广西壮族自治区融安县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0224行初9号 原告：童颖枫，男，1977年11月15日出生，侗族，高中文化，自由职业，户籍地：融安县，现住融安县。 委托诉讼代理人：刘绍安，融安县城东法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权。 被告：融安县市场监督管理局，住所地：融安县长安镇广场北路13号政务大楼3、4楼。统一社会信用代码：11450224MB0373595C。 法定代表人：李燕回，局长。 委托诉讼代理人：韦雁霏，广西启辉律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：王飞凤，局法规股股长。代理权限：特别授权。 原告童颖枫不服被告融安县市场监督管理局行政处罚一案，于2020年4月2日向本院提起行政诉讼。本院于2020年4月2日受理后，于2020年4月7日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭审理了本案。原告童颖枫及委托诉讼代理人刘绍安，被告融安县市场监督管理局法定代表人李燕回及委托诉讼代理人韦雁霏、王飞凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告融安市场监督管理局2019年11月7日作出融市监处字[2019]46号《行政处罚决定书》认定：原告童颖枫自2019年1月至2019年3月，在没有续签《经营承包管理协议》或其他任何协议，没有取得广西南宁立南林业规划设计有限公司的授权和同意，未申请办理营业执照的情况下，个人继续以广西南宁立南林业规划设计有限公司融安办事处的名义，在融安从事林木采伐证办理（采伐作业设计）服务等经营活动行为。违反了《无证无照经营查处办法》第二条的规定。根据《无证无照经营查处办法》第十三条的规定，决定给予如下行政处罚：1、责令当事人立即停止违法行为；2、没收违法所得人民币96088元；3、处以罚款6000元；上述罚没款合计102088元，上缴国库。童颖枫不服于2020年4月2日向本院提起行政诉讼。 原告童颖枫向本院提出诉讼请求：一、撤销被告作出的融市监处字(2019)46号行政处罚决定(以下简称处罚决定)；二、裁定停止执行该处罚决定；三、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由:一、处罚决定处罚主体错误。是否成立分公司或公司分支机构根据规定应由公司申办，原告只是公司派驻或授权在融安办理相关业务的人员，不是申办分公司或分支机构的主体，如果“广西南宁立南林业调查规划设计有限公司融安办事处(以下简称融安办事处)”属于无照经营，应该处罚的是广西南宁立南林业调查规划有限公司(以下简称立南公司)，而不是处罚作为公司办事处工作人员的原告个人。二、处罚决定认定事实不清。1、处罚决定认定原告自2019年1月至2019年3月，在没有续签《经营承包管理协议》或其他任何协议，没有取得立南公司的授权和同意，个人继续以立南公司融安办事处的名义，在融安从事相关经营活动的事实错误。2018年1月12日原告与立南公司签订的经营承包管理协议虽然于2018年12月底到期，但原告与立南公司在2016年6月12日签订有《承包经营协议》，协议约定的承包经营期限为3年，从2016年6月12日起至2019年6月12日止，2019年1至3月在此期限内，之后原告与立南公司虽然又逐年签订协议，那只是为了明确每一年的上交款额，但没有哪份协议说了废止2016年6月12日签订的《承包经营协议》。同时，立南公司直保持对原告的授权，也同意原告继续以其名义开展业务，表现在:一没有收回原告所执的融安办事处业务公章，二正在协商签订2019年的新协议，2019年5月10日立南公司与申辩人签订的《续签经营承包管理协议》明确约定本协议的经营承包期限为2019年1月1日至2019年12月31日。三、立南公司法人在被告举行的听证会上明确表示一直没有收回对原告的授权，如果立南公司融安办事处有违反行政管理行为，被处罚的主体应为立南公司。可见，被告在听证会上既见到了原告与立南公司2016年6月12日签订的期限为三年的《承包经营协议》，又听到了原告申辩和立南公司法人的意见，却仍作出这样的事实认定，并据此作出处罚决定，完全是仗权任性，是完全错误的。2、对融安办事处2019年1至3月的经营额及其合理成本计算有误，所认定的经营额有一半以上是原告所负责的融安办事处上一年完成的，所谓的合理成本也是凭想象随意估算出来的，没有证据支撑，据此作出行政处罚也是完全错误的。四、行政处罚法的基本原则是教育与处罚相结合，本案中，被告仅是立南公司融安办事处聘请的-名工作人员，是否需要办理经营证照不是申辩人的责任，因此申辩人并不是违法主体，就算在接受授权从事经营活动中存在轻微违法行为，也应该以教育、责令改正为主，不应动不动就挥舞行政执法大权对原告作出那么重的行政处罚。