上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初8943号原告：陈某某，女，19XX年X月X日出生，汉族，住上海市普陀区宜川六村XXX号XXX室。委托诉讼代理人：张韦(陈某某丈夫)，男，1975年11月18日出生，汉族，住址同上。被告：上海某1劳务派遣有限公司，住所地黄浦区打浦路XXX号XXX室。法定代表人：周建民，该公司经理。被告：上海某2卫生后勤服务管理有限公司，住所地上海市黄浦区打浦路XXX号XXX室。法定代表人：黄晨，该公司总经理。两被告共同委托诉讼代理人：汤晓明，上海某1劳务派遣有限公司员工。原告陈某某与被告上海某1劳务派遣有限公司、上海某2卫生后勤服务管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某某的委托诉讼代理人张韦、被告上海某1劳务派遣有限公司(以下简称某1派遣公司)和被告上海某2卫生后勤服务管理有限公司(以下简称某2服务公司)共同委托诉讼代理人汤晓明到庭参加诉讼。本案现已审结。原告陈某某向本院提出诉讼请求，要求确认应发工资为4,041.33元，要求两被告支付：1)3.5个月的工资作为解除劳动合同的经济补偿合计人民币14,144.65元(以下均为人民币)；2)未提前三十日通知解除劳动合同的代通知金4,041.33元。审理中，原告明确其所有诉讼请求仅针对第一被告某1派遣公司，放弃对第二被告某2服务公司主张权利。事实和理由：原告于2016年1月入职被告某2服务公司(位于本市郭守敬路XXX号)工作，任会务。2019年3月31日，某2服务公司单方面解除与其劳动合同，在拿到退工单之后，才知道实际与某1派遣公司建立了劳动关系。在职期间原告实得工资为3,524元，算上社保部分金额517.33元，由此计算出原告每月工资应为4,041.33元。现某2服务公司单方面解除劳动合同，故原告根据其实际工作年限主张3.5个月的经济补偿金，并要求一个月工资的代通金。被告某1派遣公司辩称，同意支付原告3.5个月的经济补偿金，但对原告主张的工资金额有异议，原告的工资应为3,400元/月(工资2,420元+补贴980元)；关于代通金，因某1服务公司实际上于2019年3月已提前通知原告劳动合同履行的客观情况发生变化，并与原告进行了协商沟通，但未果，且原告在2019年4月即与案外人建立了劳动关系，故不同意支付代通金。被告某2服务公司称，因原告已放弃对其主张权利，故没有其他答辩意见。本院经审理认定事实如下：原告于2016年1月1日进入本市郭守敬路XXX号的场所工作，任会务，工作期间由某1派遣公司支付工资、缴纳社会保险费，双方之间未签订劳动合同。2019年4月份，某1派遣公司为原告办理退工手续，退工证明载明双方的劳动关系于2019年3月31日终止。2018年3月－2019年3月，原告平均实发工资为3,524元/月。另查明，2013年起，某1派遣公司与某2服务公司签订《劳务承揽合同》，约定某2服务公司处的部分工程维修、保洁等劳务工作由某1派遣公司承揽。另，本市郭守敬路XXX号为上海市生物医药科技产业促进中心所有，该中心将该处物业管理服务承包给某2服务公司，双方于2016年1月1日签订《物业管理服务合同》，约定由某2服务公司为该中心提供物业管理服务，合同期限最多延续至2018年12月31日。合同到期后，双方未再续签，但某2公司仍继续为该中心提供物业服务。2019年3月25日，某1派遣公司得知该中心将更换郭守敬路XXX号的物业管理单位，故于2019年3月31日与原告解除劳动合同。又查明，原告因解除劳动关系等事宜于2019年8月16日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，请求某1派遣公司支付其二倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金及2016年－2019年未休年休假折算工资，该委经审查后向原告释明其依法可以向某1派遣公司主张解除劳动合同经济补偿金，但原告坚持主张解约赔偿金，该委于2019年10月31日裁决[黄劳人仲(2019)办字第1965号]：某1派遣公司支付原告2018年、2019年未休年休假折算工资分别为3,240.46元、648.09元，对陈某某的其他请求不予支持。该裁决作出后，原告和某1派遣公司均未提起诉讼。2019年11月8日，陈某某向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求某1派遣公司和某2服务公司共同支付：1)3.5个月的应发工资作为解除劳动合同经济补偿14,703.5元，要求确认应发工资为4,201元；2)未提前三十日通知解除劳动合同的代通金4,201元。该委于2019年11月18日向原告出具不予受理通知书，理由为原告系对已审结的案件重复申请仲裁。原告不服，诉至本院。以上事实，由原告提供的不予受理通知书、工资银行流水、退工证明、劳动手册，被告提供的工资表，原、被告共同提供的黄劳人仲(2019)办字第1965号裁决书，以及本院庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告主张其应发工资由实发工资和公司代扣代缴的社会保险费两部分组成，现其每月实发工资为3,524元，社会保险费为517.33元，故应发工资金额应为4,041.33元/月。某1派遣公司称，公司为员工承担社会保险费系公司一贯做法，从未扣除原告的社保部分金额，但无法提供其他证据予以佐证。本院还注意到，某1派遣公司在本案中提供的原告2018年3月－2019年3月工资表中，应发金额和实发金额完全一致(除2018年6－8月每月均扣除个税3元外)，而工资表中并未体现社会保险费缴纳情况的具体明细。无论企业代员工缴纳社保是从员工工资中扣除，还是企业自行直接缴纳，该缴纳社保的费用应该就是员工工资的一部分。故本院认可原告关于其每月应发工资还应包括其缴纳的社会保险费517.33元的主张，确认原告应发工资为4,041.33元/月。鉴于本院已确认上述应发工资金额的事实，原告则无将其作为单独诉讼请求进行主张的必要。关于解除劳动合同的经济补偿问题。本案中，原告因工作场所的物业管理单位发生变更而导致其与某1派遣公司的劳动合同无法继续履行，某1派遣公司因此与原告解除劳动关系，该情形虽然符合订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化的情形，但某1派遣公司依法仍应向原告支付经济补偿金，现某1派遣公司也同意支付原告3.5个月的经济补偿金。故对原告要求某1派遣公司支付解除劳动合同经济补偿金14,144.65元的诉请，本院予以支持。关于代通金。根据法律规定，在上述订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化的情形下，用人单位与劳动者经协商未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月的工资后，可以解除双方之间的劳动合同。本案中，某1派遣公司称其于2019年3月28日、29日向该项目所有员工通过口头、会议等形式告知客观情况发生变化的事实，并为员工提供后续解决方案，但原告均予拒绝，因协商不成而提出解约。原告对此称，其认可某1派遣公司于2019年3月29日口头通知的事实，双方沟通后续解决方案未果，某1派遣公司即于同年3月31日解除了与原告的劳动关系。因此，在某1派遣公司未提供证据证明其在解除劳动合同前已提前三十日以书面形式通知原告的情况下，本院认定某1派遣公司仅提前2天通知原告，故其还应向原告支付代通金3,289元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告上海某1劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈某某支付解除劳动合同经济补偿金人民币14,144.65元；二、被告上海某1劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈某某支付代通金人民币3,289元；三、驳回原告陈某某的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计人民币5元，由被告上海某1劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  程纪儒二〇二〇年八月二十日书记员  黄 奕附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……