山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1326民初2025号 原告：张云，男，1985年11月9日出生，汉族，居民，住平邑县。 委托诉讼代理人：亓振生，山东平大律师事务所律师。 被告：高成喜（又名高成明），男，1972年6月23日出生，汉族，居民，住平邑县。 委托诉讼代理人：张华，山东平大律师事务所律师。 原告张云与被告高成喜健康权纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张云及其委托诉讼代理人亓振生，被告高成喜及其委托诉讼代理人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张云向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿我各项损失共计206868.2元。其中：1.医疗费41601.33元；已经支付41528.63元，剩余72.7元没支付。2.误工费98550元（365天×270元）；3.护理费9751.5元（90天*108.35元）;4.伙食补助费450元（15天*30元）；5.交通费1000元；6.营养费2700元（90天*30元）;7.精神抚慰金2000元、二次手术费10000元、伤残赔偿金79098元、法医鉴定费2520元、轮椅费358元、气垫368元，合计206868.2元。事实和理由：高成喜承接平邑县泰丰药业进出口有限公司钢结构大棚拆除施工期间，雇佣我及赵锋等人施工。2019年2月28日16时许，我同赵锋、老咸在工地施工，我在梁上切割时，因支撑房梁的C型钢滑脱，致使房梁下坠掉落，我被电焊把线拽倒掉下摔倒地上受伤，赵锋立即联系被告，赵锋开车将我送往平邑县胡氏骨科医院治疗，因伤情严重，需转院治疗，将我送至平邑县人民医院，在县医院没治疗，当天晚上我被送往新汶矿业集团有限责任公司中心治疗。被告从我在平邑县胡氏骨科医院到新汶矿业中心医院转院期间一直跟随，直到办理完住院手续后才离开，此后我在医院所有的治疗费用均由高成喜支付。我出院后的多次复查，也是高成喜支付的费用。我起诉前多次同高成喜协商赔偿问题，但双方没有达成赔偿协议。 高成喜辩称，原告诉求及依据的事实和理由无事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告诉求。1.原、被告之间非雇佣关系。2.原告受伤原因非劳务过程中因劳务受伤。3.原告自身存在重大过错，应当自负受伤后果。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 张云提交如下证据：证据1.提交四次录音材料，分别为2019年3月1日在手术前、2019年3月15日出院前、2020年3月28日17点56分协商处理事故张云和高成喜录音。高成喜质证称：录音属实，通过录音看出我已经善意的尽到了人道主义，帮助张云进行积极的治疗。双方在录音中对雇主身份意见不一致，不足证明双方存在雇佣关系。录音中张云明确自认不是因劳务过程中可能存在的风险导致的受伤，而是其他人加害的。证据2.2020年3月28日张云手术前和赵某1、咸某的录音。高成喜质证称对录音真实性有异议，因为高成喜非通话主体也不了解通话情况。根据张云的观点，张云系赵某1介绍提供劳务，与赵某1之间不存在雇佣关系，同理高成喜也是介绍赵某1干活，赵某1又联系张云干活。且具体怎么干，标准也不是高成喜直接与张云商定的。证据5.张云在网上购买轮椅截图，证明支付费用358元及张云在网上购买气床垫截图，证明支付费用368元。高成喜质证称，该证据系复制，无法与原件核对，同时该证据也不是购买凭证。证据6.张云一直从事电焊工作证明及同行业的标准认定。高成喜质证称，该证据与本案无关系性，另外张云未能证明其有稳定可靠的工作单位和收入，不能证明其目的。证据8.交通票据一宗。高成喜质证称，该票据与本案无联性，票据与原告的就医地点不吻合，同时原告在诉状中也称其就医均是被告跟随。 本院对证据1真实性予以确认，证据2结合证人出庭证言予以确认。证据5不符合证据的形式要件，不具有证明力，也没有提供购买用品必要性证明，本院对该证据不予采纳，证据6本院对原告从事焊接工作的资格证予以采信，其提供的证明不具备证据效力，本院对该证明不予采纳。证据8不符合票据的形式要件，本院不予采纳。 证人赵某1出庭作证，高成喜打电话联系我说有活，我就给张云打电话，给他说就一天拆棚的活，一天每人200元，高成喜给发工资，张云同意了，后来我又给咸某打电话去干小工，小工一天150元左右。去干活的时候，我带着自己的电焊机。2018年2月28日下午四点多受的伤，在泰丰药业的旧厂房，我站在北墙拆大棚，墙有4米来高，不超4.1米，是砖混的墙，宽有24厘米，棚顶是钢结构的，我们拆钢结构梁。我在东头，张云在西头，张云当时在墙上站着，打着电话，张云和咸某问我木头怎么治，我告诉他后就回来了，我还没蹲下，张云就掉下来了，怎么掉下来的我不清楚。钢结构拆除不需要施工证，我们也没证。四米高的墙体上拆除梁架按正规是属于高空作业，拆除这个梁应该有头盔、安全帽、腰带、防护手套类的安全措施，我们打短工，防护措施自己带，出事那天没带。张云质证称：证人说我是在打电话时掉下去的，对这个说法有异议，其他都能证实我是高成喜雇佣工作，证明张云同意一天200元的劳务费。高成喜质证称对证言无异议，可以证实原告受伤时间、地点、原因，说明原告受伤非因劳务而受伤。 