河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1402民初2658号原告田宜祥，男，1966年1月1日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人贾世亲、郭俸孝(实习)，河南辰正律师事务所律师。被告霍劲松，男，1977年5月28日出生，汉族，住所地河南省商丘市，现住河南省睢阳区。被告河南省惠浦建设发展有限公司，住所地河南省林州市采桑行政街**。统一社会信用代码91410581665981907B。法定代表人吴超，职务总经理。委托诉讼代理人叶培林，河南良承律师事务所律师。被告中冶建工集团有限公司，，住所地重庆市大渡口区西城大道**统一社会信用代码91500000795854690R。法定代表人田贵祥，职务董事长。委托诉讼代理人王昨非，男，1994年9月8日出生，汉族，住湖北省天门市。该公司员工。委托诉讼代理人王忆，男，1996年9月21日出生，汉族，住重庆市铜梁区。该公司员工。原告田宜祥与被告霍劲松、河南省惠浦建设发展有限公司（以下简称惠浦公司）、中冶建工集团有限公司（以下简称中冶公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月15日受理后，依法适用简易程序，于2020年7月28日公开开庭进行了审理。原告田宜祥及其委托诉讼代理人贾世亲，被告霍劲松，被告惠浦公司的委托诉讼代理人叶培林、被告中冶公司委托诉讼代理人王昨飞、王忆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田宜祥诉称：2019年10月28日下午14点20分，原告在被告惠浦公司承包的公司吊料时，不慎踩空坠落导致腰三椎体压缩性骨折。因原告系跟随被告霍劲松干活，该工程系被告霍劲松从被告惠浦公司处分包所得，因此被告霍劲松与被告惠浦公司应承担连带责任。被告中冶公司对监管有过失，应承担与其过失相应的责任。事故发生后，原告向被告索要赔偿，被告均拒绝，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告霍劲松与被告惠浦公司连带承担原告误工费、伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后期治疗费等费用共计106917.84元；2、判令被告中冶公司在管理不当范围内承担责任；3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。被告霍劲松辩称：中冶公司承接了位于河南省商丘富商大道东侧、雪苑路北侧的“红星百汇国际家居广场”一期项目（二区段）工程，后该公司又将此项目分包给了惠浦公司，惠浦公司又将该工程分包给了其他个人，答辩人与原告均在该工地务工，都是为施工单位打工。因为是以答辩人为主从其他人手里接的活，原告受伤，出于同情，答辩人从人道主义出发，为原告垫付医疗费三万七千元，做到了及时救治义务。按照国家建筑生产安全条例的规定，承包工程施工任务的施工企业单位应当为施工现场从业人员购买团体人身意外伤害保险，如果没有尽到义务，应承担赔偿责任。施工企业在申请施工许可证时，就应为施工现场从业人员购买团体意外伤害保险，此为企业的法定义务，具有法定的强制性，而不应在其他分包合同中任意转嫁，更不应由施工中的其他个人购买。其他合同条款与答辩人无关，答辩人只是不具有任何建筑资质的个人，仅是带领班组施工的一个小工头，出于同情和人道，已经尽到了救治义务，答辩人保留依法追偿的权利，请求依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告惠浦公司辩称：原告与惠浦公司无直接雇佣关系，原告也自认其并非受雇于惠浦公司，惠浦公司不应承担任何责任。即便是承担责任也是在原告雇佣人承担责任后的补充责任。原告作为专业人员在作业操作过程中未尽到注意义务，存在重大过失导致受伤，原告应对自己过失造成的损害部分承担责任。原告所主张的部分费用标准过高，对高出部分不应予以支持。惠浦公司对此不应承担责任，请求依法判决。被告中冶公司辩称：原告称其跟随被告霍劲松干活，该工程系被告霍劲松从被告惠浦公司处分包所得，因此，原告与霍劲松或惠浦公司有劳动关系或者劳务关系。根据合同相对性原则，原告与中冶公司无劳动关系或者劳务关系，中冶公司不应承担责任。原告应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，不能直接向法院起诉。中冶公司与原告没有关系，与惠浦公司是合法分包关系。中冶公司并没有监管过失，不存在监管过失责任，因此不应承担责任，请求法院依法驳回原告的所有诉讼请求。本院归纳本案争议焦点：1、原告与被告之间系劳动关系还是雇佣关系？本案是否适用劳动仲裁前置程序。2、对原告受伤各方当事人是否有责任？应如何承担赔偿责任？3、原告起诉要求被告赔偿医疗费等106917.84元有无事实及法律依据？本院经审理确认以下案件事实：原告田宜祥经人介绍在商丘红星·百汇国际家居广场(一期)项目（二区段）A西2#楼从事杂工作业，2019年10月28日下午14:30左右，原告在施工过程中，因脚下模板、方木打滑，不慎从6米高处坠入基坑摔伤，随即被送往商丘中医院住院治疗。经诊断原告为腰3椎体压缩性骨折，行腰3椎体压缩性骨折切复内固定术，住院17天，霍劲松为其垫付医疗费37000元。经原告申请，并由原、被告共同选定商丘京九法医司法鉴定所，由本院委托该司法鉴定所于2020年7月6日对原告伤情作出评定，原告因腰3椎体压缩性骨折内固定术后评定为十级伤残，二次手术治疗费约为8000元，需护理90日。原告支出鉴定费1950元。后因赔偿问题当事人未达成协议，原告诉至本院。另查明，商丘红星·百汇国际家居广场(一期)项目（二区段）由中冶公司总承包，中冶公司具有建筑业企业资质证书。