四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初1973号 原告：营江，男，汉族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：苟丽君，四川星亮律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：凉山州豪达金银珠宝有限公司，住所地：西昌市大巷口。 法定代表人：易艳，总经理职务。 委托诉讼代理人：陈柯，西昌市经济实验园区法律服务所法律工作者，特别授权。 原告营江与被告凉山州豪达金银珠宝有限公司劳动争议一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告营江及其委托诉讼代理人苟丽君，被告凉山州豪达金银珠宝有限公司的委托诉讼代理人陈柯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告营江向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金34200元（9.5个月×3600元/月）；2、依法判令被告支付原告2017年11月至2019年11月休息日加班工资 34427元【（3600÷21.75×200%）×104=34427元】；3、依法判令被告支付原告2017年11月至2019年11月法定节假日加班工资8746元【3600÷21.75×300%】×22=10924-2178=8746元】。事实和理由：一、仲裁庭认定原告不服从被告工作安排，应属于严重违反劳动纪律的情形是错误的不客观的。根据我国劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》第25条规定，严重违反劳动纪律的行为，可根据国务院于1982年颁布的《企业劳动者奖惩条例》等有关法规认定。根据《企业劳动者奖惩条例》，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位制定的其他规章制度的情形主要包括:1.违反劳动纪律，影响生产和工作秩序;2.严重违反操作规程，损坏设备、工具;3.浪费原材料、能源，给用人单位造成经济损失;4.工作态度不好，服务态度很差，经常与顾客吵架，损害消费者利益;5.不服从正常的工作调动;6.盗窃、赌博、损公肥私、打架斗殴以及犯有其他严重错误等。具体有7种情形:(一)违反劳动纪律，经常迟到、早退，旷工，消极怠工，没有完成生产任务或者工作任务的;(二)无正当理由不服从工作分配和调动、指挥，或者无理取闹，聚众闹事，打架斗殴，影响生产秩序、工作秩序和社会秩序的;(三)玩忽职守，违反技术操作规程和安全规程，或者违章指挥，造成事故，使人民生命、财产遭受损失的;(四)工作不负责任，经常产生废品，损坏设备工具，浪费原材料、能源，造成经济损失的;(五)滥用职权，违反政策法令，违反财经纪律，偷税漏税，截留上缴利润，滥发奖金，挥霍浪费国家资财，损公肥私，使国家和企业在经济上遭受损失的;(六)有贪污盗窃、走私贩私、行贿受贿、敲诈勒索以及其他违法乱纪行为的；(七)犯有严重错误的。关于严重违反规章制度：无正当理由不服从工作分配和调动、指挥，或者无理取闹，聚众闹事，打架斗殴，影响生产秩序、工作秩序和社会秩序的”的文义应该是除了不服从工作安排外，还需当事人无正当理由，或者当事人不服从工作安排后，还伴有无理取闹，聚众闹事，打架斗殴，影响生产秩序、工作秩序和社会秩序的。而本案中，原告一直对外收取修理费，自2010年到被告处工作就一直这样，被告也是清楚的，这基本是这个行业的行规，之前被告也没有向原告提说不能这样。而原告与被告在电话里发生争执的原因是被告没有和原告良好协商原告不能继续收费的问题，就直接强行通知原告不能继续收费，收费就罚款100元。在这种情况下，原告当然不能同意被告所说不能继续对外收费的理由。这分明是原告有理由和被告提出问题，不是原告故意无正当理由不服从被告的工作安排。而仲裁庭不仅错误的认定是原告不服从被告的工作安排，还错误的引用《中华人民共和国劳动法》25条认定原告的行为系严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，从而认定因原告过错解除劳动关系，被告不应支付相应的经济补偿。二、仲裁庭错误的要求原告应当向其提供休息日以及法定节假日的加班的具体时间、加班费的计付标准、已经支付的加班费相关事实予以举证。对此原告认为其己经向仲裁庭提交了工资证明，那么自然加班费的计算标准按照法定节假日以及法定双休日以及该工资为基础来计算的。另外，被告系用人单位，有完善的财务制度，有电子档的财务档案以及书面的财务档案，关于加班时间以及已经支付过的加班费的相应书面证据均在被告那里，该材料应该由被告向仲裁庭提交。但仲裁庭却错误的裁决该相关证据应当由原告来提交，并且仲裁庭还错误的裁决原告应当承担举证不利的法律后果。终上所述，仲裁庭明显违反《中华人民共和国劳动法》以及相关法律关于保护弱势劳动者这一基本准则，错误认定本案基本事实，错误的引用法律规定。请求人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告凉山州豪达金银珠宝有限公司辩称，1、被告从未与原告解除劳动合同关系，而是因为原告严重违反公司规定，不服从管理，故意制造矛盾，与被告负责人发生争执，以此为借口擅自旷工，属于非正常离职，根据劳动合同法相关规定被告并没有违反任何法律规定，原告严重违反劳动合同法的规定，提出要求被告违反解除合同依法无据。