江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0321民初7784号原告：李轲，男，2009年1月4日出生，汉族，学生，住丰县。法定代理人：李某（系李轲父亲），男，汉族，农民，住丰县。委托诉讼代理人：胡博，丰县华山法律服务所法律工作者。被告：马壮，男，1998年1月5日出生，汉族，农民，住丰县。被告：阳光财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市云龙区解放路**文峰大厦**。负责人：李国玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵丽，该公司法律顾问。原告李轲诉被告马壮、阳光财产保险股份有限公司徐州中心支公司(以下简称阳光财保徐州中心支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李轲的法定代理人李某、委托诉讼代理人胡博，被告马壮，被告阳光财保徐州中心支公司的委托诉讼代理人赵丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李轲向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付医药费56802元、护理费：15000元（5000元/30天×90元/天），营养费：4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费：1750元（35天×50元/天）、残疾赔偿金104920元{（23836+5636）×1.78×20年×10%}，精神抚慰金5000元，鉴定费：2210元，交通费：1200元；共计191382元，原告在住院期间被告已经偿付30000元，故现要求被告赔偿各项损失161382元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月30日11时许，被告马壮驾驶苏Ｃ×××**号轿车在沿丰县梁寨镇环乡路由东向西行驶至时，碰撞正常步行的原告，致原告受伤，原告经二次住院治疗现已出院。该事故经丰县公安局交巡警大队作出事故认定书，被告承担事故全部责任，另查肇事车辆苏Ｃ×××**号车在第二被告处投保了交强险和100万不计免赔商业险。故请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告马壮辩称，对事故没有异议，答辩人买了保险由保险公司来赔偿，事故发生后为伤者垫付了30000元费用要求伤者返还。在本案中一并处理。被告阳光财保徐州中心支公司辩称，对事故没有异议，事故发生在保险期间内，投保了交强险和100万元商业险及不计免赔，我公司按照法律规定予以赔付，伤者系儿童，无误工费用，医疗费应扣除10%的非医保用药，对于鉴定报告我司不予认可，因为在法院质证时我司与原告方已经约定鉴定机构为徐州医学院，且要求陪同鉴定，但该鉴定报告的出具的鉴定机构不是我方同意的鉴定机构，且未通知我方参与陪同鉴定，由江苏省人民医院司法鉴定所作出，我司认为程序违法，故不认同鉴定报告，另外，我公司不承担本案的诉讼费及鉴定费。本院经审理认定事实如下：2019年1月30日11时10分，马壮驾驶苏Ｃ×××**号小型普通客车，沿梁寨镇环乡道由东往西行驶，至，与行人李轲发生交通事故后又撞一辆停在路边的电动三轮车，致李轲受伤住院治疗，两次损坏，经丰县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定马壮负该事故的全部责任，李轲无责任。发生事故后原告入住丰县人民医院治疗，住院诊断为：开放性胫骨骨折（右），共计住院治疗35天，花费医疗费56802.64元，原告住院期间由其父亲李某护理。原告向本院起诉并于2019年10月8日向本院提出鉴定请求，申请对原告因此次事故构成的伤残等级、护理期限及营养期限进行鉴定。经双方同意选择徐州医学院司法鉴定所，后因疫情期间，本院随机选择确定由江苏省人民医院司法鉴定所进行鉴定，并向双方邮寄了选择机构结构告知书。2020年5月29日，江苏省人民医院司法鉴定所出具省人医司鉴所[2019]临鉴字第549号司法鉴定意见书认定：被鉴定人李轲外伤后，构成十级伤残；护理期限建议以90日为宜，营养期限建议以90日为宜。为此，原告花费鉴定费2210元。另查明，被告马壮驾驶的苏Ｃ×××**号小型普通客车在被告阳光财保徐州中心支公司处投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，本案交通事故发生在保险期间内。又查明，涉案事故发生后，被告马壮为原告李轲垫付医疗费30000元，其要求让原告返还。上述事实，有原、被告陈述，原告提交的道路交通事故认定书、丰县人民医院住院病案、医疗门诊收费票据、医疗住院收费票据、住院病人费用分类汇总表、梁寨卫生院医疗门诊收费票据、保险单、鉴定费发票、江苏省人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书等证据证明，本院予以确认。本院认为：公民的生命健康权依法受法律保护，侵权人造成他人人身伤害的，应依法承担赔偿责任。