广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤2071刑初1562号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人张志文，男，1994年8月23日出生，广东省乐昌市人，公民身份号码：440************335，汉族，初中文化，务工，户籍所在地乐昌市**************。因犯盗窃罪于2015年被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元，2018年1月5日假释释放，假释考验期自2018年1月5日至2019年1月26日。因本案于2020年3月18日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人丘志阳，广东广诚信律师事务所律师。被告人付运辉，男，1990年10月19日出生，广东省乐昌市人，公民身份号码：440************534，汉族，初中文化，无业，户籍所在地乐昌市**************。因本案于2020年3月18日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人张景文，广东广诚信律师事务所律师。被告人张伟平，男，1992年3月15日出生，广东省乐昌市人，公民身份号码：440************315，汉族，初中文化，务工，户籍所在地乐昌市**************。因本案于2020年3月18日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人张志升，广东信典律师事务所律师。中山市第一市区人民检察院以中检一区二部刑诉〔2020〕Z1003号起诉书指控被告人张志文、付运辉、张伟平犯盗窃罪，于2020年7月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员戴晓洁出庭支持公诉，张志文、付运辉、张伟平及上列辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年2月23日晚上7时许，由被告人张志文提议，并与被告人张伟平、付运辉商量后，由张伟平驾驶粤F*****越野车搭载张志文、付运辉去到中山市******佳兆业大都汇二期工地3栋、4栋、5栋、6栋共盗得VIB-633W、VIB-633电梯外召面板302块，经日立电梯（中国）有限公司广州分公司出具的《中山佳兆业外召唤箱出厂证明》证实，上述物品共价值人民币656151.6元。同年3月8日，张志文将盗得的上述物品销赃至深圳市龙华区深立电梯配件店得款人民币30000元，后三人平分。同年3月18日，公安人员在中山市******菜先生市*停车场将被告人张伟平抓获归案、在广东省广州市南沙区一工地内将被告人张志文抓获归案、在广东省乐昌市**************将被告人付运辉抓获归案。同日，在深圳市龙华区深立电梯配件店内缴获上述电梯外召面板301块。归案后，张志文、张伟平、付运辉均如实供述自己的罪行。破案后，缴回的赃物已发还被害单位，张伟平取得被害单位谅解。上述犯罪事实，被告人张志文、付运辉、张伟平在开庭审理过程中对自己的行为并无异议，并有公诉机关提交并经法庭举证、质证的到案经过、缴赃经过，被害人梁嘉炜的陈述，证人罗志青、白三胜、张百川、罗秋玲、彭挺立、李锦香的证言，辨认笔录，现场勘验检查笔录、现场照片、涉案物品照片，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、接受证据材料清单、发还清单，电梯安装附加工程协议书、中山佳兆业外召唤箱出厂证明、系统报价截图、电梯设备采购合同，深立电梯配件店收款收据，关于对电梯外召面等价格认定协助的复函，微信、手机、短信、支付宝转账记录截图，中山市广日电梯工程有限公司人员名单、委托书，谅解书，办案说明，户籍证明及前科材料，张志文、付运辉、张伟平的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。对本案的有关问题，本院综合评判如下：1.关于被盗电梯外召面板的价格认定问题，经查，起诉指控被盗电梯外召面板的价值为人民币656151.6元，有电梯安装附加工程协议书、中山佳兆业外召唤箱出厂证明、电梯设备采购合同、系统报价截图以及日立电梯（中国）有限公司广州分公司员工张百川的证言等证据证实，上述价格是按照日立电梯（中国）有限公司广州分公司内部系统里的标准价确认的（系统报价截图显示对其他公司的销售价格亦一致），足以认定。对辩护人所提电梯外召面板的网上销售价格、电梯配件行业销售价格与日立电梯（中国）有限公司广州分公司系统销售价格相差巨大的辩护意见，经查，张百川证明其公司电梯外召面板没有在网上对外销售或者报价，也没有单独售卖配件，辩护人并无充分证据证明电梯外召面板的网上销售价格、电梯配件行业销售价格是日立电梯（中国）有限公司广州分公司电梯外召面板的销售价格，对该辩护意见不予采纳。2.关于被告人张志文、付运辉、张伟平的行为定性问题，经查，证人白三胜证明付运辉、张伟平是其员工，负责安装电梯主体，不负责电梯外召面板的安装，也不负责保管电梯外召面板；付运辉、张伟平在庭上也证明他们俩人不负责电梯外召面板的安装，是白三胜负责电梯外召面板的安装。综上，付运辉、张伟平对电梯外召面板并无管理的职能，张志文、付运辉、张伟平只是利用付运辉、张伟平熟悉电梯外召面板存放地点的便利而实施盗窃，所以张志文、付运辉、张伟平的行为不能定性为职务侵占行为，应以盗窃罪定罪处罚。3.关于本案的其他问题。对被告人张志文所提对指控其为第一被告人有异议的辩解意见，经查，同案付运辉、张伟平在公安机关明确提到张志文是本次盗窃的提议者，在实施过程中张志文积极参与整个盗窃过程，其掌握销赃渠道，销赃和分赃是由其负责实施，张志文在盗窃中起到主要作用，应认定为主犯，将其列为第一被告人并无不妥，对该辩解意见不予采纳。本院认为，被告人张志文、付运辉、张伟平结伙盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。犯罪分子违法所得的一切财物，依法应当予以追缴或者责令退赔。张志文在共同盗窃犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张伟平、付运辉在共同盗窃犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。张志文、付运辉、张伟平有坦白情节，依法可以从轻处罚。张志文在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。张伟平取得被害单位谅解，可以酌情从宽处罚。公诉机关指控张志文、付运辉、张伟平犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，判决如下：一、被告人张志文犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月18日起至2030年3月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人付运辉犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月18日起至2023年3月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）三、被告人张伟平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月18日起至2023年3月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）四、责令被告人张志文、付运辉、张伟平共同退赔被害单位中山市广日电梯工程有限公司人民币1448元（注：VIB-663中间层无泊梯电梯外召面板1块）；五、继续追缴被告人张志文、付运辉、张伟平的违法所得人民币30000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 钢人民陪审员  林仲伦人民陪审员  叶 彬二〇二〇年八月二十七日法官 助理  叶文菲书 记 员  李美红