五、被告对原告的行政处罚属于重复处罚，违反一事不再罚原则，对立南公司融安办事处无证经营行为，被告已经对立南公司作出了责令立即停止违法行为，罚款3万5千元的行政处罚。再对原告作出行政处罚是重复处罚。六、处罚决定违反法定程序，《行政处罚法》第三十二条和《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十二条均规定当事人有权陈述和辩解，行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据应当进行复核，当时人提出的事实、理由和证据成立的应当采纳。从被告的处罚决定书上不能看到被告对原告提出的证据和陈述申辩的事实与理由做过任何核实，仅凭自己的主观想象，凭借国家人民赋予的权利任性的对原告作出处罚决定，严重违反上述法定程序性规定。 综上所述，被告作出的处罚决定处罚主体错误，认定事实不清，违反法定程序和违反我国行政处罚法教育与处罚相结合的原则，作出的处罚决定明显错误，请人民法院依法支持原告提出的各项上诉请求。 原告提供的证据有：1、融市监处字（2019）46号行政处罚决定书，用以证明：被告对原告作出了行政处罚；2、2016年6月12日签订的承包经营协议，用以证明：原告与立南公司在2016年6月12日就签订了期限为三年的承包经营协议，这一协议原告与立南公司一直在履行没有解除或者废止；3、续签经营承包管理协议，用以证明：对应2017年、2018年签订的协议，证实在2016年6月12日签订的总协议下，每年双方另签的协议为补充协议；4、申请了证人广西南宁立南林业调查规划设计有限公司法定代表人方礼考、吴晓波出庭作证，用以证明被告处罚主体错误。 被告融安市场监督管理局辩称，一、本案行政处罚相对人正确。被答辩人与广西南宁立南林业调查规划设计有限公司原签订的《经营承包管理协议》已于2018年12月31日有效期届满，被答辩人在没有续签2019年的《经营承包管理协议》取得立南公司的授权和同意的情况下，继续以“广西南宁立南林业调查规划设计有限公司融安办事处”名义，在融安从事林木采伐证办理(采伐作业设计)服务等经营活动，所以该行政处罚相对人系被答辩人是正确的。二、被答辩人的违法行为事实清楚、证据充分。答辩人在作出行政处罚决定前已充分调查了案件事实，证据充分。三、答辩人执法主体适格，适用法律正确。四、对被答辩人涉案期间的经营成本计算认定正确。被答辩人在本案中无从轻处罚情节。 综上，本案事实清楚，证据确凿，定性准确，处理适当，适用法律法规正确，程序合法。请求法院在认定事实和证据的基础上维持答辩人作出的融市监处字(2019)46号《行政处罚决定书》，依法驳回被答辩人的所有诉讼请求。 被告融安县市场监督管理局向本院提交了以下证据、依据：1、融安县人民政府办公室关于印发《融安市场监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定》的通知融政办发[2016]121号、《信用机构代码证》、《中华人民共和国行政处罚法》、《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》、《无证无照经营查处办法》，用以证明：被告享有作出被诉具体行政行为的职权及法律依据；2、行政处罚决定书及送达回证、案件来源登记表、立案/不予立案审批表、《现场笔录》3份、询问（调查）笔录7份、现场检查有关店面及实施检查的照片7张、《融安2019年林木采伐作业设计接收清单（长安18）》复印件1份、《收款收据》复印件2份、《经营承包管理协议》复印件1份、“融安XX乡（镇）XX村XX林场皆伐伐区调查作业设计书”和相关表格照片9张、广西融安林源林业技术咨询服务有限公司的《营业执照》复印件、广西增值税普通发票复印件、北京增值税普通发票复印件各1份、设计书封面1张和空白设计书样板复印件1套（6张）、童颖枫身份证复印件1份、广西南宁立南林业调查规划设计有限公司营业执照、林业调查规划设计资质证书复印件、广西立南林业调查规划设计有限公司提供的《委托书》1份和委托代理人方业便身份证复印件116份、广西南宁立南林业调查规划设计有限公司的委托代理人方业便提供的《证明》材料1份、《收款单》复印件32张，《2019年收费清单》复印件2张、广西南宁立南林业调查规划设计有限公司提供法定代表人方礼考的身份证复印件1份、广西南宁立南林业调查规划设计有限公司提供的《保密协议书》、《立南公司业务公章使用协议》、《立南公司安全生产责任书》复印件各1份、2019年度“南宁市社会保险参保缴费证明（单位专用）”和2019年1-2月工资表各1份、“广西融安林源林业技术咨询服务有限公司”的企业信息“电脑咨询单”1份、《责令改正通知书》（融市场综执责改字[2019]0301号）、《店面租赁合同》和《经营场地租赁合同》复印件各1份、融安林