福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初2448号 原告：厦门市集美城发市政有限公司，住所地福建省厦门市集美区侨英路****。 法定代表人：陈志强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李晓莉，福建天构律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：孔思彤，福建天构律师事务所执业律师。 被告：南昌市红谷滩园林绿化工程有限公司厦门分公司，住所地，住所地福建省厦门市湖里区五通一里****iv> 负责人：丁荣玲，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴钟灵，福建磊达律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：方志雄，福建磊达律师事务所执业律师。 原告厦门市集美城发市政有限公司（以下简称集美城发公司）与被告南昌市红谷滩园林绿化工程有限公司厦门分公司（以下简称红谷滩厦门分公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法适用简易程序于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告集美城发公司的诉讼代理人李晓莉、孔思彤及被告红谷滩厦门分公司的诉讼代理人方志雄，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 集美城发公司向本院提出诉讼请求：1.判令红谷滩厦门分公司向集美城发公司支付欠付的水费166058元，并赔偿资金占用费（以9645.8元为基数，自2017年5月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以24617.8元为基数，自2017年6月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以11803元为基数，自2017年7月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以19310.6元为基数，自2017年8月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以29989元为基数，自2017年9月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以59225.8元为基数，自2017年10月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以11465.6元为基数，自2017年11月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；以166058元为基数，自2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止）；2.判令红谷滩厦门分公司向集美城发公司支付律师费7000元。本案审理过程中，集美城发公司将第一项诉讼请求中的资金占用费计算方式变更为：以166058元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2017年11月13日计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际付款之日止。事实和理由：2017年2月3日，案外人红谷滩园林建设集团有限公司（以下简称红谷滩公司）中标了案外人厦门市集美城市发展有限公司（以下简称集美发展公司）田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程。双方于2017年3月29日签订了《建设工程施工合同》。案涉工程内容为绿化种植及养护，故红谷滩公司施工必须用水。因厦门水务集团有限公司无法新增水表口给红谷滩公司，遂与集美发展公司达成口头约定：自2017年4月起红谷滩公司接用集美发展公司名下四个水表（水表号：北区V15400099、V15200143、V13D0404、北站V1300311[笔误，应为V13D0311]）的绿化用水，并承担由此产生的费用。后，集美发展公司依约向红谷滩公司提供了施工用水，案涉工程于2017年10月30日竣工验收，于2018年4月30日结束养护期。施工期间，红谷滩公司于2017年6月15日向集美发展公司出具了《授权书》，确认红谷滩厦门分公司为案涉工程的实际施工方，并收取相应的工程款。基于该授权及红谷滩厦门分公司实际用水情况，2017年7月，集美城发公司与红谷滩厦门分公司签订了《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》（以下简称《用水申请》），对红谷滩厦门分公司自2017年4月1日至2017年6月30日已接用集美城发公司绿化用水的情况进行确认，并约定红谷滩厦门分公司用水期限至2017年12月31日终止。后，集美城发公司继续向红谷滩厦门分公司提供用水至约定期限届满。水费查询清单显示红谷滩厦门分公司在约定期限内实际用水产生的费用共计166058元，集美城发公司已于2017年向厦门水务集团有限公司缴纳了上述费用，但红谷滩厦门分公司未按约定向集美城发公司支付该笔费用。综上所述，集美城发公司有权依据《用水申请》之约定要求红谷滩厦门分公司支付尚欠的用水费用166058元，并赔偿资金占用费15578元及集美城发公司因追讨前述费用所产生的律师服务费7000元。 红谷滩厦门分公司辩称，第一，集美城发公司是案外人厦门市集美城市发展有限公司（以下简称集美发展公司）的关联公司。