第一，原告要求赔偿的各项费用，是否有事实和法律依据。本院根据查明的事实及《中华人民共和国侵权责任法》等规定，结合原告的诉讼请求，确认因本起交通事故造成原告李轲的损失具体如下：1、医疗费，有医疗费发票及病案材料为证，原告主张56802元，本院予以支持；2、护理费,根据江苏省人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书记载，李轲护理期限总计90日。原告主张按照每月5000元计算护理费用。对于护理人员的实际收入状况和因护理原告所导致的收入实际减少情况，原告未提供收入减少的证据予以证明，被告亦不予认可。根据当地经济发展水平、居民收入状况和护工费用一般标准，本院支持按照每天80元计算。本项计7200元（80元/天×90天）；3、营养费，根据江苏省人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书记载，李轲营养期限总计90日。原告要求按照每天50元的标准计算90天，因未提供证据证明原告每日营养费金额，本院不予支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，本院以2019年年度江苏省城镇常住居民人均生活消费支出31329元为标准计算，故营养费为3862元（31329÷365×50%×90）；4、住院伙食补助费，原告主张住院35天，每天按50元计算，计1750元（35×50）;5、残疾赔偿金，原告李轲构成十级级伤残；结合原告的年龄和伤残等级情况，残疾赔偿金计算为104920元[(23836＋5636)×1.78×10%×20年]；6、精神损害抚慰金，原告主张精神损害抚慰金5000元，综合考虑原告的伤残等级及年龄等因素，本院予以支持，故原告的精神损害抚慰金5000元；7、交通费，原告要求赔偿交通费1200元，未提供交通费票据予以证实。对此，本院认为，人损解释第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。据此，考虑原告李轲住院期间确需支出交通费，并考虑原告住院天数、护理人数等因素，本院酌定赔偿500元；8、鉴定费2210元，有发票为证，本院予以支持。以上费用合计共182244元。原告的其他诉讼请求于法无据，本院不予支持。第二、各方当事人应承担的责任及赔偿数额。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，造成交通事故的车辆已参加机动车交通事故责任强制保险的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案的肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险和不计免赔的第三者责任险，被告马壮负本案交通事故的全部责任,且原告李轲的全部损失不超过交强险和商业三者险限额的总和，故被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告李轲各项损失。由于原告的各项损失均未超出肇事车辆的保险限额，故被告马壮在本案中承担的赔偿款由承保的保险公司承担，马壮垫付款应由被告保险公司予以返还。故被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告李轲医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计152244元（182244-30000）。因被告马壮诉前已为原告垫付医疗费30000元，其垫付的医疗费，原告应予以返还。为减轻当事人诉累，本院确定由被告保险公司直接支付给被告马壮。关于原告李轲的医疗费是否应当扣除非医保用药问题。由于交通事故受害人在治疗期间，所有药品及措施均是按照伤者的情况必须采取和使用的，原告李轲在治疗时，完全处于被动地位，用药范围、标准等均是医方控制和确定，此时若将医保范围外的医疗费用予以剔除，对处于弱势地位的原告显失公平且违反人道主义原则。被告保险公司对其抗辩观点亦未向法庭举证证明，故对于被告保险公司要求扣除医保范围外用药的抗辩观点，本院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司徐州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，在交强险和商业三者险限额内赔偿原告李轲医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计152244元；二、被告阳光财产保险股份有限公司徐州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，在商业三者险限额内返还给被告马壮垫付款30000元；三、驳回原告李轲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取604元（原告已预交），由被告阳光财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 刘元福二〇二〇年八月二十日法官助理 洪 雨书 记 员 刘 洁