上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初4886号原告：上海中锦投资集团有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：徐文通，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱钧、唐小茗，上海瀚元律师事务所律师。被告：上海沪鼎投资有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：赵某某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈洁、成赟，上海市广发律师事务所律师。被告：安吉唐韵影视文化投资有限公司，住所地浙江省。法定代表人：孔聪。第三人：安吉鼎弘房地产开发有限公司，住所地浙江省湖州市安吉县孝源街道孝源村(唐韵)14幢大堂(安吉弘骊房地产开发有限公司内)。法律文书确认送达地上海市浦东新区世纪大道1090号19楼。法定代表人：赵某某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈洁、成赟，上海市广发律师事务所律师。原告上海中锦投资集团有限公司(以下简称中锦公司)与被告上海沪鼎投资有限公司(以下简称沪鼎公司)、安吉唐韵影视文化投资有限公司(以下简称唐韵公司)，第三人安吉鼎弘房地产开发有限公司(以下简称鼎弘公司)其他与公司有关的纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，于2019年10月14日作出(2019)沪0114民初8992号(以下简称8992号)民事判决书，因原告中锦公司不服判决而提起上诉。2020年1月13日，上海市第二中级人民法院作出(2019)沪02民终11660号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回本院重审。2020年3月6日，本院依法另行组成合议庭进行审理，并于2020年6月9日、7月17日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人钱钧、唐小茗，被告沪鼎公司及第三人鼎弘公司共同委托诉讼代理人陈洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告沪鼎公司将被告唐韵公司代持的第三人鼎弘公司51%股权变更登记至自身名下，被告唐韵公司、第三人鼎弘公司予以配合。事实和理由：第三人鼎弘公司由被告沪鼎公司出资设立，注册资本金为6,000万元，工商登记股东为被告沪鼎公司(持股49%)、被告唐韵公司(持股51%)。2017年12月20日，被告沪鼎公司、唐韵公司签订了《股权代持协议》，约定由被告唐韵公司为被告沪鼎公司代持51%股权，并在被告沪鼎公司转移代持股权时，被告唐韵公司必须积极配合。2018年初，因第三人鼎弘公司购买项目土地急需资金，各方初步商定由案外人赵某某即被告沪鼎公司、第三人鼎弘公司的法定代表人作为借款人，被告沪鼎公司作为担保人向原告借款2400万元。为进一步增强自身担保能力、获得借款，被告沪鼎公司于2018年2月7日向原告出具《关于2,400万元借款的增信承诺》(以下简称《增信承诺》)，明确上述2,400万元借款系专项用于第三人鼎弘公司的安吉项目土地款，如发生借款逾期的，被告沪鼎公司无条件按照原告的要求将由被告唐韵公司代持的股权转让给原告选定的新的受托人。第三人鼎弘公司作为证明人在《增信承诺》上盖章。基于上述代持情况及被告沪鼎公司的承诺，原告(出借人)与案外人赵某某(借款人)、被告沪鼎公司(担保人)签订了《借款协议》，约定原告向赵某某出借2,400万元，借款期限2018年2月7日至同年8月6日止(具体以实际到账日为准)。