鄂尔多斯市东胜区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0602民初2066号 原告：东胜区铭洋广告办公耗材店，经营场所：鄂尔多斯市东胜区罕台镇109国道北，统一社会信用代码XXXXX。 经营者：苏小芳。 被告：内蒙古狼途影视文化传媒有限责任公司，统一社会信用代码XXXXX。 法定代表人：石某1。 委托诉讼代理人：张某，系内蒙古京蒙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱某，系内蒙古京蒙律师事务所律师。 被告：石某2，住鄂尔多斯市，公民身份证号码×××。 委托诉讼代理人：杜某，系内蒙古京蒙律师事务所律师。 被告：李某，住赤峰市，公民身份证号码×××。 原告东胜区铭洋广告办公耗材店（以下简称铭洋店）诉被告内蒙古狼途影视文化传媒有限责任公司（以下简称狼途公司）、石某2、李某承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭原告铭洋店，狼途公司委托诉讼代理人张某、朱某，被告李某到庭参加了诉讼；第二次开庭原告铭洋店，狼途公司委托诉讼代理人张某、朱某，被告李某，被告石某2及委托诉讼代理人杜某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告铭洋店向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付广告制作安装费143683元；2、依法判令被告向原告支付违约金按合同计算（未支付金额143683元*5%*90天=646573.5元），原告主张100000元违约金；3、依法判令被告支付原告补充协议违约金10000元；4、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：2018年5月17日，原告与被告签订了《广告制作安装合同》，合同期限至2019年5月17日，原告按照合同约定完成了广告制作与安装，但被告未按照合同约定向原告付款，已经构成违约，经原告多次催要，被告于2019年3月15日向原告出具了广告制作安装费用结算单，共欠付广告制作安装费162172元，在此期间被告支付原告8047元及10442元，剩余款项被告一直未予支付，为维护原告合法权益，依法向人民法院提起诉讼。 被告狼途公司辩称，不认可原告全部诉讼请求。1、原告要求狼途公司支付广告制作安装费143683元付款条件未成就，被告未违约；2、即使认为被告违约，原告对于违约金的主张明显高于法律规定，应当不予支持；3、石某2履行的是职务行为，作为本案被告主体不适合。 被告李某辩称，不认可原告诉讼请求。从签订广告制作安装合同开始，我只是给公司帮忙，当时石某2有事，我才负责帮忙，并不知道公司具体发展情况，我不是公司股东，公司并没有给我股权，从2018年10月以后我也不接管公司任何事务。 被告石某2辩称，不认可原告诉讼请求。1、原告要求狼途公司支付广告制作安装费143683元付款条件未成就，被告未违约；2、即使认为被告违约，原告对于违约金的主张明显高于法律规定，应当不予支持；3、石某2履行的是职务行为，作为本案被告主体不适合，和石某2本人没有关系。 本院经审理认定事实如下： 狼途公司成立于2016年5月30日，法定代表人石某1，注册资本100万元，营业期限自2016年5月30日至2046年5月30日，经营范围为广告制作及发布（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 2017年11月23日，石某2（甲方）、刘向柯（乙方）、李某（丙方）签订内蒙古狼途影视文化传媒有限责任公司三方股权协议书。协议第一条约定，公司名称为内蒙古狼途影视文化传媒有限责任公司。第三条约定，公司由甲乙丙三方分别以实际法人代表、办公场所、媒体文化社会资源、体育产业相关社会资源等不同形式共同投资组建，并以工商行政管理局登记注册，取得法人资格经营期限为准。第四条约定，公司为有限责任公司，实行独立核算，自主经营，自负盈亏。第七条约定，本协议对公司股东、执行董事、监事、经理均具有约束力。