苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初6556号原告：上海彩旺商务咨询有限公司，住所地上海市青浦区双联路158号2层S区296室。法定代表人：张国权，董事长。被告：大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司苏州吴江分公司，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇中山南路1088号2层S2035号。法定代表人：张忠新，经理。委托诉讼代理人：刘洋，辽宁诚进律师事务所律师。原告上海彩旺商务咨询有限公司（以下简称彩旺公司）诉被告大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司苏州吴江分公司（以下简称大白鲸吴江分公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月6日立案受理后，依法由审判员陈烨适用简易程序于2020年7月28日公开开庭进行了审理。原告彩旺公司的法定代表人张国权到庭参加诉讼，被告大白鲸吴江分公司的委托诉讼代理人刘洋通过网络庭审的方式参加诉讼。本案现已审理终结。原告彩旺公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决于2020年1月28日终止2019年8月8日签订的管理协议；2.判决于2020年1月28日终止2019年8月25日签订的管理协议；3.判决退还2020年1月28日至2020年8月24日管理费20600元；4.判决退还保证金3000元；5.判决支付2019年8月8日至2020年1月28日结算营业款51506.55元；6.判决本案的诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：原告于2019年8月8日、2019年8月25日与被告大白鲸吴江分公司签订了两份店铺管理协议，经营积木拼玩、手工制作及水弹射击项目。因受疫情影响，被告大白鲸吴江分公司于2020年1月28日起停止营业长达约110天，造成原告长期无法经营。根据最高法司法解释及建议“疫情和疫情防控措施属于不可抗力，在处理租赁合同纠纷时，第一要适用民法总则第一百八十条、合同法第一百一十七条有关不可抗力的规定”，以及双方签署的管理协议第十条第五款“协议期内，如发生不可抗力因素（如火灾、水灾、战争、国家重大政策变更等）原因导致店铺（柜台）损毁或无法经营，本协议即告终止，双方互不承担责任”。原告认为，双方签订的两份管理协议应于2020年1月28日起已正式终止，但被告一直以躲避方式不予协商及回复。据此，恳请查明事实，依法支持原告的诉讼请求。被告大白鲸吴江分公司辩称，第一，关于原告诉请解除两份管理协议。首先，根据两份管理协议的约定“如果因店铺毁损或无法经营，本协议即告终止”，但是本案原告承租的店铺没有毁损，根据疫情防控需要也只是短暂的停业，原告要求终止管理协议的履行没有依据。其次，原被告之间的管理协议可以继续履行，不符合解除条件。最高人民法院关于依法妥善审理涉及新冠××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）（以下简称指导意见一），是2020年4月16日才发布的，相关的政策定义和指导意见在此之后才得以明确，且该指导意见第二条、第三条均有明确的指导性意见，一是当事人对民事义务的部分或者全部不能履行要承担举证责任，二是能够继续履行的，原则上应继续履行合同，对于要求解除合同的请求人民法院不予支持。本案所涉及的商业广场早就于2020年5月初开业，原被告双方的合同并没有到期，管理协议是可以继续履行的，原告无证据证明管理协议已然无法继续履行了。而且被告也同意在特殊期间给予原告一定的管理费减免，这完全符合最高人民法院关于新冠疫情案件的指示精神，双方的管理协议具备继续履行的条件，原告要求解除管理协议不符合最高院的指导意见。根据最高院的指导意见（二）第一条“疫情或者疫情防控措施导致当事人不能按照约定的期限履行买卖合同或者履行成本增加，继续履行不影响合同目的实现，当事人请求解除合同的，人民法院不予支持”，案涉商场早已开业，原被告之间继续履行不影响原告合同目的实现，完全符合上述最高院的指导精神，应予以保持双方合同的稳定性，支持继续履行合同。再者，租赁场所由原告控制，租赁场地没有交还，商场开业后原告因自身原因持续停业扩大的损失不能归责于被告。在指导意见一第三条规定，当事人对于合同不能履行或者损失扩大有可归责事由的，依法应当承担相应责任。案涉商业广场5月初就在政府的许可下开业，原告已经具备继续经营的条件，但是原告既不经营也不交还被告场地，应当属于前述由原告自身原因导致的损失扩大，不能归责于被告。最后，被告也是商场的承租人，因疫情防控的需要被迫停业，对于每个月几十万租金的被告来说损失更大，即便如此，被告也将争取到的减免政策如实承诺给原告，如果还要求同样作为承租人的被告承担更多损失，对被告也是极其不公平的。第二，关于原告诉请要求退还管理费。