广东省东莞市第三人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤1973民初1367号 原告：东莞市吉胜强金属制品有限公司，住所地：广东省东莞市*************。 法定代表人：王金苹，该公司***。 委托诉讼代理人：林锦凤，广东诚邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王兵磊，广东诚邦律师事务所律师实习律师。 被告：陈**生，男，***出生，住湖南省石门县****************，公民身份号码：**************552。 委托诉讼代理人：罗喜元，广东乐而乐律师事务所律师。 第三人：深圳市吉隆兴不锈钢有限公司，住所地：广东省深圳市******************。 法定代表人：光某1。 原告东莞市吉胜强金属制品有限公司（以下简称吉胜强公司）与被告陈**生、第三人深圳市吉隆兴不锈钢有限公司（以下简称吉隆兴公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理后依法追加了第三人吉隆兴公司参加诉讼。本案于2020年7月9日进行第二次庭审，原告吉胜强公司的委托诉讼代理人林锦凤、王兵磊，被告陈**生及其委托诉讼代理人罗喜元到庭参加诉讼，第三人吉隆兴经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告吉胜强公司的诉请：1.原告无需支付被告2018年8月28日至2019年3月28日期间未订立劳动合同二倍工资差额34029元；2.原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金5525元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由详见起诉状。 被告陈**生辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，理由如下：被告于2018年8月28日在原告处入职，任原告的钣金师傅工种，原告未与被告签订劳动合同，未为被告缴纳社会保险，工资由原告法定代表人王金苹通过银行转账支付。2019年3月28日，被告以原告未为被告缴纳社保、签订劳动合同为由，通过快递方式通知原告离职。第三人吉隆兴公司的法定代表人光某1与原告的法定代表人王金苹是夫妻关系，被告从未到过第三人那里，也没有任何人告诉被告用人单位是吉隆兴公司，也不知道第三人吉隆兴公司为被告缴纳社保。 第三人吉隆兴公司辩称，被告是属于第三人的员工，由第三人为其发放工资，并依法为被告参加了社会保险，双方建立正式的劳动关系；第三人吉隆兴公司与原告吉胜强公司是两个完全独立的民事主体，仅存在商业合作关系，不属于关联企业；被告陈**生的行为是自动离职；本案属于劳动争议案件，如被告陈**生对第三人提出任何主张，应当先经过仲裁前置程序，否则，本案中不能判决吉隆兴公司承担责任。 经审理查明，陈**生主张于2018年8月28日进入吉胜强公司工作，担任钣金师傅一职，并在原告处即东莞市**************填写了入职登记表，第二天就到原告处上班，双方并未签订劳动合同，入职期间被告的工资都是原告的法定代表人王金苹通过银行转账的方式支付工资，被告不知第三人为其购买社保的情形下以原告未为其缴纳社保和签订合同解除劳动关系为由，于2019年3月28日向原告提出解除劳动关系，为此，被告提交入职登记表、银行转账记录、考勤记录、被迫离职通知书、邮递单、邮件查询单等证据佐证。原告不确认其与被告之间的劳动关系，其主张被告为第三人吉隆兴的员工，原告与第三人吉隆兴签订了外发加工协议，第三人将部分不锈钢屏风及散件外发给原告生产加工，约定由原告按照被告的要求进行生产加工，第三人支付加工费。同时为了保证原告加工交付产品的质量，第三人委派了3名专业技术人员至原告处配合指导生产，被告入职第三人处后也被派往原告处配合指导原告的人员生产。协议书也约定技术人员的工资、社保均由第三人自行负责及缴纳。原告提交了深圳市社会保险历年参保缴费明细表、民生银行支付业务回单到庭，拟证明被告的社保、工资均由第三人负责。原告表示民生银行支付业务回单显示每月预付原告50000元，由原告每月先代为支付委派技术人员的工资，剩余款项作为预付给原告的加工费。被告对深圳市社会保险历年参保缴费明细表、民生银行支付业务回单的真实性予以确认，关联性不予确认，被告不知道其保险由第三人缴纳。民生银行支付业务回单只能证明两公司之间有资金来往。被告不确认外发加工协议的真实性。 陈**生向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请仲裁，要求：原告支付被告2018年8月28日至2019年3月28日期间未订立劳动合同二倍工资差额39000元、解除劳动关系的经济补偿6500元。仲裁庭于2019年11月16日作出仲裁裁决：原告须在裁决书发生法律效力之日起的五天内一次性支付被告解除劳动关系的经济补偿5525元、2018年9月28日至2019年3月28日期间未订立劳动合同二倍工资差额34029元，驳回被告提出的其他仲裁申请。吉胜强公司不服仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，陈**生在法定期限内未向本院提起诉讼。 庭审中，双方确认陈**生2018年9月至2019年3月期间的工资数额分别为5159.71元、6904.92元、5932.89元、7154.99元、4949.57元、3383.62元、5187.23元，平均工资为5525元。 以上事实有仲裁裁决书、送达回证、入职登记表、深圳市社会保险历年参保缴费明细表、外发加工协议、民生银行支付业务回单、银行转账记录、考勤记录、参保人险种缴费明细表、被迫离职通知书、邮递单、邮件查询单、社会信用代码查询单及本案一审庭审笔录等附卷为证。 本院认为，本案为劳动争议纠纷，双方因此产生的权利义务应受相关劳动法律、法规的调整。陈**生在仲裁裁决后未向本院起诉，视为其服从仲裁裁决。 首先,关于陈**生与吉胜强公司之间是否存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系,应对劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量,即用人单位要对劳动者支付劳动报酬、进行管理、安排工作。根据本案中,陈**生于2018年到吉胜强公司处提供劳动,受原告管理并由原告安排工作,陈**生的报酬也是原告的法定代表人王金苹支付。因此,应认定陈**生与原告吉胜强公司之间存在劳动关系。 其次，关于解除劳动关系经济补偿问题。本案中，双方确认未签订劳动合同，因此，被告以此为由提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，原告应当依法支付被告解除劳动关系的经济补偿为5525元（5525元/月×1个月）。对于超出部分，本院不予支持。 最后，关于未订立劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违法本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，本案中，被告于2018年8月28日入职，原告应于2018年9月28日前与被告订立书面的劳动合同，但原告没有与被告订立，故原告应自2018年9月28日起向被告支付两倍工资，而原告已支付被告正常出勤工资，因此，本院予以支持2018年9月28日至2019年3月28日期间未订立劳动合同二倍工资差额为34029元[(5159.71元÷30天×3天+6904.92元+5932.89元+7154.99元+4949.57元+3383.62元+5187.23元)]。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、确认原告东莞市吉胜强金属制品有限公司与被告陈**生的劳动关系予以解除； 二、限原告东莞市吉胜强金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陈**生支付解除劳动关系经济补偿5525元、未订立书面劳动合同的二倍工资差额34029元； 三、驳回原告东莞市吉胜强金属制品有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由原告东莞市吉胜强金属制品有限公司负担，原告东莞市吉胜强金属制品有限公司已预交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 审 判 长  陈素娟 人民陪审员  莫满辉 人民陪审员  张玲玲 二〇二〇年八月十日 书 记 员  周锦嫦 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款：当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。