辽宁省法库县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0124民初537号 原告：沈阳市山城建筑工程有限公司，住所地辽中县辽中镇商业街153-1号。 法定代表人：吴长柱，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张基平，系辽宁申扬律师事务所律师。 被告：辽宁亿佳置地发展有限公司，住所地沈阳经济技术开发区沈新路107号。 法定代表人：徐艳秋，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩姝男，系辽宁正直律师事务所律师。 委托诉讼代理人：阚雨波，女，1964年5月6日出生，汉族，公司员工，住沈阳市沈河区。 原告沈阳市山城建筑工程有限公司（简称山城公司）与被告辽宁亿佳置地发展有限公司（简称亿佳置地公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张基平、被告委托诉讼代理人韩姝男、阚雨波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山城公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告工程欠款300000元，承担违约金158400元；2、请求判令被告给付原告质保金746959元；3、本案诉讼费由被告承担。审理中原告增加诉讼请求：要求被告按同期贷款利率给付工程款和质保金的利息。事实与理由：2013年10月10日，原告与被告签订《法库凯撒兰湾施工合同协议书》，约定施工范围：法库凯撒兰湾C区3栋住宅；施工工期：2013年10月10日，竣工日期为2014年7月30日；违约责任：乙方必须保证工程进度，逾期完成，每日需支付5000元违约金。质量保证金：土建工程和电器保修期二年，防水工程和墙体渗透保修期五年。工程款结算日期为2015年1月7日，现原告向主张被告偿还工程款30万元人民币（被告于2014年9月30日给原告开具支票，支票号为：30802130/57553658）该张支票涉及到刑事案件，现刑事案件已结案，上诉款项至今未给原告。另外双方约定的质保期已届满，被告应给付原告质保金746959元。被告应给付原告工程欠款30万元并承担违约金158400元（158400=1760天×（300000×万分之3））。 亿佳置地公司辩称，一、关于原告主张的支票金额30万元，没有实际收到的问题。依据答辩人2015年1月7日与原告签署的结算单，及实际施工人董某签署的C区工程付款表，答辩人已经实际付款19451909.6元。2017年1月21日，董某又签订了一份C区董某付款情况说明，又再次明确了我公司在结算时及之后另付的工程款。从时间上看，支票的支付时间是2014年9月30日，如原告未收到此笔工程款，其也不会在结算单、付款表及付款情况说明上签字盖章确认，即答辩人在已经支付的工程款中均未包含该支票中的30万元。另外，依据（2019）辽01民再113号判决书认定的事实，答辩人给付工程款中均未包含该笔款项，如果判决答辩人另行支付30万元属于重复给付。对于原告要求的违约金更是无稽之谈，答辩人现已通过法院执行程序已经全部结清工程款，不存在工程款拖欠问题，因此谈不上逾期付款的违约责任；同时逾期付款违约金也应该依据双方签订合同约定，但双方在合同中并没有关于逾期付款违约金比例的相关约定。因此该30万是否涉及刑事犯罪与本案已经给付的工程款并没有直接关联性。二、关于质保金返还问题。1、依据原告与答辩人签订的《工程质量保修书》的约定，第一条工程质量保修范围和内容：对地基基础工程、主体结构工程、防水工程和双方约定的其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热系统工程等项目。该保修书第三条质量保修责任对原告的质保责任做了明确约定：原告应在接到修理通知后24小时内派人修理，如发生紧急情况应在2小时内到达事故现场，并在12小时内完成维修；同时对原告如不能及时维修，答辩人可外委他方处理，但是原告需承担维修的相关费用，其费用从质保金中扣除，并每次处以1000元罚款。