广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初6602号原告：钱雍棣（曾用名：俞志伟、俞慧清），男，1975年10月16日出生，汉族，住浙江省桐庐县*************，公民身份号码为339************41X。委托诉讼代理人：姚华，北京市中银律师事务所律师。委托诉讼代理人：史玉梅，北京市中银律师事务所律师。被告：姚秀瑛，女，1964年11月9日出生，汉族，住广东省东莞市虎门镇丰泰华园山庄景湖区*****，公民身份号码为442************524。委托诉讼代理人：成文环，广东凯略律师事务所律师。委托诉讼代理人：温秀霞，广东凯略律师事务所律师。原告钱雍棣与被告姚秀瑛变更抚养关系纠纷一案，本院于2020年5月28日立案受理后，适用简易程序不公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姚华、史玉梅及被告的委托诉讼代理人成文环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钱雍棣向本院提出诉讼请求：1.判决变更抚养关系，孩子钱嘉晨由原告抚养；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月30日，原告与被告协议离婚，因原告经常出差，故在离婚协议书上载明孩子钱嘉晨由被告抚养。现因原被告抚养条件的变化，从有利于孩子身心健康，保障孩子的合法权益出发，原告特依法向法院提起变更抚养权诉讼。1.被告姚秀瑛经济状况发生严重恶化，对外负债8.5亿元，已被列为限制高消费人员，孩子钱嘉晨继续与其共同生活不利于孩子身心健康发展。被告的现状已不适宜抚养孩子钱嘉晨，被告现已56岁，随着孩子的成长，其在精力和时间上很难照顾好一个男孩子。中国执行信息网公开查询结果显示，被告因拒不履行判决确定的义务，被法院强制执行的债务总金额超过8.5亿元。在未清偿之前，所有本金都要计算罚息（利率11.04%）及复利（利率11.04%），被告债务每年新增利息9414万余元，每日新增利息26万余元。被告名下现已无可供执行的财产，以其56岁的年龄和实力，有生之年还清债务可能性基本为零。被告现已被纳入失信被执行人名单，并被东莞市中级人民法院执行局采取限制高消费措施，意味着钱嘉晨由其抚养，无法就读教育质量较好的高收费私立学校（钱嘉晨为湖南祁阳户籍，无法在东莞就读公立学校），且被告无法陪同子女外出旅游、度假等，严重影响子女的生活及教育品质。2.原告无生育能力，仅钱嘉晨一子。被告拥有四个子女，从人类的需求来说，由原告抚养孩子更加人性化。生儿育女是人类最基本的愿望，对原告来说也是最重要的需求，同时还是种族延续的需要。原告之所以找人代孕，是基于原告患有少弱精症、自然妊娠概率较低等病症，曾2次体外受精、胚胎移植均失败，而被告已经拥有四个子女。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第一款“已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的”及第三款“无其他子女，而另一方有其他子女的”之规定，也是判决抚养关系考虑的主要因素之一，判决变更抚养关系，由原告抚养孩子更加人性化。3.被告非孩子钱嘉晨的生物学母亲、也非代孕产母，随着孩子的长大，不利于孩子身心健康的发展。孩子钱嘉晨系原告找人代孕所生，被告既非孩子钱嘉晨的生物学母亲、也非产母，随着孩子的长大，会对血缘关系有深刻理解，由没有任何血缘关系的人抚养且朝夕相处，势必会影响孩子的心理健康。4.原告年富力强、经济条件优越，有条件和精力照顾好孩子的成长，而且钱嘉晨很愿意与原告及爷爷奶奶一起生活。原告现年45岁，身体健康，年富力强，有足够的精力保证孩子能够得到充分的照顾。原告有正当的工作，能够保证孩子安稳、幸福地度过童年，孩子又是原告的生物学上的父亲，显然由原告抚养钱嘉晨更有利于孩子的成长。5.姚秀瑛已经与原告的发小李斌于2019年3月在广东省东莞市东海海都酒店公开举办婚宴。