渭南市临渭区人民法院   执行裁定书                                   (2020)陕0502执异52号   异议人（被执行人）：刘飞，男，1988年8月13日出生，住陕西省榆林市榆阳区，农民。   委托诉讼代理人：屈玉川，陕西东源律师事务所律师，党员。   申请执行人：杨梁，男，汉族，1975年6月25日出生，住四川省射洪县，现住西安市长安区，农民。   委托诉讼代理人：刘柯，陕西众致律师事务所律师，党员。   被执行人：张润平，男，汉族，1979年10月25日出生，住陕西省榆林市榆阳区，现住鄂尔多斯市，农民。   本院在执行杨梁与刘飞、张润平建设工程分包合同纠纷一案，异议人(被执行人)刘飞于2020年7月21日向本院提出书面执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月30日组织各方当事人进行听证。异议人（被执行人）刘飞、申请执行人杨某甲未到庭，分别指派其委托诉讼代理人屈玉川、刘柯到庭参加听证，被执行人张润平到庭参加听证。本案现已审查终结。   异议人（被执行人）刘飞称，一、从程序角度讲，异议人在法院采取执行措施之前，没有收到法院的执行通知书，异议人没有收到法院的执行裁定书，在这种情况下直接对刘飞的银行账号采取冻结措施，属于先执行后履行程序的错误行为，导致刘飞没有对执行提出意见，程序违法错误，请求法院纠正。   二、从本案责任主体角度讲，真正的欠款人是张润平，由张润平出具的欠条可证明上述关键事实，欠条证明张润平与杨梁形成新的和解协议，之前刘飞参与的劳务分包合同已经废除，与刘飞再无任何关系。客观事实是刘飞确实从该案中早已撤出，剩下的债权债务全部由张润平承担与刘飞再无任何关系，欠款人明确是张润平，杨梁也同意认可。至此，二人形成新的债权债务法律关系，与刘飞无法律上的关系，故刘飞非本案责任主体，请求法院纠正。   三、本案刘飞、张润平都是自然人个体，建设工程分包合同，将相关工程分包给没有工程主体资格的自然人是违法的，对违法分包人法律明确规定是要承担法律责任的，但该案判决时判决陕西丰泰和建设发展有限公司和陕西英东光电科技有限公司不承担责任是错误的，请法院纠正。   综上，执行程序行为错误，责任主体认定错误，适用法律错误，异议人提出执行异议，请求依法纠正渭南市临渭区人民法院（2020）陕0502执1066号执行裁定书的错误执行行为，依法解除对刘飞银行账号的冻结行为，刘飞不应当履行部分财产的义务。   异议人（被执行人）刘飞提供的证据有：（2020）陕0502执1066号执行裁定书、（2019）陕0502民初1311号民事判决书、刘飞本人的情况说明、执行通知书。证明渭南市临渭区人民法院将刘飞作为被执行人，对刘飞的银行账户冻结行为错误、判决错误、案涉330000元的欠款条据是张润平在杨梁同意的情况下给杨梁出具的，属于张润平和杨梁之间协商的结果，刘飞本人没有参与，与刘飞无关，之前刘飞签订的合同作废，杨梁也同意作废，故该债务与刘飞本人无关，刘飞不承担责任。   申请执行人杨某乙，异议人的异议请求不成立，应当予以驳回。一、异议人刘飞所提异议系针对渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初1311号民事判决书不服，应按照审判监督的再审程序寻求救济解决，其所提执行异议不符合执行异议案件受理条件，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条一款、三款，第七条三款之规定，应予驳回申请。   二、本案经渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初1311号民事判决书确定：张润平与刘飞共同向杨梁支付330000元、利息、案件受理费及公告费。民事审判案件审理过程中，张润平、刘飞故意更换联系电话且拒收快递致使法院无法送达故采用法律规定的公告送达开庭传票及民事判决书，案件程序合法、认定事实清楚、适用法律正确。   三、执行阶段，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施”及第二百四十二条“人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产”及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》规定，为了维护执行申请人的合法权益，对刘飞、张润平所采取的执行措施并无不当，对于执行异议请求应予以驳回。   综上，应驳回异议人的全部执行异议请求。   被执行人张润平对异议人的异议请求、事实理由及证据材料全部予以认可。   本院查明，2019年12月5日，本院作出（2019）陕0502民初1311号民事判决书，判决被告张润平、刘飞于本判决生效之日起十五日内给付原告杨梁款项330000元及利息、案件受理费6394元，公告费560元由被告张润平、刘飞负担。该判决2020年1月20日生效。因张润平、刘飞均未按上述判决履行义务，申请执行人杨梁向本院申请强制执行。