河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初10537号原告河南丰德文化传媒有限公司，住所地郑州市金水区花园路39号4号楼3单元18层1808号，统一社会信用代码：91410105556909922U。法定代表人魏强，职务总经理。委托诉讼代理人朱幸龙，河南亚太人律师事务所律师。委托诉讼代理人赵乐，河南亚太人律师事务所律师。被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司，住所地郑州市金水区红专路66号506室，统一社会信用代码：91410105665985449F。法定代表人赵靖，职务总经理。被告赵靖，女，汉族，1972年6月15日出生，住河南省平顶山市新华区。原告河南丰德文化传媒有限公司（以下简称原告）诉被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司（以下简称满堂红公司）、赵靖租赁合同纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱幸龙、赵乐，被告满堂红公司法定代表人赵靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2014年6月15日签订的《托管合同书》；2、判令被告满堂红公司退还多收取的托管费用443750元；3、判令被告满堂红公司支付违约金729800元；4、判令被告赵靖对上述全部债务承担连带责任；5、本案的全部诉讼费用由二被告承担。以上共计：1173550元。事实与理由：2010年1月1日，被告与河南交通文化传播有限公司签订《广告位租赁合同》，约定将郑尧高速公路K0-K90段广告位租赁给被告，租赁期限为14年，自2010年6月1日至2024年3月31日止。2014年6月15日，原告与被告签订《托管合同书》一份，合同中约定被告将其权属下的郑尧高速0-90公里内已建广告设施64处及符合《河南省高速公路管理条例》规定的规划代建位置一并委托给原告开发经营管理，租赁期限为拾年，自2014年4月1日起至2024年3月31日止。合同签订后，原告陆续投入巨额资金，建设了十余座广告媒体位置。2018年7月24日，被告将64处广告设施中郑州侯寨收费站6座落地牌拆除。2019年10月，原告接到河南交通文化传播有限公司通知，才得知河南交通文化传播有限公司已于2019年9月26日与被告解除《广告位租赁合同》的事实，被告已丧失该路段的经营权等权利，原、被告签订的《托管合同书》已无法继续履行，被告构成根本违约。根据《托管合同书》第八条的约定，因被告的原因导致合同无法履行的，被告应退回已收取的托管费，并支付媒体建设资金。由于原告已付清2019年9月30日之前的托管费用，因此，被告应退还已收取的郑州侯寨收费站6座落地牌未履行部分的租赁费用。同时，基于被告的违约行为，应支付原告媒体建设投资资金。此外，被告满堂红公司系一人有限责任公司，被告赵靖系公司的法定代表人及股东，根据相关法律规定，应当与被告满堂红公司承担连带责任。因此，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法裁判。被告满堂红公司答辩如下：一、被告满堂红公司已依法解除2014年6月15日签订的《托管合同书》，并且原告提出的该项诉求已超过三个月的合理异议期限。2019年10月19日，因原告拒不支付2019年4月1日至2020年3月31日年度期间的下半年度托管费200万元，且按合同约定付款时间2019年8月1日起已拖欠达80余日，被告依据托管合同第八条第三款之约定向原告发出《解除合同通知书》，2019年10月21日原告已签收生效，且原告在合理期限内未提出异议，诉请判令解除托管合同书无事实及法律依据。二、原告恶意并且严重违约在先，是导致双方之间托管合同最终无法履行的根本原因，且被告不存在多收托管费用443750元问题。