河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终2558号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区凯旋路东宇航路北上海都市花园**楼。代表人：班文芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐晨曦，河南华豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐淑敏，河南华豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：芦秀莲，女，汉族，1954年5月25日出生，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：陈玉茹，上海市光大（商丘）律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛磊，上海市光大（商丘）律师事务所律师。原审被告：陶庆华，男，汉族，1989年2月19日出生，住河南省商丘市睢阳区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘中心支公司）因与被上诉人芦秀莲及原审被告陶庆华机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险商丘中心支公司的委托诉讼代理人唐淑敏与被上诉人芦秀莲的委托诉讼代理人陈玉茹、原审被告陶庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险商丘中心支公司上诉请求：1．依法撤销原判第一项，并在查清事实后依法改判平安财险商丘中心支公司减少赔偿15,000元。2、二审诉讼费用由芦秀莲承担。事实和理由：一、原审按照上一年度居民服务行业标准45,677元/年计算误工费明显错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。芦秀莲自行举证的工资流水客观真实，明确显示其事故发生前月工资收入为1,250元，一审法院按照上一年度居民服务业和其他服务业标准计算误工费错误。二、一审法院按照年收入67,815元计算芦秀莲护理费没有事实及法律依据。芦秀莲辩称，关于误工费的计算，误工费应当根据误工收入以及误工时间来确定，其中有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。芦秀莲在一审中提交了证据进行举证，每月收入包括环卫收入1,250元和清理垃圾的收入3,200元。关于护理费的计算，护理费应当根据护理人员的收入以及护理时间进行确定。芦秀莲在一审中提交了护理人员的工作情况以及收入情况，并提供有相应的证据予以证明，因此护理费的计算应当以护理人员的实际收入以及护理人数综合认定。为了避免再次占用司法资源，芦秀莲没有上诉。如果说一审判决存在错误需要更正的话，也应当对误工费及护理费部分进行增加而不是减少。陶庆华述称，请求依法判决。芦秀莲向一审法院起诉请求：1．判令陶庆华、平安财险商丘中心支公司赔偿芦秀莲各项损失共计217,918.52元；庭审时变更为224,898.86元；2．由陶庆华、平安财险商丘中心支公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年2月14日，陶庆华驾驶豫Ｎ×××**号车辆行驶至工贸路与中州路交叉口西200米处时，将芦秀莲撞倒，造成芦秀莲受伤的交通事故。经商丘市公安局交警支队事故处理大队处理认定：陶庆华承担此事故的全部责任，芦秀莲不承担事故责任。芦秀莲被送至商丘中医院接受治疗，住院98天，住院期间1人陪护，经诊断为右侧颧骨粉碎性骨折、腰椎横突骨折，右眼视野视敏度普遍下降。经商丘木兰法医临床司法鉴定所鉴定，芦秀莲右眼矫正后视力为0.03，构成九级伤残。芦秀莲支出鉴定费700元。另查明，陶庆华驾驶的豫Ｎ×××**号车辆在平安财险商丘中心支公司处投有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。河南省城镇居民2019年人均可支配收入34,200.97元/年，居民服务、修理和其他服务业上年度职工平均工资45,677元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案系机动车交通事故责任纠纷，事故发生在保险期间内，依据相关法律规定，投保有机动车交强险的机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故，陶庆华承担此事故的全部责任，芦秀莲不承担事故责任。芦秀莲的各项损失确认如下：医疗费87,425.62元、护理费18,207.86元（67,815元/年÷365天/年×98天）、误工费12,264元（45,677元/年÷365天/年×98天）、住院伙食补助费4,900元（98天×50元/天）、营养费1,960元（98天×20元/天）、残疾赔偿金102,602.91元（34,200.97元/年×15年×0.2）、鉴定费700元，对芦秀莲请求的精神损害抚慰金，结合本案的实际情况，精神损害抚慰金酌定为10,000元，交通费1,960元（98天×20元/天），合计240,020.39元。平安财险商丘中心支公司为芦秀莲垫付医疗费65,593元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效之日起十日内赔付给原告芦秀莲医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计174,427.39元。（一审法院执行款账户户名：商丘市睢阳区人民法院，账号41×××02，开户行中原银行商丘北海支行）。二、驳回原告芦秀莲的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,337元，由被告陶庆华负担。本案二审审理中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为一审法院对误工费、护理费的认定是否适当。关于误工费的问题。芦秀莲一审提供了商丘雪苑环境卫生工程有限公司出具的劳务证明，但其未提交工资流水等证据进行相互印证，鉴于其不能证明最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，一审法院依据居民服务业和其他服务业标准计算误工费并无不当。关于护理费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。一审中，芦秀莲虽提交了商丘中医院外科出具的证明，证明芦秀莲住院期间陪护2人，但结合芦秀莲的伤情，一审法院酌定陪护一人。因芦秀莲未能就护理费的实际支出或陪护人员的收入状况举证证实，结合卢秀莲女儿韩娟从事的行业，一审法院依据文化、体育和娱乐业标准67,815元/年计算护理费并无不当。综上所述，平安财险商丘中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年八月二十日法官助理王颖书记员郭静