黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）黑01行终100号 上诉人（一审原告）吕庆富，男，1958年12月19日生，汉族，住哈尔滨市南岗区。 委托代理人李玉霞（系吕庆富妻子），女，1960年10月14日生，汉族，住址。 被上诉人（一审被告）哈尔滨市南岗区城市管理行政执法局，住所地哈尔滨市南岗区通达街**。 法定代表人孔繁志，局长。 委托代理人王洪亮，哈尔滨市南岗区城市管理行政执法局法制科副科长。 上诉人吕庆富因确认行政行为违法及行政赔偿一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103行初250号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院认定，涉案房屋位于南岗区××胡同）北侧，距测绘路109.5米、122.5米、126米的建筑。2000年3月12日，吕庆富从案外人张忠仁处购买涉案房屋，双方签订买卖协议。2018年5月30日，以吕庆富妻子李玉霞名义注册个体工商户，名称为哈尔滨市南岗区乐园餐厅。哈尔滨市南岗区城市管理行政执法局（以下简称南岗区执法局）经过现场踏查，进行调查取证，向哈尔滨市自然资源和规划局南岗分局发函针对涉案建设是否存在规划审批手续进行确认，哈尔滨市自然资源和规划局南岗分局于2019年6月5日回函称未查到相关档案。同时，南岗区执法局参照市规划局作出《关于门斗、棚厦等建筑是否有规划审批手续的复函》，规划部门自成立以来仅对大型公共建筑和成片开发改造项目进行审批，对门斗、棚厦、、地下室等小型建筑因存在无统一规划影响市容环境等问题，原则上不予审批。另查明，南岗区执法局于2019年9月3日向南岗区消防部门发函对启智一道街涉案房屋进行消防安全认定，2019年9月18日，消防部门回函称涉案房屋建筑与毗邻建筑物防火间距不足，不符合消防技术标准。南岗区政府于2019年6月25日作出公告字[2019]第300539号、第300540号、第300541号《公告》，告知吕庆富：对位于启智一道街（原铁北胡同）北侧，距测绘路109.5米、122.5米、126米的建筑，已经自然资源和规划部门确定为违法，需要立即清除。因情况紧急，如相关当事人不能清除，城市管理行政执法部门将依法代为清除。在庭审过程中，南岗区执法局陈述其接受南岗区政府指令于2019年7月3日对涉案房屋实施强制清除。吕庆富对南岗区执法局对涉案房屋强制拆除行为不服，诉至法院：1.判令南岗区执法局强制拆除吕庆富房屋的行政行为违法；2.南岗区执法局重新作出按商品房价位拆迁补偿安置费用共计80万元；3.南岗区执法局赔偿吕庆富房屋财产损失及本案诉讼费。 一审法院认为，根据《哈尔滨市城乡规划条例》第三条的规定，南岗区执法局具有对其辖区内的城市规划违法违规行为进行查处的行政职权，故南岗区执法局为本案适格被告。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。本案中，南岗区执法局对涉案房屋进行实际调查，并结合哈尔滨市城乡规划局作出的《关于门斗、棚厦等建筑是否有规划审批手续的复函》及其向哈尔滨市城乡规划局调取涉案房屋所在地址的建设工程审批图及规划平面图，能够证明涉案房屋未经规划部门作出规划并未予以办理相关审批手续，该事实认定清楚，证据确凿。南岗区执法局自述其接受南岗区政府指令对涉案违法建设进行强制拆除，南岗区执法局作为南岗区政府组成部门，其接受区政府指令对涉案违法建设进行强制拆除并无不当。因此，吕庆富要求确认南岗区执法局强制拆除涉案房屋违法的诉讼请求，因缺乏事实根据和法律依据，其诉讼请求不能成立，依法不予支持。 关于吕庆富要求南岗区执法局对其房屋进行赔偿80万元的诉讼请求。鉴于南岗区执法局强制拆除涉案房屋的行为并未被确认违法，并且系其接受南岗区政府指令，同时依据南岗区政府发布《公告》对房屋实施的拆除行为，结合公告内容及实施事项能证实强制拆除系在南岗区政府主导下进行，故吕庆富现向代为接受指令实施拆除行为的南岗区执法局主张赔偿并不适当。故吕庆富的此项诉讼请求，亦因缺乏事实根据与法律依据，其诉讼请求不能成立，依法不予支持。 关于吕庆富称涉案房屋曾向南岗区保健路街道办事处支付相关土地使用费用并经其允许搭建涉案房屋问题。鉴于涉案房屋已经存在20年之久，相关行政机关在作出《公告》及组织强制拆除涉案房屋过程中，应考虑涉案房屋存在一定历史遗留问题情形，妥善处理因强制拆除涉案房屋可能引发的新问题。至于吕庆富主张其所遭受的实际损失，其亦可通过相关途径向有关部门主张权利。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回吕庆富诉讼请求。 上诉人吕庆富上诉称，涉案房屋位于南岗区××胡同）北侧建造于1998年6月5日，原房主张忠仁、陈继满向辖区保健路办事处申请建造临街房屋，因当时该处为闲置地没有规划道路，办事处同意居民建房并收取3000元费用，获批后自投资金建成，房屋为砖混结构，建筑面积111.4平方米。