山东省新泰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0982民初6113号 原告：刘某1，女，2002年1月11日生，汉族，住新泰市。 法定代理人：刘某2，男，1970年9月21日生，汉族，住址同上。 委托诉讼代理人：张健，新泰新甫街道法律服务所法律工作者。 被告：时宁，男，1988年11月26日生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：薛勇，山东杞都律师事务所律师。 被告临沂北正商贸有限公司，住所地山东省临沂市兰山区鲁商中心******。 统一社会信用代码：91371302098055148Y 法定代表人：王超，该公司经理。 被告：中国平安保险股份有限公司广东分公司。住所。住所地广州市天河区体育东路****div> 负责人：石合群，总经理。 委托诉讼代理人：桂颖，该公司员工。 原告刘某1与被告时宁机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月30日立案。2019年8月17日，被告时宁申请追加中国平安保险股份有限公司为本案被告参加诉讼，本院依法追加中国平安保险股份有限公司为本案被告，并依法于2019年9月10日公开开庭进行了审理，被告中国平安保险股份有限未到庭。庭后，原告申请鉴定。期间，本院收到中国平安保险股份有限广东分公司变更被告申请书，申请变更被告中国平安保险股份有限为中国平安保险股份有限广东分公司（以下简称平安保险广东分公司）并提出涉案保险承保人系平安保险广东分公司。2020年1月7日，被告时宁申请追加临沂北正商贸有限公司为本案被告参加诉讼，本院依法追加临沂北正商贸有限公司（以下简称临沂北正公司）为被告并依法向其送达诉讼文书，该被告于2019年1月已收到相关诉讼文书。原定于2020年2与6日开庭审理，由于疫情延期审理。此后，由于广东省疫情关系，本案一直未能开庭审理。疫情降低后，本院依法于2020年7月13日第二次开庭审理，原告法定代理人刘某2、委托诉讼代理人张健、被告时宁委托诉讼代理人薛勇到庭参加了诉，被告平安保险广东分公司提交书面答辩状、未到庭，被告临沂北正公司未到庭参加诉讼。被告临沂北正公司拒收传票，原收件人拒接电话、发生短信亦未到庭的情况，本院前往临沂市落实送达情况，确认了送达地址并向其送达诉讼文书。本院于2020年8月21日再次开庭审理，原告委托诉讼代理人张健、被告时宁委托诉讼代理人薛勇、被告平安保险广东分公司委托诉讼代理人桂颖到庭参加了诉讼，被告临沂北正公司经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘某1向本院提出诉讼请求:1.依法判令被告赔偿原告医疗费2744.15元、护理费4334元、住院伙食补助费300元、交通费550元、车损490元、评估费200元、后续治疗费72000元，合计80368的70%，计款56257元；2.诉讼费由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求，增加医疗费4021.98元，该款由被告时宁支付，医疗费变更为6766.13元。事实和理由：2018年7月28日，被告时宁驾驶电动二轮车由事故地点路北匝道口驶入新甫路时，与原告刘某1驾驶电动二轮车沿新甫路由东向西行驶发生道路交通事故，造成两车部分损坏，致刘某1受伤。经交警部门认定，被告时宁承担主要责任。 被告时宁辩称，事故发生属实，被告在保险公司投保雇主责任险，第三者责任限额每次每人20万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元，原告的损失应先由保险公司承担赔偿责任，不足部分应由雇主对原告承担赔偿责任。给原告垫付医疗费4021.98元，请求法院查明垫付事实，一并处理。 