江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1117号上诉人（原审原告）：程敏，女，1974年6月20日出生，汉族，住江西省德安县（华曦建材市场北面）。委托诉讼代理人：王弟林，江西博阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋超，江西博阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张美莲，女，1980年12月26日出生，汉族，住江西省德安县。委托诉讼代理人：王小青，男，1978年1月15日出生，汉族，系张美莲丈夫。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司德安营销服务部，住所地德安县桂田大道陆路物流港13B-3。负责人：黄璇，公司经理。委托诉讼代理人：陈乐佳，公司员工。上诉人程敏因与被上诉人张美莲、中国大地财产保险股份有限公司德安营销服务部（以下简称大地保险德安营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省德安县人民法院（2020）赣0426民初327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭，因双方均未提出新的证据，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。程敏上诉请求：1、请求撤销（2020）赣0426民初327号民事判决中第一项、第二项判决，并请求在第一项判决数额基础上增加26504元；2、请求两被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。主要理由：一审法庭认定本案损失的裁判尺度违背了应“照顾受害人”的审判原则精神，故裁判结果有失公正。1、结合事故成因，上诉人本不应承担事故责任，一审法庭认定机动车一方70%的责任比例明显过低，恳请依法认定其承担80%的责任；2、一审在认定误工、护理、营养、住院伙食费、精神抚慰金等费用损失时，全部采用了就低不就高的裁判尺度：（1）误工期从鉴定意见的180天减为135天（定残前一天）不符合实际伤情，且陈敏在建筑行业从事零工工作，误工费应参照建筑行业或九江市在岗职工年均工资标准认定，一审按“农林牧渔”行业标准认定不当；（2）鉴定意见的护理期为90天，只认定60天不当；（3）以住院天数49天认定营养期不当，按国家《“三期”评定规范》应是90天营养期；（4）住院伙食费20元/天的标准明显过低，应以30元/天为标准；（5）将主张的精神抚慰金从3000元减为2000元明显不当；（6）一审不予认定2020年5月11日花费的1424.3元门诊＋中药费用，以及住院期间购买生活护理物品的费用990元，属于事实认定错误，明显不当；（7）一审在赔偿损失总额中扣减1900元外聘护理人员工资明显不当。张美莲答辩称：对一审判决无异议。大地保险德安营销服务部答辩称：1、一审判决的责任分担比例符合省高院标准和司法实践。原告对责任事故认定书未提出异议、也未申请复议，因此事故认定书认定的事实应当予以确认。2、对三期的认定标准和天数符合法律规定，一审法院也具有自由裁量权。其未提供任何误工证明，其在一审中提供的营业执照证明目的是证明2015年至今从事私营个体工商户，是答辩人提供相反证据证明其已停业，一审按产业性质认定正确。3、针对2020年5月11日门诊发票，上诉人已主张司法鉴定的后续治疗费，上诉人主张的内容包含在后续治疗费里，其也未提供门诊病历证明具体的花费事由。一审法院认定事实正确，法律依据正确，请二审法院驳回其上诉请求。程敏向一审法院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告各项损失145444.85元。一审法院经审理查明：2019年11月1日7时20分许，被告张美莲驾驶赣Ｇ×××××小型轿车，行驶至德安县交叉里路口路段右转时，与同方向直行原告驾驶的二轮电动车（后载其儿子周杨）相撞，造成原告受伤及两车受损的道路交通事故。2019年11月22日德安县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告张美莲在此次事故中承担主要责任，原告程敏在此次事故中承担次要责任，周杨在此次事故中不承担责任。原告程敏受伤后先入德安县人民医院门诊治疗花费670元，住院治疗花费31056.84元，住院49天，由被告张美莲垫付。原告程敏出院诊断为：胸12椎体骨折术、软组织损伤、颈椎病，医嘱建议术后1、2、3、6月复查Ｘ线，观察骨折愈合情况，术后1-2年摄片酌情拆除内固定装置。2020年1月10日至2020年4月16日原告在德安县人民医院门诊花费327元，2020年5月11日原告在九江市柴桑区中医医院门诊花费1424.3元。原告在姐妹平价店购买纸尿裤、护理垫等产品，花费990元，在德安县洪康日用品服务部购买肽藻粉、沙棘汁、营养餐花费1071元。2020年3月16日江西求实司法鉴定中心对原告后续治疗费、伤残等级以及三期进行评定，出具司法鉴定意见为：原告程敏脊柱损伤伤残等级为十级；后续治疗费评定为20000元；误工期评定为180天、护理期评定为90天、营养期评定为60天。为此，原告支付鉴定费2760元。被告张美莲驾驶的赣Ｇ×××××小型轿车在被告大地保险德安营销服务部处投保交强险和商业三者责任险100万不计免赔，保险期限2019年10月30日至2020年10月29日。另查：1、原告父亲程亮月于1939年6月25日出生，育有两个子女，原告儿子周扬于2010年3月24日出生。2、原告程敏居住在德安县。3、被告张美莲与被告大地保险德安营销服务部达成非医保用药核减协议，被告张美莲同意在超出交强险医药费用范围其应承担的医药费用3000元。4、2019年11月23日被告张美莲向原告支付6500元，2019年12月20日被告向案外人王小青支付护理费1900元，2019年12月12日被告向原告支付1000元。5、2019年江西省城镇居民人均年可支配收入为36546元，2018年江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为37426元，2019年江西省城镇居民人均年消费性支出22714元，2019年江西省农村居民人均年生活消费支出12497元，2018年江西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为29800元。