被告不同意原告的该项诉请，但是鉴于新冠××疫情期间的特殊情况，被告也与商场出租方（江苏长华商业管理有限公司）多次沟通，争取到2个月零16天的减免期，相应的，被告也同意给予原告相同时间的免租期，这是被告所争取到的最大权益。第三，关于退还保证金3000元。原告的该项诉请没有依据，也不符合合同约定。在《水弹射击管理协议》第五条履约保证金约定，原告应缴款项均清算完毕并迁出后，其履约保证金用于支付商品质量“三包”及可能发生的费用，三个月后乙方（原告）可结清余额。现双方的管理协议既没有解除，原告也没有迁出，不符合退还保证金的条件。第四，关于诉请结算营业款。基于实事求是的原则，被告将尽快核实清楚应当结算给原告的营业款数额，及时支付应支付营业款项。综上，原告的诉请没有依据，应依法驳回其解除协议的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年8月8日，大白鲸吴江分公司作为甲方、彩旺公司作为乙方签订了《管理协议》1份，约定甲方将位于小舞台侧边区域约16平交与乙方经营，协议期限自2019年8月8日起至2020年8月7日止，共计12个月，乙方经营范围仅限于本协议规定儿童乐高类积木拼搭及手工制作（非涂色类），品牌是拼吧。协议第三条约定，甲方提供管理协议内容为场地经营管理、品牌维护、营销宣传、人员培训、卫生维护、水电费交纳等。协议第四条约定，合作期间，管理费的计算为基本管理费与分成管理费二者取其高，具体如下:（1）基本管理费为每月4500元；（2）分成管理费为乙方月度营收的30%，月度营收以甲方集中交易系统内该合作项目的营收数据为基准，设备卡头名称为拼吧，具体包括所有直接或间接利用本项目从事经营活动所得的未扣除任何成本费用及税款的全部收入等，以甲方报表为准。协议第十条第五款约定，协议期内，如发生不可抗力因素（如火灾、水灾、战争、国家重大政策变更等）原因导致店铺（柜台）毁损或无法经营，本协议即告终止，双方互不承担责任。2019年8月25日，大白鲸吴江分公司作为甲方、彩旺公司作为乙方签订了《水弹射击管理协议》1份，约定甲方将位于旋转海马边上位置约6平方米交与乙方经营，协议期限自2019年8月25日起至2020年8月24日止，共计12个月，乙方经营范围仅限于本协议规定的水弹射击。协议第三条约定，甲方提供管理协议内容为场地经营管理、品牌维护、营销宣传、人员培训、卫生维护等。协议第四条约定，管理期间甲方收取乙方管理费用总额为36000元整，乙方一次性缴纳，协议签订当日需缴纳合同全年管理费。协议第五条约定，乙方在本协议签订之日向甲方支付履约保证金3000元，协议期满，如未续签协议，乙方应缴款项均清算完毕并迁出后，其履约保证金用于支付商品质量“三包”及可能发生的费用，三个月后乙方可结清余款，如有不足，乙方需如数补交。协议第十条第四款约定，协议期内，如发生不可抗力因素（如火灾、水灾、战争、国家重大政策变更等）原因导致店铺（柜台）毁损或无法经营，本协议即告终止，双方互不承担责任。2019年8月30日，彩旺公司向大白鲸吴江分公司支付管理费36000元；2019年9月29日，彩旺公司向大白鲸吴江分公司支付履约保证金3000元。另查明，大白鲸吴江分公司工作人员通过微信给彩旺公司法定代表人张国权发送《拼吧2019.8.10-2020.8.9收入》，其中载明2019年8月收入合计17364.89元，大白鲸提取30%为5209.47元，拼吧应得12155.42元；2019年9月收入合计13020.89元，大白鲸提取基本管理费4500元，拼吧应得8520.89元；2019年10月收入合计26087.40元，大白鲸提取30%为7826.22元，拼吧应得18261.18元；2019年11月收入合计8431.40元，大白鲸提取基本管理费4500元，拼吧应得3931.40元；2019年12月收入合计8414.99元，大白鲸提取基本管理费4500元，拼吧应得3914.99元；2020年1月收入合计8642.03元，大白鲸提取基本管理费3919.36元（受疫情影响，2020年1月27日闭店，故扣除4天的基本管理费），拼吧应得4722.67元；2019年8月至2020年1月大白鲸提取管理费30455.05元，拼吧应得51506.55元。又查明，2020年4月15日，彩旺公司通过微信向大白鲸吴江分公司工作人员发送了通知，主要内容为因受国家重大政策变更影响，大白鲸世界苏州吴江店于2020年1月28日开始闭店，造成其长期无法经营，根据双方合作协议第十条的约定，通知大白鲸吴江分公司双方签订的合作协议于2020年1月28日终止。2020年5月9日，彩旺公司通过微信向大白鲸吴江分公司工作人员发送了通知，主要内容为大白鲸世界苏州吴江店于2020年1月28日开始停业，至2020年5月9日未曾开业，造成其长期无法经营，大白鲸吴江分公司已违约长达100天，应向彩旺公司赔偿停业期间的所有经济损失，同时彩旺公司向大白鲸吴江分公司表示将在有撤店的条件下或等待开业后进行撤店。2020年5月19日，大白鲸吴江分公司工作人员通知彩旺公司“明天正式开业了，可以到店里了”。