广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初7926号原告：马志娟，女，1969年10月20日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。被告：广州市番富贸易有限公司，住所地广东省广州市番禺区沙头街禺山西路**。法定代表人：黄建波，职务：经理。委托诉讼代理人：张泽林，男，该公司工作人员。原告马志娟与被告广州市番富贸易有限公司（以下简称番富公司）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马志娟、被告番富公司的委托诉讼代理人张泽林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马志娟向本院提出诉讼请求：1.被告支付2018年3月1日至2019年2月28日的加班工资10127元给原告；2.被告支付解除劳动合同的经济赔偿金1.35万元给原告。2019年7月18日，原告撤回第1项诉讼请求，表示服从关于加班费的裁决内容。事实和理由：马志娟于2016年11月24日入职番富公司。番富公司于2019年2月提交裁员报备申请，2019年3月14日出公告公示裁员名单。番富公司在未征得马志娟同意的情况下，将马志娟从原工作地点大夫山调至华创动漫产业园。番富公司自2019年3月25日起就没有为马志娟安排新工作岗位，也没有继续为马志娟购买社保。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗番劳人仲案[2019]1315号仲裁裁决书认定的事实部分有误，适用法律错误，马志娟遂诉诸法院。番富公司辩称：一、答辩人不服穗番劳人仲案[2019]1315号仲裁裁决书，已向广州市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。二、答辩人不需要向马志娟支付解除劳动合同的经济补偿金及加班费，答辩人调整工作岗位是基于生产经营所需，所有转移至新工作场地的人员的工作内容、工资福利等与原岗位一致，答辩人曾多次要求马志娟在规定时间内上班，但马志娟置之不理，无故旷工。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.番富公司系2005年11月29日成立的有限责任公司。2.马志娟于2016年11月24日入职番富公司。双方签订书面劳动合同，合同期限自2016年11月24日起至2019年9月15日止，工作地点位于广州市番禺区。3.马志娟于2019年3月22日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：（1）番富公司支付2017年2月1日至2019年2月28日期间的加班费42825元；（2）番富公司支付解除劳动合同经济补偿12600元。2019年6月5日，该会作出穗番劳人仲案[2019]1315号仲裁裁决书，裁决：（1）番富公司一次性支付加班费8512.13元给马志娟；（2）驳回马志娟的其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。马志娟不服该裁决在法定期限内向本院起诉。番富公司亦不服该裁决在法定期限内向广州市中级人民法院申请撤销该裁决。2019年8月8日，该院作出（2019）粤01民特757号民事裁定，裁定：驳回广州市番富贸易有限公司撤销广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会穗番劳人仲案[2019]1315号仲裁裁决书的申请。4.番富公司提交马志娟自2018年2月1日至2019年3月28日的考勤记录，其中2018年3月17日、2018年4月15日、2018年5月4日、2018年6月12日、2018年6月17日、2018年7月23日、2018年8月17日显示为无效考勤，马志娟主张其在上述七天均有正常上班，对其余考勤记录均予以确认。5.番富公司已支付2018年3月1日至2019年2月28日期间的加班工资1487元。理由是：番富公司主张加班费为工资汇总表中的节日加班、加班工资两项合计，公司已足额支付加班费5100元。马志娟主张工资汇总表中的加班工资实际上是园区内销售提成，节日加班才是实际的加班费。因番富公司未提供充分证据证实加班工资包括节日加班及加班工资两项内容，应承担举证不能的不利法律后果，马志娟主张加班费仅包括节日加班一项，本院予以采信，即番富公司已支付2018年3月1日至2019年2月28日期间的加班工资174元+174元+174元+193元+579元+193元=1487元。