上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终5846号上诉人（原审原告）：浙江义乌卓航国际货运代理有限公司，住所地浙江省义乌市后宅街道柳青路1569号一楼。法定代表人：任泽亮，总经理。委托诉讼代理人：高天明，江西护三农律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海畅顺达国际物流有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区浦东大道2123号3D-1033室。法定代表人：吕春妹，执行董事。委托诉讼代理人：赵志悦，上海嘉加律师事务所律师。委托诉讼代理人：董懿赟，上海嘉加律师事务所律师。上诉人浙江义乌卓航国际货运代理有限公司（以下简称卓航公司）因与被上诉人上海畅顺达国际物流有限公司（以下简称畅顺达公司）货运代理合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初77116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。卓航公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持卓航公司一审全部诉讼请求。事实和理由：岳某是畅顺达公司的员工，其行为是职务行为，应由畅顺达公司承担法律责任；根据QQ聊天记录，卓航公司已于2017年5月12日将第二批5单货物按指定送至仓库，至5月16日畅顺达公司仍未安排出运，延误时间且导致运价上涨，形成巨大损失；运价应当按照双方QQ聊天记录确认的单价进行计算；双方若有合同关系，畅顺达公司构成违约，双方若无合同关系，畅顺达公司则应承担缔约过失赔偿责任；双方之间应为货运代理合同关系，畅顺达公司作为受托人，未披露转委托的第三人，也未证明系第三人违约，故应当承担赔偿责任。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。畅顺达公司答辩称，卓航公司与畅顺达公司之间无此单业务关系，卓航公司未提供货运委托书，也未将货物运至畅顺达公司的仓库，也未与畅顺达公司结算，其是通过委托其他第三方出运的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。卓航公司向一审法院起诉请求：判令畅顺达公司偿付运费差价损失126,785元、其他损失384,720.15元及自2017年8月1日起计算至实际付款日止的逾期付款利息损失。一审法院认定事实：卓航公司、畅顺达公司均为货运代理公司，岳某系畅顺达公司的员工。卓航公司、畅顺达公司曾发生本案以外的业务往来，畅顺达公司的具体经办人员为岳某。2017年5月9日，卓航公司口头向岳某表示有一批共4单约20吨左右货物需要出运，岳某以国航14.50元/公斤报价，卓航公司表示接受，但卓航公司未向岳某提交货运委托书。就托运事宜，卓航公司的员工与岳某还采取微信沟通方式：5月9日，岳：周六周日CA到AMS抢了20吨仓位，价格目前是14.5,AF到CDG抢了20吨仓位，价格目前是18.5，航空公司如果调价我会通知你们。5月11日，岳某向卓航公司发送进仓地图（庭审中，卓航公司、畅顺达公司确认地址为XX路XX号）。岳：周六AMS的进这个仓库。卓航公司：我们司机货到了，为什么不给我们卸货。（庭审中，卓航公司、畅顺达公司确认卓航公司将该20吨左右货物送至畅顺达公司的XX路XX号仓库）岳：是我发给你的地图吗？进仓编号多少？卓航公司：那今天原来的仓库不能收了？因为我们也不知道今天进的是周六的，而且司机早就到了，我们就让他们再（应为在）原来的仓库那等通知。卓航公司：你问下，是不是一定要进新地址。卓航公司：如果一定要进新地址，那就让司机去新的仓库。卓航公司：请确认下是否进XX路XX号的，如果可以进的话，麻烦仓库工作人员半（帮）个忙卸下车，我们司机到了好长时间了都。岳：ams的不要进XX路XX号。卓航公司：那改进新龙宅是吗？岳：是的。庭审中，卓航公司、畅顺达公司确认，后来，卓航公司将上述货物拉去XX路XX号仓库进仓，该批约20吨的货物分4单订了5月13日国航CA1035航班出运，该批约20吨的货物最终的实际托运价格为14.50元/公斤，但其中部分货物实际延迟于5月16日出运。一审庭审中，卓航公司、畅顺达公司确认，5月11日，岳某要求卓航公司支付案外其他公司办理托运上述20吨货物而发生的运费。对此，卓航公司表示，至此其才知道要通过其他公司而并非畅顺达公司出运货物。对此，畅顺达公司表示，其于5月9日卓航公司向岳某询问时，岳某即告知卓航公司，畅顺达公司没有仓位，但岳某可以找其他朋友帮忙订仓，故卓航公司自始知道其并非与畅顺达公司发生货运代理关系。卓航公司的员工与岳某继续采取的微信沟通方式：5月13日，岳：亲，根据昨天晚上跟你说的，AMS的货物一共是21,112K，运费三十几万，你明天先打进来吧，人家私人公司，大家都是朋友帮忙，望理解！卓航公司：周一安排。岳：打到我工行的那个账户，不放心的话我给你写个收款保函。5月11日，卓航公司称第二批共5单约30吨左右货物需要出运，问岳某是否可以出运。就该批货物托运事宜，卓航公司的员工与岳某继续采取微信沟通方式：5月12日，岳：这个AMS要走什么时候的？