浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0782民初20840号原告：王屏，女，1967年12月28日出生，仡佬族，住浙江省义乌市。原告：梁瑞明，男，1966年2月28日出生，汉族，住广东省中山市。二原告委托诉讼代理人：郭露，浙江现代阳光律师事务所律师。二原告委托诉讼代理人：龚国军，浙江现代阳光律师事务所实习律师。被告：义乌市华恒文体用品有限公司，住所地：浙江省义乌市佛堂镇工业功能区。法定代表人：楼亚青。被告：竺明华，女，1972年9月9日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。被告：陈素琴，女，1952年11月9日出生，汉族，住浙江省义乌市。被告：龚旭生，男，1972年6月1日出生，汉族，住浙江省义乌市。被告：楼亚青，女，1976年2月29日出生，汉族，住浙江省义乌市。被告：浙江威特电梯有限公司，住所地：浙江省义乌市佛堂镇塔山路333号。法定代表人：朱国建。被告：朱国建，男，1970年11月15日出生，汉族，住浙江省义乌市。二被告共同委托诉讼代理人：朱坚俊，浙江宁邦律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：余礼强，浙江宁邦律师事务所实习律师。原告王屏、梁瑞明为与被告竺明华、朱国建、龚旭生、楼亚青、陈素琴、浙江威特电梯有限公司、义乌市华恒文体用品有限公司追偿权纠纷一案，于2019年11月29日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告王屏，原告王屏、梁瑞明的共同委托诉讼代理人郭露、龚国军，被告朱国建、浙江威特电梯有限公司的共同委托诉讼代理人朱坚俊到庭参加了诉讼，被告竺明华、龚旭生、楼亚青、陈素琴、义乌市华恒文体用品有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告王屏、梁瑞明向本院提出诉讼请求：1、判令被告竺明华立即偿还原告代偿款109.76万元并赔偿利息损失（自2017年6月27日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）。2、判令被告朱国建、龚旭生、楼亚青、陈素琴、浙江威特电梯有限公司、义乌市华恒文体用品有限公司对被告竺明华不能清偿的上述债务及利息各自承担九分之一的清偿责任。后在庭后，原告向本院变更诉讼请求第一项为判令被告竺明华立即偿还原告代偿款68.52万元并赔偿利息损失（自2017年6月27日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）。事实和理由：二原告系夫妻，2014年5月27日，被告竺明华向义乌三鼎小额贷款有限公司借款200万元。二原告以及其他被告朱国建、龚旭生、楼亚青、陈素琴、浙江威特电梯有限公司、义乌市华恒文体用品有限公司、金华威特机械有限公司（已注销）为被告竺明华提供连带保证责任，且未约定担保份额。借款于2014年11月26日到期，被告竺明华未能及时归还借款本息，义乌三鼎小额贷款有限公司向义乌法院提起诉讼，义乌法院经审理后作出了（2015）金义商外初字第36号民事判决书，判决被告竺明华归还200万元及利息、违约金并支付律师费。原告等各担保人承担连带清偿责任。判决生效后，义乌三鼎小额贷款有限公司向法院申请执行，在执行过程中，二原告于2017年6月27日为被告竺明华偿还了欠款109.76万元。被告朱国建、浙江威特电梯有限公司共同答辩称：本案从借款开始，被告朱国建、浙江威特电梯有限公司陆续向本案原告还款68万元，分别是2016年2月5日5万元、2016年3月15日5万元、2016年6月13日5万元、2016年6月14日5万元、2016年6月23日5万元、2017年6月26日30万元、2017年9月29日5万元、2018年7月23日1万元、2018年7月24日2万元、2018年10月25日5万元，其中本案原告梁瑞明曾与被告威特电梯进行协商结算，原告梁瑞明也承认收到被告支付的68万元，希望法庭结合实际情况扣除被告支付部分。被告竺明华、龚旭生、楼亚青、陈素琴、义乌市华恒文体用品有限公司未作答辩。