山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初981号原告：祝某，男，1987年4月2日生，汉族，首康医疗科技（山东）有限公司职工，住济南市市中区。委托诉讼代理人：鹿竞超，男，1986年11月27日生，汉族，济南市中明泽法律服务所法律工作者，住济南市市中区。被告：张某某，男，1969年2月23日生，汉族，菏泽天琪石材有限公司股东，住济南市天桥区。被告：杨某某，女，1974年5月15日生，汉族，菏泽天琪石材有限公司股东，住济南市市中区。被告：菏泽天琪石材有限公司，住所地菏泽市牡丹黄罡镇杜庄村。法定代表人：张磊，执行董事。（未到庭）三被告共同委托诉讼代理人：候本庆，山东众英律师事务所律师。原告祝某与被告张某某、杨某某、菏泽天琪石材有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祝某及其委托诉讼代理人鹿竞超，被告张某某、杨某某、菏泽天琪石材有限公司法定代表人张磊共同的委托诉讼代理人侯本庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祝某向本院提起诉讼请求：1、判令三被告返还原告款项1006948元及资金占用期间的利息，以1006948元为基数，自2020年1月19日起至实际清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。2、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告与被告张某某、杨某某通过他人介绍认识，被告菏泽天琪石材有限公司系被告张某某、杨某某经营的公司。2019年9月初，被告张某某、杨某某经营的菏泽天琪石材有限公司遇到资金周转问题，处于停产状态，被告张某某、杨某某向原告提出，现在厂房手续和环评手续齐全，如原告稍微投点钱，方可正常生产，并给原告承诺盈利非常可观，且同意变更经营公司股权比例为各占50%。而后，原告陆续投资100余万元，资金如数到位后，原告要求被告张某某、杨某某变更工商登记，并要求分得利润，但被告张某某、杨某某一直未签订股权转让协议，亦未到工商部门变更股权登记，并且原告于2019年11月底得知被告方与案外人在10月初签订类似合作协议，于是原告向被告提出退回投资款，并同被告张某某、杨某某简单对账，但该两被告迟迟不予理会，也未退还款项。原告认为，被告张某某、杨某某以变更股权为由诱导原告进行投资，而又不履行变更和签订股转转让协议手续，同时存在欺诈行为，侵犯了原告的财产权益，应依法返还原告款项，被告菏泽天琪石材有限公司作为实际收益方，应承担共同还款责任。现原告诉至法院，望判如所请。被告张某某、杨某某、菏泽天琪石材有限公司（以下简称菏泽天琪公司）辩称，一、原告要求被告返还款项1006948元既无事实根据，也无法律依据，应依法驳回其诉讼请求。(一)原告没有向被告投资1006948元的事实，其在诉状中的陈述多处与事实明显不符。1、2019年9月，原告通过他人介绍了解到被告公司的经营范围，后通过到被告公司处实地考察，认为被告公司经营的石料加工行业效益可观，市场不错，便决定投资，共同经营。原告经过与股东张某某、杨某某、张磊协商沟通，认为被告公司的设备、物料、厂房、资质等等已经先后投入四百余万元，决定向公司投资200万元，占被告公司50%的股份。等出资到位后分别由张某某和杨某某将持有的公司股份转让给原告各20%，由张磊转让给原告10%；原告出资到位后的股权比例分别为原告50%、张某某和杨某某各占20%、张磊占10%。口头投资协议达成后，原告仅实际投入现金20万元，再加上其他的机器、物资设备等共计投资不足50万元，而原告要求被告返还1006948元与事实严重不符。2、原告已经实际享有股东权利，参与经营，已成为事实股东。由于原告出资并未全部到位，尚不具备变更股权的条件，因此，原告也从未要求变更工商登记，被告也未为其变更股权登记。