包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0207民初1343号 原告：杨云飞，男，1962年6月13日出生，现住包头市。 委托诉讼代理人：马宇，内蒙古久源律师事务所律师。 被告：温州建峰矿山工程有限公司，统一社会信用代码91330327145779764X。 法定代表人：赵卫明。 委托诉讼代理人：王志强，内蒙古北琛律师事务所律师。 第三人：包头市仁明人力资源有限公司，统一社会信用代码：91150203341436064L。 法定代表人：刘胜。 委托诉讼代理人：李冠男。 委托诉讼代理人：秦建文，男，该公司法律顾问。 原告杨云飞与被告温州建峰矿山工程有限公司(以下简称温州建峰公司)、第三人包头市仁明人力资源有限公司（以下简称仁明人力公司）劳动争议一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨云飞的委托诉讼代理人马宇，被告温州建峰公司的委托诉讼代理人王志强，被告仁明人力公司的委托诉讼代理人李冠男、秦建文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨云飞向本院提出的诉讼请求：1、判决解除原被告之间的劳动关系；2、判决被告支付原告一次性伤残就业补助金92944元；3、依法判令被告支付原告经济补偿金32300元（6460元*5个月）；4、依法判令被告支付原告停工留薪期工资38760元（6460元*6个月）；5、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金差额39090元（6460元*13个月-44890.1元）；6、判决被告协助原告办理一次性医疗补助金领取手续。以上合计203094元。事实与理由：原告自2015年10月1日始至今在被告处工作，从事井下提升工作，双方劳动关系存续4年零9个月。期间被告仅通过第三人为原告缴纳了工伤保险，其他社会保险均未缴纳。原告认为其可以在被告不为其缴纳社会保险的情形下，向被告提出解除劳动合同关系，并要求被告支付经济补偿金。原告在2018年工作时出现身体不适，并于2018年11月30日被确诊为矽肺一期。2019年3月7日被认定为工伤。2019年6月3日认定劳动能力伤残等级为七级，部分丧失劳动能力。原告应当享受停工留薪期工资。包头市社会保险中心依法为原告核算了一次性伤残补助金，但由于被告未依据原告实际工资申报工资，仅按每月3437元基数缴纳工伤保险，使得原告一次性伤残补助金被核算为44890元，造成原告应当获得的一次性伤残补助金出现明显差额，因此该差额部分应由被告补足。由于被告的违法行为，原告于2020年4月28日诉至包头市九原区劳动人事争议仲裁院，该院作出（2020）包九劳人仲案139号仲裁裁决书，原告对仲裁裁决书第四项不服，诉至法院，请求支持其诉讼请求。 被告温州建峰公司辩称，1、我们同意解除合同。但是原告未按照法律规定在30日前提出书面解除合同的申请，该解除合同形式不符合法律规定。2、对于经济补偿金我们认为被答辩人请求支付经济补偿金的诉求不成立。答辩人没有违反劳动合同法38条的规定的情形，在被答辩人主动解除劳动关系的前提下，答辩人没有支付经济补偿金的义务。3、被答辩人要求停工留薪期缺乏依据。对于停工留薪期的时间请求法庭酌情裁决。4、被答辩人所请求的医疗补助金不属于仲裁委的受案范围，该请求属于社保中心给付的，我们只是协助的义务，应当驳回该项的请求。5、被答辩人关于停工留薪请求计算错误。6、被答辩人请求支付一次性伤残补助金差额的要求没有事实与法律依据。综上，答辩人认为行使权利应当符合法律规定，对于合理的诉求应当支持，对于无理的请求应予驳回。 第三人仁明人力公司辩称，1、同意被告代理人的答辩意见。2、本案原告的诉讼请求和我们没有关系，从法律上说我们也不应作为第三人。我们当时是给被告做了一个代理。请求法庭判决我们不承担任何的责任。 原告杨云飞提供了以下证据：1、仲裁裁决书一份，证明原告诉请已经过劳动仲裁的前置程序。2、劳动合同书一份（复印件），原件在劳动部门留存。证明被告是原告的用人单位，双方签订了劳动合同，具有劳动关系。原告的工作岗位为井下提升工。第三人与原告不具有劳动关系。3、包头市社会保险个人参保缴费证明一份、工资流水一份，证明原告在被告处工作的具体期限，被告仅为原告缴纳工伤保险，其他社会保险均未依法缴纳，其行为违法符合支付经济补偿金的条件。原告待岗之前月平均工资为6460元。被告于原告待岗即2018年8月后再未向原告支付过任何形式的工资。4、职业病诊断证明书一份、认定工伤决定书一份、劳动能力初次鉴定结论通知书一份，证明被告系原告的用人单位，原告的职业病属于工伤，伤残等级为7级。5、包头市工伤保险待遇申领表一份、原告接收一次性伤残补助金的银行流水一份，证明原告实际获得的一次性伤残补助金金额为44890.1元。被告温州建峰公司对以上证据认可，只是对原告提出的月平均工资不认可。第三人仁明人力公司对原告提供证据均认可。 被告温州建峰公司未提交证据。 第三人仁明人力公司提交以下证据，1、工伤保险单项代理协议一份，证明我们和被告是委托代理关系，与原告没有任何的关系，更没有劳动关系。2、工伤保险领取资料一份，证明工伤保险所领取的钱我们都已经给了原告了。原告对第三人提交证据的真实性和证明目的，该证据也证明了被告是原告的用人单位。被告温州建峰公司对证据没有异议。 本院经审理认定事实如下：1、2015年10月1日原告杨云飞与被告温州建峰公司签订劳动合同，双方建立劳动关系。2、2018年11月30日原告确诊为职业性矽肺一期，2019年3月7日原告被认定为工伤，2019年6月3日经包头市劳动能力鉴定委员会对原告劳动能力初次鉴定结论为：七级，属于部分丧失劳动能力，无护理等级。3、原告与被告之间的劳动争议经包头市九原区劳动人事仲裁院作出（2020）包九劳人仲案139号仲裁裁决书，之后原告在法定期限内提出诉讼，双方对于解除劳动合同均认可，对于仲裁裁决确认的原告一次性伤残就业补助金92944元均认可，双方对以上事实没有异议，本院予以确认。 本院认定如下：经审理查明，2015年10月1日原告杨云飞与被告温州建峰公司签订劳动合同，原告杨云飞从事井下提升工作。期间被告温州建峰公司委托第三人仁明人力公司为原告缴纳了工伤保险，但未缴纳其他社会保险。