辽宁省营口市西市区人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）辽0803行初33号 原告：卢国军，男，1958年1月15日出生，汉族，辽宁 省营口市人，住所辽宁省营口市站前区光明南里5号2-6- 36，身份证号码：210802195801150016。 委托诉讼代理人：王功利，营口市正源法律服务所法律 工作者。 被告：营口市人力资源和社会保障局，住所辽宁省营口 市西市区青花大街西28号。统一社会信用代码证： 11210800552598207K。 法定代表人：赵国栋，该局局长。 委托诉讼代理人：顾铁民，该局法规科科长。 第三人：红塔辽宁烟草有限公司营口卷烟厂，住所辽宁 省营口市站前区建设街72号，统一社会信用代码证： 91210800755787892N。 法定代表人：高延迪，该厂厂长。 原告卢国军因不服营口市人力资源和社会保障局一案。 本院于2020年7月1日立案后，于7月3日向被告送达了起 诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审 理了本案。原告卢国军及委托诉讼代理人、被告营口市人力 资源和社会保障局委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现 已审理终结。 原告卢国军向本院提出诉讼请求：请求依法判令原告卢 国军与被告营口人力资源和社会保障局应当履行法定职责。 对原告视同缴费年限工龄确认后计算退休工资待遇。事实与 理由：原告于1976年由营口市一中毕业后，下乡到营口市旗 口公社宿东大队至1978年参加中国人民解放军北京部队，于 1981年复员后被分配到营口卷烟厂二车间全民工人，在1987 年5月17日因违反厂规被第三人开除厂籍，1989年2月1 日原告又被第三人招用临时工，在第三人填写辽宁省企业职 工参加工作时间及连续工龄核定表3年零8个月，由被告盖 有核定工龄专用章。原告退休时间为2018年1月，被告没有 按原告下乡及参军时间1976年至1978年参军时间至1981年 分配到被告公司工作，工龄没有按视同缴费工龄计算退休 金，原告诉讼到站前区人民法院，民事案被告本案第三人在 庭审中，提出已将原告档案材料全部交给了本案被告，被告 没有核定视同缴费工龄不是本案第三人责任，原告民事案件 已撤诉，重新行政诉讼，请求法院判决被告履行法定职责。 对原告视同缴费年限工龄工资重新核定退休工资待遇。综上 所述，依据《劳人事关于解决下乡知识青年插队期间工龄计 算问题的通知》，劳人部（1985）23号，被告对原告视同缴 费年龄年限工龄重新核定退休工龄退休工资待遇，依据行政 诉讼法等相关法律规定，公平公正判决。 原告向本院提供如下证据：机读档案、应征青年入伍登 记表、全民所有制固定工人录用通知书、关于开除卢国军厂 籍的决定、辽宁省参加工作时间及连续工龄核定表、企业职 工退休基本养老待遇核定表。 被告营口市人力资源和社会保障局辩称：一、职权依据 《中华人民共和国社会保险法》第七条规定“县级以上 地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险 管理工作。县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职 权范围内负责有关的社会保险工作。” 二、答辩人对原告参加工作时间的认定事实清楚，证据 确凿，适用法律正确 1．本案中答辩人对原告工龄的认定是依据其档案中《辽 宁省企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》的时间认定 的。核定表形成时间为1992年9月，有原告本人签字。核 定表认定其参加工作时间为1989年2月，原告在起诉状中 已确认该事实。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第46 条规定“公民法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼 的，应当知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提 出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件，自行 政行为作出之日起超过20年，其他案件自行政行为作出之 日起超过五年提起诉讼的人民法院不予受理。”原告对参加 工作时间认定不服，应在具体行政行为作出五年内提起行政 诉讼。原告2020年7月提起行政诉讼显已超过诉讼期限。 人民法院应不予受理。 2．原告于1987年5月被第三人开除厂籍，1990年10月 重新招工，《辽宁省劳动局关于调整部分工人和工作人员工 资及改革临时工制度若干问题的处理意见的通知》中关于参 加工作时间的规定“5．自动离职或被开除的职工，以重新参 加工作之日计算”的规定，原告参加工作时间应从1990年 10月起计算。因原告1989年2月在本单位从事临时工工 作。依据有关规定，答辩人确认其参加工作时间为1989年2 月。 另根据劳办发（1995）104号《劳动部办公厅对“关于 除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”复函》 “3．关于除名职工连续计算时效及溯及力问题，应从各地实 行职工个人缴纳养老保险费的时间，作为除名职工计算连续 工龄的起始时间”之规定，营口从1992年10月开始实行职 工个人缴纳养老保险除名，职工连续计算工龄应从1992年 10月作为起始时间，原告1990年被开除不连续计算工龄亦 符合该规定。 综上答辩人对原告参加工作时间的认定事实清楚，证据 确凿，适用法律法规正确，请求法院依法驳回原告诉讼请 求。 被告提交证据如下：1．关于开除卢国军厂籍的决定，2． 城镇集体所有制单位职工登记表，3．辽宁省企业职工参加工 作时间及连续工龄核定表。 经庭审质证，被告对原告提供证据的真实性无异议，但 对关联性提出异议，即认为被告是按规定认定参加工作时 间。原告对被告证据真实性无异议。 经审理查明：原告档案中部分经历记载为：于1976年中 学毕业后下乡到营口市旗口公社宿东大队至1978年；后参 军，于1981年复员后被分配到营口卷烟厂为全民所有制工 人，在1987年5月17日因违反厂规被第三人开除厂籍； 1989年2月1日原告又被第三人招用临时工，在《辽宁省企 业职工参加工作时间及连续工龄核定表》3年8个月，由被告 盖有核定工龄专用章。原告于2018年1月退休并于次月领取 退休金。 原告曾于2020年4月22就工龄计算问题劳动争议在营 口市站前区人民法院提起民事诉讼，但在民事诉讼中并未对 行政行为提出异议，后原告于2020年5月22日撤诉。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第九条“国 务院劳动行政部门主管全国劳动工作。县级以上地方人民政 府劳动行政部门主管本行政区域内的劳动工作”以及《辽宁 省城镇企业职工养老保险条例》第六条规定“省、市、县 （含县级市、区、下同）劳动保障行政部门是本级人民政府 城镇企业职工养老保险工作的主管部门，负责本行政区域内 养老保险工作的管理和监督”的规定，被告作为县级以上地 方人民政府劳动保障行政部门具有作出对原告工龄进行确认 的法定职权。本案首先应当审查原告提起行政诉讼时是否已 超过起诉期限。 原告认为其退休审批中确定的3年零8个月工龄是错误 的，要求确认工龄为14年。实质上其起诉的行政行为是 2018年1月被告作出的退休审批行为。 原告在2018年1月办理退休审批手续当时已经知晓退休 审批的内容，即工龄为3年零8个月。如对此审批不服，应 当在六个月的起诉期限内直接就该审批行为向人民法院提起 行政诉讼。原告在民事诉讼中并未对行政行为提出异议，原 告于2020年7月就其退休审批行为向本院提起行政诉讼的时 间，已超过起诉期限。原告在行政诉讼起诉期限内没有选择 行政诉讼方式主张权利，人民法院不能对其诉讼请求进行实 体审理，即对被告的退休审批的合法性不再审查。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款之 规定，裁定如下： 驳回原告卢国军的起诉。 案件受理50元，退还原告卢国军。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院 递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁 省营口市中级人民法院。 审 判 长  冯智勇 人民陪审员  孙佩华 人民陪审员  邹媛芳 二〇二〇年八月十日 书 记 员  姜超然