山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终596号 上诉人（原审被告）：平邑华泰石材有限公司，住所地：山东省平邑县国际石材城新327国道西段路东，统一社会信用代码：91371326614016541U。 法定代表人：郭涛，总经理。 委托诉讼代理人：张林，山东顺驰律师事务所律师，执业证号：13701199710945658。 被上诉人（原审原告）：陈一良，男，1969年10月8日出生，汉族，初中毕业，海华实业公司法定代表人，住山东省泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：刘建飞，山东拓成律师事务所律师，执业证号：13713201210337175。 原审被告：郭增祥，男，1963年10月8日出生，汉族，初中毕业，住山东省平邑县。 原审被告：郭峰，男，1987年2月5日出生，汉族，初中毕业，住山东省平邑县。 原审被告：高元季，男，1963年1月24日出生，汉族，初中毕业，住山东省平邑县。 原审被告：郭涛，男，1987年2月5日出生，汉族，初中毕业，住山东省平邑县。 委托诉讼代理人：张林，山东顺驰律师事务所律师，执业证号：13701199710945658。 上诉人平邑华泰石材有限公司因与被上诉人陈一良及原审被告郭增祥、郭峰、高元季、郭涛民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初8310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 平邑华泰石材有限公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：原审判决认定事实错误、适用法律不当，判决显失公正。一、被上诉人以个人的名义向不特定的人发放贷款，数额巨大，系职业放贷人，且已构成非法经营罪。自2013.8月起至2018.8月，上诉人与被上诉人共发生借贷关系52次，借款总金额为12590万元，已经归还11690万元，累计支付利息9335944元，有证据证实。被上诉人向兰山区人民法院同时起诉本案原审被告四起放贷案件共计900万元，与其他40多笔放贷业务一样，被上诉人均不出面安排他人办理及催要、均使用制式借款合同、借款合同均只有一份（放贷方单方持有）、借款人及保证人均只有签字，其他内容为空白，后由放贷方随时填写、借款均为高息（年息36%）。二、上诉人与被上诉人发生的借贷业务，系统一结算，无法分清结算的哪一笔，法院受理的4起案件应合并审理。法院亦应审查被上诉人的资金来源及所涉案件情况。三、被上诉人向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性，其未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动。被上诉人签订的借款合同违反效力性强制性规定，且超出经营范围从事国家特许经营业务，为无效合同。根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（一）》第十条之规定，应认定为借款合同无效。四、借款合同无效，利息不受法律保护，被上诉人应返还收取的高额利息。五、上诉人在原审中多次申请法院调取被上诉人的涉诉案件信息，原审法院均置之不理及法院未传唤被上诉人本人到庭以利于查清案件事实，系程序违法。 被上诉人陈一良辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律法规正确，双方之间借贷关系符合合同法中关于民间借贷的法律规定，收取的利息也符合最高院关于民间借贷案件的法律规定，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 原审被告郭涛的意见同上诉人的意见。 原审被告郭增祥、郭峰、高元季经本院传票传唤未到庭参加诉讼，未发表答辩意见。 陈一良向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告借款本金200万元及利息、违约金；2.本案一切为实现债权产生的诉讼费、保全费、担保费及律师费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：陈一良系山东海华实业集团有限公司、山东南洋劳务国际有限公司实际控制人，山东海华劳务有限公司法定代表人。郭增祥系郭涛、郭峰之父，郭涛系华泰公司法定代表人，高元季系华泰公司员工。2018年5月12日，郭涛因资金周转向原告借款，2018年5月12日，陈一良（甲方：出借人）与郭涛（乙方：借款人）、华泰公司（丙方：保证人1）、郭峰（丙方：保证人2）签订《借款合同》一份，约定郭涛向陈一良借款200万元，借款期限为2018年5月12日至2018年10月8日止，借款月利率为3%，华泰公司、郭峰提供担保，担保方式为平行担保并承担连带清偿责任，保证范围为依据本合同产生的借款本金、利息、综合费用、逾期利息、违约金、诉讼费、律师费等甲方实现债权的一切费用，保证期间为本合同确定的借款到期之日起两年；若逾期，除支付约定利息外，另按日加收千分之二的违约金；本合同自双方签字或盖章之日起生效。合同还对其他事项做出了约定。同日，陈一良通过其个人账户向郭涛银行账户（账号：62×××46）转款200万元。后郭涛、华泰公司、郭峰向原告出具借据一张，载明“今借陈一良人民币（大写）贰佰万元整，（小写）2000000.00元，使用150天，自2018年5月12日至2018年10月8日到期，保证按期归还，月利率为3%，若逾期，除支付约定利息外，另按日加收千分之二的违约金，本笔借款由下列担保人提供连带责任担保（平行担保），担保范围包括本金、利息、违约金以及实现债权的各项费用（包括：诉讼费、律师代理费、抵押物处置费、过户费等甲方实现债权的一切费用）；担保期限自本笔借款到期之日起为两年。