陕西省西安市长安区人民法院民事判决书（2019）陕0116民初10101号原告刘燕，女，汉族，住西安市雁塔区。委托代理人任岩，上海市XX城（西安）律师事务所律师。被告西安影领电子科技有限公司，住所地陕西省西安市，统一社会信用代码91610138MA6TYUW56L。法定代表人董捷，该公司CEO。委托代理人王永兵、万术兰，（实习），陕西秦岳律师事务所律师。原告刘燕、被告西安影领电子科技有限公司劳动争议纠纷一案, 本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘燕及其委托代理人任岩、被告西安影领电子科技有限公司的委托代理人王永兵、万术兰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘燕向本院提出诉讼请求：1、判令继续履行双方签订的劳动合同；2、判令被告向原告支付其违法解除劳动关系之日至劳动关系恢复之日期间的工资损失。（2018年9月至2019年5月期间的工资315000元）；3、判令被告向原告支付2018年8月的工资35000元；4、判令被告返还原告工作期间垫付的差旅费等工作开支58734.14元。事实及理由：原、被告于2017年8月21日签订了固定期限《劳动合同》，合同期限为2017年8月21日至2020年8月20日。原告于2017年8月21日入职，每月工资3万元。2018年4月30日，双方重新签订了合同期限为2018年4月30日至2022年4月29日的固定期限劳动合同，其他条款未发生变化。因原告工作期间的优异表现，2018年7月，被告将原告工资调整为35000元/月。2018年9月，因入职时被告向原告承诺的股权激励条件成就，被告不愿按照承诺给予原告相应股权份额，于2018年9月14日向原告发送了《申请股权期权认购判定结果通知书》的同时，发送了《解除劳动合同通知书》，以原告旷工、未完成考核指标为由违法解除了双方签订《劳动合同书》。原告属于公司高级管理人员，不属于日常打卡考勤的员工范围，不在被告钉钉管理系统上设置的打卡人员名单中，被告未要求原告打卡且原告客观上无法完成打卡，原告不存在旷工的情形。其次，被告公司市场团队由原告一手组建并发展，被告从未向原告下达任何业绩考核指标及业绩任务。被告至今未支付原告2018年8月工资3.5万元，且欠付原告工作开支报销款共计58734.14元。综上，被告的行为给原告带来了严重损失，侵犯了原告的合法权益，现诉至法院，请求维护原告合法权益。被告西安影领电子科技有限公司辩称：原、被告双方之间的劳动关系已经解除，被告无需同原告继续履行双方签订的劳动合同，2018年7月被告组织全体员工就公司考勤管理制度进行了讲解和培训，并通过邮件及公告的形式告知员工公司的考勤管理制度。2018年8月1日至2018年9月14日员工连续一个多月未在被告钉钉办公系统内打卡签到，亦多次无相关请假及出差申请记录。2018年9月14日被告根据《劳动合同法》第三十九条之规定，以原告严重违反被告规章制度为由，与原告解除劳动关系，原告接收该通知，未向被告提出异议，且原告申请劳动仲裁，表明原告对解除劳动关系并无异议，因此双方劳动关系已经解除。原告在2018年8月及2018年9月至2019年4月16日并未在被告处上班，且双方之间的劳动关系已于2018年9月14日解除，因此被告无需向原告支付2018年8月工资及2018年9月至2019年4月16日的工资。原告要求被告返还其剩余的差旅费垫款，无事实及法律依据，请求依法予以驳回，原告在其未向被告提交出差申请，未报备出差行程的情况下，要求被告支付差旅费垫款，于法无据。综上，原告的请求无事实和法律依据，请求予以驳回。经审理查明：2017年8月21日，原、被告双方签订劳动合同书，约定期限从2017年8月21日至2020年8月20日止，约定原告工作岗位为市场总监，工作地点为北京、西安，每月综合收入为30000元。2018年4月30日，双方再次签订劳动合同书，期限从2018年4月30日至2022年4月29日止，约定工作岗位为CMO（市场总监），工作地点西安，每月综合收入为30000元，每月15日发放。此外，上述合同对工作时间、休息休假、规章制度、合同解除和终止（包括双方可以解除劳动合同的情形）等内容作出约定。2018年7月21日，被告公司CEO董捷通过邮件向原告发出薪资调整通知，载明自2018年7月1日起，在原有薪水基础上，每个月固定派发5000元奖金，从2018年7月1日，被告将原告工资在原有基础上，每个月固定派发5000元奖金。2018年7月4日，被告公司以邮件的形式向原告送达影领科技考勤管理制度20180704.doc，该制度第四条打卡管理载明“公司执行上下班打卡制度，员工需严格执行，不得托、替他人打卡。”“在未经部门领导同意的情况下，员工不得在工作时间擅自离开岗位。如需离开，需经部门领导或相关领导签字批准。若领导当时没在，要先钉钉外出登记，在回公司的第一时间请上级领导审批。公司会定期进行查岗登记，如果发现有同事没在公司，也没有任何外出的申请记录的，我们将严格按照旷工处理。旷工期间薪水按时新的2倍扣除，连续或累计旷工3天以上（不含3天）视为自动离职处理。”该邮件另载明“根据公司目前发展情况及人员工作情况，现发布公告通知，我司考勤制度管理部分规章制度做以下调整：第五项加班调休制度第二条加班调休规则变更，详情请查阅附件。