重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0102民初4090号原告：重庆市涪陵区大业建材有限公司，住所地重庆市涪陵区实验路38号荔枝街道办事处办公楼6楼，统一社会信用代码91500102305146502P。法定代表人：吕剑，公司董事长。委托诉讼代理人：王译，重庆博焕律师事务所律师。被告：成都建工第四建筑工程有限公司，住所地四川省成都市走马街55号友谊B座14、15楼，统一社会信用代码91510100201908613Q。法定代表人：欧定文，公司总经理。委托诉讼代理人：李阅源，四川恒融律师事务所律师。委托诉讼代理人：林玉良，四川恒融律师事务所律师。被告：孙军，男，1970年3月13日出生，汉族，居民，住四川省巴中市南江县。原告重庆市涪陵区大业建材有限公司与被告成都建工第四建筑工程有限公司、孙军买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆市涪陵区大业建材有限公司的委托诉讼代理人王译，被告成都建工第四建筑工程有限公司的委托诉讼代理人李阅源、林玉良，被告孙军到庭参加了诉讼。诉讼中，原告于2020年7月20日书面向本院申请撤回对被告重庆绿地海域房地产开发有限公司的起诉，本院在庭审中当庭口头裁定准许原告撤回对重庆绿地海域房地产开发有限公司的起诉；本院依据原告的申请，对被告成都建工第四建筑工程有限公司名下价值360万元的财产进行了保全。本案现已审理终结。原告重庆市涪陵区大业建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告成都建工第四建筑工程有限公司、孙军向原告重庆市涪陵区大业建材有限公司支付尚欠货款3234395.88元及资金占用利息(以3234395.88元为基数，从2020年6月16日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算)，并支付违约金172031.90元；2、被告成都建工第四建筑工程有限公司、孙军支付原告重庆市涪陵区大业建材有限公司为本次诉讼所支出的律师代理费140376元；3、本案诉讼费由二被告共同承担。事实与理由：被告成都建工第四建筑工程有限公司承建“绿地涪陵城际空间站·新玺里1组团1-10号楼、车库及附属工程”，被告孙军系该项目的实际施工人。因工程需要在原告处购买预拌砼，于2020年1月17日与原告签订了一份《预拌砼采购供应合同》，于同月19日签订《补充协议》，约定：原告从工程开始至竣工结束，向被告供应不同强度等级的预拌砼，并约定了不同等级预拌砼的价格，结算方式及付款条件是双方每月16日至次月15日为一个结算周期，双方于次月5日内核对上月的供货数量及价款金额；首次垫资达到10000立方后，次月20日前支付累计总货款的70%；第二次垫资达到10000立方后，次月20日前支付累计总货款的70%，以此类推；剩余货款在合同约定所需预拌砼全部供货完毕、主体浇筑完工后1个月或2020年12月30日内付清所有货款，以先达成条件为准。该合同还约定：若被告未按合同约定按时向原告支付货款，原告有权停止供货，单方解除合同，被告应承担原告包括不限于为收取货款所发生的差旅费、律师费等损失和费用，且被告还应承担按照合同总价款3%向原告承担违约责任。合同签订后原告认真按照合同的内容履行自己的义务。2019年12月28日，重庆绿地海域房地产开发有限公司、孙军向原告出具承诺担保书，载明：若被告成都建工第四建筑工程有限公司未按承诺书约定履行，被告孙军自愿向原告承担支付货款和自2019年12月29日复工供之日起到下次停供期间新产生的预拌砼货款；2020年6月5日，因被告成都建工第四建筑工程有限公司未严格按照合同约定履行付款义务，且工程项目自2020年1月12日起至今处于停工状态，导致合同无法继续履行，为此，原告向被告发出《解除合同通知书》，解除了双方签订的《预拌砼供应合同》，要求被告在收到本帖子书后10日内向原告支付已供货的全部货款并按照合同总价款的3%向原告承担违约责任。