上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初6363号原告：上海凡集广告有限公司，住所地上海市嘉定区南翔镇众仁路**********。法定代表人：费怀利，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：曹晨，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：邱鹏，上海徐伟奇律师事务所律师。被告：上海创霸装饰工程有限公司，住所地上海市奉贤区，住所地上海市奉贤区四团镇安泰路******v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：刘林军，总经理。委托诉讼代理人：成彦军，上海顺盈律师事务所律师。原告上海凡集广告有限公司与被告上海创霸装饰工程有限公司定作合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，并于2020年5月26日、7月14日公开开庭进行了审理。审理中，原、被告申请庭外和解。原告委托诉讼代理人邱鹏、被告委托诉讼代理人成彦军两次庭审均到庭参加诉讼，原告委托诉讼代理人曹晨、被告法定代表人刘林军到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告上海凡集广告有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿原告垫付的货运损失人民币26,138元(以下币种同)；2.判令被告返还多支付的货款18,575.75元、安装费2,880元；3.判令被告向原告支付迟延供货违约金6,000元。审理中，原告变更其安装费金额为2,800元。事实和理由：2019年11月24日，原告(甲方)与被告(乙方)签订了一份《上海创霸供货安装合同》，合同约定，被告向原告提供艺术冲孔铝板、双曲面铝板、景墙铝板(225元/平方)、型材铝方管(36元/米)、安装(80元/米)、磨具(7,000元)等，合同税前价200,078元；付款方式为合同签订后甲方即支付乙方总货款30%为定金预付款，主材(铝板、方通)到场甲方全额支付实际材料款余额，施工安装完成，甲方全额支付实际安装费；乙方责任：积极配合业主总包工期，按时完工；施工工期：按照甲乙双方共同约定方案后，20天完成；违约责任：若乙方在双方约定的期限内不能按期供货或不能按期竣工需向甲方支付违约金，违约金按每迟延一日乙方需向甲方支付应供货物之货款总额的1‰计算，最高以应供货物之货款总额的5%为限。原告按约支付了预付款，履行了合同约定的义务，然而被告在收款后却未能及时安排生产加工，迟迟不能供货，导致业主碧桂园公司取消了原告的异型坐凳价值四十余万元订单，给原告造成了重大的经济及信誉损失。被告也只向原告提供了景墙铝板及型材铝方管，其中因时间紧迫，被告提供的景墙铝板表面烤漆喷涂还是原告另找公司制作，然而被告却并扣除该部分费用，被告还利用原告项目工期马上到来急切需要货物的处境单方涨价，将景墙铝板、型材铝方管的价格分别从合同约定的225元/平方、36元/米提高到231元/平方、42元/米，被告提供了238.77平方景墙铝板，其中有60.55平方未喷涂烤漆，2090.22米型材铝方管，共计多收取原告货款18,575.74元。因被告测量尺寸不准，生产产品不合格，导致原告多支付安装工人安装加班费。另外，因被告延期交货，为节省物流时间被告通过空运方式运送货物，发生的3次运费也是由原告垫付的，共计26,138元。鉴于被告违反合同约定，毫无诚信履约意识，给原告造成了巨大损害，原告提起诉讼。被告上海创霸装饰工程有限公司辩称，不同意赔偿货运损失，原告因工期太短了所以要求空运，其亦自愿支付空运费，被告已将传统运输费在款项中扣减了，不应由被告承担；不同意返还货款，双方对货款已经协商一致且履行完毕，没有合同撤销或者无效的情形，不应返还；安装费是原告给现场工人的通宵加班费，与被告无关；关于迟延供货违约金，合同上第五条规定，施工工期为收到定金确定好颜色方案起计算，遇到天气等原因可以顺延，被告实际逾期了一共两天，被告愿意承担以161,000元为基数，按每日千分之一计算两天的违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院均予以认定并在卷佐证，具体包括：原告提供的《上海创霸供货安装合同》、转账凭证两份(预付款)、微信群聊天记录(原告曹晨、费总、钟金保及被告的法人刘林军、何光兵等人的微信群)、微信聊天记录(微信转账5,890元)及转账凭证(支付空运费20,248元)、微信群聊天记录及转账凭证(原告支付94,000元)、微信聊天记录(曹晨与安装师傅金军华)、微信群聊天记录(曹晨和何光兵之间关于修理)，被告提供的微信聊天记录(刘林军与曹晨)。