湖南省石门县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0726刑初148号公诉机关石门县人民检察院。被告人陈永香，男，1967年12月28日出生，四川省宣汉县人，汉族，文盲，无业，住四川省达州市宣汉县；因本案，2019年12月1日被石门县公安局刑事拘留，同月20日经石门县人民检察院批准被逮捕；现羁押于石门县看守所。被告人陈拥军，男，1987年12月24日出生，四川省宣汉县人，汉族，初中文化，无业，住四川省达州市宣汉县；因犯故意伤害罪，2011年12月16日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年四个月。因本案，2019年12月1日被石门县公安局刑事拘留，同月20日经石门县人民检察院批准被逮捕；现羁押于石门县看守所。被告人彭利芳，男，1992年5月17日出生，四川省宣汉县人，汉族，小学文化，无业，住四川省达州市宣汉县；因本案，2019年12月1日被石门县公安局刑事拘留，同月20日经石门县人民检察院批准被逮捕；现羁押于石门县看守所。被告人谯伏生，男，1989年8月15日出生，四川省宣汉县人，汉族，小学文化，无业，住四川省达州市宣汉县；因本案，2019年12月1日被石门县公安局刑事拘留，同月20日经石门县人民检察院批准被逮捕；现羁押于石门县看守所。被告人郑浩南，男，1996年8月25日出生，四川省宣汉县人，汉族，初中文化，无业，住四川省达州市宣汉县；因犯寻衅滋事罪，2012年11月28日被四川省宣汉县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年；因本案，2019年12月1日被石门县公安局刑事拘留，同月20日经石门县人民检察院批准被逮捕；现羁押于石门县看守所。辩护人张超，四川蜀望律师事务所律师。被告人郎刚，男，1994年9月24日出生，四川省宣汉县人，汉族，中专文化，无业，住四川省达州市宣汉县；因本案，2019年12月1日被石门县公安局刑事拘留，同月20日经石门县人民检察院批准被逮捕；现羁押于石门县看守所。辩护人柳娟，湖南楚江律师事务所律师。石门县人民检察院以石检刑刑诉[2020]112号起诉书指控被告人陈永香、陈拥军、彭利芳、谯伏生、郑浩南、郎刚犯盗窃罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成由审判员毛政教担任审判长，人民陪审员覃平平、贺师军参加的合议庭，于2020年8月6日公开开庭审理了本案。法官助理季赣湘参与法庭审理，书记员李晓菊担任法庭记录。石门县人民检察院指派检察员张云华出庭支持公诉。被告人陈永香、陈拥军、彭利芳、谯伏生、被告人郑浩南及其辩护人张超、被告人郎刚及其辩护人柳娟到庭参加诉讼。现已审理终结。石门县人民检察院指控：2019年11月28日，被告人陈永香、陈拥军、彭利芳、谯伏生、郑浩南、郎刚等六被告人驾驶牌号为闽Ｆ1××**白色本田轿车来到石门县城，除陈永香外的另外5人寻找地下六合彩卖家。30日下午，被告人郑浩南、郎刚找到在石门县永兴街道东方××市场旁销售地下六合彩的“百货超市”店主吕某，郎刚在微信群发了定位后，陈永香赶到该超市并编造理由取得吕某的信任。当晚21时许，陈永香、谯伏生、彭利芳来到该超市，陈永香拿出与陈拥军事先准备的用黑色包装着的3.84万真钱给吕某清点，还交给吕某一份由陈拥军事先写好的码单，谯伏生则乘吕某不注意，将装有Ａ4纸的包（同装真钱的包一模一样）与装真钱的包调换，以“掉包”的方式非法占有他人财物。吕某下单后，彭利芳则留在店子里等开奖，陈永香与谯伏生带着装有真钱的包先行离开。陈拥军、郎刚在外负责放哨，郑浩南负责开车逃跑。陈永香手机查询没有中奖后通知彭利芳离开。六被告人开车离开石门驶往慈利。被害人发现包内是假钱后报案，公安机关在慈利抓获六被告人，并扣押3.83万元现金及黑色手包4个。为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了1、被害人吕某的陈述；2、证人余某、帅某等人的证言；3、扣押决定书等书证；4、辨认笔录；5、现场勘验笔录及方位图；6、检查笔录及执法记录仪视频；7、被告人陈永香、陈拥军、彭利芳、谯伏生、郑浩南、郎刚的供述及辩解等。石门县人民检察院认为，被告人陈永香、陈拥军、彭利芳、谯伏生、郑浩南、郎刚以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究六被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，六被告人均系主犯。适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款、第四款。