江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民初262号原告：中国工商银行股份有限公司吴江分行，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇流虹路**。主要负责人：金华，行长。委托诉讼代理人：费雅君，江苏震宇震律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋一芸，江苏震宇震律师事务所律师。被告：苏州万亚商业管理发展有限公司，住，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇永康路/div>法定代表人：滕万飞。被告：滕荷雪，女，香港特别行政区居民，1968年1月24日出生。被告：滕万飞，男，香港特别行政区居民，1951年1月6日出生。被告：苏州威尔得威快捷酒店有限公司，住，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇永康路**亚广场）。法定代表人：滕荷雪。原告中国工商银行股份有限公司吴江分行（以下简称吴江工行）与被告苏州万亚商业管理发展有限公司（以下简称万亚公司）、滕荷雪、滕万飞、苏州威尔得威快捷酒店有限公司（以下简称威尔得威公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月9日公开开庭审理了本案。原告吴江工行的委托诉讼代理人费雅君到庭参加诉讼，被告万亚公司、滕荷雪、滕万飞、威尔得威公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴江工行向本院提出诉讼请求：1.判令被告万亚公司立即偿还原告借款本金1780万元，并偿付相应利息、罚息、复利(截止至2019年12月20日欠息人民币75353.33元，之后以上述本金为基数，按照借款合同约定计算至实际清偿日止)；2.判令被告万亚公司立即赔偿原告律师代理费损失人民币346653元；3.判令被告滕荷雪、滕万飞对被告万亚公司的上述还款责任承担连带清偿责任；4.判令原告对被告威尔得威公司所有的：(1)苏州市吴江区98号-2809(房屋所有权证号25007976号)房屋；(2)苏州市吴江区98号-2808(房屋所有权证号：**)房屋；(3)苏州市吴江区98号-701(房屋所有权证号：250016：**苏州市吴江区98号-801(房屋所有权证号：25001654号)房屋;：**8号-2806(房屋所有权证号：25007939号)房屋；(6)苏州市吴：**(房屋所有权证号：25007940号)房屋；(7)苏州市吴江区98号-1：**号：25005712号)房屋的拍卖、变卖款或折价款在上述债权范围内享有优：**令四被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年3月5日被告万亚公司和原告签订《小企业借款合同》一份，被告万亚公司向原告借款人民币1780万元，借款期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准，并约定借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一个工作日全国银行间拆借中心公布的一年期贷款基础利率，浮动幅度为加92个基点，同时约定调整方式，逾期罚息利率在原借款利率的基础上加收50%。同日原被告双方出具借款借据，被告万亚公司确认收到借款1780万元。2018年1月1日被告滕荷雪和原告签订《最高额保证合同》一份，被告滕荷雪为被告万亚公司自2018年1月1日至2020年12月31日期间，在人民币3000万元的最高余额内(最高额保证包括实现债权的费用，但实现债权的费用不包括在上述最高余额内)，为被告万亚公司在原告处的各种融资提供最高额担保责任，保证方式为连带保证责任。2019年3月4日被告滕万飞和原告签订《最高额保证合同》一份，被告滕万飞为被告万亚公司自2019年3月4日至2023年3月4日期间，在人民币2000万元的最高余额内(最高额保证包括实现债权的费用，但实现债权的费用不包括在上述最高余额内)，为被告万亚公司在原告处的各种融资提供最高额担保责任，保证方式为连带保证责任。2016年3月8日被告威尔得威公司和原告签订《最高额抵押合同》一份，被告威尔得威公司以自己所有的、位于苏州市吴江区的七处房屋为被告万亚公司自2016年3月8日至2020年3月8日期间、在2948万元的最高余额内(最高额保证包括实现债权的费用，但实现债权的费用不包括在上述最高余额内)，为被告万亚公司在原告处的各种融资提供最高额抵押担保责任。协议签订以后，原告按照《小企业借款合同》的约定向被告万亚公司交付了相应的借款，但被告万亚公司没有按照合同约定还本付息，故而原告提起诉讼，请求法院判如所请。被告万亚公司、滕荷雪、滕万飞、威尔得威公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织双方进行了证据交换和质证。原告提供如下证据：证据一、小企业借款合同，证明2019年3月5日原告与被告万亚公司签订《小企业借款合同》，被告万亚公司向原告借款1780万元，借款期限为12个月，合同还约定了借款利率、违约责任等内容。