天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终1652号上诉人（原审原告）：天津星云再生资源回收有限公司，住所地天津生态城国家动漫园文三路**读者新媒体大厦10-A-1027。法定代表人：方浩，总经理。委托诉讼代理人：梁学军，北京市长安律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘高原，北京市长安律师事务所律师。上诉人（原审被告）：于亮，男，1982年4月10日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：王树海，北京京师（天津）律师事务所律师。上诉人天津星云再生资源回收有限公司（以下简称星云公司）因与上诉人于亮劳动争议一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初47252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。星云公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判支持星云公司的一审全部诉讼请求；2．本案一审、二审诉讼费及鉴定费5000元由于亮承担。事实和理由：1．一审判决认定于亮不构成未按公司制度规定签到属于旷工的解除劳动合同条件，事实认定错误，证据不足。2．一审判决认定于亮不构成未完成绩效指标的解除劳动合同条件，事实认定错误。3．于亮2019年3月旷工，无工资；2019年4月工资已发放4349.35元，星云公司已发工资中已经包含防暑降温费费和冬季取暖补贴，一审判决认定星云公司仍支付2019年3月份工资12000元和4月份工资3596.82元以及支付防暑降温费和冬季取暖补贴，事实认定错误。于亮辩称，不同意星云公司的上诉请求。于亮上诉请求：1．维持一审判决第二项、第四项，撤销一审判决第一项、第三项、第五项，改判星云公司向于亮支付违法解除劳动合同赔偿金33039元、2019年3月工资16728.82元，加判星云公司向于亮支付2017年12月至2019年4月23日延时加班费21463.29元，双休日加班费77534.44元；2．本案一审、二审诉讼费、鉴定费及其他诉讼费用由星云公司承担。事实和理由：一审判决认定基本事实不清。1．于亮自2017年11月29日入职星云公司长期存在延时加班和双休日加班的事实，但一审法院仅对于亮上下班签到的事实予以认定，并未对加班的事实予以认定，对其加班的事实予以遗漏。2．一审法院在计算于亮违法解除劳动合同赔偿金以及2019年3月份工资时存在错误，在认定该部分事实时存在瑕疵。星云公司辩称，不同意于亮的上诉请求。星云公司向一审法院起诉请求：1.申请不支付违法解除劳动合同赔偿金33039元；2.申请不支付2018年度防暑降温费672元。3.申请不支付2018年冬季采暖补贴335元。4.申请不支付2019年3月份工资16728.82元。5.申请不支付2019年4月份工资差额2125.55元。共计52900.37元。一审法院认定事实：于亮于2017年11月29日与星云公司签订劳动合同，合同期限自2017年11月29日至2020年11月28日。合同约定被告于亮工作岗位是行业销售总监，工作地点为天津，实行综合计算工时制度，工资标准为每月基本工资7200元加绩效4800元。于亮每天上下班需要通过“纷享销客”的电子软件中进行电子签到。因2019年3月16日至31日期间于亮未在公司指定的固定办公场所签到，故星云公司认定于亮旷工。于亮在该期间依旧通过“纷享销客”的电子软件进行电子签到。2019年3月星云公司以旷工一日扣发三日的规定为由未向于亮发放工资。2019年4月向星云公司发放应发工资5230.77元，代扣代缴个人保险和公积金部分后实际向申请人实发4349.35元。于2019年4月22日向于亮送达《劳动合同解除通知单》，通知于亮于2019年4月23日解除双方的劳动关系。另查，星云公司未有证据证明向于亮发放过2018年度防暑降温费和采暖补贴。于亮于2019年6月3日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委经审理后作出津滨劳人仲裁字[2019]第161号仲裁裁决。