福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终3696号 上诉人(原审被告)：福建小工科技有限公司,住所地福建省福州市鼓楼区洪山镇工业路东侧，福三路北侧洪山园地块华润万象城一期S5#楼17层27办公，统一社会信用代码91350100MAZYCDE983。 法定代表人：刘巧雨。 委托代理人:赵宇，公司员工。 被上诉人（原审原告）：赵红伟，男，1981年5月6日出生，汉族，住河北省邯郸市永年县。 上诉人福建小工科技有限公司（以下简称“小工科技公司”）因与被上诉人赵红伟合同纠纷一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初1813号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用第二审程序进行了审理。本案现已审理终结。 小工科技公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案违约方系被上诉人，被上诉人未按照合同约定设立有限公司。根据双方签订的三份协议，均已经约定了被上诉人应当在合同签订的3个月之日内，设立注册资本不少于50万的有限责任公司，并专门用于开展有关业务。所以，被上诉人必须先设立有限公司，上诉人再提供“小工在线”平台使用权限。因为被上诉人未在合同约定的时间设立公司，导致合同无法履行，违约方系被上诉人。二、“小工在线平台”可以正常使用。一审法院对此认定不当。 赵红伟辩称：案涉平台已无法使用。 赵红伟向一审法院起诉请求：1.判令解除双方于2018年10月18日签订的邢台地区编号冀05×××××的合同、2018年11月14日签订的石家庄地区编号冀05×××××的合同，2018年11月14日签订的郑州地区编号为豫45×××××的合同；2.判令小工科技公司向赵红伟返还加盟费90000元整；3.判令小工科技公司承担本案诉讼费用、交通费4000元、住宿费3000元，共计97000元整；2.公司承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月18日赵红伟与小工科技公司签订《河北省邢台市地区代理合作合同，编号：冀05×××××》，2018年11月14日又分别签订《河南省郑州市地区代理合作合同，编号：豫45×××××》与《河北省石家庄市地区代理合作合同，编号：冀05×××××》，合同均分别约定每个地区加盟费30000元，共计加盟费90000元。上述三份合同均约定赵红伟应在合同签订之日起3个月内在约定的区域内设立相应注册资本的有限责任公司专门用于经营上述合同中约定的各项业务。赵红伟在2018年10月16日付款30000元，在2018年11月14日付款60000元，分两次付清。合同分别约定由赵红伟开拓河北邢台，石家庄、河南郑州城市地区的“小工在线”品牌推广业务和合作商的居间介绍业务，小工科技公司为赵红伟提供“小工在线”的平台使用权限。至本案起诉之日，小工科技公司尚未向赵红伟提供“小工在线”的平台使用权限。一审法院另查，“小工在线”网站（网址：××）已无法打开。一审法院又查，赵红伟曾向福建省福州市鼓楼区工业路526号华润万象城5Ｓ1317号地址寄送解除合同通知书，收件人为赵宇，手机号码150××××8822，邮件编号为1184342897277。该邮件于2019年12月26日因电联拒收被退回。工商登记显示赵宇于2019年12月31日卸任小工科技公司法定代表人，上述手机号归属赵宇，上述收件地址为小工科技公司向一审法院提交的答辩状上所载地址，亦为案涉三份合同上记载的公司地址。 一审法院认为，案涉三份代理合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据案涉合同约定，小工科技公司应当向赵红伟提供“小工在线”平台使用权限，但至本案起诉之日，小工科技公司尚未向赵红伟提供该平台使用权限。对此，小工科技公司主张因赵红伟未能依约设立运营平台的公司，系赵红伟构成违约，故其有权不予提供平台使用权限。赵红伟则辩称其未设立公司系因公司设立需要满足小工科技公司关于选址等需求，但小工科技公司始终拖延不予配合。因小工科技公司拒不到庭，结合小工科技公司拒绝接受赵红伟邮件的事实以及当前“小工在线”网站无法打开、平台无法正常运行的情形，故对于赵红伟的上述抗辩予以采信。因小工科技公司不配合赵红伟设立公司且未向赵红伟提供“小工在线”平台使用权限，故小工科技公司构成迟延履行债务。赵红伟以目前“小工在线”平台已无法运行、其后台网址已无法登入为由，主张合同目的无法实现，因案涉合同系以上述平台的使用为双方合作的基础，故在上述平台无法使用的情况下，赵红伟关于案涉合同目的已无法实现的主张，予以采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，故赵红伟主张解除案涉合同，具有事实和法律依据，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，赵红伟要求小工科技公司返还加盟费90000元的诉请，具有事实和法律依据，予以支持。因赵红伟未能提供证据证明其因本案所涉合同事宜支出交通费4000元、住宿费3000元，故其该部分诉请，不予支持。 一审法院判决：一、解除赵红伟与小工科技公司签订的编号分别为冀05×××××、豫45×××××、冀05×××××的三份《城市代理合作合同》；二、小工科技公司应于判决生效之日起十日内向赵红伟支付加盟费90000元；三、驳回赵红伟的其他诉讼请求。本案案件受理费2225元，减半收取1112.5元，由小工科技公司负担1025元，赵红伟负担87.5元。 当事人在一审程序中提交的证据已随一审卷宗移送本院。 本院二审期间，上诉人向本院提交了以下证明资料：1、“小工在线”后台端订单截图；2、“小工在线”用户端（微信小程序）服务订单截图；3、“小工在线”工人端服务订单截图。经质证和审查，上诉人二审提交证明资料的证明对象是“小工在线”产品可以正常使用，但本案一审审理期间该产品无法正常使用，本案二审审理期间本院按上诉人说明亦无法正常使用该产品，特别是相关微信小程序选择服务地址为合同约定的河北地区城市时，无法显示服务页面。故该组据的证明对象本院不予确认。 二审另查，本案二审审理期间，上诉人工商注册地址并无上诉人公司，“小工在线”网站（网址：××）依然无法打开。 本院认为，双方当事人签订的代理合同系双方原被告真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据案涉合同约定，上诉人应当负责合同约定河北地区部分地级市区域“小工”的招募及管理工作，并向被上诉人提供“小工在线”平台使用权限，而被上诉人的主要合同义务是负责“小工在线”的品牌推广业务和居间介绍。赵红伟称小工科技公司拒不履行合同义务包括未能提供平台权限等构成违约，以致合同目的无法实现，要求解除合同。上诉人小工科技公司辩称其平台可以正常使用并提供微信小程序的使用方式。经审查，双方签订合同至今，上诉人并未提交证据证明其已在河北省开展了合同约定工作，结合本案二审期间依然存在“小工在线”网站无法打开、平台无法正常运行，以及上诉人办公地址不确定的情形，上诉人相关诉讼理由本院不予采纳。一审判决解除案涉合同并判令小工科技公司应返还加盟费90000元，有事实和法律依据，本院予以维持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2225元，由上诉人负担；一审案件受理费按一审决定执行。 本判决为终审判决。 审 判 员 薛闳引 二〇二〇年八月二十六日 法官助理 赖钟炜 书 记 员 李昕宇