山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7913号 上诉人(原审被告)：冯明刚，男，汉族，1979年6月4日出生，住山东省青州市。 委托诉讼代理人：季明丽，女，汉族，1987年4月9日出生，住山东省青州市，系青州王府法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审原告)：孙发明，男，汉族，1984年12月11日出生，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：周兆星，男，汉族，1957年4月1日出生，住胶州市，系胶州启正法律服务所法律工作者。 上诉人冯明刚因与被上诉人孙发明民间借贷纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初10930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后,依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人冯明刚及其委托诉讼代理人季明丽，被上诉人的委托诉讼代理人周兆星参加了诉讼。本案现已审理终结。 冯明刚上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判被上诉人多赔偿上诉人误工费等损失38095元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人之间不存在借贷关系，被上诉人转入上诉人账户的50万元系合作款项，通过聊天纪录可以看出该笔款项的实际用途。 孙发明辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。 孙发明向一审法院起诉请求：1.判令冯明刚偿还孙发明借款500000元；2.判令冯明刚支付孙发明因本案支出的代理费30000元；3.案件受理费、保全费等由冯明刚承担。 一审法院查明：一、孙发明与冯明刚于2019年5月9日签订借款协议一份，内容为：“因借款人个人资金需求，向借款人借款事宜达成协议如下：1、借款金额：借款人向出借人借款金额人民币伍拾万元整。2、借款期限为3个月，从2019年5月9日起，至2019年8月10日止。借款人应于2019年8月11日前向出借人足额偿还本金。3、如果借款人未能按期归还借款，在协商未果的情况下，在胶州人民法院诉讼处理，诉讼过程中发生的费用由败诉方承担。4、本协议一式两份，出借人、借款人各执一份，经双方签字和印指印后生效。5、款到下方尾号93078账号此合同有效”。孙发明在下方出借人处签字捺印，冯明刚在下方借款人处签字捺印。借款协议下方注明借款人冯明刚账号及开户行。该协议落款时间为2019年5月9日。二、2019年5月10日，孙发明向冯明刚指定账户转账支付500000元。三、2019年9月25日，孙发明与胶州启正法律服务所签订委托代理合同，约定由该所接受孙发明的委托，代理孙发明与冯明刚之间的民间借贷纠纷一案，该所根据《山东省基层法律服务收费标准》收取孙发明代理费30000元。孙发明同时提交案件代理费发票一宗，证明上述代理费已经实际支付。四、2019年3月31日至2019年6月23日期间，冯明刚通过微信与青岛张氏机械有限公司法定代表人张希铭洽谈合作事宜。2019年4月26日起，孙发明与冯明刚通过微信联系，其中包含投资公司整合资源方案、论证报告、增资协议、借款协议（多次修订）等内容。孙发明围绕上述借款协议的签订背景和投资合作情况提交了宗辉书写的书面意见及视频资料，冯明刚提交了与宗辉的聊天记录、山东鼎德机械科技有限公司与淄博市新健翔经贸有限公司签订的设备购销合同及收据等证据，原审法院依法组织证据交换和质证，记录如下：一、孙发明提交宗辉书写的书面意见，其中阐明：1、2019年5月份，宗辉与张氏机械、鼎德机械三方协议合作事宜，并于6月份签订《管理系统试验示范合作合同草本》，形成暂时的合作意向，待达到各方要求时再签订正式合同，但由于在6月27日宗辉到达鼎德机械公司后各方面合作意向不符合，宗辉就退出合作意向，并通知冯明刚不再合作。2、关于孙发明借给冯明刚的50万元的情况是因为在协议签订前，冯明刚提出经营困难，亟需资金周转而向孙发明提出的个人借贷，与协议无关，并无宗辉个人签字同意。3、关于设备购买的事项，冯明刚纯属虚构，因为宗辉在6月27日到达鼎德机械后并没有发现有任何的设备采购。而且在宗辉6月28号陪冯明刚到其他公司现场看了协议需要扩产增加的设备等，并约定了现场勘察时间。再就是根据会议的要求所有的资金流向必须由宗辉审核签字，才能正常支付。4、关于100万资金投入会谈的会议情况是达到合作要求后，签订正式合同，张氏资金才能到位。另视频资料中宗辉本人陈述与上述书面意见基本一致。冯明刚对孙发明的该证据提出异议：在2019年5月7日孙发明与冯明刚的微信聊天记录中，冯明刚明确说明如果不是合作，冯明刚不需要借款，虽签订借款协议但从聊天中可以看出该款就是合作款，经过多次改动，最终出具了一个向孙发明的借款。5月9日、5月14日的聊天记录中也能看出该款为合作款并非借款，并且后期的合作合同也发给了孙发明。冯明刚同时提交与宗辉的聊天记录，证明宗辉的陈述是虚假的。