在原告未知情的情况下，逼着孩子叫李斌爸爸并改姓“李”，这种行为严重损害了孩子的身心健康，对孩子成长极为不利，更甚的是他们二人与钱嘉晨均无血缘关系，导致孩子得不到亲情照拂，情绪消极。综上所述，考虑原被告双方的条件，从维护子女身心健康发展为目的，原告特依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第十六条之规定，依法向法院提起变更钱嘉晨抚养权之诉，请法院判如所请。原告为其主张提交了以下证据：东莞市*****医院住院病历、中山大学附属第一医院住院病历、东莞康华医院住院病历、视频光盘、离婚证、离婚协议书、（2019）粤1972民初11075号民事判决书、常住人口登记卡、济宁孔子国际学校学生入学协议书、中国法院执行信息网截图打印件、被告与原告离婚后再婚的婚宴照片打印件、钱雍棣出具的承诺书、浙江迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书、中华人民共和国不动产权证书、中华人民共和国机动车登记证书、营业执照、收入证明、银行流水、意愿书、俞玉坤和朱美英身份证复印件、浙江大学医学院附属第二医院门诊病历。被告姚秀瑛辩称：一、本案构成重复起诉，原告的起诉应予以驳回起诉。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。”本案的诉讼标的是钱嘉晨的抚养权，而在（2019）粤1972民初11075号、（2020）粤19民终595号抚养权纠纷中法院已经对钱嘉晨的抚养权问题进行审理，均判决钱嘉晨由被告抚养，且前述裁判文书已于2020年5月6日生效。本案与前案的当事人、诉讼标的均相同，原告在本案中提出的诉讼请求实质上否定前述案件的裁判结果，因此，本案已构成重复起诉，应裁定驳回原告的起诉。二、本案并无变更抚养权的情形。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条规定：“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；(2)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；(3)十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；(4)有其他正当理由需要变更的。”被告与原告离婚时已经约定钱嘉晨的抚养权归被告，其后双方亦已通过（2019）粤1972民初11075号、（2020）粤19民终595号两案对抚养权争议作出了进一步处理，前述案件的生效裁判确认钱嘉晨的抚养权归被告，而本案并不存在上述变更抚养权的情形，不应变更抚养权。三、钱嘉晨由被告孕育生产，被告系钱嘉晨的分娩之母，原告钱雍棣所述与事实严重不符。1.根据《最高人民法院关于夫妻关系存续期间以人工授精所生子女的法律地位的函》，“在夫妻关系存续期间，双方一致同意进行人工授精，所生子女应视为夫妻双方的婚生子女，父母子女之间权利义务关系适用《中华人民共和国婚姻法》的有关规定。”2.钱嘉晨是被告通过购买他人卵子，并由原告钱雍棣提供精子，通过医学手段将受精卵移植至被告体内，由被告孕育生产的。被告是钱嘉晨的分娩之母，并非原告钱雍棣所述的通过其他女子代孕所生，而原告钱雍棣甚至连钱嘉晨的出生地点都不清楚。3.钱嘉晨自出生后一直由被告抚养，原告钱雍棣通过欺骗被告私自将钱嘉晨带走藏匿，并拒绝被告与钱嘉晨见面，已经严重影响钱嘉晨的身心健康。原告钱雍棣称钱嘉晨随被告生活会因无血缘关系产生心理阴影而影响钱嘉晨的心理健康纯属无稽之谈，无任何事实依据。四、被告有充足的经济能力抚养钱嘉晨，为其创造更优异的生活及教育环境。1.原告钱雍棣所称的案件及债务是被告所经营的公司的，不涉及被告的个人财产，且目前公司的债务已经基本处置完毕。被告只是因公司案件而被限制高消费，不影响被告的正常生活及工作。2.被告有足够的经济能力抚养钱嘉晨，亦一直为钱嘉晨创造更优异的生活及教育环境。3.被告的儿子黄康文、女儿黄宝儿有充足的经济能力，并承诺向被告提供经济资助，协助抚养钱嘉晨，因此不存在被告无能力抚养孩子的问题。