广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初994号原告：龙雪珍，女，1980年2月10日出生，汉族，住湛江市霞山区*************，公民身份号码44182*****02104549。被告：湛江市力量建材有限公司，住所地湛江市霞山区********盛邦家居建材广场A区壹楼58号。法定代表人：杨某1。委托诉讼代理人：黄志华，男，系该公司股东。委托诉讼代理人：张林生，男，系该公司股东。第三人：杨某1，男，1982年2月5日出生，汉族，住湛江市霞山区*************，公民身份号码440************417。原告龙雪珍与被告湛江市力量建材有限公司（以下简称“力量公司”）股东出资纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用普通程序，依职权追加了杨某1为本案第三人参加诉讼，并公开开庭进行了审理。原告龙雪珍，被告力量公司的委托诉讼代理人黄志华、张林生，第三人杨某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙雪珍向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告继续支付投资款26.4万元以及支付违约金；2.被告负担本案受理费。事实和理由：2019年5月30日，原告和被告签订了《湛江力量建材有限公司股份变更与新公司投资协议》（以下简称《投资协议》），约定龙雪珍、力量公司、杨某1共同投资设立一家新公司，杨某1出资104万元，力量公司出资66万元，龙雪珍出资30万元。原告已经足额出资，而被告仅支付了部分投资款，尚有26.4万元的投资款未支付。原告要求被告继续履行合同，向原告支付投资款26.4万元，并按协议约定支付违约金。被告力量公司辩称，一、《投资协议》未成立，因原告未在上述协议上签名，故原告不是适格的主体。二、杨某1、龙雪珍并未就成立新公司与力量公司开展磋商，力量公司除了出资39.6万元外，并未履行股东其他义务，享受股东任何权利。龙雪珍在2019年3月23日加盟厦门金牌橱柜股份有限公司，该日期早于《投资协议》签订日期，其加盟金牌橱柜没有取得力量公司的同意。无论是金牌橱柜店的成立，还是经营管理、投资等方面，龙雪珍等人均未征询力量公司的任何意见。三、龙雪珍、杨某1并未依照《投资协议》履行出资义务。龙雪珍提交的证据中有四次转账都发生在《投资协议》签订前，不能认定龙雪珍履行了出资义务。龙雪珍在2020年4月间向杨某1转账的15万元，与《投资协议》约定的时间相距甚远，与本案起诉时间仅相差几天，完全是为了诉讼而转账的。杨某1转账的证据亦不能证明其已履行了出资义务。四、各投资人均存在违约行为，相互之间的信任基础已经完全丧失，该《投资协议》已无继续履行的必要。新公司的三个股东均未按约定足额出资，各投资人矛盾重重，公司筹备已陷入僵局。力量公司认为《投资协议》已无继续履行的可能与必要。第三人杨某1述称，《投资协议》是经过各方协商后签订的，投资新公司和股权变更是独立的，应按照协议约定的时间履行各自义务。龙雪珍当时不在湛江，所以没有在《投资协议》上签名，但杨某1已电话通知龙雪珍，其也表示同意，随后也履行了出资义务。经三方协商后，变更了转账的银行账户，全部出资款都是转账到杨某1的银行账户。新公司在2019年3月已经签约成立，也装修好店面并开始营业。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的原告身份证，可以证明原告的身份；2.原告提交的《投资协议》，其真实性本院予以认定；3.原告提交的证人证言，因证人未出庭作证，其与本案的关联性本院不予认可；4.原告提交的银行卡交易明细、转账凭证、《湛江金牌厨柜展厅软装设计与采购合同》《厦门金牌厨柜股份有限公司加盟经销协议》《厦门金牌厨柜股份有限公司年度销售协议》，其真实性本院予以认可，但与本案关联性需结合其他证据予以认定；5.原告提交的图片，因相片模糊，其真实性、关联性本院无法认定；6.原告提交的《仓库租赁合同》，因无原件进行核对，其真实性本院无法认定；7.第三人杨某1提交的转账凭证、支付凭证等证据，其真实性本院予以认可，但与本案关联性需结合其他证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：力量公司是在2017年12月22日成立的有限责任公司，杨某1担任公司法定代表人，主要经营销售建筑材料及装饰材料等，注册资本300万元。2019年5月30日，力量公司的股东杨某1、黄志华、张林生、陈德瑞、陈亚明等人签订《投资协议》，约定：一、股份变更。杨某1等五名股东股份作以下调整：（1）杨某1转让其在力量公司占股的10%给黄志华持有；（2）陈德瑞转让其在力量公司全部股份3.33%给黄志华持有；（3）张林生转让其在力量公司6.67%股份给黄志华持有；（4）陈亚明转让其在力量公司1%股份给黄志华；（5）黄志华以现金购股形式由占股30%增持到51%。力量公司法定代表人从股份变更同时，由杨某1变更为黄志华。