江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初13396号 原告：项宗国，男，1970年10月24日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：冯业军，江苏沂淮律师事务所律师。 被告：付建国，男，1960年1月29日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：范井虎，江苏铭云律师事务所律师。 原告项宗国诉被告付建国建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月23日公开开庭进行了审理。后因案情需要，依法适用普通程序，于2020年8月24日公开开庭进行了审理。原告项宗国及其委托诉讼代理人冯业军、被告付建国及其委托诉讼代理人范井虎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告项宗国向本院提出诉讼请求：被告付建国给付原告工程款137600元及利息（自2017年6月19日起，按年利率6%计算至付清款之日止）。事实和理由：2017年1月22日，原、被告签订协议，约定由原告为被告搬迁安装钢结构厂房，总造价为210000元。现工程早已按期完工，被告已付40000元，扣除被告自行施工部分32400元，尚欠137600元。 被告付建国辩称：1、合同约定工程总造价为210000元，该价款远超出涉案工程的实际造价，被告要求根据原告实际施工范围进行造价鉴定；2、合同约定原告应于2017年6月18日向被告交付厂房，但原告未按约定完工，因此给被告造成的损失，被告保留诉权；3、涉案厂房的地坪、围墙均由被告自行组织施工；4、因原告的违约行为导致被告被国土局罚款32000元，该部分款项应由原告承担；4、扣除被告已付款项及自行施工部分的价款，被告已超额向原告支付工程款。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 根据诉辩双方的主张，本案的争议焦点为：1、涉案工程的总造价如何认定；2、被告已付涉案工程款数额如何确认。 原告项宗国为支持其主张，向本院提交以下证据： 1、协议，证明原、被告双方存在合同关系，涉案工程总造价为210000元； 2、通话录音，系原、被告之间的录音，证明涉案工程由原告施工并完工； 3、照片，证明涉案工程已经投入使用； 4、接受调查通知书，证明被告缴纳的罚款与本案无关。 被告付建国发表质证意见： 1、真实性无异议，但合同中约定涉案工程应于2017年6月18日交付使用，被告不负责一切协调费用等； 2、真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，同时证明双方就涉案工程未结算； 3、真实性无异议，工程确实投入使用； 4、真实性无异议。 被告付建国为支持其辩解理由，向本院提交以下证据： 1、收据，系案外人张功田出具，证明被告因建造厂房支付挖掘机整平费用1800元； 2、收条，系案外人周学雷出具，证明被告支付土方款2500元； 3、证明，系案外人张增垂出具，证明被告因建造厂房围墙支出17680元； 4、收条，系案外人周海军出具，证明被告为厂房支出边条费用1400元； 5、收条，系案外人孙兆山出具，证明被告因做地坪支出11000元； 6、证明，系案外人沭阳同立混凝土有限公司出具，证明被告为建造厂房购买混凝土68040元； 7、收条，系原告出具，证明原告收到被告支付的工程款12000元； 8、收条，系原告出具，证明被告支付原告10300元； 9、罚款收据，证明被告因原告违约导致厂房被罚款，根据协议约定该费用应由原告承担； 10、借条，系原告向被告出具，证明原告因承建涉案厂房需要向被告借款20000元，并约定利息为月利率2%； 11、证人张某证言，证明被告通过张某向原告支付20000元以及原告实际施工范围。 原告项宗国发表质证意见： 证据1-6真实性均不予认可。证据7中原告认可收到2000元，“壹万贰仟元整”不是原告书写，阿拉伯数字“1”也不是原告书写。证据8中原告认可收到4700元，其他款项系原告自行添加。证据9罚款系因被告非法占用集体土地被处罚，与原告无关。证据10真实性无异议，同意冲抵本金20000元和利息8000元。证据11，证人张某陈述属实，但围墙不在原告承建范围内。 本院认证意见： 原告提交的证据1-4，被告对其真实性均无异议，本院予以确认；被告提交的证据1-6，原告不予认可，因上述证据均涉及到案外人，对其真实性本院暂不予以确认。证据7、8，本院对原告认可的2000元、4700元的真实性予以确认。证据9、10，原告对其真实性无异议，本院予以确认。证据11，证人张某陈述，被告承建了厂房的地坪和厂房旁边的围墙，被告通过证人给付原告20000元，其他均不清楚。 根据上述证据认证分析及当事人陈述，本院认定事实如下： 2017年1月22日，原告项宗国（乙方）与被告付建国（甲方）及南汤某村委会（丙方）签订《协议》，约定：“经甲、乙、丙三方共同协商达成如下协议：一、乙方同意将南汤某小区钢结构厂房搬迁到甲方土地上，建造长31.5米，宽22.8米，总造价为21万元整。二、乙方负责厂房立柱大梁均用346H钢，现场安装，高6米以上，行条、屋面板、墙面板均按南汤某小区钢结构厂房安装，所用材料均由乙方负责，厂房五年内免费维修。三、乙方在施工进场后，甲方先付肆万元整，等钢架主体结束后，甲方再付陆万元整，等南汤某2158厂房卖首套房，付清余款。四、乙方保证在2017年6月18日前厂房交付使用。五、在建房期间，甲方不负责一切协调费用。六、乙方做地坪保证在10cm左右。七、违约责任：如有一方违约，承担一切经济损失。本协议一式三份，甲乙双方及丙方各执一份，经甲乙双方及丙方签字盖章后生效。甲方（签章）：付建国乙方（签章）：项宗国丙方（签章）：张某见证王磊2017年元月22日”。后原告组织人员进场施工。被告于2017年10月6日组织人员对厂房的地坪进行施工。 2017年5月4日，原告向被告出具收条一份，内容载明：“今收到人民币（大写）壹万贰仟元整￥12000用途说明汤某厂房工资款经手人：项宗国2017年5月4日”。2017年5月9日，原告向被告出具金额为4700元的收条一份，用途说明载明彩钢瓦款。后被告在上述收条中注明：“电费300元2017年8月20号西边5300无收条5月12号早上三人在场共计：10300元2017.8.20号”。另，被告向原告支付工程款40000元，其中20000元系通过证人张某向原告支付。 