浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终3124号上诉人（原审被告）：温州市鹿城区市场开发服务中心，住所地：温州市鹿城区十七中路**（鹿城区市场监督管理局松台所内）。法定代表人：孙绍业，主任。委托诉讼代理人：郑超黎，浙江人民联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄仰余，浙江人民联合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡凤仙，女，1937年8月13日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托诉讼代理人：吴伟，浙江瓯盟律师事务所律师。上诉人温州市鹿城区市场开发服务中心（以下简称鹿城市场开服中心）因与被上诉人胡凤仙公共场所管理人责任纠纷一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2020）浙0302民初1518号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据和理由，故不开庭审理了本案，现已审理终结。鹿城市场开服中心上诉请求：撤销一审判决，改判鹿城市场开服中心承担10%的赔偿责任。事实与理由：一、一审判决认定的侵权责任比例错误。1、事故发生是早上八点多，光线很好。胡凤仙系成年人，年事已高，且右膝关节曾行置换手术，其作为行人在行走过程中应加倍注意路面情况，对自身的行走安全承担主要责任。但胡凤仙在行走时未充分注意路面情况，不慎摔倒，系本案事故发生主要原因，应对其自身过错承担主要责任。一审判决确定胡凤仙对自己过错仅承担20%责任，明显畸低，有失公正。2、涉案路障系他人毁坏造成，当时整条杆子折断，鹿城市场开服中心工作人员直接将折断杠子取走，并不知晓其下方还留有底座。况且，胡凤仙行走时未尽安全注意义务才是导致本案事故发生的主要原因。据此，鹿城市场开服中心的过失充其量为次要责任，但一审判决确认鹿城市场开服中心承担主要侵权责任，并承担80%畸重责任比例，明显有失公正，鹿城市场开服中心应仅承担10%责任为宜。二、一审判决认定部分赔偿损失金额存在错误。1、一审判决酌情确定胡凤仙营养费按80元/天计算无依据。目前，温州地区营养费司法实践中赔偿统一裁判标准为30元/天。80元/天的标准远高于温州统一裁判标准，没有依据。2、一审判决确定鹿城市场开服中心承担赔偿款时，未将本案鉴定费、精神损害抚慰金按责任比例计入错误。首先，胡凤仙因自身过错导致受伤，需要对伤势进行鉴定，鉴定费应自行承担。但一审判决认定鉴定费全额由鹿城市场开服中心承担，明显有失公正。其次，胡凤仙对其自身受害存在过错，精神损害抚慰金应根据过错责任比例，并结合胡凤仙自身过错酌情确定。但一审判决酌情确定精神损害抚慰金5000元，显然未考虑胡凤仙自身过错因素，金额明显过高，有失公正。综上，请求依法改判。胡凤仙辩称：一、一审认定的侵权责任的比例合乎法律的规定。本案事故地点在菜市场门口，是公共场所，平时过往人群有老弱病残，鹿城市场开服中心应该考虑到这些特殊人群。鹿城市场开服中心移除路障时还留下了底座，也没有任何提示标识，一审对责任比例认定正确。二、本案营养费，胡凤仙一审起诉主张100/天。胡凤仙是老年人，营养费要求较高，故80元/天合乎情理。三、一审判决精神损害抚慰金时已经将过错情况考虑在内。鉴定费是由于鹿城市场开服中心不愿赔偿才产生，所以根据谁败诉、谁承担的原则，应当由鹿城市场开服中心承担。请求驳回上诉，维持原判。胡凤仙向一审法院起诉请求：判令鹿城市场开服中心向胡凤仙支付医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金及精神损害抚慰金等共计119145.83元。一审法院认定事实：2019年6月6日上午八时许，胡凤仙在温州市鹿城区××市场买完菜后离开途中，不慎被市场外路面金属栏杆底座（由鹿城市场开服中心设置，路面金属栏杆被移除后尚留底座凸起）绊倒致伤，遂被送往温州市××医结合医院住院治疗，于6月10日行“右尺骨鹰嘴骨折＋右桡骨小头粉碎性骨折切复内固定术”，后分别于6月17日、6月25日因术后感染进行清创，并于7月8日出院，住院天数32天，共支出各项医疗费用合计54870.33元（54800.53元＋69.8元，含伙食费736元）、陪护费6400元。现双方就赔偿责任无法达成一致意见，故诉至法院。