重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0116民初636号原告：谢小洪，男，汉族，1970年10月7日出生，住重庆市江津区。被告：陕西建工第二建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区经二路102号，统一社会信用代码91610000220522935B。法定代表人：刘新潮，董事长。委托诉讼代理人：孟向阳，陕西海普睿诚律师事务所律师。被告：高峰，男，汉族，1968年8月26日出生，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：姚飞，男，汉族，1980年2月24日出生，住重庆市南岸区。原告谢小洪与被告陕西建工第二建设集团有限公司、高峰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法由审判员李海霞独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情需要变更为普通程序，依法由审判员李海霞担任审判长，与人民陪审员刘崇福、刘启明组成合议庭，共同负责对本案的审理。适用普通程序于2020年6月12日公开开庭进行了审理。原告谢小洪、被告陕西建工第二建设集团有限公司委托诉讼代理人孟向阳到庭参加诉讼，被告高峰经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还保证金50000元；2、从2015年1月14日起以50000元为基数按年利率6%计算资金占用利息至付清时止；3、赔偿原告其他费用9600元（测量人员工资5000元，爆破方案2000元，拖车费2600元）。事实和理由：被告陕西建工集团第二建筑工程有限公司，其设立的西南分公司于2015年1月14日（合同笔误写成2014年）与原告在江津签订合作协议，将位于江津双福园区的重冷冷链设备项目土石方发包给原告，该西南分公司于2019年11月7日被注销。高峰系陕西建工集团第二建筑工程有限公司西南分公司的负责人，同时也是该项目承包人。从开始到现在都是高峰出面与原告签订合同并协商合同的所有事项。原、被告在合同中约定由被告缴纳5万元工程保证金，开工日期为2015年1月16日。高峰要求原告于签订合同当时将保证金转入他本人的帐户，并由西南分公司出具收到50000元保证金的收据。原告并按被告要求请技术人员测量用了5000元，做爆破方案2000元，出场拖车费1000元，看日子动工2小时含油耗600元，于2015年1月16日挖掘机进场破土1000元。但至今此项目未实际动工。原告从2015年起每年都多次向高峰追问项目开工情况，并提出退还保证金额一事，可被告以各种借口一拖再拖。被告陕西建工第二建设集团有限公司辩称：1、我公司在2013年11月26日已经将西南分公司公章财务章共5枚收回公司，涉案合同是2015年1月14日签订，真实性存疑，若合同于该日期签订，我公司商议后将做刑事报案处理。合同上的章有一排编号，我公司西南分公司章没有数字，且该编号也与我公司西南分公司注册号不一致，肉眼即可看出来；2、西南分公司从未收到50000元保证金，原告也未向我公司缴纳过任何款项。被告高峰书面辩称：1、原告确定看日子动工后，不知什么情况未继续施工，导致项目未完工；2、原告起诉已超过法律规定的诉讼时效；3、高峰收取保证金属于公司职务行为，不应追究个人责任。原告谢小洪围绕其诉讼请求举示证据如下：1、《合作协议》，该协议甲方为陕西建工集团第二建筑工程有限公司西南分公司，乙方为谢小洪，约定甲方将重冷冷链设备项目交由乙方谢小洪施工，工程内容为场内爆破、挖、运、自然碾压。该合同甲方处加盖有一枚“陕西建工集团第二建筑工程有限公司西南分公司50010****3617”鲜章，乙方处有谢小洪签字，合同落款时间为2014年元月14日。2、2015年1月14日，50000元保证金收据一张及打至高峰个人帐户流水明细一张，原告拟证明，与陕西二建西南分公司建立合同关系，并给付50000元保证金，该保证金缴纳至高峰个人帐号。3、加盖有一枚“陕西建工集团第二建筑工程有限公司西南分公司50010****3617”鲜章的入场通知书及和高峰2017年11月14日至2019年8月21日期间通话录音，拟证明，是高峰安排入场后又以十九大，改规划不施工，这几年一直有通话联系其退款未果。4、收条、计算图，爆破方案、收条，拖车费，拟证明通知入场后产生的损失9600元。陕西建工集团第二建筑工程有限公司质证后认为证据1的真实性不认可，所盖公章并非我公司公章；证据2收据真实性不认可，我公司未收原告交纳的50000元保证金，原告转款至高峰个人帐户并非西南分公司帐户；证据3真实性不认可，我公司没有该公章，也并未承揽该工程；通话录音一直是高峰与原告进行协商，与我公司无关；证据4因我公司从未要求原告进行施工和施工准备，与我公司无关。