河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3574号 上诉人（原审被告）：温县裕欣耐材有限公司，住所地温县产业集聚区苏庄路东侧（河南柏元高科有限责任公司院内东侧）。 法定代表人：康建坡，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑东生，河北滨港律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周祝军，男，汉族，1956年9月5日出生，住所地唐山市曹妃甸区。 委托诉讼代理人：孙浙江，河北律公律师事务所律师。 原审被告：唐山文丰山川轮毂有限公司，住所地曹妃甸中小企业园区。 法定代表人：李宝龙，该公司董事长。 上诉人温县裕欣耐材有限公司因与被上诉人周祝军、原审被告唐山文丰山川轮毂有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初2170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人温县裕欣耐材有限公司上诉请求：一、撤销（2019）冀0209民初2170号民事判决中第一项，发回重审或者依法改判。2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人承担被上诉人周祝军的各项损失过高，请二审法院酌情减少。上诉人认为外购药19107.5元及用具是被上诉人擅自购买非医嘱用药用具，应由被上诉人自行承担。误工费过高，被上诉人已经63岁，应按农村居民纯收入38.44元每天计算。残疾辅助器具费没有鉴定结论不应支持。精神损害抚慰金应按30000元标准赔偿。其他费用按照法律规定酌减。二、上诉人将此工程劳务分包给尚为留，由于尚为留私自招临时工，周祝军年龄偏大我公司当时不知情，尚勾留与被上诉人周祝军是雇主与雇工的关系，本案应由尚勾留承担相应的赔偿责任。 被上诉人周祝军答辩称：一、一审判决上诉人承担的被上诉人各项费用是合理的，符合法律规定的。首先，医疗费外用药用具并不是被上诉人擅自购买，都是受伤治疗的需要。这一点能在我方提供的“住院病例”中显示，我方提供的“住院病历”中的出院记录(证据31页)出院证(证据74页)出院记录(证据第20页)以及病历其他内容，及我方提供的药品用具正式发票，完全可以形成完整证据链条，证明人血白蛋白、胸腰椎支具等是治疗被上诉人所受伤害的合理实际用药用具。第二，误工费过高的问题，我方提供了被上诉人周祝军的农业银行个人账户明细”可以证明周祝军每月的收入情况。一审法院计算误工费并无不妥。第三，辅助器具费，通过我方提供的住院病历，证明被上诉人为全瘫，唐山华北法医鉴定所损伤鉴定被上诉人需要完全护理，辅助器具的正规发票可以证明被上诉人实际花费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问的解释》第十七条:“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，本案中周祝军因伤致残导致一级伤残，后期需要轮椅辅助行走，此费用当然应当由上诉人承担。第四，精神损害抚慰金应该为五万，因为此次事故被上诉人造成巨大的身体伤害，造成被上诉人身体完全瘫痪的结果，经唐山华北法医所鉴定为一级伤残。此情况彻底改变了被上诉人的生活，给被上诉人造成了巨大的精神痛苦，因此一审法院判定精神损害抚慰金五万是完全合理的。二、关于谁是雇主问题。被上诉人在一审中已经提交的周祝军河北文丰实业集团有限公司出入证，周祝军唐山文丰山川轮毂有限公司外协施工单位员工随身卡，周祝军中国农业银行个人账户明细，周祝军女儿周敬个人账户收入交易明细加以证明。上诉人在一审中也承认周祝军是其雇佣的人员，其是雇主并为被上诉人垫付了部分医疗费共计168000元，在一审中还主张扣除其垫付的医疗费。上述证据足以证明，雇主是上诉人。 周祝军向一审法院起诉请求：1.请法院依法判令被告支付费用311013.8元（暂定，具体数额以鉴定为准）；2.请法院依法判令二被告承担连带责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。