济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初2794号原告：牛牧清，男，1993年12月7日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：仇萍，山东创鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：裴龙飞，山东创鑫律师事务所实习律师。被告：济南恒源混凝土有限公司，住所地济南市高新区**街道马头山村民委员会院内，统一社会信用代码91370100787421561U。法定代表人：刘新雨，总经理。委托诉讼代理人：张双丽，山东祥天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张爽，山东祥天律师事务所律师。被告：孙庆军，男，1968年8月28日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：邓云龙，临沂经济开发芝麻墩法律服务所法律工作者。原告牛牧清与被告济南恒源混凝土有限公司（以下简称恒源公司）、孙庆军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牛牧清及其委托诉讼代理人仇萍、裴龙飞，被告恒源公司的委托诉讼代理人张双丽、张爽，被告孙庆军的委托诉讼代理人邓云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛牧清向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令恒源公司、孙庆军向牛牧清支付医疗费27808.4元、住院伙食补助费1500元、营养费9000元、误工费39000元、护理费11163元、医疗辅助器械费60元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费800元，合计95331.4元；2.本案诉讼费由恒源公司、孙庆军承担。诉讼中，牛牧清将诉讼请求中护理费金额变更为13391.4元，总金额变更为97559.8元。事实和理由：牛牧清经孙庆军通知到恒源公司干活。2019年7月4日上午，牛牧清在恒源公司工地焊接设备时，因现场其他工作人员操作不当致使钢板滑落，恒源公司既没有尽到安全提示义务也没有在工地现场提供任何安全保障措施导致牛牧清受伤送至省立医院治疗，经诊断为右足外伤、右足第2趾I°缺损。牛牧清为维护其合法权益，诉至法院，望判如所请。恒源公司辩称，牛牧清受伤与恒源公司无关，牛牧清要求恒源公司承担赔偿责任无事实与法律依据。恒源公司于2019年5月4日与孙庆军签订了《工程施工合同》安装磕石机，孙庆军招用牛牧清进行作业。牛牧清在搬运钢板过程中因自己手未拿稳钢板砸伤脚部，牛牧清系因自身过错导致受伤，应自行承担责任。恒源公司已将《工程施工合同》约定的合同价款全部支付给孙庆军，牛牧清要求恒源公司承担责任无事实与法律依据。孙庆军辩称，一、孙庆军与牛牧清之间不存在劳务关系，孙庆军不承担赔偿责任，应依法裁定驳回牛牧清对孙庆军的诉讼请求。2019年5月4日，孙庆军受恒源公司的雇佣，从事带领劳务者干活，机械设备、工资发放均有公司承担安排。恒源公司派孙庆军带领干活，孙庆军所从事的活动均有公司安排。为此，孙庆军不承担赔偿责任，法院应依法裁定驳回牛牧清对孙庆军的诉讼请求。二、牛牧清存在重大过错责任，牛牧清系完全民事行为能力人，应当具有安全防范认识，在确保安全的情况下从事活动。因此，牛牧清对此应承担重大过错责任。三、牛牧清受伤后被送往医院，孙庆军根据公司安排用手机给牛牧清垫付5000元医疗费。综上，牛牧清请求孙庆军承担赔偿责任的诉讼请求不成立。孙庆军所从事的活动系职务行为，均由公司安排施工。因此，请求法院依法查明事实，作出公正判决，支持孙庆军的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月4日，恒源公司（甲方）与孙庆军（乙方）签订《工程施工合同》，约定：一、合同价款：含税价135000元。二、合同工期：自基础完成且设备到场起，共计30天。三、付款方式：本合同签订后，乙方工作人员进驻甲方工地付20000元，安装完成50%付至合同总价的50%，安装完成后付合同价款的90%，调试合格且开具发票后付至合同总价的100%。四、甲、乙双方的权利和义务：1.甲方提供制作及焊割等所有的设备、工具，甲方负责提供钢材、焊条、氧气等材料，做到及时供应；……4.工程款中已包含安全措施费，乙方自行采取安全措施，安装过程中的安全问题均由乙方负责，与甲方无关。牛牧清系具备焊接与热切割作业操作资质。2019年7月4日，牛牧清到孙庆军承包的恒源公司工地焊接设备时，因钢板滑落导致其右脚受伤。同日，牛牧清被送往山东省立医院，支出急诊治疗费1219.86元。同日，牛牧清入院治疗，住院15天，于2019年7月19日出院，被诊断为右足外伤、右足第2趾末节毁损伤、右足第2趾末节趾骨骨折，支出住院费25950.85元。上述共计27170.71元，牛牧清认可恒源公司已垫付住院费5000元，并同意在其主张的医疗费中予以扣除。诉讼中，牛牧清要求恒源公司、孙庆军承担连带赔偿责任。恒源公司抗辩称在承包合同中已经约定由孙庆军自行采取安全措施，安全措施费用已经支付给孙庆军，且安装磕石机并未要求有相关资质，恒源公司不存在过错，故不应承担赔偿责任。孙庆军辩称安装磕石机需要相应资质而其本人无资质，其行为系职务行为，不应承担赔偿责任。诉讼中，牛牧清向本院提出司法鉴定申请，并向本院提交了委托书、山东省立医院住院病历复印件一份（住院号：6487463）、影像学片2张作为鉴定材料。本院以上述材料为检材，通过本院技术室委托山东金创司法鉴定中心济南分所于2020年4月24日作出鲁金司法鉴定中心济分所【2020】临鉴字第121号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人牛牧清伤后，误工时间为150日；1人护理60日；营养期限为90日。对牛牧清主张的各项损失，本院认定如下：一、医疗费。结合牛牧清提交的山东省立医院住院发票、费用结算清单、山东省立医院门诊发票等证据能够证实其已实际支出医疗费27170.71元。