昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0114民初5722号原告：昆明经开区兄弟烟道厂（经营者：郭鹏，男，汉族，1989年1月18日出生，住江苏省盐城市盐都区，经营场所：云南省昆明市经开区阿拉街道大石坝村。统一社会信用代码：92530100MA6LP2U851。委托诉讼代理人：李刚贵、邱锐（实习），云南睿信律师事务所律师，特别授权代理。被告：中国有色金属工业第十四冶金建设公司，住所地：云南省昆明市五华区滇缅大道218号统一社会信用代码：91530000216580104C。法定代表人：李劲松，董事长。委托诉讼代理人：徐东升、宋惠颖（实习），北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：呈贡新都昌广场置业有限公司，住所地：云南省昆明市呈贡区洛龙街道办事处（石龙湖派出所内）。统一社会信用代码：915301215662419629。法定代表人：吕国平，执行董事。委托诉讼代理人：冯俊声，公司员工，特别授权代理。原告昆明经开区兄弟烟道厂（以下简称：兄弟烟道厂）与被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司（以下简称：十四冶金公司）、呈贡新都昌广场置业有限公司（以下简称：新都昌公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月9日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告兄弟烟道厂的委托诉讼代理人李刚贵、邱锐，被告十四冶金公司的委托诉讼代理人徐东升、宋惠颖，被告新都昌公司的委托诉讼代理人冯俊声到庭参加诉讼。在诉讼过程中，原告申请对本案部分工程造价进行鉴定，本院依法启动鉴定程序。本案现已审理终结。原告兄弟烟道厂向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院判令被告一向原告支付工程欠款118566元；2、请求法院判令被告一向原告支付自2014年11月21日起至付清之日止，以118566元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。截止起诉之日2019年9月9日为28203.29元；3.请求法院判令被告一承担本案的全部诉讼费用，包括案件受理费，保全费、担保费等；4.请求法院判令二被告在尚欠工程款范围内对以上诉讼请求与被告一承担连带责任。事实与理由：2014年8月28日，原告与被告签订分包合同，被告将“呈贡新都昌商业广场”烟气道的制作安装承包给被告。该项目的发包方是被告二。合同约定了工程名称、工程地点、分包单价、工作内容、施工产品的规格、数量、质量、付款方式等相关权利义务。合同签订后，原告按照合同约定履行施工义务。2014年11月21经双方结算，被告尚欠原告工程款148566元，截止起诉之日被告仅仅付30000元，被告尚欠工程款118566元，经原告多次催收，但被告拒不履行支付义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。由于该项目于2014年11月21日己经办理结算。故原告要求被告支付自2014年11月21日起至付清之日止，以118566元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。因此原告要求被告二在尚欠工程款范围内与被告一承担连带责任。综上所述，被告的行为己经构成根本违约，严重损害原告合法权益，为了避免损失进一步扩大，为维护原告合法权利，特向人民法院提起诉讼，请求法院依法判决。被告十四冶金公司辨称：针对原告的第一项诉讼请求，双方并未进行最终结算，因此对原告主张的工程款金额及利息我方不予认可；案件受理费由法院依法裁判。被告新都昌公司辩称：我公司于2019年5月13日与十四冶金公司签订了解除协议书，协议中已经明确被告应支付的工程款已经全部支付完毕，故我方在本案中并没有拖欠工程款，不应当承担任何责任，请求驳回原告对我方的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求和答辩主张，向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交第三组证据，虽然被告十四冶金公司对该证据认为存在合同相对方填写及甲方代表空白等瑕疵，但在庭审中认可了原告主张的分包合同所涵盖的工程确系其公司承包，对分包合同上加盖的中国有色金属工业第十四冶金建设公司新都昌工程项目部公章及签署合同委托代理人唐良龙身份亦予以认可，且与原告庭后提交的与总包公司签订的合同能够相互印证，本院对其三性依法予以确认；对原告提交的第四组证据中95700元的工程结算书及1＃楼6-30层烟气道制作安装工程任务单，因结算单有被告十四冶公司认可的合同签订人唐良龙的签字确认，工程任务单亦与结算