原告为证明其主张，向本院提供证据如下：1、民事判决书核对件一份，证明二原告及被告朱国建、龚旭生、楼亚青、陈素琴、浙江威特电梯有限公司、义乌市华恒文体用品有限公司为被告竺明华的债务承担连带保证责任的事实；2、证明一份；3、执行和解协议一份；4、结案通知书一份；证据2-4共同证明判决生效后，义乌三鼎小额贷款有限公司向义乌市人民法院申请执行，案号（2016）浙0782执5224号，执行过程中，原告为被告竺明华偿还了借款人民币109.76万元。被告朱国建、浙江威特电梯有限公司的质证意见：对原告提供的证据三性均无异议。被告朱国建、浙江威特电梯有限公司为支持自己的抗辩，向本院提供电子银行回单复印件9份，证明朱国建、浙江威特电梯有限公司陆续向本案原告还款68万元。原告王屏、梁瑞明的质证意见：对该证据的三性均有异议，该凭证的转账记录，2016年2月5日5万元、2016年3月15日5万元、2016年6月13日5万元、2016年6月14日5万元、2016年6月23日5万元、2017年9月29日5万元，该30万元系归还朱国建与原告梁瑞明个人借款30万元，在被告提供的电子回单中注明，代朱国建还借款30万元，该30万元，原告方有相应借款依据，如有需要，庭后可以补充。剩下的2017年6月26日30万元、2018年7月23日1万元、2018年7月24日2万元、2018年10月25日5万元，共38万元，确系被告朱国建归还原告代偿款。经审理查明：2015年1月12日，义乌三鼎小额贷款股份有限公司向本院提起诉讼，本院经审理后于2015年8月31日作出（2015）金义商外初字第36号民事判决书，判决如下：“一、被告竺明华于本判决生效之日起十日内归还原告义乌三鼎小额贷款股份有限公司借款本金人民币200万元，并支付利、罚息（利、罚息自2015年1月23日起按合同约定计付至履行完毕之日止，以不超过人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为限）；二、被告竺明华于本判决生效之日起十日内支付原告义乌三鼎小额贷款股份有限公司律师费15200元；三、被告陈素琴、朱国建、浙江威特电梯有限公司、金华威特机械有限公司、龚旭生、楼亚青、义乌市华恒文体用品有限公司、王屏、梁瑞明对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、原告义乌三鼎小额贷款股份有限公司对上述第一项债权就被告朱国建、朱昊杰提供抵押的义乌市江东商苑17幢4单元501室房屋（义乌房权证江东字第c00047322号、第c00047323号）在最高额人民币200万元的范围内享有优先受偿权。”民事判决书载明：2014年5月26日，陈素琴、朱国建、浙江威特电梯有限公司、金华威特机械有限公司、龚旭生、楼亚青、义乌市华恒文体用品有限公司、王屏、梁瑞明分别向义乌三鼎小额贷款股份有限公司出具了共同承担债务保证书，约定为竺明华在2014年5月26日至2015年5月25日期间，最高额人民币500万元（本金）的贷款承担共同连带清偿责任，担保范围为借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费、调查取证费等），担保期限两年。2014年5月27日，义乌三鼎小额贷款股份有限公司与朱国建、朱昊杰签订了最高额抵押合同，约定朱国建、朱昊杰以义乌市江东商苑17幢4单元501室房屋（义乌房权证江东字第c00047322号、第c00047323号）为竺明华向原告借款最高额200万元的主债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续（抵押权证号：义乌房他证江东字第c14097687号；房屋坐落：江东商苑17幢4单元501室；债权数额：贰佰万元整；登记时间：2014年5月27日）。2014年5月27日，竺明华因经营周转向义乌三鼎小额贷款股份有限公司申请贷款200万元。同日，双方签订了借款合同，合同约定借款金额共计为200万元，借款期限自2014年5月27日至2014年11月26日，月利率为18.21‰，按月结息，每月21日为收息日；同时约定竺明华如到期不还借款本息，加收50%罚息，并对未付利息按贷款利率计收复利；并约定借款逾期一个月以上（含一个月），义乌三鼎小额贷款股份有限公司有权向竺明华收取违约金，违约金以逾期金额乘以万分之五每天计算。2014年5月27日，竺明华在签订借款合同的同日出具委托书，委托义乌三鼎小额贷款股份有限公司将借款转入朱国建的农业银行账户。同日，义乌三鼎小额贷款股份有限公司根据借款合同及委托书将200万元借款转入朱国建的农行账户，后竺明华仅支付借款利息至2015年1月22日止，之后本金利息未付。