭州中繁信息科技有限公司。住所地：浙江省杭州市萧山区临浦镇前孔村E8文创大厦**。法定代表人：张圣胜。委托诉讼代理人：马敏，浙江常盈律师事务所律师。被告：杭州双骏电子商务有限公司。住所地。住所地：浙江省杭州市拱墅区万达商业中心******iv>法定代表人：罗金。委托诉讼代理人：钱熠、唱春旭，该公司员工。原告杭州中繁信息科技有限公司（以下简称中繁公司）与被告杭州双骏电子商务有限公司（以下简称双骏公司）服务合同纠纷一案，原告中繁公司于2019年9月6日向本院提起诉讼，经诉前调解未果，本院于2019年11月11日立案受理后，依法适用普通程序于2020年6月3日公开开庭进行审理。原告中繁公司的法定代表人张圣胜及其委托代理人马敏、被告双骏公司的委托代理人钱熠、唱春旭到庭参加诉讼。双方当事人申请庭外和解，但未能达成和解协议。本案现已审理终结。原告中繁公司起诉称：中繁公司系一家从事电子产品销售的公司，经营有一家名称为“飞利浦中繁专卖店”的天猫网络店铺，双骏公司系一家专业从事电子商务外包运营服务的公司。2018年10月10日中繁公司与双骏公司签订《电商运营战略合作合同》一份，合同约定中繁公司将其所有的上述天猫店铺交由双骏公司进行全店代运营服务，合同对服务条款、定义及解释、合作内容、服务报酬、权利义务、履约保证押金、违约责任等作了详细的约定。合同签订后，中繁公司于2018年10月10日支付押金4万元，并按合同约定履行了全部合同义务。但中繁公司将店铺交由双骏公司运营后，双骏公司一直未按合同约定全面履行合同义务，并多次因虚假交易导致中繁公司店铺被天猫网排查而被处罚，导致中繁公司店铺商品链接被删，访客量及销量急剧下滑，给中繁公司造成了巨大的损失。此后，双骏公司逐渐停止了对中繁公司店铺的运营，中繁公司提出协商解除合同请求，但双骏公司在未与中繁公司协商的情况下即单方解除合同，没收中繁公司交付的履约保证金。中繁公司因此要求双骏公司返还押金并赔偿损失，但双骏公司至今不予支付。综上，中繁公司认为：双骏公司未按合同约定履行义务，并导致中繁公司受损，应承担违约责任。现中繁公司为维护自身合法权益，特依据我国《合同法》等相关法律之规定具状贵院，中繁公司变更诉请：1.双骏公司返还中繁公司履约保证押金40000元；2.依法判令双骏公司赔偿中繁公司损失20000元；3.判决双骏公司支付中繁公司律师费损失8000元整；4.本案诉讼费用由双骏公司承担。被告双骏公司答辩称：在和中繁公司发生合同关系以后，在4月22日向中繁公司发了一份违约通知函，违约通知函根据的条款是合同4-4-2条，甲方应于每月15日前支付销售提成，但是截至23日中繁公司才支付，这个是未按时支付的事实，根据违约条件，甲方未履行合同义务，则除保证金不予退还，继续支付应付未付的服务费和销售提成外，还应该进行违约赔偿。中繁公司延迟支付提成，属于违约，答辩人不需要退还保证金。本院经审理查明，2018年10月10日，中繁公司（甲方）与双骏公司（乙方）签订《电商运营战略合作合同》一份，约定：网店名称为飞利浦中繁专卖店，注册网店单位为中繁公司，服务期限为2018年10月10日至2019年10月9日。服务内容为天猫全店代运营服务，服务内容见服务条款，押金4万元+向上浮动押金，提成标准为百分之十一，服务费于合同生效之日起每三个月支付一次，共分四次支付，第一次服务费及固定押金在合同生效之日支付；由乙方为甲方的网站提供技术开发、技术咨询、技术服务、网络技术指导、商品的页面设计、产品信息优化、营销推广、数据分析等服务，为甲方配备服务团队。甲方通过互联网等非线下实体店铺的形式向消费者销售可授权的品牌商品，乙方为甲方该业务提供外包运营服务，该外包运营服务包括但不限于：网店营运、广告推广、品牌打造、第三方平台特卖等服务、甲方授权乙方经营其品牌店铺销售甲方的商品。