黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终241号上诉人（原审原告）：讷河市祁瑞奶牛养殖园区，住所地黑龙江省讷河市。经营者：王维明，女，1959年6月6日出生，汉族，个体，住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：马金梅，齐齐哈尔市铁锋区南浦法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：王洪臣，男，1960年11月3日出生，汉族，个体，住齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：曹庆夫，黑龙**申律师事务所律师。上诉人讷河市祁瑞奶牛养殖园区（以下简称祁瑞养殖园区）因与上诉人王洪臣建设工程施工合同纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2018）黑0281民初4657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。祁瑞养殖园区上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.上诉费由王洪臣承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。不存在2010年10月5日、10月30日对祁瑞奶牛基地奶站、养牛场综合办公室、糖化饲料车间进行验收，并交付祁瑞养殖园区使用的事实。祁瑞养殖园区的负责人是王维明，纵观全案证据，没有王维明或王维明委托的代理人签字的验收手续。另外，鉴定机构作出的鉴定意见，足以证实王洪臣施工的工程存在严重质量问题，祁瑞养殖园区自始未能使用三处工程质量不合格的房屋。二、祁瑞养殖园区无法使用糖化饲料车间的原因是该工程存在严重的质量问题，与王洪臣是否强占该园区无关，故一审判决驳回祁瑞养殖园区增加的停业损失的诉讼请求，于法无据。三、一审判决遗漏判项。祁瑞养殖园区在一审中申请鉴定，并预缴了35,000.00元鉴定费。一审判决依据鉴定意见，判令王洪臣支付维修费57,388.15元，故35,000.00元鉴定费应由王洪臣承担，但一审判决对此只字未提。四、王洪臣承建工程时，无施工技术人员、无工程监理、无施工图纸，祁瑞养殖园区也无施工资质，该工程属“四无”工程，一审判决认为该“四无”工程只要再投入57,388.15元便可成为合格工程，可投入使用，不负责任。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，程序违法，应予撤销。王洪臣答辩理由同其上诉理由。王洪臣上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回祁瑞养殖园区的诉讼请求；2.诉讼费由祁瑞养殖园区承担。事实和理由：一、祁瑞养殖园区的诉讼请求已经调解结案，应予驳回。祁瑞养殖园区与王洪臣的建设工程施工合同纠纷经齐齐哈尔市中级人民法院作出（2018）黑02民再18号民事调解书，已经调解结案，祁瑞养殖园区重新起诉，法院不应受理。二、案涉工程是在2010年完工的，并在当年经祁瑞养殖园区验收合格，至祁瑞养殖园区起诉已经过了9年时间，早已超过诉讼时效，应当驳回祁瑞养殖园区的诉讼请求。三、祁瑞养殖园区未提供证据证明工程质量是王洪臣施工不合格造成，一审判决由王洪臣承担责任没有法律依据。鉴定意见只是说明根据鉴定时的房屋现状，表明现在有质量问题，并未说明是由于王洪臣施工质量不合格导致，也未说明房屋裂缝是什么时间产生的，根据鉴定意见不能得出是王洪臣施工质量不合格造成了房屋出现裂缝。四、案涉工程已经超过了保修期，不应当由王洪臣承担维修责任。双方在合同中既未约定保修期间，也未约定使用年限，涉案工程已经建设完成9年，一审法院认定仍然在保修期没有依据。且没有证据证明房屋裂缝是由于什么原因造成的，也没有证据证明是由于王洪臣施工质量问题所造成，因此一审判决王洪臣承担维修责任，没有依据。综上所述，祁瑞养殖园区并未提供证据证明涉案房屋的裂缝是王洪臣的施工质量问题造成，也未提供证据证明房屋仍在保修期内，请求二审法院驳回祁瑞养殖园区的诉讼请求。