被告陕西建工集团第二建筑工程有限公司围绕其辩称举示了：企业信用公示报告、西南分公司5枚印章收回记录、启用印章的通知，拟证明高峰并非西南分公司负责人，原告出示证据中合同公章与我公司西南分公司五枚公章均不符，合同公章载明号码与西南分公司注册号明显不同，肉眼可见；且我公司于2013年11月26日已经将西南分公司全部印章收回。原告质证后认为：原告在是西南分公司注册地址签订合同，保证金是高峰个人让我转帐给他，我个人无法辨别公章真实性，原告已尽了其审查责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告谢小洪经与被告高峰联系，承建重冷冷链设备项目。2015年1月14日，原告谢小洪将50000元保证金支付至高峰个人帐户。原告为进场施工做了准备并产生了些费用，嗣后，被告一直未通知原告做该项目的劳务，原告曾多次通过电话要求被告高峰退还保证金。另查明，原告系无承包工程资质的自然人，陕西建工集团第二建筑工程有限公司西南分公司于2019年11月7日核准注销，注销原因：被吊销营业执照。本院认为，原告谢小洪提供的《合作协议》上虽加盖有陕西建工集团第二建筑工程有限公司西南分公司章，但被告陕西建工集团第二建筑工程有限公司出示证据证明，其公司西南分公司5枚公章与之截然不同，肉眼可辩，且原告也未出示证据证明其提交合同中公章在他处使用用依据，结合原告陈述其承建涉案工程开始到现在都是高峰出面与原告签订合同并协商合同的所有事项和被告高峰个人收取保证金的事实以及二人的通话记录，本院认定，高峰是将工程交由原告施工的合同的相对人。因原告谢小洪系个人，系不具有承包工程资质的自然人，其与高峰之间的合同无效。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。被告高峰作为返还义务人，应将其个人收取的50000元保证金返还给原告，并从支付之次日起即2015年1月15日起支付资金占用利息。故被告陕西建工集团第二建筑工程有限公司抗辩成立，本院予以采纳。被告高峰抗辩其收取保证金系职务行为，不应个人担责。本院认为，当事人对自己提供的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明书；不在期限内举证的，视为放弃举证权；没有证据或证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告高峰应当举示证据证明其是公司员工，得到公司授权或其已向被告陕西建工集团第二建筑工程有限公司缴纳收取保证金50000元依据，但其均未对此举证证明，且本院组织两次开庭，被告高峰均未到庭参加诉讼。故高峰应承担相应的举证责任，对该辩论意见，本院不予采纳。被告高峰抗辩原告诉讼已超过诉讼时效，从原告提交的2017年11月14日多段录音中原告都有向高峰催收过退还保证金，故高峰抗辩超过诉讼时效的意见也不能成立，本院不予采信。原告主张被告应支付其损失9600元的问题。对于合同无效，原告明知其不具有建筑施工资质而承揽工程，被告则是明知原告不具有建筑施工资质而将工程交由其施工，双方均有过错。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，应各自向对方承担相应的责任。双方对于合同无效的过错程度相当，本院酌情由被告对原告提出的损失承担4800元的责任。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，本院判决如下：一、被告高峰于本判决生效之日起七日内返还原告谢小洪交付的工程保证金人民币50000元。二、被告高峰在本判决生效之日起七日内支付原告谢小洪资金占用利息损失(以50000元为基数，从2015年1月15日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日，按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止)。三、被告高峰于本判决生效之日起七日内赔偿原告谢小洪4800元。四、驳回原告谢小洪对被告陕西建工集团第二建筑工程有限公司的诉讼请求。五、驳回原告谢小洪其他诉讼请求。如果被告高峰未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1664元，由被告高峰负担。该受理费原告已预交832元，限被告高峰在履行上述义务时直付原告；尚欠受理费832元，限被告在本判决生效后七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  李海霞人民陪审员  刘崇福人民陪审员  刘启明二〇二〇年八月二十日法官 助理  侯倩玲书 记 员  王滟杉