浙江省余姚市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0281刑初247号 公诉机关浙江省余姚市人民检察院。 被告人张某东，农民，住平舆县。现因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月16日被余姚市公安局刑事拘留，同年8月16日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。 辩护人叶黎波、朱佩瑶，浙江阳明律师事务所律师。 余姚市人民检察院以余检四部刑诉（2020）115号起诉书指控被告人张某东犯非法经营罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，因不可抗力原因，于同日中止审理。不可抗力原因消失后，于同年7月20日恢复审理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。余姚市人民检察院检察员宋方平、被告人张某东、辩护人叶黎波到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年8月至2018年6月期间，被告人张某东在未取得危险化学品安全生产许可证和危险化学品经营许可证的情况下，先后在余姚市凤山街道舜汇东路附近一租房、阳明街道旗山村谷家堰***号等地，非法生产油漆、固化剂、稀释剂等化学品，并以其个人名义或余姚市东*化工有限公司的名义先后将上述化学品销售给余姚市****镀膜有限公司、余姚市****配件厂、余姚市****塑料涂装饰品厂、绍兴市上虞****塑料制品印花厂、宁波****家庭用品有限公司等，销售金额共计人民币75万余元。 2018年6月9日，余姚市安全生产监督管理局查处了被告人张某东的生产场所，并查获相关化学品。经浙江省化工产品质量检验站有限公司抽样鉴定，现场查获的成品油漆等均系危险化学品。2019年4月9日、29日，余姚市安全生产监督管理局会同余姚市公安局，对扣押在余姚市****镀膜有限公司内的被告人张某东销售的油漆、固化剂等进行取证。经浙江省化工产品质量检验站有限公司抽样鉴定，扣押的油漆、固化剂等均系危险化学品。 2019年7月16日，被告人张某东被余姚市公安局民警抓获归案。 公诉机关认为，被告人张某东违反国家规定，未经许可生产经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究被告人的刑事责任。提请本院依法判处。 被告人张某东对公诉机关指控的罪名无异议，但认为销售金额没有75万元那么多，其中包含了不是危化品的部分。 被告人张某东的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人张某东犯非法经营罪无异议，但认为：（一）认定被告人张某东销售油漆金额为75万余元证据不足，理由是：1.危化品的认定应符合明确规定的限制性条件，起诉书所指控的75万余元销售油漆金额中并不全部是危化品；2.抽样鉴定的样品应具有代表性，本案中，抽样鉴定的样品不能确定就是被告人张某东所销售的油漆且有的油漆已经开封使用、并没有经过被告人张某东的确认，故抽样鉴定的样品为危化品并不能证明被告人张某东所销售的油漆为危化品；3.送货单存在送货人空白、收货人身份不明、货品名不明、退货等情形，该部分应从总销售额中扣除。（二）被告人张某东具有自首情节，理由是：检查人员对被告人张某东的生产现场检查时，被告人张某东不在现场，接到房东电话后赶至现场并配合检查人员工作，本案到案后也如实供述了基本事实，应认定为自首。 经审理查明：2016年8月至2018年6月期间，被告人张某东在未取得危险化学品安全生产许可证和危险化学品经营许可证的情况下，先后在余姚市凤山街道舜汇东路附近一租房、阳明街道旗山村谷家堰**号等地，非法生产油漆、固化剂、稀释剂等化学品，并以其个人名义或余姚市东*化工有限公司的名义先后将上述化学品销售给余姚市****镀膜有限公司、余姚市****配件厂、余姚市****塑料涂装饰品厂、绍兴市上虞****塑料制品印花厂、宁波****家庭用品有限公司等，销售金额共计人民币75万余元。 2018年6月9日，余姚市安全生产监督管理局查处了被告人张某东的生产场所，并查获相关化学品。经浙江省化工产品质量检验站有限公司抽样鉴定，现场查获的成品油漆等均系危险化学品。2019年4月9日、29日，余姚市安全生产监督管理局会同余姚市公安局，对扣押在余姚市****镀膜有限公司内的被告人张某东销售的油漆、固化剂等进行取证。经浙江省化工产品质量检验站有限公司抽样鉴定，扣押的油漆、固化剂等均系危险化学品。 2019年7月16日，被告人张某东被余姚市公安局民警抓获归案。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明： 1.书证：（1）公司登记基本情况及公司登记相关材料，证实余姚市东*化工有限公司成立于2017年10月27日，法定代表人为被告人张某东，经营范围包括塑料原料及制品、化工原料及制品（除危险化学品）、橡胶原料及制品、金属材料、轻纺原料、建筑材料的批发、零售的事实；（2）“证明”，证实经余姚市应急管理局于2019年4月12日证明，余姚市东*化工有限公司自2017年10月27日成立至今及被告人张某东本人，未取得危险化学品生产、经营许可证的事实；（3）增值税专用发票电子底账信息查询、银行卡交易明细清单，证实货款通过被告人张某东所有的中国农业银行卡交易的事实；（4）余姚市应急管理局案件移送书、案件调查报告、现场检查记录、行政强制措施决定书、查封扣押决定书、扣押清单、处置情况说明、询问笔录、照片、供货清单、送货单，证实2018年6月9日，余姚市安全生产监督管理局查处了被告人张某东的生产场所，并查获相关成品油漆、PU清漆、乙酸乙酯、醇酸树脂等危险化学品的事实；（5