证据二、借款借据，证明被告万亚公司向原告借款的金额、借款期限、借款利率的内容。证据三、股东会决议，证明被告万亚公司通过股东会决议同意向原告借款。证据四、最高额保证合同，证明2019年3月4日，原告与被告滕万飞签订最高额保证合同，被告滕万飞担保的主债权为2019年3月4日至2023年3月4日在2000万元的最高余额内原告对被告万亚公司享有的债权。证据五、承诺书，证明被告滕万飞承诺自愿为被告万亚公司在原告的所有融资业务提供连带责任保证。证据六、收入证明，证明被告滕万飞承诺在被告万亚公司的年薪为10万元。证据七、最高额保证合同，证明2018年1月1日，原告与被告滕荷雪签订最高额保证合同，被告滕荷雪担保的主债权为自2018年1月1日至2020年12月31日在3000万元的最高余额内原告对被告万亚公司所享有的债权。证据八、承诺书，证明被告滕荷雪承诺自愿为被告万亚公司在原告处的所有融资业务提供连带责任保证。证据九、提款通知书、支付对象和账户清单，证明被告万亚公司向原告发出取款通知并确认交付账户。证据十、最高额抵押合同，证明2016年3月8日，原告与被告威尔得威公司签订最高额抵押合同，被告威尔得威公司担保的主债权为自2016年3月8日至2020年3月8日在2948万元的最高余额内原告对苏州万亚商业管理发展有限公司所享有的债权。证据十一、抵押物清单、抵押物证书七份，证明被告威尔得威公司以其名下七处房产向原告承担抵押担保责任。证据十二、管理系统截图，证明被告万亚公司的欠息。证据十三、聘请律师合同，证明原告为实现债权而支付律师费346653元。因被告万亚公司、滕荷雪、滕万飞、威尔得威公司经本院传票未到庭，应视为其放弃答辩质证权利。且经本院审查，原告上述证据均系原件，故本院对上述证据效力均予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月8日，原告（作为抵押权人、甲方）与被告威尔得威公司（作为抵押人、乙方）签订《最高额抵押合同》【合同编号：0110200016-2016年吴江（抵）字0046号】，约定被告威尔得威公司自愿向原告提供抵押担保，担保的主债权自2016年3月8日至2020年3月8日期间包括该期间的起始日和届满日），在人民币2948万元的最高额内，原告依据与被告万亚公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议等金融衍生类产品协议以及其他文件(下称主合同)而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内；抵押物为被告威尔得威公司名下的位于苏州市吴江区房屋，房屋所有权证号分别为，苏房权证吴江字第**、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号。2016年3月9日，就上述房产办理了抵押登记，他项权证号分别为：苏他房证吴江字第00241656号、第00241658号、第00241661号、第00241659号、第00241660号、第00241653号、第00241650号。2018年1月1日，原告（作为债权人、甲方）与被告滕荷雪（作为保证人、乙方）签订《最高额保证合同》【合同编号：0110200016-2018年吴江（保）字0046号-2】，约定：被告滕荷雪自愿向原告提供保证担保，担保的主债权为自2018年1月1日至2020年12月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币3000万元的最高额内，原告依据与被告万亚公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议等金融衍生类产品协议以及其他文件(下称主合同)而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；承担保证责任的方式为连带责任保证；担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在前述最高余额内；若主合同为借款合同，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，原告根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。2019年3月4日，原告（作为债权人、甲方）与被告滕万飞（作为保证人、乙方）签订《最高额保证合同》【合同编号：0110200016-2019年吴江（保）字00278号-1】，约定：被告滕万飞自愿向原告提供保证担保，担保的主债权为自2019年3月4日至2023年3月4日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币2000万元的最高额内，原告依据与万亚公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议等金融衍生类产品协议以及其他文件(下称主合同)而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；承担保证责任的方式为连带责任保证；担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在前述最高余额内；若主合同为借款合同，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，原告根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。