宗辉是2019年6月28日由冯明刚接到冯明刚公司的，不是6月27日。因为6月29日宗辉拉肚子，冯明刚将其送回，也没有去看设备。宗辉没有不想合作退出的意思。不是达成正式合同后才转款的，5月4日，张总就将款转给了孙发明，5月10日，张总就让孙发明给冯明刚转款。另，2019年6月10日，冯明刚与宗辉去看的设备是合作所需的其他设备，不是购销合同中的设备。孙发明对冯明刚提交的聊天记录真实性未予确认，并主张在没有签订正式合同之前的聊天记录都只是意向。在聊天记录中，张希铭称“款我可以借给你们，在合作成功后，该款可以转为合作款”，至今没有形成正式合同，仍然是一种意向。若要购置设备，也要和宗辉商量，但冯明刚未和宗辉商量，所以现在本案款项仍为冯明刚的个人借款行为。孙发明仅是张氏集团的司机，不能代表张氏集团。二、对青岛张氏机械有限公司与山东鼎德机械科技有限公司、宗辉有无签订合作合同，孙发明称：没有。冯明刚称：起草过，但是没有签，当时张总答应过冯明刚三个月内签订正式合同。三、关于冯明刚主张采购的具体的设备型号、数量、价格等有无合作方的授权，冯明刚称：在冯明刚与张希铭的微信聊天记录中4月16日、4月22日、4月29日的记录中可以证明张希铭授权过。 一审法院认为,依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案孙发明主张与冯明刚之间系借款合同关系，冯明刚抗辩称该款系投资款，非借款。因此本案争议的焦点在于款项往来是否具备借款合意。对此原审法院认为，孙发明与冯明刚签订了借款协议，协议明确约定冯明刚向孙发明借款500000元，从证据显示双方之间存在明显的借款合意。冯明刚主张该款为青岛张氏机械有限公司的投资款，并提交了经公证的微信聊天记录。从聊天记录中可以看出，冯明刚（山东鼎德机械科技有限公司法定代表人）与张希铭（青岛张氏机械有限公司法定代表人）就合作扩产铸造生产事宜进行协商，并初步约定由青岛张氏机械有限公司以出资占比，宗辉以生产管理占比，山东鼎德机械科技有限公司以厂房设备占比。冯明刚同时与孙发明就转账支付、借款协议及部分合作文件问题进行沟通。根据聊天记录及法庭调查，三方关于合作的细节尚未形成确定意见，亦未签订正式合作或投资协议。另，在冯明刚提交的2019年4月29日与张希铭的微信聊天记录中，冯明刚称：“先写个借条先转50万。用来订购合作扩产设备与准备原料，合作合同2个月商讨完善，借款自动转为合作款，借条自动失效”，可以看出即使本案款项与该聊天中涉及的款项为同一笔，在合作合同签订之前也存在借款合意。根据法庭调查，青岛张氏机械有限公司与山东鼎德机械科技有限公司亦未合作成立，故该款应仍认定为借款。冯明刚主张不存在借款意图但其在孙发明提供借款协议文本时未要求更改款项用途并在协议中签字确认，应视为对合同内容的认可。另，冯明刚主张已经将该款用于向淄博新健翔经贸有限公司订购设备，并提交合同和收据相佐证。孙发明对此不予认可。原审法院认为，冯明刚该主张与孙发明无关。综上，原审法院认定当事人双方之间对该笔款项往来存在借款合意，且孙发明已经按照协议约定完成款项交付，双方借贷关系成立。现孙发明依据借款协议和转账记录要求冯明刚承担还款责任，证据充分，事实清楚，原审法院依法予以支持。孙发明主张因本案诉讼产生代理费30000元，并提交委托代理合同及代理费发票相佐证，符合法律规定，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条规定判决：一、冯明刚于判决生效之日起十日内偿还孙发明借款本金500000元。二、冯明刚于判决生效之日起十日内支付孙发明代理费30000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9100元、诉讼保全费3170元，合计12270元，由冯明刚负担。 二审中，上诉人提交案外人孙芹玲出具的证明一份，证明青岛张氏机械有限公司与山东鼎德机械系合作关系，本案所涉50万系合作款项，非借款。但明确表示孙芹玲不能到场。被上诉人对此不予质证。 本院认为，本案争议的焦点问题是：上诉人与被上诉人之间的借贷关系是否成立。本案上诉人向被上诉人出具了借条，被上诉人按照借条约定，向上诉人指定账户转账支付了出借款项，履行了合同义务，双方之间的借贷意思表示明确，且已经实际履行，上诉人应当按照借条约定的还款时间履行还款义务。上诉人主张该款项系其与其与张氏机械有限公司与山东鼎德机械因合作关系而收取的合作投资款，但从当事人提交的往来微信内容可以看出，该款项确系被上诉人根据张氏机械有限公司法定代表人的指示而支付的款项，但双方在微信中对该笔款项的性质予以明确，即先出具借款条，在合作协议正式签订后自动转为合作款，而本案涉及的合作事宜未达成最终的正式合作协议，因此，该笔款项由借款转为合作款的前提条件未成就，因此，上诉人主张本案借款为合作款的主张，缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。 综上，原审认定事实清楚，判决结果正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9100元，由冯明刚负担。 本判决为终审判决。 审判长 冷 杰 审判员 谷林平 审判员 张仁珑 二〇二〇年八月十三日 书记员 姜青秀