河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0303民初3434号原告：河南金管家物业管理有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）站南路康宁街交叉口万众大厦1810号。法定代表人：吴俊峰，总经理。委托诉讼代理人：陈栋强，北京市君致（深圳）律师事务所执业律师。被告：韩朋朋，男，汉族，1985年11月28日出生，住河南省伊川县。被告：洛阳沃居房地产经纪有限公司，住所地洛阳市瀍河回族区大庆路1号院巨龙家园2号楼1号商铺。法定代表人：杨全保，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏文远，河南弘创律师事务所执业律师。原告河南金管家物业管理有限公司（以下简称金管家公司）诉被告韩朋朋、洛阳沃居房地产经纪有限公司（以下简称沃居公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。金管家公司的委托诉讼代理人陈栋强，沃居公司的委托诉讼代理人夏文远到庭参加了诉讼。韩朋朋经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。金管家公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告借款本金102529元，并按照约定支付违约金暂计63978元（以102529元为基数，按照年利率24%的标准，自2017年5月30日计算到借款付清之日止，暂计至2019年12月31日），以上共计166507元；2.本案诉讼费等一切费用由二被告承担。事实和理由：2016年11月29日，原告与被告韩朋朋签订借款协议，被告沃居公司为保证人，对借款项下的本金、利息、违约金及实现债权的全部费用提供保证担保。因被告韩朋朋购买洛阳万众e家6号楼1单元2303室需资金周转，向原告借款102529元，并明确约定还款时间、违约金等事项。现被告韩朋朋未按照协议约定还款，已构成违约。为维护自身合法权益，原告特提起诉讼。韩朋朋未到庭，未作答辩。沃居公司辩称：1.虽然三方签订了借款协议，但借款协议是否生效，该笔借款是否实际发生，答辩人现无法确认；2.金管家公司诉求按照年利率24%标准主张利息，无事实与法律依据，应予驳回；3.在该协议中，答辩人仅是一般保证人，并拥有先诉抗辩权，且金管家公司起诉已超过了保证期间，保证人免除保证责任，金管家公司无权要求答辩人承担保证责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，经查明，认定事实如下：1.2016年11月29日，金管家公司（出借方、甲方）与韩朋朋（借款方、乙方）、沃居公司（保证人、丙方）签订《借款协议书》一份，约定：乙方因个人原因向甲方一次性借用现金102529元，经三方同意，甲方以银行转账方式将乙方借款直接支付给洛阳万众房地产开发有限公司（以下简称万众公司），用于购买万众e家房屋6号楼1单元2303室，乙方按借款协议约定的还款批次、金额出具借款借据，借款期限12个月，自2016年11月29日起至2017年11月29日止；乙方以购买的房产的财产权益作为还款保证，抵押给甲方，向甲方出具授权书，授权甲方在乙方未依照约定还款情况下，有权要求万众公司暂停向乙方交房、办理产权证等，万众公司已交房的，甲方有权收回乙方购买的房屋，由此造成的损失，由乙方自行承担，不得向甲方主张违约或赔偿责任；丙方自愿为借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的全部费用提供保证担保，如乙方违约甲方权益得不到保障，则由丙方履行协议约定的借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的全部费用；借款在甲乙丙三方约定期限内，足额归还则不计利息，三方约定乙方于2017年5月29日前偿还52529元、于2017年11月29日前偿还50000元；乙方任何一笔借款如未按上述日期足额偿还，逾期在7日之内的，逾期款项按日千分之一计纳违约金，逾期超过7日的，逾期款项按日千分之二计纳违约金，逾期超过30日的，甲方有权起诉解决；逾期超过60日的仍未解决的，视为乙方自动放弃所购房屋的财产权益，甲方有权要求万众公司将乙方的财产权益归甲方所有，且乙方所交房款作为违约金不予退还。2.2017年1月7日，万众公司与韩朋朋签订《商品房买卖合同》一份，约定：韩朋朋购买万众公司开发的位于西工区××国道与××交叉口东北角国色天香万众e家6幢1单元1-2303号房产，预测建筑面积111.02平方米，单价4886.77元，总价款542529元；韩朋朋已支付定金1万元，本合同签订时抵作房款，韩朋朋于2016年11月29日前支付首付款112529元，余款43万元向银行申请贷款支付。2017年1月13日，万众公司向韩朋朋开具收到首付款112529元的发票。3.2017年4月11日，金管家公司向万众公司转款1000万元。金管家公司自称，多名业主向金管家公司借款支付购房首付款，其集中一次性向万众公司转款，韩朋朋所借102529元包含在该1000万元内。本院认为，金管家公司与韩朋朋、沃居公司签订的《借款协议书》系三方真实意思表示，依法有效，三方均应依约主张权利、履行义务。根据协议约定，金管家公司为出借人，韩朋朋为借款人，沃居公司为保证人。协议约定“乙方违约甲方权益得不到保障，则由丙方履行协议约定的借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的全部费用”，与一般保证的定义“一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证”相符，故沃居公司承担的系一般保证责任。协议约定“甲方有权要求万众公司将乙方的财产权益归甲方所有，且乙方所交的房款作为违约金不予退还”系流质条款，依法无效。协议约定韩朋朋所借款项直接支付购房首付款，金管家公司向房屋出卖方万众公司转款1000万元，金管家公司自称涉案借款102529元包含在该1000万元内，结合万众公司已向韩朋朋出具首付款112529元的发票，视为金管家公司已履行了支付出借款项的义务。韩朋朋应于2017年5月29日、2017年11月29日前偿还借款。本案中韩朋朋未到庭，未提交其还款证据，应承担举证不能的不利后果，即承担还款及支付违约金责任。协议约定逾期超过7日未还款的，按日千分之二支付违约金，约定过高，金管家公司主动按年利率24%主张违约金视为对自己权利的处分，不违反法律相关规定，本院予以认定。结合以上理由，对金管家公司主张韩朋朋偿还借款102529元，并按年利率24%支付违约金的诉求，本院予以支持。涉案借款分批于2017年5月29日、2017年11月29日到期，金管家公司在债务届满之日起六个月内未向韩朋朋提起诉讼或申请仲裁，沃居公司作为一般保证人，保证责任免除，故金管家公司主张沃居公司承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、韩朋朋于本判决生效后五日内偿还河南金管家物业管理有限公司借款本金102529元；二、韩朋朋于本判决生效后五日内支付河南金管家物业管理有限公司违约金，违约金按照年利率24%，以52529元为基数自2017年5月29日计算至2017年11月29日，以102529元为基数，自2017年11月30日计算至借款本金清偿完毕之日；三、驳回河南金管家物业管理有限公司的其他诉讼请求。如韩朋朋未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为1815元，由河南金管家物业管理有限公司负担65元，韩朋朋负担1750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李子鸣二〇二〇年八月十日书记员  齐英萍