吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终760号 上诉人（原审原告）：季会军，男，汉族，1953年10月10日，住址大安市。 委托诉讼代理人：王振洪，吉林于晓辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蛟河市罗门房地产开发有限责任公司。 法定代表人：苏守君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王金旭，吉林中玖律师事务所律师。 上诉人季会军因与被上诉人蛟河市罗门房地产开发有限责任公司房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案,不服吉林省大安市人民法院（2019）吉0882民初1524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人季会军的委托诉讼代理人王振洪，被上诉人蛟河市罗门房地产开发有限责任公司的法定代表人苏守君及委托诉讼代理人王金旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 季会军上诉请求：1、请求撤销大安市人民法院（2019）吉0882民初1524号民事判决。2、改判被上诉人赔偿逾期回迁期间2013年1月1日至2019年6月30日的房屋损失，门市房793平方米，25平米车库20个租金损失50万元（以评估结果为准）。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。第一、一审判决认定逾期交付房屋的实际损失在房屋实际交付之日才能确定认定事实错误。上诉人和被上诉人对回迁房屋签订了回迁安置补偿协议书，并经生效的法院判决书所确认，回迁协议书对回迁房屋的面积、楼层、回迁时间做出了明确约定，被上诉人至今没有为上诉人回迁，已经构成事实违约，而上诉人要求赔偿的损失是按回迁协议约定的面积和时间，截止时间是2019年6月30日，案涉房屋面积、楼层、时间节点均有明确约定，为何还要认定损失在房屋实际交付之日才能确定，如果按照这个逻辑，被上诉人即可以永远不用交房，也可以永远不承担违约责任，上诉人要求交房可以没有验收拒交，如果要求承担违约责任，可以没有交房拒赔，会使上诉人永远陷入无法主张权利的尴尬境地，被上诉人岂不白白占用了上诉人的厂房。第二、一审判决认定面积无法确定认定事实错误。上诉人要求按回迁协议约定的面积给予赔偿，而回迁安置补偿协议对每个回迁房屋的面积是有明确约定的，并得到了生效判决书的确认，至于实际回迁面积与约定回迁面积是否相符，不影响上诉人要求逾期回迁损失的赔偿，因为回迁面积多与少，双方只是对实际面积进行调整和补偿，而对逾期交付房屋的损失应当以回迁安置补偿协议约定的面积为准，实际交付房屋面积对上诉人要求的逾期违约损失没有影响，所以，一审判决面积不能确定认定事实错误。第三、一审判决认定案涉房屋未经验收、质量是否合格、能否通过验收、能否实现交付，损失无法确定认定事实错误。上诉人和被上诉人之间有有效的房屋拆迁安置补偿协议，并经生效判决所确认，被上诉人没有按期为上诉人回迁，存在违约行为，上诉人未能按时回迁入住，也存在实际损失，上诉人要求赔偿的是逾期回迁至起诉期间的损失，损失是可以依据回迁协议和生效判决所认定的房屋面积和楼层进行评估确定，上诉人起诉时已经申请对案涉房屋租金进行价格鉴定，怎么会无法确定。至于未来是否能实际回迁，回迁协议是否对违约金有约定，均不影响被上诉人因违约而应当承担的违约责任，后期能否验收、能否回迁，上诉人可另行主张权利，一审判决损失无法确定认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。《民法总则》第六条规定：民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《合同法》第八条规定：依法成立的合同对当事人具有法律约束力。第一百零七条、第一百一十三条、一百一十四条规定：一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当继续履行、或赔偿损失等违约责任；当事人一方不履行合同义务，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行可获得的利益。一审适用的法律均是合同有效，对双方具有约束力和违约方应承担赔偿责任的规定，而没有规定违约后不承担责任的规定，一审判决适用法律错误。综上所述，一审判决认定事实和适用法律错误，请求撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人逾期交房期间的损失，损失数额以评估结果为准。 蛟河市罗门房地产开发有限责任公司辩称，一、原审判决程序合法，适用法律得当，那么请求上诉法院依法维持原审判决；二、上诉人在原审的诉讼请求是要求赔偿逾期回迁的逾期回迁期间的相关的损失，那么损失在原始的拆迁合同中并双方并没有约定；三、按照2016年的11月11日，大安市人民法院所作出的判决，是罗门公司与工程竣工验收后，3日内向季会军交付回迁房屋，那么现在房屋并没有交付，所以说他这个条件并不成就。所以现在要求主张损失是没有法律依据的。未交房屋上诉人存在一定的原因，因为对于上诉人与被上诉人之间安置拆迁相关协议相关内容，那么现在被上诉人正在走政府上访和其它途径正在处理此事件，所以说未交付房屋是上诉人这主观原因直接造成的。