第十条约定，股东甲石某2，身份证×××；股东乙刘向柯，身份证×××；股东丙李某，身份证×××。第十二条约定，股东甲石某2以实际法人代表、办公场所形式出资，占总资本的51%；股东乙刘向柯，以媒体文化社会资源形式出资，占总资本的25%；股东丙李某，以体育产业相关社会资源形式出资，占总资本的24%。刘向柯、石某2、李某在股东签名处签字确认，并加盖狼途公司公章。 2018年5月17日，狼途公司（甲方）与铭洋店（乙方）签订广告制作安装合同。合同第一条约定，项目名称、施工地点、广告制作规格、材质及制作工艺、广告画面内容、制作完成时间均按照每次的业务施工作业要求制作安装完成。第二条第四款约定，施工完成后，乙方必须按照甲方要求拍摄施工地点的广告上刊照片，并于施工完成当日提交甲方用于施工验收。第三条第一款约定，广告制作安装费按照甲方业务单量，包含制作费、安装费、维修费、税金、以及同本广告制作及安装相关的其他所有费用；该条第二款约定，本合同规定的制作安装完成后，经甲方验收合格并书面确认，于10个工作日支付90%工程款，甲方验收合格广告期满后，经甲方书面确认广告位框架无质量问题、无安全隐患的3个工作日内支付合同金额剩余10%的工程款项；该条第三款约定，以上广告制作费，均由甲方通过银行转账方式支付给乙方，乙方应在甲方付款前，向甲方开具同等金额的增值税专用发票，如甲乙双方账户信息发生变更，均应提前以书面形式通知对方。第四条约定，甲方承诺加油站户外广告及公司相关各类广告制作作业均由乙方承担，乙方保证质量和施工安全的前提下，予以最优惠价格，合同期限自2018年5月17日至2019年5月16日，为期一年。第五条第二款第一项约定，具体制作材料详见《施工作业表》。第八条第一款约定，如符合本合同约定的付款条件，甲方却未能按第三条规定时间付款，每逾期一日，应以应付未付金额的5%计算，向乙方支付违约金。第十一条约定，乙方东胜区铭洋广告办公耗材店，联系人吕鹏，电话155XX****XX。狼途公司和铭洋店在合同甲方、乙方处加盖公章。除案涉广告制作外，铭洋店及狼途公司还有其他广告制作往来。 狼途传媒广告制作费用明细中载明：市区墙体（含喷绘布）金额33480元，已付9600元；市区及康巴什宣传栏3248元；双满酒店新豪轩新焊墙体1500元；中心站、8号站康巴什墙体27360元；市区油库、五完小、大唐文慧园、柴家梁市区墙体7182元；康洁1、金舵1、艾依格1、老加油站艾依格墙体换画面1210元；6号站康洁墙体换画面345元；墙体8号站800元，注有没上墙，画面架子都做了字样；市区、康巴什、伊旗机顶31000元，在已付处注有20000元开了31000的收据字样；市区、康巴什、伊旗西马龙门1200元；市区、康巴什、伊旗开锁龙门8640元；市区、康巴什爱尚唐立柱6640元；市区、康巴什金舵立柱1760元；市区、康巴什唐美立柱2280元；市区、康巴什新豪轩立柱6660元；市区、康巴什、伊旗盈鑫佳苑立柱6136元；新豪轩2、爱尚唐4、盈佳6、唐美2、金舵2、吉利2立柱换画面1800元；转盘6号站机顶换画面500元；市区倒架子农用车1次300元；康巴什倒架子到伊旗农用车1次300元；市区第二次倒架子农用车1次300元；龙门加PVC板8700元；因加油站改造换龙门机顶1800元；康巴什拆架子1600元；合计153501元；粉煤机龙门240元；洛浦立柱等2040元；迦南美地立柱等8047元；城陵酒立柱1252元；未来之星龙门920元；第二次安装1770元；墙体改尺寸7216元；合计175086元；诚园房地产23356元，已付15000元；婚车350元；开锁高速路5880元，合计204672元；装备基地龙门加装PVC1200元；康巴什中心站加装PVC900元。上述合计207912元。费用明细首页右上方由刘向柯、石某2签字确认并注有同意字样；首页最下方及第二页由李某签字确认并注有同意字样；第三页下方由李某签字确认，并注有以上制作安装费用我已审核通过字样，时间2018年12月2日；第三页右下侧从粉煤机到开锁高速我已审核过，同意支付，石某1签字确认；第四页右侧石某1签字确认，上述四页费用明细均加盖了狼途公司公章。 2019年3月15日，狼途公司向铭洋店出具广告制作安装费用结算单，内容为：今欠到东胜区铭洋广告办公耗材店广告制作安装费共计162172元。