业局提供的《证明》2份、《2019年采伐证台账》1份、伐区调查作业设计书落款单位为“广西南宁立南林业调查规划设计有限公司融安办事处”的“融安XX乡（镇）XX村XX林场皆伐伐区调查作业设计书”复印件1套（16张）、行政案件有关事项审批表、涉嫌犯罪案件移交书、接受证据材料清单、融安公安局不予立案通知书、行政案件有关事项审批表、限期提供材料通知书、调查终结报告、案件审核表、行政处罚听证告知书及送达回证、行政处罚申辩书、听证人员指定书、行政处罚听证通知书及送达回证、听证公告、授权委托书2套、承包经营协议、续签经营承包管理协议、立南公司安全生产责任书、保密协议、立南公司业务公章使用协议、听证笔录、听证报告、行政处理决定审批表，用以证明：处罚的事实清楚程序合法。 本院对当事人提交的证据进行了交换及质证，1、对被告提交的证据，原告对真实性无异议，对证明观点有异议。认为承包经营协议和续签经营承包管理协议这两份协议，被告对原告有利的2016年6月12日签订的承包经营协议期限至2019年6月12日在处罚决定上没有做出认定，也没有做任何表态，体现行政机关采信证据时只采信对原告不利的证据，对被告有利的证据完全不予理睬。保密协议、立南公司业务公章使用协议，原告在处罚决定上认定这两份协议，用以证明当事人与南宁立南公司的承包期限已自然到期并失效，实际上这两项证据中没有约定承包期限，不能证明被告所讲的这一事实。询问（调查）笔录7份中对立南公司法定代表人方礼考的询问笔录，被告在处罚决定书上认定询问笔录证明了2019年1至3月广西南宁立南公司未与当事人签订经营承包管理协议，未授权当事人以其公司融安办事处从事经营活动的事实，被告的这一认定也是凭空说出来的，因为我们看了被告所举的证据中方礼考并未讲有这方面的内容。另外从处理决定中所列举的22项具以作出行政行为的证据中没有看到原告在陈述辩解中提到的经营收入和经营成本进行核实的证据；2、对原告提交的证据1-3，被告对真实性无异议；对证据4认为应以处罚决定作出前调查询问为准。对上述双方无异议的证据，本院予以确认。对被告提交的原告有异议的证据，本院认为，被告提交的证据，均是其以法定职责收集在卷，具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采纳，对原告证人证言，属行政机关对证据审查范围，本院不予审查。 经审理查明，原告童颖枫自2016年5月21日承租融安长安镇东方上城小区门面，在广西南宁立南林业规划设计有限公司授权同意下，承包经营运作“广西南宁立南林业规划设计有限公司融安办事处”，在融安从事林木采伐证办理（采伐作业设计）服务等经营活动；被告在查处市场无证经营过程中，认定2019年1月至2019年3月期间原告，在没有续签《经营承包管理协议》或其他任何协议，没有取得广西南宁立南林业规划设计有限公司的授权和同意，未申请办理营业执照的情况下，个人继续以广西南宁立南林业规划设计有限公司融安办事处的名义，在融安从事林木采伐证办理（采伐作业设计）服务等经营活动行为。违反了《无证无照经营查处办法》第二条的规定。根据《无证无照经营查处办法》第十三条的规定，2019年11月7日作出融市监处字(2019)46号《行政处罚决定书》，决定给予童颖枫如下行政处罚：1、责令当事人立即停止违法行为；2、没收违法所得人民币96088元；3、处以罚款6000元；上述罚没款合计102088元，上缴国库。童颖枫不服于2020年4月2日向本院提起行政诉讼。 另查明，被告融安市场监督管理局处罚决定书中，认定原告童颖枫从事林木采伐证办理（采伐作业设计）服务等经营活动非法经营额180165元是依据融安林业局《证明》2019年批准采伐量推算出，该部分含有2018年期间已经作业设计部分。 本院认为，行政机关作出的具体行政行为，应当认定事实清楚，涉案融市监处字(2019)46号《行政处罚决定书》，处罚的是2019年1月至3月的个人无证经营违法行为，但处罚决定在违法所得的认定上将2018年期间已经作业设计部分收入一并列入，存在瑕疵，属认定违法事实不清，处罚主要证据不足，明显不当，本院予以撤销，融安市场监督管理局可以重新作出行政行为。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（一）项、（三）项、第（六）项的规定，判决如下： 撤销融安县市场监督管理局作出的融市监处字(2019)46号《行政处罚决定书》。 本案案件受理费50元，由被告融安县市场监督管理局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  吴青峰 人民陪审员  王**飞 人民陪审员  石建兵 二〇二〇年八月十七日 法官 助理  黄 丽 书 记 员  欧阳超 附：相关法律条款 《中华人民共和国行政处罚法》 第三十条公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。