同时，请大家仔细阅读考勤制度管理制度中：第四项打卡管理办法及第六项假期管理办法”落款为影领科技（北京）有限公司人事部。2018年9月14日，被告公司向原告出具解除劳动合同通知书，以其自2018年8月1日起无考勤打卡记录，亦无请假及出差申请记录，严重旷工；严重违反《影领科技财务报销管理规定》；商务考核指标完成率极低未达到指标要求为由提出解除劳动合同，并要求其归还公司固定资产、退还借款，该解除劳动合同通知书以快递形式送达原告处。另查明，根据原、被告提供的钉钉考勤记录截图，显示原告刘燕未加入考勤组，2018年8月1日至8月31日，其信息为部门商务部、工号XXXXXXXXXXXX0637、职位、出勤天数、休息天数、工作时长、迟到次数、迟到时长、严重迟到次数均无数据。原告称其职位属公司高管，从入职起即不需参与打卡考勤，证人当庭表示因市场部多在外跑业务，故领导汤迪告知无需考勤且其制作考勤时，上级从未要求对原告刘燕进行考勤，报销也是将票据整理粘贴后邮寄总公司报销。此外，被告公司向原告通知工作的主要方式为邮件往来，为方便工作开展，被告公司在原告就职期间曾预支商务出差备用金20000元。截止2018年9月3日，被告公司仍通过邮件向原告刘燕等人发工作邮件、通知例会且原告向本院提供了2018年9月12日的工作群截图、8月份出差的工作材料。2019年1月22日，原告向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、继续履行双方签订的劳动合同；2、支付申请人2018年9月住2019年3月期间的工资245000元；3、支付申请人2018年8月的工资35000元；4、支付申请人工作期间垫付的差旅费58734.14元；5、被申请人按照申请人实际收入标准补缴2017年8月21日至2018年10月的社会保险并补缴2018年11月至劳动关系恢复之日的社会保险。该委作出市劳人仲案字[2019]第HT033号裁决书，裁决驳回申请人的全部仲裁请求，该裁决书2019年6月4日送达，原告不服该裁决内容，遂诉至本院。庭审中，原告坚持其诉请，被告则坚持其答辩意见，因双方意见分歧较大，本案未能调解。上述事实，有庭审笔录、仲裁裁决书、劳动合同书、工资表、影领科技考勤管理制度、邮箱查询记录、钉钉打卡截图、微信聊天记录、解除劳动合同通知书等收录在卷，予以佐证。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。《最高人民法院》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。结合《中华人民共和国劳动法》第四十八条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。对原告是否严重旷工，原告称其系公司高管不需要打卡，也未被列入打卡界面，对此其提交了登录界面的截图及证人证言；被告公司提供了一份截图表格，仅显示原告刘燕未加入考勤组，2018年8月1日至8月31日，其信息为部门商务部、工号XXXXXXXXXXXX0637、职位、出勤天数、休息天数、工作时长、迟到次数、迟到时长、严重迟到次数均无数据，且根据其提供的考勤制度内容，缺勤应扣除相应数额的工资，而被告提供的证据材料不足以证明原告严重旷工、违反公司规章制度，故对被告的主张不予采纳。对原告严重违反《影领科技财务报销管理规定》；商务考核指标完成率极低未达到指标要求，被告仅提供了公司规定的文件，亦无法证明原告违反公司规章制度的行为及工作指标未达要求，本院不予采纳。故被告解除与原告的劳动合同属违法解除，现原告主张恢复劳动关系，理由正当，依法应予支持。对原告主张被告向其支付从违法解除劳动关系之日至劳动关系恢复之日期间的工资损失，工资是劳动者向用人单位提供劳动，用人单位对其劳动支付的对价，原告在此期间并未向被告提供劳动，故其主张无事实依据，本院不予支持。对原告主张被告支付其2018年8月的工资35000元，结合原告提供的当月工作记录及劳动合同、涨薪邮件，对该主张予以支持。至于原告主张的差旅费等工作开支应按照公司的财务制度和流程进行申报，本案不予涉及。综上所述，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院》第十三条、《中华人民共和国劳动法》第四十八条之规定，判决如下：一、自本判决书生效之日起十日内，被告西安影领电子科技有限公司与原告刘燕继续履行双方签订的劳动合同；二、自本判决书生效之日起十日内，被告西安影领电子科技有限公司支付原告刘燕2018年8月的工资35000元；三、驳回原告刘燕其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担，并连同上述判决款项一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    李  妍                  人民陪审员    王咏梅                  人民陪审员    刘武强                  二0二0年 八 月 六 日  书  记  员    朱亚文    1