河南省郑州市二七区人民法院行 政 裁 定 书（2020）豫0103行初70号原告郭广，男，1974年5月1日出生，汉族，住郑州市中原区。委托代理人陈峰，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。委托代理人邓小涛，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。被告郑州市市场监督管理局，住所地河南省郑州市**大学北路**。负责人李建霞，该单位局长。出庭应诉负责人陈三建，郑州市高新技术产业开发区市场监督管理局副局长。委托代理人肖强，该单位工作人员。委托代理人袁佳胜，河南子恒律师事务所律师。原告郭广不服被告郑州市市场监督管理局（以下简称郑州市监管局）作出的行政答复一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭广及其委托代理人陈峰、邓小涛，被告郑州市监管局的出庭应诉负责人陈三建及托代理人肖强、袁佳胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭广诉称：河南广发废旧物资回收有限公司（以下简称广发公司）成立于2005年5月18日，股东为张花民、张志广。中原区人民法院作出（2015）中执字519号执行裁定书及（2015）中执字519号协助执行通知书，裁定将张花民在河南广发废旧物资回收有限公司的全部股权过户到原告郭广名下，并将河南广发废旧物资回收有限公司的法定代表人张花民变更为原告郭广。原告在被变更为广发公司的法定代表人之后，无法找到广发公司的另一名股东张志广，经过到公安机关的核实，方得知在张花民注册登记公司时所提交的另一名股东张志广的身份信息是虚假的，导致广发公司无法开展任何经营活动，也无法清算。2019年11月6日原告向被告提交《申请书》，要求被告依法注销广发公司的登记，2019年12月20日被告作出不予受理的答复书。依据《行政许可法》第六十九条、《企业登记程序规定》第十七条、《公司法（2018年修订版）》第一百九十八条的规定，广发公司在设立登记时提供虚假材料，采用欺骗等不正当手段取得公司登记，应当依法撤销广发公司的登记。综上，被告做出的答复书，事实不清、违背法律规定，应当予以撤销。为维护原告的合法权益，现依法向贵院提起诉讼，望依法判如所请。请求：1．依法撤销被告在2019年11月20日作出的《答复书》，并依法撤销河南广发废旧物资回收有限公司2005年5月18日的设立登记；2．本案的诉讼费用由被告承担。原告郭广向本院提交的证据有：1、河南广发废旧物资回收有限公司营业执照、股东（××）出资情况各一份；2、中原区人民法院（2012）中民一初字第2442号民事调解书1份；3、（2015）中执字第519号执行裁定书1份；4、（2015）中执字第519号协助执行通知书1份；5、郸城县公安局李楼派出所出具的《证明》1张；6、2019年11月20日被告作出的《答复书》；7、（2019）豫01行终737号行政裁定书一份。被告郑州市场监管局辩称：一、被告作为企业设立登记机关，依法对申请材料履行的是形式审查义务，提交材料齐全、符合法定形式的应予办理工商登记。《国家工商行政管理局关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》（工商企字［2001］第67号）也明确规定，材料真实性依法由申请人负责。二、广发公司申请设立登记时，提交的材料符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条及国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》等相关规定，材料齐全、形式合法。被告依法审查后颁发营业执照，程序合法。三、《答复书》为复审答复意见，依法不属于行政诉讼范围。1、广发公司设立于2005年，原告《申请书》要求撤销广发公司设立登记，已经超过行政诉讼法规定的起诉期限。2、《答复书》是对原告《申请书》要求“撤销广发公司设立登记”的回复。申请人以提交申请书的方式，迫使行政机关作出答复，再对该答复提起行政诉讼，从而达到启动行政诉讼程序目的，是故意规避行政诉讼时效。如果市局的答复行为可诉，则法律规定的行政诉讼诉讼时效制度，就失去实际意义。3、行政诉讼法规定：公民对行政机关及其工作人员的行政行为，侵犯其合法权益的，有权提起诉讼；这里的行政行为是对公民，法人或者其他组织的权益产生实际影响的行为。郑州市局答复是维持原设立登记行为，没有创设新的权利义务，是对原变更登记行为作了进一步的肯定，是复审答复意见；对原告的权利义务没有产生新的影响，属重复处理行为。