乙方通过各种合法的网上推广方法进行业务推广，乙方提交相应的推广提案给甲方，在获得甲方的书面、QQ信息等电子方式同意及相应的支持下进行各种推广，具体广告费用投入将包含在运营过程每个月的提案中。服务报酬包括服务费及销售提成。其中甲方支付给乙方的服务报酬为乙方的净收入，税款由甲方承担，甲方支付相应的税款后，乙方再开具发票给甲方。甲方向乙方支付销售提成，遵循多销多得的原则，具体方式为：销售提成＝销售额×提成标准。销售额以甲方在第三方服务平台网站所绑定的支付宝账号或网店后台所收取的消费者支付商品价款的总额进行确认。甲方应于每月15日前支付上一个月的销售提成。甲方保证在网络上所销售商品具有合法性，并对所提供的商品承担相关责任，包括但并不限于知识产权、产品质量等责任。乙方提供的第三方服务平台的服务具备满足合作需要的要求，乙方不得自行销售任何假冒或仿冒所运营品牌的商品，不得损害所运营甲方品牌的行为。甲方拥有网店的账号所有权，在合同期内，甲方将网店的用户名及密码授予乙方独占使用，以使乙方能为甲方提供合作约定的服务，在合同期限内非经乙方同意，甲方不得对网店进行操作。本合同签订时，甲方应将网店的用户名及密码提供给乙方，或填写于《电商运营战略合作合同》内，本合同的签订即表明甲方已将网店移交给乙方代运营，服务期限内甲方不得变更授予乙方的网店密码。双方确认，网店密码仅可通过甲方预留在第三方服务平台的手机号码，通过接受手机验证码的方式进行变更，该手机号码仅由甲方拥有。乙方于合同生效之日起3个工作日内，成立履行本合同目的项目组，建立QQ工作群，配备服务团队及其成员进入该QQ工作群展开工作。同时，乙方邀请甲方指定的工作人员（必须有网店的售前及售后工作人员、发货工作人员）进入该QQ工作群，与乙方服务团队及其成员进行对接、相互协作开展工作。乙方应在甲方向乙方提供网店的用户名及密码后7个工作日内，向甲方提供网店当月的操作计划，甲方应在收到该操作计划3个工作日内，与乙方协商确定操作计划，以便双方执行。甲方选择“品牌代销售服务（线上）”“品牌特卖服务”的，应向乙方缴纳履约保证押金。考虑到甲方的商品品牌的影响力以及商品销售及市场变化的不确定性，乙方在取得销售额提成式的服务报酬前，已为履行本合同投入了大量的人力、物力、财力，若甲方违约将给乙方造成重大损失，为确保甲方全面履行本合同项下之义务，甲方应向乙方缴纳履约保证押金（以下简称押金）。甲方应在本合同生效之日，一次性支付固定押金肆万元至乙方的银行账户或支付宝账户内，随着销售额的增加，押金即向上浮动，甲方应向乙方支付向上浮动的押金。向上浮动押金每月调整一次，标准为：每月的销售提成减去固定押金后（计算结果小于或等于零的，向上浮动押金即为零），四舍五入凑成整万数，向上浮动押金的支付时间为销售提成的支付时间。甲方未全面履行本合同约定义务的，视为甲方违约。甲方违约的，除履约保证押金不予退还、继续支付已提供服务而未支付的服务费以及销售提成外，乙方还有权要求甲方承担以下一项或数项违约责任：1、甲方擅自修改网店密码而解除合同的，甲方应赔偿乙方合同履行后可以获得利益的损失，计算方法为剩余未履行期限的月份数乘以已履行期限中最高的月销售提成额；2、甲方未按时足额支付服务费或销售提成的，应按未支付额的百分之二十承担违约金；3、乙方可以下架甲方网店的商品，并终止提供服务。乙方未配备相应的工作人员给甲方服务的，应退还相应数额的押金给甲方。乙方确保乙方运营的网上合作的信息系统性能，具备满足合作需要的技术规范，乙方不得销售任何假冒或仿冒所运营品牌的产品，不得作出任何侵害所运营品牌的行为。因一方违约，另一方通过诉讼方式主张前述违约责任的，一方应赔偿另一方为此支出的律师费、诉讼费、保全费、司法鉴定费、公告等费用损失。甲方未按本合同约定的期限回复乙方的工作联系的，乙方有权解除本合同。甲方向乙方缴纳本合同规定之押金，待合同终止后且甲方没有违约行为时，乙方须在三个工作日内全额无息返还给甲方。中繁公司于合同签订当日向双骏公司支付了履约保证押金40000元。