山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0126民初2120号 原告：山东鑫舜市政工程有限公司，住所地：山东省商河县。 法定代表人：沈海滨，该公司经理。 委托诉讼代理人：于共安，山东撼岳律师事务所律师。 被告：李太银，男，1971年8月3日出生，汉族，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：杨志刚，商河明润法律服务所法律工作者。 原告山东鑫舜市政工程有限公司（以下简称“鑫舜公司”）与被告李太银追偿权纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫舜公司的委托诉讼代理人于共安、被告李太银及其委托诉讼代理人杨志刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 鑫舜公司向本院提出诉讼请求：1、判令李太银赔偿因工期延误给鑫舜公司造成的损失30万元；2、判令李太银向鑫舜公司支付垫付款85万元；3、诉讼费用由李太银承担。诉讼过程中鑫舜公司放弃了第一项诉讼请求。事实与理由：2020年3月初，原、被告口头达成协议，由李太银对鑫舜公司处的厂房进行维修，李太银承诺工期最多2个半月，于3月19日开始施工。2020年5月25日，李太银在带领工人施工过程中，其雇员李太河不慎坠落摔伤死亡，在当地政府、公安派出所协调下，鑫舜公司向死者李太河家属垫付赔偿金85万元。死者李太河和李太银是雇佣关系，鑫舜公司和李太银之间是承揽关系，鑫舜公司对死者李太河家属没有赔偿义务，赔偿义务在李太银，垫付的85万元赔偿款有权利向李太银追偿。今为了维护自己的合法权益，起诉至贵院，望查明事实后，依法支持鑫舜公司的诉讼请求。 李太银辩称，本案的被告李太银等十几名工人是受雇于鑫舜公司，鑫舜公司雇佣其为建设厂房，在施工过程中李太河受伤死亡。在本案中的赔偿协议是鑫舜公司和李太河的家人在贾庄镇政府和商河县公安局贾庄派出所以及大李家村村委会成员的三方协调下，鑫舜公司在自愿的情况下根据其应该承担的责任对李太河的赔偿作出了部分赔偿，并非全额赔偿。2020年5月26日李太银也是在大李家村委会和族内人员的协调下对李太河进行了同等的赔偿，因此李太银不应该承担向鑫舜公司返还赔偿金的责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院确认的证据，认定事实如下： 2020年5月25日案外人李太河在鑫舜公司的厂房上施工时在约10米高的高处坠落，抢救无效死亡。当晚在商河县贾庄镇人民政府、商河县公安局贾庄派出所的协调下，鑫舜公司与李太河的家属签署《赔偿协议书》一份，该赔偿协议书的内容为：甲方：鑫舜公司，乙方：李兆福（系李太河之父）2020年5月25日李太河受李太银雇佣，在商河县贾庄镇鑫舜公司厂区内从事厂房维修工程时不慎摔伤死亡。依据有关法律法规，甲乙双方就赔偿事宜，在平等协商的基础上，自愿达成以下协议，双方保证以下协议是真实意思表示，不存在任何误解。协议具体内容如下：一、乙方保证其四个人是李太河全体的第一顺序法定继承人，再无其他第一顺序法定继承人，再无其他第一顺序法定继承人，若再出现其他第一顺序法定继承人，其应享有的赔偿份额应当由乙方四人共同承担，与甲方无关。二、甲方一次性赔偿乙方人民币捌拾伍万元整（小写850000元），此款包含丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金、精神抚慰金等所有的民事赔偿项目。三、上述款项在协议签订后一次性汇入乙方指定的银行账户（姓名：李廷明，建设银行股份有限公司青岛市黄岛区支行，卡号：621081239******）。以上款项由乙方进行内部自行分配，若发生纠纷与甲方无关。四、协议签订后乙方自行办理火化事宜，所有费用由乙方承担。五、协议签订后，乙方放弃向其他单位和个人要求工商赔偿或侵权赔偿的请求；乙方不再到劳动争议仲裁委员会、人民法院申请仲裁或起诉；乙方也不再到安监部门要求追究甲方的法律责任。六、甲方与李太河之间无社会保险、工资、遗物等方面的争议，至本协议签订时甲乙双方纠纷已全部结清，再无任何纠葛。鑫舜公司代理人签字并加盖印章，甲方担保人贾庄镇人民政府张帅签字摁印，乙方：李建华、李廷明、李兆福、李兆香签名摁印，乙方担保人李太生签名摁印。2020年5月26日鑫舜公司向李廷明账户转款850000元。 根据鑫舜公司的起诉和李太银的答辩，双方当事人争议的焦点问题是：一、鑫舜公司与李太银及案外人李太河的关系；二、鑫舜公司主张李太银返还垫付款的事实和依据。 