相反，原告实际强行占用经营被告合法权属下的广告资源直至2019年12月31日，自2019年2月4日以后原告一直未向被告支付任何费用，因此，被告不应承担违约责任。就原告的违约行为，被告将另案起诉。根据《托管合同书》约定，原告在2019年2月1日及2019年8月1日，应分别向被告支付200万元，共计400万元。根据郑州市金水民人民法院（2019）豫0105民初20625号民事判决书及郑州市中级人民法院（2019）豫01民终21194号民事判决书确认的事实，原告在2019年2月1日，已支付现金141万元，该上半年度仍有59万元未支付，且原告始终拒绝与被告进行如实结算；至2019年8月1日，原告应再支付200万元，但原告仍以双方诉讼为由拒不支付，且一直未按托管合同关于代被告向甲方履约的约定及此前原告代为向甲方交付租赁费的惯例，因此，原告才是导致双方之间托管合同最终无法履行的根本原因。原告从2019年4月1日至2019年12月31日仍在实际强行占用经营被告的广告媒体资源；在2019年4月1日至2019年9月30日这上半个年度里，原告本应支付200万元，但依据人民法院生效判决查明的事实，原告仅支付141万元，余59万元托管费没有支付。自2019年10月1日至2019年12月31日止，原告实际使用着被告的广告媒体资源，没有交付任何费用，却在本次诉讼中提出退还所谓的托管费，无任何事实依据。三、原告的实际控制人付东流，通过控制原告拒不支付托管费，却在履行托管合同过程中与河南交通文化传播有限公司恶意串通，故意损害被告的合法利益，严重违背诚实信用原则。在《托管合同书》约定的第三阶段，原告每年应交托管费增至600万元。原告为了降低成本，利用托管期间与被告的甲方即河南交通文化传播有限公司的工作便利，与甲方恶意串通，为实现先让甲方解除被告就本案合同标的享有的经营权的目的，一边原告自2019年初一直拒绝对账并迟迟不交托管费卡住被告，并不顾及双方之间是托管经营而不是租赁经营的法律事实，也拒不按照以往惯例代为被告交付相关费用，反而借故提起诉讼让被告陷于讼累；另一边，被告的甲方却不断催收租赁费，特别是原告在2019年8月1日仍以诉讼为由拒不支付200万元托管费，最终导致甲方河南交通文化传播有限公司在2019年9月25日非法发出《解除合同通知书》（就甲方解除合同的异议及给被告造成的损失，被告已另案主张权利），且在没有任何新投入的情况下，将被告花费几千万元建设的广告媒体资源没收进行所谓的重新发包程序，原告实际控制人付东流通过自己实际控制的河南麒涵轩文化传媒有限公司，换个马甲顺理成章的参与了甲方的重新招标，并以400余万的价格顺利中标。正是因为原告与河南交通文化传播有限公司恶意串通，二者实现了所谓的双赢，而最终损害了被告的合法权益。原告在此过程中却不断向被告提出诉讼，意图实现额外的非法利益，人民法院依法不应支持。四、被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司与原告河南丰德文化传媒有限公司是《托管合同书》的合同主体，与被告法定代表人赵靖个人无关，赵靖不是本案适格被告。综上，请人民法院查清本案的全部事实，依法驳回原告诉讼请求。被告赵靖答辩如下：本案原告依据的《托管合同书》，是原告河南丰德文化传媒有限公司与郑州满堂红企业管理咨询有限公司之间的托管合同权利义务，被告赵靖是郑州满堂红企业管理咨询有限公司的法定代表人，赵靖个人账户是该托管合同指定收取有关托管费的账户，赵靖不是该《托管合同书》权利义务的主体，赵靖不是本案适格被告。根据原、被告的诉辩意见，举证、质证，并结合庭审情况及诉讼期间的询问情况，本院认定以下事实：一、2010年1月1日，被告满堂红公司与河南交通文化传播有限公司签订《广告位租赁合同》一份，该合同约定河南交通文化传播有限公司将郑尧高速K0-K90段广告位租赁给被告满堂红公司，租赁期限自2010年6月1日至2024年3月31日。