广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂0422刑初166号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人欧念辉（绰号“欧五”），男，1991年5月5日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，小学文化，农民，住藤县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2020年1月13日被梧州市公安局长洲区分局刑事拘留，同年2月19日梧州市长洲区人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕，次日由梧州市公安局长洲区分局执行逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人杨丽凤，广西顺景律师事务所律师。 广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检刑诉〔2020〕139号起诉书指控被告人欧念辉犯非法持有毒品罪一案，本院于2020年6月22日受理后，依法组成合议庭，于2020年8月3日、2020年8月28日公开开庭进行了审理。藤县人民检察院指派检察员唐理翔出庭支持公诉，被告人欧念辉及其辩护人杨丽凤到庭参加诉讼。现已审理终结。 藤县人民检察院指控，2020年1月12日17时许，被告人欧念辉在藤县财贵饭店门口处与一名自称“陈某”的男子（另案处理）见面，后欧念辉从“陈某”处拿到一张号码为165××××0445的手机卡，并将该卡装进自己带来的一台无卡手机内，后用该手机拨打电话给在从事客运的三轮车司机粟有威，欧念辉在电话中吩咐粟有威去到藤县世快递营业点，领取一个收件人为“陈某”，收货联系电话号码为165××××0445的快递包裹，并将快递包裹送到藤县太平镇龙公岭一废弃家私厂处进行交接。通电话后，欧念辉即驾驶摩托车去到龙公岭的废弃家私厂处等粟有威领取包裹后前来交接，粟有威则去到百世快递营业点处取包裹。粟有威在百世快递营业点取包裹的过程中被公安民警抓获，并查获其帮欧念辉领取的快递包裹一个，之后民警又在粟有威的配合下于当天18时许在太平镇下黎村乐多多幼儿园旁边空地处将欧念辉抓获，民警在欧念辉身上查获了手机号码为165××××0445的手机一台。 经检查，欧念辉吩咐粟有威领取的快递包裹内发现10大包“三七粉”中各藏有1包毒品氯胺酮疑似物，经称量，总净重为1983.8克。经鉴定，被查获的10包毒品氯胺酮疑似物均检出氯胺酮。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被告人的供述及辩解、搜查笔录、指认笔录、辨认笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人欧念辉违反国家对毒品的管理制度，非法持有氯胺酮1983.8克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人欧念辉对指控的事实、罪名均有异议，认为其不知道里面是毒品，其行为不构成非法持有毒品罪。 辩护人杨丽凤认为：1.现有证据证实欧念辉去存钱、叫粟有威去取快递是事实，但没有证据证明欧念辉明知这行为与毒品有关系；2.“陈某”没有到案，不能推定欧念辉明知是毒品；3.没有证据证明该毒品是欧念辉购买，欧念辉也没有占有；4.立案的时间是2019年12月11日，公安机关等着欧念辉进入圈套中，不排除有特请引诱。综上，本案证据没有形成闭合的证据链条，应认定被告人无罪。若法庭认为欧念辉的行为构成犯罪，希望法庭考虑欧念辉是从犯、初犯、偶犯等情节，对欧念辉从轻处罚。 经审理查明，2020年1月12日17时22分许，被告人欧念辉在藤县太平镇太平街上用165××××0445手机号码拨打粟有威138××××5771手机号码，叫粟有威去藤县世快递营业点，帮其领取一个收件人为“陈某”，收货联系电话号码为165××××0445的快递包裹，并要求粟有威将快递包裹送到藤县太平镇永平村龙公岭一废弃家私厂处与其交接。