四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1602民初1094号 原告：李代文，男，汉族，生于1964年5月9日，住四川省华蓥市。 委托诉讼代理人：杨进军，四川鑫泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨维，四川鑫泰律师事务所实习律师。 被告：陈昀鹏，男，汉族，生于1990年5月28日，住四川省广安市广安区。 被告：贵州省巨华房地产开发有限公司，住所地贵州省遵义市赤水市南桥路头桥小区**门市。 法定代表人：刘涛，执行董事。 被告：陈华，男，汉族，生于1963年11月16日，住四川省广安市广安区。 以上三被告的共同委托诉讼代理人：江勇，四川欣锐律师事务所律师。 以上三被告的共同委托诉讼代理人：张强，四川欣锐（广安）律师事务所律师。 第三人：谢列平，男，汉族，生于1978年12月15日，住贵州省赤水市。 第三人：刘涛，男，土家族，生于1996年10月17日，住湖北省建始县。 原告李代文与被告陈昀鹏、贵州省巨华房地产开发有限公司（以下简称“巨华房产公司”）、陈华股权转让纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理。2020年4月17日，经原告申请，本院审查后依法对被告巨华房产公司的财产进行了财产保全。2020年7月12日，经原告申请，本院审查后依法追加了谢列平、刘涛作为本案第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李代文及其委托诉讼代理人杨进军、杨维，被告陈昀鹏以及被告陈昀鹏、陈华、巨华房产公司的委托诉讼代理人江勇、张强到庭参加了2020年5月7日的庭审。原告李代文及其委托诉讼代理人杨进军、杨维，被告陈昀鹏、陈华、巨华房产公司的委托诉讼代理人江勇、张强，第三人刘涛到庭参加了2020年7月30日的庭审。第三人谢列平经本院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理，现已审理终结。 原告李代文向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈昀鹏向原告支付转让款8500000元、欠付利息5142827.33元（暂算至2020年3月31日）、违约金538609.38元（暂算至2020年3月31日），律师费30万元，并从2020年4月1日起按照约定的年利率11%以8500000元为基数计付利息，直至转让款项支付完毕为止；2.判令被告巨华房产公司、陈华对前述款项承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、为了保全的保险费15000元由三被告承担。庭审中，原告作如下变更：1.将第一项诉讼请求中欠付利息变更为4942827.33元；2.自愿放弃主张的违约金；3.自愿放弃要求被告陈华承担连带清偿责任的主张。 事实和理由：2013年7月17日，被告陈华与案外人谢列平共同出资成立了巨华房产公司，谢列平出资1000万元，占有被告巨华房产公司50%的股权。因谢列平与原告李代文有其他债务，经被告巨华房产公司股东会同意，2015年1月24日，谢列平与原告李代文、被告陈华签订了《股本金及股份转让协议》，约定谢列平将股本金1000万元转让给原告冲抵所欠原告部分债务1000万元，协议签订后原告成为被告巨华房产公司的实际股东，占有巨华房产公司50%的股份权以及“东华城”项目18%的收益权，谢列平仍占有巨华房产公司“东华城”项目32%的收益权，同时因谢列平在签订协议前已经将股份委托给陈昀鹏代持，原告也同意将受让的50%的股权继续由陈昀鹏代持。 2019年1月11日，原告与三被告签订了《协议书》，约定原告将从谢列平处受让的股本金1000万元及其所对应的被告巨华房产公司50%股权与18%收益权转让给被告陈昀鹏，并过户到被告陈昀鹏指定的人名下，被告陈昀鹏分期向原告支付转让款现金1000万元及其利息，支付时间为协议签订之日起三日内支付首期本和息500000元、2019年6月30日前支付3000000元本和息、2019年12月30日前支付本和息3000000元。利息均以付款时计算为准。2020年6月30日前支付本和息3500000元，利息以付款时计算为准，按年利率11%自2015年1月25日起算，利随本清。