二、2014年6月15日，原告与被告满堂红公司签订《托管合同书》一份，该合同约定内容如下：“根据《合同法》及有关法律法规，就甲方（被告满堂红公司）所享有的郑尧高速公路0--90公里高速广告媒体资源委托乙方（原告）进行经营管理等有关事宜，甲乙双方在平等、自愿、诚实信用原则基础上，经友好协商，意思表示一致，达成本合同，以共同遵照履行。（一）托管标的物。甲方权属下的郑尧高速0-90公里内已建广告设施64处（详见统计表）,以及符合《河南省高速公路管理条例》规定的规划待建位置（详见广告规划招商手册）,一并委托乙方开发经营管理。（二）托管权益。甲方已建成使用的广告设施经营权及收益权；甲方待开发广告位的投资建设权及经营收益权：甲方原有客户的维护与管理权；涉及广告位开发建设的各项审批权。不包含：上述标的物的媒体转让权，媒体质押权，媒体处置权。（三）托管期限。托管期限自2014年4月1日起至2024年3月31日止，共计拾年。（四）托管费用。委托经营管理费用按三个阶段分别计算。第一阶段：2014年4月1日至2017年3月31日，共计三年，每年300万元，三年合计为900万元（大写：玖佰万元整）;第二阶段：2017年4月1日至2020年3月31日，共计三年，每年400万元，三年合计为1200万元（大写：壹仟贰佰万元整）;第三阶段：2020年4月1日至2024年3月31日，共计四年，每年600万元，四年合计为2400万元（大写：贰仟肆佰万元整）；托管费用包含：甲方应承担的高速公路广告位租赁费、托管路段维护与管理费、投资收益等（不包含税金）。如出现甲方与河南交通文化传播有限公司迟交、缓交、不交所应交费用等情况，乙方可替代甲方履约，费用当期托管费用中扣除。（五）付款方式。按照先付费再经营的原则，乙方每年分两次按时足额交付当年托管费用，每次交付当年托管费用的50%,交付时间分别为当年的2月1日和8月1日。乙方不再另行支付履约保证金。鉴于第一年双方涉及大量运营移交工作，甲方在保证广告位销售合同正常履约下，采用客户逐步移交原则。乙方分别在2014年6月15日前交付托管费50万元，在8月15日前交付托管费50万元，在10月15日前交付托管费50万元，在2014年12月31日前乙方保证结清第一年的托管费用。（六）履约管理质押权。为了保证甲方对权属路段的合法权益不因托管而受损害，如乙方不能按合同履约，甲方保留侯寨收费站现有6座落地牌的经营权以及禹州2家合作客户的管理权。（七）甲方的权利义务。1、甲方有权按约定收取托管费用。2、甲方承担合同期限内向媒体位置的业主方缴纳租赁费用。3、甲方及时向乙方移交2014年度4月1日前后已签未执行完毕的广告合同原件，并核实广告客户的具体账务明细，核实并收取的金额冲抵乙方当期的托管费用。积极配合乙方完成原有广告客户的对接工作，以保证乙方接管后保持正常有序的发展经营环境。4、甲方承担2014年度4月1日之前与客户之问发生的债权债务，与乙方无关。5、甲方有权对乙方的经营进行指导与建议。6、甲方应在本合同生效的同时，向乙方出具经营、建设相关广告位的特别授权委托书，并负责做好协调工作，以确保乙方合法取得本合同约定的相关权利。7、甲方应在本合同生效之日起三日内，将本合同附件所列各项资料向乙方移交完毕，并向乙方出具《经营、建设特别授权委托书》，并做好各项善后工作。（七）乙方权利义务。1、在合同期内，托管媒体位置的经营管理权及收益全部归乙方所有。未建媒体位置由乙方自行投资建设。2、乙方继续履行甲方已签未执行完毕的广告合同权利及义务，收入归乙方所有。独自承担2014年度4月1日之后与客户之间发生的债权债务，甲方不得干预。3、乙方在合同期内，因广告位、媒体以及经营管理过程中对他人造成伤害或者损失的，由乙方承担法律责任。4、乙方应配合高速公路部门的安全检查，接受高速公路部门的管理。5、乙方承担合同项下全段媒体的后续防腐与维护、管理工作。6、乙方应按约定缴纳托管费用。