广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0605刑初1929号公诉机关佛山市南海区人民检察院。被告人张茂兴，男，1981年2月4日出生于福建省南平市，公民身份号码350************717，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地南平市建阳区***********，经常居住地佛山市南海区**********************号*，因本案于20**年5月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人陈俊鑫，广东领华律师事务所律师。被告人陈祖军，男，1988年6月19日出生于湖北省公安县，公民身份号码421************814，汉族，初中文化，无业人员，住公安县*************，因本案于2020年4月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人黎梓琪，广东宏普律师事务所律师。佛山市南海区人民检察院以佛南检一部刑诉[2020]Z1782号起诉书指控被告人张茂兴、陈祖军犯诈骗罪，于2020年7月27日向本院提起公诉,本院于同日受理，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南海区人民检察院指派检察员王晶晶、书记员单丹出庭支持公诉，二被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2020年1月2日，被告人张茂兴假冒文某的名字，以公寓出租需要购买空调为名，向被害人幸某提出购买22台空调，并通过微信转账支付5000元预付款。同月4日，被告人张茂兴用其工人黄某的身份证临时租用南海区*********206房和209房。2020年1月8日上午，被告人陈祖军在事先已得知被告人张茂兴有骗取空调意图的情况下，按照被告人张茂兴的安排驾驶一辆货车到黄岐*********货运点，以文老板的工人的名义，将被害人幸某13台美的一匹冷暖空调运至南海区*********的仓库。随后，被告人陈祖军去上述临时租用的黄岐********公寓，按照被告人张茂兴的安排谎称公寓未装修好暂时不能安装空调，将被害人幸某派来的空调安装工人打发走，留下安装工人运来该公寓的9台小天鹅空调。2020年1月12日，被告人张茂兴要求被告人陈祖军驾驶面包车将骗取的9台小天鹅空调机运到广州市一出租屋，后以每台1300元卖给张某。2020年3月24日，被告人张茂兴将骗取的13台美的空调，以每台1200元价格卖给张某。随后被告人张茂兴将赃款用于个人消费和信用卡还款，并给予陈祖军300元人民币的费用。2020年5月1日9时，被告人张茂兴向南海分局黄岐派出所自动投案。经鉴定，涉案空调价值36578元人民币。案发后张茂兴亲属退赔给被害人幸某人民币30000元，并取得被害人谅解。就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：被害人幸某的陈述，证人黄某、游某的证言及辨认笔录，证人****************的证言,抓获经过,起赃经过,搜查笔录、扣押清单,调取证据清单,接受证据材料清单,电子证据提取笔录,价格认定书，现场勘验笔录,情况说明，被告人的户籍资料，谅解书，视听资料等。上述证据均经庭审质证。公诉机关认为，被告人张茂兴、陈祖军以非法占有为目的，骗取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张茂兴认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人张茂兴自动投案供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈祖军是从犯，应从轻、减轻处罚。公诉机关建议判处张茂兴六个月有期徒刑，并处罚金；判处陈祖军四个月拘役，并处罚金人民币一千元。被告人张茂兴、陈祖军自愿签署了《认罪认罚具结书》，知悉并认可公诉机关提出的量刑建议，当庭对公诉机关的指控亦表示没有异议。被告人张茂兴的辩护人辩称，张茂兴有自首情节，自愿认罪认罚，其亲属积极退赔被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，是初犯、偶犯，其患有抑郁症，家中有两个女儿和身患精神残疾的父亲需要抚养，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。被告人陈祖军的辩护人辩称，陈祖军是从犯，无犯罪前科，归案后如实供述，认罪认罚，其亲属已代其退赃并取得被害人的谅解，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人张茂兴、陈祖军诈骗的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，被告人陈祖军的亲属于2020年8月14日退赔给被害人幸某人民币6000元，并取得被害人谅解。该事实有收据、刑事谅解书予以证实。本院认为，被告人张茂兴、陈祖军以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大,其行为已构成诈骗罪。公诉机关所控罪名成立。被告人张茂兴在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚，张茂兴犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，认罪认罚，退赔被害人损失并取得谅解，依法予以从轻处罚，考虑到其身体状况及家庭情况，对其适用缓刑。被告人陈祖军在共同犯罪中起次要作用，是从犯，认罪认罚，退赔被害人损失并取得谅解，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。采纳二辩护人的相关辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人张茂兴犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴）。二、被告人陈祖军犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月30日起至2020年8月29日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本—份，副本二份。审 判 长  陈小桃人民陪审员  赵爱民人民陪审员  黎意慧二〇二〇年八月二十日法官 助理  陈道静书 记 员  黄 玮附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。