证人咸某出庭作证，赵某1叫我去干活，说拆棚就一天的活，没说给谁拆，我是干小工的，张云和赵某1是老师。当时张云在宽24厘米，高4米多的墙上，打电话时坠落了。张云坠落时没有配带安全工具，当时我在大棚里下面，我当时什么也没干，我去门口拿那个棒来，那个棒没牵动其他棒，我没有动电焊线和支撑梁，我们干活的现场是赵某1负责管理。2020年3月28日，我和张云的通话记录属实，是我说的。张云质证称，证人明显作虚假陈述，明明是证人在棚下撤棒时将支撑棒碰倒，砸到我手持电焊把子的电线。高成喜质证称，无异议，证实原告的受伤过程及原因。对证人证言本院将结合庭审查明的事实综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 高成喜承接拆除平邑县泰丰药业进出口有限公司钢结构大棚，联系赵某1向其说明有一个拆除钢结构大棚的活，工期一天，工资为200元／天，赵某1联系了电焊工张云、小工咸某，三人一起拆除大棚。2019年2月28日16时许，在拆钢结构梁时，张云在4米多高、宽0.24米的砖混墙上接打电话时，摔到地上受伤，后张云被送往平邑县胡氏骨科医院，转至平邑县人民医院，根据伤情，同日被送往新汶矿业集团有限责任公司中心医院治疗，住院15天，住院期间由其妻赵玲护理，居住地平邑县莲花园**。支付医疗费41528.63元，2020年6月2日花费ＣＴ费72.7元。高成喜于2019年3月1日、3月5日交付张云现金计53600元。诉讼过程中，高成喜提交张云治疗票据：2019年4月8日花费ＣＴ费193.9元，药费345.36元，2019年5月29日花费ＣＴ费193.9元、药费344.48元、换药费24元，2019年8月19日ＣＴ费72.7元，2019年12月3日花费ＣＴ费72.7元，合计1247.04元。高成喜交付的现金和支付药费合计54847.04元。 诉讼中，经本院依法委托山东医专附属医院司法鉴定所于2020年5月25日出具医专司鉴所[2020]临鉴字第564号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人张云损伤构成十级伤残；2.误工期365日、护理期90日、营养期90日；3.再次手术取出内固定物的费用应以实际发生的为准，预计约需10000元。张云因此支出鉴定费2500元。 本院认为，高成喜承接平邑县泰丰药业进出口有限公司钢结构大棚拆除，联系赵某2找人施工，赵某2介绍张云、咸某一起按高成喜要求施工，由高成喜按每天200元不等支付报酬，高成喜与张云之间形成雇佣关系，是接受劳务者。高成喜为从事劳务人员的管理者，未能提供足够安全的工作条件，在工作中，未尽到提醒提供劳务者充分注意工作场所安全的义务,应当承担赔偿责任。 我国侵权责任法第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自已受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应责任。张云受伤害时存在过错，1.证人赵某2证言称，“我们是打短工的，拆除梁应该有头盔、安全帽、腰带、防护手套类的安全保护器具，这些防护措施自己带，出事那天没带”。张云在高4米多、宽0.24米的高空在作业时未佩戴必需的安全设施。2.赵某2、咸某均能证明，张云接打电话时坠落下来。张云在高空作业时未按规定配戴必要的安全器具，在没有安全措施下高空作业时接打电话，致使其从高约4米的墙上坠落受伤，应当承担相应过错责任，承担30%损失以减轻高成喜的赔偿。 张云称证人在棚下撤棒时将支撑棒碰倒，砸到手持电焊把子的电线坠落，证人当庭予以否认，张云未提供证据以及高成喜称系其他人加害的亦未提供证据证明，本院均无法认定。 医专司鉴所[2020]临鉴字第564号司法鉴定意见书，是经本院委托作出，本院对该鉴定意见书中关于张云伤残等级及误工期、护理期、营养期、后续治疗费部分的意见予以采纳。张云护理人员赵玲经常居住地位于县城，相应赔偿标准应当依照城镇居民计算。张云虽有从事焊接工作资格证，但非固定用工，系从事零星用工，其诉求按行业标准每年365天计算误工费不当，可按城镇居民标准计算误工费。 综上所述，张云的各项损失：医疗费42848.37元，误工费39547.75元（365天×108.35元/天），护理费9751.5元（90天×1人×108.35元/天），伙食补助费450元（15天×30元/天），营养费2700元（90天×30元/天）,残疾赔偿金79098元，鉴定费2500元，精神损害抚慰金2000元，后续治疗费用约10000元，以上共计188895.62元，高成喜应赔偿132226.93元。高成喜垫付的医疗费54847.04元应当予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、张云因身体受伤所受损失188895.62元，由高成喜赔偿132226.93元（已支付54847.04元），以上给付内容定于本判决生效后十日内付清； 二、驳回张云的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4403元，由张云负担1321元、高成喜负担3082元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员 段瑞茂 二〇二〇年八月六日 法官助理 郑 敏 书 记 员 杨 子