山东省日照市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)鲁11执异70号异议人（被执行人）：陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心，住所地日照大学城学苑路南、博文路西。法定代表人：王玉寅，董事长。委托诉讼代理人：徐连臣，山东律苑律师事务所律师。申请执行人：日照市鲁艺建筑工程有限责任公司，住所地日照市正阳路南首路东沿街****。法定代表人：费立强，董事长。委托诉讼代理人：魏宇汗，北京市京师（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鑫，北京市京师（青岛）律师事务所律师。在本院执行申请执行人日照市鲁艺建筑工程有限责任公司（以下简称鲁艺公司）与被执行人陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心（以下简称陕西国大）建设工程施工合同纠纷一案中，被执行人陕西国大向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。异议人称，鲁艺公司与陕西国大建设工程施工合同纠纷一案中，本院已经就日照市仲裁委员会（以下简称日照仲裁委）作出的（2016）日仲字第323-2号裁决书立案执行，该执行行为违反法律规定，故申请依法裁定撤销（2020）鲁11执108号执行，驳回申请执行人的执行请求。理由如下：一是申请执行人对异议人无到期债权，仲裁裁决作出后申请执行人未在仲裁裁决时限内履行交付全部资料的义务，且经异议人和仲裁委多次催要仍拒不履行。异议人对申请执行人主张的债权享有顺序履行抗辩权，执行所依据的债权是附条件生效债权。申请执行人未在仲裁裁决的十五日内履行提交材料的义务，导致其申请执行的债权缺少履行生效要件而未达履行期，执行所依据的生效裁决裁定的债权未到期，执行行为错误。二是异议人不存在拒不履行生效裁决的违法行为。三是不存在加倍债务利息。四是申请执行人关于工程款利息的主张无生效裁决支持，申请执行人在仲裁过程中主张过工程款利息，但未得到仲裁庭的支持。五是生效仲裁裁决在仲裁庭意见中明确异议人并未拖欠申请执行人工程款及履约保证金。六是主债务未成就，导致从义务未到期。七是申请执行人对异议人负有损害赔偿义务足以抵销其债权。异议人提供了以下证据证明其主张：1、陕西国大技术交流中心技术资料移交明细表；2、异议人工作人员与仲裁员聊天记录（复印件）；3、申请执行人少提交材料清单（复印件）；4、工程档案整改一次性告知书（原件）；5、律师函（（2020）鲁律苑函告字第2号）（原件）；6、律师函（京青律函[2020]第071号）；7、2020年7月3日调查笔录；8、票据、收费凭证（原件）。申请执行人鲁艺公司称，一是异议人描述的事实与实际情况不符。1.申请执行人于2019年11月25日向异议人移交了15项施工过程中实际形成的与竣工验收有关的资料，异议人接收后，既未提出补充修改意见，也未于三个月内组织竣工验收，2020年4月7日才经由执行法官向申请执行人交涉补全“验收资料”。2.根据仲裁裁决第三条，非因申请执行人原因导致三个月内无法完成竣工验收和备案的，三个月期满后的十日内，异议人亦应向申请执行人支付工程款。3.《工程档案整改一次性告知书》是申报工程档案备案程序的内容，而申报工程档案备案程序的前提是组织竣工验收，异议人并未组织。4.异议人和仲裁委均没有向申请执行人催要过资料。5.2020年4月14日前，异议人并没有向法院提交书面执行异议。执行法官在2020年4月14日组织双方进行调解，申请执行人同意在能力范围内予以协助补充资料。2020年6月9日，申请执行人在做好可以协助的工程资料内容后，通过执行法官通知异议人办理交接，异议人以“资料做的太慢”为由拒绝接收。6.2020年4月14日异议人向申请执行人送达了律师函，但该律师函内容与事实不符，且违背了调解结果，申请执行人有权不予理睬。7.4月22日，张峰经理是根据执行法官的调解结果，为尽快完成能力范围内可以协助的内容作了核对。二是异议人的履行义务是附成就条件的，但异议人通过自身行为阻止条件的成就，法院在审查本执行异议时应视为条件已成就。三是工程款利息、应缴纳社保费的主张，申请执行人是因工程款被多年拖欠气愤之下提出的要求，可不予执行。关于履约保证金，仲裁裁决书虽未裁决，但有双方资金往来明细可以佐证，情况属实，希望法院在强制执行过程中予以调解，如调解不成，申请执行人另行起诉。申请执行人提供了以下证据证明其主张：1、陕西国大技术交流中心技术资料移交明细表；2、申请执行人代理人向异议人发送领取协助作出的工程资料的律师函，异议人于2020年6月28日收到；3、2020年7月24日申请执行人代理人向执行法官发送执行和解意见；4、2020年6月9日申请执行人协助作出的工程资料。本院查明，鲁艺公司与陕西国大建设工程施工合同纠纷一案，日照仲裁委于2019年11月12日作出（2016）日仲字第323-2号裁决，裁决内容为：“1.日照市鲁艺建筑工程有限责任公司于本裁决书送达之日起十五日内按照国家建设工程竣工验收的相关规范向陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心交付技术交流中心大厦工程其施工部分的全部工程验收资料。2.陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心在日照市鲁艺建筑工程有限责任公司交付完整的已施工部分的工程验收资料后的三个月内对涉案工程组织竣工验收并办理工程竣工验收备案手续，日照市鲁艺建筑工程有限责任公司履行协助配合义务，在涉案工程竣工验收报告及竣工验收备案等文件中签字盖章。