上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初8154号原告：朱林姑，女，1936年10月26日出生,汉族，户籍地上海市虹口区。委托诉讼代理人：李琳，上海旭灿律师事务所律师。被告：朱士民，男，1983年12月16日出生，汉族，户籍地山东省苍山县。被告：上海鲁虎环卫清洁服务有限公司，住所地上海市奉贤区金钱公路****。法定代表人：徐建友，经理。委托诉讼代理人：朱士民，员工。被告：鼎和财产保险股份有限公司上海分公司,营业场所中国(上海)自由贸易试验区东方路XXX号XXX楼整层。负责人：孙建平，总经理。委托诉讼代理人：王大宇，员工。原告朱林姑与被告上海鲁虎环卫清洁服务有限公司(以下简称“鲁虎环卫公司”)、鼎和财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“鼎和保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱林姑的委托诉讼代理人李琳律师、被告朱士民及其作为被告鲁虎环卫公司的委托诉讼代理人、被告鼎和保险上海分公司的委托诉讼代理人王大宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱林姑向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告鼎和保险上海分公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)保险范围内赔偿原告医疗费262,075.93元、住院伙食补助费3,620元、营养费6,000元、护理费50,727.5元、残疾赔偿金191,399元、残疾辅助器具费48,678元、残疾辅助器具更换费66,960元、残疾辅助器具维修费20,180元、交通费1,000元、物损费1,000元、精神损害抚慰金30,000元、鉴定费2,850元、住院日用品费2,764.7元、律师费10,000元,超出或不属于保险范围的由被告朱士民、被告鲁虎环卫公司承担60%的赔偿责任，并保留后续治疗的诉权。事实和理由：2019年5月15日14时29分许，被告朱士民驾驶被告鲁虎环卫公司所有的牌号为沪DTXX**重型自卸货车行驶至在本市公平路进东余杭路北约5米，与行人朱林姑发生碰撞，造成朱林姑受伤。经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定，朱林姑、朱士民承担事故同等责任。事发后，原告被送往上海市第一人民医院处治疗。原告伤情经鉴定机构鉴定，构成XXX伤残。肇事车辆在被告鼎和保险上海分公司投保了交强险和商业三者险。因双方就赔偿事宜协商无果，原告遂诉至法院，要求判如所请。原告为证明自己的主张，提供证据如下：道路交通事故认定书、驾驶证复印件、行驶证复印件、交强险保单复印件、病历、出院小结、住院收费票据、住院费用清单、急救医疗费收据、门急诊收费票据、户口簿复印件、残疾辅助器具费发票、假肢厂安装证明、鉴定费发票、鉴定意见书、律师费发票等。被告朱士民辩称：对原告诉称本案事故发生的时间、地点、、地点责任认定均无异议，事发时系鲁虎环卫公司驾驶员，拥有经营性道路货物运输证。鲁虎环卫公司辩称：对原告诉称本案事故发生的时间、地点、、地点责任认定均无异议。朱士民系该公司驾驶员，事发时系履行职务行为，该公司同意承担本案相应的赔偿责任。肇事车辆事发时在鼎和保险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业险限额为150万，约定有不计免赔率特约条款，事发时均处于保险期间，不同意保险公司的拒赔，要求保险公司承担全部赔偿责任。另，事发后，鲁虎环卫公司垫付20,000元，要求本案中一并处理。被告鼎和保险上海分公司辩称，对原告诉称本案事故发生的时间、地点、、地点责任认定均无异议。肇事车辆事发时在该公司投保了交强险和商业三者险，商业险限额为150万，约定有不计免赔率特约条款，事发时均处于保险期间，被告朱士民提供的从业资格证是无效的，因为从交通部运输网上查不到的，因事故发生时被告朱士民尚未办理过经营性道路货物运输从业资格证，故对原告诉求超出交强险限额的商业三者险部分不同意承担赔偿责任。对原告主张的具体损失持有异议，要求法院依法确认。另，事发后，鼎和保险上海分公司垫付10,000元，要求本案中一并处理。本案经审理认定事实如下：2019年5月15日14时29分许，被告鲁虎环卫公司驾驶员朱士民驾驶牌号为沪DTXX**重型自卸货车行驶至在本市公平路进东余杭路北约5米，与行人朱林姑发生碰撞，造成朱林姑受伤。经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定，朱林姑、朱士民承担事故同等责任。沪DTXX**重型自卸货车在被告鼎和保险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业险限额为150万，约定有不计免赔率特约条款，事发时均处于保险期间。事故发生后，原告被送至上海市第一人民医院诊治，并于2019年5月15日至2019年6月11日在该院住院治疗，行左肱骨下段骨折切开复位内固定术。2019年6月11日至2019年11月12日入住上海新起点康复医院。2020年3月31日，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所接受原告委托对原告伤残及休息、营养、护理期限、后续医疗进行评定，2020年4月13日，该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人朱林姑因交通事故致右大腿中段以下缺失，构成XXX残疾，左肘关节功能丧失25%以上，构成XXX伤残，酌情给予休息期180日、营养期120日、护理期180日，后期取内固定时可予以休息期30日、营养期30日、护理费30日，注被鉴定人朱林姑需择期行左肱骨下段内固定取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用”，为此，原告支付鉴定费2,850元。