本院于2020年6月3日立案受理并开始执行，案号：（2020）陕0502执1066号。 2020年6月4日，本院作出（2020）陕0502执1066号执行通知书，2020年6月18日，本院作出（2020）陕0502执1066号执行裁定书，裁定“一、冻结、划拨被执行人张润平、刘飞人民币400000元。二、采取以上措施后，仍不足以履行判决书所确定的义务，则依法扣留、提取被执行人张润平、刘飞应当履行义务部分的收入或查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人张润平、刘飞当履行义务部分的财产。需要续行查封的，申请执行人应当在查封期限届满前20日向本院提出续行查封的书面申请，被执行人履行义务后可以申请解除查封。” 2020年6月19日，本院通过网络查控系统对被执行人刘飞在陕西省XX社XX社、中国邮政储蓄银行、中国建设银行、中国工商银行账户分别予以冻结。2020年7月8日，本院通过执行网络系统委托陕西省榆林市榆阳区人民法院依法对被执行人刘飞名下的房产、车辆等财产予以查封。2020年7月21日，异议人刘飞向本院提出书面执行异议，请求依法纠正渭南市临渭区人民法院（2020）陕0502执1066号执行裁定书的错误执行行为，依法解除对刘飞银行账号的冻结行为，刘飞不应当履行部分财产的义务。   又查，该案诉讼期间，本院于2019年8月29日将涉及当事人张润平、刘飞、万**朋、陕西丰泰和建设发展有限公司、陕西英东光电科技有限公司的起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等法律文书通过公告送达方式刊登于人民法院报二、三版中缝，于2020年1月5日将该案判决书刊登于人民法院报G74予以公告送达。   再查，该案执行中，本院2020年6月4日作出的执行通知书后即于当日通过EMS法院邮政专递方式向被执行人张润平、刘飞（异议人）予以邮寄送达，同时邮寄送达的材料还包含有廉政监督卡、司法公开告知书、财产报告令及财产申报表。2020年6月18日，本院作出的（2020）陕0502执1066号执行裁定书，于2020年7月20日向被执行人（异议人）刘飞直接送达，同时送达的材料还有（2019）陕0502民初1311号民事判决书复印件、（2020）陕0502执1066号执行通知书（存根）复印件、（2020）陕0502执1066号报告财产令（存根）复印件。   本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定：当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。本案中，被执行人（异议人）刘飞主要认为该执行案件不应执行刘飞而提出执行异议，该案在审查期间，被执行人（异议人）刘飞明确表述其异议请求针对该案执行通知书、执行裁定书提出执行异议，但经过听证后，被执行人（异议人）刘飞实质是对该案判决不服而认为该案不应执行其刘飞本人。本院已明确告知异议人（被执行人）刘飞，该案判决目前已发生法律效力，若其对判决不服应依法通过审判监督程序予以救济而非通过执行异议。因此针对异议人（被执行人）刘飞所涉判决内容事项本案不予审查，针对异议人（被执行人）刘飞所提其本人在法院采取执行措施之前，没有收到法院的执行通知书和执行裁定书一节，经查，本院已在2020年6月4日通过EMS法院邮政专递方式向被执行人刘飞（异议人）予以邮寄送达执行通知书，廉政监督卡、司法公开告知书、财产报告令及财产申报表。于2020年7月20日向被执行人（异议人）刘飞直接送达（2020）陕0502执1066号执行裁定书。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定：执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。结合本案，因刘飞即为本案被执行人，本院依据已发生法律效力的执行依据即（2019）陕0502民初1311号民事判决书依法向被执行人（异议人）刘飞发出执行通知书，并依法冻结被执行人（异议人）刘飞银行存款及查封其其他财产，而后再向其送达（2020）陕0502执1066号执行裁定书的执行行为并无不妥。现异议人（被执行人）刘飞提出书面执行异议，请求依法纠正渭南市临渭区人民法院（2020）陕0502执1066号执行裁定书的错误执行行为，依法解除对刘飞银行账号的冻结行为，刘飞不应当履行义务之异议请求缺乏事实和法律依据，故对其异议请求依法应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十六条第一款、第十七条第（一）项之规定，裁定如下：   驳回异议人刘飞的异议请求。   如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向渭南市中级人民法院申请复议。         审判长   苏继军   审判员   张鹏   审判员   刘晓静      二〇二〇年八月四日     法 官助 理    丁秦龙   书 记 员   张丹