五、原告钱雍棣并无证据证明其有稳定的工作及经济来源，其从未承担过抚养钱嘉晨的责任，且存在家暴行为、生活作风不良，还有吸食毒品的恶习，不适宜抚养钱嘉晨。1.2011年至2014年期间，原告钱雍棣因涉及刑事案件，被公安机关通缉，一直在外潜逃藏匿，不敢回家。在此期间被告怀孕、钱嘉晨出生，原告钱雍棣从未尽过抚养、照顾钱嘉晨的责任及义务。而在被告与原告钱雍棣离婚后，原告钱雍棣也极少主动探视钱嘉晨。2.原告钱雍棣并无证据证明其有稳定的工作及经济来源，其经济能力远远不及被告。3.原告钱雍棣的社会关系复杂，有暴力倾向，在婚姻存在期间曾出手殴打被告及钱嘉晨，且长期出入风月场所、生活作风不良，更有吸食大麻等毒品的恶习，不利于孩子的健康成长。六、原告钱雍棣私自藏匿钱嘉晨、拒绝钱嘉晨与答辩人正常联系的行为，不利于钱嘉晨的身心健康，且已严重侵害被告的抚养权。1.钱嘉晨已在广东御花苑外国语学校注册入学，但原告钱雍棣私自将其带走藏匿，已影响钱嘉晨正常接受教育。2.原告钱雍棣借故带走钱嘉晨并藏匿，令钱嘉晨突然远离熟悉的环境和母亲，其后更阻碍、拒绝钱嘉晨与被告正常联系，不利于钱嘉晨的身心健康。3.原告钱雍棣的前述行为完全不顾忌钱嘉晨的感受，亦没有为钱嘉晨着想，且已严重侵害被告的抚养权。综上所述，原告钱雍棣的起诉已构成重复起诉，且本案并无并更抚养权的情形，钱嘉晨的抚养权应归被告所有，原告的诉讼请求无任何事实及法律依据，请求法院依法维护被告的合法权益，驳回原告的全部诉讼请求。被告为其主张提交了以下证据：（2019）粤1972民初11075号民事判决书、（2020）粤19民终595号民事判决书、生效证明、（2019）粤1972民初11075号案件中钱雍棣提交的答辩状及民事反诉状、（2020）粤19民终595号案件中钱雍棣提交的民事上诉状、（2019）粤1972民初11075号案件中姚秀瑛提交的反诉答辩状、（2020）粤19民终595号姚秀瑛提交的答辩状、离婚协议书、离婚证、钱嘉晨身份证复印件、微信聊天记录截图、报警回执、出生医学证明、影像医学部超声诊断报告单、疾病诊断证明书、钱嘉晨日常照片、钱雍棣出具的保证书、医院病历及诊断报告、司机秦恒驰出具的证明、保姆胡丽出具的证明、司机李培捷出具的证明、秘书郑澎达出具的证明、备用司机杨业出具的证明、入学通知、学校在读证明、黄康文出具的承诺书、营业执照、工商登记信息、房地产权证、黄宝儿出具的承诺书、钱嘉晨在山东济宁孔子国际学校门口及被告到学校门口查找被阻现场视频光盘、被告报警后视频及录音光盘、110接处警现场处置回执单。经审理查明：原、被告生育子女情况：儿子钱嘉晨于2013年7月11日出生，公民身份号码为431************095。抚养权情况：钱雍棣与姚秀瑛于2017年6月30日签订《离婚协议书》，约定钱嘉晨的抚养权归姚秀瑛。本院于2019年11月15日就（2019）粤1972民初11075号姚秀瑛诉钱雍棣的抚养纠纷一案作出民事判决书，判令钱嘉晨由姚秀瑛抚养。钱雍棣不服判决结果提起上诉，东莞市中级人民法院于2020年4月28日作出（2020）粤19民终595号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。（2020）粤19民终595号民事判决书已于2020年5月6日生效。原、被告对变更抚养关系的意见：1.原告钱雍棣主张被告姚秀瑛经济状况严重恶化，对外负债8.5亿元，而原告经济条件优越。从原告提交的证据显示，被告作为保证人之一被法院判令对合计数亿元的债务承担连带保证责任，东莞市中级人民法院于2018年及2019年对被告发出限制消费令。对此，被告主张限制消费令并不影响其正常工作和生活，其仍有充足的经济能力抚养钱嘉晨。被告提交的证据显示，其成年子女黄康文、黄宝儿均承诺为被告抚养钱嘉晨提供经济帮助。原告则提交了证明，显示其在杭州君业房地产代理有限公司任职，年薪36万元；并提交了银行流水显示该公司的法定代表人俞惠明于2020年1月2日、2020年5月22日、2020年6月11日分别向原告转账了20万元、10万元和10万元，原告主张该40万元是其2019年8月至2020年7月的工资。