安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖02刑终170号原公诉机关安徽省芜湖市三山区人民检察院。上诉人（原审被告人）薛玉龙,男,1979年6月27出生,汉族,初中文化,户籍地安徽省芜湖市镜湖区,住芜湖市镜湖区。2011年12月15日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年三个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月16日被芜湖市公安局三山分局刑事拘留,同年8月22日经安徽省芜湖市三山区人民检察院批准,于同日被芜湖市公安局三山分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。上诉人（原审被告人）毛成钢,男,1976年12月6日出生,汉族,文盲,户籍地安徽省芜湖市镜湖区,住芜湖市镜湖区。2016年11月10日因犯开设赌场罪被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月1日被芜湖市公安局三山分局刑事拘留,同年7月5日经安徽省芜湖市三山区人民检察院批准,于同日被芜湖市公安局三山分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人罗飞,男,1976年12月18日出生,汉族,初中文化，现住安徽省芜湖市弋江区。2018年6月12日因赌博被芜湖市公安局弋江分局处以行政拘留十日，并处罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月3日被芜湖市公安局三山分局取保候审。2020年2月28日被芜湖市三山区人民法院取保候审。原审被告人马静,男,1971年1月2日出生,汉族,初中文化，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，住芜湖市弋江区。2016年4月26日因犯开设赌场罪被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；2017年10月26日因犯开设赌场罪被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。因其患病暂予监外执行一年，期限自2018年8月30日至2019年8月29日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月9日被芜湖市公安局三山分局取保候审。2020年2月28日被芜湖市三山区人民法院取保候审。原审被告人周礼元,男,1968年1月21日出生,汉族,小学文化,户籍安徽省芜湖市三山区号。2019年12月4日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月8日被芜湖市公安局三山分局刑事拘留，同年6月13日被芜湖市公安局三山分局取保候审。2020年2月28日被芜湖市三山区人民法院取保候审。原审被告人张美珍，女,1965年11月9日出生,汉族,初中文化，现安徽省芜湖市镜湖区室。2018年6月12日因赌博被芜湖市公安局弋江分局处以行政拘留十四日，并处罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月7日被芜湖市公安局三山分局刑事拘留,同年7月5日被芜湖市公安局三山分局取保候审。2020年2月28日被芜湖市三山区人民法院取保候审。原审被告人李跃华，女,1967年1月7日出生,汉族,初中文化，户籍安徽省芜湖市镜湖区号，芜湖市镜湖区号。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被芜湖市公安局三山分局取保候审。2020年2月28日被芜湖市三山区人民法院取保候审。安徽省芜湖市三山区人民法院审理芜湖市三山区人民检察院指控原审被告人薛玉龙、毛成钢、罗飞、马静、周礼元、张美珍、李跃华犯开设赌场罪，于2020年6月16日作出（2020）皖0208刑初15号刑事判决。原审被告人薛玉龙、毛成钢不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：经被告人薛玉龙提意，被告人薛玉龙、毛成钢、罗飞合伙，于2019年4月初至5月7日，在芜湖市镜湖区、弋江区、鸠江区、三山区等地开设赌场，组织他人聚众赌博20余场，抽头渔利约9万元。被告人薛玉龙负责安排人员寻找场地、接送、放哨、看管抽水箱，获利约1万元。被告人毛成钢、罗飞参与分成，各自获利约1万元，剩余6万元用于发放人员工资、参赌人员路费、坐庄费等。其中马静负责放哨、寻找场地、发送赌博场地定位及接送参赌人员、代发人员工资，获利8千元。被告人周礼元负责寻找赌博场地，获利2千元。被告人张美珍、李跃华负责看管抽水箱，各自获利约4千元。另查明，审理中被告人薛玉龙、毛成钢各退出非法所得10000元；被告人张美珍、李跃华各退出非法所得4000元。被告人马静于2017年10月26日被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。因其患有不适宜羁押的疾病，芜湖市看守所不予收监。2018年8月30日芜湖市镜湖区人民法院决定对其暂予监外执行一年（自2018年8月30日至2019年8月29日）。原判根据物证对讲机2个，抓获经过、到案情况说明、户籍信息、刑事判决书、行政处罚决定书、执行通知书、罪犯暂予监外执行组织诊断意见书、暂予监外执行决定书、芜湖市社区矫正衔接回执、扣押清单、移送清单，证祖某飞李某辉刘某喜司某丽陈某瑶朱某1辉朱某2喜雍某梅汪某洋吴某晶陶某来梁某伟沈某飞乐某霞瞿某权赵某俊王某霞周某俊张某龙的证言，被告人薛玉龙、毛成钢、罗飞、马静、周礼元、张美珍、李跃华的供述和辩解，辨认、指认笔录，电子数据等证据认定上述事实。