贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4295号上诉人（原审被告）：冯光香，女，汉族，生于1968年10月1日，贵州省习水县人，住本县。委托诉讼代理人：谢钰，贵州于道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：习水县富星煤矿。统一社会信用代码：915200006707321552。住所：贵州省遵义市习水县马临工业经济区临丰村。投资人：胡晓钟。委托诉讼代理人：黄建华，特别授权。上诉人冯光香与被上诉人习水县富星煤矿（以下简称富星煤矿）劳动争议一案，不服贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初6204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。冯光香上诉请求：1.撤销习水县人民法院（2019）黔0330民初6204号民事判决，改判驳回富星煤矿的诉讼请求或将本案发回重审。二审案件诉讼费由富星煤矿承担。事实和理由：一审中审判员未向冯光香释明其可以按法律规定要求富星煤矿按照双倍经济补偿金的标准支付经济赔偿金，是程序违法。冯光香在富星煤矿工作期间，虽然富星煤矿在春节期间或者停产期间都会放假，但是在此期间，富星煤矿并未向冯光香支付任何工资报酬。然而一审法院并未查清这一事实，错误认定冯光香在春节期间及富星煤矿停产期间没有上班的情况认定冯光香休息时间已远超其应休假天数，属认定事实错误。冯光香平日上班期间，节假日从未休假是客观事实，根据《职工带薪休假条例》的规定，冯光香依法享有周末及节假日休假权利。富星煤矿未依法为冯光香缴纳失业保险，且复兴煤矿是单方以冯光香无故离岗一个月为由通过公告形式解除劳动关系，并未就劳动合同解除或变更等事宜与冯光香进行协商，冯光香并未收到相关解除劳动的消息，以至于冯光香无法办理失业登记手续，更不能以社保基金领取失业保险金，富星煤矿应向冯光香赔偿未依法缴纳失业保险而造成的损失。富星煤矿二审期间未提交书面答辩意见。富星煤矿向一审法院起诉请求：一、判决富星煤矿不支付冯光香经济补偿金41800元；二、判决富星煤矿不支付冯光香未休年休假工资10482.70元。一审法院认定事实：2011年3月开始，冯光香进入富星煤矿处上班至2018年10月。冯光香在富星煤矿处从事开皮带工作。2018年10月29日，富星煤矿制定《关于停产整改期间在职职工工作安排的通知》，该通知载明：公司决定2018年11月30日停止生产，进入维护整改和45万吨项目建设阶段；请全体职工与所在单位负责人协商，是否另行安排工作，是否自愿解除劳动合同，协商一致后与人力资源办公室签订书面协议。逾期未签订协议的视同本人自愿解除劳动关系处理，一切后果由其本人自行承担，时间节点为2018年11月30日前。2018年12月4日，富星煤矿在贵州都市报刊登公告，公告载明：习水县富星煤矿如下职工无故擅自离岗超过一个月，且未到公司办理离职手续，请于本次公告之日起十五日内到我单位办理相关手续，逾期不来办理视为本人自愿离职并放弃相关权益，造成不良后果由其本人自行承担，公告名单中包括冯光香在内的200余名员工。2019年9月26日，冯光香向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与富星煤矿2011年3月至今存在劳动关系，解除劳动关系并由富星煤矿支付解除劳动关系的经济补偿34200元；裁决富星煤矿支付其加班工资102600元、未休年休假工资60000元、未缴纳失业保险的损失28848元。该委于2019年11月13日作出习劳人仲字（2019）341号裁决书，裁决双方自2011年3月至2018年12月4日存在劳动关系；富星煤矿支付冯光香经济补偿41800元、未休年休假工资10482.70元。富星煤矿不服该裁决结果，在法定期限内提起诉讼。另查明：富星煤矿为冯光香缴纳工伤保险的时间为2011年3月至2018年12月。一审法院认为，劳动者合法权益受法律保护，冯光香自2011年3月进入富星煤矿工作至2018年10月，2018年12月4日，富星煤矿通过公告形式以冯光香无故离岗一个月未办理离职手续为由解除与冯光香之间的劳动关系，2018年12月19日公告期满，故双方存在劳动关系的时间为2008年4月至2018年12月19日。因双方劳动关系已经实际解除，故对冯光香要求解除劳动关系的请求在本案中不再处理。关于是否支付解除劳动关系经济补偿，富星煤矿因客观原因停产致使员工未上班，未提供有效证据证明将《关于停产整改期间在职职工工作安排的通知》实际下发并有效送达给冯光香，亦未就劳动合同解除或变更等事宜与冯光香进行协商，而是单方以冯光香无故离岗一个月为由通过公告形式解除劳动关系，解除理由与实际情况不符，解除程序违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”之规定，故应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，按照双倍经济补偿金的标准向冯光香支付经济赔偿金。关于具体金额问题，因双方未就冯光香的工资提供证据证明，原审法院按冯光香在仲裁申请时主张的每月3800元的标准计算，冯光香在富星煤矿处工作时间为7年零8个月，应计算8个月，经济补偿金为3800元/月×8个月×2=60800元，但因冯光香只要求富星煤矿支付经济补偿金34200元，原审法院遵从其愿，富星煤矿向冯光香支付经济补偿金34200元。关于富星煤矿是否应当支付冯光香未休年休假工资的问题，根据《职工带薪年休假条例》规定，制定年休假制度的初衷和目的是为了维护职工休息休假权利，调动职工工作积极性。