2、原告要求被告支付2017年11月-2019年11月休息日加班工资的主张没有事实和法律依据，根据被告方与原告签订的劳动合同系自2018年6月28日至2019年6月28日，所以原告的主张不能成立，而且违反法律规定，已经超过了诉讼时效。3、原告要求被告支付2017年11月至2019年11月法定节假日加班工资没有事实及法律依据，请求法庭依法驳回原告诉讼请求，维持西昌市人事劳动仲裁委员会于2020年5月6日作出的西市劳人仲字（2020）18号仲裁裁决书所确定的内容。 本院组织当事人进行了证据质证。一、原告营江提交的证据材料即：第一组“原告身份证复印件”，证明原告主体适格；第二组：《劳动合同书》两页复印件、“社保微信截图”2页、“凉山州豪达金银珠宝有限公司记录的员工入职电子表复印件”1份，证明原告系被告的员工，从事的是金饰维修的岗位，工作年限为2010年7月1日至2019年11月止，共计9.5年；第三组：“工资表”复印件2张、“被告通过南充银行转工资的记录一组”，证明营江工资为每月 3600.00元；第四组：“微信聊天记录”、“易艳与营江的电话通话录音”，证明被告通知营江终止和营江的劳动合同。因此申请人提出经济补偿的请求；第五组：“西昌市安宁中心卫生院”2张、“和王雷请假的微信聊天记录”，证明原告不是无故请假，而是痛风发了，在家养病，且是向被告的管理人员王雷请假的记录。经被告凉山州豪达金银珠宝有限公司对原告提交的证据质证：对第一组证据无异议。对第二组证据真实性、合法性无异议，但对证明目的有异议，被告认可原、被告双方有劳动合同关系，但双方的合同签订时间是2018年6月28日至2019年6月29日，这与我方提供的营业执照也相互吻合，原告所述不符实，实际上原、被告双方的劳动合同关系还未满1年，为此原告主张的9.5年的补偿依法无据。对第三组证据真实性无异议是事实。对四组证据真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，劳动仲裁委员会查明的事实客观真实，请求法院认可仲裁认定的事实。对第五组证据与本案无关，不能达到原告证明目的。二、被告凉山州豪达金银珠宝有限公司提交的证据材料即：第一组：“被告身份证明”，证明被告主体适格；第二组：《劳动合同》，证明被告与原告依法签订劳动合同的事实，同时证明双方劳动合同未到期，原告故意找碴擅自离职的事实；第三组：“社会保险”、“医疗保险缴费凭证”、《仲裁裁决书》、“微信聊天记录”、“转账凭证”，证明原告严重违反公司规定，故意找碴擅自离职后，被告一直严格按照劳动合同的约定按时支付原告工资以及依法为其缴纳相关保险的事实。同时证明被告没有单方解除劳动合同的意思表示。证明劳动仲裁委员会查明的事实客观真实，适用法律正确。经原告营江对被告凉山州豪达金银珠宝有限公司提交的证据质证：对第一组证据三性无异议，公司的实际成立时间是2002年12月6日，仲裁裁决书上也有说明。对第二组证据真实性无异议，但对证明目的有异议，不是原告故意找碴擅自离职，原告当时没有上班的原因是因为生病，也向被告的管理人员王雷提交了请假条，同时在我方的第五组证据里面也提交了当时的请假条和医院诊断书。对第三组证据真实性无异议，但对证明目的有异议，原告是在被告通知他不用上班之后才没有去上班的，不是被告所说违反公司制度。我方认为仲裁书认定不客观，所以才提起了今天的诉讼，但是仲裁书第四页确实认定了公司的成立是在2002年12月6日，而原告于2010年7月入职到离职期间就是9.5年。被告继续支付保险是在原告离职以后，被告仍然为原告购买保险我方认为是为了逃避支付原告经济补偿的责任，仲裁时被告表明希望原告继续回去上班，那么也没有终止和原告之间的劳动合同，由此不用支付经济补偿。 对原告营江、被告凉山州豪达金银珠宝有限公司提供的证据，本院对各方无异议的证据予以采信，对有异议的证据本院根据案件事实予以综合认定。 本院经审理认定事实如下：凉山州豪达金银珠宝有限公司于2002年12月6日进行工商注册登记。2018年6月28日，凉山州豪达金银珠宝有限公司与营江签订《劳动合同》，《劳动合同》的签订期限为2018年6月28日至2020年6月止。营江在被告处从事金银手饰维修工作，被告为营江缴纳了2013年以来的养老保险。被告的法定代表人易艳要求营江在工作时间对外维修非本店购买金银首饰不能收费，双方未协商一致，2019年11月30日，双方在电话中发生争执，营江未到被告处上班。2019年12月，营江申请西昌市劳动人事争议仲裁委员会仲裁。营江诉称其自2010年7月1日起在凉山州豪达金银珠宝有限公司处工作。西昌市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月23日受理该案后，于2020年4月21日对申请人营江与被申请人凉山州豪达金银珠宝有限公司追索经济补偿劳动争议进行了审理，2019年5月6日，西昌市劳动人事争议仲裁委员会作出西市劳人仲案字〔2019〕18号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人凉山州豪达金银珠宝有限公司在本裁决生效之日起15日内支付申请人营江2019年7天年休假基本工资251元(大写贰佰伍拾壹元);二、被申请人凉山州豪达金银珠宝有限公司在本裁决生效之日起15日内向申请人营江出具解除劳动关系书面材料;三、驳回其他仲裁请求。营江对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。 