2019年3月5日，原告（作为贷款人）与被告万亚公司（作为借款人）签订《小企业借款合同》【合同编号：0110200016-2019年（吴江）字00278号】，约定：被告万亚公司向原告借款人民币1780万元，借款期限为12个月；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的一年期贷款基础利率（LPR），浮动幅度为加92个基点（一个基点为0.01%）；借款利率以1个月为一期，一期一调整，分段计算，第二期以后各期的利率确定日为每笔借款提款满一期后的对应日，贷款人在该日按前一工作日全国银行间拆借中心公布的前述期限的贷款基础利率和浮动幅度对借款利率进行调整，如遇调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，如利率确定日前一工作日全国银行间拆借中心未公布相应期限的贷款基础利率，则以全国银行间拆借中心再上一工作日公布的贷款基础利率为准，以此类推；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，结息日为每月20日；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；本合同项下借款利率采用浮动利率的，借款逾期后利率调整规则仍按照原方式执行；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息（含罚息），按逾期罚息利率计收复利；借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等；该合同项下对应的最高额担保合同为0110200016-2018年吴江（保）字0046号-2、0110200016-2019年吴江（保）字00278号-1《最高额保证合同》及0110200016-2016年吴江（抵）字0046号《最高额抵押合同》。同日，原告依约向被告万亚公司银行账户转账1780万元。在被告万亚公司盖章确认的《借款借据》上载明，借款当期执行利率为年利率5.23%，借款期限为12个月，借款到期日为2020年3月1日，结算方式为按月，利率按一个月浮动。2020年1月10日，原告与江苏震宇震律师事务所签订《聘请律师合同》，委托该所代理本案诉讼，约定代理费为346653元。涉案借款发生后，被告万亚公司已支付了截至2019年11月20日的利息，之后未支付任何款项。审理中，原告明确，其诉请第一项中截止至2019年12月20日欠息75353.33元，该金额仅为被告万亚公司所欠利息，此时未产生复利及罚息；2019年12月21日之后，因被告万亚公司存在尚未清偿的利息，故应按逾期罚息利率计收复利；借款到期，即2020年3月1日被告万亚公司未按约偿还借款，原告有权自逾期之日即2020年3月1日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息。本院认为:本案被告滕荷雪系香港特别行政区居民，故本案所涉民事关系的法律适用问题应适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案系借款合同纠纷，诉请又涉及不动产抵押，现双方未协议选择合同纠纷适用的法律，而贷款人住所地、不动产所在地等均在中华人民共和国内地，根据最密切联系原则，本案应当适用中华人民共和国内地法律。原告与被告万亚公司签订的《小企业借款合同》系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立并有效，各方当事人均应依约履行各自的义务。原告依约发放了贷款1780万元，该款项已于2020年3月1日借款期限届满，被告万亚公司支付了截至2019年11月20日的利息，但本金1780万元及其余利息未依约支付，已构成违约，被告万亚公司理应承担偿本付息的违约责任。对于本金，被告万亚公司未归还涉案借款本金1780万元，该款项被告万亚公司理应予以支付。对于利息，原告主张截至2019年12月20日的利息为75353.33元，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。2019年12月21日之后，原告有权要求被告万亚公司支付2019年12月21日起至借款到期日即2020年3月1日止以借款本金1780万元为基数计算的利息，借款利率以合同约定的基准利率及浮动幅度予以确定。对于罚息，2020年3月1日，案涉借款到期后，被告万亚公司未按约还本付息，故原告有权主张自2020年3月2日起至实际清偿之日止以借款本金1780万元为基数计算的罚息，罚息利率以合同约定的基准利率及浮动幅度确定的借款利率基础上加收50%为准。