在审理过程中，原告周祝军将诉讼请求变更为：1.请法院依法判令二被告连带赔偿原告医疗费314319.24元、住院伙食补助费7920元、营养费7920元、误工费48052元、护理费1559160元、残疾赔偿金238527元、固定物取出费用25000元、亲属陪床租床费用及生活日用品费用240元、残疾辅助器具费3280元、鉴定费2800元、交通费3000元、被扶养人生活费68298元、精神损害抚慰金50000元，以上合计2328516.24元，扣除被告温县裕欣耐材有限公司已支付的医疗费160000元，剩余2168516.24元由二被告连带赔偿；2.本案诉讼费用由二被告负担。 一审法院经审理查明：原告周祝军受被告温县裕欣耐材有限公司雇佣，到被告温县裕欣耐材有限公司承包的“河北文丰实业院内铁水罐修砌”项目工作。2018年8月30日，原告周祝军在工作过程中摔入工作现场的深坑中，被送至唐山市曹妃甸区医院进行门诊检查，并于当日转入唐山市第二医院住院治疗，经诊断为胸11椎体爆裂骨折合并完全瘫，胸7、10椎体压缩骨折等，共住院182天。2019年4月16日，原告周祝军再次入院治疗8天。2019年10月23日，唐山华北法医鉴定所作出唐华［2019］临鉴字第1623号临床鉴定意见，内容为：1.根据《人体损伤致残程度分级》标准，原告周祝军损伤符合5.1.1-4），评定为壹级伤残；2.二次手术内固定物取出费用壹万伍仟元；3.根据GA/T1193-2014标准，原告周祝军损伤符合9.4.2，误工损失日为自受伤之日起至鉴定前一日止；4.根据GB/T31147-2014标准，原告周祝军损伤符合4.2.2.3，护理依赖程度为完全护理依赖；5.根据GA/T1193-2014标准，原告周祝军损伤符合9.4.2，营养期为住院期间需要营养。此次事故给原告周祝军造成的合理损失如下：医疗费292248.64元，住院伙食补助费7600元（40元/天×190天），营养费7600元（40元/天×190天），固定物取出费用15000元，误工费45158.84元（原告周祝军事发前六个月平均工资3233.33元/月÷30天/月×2018年8月30日至2019年10月22日共计419天），护理费168979.56元［（第一次住院期间一级护理2天×2人+2018年9月1日至一审法庭辩论终结日2019年11月19日共445天×1人）×河北省2019年度人身损害赔偿标准居民服务和其他服务业日平均工资109.44元/天）+居民服务和其他服务业年平均工资39947元/年×3年］，残疾赔偿金238527元（河北省2019年度人身损害赔偿标准农村居民人均年可支配收入14031元/年×17年），残疾辅助器具费3280元，鉴定费2800元，交通费1000元（酌定），精神损害抚慰金50000元（酌定），以上共计832194.04元。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。原告周祝军与被告温县裕欣耐材有限公司之间形成雇佣关系，其在从事雇佣活动过程中受到人身损害，被告温县裕欣耐材有限公司提交的证据不足以证明原告周祝军存在过错或因其自身因素导致发生事故，应由作为雇主的被告温县裕欣耐材有限公司承担赔偿责任。原告周祝军要求被告唐山文丰山川轮毂有限公司承担连带赔偿责任的主张理据不足，本院不予支持。就原告周祝军主张的医疗费，其提交的第二次住院期间的医疗费票据显示各项费用金额共计3772.45元，其中医保统筹支付1378.38元，原告周祝军个人仅支付2394.07元。依据不能因损害获益的原则，本院仅支持原告周祝军个人支付的2394.07元。就原告周祝军主张的误工费，其虽已年满六十周岁，达到法定退休年龄，但事故发生之前仍在从事劳动并取得劳动报酬，因本次事故确实导致其收入减少，应予支付其误工费。原告周祝军在事故发生前六个月的收入并不固定，对其主张的误工费，本院按照其在事故发生前六个月的平均工资计算。就原告周祝军主张的护理费，其提交的第一次住院期间的费用明细显示一级护理天数为两天，其余均为二级护理。