双骏公司开始运营服务，成立了项目组，建立QQ工作群。中繁公司于2018年11月12日向双骏公司支付了10月份服务报酬814元。2018年11月19日，中繁公司向双骏公司出具了《给双骏公司告知书》一份，载明：于2018年10月11日合作开始至今。已知数据如下：10月份真实销售额7400元，刷单本金＋佣金73569元，刷单空包费616.5元。我们中繁员工对于您公司的负面反馈如下三方面：一、人员配备不足：只有运营和美工两人在群里互动下（运营美工托管负责几家店铺未知）。二、人员精力不足：运营和美工响应时间间隔非常长，置之不理事件发生频繁。三、人员对店铺重视程度不足：合作是共赢，我们公司唯一的天猫店铺，是希望通过合作带来效益，是希望通过共同的努力带来收入。希望通过反馈能带来改变，合作共赢，谢谢合作。否则，会朝着更恶化的状态发展。中繁公司于2018年12月14日向双骏公司支付了11月份服务报酬1828元。飞利浦中繁专卖店于2018年12月25日、2019年1月10日、2月27日被天猫网站核实到存在虚假交易行为，要求对所涉的订单产生的销售、信用、评价等做删除处理。中繁公司分别于2019年2月19日、3月18日向双骏公司支付1月份服务报酬11667元、2月份服务报酬6419元。2019年4月22日，双骏公司向飞利浦中繁专卖店发出《违约通知函》，称：贵司与我司于2018年10月10日签订的“电商运营战略合作合同”合同时间为1年。根据合同规定，贵司于每月15日内应缴纳上月提成，截止到2019年4月22日，贵司仍未缴纳应交的销售额提成，已属于严重违约，我司将根据合同依据处理，将这一切行为保留法律上诉的权利。次日，中繁公司向双骏公司支付了3月份服务报酬4678元。2019年5月17日，中繁公司的法定代表人张圣胜通过微信向双骏公司陈虎发送信息：我们合作至今基本没有起色，一个店铺就这样闲置在那里，我也不认可你们运营刷单模式，你们运营对我们这个店铺从春节过后基本就置之不理，几乎就没任何沟通操作，这样的合作都在浪费彼此时间精力，所以我申请合作提前终止。陈虎回复：我周一了解一下情况后联系您。后陈虎未作回复。中繁公司于5月15日、6月14日向双骏公司支付了4月份服务报酬1426元、5月份服务报酬986元。2019年6月24日，双骏公司向中繁公司发送了《违约通知函》，告知：自双方合作截至2019年6月24日，中繁公司已有多次违约行为。一、迟延支付双骏公司服务报酬。按照合同约定，你方应于每月15日前向我司支付上一个月的销售提成，但你方直至4月23日才支付了3月份的销售提成，已属违约行为。二、拒不执行双骏公司提供的店铺操作计划。店铺运营需要双方的密切协作，自4月以来，我方运营人员本着精诚合作的原则，以认真、负责的工作态度在工作群内与你方积极沟通，并多次发送店铺运营的操作计划，但你方的回复存在明显的延迟，即使在回复后，也持消极不配合的态度，拒不执行我方运营人员给出的操作计划，不进行广告投入，导致我司运营工作无法开展，根据合同第五条第十七款、十八款、十九款，你方行为属于违约行为。三、拒不回复双骏公司运营人员的工作联系。我司运营人员于2019年6月17日再次向你方发出店铺操作计划，按照合同约定，你方应在收到计划后的3个工作日内及时回复以确定操作计划，但截至6月24日，你方仍未给出任何回复。据此，根据合同第七条第一款、第八条第五款之约定，你方多次违约，履约保证押金不予退还，合同自即日起解除，且我司保留追究贵司合同项下其他违约责任的权利，请知悉！中繁公司收到该函后，向双骏公司发出了《回复函》，回复：一、服务报酬支付问题：至此时我司一直如期支付报酬，即使存在几天时间拖延，也是因为调休休假等原因，也并未对合作造成重大影响。这不影响履行合同，如强制没收保证金，实属霸王合同行为。