江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终258号原公诉机关江西省吉安县人民检察院。上诉人（原审被告人）稂涛（绰号“狼狗”），男，1977年9月2日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，中专文化，无业，户籍地、住所地均为吉州区。2004年因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑二年；2006年6月21日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑一年十个月；2011年8月3日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑六个月；2012年5月10日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑十个月；2014年8月21日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑十个月；2015年11月11日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元，2016年4月25日刑满释放；2013年3月6日因吸毒被吉安市公安局吉州分局行政处罚拘留五日，2017年1月9日因吸毒被吉安市公安局吉州分局行政处罚拘留十四日并决定自2017年1月20日起至2019年1月20日止接受强制隔离戒毒二年，2019年7月30日因吸毒被吉安县公安局行政处罚拘留十日并决定自2019年7月31日起至2021年7月31日止接受强制隔离戒毒二年。2019年7月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被吉安县公安局刑事拘留，2019年9月6日被吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安县看守所。上诉人（原审被告人）李冬利（另用名“王丽”），女，1985年12月14日出生于贵州省黔南布依族苗族自治州长顺县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为贵州省长顺县，被捕前临时租住于吉州区穗华小区。2019年7月30日因吸毒被吉安县公安局行政处罚罚款五百元。2019年9月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被吉安县公安局刑事拘留，2019年9月30日被吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。辩护人刘志伟，江西白鹭律师事务所律师。原审被告人赵云娟，女，1990年10月2日出生江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，户籍地、住所地均为吉安县。2016年5月3日因吸毒被吉安县公安局行政处罚拘留十日，2019年7月29日因吸毒被吉安县公安局行政处罚拘留十五日。2019年7月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被吉安县公安局刑事拘留，2019年9月7日被吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控被告人稂涛、李冬利、赵云娟贩卖毒品一案，于二〇二〇年六月十九日作出（2020）赣0821刑初45号刑事判决。原审被告人浪涛、李冬利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人浪涛、李冬利，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。本案现已审理终结。原判认定：一、被告人稂涛贩卖毒品事实1、2019年6月份的一天，被告人稂涛在吉州区吉安宾馆3号楼2楼电梯口处，以1450元的价格向黄某贩卖6粒麻古和8小包冰毒。2、2019年7月下旬的一天上午，被告人稂涛在吉州区天然居宾馆502房间，以1000元的价格向黄某贩卖10粒麻古和3小包冰毒。3、2019年7月13日、7月15日下午和7月22日中午，被告人稂涛在吉州区天然居宾馆附近的中国银行处，以万某提供毒品“底料”为交换，每次向万某贩卖1小包冰毒。4、2019年7月27日晚，被告人稂涛在吉州区天然居宾馆303房间，以200元的价格向被告人赵云娟贩卖1小包冰毒。2019年7月30日上午，吉安县公安局民警在被告人稂涛、李冬利居住的吉州区天然居宾馆401房间查获用于贩卖的毒品4小包麻古、3小包冰毒，含包装袋共重38.46克。