云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)云04刑终134号原公诉机关云南省华宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）王旭（绰号“小药”），男，1991年9月10日出生于云南省玉溪市红塔区，汉族，中专文化，居民，家住云南省玉溪市红塔区。2019年11月8日因吸毒被玉溪市公安局红塔分局给予行政拘留十五日并责令社区戒毒三年。因本案于2019年11月28日被华宁县公安局刑事拘留，2020年1月3日被执行逮捕。云南省华宁县人民法院审理云南省华宁县人民检察院指控原审被告人王旭犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月2日作出（2020）云0424刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人王旭提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2019年11月27日16时许，被告人王旭（系吸毒人员）经微信联系后在红塔区以200元的价格，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称小麻）7颗（约重0.63克）给吸毒人员高某。2、2019年11月24日10时许，被告人王旭经电话联系后在红塔区以150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺片剂6颗（约重0.54克）给吸毒人员马某。同年11月27日13时许，被告人王旭经电话联系后在红塔区以200元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺片剂7颗（约重0.63克）给吸毒人员马某。同年11月27日23时许，马某再次向被告人王旭以200元的价格购买甲基苯丙胺片剂，被告人王旭将甲基苯丙胺放在红塔区西菱路一树脚后拍摄视频发送给马某，后被告人王旭及前来取毒品的吸毒人员古某先后被民警查获，当场在红塔区西菱路一树脚查获甲基苯丙胺片剂7颗，净重0.66克，在被告人王旭驾驶的云Ｆ×××××车辆档杆前方查获甲基苯丙胺片剂18.57克。原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、物证及照片，证实民警将被告人王旭抓获时查获的用纸巾包裹的毒品可疑物红色片剂7颗及在云Ｆ×××××车辆档杆前方查获的一袋毒品可疑物、被告人王旭驾驶的云Ｆ×××××白色小型汽车外型特征。2、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实案件来源，公安机关立案侦查的情况。3、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、现场检测报告书，证实古某、被告人王旭因吸毒被行政处罚、强制隔离戒毒、接受社区戒毒的情况。4、提取笔录、微信提取照片，证实民警将高某微信转账150元给王旭的记录进行提取、古某与马某的聊天记录进行提取、马某与古某的聊天记录进行提取、马某微信转账两次各200元给王旭记录进行提取的情况。5、检查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实查获被告人王旭时，对当场查获的毒品可疑物两份、手机一部、汽车一辆进行扣押的情况。6、称量记录、称量照片、取样笔录、取样照片、电子天平检定证书，证实民警对从被告人王旭处查获的毒品可疑物进行称量并将毒品可疑物取样送检的情况。7、毒品移交清单，证实从被告人王旭处查获的冰毒片剂19.23克已移交玉溪市公安局禁毒支队的情况。8、调取证据通知书、调取证据清单、话单分析，证实被告人王旭与马某、高某等人手机通话的情况。9、随案移送清单、办案说明，证实扣押在案的毒品可疑物二份、汽车一辆、手机一部随案移送及公安机关对案件办理中相关情况进行的说明。10、证人高某的证言，证实英姐让其联系小江川买小麻来吸食，联系以后他一直说没空。后来其又联系刚认识的一个微信名叫“初夏”的人购买小麻，其跟他说要200元钱的小麻，他让其先转钱过去，等有小麻就送过来给其，因为其昨天让他帮其交电话费，他没有交，他就让其这次转150元给他，然后其微信转了150元钱给初夏。后他开一辆白色越野车在葫芦园阳帆公寓旁打电话给其，他递给其一团用卫生纸包着的东西后就开车走了，其拿到东西后放在包里，被警察抓的过程中把小麻丢了的事实。11、证人古某的证言，证实2019年11月27日晚23时左右，马某让其去红塔区西菱街帮他拿小麻，当时发了一个小视频和一张图片给其，内容是路边一处花台里放小麻的位置，之后其独自驾车去西菱街那边拿小麻。其去到视频里地点的时候就被警察抓了。马某让其取200元的小麻，他已经将钱付给卖小麻的人，其不知道是谁把小麻藏在路边花台里的事实。12、证人马某的证言，证实2019年11月27日12时许，其打电话联系“小药”买200元钱的小麻，其到瓦窑小学对面路边用微信转了200元钱给“小药”，他递了一团用卫生纸包裹的东西给其，其拿回家一个人吸食了。