工程完工后，原告从未履行过维修义务，都是答辩人外委他方完成的维修，共发生维修费用61.6万元（31.6+20+10），该项费用应从质保金中予以扣除。2、2017年6月7日原告曾起诉答辩人要求给付工程款，在审理过程中，答辩人知悉该涉案工程是董某挂靠原告施工的，也就是说实际施工人是董某，原告只是收取一定的管理费用，出具程序上的相关手续并不实际负责施工与维修，因此在事实上原告也不可能履行维修责任。同时从2017年原告起诉答辩人开始，原告与答辩人历经一审、申诉、提审、执行异议、执行异议上诉、执行等多个法律程序，双方的合作关系已经全部遭到破坏，双方的实际关系贵院执行局的相关法官及领导均可证明，原告与答辩人的关系势同水火，原告根本从不接听答辩人及相关物业公司要求维修的电话，每次联系原告都是通过相关办案法官联系，因此其间接证明原告并未履行维修责任。3、关于实际施工人董某也从未履行过质保维修责任，在原告与答辩人多次庭审过程中，董某从未到庭，答辩人在与董某结算后根本联系不上董某，在原告与答辩人（2019）辽01民再113号案件提审过程中，法院曾经和原告提出要求董某出庭接受质询，原告承诺董某能够到庭但实际上也并未到庭，同时依据失信人员名单查询，董某失信案件14件，仅在贵院法库法院失信案件就有6件，为了逃避法律上的责任，答辩人不可能联系到董某，因此董某不可能履行质保维修责任。在工程完工后，只有董某主动联系答辩人要求支付工程款，答辩人根本联系不到董某。4、《建筑法》、《合同法》关于质保金的相关约定就是为了保证施工人能够保证工程质量，并在出现维修事项时，能够及时维修。而本案，原告没有履行过维修义务，却主张返还全部质保金的权益既不符合法律规定，也不符合质量保修书的约定。5、现涉案工程依然存在质量问题，已经入住的业主提交了相应的需要维修的一些报修凭证及保修单，但是原告没有履行维修义务，应该预留一部分质保金或者判决待实际费用发生后另行向原告主张。综上，请求扣除实际维修费用后，对双方的质保金进行结算。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 2013年10月10日，原告山城公司（甲方）与被告亿佳置地公司（乙方）签订《法库凯撒兰湾施工合同协议书》，约定施工范围：法库凯撒兰湾C区4栋住宅；甲方外委工程：防火门、进户门、单元门、人防门、门窗工程、铁艺、楼梯栏杆及扶手、地热工程、外墙涂料工程，以上为甲方外委项目，甲方有权根据项目需要进行变动，以甲方通知为准，乙方应无条件配合第三方施工，乙方不再收取甲方及第三方配合费；施工工期：2013年10月10日，竣工日期为2014年7月30日；违约责任：乙方必须保证工程进度，逾期完成，每日需支付5000元违约金。质量保证金：土建工程和电器保修期二年，防水工程和墙体渗透保修期五年。 2013年10月10日，山城公司（承包人）与亿佳置地公司（发包人）签订《工程质量保修书》。约定：一、工程质量保修范围和内容，质量保修范围包括地基基础工程、主体结构工程、防水工程和双方约定的其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热系统工程等项目，具体质量保修内容双方约定如下：按国家规范、条例及国务院279号令及建设部80号令的规定执行。二、质量保修期，质量保修期从工程实际竣工之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。双方根据国家有关规定，结合具体工程约定质量保修期如下：1、土建工程为2年，墙体渗漏与防水工程为5年；2、电气管线、上下水管线安装工程为2年；3、供热为2个采暖期；4、室外的上下水和小区道路等市政公用工程为__年；5、其他约定：基础和主体结构工程的质量保修期为设计文件规定的本工程的合理使用年限。 2014年6月，山城公司（甲方）与沈阳大乾元建材有限公司（乙方）签订《凯撒兰湾塑钢门窗制作安装工程协议》。工程范围：沈阳法库凯撒兰湾C区1#、2#、3#、4#楼塑钢门窗制作安装工程；建设单位：辽宁亿佳置地发展有限公司；承包方式：乙方包工、包料、包工期、包安全、包质量、包文明施工及措施、包验收、包税金的总承包方式；工程工期：2014年6月5日至7月5日；付款方式：工程款总造价的5％作为质保金；合同还对承包价款、质量标准、结款方式、违约责任等进行了约定。