经胡凤仙申请，法院依法委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对胡凤仙的伤残等级、营养期、护理期进行鉴定，该所于2020年1月8日出具一份《司法鉴定意见书》，载明“被鉴定人胡凤仙因2019年6月6日摔倒受伤致右尺骨鹰嘴骨折，右桡骨头骨折等，目前遗留右肘关节功能丧失25%以上的伤残等级评定为十级，护理期限拟为75日及营养期限拟为90日”。一审法院认为，公共场所的管理人，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。经庭审查明，鹿城市场开服中心作为温州市鹿城区××市场的管理单位，在市场外路面设置路障，移除后未清理完毕，致胡凤仙绊倒受伤，应承担主要侵权责任，又考虑到胡凤仙在行走过程中负有一定的谨慎注意义务，对自身的损害后果亦应承担相应责任，故法院酌情确定胡凤仙承担20%责任，鹿城市场开服中心承担80%责任。关于赔偿损失的金额问题，认定如下：1.医疗费，胡凤仙主张54870.33元，鹿城市场开服中心辩称应扣除伙食费736元，异议成立，故确认医疗费金额54134.33元（54870.33元-736元）；2.住院期间伙食补助费，胡凤仙主张按100元／天计算，符合浙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，依法予以确认，结合住院天数32天，确定住院伙食补助费确定为3200元（100元／天×32天）；3.护理费，结合鉴定结论确定护理期限为75天，其中住院期间32天，胡凤仙主张按实际支出6400元计算，并提供相应证据予以佐证，依法予以确认；非住院期间43天（75天-32天），按2018年浙江省私营单位就业人员分行业（居民服务、修理和其他服务业）年平均工资43759元计算为宜，确定为5155元（43759元／年÷365天×43天）；4.营养费，胡凤仙主张按100元计算，标准过高，结合鉴定结论确定营养期90天，酌情确定按80元计算为宜，确定为7200元（80元／天×90天）；5.交通费，胡凤仙主张3000元，金额过高，结合胡凤仙的居住就诊情况，酌情确定按500元计算；6.鉴定费，胡凤仙主张1900元，有鉴定费发票为证，依法予以确认；7.伤残赔偿金，胡凤仙主张按2019年浙江省全体居民人均可支配收入49899元计算5年，确定残疾赔偿金为24949.5元（49899元×5年×10%），鹿城市场开服中心无异议，依法予以确认；8.精神损害抚慰金，胡凤仙主张8000元，结合胡凤仙的伤残等级，酌情确定按5000元计算。综上，除鉴定费、精神损害抚慰金外，胡凤仙因本次事件造成的各项损失合计101539元（54134.33元＋3200元＋6400元＋5155元＋7200元＋500元＋24949.5元），结合鹿城市场开服中心的过错程度，故鹿城市场开服中心应支付胡凤仙各项赔偿款88131.2元（101539元×80%＋1900元＋5000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、鹿城市场开服中心于判决生效之日起十五日内支付胡凤仙各项损失共计88131.2元；二、驳回胡凤仙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费996元，减半收取498元，由胡凤仙负担107元，由鹿城市场开服中心负担391元。二审期间，双方均未提供新证据。本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，鹿城市场开服中心对涉案菜场的安全通行负有管理职责和保障义务。鹿城市场开服中心在拆除路面金属栏杆时，未将高出地面的底座完全清理，该路面状况与胡凤仙绊倒受伤之间存在直接因果关系。鹿城市场开服中心主张胡凤仙未尽足够注意义务，但其举证未能证明，胡凤仙自身存在过错。故一审法院判决鹿城市场开服中心对胡凤仙因此次绊倒所致的损失承担80%的责任并无不当，本院予以维持。关于一审法院认定的损失赔偿金额。一审法院考虑老年人受伤恢复较慢等因素，酌情确定的营养费和精神损害抚慰金金额并无不当，本院予以维持。一审法院确定鉴定费由鹿城市场开服中心负担亦不违反法律规定，本院予以维持。综上，鹿城市场开服中心的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费680元，由温州市鹿城区市场开发服务中心负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 蕾审 判 员  郑明岳审 判 员  柯丽梦二〇二〇年八月四日法官助理  丁 虹书 记 员  郑守练?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。