原告周祝军的护理依赖程度虽为完全护理依赖，但结合其病历、费用明细，就一级护理期间本院支持护理人员为两人，其余期间均支持护理人员为一人。护理费暂计算至一审法庭辩论终结日，之后的护理费用，考虑原告周祝军的年龄及身体状况，本院酌定按照居民服务和其他服务业平均工资标准39947元/年先行支付三年，如三年后原告周祝军仍需护理，可另行向被告温县裕欣耐材有限公司主张权利。就原告周祝军主张的其配偶的被扶养人生活费，因原告周祝军未提交证据证明其配偶已丧失劳动能力，且原告周祝军有成年子女，其配偶并非无生活来源，不符合被扶养人的条件，对其主张的被扶养人生活费，本院不予支持。原告周祝军的合理损失，以本院核定数额为准，诉请超出部分，理据不足，本院不予支持。被告温县裕欣耐材有限公司为原告周祝军垫付的168000元，应在其承担的赔偿数额中予以扣除。综上，被告温县裕欣耐材有限公司应赔偿原告周祝军664194.04元（832194.04元-168000元）。遂判决：一、被告温县裕欣耐材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周祝军赔偿664194.04元。二、驳回原告周祝军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计5571元，由原告周祝军负担3761元、由被告温县裕欣耐材有限公司负担1810元，均于本判决生效后十日内交纳。 本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。上诉人温县裕欣耐材有限公司主张案外人尚勾留与被上诉人周祝军是雇主与雇工的关系，应由案外人尚勾留承担相应的赔偿责任，并未提交证据证明其主张，该主张证据不足，本院不予支持。被上诉人周祝军提交的唐山市第二医院的病程记录中所记载的人血白蛋白等外购药的日用药剂量及用药期间，能够证明该部分外购药系医生开具的为治疗周祝军病情的必要性、合理性费用，上诉人提出的该外购药是周祝军擅自购买的非医嘱用药，应由其自行承担的主张理据不足，本院不予支持。本次事故造成周祝军的伤情为胸11椎体爆裂骨折合并完全瘫等，有资质的唐山华北法医鉴定所出具鉴定意见鉴定周祝军为壹级伤残，残疾辅助器具系周祝军伤情及生活所需的必要性支出，上诉人应予以赔偿。周祝军虽已年满六十周岁，达到法定退休年龄，但事故发生之前仍在从事劳动并取得劳动报酬，因其收入并不固定，一审法院按照其在事故发生前六个月的平均工资计算其误工费并无不妥，上诉人主张应按农村居民纯收入38.44元/天计算理据不足，本院不予支持。本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，周祝军所受损害并非上诉人的直接侵权行为所致，一审法院判决上诉人温县裕欣耐材有限公司赔偿周祝军精神损害抚慰金50000元不妥，但上诉人同意赔偿被上诉人周祝军精神损害抚慰金30000元，系其对自身权利的处分行为，不违反法律规定,本院予以支持。周祝军的损失：医疗费292248.64元，住院伙食补助费7600元，营养费7600元，固定物取出费用15000元，误工费45158.84元，护理费168979.56元，残疾赔偿金238527元，残疾辅助器具费3280元，鉴定费2800元，交通费1000元，精神损害抚慰金30000元，共计812194.04元，扣除温县裕欣耐材有限公司为周祝军垫付的168000元，还应赔偿周祝军644194.04元（812194.04元-168000元）。综上所述，温县裕欣耐材有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初2170号民事判决； 二、温县裕欣耐材有限公司于本判决生效之日起十日内向周祝军赔偿644194.04元； 三、驳回周祝军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5571元，由周祝军负担4030元，由温县裕欣耐材有限公司负担1541元；二审案件受理费300元，由周祝军负担141元，由温县裕欣耐材有限公司负担159元。 本判决为终审判决。 审判长  韩美荣 审判员  赵君优 审判员  孙申惠 二〇二〇年八月二十五日 书记员  葛 辰