一审法院认为，被告张美莲、原告程敏违反道路交通安全法有关规定造成此次交通事故，经交警部门认定张美莲在此次事故中承担主要责任，应承担70%的赔偿责任，程敏在此次事故中承担次要责任，承担30%的赔偿责任。赣Ｇ×××××小型轿车在被告大地保险德安营销服务部处投保了交强险及第三者责任保险，且事故发生在保险期间，被告大地保险德安营销服务部应在交强险限额内赔偿原告损失，超出部分由程敏承担30%、被告大地保险德安营销服务部在第三者责任保险限额内承担70%。被告张美莲和被告大地保险德安营销服务部就核减非医保比例达成一致意见，超出交强险医疗费用限额的医疗费用被告张美莲承担3000元。原告程敏的误工期、护理期、营养期参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》，综合认定误工期135天、护理期为60天、营养期49天。原告程敏诉请的合理损失认定如下：1、医疗费按有效发票数额认定为32053.84元；2、误工费按2018年江西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为29800元计算，29800元／年÷360天／年×135天＝11175元；3、护理费按江西省2018年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37426元计算，37426元／年÷360天／年×60天＝6237.67元；4、住院伙食补助费计算应以原告的住院天数为基数，计算为20元／天×49天＝980元；5、营养费计算应以原告的住院天数为基数，计算为22元／天×49天＝1078元；6、残疾赔偿金按江西省2019年城镇居民人均可支配收入36546元／年，36546元／年×20年×10%＝73092元，被扶养人生活费按2019年江西省城镇居民人均年消费性支出22714元及2019年江西省农村居民人均年生活消费支出12497元计算，22714×9×10%÷2＋12497×5×10%÷6＝13345.55元；7、精神抚慰金因原告伤情达十级伤残，认定为2000元；8、后续治疗费按鉴定意见认定为20000元；9、鉴定费按发票认定为2760元；10、交通费因原告未提供发票，酌情认定500元。综上，原告程敏损失共计为163222.06元。原告主张2020年5月11日门诊费及2019年在外购买护理用品、营养品，于法无据，不予支持。故被告大地保险德安营销服务部在交强险范围内向原告赔偿医疗费用10000元，伤残赔偿金106350.22，在商业三者险范围内向原告赔偿27878.29元[（32053.84+20000+1078+980-10000）×70%-3000]，程敏自负损失13233.55元[（32053.84+20000+1078+980-10000）×30%]，因被告张美莲已经垫付41126.84元（6500+1900+1000+670+31056.84），故被告大地保险德安营销服务部还应向原告程敏赔偿103101.67元（116350.22+27878.29-41126.84），被告大地保险德安营销服务部向被告张美莲返还其垫付费用38126.84元（41126.84-3000）。鉴定费2760元由被告张美莲承担，向原告赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司德安营销服务部于本判决生效之日起五日内赔偿原告程敏103101.67元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司德安营销服务部于本判决生效之日起五日内返还被告张美莲38126.84元。三、被告张美莲于本判决生效之日起五日内赔偿原告程敏鉴定费2760元。四、驳回原告程敏的其他诉讼请求。案件受理费1590.21元,由被告张美莲承担。二审中，当事人未向本院提交新的证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，关于上诉人程敏承担事故赔偿责任比例的问题。德安县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定上诉人程敏驾驶非机动车未靠右侧行驶，在此次事故中承担次要责任，故一审判决认定其承担30%的事故赔偿责任符合法律规定，并无不当。关于上诉人程敏误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，上诉人程敏误工期计算至定残前一天为135天，故一审判决认定135天误工期并无不当。程敏主张其从事建筑行业，但未提供相关证据证明该主张，故一审判决参照江西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年均工资标准计算程敏误工费符合法律规定，并无不当。关于上诉人程敏护理期、营养期的问题。一审判决参照上诉人程敏的实际伤残情况、住院记录、《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》综合认定护理期60天、营养期49天符合法律规定，并无不当。关于上诉人程敏住院伙食费的问题。一审判决结合上诉人程敏的实际伤情和当地消费水平认定20元/天并无不当。关于上诉人程敏精神抚慰金的问题。因本案交通事故认定书已经认定程敏对事故承担次要责任，其对事故发生存在过错，故一审判决根据其过错情况部分支持精神抚慰金2000元并无不当。关于上诉人程敏主张的2020年5月11日门诊和中药费用，以及住院期间购买生活护理物品的费用问题。因上诉人程敏主张于法无据，一审不予认定并无不当。关于上诉人提出一审判决在赔偿损失总额中扣减1900元外聘护理人员工资明显不当的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，一审判决认定护理人员为一人，参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》综合认定护理期为60天，并按城镇私营服务业年均工资标准认定护理费并无不当。综上，上诉人程敏的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费462元，由上诉人程敏负担。本判决为终审判决。审判长  江晓芹审判员  张 涛审判员  毛江东二〇二〇年八月二十五日书记员  徐思婷