六被告人归案后自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，可以从宽处罚，建议判处被告人陈永香有期徒刑1年10个月，并处罚金；判处被告人陈拥军有期徒刑2年，并处罚金；判处被告人谯伏生有期徒刑1年9个月，并处罚金；判处被告人彭利芳有期徒刑1年9个月，并处罚金；判处被告人郑浩南有期徒刑1年10个月，并处罚金；判处被告人郎刚有期徒刑1年8个月，并处罚金。被告人陈永香、陈拥军、彭利芳、谯伏生、郑浩南、郎刚对上述犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪认罚。被告人郑浩南的辩护人提出被告人郑浩南系从犯，如实供述其犯罪事实，应从轻处罚。被告人郎刚的辩护人提出：1、吕某未受到经济损失，未有证据表明吕某下单成功；2、郎刚系从犯；3、郎刚系初犯、偶犯，如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。经审理查明：2019年11月28日晚，被告人陈永香、陈拥军、谯伏生、彭利芳、郎刚、郑浩南驾驶车牌号为闽Ｆ1××**的小车结伙从四川省宣汉县流窜至湖南省石门县城区作案，商议以买地下六合彩用假钱调换真钱的方式实施盗窃。同月30日下午，郑浩南找到在石门县永兴街道东方××市场旁销售地下六合彩的“百货超市”店主吕某，并让郎刚在六人所建的微信群中分享了该店位置，随后陈永香和郑浩南找到店主吕某，称其晚上八点来买六合彩。当日晚八点左右，陈拥军负责写码单和在外放哨，郑浩南和郎刚在车上等候，陈永香携带装有真钱的黑色提包，谯伏生携带同样装有白纸的黑色提包紧随其后，与彭利芳三人一起来到吕某店内，陈永香将包交给吕某清点现金38400元，并告知买码号码，此时，谯伏生趁陈永香、彭利芳吸引吕某注意力之机，将装有假钱的黑色提包进行调换，然后与陈永香离开现场，彭利芳则留在店内等候开奖。当得知所买号码未中奖时，彭利芳假装接电话逃离现场，六被告人汇合后驾车朝慈利县城方向逃窜。吕某得知受骗后立即报警，民警于同日晚在慈利县幸福南路小旅社内抓获六被告人，并收缴赃款38300元。2019年12月2日公安机关将所收缴的赃款38300元发还给吕某，同日石门县公安局依法对吕某作出行政拘留15日并罚款3000元的行政处罚，所追缴的38300元上缴了国库。上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据予以证实：1、被害人吕某的陈述，证明2019年11月30日上午，余老板带着两个人来到她的店内买码（指地下六合彩），其中一个中年人说晚上八点半过来买码。到了晚上八点，这个中年人还带了两个年轻人，中年人和其中一个年轻人将她喊进厨房，中年人拿出一个红色的布袋子，从里面拿出一个黑色男式小提包交给她，现场清点有38400元，她按照他们提供的号码当即就在手机上下单，中年男人将装钱的红色布袋子递给她后随即就放在了她的卧室，中年男人在她下单后就带着其中一个年轻人出去了，还有个年轻人坐在店内等候开奖，没过多久，这个年轻人接到电话就走了。她回去看包发现里面的钱全变成了白纸，立即前往派出所报案。2、证人余某的证言，证明2019年11月30日下午1点，他在自己开的“东城百货杂店”外站着，有两个男的问他，哪里有买彩票的，他知道隔壁的吕某卖彩票，他就带着这两个男的去找吕某，之后就离开了。3、证人帅某的证言，证明2019年11月30日晚上7点，她受吕某邀约去其店内闲聊，晚上8点，店内来了三个人，一个中年人，两个年轻人，那个中年人把吕某喊到厨房，那两个年轻人也跟着进去了，过了一会，她看见吕某跟这三个男的买了码，吕某用手机拍了这三个男的事先写好的买码的钱数。当时，中年人就带着一个年轻人走了，另外一个年轻人在店子里等候开奖，不一会年轻人接了电话也走了。吕某就告诉她，这几个人买了38400元的六合彩，她让吕某把包拿出来看下，吕某用剪刀把包剪开后发现里面全是白纸，随即报警。4、吕某手机截图，证明吕某已按照六被告人给的码单在网上下单。5、石门县公安局现场笔录，证明民警从案发现场提取了红色布袋子一个，黑色男式提包一个并带锁。6、线索来源及抓获经过、石门县公安局检查笔录，证明六被告人均系被民警在张家界慈利县××镇××路小旅社抓获归案，并在抓获现场提取并扣押现金38300元、黑色手提包4个。7、石门县公安局发还物品清单、文件清单，证明吕某于2019年12月2日领到人民币38300元。8、石门县公安局公安行政处罚决定书、湖南省非税收入一般缴款书、石门县公安局追缴物品清单，证明因吕某销售地下六合彩而受到行政处罚，被行政拘留15日，缴纳罚款3000元。同时石门县公安局追缴了吕某人民币38300元。9、辨认笔录，证明吕某能辨认出本案被告人谯伏生、陈永香、郑浩南、彭利芳；六名被告人均能辨认出本案被害人吕某。