祁瑞养殖园区辩称，一、祁瑞养殖园区的诉讼请求与生效的调解书是基于建设工程施工合同产生的两个不同的法律后果。生效的调解书调解的是工程价款，而本案是基于工程质量问题主张维修费用。二、双方当事人在合同中未就保修期进行约定，王洪臣未提交证据证实双方约定了保修期限，其应对建设工程质量负责，应当保证工程在目标使用年限内的正常使用，故王洪臣主张祁瑞养殖园区起诉已经超过诉讼时效错误。三、该工程在交付使用后，祁瑞养殖园区仅仅使用了几个月，质量问题因王洪臣施工造成是显而易见的。四、关于涉案工程的保修期限，一审判决已作出阐述，对于该部分的上诉理由，应予驳回。祁瑞养殖园区向一审法院起诉请求：1.要求王洪臣对其承建的祁瑞养牛基地糖化饲料车间予以重建，重建费用约100,000元（以鉴定结论为准）；2.要求王洪臣承担本案的诉讼费用。庭审中，将诉讼请求变更为，要求王洪臣支付修复费用为57,388.15元。一审法院认定事实：2010年6月30日，祁瑞养殖园区与王洪臣签订三份建筑工程施工承包合同，双方约定王洪臣承建祁瑞养殖园区发包的祁瑞养牛基地糖化饲料车间、祁瑞养牛基地奶站、养牛场综合办公室。2010年10月5日，对糖化饲料车间进行验收，同年10月30日对奶站进行验收，双方共同签署验收单。工程验收后，交付祁瑞养殖园区使用，双方因工程款纠纷诉至法院，经（2014）讷民初第1384号民事判决、（2017）黑0281民监2号民事裁定、（2017）黑0281民再8号判决、（2018）黑02民再18号民事调解予以解决。另查明，祁瑞养殖园区于2018年12月12日申请对祁瑞养殖基地糖化饲料车间是否为危房进行司法鉴定评估；对祁瑞养牛基地糖化饲料车间重置费用进行鉴定，但未能提供鉴定所需资料于2019年4月30日退回委托。2019年5月31日，祁瑞养殖园区申请对祁瑞养牛基地糖化饲料车间质量是否符合国家最低质量标准进行鉴定。黑龙江中和力得尔工程咨询有限责任公司于2019年9月22日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.根据上述资料及现场情况，讷河市祁瑞养牛基地糖化饲料车间实物现状南北山墙存在裂缝的工程质量问题，目前尚未发现基础不均匀沉降。2.按建议的修复方案进行修复，维修费用预计为57,388.15元。祁瑞养殖园区于2018年6月2日向一审法院提出诉讼，要求任春海、刘江忠立即迁出园区并恢复原状，一审法院于2018年6月27日作出（2018）黑0281民初2542号民事判决，判令任春海于判决生效后三日内迁出讷河市祁瑞奶牛养殖园区。祁瑞养殖园区于2019年1月17日向一审法院申请执行。一审法院认为，庭审中祁瑞养殖园区称，“在里面办了几个月的工，2010年10月份开始使用，使用了几个月，王维明因其他原因被相关的机关带走，王洪臣将该房屋占有，从2013年6、7月份一直占有到现在”，并提供了该执行案件办案人员电话号码。经查询，该案件被告为任春海，与本案被告王洪臣无关，祁瑞养殖园区庭后提交了一张光盘，但视频时间仅为7秒，亦无任何实质性内容，无法证实该园区是否亦由王洪臣占有及是否基于建设施工合同关系而对该园区进行占有，并因此导致其无法经营、造成营业损失，故其庭审增加的诉讼请求与本案非同一法律关系，不予一并调整，对其增加的停业损失的请求及司法鉴定申请不予受理。《建设工程质量管理条例》第四十条规定，在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。本案中，建设工程施工发生于2010年，交付时间为当年的10月30日，双方签订的合同中，未对工程质量保质期限进行约定，王洪臣未提交证据证实双方约定的保修期限，其应对建设工程的施工质量负责，应当保证在目标使用年限内正常使用，而该工程现状为，南山墙中部有1条通长通透竖向裂缝，缝宽8-40mm(上宽下窄），经计算南山墙倾斜率分别为0.14%、0.23%、0.14%；北山墙东部有1条通透斜裂缝，缝宽3-5mm，经计算北山墙倾斜率分别为0.29%、0.23%；经计算东外墙倾斜率分别为0.29%、0%、0.43%；经计算西外墙倾斜率分别为0.23%、0.57%、0.31%，故其关于已过保修期限不予修复的主张不予支持。