甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1002民初2975号 原告（被告）：付红霞。 被告（原告）：陇东学院。 法定代表人：辛刚国，该校校长。 委托代理人：胡炯文。 委托代理人：周鸿宇。 付红霞与陇东学院互为原被告劳动争议纠纷两案，本院立案受理后，依照法律规定将两案合并审理。本院适用简易程序，公开开庭进行了审理。付红霞、陇东学院的委托诉讼代理人胡炯文、周鸿宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 付红霞向本院提出诉讼请求：1、请求解除与陇东学院的劳动关系。2、陇东学院支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资15200元。3、陇东学院支付2019年7月1日至2020年5月1日的工资18000元，法定休息日11天的加班工资1820.72元，并加付25%的赔偿金4955元；4、陇东学院支付经济补偿金及赔偿金共计43200元；5、陇东学院支付2003年5月至解除劳动关系之日未能补交社会保险造成的损失（五险一金）91800元。事实与理由：付红霞于2003年5月1日被庆阳卫校招聘为教师，2012年6月庆阳卫校与陇东学院合并，付红霞到陇东学院岐伯医学院上班。2015年7月至2020年4月30日，付红霞在陇东学院后勤保障处宿舍服务管理中心担任管理员，月工资1800元。2019年7月14日，陇东学院要求付红霞签订季节性用工合同，付红霞不同意。双方发生纠纷。 陇东学院辩称：一、陇东学院依法保证了付红霞休息休假时间；二、庆阳卫校与陇东学院不是合并关系，庆阳卫校属于自行解散。付红霞在庆阳卫校的工作时间不应计入在陇东学院的工作时间。故双方不具有签订无固定期限劳动合同的条件，付红霞也未提出签订无固定期限劳动合同。三、2019年7月14日后付红霞再未到岗；四、没有缴纳社会保险费承担行政责任，要求赔偿金没有法律依据，应依法驳回付红霞的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的仲裁申请书、仲裁裁决书、付红霞2013年3月-2019年7月陇东学院工资表、甘政办发（2012）156号文件、2020年4月30日视频本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据认定如下：付红霞提交的2003年5月-2012年12月份庆阳卫校的工资表、2019年7月-2020年4月陇东学院考勤表，陇东学院有异议，认为卫校和陇东学院不是合并，卫校的工资表与陇东学院无关。考勤表不能证明付红霞已实际履行了假期值班工作。本院认为，卫校工资表来源合法，内容真实与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。考勤表没有其它证据佐证，对考勤表本院不予采信。 综合双方诉辩称及经本院确认的证据，认定事实如下：付红霞于2003年5月1日被庆阳卫校招聘为教师。2012年6月16日甘肃省人民政府作出甘政办发（2012）156号《关于庆阳市卫校并入陇东学院实际意见的通知》载明：“一、撤销庆阳市卫校建制，庆阳市卫校的资产，债权债务等由省教育厅会同省财政厅审核，经庆阳市政府确认后整体移交陇东学院。原核定给庆阳市卫校的人员编制由省编办、庆阳市编办核实后划转陇东学院，庆阳市卫生学校离退休人员一并移交陇东学院管理。财政拨款基数由省财政厅核定。二、庆阳卫校并入陇东学院后，成立陇东学院岐伯医学院，作为陛东学院二级学院，负责医学教育教学工作。…”。付红霞也随庆阳卫校并入到陇东学院岐伯医学院。2013年4月付红霞正式进入陇东学院工作，双方未签订劳动合同，陇东学院也未给付红霞交纳社会保险。2019年7月14日，陇东学院要求付红霞签订季节性用工合同，付红霞不同意，2019年付红霞月工资为1800元。付红霞在陇东学院工作至2020年4月30日。双方未书面解除劳动关系。2020年5月付红霞向庆阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求解除付红霞与陇东学院的劳动关系。2、陇东学院支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资151200元。3、支付2019年7月1日至2020年5月1日的工资18000，法定休息日11天的加班工资1820.72元，并加付25%的赔偿金4955元；4、陇东学院支付经济补偿金21600元，赔偿金21600元；5、陇东学院支付2003年5月至解除劳动关系之日未能补交社会保险造成的损失（五险一金）91800元。该委于2019年8月19日作出庆劳人仲案字[2020]第28号仲裁裁决书裁决：一、解除付红霞与陇东学院的劳动关系；二、陇东学院给付红霞支付解除劳动关系经济补偿金12600元（1800元×7个月）;三、陇东学院向付红霞支付2019年7月1日至2020年1月11日的工资12600元。3、驳回付红霞的其他仲裁请求。付红霞不服，在法定期限内向本院提起诉讼。 本院认为，用人单位给劳动者交纳社会保险是用人单位必须履行的法定义务，陇东学院至今未给付红霞缴纳社会保险违反法律规定。《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的。故付红霞要求解除劳动关系，于法有据，予以支持。 陇东学院将付红霞工资发放到2019年6月，有证据证明付红霞在2020年4月30日前在陇东学院上班，4月30日后才离岗，陇东学院应向付红霞支付在岗期间的工资，付红霞请求陇东学院支付2019年7月1日-2020年5月1日前的工资18000元，本院应予支付；付红霞请求陇东学院支付拖欠工资25%的赔偿金4500元，没有法律依据，本院不予支持；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”在本案中，付红霞提交其加班的证据不足，亦没有证据证明陇东学院掌握加班事实存在的证据，故付红霞要求陇东学院支付加班工费1820.72元的请求缺乏事实依据，本院不予支持。 付红霞自2013年4月1日进入陇东学院工作，至今没有签订书面劳动合同，因此陇东学院应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，根据《劳动调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，付红霞应在2014年3月31日前就未签订书面劳动合同的双倍工资主张权利，因付红霞未在前述法定的时效内主张权利，故其要求陇东学院支付未签订书面劳动合同双倍工资151200元的诉讼请求，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定了劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的”：（三）用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动。依据上述规定付红霞因庆阳卫校与陇东学院合并进入陇东学院工作，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的”的情形，且庆阳卫校未给付红霞经济补偿，故在解除劳动关系时，应将付红霞在庆阳卫校的工作年限计入在陇东学院的工作年限，付红霞在陇东学院工作时间应为2003年5月1日至2020年4月30日，计17年。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，本案双方之间解除劳动关系符合用人单位支付经济补偿的情形，因此付红霞要求陇东学院支付解除劳动关系的经济补偿，予以支持。经济补偿的数额及标准应以《劳动合同法》第四十七条规定为准。付红霞在陇东学院工作时间为17年，离职前12个月平均工资为1800元，经济补偿为1800元/月×17=30600元。 付红霞未提交陇东学院未给其缴纳社会保险且不能补办给其造成的损失范围和计算办法，未缴纳养老保险的损失一般是指导致劳动者退休后无法享受社会保险待遇或者社会保险待遇水平降低，现付红霞尚未达到法定退休年龄，其请求的赔偿数额无法认定，故付红霞要求陇东学院支付未能补交社会保险费的赔偿金91800元的请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除付红霞与陇东学院的劳动关系； 二、陇东学院支付付红霞2019年7月1日至2020年4月30日的工资18000元； 三、陇东学院支付付红霞解除劳动关系经济补偿30600元; 四、驳回付红霞的其他诉讼请求。 五、驳回陇东学院的诉讼请求。 上述所判第二项，第三项限本判决生效后10日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由陇东学院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长  王英杰 二〇二〇年八月二十日 书记员  潘健君