另外，原告也明知被告公司是2019年1月注册成立，经营发展尚处于起步阶段，被告公司尚未盈利，尤其是原告在2019年9月12日才开始投资，2019年10月份就要求分得利润，显然该陈述与事实明显不符，也不符合常理。3、原告诉称“于2019年11月底得知被告与案外人在10月初签订类似合作协议，于是原告向被告提出退回投资款”这一诉称也与事实不符。实际上，被告与案外人合作，从最初谈判、签订协议、再到终止合作，原告一直在参与，并非是11月底才得知与案外人合作，这一诉称与事实明显不符。原告想退出投资的真实原因既不是因为未变更股权，也不是与案外人合作，而是因为感觉经营了不到三个月，没有挣到原告想象中的钱。（二）原告要求被告返还投资款项没有法律依据。1、原告的部分投资款，已经全部转化为被告的资本金，并用于日常开支。原告与被告达成口头投资协议后，仅支付出资款20万元，被告收到该20万元后，即用于了被告公司的正常经营开支，尤其是为了投入洗砂设备，在厂房东侧挖了4个蓄水池，先后支付了人工工资及其他物资和原材料等；原告自己付款购买的机器设备，洗砂机等也都用于了被告公司经营生产，原告对公司的出资已经转化为公司资产，非经法定程序或法定情形不得要求退回投资款。因此，原告要求的诉讼请求没有法律依据。2、原告投资后，已实际参与了被告公司的管理与经营，行使了股东相应的权利，已成为事实股东或者是隐名股东。原告投入部分资金后，即成为了被告公司的股东之一，并参与日常的经营管理，这从原告和被告提交的微信往来中均足以证实这一事实。被告任何的经营情况，无论是购买原材料、通过关系寻找客户、与案外人合作以及开拓新的业务等，均与原告进行沟通、汇报，共同协商。原告因此成为了被告公司的实际股东，虽然股东登记未作变更，但这并不影响原告作为被告公司股东的权利，原告的出资目的实际上已经实现。因此，原告要求返还投资款没有法律依据。3、原告未按照约定足额出资，且在投资不到三个月的时间里，擅自终止口头投资协议，由此给被告造成重大损失。比如购买洗砂机，修建蓄水池，在石材加工业务之外，开拓新的业务等等，由于原告的擅自退出，洗砂机已停止生产，蓄水池也毫无用处，损失惨重。尤其是现在厂房出租人要求恢复原状，这些损失均是由于原告的擅自违约造成的，应当由原告赔偿，被告保留向原告追偿的权利。二、关于原告要求张某某、杨某某返还款项的诉讼请求，被告认为，原告属错列诉讼主体，张某某、杨某某不是本案适格的被告。（一）原告与被告达成口头投资协议，原告是向被告公司投资，而并非是向张某某、杨某某投资，因此，基于合同的相对性，张某某、杨某某不是合同相对人，原告无权要求张某某、杨某某返还投资款。(二)根据《民法总则》第170条规定执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。在本案中，张某某、杨某某系被告公司股东，工作人员，系职务行为，其行为的法律后果由被告公司承担，由此，原告无权要求张某某、杨某某承担返还责任，原告错列诉讼主体。综上，被告认为，尽管原告没有被登记为股东，但是其已经享有相应的股东权利承担股东义务，参与了经营管理，已是事实上的股东。没有变更股东登记的最主要原因也不在被告，而主要是因为原告未实际出资到位，尚不具备变更条件，尤其是由于原告的擅自违约造成了被告的损失，因此，原告要求被告返还投资款既无事实根据，也无法律依据，应依法驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：菏泽天琪石材有限公司（以下简称菏泽天琪公司）成立于2019年1月25日，经营范围包括石材加工及销售等。公司股东为张某某、杨某某、张磊，所占公司股权比例分别为40%、40%、20%。2019年9月，祝某经与菏泽天琪公司股东口头协商由祝某投资入股菏泽天琪公司。2019年9月12日、9月28日，案外人山东某有限公司按照祝某的指示向张某某账户转款共计20万元。2019年9月6日，案外人山东某乙有限公司按照祝某的指示向案外人曹某账户转款1万元；2019年9月20日，案外人山东某有限公司按照祝某的指示向案外人曹某账户转款6万元，以上7万元用于购买洗砂机一台。