3.前述三个月内涉案工程完成竣工验收和竣工验收备案后的十日内，陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心向日照市鲁艺建筑工程有限责任公司支付工程款7640337.47元；如非因日照市鲁艺建筑工程有限责任公司原因陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心未能在前述三个月内组织完成涉案工程的竣工验收和竣工验收备案手续，三个月期满后的十日内，陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心亦应向日照市鲁艺建筑工程有限责任公司支付工程款7640337.47元。陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心如未按本裁决确定的期限履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。4.日照市鲁艺建筑工程有限责任公司在陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心欠付的上述工程款7640337.47元范围内对其承建部分的涉案工程折价或者拍卖价款享有优先受偿权。5.驳回鲁艺建筑工程有限责任公司的其他仲裁请求。6.驳回陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心的其他仲裁反请求。”该仲裁裁决已经发生法律效力。2020年3月10日，鲁艺公司向本院申请执行，2020年3月23日，本院立案执行，案号为（2020）鲁11执108号。另查明，2019年11月25日，鲁艺公司在仲裁委仲裁员见证下向陕西国大交付图纸会审、设计变更、开工报告等15份共计141页技术材料，双方对该15份材料审核后并在《陕西国大技术交流中心移交明细表》上注明了部分材料系复印件、部分资料无单位盖章、无监理签字等情况，鲁艺公司移交人为张锋，陕西国大接收人为袁静，见证人为仲裁员苏循辉。本院在审查期间，通过电话调查的方式向日照仲裁委予以核实查明，2019年12月6日，陕西国大向日照仲裁委提交一份鲁艺公司少提交的材料明细，仲裁员苏循辉当日通过微信将该份明细拍照发给了鲁艺公司工作人员张锋，并告知其如对该份明细有异议及时作出书面说明进行反馈，张锋回复好的；2020年1月9日，陕西国大再次向仲裁员核实鲁艺公司是否提交了漏提交的材料，仲裁员回复没有提交，并再次催问鲁艺公司工作人员张锋，之后陕西国大及鲁艺公司未再通过仲裁员联系沟通过交付工程验收材料事宜。2020年4月1日，日照市城市建设档案馆向陕西国大出具《工程档案整改一次性告知书》。2020年4月7日，陕西国大经由本院执行人员向鲁艺公司交涉按照《工程档案整改一次性告知书》补全验收资料。2020年4月13日，陕西国大向鲁艺公司发出律师函，要求鲁艺公司自接到律师函3个工作日内向陕西国大履行裁决义务，对照日照市城市建设档案馆《工程档案整改一次性告知书》及鲁艺公司少提交的材料明细向陕西国大交付涉案工程全部工程验收资料并配合完成工程竣工验收备案。2020年4月14日，本院执行人员组织双方当事人进行调解，共同对照《工程档案整改一次性告知书》梳理了鲁艺公司可以提交的验收资料。2020年6月24日，鲁艺公司向陕西国大发出律师函，要求陕西国大自接到律师函7日内领取鲁艺公司协助作出的工程资料。本院认为，异议人以申请执行人主张的债权缺少生效要件不应被支持为由提出异议，实质是认为该执行案件不符合受理条件而提出异议，对此，本院应当对本案参照执行行为异议的规定进行审查。本案的争议焦点是，申请执行人申请执行涉案债权的条件是否成就。本案中，根据日照仲裁委（2016）日仲字第323-2号裁决，鲁艺公司向法院申请强制执行的前提条件是，其应于收到裁定书十五日内按照国家建设工程竣工验收的相关规范向陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心交付技术交流中心大厦工程其施工部分的全部工程验收资料，陕西国大在其交付完整的工程验收资料后三个月内组织竣工验收并办理工程竣工验收备案手续，在此过程中，鲁艺公司履行协助配合义务。鲁艺公司在向本院申请执行前，虽然于2019年11月25日向陕西国大交付15份工程相关验收资料，但在陕西国大于2019年12月6日通过日照仲裁委仲裁员向其反馈少提交的资料明细后，鲁艺公司既未积极联系陕西国大履行补充漏提交资料的义务，也未对漏提交资料明细提出异议，据此可认定鲁艺公司未履行完成仲裁裁决的第1项内容，对鲁艺公司关于立案前从未收到陕西国大作出的少提交材料明细的主张，本院不予采信。此外，陕西国大履行仲裁裁决第2项内容是以鲁艺公司履行仲裁裁决第1项内容为前提的，而鲁艺公司未积极按裁决要求履行第1项义务，系造成陕西国大未履行完成仲裁裁决的第2项内容的原因之一，在仲裁裁决的第1、2项内容尚未按要求履行的情况下，仲裁裁决的第3项内容不能申请强制执行。综上可以认定，申请执行人申请执行涉案债权的条件没有成就，其申请执行立案的条件不成立，异议人陕西国大的异议成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下：一、陕西国大高等教育投资集团日照科教开发中心的异议成立；二、驳回日照市鲁艺建筑工程有限责任公司对（2016）日仲字第323-2号仲裁裁决的执行申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省高级人民法院申请复议。审 判 长  郑家泰审 判 员  王宗忆人民陪审员  苏 青二〇二〇年八月十七日书 记 员  张 超