牛牧清虽主张在滕州市中心人民医院就诊支出医疗费62.69元，在滕州市善德堂医院有限公司君瑞城诊所支出575元，但仅提交相应处方，并无发票予以佐证，故本院不予采信。诉讼中，牛牧清认可孙庆军已垫付医疗费5000元，并同意在其主张的医疗费中予以扣除。综上，本院认定本案中未处理的牛牧清的医疗费为22170.71元。二、住院伙食补助费。结合牛牧清提交的急诊及住院病案，本院确定其住院天数为15天。牛牧清主张住院伙食补助费按照100元/天予以计算，并无不当，本院予以支持。故本院认定牛牧清的住院伙食补助费为1500元（100元/天×15天=1500元）。三、营养费。根据鉴定意见书，牛牧清营养期限为90天，本院酌定营养费按每日30元计算为2700元（90天*30元/天=2700元），超出部分，不予支持。四、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，根据司法鉴定意见书，误工时间150天，牛牧清主张其在恒源公司日工资为260元，计算得出误工费39000元。本院认为，牛牧清虽主张其在恒源公司日工资为260元，但其仅在恒源公司工地工作几天就受伤，根据其提供的证据无法认定牛牧清有固定收入，故对该主张本院不予采信。牛牧清从事机器焊接工作并不固定，且无固定收入，故本院参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元的标准计算。本院认定牛牧清的误工费为17395元（42329元/365天×150天），超出部分，不予支持。五、护理费。本案中，根据司法鉴定意见书，牛牧清伤后护理期限为60天、1人护理。牛牧清主张其住院期间由其妻牛淑娜护理，但未提交牛淑娜的收入证明，故本院参照本地护工从事同等级别的劳务报酬每天100元的标准计算，认定护理费为6000元（100元/天*1人*60天=6000元）。六、医疗辅助器具费。本案中，结合牛牧清的伤情及其提交的拐杖购买记录，对牛牧清主张的医疗辅助器具费60元，本院予以确认。七、交通费。本案中，结合牛牧清提交的部分相关的交通费票据及其住院就诊情况，其主张交通费1000元属于合理范围，本院予以确认。八、精神损害抚慰金。本案中，结合牛牧清在本次事故中的受伤情况及垫付部分医疗费的事实，本院酌定牛牧清的精神损害抚慰金1000元。九、鉴定费。牛牧清主张鉴定费800元，并提供了相应的鉴定费发票及支付凭证，故本院认定鉴定费为800元。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，根据恒源公司提交的其与孙庆军签订的《工程施工合同》、孙庆军身份证复印件、孙庆军父子储蓄卡共用证明、恒源公司付款审批单、孙庆军收到条、日照银行电子回单、记账凭证、增值税发票、王炳营的证人证言及庭审陈述，可以确定牛牧清与孙庆军之间存在雇佣关系，牛牧清在雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，孙庆军作为牛牧清的雇主应对牛牧清的受伤承担赔偿责任。恒源公司明知孙庆军不具备相应资质仍将磕石机安装工作交由孙庆军承包，且亦未提交证据证明恒源公司在涉案工地现场采取安全防护措施，应承担举证不能的法律后果，恒源公司应与雇主孙庆军承担连带赔偿责任。恒源公司虽辩称与孙庆军签订的《工程施工合同》明确约定由孙庆军自行采取安全措施，但根据合同相对性原则，双方签订的《工程施工合同》条款仅对合同相对人即恒源公司与孙庆军发生法律约束力，不得对抗第三人。故对恒源公司的该抗辩意见，本院不予采纳。另，牛牧清所从事的磕石机焊接工作具有一定的危险性，其虽具有相应的焊接资质，但其在焊接作业过程中自己亦未采取相应的防护措施，未尽到安全注意义务，其对该事故的发生也存在一定过错，故应当减轻侵权人的赔偿责任，综合考虑本案具体情况，本院酌定孙庆军承担80%的责任，牛牧清承担20%的责任。故本院确定孙庆军应赔偿牛牧清医疗费（22170.71元×80%）=17737元、住院伙食补助费（1500元×80%）=1200元，营养费（2700元×80%）=2160元、误工费（17395元×80%）=13916元、护理费（6000元×80%）=4800元、医疗辅助器械费（60元*80%）=48元、交通费（1000元*80%）=800元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费（800元×80%）=640元，上述共计42301元。恒源公司应对孙庆军负担的上述款项承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清医疗费17737元；二、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清伙食补助费1200元；三、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清护理费营养费2160元；四、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清误工费13916元；五、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清护理费4800元；六、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清医疗辅助器械费48元；七、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清交通费800元；八、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清精神损害抚慰金1000元；九、被告孙庆军于本判决生效之日起十日内给付原告牛牧清鉴定费640元；十、被告济南恒源混凝土有限公司对被告孙庆军上述第一至第九项判决事项承担连带清偿责任；十一、驳回原告牛牧清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1092元，由原告牛牧清负担元612元，被告济南恒源混凝土有限公司、孙庆军负担480元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭瑞栋二〇二〇年八月二十六日法官助理薛远婷书记员李灵