王洪臣未就其主张的扩大损失提交证据予以证实，故其关于由祁瑞养殖园区自行承担扩大损失的辩论意见不予采纳。因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。司法鉴定机构已作出讷河市祁瑞养牛基地糖化饲料车间实物现状南北山墙存在裂缝的工程质量问题的鉴定意见，足以证实该工程存在质量问题，王洪臣应当承担对该工程进行修复的责任，祁瑞养殖园区依据鉴定意见请求支付维修费用57,388.15元的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十一条，《建筑工程质量管理条例》第二十六条，《中华人民共和国建筑法实施细则》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：被告王洪臣于本判决生效后10日内一次性给付原告讷河市祁瑞奶牛养殖园区工程维修费用57,388.15元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费预缴1,150.00元，应收617.00元，由王洪臣负担，退还祁瑞养殖园区533.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，祁瑞养殖园区在起诉状中自认案涉工程于2010年10月5日竣工并交付祁瑞养殖园区使用，现又上诉主张自始未使用包括案涉工程在内的三处工程，违反禁止反言原则，同时亦无充分证据证实，故本院不予采信。根据《最高人民法院关于人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，王洪臣应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。关于合理使用寿命的问题，目前国家没有统一的规定，参照《民用建筑设计通则（试行）》一般认为按民用建筑的主体结构确定的建筑耐久年限分为四级，耐久年限即为工程合理使用年限，建设单位如有低于或高于工程合理使用年限要求的，应在合同中予以明确。本案中，双方当事人未在合同中对案涉工程的合理使用年限予以明确，但即使参照临时建筑的耐久年限15年的标准，案涉工程尚在合理使用寿命内，而根据鉴定意见，可以确认案涉工程的南北山墙存在裂缝的工程质量问题，即主体结构存在质量问题，故王洪臣应对该质量问题承担民事责任，对王洪臣提出的祁瑞养殖园区起诉已经超过诉讼时效期间的上诉主张，本院不予采信。一审判决采信鉴定意见，对祁瑞养殖园区请求王洪臣支付57,388.15元维修费的诉讼请求予以支持，并无不当。关于王洪臣上诉主张祁瑞养殖园区的诉讼请求已经法院调解结案，重新起诉不应受理的问题。王洪臣起诉祁瑞养殖园区建设工程施工合同纠纷一案，祁瑞养殖园区作为被告在一审期间未针对质量问题提出反诉请求王洪臣赔偿修理费用，一审法院未对工程质量问题进行审理。一审判决生效后，一审法院决定再审该案，而再审案件的审理范围在原审诉讼请求之内，即一审法院的再审及本院适用再审程序进行的二审均是在王洪臣提出的诉讼请求之内进行的审理，对祁瑞养殖园区在本案提出的诉讼请求未予审理，且民事调解书中亦无祁瑞养殖园区放弃请求王洪臣对工程质量承担保修责任的记载，故祁瑞养殖园区提起本案诉讼符合法律规定，对王洪臣的该项上诉主张，本院不予支持。祁瑞养殖园区针对停业损失部分增加的诉讼请求，不属于二审审理范围，本院不予审理。关于鉴定费的负担问题。鉴定费属于诉讼费用，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外。一审法院采信鉴定意见，判决支持祁瑞养殖园区的诉讼请求，故鉴定费应由王洪臣负担，一审判决遗漏鉴定费的负担部分，判决书制作存在瑕疵，本院予以纠正。综上所述，讷河市祁瑞奶牛养殖园区、王洪臣的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,600.00元，由讷河市祁瑞奶牛养殖园区、王洪臣各自负担2,300.00元。鉴定费35,000.00元由王洪臣负担。本判决为终审判决。审判长 敖 镝审判员 周巍巍审判员 刘 璐二〇二〇年八月二十日书记员 王 鹏