福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0302民初2450号 原告：林国荣，男，1952年11月1日出生，汉族，住所地莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：陈晶，福建典冠律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：魏珍麟，福建典冠律师事务所实习律师。 被告：林国武，男，1968年7月24日出生，汉族，住所地莆田市荔城区。 原告林国荣与被告林国武场外配资合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林国荣及其委托诉诉代理人陈晶，被告林国武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林国荣向本院提出诉讼请求：判令林国武偿还借款142896.36元并支付该款自2020年4月17日起至还清之日止按月利率1%计算的利息；判令本案案件受理费、保全费、保全保险费等由林国武承担。事实与理由：2019年5月16日，林国武与林国荣签订《资产管理合同》一份，林国武向林国荣借款50万元，按月1分利息计算，每月支付一次。由林国荣提供儿子林建植的财达证券账户95×××21，用于林国武炒股，林国武提供5万元风险保证金，若账户资金低于50万元，林国武有权将证券账户进行平仓。2019年5月16日，林国荣将上述账户（55万元）交由林国武进行炒股。刚开始炒股盈利，林国荣也及时将资金汇给林国武。由于股市不断下降，账户总值不断下降。林国荣要求林国武将资金补充到50万元，但林国武一直未补充。2020年4月28日，为减少损失，林国荣将上述账户平仓，当时账户资金余额为357103.64元。故林国武尚欠林国荣本金142896.36元。林国武按月支付5000元至2020年4月16日。请求判如所诉。 林国武辩称：双方签订的合同并未约定期限，答辩人每月按时支付利息给林国荣；上述合同中约定资金低于50万元时林国荣有权平仓，但林国荣并未平仓，直至跌倒35万元；答辩人告诉林国荣，由答辩人每月付息直至答辩人解套，待解套后一次性偿还，但林国荣还是平仓了；近期股票大涨，导致答辩人损失十来万元；双方签订的合同中约定不能申购新股，但是林国荣却自行申购新股，违反合同的约定；而且借用股票账户存在高风险，按国家规定应罚款50万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换，对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月16日，林国武与林国荣签订《资产管理合同》一份，约定：林国武向林国荣借款50万元，按月利率1%计算，每月支付一次；由林国荣提供林建植账号为95×××21的财达证券账户供林国武进行普通股买卖，自2019年5月16日起由林国武管理，期间买卖盈亏全部由林国武负责；林国武提供5万元风险保证金，林国荣在该保证金汇入资金账户当日将操作密码告诉林国武；林国武应保证上述账户的资产不低于50万元，否则林国荣有权将证券账户进行平仓。2019年5月16日，林国荣将上述账户（账户余额550000.36元）交由林国武进行炒股。2020年4月28日，林国荣将上述股票账户平仓，账户余额为357103.64元。林国武依约支付至2020年4月16日止的利息。后双方因还款产生纠纷，致引起诉讼。经本院对合同性质及合同效力进行释明后，林国荣依然拒绝变更相应诉讼请求。 本院认为，场外配资合同是指未经金融监督管理部门批准，法人、自然人或其他组织之间约定融资方向配资方交纳一定现金或证券作为保证金，配资方按杠杆比例，将自有资金等出借给融资方用于买卖股票，并固定收取或按盈利比例收取利息或管理费，融资方将买入的股票及保证金让与给配资方作担保，设定警戒线和平仓线，配资方有权在资产市值达到平仓线后强行卖出股票以偿还本息的合同。林国荣与林国武签订的《资产管理合同》中约定，林国武提供5万元保证金后，林国荣将50万元资金借给其用于买卖股票，林国荣按月利率1%收取利息，若账户资产低于50万元，林国荣有权进行平仓。上述约定符合场外配资合同的特征。参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第86条“……在案件审理过程中，除依法取得融资融券资格的证券公司与客户开展的融资融券业务外，对其他任何单位或者个人与用资人的场外配资合同，人民法院应当根据《证券法》第142条、合同法司法解释（一）第10条的规定，认定为无效。”新《证券法》于2019年12月28日审议通过后，其中第一百四十二条的条文虽有所变更，但第一百二十条依然明确规定，除了证券公司外，任何单位和个人不得从事证券融资融券业务。本案《资产管理合同》中所涉及的股票配资业务，依法仅能由证券公司从事经营，林国荣作为个人不可能获得相应的国家特许经营许可，故本案的《资产管理合同》系无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；林国荣交付给林国武的账户资金为550000.36元（含林国武的保证金5万元），至平仓时账号余额为357103.64元，其中林国荣的资金差额为142896.72元，林国荣主张按142896.36元计算系对其民事权利的处分。林国荣要求林国武支付按月利率1%计算的利息；由于上述合同无效，其中关于利息约定的条款亦无效；参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第87条“场外配资合同被确认无效后，配资方依场外配资合同的约定，请求用资人向其支付约定利息和费用的，人民法院不予支持……”，对林国荣主张的上述利息，本院不予支持。林国武已支付的50万款项自2019年5月16日至2020年4月16日按月利率1%计算的利息共计55000元，可用于抵扣本金，即林国武应该返还给林国荣142896.36元-55000元=87896.36元。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国证券法》第一百二十条第四款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、林国武应于本判决生效之日起十日内偿还林国荣87896.36元； 二、驳回林国荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3194.1元，减半收取为1597.05元，由林国荣负担627.05元，林国武负担970元。 申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员  黄金福 二〇二〇年八月十日 书记员  卢新莺 附：相关的法律法规及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国证券法》 第一百二十条经国务院证券监督管理机构核准，取得经营证券业务许可证，证券公司可以经营下列部分或者全部证券业务： （一）证券经纪； （二）证券投资咨询； （三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问； （四）证券承销与保荐； （五）证券融资融券； （六）证券做市交易； （七）证券自营； （八）其他证券业务。 国务院证券监督管理机构应当自受理前款规定事项申请之日起三个月内，依照法定条件和程序进行审查，作出核准或者不予核准的决定，并通知申请人；不予核准的，应当说明理由。 证券公司经营证券资产管理业务的，应当符合《中华人民共和国证券投资基金法》等法律、行政法规的规定。 除证券公司外，任何单位和个人不得从事证券承销、证券保荐、证券经纪和证券融资融券业务。 证券公司从事证券融资融券业务，应当采取措施，严格防范和控制风险，不得违反规定向客户出借资金或者证券。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》 第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。