义乌三鼎小额贷款股份有限公司为本案委托有律师并支付了律师费15200元。判决生效后，被告竺明华未履行还本付息的义务，义乌三鼎小额贷款股份有限公司向本院申请强制执行。2017年6月，义乌三鼎小额贷款股份有限公司与原告王屏、梁瑞明签订《执行和解协议》一份，约定义乌三鼎小额贷款股份有限公司与王屏、梁瑞明（2016）浙0782执5220号、（2016）浙0782执5221号、（2016）浙0782执5223号、（2016）浙0782执5224号，自愿协商，达成和解协议，由王屏、梁瑞明于2017年6月27日支付义乌三鼎小额贷款股份有限公司人民币200万元整，义乌三鼎小额贷款股份有限公司免除王屏、梁瑞明上述案件的担保责任。2019年4月15日，义乌三鼎小额贷款股份有限公司出具《代偿证明》一份，载明：担保人王屏、梁瑞明于2016年6月30日为竺明华代偿5万元（其中4.76万元用于归还代垫律师费），2017年6月27日为竺明华代偿104.76万元。另查明，被告朱国建、浙江威特电梯有限公司、陈素琴为本案向原告王屏、梁瑞明履行了38万元的清偿责任。本院认为，本案所涉合同系双方当事人真实意思的表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。本案争议焦点：1、原告王屏、梁瑞明为被告竺明华代偿的款项是多少。2、被担保的债权既有保证又有第三人提供物的担保的，承担了担保责任的担保人能否要求其他担保人清偿其应当分担的份额。一、2019年4月15日，义乌三鼎小额贷款股份有限公司出具代偿证明，载明原告王屏、梁瑞明为被告竺明华承担了109.76万元的保证责任，其中4.76万元为义乌三鼎小额贷款股份有限公司垫付的律师费，但经本院查明，义乌三鼎小额贷款股份有限公司为被告竺明华小额借款合同纠纷案[（2015）金义商外初字第36号]支出的律师代理费为15200元，故该4.76万元代偿款中的32400元本院不予支持，故原告王屏、梁瑞明实际为被告竺明华代偿的款项为1065200元。另朱国建、浙江威特电梯有限公司、陈素琴自愿承担了38万元的清偿责任，原告王屏、梁瑞明为被告竺明华偿还的代偿款尚欠685200元。原告王屏、梁瑞明要求被告竺明华支付代偿款并赔偿利息损失的诉讼请求，合理合法部分，本院予以支持。二、本案中，被告朱国建及案外人朱昊杰提供了物的担保，原告王屏、梁瑞明及被告陈素琴、朱国建、浙江威特电梯有限公司、龚旭生、楼亚青、义乌市华恒文体用品有限公司提供了保证担保，构成了混合担保。关于混合担保，《中华人民共和国担保法》及其司法解释对担保人之间相互追偿作出肯定性规定，但是《中华人民共和国物权法》第176条规定，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。而对于上述混合担保以及共同保证情形下担保人相互求偿问题未作规定。根据《物权法》第178条规定，担保法与本法的规定不一致的，适用本法。因此，在没有约定可以相互追偿的情况下，承担了担保责任的担保人不具有向其他担保人追偿的权利。原告未提供证据证明其与被告约定可以互相追偿，故各担保人之间不具有相互追偿的权利，故原告王屏、梁瑞明要求被告朱国建、龚旭生、楼亚青、陈素琴、浙江威特电梯有限公司、义乌市华恒文体用品有限公司对被告竺明华不能清偿的债务及利息各自承担九分之一的清偿责任，于法无据，本院不予支持。被告陈素琴、龚旭生、楼亚青、义乌市华恒文体用品有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席审判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告竺明华于判决生效后十日内归还原告王屏、梁瑞明代偿款685200元并赔偿利息损失[以685200元为基数，支付自2017年6月27日起至实际履行之日止的利息，2019年8月19日之前的按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付]；二、驳回原告王屏、梁瑞明其他的诉讼请求。案件受理费15811元，由原告王屏、梁瑞明负担5941元，由被告竺明华负担9870元。公告费600元，由被告竺明华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  贾晨斌人民陪审员  王 挺人民陪审员  王建年二〇二〇年八月二十日书 记 员  陈雅萍