广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终6274号上诉人（原审被告二）：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市************************商铺及29层，统一社会信用代码：914***********894L。负责人：杨丙江，经理。委托诉讼代理人：段艳红，广东汇和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈月英，女，汉族，1954年4月6日出生，住博罗县***************，公民身份号码：442************422。委托诉讼代理人：张玉琴，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告一）：肖健刚，男，汉族，1994年2月17日出生，住惠州市惠城区******，公民身份号码：360************310。第三人：博罗县人民医院，住所地：博罗县**********。法定代表人：扶某1。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人肖健刚、被上诉人陈月英、第三人博罗县人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初606号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司向本院提出上诉请求：一、请求撤销博罗县人民法院作出的（2019）粤1322民初606号民事判决第一项，依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案司法鉴定程序违法，鉴定意见依据严重不足。一审法院错误采信司法鉴定意见，未准予上诉人重新鉴定申请，导致查明事实错误。因一审司法鉴定意见未区分被上诉人陈月英原有伤情与本次交通事故所致伤害之间的因果关系，判决上诉人承担全部赔偿责任显失公平。一审法院鉴定程序不合法，未通知上诉人到场监督，且鉴定依据不足。该鉴定意见仅依据《人体损伤致残程度分级》标准第5.9.6.5条规定的“四肢任一大关节行关节假体置换术后”认定被上诉人一陈月英构成九级伤残，未考虑被上诉人一陈月英行在发生本次交通事故前已两次行髋关节假体置换术这一事实。众所周知，人工假体的坚固程度及其对外界暴力的抵御能力较自身组织器官相对薄弱，鉴定机构在鉴定时并未结合致伤方式、成伤机制、暴力程度及她自身原有伤病、身体状况等因素综合分析伤病关系作出鉴定意见。上诉人认为应当考虑损伤参与度，并以损伤参与度为标准确定上诉人应承担的赔偿责任。因被上诉人一陈月英在受到本次伤害前已更换髋关节假体，假体受到损害无法与自身组织相比，该伤残后果是其自身疾病与交通事故碰撞共同作用的结果，根据原因力理论，不是由于碰撞直接产生的损害后果，则不应当由侵权人全部负担。被上诉人一陈月英的全部赔偿项目均应考虑损伤参与度所涉系数进行计算，从而确定上诉人的赔偿责任。因此，请求二审法院将本案依法改判或发回重审。被上诉人陈月英书面答辩称，关于答辩人的伤残鉴定，答辩人的本次伤残鉴定是依法向博罗县人民法院申请，由博罗县人民法院依法摇珠委托至广东惠中法医临床司法鉴定所对答辩人伤病关系、伤残等级、后续治疗费及文证审查进行评定，鉴定前，鉴定机构也是依程序有通知双方当事人到场参与鉴定，而并非是没有通知，再者依据答辩人的伤情，答辩人因本次事故行右侧人工髋关节翻修术治疗，也就是说本次的髋关节置换是因为本次交通事故造成的，因此，以此评定为九级伤残，是有损伤基础，并且适用的评残条款也是合理合法，据家属反映，事故发生至今，伤者一直行动不便，基本生活无法自理，受伤部位经常疼痛，还有瘫痪的风险。因此，请求二审法院依法采信该份司法鉴定意见书。综上所述，请求法院本着交通事故以人为本，尊重人的生命价值，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判为谢。原审认定事实及判决：2019年10月29日9时10分，肖健刚驾驶粤L*****号轿车行至博罗县石坝镇蓝田高速出口时，与张新财驾驶无牌二轮摩托车（乘客陈月英）发生碰撞，造成张新财、陈月英受伤及两车损坏的道路交通事故。本次交通事故经博罗县公安局交通警察大队处理，于2019年10月29日作出第441************310号《道路交通事故认定书》认定肖健刚负此次交通事故的全部责任，张新财、陈月英不负此次事故责任。事故发生后，原告陈月英被送至惠州市**人民医院住院治疗19天(2019年10月29日至2019年11月17日)，医疗费为86723元。出院医嘱为：l.定期复查，专科随诊(术后第第1个月、第3个月、第6个月、第9个月以及出院后每年均需返院复查l次，请关注我院微信公众号：惠州市**人民医院创伤骨科)，出院后如有其它部位感染性疾病，如扁桃体炎、细菌性呼吸道感染、牙龈感染等，需尽早到相应专业科室就诊并及时应用抗感染治疗，避免使用各种未经严格消毒的草药、药膏外敷伤口。2．保持伤口敷料干洁；3.术后2个月卧床休息，避免患髋关节下蹲、盘腿、翘二郎腿、蹲厕、坐矮凳等髋关节过度屈曲、内收、外旋等动作，患肢保护性、渐进性助能锻炼；术后3个月内避免患肢完全负重发剧烈活动；4.全休叁个月，注意加强营养，住院院期留陪人，建议转当地医院康复锻炼治疗；5.泌尿外科门诊随珍，积极监测尿常规及相关血感染指标，如有不适，及时就诊。