文书内容江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0982民初5069号原告：林涛，男，1986年7月28日出生，汉族，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：陈翠华，盐城市大丰区新丰法律服务所法律工作者。被告：周冬，男，1979年1月4日出生，汉族，住盐城市大丰区。被告：周佳桂，女，1969年8月27日出生，汉族，住盐城市大丰区。原告林涛与被告周冬、周佳桂装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林涛及其委托诉讼代理人陈翠华到庭参加诉讼。被告周冬、周佳桂经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告林涛向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付原告工程款23145.8元，违约金6943.7元。2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月15日晚，两被告自称夫妻，到原告家中与原告签订《大丰区铭晟装饰装修工程施工合同》，工程地点：荣润理想城12号楼706室。合同约定开工前三日支付15900元，木工进场前支付18550元，油漆工进场前支付15900元，验收结束支付2650元，总计53000。但直到木工进场前，被告仅支付了10000元。因被告未按合同约定支付工程款，原告为此垫付了2万多元，原告多次要求被告按约给付工程款，但被告均无故推托不付，给原告造成巨大的经济损失，现为维护自身合法权益提起诉讼，请求法院依法裁判。被告周冬辩称，我不应承担给付责任，周佳桂是案涉装修房屋的房主，她委托我代签的装修合同，她是装修工程的受益人，且解除装修合同也是她与林涛解除的，后续装修的油漆工和木工是她叫人去做的，故应由周佳桂承担给付责任。被告周佳桂未答辩、未举证。当事人围绕诉讼请求依法提交了装修合同等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和陈述，本院认定如下事实：2017年11月15日晚，两被告到原告家中，由被告周冬与原告签订《大丰区铭晟装饰装修工程施工合同》一份，合同约定：“甲方：周冬乙方：林涛……第一条工程概况1、装饰装修工程地大丰市（县）荣润理想城小区（村）12号楼706室。2、住房结构：框架、房型三房二厅1套。施工面积110平方米。3、装饰装修施工内容：（见附件一《工程预算表》）。4、承包方式;半包（包工包料、清包工、部分承包）。5、总价款（依据工程预算表中总价款打折后计算）：￥53000.00元，大写（人民币）伍万叁仟元整其中:设计费／元、管理费／、人工费／元、材料费／。税金（3.86%）／元。其他费用：／。双方约定，如变更施工内容、变更材料，这部分的工程款按实另计。6、工期：自2017年11月16日开工，至2018年3月16日竣工，工期120天。……工程付款及结算的约定：1、甲方供材如需乙方代购，甲方在开工前三日内全款支付乙方。2、合同生效后工程所需辅材加人工费（直接费）、管理费及其他杂支费，甲方按表中的约定直接向乙方支付工程款。工程付款时间表            支付次数              支付时间              支付金额                  第一次               开工前三日              支付30%，计15900元                  第二次              木工进场前              支付35%，计18550元                  第三次              油漆工进场前              支付30%，计15900元                  第四次              双方验收合同              支付5%，计2650元                  中途增加工程项目              签订工程项目变更单时              100%，计53000元      3、甲方的所有付款，须直接交到乙方公司财务部，如甲方因工作繁忙等情况，可拨打我公司电话180××××7300，我公司指定专人凭公司内部收据收取，请千万不要交给他人以免引起不必要的法律纠纷。……5、工程结算：决算时应以实际发生的工程量为准，价格以预算中甲方确认的价格为准。乙方在工程验收合格后三日内完成决算，并通知甲方处理结算手续，甲方工程尾款结清后，办理工程移交手续。第六条违约责任A：甲方责任1、未按合同规定的时间和要求提供材料、设备、场地、资金、技术资料以及由甲方引起的其他原因等，除工程日期得予顺延外，还应偿付乙方因此造成停工、误工的实际损失。每停工或误工一天，甲方支付乙方工程总造价的1%。