但被告仍未支付剩余货款及违约金。被告成都建工第四建筑工程有限公司辩称，第一，根据双方签订的补充协议第三条的约定，原告首次垫资达到1万立方米以后，次月20日前支付累计总货款的70%，剩余货款在合同约定所需预拌砼全部供货完毕主体浇筑完工后一个月或2020年12月30日前付清所有货款，先达成条件为准，而根据原告提交的预拌砼供货汇总表，2019年12月原告的首次垫资才达到了1万立方米，而此时双方的月结算金额累计为4695186.6元，我司已经支付了250万元，因此，被告应当向原告支付的金额为786630.62元；第二，根据双方签订的预拌砼采购供应合同第十二条第二项的约定，原告指定刘晖作为被告供应预拌砼供货量、结算单、结算汇总表及开具预拌砼货款发票的签认人员，而原告提交的七张预拌砼供货结算单中最后一次的2020年2月10日这张结算表中却没有刘晖的签名，在最后的供货汇总表中也没有刘晖的签名，更没有我司合法有效印章，因此，我司认为双方签订的合同中既已明确结算单、结算汇总单的签字认可人员，若无该人员或我司的确认则不能认为双方已完成了相应的月结算，及最后的供货汇总结算，又根据该合同第十二条第七项的约定，供货完成后双方还应当办理材料供货结算，否则货款不予支付，即双方最后并未办理合法有效的供货汇总结算，付款条件尚未成就，我司有权不支付剩余货款；第三，根据双方签订的供应合同第十二条第四项的约定，我司向原告支付合同价款前，原告应当及时向我司开具双方约定的发票种类及剩余的增值税发票，因原告开具的发票不是足额发票，则我司可以无条件拒绝付款，经核查，原告向我司开具发票的金额为3372758.21元，而我司已付款250万元，假设双方已经办理了有效的结算情况下，在原告未开具合法有效票据的情形下，我司仍有权不予支付未开票的货款；第四，对于原告主张的资金占用利息与违约金，我司认为该二项诉求系重合，故依法不能成立，双方在合同中已明确了违约金及计算标准，该违约金的性质既有补偿性又有赔偿性，在原告不能举证证明其资金占用利息损失外还存在其他损失情况下，该违约金已经能够足以覆盖原告主张的资金占用利息，若原告另行主张该损失，明显缺乏法律、事实依据，不能得到法院支持，而对于原告主张的违约金金额，我司认为已高于造成的损失，应当予以减少；第五，对于原告主张的律师代理费我司认为该费用尚未发生，原告并未产生实际损失，不应得到支持。被告孙军辩称，原告称我是项目负责人不属实，我有合同，是陈荣华交了85万的保证金，陈荣华是项目实际负责人，绿地公司当时因过年怕闹事，与下面董事长沟通，就提出张总配合原告去把合同签回来，以及货款汇过去，原告项目找过我，我也签过字属实，这些均是职务行为，故我不应承担本案的民事责任。经审理查明：被告成都建工第四建筑工程有限公司(甲方)承建了“绿地涪陵城际空间站·新玺里1组团1-10号楼、车库及附属工程”，因工程需要向原告重庆市涪陵区大业建材有限公司（乙方）购买预拌砼，于2020年1月17日与原告签订了一份《预拌砼采购供应合同》约定，签约合同总方量45000m3，总金额22500000元（含税价），税金总金额655339.81元，乙方所供产品质量必须符合GB/T14902-2012《预拌混泥土》标准，乙方负责运货到涪陵火车北站，并按指定地点卸货，一切费用包干在单价内；若抽查中发现误差超过GB/T14902-2012《预拌混泥土》中所规定的（±2%）范围，则乙方供应甲方的该批次混泥土均按实际抽查的数量结算；甲方按材料的品牌（生产厂家）、规格型号、材质证明书或封样样品等，对材料的数量进行检尺（过磅）验收，...