卓航公司：AMS货在去上海的路上。卓航公司：仓库装不下。卓航公司：就发走了。岳：哪有这么多仓位。卓航公司：你去看看能解决多少。岳：可能安排到下周一。岳：能接受吗？岳：AMS价格是14.5。……岳：周一周二国航订20吨，价格14.5，巴黎周二是5吨，价格19.5。卓航公司：岳某我CA-AMS全部30吨。卓航公司：周二AF给我们多少位置。卓航公司：我想加货。岳：就一块板。卓航公司：能加吗。岳：周二肯定没有了。岳：刚才接到航空公司消息，下周二开始国航要涨价1/K。卓航公司：能不能不涨啊。岳：肯定不行的，你要不要考虑少发点。卓航公司：不要。卓航公司：不少发。卓航公司：还要多发。5月13日，岳：你们这个货可以的！昨天晚上交货货站安检机都被压坏了，上去就不动了，上去就不动了，安检机修了老半天，今天早上国航被空了15吨。卓航公司:别家都没事啊。至5月16日，因卓航公司与岳某未谈拢，岳：算了，ams的货你都拉走了吧，我仓储费我自己贴掉。后，卓航公司将该第二批共5单约30吨左右货物拉走自行安排出运。另，就该第二批货物，卓航公司未向岳某提交货运委托书。6月5日，卓航公司的员工与岳某继续采取微信沟通方式：卓航公司：你咋听不懂啊，岳某。卓航公司：我就想看看你那个朋友对你会不会见死不救。卓航公司：找你老板你老板肯定会给我个说法。卓航公司：我是走的你们畅顺达。卓航公司：是你入仓以后才说的是朋友。卓航公司：一开始就说是朋友我是不会走的。岳：回答是没用。进我们仓再卖出去的货多了，当初畅顺达订不到仓位，我才帮你想外面办法的。一审庭审中，卓航公司、畅顺达公司均确认正常的货运委托代理程序需要卓航公司提交货运委托书。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，卓航公司主张其与畅顺达公司之间订立货运代理合同，畅顺达公司因违反合同定价定期，故应向卓航公司承担违约责任。对此，一审法院注意到2017年5月9日卓航公司与岳某托运事宜过程中，岳某即表示：周六周日CA到AMS抢了20吨仓位，价格目前是14.5,AF到CDG抢了20吨仓位，价格目前是18.5，航空公司如果调价我会通知你们。此表述明确显示，卓航公司与岳某处于磋商过程中，并没有对运期“周六周日”，运费“14.5”做最后确定一致。卓航公司也未能提供证据，证明其已经提供托书，明确双方就运期运价最终协商达成一致。故该第一批货物应以实际运期运费作为最终的合同条款。同理，第二批货物的托运也处于磋商阶段，双方并没有对合同的运期运价进行最终确认。故卓航公司主张的违约事实，法院不能认同。此外，就合同当事人问题。庭审中，卓航公司也确认，5月11日，岳某要求卓航公司支付案外其他公司办理托运上述20吨货物而发生的运费。故，至迟在5月11日，卓航公司已经知道货运代理并非发生在卓航公司、畅顺达公司之间，故其向畅顺达公司主张权利亦缺乏依据。一审法院判决：一、驳回卓航公司的诉讼请求；二、案件受理费9,025元，减半收取计4,512.50元，由卓航公司负担二审中，卓航公司、畅顺达公司均无新证据提交。经本院查明，一审法院查明的本案法律事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，卓航公司与畅顺达公司同为货运代理公司，其应当知晓货运代理的正常流程、必要手续以及具体的仓位、运价。卓航公司的业务员联系畅顺达公司的业务员岳某，双方通过QQ聊天通讯确定了第一批共4单货物的出运，卓航公司对此批出运没有异议，包括时间、仓库、运价，并已实际向岳某支付运费。卓航公司确认，在商定付此批货的运费的同时即2017年5月11日，已知道实际的货运代理人并不是畅顺达公司，而是岳某找的其他第三方。本案争议的是卓航公司联系岳某出运的第二批5单货。双方业务人员采用的仍是QQ聊天通讯，关于时间、仓位、运价等核心要素均未明确商定，但该5单货物最终已出运，其中最后1单也是通过岳某安排出运的，2017年5月17日卓航公司向岳某付清了该最后1单的运费。卓航公司向畅顺达公司诉请主张第二批货的运价差额，首先存在对象错误，其已知晓岳某接单的行为并非代表畅顺达公司，而是业务活动中常见的“飞单”，畅顺达公司不应对岳某的个人行为承担民事责任；其次第二批货中的4单系卓航公司自主出运，不能以此价格与第一批货的运价进行对比，空运运价系由承运人而非由货运代理公司决定；最后卓航公司已向岳某付清末1单的运费，同样是市场运价。至于货物出运是否存在时间延误、是否有实际损失，卓航公司并无切实证据予以证明。造成本案纠纷产生的根本原因在于双方的业务联系方式过于随意、没有按照正常的业务流程办理所致。综上所述，卓航公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条及第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费8,915元，由上诉人浙江义乌卓航国际货运代理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  严耿斌审判员  刘 雯审判员  季伟伟二〇二〇年八月二十日书记员  郑雯晴附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以按照规定向人民法院申请缓交、减交或者免交。收取诉讼费用的办法另行制定。