被告平安保险广东分公司辩称，一、刘某1提起的是侵权之诉，我公司与其不构成侵权关系；我公司与临沂北正公司签订雇主责任保险，属合同关系，刘某1非合同当事人，我公司不是本案适格主体；二、即使法院同意就侵权关系与雇主责任保险合同关系一并审理，也应以保险合同约定为限，应在合同约定保险期间内且雇员为“美团”配送服务过程中发生的事故，而且第三者人身伤亡在最高限额内只赔偿死亡、伤残赔偿金及医疗费，三者物损部分扣除300元免赔后的直接损失。临沂北正公司需提供事故发生时的外卖配送订单以证明时宁确系在为雇主提供美团外卖配送服务过程中发生的交通事故。即使保险责任成立，也应以时宁所承担的事故责任比例为限。 被告临沂北正公司未答辩。 本院经审理认定如下事实：2018年7月28日11时许，时宁驾驶电动二轮车由事故地点路北匝道口驶入新甫路时，与刘某1驾驶电动二轮车沿新甫路由东向西行驶发生道路交通事故，造成两车部分损坏，致刘某1受伤。经新泰市公安局交通警察大队认定，时宁承担事故的主要责任，刘某1承担事故的次要责任。诉讼中，被告时宁申请调取交通事故卷宗。本院依法调取本次事故的交通管理部门卷宗，包括公安机关交通管理部门对时宁、刘某1的询问笔录。时宁在被询问时陈述：2018年7月28日11时30分左右，在口，我骑一辆蓝色的宝岛牌电动车送外卖来，从新甫路路北平阳河桥东上来，想向南走，从东边过来一辆电动车撞倒了我的车上…。刘某1陈述：2018年7月28日11时许，在口，我骑一辆永久牌电动车沿新甫路由东向西行驶到事故地点时，从路北边出来一辆电动车我们撞到了一块…。 被告时宁主张，其在新泰市送外卖途中与原告发生道路交通事故，并提供现场照片证明案发现场情况，提供手机中美团APP截屏证明其在送外卖途中发生交通事故。诉讼中，被告平安保险广东分公司认可。 原告伤后在新泰市人民医院住院治疗，住院10天。出院诊断：1.＃11、＃12、＃21外伤脱落2.上颌牙龈撕裂伤3.脑震荡。出院医嘱：1.禁用患牙咀咬硬物；2.每周门诊复查，不适随诊。诊断书建议休息半个月。2019年9月12日诊断书建议下一步作全冠治疗。原告先后在治疗医院支付门诊医疗费2424.57元。2019年10月本案鉴定期间，原告在山东省立医院支付医疗费319.58元。被告时宁主张原告的住院医疗费3951.98元、门诊收费70元由其支付，并提供医疗费票据、住院病历、医疗费明细等证实。 诉讼期间，原告申请对其护理时间及人数、后续治疗费进行鉴定。经本院委托，泰安鲁新司法鉴定所作出鉴定意见：被鉴定人刘某1系道路交通事故致伤，建议护理期为30日，住院期间二人护理，出院后一人护理；若211松动脱落需待成年后行种植牙修复，后续治疗费约需24000元（20年/次）。被告时宁质证认为，原告牙齿修复不属于人身损害赔偿司法解释第19条所指的确定必然发生的费用，该费用不应当与医疗费一并处理，该被告与被告平安保险广东分公司主张该项费用应待事实发生后另行主张。 原告主张由其父刘某2、其母尹彦芳护理，原告提供新泰市新甫街道办事处及新甫街道南公南村村民委员会证明，加盖公章并由经办人签名，证明两护理人为南公南村村民，该村土地已被开发区征用，无土地耕种。 诉前，原告委托对其事故电动车车损进行评估。山东众信价格评估拍卖有限公司作出评估报告，评估车损价值490元。原告支付评估费200元。 被告时宁、平安保险广东分公司提供雇主责任保险保单，投保人、被保险人为临沂北正商贸有限公司，雇员姓名为时宁。保险期间为2018年7月28日5时起至2018年7月28日23时止。保单载明，第三者责任保险累计赔偿限额为250000元、每次事故每人赔偿限额为200000元、每次事故赔偿限额为250000元、每次事故财产损失赔偿限额为50000元。保险条款特别约定雇员在接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送期间发生事故；除外责任显示，第三者人身伤亡赔偿限额200000元，仅限第三者死亡赔偿金、第三者伤残赔偿金、第三者医疗费用，以外的项目和费用为除外责任包括但不限于误工费、护理费、修复手术费、牙齿修复费等；第三者物损部分按扣除300元免赔后赔偿。 