宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1918号 上诉人（原审原告）：姚源，男，1968年3月15日出生，汉族，宁夏砼创砼业有限公司职工，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：丁金泉，男，1961年4月30日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：宁夏新型墙材集团有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市大坝镇电厂渣场西侧。 法定代表人：王国华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林剑,北京大成（银川）律师事务所律师。 上诉人姚源因与被上诉人宁夏新型墙材集团有限公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 姚源上诉请求：1.撤销一审判决第五项，判决被上诉人支付拖欠业绩工资142271元，维持本判决第一项、第二项、第三项、第四项；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年1月30日，上诉人的销售业绩由被上诉人会计马丽萍核算并制表，业绩提成工资311771元。上诉人已付169500元，尚欠142271元。一审判决认定事实不清，适用法律错误。 宁夏新型墙材集团有限公司辩称，上诉人无证据证实销售提成是其劳动报酬的组成部分。马丽萍已从上诉人处离职，马丽萍制作的销售提成核算单据不能辨别真伪，且马丽萍个人不能代表公司行为，该单据没有上诉人公章或法人签字。不能证明是上诉人与被上诉人就劳动报酬组成、发放及金额的约定。 姚源向一审法院起诉请求：1.判令原告与被告解除劳动关系，支付经济补偿金7800元；2.判令被告支付拖欠原告未发工资23400元（2016年9月至2019年3月期间共计9个月×2600元）；3.判令被告支付拖欠原告业绩工资142271元；4.请求判令被告支付与原告未签订劳动合同双倍工资28600元（11个月×2600元）；5.判令被告为原告补缴2016年9月至2019年11月期间的各项社会保险，缴费金额以社会保险经办机构核算为准，双方当事人按照法定比例各自承担，滞纳金由被告承担，为原告出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续；6.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告系有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为预拌干混砌筑砂浆、预拌干混抹灰砂浆等。原告陈述其于2015年年底离开宁夏森淼祥建新材料有限公司，于2016年9月2日入职被告处从事干粉砂浆销售工作，约定基本工资2600元，因被告拖欠其9个月的工资未付，于2019年3月6日离开被告处。原告在被告处工作期间，双方没有签订书面劳动合同，被告没有为原告缴纳各项社会保险，经庭审核实，原告的社会保险由其上任公司宁夏森淼祥建新材料有限公司从2009年9月缴纳至2018年10月底。2019年11月15日，原告（申请人）因“缴纳社会保险费、支付劳动报酬等”发生争议，以被告为被申请人向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1.裁决被申请人与申请人解除劳动关系，并支付申请人经济补偿金7800元；2.裁决被申请人为申请人支付工资23400元、业绩工资142271元、未订立劳动合同双倍工资28600元，共计194271元；3.裁决被申请人为申请人补缴2016年9月至2019年3月的社会保险费并承担滞纳金。2019年12月19日，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会作出银西劳人仲字[2019]第389-1号仲裁裁决书裁决：一、被申请人于本裁决书生效后十日内支付申请人解除劳动合同经济补偿金人民币柒仟捌佰元整（￥7800元）；二、被申请人于裁决书生效之日起十日内为申请人补缴2018年10月至2019年3月期间的各项社会保险，缴费金额以社会保险经办机构核算为准，双方当事人按法定比例各自承担，滞纳金由被申请人承担；三、被申请人于本裁决书送达之日起十五日内为申请人出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续。同日，该仲裁委员会作出银西劳人仲字[2019]第389-2号仲裁裁决书裁决：一、被申请人于本裁决书生效后十日内支付申请人2016年9月至2019年3月期间工资人民币贰万叁仟肆佰元整（￥23400元）；二、驳回申请人其他仲裁申请事项。原告因不服上述仲裁裁决书，诉至法院，请求依法判如所请。在本案审理过程中，原、被告均认可以下事实：1.原告每月工资2600元的事实；2.被告向原告已付销售提成款两笔各82200元、87300元，共计169500元的事实；3.双方没有签订书面销售协议，关于业绩提成双方认可每销售一吨砂浆，每吨提成10元，提成里包含交通费、业务费等公关费用，不包括基本工资2600元的事实。关于工资发放形式原告在仲裁庭审时陈述2016年9月以现金形式，2017年后打卡、现金均有。原告提交的中国建设银行个人活期账户交易明细显示：原告的工资发放至2018年5月。 一审法院认为，一、关于原告与被告是否存在劳动关系的问题。劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，认定劳动关系，应考虑劳动者与用人单位之间是否有建立劳动关系的合意，结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥与监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，被告系注册登记并取得营业执照的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为预拌干混砌筑砂浆、预拌干混抹灰砂浆等，系劳动法律关系的主体，具有用人单位的主体资格，原告在被告处从事干粉砂浆销售工作，是被告公司业务组成部分，被告为其按月发放劳动报酬。