对有争议的证据认定如下：1.原告提供《关于盛泽商业凡集工程进度时间确认函》，旨在与微信聊天记录一同证明被告利用工程项目工期马上到来急切需要材料的处境逼迫原告支付其认为的材料款，被告对真实性不清楚，认为与本案无关，本院难以认定；2.原告提供其单方制作统计表、采购清单两页，旨在证明被告提供的60.55平方未烤漆铝板并未扣除市场价格的烤漆费用，被告向原告多收取货款18,757.75元，被告不予认可，因原告已经与被告协商一致后付清货款，本院难以采纳原告证明目的；3.被告提供空运单、空运单的微信截图，旨在证明空运发送时间是2019年12月8日，原告认可被告在2019年12月8日空运了部分景墙铝板，本院对原告认可的该节事实予以认定；4.被告提供手写货款明细，旨在证明原告对该明细确认后支付完毕货款，原告对该明细真实性不予认可，原告认为其虽然支付了94,000元，但系由于被告胁迫不按期发送最后一批产品，故即使被告发送过微信，也只是单方的行为，本院认为，对该证据因被告未提供原件，本院难以认定，但通过双方微信沟通内容可以认定，原告与被告协商确认了总货款后向被告支付94,000元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月26日，原告(甲方)与被告(乙方)签订《上海创霸供货安装合同》，约定由乙方向甲方提供材料数量单价如下：A：1.5mm静电粉末喷涂单色艺术冲孔铝板225元/平方，按铝板展开面积计算平方。B：50*150*1.5mm厚型材铝方管36元/米，3000米以内另加模具费7000元，超过3000米数量免磨具费。C：30*40开槽费5元/个，2.5mm厚静电粉沫双曲铝板920元/平方。D：静电粉沫异形曲面铝板安装费80元/米(按曲线长沿口计算)，钢架甲方自己焊接。F：按图纸暂时预估数量如下：1.艺术冲孔铝板226平方*225元/平方=50850元；2.双曲面铝板38平方*920元/平方=34960元；3.景墙铝板72平方*225元/平方=16200元；4.型材铝方管2038米36元/米=73368元；5.安装费80元/米*200米(预估)=16000元；6.开糟5元/个*340个(每支方道2个)=1700元；7.磨具费7000元；8.备注16000元安装费包含冲孔铝板、景墙、双曲面铝板安装，方管甲方自己安装。以上小计200078元(税前价)，含增值税3个点普通发票总价208081元。合同备注：以上平方数根据甲方提供的方案实际测量结果，实际总价按照甲方定货面积计算，所有单价均不包含损耗。乙方所供的材料和安装保质保量，并严格符合国家标准和要求。付款方式：1.合同签订后甲方即支付乙方总货款百分之30为定金预付款。60000元+7000(磨具费)=67000元；2.主材(铝板，方通)到场甲方全额支付实际材料款余额；3.施工安装完成。甲方全额支付实际安装费。施工工期：按照甲乙双方共同约定方案后，(以乙方收到定金确定好颜色方案的次日起计算)，20天完成，备注：项目为室外安装，如碰到天气原因或者其他交叉施工造成的不能施工工期顺延。竣工验收：1.甲方应在接到乙方竣工通知后，立刻组织验收，经验收合格在验收报告上签字。(如甲方收到乙方验收通知超过3天甲方未组织验收视为乙方施工合格)；2.工程验收标准：符合本合同预定工程内容，品项平整，无明显色差，拼缝整齐，符合国家环保标准和要求。违约责任及解决纠纷方法：1.若乙方在双方约定的期限内不能按期供货或不能按期竣工，前提是甲方不修改方案，现场没有交叉施工，需向甲方支付违约金，违约金按每迟延一日乙方需向甲方支付应供货物之货款总额的1‰计算，最高以应供货物之货款总额的5%为限。2.甲方不能按时付款视为违约，应向供方支付违约金，违约金按每迟延一日需向乙方支付总货款之1‰计算，最高以总货款总额之5%为限。3.甲、乙双方在合同履行中发生的问题，应友好协商解决，协商不成则在甲方当地最高人民法院起诉办理。其他约定事项：合同签订收到定金后，乙方安排铝方通和铝单板生产施工。2019年11月23日，原告向被告支付定金预付款40,000元。原告于11月28日支付剩余定金预付款27,000元。