山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终2330号上诉人（原审原告）：杨建全，男，1955年11月18日出生，汉族，住惠民县。上诉人（原审原告）：王风兰，女，1955年8月10日出生，汉族，住址同上。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：刘卫东，山东众成清泰（滨州）律师事务所律师。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：刘金亭，山东众成清泰（滨州）律师事务所律师。上诉人(原审原告)：翟某，女，1988年2月4日出生，汉族，住惠民县。上诉人（原审原告）：杨某，男，2009年8月1日出生，汉族，住址同上。法定代理人：翟某，系杨某之母。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：杨卫训，男，系杨某的叔叔。被上诉人（原审被告）：杨立民，男，1965年1月15日出生，汉族，农民，住惠民县。被上诉人（原审被告）：山东天齐置业集团股份有限公司。住所地：桓台县田庄镇政府驻地。法定代表人：田茂军，该公司董事长。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：钟友勇，山东鲁成律师事务所律师。上诉人杨建全、王风兰、杨某、翟某因与被上诉人杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服惠民县人民法院（2018）鲁1621民初2886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨建全、王风兰、杨某、翟某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求或发回重审；2.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决认为“对于2017年6月26日济南市中医医院司法鉴定所出具的济中医司鉴所（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见，上诉人没有申请重新鉴定，视为上诉人认可该鉴定书的鉴定结论”属认定事实不清。济中医司鉴所（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见无效，该鉴定意见显示杨磊训鉴定的日期为2017年6月21日—2017年6月26日，而该鉴定所的司法鉴定许可证的有效期限为2012年4月28日至2017年4月27日，该鉴定所在为杨磊训进行鉴定时并不具有相应的鉴定资质，鉴定意见不能被采信。2.上诉人在接到鉴定意见书后，第一时间提出了异议并申请重新鉴定，法院未予批准。杨磊训伤情需要继续治疗，被上诉人一方不支付医疗费，才提出起诉。在收到一审鉴定意见后，2017年7月27日，杨磊训及其代理人当庭对鉴定意见提出异议，同时变更了诉讼请求，并提交了相关方面的证据，但上诉人在一审法院卷宗中没有找到本次开庭的记载。由于作为本案当事人的杨磊训已经过世，济南市槐荫区人民法院的卷宗又记录不完整，上诉人在此请求二审法院对上诉人曾经提出重新鉴定的情况予以核实。即使济南市槐荫区人民法院的卷宗中没有重新鉴定的相关材料，一审判决也不能直接视为上诉人认可鉴定结论。杨磊训本人提出一审诉讼之前就已经根据医生的意见要求进一步治疗，2017年8月25日的一审庭审笔录中杨磊训也对鉴定报告中的150天的误工期间提出了异议，因此，济南市槐荫区人民法院一审卷宗中即便没有重审鉴定的相关材料，也不代表杨磊训本人认可鉴定结论。济南市槐荫区人民法院委托的鉴定机构是山东金正司法鉴定所，被上诉人没有异议，杨磊训交了鉴定费，济南市槐荫区人民法院没有任何理由重新指定济南市中医医院司法鉴定所进行鉴定，济南市槐荫区人民法院指定的济南市中医医院司法鉴定所作出的鉴定结论不能作为本案的定案依据。3.一审判决认定上诉人提供的证据不能证实杨磊训确实有后续治疗的必要属认定事实不清，适用法律错误。鉴定意见对后续治疗费的问题表述为“被鉴定人杨磊训的损伤已达临床医学一般原则承认的临床效果稳定，即已经医疗终结，故无需后续治疗费。”从这里可以看出，鉴定人员只是说的临床医学的一般原则临床效果稳定，其伤情是否以后不再发展变化了，医学专家也无法得出确定结论。即使鉴定时达到了暂时的临床效果稳定，其后病情的发展鉴定机构是不能预测的。上诉人提交的证据足以证明杨磊训的后续治疗是有必要的。济南市军区总医院蔡锦芳主任出具的2016年10月11日的住院证明，建议去北京积水潭301医院更换手指关节。北京积水潭医院的病历，辅助检查结果显示，杨磊训左手第一、二掌骨骨折、第三骨部分缺损伴囊性变，肌腱粘连，左手食指、中指陈旧性关节炎，需要继续进行治疗。山东省齐鲁医院手足外科医师朱磊出具的2017年8月28日的门诊证明也建议进一步治疗。北京积水潭医院、山东省齐鲁医院属于国内省内较为权威的机构，其综合医疗水平远远高于济南市中医院，他们出具的诊疗意见足以证明杨磊训有进一步治疗的必要性，这些治疗对杨磊训的伤情有好处，是必要的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”也就是说，对于一审辩论终结后发生的医疗费即后续治疗费，上诉人待该笔费用实际发生后另行起诉是符合法律规定的，也是应该得到支持的。