二、被告人李冬利贩卖毒品事实1、2019年7月9日晚，被告人赵云娟电话联系被告人稂涛，并在吉州区凯震风情酒店旁边的一个饭店与被告人稂涛、李冬利见面，后被告人稂涛因事先行离开，被告人赵云娟向被告人李冬利提出购买200元毒品，被告人李冬利向被告人赵云娟贩卖1粒麻古和1小包冰毒，后被告人赵云娟通过微信支付了200元毒资给被告人李冬利。2、2019年7月中旬的一天晚上，被告人赵云娟想购买毒品但联系不上被告人稂涛，便联系上被告人李冬利购买毒品，并按照被告人李冬利吩咐来到吉州区天然居宾馆502房间，发现被告人稂涛在床上睡觉，被告人李冬利在房间拿出1粒麻古和1小包冰毒贩卖给被告人赵云娟，并要被告人赵云娟将毒资200元通过微信方式支付给被告人稂涛。3、2019年7月28日上午，吸毒人员龙某发微信给被告人稂涛说要买毒品，被告人李冬利在微信代为回复说被告人稂涛睡着了，并要龙某到天然居宾馆来，之后被告人李冬利在吉州区天然居宾馆4至5楼的楼梯口处，向龙某贩卖1粒麻古和1小包冰毒，龙某以微信方式支付了150元毒资给被告人稂涛。三、被告人赵云娟贩卖毒品事实2019年7月27日晚，被告人赵云娟在吉州区天然居宾馆303房间，将从被告人稂涛处购买的1小包冰毒，以300元的价格贩卖给吴某。案发后，公安机关在被告人稂涛、李冬利居住的吉州区天然居宾馆401房间查获的毒品净重30.96克，经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：1、常住人口信息、户籍证明，证实三被告人的出生日期并具有完全刑事责任年龄能力等身份信息。2、归案情况说明，证实三被告人系抓获归案的。3、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实：（1）被告人稂涛2004年因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑二年；2006年6月21日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑一年十个月；2011年8月3日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑六个月；2012年5月10日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑十个月；2014年8月21日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑十个月；2015年11月11日因犯盗窃罪被吉州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元，2016年4月25日刑满释放；2013年3月6日因吸毒被吉安市公安局吉州分局行政处罚拘留五日，2017年1月9日因吸毒被吉安市公安局吉州分局行政处罚拘留十四日并决定自2017年1月20日起至2019年1月20日止接受强制隔离戒毒二年，2019年7月30日因吸毒被吉安县公安局行政处罚拘留十日并决定自2019年7月31日起至2021年7月31日止接受强制隔离戒毒二年。（2）被告人李冬利2019年7月30日因吸毒被吉安县公安局行政处罚罚款五百元。（3）被告人赵云娟2016年5月3日因吸毒被吉安县公安局行政处罚拘留十日，2019年7月29日因吸毒被吉安县公安局行政处罚拘留十五日。4、现场勘验笔录及照片，证实公安机关对案发现场勘查情况。5、扣押决定书、笔录及清单，证实公安机关在被告人稂涛住处吉州区天然居宾馆401房扣押查获疑似毒品冰毒3小包、麻古4小包（含包装袋共重38.46克），电子秤1台、白色塑料袋30个。6、称重、取样笔录及照片，证实：（1）2019年7月30日上午7时45分至8时吉安县公安局民警在被告人稂涛住处吉州区天然居宾馆401房扣押查获疑似毒品冰毒、麻古7小包，经称重含包装袋重38.46克。（2）吉安县公安局民警依法对在被告人稂涛住处吉州区天然居宾馆401房扣押查获疑似毒品冰毒、麻古7小包，取样称重封存送检，毒品共净重30.96克，取样样品重量为2.68克。7、现场检测报告，证实2019年7月30日，被告人稂涛经甲基安非他明、氯胺酮、吗啡三合一尿液检测板检测结果甲基安非他明呈阳性。8、鉴定意见，证实吉安市公安司法鉴定中心（吉市）公(司)鉴化字（2019）102号鉴定意见，证实吉安县公安局送检7份疑似毒品经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。9、辨认笔录及照片，证实：（1）被告人赵云娟辨认出吴某是在其处购买过毒品的人。（2）万某辨认出向万某出售过冰毒的人是被告人稂涛。（3）龙某辨认出被告人李冬利是被告人稂涛的女朋友，也是2019年7月28日向龙某出售毒品的人。10、微信聊天记录，证实被告人李冬利向龙某贩卖毒品的交谈记录及支付毒资150元的事实；被告人李冬利向赵云娟贩卖毒品的交谈记录及支付毒资200元的事实。11、微信转账截图，证实:（1）吴某（微信名“金钱时代”）2019年7月27日微信转账300元给被告人赵云娟（微信名“ｌｏｖｅ.殇”）。