辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终7642号上诉人（一审原告）：杨京，男，1960年5月11日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：刘守英，沈阳市铁西区华强法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：沈阳唐人医药连锁有限公司，注册地沈阳经济技术开发区花海路30-1号法定代表人：赵明。委托诉讼代理人：隋巧菊，女，该公司员工。委托诉讼代理人：张磊，河北安唐律师事务所律师。上诉人杨京因与被上诉人沈阳唐人医药连锁有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院(2018)辽0191民初3528号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨京上诉请求：请求维持一审判决第一项和第二项，即被上诉人支付上诉人未休年假工资3034元和丧假工资240元；判决被上诉人支付上诉人2015年8月10日至2018年8月9日期间加班费31406.04元；判决被上诉人支付上诉人解除劳动关系经济补偿金8250元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.2015年8月10日上诉人应聘到被上诉人单位工作，并签订了期限自2015年8月10日起至2018月8月9日止的《劳动合同书》，约定上诉人岗位为维修工，每月工资标准为2800元（入职后每月发放绩效工资500元），绩效工资500元，每月平均工资3300元。上诉人入职后，被上诉人经常让上诉人在非工作时间加班包括法定节假日和双休日。上诉人多次向被上诉人单位负责人提出支付加班费请求都没有结果，被上诉人还无故不发放上诉人正常的带薪年假工资和丧假工资。2018年1月，上诉人再次提出被上诉人支付加班费无果后，被上诉人要求调整上诉人的工作，并要求上诉人在被上诉人提供的《人事变动表》上填写“有加班得不到加班费”的文字并签字。此后，被上诉人不再安排上诉人工作，终止了双方之间的劳动关系并停薪。鉴于被上诉人的此种行为，上诉人没有办法再到被上诉人处工作。上诉人于2018年3月2日向沈阳市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年7月6日，沈阳市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会裁定被上诉人支付上诉人带薪年假工资3034元，丧假工资240元。但以上诉人没有提供加班证据为由没有支持上诉人的加班费的申请，提出辞职的行为属个人原因行为，不符合经济补偿的法定情形为由没有支持上诉人关于要求被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿的申请。2.一审法院偏听偏信被上诉人的答辩意见，认定事实不清导致误认误判。被上诉人单位对员工有严格的考勤，上诉人上下班及加班都有记录，上诉人作为普通职工，难以提供被上诉人单位全部的考勤记录，被上诉人有义务提供考勤，一审法院未要求被上诉人依法提供考勤表证明上诉人的考勤情况。一审混淆了加班和值班的概念，完全不符合实际情况。一审法院在没有调查的情况下，采认被上诉人答辩意见，否认刷脸考勤的事实和上诉人的加班的事实，被上诉人也未依法向法院出具考勤证据，应当承担法律责任。且劳动者以欠付加班工资的情形向上诉人提出离职符合《劳动合同法》的规定，被上诉人应当支付经济补偿金。故一审对于加班费及经济补偿金的判定确有错误，望二审法院纠正。被上诉人沈阳唐人医药连锁有限公司辩称：同意一审判决。杨京向一审法院起诉请求：1、一审被告支付加班费31,406.04元；2、一审被告支付解除劳动合同经济补偿金8250元；3、一审被告支付带薪年假工资3034元；4、一审被告支付丧假工资240元；5、一审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定：一审原告于2015年8月10日入职一审被告处工作，同日双方签订期限至2018年8月9日的书面劳动合同，约定一审原告从事维修工工作，月工资2800元，一审被告另每月支付一审原告绩效工资500元。一审原告工作期间，一审被告单位采用刷脸方式进行考勤。2018年1月28日，一审原告填写《人事变动表》，以“有加班得不到加班费”为由，向一审被告提出离职。2018年1月31日，一审被告为一审原告办理解除劳动合同相关手续。另查明，2016年4月一审原告请休丧假3天，一审被告扣发一审原告当月部分工资240元，并于2016年5月20日支付一审原告该月工资3060元。同年，一审被告支付一审原告丧葬慰问金500元。一审原告工作期间一审被告未安排其休年假或支付相应年休假工资。双方当事人对于一审原告月平均工资3300元的事实予以认可。再查明，2018年10月15日，一审被告单位收购了辽宁福瑞邦药房连锁有限公司，进而变更名称为一审被告。又查明，一审原告、一审被告因加班费、年假工资等事宜发生争议，一审原告于2018年3月2日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、一审被告支付双休日加班费、法定节假日加班费；2、一审被告支付十天带薪年假工资；3、一审被告支付扣发的3天丧假工资；4、一审被告支付5年的解除劳动合同经济补偿金。该委于2018年7月6日作出沈开劳人仲字〔2018〕78号仲裁裁决书，裁决一审被告支付：1、带薪年休假工资3034元；2、丧假工资240元。一审原告对该仲裁裁决不服，故诉至该院。一审法院认为劳动者的合法权益受法律保护。关于一审被告抗辩称本案一审被告主体不适格的问题。《劳动合同法》第三十三条及第三十四条分别规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行；用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。本案中，一审被告于2018年10月15日收购了原辽宁福瑞邦药房连锁有限公司，进而变更名称，故应当由一审被告继续承担用人单位责任。一审被告上述抗辩缺乏法律依据，该院不予采信。