相互吻合，本院对其三性依法予以确认；对金额为52866元的1＃楼30-46层工程任务单因系复印件且没有结算单予以印证，本院依法不予确认；对云南华云工程造价咨询有限公司（2020）鉴字第10号司法鉴定意见书，系具备鉴定资质的人员根据来源合法的检材做出的程序合法的鉴定结论，本院对其三性依法予以确认；原告提交的录音证据，因被告不予认可且原告不能举证证明其来源，本院依法不予确认；被告十四冶金公司提交的起诉状中的原告并非本案的被告十四冶金公司，与本案无关，本院依法不予确认；对被告新都昌公司提交的解除协议及审批单涉及的是新都昌商业广场项目2＃楼±0以上及地下室部分，而本案系1＃楼6-46楼烟道，故被告的上述证据与本案无关，本院依法不予确认；对原告提交的其他证据的关联性和证明力，本院将在后予以评述。本院根据双方当事人陈述、举证和证据认定意见，确认如下法律事实：2011年12月28日，云南工程建设总承包公司与呈贡新都昌公司签订《建设工程施工合同》，约定由云南工程建设总承包公司承建新都昌商业广场工程项目，后本案被告十四冶金公司从云南工程建设总承包公司分包到新都昌商业广场部分工程，其中包含本案案涉工程。2014年8月28日，原告兄弟烟道厂（分包方、乙方）与被告十四冶金公司（总包方、甲方）签订《昆明经开区兄弟烟道厂施工分包合同》（以下简称：合同）。合同约定：十四冶金公司将位于昆明市呈贡新区的烟道分包给原告兄弟烟道厂施工，付款方式为按每月进度付款80%，安表完毕后付到95%，剩余5%一年内付清。分包单价包含人工费、材料费、水平运输、安装费及安装止逆阀、风帽等。合同尾部总包方加盖了中国有色金属工业第十四冶金建设公司新都昌工程项目部公章，委托代理人处由被告公司员工唐良龙签字。另查明案涉工程于2016年已经交付购房者使用，案涉工程6-30层烟气道制作安装经结算造价为95700元，30-46层烟气道制作安装经委托云南华云工程造价咨询有限公司进行鉴定，造价为49140元，原告为此支付鉴定费用5000元。另查明，包括案涉的工程在内的新都昌广场项目，总承包方云南工程建设总承包公司已经与新都昌公司在昆明市中级人民法院主持下达成调解，确定了新都昌公司应归还款项的时间及金额。归纳原、被告双方的诉、辩主张，本案的争议焦点为：本案被告十四冶金公司应否支付工程款及工程款金额为多少？新都昌公司应否在未付工程款范围内承担连带责任？针对本案的被告十四冶金公司应否支付工程款及工程款金额为多少问题，本院认为，首先，被告十四冶金公司对其公司承建新都昌广场项目的部分工程及将新都昌广场项目1＃楼6-46层烟气道制作安装工程分包给原告并无异议，且案涉工程已经于2016年交付购房者使用，本案双方合同约定的付款条件已经成就，被告十四冶金公司应按照合同约定支付相应工程款项；针对工程款金额，因被告十四冶金公司对与原告之间签订的合同中加盖的印章及签字的人员身份并无异议，且1＃楼6-30层工程结算书有被告认可在其合同上签字的唐良龙的签字，与烟气道制作安装工程任务单能够相互印证证明1＃楼6-30层烟气道工程结算造价为95700元，1＃楼30-46层烟气道工程造价因原告没有提供原件，本院依法委托鉴定机构鉴定造价为49140元，两项合计为144840元，扣除原告自认被告已经支付的30000元，被告应支付的工程款金额为114840元。针对本案中被告新都昌公司应否在未付工程款范围之内承担连带责任的问题，本院认为，首先原告兄弟烟道厂及被告十四冶金公司均未能举证新都昌公司针对案涉工程在内的工程上有未付工程款；其次，经本院查证，包括案涉工程在内的新都昌广场项目总包方云南工程建设总承包公司与业主方新都昌公司已经达成调解，新都昌公司支付工程款的义务已经双方明确并经生效文书确认，故本案中，新都昌公司不应再在未付工程款范围承担连带责任。针对原告主张逾期付款利息，本院认为，本案中原告并未举证证明其交付案涉工程的时间，且本案中双方并未就逾期付款的违约责任进行明确约定，故本院结合双方合同约定从双方结算时间2014年11月21日后推一年，即2015年11月21日作为被告应支付工程款的时间，原告主张的标准并不违反法律规定，本院依法予以支持；针对本案的鉴定费用5000元，根据举证责任分配，工程造价鉴定应由原告承担举证责任，故该鉴定费用由原告自行负担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明经开区兄弟烟道厂支付工程款114840元。二、鉴定费5000元由原告昆明经开区兄弟烟道厂负担。三、驳回原告昆明经开区兄弟烟道厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1618元，由被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担1266元，由原告昆明经开区兄弟烟道厂负担352元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。审判员  林莉二〇二〇年八月十三日书记员  何静