广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终804号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）覃会淋，女，1985年1月16日出生，居民身份证号码：452************328，壮族，大专文化，原系东莞市坚成电子科技有限公司财务助理兼会计，户籍所在地为广西河池市金城江区************。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年9月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人邓云龙、李冰，广东闻彰律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人覃会淋犯职务侵占罪一案，于2020年5月22日作出（2020）粤1971刑初1454号刑事判决。宣判后，覃会淋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅案卷并讯问上诉人覃会淋，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，被告人覃会淋系东莞市茶山镇增埗卢屋工业区18号东莞市坚成电子科技有限公司的财务助理兼会计，负责公司账目的对账及银行交易。2019年8月3日11时许，该公司财务主管覃秋凤在公司财务室内将48万元公司款项交给覃会淋，让覃会淋存入公司账户。覃会淋收到款项后将该48万元存入其私人的中国农业银行账户内，随后也没有将该款项转入公司账户，而是私自将5万元转至其私人的中国工商银行账户内，将43万元转入其私人的中国建设银行账内。后覃会淋将上述款项用于网络赌博输光了。2019年9月23日15时许，公安机关接报后在上述公司三楼会议室将覃会淋抓获归案。事后，覃会淋已退还公司款项92000元。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的被害公司东莞市坚成电子科技有限公司财务主管覃秋凤陈述及辨认笔录，证人贲仕贞、贲覃福的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，涉案银行卡，到案经过及情况说明，协查复函，扣押决定书、扣押清单，委托书，营业执照，证明书，工作证明，员工入职表，劳动合同，中国农业银行卡，中国工商银行卡，收条，东莞坚成电子科技有限公司证明、东莞市坚成电子科技有限公司工商登记，广发银行活期对公账单，银行流水清单，工资单，被告人覃会淋的供述及指认照片等证据予以证实。原审法院认为，被告人覃会淋无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。被告人覃会淋归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条的规定，判决：被告人覃会淋犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年三个月。二、责令被告人覃会淋于本判决生效之日起三日内退赔被害公司东莞市坚成电子科技有限公司人民币388000元。宣判后，覃会淋不服，向本院上诉提出：1．其系公司会计，但在公司并未实际履行会计职能；2.其没有将涉案款项非法占为己有的目的，涉案款项是公司用于虚开增值税专用发票的，只想暂时挪作私用，以后再将款项转给覃秋凤；3.其是网络赌博的受害人，不知道这个网站APP是网络赌博，以为是投资，所以将公司涉案款项投资到该网络赌博网站；4.其明知道公司报警，仍然留在公司等候警察处理，归案后如实供述犯罪事实，具有自首情节；5.家庭困难。综上，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。另，覃会淋提出检举揭发东莞市坚成电子科技有限公司、东莞市众普五金实业有限公司、东莞市东城忆求自动化设备制进厂虚开增值税专用发票，以及东莞市坚成电子科技有限公司2017年股权变更所得税未缴纳。辩护人提出：1.认罪态度好，具有坦白情节；2.系初犯。请求从轻处罚。上诉人覃会淋及辩护人没有提交证据。经审理查明，上诉人覃会淋系东莞市茶山镇增埗卢屋工业区18号东莞市坚成电子科技有限公司（以下简称“坚成公司”）的财务助理兼会计，负责公司账目的对账及银行交易。2019年8月3日11时许，该公司财务主管覃秋凤在公司财务室内将48万元公司款项交给覃会淋。覃会淋先将该48万元存入其私人的中国农业银行账户内，随即将5万元转至其名下的中国工商银行私人账户内，将43万元转入其名下的中国建设银行私人账户内用于赌博。2019年8月3日17时许，覃秋凤要求覃会淋将该笔公司款项交回公司，覃会淋谎称没有带网银U盾钥匙。2019年8月5日（星期一），覃秋凤再次催促覃会淋归还公司款项，覃会淋谎称银行卡不见了，补卡需要15天。覃秋凤遂要求覃会淋将银行交易明细打印出来，才发现覃会淋已占用该48万元。后，覃会淋因已将该48万元用于赌博并输光，仅退还公司款项92000元。后于2019年9月23日15时许，公安机关接到报案在上述公司三楼会议室将覃会淋抓获归案。本院采纳的证据与原审判决一致。关于上诉人覃会淋提出其没有以非法占有为目的，只想挪用公司款项，不知道自己在进行网络赌博，以为自己将涉案公司款项挪用投资的意见，经查，银行交易流水证实覃会淋于2019年8月3日分别存入48万元至自己农业银行账户，后分别转账43万元、5万元至自己名下的建设银行、工商银行账户，其中银行交易明细证实从2019年8月3日起，有多笔银行汇出款项备注“qh1888”，而覃会淋在侦查阶段供认其在“购彩IV”上的账号是“qh1888”，且供认“我先后用这两张银行卡把48万元充到‘购彩IV’APP账号上，一直玩到8月6日的时候我已经把APP账户上的余额全输光了”，在审查起诉阶段曾供认48万元“全部用于赌博输光了”，一审庭审时对起诉书指控的犯罪事实表示全无异议，现上诉又翻供称不知道自己在进行网络赌博，以为是投资，显属狡辩，与查明事实不符。覃会淋将公司款项用于赌博，且从2019年8月3日收到公司款项48万元至9月23日被抓获归案前，只归还了92000元，并在侦查阶段供认“还剩下388000元无力支付”，其以非法占有为目的的主观故意明显。覃会淋已于2019年8月5日将涉案公司款项输光了，却为隐瞒已非法占有公司财产的真相，通过对覃秋凤谎称没有带网银U盾钥匙、银行卡不见了，无法将公司款项转账汇出。故，覃会淋所提其没有以非法占有为目的，没有想把涉案公司款项占为己有的意见，与查明事实不符，不予采纳。关于上诉人覃会淋提出其明知道公司报警，等候民警处理，具有自首情节的意见，经查，证人覃秋凤的证言，证实其于2019年9月23日，曾和覃会淋在协商的时候说“如果再不还钱我就报警了”，但没有明确告诉覃会淋何时报警，当日，覃秋凤自行前往派出所报警，后叫覃会淋到公司办公室等候，直至民警到坚成公司将覃会淋带走，其都没有告知覃会淋报警的事宜，覃会淋不知道其已经报警了。覃会淋在侦查阶段及审查起诉阶段均供认当时其在坚成公司工作，后被叫到三楼会议室，民警当场说其涉嫌职务侵占，将其带到派出所进行调查。故，覃会淋提出自首的意见，与查明事实不符，不予采纳。关于上诉人覃会淋提出检举揭发坚成公司等虚开增值税专用发票、未缴纳所得税的意见，经查，鉴于覃会淋没有提供相关证据证实其检举揭发的内容，公安机关出具说明暂无法查实覃会淋检举揭发的内容，故，不予认定覃会淋具有立功情节，该改判理由不成立，不予采纳。关于上诉人覃会淋及辩护人提出原审判决量刑过重的相关意见，经查，家庭困难不是从轻的理由。原审判决根据覃会淋的犯罪情节，认定覃会淋具有归案后如实供述自己的罪行、认罪态度好、系初犯等，对覃会淋的量刑适当，应予维持。本院认为，上诉人覃会淋无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。覃会淋归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。覃会淋及辩护人所提改判意见，理由均不成立，不予采纳。原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵骞审判员  李哲审判员  刘超二〇二〇年八月十二日书记员  卢飚