河南省原阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0725民初1426号原告：周志楠，女，1992年3月26日出生，汉族，身份证住址：原阳县。委托诉讼代理人：李占伟，河南顺飞律师事务所律师。委托诉讼代理人：张林强，男，1971年1月13日出生，汉族，身份证住址：原阳县。被告：毛彦会，女，1974年2月27日出生，汉族，身份证住址：原阳县。被告：原阳县城关镇宏立快捷宾馆，经营场所：原阳县城关镇黄河大道。统一社会信用代码：92410725MA43T2T21Y。经营者：毛彦会。委托诉讼代理人：朱守真，河南兴原律师事务所律师。被告：江欣，女，1999年5月28日出生，汉族，身份证住址：原阳县。委托诉讼代理人：栾文士，河南鸣鹿律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭培洋，河南舜信律师事务所律师。原告周志楠与被告毛彦会、原阳县城关镇宏立快捷宾馆（以下简称宏立宾馆）、江欣健康权纠纷一案，本院2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月5日公开开庭进行了审理，因原告申请鉴定，本案延期审理，经新乡医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书后，又于2020年7月15日公开开庭进行了审理，原告周志楠及其委托诉讼代理人李占伟、张林强、被告毛彦会、被告宏立宾馆委托诉讼代理人朱守真、被告江欣委托诉讼代理人栾文士、郭培洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周志楠向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失暂定10000元。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求为：要求各被告赔偿原告各项费用共计136007.57元。事实和理由，被告毛彦会经营一家个体工商户即被告原阳县城关镇宏立快捷宾馆，该宾馆从事保健业务。2019年9月28日，原告在宾馆接受被告江欣拔罐服务时，因其工作操作失误，将酒精泼洒到了原告身上，进而引起身上着火，造成原告烧伤。原告在医院住院救治，后续还需要巨额医疗费用。因与被告赔偿事宜协商未果，特起诉至贵院，请求依法判决。被告毛彦会、宏立宾馆委托诉讼代理人口头辨称：原告在答辩人经营的宏立宾馆接受拔罐服务时被烧伤属实，答辩人已支付了原告在新乡市第二人民医院住院治疗的费用。答辩人愿意依法赔偿原告合理合法损失。技师江欣与答辩人从收入中各提一半，且江欣有过错，应承担连带责任。被告江欣委托诉讼代理人辩称：一、被告江欣受雇于宏立宾馆担任技师，是受宾馆的指派，在宾馆负责人的安排下提供拔罐服务，其行为属于履行职务行为，根据《人身损害司法解释》第九条规定：雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中江欣作为宾馆的员工，听从宾馆的安排进行工作，并且所使用的也是宾馆自有的火罐和酒精等设备，而且原告周志楠将服务费用支付给宏立宾馆，江欣只是宾馆雇员，宾馆才是实际受益方与服务提供方，雇员履行职责期间造成的损害，应由雇主宾馆承担赔偿责任；二、被告宏立宾馆经营范围中仅涉及住宿服务、足疗服务(凭有效许可核定范围经营），并不包含火疗拔罐业务，宾馆也没有对该业务进行工商备案及资质审核，明显存在违规经营，存在严重过错。按照《卫生部、国家中医药管理局关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》[国中医药发(2005〕45号]明确：“一、以治疗疾病为目的，××诊断的基础上，按照中医理论和诊疗规范等实施中医推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法，属于医疗活动，必须在医疗机构内进行，非医疗机构不得开展。二、医疗机构开展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活动，应当由在本机构执业的卫生技术人员实施，不得聘用非卫生技术人员开展此类活动”，宾馆行为存在严重违规。三、被告宏立宾馆作为商业活动的经营者，应当对其场所内的消费者的安全负有保障义务，原告作为其场所内的顾客，被告宏立宾馆未尽到安全保障责任导致原告受伤，是被告宾馆严重过失；同时宏立宾馆没有对技师进行专业技能培训及安全教育培训，其经营活动存在严重过错；四、原告作为完全民事行为能力人，对于拔火罐的危险性有一定的认知能力，其明知该宾馆内无拔罐的相应保护措施，应当预见到拔罐操作可能引发的后果，仍放任被告为其做背部拔罐，并且在拔罐过程中突然挪动身体，导致原告背部烧伤，本次事故中原告自身的行为存在一定过错，应适当减轻被告的赔偿责任。被告江欣不应当承担赔偿责任。当事人针对诉讼请求和争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。关于原告提交的第一组、第二组、第三组证据及被告提交的证据，客观真实，能够证明案件事实，认定具有证据的证明力。对于有争议的事实与证据，本院分析如下：关于原告提交的第四组证据，经查询该营业执照显示经营异常，且原告未提交其他证据证明该饺子馆处于营业状态，故其证明力本院不予认可；关于原告提交的第五组证据，其中两张充值票据显示在住院期间，其他两张充值票据显示在原告出院之后，但用于原告继续治疗皮肤，认定具有证据的证明力。根据上述具有证明力的证据和开庭审理笔录，本院认定事实如下：2019年9月28日，原告在被告宏立宾馆接受被告江欣拔罐服务时被烧伤，在新乡市第二人民医院治疗，被诊断为：18%Ⅱ°Ⅲ°颈部、躯干、左上肢火焰烧伤。于2019年10月29日出院，住院31天。被告宏立宾馆支付了费用。本案在审理过程中,本院依据原告的申请，依法委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，该中心经鉴定，于2020年7月7日向我院出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周志楠颈部、躯干、左上肢火焰烧伤遗留皮肤瘢痕评为十级伤残，其出院后的误工期拟定为45日、护理期拟定为15日。原告支付鉴定费1300元。另查明，原告长子娄智涵于2012年9月28日出生，次子娄宇梵于2015年3月17日出生。本院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用。本案中，被告江欣在被告宏立宾馆提供劳务，在工作中接受被告宏立宾馆的管理和工作安排，双方形成事实上的雇佣关系，被告江欣的工资是其与被告宏立宾馆对所得的服务费进行分成。被告江欣在从事雇佣活动中致原告损害，按照“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告江欣在未取得从事拔火罐资质情况下为原告拔火罐，且因自身操作不当导致原告受伤，被告江欣具有重大过失，应与被告宏立宾馆承担连带赔偿责任，赔偿原告的损失。原告周志楠的损失包括：1、医疗费7180元；2、住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）；3、营养费620元（20元/天×31天）；4、误工费9842.94元[47272元÷365天×(31+45）天]；5、护理费4942.56元[（46858元÷365天×31天）+（46858元÷365天×15×50%）]；6、交通费620元（20元/天×31天）；7、残疾赔偿金30327.5元（15163.75元×20年×10%）；8、被抚养人生活费13277.89元【（11545.99元×（10年+13年）÷2人×10%】；9、鉴定费1300元；10、酌定精神损害抚慰金10000元，共计79660.89元，被告应予赔偿。原告的其余损失，没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告原阳县城关镇宏立快捷宾馆于本判决生效后十五日内赔偿原告周志楠各项损失79660.89元，被告江欣承担连带赔偿责任；二、驳回原告周志楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取970.5元，原告周志楠负担67.58元，被告原阳县城关镇宏立快捷宾馆负担902.92元，被告江欣承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  娄本武二〇二〇年八月六日书记员  李 扬