同日，原告经理与被告法定代表人刘林军对合同材料进行具体沟通，原告经理称需要的铝板是香槟金色以及方通是木纹的颜色，刘林军表示原先的报价是普通单色的报价，现在的颜色要贵一些，原告经理问现在的颜色需要加多少钱，接着双方协商由原告客户在色板上挑选颜色。之后，双方协商变更合同内容，被告仅负责景墙铝板和型材铝方管的生产施工。2019年12月7日，原告经理要求铝板保证8号能到，刘林军表示会尽力，后被告于12月8日空运发出部分铝板。12月9日，原告微信支付被告运费3,425元。12月16日，原告经理表示“有没有好了一半一半让他先发过来，我们先装运费，我们来出”。被告于12月18日、19日、20日均安排空运发出货物，并告知原告提货单号。12月19日，原告微信支付被告运费2,465元。2019年12月20日，刘林军催促原告将运费20,248元抓紧付过去，原告员工称“好稍等”，“有运输单吗？”“款马上给你，运单你让他们拍个照吧”。2020年1月9日，原告法定代表人费怀利支付邓国永运费20,248元。2019年12月7日，原告经理向刘林军表示，安装的何总联系老金说要额外再加两千，让刘林军帮忙协调下，刘林军回复已经协调过了，本来要加三千的。同年12月11日，原告经理通过微信支付金君华(安装人员)2,800元，转账款项备注为12月10日人工费。2019年12月19日，原告经理向被告刘林军表示“款确认了我们先付给你，这个你违反合同我们也认了，现在你就抓紧确认没有问题我们付给你，你赶快安排发货吧，我们没时间了”，接着发送了一张聊天截图，该截图显示双方人员进行各项费用沟通，问“应该是这个费用”，“刘总你确认下”，刘林军表示和老何确认就行，原告经理称“那你正常发货啊，不要耽误我们对好马上打款了”。原告经理表示，“老金的安装费不是给他了吗，你们还收我们一次这不是多收了一遍吗？”，刘称“说是给的加班费，不是安装费，你这个具体的你们三个人沟通好就行了，你不要问我，我不可能多收你一分钱”。之后原告经理发出转账凭证截图表示转过去了。该截图显示，2019年12月19日，原告向被告转账支付货款94,000元。2019年12月20日，原告经理表示现场看边上的角还没有装好。12月25日，原告经理表示“后面的没对上缝，缝隙大的地方需要调整下”，被告何总回复“就最左边三块吧，现在我这边里联系不到工人去呀”。庭审中，被告认可供货延迟了两天，原告认为被告供货迟延了八天。本院认为，原、被告之间的签订《上海创霸供货安装合同》合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人应当按照约定履行自己的义务。根据双方证据显示，在合同履行中，原、被告协商一致变更运输方式为空运，后原告与被告通过对账确定了最终货款，对于铝板和方管的货款、安装费、运费承担、未烤漆费用扣减等一并进行了协商，最终双方确定原告支付剩余货款94,000元，原告已经按约付款完毕，原告要求被告返还多支付货款及安装费，并无相应依据，本院不予支持。关于原告主张的运费26,138元，双方对该费用承担亦经协商，在被告发货完毕之前原告称由其承担该运费，之后原告向被告支付剩余货款，直至被告发货完毕后原告亦称会支付被告剩余运费，故双方在合同履行完毕后对于该运费的承担并无异议，现原告要求被告承担该运费，违反了双方当时的约定，本院难以支持。关于迟延供货违约金，被告承认迟延两天，其同意按照合同约定承担逾期两天的违约金。根据合同约定，被告应于2019年12月18日完工，实际上被告所负责的施工于2019年12月25日仍有一些问题尚未解决，而被告也未提供完工时间的相关证明，故本院采纳原告的意见，认定被告逾期天数为八天，按照合同约定，每逾期一天支付货款总额(161,000元)的1‰的违约金即161元，故应由被告承担逾期供货违约金1,288元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海创霸装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海凡集广告有限公司迟延供货违约金1,288元；二、驳回原告上海凡集广告有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,140元，减半收取计570元，由原告上海凡集广告有限公司负担545元，被告上海创霸装饰工程有限公司负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王文霞二〇二〇年八月二十六日书记员  方晨晨附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。