广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初18416号原告：佛山市佛欣真空技术有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇罗村联和工业区******之二，统一社会信用代码914************309。法定代表人：武某1。委托诉讼代理人：莫春娇，广东毅隽达律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄俊杰，广东毅隽达律师事务所律师实习律师。被告：唐县，男，1980年1月7日出生，汉族，住湖南省东安县********，公民身份号码432************113。被告：中山市鑫祥金属表面处理有限公司，住所地广东省中山市三角镇锦成路41号A区第二层之二，统一社会信用代码91442000MA4WKKBU2Q。法定代表人：刘某1。原告佛山市佛欣真空技术有限公司与被告唐县、中山市鑫祥金属表面处理有限公司（以下简称鑫祥公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法适用简易程序速裁审理方式，于同年8月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人莫春娇、黄俊杰，被告唐县到庭参加了诉讼；被告鑫祥公司经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.两被告向原告支付货款50000元、定金11000元及利息1177元(以货款50000元为本金，依据合同第二条约定，自2018年1月13日起算，暂计六个月，追溯至被告实际支付之日止，利率按同期商业银行贷款年利率4.75%计算)；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年4月10日，被告唐县作为被告鑫祥公司的设立发起人与原告签订《购销合同》，约定被告唐县向原告购买多弧离子镀膜机一台，合同价款45万元；还约定如有争议交由原告所在地法院处理。合同签订后，原告依约向被告交付了设备，被告陆续支付了40万元货款（含10万元定金），但剩余货款5万元至今未能支付。经查，被告鑫祥公司于2017年5月19日成立，本案设备送至其公司后实际使用至今。原告认为，因被告没有按合同完全履行付款义务，根据我国法律规定的定金规则，被告支付的10万元定金不予抵作货款，原告考虑公平原则，按被告未付货款的比例扣除定金11000元(定金10万元×未付货款5万元/总货款45万元)不予抵作货款。再根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，被告唐县作为被告鑫祥公司的设立发起人，应与被告鑫祥公司共同承担合同责任。故，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，原告特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令如诉。被告唐县辩称，被告唐县不是适格的被告，无需向原告承担任何法律责任。1.被告唐县并非本案买卖合同的主体。本案系被告鑫祥公司委托被告唐县向原告采购涉案真空炉的，合同的主体是原告和被告鑫祥公司，而不是被告唐县。同时，被告唐县作为被告鑫祥公司的代理人依法不承担法律责任。2.被告唐县不是被告鑫祥公司的发起人或股东，原告主张被告唐鑫作为发起人应当承担法律责任缺乏事实和法律依据。综上，请法院依法驳回原告对被告唐县的诉讼请求。被告鑫祥公司没有答辩。诉讼中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告鑫祥公司经本院传票传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼，亦没有向本院提交书面的证据材料，依法视为放弃举证、辩证、质证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院在下文中综合分析认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：被告鑫祥公司系于2017年5月19日依法登记成立的有限责任公司，法定代表人刘某1，股东李颖、刘某1、仲昭军。2017年4月10日，原告与被告唐县签订《购销合同》，合同的“甲方”为原告，“乙方”处空白未填写。合同约定内容如下：乙方购买多弧离子镀膜机一台，尺寸φ1400mm*H1200mm，单价450000元，总价450000元（不含税）。本合同签订后，乙方向甲方支付定金100000元，生产完毕验收合格后提货前乙方支付300000元，剩余尾款50000元乙方6个月内付清。自定金到帐第二日起45个工作日，甲方不可以延期交货，若延期按500元/天计算赔偿给乙方。乙方若延期提货最多不可以超出30天，否则甲方有权没收乙方定金并终止此合同。……。原告在甲方处加盖合同专用章，被告唐县在乙方的法定代表人处签名。同日，原告的财务人员出具《收据》，确认收到“中山唐总（唐县）”100000元（设备订金）。2017年5月25日，原告的财务人员出具《收据》，确认收到“中山唐总（唐县）”120000元（设备款）。