甲方盖章：沈阳市山城建筑工程有限公司，经办人董玉海；乙方盖章：沈阳大乾元建材有限公司，经办人王云龙。 2014年11月30日，涉案工程交付使用。2015年1月7日，双方对工程进行结算：已付工程款19451909.6元，未付工程款1243165.4元。其中已付工程款中包括亿佳置地公司于2014年9月30日为山城公司开具的30万元转账支票（支票号为：30902130/57553658），山城公司的项目经理董某拿到该支票后，交给了案外人刘春生抵顶赎车款，刘春生又将该支票转给案外人于仁俊，于仁俊将该支票抵押给案外人李某，李某到银行查询发现支票已过期无法兑现。上述事实，亿佳置地公司并不否认支票的真实性，再与原告提供的针对该转账支票的收款收据载明：付款单位辽宁亿佳置地发展有限公司、收款单位沈阳市山城建筑工程有限公司、人民币叁拾万元整、收款事由工程款的抹灰人工费、领款人签名董某；证人董某的证言证实：这张支票包含在19451909.6元工程款之内，我已经给出具了收据；（2017）辽0115刑初272号判决书认定：2014年10月8日于仁俊以转账支票抵押的形式骗取被害人李某30万元。经相互认证，予以认定。 2019年11月30日，双方约定的质保期届满，质保金为746959元。 （2017）辽0124民初1455号判决书，关于三十万元转账支票问题法院认为：关于本诉原告山城公司主张结算前有三十万元支票未实际入账，本诉原告称“支票原件在辽中检察院”，说明该支票涉及了其它刑事案件，本诉原告可待刑事案件终结后，另行主张权利。 2015年8月6日，亿佳置地公司对其外委门窗工程进行维修，并与沈阳市德强塑钢门窗有限公司签订《塑钢门窗维修合同》，约定工程造价为31.6万元。 2016年5月10日，亿佳置地公司与法库久丰水利建筑公司签订《维修协议书》，约定工程内容：凯撒兰湾C区1#-4#屋面防水天沟工程；承包方式：包工包料；工程造价20万元。针对该合同，本院对原久丰水利建筑公司项目经理段云飞进行了询问，段云飞证实签订合同并实际施工属实，工程款已给付完毕。该证实与2014年12月31日亿佳置地公司列举23户窗户破裂维修记录上C区项目负责人董玉海（董某的二哥）的承诺：“天沟未完工程在2015年4月末前完成”，及工商银行网上银行电子回单相互认证，段云飞的证实真实可靠，予以釆信。 2015年3月10日，亿佳置地公司与徐洪跃签订《C区1-4#楼室内电气维修合同》，约定工程内容：凯撒兰湾C区1#-4#楼16户室内电线穿线，承包方式：包工包料，工程造价：104000元。针对该合同，本院随机对楼主进行了核实，并对徐洪跃进行了询问，徐洪跃证实签订合同并实际施工属实，工程款按照100000元已给付完毕。因此该电气工程维修事实予以釆信，并予以认定。 本院认为，本案有两个焦点问题，一个是亿佳置地公司为山城公司开具的30万元转账支票过兑付期后，亿佳置地公司是否通过其他方式向山城公司支付了该笔工程款；另一个是质保金应否全额支付给山城公司。 第一个焦点问题。转账支票的提示付款期限是10日，本案亿佳置地公司开具的30万元转账支票已过付款期限，即该30万元转账支票没有转账成功。现亿佳置地公司以“如原告未收到此笔工程款，其也不会在结算单（2015年1月7日）、付款表及付款情况说明（2017年1月21日）上签字盖章确认”，作为认定原告已收到此笔工程款的证据，显然该组证据的证明力不足。首先该组文字证据系语法上的判断句，不是证明原告收到30万元款项的直接证据，不能证明原告已收到30万元款项；其次亿佳置地公司未能提供已通过其他方式向山城公司给付完毕30万元工程款的其他证据。故亿佳置地公司的已经结清转账支票上的30万元工程款主张，证据不足，不予支持。亿佳置地公司应承担给付责任。 第二个焦点问题。双方约定质量保修期：1、土建工程为2年，墙体渗漏与防水工程为5年；2、电气管线、上下水管线安装工程为2年；3、供热为2个采暖期；4、室外的上下水和小区道路等市政公用工程为__年；5、其他约定：基础和主体结构工程的质量保修期为设计文件规定的本工程的合理使用年限。