广东省江门市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤07行终159号上诉人（原审原告）广东辣辣寿司餐饮管理服务有限公司。住所地：广东省开平市。法定代表人关翠云，总经理。委托代理人刘华广，国信信扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）开平市人力资源和社会保障局。住所地：广东省开平市。法定代表人梁俏筠，局长。出庭负责人曹锦峰，党组成员。委托代理人陈江瑶、谢岸峰，均系该局工作人员。被上诉人(原审被告)江门市人力资源和社会保障局。住所地：广东省江门市蓬江区。法定代表人钱杰润，局长。出庭负责人吴克勇，副局长。委托代理人张展华、林小琴，均系该局工作人员。原审第三人周恩念，男，1977年12月1日出生，汉族，住广东省开平市，系陈某某的丈夫。上诉人广东辣辣寿司餐饮管理服务有限公司(以下简称“辣辣寿司公司”)因与被上诉人开平市人力资源和社会保障局（以下简称“开平市人社局”）、江门市人力资源和社会保障局（以下简称“江门市人社局”）、原审第三人周恩念劳动和社会保障行政确认纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2020）粤0704行初122号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人辣辣寿司公司上诉请求:1.撤销广东省江门市江海区人民法院(2020)粤0704行初122号行政判决，改判支持辣辣寿司公司的全部诉讼请求；2.判令诉讼费用由开平市人社局承担。主要事实和理由：首先，陈某某是经人介绍来辣辣寿司公司做兼职工作，其已与其他公司构成劳动关系。辣辣寿司公司与陈某某是口头约定劳务报酬数额的，辣辣寿司公司每月支付陈某某的费用应当为劳务费并非工资，双方的法律关系应适用的法律是《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》。其次，陈某某与辣辣寿司公司之间的关系具有临时性、短期性、一次性的特点，陈某某实际只为辣辣寿司公司提供阶段性劳务，工作完成后即另行寻找其他工作，双方之间并未形成稳固的隶属关系，陈某某并未成为辣辣寿司公司的一员，综上，双方之间属于劳务关系，而非劳动关系。因此，开平市人社局作出涉案《工伤认定决定书》认定事实有误、适用法律错误，恳请二审法院依法予以撤销。被上诉人开平市人社局答辩称：一、开平市人社局具有作出涉案的《工伤认定决定书》的法定职责。二、开平市人社局作出涉案的《工伤认定决定书》是按照法定程序进行。三、经过开平市人社局的调查，陈某某是辣辣寿司公司的员工。2019年2月15日22时01分左右，陈某某从单位原营业场所(开平市xxxxxxxxxxxxxx****之十七铺位)下班回居住地，22时10分左右，驾驶普通二轮摩托车途经开平路段G325线116KM+730M(长沙花园)路段时发生交通事故当场死亡。根据开平市公安局交通警察大队于2019年3月21日出具的《道路交通事故认定书》(第440************030号)，陈某某不承担此事故责任。开平市人社局依照《工伤保险条例》第十四条第(六)项作出认定工伤的决定，认定事实清楚、适用法律正确。恳请二审法院驳回辣辣寿司公司的上诉请求。被上诉人江门市人社局答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。原审第三人周恩念没有提出陈述意见。上诉人辣辣寿司公司向一审法院起诉请求：一、撤销开平市人社局2019年7月26日作出的开人社工认〔2019〕A259号《工伤认定决定书》；二、撤销江门市人社局于2019年11月18日作出的江人社行复〔2019〕18号《行政复议决定书》。一审法院判决：驳回辣辣寿司公司的诉讼请求。一审案件受理费50元(已由辣辣寿司公司预交)，由辣辣寿司公司负担。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动和社会保障行政确认纠纷。关于开平市人社局以及江门市人社局的执法主体问题，一审法院已正确阐述，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、开平市人社局作出的开人社工认〔2019〕A259号《工伤认定决定书》是否合法；二、江门市人社局作出的江人社行复〔2019〕18号《行政复议决定书》是否合法。一、关于开平市人社局作出的开人社工认〔2019〕A259号《工伤认定决定书》是否合法的问题。《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，根据周恩念提交的工作服收据、部分考勤记录表、银行流水等以及开平市人社局调查笔录可知，陈某某在辣辣寿司公司从事工作，接受辣辣寿司公司的工作安排、管理，工资由该公司发放，陈某某与辣辣寿司公司虽未签订劳动合同，但其与辣辣寿司公司构成事实劳动关系。辣辣寿司公司上诉认为其与陈某某之间不构成劳动关系的主张显然不能成立。《工伤保险条例》第十四条第(六)项规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：……(六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；……”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条第(一)项规定：“对社会保险行政部门认定下列情形为‘上下班途中’的，人民法院应予支持：(一)在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中；……”现有的证据显示，2019年2月15日22时01分许，陈某某从原辣辣寿司公司开平枫伝店打卡下班回居住地，22时10分许，陈某某驾驶粤J*****普通二轮摩托车途径开平路段G325线116KM+730M(长沙花园)路段时，发生交通事故当场死亡，且陈某某已被开平市公安局交警大队认定其不承担此事故的责任。开平市人社局根据前述事实认定陈某某的涉案事故死亡为工伤，认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。二、关于江门市人社局作出的江人社行复〔2019〕18号《行政复议决定书》是否合法的问题。《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”第二十三条规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起七日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。”第二十八条规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(一)具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；……”第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定……”本案中，江门市人社局依法受理辣辣寿司公司提交的行政复议申请后，依法通知各方当事人提交证据材料、书面答复、书面意见，并对各方当事人提交的证据材料进行审查，在法定期限内作出涉案《行政复议决定书》，维持开平市人社局的工伤认定处理结果，并将《行政复议决定书》依法送达各方当事人，程序合法，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。辣辣寿司公司的上诉请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广东辣辣寿司餐饮管理服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈汉锡审 判 员 周 奇审 判 员 陈敏婷二〇二〇年八月二十七日法官助理 谢俊杰书 记 员 区妙莎