江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1204号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司，住所地湖北省黄梅县黄梅镇广场路21号，统一社会信用代码：914211277070108942。负责人：张敏政，系该公司经理。委托诉讼代理人：许晋城，黄梅县黄梅镇法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审原告）：汤金恒，男，ｌ949年12月24日出生，汉族，住江西省九江市柴桑区。委托诉讼代理人：汤涛，男，1975年3月24日出生，汉族，住江西省九江市柴桑区，系汤金恒儿子，特别授权。被上诉人（原审被告）：熊子威，男，1994年7月12日出生，汉族，住江西省九江市柴桑区。被上诉人（原审被告）：黄梅县万通汽车咨询服务有限公司，住所地湖北省黄梅县黄梅镇东禅社区五组16号，统一社会信用代码：9142112779059608XE。法定代表人：唐新发。上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司（以下简称“人保黄梅支公司”）因与被上诉人汤金恒、熊子威、黄梅县万通汽车咨询服务有限公司（以下简称“万通汽车公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省九江市柴桑区人民法院作出的（2020）赣0421民初484号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭，因双方均未提出新的证据，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保黄梅支公司上诉请求:撤销原审判决，依法改判减少多承担的赔偿金额8196.97元；本案二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由：一、一审判决酌定被上诉人汤金恒承担本次事故损失51%的责任，熊子威承担49%的责任，与公安机关的事故认定书认定汤金恒承担事故主要责任、熊子威承担次要责任不符，应当按被上诉人汤金恒承担70%责任，上诉人承担30%责任判决；二、原审认定三轮车损失1000元无依据，上诉人并未在一审时同意按1000元确定损失；三、鉴定费2100元应由直接侵权人承担，我方不承担鉴定费；四、一审判决精神抚慰金3000元过高，要求二审改判为1000元；五、一审将营养费1320元和住院伙食补助费240元（属于医疗费项下10000元超出部分），算在交强险内不当，应纳入商业三者险按责任比例赔付。综上，上诉人要求改判减少承担8196.97元。被上诉人汤金恒答辩称，交警作出的事故认定书是不正确的，被上诉人熊子威应承担70%责任，我方承担30%责任；对于三轮车损失费、鉴定费、精神抚慰金的认定，以及营养费、住院伙食费的计算，认为一审判决合法合理。被上诉人熊子威答辩称，交警作出的事故认定书认定我承担次要责任，我对一审判决我承担将近同等责任有异议。被上诉人黄梅县万通汽车咨询服务有限公司未答辩。汤金恒向一审法院提出诉讼请求：判令被告支付医疗费26189.29元、住院伙食补助费1200元、住宿费1800元、伤残辅助器具费338元、交通费480元、残疾赔偿金33819元、伤残鉴定费2100元、误工费24000元、护理费12000元、营养费3300元、电动三轮车损失赔偿费3000元、精神损害抚慰金200000元，各项损失合计人民币308226.29元。一审法院经审理查明，被告熊子威于2019年12月28日傍晚下班时，将其驾驶的鄂Ｊ×××××重型自卸货车停在未划设停车泊位的柴桑区新红十字会附近江州大道道边，然后离车回家休息。2019年12月28日19时39分许，原告驾驶电动三轮车，沿柴桑区江州大道东向西行驶至新红十字会医院路段时，与停放在路边与被告熊子威驾驶的鄂Ｊ×××××重型自卸货车发生碰撞，事故导致原告受伤，车辆受损。原告一共住院治疗12天，花去医疗费26189.29元，护理费2000元，辅助器具费338元。2020年1月10日，九江市公安局交管支队二大队作出第360404120190000260号道路交通事故认定书，认定原告汤金恒承担此次事故的主要责任，被告熊子威承担此次事故的次要责任。2020年3月30日，原告汤金恒委托九江市司法鉴定中心进行人体伤残等级、三期时间鉴定，交纳鉴定费2100元，2020年4月8日九江市司法鉴定中心出具九司鉴中心（2020）临鉴字第83号司法鉴定意见书，评定原告的伤残等级为十级，误工期120天、护理期60天、营养期60天。另查明鄂Ｊ×××××重型自卸货车系挂靠于万通汽车公司名下，向人保黄梅支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车商业保险（以下简称商业险），事故发生在保险期内，其中交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，商业险第三者责任保险限额1000000元，不计免赔。一审法院经审理认为，机动车交通事故造成损害的应当按照过错程度承担赔偿责任。本次交通事故经九江市公安局交管支队二大队认定原告汤金恒承担此次事故的主要责任，被告熊子威承担此次事故的次要责任，原、被告对此均无异议。另注意到该道路交通事故责任认定书适用法律不准确，被告熊子威在未划设停车泊位的道路上长时间停车，在夜晚光线不好的情况下容易造成交通事故，故双方虽然对主次责任无异议，但不宜相差过大，酌定原告汤金恒承担本次事故损失51%的责任，被告熊子威承担49%的责任。