被告时宁主张，投保属实，保单载明时宁为临沂北正商贸有限公司的雇员。但对被告平安保险广东分公司的主张提出异议，认为根据保险法第65条、保险法司法解释四的相关规定，本案中雇主责任险保险人应当对第三者承担医疗费、误工费、护理费等法律规定的赔偿责任，均属于该保险的保险标的，保险公司所称以合同约定为限的意见与法律规定不符，合同约定违反法律规定，保险公司依法应当承担相应赔偿责任。 以上事实，由道路交通事故认定书、门诊病历、住院病历、医疗费发票、用药明细、诊断书、身份证明、户籍卡、交通费票据、街道及村委证明、鉴定意见书及评估报告和评估费票据、手机截屏、现场照片、申请书及询问笔录、保险单及本案庭审笔录在卷证实。 本院认为，根据新泰市公安局交通警察大队的认定，本次事故时宁承担事故的主要责任、刘某1承担事故的次要责任。对该事故责任认定，双方并无异议，本院确认其法律效力。 本案争议的焦点是被告平安保险广东分公司对本案原告是否应当承担保险责任以及保险合同对赔偿范围是否具有法律约束力。 本案作为机动车道路交通事故责任纠纷，事故当事人时宁系被告临沂北正公司雇员，其主张事故发生时正在配送美团外卖的过程中，有证据证明，且被告保险公司也予认可，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告临沂北正公司应当对本次交通事故依法承担责任。被告临沂北正公司投保雇主责任保险，保险人为被告平安保险广东分公司，投保人、被保险人为临沂北正公司，雇员即被告时宁。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分向保险人请求保险金。本案中，被保险人被告临沂北正公司未向保险人被告平安保险广东分公司提出直接向第三者即原告赔偿保险金的请求，原告有权就其应获赔偿部分向保险人请求保险金。因此，被告平安保险广东分公司不是本案适格主体的主张，不符合法律规定，本院不予采纳。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。被告平安保险广东分公司主张保险责任以保险合同约定为限，并提供雇主责任保险保单证明，该保险单特别约定了除外责任，第三者责任保险仅限于死亡及伤残赔偿金和医疗费，排除了误工费、护理费及牙齿修复等被保险人对第三者依法应负的赔偿责任，在物损部分扣除免赔部分亦属被保险人应负的赔偿责任。该保险单无投保人、被保险人签章确认，且相关约定与责任保险的性质不符，合同约定除外责任违背法律规定，该被告的主张本院不予采纳。原告关于后续治疗费的请求，鉴定意见系待定事实出现后可能发生的费用，被告请求待事实发生后另行主张，本院予以支持，该项费用可另行主张。被告时宁请求对其垫付费用一并处理，本院予以支持。根据原告的请求和提交的证据，对其经济损失认定如下：医疗费6766.13元（被告时宁垫付4021.98元）、护理费4334元、住院伙食补助费300元、交通费300元、车损490元、评估费200元，合计12390.13元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下： 一、被告中国平安保险股份有限公司广东分公司于判决生效后十日内在第三者责任保险范围内赔偿原告刘某1医疗费6766.13元、护理费4334元、住院伙食补助费300元、交通费300元、车损490元、评估费200元，合计12390.13元的70%，计款8673.09元； 二、原告刘某1返还被告时宁垫付医疗费4021.98元（该款从被告中国平安保险股份有限公司广东分公司赔偿款中支付）； 三、驳回原告刘某1的其他诉讼请求。 案件受理费296元，由被告临沂北正商贸有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审判员  牛其锁 二〇二〇年八月二十一日 书记员  杨汶雯