7、乙方负责协调托管路段管理单位和高速业主及分公司各管理部门的关系；全权负责未建广告位的各项审批及市政协调工作，甲方给予积极协助。8、本合同到期，所有广告设施交付甲方处置。在甲方取得后续经营权益后同等条件下保证乙方有优先续约权。（八）违约责任。1、因甲方原因致使乙方不能正常行使托管权利，由此给乙方造成的损失可以从应支付的托管费用中予以扣除。2、在乙方对甲方媒体托管期间，在乙方无责的前提下，甲方不得终止乙方对甲方媒体的托管，由于甲方自身原因致使合同不能正常履行，甲方退回既收乙方所支付的托管费用，并支付媒体建设投资资金。3、乙方未按合同规定期限向甲方支付托管费用的，乙方应向甲方按日支付迟延部分的万分之三作为违约金，合同继续履行。如有待殊情况（乙方向甲方提出书面申请）,可向后延续30日。否则甲方有权单方终止本合同并收回各项托管权益及所有广告设施，所造成的一切损失（包含市场风险金及法律风险金）由乙方自行承担。4、因乙方原因致使合同不能正常履行，乙方所交付的托管费甲方不予退还。5、因不可抗力、国家政策、战争、地震等导致合同无法履行，本合同将自行终止，责任互免。双方应按托管阶段当年的总费用/365天x实际天数进行结算，并于结算后7日内办理多退少补手续。（九）其他约定。1、依本合同履行过程中产生的付款、确认单等书面凭证为合同不可分割的部分。2、本协议未尽事宜由双方协商并签订补充协议，补充协议与本合同不同的，以补充协议为准。补充协议与本合同具有同等法律效力。3、本合同一式肆份，甲、乙双方各执贰份，均具有同等法律效力，甲、乙双方签字盖章之日起生效。”三、上述托管合同签订后，原告与被告满堂红公司分别于2017年1月31日、2018年1月31日、2018年7月30日共同对账，签订三份《满堂红郑尧高速北段应收款明细表》。2019年1月，原告与被告满堂红公司未进行对账。庭审中，本院询问被告满堂红公司原告的托管费用支付至何日。被告满堂红公司自认原告的托管费用已经支付至2019年9月30日。四、2019年9月25日，河南交通文化传播有限公司向被告满堂红公司发送《解除合同通知书》一份，通知内容如下：“郑州满堂红企业管理咨询有限公司：贵我双方于2010年元月1日签订了《广告位租赁合同》,约定：我司将郑尧高速公路K0-K90段合同约定的广告位租赁给贵司，贵司应按时向我司支付租赁费。如贵司逾期支付租赁费用的，从应付款之日起按未付款的3‰/天向我司支付违约金，超过约定时间15日仍未支付租赁费的，我司有权解除合同。在履行合同期间，我司已按合同约定履行了各项义务，按照合同约定，贵司应于2019年6月1日至5日支付广告位租赁费90万元整，虽经我司多次催款，然而，截止2019年9月25日贵司仍未按合同约定支付租赁费。鉴于上述情况，贵司已构成实质性严重违约，对我司的正常经营工作造成了极大影响，为避免贵司的违约行为给我司造成的损失持续扩大，我司决定解除与贵司签订的《广告位租赁合同》。本解除通知自送达贵司之日合同正式解除，贵司所缴纳的合同履约保证金叁拾万元不予退还。同时，贵司须按照合同约定，在收到本通知书后3日内将欠付我司的租赁费及相应违约金支付完毕，并将全段广告设施完好交还我司，如贵司未能按期履行费用支付及交还广告设施义务的，我司将通过法律途径维护自身合法权益，由此造成的一切后果，由贵司自行承担。”2019年12月，河南交通文化传播有限公司对郑尧高速K0-K90段的广告设施经营权重新进行招商。河南麒涵轩文化传媒有限公司以409万元的年度经营权转让费成交。庭审查明，涉案路段的广告资源现由河南麒涵轩文化传媒有限公司经营。根据原告及河南麒涵轩文化传媒有限公司的工商登记信息显示，付东流系原告公司的股东之一，亦为河南麒涵轩文化传媒有限公司的监事。原告与河南麒涵轩文化传媒有限公司存在关联关系。五、2018年7月18日，河南交通文化传播有限公司向满堂红公司发函称，根据河南中原公路股份有限公司经开分公司的迁改施工要求及现场实际情况，需对建设用地工程内的侯寨收费站六块落地广告牌进行拆迁或拆除，于7月20日迁改完毕。