）送货单统计表、营业执照、记账凭证、增值税专用发票，证实经统计，被告人张某东以“东旭”或“东*”名义，销售油漆给余姚市****镀膜有限公司共230280元、余姚市****配件厂共75216元、余姚市****塑料涂装饰品厂共418930元、绍兴市上虞****塑料制品印花厂共11800元、宁波****家庭用品有限公司共21174.5元的事实；（6）扣押决定书、扣押清单、照片，证实余姚市公安局扣押被告人张某东销售给余姚市****镀膜有限公司的部分固化剂、AT-1903哑灰白、BT-2423双组份浅红、BT-2125浅红等物的事实；（7）危险化学品目录及情况说明，证实由余姚市应急管理局出具危险化学品目录一份，并证实油漆配套使用的稀释剂其主要成份为乙酸乙酯、丙酮等，属于危险化学品的事实；（8）“抓获经过”，证实2019年7月16日，被告人张某东被余姚市公安局民警抓获归案的事实；（9）人口信息，证实被告人张某东的出生年月等身份信息的事实。 2.证人证言：（1）证人徐某1证言，证实其系余姚市****镀膜有限公司总经理助理，被告人张某东自2016年下半年至2018年4月向其公司提供油漆、固化剂、稀释剂等产品，其中没有水性漆，送货和结账都是被告人张某东，送货单上的“东旭”和“东*”代表的就是被告人张某东，经核实送货单被告人张某东共计送货230280元的事实；（2）证人施某1证言，证实其系余姚市****配件厂实际经营者，被告人张某东自2016年年底至2018年向其公司提供油漆等产品，其中没有水性漆，送货和结账的大都是被告人张某东，送货单上的“东旭”和“东*”代表的就是被告人张某东，经核实送货单被告人张某东共计送货75216元的事实；（3）证人王某证言，证实其系余姚市****塑料涂装饰品厂实际经营者，被告人张某东自2016年8月至2018年4月向其公司提供油漆、固化剂、稀释剂等产品，结账的都是被告人张某东，送货单上的“东旭”和“东*”代表的就是被告人张某东，经核实送货单被告人张某东共计送货418930元的事实；（4）证人周某和证言，证实其系绍兴上虞****塑料制品印花厂实际经营者，被告人张某东自2017年年底至2018年年初向其公司提供油漆等产品，其中没有水性漆，由余姚市东*化工有限公司开具发票11800元的事实；（5）证人陆某证言，证实其系宁波****家庭用品有限公司总经理，余姚市东*化工有限公司自2017年8月29日至同年12月30日向其公司提供油漆产品共计21174.5元，其中没有水性漆的事实；（6）证人陈某证言，证实被告人张某东于2017年11月开始租用其位于本市阳明街道旗山村谷家堰**号的生产用房用来生产油漆的事实；（7）证人徐某2证言，证实其系余姚市****塑料涂装饰品厂喷漆工，其将被告人张某东介绍给其老板后，被告人张某东向公司提供油漆、固化剂等，其中没有水性漆，送货单上油漆的字母数字是被告人张某东为了区别油漆而进行的命名，并不是行业标准的事实；（8）证人施某2证言，证实危险化学品的鉴定程序，危险化学品的定义，油漆属于危化品的原因，油漆闪点的定义及闪点变化的原因，并证实从被告人张某东处查获的油漆都是油性油漆的事实。 3.勘验、检查、辨认笔录：现场检查笔录，证实2018年6月9日，余姚市安全生产监督管理局查处了被告人张某东的生产场所，并查获相关化学品；2019年4月9日、29日，余姚市安全生产监督管理局会同余姚市公安局，对扣押在余姚市****镀膜有限公司内的被告人张某东销售的油漆、固化剂等进行取证的事实。 4.鉴定意见：化学品危险性分类报告，证实经浙江省化工产品质量检验站有限公司抽样鉴定，扣押的成品油漆、PU清漆、乙酸乙酯、醇酸树脂、固化剂、AT-1903哑灰白、BT-2423双组份浅红、BT-2125浅红等均系危险化学品的事实。 5.被告人供述与辩解：证实其原系油漆厂技术员，2016年下半年开始租用余姚舜汇东路的一间简易房，自己生产和销售油漆，2017年10月起租用余姚市阳明街道旗山村谷家堰**号陈某家的生产用房，并注册了余姚市东*化工有限公司，以公司的名义生产、销售油漆，其没有危化品的生产、经营许可证，经核实，销售单位有天仁、****、笑天、****、****的事实。 关于被告人张某东提出销售金额不应认定75万余元以及被告人张某东的辩护人以证据不足为由提出销售金额不应认定75万余元的意见。经查，被告人张某东将油漆等危化品销售给余姚市****镀膜有限公司、余姚市****配件厂、余姚市****塑料涂装饰品厂、绍兴市上虞****塑料制品印花厂、宁波****家庭用品有限公司等，销售金额共计人民币75万余元的事实，有书证送货单统计表、增值税专用发票、记账凭证等，与上述相关单位负责人的证言及被告人张某东的供述相印证，足以认定。故被告人张某东及其辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人张某东违反国家规定，未经许可生产经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某东归案后能如实供述基本犯罪事实，在庭审中又自愿认罪，依法可以从轻处罚。关于被告人张某东的辩护人提出被告人张某东有自首情节的意见，理由不足，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张某东犯非法经营罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月16日起至2024年9月15日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、相关危险化学品，予以没收（由原扣押单位余姚市公安局负责没收）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄宁幸 人民陪审员  罗二鸣 人民陪审员  周清波 二〇二〇年八月十四日 代书 记员  罗洋增