6.马志娟确认其在2019年3月28日后没有回番富公司打卡，结合番富公司提交的考勤记录，本院确认马志娟在番富公司的最后上班时间为2019年3月28日。本院认为：马志娟与番富公司在2016年11月24日至2019年3月28日期间存在劳动合同关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于加班工资问题。马志娟主张工作日的上班时间为9:00-17:30，休息日及法定节假日的上班时间为8:30-18:00，2018年3月1日至2019年2月28日期间的加班工资包括工作日每日0.5小时、休息日与法定节假日每日9.5小时的加班工资，番富公司没有安排中午1小时吃饭时间，吃饭时间应计算在加班时间内。番富公司主张马志娟工作日、休息日及法定节假日的上班时间均为9:00-17:30，每天应扣除1小时吃饭休息时间。双方均确认2018年3月至2018年6月、2018年7月至2019年2月的加班费计算基数分别为1895元、2100元。本院认为，番富公司主张每日工作时间中应扣除1小时吃饭时间，但未提交相关证据予以证实，本院认定马志娟每日工作时间为8小时，根据广州市番富贸易有限公司工资汇总表、考勤记录，本院确认马志娟2018年3月1日至2018年6月30日期间工作日加班40.5小时、休息日加班99小时、国家法定节假日加班9小时，马志娟在该时段的加班工资为1895元/月÷21.75天÷8小时×（40.5小时×1.5倍+99小时×2倍+9小时×3倍）=3112.05元；2018年7月1日至2019年2月28日期间工作日加班81.5小时、休息日加班135小时、国家法定节假日加班63小时，马志娟在该时段的加班工资为2100元/月÷21.75天÷8小时×（81.5小时×1.5倍+135小时×2倍+63小时×3倍）=7015.09元，番富公司已支付上述期间的加班工资1487元，即番富公司应支付2018年3月1日至2019年2月28日期间加班工资3112.05元+7015.09元-1487元=8640.14元给马志娟。马志娟撤回关于加班费的诉讼请求，视为其对关于加班费的仲裁裁决内容无异议，即番富公司应支付的加班工资为8512.13元。关于解除劳动合同的补偿金问题。番富公司主张劳动仲裁时双方的劳动合同尚未解除，后番富公司一直以发送短信、公告形式通知马志娟在规定时间内到新工作地点报到，但马志娟连续旷工超过10天且无办理离职手续，根据员工手册，视为马志娟自动离职，番富公司可以单方解除劳动合同且无须支付经济补偿金。番富公司为马志娟安排的新工作地点仍位于广州市番禺区，符合双方签订的劳动合同的约定，马志娟以不同意新上班地点为由未到华创动漫产业园报到，考虑到番富公司安排的新工作岗位的内容及性质未发生明显改变，马志娟亦未能提供相关证据证实番富公司调整工作岗位存在违法情形，番富公司对马志娟未到新岗位上班并未作出相应处理，可视为经双方协商一致解除劳动合同。马志娟要求番富公司支付解除劳动合同的经济补偿金，本院予以支持。根据双方提交的工资汇总表，马志娟离职前十二个月（2018年3月至2019年2月）的月平均工资为（1679元+1844元+1827元+1943元+1974元+1974元+2167元+3353元+1724元+1724元+1917元+2593元+加班费8512.13元）÷12个月=2769元/月，马志娟在番富公司处的工作时间为2016年11月24日至2019年3月28日，故番富公司应支付解除劳动合同的经济补偿2769元/月×2.5个月=6923元给马志娟。综上所述，番富公司应支付解除劳动合同的经济补偿金6923元给马志娟；番富公司应支付2018年3月1日至2019年2月28日期间加班工资8512.13元给马志娟；驳回马志娟的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告广州市番富贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付解除劳动合同的经济补偿金6923元给原告马志娟。二、被告广州市番富贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付2018年3月1日至2019年2月28日期间加班工资8512.13元给原告马志娟。三、驳回原告马志娟的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市番富贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  程 君人民陪审员  邓苗苗人民陪审员  莫雪云二〇二〇年八月十五日书 记 员  卢倩莹