本院认为，本案系劳动争议。1、关于被告是否应向原告支付经济补偿34200元的问题。本案原告与被告就劳动关系是否被解除存在争议。原告认为，被告电话通知解除劳动关系。而被告认为，被告并没有解除劳动关系。双方就该争议分别提供了相应的证据。根据原告递交的原告与易艳通话的录音证据看。被告的法定代表人易艳与原告就收费一事发生了争执，易艳要求原告不能收费，如有收费将以罚款。该录音中，易艳说“明白不，你如果收费，我们只有解除劳动关系，如果要上班，请你按时上班过来。公司规定把所有费用的单子都取消。收一分钱直接罚款100元”。营江说“所有没得票的我都修不起”。易艳说“你修不起?”营江说“啊!”易艳说“你修不起，还来咋子?”，营江说“我不晓得我做什么”。易艳说“修不起，行、行，你直接到劳动局不用来了。”该录音中易艳提到让原告不用来了的前提是因为原告说:“没得票的我都修不起”。作为用人单位的法定代表人易艳向原告说出“不用来了”是被告提出终止与营江劳动关系的意思表示。但是该劳动关系终止系由原告不遵从易艳的安排维修金银首饰产生的，过错在于原告，被申请人不存在过错。原告作为被告的员工，理应当服从被告的工作安排，在上班期间对外修理金银首饰是否收费，以及其他工作安排属用人单位的自主决定权。同时，原告也未举证证明易艳安排的工作内容属于违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十二条的规定，即“劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。”故被告的法定代表人易艳安排申请人维修工作，并未违法相关法律规定，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;”原告在没有任何特殊条件的情况下，不遵从用人单位的工作安排，应属于严重违法劳动纪律情形。因双方劳动关系终止，用人单位无过错，原告提出的违法解除劳动关系赔偿金无事实和法律根据，本院不予支持；2、关于凉山州豪达金银珠宝有限公司是否应当支付营江2017年11月至2019年11月休息日加班工资34427元的问题。参照四川省高级人民法院关于印发《关于印发的通知))(川高法民一(2016)1号)第36条规定，“劳动者对加班的基本事实承担举证责任后，用人单位对劳动者加班的具体时间、加班费计付标准及已支付的加班费数额举证。劳动者主张权利之日起二年之前的加班时间应由劳动者承担举证责任。”原告未举证证明相关加班事实，根据法律规定承担举证不利的责任，故其主张的加班费的请求因事实根据不足，本院不予支持；3、关于凉山州豪达金银珠宝有限公司是否应当支付营江支付2017年11月至2019年11月法定节假日加班工资8746元的问题。参照四川省高级人民法院关于印发《关于印发的通知))(川高法民一(2016)1号)第36条规定，“劳动者对加班的基本事实承担举证责任后，用人单位对劳动者加班的具体时间、加班费计付标准及已支付的加班费数额举证。劳动者主张权利之日起二年之前的加班时间应由劳动者承担举证责任”，原告未举证证明在法定节假日加班事实，应承担举证不利的责任，故其主张的加班费的请求因事实根据不足，本院不予支持；4、对原告营江请求被告凉山州豪达金银珠宝有限公司出具书面解聘通知书的请求。因双方劳动关系终止是被申请人提出，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定，用人单位应向劳动者出具解除劳动关系的书面材料。故该请求，本院予以支持。5、被告凉山州豪达金银珠宝有限公司是否支付原告营江被扣发的2019年7天年休假基本工资251元的问题。根据《工资支付暂行规定》第六条，第三款规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案被申请人负有举证工资表责任而未举证，应承担举证不利的法律责任，故本院对原告的请求予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，第四十六条、第八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下： 一、驳回原告营江的全部诉讼请求； 二、被告凉山州豪达金银珠宝有限公司在本判决生效之日起15日内支付原告营江2019年7天年休假基本工资251元(大写贰佰伍拾壹元); 三、被告凉山州豪达金银珠宝有限公司在本判决生效之日起15日内向原告营江出具解除劳动关系书面材料。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告营江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，享有权利的当事人可在本判决书规定的履行期限届满后，向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。 审判员  叶志凯 二〇二〇年八月十日 书记员  姚飞杨 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第二十五条第二款劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同: (二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的; 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。