原告在其起诉时主张侯寨收费站上述六块广告牌因拆除未能实际使用，要求被告满堂红公司退还相应的托管费用。庭审中，本院询问原告主张被告满堂红公司退还其多收取的托管费用442750元的计算方式。原告陈述如下：“400万/年除以64处广告设施除以365天乘以6座乘以432天。”六、被告满堂红公司为一人有限责任公司，其唯一股东为被告赵靖。本院认为，原告与被告满堂红公司签订的《托管合同书》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，该合同合法有效。双方均应按照合同的约定全面履行义务，否则应当承担相应的责任。关于合同是否应当解除的问题。2019年9月之后，由于河南交通文化传播有限公司与被告满堂红公司解除了合同，并将涉案路段的广告经营权重新招标。被告满堂红公司在2019年9月30日之后已经在事实上丧失了对涉案路段广告位的经营权。因此原、被告之间的托管合同已经在事实上无法履行。原告主张解除合同，并无不当，本院予以支持。关于被告满堂红公司是否应当退还原告多收取的托管费用的问题。根据《托管合同书》的约定，原告的托管费是按照高速公路0到90公里整条路段打包计价，而非按照广告牌的数量计价。合同签订后，原告可以根据需要及审批新建广告位，同样，由于政策影响，拆除部分广告位也是合同履行的题中之义。且侯寨收费站六座落地广告牌的拆除，是根据河南中原公路股份有限公司经开分公司的迁改施工要求及现场实际情况而进行的，属于政策因素，被告满堂红公司并无过错。因此，原告在庭审中关于“400万/年除以64处广告设施除以365天乘以6座乘以432天”的计算方式，没有合同依据及事实依据，本院不予支持。关于被告满堂红公司应否支付原告违约金的问题。本院认为，违约金的支付应当以违约行为的存在为前提。根据《托管合同书》第五条的约定，双方是按照“先付款后经营”的原则履行合同。原告应当每年两次向被告满堂红公司支付托管费用，分别为每年的2月1日和8月1日。根据庭审查明的情况，原告的托管费已经付至2019年9月30日，原告也已经实际经营至2019年9月30日，此时间段内双方均不存在违约情况。2019年9月30日之后的托管费，原告应当在2019年8月1日支付被告满堂红公司。虽然此时双方存在诉讼，但诉讼并不是拒付托管费的充分理由。且原告的诉讼请求经过两审终审最终被驳回，可以认为拒付托管费所依托的诉讼实际上并没有充分的事实和法律依据。因此，本院认定原告在2019年8月1日未向被告满堂红公司支付2019年9月30日之后的托管费违约在先。按照“先付款后经营”的原则，被告满堂红公司有权拒绝原告在2019年9月30日之后继续经营涉案广告位。虽然由于河南交通文化传播有限公司与被告满堂红公司解约，被告满堂红公司已经事实上不具有继续履行合同的能力，但鉴于原告拒付托管费在先，本身就不能在2019年9月30日之后继续经营，河南交通文化传播有限公司与被告满堂红公司合同的解除与原告不能继续经营涉案路段的广告位不具有因果联系。因此，原告无权向被告满堂红公司主张违约金。关于被告赵靖的责任承担问题，鉴于原告的两项金钱给付的诉讼请求均难以支持，被告赵靖的连带责任亦不成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告河南丰德文化传媒有限公司与被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司于2014年6月15日签订的《托管合同书》；二、驳回原告河南丰德文化传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费适用简易程序减半收取7681元，保全费5000元，均由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李世达二〇二〇年八月二十五日书记员  郑 璐