狼途公司加盖了公章，法人或委托代理人处石某1签字确认。2019年5月4日，狼途公司（甲方）与铭洋店（乙方）签订定期还款补充协议，协议第一条约定，甲方如果在2019年8月31日前付清乙方全部工程款143683元整，乙方将减免10000元，即甲方付给乙方133683元整即可，在达成上述协议的前提下，甲方每月25日需付给乙方总欠款的最低30%，因结算媒介或平台原因无法结算的，可顺延5-7日结算，最后一个月可少付10000元抵顶减免，同时视同原合同履行完毕。第二条约定，如果甲方在2019年8月31日前不能付清乙方全部工程款，乙方将不给予以上减免10000元的优惠，即甲方将需按照原工程结算单付清乙方所欠全部工程款及原合同所主张的违约金。如果在2019年9月30日前甲方还是未能结清所欠工程款，甲方需在结清所欠工程款的前提下，另外支付给乙方10000元作为补充合同违约金且与原合同所主张的违约金无关。狼途公司及铭洋店在甲方及乙方处加盖了公章。 2018年5月6日狼途公司向铭洋广告支付广告制作费9600元；2018年6月25日支付20000元；2018年10月10日支付15000元；2019年1月30日支付360元；2019年2月25日支付840元；2019年4月15日支付8047元；2019年5月4日支付20000元；2019年5月27日支付4000元；2019年5月30日转账400元，自2019年3月15日至5月4日之间支付10442元，上述合计88689元。 以上事实有经对方质证对真实性无异议的广告制作安装合同、广告制作费用明细、定期还款补充协议、广告制作安装费用结算单、三方股权协议书、转账凭证、微信聊天记录及微信聊天记录录音及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。原告对狼途公司二次开庭提交的广告数量统计表及照片的真实性及证明问题均不认可，该证据无原告签字确认，不符合证据有效性要件，本院不予确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告石某2主体是否适格？二、被告李某应否承担责任？三、付款条件是否成就，应付广告制作费实际金额？四、狼途公司应否承担违约责任，违约金应否予以调整？ 针对争议焦点一，原告铭洋店为被告狼途公司进行广告制作，双方之间形成承揽合同，该合同不违反法律、法规强制性规定，属有效合同，对双方具有约束力，双方理应按合同约定履行。狼途公司辩称，石某2履行的是职务行为，作为本案被告主体不适格。被告不适格，是指被告对于原告起诉的诉讼标的或者法律关系，不具有应诉的权能。通俗来说，被告不适合，即被告的主体资格不适格，被告与原告没有争议，也没有侵害原告的合法权益。本案中，石某2作为狼途公司的股东，其在广告制作费用明细上签字确认，与原告有争议，故被告主体适格。狼途公司虽然没有对石某2进行明确授权，但其作为公司股东在广告制作费用明细中签字确认，且该费用明细中狼途公司法定代表人石某1也予以签字确认，同时加盖了公司公章，应认定其履行的是职务行为，相应法律后果应由狼途公司承担。 针对争议焦点二，李某辩称，其并非公司股东，也没有给其股权，因为石某2有事才帮忙处理事务，但在其提交的三方股权协议书明确载明其为股东之一。被告狼途公司辩称，李某履行的是个人行为，但原告陈述，是通过李某的介绍才与狼途公司签订的广告制作合同，狼途公司加盖了公司印章，其公司法定代表人石某1也在广告制作费用明细中签字确认，故李某与原告铭洋店签订合同并非是个人行为，且李某也在广告制作费用明细中签字确认，应认定其履行的是职务行为，相应法律后果应由狼途公司承担，故对狼途公司该抗辩意见本院不予采信。 针对争议焦点三，狼途公司辩称，根据合同第三条第二款、第三款约定，甲乙双方有履行顺序，只有经狼途公司验收合格并书面确认才有付款义务，原告并没有提供书面验收合格书及增值税专用发票，故付款条件未成就。原告对此不予认可，其称，其根据狼途公司的要求开具过一次普票，金额为9600元，税点由狼途公司支付，后来狼途公司并没有让其再开具发票，只是说开具收据就可以，其也没有向狼途公司出具书面验收合格书，只是拍照给狼途公司确认。