集美城发公司负责集美发展公司田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化工程的养护工作，案涉四个水表就是集美城发公司实施养护工作使用的水表。2016年莫兰蒂台风过后，田集连接线绿化工程受到损坏，集美发展公司需要补种，与红谷滩公司签订施工合同，将田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程交由红谷滩厦门分公司施工完成，按照合同约定，集美发展公司应将工程用水接到工程施工地点交由红谷滩厦门分公司使用。因此，集美发展公司联系集美城发公司将水表提供给红谷滩厦门分公司使用。由此形成了案涉四个水表由集美城发公司与红谷滩厦门分公司在同一时间内共同使用的事实。第二，集美城发公司负责养护工作的绿化面积达到35万平方米左右。其中，仅孙坂南路互通枢纽工程桥下的养护面积就达到七八万平方米。因此位于该处的尾号为23（变更前尾号为99）的水表的用水量是最大的，达到123066元的水费。在集美城发公司与集美发展公司签订相关养护合同以及结算相关费用的材料上，都可以证实集美城发公司养护田集连接线绿化工程的事实以及养护面积。相关合同和材料由集美城发公司掌握，红谷滩厦门分公司无法获取，请求法院责令集美城发公司提交相关的合同和材料。第三，在案涉绿化重建提升工程中，红谷滩厦门分公司共补种乔灌木3826株，绿化面积29539.43平方米。上述红谷滩厦门分公司补种需要由红谷滩厦门分公司养护的绿化面积是在7个月的工程期限内逐渐增加的，在用水之初，其用水量是很少的，如果将红谷滩厦门分公司补种的速度视为匀速前进的话，那么算术平均计算每天需要养护面积（上述补种面积除以2，大概每天需要养护15000平方米），并根据集美城发公司与红谷滩厦门分公司双方每天需要养护的面积的比例分摊水费，才是公平的。第四，集美城发公司与红谷滩厦门分公司每天需要养护的面积悬殊。而且，红谷滩厦门分公司需要养护的5个地块中，有2个地块（兑山和双塔）是红谷滩厦门分公司用水车从集美污水厂载水养护的。显然，集美城发公司要求红谷滩厦门分公司承担4个水表的全部166058元水费，是不能成立的，与事实不符，且缺乏事实与法律根据，甚至与常情常理相悖。第五，根据合同的约定，需要每个月交纳水费。如果红谷滩厦门分公司没有及时缴纳水费，集美城发公司则有权断水。但是，因为集美城发公司使用的水量大，而红谷滩厦门分公司使用的水量相对极少，远远少于押金20000元，因此，集美城发公司没有在每个月十号向红谷滩厦门分公司催收水费，而是等到工程竣工2年多以后，在2019年12月25日才向红谷滩厦门分公司发送相关的律师函，要求红谷滩厦门分公司向集美城发公司交纳全部166058元的水费，显然是不能成立的。第六，集美城发公司要求资金占用费、主张律师费，也是缺乏事实与法律根据，不能成立。综上，请求法院查明案情，依法判决处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年3月29日，案外人厦门市集美城市发展有限公司作为发包人与作为承包人的案外人红谷滩园林建设集团有限公司签订一份《建设工程施工合同》，约定由红谷滩园林建设集团有限公司承包位于厦门市集美区绿化重建提升工程，发包人将施工所需的水、电、电讯线路接至施工场地，施工现场所需的水、电由承包人自行解决。同年6月15日，红谷滩园林建设集团有限公司向厦门市集美城市发展有限公司出具一份《授权书》，载明：我司承建贵单位发包的田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程，现授权红谷滩厦门分公司为贵单位提供工程服务……。2019年4月11日，厦门市集美城市发展有限公司与红谷滩园林建设集团有限公司等在《工程项目移交确认单》上签章，确认上述工程于2018年10月26日移交，其中田集连接线合计绿化面积29539.43平方米（其中乔、灌木3826株，地被2953，地被29539。厦门市集美城市发展有限公司出具一份《情况说明》称：田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程项目施工过程中须申请水表开口以满足绿化种植及日常养护需要，但经厦门水务集团有限公司踏勘发现无法增加水表开口；经协调，由红谷滩园林建设集团有限公司授权的分支机构红谷滩厦门分公司临时向集美城发公司接用绿化用水，并签订接水协议；红谷滩园林建设集团有限公司于2017年2月4日开始工程施工，于2017年10月30日竣工验收，绿化苗木竣工后养护时间为6个月，养护期间的用水仍由红谷滩园林建设集团有限公司负责。 2017年7月，集美城发公司（给水单位，原名称为厦门市集美市政园林有限公司）与红谷滩厦门分公司（用水单位）签订一份《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》，载明：申请使用水表号为北区V15400099、V15200143、V13D0404，北站V13D0311；由于田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程施工养护绿化用水需要，红谷滩厦门分公司临时接用集美城发公司位于田集连接线绿化用水，接用日期2017年4月1日至2017年12月31日；红谷滩厦门分公司先行垫付水费押金20000元，押金到账后才可用水，押金需待水费结清后由红谷滩厦门分公司向集美城发公司提出申请，集美城发公司确认水费结清再退还；水表借用期间产生的水费都由申请单位缴纳，水费按实际用水缴纳，申请单位如需提前终止用水，需提前跟给水单位说明；申请单位需每个月10日前向给水单位缴交前一个月所使用的水费，申请单位如因当月水费超过押金未及时补交或欠缴单月水费，给水单位有权关掉水表开关，停止申请单位用水；水表有厦门节水办规定的月计划用水量，在月计划用水量指标内，申请单位所使用水费按厦门水务水价标准计量收取，超计划用水量指标所产生的加价水费也全部由申请单位承担。