4.济南市中级人民法院对该笔费用并没有进行处理，一审判决没有任何依据认定该费用在二审中对杨磊训经济损失进行了处理错误，而且本案的赔偿款也没有执行完毕，一审得出的结论错误。杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司辩称，根据济中医司鉴所（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见，被鉴定人杨磊训无后续治疗费，对此上诉人一方未提出重新鉴定申请，该鉴定意见应当作为认定事实的依据。上诉人也未提交证据证实确有后续治疗的必要。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杨建全、王风兰、杨某、翟某向一审法院起诉请求：1.判令第一被告赔偿原告医疗费、住院期间的伙食补助费共70581.5元，第二被告对上述赔偿款承担连带赔偿责任；2.诉讼费用由被告负担。在诉讼过程中变更诉讼请求为：1.判令第一被告赔偿原告医疗费82858.86元、住院伙食补助费2600元、误工费18000元、营养费780元、护理费10400元，共计114638.86元，第二被告对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。2.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2010年起，原告杨建全、王风兰、杨某、翟某亲属杨磊训受雇于被告杨立民，从事内装吊顶包口等建筑装饰工作，2016年3月28日下午三点左右，杨磊训在杨立民承包的锦绣城一号楼内装吊顶施工过程中，被切割机飞出的刀片割断左手食指受伤，该项目位于济南市槐荫区，由被告山东天齐置业集团股份有限公司发包。杨建全、王风兰、杨某、翟某起诉至济南市槐荫区人民法院，后经司法鉴定，济南市中医医院司法鉴定所于2017年6月26日出具济中医司鉴所（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人杨磊训左手损伤评定为八级伤残；2.被鉴定人杨磊训伤后误工期限为150日（无需后续治疗期间误工期限）；3.被鉴定人杨磊训伤后护理期限为90日（无需后续治疗期间护理期限），2人护理40日，其余时间1人护理；4.被鉴定人杨磊训营养期限74日（无需后续治疗期间）；5.被鉴定人杨磊训无后续治疗费。在济南市槐荫区人民法院于2017年10月25日作出判决前，杨磊训又在山东大学齐鲁医院支出医疗费81332.74元，在济南市槐荫区人民法院的判决中并未对该费用作出处理，后济南市中级法院二审已经对原告的经济损失进行了处理，现赔偿款早已执行完毕。一审法院认为，本案的争议焦点为杨磊训的后续治疗费是否应当由被告杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司承担。在2017年6月26日出具济中医司鉴所（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见书中明确记载，杨磊训不再需要后续治疗，没有对该鉴定书申请重新鉴定，视为认可该鉴定书的鉴定结论，杨建全、王风兰、杨某、翟某提供的证据也不能证实杨磊训确实有后续治疗的必要，因此，杨建全、王风兰、杨某、翟某所起诉的费用与杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司之间已经不存在因果关系，故杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司没有承担此费用的义务。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十条之规定判决：驳回原告杨建全、王风兰、杨某、翟某的诉讼请求。案件受理费1565元，减半收取782.5元，由四原告杨建全、王风兰、杨某、翟某负担。本院二审期间，上诉人杨建全、王风兰提交两份证据。证据一，山东省高级人民法院（2019）民再312号民事裁定书复印件一份，证明一审判决据以认定案件事实的两份判决书均已被撤销；证据二，山东省司法厅注销济南市中医医院司法鉴定所的审核意见，证实鉴定意见是在鉴定机构被撤销后41天所作出的，该鉴定意见无效，不能作为认定事实的依据。经质证，两被上诉人对证据一的真实性无异议，但是认为该证据不能证实其上诉主张；对证据二真实性有异议，该证据系复印件，且对杨磊训的鉴定意见系经法院委托作出，应当作为认定事实的依据，该证据不能证实其上诉主张。杨某、翟某同意杨建全、王风兰的意见。杨某、翟某提交六份证据。证据一，农村商业银行交易明细，证实山东金正司法鉴定所于2017年11月9日退回司法鉴定费2000元；证据二，收据一张，该收据系杨磊训的原委托诉讼代理人尹洁出具的收据，证实济南市槐荫区人民法院曾经委托过金正司法鉴定所；证据三，交接单一份，原一审杨磊训的委托代理人张申收到当事人提交诉讼材料，证明向济南市槐荫区人民法院提交了上述材料并进行了质证，现在无法在济南市槐荫区人民法院找到交接材料和笔录；证据四，济南军区总医院出具的住院证一份，证实后续治疗费的必要性；证据五，山东省高级人民法院的听证笔录，证实济南市槐荫区人民法院的庭审笔录丢失，在该听证笔录中已详细说明；证据六，上诉状一份，证明济南市槐荫区人民法院8月25日的开庭笔录中杨磊训的签字非本人所签，故不能作为证据使用。