2019年8月9日，中冶公司（发包人、甲方）与惠浦公司（承包人、乙方）签订《红星·百汇国际家居广场(一期)项目（二区段）基础及主体结构劳务分包合同》一份，约定：分包范围及内容：（二区段）A西（1#、2#、4#、5#、6#、7#、11#）楼基础及主体结构及对应区域地下车库的所有土建劳务工程；乙方进场人员中现场项目经理为付小杰，施工员为高云飞、安全员为霍劲松、陈广振等；合同价款暂定金额（含税）：21885600.34元，其中安全文明施工费1094280.02元，计价形式采取建筑面积综合单价不含增值税固定包干形式，综合单价不受市场因素的影响而进行调整，当人工费、材料费或其他事务等方面的费用发生变化时，其综合单价不得进行调整，无论何种原因，甲方不会因为乙方提出的某种理由而调整单价；甲方实施对工程质量、工期、安全生产、文明施工，计量检测、实验化验的控制、监督、检查和验收，督促乙方对存在的问题进行整改，并有权对违规问题实施处罚；乙方必须接受甲方《施工现场管理标准》，接受甲方现场项目管理，维护甲方的社会信誉、形象及利益，做到文明、安全施工；等条款。2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元，居民服务、修理和其他服务业平均工资为46858元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人遭受精神损害的，可以要求赔偿义务人给付精神损害抚慰金。本案中，被告中冶公司为涉案工程的总承包人，其将涉案工程的土建劳务部分发包给被告惠浦公司；惠浦公司承包工程劳务后，组织人员为中冶公司提供劳务，中冶公司为接受劳务方。原告田宜祥在惠浦公司承包的工程工地上打工，与惠浦公司构成雇佣关系。原告在施工过程中受伤，惠浦公司作为雇主依法应当承担民事赔偿责任。中冶公司辩称原告与被告霍劲松或惠浦公司之间形成劳动关系，本案应适用劳动仲裁前置程序，因无证据证明原告与被告之间形成劳动关系，其答辩意见本院不予采纳。《中华人民共和国建筑法》第四十四条第一款规定：“建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理，执行安全生产责任制度，采取有效措施，防止伤亡和其他安全生产事故的发生。”第四十五条规定：“施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。”《建设工程安全生产管理条例》第二十四条第一款规定：“建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。”该条第三款规定：“总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。”第三十八条规定：“施工单位应当为施工现场从事危险作业的人员办理意外伤害保险。意外伤害保险费由施工单位支付。实行施工总承包的，由总承包单位支付意外伤害保险费。意外伤害保险期限自建设工程开工之日起至竣工验收合格止。”中冶公司作为涉案工程的总承包人，按照法律法规规定及其与惠浦公司签订的《劳务分包合同》约定，中冶公司“实施对工程质量、工期、安全生产、文明施工等的控制、监督、检查和验收”，负责涉案工程施工现场的管理，应对涉案工程施工现场的安全生产负总责。其未为施工现场从事危险作业的人员办理意外伤害保险，未做好施工现场的安全防护工作，工作上存在不足和过错，对本案事故中冶公司与惠浦公司依法应承担连带赔偿责任。故原告要求惠浦公司、中冶公司承担赔偿责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。霍劲松是惠浦公司派驻工地的安全员，无证据证明其与原告之间系雇佣关系，原告要求霍劲松承担赔偿责任的请求，因缺乏事实依据，本院不予支持。原告作为完全行为能力人，在施工过程中未尽到安全注意义务，不慎摔伤自己，对造成本次事故也具有一定过错，依法可以减轻赔偿义务人的责任。结合本案实际情况，本院认定惠浦公司和中冶公司承担90%的赔偿责任，原告承担10%的责任。根据本案案情并参照2019年度河南省人均收入情况和原告请求的赔偿项目、天数及数额，本院确认原告的损失项目及数额如下：误工费为8433.1元（34200.97元/天÷365天×90天），护理费为11262.8元（45677元/天÷365天×90天），二次手术治疗费为8000元，营养费为510元（30元/天×17天），住院伙食补助费为1360元（80元/天×17天），残疾赔偿金为68401.94元（34200元/年×20年×10%），伤残鉴定费为1950元，以上原告损失共计99917.84元。原告主张的交通费2000元，因未提交相关证据证明，本院不予支持。按照责任划分比例，惠浦公司和中冶公司赔偿原告上述各项损失共计89926.06元（99917.84元×90%）。原告因伤残给其造成了精神损害，惠浦公司、中冶公司也应予以赔偿，本院酌定原告精神损害抚慰金为5000元。以上合计94926.06元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国建筑法》第四十四条第一款、第四十五条，和《建设工程安全生产管理条例》第二十四条之规定，判决如下：一、被告河南省惠浦建设发展有限公司、中冶建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告田宜祥误工费、护理费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金共计94926.06元。对于该赔偿款项，被告河南省惠浦建设发展有限公司、中冶建工集团有限公司互负连带赔偿责任。二、驳回原告田宜祥的其他诉讼请求。案件受理费2440元，减半收取1220元，由被告惠浦公司、中冶公司各负担610元。如果被告未按本判决第一项指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  张晓旭二〇二〇年八月十二日书记员  宋葳粮