一审法院认为，根据劳动法的相关规定，用人单位违法与劳动者解除劳动关系，应当支付劳动者经济赔偿金。本案中，原告星云公司主张被告于亮不服从公司管理，未按照母公司北京魔力象限科技有限公司规定的签到方式进行上下班签到，且未完成公司规定的销售业绩指标，故依据相关法律与被告解除劳动关系。但原告提交的证据不足以证明被告于亮收到变更电子签到要求及按照新的签到方式执行的制度规范。故被告在2019年3月16日至31日期间照旧按照原电子签到方式签到不应认定为旷工。原告主张被告未完成公司规定的销售业绩指标，但原告提交的被告于亮的业绩考核责任书及绩效责任书上的被告于亮的签名经鉴定不是于亮本人所签，故无法证明被告于亮未完成公司的销售业绩指标。且原告星云公司与北京魔力象限科技有限公司系各自独立的法人，原告依据其他公司的管理规定认定被告违纪并解除劳动关系不符合法律规定。故原告无故解除劳动关系的行为已经构成违法解除劳动关系，应当按照经济补偿金标准的二倍向被告支付经济赔偿金。原、被告劳动关系的存续期间为2017年11月19日至2019年4月23日。经核算被告在劳动合同解除前十二个月平均工资为10796.96元。综上，原告应当支付被告经济赔偿金32390.88元（计算方式：10796.96元×1.5月×2）。关于防暑降温费及冬季取暖补贴的问题。防暑降温费和冬季取暖补贴属于国家规定的法定福利。原告未举证证明原告工资中包含防暑降温费和冬季取暖补贴也未举证证明其与被告有相关约定，故原告应当支付被告2018年度防暑降温费672元（168元×4）、2018-2019年度冬季取暖补贴335元。关于被告于亮2019年3月工资发放问题。原、被告劳动合同约定被告于亮月工资为基本工资7200元加4800元绩效。原告主张公司规定旷工一日扣发三倍工资，此规定违反法律规定。且被告在2019年3月16日至31日期间照旧按照原电子签到方式签到不认定为旷工。被告完成了2019年3月份的工作，故依照法律规定原告应当向被告支付2019年3月份工资共计12000元。关于被告2019年4月工资发放问题。被告于2019年4月23日离职，故原告应当向被告发放工资8827.59元（12000元÷21.75×16天）。原告已经向被告发放应发工资5230.77元，代扣代缴个人保险和公积金部分后实际向被告实发4349.35元，故原告应当向被告补发2019年4月份工资差额3596.82元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、判决生效之日起十日内，天津星云再生资源回收有限公司支付于亮违法解除劳动合同赔偿金32390.88元；二、判决生效之日起十日内，天津星云再生资源回收有限公司向于亮支付防暑降温费672元、冬季取暖补贴335元；三、判决生效之日起十日内，天津星云再生资源回收有限公司向于亮支付2019年3月份工资12000元；四、判决生效之日起十日内，天津星云再生资源回收有限公司向于亮支付2019年4月份工资差额3596.82元；五、驳回天津星云再生资源回收有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元、鉴定费5000元，由天津星云再生资源回收有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案，星云公司主张不支付于亮违法解除劳动合同经济赔偿金、防暑降温费、冬季取暖补贴、2019年3月份工资及2019年4月工资差额，其提交的证据不足以证明其主张成立，一审判决对此论述清楚，理据充分，判决星云公司支付于亮违法解除劳动合同经济赔偿金、防暑降温费、冬季取暖补贴、2019年3月份工资及2019年4月工资差额正确，计算的金额准确，本院予以维持。于亮未就津滨劳人仲裁字[2019]第161号仲裁裁决提起诉讼，应视为其认可该仲裁裁决，经审查，该裁决未支持其主张的延时加班费及双休日加班费，故其二审主张前述费用，不属于二审审查范围，不予支持。综上所述，上诉人天津星云再生资源回收有限公司、于亮的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人天津星云再生资源回收有限公司负担10元，由上诉人于亮负担10元。本判决为终审判决。审判长 田 雷审判员 李玉海审判员 李 浩二〇二〇年八月十二日书记员 马 冉