福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0304刑初339号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人姚剑平，男，1977年9月28日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住所地福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人姚庆辉，福建大涵律师事务所律师。 辩护人吴清华，福建兆恩律师事务所律师。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检一部刑诉[2020]133号起诉书指控被告人姚剑平犯贩卖毒品罪，于2020年5月27向本院提起公诉。经福建省莆田市中级人民法院指定管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员林颖慧出庭支持公诉，被告人姚剑平及其辩护人姚庆辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控： 1.2019年10月20日，被告人姚剑平向周昊杰（另案处理）购买4克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），在莆田市涵江区陈某（己行政处罚）家楼下，以人民币2000元（以下币种同）的价格贩卖给陈某2.5克。 2.2019年10月26日，被告人姚剑平在莆田市涵江区洞庭宫前，将之前向周昊杰购买的甲基苯丙胺，以980元的价格贩卖给陈某1克，从中获利230元。 3.2019年10月28日，被告人姚剑平以每克750元的价格向周昊杰购买5克甲基苯丙胺后，以1800元的价格贩卖给陈某2克。陈某分别通过微信向被告人姚剑平转账1000元毒资，向周昊杰转账800元毒资，但尚未从周昊杰处获取甲基苯丙胺就被公安机关查获。 被告人姚剑平于2019年10月29日17时许在莆田市涵江区涵东街道后度小区一棋牌室被莆田市公安局荔城分局民警抓获。2010年10月30日该局民警分别从被告人姚剑平处扣押一部苹果牌手机，从陈某处扣押一部华为牌手机。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人姚剑平的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十三条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人姚剑平对起诉书指控的第1起的犯罪事实和罪名有异议，辩称其没有在2019年10月20日向陈某贩卖过毒品；对起诉书指控的第2、3起的犯罪事实及罪名没有异议。 辩护人对起诉书指控的第1起的犯罪事实和罪名有异议，具体为：（1）被告人姚剑平不可能以每克875元的价格购买后以每克800元的价格进行贩卖；（2）被告人姚剑平在侦查阶段所作的供述均没有承认其在2019年10月20日有向陈某贩卖过毒品；（3）周昊杰、陈某在侦查阶段所作的笔录也未提到该起贩毒事实；（4）从在案证据来看，被告人姚剑平与陈某、周昊杰之间存在债权债务关系；（5）起诉书指控交易地点位于陈某家楼下没有依据，综上，建议对该起犯罪事实不予认定。辩护人对起诉书指控的第2、3起的犯罪事实及罪名没有异议，并认为被告人姚剑平愿意退出违法所得，同时具有自愿认罪、初犯的情节，请求对被告人姚剑平从轻、减轻处罚。 经审理查明：一、2019年10月20日，被告人姚剑平以每克750元的价格向周昊杰（另案处理）购买4克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），之后在“明都”家以人民币2000元（以下币种同）的价格贩卖给陈某2.5克。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从被告人姚剑平处扣押一部苹果牌64Ｇ手机、从陈某处扣押一部华为牌Ｐ30手机。 2.提取笔录，证实公安机关对被告人姚剑平的手机（微信号：×××）与周昊杰（“小胖”）、陈某等人的微信聊天记录、微信交易记录、支付宝交易记录进行了提取。 3.手机截图照片、微信聊天截图、微信语音记录文字整理，证实2019年10月20日被告人姚剑平与陈某的微信聊天内容，聊天内容涉及当天交易情况。 