原判认为：被告人薛玉龙、毛成钢、罗飞、马静、周礼元、张美珍、李跃华以营利为目的开设赌场聚众赌博，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人薛玉龙、毛成钢、罗飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人马静、周礼元、张美珍、李跃华在犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人毛成钢在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人薛玉龙曾因犯罪被判刑，酌情从重处罚。被告人马静在刑罚执行期间（暂予监外执行）又犯罪，依法应当与前罪没有执行的刑罚实行数罪并罚。被告人周礼元发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人薛玉龙、罗飞、张美珍、李跃华主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人毛成钢、马静、周礼元案发后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。被告人薛玉龙、毛成钢、张美珍、李跃华退出非法所得，酌情从轻处罚。被告人薛玉龙、张美珍、李跃华自愿认罪认罚，从宽处罚。被告人毛成钢、罗飞、马静、周礼元自愿认罪，酌情从轻处罚。各被告人及其辩护人的辩解和辩护意见成立。为维护社会管理秩序，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十条、第七十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款之规定，判决：一、被告人薛玉龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人毛成钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。三、被告人罗飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。四、被告人马静犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年。并处罚金人民币五千元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑二年九个月二十日，并处罚金人民币八万元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币八万五千元。五、被告人周礼元犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月。并处罚金人民币四千元。撤销本院（2019）皖0208刑初106号刑事判决书“被告人周礼元犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金三千元”的缓刑部分；实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币七千元，六、被告人张美珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元。七、被告人李跃华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元。八、扣押的作案工具黑色对讲机二个，黑色苹果手机、银白色苹果手机各一个予以没收。马静被扣押的非法所得人民币950元、周礼元被扣押的非法所得人民币195元、薛玉龙、毛成钢各退出的非法所得10000元；张美珍、李跃华各退出的非法所得4000元予以追缴，上缴国库。上诉人薛玉龙、毛成钢提出的上诉理由：一审量刑过重，请求二审从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判所列经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。本院认为：上诉人薛玉龙、毛成钢及原审被告人罗飞、马静、周礼元、张美珍、李跃华以营利为目的开设赌场聚众赌博，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪，原判定罪正确。上诉人薛玉龙、毛成钢、原审被告人罗飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人马静、周礼元、张美珍、李跃华在犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。上诉人毛成钢在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。上诉人薛玉龙曾因犯罪被判刑，酌情从重处罚。原审被告人马静在刑罚执行期间（暂予监外执行）又犯罪，依法应当与前罪没有执行的刑罚并罚。原审被告人周礼元发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。上诉人薛玉龙、原审被告人罗飞、张美珍、李跃华主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。上诉人毛成钢、原审被告人马静、周礼元案发后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。上诉人薛玉龙、毛成钢、原审被告人张美珍、李跃华退出非法所得，酌情从轻处罚。上诉人薛玉龙、原审被告人张美珍、李跃华自愿认罪认罚，从宽处罚。原判根据两上诉人及各原审被告人犯罪事实、性质、情节及社会危害后果，对其定罪量刑适当，应予以维持。上诉人薛玉龙、毛成钢提出的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴建平审判员  吴金华审判员  王旭东二〇二〇年八月十一日书记员  赵 悦附本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。