本案中，富星煤矿主张每年都会在过年、停产的时候安排职工放假休息，为职工缴纳工伤保险，且冯光香当庭陈述富星煤矿煤矿每年过年都会放假一个月左右的时间，停产时也会放假，故冯光香的休息时间已经远超过其应休假天数，故对冯光香要求富星煤矿支付其未休年休假工资的请求不予支持。关于冯光香主张富星煤矿支付其加班工资的问题，冯光香未举证证明其加班事实，故应承担举证不利的后果，对该主张不予支持；关于冯光香主张富星煤矿支付其失业保险损失，冯光香未举证证明已办理失业登记，不符合《贵州省失业保险办法》第十三条之规定，故对该主张亦不予支持。据此判决：一、习水县富星煤矿与冯光香存在劳动关系的时间为2011年3月至2018年12月；二、由习水县富星煤矿在本判决生效之日起三十日内向冯光香支付经济补偿金人民币34200元；三、驳回习水县富星煤矿的其余诉讼请求。案件受理费10元，由习水县富星煤矿承担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据，本院综合一二审双方当事人陈述及提交的证据，本院二审认定事实如下：富星煤矿每年春节会安排职工休假1-2月，休假期间未发放工资，法定的节假日未放假。冯光香至今未进行失业登记。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，本院二审各方当事人争议的焦点问题为：一、一审程序是否违法；二、富星煤矿是否应支付冯光香周末、节假日、未休年休假、加班的工资；三、富星煤矿是否应支付冯光香未缴纳失业保险而造成的损失。针对本案争议焦点一，本院认为。富星煤矿因客观原因停产致使员工未上班，未提供有效证据证明将《关于停产整改期间在职职工工作安排的通知》实际下发并有效送达给冯光香，亦未就劳动合同解除或变更等事宜与冯光香进行协商，而是单方以冯光香无故离岗一个月为由通过公告形式解除劳动关系，解除理由与实际情况不符，解除程序违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”之规定，故应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，按照双倍经济补偿金的标准向冯光香支付经济赔偿金。仲裁中冯光香未要求富星煤矿按双倍经济补偿金标准支付其经济赔偿金，仅要求富星煤矿支付其经济补偿金，且冯光香未对仲裁结果提出异议，双方对经济补偿金的计算标准也均未提出异议。因冯光香自2011年3月进入富星煤矿工作至2018年10月，2018年12月4日，富星煤矿通过公告形式以冯光香无故离岗一个月未办理离职手续为由解除与冯光香之间的劳动关系，2018年12月19日公告期满，原审认定双方存在劳动关系的时间为2008年4月至2018年12月19日并无不当，本院予以确认。故冯光香在富星煤矿工作时间为7年零8个月，原审认定富星煤矿支付其经济补偿金3800元/月×8个月＝34200元并无不当，本院予以确认。针对本案争议焦点二，本院认为。冯光香在仲裁期间未提出要求富星煤矿支付其周末、节假日工资的请求，其在一审中也仅提出要求富星煤矿支付解除劳动关系经济补偿金及未休年休假的工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十八条、第三百二十八条之规定。本院对冯光香认为富星煤矿应支付其周末、节假日工资的主张不予支持。富星煤矿主张每年都会在过年、停产的时候安排职工放假休息，为职工缴纳工伤保险，且冯光香认可富星煤矿每年过年都会放假一个月左右的时间，停产时也会放假，但放假期间并未支付冯光香休假工资，原审以此认为冯光香的休息时间已经远超过其应休假天数，对冯光香要求富星煤矿支付其未休年休假工资的请求不予支持不当，本院予以纠正。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天……”。和第五条“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定。冯光香于2011年3月进入富星煤矿工作，年休假应当从2012年3月起计算，根据劳社部发放（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》“日工资＝月工资收入÷月计薪天数”，月计薪天数＝（365天－104天）÷12月＝21.75天，故冯光香未休年休假工资为3800元/月÷21.75天×5天×200%×6年＝10482.70元。针对本案争议焦点三，本院认为。根据《贵州省失业保险办法》第十三条之规定，冯光香在二审中陈述其并未进行失业登记，没有达到可以领取失业保险金的条件。故原审对冯光香该项主张不予支持并无不当，本院予以确认。综上所述，冯光香的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十八条、第三百二十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，劳社部发放（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，根据《贵州省失业保险办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初6204号民事判决第一项、第二项；二、撤销贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初6204号民事判决第三项；三、由习水县富星煤矿支付冯光香未休年休假工资10482.70元；四、驳回习水县富星煤矿的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由习水县富星煤矿负担，二审案件受理费10元，由习水县富星煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 周 亚 琼审判员 令狐荣强审判员 何  容二〇二〇年八月二十日法官助理马琇峰书记员张剑