二、关于4月份运营沟通停滞问题：自2018年10月10日合同签订以来，我司将唯一的天猫店铺交于贵司进行运营操作，期待贵司能运营好店铺，何曾想贵司运营方式单一，出计划安排违规刷单，导致我司天猫店铺违规扣分，产品下架，无产品可销售，造成重大损失，贵司作为代运营方有着不可推卸的责任，我司将会保留追究法律责任。三、关于拒不回复运营人员的问题：我司已于5月17日向贵司主管人员陈总提起提前终止合同申请，并对为何终止合同进行了简要说明，此事发生在6月份，也就是我司等待贵司回复申请的时间段。请核实以上三点事实，请知悉，如执意扣除保证金，我司将会寻求法律保护！另查明，中繁公司为本案诉讼支出了律师代理费8000元。上述事实依据《电商运营战略合作合同》、《给双骏公司告知书》、虚假交易处罚截图、《违约通知函》、《回复函》、QQ聊天内容、转账凭证及双方当事人在庭审中的陈述予以认定。本院认为，案涉《电商运营战略合作合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，属于有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。双方对合作合同已经解除的事实并无争议，主要争议在于履约保证金押金40000元是否应予返还。双骏公司认为中繁公司未按时在每月15日前支付1月份、2月份、3月份服务报酬，已构成违约，根据合同约定中繁公司未全面履行本合同约定义务的，履约保证押金不予退还。本院认为从合同有关履约保证押金条款来看，双方约定采用的固定履约保证押金+浮动押金模式，随着销售额的增加，履约保证押金即向上浮动，其目的主要为了保证合同的履行，避免因中繁公司违约给双骏公司造成重大损失。中繁公司虽然确实存在延迟支付1月份、2月份、3月份服务报酬的情况，但尚属在合理的期限范围内，并未对双骏公司造成重大损失，在此情形下若全部没收履约保证押金会导致利益失衡，为衡平双方当事人的利益，本院酌定双骏公司可没收履约保证押金5000元，剩余履约保证押金35000元应予退还。关于中繁公司主张的20000元损失问题。双骏公司作为专门从事提供网络运营服务的公司对刷单系违法行为应明知，同时中繁公司作为网络店铺的经营者，其对刷单行为的不合法应有基本的认识，双方在实际进行提成结算时也扣除了刷单产生的销售额，甚至中繁公司还支付了刷单的费用支出，可以看出中繁公司对在店铺运营过程中采取刷单的销售手段是明知且认可的。且从现有证据来看，刷单行为仅是被天猫网站核实到后仅要求店铺对所涉的订单产生的销售、信用、评价等做删除处理，并未做其他处罚，中繁公司也未能提交其他证据证明存在20000元损失，故中繁公司主张要求双骏公司赔偿损失20000元于法无据，本院不予支持。中繁公司主张要求双骏公司承担律师代理费符合双方约定，但结合本案实际情况，本院酌情支持2000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、杭州双骏电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内退还杭州中繁信息科技有限公司履约保证押金35000元；二、杭州双骏电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州中繁信息科技有限公司律师代理费2000元；三、驳回杭州中繁信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由杭州中繁信息科技有限公司负担684元，由杭州双骏电子商务有限公司负担816元。原告杭州中繁信息科技有限公司于本判决生效之日起十五日内本院申请退费，被告杭州双骏电子商务有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  叶吉红人民陪审员  俞 阳人民陪审员  项传卫二〇二〇年八月六日法官 助理  郭清华代书 记员  祝晓璐