；结算方式及付款条件：1、（1）预拌砼计量以体积计，以m3为单位，容重详见乙方出具的预拌砼配合比报告，（2）乙方将预拌砼运到施工现场后，甲方可对乙方的砼运输车实际载量过磅抽查，双方根据签证单的供应量结算，若抽查中发现误差超过GB/T14902-2012《预拌混泥土》中所规定的（±2%）范围，甲方指定签收人在该车送货单上签证实际收货数量，该批次混泥土均按送货单上实际签收的数量结算；2、甲方指定以下人员作为乙方供应预拌砼供货量、结算单、结算汇总及开具预拌砼货款发票的签认人员：刘晖；3、每月16日至次月15日为一个结算周期，甲乙双方于次月5日内核对上月的供货数量及价款金额，首次垫资达到10000m3后，次月20日前支付累计总货款的70%，第二次垫资达到10000m3后，次月20日前支付累计总货款的70%，以此类推，余款30%在合同约定所需预拌砼全部供货完毕或主体浇筑完工后1个月内付清所有货款；甲方将应付乙方的预拌砼款以现金、转账或电汇方式支付到乙方指定账户；4、在甲方向乙方支付合同价款前，乙方应按甲方要求，及时向甲方开具按甲乙双方约定的发票种类及税率的增值税发票，因乙方开具的发票不及时给甲方造成无法及时认证、抵扣税款等情形，则甲方可以无条件拒绝付款；...7、供货完毕后，甲乙双方应办理材料供货结算，否则货款不予支付；违约责任：1、乙方应按甲方的要求组织供货，如乙方材料供应的时间、数量、质量不能满足甲方要求，每延期1天，乙方应偿付甲方延期交货部分总值3%的违约金，若乙方延期交货超过48小时，甲方有权解除合同，并且乙方应当按照合同总价款3%向甲方承当违约责任，给甲方造成损失的，乙方还应当负责赔偿...;2、甲方未按合同约定支付乙方货款，乙方有权停止供货、单方解除合同，甲方自行承担由此造成的停工、误工等一切责任和损失，且甲方还应当承担乙方包括但不限于为收货款所发生的差旅费、律师代理费等损失及费用，并且甲方应当按照合同总价款的3%向乙方承担违约责任；3、乙方应向甲方提供合规合法的增值税发票（包含税务机关代开），并按实际提供货物情况，准确填写发票项目及发票清单...；4、因乙方未按本合同约定开具、送达增值税发票的，应按甲方要求采取重新开具发票等补救措施...;双方还对各自的义务、解决纠纷的方式等进行了约定。2020年1月19日，原告重庆市涪陵区大业建材有限公司(乙方)与被告成都建工第四建筑工程有限公司（甲方）签订《补充协议（一）》约定，补充预拌砼其他定价...针对合同条款第十二条第3小条另行约定为每月16日至次月15日为一个结算周期，甲、乙双方于每个结算周期次月5日内核对上月的供货量及价款金额等等。2019年12月28日，被告孙军作为被告成都建工第四建筑工程有限公司的项目负责人向原告出具《承诺担保书》，该承诺书载明“一、成都建工第四建筑工程有限公司于2019年12月31日前，与工程实际施工人孙军签订授权委托书，并加盖公章，扫描原件交予贵司；二、成都建工第四建筑工程有限公司于2020年1月7日前，就上述工程的预拌砼供应事宜，与贵司签订预拌砼供应合同；三、成都建工第四建筑工程有限公司于2020年1月10日前，向贵司支付预拌砼货款不低于3300000元；四、若成都建工第四建筑工程有限公司未按本承诺书第一、二、三条约定履行，届时，贵司可立即对上述工程予以停供处理，由此造成的一切责任均由本承诺人孙军自行承担，并自愿向贵司承担支付上述3300000元货款和自2019年12月29日复供之日起到下次停供期间新产生的预拌砼货款...”。合同签订前后，原告重庆市涪陵区大业建材有限公司按照双方约定向被告成都建工第四建筑工程有限公司承建的“绿地涪陵城际空间站·新玺里1组团1-10号楼、车库及附属工程”供应预拌砼，2020年3月9日，经双方结算汇总，原告重庆市涪陵区大业建材有限公司共计向被告供货12563.50m3预拌砼，价款为人民币5734395.88元，被告成都建工第四建筑工程有限公司已支付货款2500000元，尚欠原告货款3234395.88元，原告为被告开具增值税发票3372758.21元。