协议还约定被告陈华与巨华房产公司以巨华房产公司在贵州省赤水市开发项目的资产作为被告陈昀鹏向原告支付前述款项的担保，并对解决争议法院作了约定。 《协议书》签订后原告按照约定全面适当地履行了全部义务，被告在2019年1月16日向原告支付了首期500000元转让款，2019年2月15日支付了该笔款项的利息200000元；2019年6月25日支付第二期部分转让款1000000元，2019年7月5日支付该笔转让款利息485506元。 目前，第三期转让款履行期限届满，但是被告对于第三期应支付的3000000元转让款以及首期、第二期欠付的利息和转让款经原告多次催要，被告仍迟迟不支付，其行为已经构成根本违约，严重损害了原告的合法权益，故起诉至贵院，请支持原告的诉讼请求。 被告陈昀鹏、陈华、巨华房产公司辩称，1.原、被告于2019年1月11日签订的《协议书》合法有效，各方均应按照合同约定全面适当履行；2.被告未向原告支付剩余转让款及利息的原因是原告没有按照约定全面履行义务，即按约交付所有协议、合同、纪要等原件，故原告违约在先，被告是在行使先履行抗辩权；3.被告向原告实际共支付了2185506元，其中支付本金共计1700000元，利息485506元，原告诉称的我方于2019年2月15日向原告支付的200000元是本金而非利息，凭证上明确备注了的；4.第四期转让款3500000元履行期未届满，不应在本案中处理；6.《协议书》约定的以“赤水央座”项目资产作为担保，属于物的担保，原告要求被告巨华房产公司与陈华承担连带责任于法无据；7.律师费不应由被告承担，且原告实际只支付了100000元律师费。进行财产保全产生的保险费系原告为自己权益支出的费用，并非必然会产生，故保全担保的保险费不应得到支持。 第三人刘涛述称，同意被告的答辩意见。被告陈昀鹏于2017年6月13日将被告巨华房产公司的股权变更为他所有，是为了方便公司经营。实际上他是代陈昀鹏持股，就此事双方系口头约定。 第三人谢列平虽未出庭应诉，但本院庭审中当庭与其进行了视频通话。通话中，第三人谢列平向本院提交了电子身份证，并陈述，被告巨华房产公司于2013年成立，他和被告陈华各占50%的股份。后来为了工商登记，他将他持有的股份转给被告陈昀鹏代持。后他为了冲抵他欠原告李代文的债务，将该50%的股份转给原告李代文。对将他所占的50%股份转给原告李代文的事实无异议。 原告围绕其诉讼请求，依法向本院提交了原、被告的身份信息、《股本金及股份转让协议》、股东会决议、收条、《协议书》、《委托代理合同》及发票、财产保全保单保函、保全保险费发票等证据。 被告向本院提交了三被告的身份信息、巨华房产公司设立章程及章程修正案、《股权转让协议书》、股东会决议、《委托持股协议》、《股本金及股份转让协议》、付款凭证,被告巨华房产公司出具的“关于股权转让及法定代表人变更的说明”，第三人刘涛出具的“关于850万元款项的说明”等证据。 本院综合各方当事人提交的证据，结合到庭当事人的当庭陈述，认定事实如下： 被告巨华房产公司成立于2013年7月17日，股东为被告陈华、第三人谢列平，各持股26.5%。2013年12月3日，巨华房产公司注册资本变更为2000万，该二人的持股比例变更为各持股50%。 2015年1月16日，第三人谢列平与被告陈昀鹏签订了《股权转让协议》，约定第三人谢列平将其在巨华房产公司持有的50%股权以1000万元转让给被告陈昀鹏，转让价款为1000万元人民币，转让后被告巨华房产公司的股权结构为陈华、陈昀鹏各占50%。2015年1月28日，被告巨华房产公司的股东由谢列平、陈华变更为陈昀鹏、陈华。 2015年1月18日，第三人谢列平、被告陈昀鹏、陈华三人签订《委托持股协议》，2015年1月18日，谢列平、陈昀鹏、陈华三人签订《委托持股协议》，约定：1.谢列平转让给陈昀鹏的股权转让协议仅提供给工商行政管理部门备案用，第三人谢列平实际上仍然是被告巨华房产公司50%股权的实际持有人；2.第三人谢列平委托被告陈昀鹏持有其在被告巨华房产公司50%的股权，委托期限为五年。期限届满，被告陈昀鹏、陈华应配合过户回转；3.转让对价1000万元无须支付；3.谢列平仍应参加巨华房产公司开发赤水市“东华城”房产项目，行使实际股东的权利。 2015年1月24日，转让方谢列平（甲方）、受让方李代文（乙方）以及监事方陈某（丙方）签订了《股本金及股份转让协议》，主要约定：1.