因为现在房屋没有实际交付，有很多因素是不确定的，如房屋面积等。现在上诉人请求支付相应的赔偿是没有法律依据的。 季会军向一审法院起诉请求：判令罗门公司按评估结论向我赔偿因房屋逾期回迁造成的739平方米的商铺、每个25平方米的20个车库在2013年1月1日至2019年6月30日的租金损失。 一审法院认定事实：2011年9月29日，罗门公司因开发建设所需，与季会军签订了房屋拆迁安置补偿协议书二十二份，约定：罗门公司拆除季会军的厂房、住宅、营业房等房屋，用其以后建造的每个25平方米的车库20个、6号楼端点195.80平方米商铺和与其相邻的48平方米的商铺、2号楼西侧550平方米商铺对季会军予以补偿；以上回迁补偿房屋的面积为暂定面积，实际面积由具有房产测绘资质的权威部门认定，价格多退少补；以上房屋由罗门公司于2012年12月31日向季会军交付。后因罗门公司在拆除季会军的房屋后，在2012年12月31日后未向其交付回迁补偿的房屋，季会军于2016年向原审法院起诉，请求判令罗门公司向其交付回迁楼计793平方米、20个车库计500平方米，价值计467.20万元，并支付逾期违约金100万元。原审法院对该案经审理认为：季会军请求罗门公司交付回迁房屋，应予支持；季会军请求的逾期交房违约金，因房屋未交付，双方对逾期交房违约金无约定，只有在交付房屋后才能确定逾期的时间节点，因此对逾期交房违约金，应在房屋实际交付后再另行告诉。原审法院于2016年11月11日作出判决：罗门公司于工程竣工验收后三日内向季会军交付回迁房屋。罗门公司不服，上诉到吉林省白城市中级人民法院，该中级人民法院于2017年4月26日作出了驳回了其上诉、维持了原判的判决。罗门公司又向吉林省高级人民法院申请再审，该高级人民法院于2017年11月30日，裁定驳回了其再审申请。 认定以上事实的证据有季会军和罗门公司的陈述、《大安市棚户区改造房屋拆迁安置补偿协议书》二十二份、原审法院（2016）吉0882民初876号民事判决书、吉林省白城市中级人民法院（2017）吉08民初256号民事判决书、吉林省高级人民法院（2017）吉民申3318号民事裁定书等。 一审法院认为，季会军与罗门公司签订的房屋拆迁安置补偿协议，已经由原审法院和白城市中级人民法院相关的判决确认合法有效。但是因为季会军与罗门公司在房屋拆迁安置补偿协议书中未约定逾期交房违约金，而罗门公司逾期交房给季会军造成的实际损失金额，应按逾期的时间计算、在房屋实际交付之日才能确定，并且双方约定回迁补偿的房屋面积是暂定的，要在相关部门对相关房屋实际面积进行测绘后才能确定；案涉房屋现在未经竣工验收，质量是否合格、能否通过竣工验收、能否实现交付，现在无法确定。现在季会军请求的虽然只是双方约定的交房时间到本案起诉时的逾期交房租金损失，但双方约定由罗门公司给付给季会军的回迁房屋，在季会军未能举证证明实际交付面积与协议约定的面积一致，且以后能实现交付的情况下，逾期交房的租金损失仍然是无法确定的。因此，季会军请求判令罗门公司赔偿租金损失，缺乏事实和法律根据，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回季会军的诉讼请求。案件受理费4,400.00元，由季会军负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人出示大安市法院2016吉08**民初876号执行裁定书一份，来源：裁判文书网。证明：2016年的生效判决，上诉人已经申请执行。但仍没有验收，中止了执行。被上诉人质证后,认为一、因为上诉人所提供的是复印件，虽然是显示裁判文书网，但是否是在裁判文书网上所裁剪下来的说不清，因为被上诉人并没有接到执行裁定书；二、即使该裁定书具有一定的真实性，但是它并不属于新的证据，这个裁定书和原先在2016年的11月11日等相关判决当中，以及在原审当中是同属于一个证据，不属于二审的新证据，所以这个没有实际意义。评议认为，证据不具有客观性，不予采信。上诉人出示照片七张，证明被上诉人所建房屋已经对外销售和实际，只是没有给上诉人回迁房屋进行安置回迁。被上诉人质证如下，首先对这份这组证据的真实性有异议，因为上诉人所提供的均是复印件，打印件，不能证明真实存在，同时，上诉方当庭也并没有提供原始载体；二、工程是否竣工验收，不是以办理入住等为法定条件，而是以国家行政机关所依法出具相关的验收报告等才能视为工程竣工验收。所以说上诉人拿此证据来证明他这个问题是没有法律依据的。评议认为，证据不具有客观性，不予采信。 二审认定的事实与一审一致。 本院认为，2011年9月29日，季会军与蛟河市罗门房地产开发有限责任公司在签订合法有效的房屋拆迁安置补偿协议中对逾期交房违约金没有约定。现案涉房屋未经竣工验收，也没有实际交付，也没有证据证实案涉房屋的实际交付面积与双方约定的面积一致，故季会军要求蛟河市罗门房地产开发有限责任公司按评估结论向其赔偿因房屋逾期回迁造成的739平方米的商铺、每个25平方米的20个车库在2013年1月1日至2019年6月30日的租金损失的诉讼请求无法保护，应予驳回。季会军的上诉理由没有法律依据，季会军也举不出足够相应的证据来证实自己的上诉主张，故对其上诉请求不予支持。 综上所述，季会军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由上诉人季会军负担。 本判决为终审判决。 审判长  常宗仁 审判员  孙金芹 审判员  杨剑虹 二〇二〇年八月十八日 书记员  张 琨