因双方就事故所涉赔偿事宜协商未果，原告遂诉至本院要求被告赔偿其相应损失。本院认为，首先，关于本案民事损害赔偿责任的确定。本案所涉系机动车与行人之间发生的交通事故，原、被告双方对于公安机关交通管理部门就本案事故所作的责任认定均无异议，该责任认定应作为确定本案民事损害赔偿责任的依据。对于被告鼎和保险上海分公司辩称被告朱士民事发时不具备经营性道路货物运输从业资格，故而拒赔商业三者险，对此，一则经营性道路货物运输从业资格系交通运输部门对经营性道路客货运输驾驶员的从业资格要求，并非系对驾驶员发生交通事故时是否具备驾驶资格的认定依据，二则鼎和保险上海分公司未举证其就保险合同中的免责条款已向被保险人提示和说明，故被告鼎和保险上海分公司主张商业三者险内拒赔的意见，本院不予采纳。鉴于沪DTXX**重型自卸货车已向被告鼎和保险上海分公司投保了交强险及商业三者险，故应当先由保险公司在交强险及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险范围的由被告鲁虎环卫公司承担60%的赔偿责任。其次，本案民事损害赔偿范围的确定。1、关于医疗费。根据当事人提供的医疗费收据、病历及原、被告双方庭审陈述，本院确认原告产生医疗费256,138.93元(不包括住院期间伙食费5,937元)，被告辩称原告入住上海新起点康复医院系过度医疗无事实依据，本院不予采纳。2、关于住院伙食补助费(伙食费)。原、被告一致认可3,620元。3、关于营养费。根据原告伤情，并结合司法鉴定意见书提供的营养期120日(一期)，本院酌情以每天30元计算，为3,600元。4、关于护理费。根据原告伤情，并结合司法鉴定意见书提供的护理期180日(一期)，其中175天据实核算为38,677.5元，其余5天本院酌情以每天80元计算，为400元，共计39,077.5元。5、关于残疾赔偿金。原、被告一致确认为191,399元。6、关于精神损害抚慰金。据本起事故的事发经过、被告方驾驶员的过错程度以及损害结果对原告造成的伤害程度等因素，本院酌情支持原告精神损害抚慰金15,600元(已按责),并在交强险范围内优先赔偿。7、关于交通费。根据原告就医情况，本院酌情确定交通费1,000元。8、关于残疾辅助器具费(包括残疾辅助器具费、残疾辅助器具更换费、残疾辅助器具维修费)，其中残疾辅助器具费，原、被告一致确认为48,678元(包含轮椅、大腿假肢、带锁硅胶接受腔)，另，根据上海假肢厂出具“关于朱林姑安装假肢证明”，对于更换假肢，建议4年更换一个，原告待四年实际更换后再行主张，对于假肢每年的维护保养修理费用，本院支持四年计16,144元，之后的费用待更换新的假肢后一并主张，因首次安装假肢接受腔适用期为3-6个月，故支持接受腔更换费7,800元，硅胶套使用年限为每两年更换一次，本院支持更换一次的费用5,500元，之后的费用待更换新的假肢后一并主张，硅胶套锁具的使用年限为每四年更换一次，原告四年后更换假肢可一并主张，以上共计78,122元。9、关于物损。原告因交通事故受伤，衣物受损确属合理，本院酌情确定衣物损200元，关于轮椅损坏的费用，事故认定书有对轮椅损害的记载，本院酌定800元，共计物损1,000元。10、关于鉴定费。据实核算，为2,850元。11、关于日用品费，为原告因本次交通事故实际发生，本院予以认可2,764.7元，由被告鲁虎环卫公司按责承担。11、关于律师费。根据本案案情及原告提供的律师费发票，结合律师收取代理费的相关规定及双方当事人当庭陈述，本院酌情支持原告律师费8,000元(不再按责任比例计算)，由被告鲁虎环卫公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告朱林姑医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、物损、精神损害抚慰金合计111,000元(已经扣除被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司诉前垫付的10,000元)；二、于本判决生效之日起十日内，被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告朱林姑医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费的60%，合计282,844.46元；三、于本判决生效之日起十日内，被告上海鲁虎环卫清洁服务有限公司赔偿原告朱林姑日用品费的60%，共计1,658.82元；四、于本判决生效之日起十日内，被告上海鲁虎环卫清洁服务有限公司赔偿原告朱林姑律师费8,000元；五、原告朱林姑返还被告上海鲁虎环卫清洁服务有限公司诉前垫付的20,000元；六、原告朱林姑的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8,084.56元，减半收取4,042.28元，由原告朱林姑负担381元，被告上海鲁虎环卫清洁服务有限公司负担3,661.28元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 褚 虹二〇二〇年八月二十八日书记员 钱顺赛附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。