二、新公司投资协议。杨某1通过与力量公司股份变更后的股东经过友好协商，达成以下关于新公司的投资协议：杨某1、龙雪珍、力量公司合股成立一家新公司，总股本200万元，其中杨某1以货币认缴出资104万元占股52%，龙雪珍以货币认缴出资30万元占股15%，力量公司以货币认缴出资66万元占股33%，上述出资款需在2019年11月1日前缴足。各股东注资明细：第一笔到位金额第二笔到位金额第三笔到位金额第四笔到位金额杨某131.2万二〇一九年六月一日31.2万二〇一九年九月一日20.8万二〇一九年九月一日20.8万二〇一九年十二月一日龙雪珍9万2019年7月1日9万2019年9月1日6万2019年9月1日6万2019年12月1日力量公司19.8万2019年7月1日19.8万2019年8月1日13.2万2019年10月1日13.2万2019年11月1日小计60万60万40万40万所有注资资金必须按时按本打入指定账户，逾期按日息0.1%缴纳滞纳金，所有资金都系用于公司前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回。在公司账户开立前，所有资金均存放于法人代表龙雪珍的账户。上述《投资协议》仅有力量公司的股东杨某1、黄志华、张林生、陈德瑞签名，龙雪珍未在《投资协议》上签名。被告力量公司于2019年8月28日向杨某1转账支付128000元，并附言“入股金牌橱柜第一笔19.8万已清”，于同一天又向杨某1转账18000元，附言“入股金牌，第二笔19.8万欠10万”；于2019年9月2日向杨某1转账10万元，摘要写明“入股金牌第二笔，结清”。因被告力量公司未继续出资，原告遂诉至本院，要求判如所请。另查明，龙雪珍、杨某1、力量公司未签订公司章程，至今仍未办理新公司登记手续，但新公司店面已装修完毕开始营业。原告龙雪珍分别于2019年3月23日和5月17日向厦门金牌橱柜股份有限公司支付70000元和50000元加盟费以及货款，于2019年3月26日向蔡毛支付30000元房租押金，于2020年4月间向杨某1转账180000元。庭审中，原告主张上述款项作为龙雪珍入股股金，因多支付了30000元，后由杨某1退还30000元给龙雪珍。被告力量公司对此不予认可。杨某1主张其在店铺租金、工人工资、装修费用、经营权转让费等方面共支出了1434825元，均系作为入股股金。被告力量公司对此不予认可。再查明，原告龙雪珍和第三人杨某1系夫妻关系。本院认为，原告龙雪珍起诉要求被告力量公司履行出资义务，本案应属股东出资纠纷。根据原告起诉请求的事实理由，被告的答辩意见，本案的争议焦点是：1.原告是否是适格的主体；2.原告的诉讼请求是否应该得到支持。关于原告主体资格的问题。虽然原告未在《投资协议》上签名，但《投资协议》上约定了其出资义务，原告事后表示认可该协议，并愿意按该协议履行其义务。且被告向杨某1转账第一和第二期入股股金，已表明被告愿意按《投资协议》履行其出资义务，故《投资协议》对原告具有法律约束力，原告作为合同主体有权向本院提起诉讼。关于原告的诉讼请求是否应支持的问题。发起人协议又称公司设立协议，是指在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议，性质上属于合伙协议。公司章程是指公司必须具备的由发起人设立公司的投资者制订的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。本案中，《投资协议》约定了由原告、被告以及第三人共同出资成立新公司、新公司总股本、各股东出资数额以及占股份额等，故《投资协议》属于发起人协议。现被告明确表示不愿意再继续履行《投资协议》，不愿再与原告、第三人设立新公司，且在庭审中，原告、被告以及第三人的矛盾较为激烈，双方之间的合作关系已无存在的基础，故新公司不能依法成立，《投资协议》已无法继续履行。根据《中华人民共和国公司法》第二十五条：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任”的规定，股东的出资方式和出资额应在公司章程中载明，股东亦应按照公司章程的规定履行出资义务。原告、被告以及第三人至今未签订公司章程，故原告要求被告继续履行出资义务没有法律规定，本院不予支持。在公司设立不能的情况下，各发起人可依据协议承担各自的责任，原告可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国公司法》第二十五条之规定，判决如下：驳回原告龙雪珍的诉讼请求。案件受理费5260元，由原告龙雪珍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审判长吴嘉嘉审判员李小凤人民陪审员陈妹仔二〇二〇年八月十八日书记员刘珺玥附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国公司法》第二十五条股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任