安徽省安庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖08刑终166号原公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨善平，绰号大个子，男，汉族，1985年3月27日出生，小学文化，农民，户籍地安庆市宜秀区，住安庆市迎江区。因吸毒于2018年7月19日被安庆市公安局迎江分局行政拘留五日；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月14日被怀宁县公安局刑事拘留，同年5月20日被怀宁县公安局监视居住，同年11月15日被怀宁县人民检察院监视居住，2020年3月10日被怀宁县人民法院监视居住；2020年6月4日被逮捕。现羁押于怀宁县看守所。指定辩护人何杰政，安徽国誉律师事务所律师。安徽省怀宁县人民法院遵照本院指定管辖的决定审理怀宁县人民检察院指控原审被告人杨善平犯贩卖毒品罪、危险驾驶罪一案，于2020年6月4日作出（2020）皖0822刑初51号刑事判决。宣判后，原审被告人杨善平不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品事实1.2019年2月3日晚上，邵某（另处）、严某2（另处）、严某1（另处）等人找杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），邵某等人将杨善平接上车后，邵某通过支付宝向杨善平转账800元，杨善平联系“老四”（身份不祥）购买冰毒，向“老四”转账800元，后按照“老四”发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒），四人在车上共同吸食了。2.2019年2月9日晚上，刘某2（另处）找刘某1（另处）购买甲基苯丙胺（冰毒），刘某1向杨善平购买，并向杨善平转账900元，杨善平将藏匿毒品的位置信息发送给刘某1，后刘某2按照杨善平发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒）。3.2019年2月10日下午，鲁某（另处）找刘某1购买甲基苯丙胺（冰毒），随后刘某1向杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），并向杨善平转账800元，杨善平将藏匿毒品的位置信息发送给刘某1，后鲁某按照杨善平发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒）。4.2019年2月10日晚上，方某（另处）找刘某1购买甲基苯丙胺（冰毒），随后刘某1向杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），并向杨善平转账950元，杨善平将藏匿毒品的位置信息发送给刘某1，后方某按照杨善平发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒）。5.2019年2月12日晚上，鲁某找刘某1购买甲基苯丙胺（冰毒），随后刘某1向杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），并向杨善平转账800元，杨善平将藏匿毒品的位置信息发送给刘某1，后鲁某按照杨善平发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒）。6.2019年2月12日晚上，江某（另处）找金某1（另处）购买甲基苯丙胺（冰毒），随后金某1向杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），并向杨善平转账900元，杨善平将藏匿毒品的位置信息发送给金某1，后金某1按照杨善平发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒）。7.2019年2月13日下午，江某找金某1购买甲基苯丙胺（冰毒），随后金某1向杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），并向杨善平转账900元，杨善平将藏匿毒品的位置信息发送给金某1，后江某按照杨善平发送的位置信息拿到甲基苯丙胺（冰毒）。8.2019年2月12日下午，严某2向杨善平购买甲基苯丙胺（冰毒），并向杨善平转账300元，杨善平携带约0.3克冰毒到严某2的家中，并与严某2一起吸食。上述事实，有经庭审举证、质证，并经查证属实的被告人杨善平的供述和辩解，证人刘某1、方某、鲁某、邵某、严某1、严某2、金某1、江某、刘某2的证言，安徽龙图司法鉴定中心皖龙图司鉴[2019]毒品鉴字第130号司法鉴定意见书，辨认笔录及照片，刘某1、邵某、杨善平、严某2、金某1、江某的手机勘查笔录及照片，常住人口信息，归案情况说明，行政处罚决定书，（2019）皖0822刑初195号刑事判决书，杨善平微信号×××交易记录，方某微信聊天记录等证据予以证实，足以认定。二、危险驾驶事实2019年4月14日凌晨，杨善平酒后驾驶皖Ｈ×××××号牌出租车行驶至安庆市集贤南路石化天桥路段附近与路边的护栏相撞。他人报警后，民警赶至现场，对杨善平提取了静脉血样。经鉴定：杨善平血液中乙醇含量为203.1mg/100ml。安庆市公安局交通警察支队一大队依法认定杨善平负事故的全部责任。上述事实，有经庭审举证、质证，并经查证属实的被告人杨善平的供述，证人刘某3、杨某1、金某2、杨某2的证言，安徽全诚司法鉴定中心皖全诚司法鉴定中心[2019]毒鉴字第833号司法鉴定意见书，道路交通事故认定书，现场勘验笔录及照片，到案经过，血样提取登记表，机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询记录、驾驶证、行驶证、道路运输证，监控视频等证据予以证实，足以认定。原判认为，杨善平向多人多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒），情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。杨善平在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。杨善平犯数罪，依法应当数罪并罚。杨善平到案后如实供述了其危险驾驶罪的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，结合本案犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第三款，第六十九条的规定，认定被告人杨善平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。合并执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万三千元。原审被告人杨善平对原判认定的危险驾驶罪无异议，以对贩卖毒品罪有异议为由提出上诉，主要理由为：1.一审判决认定的第5、6、7起贩毒事实，其没有参与；2.第1、2、8起事实是其与他人共同购买、吸食毒品或者接受他人委托代买毒品，并未从中牟利；3.一审判决量刑过重，请求二审法院撤销原判，依法改判。安庆市法律援助中心接本院通知为上诉人杨善平指派的辩护人对原判认定杨善平犯贩卖毒品罪、危险驾驶罪定性无异议，辩护提出：原判认定杨善平第1起和第8起贩卖毒品，证据不足；且杨善平系初犯、偶犯，主观恶性不深，社会危害性小，认罪态度良好，请求二审法院对杨善平减轻处罚。本院二审审理查明的事实和证据与原判基本相同。原判认定上诉人杨善平贩卖毒品、危险驾驶的事实，有一审判决列举的相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审举证、质证和查证属实。二审审理期间，上诉人杨善平及其辩护人均未提供影响本案事实的新证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为：上诉人杨善平向多人多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒），其行为已构成贩卖毒品罪，且系情节严重。杨善平在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。杨善平一人犯数罪，应予数罪并罚。杨善平到案后如实供述了其危险驾驶罪的犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于杨善平提出其未参与原判认定的第5、6、7起贩卖毒品事实，经查，在卷的证人鲁某、江某、刘某1、金某1等人证言与刘某1、金某1、江某的手机勘查笔录及照片、杨善平微信号×××交易记录等证据相互印证，足以认定该第5、6、7起犯罪事实。关于杨善平及其辩护人均提出杨善平与他人共同购买、吸食毒品或杨善平受其他人委托代为购买毒品，杨善平从中没有牟利，该行为不构成贩卖毒品罪的意见，经查，本案证人均证明购买者是向杨善平购买毒品，向杨善平支付购买款，由杨善平发送藏匿毒品的位置，手机勘查笔录及照片、微信交易记录等证据亦能与证人证言相互印证，可见杨善平是以毒品交易主体身份从上家处转卖毒品，而并非为吸毒者向指定毒品卖家代购毒品，且在刘某1向杨善平购买毒品支付的购买款中，杨善平有三次截留，显系从中牟利，依法应认定为贩卖毒品罪，故杨善平及其辩护人提出的相关上诉理由和辩护意见均不能成立。杨善平2018年7月19日因吸毒被安庆市公安局迎江分局行政拘留五日，之后仍然多次吸毒、贩毒，到案后未能如实供述其贩卖毒品的事实，可见其认罪态度差，主观恶性深，对杨善平及其辩护人此节相关上诉理由和辩护意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王书庆审判员  程 鸿审判员  钱泽民二〇二〇年八月十日法官助理储金津书记员焦琰附本案适用法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。