（2）被告人赵云娟2019年7月27日微信转账200元给被告人稂涛（微信名“天知道”）；2019年7月9日赵云娟（微信名“再深的-终抵卟过宿命”）微信转账200元给被告人李冬利（微信名“姐的霸气，无人能忍”）。12、通话记录，证实稂涛和黄某在2019年7月21日至7月29日间存在电话联系的事实。13、视听资料光盘，证实公安机关依法对被告人稂涛住处吉州区天然居宾馆401房扣押查获疑似毒品冰毒、麻古、称重取样现场情况及各被告人的供述。14、证人证言（1）证人黄某的证言，证实从稂涛处购买过两次毒品，一次是2019年6月份的一天，打电话给一个叫“叶玲”的人购买毒品，第二天在吉州区吉安宾馆3号楼2楼电梯口处，一个戴帽子的男子过来，收了1450元的钱后卖了6粒红的、8小袋冰毒，这个戴帽子的男子就是稂涛。第二次是在被抓的前二天，电话联系叫“叶玲”的人购买毒品，“叶玲”叫去天然居宾馆稂涛处买，然后在天然居宾馆被告人稂涛5楼居住的房间以1200元的价格向黄勇贩卖7粒麻古和6小包冰毒。2019年7月30日公安民警在天然居宾馆502房间查获的3小包冰毒6粒麻古都是从稂涛处购买过来的。（2）证人万某的证言，证实曾多次向稂涛购买过毒品。第一次是7月13日左右的一个上午，打电话联系稂涛购买毒品，后在天然居宾馆旁边的中国银行附近向稂涛购买了1小包冰毒。第二次是7月15日左右，也是在天然居宾馆旁边的中国银行附近通过以四、五包毒品“底料”折抵200元给稂涛购买了1小包冰毒。第三次是7月22日左右，也是以同样的方法打电话联系稂涛购买毒品，后在天然居宾馆旁边的中国银行附近向稂涛购买了1小包冰毒。（3）证人龙某的证言，证实2019年7月28日微信联系稂涛购买毒品，但稂涛的女朋友微信回复说稂涛睡着了，要其直接去天然居宾馆，在宾馆四楼还是五楼的楼梯口，稂涛女朋友给了用卫生纸包好的1小包毒品给其，是1粒麻古和1小包冰毒，后发现东西有点少，就通过微信支付了150元毒资到稂涛的微信账户上，实际上是和稂涛女朋友交易的。通过辨认李冬利就是稂涛的女朋友。（4）证人吴某的证言，证实其微信名叫“金钱时代”。2019年7月27日晚上，通过微信联系到赵云娟购买毒品，后在吉安市吉州区艾嘉酒店处通过微信转账方式支付了300元钱在赵云娟处购买了1小包冰毒。（5）证人张某的证言，证实认识稂涛，相互间会有几百元至几千元不等的借钱往来。15、被告人的供述（1）被告人稂涛的供述，证实：2019年6月份的一天，一个叫“叶玲”的朋友打电话过来说转些毒品，其要对方的朋友来吉安宾馆3号楼拿。没多久那个人在吉安宾馆在2楼电梯口处等，其戴一个鸭舌帽过去，把6粒麻古、8小袋冰毒放在电梯口的茶几上要对方自己拿，然后收了对方男子1450元的钱后回房间。前两天左右（指7月30日的前两天），黄某打电话说要毒品，其直接要黄某到天然居宾馆502房间来，给了10粒麻古、3小包冰毒，收了黄某1000元现金。2019年7月份，万某先后三次打电话联系要过毒品，每次都是在天然居宾馆下面把1小包冰毒给万某，万某每次都是用毒品“底料”换冰毒的。赵云娟会在其处拿毒品，因没有钱，有时候会以陪睡当毒资。听说赵云娟会把从其处拿的毒品卖给吉安县吸毒的人，从中赚钱。2019年7月27日下午，在天然居宾馆502房给了赵云娟1小包冰毒。同时供述，2019年7月9日，赵云娟打来电话联系，告诉赵云娟说其和李冬利一起在凯震风情酒店旁边饭店吃饭，随后赵云娟过来，后因有事其先离开，留下李冬利和赵云娟在一起，晚上赵云娟打电话过来说货少了，才知道赵云娟从李冬利手上拿了200元货，后打电话给李冬利，确认是有此事。2019年7月赵云娟到天然居宾馆找李冬利购买毒品的事不清楚。2019年7月28日其和李冬利在天然居宾馆502房间睡觉，没有和龙某微信联系过，不清楚李冬利用其手机微信与龙某交易毒品的事实。并供认公安民警抓捕时在天然居宾馆401房查获的疑似毒品都是其本人用来贩卖的，红色的是麻古，白色晶体是冰毒，另外一小袋不是毒品，是用来掺到毒品里面后卖给别人的，电子秤是用来称毒品的，白色透明小塑料袋是用来装毒品的。毒品是从张某处购买的，一般手中毒品卖完了就会去找张某要货。前4天左右从张某处拿了22克左右冰毒，麻古100粒，当时没给钱，是分批给钱，目前给了张某3000元，还欠6000元。给毒品时张某还会给些小袋子用来分装毒品，每个小袋子装0.6-0.7克毒品，对外卖称是1克毒品，方便毒品贩卖。（2）被告人李冬利的供述，证实2019年7月上旬的一天晚上，其和稂涛正在凯震风情酒店吃饭，赵云娟后面也过来了，稂涛有事提前离开。在饭桌上其将1小包毒品给了赵云娟，赵云娟通过微信转了200元毒资到其微信账户。2019年7月中旬的一天，赵云娟因要毒品联系不上稂涛，打电话给其，其要赵云娟到天然居502房间来，当时稂涛正在睡觉，赵云娟来了之后给了1颗“红的”和1小包“白的”，一共是200元钱，赵云娟拿了东西后指了一下睡觉的稂涛问毒资是不是转给稂涛，其回答是后，赵云娟把钱转给稂涛后就走了。2019年7月27日晚上，赵云娟到天然居宾馆找稂涛，听两人的聊天，知道有人发红包给赵云娟要东西，赵云娟找稂涛要200元的东西。