山东省潍坊市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁07行终242号 上诉人（原审原告）朱爱丽，女，1972年10月5日出生，住寿光市。 委托代理人吴凯，山东仓圣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）寿光市人力资源和社会保障局，住所地：寿光市商务小区**楼。 法定代表人王宏志，局长。 委托代理人张福军，该局工作人员。 委托代理人李新辉，山东舜泰律师事务所律师。 上诉人朱爱丽因与被上诉人寿光市人力资源和社会保障局追回违规发放社保基金行政处理一案，不服寿光市人民法院（2020）鲁0783行初19号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，原告朱爱丽2016年5月从单位失业，2016年6月办理了失业登记并开始领取失业保险金至2018年5月。在领取失业保险金期间，原告于2017年6月成立寿光市小蒋水煎包店，并办理了个体工商户登记，统一社会信用代码为92370783MA3F4P0M6N。因无力经营于2019年10月14日核准注销。被告在上级审计部门专项审计过程中发现原告已不符合申领失业保险待遇，被告寿光市人力资源服务中心于2019年10月18日向原告发出《追回违规发放社保基金通知书》,后向朱爱丽发出催缴通知书，原告朱爱丽于2019年10月31日向被告部门退缴失业金11560元，医疗金3198.87元，共计14758.87元。原告不服，在法定期限内向原审法院提起行政诉讼。 原审法院认为，寿光市人力资源服务中心向原告发出《追回违规发放社保基金通知书》，原告退缴失业保险金和医疗金单据加盖“寿光市人力资源管理服务中心”财务专用章，经调查，寿光市人力资源管理服务中心现更名为寿光市人力资源服务中心，为被告下属事业单位，原告以寿光市人力资源和社会保障局为被告提起本案诉讼，被告无异议并出庭应诉，寿光市人力资源和社会保障局为本案适格被告。 《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”第五十一条规定“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停上领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；……”同时，《就业服务与就业管理规定》(2007年11月5日劳动保障部令第28号公布，2015年修订)第六十三条规定：“在法定劳动年龄内，有劳动能力，有就业要求，处于无业状态的城镇常住人员，可以到常住地的公共就业服务机构进行失业登记。”第六十六条第二项规定：“登记失业人员出现下列情形之一的，由公共就业服务机构注销其失业登记……（二）从事个体经营或创办企业，并领取工商营业执照的。”可见，失业保险的设立是为了保障失业人员的基本生活，而不能成为因此获益的渠道。申请人在办理失业登记、领取失业保险金时，须按要求全面如实申报个人就业情况。社会保险机构需加强对失业保险申请对象资格条件的审核,及时掌握失业者动态,杜绝违规和冒领失业金的行为，确保失业保险基金的合理使用。原告朱爱丽在领取失业保险金期间，成立寿光市小蒋水煎包店，并办理了个体工商户登记，已经丧失领取失业保险金的条件，符合上述注销失业登记和停止领取失业保险金的情形。《中华人民共和国社会保险法》第七十四条第一款规定:“社会保险经办机构通过业务经办、统计、调查获取社会保险工作所需的数据，有关单位和个人应当及时、如实提供。”《社会保险稽核办法》第十二条规定：“社会保险经办机构应当对参保个人领取社会保险待遇情况进行核查，发现社会保险待遇领取人丧失待遇领取资格后本人或他人继续领取待遇或以其他形式骗取社会保险待遇的，社会保险经办机构应当立即停止待遇的支付并责令退还；拒不退还的，由劳动保障行政部门依法处理，并可对其处以500元以上1000元以下罚款；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。”原告朱爱丽在不具备领取失业保险待遇资格的情况下，自2017年6月其个体工商户登记注册之后领取的失业保险金应当予以退还，被告向其作出追回违规发放社保基金通知书并无不当。原告朱爱丽以身体残疾，经营不善十几日即停业，以被告未对该事实进行核实为由主张撤销案涉行政处理行为，但原告未能提供证据证明其符合领取条件，其主张无事实及法律依据，依法不予支持。 综上，被告依据核查审计结果为及时追回违规发放的社保基金向原告发出《追回违规发放社保基金通知书》的行政行为证据确凿、适用法律、法规正确，符合法律规定，原告关于撤销被告行政行为并要求被告退还其退缴的失业保险金和医疗保险金的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告朱爱丽的诉讼请求。 上诉人朱爱丽不服原审判决上诉称，原审判决认定被上诉人主体适格正确，但认定事实不清，适用法律错误。具体事实和理由如下：一、上诉人虽然领取了营业执照，但随后停业，没有实现稳定就业，不属于“重新就业”，仍然是失业人员范围。对上诉人领取营业执照后是长期经营还是随即停业，被上诉人未进行调查核实，原审法院也未就此进行核实认定，只以上诉人领取营业执照就推断属于“重新就业”。原审法院对上诉人是否为失业人员的事实认定不清。二、被上诉人有举证责任倒置的义务。