粟有威在百世快递营业点取包裹的过程中被公安民警抓获，并查获其帮欧念辉领取的快递包裹一个，之后民警在粟有威的配合下，于当天18时53分许在太平镇健安村乐多多幼儿园旁边空地处将欧念辉抓获，民警在欧念辉身上查获了手机号码为165××××0445的手机一台。民警在粟有威、欧念辉在场的情况下，检查发现欧念辉吩咐粟有威领取的快递包裹内有10大包“三七粉”，每包“三七粉”中各藏有1包毒品氯胺酮疑似物，经称量，净重共1983.8克。经鉴定，查获的10包毒品氯胺酮疑似物均检出氯胺酮。 上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明： 书证 1.受案登记表及立案决定书，2020年1月11日，藤县公安局接梧州市公安局长洲区分局流转线索，当日受理并决定对欧念辉等人涉嫌运输毒品案立案侦查。 2.指定管辖决定书，2020年1月12日，梧州市公安局决定将欧念辉等人涉嫌运输毒品案，指定由梧州市公安局长洲区分局管辖。 3.破案经过,梧州市公安局长洲分局接到云南省德宏州禁毒支队流转线索，2020年1月12日17时50分左右，民警在藤县世快递营业点处抓获前来领取涉毒快递的粟有威，并在其身上搜出一件收件人名字为“陈某”的包裹，收件人电话号码为165××××0445，粟有威供述是165××××0445电话让其帮忙到百世快递营业点拿包裹的，在粟有威的配合下，民警于2020年1月12日18时许在藤县太平镇健安村大楼路乐多多幼儿园旁空地处将被告人欧念辉抓获，在欧念辉身上搜出165××××0445号码的手机。 4.扣押清单、发还清单，2020年1月12日，梧州市公安局长洲区分局扣押了粟有威三轮摩托车1辆，手机2台，黄色快递包裹1个，黄色包裹内毒品疑似物30包。2020年2月7日，将三轮摩托车1辆、手机1台发还给粟有威。 5.165××××0445电话号码情况，用户姓名：文成，2020年1月12日与138××××5771电话号码有6次通话记录。 6.13878536268号码情况，用户姓名：欧念辉，2020年1月1日至1月12日通话记录。 7.银行卡交易情况，欧念辉62×××79农业银行卡于2019年12月15日16时期间在农行藤县太平支行通过ATM机多次进存现金共计197600元，当晚23时又在农行苍梧龙湖支行通过ATM机存进2400元，当日共存现200000，2019年12月27日通过PUS机在腾冲县等地商户处消费199800元。 8.快递单，收件方：广西壮族自治区梧州市藤县德胜街陈某，电话号码165××××0445；寄件方：云南省德宏傣族景颇族自治州李春方，电话号码是184××××3368。 9.情况说明，欧念辉所称的“陈某”，真名为江权林，尚未抓获归案。 10.户籍证明，欧念辉，男，1991年5月5日出生，公民身份号码，作案时已达完全刑事责任年龄。 11.前科证明，欧念辉无前科记录。 12.梧州市公安局长洲区分局禁毒大队情况说明三份，案件中“下黎村乐多多幼儿园”应为“健安村大楼路乐多多幼儿园”。“丁财贵饭店”应为“丁财季饭店”。对被告人欧念辉及粟有威的手机数据提取，无法在其二人的电子数据检查笔录上体现出二人手机上的电话号码。 （二）证人证言 1.证人粟有威的证言，2020年1月12日17时22分，一男子用165××××0445的手机号码打到其138××××5771手机，叫其到藤县世快递营业点帮领取一个纸箱包裹快递，对方说是一些农药，并叫其跟营业点的人说“陈某”的名字和165××××0445电话号码就可以领取快递，领到快递后送到龙公岭木厂给他。2020年1月12日17时38分，那男子又打电话给其，说18时前去拿纸箱包裹快递，不然快递营业点下班了，其就从街上开桂Ｅ×××××红色三轮车去到世快递营业点，说要领“陈某”的包裹时就被民警控制，其向民警说明情况后，带着包裹及公安民警往龙公岭木厂方向去。期间，那男子用打了三次电话给其，催快点拿包裹给他。大概19时许，其和公安民警在太平镇健安村大楼路乐多多幼儿园前见到使用165××××0445手机号码的男子，民警将那男子控制，与其一起带的公安机关，并当着其与那男子的面拆封包裹，里面有10包写有“三七粉”的包装袋、11小包写着“三七花某茶”的包装袋、16个白色勺子、一叠介绍“三七粉”的卡片，之后进行称量。称量过程中发现，10包写有“三七粉”的包装袋里面，每包有一小包白色粉末。大楼路乐多多幼儿园的详细地址：藤县太平镇健安村大楼路乐多多幼儿园。龙公龄的详细地址在永平村和健安村交界处位置，是属于永平村。 