后转至博罗县人民医院康复治疗61天（2019年11月17日至2020年1月17日），医疗费为33880.69元，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，避免劳累。出院后定期康复治疗。2、住院期间需陪人一位。3、建议全休叁个月，全休期间需陪人一位。4、出院带药。另，被告二在庭审时表示垫付交强险医疗费10000元支付至惠州市**人民医院用于原告的医疗费。原告出院后，向原审法院申请鉴定，经博罗县人民法院依法委托，广东惠中法医临床司法鉴定所于2020年3月20日作出惠中法医司鉴所[2020]临鉴字第62号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、陈月英提供的鉴定资料与委托事项存在必然联系，鉴定资料符合并满足其委托鉴定事项的要求。2、陈月英的损伤与本次交通事故有直接因果关系。3、陈月英右侧全髋关节置换术后股骨假体周围骨折，行右侧人工髋关节翻修术治疗，构成九级伤残。4、陈月英后续右股骨内固定物拆除费用为人民币壹万伍仟元整。原告陈月英系农村户口，事故发生前居住在博罗县*********住，从事带小孩做饭工作。粤L*****号车驾驶员和登记车主均为被告一，该车在被告二投保交强险和商业第三者责任险1000000元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，博罗县公安局交通警察大队作出的第441************310号《道路交通事故认定书》和广东惠中法医临床司法鉴定所作出的惠中法医司鉴所[2020]临鉴字第62号《司法鉴定意见书》，符合事实和法律规定，原审法院予以采信。原告已达退休年龄，且原告未能提供证据证明其存在实际误工损失，故原告请求误工费14200元，原审法院不予支持。原告请求辅助用品3249元，未提供证据及发票无法证实与本案有关，原审法院不予支持。原告请求摩托车维修费825.24元，但未提供证据及维修费发票无法证实与本案有关，原审法院不予支持。本案赔偿标准适用《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算。原告因本事故发生的损失有：1、医疗费110603.69元（86723元+33880.69元-10000元）；2、住院伙食补助费8000元（100元/天×80天）；3、营养费1000元；4、护理费26400元（150元/天×80天+120元/天×120天）；5、残疾赔偿金126198元（42066元/年×15年×20%）；6、后续治疗费15000元；7、鉴定费3350元；8、精神抚慰金20000元；9、交通费2400元（30元/天×80天），以上合计312951.69元。该款由被告三在交强险限额内赔偿原告120000元（详见附表，交强险医疗费10000元已付），在商业第三者责任险1000000元内赔偿原告192951.69元（312951.69元-120000元）。被告一经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响原审法院对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在本判决生效后10日内，在粤L*****号车交强险内赔偿原告陈月英120000元，在商业第三者责任险限额1000000元内赔偿原告陈月英192951.69元,合计312951.69元。二、驳回原告陈月英的其他诉讼请求。如被告未履行本判决确定的给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6516.21元（缓交），由原告负担1000.21元，被告肖健刚负担4166元，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担1350元。原告申请全额缓交已获原审法院批准，待执行时由原、被告直接向原审法院交纳。本案中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，肖健刚负事故全部责任，张新财、陈月英不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求，本院处理如下：关于被上诉人陈月英自身因素的问题。本案属于一般侵权纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”的规定，只有在被侵权人对损害的发生存在过错时，才能减轻侵权人的责任。而根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》，认定肖健刚负事故全部责任，陈月英不负事故责任，虽然被上诉人陈月英事故前行过右侧全髋关节置换术继而对伤残后果产生一定影响，但该自身因素并非导致本次交通事故发生的原因，亦非侵权责任法规定的过错，故被上诉人陈月英不因该自身因素而减轻侵权人肖健刚在本次事故中所应当承担的侵权责任，而且根据鉴定报告已认定该伤情与交通事故存在直接的因果关系，未有证据显示鉴定报告存在严重的程序违法情形，故原审法院据此认定伤残等级并无不当，原审法院未进行重新鉴定并无不妥，本院予以维持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6516.21元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张佳誉审 判 员 沈 巍审 判 员 邹 戈二〇二〇年八月二十四日法官助理 黄湘燕书 记 员 徐翠敏附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。