上诉人在工商登记至注销期间是否经营运行，上诉人是否已实现“重新就业”；还是上诉人经营了十几天就已停业，一直处于失业状态，符合失业人员领取保险金条件。对此，被上诉人负有举证义务，应提供证明材料。原审判决对“原告未能提供证据证明其符合领取条件”的认为属于适用法律错误。综上所述，原审法院在认定事实不清、适用法律错误情形下，作出错误裁判。请求：1、依法撤销原审法院作出的（2020）鲁0783行初19号行政判决书，发回重审或依法改判：2.、依法撤销被上诉人作出的《追回违规发放社保基金通知书》；3.判决被上诉人返还上诉人失业保险金及医保费14,758.87元；4.本案原审、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人寿光市人力资源和社会保障局答辩称，1、被上诉人依法追回上诉人领取的失业保险金及医疗费事实清楚、证据确凿。上诉人于2016年5月从单位失业，2016年6月办理失业登记开始领取失业保险金至2018年5月。上诉人在领取失业保险金期间于2017年6月办理了个体工商登记，开办“寿光市小蒋水煎包”，2019年10月14日因无力经营而注销停业。上诉人违规领取了2017年7月至2018年5月失业保险金11560元及医疗费3198.87元。2、被上诉人追回上诉人领取的失业保险金适用法律、法规正确。依据《就业服务与就业管理规定》第六十六条“登记失业人员出现下列情形之一的由公共就业服务机构注销其失业登记：(二)从事个体经营或创办企业，并领取营业执照的。”、《失业保险条例》第十五条“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：(一)重新就业的。”之规定，上诉人于2017年6月办理个体工商登记，领取了营业执照，已实现个体经营就业，不应继续享受失业保险待遇。被上诉人向上诉人追回失业保险金适用法律、法规正确。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求，由上诉人承担诉讼费用。 各方当事人在原审提交的证据和依据已随案卷移送本院，上述证据在原审庭审中已经质证。二审中，各方当事人填写了二审行政案件诉讼要素表，上诉人没有提交新的证据。经审理，本院认为原审法院对当事人提交证据的分析认定及对事实的确认正确，本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，人力资源社会保障部《就业服务与就业管理规定》第六十二条第二款规定：“劳动者从事个体经营或灵活就业的，由本人在街道、乡镇公共就业服务机构办理就业登记。”第六十六条规定：“登记失业人员出现下列情形之一的，由公共就业服务机构注销其失业登记：……（二）从事个体经营或创办企业，并领取工商营业执照的；……。”第六十四条第二款规定：“登记失业人员凭登记证享受公共就业服务和就业扶持政策；其中符合条件的，按规定申领失业保险金。”根据上述规定，上诉人于2016年6月办理失业登记领取失业保险待遇至2018年5月，在此期间，其于2017年6月办理个体工商登记，领取营业执照，开办“寿光市小蒋水煎包”，应当依法到公共就业服务机构办理就业登记，公共就业服务机构应当注销其失业登记。据此，结合《中华人民共和国社会保险法》第五十一条“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停上领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；……”的规定，被上诉人认定上诉人从事个体经营属于“重新就业”，并自开办“寿光市小蒋水煎包”领取工商营业执照之日起丧失了领取失业保险待遇的法定条件，并无不当。上诉人认为其不属于“重新就业”及被上诉人应对其在办理工商登记至注销期间是否正常经营进行调查核实的主张，于法无据，依法不予支持。 《中华人民共和国社会保险法》第七十四条第一款规定:“社会保险经办机构通过业务经办、统计、调查获取社会保险工作所需的数据，有关单位和个人应当及时、如实提供。”《社会保险稽核办法》第十二条规定：“社会保险经办机构应当对参保个人领取社会保险待遇情况进行核查，发现社会保险待遇领取人丧失待遇领取资格后本人或他人继续领取待遇或以其他形式骗取社会保险待遇的，社会保险经办机构应当立即停止待遇的支付并责令退还；拒不退还的，由劳动保障行政部门依法处理，并可对其处以500元以上1000元以下罚款；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。”本案中，上诉人于2016年5月从单位失业，2016年6月办理失业登记开始领取失业保险金至2018年5月，但上诉人自2017年6月开办“寿光市小蒋水煎包”之日起丧失了领取失业保险待遇的法定条件，上诉人应将其自2016年6月至2018年5月领取的失业保险金11560元及医疗费3198.87元予以退还，被上诉人向其作出《追回违规发放社保基金通知书》并无不当。上诉人要求撤销该《通知书》的主张无事实和法律依据，依法不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。审判程序合法。上诉人的上诉理由及请求不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一、二审案件受理费各50元，均由上诉人朱爱丽负担。 本判决为终审判决。 审判长  卢卫国 审判员  李正良 审判员  李长明 二〇二〇年八月二十五日 书记员  赵 倩