吕庆富于2000年3月12日从张忠仁、陈继满处购买此房并办理了营业执照经营乐园餐厅，当时办事处给办的营业执照一个月收取70元费用由吴军收费。近年来由于城市改造才逐渐形成了该房门前的规划道路，但一直无任何管理部门认定吕庆富的房屋为违建。2019年7月3日，南岗区执法局对吕庆富的房屋（无证房）以违法建筑为由进行强制拆除，除南岗区政府作出的公告字[2019]第300539号、第300540号、第300541号公告外，并未出示合法手续就对吕庆富的房屋进行强拆。吕庆富不服一审判决，认为南岗区执法局没有履行法定程序，没有告知吕庆富诉权，没有给当事人保留诉讼期限。请求二审法院：1.撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103行初250号行政判决；2.判令南岗区执法局强制拆除吕庆富房屋的行政行为违法；3.请求判令南岗区执法局按商品房价位给予吕庆富拆迁安置费及本案诉讼费共计80万元。 被上诉人南岗区执法局答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求予以维持。1.违法事实清楚。该房屋位于南岗区××街，建设时间为1998年以后，材质为砖木结构。吕庆富至今无法提供任何审批手续。吕庆富称保健路街道办事处同意吕庆富自建房，但街道办事处无房屋审批权，无法办理任何审批手续，3000元只是市场办收费票据。房屋坐落于启智一道街规划道路红线范围内，存在阻碍消防车辆通行、房屋耐火等级不足、私自乱接电线情况，严重危害消防安全。2.证据确凿。南岗区执法局致函哈尔滨市自然资源和规划局对该房产进行了认定，2019年6月5日规划部门回函称未查到与该房屋相符材料。参照市规划局《关于门斗、棚厦等建筑是否有规划审批手续的复函》，规划部门自成立以来仅对大型公共建筑和成片开发改造项目进行审批，对门斗、棚厦、、地下室等小型建筑因存在无统一规划影响市容环境等问题，原则上不予审批。3.适用法律得当。南岗区执法局针对涉案违法建设实施的强制拆除行为符合《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条的规定。4.程序合法。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条、第五十条之规定，南岗区政府组织南岗区执法局代吕庆富强制拆除存在重大消防隐患的房屋程序合法。5.根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、《物权法》第九条之规定，吕庆富所诉主张赔偿的标的物没有依法办理不动产产权登记。综上，南岗区执法局于2019年7月3日作出的强制拆除行为符合法律规定，请求人民法院予以支持。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为南岗区执法局实施的强制拆除行为是否合法以及吕庆富提出的行政赔偿诉求是否应予支持。 一、关于强制拆除行为合法性问题 南岗区执法局经过现场踏查，结合哈尔滨市城乡规划局作出的《关于门斗、棚厦等建筑是否有规划审批手续的复函》及其向哈尔滨市城乡规划局调取涉案房屋所在地址的建设工程审批图及规划平面图，能够证明涉案房屋未经规划部门作出规划并未予以办理相关审批手续。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、第六十四条的规定，涉案房屋依法应予拆除。 《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。本案中，南岗区执法局在强制拆除涉案房屋之前未履行上述法定程序，属程序违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项规定，行政行为违法，但不具有可撤销内容的，人民法院判决确认违法。因强制拆除行为不具有可撤销内容，故应依法确认南岗区执法局强制拆除吕庆富涉案房屋的行政行为违法。 二、关于行政赔偿问题 因被拆房屋属于违法建设，不属于《中华人民共和国国家赔偿法》规定的应予保护的合法权益。吕庆富要求赔偿损失80万元的请求，没有法律依据，本院不予支持。 综上，南岗区执法局强制拆除行为程序违法，应依法确认 强制拆除吕庆富涉案房屋的行政行为违法。吕庆富请求行政赔偿的理由不成立，本院不予支持。一审法院判决驳回吕庆富的诉讼请求不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103行初250号行政判决； 二、确认哈尔滨市南岗区城市管理行政执法局于2019年7月3日强制拆除吕庆富涉案房屋的行政行为违法； 三、驳回吕庆富的其他诉讼请求。 一、二审案件受理费各50元，由哈尔滨市南岗区城市管理行政执法局负担。 本判决为终审判决。 审判长  范晓军 审判员  王福民 审判员  刘 颖 二〇二〇年八月二十五日 法官助理陈晓玲 书记员姜心雨