2.证人韦某的证言，其是百世快递太平营业点的工作人员，2020年1月12日17时许，有一男子来拿陈某的快递，后与公安民警一起离开。 3.证人吴某的证言，欧念辉是其永平村人，不读书就去广东打工，去年11月回来，不知道平时做什么，知道喜欢赌博，龙公龄是火烧屋废弃的，比较偏僻，晚上安静，正常情况下没有人会到那里领快递。从龙公龄到太平街大概要十五分钟。 4.证人陆某的证言，乐多多幼儿园的具体地址坐落在藤县太平镇健安村下楼九组。龙公岭是幼儿园往永平方向。 （三）被告人供述和辩解 被告人欧念辉的供述与辩解,2020年1月11日12时许，“陈某”说第二天请其吃饭，让其第二天下午17时去到太乎镇丁财季饭店就行。2020年1月12日17时许，其开摩托车去到丁财季饭店门，“陈某”给一张电话卡其，让其用这个号码打电话给“口水威”，让“口水威”去百世快递点处领取他的快递，说收件人名字叫“陈某”，留的电话号码是165开头这个电话号码，其问“陈某”快递里面是什么东西，“陈某”说是农药，并叫其跟“口水威”说让他把快递送到龙公岭。其打完电话给“口水威”后，就开车去龙公岭废旧家私加工厂处，等了一个多小时后，其打电话给“口水威”，“口水威”说车轮胎烂了，其见等太久就开摩托车离开，准备去丁财季饭店找陈某，到健安村大楼路乐多多幼儿园旁空地时，其被民警控制，并接受调查。民警在其与“口水威”在场的情况下，打开包裹，里面有十袋塑料袋装的三七粉，打开塑料袋的三七粉里还有个蓝色塑料袋包装，包装里面是白色粉末，另外还有十一小袋绿色包装的小袋子，里面是绿色粉末。 （四）鉴定意见 1.梧公物鉴（理化）[2020]27号，从快递包裹中查获的编号为1-1至10-1号白色粉末毒品疑似物中均检出氯胺酮；1-2至10-2黄色粉末、11-1至11-11绿色粉末毒品疑似物中均未检出氯胺酮。 2.梧公物鉴（理化）[2020]51号检验意见： 1-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为86.8%; 2-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为89.7%; 3-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为92.6%; 4-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为87.8%; 5-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为85.4%; 6-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为88.5%; 7-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为90.0%; 8-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为92.6%; 9-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为91.9%; 10-1号毒品疑似物中氯胺酮含量为93.0%。 （五）搜查、称量、指认、辨认笔录 1.搜查笔录，2020年1月12日，民警在欧念辉处搜查出金色苹果6S手机1部、玫瑰金色苹果6S手机1部、黄色透明胶封着的绿色纸箱包裹1个。 2.称量笔录 （1）快递包裹内发现的10大包外包装标明“三七粉”的黄色粉末毒品疑似物分别编号为（1-2、2-2、3-2、4-2、5-2、6-2、7-2、8-2、9-2、10-2)；经称量，1-2号净重369.7克、2-2号净重259.6克、3-2号净重278.2克、4-2号净重290.5克、5-2号净重325.9克、6-2号净重285.1克、7-2号净重268.6克、8-2号净重296.9克、9-2号净重为277.3克、10-2号净重297.2克。 （2）快递10大包内发现的各一小包白色粉末毒品疑似物分别编号为（1-1、2-1、3-1、4-1、5-1、6-1、7-1、8-1、9-1、10-1)；经称量，1-1号净重125克、2-1号净重230.5克、3-1号净重216.1克、4-1号净重201.3克、5-1号净重167.5克、6-1号净重206.2克、7-1号净重230.9克、8-1号净重196.2克、9-1号净重214.6克、10-1号净重195.5克。 （3）快递包裹内发现的11小包绿色粉末毒品疑似物分别编号为（11-1、11-2、11-3、11-4、11-5、11-6、11-7、11-8、11-9、11-10、11-11)；经称量，11-1号净重1.8克、11-2号净重1.7克、11-3号净重1.9克、11-4号净重1.8克、11-5号净重为1.9克、11-6号净重为1.8克、11-7号净重1.9克、11-8号净重1.8克、11-9号净重1.7克、11-10号净重1.9克、11-11号净重1.7克。 3.指认照片 （1）欧念辉指认称量情况、指认其打电话给粟有威的通话记录； （2）粟有威指认称量情况、指认欧念辉打电话给其的通话记录。 （3）欧念辉能指认其本人，指认出陈某，公安机关2020年1月12日健安村十字路口和大楼路口欧念辉指认出经过路口的其本人。 4.辨认笔录 （1）欧念辉辨认出“陈某”（江权林） （2）韦某指认出粟有威。 （六）电子数据 1.梧公长（网安）检[2020]004号:欧念辉金色iphone6S手机的电子数据，微信号：×××，昵称：顺利，手机号16525807059。该手机于2020年1月12日与138××××5771有8条通话记录。 2.梧公长（网安）检[2020]006号：粟有威蓝色华为Honor手机的电子数据，微信号：×××，昵称：威哥，手机号138××××5771。该手机于2020年1月12日与165××××0445有8条通话记录。 （七）视听资料 1.2019年12月15日16:02-16:44，欧念辉在农业银行支行将19万现金存进其农业银行卡。 2.2019年12月15日23:06-23:13江权林在农业银行梧州市苍梧县龙湖支行将现金存进欧念辉农业银行卡。 本院认为，被告人欧念辉违反国家对毒品的管理法规，非法持有毒品氯胺酮1983.8克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人欧念辉犯非法持有毒品罪罪名成立，依法应追究其刑事责任。被告人欧念辉非法持有毒品氯胺酮1983.8克，属于非法持有其他毒品数量大，依法应在“处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”的刑幅内处以刑罚。 关于被告人欧念辉认为其行为不构成非法持有毒品罪，辩护人杨丽凤认为被告人欧念辉无罪的问题。经查，1.藏有毒品的包裹是欧念辉叫粟有威代领，有双方的供述予以证实；2.能够领取包裹的165××××0445电话卡是欧念辉持有；3.同时期内，其银行卡在邮寄毒品地，有巨额支出；4.欧念辉当时自己就在太平街，不敢自己去取包裹，而是叫粟有威帮其取；取得包裹后，不敢在太平街上接收，而是跑到离太平街以外的荒山野外接收，说明其明知包裹里面是何物。综上，即使欧念辉是代“陈某”接收该包裹，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》：“代收者明知是物流寄递的毒品而代购毒者接收，没有证据证明其与购毒者有实施贩卖、运输毒品等犯罪的共同故意，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对代收者以非法持有毒品罪定罪处罚”，故欧念辉的行为构成非法持有毒品罪，对欧念辉及其辩护人杨丽凤的上述意见，本院不予采纳。 为了保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项的规定，判决如下： 一、被告人欧念辉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年1月13日起至2028年11月12日止。所处罚金应在判决生效的次日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、扣押的毒品氯胺酮1983.8克，予以没收。扣押欧念辉手机一部，予以没收，存案备查。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄万飞 审 判 员  温云兰 人民陪审员  玉 璐 二〇二〇年八月三十一日 法官 助理  梁荣浩 书 记 员  陈静梅