2、由于甲方提供的材料、设备质量问题或规格差异，乙方向甲方提出，甲方仍表示使用不影响工程质量，其返工费由甲方承担，工期顺延。3、工程未经验收，提前使用，发现质量问题，自己承担责任。4、甲方为按照合同的约定付款，每逾越一天，按逾越期未付款的1%支付违约金。5、甲方未办理任何手续，要求乙方拆除原有建筑结构及设备管线，乙方有权拒绝。B：乙方责任1、工程质量不符合合同规定，甲方有权要求限期无偿修理或返工，造成损失由乙方负责。2、乙方应妥善保护甲方提供的设备及现场陈设和其他物品，如有损坏，应视情况予以赔偿。3、未经甲方同意，擅自拆改原有建筑结构及设备管线，由此发生的损失和事故（包括罚款）由乙方负责。第七条合同的变更和解除1、合同签订后，甲方不得自行安排（减项）预算项目，如有变更必须向（以）书面形式提出，经双方协商同意后办理变更减项手续，并按该项目总价款的10%向乙方缴纳管理费。2、合同经双方签字生效后，双方必须严格遵守。任何一方须变更合同内容，应经协商一致后，重新签订补充协议。合同签订后，一方如要终止合同，应以书面形式提出，并按合同总价款的10%支付违约金，办理终止合同手续。……甲方：（签章）周冬乙方：（签章）林涛签订日期：2017年11月15日”。同日，原告收取装修工程预付款10000元。合同签订后，原告组织人员进场施工，工程施工至木工进场前停工。后，被告周佳桂另行安排他人进场施工，现案涉房屋已装修完毕。2018年3月6日，原告自行编制已完工工程量确认单，该确认单载明：“装修工程量（材料及工作量）林涛提供，砸墙部分：墙体拆除、原始窗户拆除、砸线槽、阳台反（返）工、室内门洞砸高。水电工部分：前期水电路排布（未见房产证，具体按房产证建筑面积计算）。瓦工部分：墙面线槽粉补、窗户里外粉补、水管包砌、阳光房顶部砌墙、顶部粉补、下口粉补、贴砖。防水部分：客卫生间同层排水部分防水（原始下层部分）、填平后地面防水、墙面防水2.1米（2100）高。开孔部分：共计开孔16个。水电材料部分：我方林涛有隐蔽工程照片，送退货均由销售材料老板负责，清查用量可联系他（李绍洋136××××7588）。瓦工材料部分：水泥、黄沙、气砖、红砖、石子，送退货均由销售材料老板负责，清查用量可联系他（缪卫华139××××4555）。”。被告周冬在该确认单的下方签注：“我只认可瓦工工作量，其余等装修结束来清算，由我跟林涛来清算。水电、凿墙（强），私闯拉电影响施工造成损失暂不清算等装修结束清算。以上工作内容认可。周冬2018年3月6日房卡已交、钥匙已交。周冬2018年3月6日”。因两被告至今未与原告结算相应的工程款，原告遂向本院提起诉讼。原告在庭审中并提供自行编制的人工材料造价单一份，该造价单记载：1、砸墙工资（含返工600元）4600元，水电工资125平方×30元=3750元（具体平方按房产证建筑面积计算），瓦工工资7000元+阳台返工工资600元+客厅增加贴工1000元=8600元。2、水电材料：电线管237.5元，电线1.786卷计870元、1.383卷计270元、2.291卷644元，网线385.9元，电视线140元，水管644元，各种接头、管卡、配件2109.5元，退货277元，合计4609.80元。3、瓦工材料：黄沙130元/吨×10.5吨=1365元，水泥63包计1685元（2017年底前55包×27元/包=1485元、2018年初8包×25元/包=200元），粘合剂6包计150元，红砖250块计150元，轻质砖50块计250元，瓜子片0.5吨计65元，上货力资650元，运费30元，合计4345元。4、防水材料加人工40元/平×39.92平（外墙3平+外卫地14.4平+厨房地3.49平+内卫墙3.6+内卫地13.63平+阳台1.8平）=1596.8元，管根15元/个×11个=165元，合计1761.8元。5、开孔16个×30元/个=480元。6、设计费及现场协调管理工资5000元。后，原告又表示砸墙返工工资600元、阳台返工的瓦工工资600元及客厅增加贴工的瓦工工资1000元，合计2200元不在本案中一并处理。审理中，原告申请要求对其施工的荣润理想城小区12号楼706室的实际工程施工费用及工程材料损耗进行鉴定，本院依法委托江苏宏建工程建设咨询有限公司对案涉及工程进行鉴定，因被告周佳桂表示在外地，不配合现场查看，导致本案无法进行正常的司法鉴定，故作出退鉴处理。退鉴后，本院再次与被告周佳桂联系，要求配合现场查看，以便鉴定工作正常开展，但其仍不配合。对此，本院就案涉装修工程中原告主张的实际施工费用及材料损耗的合理性，依法咨询了江苏和信工程咨询有限公司，该鉴定公司的鉴定人员表示原告提供的人工材料造价单中所涉的材料单价和人工工资基本符合目前市场行情，对其实际使用的量无法确认，因目前案涉装修工程已全部装修完毕，即使到现场查看也无法核实，但可结合合同签订时双方认可的《工程预算表》作出相应的认定。