再查明，江苏长华商业管理有限公司作为甲方与大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司作为乙方签订《补充协议》1份，约定针对关于2020年新型冠状病毒相应政策江苏长华商业管理有限公司同意给予大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司2个月+16天的租金减免政策作为支持。审理中，彩旺公司与大白鲸吴江分公司一致确认截至开庭当天，彩旺公司并未撤场。彩旺公司表示在恢复营业后，其去了几次，向大白鲸吴江分公司店长、副店长表示要撤场，均未得到回复。以上事实，有原告提交的《管理协议》、《水弹射击管理协议》、《拼吧2019.8.10-2020.8.9收入》、微信聊天记录、微信转账记录，被告提交的《补充协议》、照片，以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：原告彩旺公司与被告大白鲸吴江分公司签订的《管理协议》、《水弹射击管理协议》，系双方真实意思表示，依法成立并合法有效，双方均应按约履行。两份管理协议均约定“协议期内，如发生不可抗力因素（如火灾、水灾、战争、国家重大政策变更等）原因导致店铺（柜台）毁损或无法经营，本协议即告终止，双方互不承担责任”，因新冠××疫情属于不可抗力，又因新冠××疫情爆发，被告大白鲸吴江分公司根据政府的要求自2020年1月28日起停业，现原告要求确认两份管理协议于2020年1月28日终止符合双方合同的约定，本院依法予以支持。关于原告要求被告退还2020年1月28日至2020年8月24日管理费的诉讼请求，原告彩旺公司自2020年2月20日起多次通知被告大白鲸吴江分公司店长、副店长双方签订的合作协议于2020年1月28日终止，且在2020年5月9日发送的通知中明确表示要求撤场，但被告大白鲸吴江分公司一直未予回复，亦未配合彩旺公司撤场，故2020年5月20日日起恢复营业后原告彩旺公司未及时撤场系被告的原因造成的，相应的扩大的损失应由被告大白鲸吴江分公司承担，故被告大白鲸吴江分公司应退还原告自管理协议终止之日起的管理费，即2020年1月28日至2020年8月24日的管理费20600元。关于原告要求被告退还保证金3000元的诉讼请求，管理协议虽约定在彩旺公司在清算完毕并迁出三个月后可退还履约保证金，但原告因新冠××疫情自2020年1月28日起即停业，双方之间的管理协议即终止，而双方约定履约保证金用于支付商品质量“三包”及可能发生的费用，原告停业早已超过三个月的期限，且未及时迁出并非是原告自身原因造成的，故对于原告要求退还保证金的诉请，本院依法予以支持。又，根据2019年8月8日签订的《管理协议》，彩旺公司的营业收入由大白鲸吴江分公司统一收取，双方约定大白鲸吴江分公司提取管理费，其余款项应归原告彩旺公司所得，故对于原告按照《拼吧2019.8.10-2020.8.9收入》要求被告支付2019年8月10日至2020年1月28日其应得的收入51506.55元，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十八条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告上海彩旺商务咨询有限公司与被告大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司苏州吴江分公司于2019年8月8日签订的《管理协议》、于2019年8月25日签订的《水弹射击管理协议》的权利义务均于2020年1月28日终止。二、被告大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司苏州吴江分公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海彩旺商务咨询有限公司营业款51506.55元。三、被告大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司苏州吴江分公司于本判决生效之日起十日内退还原告上海彩旺商务咨询有限公司管理费20600元、保证金3000元。（上述付款义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，户名：苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，开户账号:62×××62）如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1025元，由被告大白鲸世界文化发展（大连）股份有限公司苏州吴江分公司负担并于本判决生效之日起十日内交至法院（上述款项请汇入苏州市吴江区人民法院，户名：苏州市吴江区人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部；账号：62×××68）。原告预交的不应由其负担的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  陈烨二〇二〇年八月二十八日书记员  金婕附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。