2019年7月28日上午，和稂涛在天然居宾馆睡觉，稂涛手机有微信信息，因稂涛在睡觉，其看了一下，一个微信叫“买了Z1000拿车做头像”的人发微信说到了，开门发现是雷利司的老公，拿了东西就走，后雷利司的老公通过微信支付了150元钱到稂涛的微信账户。同时供认知道稂涛会贩卖毒品并帮稂涛向赵云娟、龙某发过毒品。2019年7月29日晚和稂涛在天然居宾馆401房间睡觉，第二天早上公安民警敲门，稂涛得知是民警，没有马上开门，跑到窗户边扔东西，公安民警破门进来后，发现电视机柜上有毒品包装袋和几袋毒品，看到稂涛往窗户扔东西，立即控制住稂涛，并对现场拍照录像，对毒品称重。（3）被告人赵云娟的供述，证实2019年7月27日晚和李冬利、稂涛在天然居宾馆303房间吸毒，“金钱时代”（指吴某）发微信说要300元冰毒并转了300元钱，然后就向稂涛买了1小包冰毒，并微信转了200元给稂涛。之后在吉州区艾嘉酒店旁将毒品给了吴某。并指认出吴某就是微信名叫“金钱时代”的人。同时供述2019年7月一天晚上，电话联系稂涛并在吉州区凯震风情酒店找到了正在吃饭的稂涛和李冬利，稂涛突然有事先离开，和李冬利吃完饭后询问李冬利是否有毒品，李冬利从身上拿了1颗“红的”（麻古），1包“白的”（冰毒）给其，其通过微信转了200元钱给李冬利。2019年7月中旬的一天晚上，打电话找稂涛要些毒品，但稂涛没接电话，就电话联系李冬利说要200元的毒品，李冬利要其到天然居宾馆502房间来，当时看见稂涛正在房间里睡觉，李冬利在玩手机，李冬利给了1小包冰毒和1颗麻古，询问毒资支付给谁，李冬利说转给稂涛，于是通过微信转了200元钱后就离开。同时还供述李冬利会帮稂涛发货。原判认为，被告人稂涛、李冬利、赵云娟反国家毒品管理规定，非法贩卖毒品，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人稂涛贩卖甲基苯丙胺毒品数量达十克以上，被告人李冬利多次贩卖毒品，属情节严重。稂涛庭审过程中当庭认罪，李冬利、赵云娟到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法可从轻处罚。被告人稂涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：1、被告人稂涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元（未缴纳）；2、被告人李冬利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；3、被告人赵云娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）；4、扣押在案的违禁品及作案工具，由扣押机关依法予以没收销毁。稂涛上诉提出原判认定事实错误，其2019年7月并没有向黄某贩卖毒品，2019年7月其只向万某贩卖过一次毒品，并不是三次，数量也是3包，不是每次1包。原判量刑过重，请求本院对其从轻处罚。李冬利上诉及其辩护人提出其虽然贩卖毒品三次，但不应当认定为情节严重，且其有自首情节，原判量刑过重，请求本院对其从轻处罚。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于稂涛上诉所提原判认定事实错误的意见，经查，证人黄某证实稂涛在2019年7月下旬在吉州区天然居宾馆卖过毒品给黄某；万某的证言证实稂涛在2019年7月份，分三次每次向其贩卖1包毒品。二人的证言均能和稂涛在公安机关的供述相互印证，现稂涛翻供没有证据予以证实，故稂涛的该上诉意见，不予采纳。关于李冬利上诉及其辩护人提出的意见，经查，李冬利贩卖毒品三次，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，属情节严重。李冬利去公安机关并不是投案自首，而是去拿身份证，不符合自首的构成要件，不能认定为自首。李冬利贩卖毒品三次，属情节严重，虽然原公诉机关最初量刑建议为有期徒刑一年，后又调整量刑建议为有期徒刑三年，原判根据本案事实和法律规定，对李冬利判处有期徒刑三年，并无不当，故李冬利及其辩护人的意见，均不予采纳。原判认为，上诉人稂涛、李冬利、原审被告人赵云娟反国家毒品管理规定，非法贩卖毒品，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。稂涛贩卖甲基苯丙胺毒品数量达十克以上，李冬利多次贩卖毒品，属情节严重。稂涛庭审过程中当庭认罪，李冬利、赵云娟到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法可从轻处罚。稂涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。上诉人稂涛、李冬利及李冬利辩护人的意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇二〇年八月十七日法官助理臧艳华书记员王佳莹