晚上21时30分许，古某发微信问其能否找到小麻，其打电话问“小药”有没有小麻，“小药”告诉其要等到23时左右，到了晚上23时许“小药”联系其，其微信转账200元给“小药”。“小药”微信发了个位置和一张照片给其，其把位置和照片转给古某。其一共找“小药”购买过3次小麻，2019年11月27日的2次，另外一次是11月27日前几天，其打电话给“小药”买150元钱的小麻，其到中卫拿了150元现金给“小药”，他就拿卫生纸包着的一团东西给其，其拿了装在口袋里就开车走了，其在路上的时候“小药”就发微信给其，说第一次接触多给其一颗，一共有6颗的事实。13、被告人王旭的供述与辩解，证实2019年11月27日晚上其的朋友马某联系其，让其帮他找200元的小麻，于是其就找“甜胖”拿小麻，其拿到小麻后打电话联系马某，他说让他朋友来拿，他朋友住在火车站旁边，让其丢在火车站旁边的西菱路上，拍视频给他。其把7颗小麻用纸包着放在西菱路上一棵树脚后拍了视频发给他以后就被警察抓了。当天中午果果联系其要200元的小麻，其就把其前天购买的8颗小麻拿给她，其跟她讲小麻是200元钱，但是转150元钱给其就可以了，剩下的50元给她交电话费。马某连这次一共找其拿过2次毒品，第一次是前天15时许马某让其帮他找150元的小麻，其从“甜胖”处以150元购买6颗小麻后全部拿给马某。2019年11月27日晚上“甜胖”告诉其最近小麻不好找，让其拿一包，一包有200颗，5000元一包，其告诉他只有3000元现金，加上下午借他的1000元共4000元，还差他一千元。过了十多分钟“甜胖”让其去极中心麦当劳门口拿，其拿到小麻以后开车来到西菱路想起马某要的7颗小麻还在车上，后拍视频发给马某，接着其就被警察抓了的事实。14、鉴定委托书、鉴定文书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，送检的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，该鉴定意见已告知被告人王旭。15、辨认笔录、辨认照片，证实高某辨认出被告人王旭是微信名为“初夏”的男子，其微信转账150元给“初夏”购买毒品小麻；马某辨认出被告人王旭就是卖过毒品小麻给其的“小药”。16、视听资料、电子数据，证实公安机关讯问王旭进行同步录音录像等的情况。17、户口证明，证实被告人王旭犯罪时已达刑事责任年龄的情况。18、抓获经过，证实被告人王旭系抓获归案的情况。19、现场检测报告书、尿检照片，证实经对王旭进行尿检，结果呈吗啡阴性、甲基安非他明阳性的情况。原判认为，被告人王旭违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂21.03克，其行为已构成贩卖毒品罪。量刑时考虑被告人吸食毒品的情节，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币9000元。二、扣押在案的甲基苯丙胺片剂19.23克予以没收，手机1部、车辆云Ｆ×××××予以没收。上诉人王旭提出：1、其没有贩卖毒品给高某；2、2019年11月27日，公安机关明知其向他人购买毒品而予以放任，才导致其之后犯罪，应对其减轻处罚；3、在其车上查获的18.57克毒品系供自己吸食的，不应当认定为贩卖毒品的数量，而属于非法持有毒品；4、其具有坦白情节，并自愿认罪，可以从轻、减轻处罚，并且根据涉案毒品未流入社会的情况，原判量刑过重；5、涉案车辆不是专门供犯罪所用的工具，也不是违法所得，应退还其家人。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人王旭违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂21.03克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。考虑其吸食毒品的情节，可以酌情从轻处罚。王旭所提其没有贩卖毒品给高某的辩解，与高某的证言、辨认笔录、微信转账记录等证据证实的事实不符，不予采纳；其所提2019年11月27日公安机关明知其向他人购买毒品而予以放任，才导致其之后犯罪，应对其减轻处罚的意见，没有事实和法律依据，不予采纳；其所提在其车上查获的18.57克毒品系供自己吸食的，不应当认定为贩卖毒品的数量，而属于非法持有毒品的意见，根据相关规定，对贩毒人员被抓获后从其住处、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，原判根据本案案情将在其车上查获的18.57克毒品认定为其贩卖毒品的数量并无不当；其在一审庭审时否认主要犯罪事实，不具有坦白和认罪认罚情节，涉案毒品是否流入社会不影响本案的定罪量刑，故对相关上诉理由不予采纳；涉案车辆属于其供犯罪所用的本人财物，原判予以没收符合法律规定。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨贵东审判员  倪海燕审判员  崔智鹏二〇二〇年八月二十日书记员  梁 娇