2020年6月5日，原告以被告从2020年1月后长期停工致合同无法继续履行为由向被告送达了解除合同通知书。本院所确认的上述事实，有庭审调查中原、被告的陈述，预拌砼供应合同、补充协议、承诺担保书、预拌砼供货汇总表、解除合同通知书等证明材料在卷佐证，这些证明材料已经开庭审理和质证，足以采信。本院认为，原、被告之间签订的《预拌砼供应合同》和《补充协议》，是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，依法成立、合法有效，原、被告应按照合同约定履行各自的义务，享有各自的权利。原、被告供应合同约定，每月16日至次月15日为一个结算周期，甲乙双方于每个结算周期次月5日内核对上月的供货数量及价款金额，首次垫资达到10000m3后，次月20日前支付累计总货款的70%，第二次垫资达到10000m3后，次月20日前支付累计总货款的70%，以此类推，余款30%在合同约定所需预拌砼全部供货完毕或主体浇筑完工后1个月内付清所有货款；被告未按合同约定支付原告货款，原告有权停止供货、单方解除合同，被告自行承担由此造成的停工、误工等一切责任和损失，且还应当按照合同总价款的3%向乙方承担违约责任；截至原告于2020年6月5日与被告解除合同前，原告供货给被告12563.50m3预拌砼，但被告并未按合同约定支付货款的70%价款，且长期停工；原告按照合同约定，现已解除了与被告的合同关系，预拌砼供应合同已无法继续履行，故被告成都建工第四建筑工程有限公司应承担支付原告货款3234395.88元(不含已支付2500000元)及违约金172031.88元（5734395.88×3%）的民事责任；原告在诉讼中放弃被告支付利息的请求，是对自己权利的处分，本院予以支持。被告孙军作为被告成都建工第四建筑工程有限公司的项目负责人，于2019年12月28日向原告出具《承诺担保书》，对未支付3300000元货款和自2019年12月29日复供之日起到下次停供期间新产生的预拌砼货款进行担保，系债的加入，故被告孙军应对被告成都建工第四建筑工程有限公司承担连带支付责任。原告请求被告支付律师代理费。原、被告供应合同虽约定了被告应当承担原告包括但不限于为收货款所发生的差旅费、律师代理费等损失及费用，但在诉讼中，原告仅举示了法律事务委托合同，但未举示证据证明律师委托代理费实际收取的事实，应当承担举证不能的法律后果。因此，本院对原告的该请求，不予支持。被告成都建工第四建筑工程有限公司辩称，原告未开具合法有效增值税发票的情形下，我司仍有权不予支付未开票的货款。原、被告虽在合同中约定，原告应向被告开具足额增值税票据，但如原告未足额开具增值税票据，被告应当向税务部门进行举报，由税务机关进行处理，被告的该抗辩理由，不属于本案的审理范围，故本院对被告的该辩解理由，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告成都建工第四建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆市涪陵区大业建材有限公司预拌砼货款3234395.88元及违约金172031.88元共计人民币3406427.76元，被告孙军承担连带支付责任。二、驳回原告重庆市涪陵区大业建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35255元，财产保全费5000元，共计40255元，由被告成都建工第四建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期限的最后一日起计算。审 判 长  王顺卿人民陪审员  刘 汀人民陪审员  张德建二〇二〇年八月二十四日书 记 员  张 茜