随后，原告于2018年2月7日向赵某某账户汇款2,400万元，履行了出借义务。借款到期后，因债务人未能按约偿还，赵某某、被告沪鼎公司作为共同还款人与原告于2019年9月30日签订《还款协议》，约定了借款本金及利息的归还方式及原告有权随时要求被告沪鼎公司将代持股权转让给原告或原告指定的新的受托人，作为还款来源和保障。现被告沪鼎公司无能力偿还借款本息，故原告提起诉讼。庭审中，原告明确其诉讼请求为：第三人鼎弘公司将被告唐韵公司代持的鼎弘公司51%股权变更登记至被告沪鼎公司名下，被告沪鼎公司、唐韵公司予以配合。同时，原告陈述称，被告沪鼎公司系原告指定的该51%股权的受托人。被告沪鼎公司辩称，认可原告的诉请，同意作为股权受托人，但关于51%代持股权变更需要被告唐韵公司的配合。第三人鼎弘公司陈述，同意被告沪鼎公司的意见。被告唐韵公司未作答辩，亦未提交证据材料。本院经审理认定事实如下：1.2018年2月7日，原告作为出借人、案外人赵某某作为借款人、被告沪鼎公司作为担保人签署了一份《借款协议》，约定：借款用途为短期经营周转；借款金额为2,400万元；借款期限自2018年2月7日至2018年8月6日止，具体以实际到账日为准；借款人按上述借款期限约定到期一次性还本付息。如借款人按期归还的，借款期内借款利率为免息；若借款到期后，借款人未全额归还本金的，则借款利率自原告实际出借之日起按照年利率20%执行。被告沪鼎公司将其持有的“嘉兴锦申房地产开发有限公司”49%股权为本次借款提供担保，担保范围包括但不限于借款本金、利息、逾期利息、实现债权费用等。担保期限自主债务履行期限届满之日起2年。2.同日，被告沪鼎公司作为承诺人、第三人鼎弘公司作为证明人向原告出具一份《增信承诺》，就前述《借款协议》作出情况说明及增信承诺：本次2,400万元借款专项用于鼎弘公司安吉项目土地款。如挪作他用的，中锦公司可拒绝放款或提前收回借款；被告沪鼎公司于2017年12月15日在浙江省安吉县设立鼎弘公司，注册资金6,000万元，股东登记为沪鼎公司持股49%、唐韵公司持股51%(系由唐韵公司替沪鼎公司代持，沪鼎公司提供《股权代持协议》作为《借款协议》的附件)，《股权代持协议》约定：在委托持股期间，沪鼎公司有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的第三人名下。如该《股权代持协议》真实性未能核实的，中锦公司可拒绝放款或提前收回借款。若发生借款逾期的，沪鼎公司无条件按照中锦公司的要求将交由唐韵公司代持的51%股权转让给中锦公司选定的新的受托人。该《增信承诺》载明附件：2017年12月20日《股权代持协议》。该《股权代持协议》列被告唐韵公司为甲方、被告沪鼎公司为乙方，其中约定：沪鼎公司自愿委托唐韵公司作为沪鼎公司对鼎弘公司6,000万元出资(该部分出资占注册资本的51%，另外的49%股权也为沪鼎公司所有，沪鼎公司在鼎弘公司实际持股100%)所对应股权的名义持有人，唐韵公司愿意接受沪鼎公司的委托。该协议另就双方的权利与义务，包括出资、投资收益、股权转让等作了约定。3.同日，原告分五笔向赵某某个人银行账户汇款共计2,400万元。4.2018年9月30日，原告(债权人)、案外人赵某某(还款人一)、被告沪鼎公司(还款人二)签订了一份《还款协议》，载明：鉴于本还款协议各方于2018年2月7日签署的《借款协议》(借款金额2,400万元)已经到期，根据各方友好协商，特订立本还款协议。1.还款金额：本金2,400万元；利息自2018年8月7日起按年息12%计收，如2019年2月6日前未全额归还借款本息的，自中锦公司实际出借之日起按照年利率20%执行；部分归还的，按本息同比例清偿。2.原借款期限：2018年2月7日至2018年8月6日止。3.除原借款协议约定的担保外，债权人中锦公司有权随时要求沪鼎公司将其在鼎弘公司拥有的由唐韵公司代持的51%股权转让给债权人中锦公司或债权人中锦公司指定的新的受托人，作为本协议约定的还款来源和保障。