经质证，两被上诉人对证据一到证据五的真实性、关联性以及上诉人的证明目的均有异议，该组证据不能证明上诉人的证明目的；对证据六的真实性无异议，但该份证据中上诉人一方并没有对本案涉及的治疗费进行主张，证明当时上诉人一方对于无后续治疗费是认可的。本院认为，杨建全、王风兰所提交证据一两被上诉人对其真实性无异议，对该证据真实性予以采信；对杨建全、王风兰所提交证据二系复印件，两被上诉人对该证据有异议，且与本案待证事实无关，不予采信；杨某、翟某所提交证据一、二、三、五、六与本案待证事实无关不予采信，证据四系复印件，不予采信。二审经审理查明，山东省高级人民法院于2019年3月25日作出（2019）民再312号民事裁定书，撤销济南市中级人民法院（2018）鲁01民终848号民事判决，发回济南市槐荫区人民法院重审。杨磊训于2017年9月10日至2017年10月6日在山东大学齐鲁医院行趾关节置换手术，住院治疗26天，支出医药费、诊疗费共计82858.86元。山东大学齐鲁医院出具病假证明单建议杨磊训自2017年10月6起休假三个月。杨磊训于2017年11月29日去世。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，公民的健康权依法受到法律的保护，本案被上诉人杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司对杨磊训受伤事实无异议，对此予以确认。本案的争议焦点是杨磊训是否存在后续治疗费。济中医司鉴所（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见的资料依据是山东省立医院的住院病历和北京积水潭医院的住院病历，根据上述病历显示杨磊训左手拇指、食指、中指及手掌多处受伤。2017年9月10日杨磊训到山东大学齐鲁医院就诊，入院记录记载，杨磊训于2016年3月行左手清创+骨折复位内固定+血管神经肌肉肌腱修复术；2017年2月北京积水潭医院行左食指屈指肌腱松解术。术后左拇食指活动疼痛、中指活动疼痛较前加重，腕部出现疼痛活动受限，初步诊断为：左手外伤术后功能障碍；左第3掌指关节炎；左腕部关节炎。2017年9月19日对杨磊训左手进行手术。上述杨磊训治疗过程显示在杨磊训经过山东省立医院、北京积水潭医院治疗，并由济中医司鉴所作出（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见后，杨磊训的左手仍然存在左拇食指活动疼痛、中指活动疼痛较前加重，腕部出现疼痛活动受限的情况，并到山东大学齐鲁医院继续进行治疗。（2017）临鉴字第76号司法鉴定意见虽然认定杨磊训无需后续治疗费，但是截至鉴定意见作出后其受伤左手仍然存在症状，并对此作出治疗，该后续治疗费实际发生，且也没有证据证实杨磊训在山东大学齐鲁医院产生的医疗费用系其他原因所致，故对杨磊训的后续治疗费应当予以支持。本案被上诉人未提交证据证实杨磊训存在故意违规操作，不应减轻雇主的责任，应当由被上诉人杨立民承担全部赔偿责任，山东天齐置业集团股份有限公司作为发包方知道施工人无资质仍将其工程发包存在过错，应承担连带赔偿责任。2017年9月10日至2017年10月6日在山东大学齐鲁医院行趾关节置换手术，住院治疗26天，支出医药费、诊疗费共计82858.86元；杨磊训自2017年9月10日至11月29日的病假工资共80天，杨磊训每日工资按200元计算，误工费共计16000元；对于护理费按照2019年度山东省农村居民可支配收入17775元计算，院内护理人数酌定为1人，护理期限为26天，计款1266元；住院伙食补助费每天按100元计算，住院26天，计款2600元，以上合计102724.86元。对于院外护理，及营养费上诉人未提交证据证实不予支持。综上所述，杨建全、王风兰、杨某、翟某的上诉请求成立，应予支持;原审判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销惠民县人民法院（2018）鲁1621民初2886号民事判决；二、被上诉人杨立民于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人杨建全、王风兰、杨某、翟某102724.86元；三、被上诉人山东天齐置业集团股份有限公司对上述被上诉人杨立民的赔偿款项承担连带赔偿责任；四、驳回杨建全、王风兰、杨某、翟某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1565元，减半收取782.5元，由上诉人杨建全、王风兰、杨某、翟某负担78元，被上诉人杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司负担704.5元；二审案件受理费1565元，由上诉人杨建全、王风兰、杨某、翟某负担156元，被上诉人杨立民、山东天齐置业集团股份有限公司负担1409元。本判决为终审判决。审判长  张玉珍审判员  刘 伟审判员  杨 慧二〇二〇年八月十日法官助理商俊娇书记员徐孟琦