广告制作合同第二条第四款约定，施工完成后，铭洋店必须按照狼途公司要求拍摄施工地点的广告上刊照片，并于施工完成当日提交甲方用于施工验收，据此，铭洋店将广告上刊照片发送给狼途公司符合合同约定，应与出具书面验收合格书具有同等效力。狼途公司法定代表人石某1及股东石某2、股东李某均在广告制作费用清单签字确认并同意支付，且加盖了公司印章，2019年3月15日，狼途公司向铭洋店出具广告制作安装费用结算单，其又于2019年5月4日与铭洋店签订定期还款补充协议，约定全部工程款143683元的支付方式及方法，应视为已对广告制作明细中的所有广告事项进行了确认，付款条件已成就，故对狼途公司该抗辩意见本院不予采信。定期还款补充协议第二条约定，如果狼途公司在2019年8月31日前不能付清铭洋店全部工程款，乙方将不给予以上减免10000元的优惠，即狼途公司将需按照原工程结算单付清铭洋店所欠全部工程款。2019年3月15日狼途公司出具的广告制作安装费用结算单上载明安装费用为162172元，后狼途公司支付了8047元及10442元，故双方在2019年5月4日又签订了定期还款补充协议，欠付广告制作费用为143683元，狼途公司于2019年5月4日、5月27日、5月30日分别向铭洋店支付20000元、4000元、400元，合计24400元，其中4000元及400元铭洋店及狼途公司一致认可支付的是其他广告制作费用，故狼途公司实际支付案涉广告制作费用为20000元，应予核减。铭洋店虽称2019年5月4日狼途公司支付的20000元为其他广告制作费用，但其所举证据不足以证明，举证不能的法律后果应由其承担。核减后狼途公司仍下欠铭洋店广告制作费用123683元（143683-20000）。 针对争议焦点四，合同第八条第一款约定，如符合本合同约定的付款条件，甲方却未能按第三条规定时间付款，每逾期一日，应以应付未付金额的5%计算，向乙方支付违约金。定期还款补充协议第二条约定，如果狼途公司在2019年8月31日前不能付清铭洋店全部工程款，狼途公司将需按照原工程结算单付清铭洋店所欠全部工程款及原合同所主张的违约金。如果在2019年9月30日前狼途公司还是未能结清所欠工程款，狼途公司需在结清所欠工程款的前提下，另外支付给铭洋店10000元作为补充合同违约金。根据上述约定，铭洋店要求狼途公司支付违约金有事实依据和法律依据。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。原告诉请11万违约金，狼途公司认为违约金过高要求予以调整，对实际造成的损失铭洋店并未举证证明，故本院将违约金予以调整，计算方法为以123683为基数，自2019年5月4日即补充协议签订之日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2019年8月20日至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款，第二百五十一条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告内蒙古狼途影视文化传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告东胜区铭洋广告办公耗材店广告制作安装费123683元及违约金（以123683为基数，自2019年5月4日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告东胜区铭洋广告办公耗材店的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2553元，由被告内蒙古狼途影视文化传媒有限责任公司负担1290元，原告东胜区铭洋广告办公耗材店负担1263元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 审判员  于立辉 二〇二〇年八月三日 书记员  李艺璇 法条链接 《中华人民共和国合同法》 第十条第一款当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条第一款、第二款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。