10、现场勘验笔录（含现场图及现场照片），证明案发现场的基本情况。11、认罪认罚具结书，证明六被告人对所犯犯罪事实供认不讳，并自愿认罪认罚。12、刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人陈拥军因犯故意伤害罪于2011年12月16日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年四个月；被告人郑浩南因犯故意伤害罪于2012年11月28日被四川省宣汉县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年。13、被告人陈永香的供述及辩解，证明他和彭利芳、陈拥军、郑浩南、谯伏生、郎刚都是朋友，因为最近手里没钱就想找搞钱的歪路，他在抖音上看到以买“六合彩”为由，通过真钱调包换成假钱的方法，他就和彭利芳、陈拥军、郑浩南、谯伏生、郎刚商量通过这个方式赚钱，商定找到六合彩老板的分得中奖的百分之三十，调包的分中奖的2000元，等候开奖的分中奖的百分之十，同时他还准备了作案工具，真钱由他和陈拥军提供，他凑了28400元，陈拥军凑了10000元。同时，六人还建了一个微信群方便联系。2019年11月28日，他开着闽Ｆ1××**小车搭载陈拥军等人来到石门县城，到达东城农贸市场时，郑浩南就下车去寻找作案目标，不久后郑浩南回来告诉他，找到一个地方卖“六合彩”的，他就和郑浩南前往超市店找到那位卖“六合彩”的女老板，在和老板约好晚上买“六合彩”后，他和郑浩南回到车上，与彭利芳、陈拥军、谯伏生、郎刚商量分工，当日晚上8点，他们一行六人到了农贸市场门口，他和谯伏生、彭利芳、陈拥军、郎刚下了车，陈拥军和郎刚在外面放哨，郑浩南在车上守候，他和谯伏生、彭利芳走到那个女老板开的“百货超市”门口，他将女老板喊至厨房，递给老板一包真钱，老板数了一下是38400元，后这位老板走进卧室，将钱包放在床上，这时谯伏生就趁老板不注意将事先准备好装有假钱与装真钱一模一样的包进行掉换，后老板拿着手机对着他们写的码单给他们下了单，彭利芳在店内等开奖，他和谯伏生从店内出来，不久后他打电话给彭利芳让其赶紧出来，郑浩南遂驾车载着他们离开现场。14、被告人陈拥军的供述及辩解，证明近段时间手里比较紧张，他便和陈永香商量搞六合彩调包诈骗的事情，他出资10000元，陈永香出资28400元，二人出发赶到湖北荆州与同乡彭利芳、郑浩南、郎刚、谯伏生四人碰头，由陈永香跟四人讲明行动目的及具体怎么实施。2019年11月28日他们六人来到石门县开始寻找卖地下六合彩的地方，30日下午郑浩南就在石门县××市场的边上找到了一个卖六合彩的店子,并让郎刚在六个人的微信群里发了位置，陈永香就和郑浩南去找那个女老板商谈，他负责提交需要购买的号码。同日晚上8点左右，陈永香（携带装有真钱的包）带着谯伏生（携带装有假钱的包）和彭利芳去店内，他站在马路边上等候，至于陈永香三人具体是怎么搞的他不清楚，只知道和老板商谈的是陈永香，调包是谯伏生、彭利芳负责押单、等开奖和防止老板中途开包。之后陈永香和谯伏生出来讲已经下单成功了，彭利芳在店内等候开奖，过了几分钟彭利芳出来说没有中奖，随后几人就驾车离开现场了。15、被告人郎刚的供述及辩解，证明2019年11月28日晚上，他和陈永香等人一起开车到了石门，陈永香和陈拥军安排其他人找卖六合彩的地方，同月30日大约15时，郑浩南找到了店子，由于郑浩南手机没电，郑浩南就要他在六人建的微信群内发了位置，他就用自己的手机发了位置图，后郑浩南和陈永香两人去找店内的老板商谈，具体谈什么他不清楚，谈完后就离开了，在一个路边上陈拥军开始写码单，写了3万多块钱的码单，等到晚上准备去买码时，陈永香和陈拥军负责按照码单买码，谯伏生负责用假钱调包，彭利芳在店内等着开奖，他和郑浩南在车上守候，大概半小时后，陈永香、陈拥军、谯伏生、彭利芳陆陆续续回来，彭利芳说没中奖，他们就开车离开石门县城了。16、被告人谯伏生的供述及辩解，证明他手头紧没钱，受陈永香邀约外出想搞点歪路子。2019年11月28日他和陈永香、陈拥军、彭利芳、郎刚、郑浩南开着一辆车牌号为闽Ｆ1××**的白色本田汽车到了石门县城，几人下车开始寻找卖地下六合彩的地方，30日下午郑浩南就在一家农贸市场的边上找到了卖六合彩的地方，并让郎刚在六人的微信群中发了位置，然后就由郑浩南和陈永香去找女老板商谈具体买六合彩的细节，具体情况他不是很清楚，晚上8点左右陈永香（携带装有真钱的包）带着他（携带装有假钱的包）和彭利芳、陈拥军来到了店内，陈永香、陈拥军、彭利芳负责和老板商谈下单、给钱等，谈好后他趁彭利芳催促女老板买码借此分散老板的注意力之机，陈永香把装有真钱的包递给他，他把装有假钱的包递给陈永香进行互换，彭利芳在现场等候开奖，其余人便先行离开店内，后彭利芳出来说没中奖一行人就离开了。