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释》第一条第二款第（九）、（十）项的规定，郑州市局的答复行为，不属行政诉讼的受案范围。四、广发公司自2005年设立后，在实际经营中，经过三次变更；目前处于失信状态；原告提起本案诉讼，存在故意逃避债务嫌疑。1、没有证据能证明股东张广志身份虚假。2005年企业设立时，张广志提交的身份证在有效期内，是第一代身份证；且2005年5月17日，张广志向中国银行缴存25万元现金，用于企业设立验资；2017年7月19日，原告变更为公司股东、法定代表人；同年7月27日，公司召开由股东会，变更经营期限及地址。证明河南公司至设立起，始终处于正常经营。2、通过查询可知，广发公司存在失信被执行信息2条，为失信被执行人。综上所述，被告在河南广发废旧物资回收有限公司的设立登记中，认定事实清楚、程序合法、适用法律正确、依据充分；原告申请撤销公司设立登记，超过诉讼时效；《答复书》不属于行政诉讼范围。请求法院驳回原告诉求。被告郑州市场监管局向本院提交的证据有：1、《答复书》、《申请书》各一份。2、工商登记档案一套：设立登记申请事项；河南广发废旧物资回收有限公司股东（××）名录；投资人（××）情况；公司法定代表人履历表；法定代表人审查意见；河南广发废旧物资回收有限公司董事会成员、监事会成员、经理情况；公司董事会成员、监事会成员、经理审查意见；河南广发废旧物资回收有限（责任）公司首次股东会决议；××股东简况表；公司章程；房屋租赁协议；产权证明；核发《企业法人营业执照》及归档情况；企业名称预先核准通知书；企业名称预先核准申请书（两份）；投资人授权委托意见；验资报告；有限责任公司变更登记申请书；核发《企业法人营业执照》及归档情况；有限责任公司申请变更登记委托书；2005年第2次（临时）股东会决议；企业法人营业执照；公司登记（备案）申请书；指定代表或者共同委托代理人的证明；股东会决议；章程修正案；房屋租赁协议；责令改正通知书；营业执照；公司登记（备案）申请书；法定代表人信息；董事、监事、经理信息；指定代表或者共同委托代理人的授权委托书；股东（××）出资情况；协助执行通知书；执行裁定书；民事调解书各一份。3、河南广发废旧物资回收有限公司企业信息公示资料6张。经审理查明，河南广发废旧物资回收有限公司于2005年5月18日经被告准予登记设立。原法定代表人为张花民，股东为张花民、张志广。2017年3月，原告郭广经诉讼取得了张花民在广发公司的全部股权。同年7月19日，原告变更登记为广发公司的法定代表人及股东。2019年11月6日，原告以广发公司另一股东不存在，公司设立登记材料虚假为由，向被告提出申请，要求依法对张花民提交虚假材料注册广发公司的违法行为予以处罚，并依法撤销公司登记。2019年11月20日，被告作出书面答复，告知原告经审查决定对其提出的申请不予受理，不予受理的主要理由为经调查广发公司设立登记的材料齐全、符合法律规定。该公司两次变更登记涉及原告，原告未提过异议，已对设立登记事实予以承认。原告提交的材料，不足以证明广发公司设立时提交了虚假材料。广发公司于2005年设立登记，该行政行为自作出之日起，已超过诉讼时效。原告收到该答复书后不服，向本院提起诉讼，请求：1．依法撤销被告在2019年11月20日作出的《答复书》，并依法撤销河南广发废旧物资回收有限公司2005年5月18日的设立登记；2．本案的诉讼费用由被告承担。本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案中，原告要求撤销被告2019年11月20日作出的答复及广发公司2005年5月18日的设立登记，因被告2019年11月20日的答复系针对原告要求撤销广发公司设立登记和对设立登记行为予以处罚的申请所作出，故原告要求撤销答复，实质上仍是要求本院对广发公司设立登记的合法性予以审查，与其要求撤销广发公司的设立登记实质上为同一诉讼请求。广发公司于2005年5月18日设立登记，而原告2020年5月29日提起诉讼，该起诉已超过法定的起诉期限，故依法应当驳回其起诉。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第二项之规定，裁定如下：驳回原告郭广的起诉。案件受理费50元，待本裁定生效后退还原告郭广。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  邢 燕人民陪审员  戚淑芳人民陪审员  李保健二〇二〇年八月十四日书 记 员  岳 赛附：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；（十）其他不符合法定起诉条件的情形。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。