现质保期已过，被告应当返还质保金。本案涉案工程的竣工时间为2014年11月30日。2016年5月10日，亿佳置地公司委托法库久丰水利建筑公司对凯撒兰湾C区1#-4#屋面防水天沟工程进行维修，系在保修期限内发生的质量问题，因此山城公司应承担维修责任并承担维修费用；关于2015年3月10日亿佳置地公司委托徐洪跃对凯撒兰湾C区1#-4#楼16户室内电线穿线工程进行维修问题，经随机与楼主核实，维修工程客观存在。该工程质量问题发生在2年保修期内，故山城公司应承担维修责任并承担维修费用；关于亿佳置地公司主张山城公司承担2015年8月6日对门窗工程进行维修的费用31.6万元问题。本院认为该工程属于亿佳置地公司的建筑装饰装修分部外委门窗工程，《法库凯撒兰湾施工合同》约定：山城公司无条件配合第三方施工，山城公司不再收取甲方及第三方配合费。结合亿佳置地公司提供的《凯撒兰湾塑钢门窗制作安装工程协议》证据，承包方为沈阳大乾元建材有限公司，山城公司对该合同质证意见为：工程协议是亿佳置地公司让山城公司补办的手续，真实的是亿佳置地公司委托的大乾元公司。因此涉案的门窗工程作为亿佳置地公司的建筑装饰装修分部外委单项工程，应另案与沈阳大乾元建材有限公司及山城公司进行诉讼，在查明合同签订、施工单位、以及付款单位、预留质保金单位、维修等事实后，再确定承担责任主体。 关于山城公司请求亿佳置地公司按同期贷款利率，从结算约定给付之日起至给付之日止支付利息问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。因此山城公司的该请求于法有据，应予支持。但山城公司要求支付未付质保金利息请求，没有法律依据，不予支持。 关于山城公司请求亿佳置地公司承担违约金158400元问题。违约金系合同约定，本案双方就欠付工程款条款未进行违约金约定，故山城公司的该请求没有法律依据。不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条、《建设工程质量管理条例》第四十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、本判决发生法律效力后十五日内，被告辽宁亿佳置地发展有限公司给付原告沈阳市山城建筑工程有限公司工程款30万元； 二、本判决发生法律效力后十五日内，被告辽宁亿佳置地发展有限公司按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告沈阳市山城建筑工程有限公司支付工程款30万元的利息，计息期间自2015年1月7日起至2019年8月19日止。自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付工程款30万元的利息，至给付完毕之日止； 三、本判决发生法律效力后十五日内，被告辽宁亿佳置地发展有限公司返还原告沈阳市山城建筑工程有限公司质保金446959元（746959-200000-100000）； 四、驳回原告沈阳市山城建筑工程有限公司要求被告辽宁亿佳置地发展有限公司支付未付质保金利息请求； 五、驳回原告沈阳市山城建筑工程有限公司其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15648元，减半收取7824元，由辽宁亿佳置地发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。 审判员  马成林 二〇二〇年八月三日 法官助理杨蕾 书记员孙文博 本判决所适用的相关法律 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《建设工程质量管理条例》 第四十一条建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十七条因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。 保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。