2017年7月20日，沭阳县国土资源局向沭阳品迪科教设备有限公司送达接受调查通知书，内容载明“你单位未经批准，于2017年2月，擅自占用十字街道南汤某村委会集体土地新建钢架结构厂房的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条的规定。请你单位于2017年7月30日携带下列材料到沭阳国土资源局扎下国土资源所接受调查……”同年11月8日，被告向沭阳县国土资源执法监察局缴纳罚款32000元。 诉讼过程中，根据原告的申请，本院依法委托宿迁中天工程项目管理有限公司对南汤某村钢结构厂房的地坪造价进行鉴定。鉴定结论：南汤某村钢结构厂房地坪的鉴定造价为33521.59元；场地平整的鉴定造价为1143.26元。原告支出鉴定费用3000元。另根据被告的申请，本院依法委托南京师范大学司法鉴定中心对署期“2017年5月4日”的“今收到”条据中“壹万元”字迹进行鉴定。鉴定结论：倾向认为署期“2017年5月4日”的“今收到”条据中“壹万元”字迹与提供的字迹样本为同一人书写。被告支出鉴定费用2160元。 另查明，2017年3月27日，原告向被告出具借款借条一份，载明“一、借款金额：今借到人民币（大写）贰万元整（小写￥20000元）。二、借款期限：用一个月还钱，过期月利400元……”原、被告就上述借款于庭审中达成一致意见，同意将上述借款及利息合计28000元冲抵涉案工程款。 本院认为，根据原、被告签订的《协议》，能够证实双方之间形成建设工程施工合同关系，因原告无相关建筑施工资质，该合同应属无效。但涉案工程已交付使用，故原告可以参照合同约定主张工程款。 关于本案争议焦点1，即涉案工程的总造价如何认定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定：当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。本案中，原、被告在协议中约定“总造价21万元整”足以证实本案合同对价款作出了明确约定，即采用固定价格结算。建设工程尚未完工的部分，应以约定的固定价为基础，对有争议部分的工程造价进行鉴定。被告主张其对厂房的地坪及围墙进行了施工，原告对围墙不予认可，主张围墙不在施工范围内。根据合同约定的施工内容，结合当事人陈述该围墙系厂房外的围墙，本院认定围墙不在原告的施工范围内。且经本院释明，被告明确不对围墙造价进行申请鉴定，应由其承担不利的法律后果。依据原告申请，本院委托宿迁中天工程项目管理有限公司对地坪造价进行鉴定，鉴定结论为地坪的鉴定造价为33521.59元；场地平整的鉴定造价为1143.26元。原告虽不认可被告对场地平整进行施工，但同意扣除上述款项，系对其民事权利的自由处分，本院予以确认。被告对鉴定结论不予认可，但未提供相反证据予以推翻，对其辩解理由本院不予采纳。综上，本院确认原告承建的工程造价为175335.15元（210000元－33521.59元－1143.26元） 关于本案争议焦点2，被告已付涉案工程款数额如何确认。首先，2017年5月4日的收条中载明的款项系2000元还是12000元。原告主张其仅收到2000元，收条中载明的“壹万贰仟元”不是其本人书写。后依据被告申请，本院委托南京师范大学司法鉴定中心进行笔迹鉴定，结论为：倾向认为字迹为同一人书写。该鉴定结论虽然是倾向性的，但仍不失其在本案中的证明力。在此情况下，原告如仍有异议，应负有举证责任。但是原告口头提出异议外，没有提出相反证据来推翻这一鉴定结论，故原告应承担对自己不利的法律后果。本院认定原告于2017年5月4日收取被告工程款12000元。其次，2017年5月9日金额为4700元的收条中被告后添加的款项5600元是否成立。被告主张其另向原告垫付电费及西边彩钢瓦款项，原告不予认可，被告未提供证据予以证实，其虽在收条中进行注明，但未得到原告的签字确认。故本院对被告另主张的5600元不予采纳。被告还辩称因原告违约导致其被沭阳县国土资源局罚款32000元，但未提供证据予以证实，相反原告提供的接受调查通知书能够证实系被告擅自占用十字街道南汤某村委会集体土地新建钢架结构厂房导致被罚款。故本院对被告的上述辩解理由亦不予采纳。综上，被告已付原告工程款为56700元（12000元＋4700元＋40000元）。 另原、被告同意就原告向被告借款20000元及利息在本案工程款中进行冲抵，并就利息协商一致确认为8000元。故被告尚欠原告工程款90635.15元。 关于利息问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，原、被告未对工程款利息作出约定，该利息标准依法应按中国人民银行同期同类贷款利率计算（该标准适用到2019年8月19日，之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。原告主张涉案工程于2017年9月18日向被告交付，被告不予认可，但陈述其于2017年10月6日对涉案厂房的地坪进行施工，能够证实原告最迟于2017年10月6日已向被告交付涉案工程。原告据此要求被告自2017年10月6日计算利息，有事实和法律依据，本院予以支持。 调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告付建国应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告项宗国给付工程款90635.15元及利息（自2017年10月6日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）; 二、驳回原告项宗国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2066元，鉴定费5160元，合计7226元，由原告项宗国负担2160元，被告付建国负担5066元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审 判 长  闫欢欢 人民陪审员  黄 林 人民陪审员  时庆仁 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  陈小言 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：XXXXXX 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。