此后，上述合同约定的水表表号发生如下变更：V15400099变更为V16N00223、V15200143变更为V16N01621、V13D0404变更为V16N00668、V13D0311变更为V16N00870。 2017年5月至201年12月期间，集美城发公司为表号为V16N00223、V16N01621、V16N00668、V16N00870的四个水表缴交2017年4月至2017年10月期间的水费总计166058元，具体明细如下：表号为V16N00223的水表，2017年5月15日支付2017年4月水费7162.6元，2017年6月19日支付2017年5月水费21741元，2017年7月14日支付2017年6月水费10155.4元，2017年8月14日支付2017年7月水费14277元，2017年9月18日支付2017年8月水费20757元，2017年10月20日支付2017年9月水费45741元，2017年11月13日支付2017年10月水费3232元；表号为V16N01621的水表，2017年7月12日支付2017年6月水费25.6元，2017年8月14日支付2017年7月水费2422.4元，2017年9月13日支付2017年8月水费2601.6元，2017年10月20日支付2017年9月水费1852.8元，2017年11月13日支付2017年10月水费3731.2元；表号为V16N00668的水表，2017年5月15日支付2017年4月水费1564.8元，2017年6月19日支付2017年5月水费876.8元，2017年7月14日支付2017年6月水费873.6元，2017年8月14日支付2017年7月水费1366.4元，2017年9月18日支付2017年8月水费4396.8元，2017年10月20日支付2017年9月水费6931.2元，2017年11月13日支付2017年10月水费1721.6元；表号为V16N00870的水表，2017年5月15日支付2017年4月水费918.4元，2017年6月19日支付2017年5月水费2000元，2017年7月14日支付2017年6月水费748.8元，2017年8月14日支付2017年7月水费1244.8元，2017年9月18日支付2017年8月水费2233.6元，2017年10月20日支付2017年9月水费4700.8元，2017年11月13日支付2017年10月水费2780.8元。2019年12月25日，集美城发公司通过EMS向红谷滩厦门分公司发出通知，要求红谷滩厦门分公司在收到通知之日起五个工作日内向其交纳上述水表欠缴的水费166058元，该邮件于2019年12月27日到达红谷滩厦门分公司。 证人张正喜向本院陈述，其为红谷滩厦门分公司在“田集连接线”负责绿化养护现场管理，绿化用水自2017年2月至11月，水表是养护单位给其施工单位使用，共四个水表，一个水表有一个出水口，其有看到养护单位人员也在使用该水表。证人朱明向本院陈述，其在厦门的项目养护浇水，张正喜是其负责人，其看到养护现场有两拨人在同时用水，水表数量不清楚，另一拨人在用水时，其所使用的水表水量就很小，因此认为两拨人使用同一水表。证人李明珍向本院陈述，其在厦门集美北站那里负责浇水养护，张正喜是其负责人，浇水过程什么都没看见，厦门北站那边有一个水表，有两拨养护人员在使用，两拨人之间没有关系，但不清楚分别是什么单位人员，其负责现种的绿化养护，另一拨人负责以前的绿化养护，两拨人用同一水表，其一关水另一拨人就没水了，因此认为两拨人使用同一水表。 本案审理过程中，红谷滩厦门分公司称，其知道集美城发公司也有在使用案涉四个水表，但因为双方约定用水上限为20000元押金，超过20000元会被停水，集美城发公司未停水，因此也没有对集美城发公司用水提出异议。 另查明：因红谷滩厦门分公司未支付案涉水费，集美城发公司委托福建天构律师事务所指派律师代理本案诉讼，双方约定律师费7000元，第一期支付3500元，第二期3500元于集美城发公司收到本案裁判文书之日起三个工作日内支付。集美城发公司已向福建天构律师事务所支付律师费3500元。 本院认为，红谷滩厦门分公司因使用集美城发公司的案涉四个水表用于绿化养护，遂与集美城发公司签订《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》，就双方之间的权利义务作出约定，双方之间存在合同关系。红谷滩厦门分公司在签订《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》前已实际使用集美城发公司的案涉四个水表，在签订《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》时对此前使用期间及之后的期限作出约定，结合红谷滩厦门分公司的陈述和证人证言，足以认定集美城发公司已将案涉四个水表实际交由红谷滩厦门分公司使用。红谷滩厦门分公司主张集美城发公司在约定期间内也使用了案涉四个水表，其应当对该积极事实的存在承担举证证明责任。本案中，红谷滩厦门分公司仅申请三名证人出庭作证，该三名证人不仅与其存在利害关系，且证言内容不够具体明确，也缺乏其他证据予以印证，不足以证明红谷滩厦门分公司主张的上述事实客观存在，结合红谷滩厦门分公司自称在知道集美城发公司也在使用案涉四个水表但未提出异议的陈述，以及红谷滩厦门分公司收到集美城发公司要求支付166058元水费的通知也未提出异议的事实，本院对红谷滩厦门分公司的上述主张不予采信。《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》约定，红谷滩厦门分公司当月用水费超过20000元押金未及时补交或欠缴当月水费，集美城发公司有权关掉水表停止供水。该约定是赋予集美城发公司在特定条件下中止履行合同义务的权利，而不能推定为集美城发公司未停止供水即表示红谷滩厦门分公司用水费未超过20000元。因此，红谷滩厦门分公司以该约定的内容及相应消极事实主张集美城发公司也使用案涉四个水表，依据不足，本院不予采信。