关于焦点问题一、鑫舜公司与李太银及案外人李太河的关系。 鑫舜公司主张，2020年3月初鑫舜公司与李太银达成口头协议，由李太河对鑫舜公司处的厂房（位于山东省商河县贾庄镇二矿南南环路以北）房顶进行维修，该工程由李太河承揽施工并包工包料。李太河雇佣了十几个工人在2020年3月19日开始施工。当时口头约定2020年3月19日开工，李太河承诺工期为2.5个月。在2020年5月25日李太河的雇员李太河在高处坠落不幸死亡，李太河在6月初撤场，工程没有全部施工完毕。工程款至今没有全部结算，但是前期工程的部分工程款支付给了李太河，提交工程款支付凭证为证。李太银主张是鑫舜公司雇佣李太银等人为其维修厂房，鑫舜公司陈述的原被告之间的承揽关系不属实，该工程是由鑫舜公司出料李太银组织工人出工，在鑫舜公司的监督安排下施工。 对此本院认为，鑫舜公司与李太河的家属签署的《赔偿协议书》记载“2020年5月25日李太河受李太银雇佣，在商河县贾庄镇鑫舜公司厂区内从事厂房维修工程时不慎摔伤死亡。”另在依据鑫舜公司申请本院在商河县应急管理局调取的李太河的调查笔录中，李太银陈述“今年3月份刘平强联系我承担厂房屋顶的维修工作，没有签订协议，只是口头说了让我找几个人，把维修屋顶这个活干了，维修费用21万。李太河是我找来帮忙干活的。”，在该陈述中可知李太银承包了鑫舜公司钢结构厂房房顶维修工程，施工费为210000元，且鑫舜公司提交了支付给李太银部分工程款的转账记录。故本院认定李太河是受李太银雇佣。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”至规定，在此次事故中李太银是李太河的雇主，而李太河承包涉案工程并不具有相应的资质，鑫舜公司对李太河的死亡承担赔偿责任的依据是其将涉案工程发包给了没有相应资质和安全生产条件的李太银。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条第一款“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”的规定，应根据连带责任人各自责任大小确定相应的赔偿数额，而确定责任大小及责任分担比例则需要结合责任人主观上的过错及客观上对损害造成的原因力等因素进行认定。具体到本案中，鑫舜公司作为施工合同的甲方，明知或应当知道从事高空维修作业需要聘请有资质的单位进行施工，但仍将涉案工程发包给无资质的李太银，在主观上存在放任的态度，故鑫舜公司应对其选任过失承担责任。且鑫舜公司的厂长刘平强在商河县应急管理局的调查笔录中认可“没有真正实施高处作业审批制度”，对此鑫舜公司亦应承担相应的责任。被告李太银从事电气焊多年对于涉案工程是否需要资质、安全性等问题应当十分清楚，在其明知自己没有相应资质的情况下仍承揽涉案高空作业工程，并雇佣李太河等人进行施工，其作为实际雇主，应承担雇主责任。综合原被告在涉案事故中的过错情况及与受害人李太河的关系，本院认定涉案事故鑫舜公司承担50%的责任，李太银承担50%的责任。 关于焦点问题二、鑫舜公司主张李太银返还垫付款的事实和依据。 李太河去世后，鑫舜公司与李太河的父母、妻子、儿子达成调解协议，并依据调解协议赔偿了李太河的父母、妻子、儿子850000元赔偿款。虽李太银主张其亦赔偿了李太河的父母、妻子、儿子赔偿款850000元，但是根据鑫舜公司与李太河的父母、妻子、儿子签订的赔偿协议第五条“协议签订后，乙方放弃向其他单位和个人要求工商赔偿或侵权赔偿的请求”的约定，李太银支付给李太河父母、妻子、儿子的赔偿款是额外的赔偿，不影响鑫舜公司向李太银追偿垫付款的权利。根据上述本院认定的鑫舜公司、李太银承担的责任，李太银应返还鑫舜公司垫付赔偿款425000元（850000元×50%）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条第一款，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下： 被告李太银于判决生效之日起十日内支付原告山东鑫舜市政工程有限公司垫付赔偿款425000元； 二、驳回原告山东鑫舜市政工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费12300元，减半收取6150元，由原告山东鑫舜市政工程有限公司承担3075元，被告李太银承担3075元。 如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 李 倩 二〇二〇年八月十一日 书记员 张文彬