甲方投入公司的股本金1000万元，占有公司50%的股份权，现甲方将其1000万元股本金转让给乙方，乙方即成为公司新的股东，甲方在公司再无股本金；2.因甲方与乙方在此前有其他债务关系，转让股本金直接冲抵甲方所欠乙方部分债务1000万元；3.甲方股本金转让后，该1000万元股本金由公司按法律程序直接支付给乙方；4.甲方股本金转让后，仍然占有公司“东华城”项目32%的收益权，乙方占有“东华城”项目18%的收益权；5.丙方放弃对甲方股本金的优先受让权，并保证甲乙双方的收益权利；6.本协议签订后，乙方即成为公司的实际股东，因甲方在本协议签订前已经将股份委托给陈昀鹏代持，因此乙方同意甲方转让给乙方的股权继续由陈昀鹏代持。原告李代文、被告陈昀鹏、陈华、第三人谢列平均在该协议上签字捺印，被告巨华房产公司加盖了公章。 2017年6月23日，被告陈华（甲方）、陈昀鹏（乙方）、第三人谢列平（丙方）、原告李代文（丁方）共同签订了《股权转让协议书》，主要约定：1.第三人谢列平将自己在巨华房产公司享有的50%股权实质转让给被告陈昀鹏，从本协议签订之日起，被告陈昀鹏对第三人谢列平在被告巨华房产公司的50%股权代持变更为实质享有；2.被告陈昀鹏与第三人谢列平于2015年1月18日签订的《委托持股协议》解除等。 2017年6月13日，被告巨华房产公司投资人、法定代表人均变更为刘涛，市场主体类型也由自然人投资或控股有限责任公司变更为自然人独资有限责任公司。 2019年1月11日，原告李代文（乙方）、被告巨华房产公司（甲方）、被告陈昀鹏（丙方）、被告陈华（丁方）签订《协议书》，主要约定：1.乙方向丙方转让的标的为：乙方从谢列平处原受让的甲方股本金1000万元及其对应的甲方50%股权、甲方18%的收益权在内的所有权益;2.丙方向乙方支付的全部对价为现金1000万元及利息，并采取本息同时支付，具体分为：（1）自本协议签订之日起三日内，乙方向甲方移交所有涉及甲乙丙丁四方任意两方或多方之间，以及乙丙丁与谢列平之间的协议、合同、纪要等原件后，乙方向丙方支付首期本和息50万元，利息以付款时计算为准；（2）2019年6月30日前付300万元本和息，2019年12月30日前付300万元本和息，2020年6月30日前付剩余本和息350万元。利息均以付款时计算为准，本金1000万元按年利率11%从2015年1月25日起算，利随本清；（3）乙方需于每次收款同时向丙方出具收条；4.自本协议签订之日，乙方不再享有甲方任何股本金、股权、收益权等权益，且因此所产生的一切既得利益或逾期利益均已一并转让给丙方，至此丙方实际持有甲方1000万元的股本金、甲方50%股权和甲方50%收益权；5.违约责任：丙方如不能按时足额支付乙方转让款及利息，丙方将向乙方以到期应付本息为基数按年利率10%支付违约金，并赔偿乙方全部全部经济损失；6.担保：甲方和丁方自愿用甲方在贵州省赤水市开发项目的资产作为丙方向乙方支付前述款项的担保。 2019年1月16日、2月15日，被告陈昀鹏分别通过被告陈华的账户向原告李代文转账500000元、200000元，用途注明为付本金。2019年6月25日，巨华房产公司分两次共向李代文转账100万元，用途注明为付本。2019年7月5日，巨华房产公司向李代文转账485506元，用途注明为利息。 2020年3月23日，原告李代文与四川鑫泰律师事务所签订了《委托代理合同》，委托四川鑫泰律师事务所律师担任本案代理人，并约定律师费为300000元。2020年4月7日，原告李代文开具了金额为100000元的增值税普通发票。原告李代文投保了诉讼财产保全责任保险，作为本案中查封被告巨华房产公司的担保，于2020年4月7日支付担保费15000元。 庭审中，第三人刘涛陈述，为方便公司经营，被告陈昀鹏于2017年6月13日将被告巨华房产公司的股权变更为他所有，但实际上双方口头约定由他代陈昀鹏持股。被告陈昀鹏、陈华均予以认可。原告李代文庭审中亦称知晓此事。第三人谢列平陈述，被告巨华房产公司于2013年成立，他和被告陈华各占50%的股份。后来为了工商登记，他将他持有的股份转给被告陈昀鹏代持。后他为冲抵他欠原告李代文的债务，将该50%的股份转给了原告李代文。 2020年6月23日、6月28日、6月29日，被告陈昀鹏分别通过被告巨华房产公司的账户向原告李代文转账支付了转让股权款本金400000元、300000元、150000元。原告李代文对此亦认可。 