对于复利。被告万亚公司自2019年12月21日后未依约支付利息，故原告有权要求被告万亚公司支付以前述认定的利息及罚息为基数计算自2019年12月21日起至实际清偿之日止的复利，复利利率以合同约定的基准利率及浮动幅度确定的借款利率基础上加收50%为准。关于律师费损失。借款合同明确约定被告万亚公司承担原告实现涉案合同项下债权而产生的包括律师费在内的费用，故原告主张律师费损失有合同依据，且其主张律师费346653元在合理范围内，鉴于原告律师业已提供代理服务，属双方有预期的必将发生的损失，本院亦予以支持。关于保证责任。被告滕荷雪、滕万飞与原告签订了《最高额保证合同》，明确为被告万亚公司的案涉借款提供最高额分别为3000万元、2000万元的连带责任保证担保，故应由其二人依约对被告万亚公司的案涉债务分别在最高额3000万元、2000万元范围内承担连带清偿责任，且依合同约定律师费金额不在该最高额范围内。关于抵押权。被告威尔得威公司与原告签订了《最高额抵押合同》，明确以其名下的案涉七套房屋为被告万亚公司自2016年3月8日至2020年3月8日期间与原告产生的债权在最高额2948万元内提供抵押担保。被告万亚公司的案涉借款发生于抵押合同约定范围内，且抵押双方已就抵押物办理了抵押登记，原告依法对抵押物处置所得价款享有优先受偿权。被告万亚公司、滕荷雪、滕万飞、威尔得威公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃相关诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告苏州万亚商业管理发展有限公司于本判决生效后十日内向原告中国工商银行股份有限公司吴江分行归还借款本金人民币1780万元，并支付利息（截至2019年12月20日利息为75353.33元；2019年12月21日之后，以本金1780万元为基数，以合同约定的基准利率及浮动幅度确定的借款利率计算自2019年12月21日起至2020年3月1日止）、罚息（以本金1780万元为基数，计算自2020年3月2日起至实际清偿之日止，罚息利率以合同约定的基准利率及浮动幅度确定的借款利率基础上加收50%为准）、复利（以前述认定的利息及罚息为基数，自2019年12月21日起按月计算至实际清偿之日止，复利利率以合同约定的基准利率及浮动幅度确定的借款利率基础上加收50%为准）【其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的一年期贷款基础利率（LPR），浮动幅度为加92个基点（一个基点为0.01%）；借款利率以1个月为一期，一期一调整，分段计算，第二期以后各期的利率确定日为每笔借款提款满一期后的对应日，贷款人在该日按前一工作日全国银行间拆借中心公布的前述期限的贷款基础利率和浮动幅度对借款利率进行调整，如遇调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，如利率确定日前一工作日全国银行间拆借中心未公布相应期限的贷款基础利率，则以全国银行间拆借中心再上一工作日公布的贷款基础利率为准，以此类推】；二、被告苏州万亚商业管理发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告中国工商银行股份有限公司吴江分行律师费损失346653元；三、被告滕荷雪、滕万飞对上述第一项债务分别在最高额3000万元、2000万元范围内承担连带清偿责任，保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。四、被告滕荷雪、滕万飞对上述第二项债务承担连带清偿责任，保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。五、对于被告苏州万亚商业管理发展有限公司上述第一、二项付款义务，原告中国工商银行股份有限公司吴江分行有权以位于苏州市吴江区的房屋【他项权证号分别为：苏他房证吴江字第00241656号、第00241658号、第00241661号、第00241659号、第00241660号、第00241653号、第00241650号】折价或以拍卖、变卖所得价款在最高额2948万元范围内优先受偿。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费131133元，保全费5000元，合计诉讼费136133元，由被告苏州万亚商业管理发展有限公司、滕荷雪、滕万飞、苏州威尔得威快捷酒店有限公司负担。如不服本判决，中国工商银行股份有限公司吴江分行、苏州万亚商业管理发展有限公司、苏州威尔得威快捷酒店有限公司可在判决书送达之日起十五日内，滕荷雪、滕万飞可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：江苏省南京市农行山西路支行，账号10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。审判长 王 岑审判员 蒋毅颖审判员 林李金二〇二〇年八月三日书记员 尹凌燕附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。