广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1102刑初239号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告人邓某甲，绰号老鼠，男，1993年12月7日出生于广西壮族自治区东兴市，汉族，初中文化，居民，住东兴市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月7日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年9月11日被逮捕。2020年1月17日被贺州市八步区人民检察院决定取保候审。2020年8月4日被本院决定取保候审。 辩护人毛敬文，广西锦贺诚律师事务所律师。 贺州市八步区人民检察院以八检刑诉〔2020〕209号起诉书指控被告人邓某甲犯非法经营罪，于2020年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年8月10日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员莫荣凡出庭支持公诉，被告人邓某甲及其辩护人毛敬文到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年5月14日下午，被告人邓某甲与“啊生”（另案处理）受邓某的安排运输一批卷烟到广州，邓某支付了500元工钱给邓某甲。当日16时许，邓某甲与“啊生”驾驶一辆桂Ａ×××××五菱牌小货车运载卷烟从东兴市江平镇出发前往广州。5月15日凌晨2时许，该车行驶至贺州市八步区汕昆高速石板尾隧道口往灵峰方向10米处时，被公安机关和烟草部门查获。从车上缴获卷烟3246条。价值527748.14元。经查，该批卷烟无烟草专卖品准运证，邓某甲等人无烟草专卖零售许可证。 公诉机关认为，被告人邓某甲违反国家规定，未经许可经营卷烟，扰乱市场秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关在发表公诉意见时认为，在共同犯罪中，被告人邓某甲起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人邓某甲犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人邓某甲认罪认罚，对其可以从轻处罚。建议对其判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。公诉机关提交了立案报告表，受案登记表，贺州市城区烟草专卖局案件移送函，移送财物清单，现场勘验笔录，现场方位图，现场照片，扣押决定书，扣押物品笔录，扣押清单，贺州市城区烟草专卖局出具的“5.15”案件调查报告，贺州市城区烟草专卖局证据先行登记保存通知书，贺州市城区烟草专卖局检查（勘验）笔录，证据复制（提取）单，现场查获车内涉案卷烟照片，执法人员清点涉案卷烟现场照片，提取查获的涉案卷烟现场照片，涉案烟草专卖品核价表，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站出具的检验报告，广西壮族自治区防城港市烟草专卖局出具的证明，天网视频截图，证人黄某、凌某、何某的证言，辨认笔录，到案经过，违法犯罪前科查询，调查评估意见书，户籍证明，被告人邓某甲的供述等证据证实。 被告人邓某甲对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人邓某甲的辩护人对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，在开庭审理过程提出被告人邓某甲在共同犯罪中是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。且是自首，认罪认罚，依法可以从轻处罚。请求法庭对被告人邓某甲适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人邓某甲违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,非法运输烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。依法应当判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。公诉机关指控被告人邓某甲犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，被告人邓某甲明知是烟草专卖品且无运输烟草专卖品许可证的情况下，帮助他人运输烟草专卖品，是从犯，依法应当从轻处罚或者减轻处罚。案发后，被告人邓某甲主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人邓某甲愿意接受处罚，可以对其从轻处罚。结合被告人邓某甲的犯罪情节、悔罪表现，本院决定对被告人邓某甲减轻处罚。对于辩护人提出被告人邓某甲在共同犯罪中是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；且是自首，认罪认罚，依法可以从轻处罚，请求法庭对被告人邓某甲适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。鉴于被告人邓某甲的犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对被告人邓某甲适用缓刑。公诉机关量刑建议适当。本院为维护市场经济秩序，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人邓某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期从判决执行之日起计算），并处罚金人民币五万元（已向本院缴纳）。 二、未随案移送的涉案假冒注册商标且伪劣卷烟芙蓉王（印尼专供）香烟1699条、芙蓉王（硬）香烟1000条、双喜（软经典）香烟450条以及玉溪（软）香烟97条，予以没收，由扣押单位贺州市公安局八步分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡文佳 人民陪审员  邱芹青 人民陪审员  谢 坤 二〇二〇年八月十日 书 记 员  邓佳龙 书 记 员  温佩佩 附本案相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。