综合原、被告的陈述以及双方所提交的相关证据，并结合被告向原告支付劳动报酬的事实，可以认定原告为被告提供劳动，具有长期、持续、稳定性的劳动关系特征。依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，原告和被告都符合法律规定的主体资格，原告从事被告安排的有报酬的劳动，并且原告所从事的工作是被告的业务组成部分，故被告从用工之日起就与原告形成事实劳动关系。原告陈述自2016年9月2日入职被告处，综合原告工资发放的情况以及双方当事人的陈述，法院认定原告到被告处工作时间为2016年9月2日，关于原告的离职时间，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告陈述原告系2018年年末离开，但并未提交相关证据予以证明，应承担对其不利后果，原告陈述其于2019年3月6日离开被告处，综合双方所提交的证据，并结合双方当事人的陈述，对原告的陈述予以采信。综上，可以认定原告与被告自2016年9月2日至2019年3月6日期间存在事实劳动关系。二、关于原告的各项诉讼请求。1.关于拖欠工资的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”原告提交的中国建设银行个人活期账户交易明细显示：原告的工资发放至2018年5月，自2018年6月至2019年3月期间有9个月的工资未发放，故原告要求被告向其支付拖欠未发工资23400元（2600元×9个月）的诉讼请求，法院予以支持。2.原告要求与被告解除劳动关系，并支付经济补偿金7800元的诉讼请求。在本案审理过程中，原告因被告拖欠其工资而提出与被告解除劳动关系，符合法律规定，法院予以支持；原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者提出解除劳动合同关系，而用人单位应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付解除劳动合同经济补偿金的情形，又因原告解除劳动关系前十二个月的平均工资为2600元，故被告应按照原告在被告处工作的年限，支付解除劳动关系经济补偿金为7800元（2600元×3个月）。3.原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资28600元（11个月×2600元）的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”又依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”因原告于2016年9月2日入职被告处，其应当于2018年9月2日前要求被告向其支付未签订书面劳动合同双倍工资，其于2019年11月5日申请劳动争议仲裁，已过仲裁时效，故对原告的该项诉讼请求，法院不予支持。4.原告要求被告为其补缴2016年9月至2019年11月期间的各项社会保险，缴费金额以社会保险经办机构核算为准，双方当事人按照法定比例各自承担，滞纳金由被告承担的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，故社会保险费的缴纳属于行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，因此对原告的该项诉讼请求，法院不予支持。5.原告要求出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”故原告的该项诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持。6.原告要求被告支付拖欠业绩工资142271元的诉讼请求。本案中，关于销售提成双方并未签订书面合同，关于业绩提成何时发放的问题，双方陈述不一致，原告陈述没有约定，被告陈述回款后按销售量提成，加之原告主张业绩工资为142271元，但并未提交有效证据予以证明，应承担对其不利后果，故法院对原告的该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第五十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号文件）第一条、第二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决：一、原告姚源与被告宁夏新型墙材集团有限公司解除劳动关系；二、被告宁夏新型墙材集团有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告姚源解除劳动合同经济补偿金7800元；三、被告宁夏新型墙材集团有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告姚源支付拖欠工资23400元；四、被告宁夏新型墙材集团有限公司于本判决书生效之日起十五日内为原告姚源出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险转移手续；五、驳回原告姚源的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告宁夏新型墙材集团有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人提交《2016-18年度砂浆销售提成结算表》中的马丽萍的签字的真实性无法确认，表中亦无被上诉人的签章或法定代表人签字，且被上诉人对该表的真实性不予认可。亦无证据证实上诉人与被上诉人就业绩提成发放的条件、时间及标准等具体约定情况，上诉人应承担举证不能的不利后果。故一审法院对上诉人主张的业绩提成未予支持，并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人姚源负担。 本判决为终审判决。 审判长  张建国 审判员  任朝霞 审判员  宁 丽 二〇二〇年八月四日 书记员  苏 芮 附：本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条第二审人民法院判决、裁定，是终审的判决、裁定。