被告主张俞惠明是原告的弟弟，前述转账款项并不能证明是工资。2.原告主张其患有少弱精症，仅有钱嘉晨一子，而被告有四名子女。3.双方确认钱嘉晨是通过人工授精方式所生，且卵子由案外人捐赠，但原告主张钱嘉晨是通过案外人代孕方式生产，被告对此予以否认。4.原告主张被告在离婚后已与案外人举办婚宴并强迫钱嘉晨改姓，被告对原告该主张予以否认。5.被告主张原告存在生活作风不良、家暴等情形。从被告提交并经原告确认真实性的《保证书》以及门诊病历、检验报告等显示，原告在2017年1月曾出现在歌厅喝酒后对被告实施暴力的行为。司机秦恒驰、保姆胡丽出具证明称曾目睹原告因钱嘉晨看动画片而打钱嘉晨的事实；原告原司机李培捷、原秘书郑澎达出具证明称原告经常出入夜总会等娱乐场所；原告原备用司机杨业出具证明称原告曾吩咐其将车里的大麻丢弃。原告认可前述证明人员身份，但主张前述人员均由被告出资聘请，证明内容是被告教唆出具的。5.被告主张钱嘉晨一直由其单方照顾，原告确认被告照顾钱嘉晨的时间较多，但主张原因在于原告需要处理公司事务。以上事实，有原、被告提交的前述证据以及本院庭审笔录等附卷为据。本院认为：（2019）粤1972民初11075号案件及（2020）粤19民终595号案件为钱雍棣及姚秀瑛之间就确定钱嘉晨抚养权而提起的抚养纠纷，前述案件的生效判决判令钱嘉晨由姚秀瑛抚养。本案为变更抚养关系纠纷，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第15条的规定，本案原告钱雍棣有权提起本案诉讼，故被告姚秀瑛主张本案构成重复起诉的理由不能成立。关于原告要求变更钱嘉晨的抚养关系。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；(2)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；(3)十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；(4)有其他正当理由需要变更的”的规定，原告要求变更小孩抚养权，应提供符合以上抚养权变更情形的相应证据。本案作如下分析，第一，法院虽对被告出具了限制消费令，但目前尚无证据显示被告的经济能力因此严重恶化以致无力继续抚养钱嘉晨或由其继续抚养将会对钱嘉晨身心健康带来不利影响。原告虽然提交了收入证明和银行流水，但没有提交劳动合同、社保记录、纳税证明等能够进一步证明其工作及收入情况的证据，且原告主张为工资的款项既不是用人单位转账的，也没有显示用途为工资收入，大额转账三笔款项用于发放全年的工资，亦不符合工资定期、规律发放的一般惯例，因此原告提交的证据尚不足以证明其主张的收入情况具有高度可能性，现有证据不能显示原告在经济上更有能力抚养钱嘉晨。第二，原告的生育能力、双方的子女情况、钱嘉晨的生育情况均发生于原、被告签署《离婚协议书》前，《离婚协议书》是双方自愿签署的，且双方均为完全民事行为能力人，有理由相信双方在签订《离婚协议书》时已考虑了前述因素，现原告以存在前述因素要求变更抚养关系，依据不足。第三，原、被告已离婚，双方都有再婚的自由，即使被告将来再婚，亦不意味着被告就无法给予钱嘉晨足够的关爱和照顾，也并不必然会对钱嘉晨的身心健康造成不利影响，原告以被告已与他人办理婚宴并要求钱嘉晨改姓，严重损害钱嘉晨身心健康为由要求变更抚养关系，缺乏事实和法律依据。第四，双方确认钱嘉晨日常更多由被告负责照顾，对此应当考虑钱嘉晨跟随母亲生活已形成习惯，稳定和熟悉的生活环境、生活状态更有利于小孩的成长。综上，原告要求变更抚养权不符合法律的规定，本院依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告钱雍棣的全部诉讼请求。本案受理费50元，由原告钱雍棣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈韵菲二〇二〇年八月二十日书记员  王嘉怡强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。