4.支付宝交易记录，证实陈某分别于2019年10月20日11时50分、22时56分向周昊杰的支付宝账户转账1900元、100元。 5.数据光盘，证实公安机关调取的支付宝交易记录、手机数据等。 6.被告人姚剑平的供述和辩解，供称：其在2019年10月20日左右以每克750元的价格在涵江区喜来登酒店楼下向“小胖”（周昊杰）购买4克冰毒；其和陈某微信聊天中的“茶叶”、“菜”、“肉肉”就是冰毒的意思。辩称：其在2019年10月20日没有向陈某贩卖过毒品。陈某当天就是向其购买冰毒，但是当天其在打麻将，其只是敷衍陈某说其有冰毒给他，其实没有拿冰毒给陈某。 7.同案犯周昊杰的供述，证实2019年10月份，其先后两次从龙岩市乘坐动车到莆田市涵江区，在涵江区喜来登酒店前以每克750元人民币的价格将冰毒卖给“利利”（被告人姚剑平），冰毒都是装在透明封口小塑料袋内，然后“利利”会帮其开好酒店睡觉。 8.证人陈某的证言，证实其不认识“昊杰”，其的微信号为×××；支付宝账号为17×××77，具体账号已经不记得了，被告人姚剑平的支付宝账号其不知道，其和被告人姚剑平只是有支付宝扫码交易往来。 关于被告人姚剑平及其辩护人提出的2019年10月20日被告人姚剑平未向陈某贩卖毒品2.5克的辩护意见，经查，1.结合被告人姚剑平在2020年4月27日供认的“我承认，陈某当天就是向我购买冰毒，但是当天我在打麻将，我只是敷衍陈某说我有冰毒给他，其实当天我没有拿冰毒给陈某”内容以及被告人姚剑平与陈某于2019年10月20日的微信聊天记录，可以证实陈某于当日持续与被告人姚剑平联系购买冰毒事宜，其中陈某在微信聊天中明确表示“我拿2克半”、“你先2克半叫＊妈下来拿”；2.结合在案的支付宝交易记录、微信聊天记录，可以证实2019年10月20日陈某通过被告人姚剑平发送的收款码向周昊杰支付购买毒品的款项共计2000元；3.在案的微信聊天记录显示2019年10月20日晚陈某向周昊杰转账购买毒品的余款100元后，被告人姚剑平通过微信向陈某发送“要不你到明都家里”、“你到明都家来”、“你现在过来差不多，大概十五二十分钟”的内容，次日1时32分被告人姚剑平再通过微信向陈某发送“你还在明都？”的内容，可以证实2019年10月20日当晚被告人姚剑平在取得毒品后与陈某在“明都”家里碰面交易，以上证据显示内容可以相互印证，足以证实2019年10月20日被告人姚剑平以2000元的价格向陈某贩卖冰毒2.5克的事实，被告人姚剑平及其辩护人此节的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。 二、2019年10月26日，被告人姚剑平在莆田市涵江区洞庭宫前，将之前向周昊杰购买的甲基苯丙胺，以980元的价格贩卖给陈某1克，从中获利230元。 三、2019年10月28日，被告人姚剑平以每克750元的价格向周昊杰购买5克甲基苯丙胺后，以1800元的价格贩卖给陈某2克。陈某分别通过微信向被告人姚剑平转账1000元毒资，向周昊杰转账800元毒资，但尚未从周昊杰处获取甲基苯丙胺就被公安机关查获。 被告人姚剑平于2019年10月29日17时许在莆田市涵江区涵东街道后度小区一棋牌室被莆田市公安局荔城分局民警抓获。2010年10月30日该局民警分别从被告人姚剑平处扣押一部苹果牌手机，从陈某处扣押一部华为牌手机。 认定上述及全案事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.书证 （1）抓获经过，证实被告人姚剑平于2019年10月29日17时许在莆田市涵江区涵东街道后度小区一棋牌室被莆田市公安局荔城分局民警抓获。 （2）户籍证明、常住人口基本信息、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、释放证明书，证实被告人姚剑平的身份情况、前科情况；同案人、证人的身份情况及前科情况。 （3）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定，证实周昊杰因吸毒，于2019年10月30日被龙岩市公安局行政拘留十五日，并于同日被强制戒毒二年；陈某因吸毒，于2019年10月30日被莆田市公安局荔城分局行政拘留十五日，并于同日被强制戒毒二年；被告人姚剑平因吸毒，于2019年10月30日被莆田市公安局荔城分局行政拘留十五日。 （4）刑事照片，证实被告人姚剑平指认贩卖毒品给陈某的地点、陈某也对同一地点进行了指认。 （5）提取笔录、手机截图照片、微信聊天截图、微信语音聊天记录文字整理，证实2019年10月28日13:36陈某通过支付宝向被告人姚剑平转账1000元；13:44转账给周昊杰800元；2019年10月26日15:00向被告人姚剑平转账980元；被告人姚剑平提供付款二维码给陈某；陈某第二次交易将支付800元的交易截图照片转发给被告人姚剑平；交易具体情况。 （6）现场检测报告书，证实对被告人姚剑平、陈某分别进行甲基安非他明检测试剂检测，结果分别呈阳性，二人均对检测结果进行了辨认。 （7）辨认笔录，证实周昊杰辨认出被告人姚剑平。 （8）通话记录，证实陈某、周昊杰与被告人姚剑平之间的手机通话情况。 2.被告人姚剑平的供述，证实：2019年10月10、20、28日左右的一天，其分三次向周昊杰（“小胖”）购买了5克、4克、5克冰毒，并于2019年10月26日以980元价格贩卖给陈某1克；2019年10月28日以1800元的价格贩卖陈某2克。 3.同案犯周昊杰的供述和辩解，供称其有两个微信号，其中一个微信名叫小胖，微信号：×××,另一个微信名叫酒精，微信号不记得了；2019年10月份，其先后两次从龙岩市乘坐动车到莆田市涵江区，在涵江区喜来登酒店前以每克750元人民币的价格将冰毒卖给“利利”（被告人姚剑平），冰毒都是装在透明封口小塑料袋内，然后“利利”会帮我开好酒店睡觉；其第一次卖给“利利”3.5克冰毒，第二次卖给“利利”4.5克冰毒，共计8克冰毒。 4证人陈某的证言，证实：2019年10月26日14时许，被告人姚剑平通过微信联系其问要不要冰毒，每克1000元，其说要一克后，被告人姚剑平约其在洞庭宫见面，并把一小包在透明封口塑料袋内的冰毒给我，其拿到冰毒后当晚就在涵江区家中用“冰壶”把冰毒吸食掉了，其是以每克1000元的价格向被告人姚剑平购买的，其当时跟被告人姚剑平说其只有980元，被告人姚剑平就说那就给980元好了，被告人姚剑平通过微信把他的支付宝收款码发给其，其通过支付宝扫码收款码后把980元付给他；2019年10月28日11时许，其通过微信联系被告人姚剑平说:“多少钱一克，几点到”，被告人姚剑平说“九百，晚上到”，其说：“定下来要，肉肉要拿足，一个小时转给你”，其通过语音说其要两克冰毒，然后其就通过支付宝扫码被告人姚剑平的收款码，当时转账给被告人姚剑平1800元，但是系统提示交易异常，其又试着转账1000元给被告人姚剑平成功了，剩下的800元还是提示交易异常，其跟被告人姚剑平说了这个情况，被告人姚剑平又发了一个支付宝收款码给让其转账，其通过支付宝扫码“昊杰”的收款码支付了800元，并把转账成功的截图发给被告人姚剑平，但当晚被告人姚剑平没有把冰毒给其，被告人姚剑平说他冰毒没有拿到手，直到被抓获，其都没有拿到其向被告人姚剑平购买的冰毒。 本院认为，被告人姚剑平以牟利为目的，三次向他人贩卖甲基苯丙胺计5.5克（其中既遂数量3.5克，未遂数量2克），情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人姚剑平犯贩卖毒品罪成立。被告人姚剑平实施的部分犯罪系未遂，且其归案后能如实供述自己的部分犯罪事实，故依法和酌情予以从轻处罚。辩护人关于对被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第二十三条、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下： 一、被告人姚剑平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十月二十九日起至二○二二年十月二十八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 二、责令被告人姚剑平退出违法所得人民币4780元，予以没收，上缴国库； 三、扣押在莆田市公安局荔城分局的作案工具苹果手机一部，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑家楠 人民陪审员  吴南飞 人民陪审员  何志祥 二〇二〇年八月十三日 书 记 员  陈浪浪 林晨 附：本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。