庭审中，原告李代文、被告陈昀鹏、巨华房产公司均认可被告陈昀鹏于2019年2月15日通过被告陈华的账户向原告李代文转账支付的200000元系支付的利息。同时原告李代文、被告陈昀鹏、巨华房产公司均同意以下意见：1.本案原告主张第一项诉讼请求中的利息按照5200000元计算，该款项由被告陈昀鹏于2020年10月30日前向原告李代文支付；2.被告巨华房产公司在本院（2020）川1602民初1094号民事保全裁定书中查封的位于贵州省赤水项目7号楼（预售许可证号：遵市商房预证赤字（2XX年）第XX号）负四层商业（房号：负4-1、负4-2、负4-3、负4-4）、负三层商业（房号：负3-1、负3-2、负3-3、负3-4）价值范围内以5200000元为限承担担保责任。 本院认为，原告李代文从第三人谢列平处受让被告巨华房产公司10000000元股本金以及被告巨华房产公司开发的位于贵州省赤水市项目18%的收益权后，又与被告陈昀鹏签订《股权转让协议书》、《协议书》，将前述1000万元股本金及“东华城”房产项目18%的收益权转让给被告陈昀鹏，被告陈昀鹏支付对价现金10000000元。通过审理查明的事实可知，转让的标的股本金名为转让股本金10000000元，实为转让50%的股权。原告李代文与被告陈昀鹏、巨华房产公司、陈华签订的《协议书》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效。协议当事方应按照协议约定履行各自的义务。按照《协议书》约定，被告陈昀鹏应当向原告李代文支付50%的股权及18%的收益权价款和利息。被告陈昀鹏举示证据证明其分别通过被告陈华、被告巨华房产公司的账户已向原告李代文支付受让股权的价款10000000元。庭审中，原告李代文、被告陈昀鹏、陈华、巨华房产公司均认可被告陈昀鹏通过被告陈华、被告巨华房产公司的账户向原告李代文支付价款的事实，故被告陈昀鹏支付价款的义务已履行完毕，原告李代文要求被告陈昀鹏支付转让款8500000元并从2020年4月1日起按照年利率11%、以8500000元为基数支付利息的诉讼请求已无判决的必要，应予驳回。 关于利息及违约金的问题。庭审中，原告李代文自愿放弃其主张的违约金。同时，原告李代文、被告陈昀鹏、巨华房产公司、陈华、第三人刘涛均同意被告陈昀鹏向原告李代文支付第一项诉讼请求中欠付的利息金额为5200000元，定于2020年10月30日前支付。关于原告诉请的连带清偿责任问题。庭审中，被告巨华房产公司自愿同意在本院查封其财产范围内，即被申请人贵州省巨华房地产开发有限公司开发建设的位于贵州省的项目7号楼（预售许可证号：遵市商房预证赤字（2XX年）第XX号）负四层商业（房号：负4-1、负4-2、负4-3、负4-4）、负三层商业（房号：负3-1、负3-2、负3-3、负3-4）承担连带清偿责任，原告李代文自愿放弃要求被告陈华承担连带清偿责任的主张。对于原告李代文，被告陈昀鹏、被告巨华房产公司的上述行为，系其对自己权利的处分，本院予以支持。关于原告主张的律师费，《协议书》中明确约定被告陈昀鹏不能按时足额支付转让款（含利息），应当赔偿原告为主张权利产生的律师费。被告陈昀鹏转让款已支付完毕，利息尚未支付，原告提交了委托代理合同和支付律师费100000元的发票予以证明，故对原告主张的律师费100000元予以支持，其余部分因原告未提供充分证据证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告陈昀鹏于2020年10月30日前向原告李代文支付转让款的利息5200000元； 二、被告贵州省巨华房地产开发有限公司以其开发建设的位于贵州省的XX项目7号楼（预售许可证号：遵市商房预证赤字（2XXX年）第XXX号）负四层商业（房号：负4-1、负4-2、负4-3、负4-4）、负三层商业（房号：负3-1、负3-2、负3-3、负3-4）就上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告李代文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费108689元，由原告李代文负担60489元，被告陈昀鹏负担48200元；保全费5000元，由被告陈昀鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  刘青华 人民陪审员  罗明星 人民陪审员  于丽霞 二〇二〇年八月十九日 书 记 员  陈 莹