2017年6月13日，被告唐县向原告指定的银行账户转账支付180000元。另查明，2017年5月16日，被告鑫祥公司及其原法定代表人唐付祥出具《法人委托授权书》，委托被告唐县为被告鑫祥公司的主要负责人（负责公司安全生产工作），并确认公司最终决策权由法人决定，公司前后所有一切债务与本负责人唐县无关。2017年5月20日，被告鑫祥公司出具《委托书》，确认其公司因业务需要，委托被告唐县为公司采购代理人，授权代表其公司采购工作，前往原告处采购真空炉一台，代理人的一切行为均代表其公司，与其公司的行为具有同等法律效力。诉讼中，原告与被告唐县一致确认：案涉设备于2017年5月（具体日期不记得）完成交付，收货地点为中山市三角镇锦成路41号A区第二层之二，即被告鑫祥公司的住所地。本院认为，本案系原告主张其与被告之间因买卖设备而引发的纠纷，属买卖合同纠纷。关于承担案涉付款责任的主体问题。诉讼中，原告主张案涉交易由原告与被告唐县进行直接对接，且被告唐县作为被告鑫祥公司的设立发起人在《购销合同》上签名并支付货款，故其需对合同项下的义务承担付款责任；并主张因案涉设备实际送货至被告鑫祥公司处且由该公司使用至今，故被告鑫祥公司应承担付款责任。被告唐县抗辩认为其仅是受被告鑫祥公司的委托，代表鑫祥公司与原告进行案涉交易，案涉交易行为非其个人行为。本院经审查认为，其一，根据在国家企业信用信息公示系统所查询的被告鑫祥公司的公示信息可知，自被告鑫祥公司登记成立以来，被告唐县并非被告鑫祥公司的法定代表人、股东、执行董事、监事等身份；诉讼中，原告主张被告唐县为被告鑫祥公司的设立发起人，亦未能提供充分有效的证据予以证实。是故，本案现有证据无法证实被告唐县为被告鑫祥公司的发起人、设立人。其二，案涉交易虽由原告直接与被告唐县进行磋商和对接，但原告在诉讼中确认双方在签订案涉《购销合同》时，被告唐县明确告知原告其购买案涉设备系为了成立被告鑫祥公司，并确认案涉设备实际送货至被告鑫祥公司登记成立后的住所地，并由被告鑫祥公司所使用；另外，被告唐县亦提供《法人委托授权书》、《委托书》等证据证实被告鑫祥公司对被告唐县的上述交易行为进行了确认，并明确相应法律后果由被告鑫祥公司承担。以上可知，被告鑫祥公司在公司成立后对被告唐县所签订的案涉《购销合同》予以确认，且被告鑫祥公司已经实际享有合同权利，故应由被告鑫祥公司履行支付货款的合同义务。原告诉请被告唐县亦应对案涉债务承担付款责任，缺乏依据，本院不予支持。关于未付货款数额。《购销合同》约定了案涉设备款450000元。扣除原告在诉讼中所确认的被告已支付的400000元（100000元+120000元+180000元），被告鑫祥公司尚应向原告支付货款50000元。关于原告主张的定金及利息。《中华人民共和国担保法》第九十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。本案中，双方在《购销合同》中约定“本合同签订后，乙方向甲方支付定金100000元”。本案合同标的额为450000元，故根据上述规定，本案定金应为90000元（450000元×20%）。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款规定，当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。本案中，原告请求被告鑫祥公司根据上述规定向原告支付10000元（定金90000元×50000元/450000元），理据充分，本院予以支持。原告请求金额超出部分核算有误，本院不予支持。另外，《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。本案中，被告鑫祥公司的违约行为主要表现为未能按照合同约定按时足额支付货款，故原告所主张的利息具有逾期付款违约金的性质。根据上述规定，原告在诉讼中明确其在本案中主张适用定金条款，故对于原告关于利息的诉讼请求，本院不予支持。被告鑫祥公司经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十六条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、中山市鑫祥金属表面处理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款50000元予佛山市佛欣真空技术有限公司；二、中山市鑫祥金属表面处理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付10000元予佛山市佛欣真空技术有限公司；三、驳回佛山市佛欣真空技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费677.22元（佛山市佛欣真空技术有限公司已预交），由中山市鑫祥金属表面处理有限公司负担并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳，本院依法强制执行。对佛山市佛欣真空技术有限公司预交的受理费677.22元，在本判决发生法律效力后经其申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杜展媚二〇二〇年八月二十六日书记员  李慧敏