17、被告人彭利芳的供述及辩解，证明他由于资金紧张，于2019年11月中旬和谯伏生、陈拥军、陈永香、彭利芳碰头商量搞调包购买地下六合彩的事情，他邀约了郎刚，并跟郎刚讲明了这件事是违法的，陈永香和陈拥军负责出真钱，他负责用白纸切成钱一样大小的“假钱”。同月28日，由郑浩南开车载着他们到了石门县城，开始寻找卖地下六合彩的地方，30日下午，郑浩南在石门县城一家农贸市场旁找到了卖六合彩的地方，并让郎刚在六个人的微信群中发了位置，陈永香、郑浩南到店内女老板商谈，要求老板讲在开码之前不能把钱转给后庄，只能等开码才能把包打开算账，谈完后他们就开始分工，他负责等开奖和防止老板中途开包看钱，陈拥军负责提交购买的号码，谯伏生负责调包，陈永香负责和老板商谈。晚上8点，他和陈永香（带有装真钱的包）、谯伏生（带有装假钱的包）一起到了店内，陈拥军在店外等候，陈永香把钱给老板然后等老板清点后让老板把钱锁好，提出中奖后将本金原封不动退还，陈永香和谯伏生趁机完成调包离开了杂货店，他在店内等候开奖，要是中奖就拿回装白纸的手提包和奖金差额，结果没有中奖，他就借机逃跑了。18、被告人郑浩南的供述及辩解，证明由于最近手头紧，他受陈永香邀约一起出去搞点歪路子，2019年11月28日，他们六个人开的陈永香的闽Ｆ1××**白色本田轿车来到石门县城，陈永香和陈拥军安排他们去石门街上寻找卖地下六合彩的地方，他和郎刚就在石门县××市场的边上找到了一家店，是一个女人开的杂货店，他找到店后就让郎刚在六人建的微信群里发了位置，之后陈永香过来跟老板约定晚上来买六合彩，离开之后，由陈拥军负责写码单。大概晚上九点，陈永香（携带真钱和码单）带着陈拥军、彭利芳、谯伏生（携带装有假钱的包）前往卖六合彩的店，他和郎刚在车上守候，陈永香等人在店内是怎么操作的他不清楚，只知道是谯伏生调包，彭利芳等开奖。没多久，陈永香和陈拥军先回来，说下单成功，彭利芳后回来说没有中奖，他们就离开石门县城了。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人陈永香、陈拥军、谯伏生、彭利芳、郑浩南、郎刚以非法占有为目的，结伙流窜作案，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控六被告人犯盗窃罪的事实属实，罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，六被告人行为积极，均系主犯。六被告人如实供述其犯罪事实，系坦白，并自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；被告人陈拥军、郑浩南曾因犯罪受过刑事处罚，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人郑浩南、郎刚的辩护人提出的被告人郑浩南、郎刚如实供述其犯罪事实，可从轻处罚的辩护意见与本院查明的事实相符，其辩护意见本院予以采纳；二辩护人的其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：一、被告人陈拥军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2021年11月30日止。罚金自判决生效后三日内缴纳）二、被告人陈永香犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2021年9月30日止。罚金自判决生效后三日内缴纳）三、被告人郑浩南犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2021年9月30日止。罚金自判决生效后三日内缴纳）四、被告人谯伏生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2021年8月31日止。罚金自判决生效后三日内缴纳）五、被告人彭利芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2021年8月31日止。罚金自判决生效后三日内缴纳）六、被告人郎刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2021年7月31日止。罚金自判决生效后三日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  毛政教人民陪审员  覃平平人民陪审员  贺师军二〇二〇年八月六日法官助理季赣湘书记员李晓菊附《中华人民共和国刑法》相关条款第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。