案涉四个水表在2017年4月至10月期间由红谷滩厦门分公司使用，根据双方当事人约定，红谷滩厦门分公司实际使用期间的水费都由红谷滩厦门分公司缴纳，集美城发公司作为案涉四个水表的权利人，实际已代为缴纳2017年4月至10月期间的水费总计166058元，现要求红谷滩厦门分公司支付该166058元，有事实和法律依据，应予支持。红谷滩厦门分公司未依约向集美城发公司支付水费，构成违约，在集美城发公司实际代为缴纳水费后，仍未支付，客观上给集美城发公司造成资金被占用期间的利息损失，集美城发公司要求红谷滩厦门分公司赔偿资金占用费（以166058元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2017年11月13日起计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际付款之日止），于法有据，应予支持。红谷滩厦门分公司违约后，经集美城发公司催告仍未履行义务，导致集美城发公司委托律师提起本案诉讼，为此实际支出3500元的律师费，且还需支付剩余3500元律师费，集美城发公司要求红谷滩厦门分公司承担该7000元律师费，费用金额合理，应予支持。关于20000元押金的问题，因双方当事人均未在本案中提出主张，且《田集连接线（厦门大桥至珩山街）绿化重建提升工程临时接用绿化用水申请》明确约定押金需待水费结清后由红谷滩厦门分公司提出申请再行退还，故本院在本案中不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下： 一、南昌市红谷滩园林绿化工程有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起七日内向厦门市集美城发市政有限公司支付水费166058元并赔偿相应利息损失（以166058元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2017年11月13日起计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际付款之日止）； 二、南昌市红谷滩园林绿化工程有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起七日内向厦门市集美城发市政有限公司支付律师费7000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4072元，减半收取计2036元，由南昌市红谷滩园林绿化工程有限公司厦门分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  刘惠斌 二〇二〇年八月七日 书记员  张 锦 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附录：                            序号                       证据名称                       证据提交人                       备注                               1                       准予变更登记通知书                       原告                       3份                               2                       建设工程施工合同                                                     3                       工程项目移交确认单                                                     4                       情况说明                                                     5                       灌溉布置平面图                                                     6                       现场照片                                                     7                       授权书                                                     8                       临时接用绿化用水申请                                                     9                       印章使用审批表                                                     10                       用户号对应表号变更查询证明                                                     11                       水费查询清单                                                     12                       催交接用绿化用水水费的通知                                                     13                       EMS邮单及邮件全程跟踪查询结果                                                     14                       委托代理协议及发票