关于一审原告主张一审被告支付法定节假日、休息日加班费的问题。首先，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。一审原告虽提供了2016年1月至5月、2016年10月至2017年6月期间的《考勤记录》、《员工上下班时间表》及《辽宁福瑞邦药房连锁有限公司行政部维修记录单》欲证明其存在加班的事实，但是《考勤记录》及《员工上下班时间表》并无一审被告单位签章或经办人员签字，且“对应时段”记载均为“正常班”，并无加班字样记述。《辽宁福瑞邦药房连锁有限公司行政部维修记录单》亦无一审被告单位签章，且自2015年9月29日起的相关记录也不再有相关店长签字确认。自2017年1月1日开始的《辽宁福瑞邦药房连锁有限公司维修记录表》的格式已有明显改变，却不再有验收人签字确认。一审原告在庭审过程中自述一审被告单位是采取刷脸方式进行考勤，而一审被告单位亦对上述证据真实性予以否认，故一审原告提出的上述证据不能形成完整证据链。其次，根据一审原告的工作性质、岗位特点及工作内容等综合考虑，一审原告的劳动强度与其主张的在岗时间可能并不完全一致，且自一审原告入职一审被告处工作以来，一直担任维修工，其未提供证据证明曾就工作时间安排或工资待遇问题向一审被告提出过异议，一审被告执行的工资支付标准也不违反双方劳动合同之约定或低于法律规定的标准，一审原告已实际履行职务并领取工资长达数年之久，应当视为双方对于工作时间及工资待遇已达成一致。再次，一审原告提供的《春节期间值班表》已明确记载一审原告处于“值班”状态，根据劳动法律相关规定，用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的，不属于用人单位应当支付加班费的范围。综上，对于一审原告主张一审被告支付加班费，因缺乏事实及法律依据，该院不予支持。关于一审原告主张一审被告支付丧假工资的问题。一审原告于2016年4月请休丧假3天，一审被告虽扣发了一审原告当月工资240元，但随即支付一审原告丧葬慰问金500元，可见已补偿一审原告的慰问金数额已超过一审被告扣除一审原告的工资，即一审被告不存在欠付一审原告丧假工资的情形。但是沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出沈开劳人仲字〔2018〕78号仲裁裁决书后，一审被告在法定期限内未向人民法院提起诉讼，应当视为其对于该仲裁裁决结果的认可，故对于仲裁裁决一审被告支付一审原告丧假工资240元，该院予以确认。关于一审原告主张一审被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题。一审原告虽主张一审被告欠付其加班工资，但结合本案已查明的事实，一审被告不存在欠付一审原告工资或加班工资的情形，故一审原告以该理由向一审被告提出离职不符合法律规定的用人单位支付劳动者经济补偿金的条件。对于一审原告该项诉讼请求，该院不予支持。关于一审原告主张一审被告支付带薪年假工资的问题。劳动者在用人单位连续工作满一年及享受带薪年假。本案中，一审被告未提供证据证明其安排一审原告等员工外出旅游以代替安排年休假的事由已经一审原告同意，但一审原告未提供证据对其实际参加工作的年限予以证明，结合其入职一审被告单位工作的时间及2018年其实际出勤工作时间，其应当享受2017年年休假5天。因一审被告已支付一审原告在岗期间一倍工资，一审被告仅支付差额即可。带薪年休假属于用人单位的福利待遇，劳动者关于带薪年休假之相关请求应当受到仲裁时效期间的限制，一审原告于2018年向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，故对于一审原告主张的2017年度以前的未休年假工资，因已经超过法定仲裁时效，该院不予支持。沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出沈开劳人仲字〔2018〕78号仲裁裁决书后，一审被告在法定期限内未向人民法院提起诉讼，应当视为其对于该仲裁裁决结果的认可，故对于仲裁裁决一审被告支付一审原告未休年假工资3034元，该院予以确认。一审法院依照《劳动合同法》第三十三条、第三十四条、第四十六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：“一、被告沈阳唐人医药连锁有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告杨京未休年假工资3034元；二、被告沈阳唐人医药连锁有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告杨京丧假工资240元；三、驳回原告杨京其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳唐人医药连锁有限公司负担”。本院二审期间，当事人并未提交足以影响事实认定之新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于加班费的问题。本案中，上诉人提举的考勤时间表显示上诉人有仅有上班时间没有下班时间或仅有下班时间没有上班时间的记录、亦有工作日无打卡的记录，春节值班表及员工漏打卡记录单上亦没有被上诉人名头，多数维修记录上并无验收人或店长签字。被上诉人亦对上诉人提供的上述证据并不认可。且上诉人二审庭审中自认“我上班时间不固定”。综上所述，现有证据不足以证明上诉人存在加班情况。再，上诉人自认其于2015年入职之日即做维修工作，从入职开始一直就是每周休息一天。另，根据上诉人提供的工资条显示上诉人每月工资收入显然高于其劳动合同约定工资。直至2018年上诉人离职，上诉人的工作岗位、工作内容及工作时间均未发生变化。上诉人并未提供证据证明其曾就加班费问题向被上诉人提出过异议主张。综上，现上诉人再行向被上诉人要求加班费并以“有加班得不到加班费”为由离职要求经济补偿金显然缺乏事实依据。综上所述，一审据此判定被上诉人无需支付上诉人加班费及经济补偿金并无不当，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨京负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二〇年八月十九日法官助理王斌书记员唐娜