原告受伤住院，其亲属看望陪护产生的交通费，根据原告住所与医院的距离及原告亲属自行驾车的交通方式，酌定每日交通费（含停车费）为25元，共计300元。对住宿费，原告既未提供证据也未作出合理解释，不予支持。对原告提出的200000元精神抚慰金，因原告对其主要依据的嗅觉丧失的事实未提供证据证明，根据其受伤情况、伤残等级、过错程度酌定精神抚慰金为3000元。对误工费，因原告在事故发生时已满70周岁，且未提供有效证据证明其存在劳动收入，故对误工费不予支持。对电动三轮车的损失，经征求原、被告双方意见，双方均同意按1000元确定损失，予以准许。残疾赔偿金为36546元/年（2019年城镇居民人均年可支配收入）×10年×10%=36546元，住院伙食补助费为12天×20元/天=240元，营养费为60天×22元/天=1320元，出院后护理费为（60‐12）天×115元/天（2019年江西省私营单位居民服务行业日平均工资）=5520元。原告各项损失为：医疗费26189.29元、残疾赔偿金36546元、护理费7520元、交通费300元、精神抚慰金3000元、住院伙食补助费240元、营养费1320元、器具费338元、三轮车损失1000元、鉴定费2100元，合计为78553.29元。鉴定费2100元是本案必须产生的费用，且在规定的收费标准之内，人保黄梅支公司未证明商业险合同对此有免责约定，应由人保黄梅支公司在商业险范围内承担侵权人应承担的部分。人保黄梅支公司应先在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、三轮车损失1000元、残疾赔偿金36546元、护理费7520元、交通费300元、精神抚慰金3000元、住院伙食补助费240元、营养费1320元，器具费338元，共计60264元。18289.29元按责任比例分摊，被告熊子威应承担8961.75元，由人保黄梅支公司在商业险责任限额内赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司于本判决生效后十日内一次性赔付原告汤金恒医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、财产损失、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、器具费等共计69225.75元；二、驳回原告汤金恒的其他诉讼请求。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，关于双方赔偿责任比例承担的问题。经查，道路交通事故认定书认定汤金恒承担此次事故的主要责任，熊子威承担此次事故的次要责任。一审判决根据事故发生时间、地点等因素综合判断双方过错程度后认定汤金恒承担51%的责任，熊子威承担49%的责任并无不当。关于三轮车损失认定的问题。经查，一审开庭时，当事人双方均同意电动车损失按1000元认定，且签字认可，本院予以认定。关于鉴定费的承担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定,责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案鉴定费是查明案件事实产生的合理、必要的费用，人保黄梅支公司未提供其不承担鉴定费的相关证据。故由其承担鉴定费于法有据。关于精神抚慰金的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第22条的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。一审法院根据被侵权人汤金恒的受伤情况、伤残等级、过错程度酌定精神抚慰金3000元并无不当。关于上诉人认为一审判决将营养费1320元和住院伙食补助费240元算在交强险内不当、应纳入商业三者险按责任比例赔付的问题。经查，由于一审判决在交强险医疗费项下已判决10000元，故营养费1320元和住院伙食补助费240元应当纳入商业三者险按责任比例赔付，人保黄梅支公司此项上诉理由成立，予以支持。据此，被上诉人汤金恒在本次事故中损失为医疗费27749.29元、残疾赔偿费用47704元（含残疾赔偿金36546元、护理费7520元、交通费300元、精神抚慰金3000元、器具费338元）、财产损失1000元，鉴定费2100元，合计78553.29元。人保黄梅支公司在交强险责任限额内承担58704元（10000元+47704元+1000元），在商业三责险范围内按责任比例应承担9726.15元[（78553.29元-58704元）*49%]，合计68430.15元。综上，上诉人人保黄梅支公司的上诉请求本部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江西省九江市柴桑区人民法院（2020）赣0421民初484号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司于本判决生效后十日内一次性赔付汤金恒医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、财产损失、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、器具费等共计人民币68430.15元。三、驳回汤金恒的其他诉讼请求。本案一审案件受理费2962元，二审案件受理费50元，由被上诉人汤金恒负担2302元，被上诉人熊子威负担665元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司负担45元。本判决为终审判决。审判长  江晓芹审判员  张 涛审判员  毛江东二〇二〇年八月二十五日法官助理刘姚书记员徐思婷