山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终2435号 上诉人（原审被告）：山东颐杰鸿丰能源装备有限公司。住所地：潍坊滨海经济开发区先进制造业产业园海丰路西、昌海大街南。社会统一信用代码：913707006968709355。 法定代表人：曹关德，执行董事。 委托诉讼代理人：肖伟彤，山东大韵律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东钰祥石化工程有限公司。住所地：淄博张店区恒生城市花园****。社会统一信用代码：91370303614079884P。 法定代表人：刘明，董事长。 委托诉讼代理人：司建彬，山东柳泉律师事务所律师。 上诉人山东颐杰鸿丰能源装备有限公司因与被上诉人山东钰祥石化工程有限公司加工合同纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院(2019)鲁0303民初8502号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人山东颐杰鸿丰能源装备有限公司上诉请求：1、请求撤销淄博市张店区人民法院(2019)鲁0303民初8502号民事判决书，依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。1、在合同履行过程中，由于被上诉人的原因造成货物迟延交付，并且其提供的货物存在严重的质量问题，被上诉人请求上诉人支付质保金根本没有法律和事实依据。2、根据双方签订的《外协项目合同》的约定，质保期限以自业主签发初步验收证书之日起1年，上诉人并未给被上诉人签发初步验收证书，质保金没有到达支付时间。二、被上诉人主张的上诉人向其支付违约金没有事实与法律依据，其主张的违约金的计算方式过高。三、上诉人与被上诉人在淄博市中级人民法院达成的调解书，上诉人支付给被上诉人定做费474478.8元已经包含质保金。 被上诉人山东钰祥石化工程有限公司在法定答辩期内未提交书面答辩状。 原告山东钰祥石化工程有限公司向一审法院提出诉讼请求：判令被告山东颐杰鸿丰能源装备有限公司向原告支付质保金97400元，支付违约金13538.6元(自2019年1月24日至2019年10月29日，按日万分之五计算)及2019年10月30日至被告实际清偿之日的违约金，本案的案件受理费、保全费、保全担保费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年3月1日，原告与被告签订《外协项目合同》，约定由原告为被告加工制作构件，用于后者的约旦侯赛因主管架工程，双方约定于2017年3月10日交货，并约定了固定综合体单价、检验、付款等事项。在实际履行过程中，被告延期提供图纸，原告于2017年4月27日完成货物交付。2018年1月23日，被告出具结算表，质保金为97400元。因被告不及时支付费用，原告起诉至法院，张店区人民法院于2018年11月13日作出(2018)鲁0303民初1953号民事判决，原告不服上诉至淄博市中级人民法院，后经淄博市中级人民法院调解，由被告支付原告定做费用，并在民事调解书中第一项明确载明“被上诉人山东颐杰鸿丰能源装备有限公司于2019年7月6日前支付上诉人山东钰祥石化工程有限公司定做费474478.8元(不含质保金)”，现质保期已过，被告未支付质保金，原告再次起诉。 一审法院认为，被告山东颐杰鸿丰能源装备有限公司拖欠原告山东钰祥石化工程有限公司的加工费用，已经淄博市中级人民法院调解确定为474478.8元(不含质保金)，该费用不包括质保金，现质保期已过，原告要求被告支付质保金，事实清楚，所欠款项理应支付；原告所要求支付的违约金，在双方约定及法律许可范围内，一审法院依法予以支持；原告要求支付的诉讼保全担保保险费500元非诉讼必要支出，且因双方合同无明确约定，违约金已足以弥补原告损失，该项费用一审法院不予支持。被告拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃其诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山东山东颐杰鸿丰能源装备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东钰祥石化工程有限公司质保金97400元。二、被告山东颐杰鸿丰能源装备有限公司支付原告山东钰祥石化工程有限公司违约金13538.6元(自2019年1月24日至2019年10月29日，按日万分之五计算)及2019年10月30日至被告实际清偿之日的违约金（按日万分之五计算）。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2519元，减半收取计1259.5元，申请费1075元，由被告山东颐杰鸿丰能源装备有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。本院二审认定事实与一审认定事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人是否应当支付涉案质保金及逾期付款违约金。 主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，上诉人中主张涉案设备存在质量问题，但其在本案一审过程中，经一审法院传票传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为放弃举证质证权利，且在本案二审过程中亦未提供有效证据证明其上诉主张，应当承当举证证明责任，对其上诉理由，本院不予采信。合同中关于质保金条款明确约定“质保金自货到现场一年后支付，质保期限以自业主签发初步验收证书之日起1年”，根据当事人在2018年1月23日出具的建筑（竣工）工程结算表显示的内容，足以认定本案支付质保金的条件已经成就。上诉人提出不应支付质保金的上诉理由，不能成立。 对逾期付款违约金。经审查，涉案合同并未约定上诉人应当支付逾期付款违约金。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，根据上述规定，被上诉人主张逾期付款违约金，于法有据，但一审判决按日万分之五的计算违约金没有合同依据且计算标准过高，本院依法予以调减。关于逾期付款违约金的计算标准，可参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算。上诉人提出本院调解书中相关支付款项包含质保金，与事实不符，本院不予采信。 综上所述，上诉人山东颐杰鸿丰能源装备有限公司的上诉请求部分成立，依法应予支持。依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持淄博市张店区人民法院(2019)鲁0303民初8502号民事判决书第一项； 二、变更淄博市张店区人民法院(2019)鲁0303民初8502号民事判决书第二项“被告山东颐杰鸿丰能源装备有限公司支付原告山东钰祥石化工程有限公司违约金13538.60元(自2019年1月24日至2019年10月29日，按日万分之五计算)及2019年10月30日至被告实际清偿之日的违约金（按日万分之五计算）”为“山东颐杰鸿丰能源装备有限公司支付山东钰祥石化工程有限公司违约金（以97400.00元为基数，自2019年1月24日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款基准利率1.3倍计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算）”。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2519.00元，减半收取计1259.5元，申请费1075.00元，由上诉人山东颐杰鸿丰能源装备有限公司负担；二审案件受理费2519.00元，由上诉人山东颐杰鸿丰能源装备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王忠熙 审判员  禚慧聪 审判员  孙德啟 二〇二〇年八月十日 书记员  尹衍羚