若发生纠纷，向兰山区人民法院提起诉讼。借款人：郭涛（按手印），地址：平邑县，身份证件号：××。担保人：华泰公司（盖章），地址：平邑县，法人签字：郭涛（按手印），证件号码：××；担保人：郭峰（按手印），地址：平邑县，身份证件号：371326196310080096。签约地点：临沂市北城新区金玉山大厦1208室，2018年5月12日。”。合同签订当日，高元季、郭增祥向原告出具担保函各一份，高元季担保函载明“借款人郭涛于2018年5月12日向陈一良借款人民币大写：贰佰万元整，小写：2000000.00元，借款月利率为3%，期限为150天，自2018年5月12日至2018年10月8日，我自愿为上述该笔借款提供平行担保，担保范围包括本金、利息、违约金及实现债权的各项费用（包括：诉讼费、律师代理费、抵押物处置费、过户费等甲方实现债权的一切费用）等。如借款人不能按期偿还，我自愿承担连带还款责任，保证期间为主合同履行期届满后2年，并承担相应的法律责任。担保人：高元季，2018年5月12日.”郭增祥担保函载明“借款人郭涛于2018年5月12日向陈一良借款人民币大写：贰佰万元整，小写：2000000.00元，借款月利率为3%，期限为150天，自2018年5月12日至2018年10月8日，我自愿为上述该笔借款提供平行担保，担保范围包括本金、利息、违约金及实现债权的各项费用（包括：诉讼费、律师代理费、抵押物处置费、过户费等甲方实现债权的一切费用）等。如借款人不能按期偿还，我自愿承担连带还款责任，保证期间为主合同履行期届满后2年，并承担相应的法律责任。担保人：郭增祥，2018年5月12日。”。庭审中，双方均确认利息已按照月息三分计算已付至2018年8月22日。关于逾期利息原告主张以200万元为基数，自2018年8月22日起至实际履行完毕之日止，按年利率24%支付利息及违约金。另查明，原告申请诉讼保全，支出诉讼保全费5000元、保险费3000元。 一审法院认为，陈一良与郭涛、华泰公司、郭峰签订的《借款合同》系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同约定严格履行义务。合同签订后，陈一良依约向郭涛转款200万元，但郭涛未按约偿还全部借款本息，郭涛的行为已构成违约，其应承担相应的违约责任。但是，原告于出借当日扣除的利息6万元，并无相应法律依据，该行为违反了借款利息不得预先在本金中扣除的规定，此款应从借款本金中扣减，故郭涛的实际借款本金为194万元。原告要求郭涛偿还剩余借款本金及利息的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。关于原告要求郭增祥、郭峰、华泰公司、高元季承担连带清偿责任的诉讼请求，郭峰、华泰公司在借款合同的担保人处签字且郭增祥、高元季自愿向原告出具担保函，应认定为郭增祥、郭峰、华泰公司、高元季自愿对郭涛向陈一良的200万元借款承担连带保证责任，且不违反法律规定，对此，一审法院予以确认，故郭增祥、郭峰、华泰公司。高元季应对该笔借款本息承担连带保证责任；郭增祥、郭峰、华泰公司、高元季承担责任后，有权在其承担范围内向郭增祥追偿。关于利息和违约金的计算方式。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原、被告在合同中对利息和违约金的约定总计已超出法律规定，应将利率及违约金计算方式综合调整为以借款本金194万元为基数，自2018年8月23日至被告实际给付之日止，按年利率24%计算。关于原告要求郭涛承担原告支出的保险费3000元的诉讼请求，该笔费用并非原告为主张权利所支出的必要费用，一审法院不予支持。关于原告要求郭涛承担诉讼保全费5000元的诉讼请求，符合双方约定及法律规定，一审法院予以支持。郭峰、高元季经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭，亦未向一审法院递交书面答辩意见，应视为其对相应一审诉讼权利的放弃，不影响本案事实的认定。综上所述，对于原告符合法律规定的请求，一审法院予以支持，对于不符合法律规定的请求，一审法院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告郭涛于本判决生效之日起十日内偿还原告陈一良借款本金194万元及利息、违约金（利息和违约金之和以借款本金194万元为基数，自2018年8月23日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算）；二、被告郭增祥、郭峰、平邑华泰石材有限公司、高元季对被告郭涛的上述债务承担连带清偿责任。被告郭增祥、郭峰、平邑华泰石材有限公司、高元季承担责任后，有权承担范围内向被告郭涛追偿；三、驳回原告陈一良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,400元，诉讼保全费5000元，均由被告郭涛、郭增祥、郭峰、平邑华泰石材有限公司、高元季负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明的事实和原审查明的事实一致。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人平邑华泰石材有限公司的上诉请求范围进行审查。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人主张陈一良系职业放贷人，未能提供充足证据证明，其上诉请求没有事实和法律依据，依法不予支持。 综上所述，平邑华泰石材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22800元，由上诉人平邑华泰石材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 文 审判员 胡 才 审判员 王晓艳 二〇二〇年八月十八日 书记员 白 华