2018年原告在工作时出现身体不适前往医院检查，2018年11月30日经包头医学院第一附属医院诊断为职业性矽肺一期。2019年3月7日经包头市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年6月3日经包头市劳动能力鉴定委员会认定劳动能力鉴定，原告伤残等级为七级，部分丧失劳动能力，无护理等级。之后原告申请办理了一次性伤残补助金和鉴定费的领取，共领取44890.1元。原告认为被告存在违法行为，请求与被告解除合同，并要求被告支付经济补偿金、停工留薪期工资、一次性就业补助金、一次性伤残补助金的差额等，双方未能协商一致，为此原告于2020年4月28日诉至包头市九原区劳动人事争议仲裁院，该院经审理作出（2020）包九劳人仲案139号仲裁裁决书，原告对仲裁裁决书第四项不服，在法定期限内诉至本院，请求支持其诉讼请求。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于原告杨云飞主张解除双方劳动关系的请求，因双方对解除均认可，因此该主张应予支持。关于原告主张被告支付一次性伤残就业补助金92944元的请求，因双方均无异议，该请求应予支持。关于原告杨云飞主张的经济补偿金的诉讼请求，因被告在认定工伤后，未能向其发放劳动报酬，也未支付停工留薪期工资，也未给原告足额交纳社会保险，存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，应当依照该法第四十六条、四十七条的规定支付经济补偿金，具体数额从原告入职计算至今为4年10个月，应当计算5个月平均工资。关于原告的平均工资，因被告在原告认定工伤后停止支付劳动报酬，也未安排相应工作，原告以其之前工资计算平均工资未有不妥，且被告亦未提供证据证明原告的平均工资，因此原告的月平均工资应为6460元。因此原告主张的32300元（6460元*5个月）经济补偿金应予支持。关于原告杨云飞主张的停工留薪期工资的请求，因原告涉及的职业病未列入《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》，按照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条规定，“…，一般不超过6个月…”，据此酌情考虑两个月停工留薪期工资，基数以原告平均工资计算，即12920元（6460元*2个月）。关于原告主张被告支付一次性伤残补助金差额39090元的请求，根据《工伤保险条例》第十条的规定：“…，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。并不是以单个个人当月实际工资计算，用人单位按照社保经办机构核定交纳了工伤保险，因此原告的该项诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告协助原告办理一次性医疗补助金领取手续的请求，因其主张正当合理，应予支持。 综上，原告杨云飞的部分诉讼请求应予支持，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十条，《内蒙古自治区工伤条例实施办法》第三十七条、第四十条，《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告杨云飞与被告温州建峰矿山工程有限公司的劳动合同； 二、被告温州建峰矿山工程有限公司给付原告杨云飞一次性伤残就业补助金92944元； 三、被告温州建峰矿山工程有限公司给付原告杨云飞经济补偿金32300元； 四、被告温州建峰矿山工程有限公司给付原告杨云飞停工留薪期工资12920元； 五、被告温州建峰矿山工程有限公司协助原告杨云飞办理一次性医疗补助金的领取手续； 六、驳回原告杨云飞的其他诉讼请求。 以上执行款项于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告温州建峰矿山工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员  焦敏 二〇二〇年八月十日 书记员  郭静 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； (二)工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。 以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%。 由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。 第四十条用人单位对接触职业病危害作业的职工，在终止、解除劳动合同时或者办理退休、退职手续前，应进行职业健康检查，并将检查结果告知职工。工伤职工办理退休手续后被确诊患有职业病并认定为工伤的，依法享受工伤保险有关待遇，但不享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。工伤职工劳动关系终止、解除前或者办理退休手续前在多个用人单位工作过的，工伤保险相关待遇由导致职工患职业病的用人单位承担。 《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》 第五条对于多部位或组织器官受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。但受损部位的停工留薪期时间不得累加。 遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据工伤医疗机构的诊断证明，可以在原发性损伤停工留薪期基础上增加两个月。 工伤职工停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。 未列入目录的伤害部位，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月，具体期限由用人单位根据协议工伤医疗机构的诊断证明确定。并书面通知工伤职工本人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。