另查明，案涉装修房屋位于大丰区荣润理想城小区12号楼706室登记在被告周佳桂及其女儿杨少珺名下，该房屋建筑面积为112.72㎡，专有建筑面积为94.74㎡，分摊建筑面积为17.97㎡。本院认为，原告林涛与被告周冬于2017年11月15日签订的《大丰区铭晟装饰装修工程施工合同》是原、被告在平等自愿的基础上签订的，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力，双方当事人均应当按照合同的约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告周冬于2018年3月6日对原告实际施工的工程量进行确认，且原告将房卡及钥匙交给被告周冬，不再继续施工，故案涉装修合同于2018年3月6日解除。本案的主要争议焦点：一、原告实际施工的工程造价应如何认定。二、原告主张的违约金是否支持。三、两被告在本案中应承担何种责任形态。一、原告实际施工的工程造价应如何认定。本案因被告周佳桂拒不配合现场查看，导致鉴定机构未能对原告实际工程施工费用及工程材料损耗进行鉴定，而作退鉴处理，但考虑到原告已实际对被告周佳桂所有的位于大丰区荣润理想城小区12号楼706室工程进行部分施工（原告完成的工程量主要为装修砸墙、拆除原始窗户，墙壁开孔，水电铺设，瓦工砌墙、修补及铺设地砖、墙砖等），并提供了水电材料、瓦工材料、防水材料，故本院认为对该部分的工程价款可结合原告及被告周冬的陈述、微信聊天记录、工程预算单等相关的证据综合作出认定，且原告在庭审中表示同意按预算价处理。由此，本院酌情认定案涉工程款为26639.8元。因被告周冬已支付原告10000元，故被告周冬尚欠原告工程款为16639.8元（26639.8元-10000元）。二、原告主张的违约金是否支持。关于原告主张违约金6943.7元（23415.8×30%）的诉讼请求，原告认为案涉装修工程已处于瓦工结束，木工进场前阶段，被告未能按约支付木工进场前阶段的工程款，被告存在违约，应按约承担违约金，原告又认为按合同约定计算的违约金过高，故主张违约金按未付工程款的30%计算。本案中，按照合同约定，被告周冬在开工前三日应付原告工程款15900元，但其仅支付10000元，对余款5900元原告并未向被告进行催要，且仍继续施工，直至双方于2018年3月6日解除案涉装修合同。可见，原告以实际行为变更了工程款的支付金额。另从原告与被告周佳桂、周冬的微信聊天记录可以看出，双方在施工过程中因瓦工的施工质量是否存在问题及瓦工的施工期限过长产生矛盾，导致案涉装修工程未能进入木工进场阶段，双方均有过错，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。三、两被告在本案中应承担何种责任形态。本案所涉合同系被告周冬与原告签订，根据合同的相对性，被告周冬应对案涉工程款承担给付责任。另，从被告周冬与原告的微信聊天记录“装修全是我付跟我谈”、“合同是我签跟我谈”也可以看出被告周冬自愿承担装修工程款的给付义务，且被告周冬于2018年3月6日亦书面承诺表示装修结算由其与原告进行清算，故被告周冬应对原告主张的工程款承担给付责任，且被告周冬也未提供相关的抗辩证据，对被告周冬的相关抗辩理由，本院不予采信。被告周佳桂作为案涉装修房屋的所有人之一，虽未在装修合同上签名，但合同签订前的磋商均是由其与原告进行，签订合同时也在场，且在（2019）苏0982民初2257号一案中，被告周佳桂在2019年5月27日的庭审答辩时也曾表示“林涛在合同范围内完成了装修工程，并且经过周佳桂本人确认的工程款，周佳桂本人愿意给付，不需要周冬给付。超过合理部分的，周佳桂本人不知情的，周佳桂不予认可”。可见，被告周佳桂虽未与原告确认工程款，但其有自愿承担装修工程款的意思表示，且已实际接收了案涉装修工程，故被告周佳桂应对案涉装修工程款承担共同给付的责任。被告周冬、周佳桂经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其举证、质证、辩论权利的放弃,由此产生的不利法律后果由其承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周冬、周佳桂于本判决生效后十日内共同给付原告林涛工程款16639.8元。二、驳回原告林涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费552元，由原告林涛负担155元，被告周冬、周佳桂共同负担397元（该款于本判决生效之日起10日内汇缴至收款单位：盐城市大丰区人民法院（诉讼费）、收款银行：中国银行大丰支行营业部、收款账号：62×××19）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  徐中宁人民陪审员  徐凯槿人民陪审员  葛 新二〇二〇年八月三十一日书 记 员  韦 慧附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。