菏泽天琪公司认可祝某向其公司投资的上述20万元及洗砂机一台。祝某主张，口头投资入股协议没有对祝某具体的出资数额进行明确约定，只要祝某出资，参与公司经营，张某某、杨某某就将自己在菏泽天琪公司的部分股权转给祝某，由祝某占菏泽天琪公司50%的股权份额。祝某投资后在公司实际经营过程中，张某某、杨某某并未让祝某参与公司经营，只是要求祝某进行投资，也未办理股权变更登记。祝某实际投资1006948元，其中有476948元（含洗砂机7万及20万元转款）已在微信聊天记录中进行过核算；祝某投资购买徐工牌装载机支出36万元；投资入股三个月以来来往济南、菏泽等地差旅费大约17万元，以上合计1006948元。祝某提交其与杨某某的微信聊天记录及购买装载机的工业品买卖合同及合格证证实其主张的上述出资情况。张某某、杨某某、菏泽天琪公司主张，1、关于口头投资协议，双方约定祝某需投资200万元后才变更给祝某50%的公司股权，由张某某、杨某某、张磊分别转给祝某20%、20%、10%股权份额。作出上述约定的原因在于2019年1月份菏泽天琪公司成立后先后投入了相应的设备、原材料、厂房等，经祝某实地考察认为当时价值在400万元左右，因此，祝某需要投入200万元后才给其变更50%的股权，祝某称稍微投一点钱就为其变更股权与事实不符；2、2019年9月祝某参与了公司的经营一直到2019年12月，并非祝某所称在经营过程中未让其参与经营，张某某、杨某某在与祝某的微信往来中，均多次将公司的经营情况及业务与祝某进行汇报、沟通交流；3、祝某诉称476948元投资款并没有经双方核算，三被告对此均不予认可。祝某所称47万余元包括了洗砂机、铲车摆渡、输送带、砂石料、祝某本人给相关人员送的礼品，尤其是给相关人员送的礼品，没有向公司提交任何发票，也没有征得公司的同意。对此，菏泽天琪公司不予认可；4、装载机并非为公司的投资，且该装载机也已经被祝某拉走；5、关于差旅费既没有任何证据也不能够证明祝某自己所花费的差旅费系向公司的投资。本院认为，本案的争议焦点为祝某与菏泽天琪公司及该公司股东之间就祝某投资入股菏泽天琪公司是否协商一致。祝某主张双方口头协议只要其出资就取得菏泽天琪公司50%的股权份额，菏泽天琪公司及其股东张某某、杨某某主张双方口头协议祝某需出资200万元后才能取得菏泽天琪公司50%的股权份额，但对各方上述主张，原、被告均未提交证据予以证实。本院认为，合同成立始于承诺生效，系当事人对合同标的、数量等内容协商一致的结果。如果当事人之间订立合同的意思表示不一致，未形成要约、承诺的合致，则合同不具备成立的要件，即合同不成立。本案中，原、被告就祝某的投资款数额未协商一致，虽然祝某实际已向菏泽天琪公司投入的部分出资，但关于投资入股协议的主要条款原、被告未协商一致，则该投资入股协议不成立。现祝某要求菏泽天琪公司返还其出资，本院予以支持。根据祝某提交的证据及原、被告确认一致的事实，能够认定祝某实际投资内容为20万元款项及洗砂机一台，故菏泽天琪公司应将上述资产返还给祝某。祝某要求返还的其他出资内容，证据不足，本院不予支持。祝某要求张某某、杨某某承担返还义务，于法无据，本院不予支持。祝某未举证证实被告方存在缔约过失责任，故其要求被告方赔偿其资金占用期间的利息损失，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第十二条、第十六条第一款、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告菏泽天琪石材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告祝某投资款20万元及洗砂机一台。二、驳回原告祝某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13863元，由原告祝某负担8513元，被告菏泽天琪石材有限公司负担5350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张译文二〇二〇年八月十日书记员  李艳艳