5.原告于8992号案件中确认涉案2,400万元借款尚未通过诉讼方式进行主张。被告沪鼎公司对原告该债权无异议。6.第三人鼎弘公司于2017年12月15日经核准设立，注册资本6,000万元，登记股东为被告沪鼎公司(出资额2,940万元，持股比例为49%)、被告唐韵公司(出资额3,060万元，持股比例为51%)，案外人赵某某任法定代表人，案外人黄捷任监事。7.2017年12月20日，被告沪鼎公司代第三人鼎弘公司支付土地保证金1,690万元。2018年1月19日，被告沪鼎公司向第三人鼎弘公司支付投资款4,710万元。庭审中，被告沪鼎公司及第三人鼎弘公司均确认缴纳土地保证金1,690万元时，第三人鼎弘公司未开立银行账户，所以被告沪鼎公司直接代第三人鼎弘公司支付了土地保证金，上述两笔款项均系被告沪鼎公司向鼎弘公司交纳的注册资本。8.第三人鼎弘公司基本存款账户明细查询显示，自2017年12月27日开户至2020年6月11日，第三人鼎弘公司与被告唐韵公司无资金往来。第三人鼎弘公司财务负责人向金锋、办税人兰青、监事黄捷均系被告沪鼎公司员工，第三人鼎弘公司法定代表人赵某某同时亦是被告沪鼎公司法定代表人。以上事实，有《借款协议》、《增信承诺》、《股权代持协议》、《还款协议》、客户收付款入账通知、鼎弘公司工商内档、民生银行电子银行回单、单位职工参加城镇基本养老保险情况、存款分户明细查询及当事人当庭陈述为证，本院予以确认。本院认为，原告与被告沪鼎公司、案外人赵某某签订的《借款协议》、《还款协议》及被告沪鼎公司、第三人鼎弘公司向原告出具的《增信承诺》系当事人的真实意思表示，合法有效。关于涉案借款问题。原告与案外人赵某某之间的借贷法律关系明确。现原告按约履行了资金出借义务，但案外人赵某某及被告沪鼎公司未按照《借款协议》、《还款协议》的约定履行还款和担保义务，已构成违约。关于涉案51%股权问题。首先，从《股权代持协议》的内容来看，该协议约定了股权代持、实际股东的权利和义务、名义股东的权利和义务等内容，具备股权代持的明显特征。其次，第三人鼎弘公司的注册资本金均由被告沪鼎公司交纳，第三人鼎弘公司与被告唐韵公司亦无任何资金往来。第三，第三人鼎弘公司的法定代表人赵某某同时担任被告沪鼎公司法定代表人，第三人鼎弘公司的财务负责人、监事等高级管理人员亦为被告沪鼎公司员工，公司实际运营方为被告沪鼎公司。因此，虽然被告唐韵公司系第三人鼎弘公司工商登记的股东，但综合上述事实，本院认定被告沪鼎公司为涉案51%股权的实际持有人。现被告沪鼎公司对涉案借款不持有异议且到期无力偿还，原告中锦公司依据《还款协议》以及《增信承诺》的约定要求被告沪鼎公司承担担保责任，即将被告唐韵公司为被告沪鼎公司代持的第三人鼎弘公司的51%股权变更登记至被告沪鼎公司名下，具有事实和合同依据，本院予以支持。诉讼中，被告唐韵公司经本院合法传唤，无正当理由而未到庭，表明其自动放弃答辩、举证、质证等民事诉讼权利，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：第三人安吉鼎弘房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内将登记于被告安吉唐韵影视文化投资有限公司名下的51%股权(出资额3,060万元)变更登记至被告上海沪鼎投资有限公司名下。被告上海沪鼎投资有限公司、被告安吉唐韵影视文化投资有限公司予以配合。本案案件受理费80元，由被告上海沪鼎投资有限公司、被告安吉唐韵影视文化投资有限公司共同负担(该款两被告应于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  王筑慧人民陪审员  陈 平人民陪审员  徐祖荣二〇二〇年八月二十四日法官 助理  朱 瑛书 记 员  樊佳倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。