河南省通许县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0222民初1753号原告：开封市美嘉怡新材料有限公司，统一社会信用代码：91410222584392430G。住所地通许县产业集聚区温州路东侧。法定代表人：李荣宏，职务董事长。委托诉讼代理人：王明霞，女，1966年10月3日出生，汉族，住河南省通许县。系该公司员工。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：杨敏，系江苏普思律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：郑州嘉美汶装饰材料有限公司。统一社会信用代码：91410122MA456PT8XN。住所地郑州市中牟县商都路与文通路交叉口西北角（鑫城花园2号楼2单元607）。法定代表人：牛少华，职务董事长。被告：牛少华，男，1980年2月11日出生，汉族，住河南省柘城县。被告：刘桂宣，女，1982年2月27日出生，汉族，住河南省柘城县。原告开封市美嘉怡新材料有限公司诉被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司、被告牛少华、被告刘桂宣买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告开封市美嘉怡新材料有限公司委托诉讼代理人杨敏、被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司法定代表人牛少华、被告牛少华到庭参加诉讼，被告刘桂宣经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开封市美嘉怡新材料有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告支付货款79551.5元及违约金8649.92元（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率的4倍自2019年11月4日起至实际支付之日止，暂时计算至2020年6月24日）；2.要求被告支付律师费8000元；3.诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：2016年年底，原告与郑州市郑东新区桂宣室内门业商行、郑州嘉美汶装饰材料有限公司开始有买卖合同关系。2017年3月24日，原告与郑州市郑东新区桂宣室内门业商行、郑州嘉美汶装饰材料有限公司签订书面《长期供货协议》，合同期限自2017年1月1日起至2018年1月1日止。同时被告刘桂宣作为郑州市郑东新区桂宣室内门业商行的经营者签字确认，牛少华作为郑州嘉美汶装饰材料有限公司一人有限公司的股东并且作为担保人签字确认。合同到期后，2018年3月14日，被告牛少华和刘桂宣又以郑州市郑东新区桂宣室内门业商行的名义与原告续签了《长期供货协议》，合作期限自2018年2月20日至2019年2月20日止，同时又参照原来合同的法律责任签字。协议续签之后，郑州市郑东新区桂宣室内门业商行和郑州嘉美汶装饰材料有限公司仍陆续的交叉的向原告下单，并且原告也一直向两个公司供货。此外，牛少华与刘桂宣系夫妻关系，并且两个公司的实际控制人，所以牛少华和刘桂宣对两个公司所有的债务承担连带责任。2019年11月1日，原告与被告方最后一次对账，确认所欠金额为79551.5元，现在被告拒绝支付任何款项，原告认为被告拖延欠款行为严重侵害其合法权益，现诉至法院，请求判令如诉。被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司与被告牛少华辩称，嘉美汶材料有限公司并不是郑州市郑东新区桂宣室内门业商行转换过来的公司，我是单独注册的公司，且郑州市郑东新区桂宣室内门业商行的经营者是刘桂宣，我只是嘉美汶材料有限公司的法定代表人，这两个公司不是共同的地点，共同的法人，并没有关系，我不应当承担，应当由郑州市郑东新区桂宣室内门业商行承担责任，郑州市郑东新区桂宣室内门业商行虽然注销，应当由其法人承担。被告刘桂宣未到庭，未答辩。经审理查明：2018年3月14日,开封市美嘉怡新材料有限公司（甲方）与郑州市郑东新区桂宣室内门业商行（乙方）签订《长期供货协议》，协议约定：双方就产品供销事宜友好协商订立本合同；双方结算方式为每月25日—月底对账，对账无误后签字盖章回传，月底前结清当月货款，免责超期不超过5日（次月5日）；结算以公司书面（公章）授权账户形式，不接受非经甲方书面授权的现金、微信转账等结算形式，如逾期付款按银行同期贷款利息支付逾期利息；违约责任为如发生争议，双方协商解决，协商不成的，甲乙双方同意由甲方所在地人民法院起诉。如乙方败诉的，应当承担本协议项下的所有货款及每笔货款的利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（含差旅费、诉讼费、保全费、鉴定费、律师费等）；担保条款中约定如乙方不能按协议约定支付货款或者败诉的，由担保人对本协议项下的所有货款及每笔货款的利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（含差旅费、诉讼费、保全费、鉴定费、律师费等）承担连带保证责任。保证期限为两年，本协议项下最后一笔货款届满次日起算。协议有效期自2018年2月20日起至2019年2月20日止。开封市美嘉怡新材料有限公司业务代表在协议上签字并加盖公司印章，郑州市郑东新区桂宣室内门业商行法定代表人刘桂宣签字，牛少华在担保人处签字。2019年11月4日嘉美汶对账单显示，上期欠款109546.5元，本期回款34750元，本期货款4755元，合计欠款79551.5元，被告刘桂宣在对账单上签字，开封市美嘉怡新材料有限公司在对账单上加盖公司印章。另查明，郑州市郑东新区桂宣室内门业商行于2015年9月14日成立，企业类型为个体工商户，字号桂宣，经营者刘桂宣，该商行于2019年11月21日核准注销。郑州嘉美汶装饰材料有限公司于2018年5月3日成立，2019年12月2日郑州嘉美汶装饰材料有限公司法定代表人由刘桂宣变更为牛少华。被告牛少华与被告刘桂宣于2020年4月20日办理离婚登记。另外，原告提供委托代理合同和发票各一份，证明原告为索要该货款委托律师及花去代理费8000元。以上事实，有《长期供货协议》、《对账单》、担保费及代理费发票、《委托代理合同》、工商登记信息、离婚证复印件、微信聊天记录及转款记录、当事人陈述、法庭笔录等在卷佐证。本院认为，合法的债务应当清偿。原告开封市美嘉怡新材料有限公司与郑州市郑东新区桂宣室内门业商行签订的《长期供货协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，当事人双方应按照合同约定全面履行自己的义务。根据原告提供的对账单显示截止2019年11月4日郑州市郑东新区桂宣室内门业商行尚欠79551.5元，郑州市郑东新区桂宣室内门业商行经营者刘桂宣在对账单上签字，说明该数额经过双方确认，本院予以认定。虽然郑州市郑东新区桂宣室内门业商行已经于2019年11月21日被核准注销，但该个体工商户存续期间的债权债务并不因此消灭，应以经营者个人财产承担责任，故原告主张郑州市郑东新区桂宣门业室内商行经营者刘桂宣承担给付货款具有事实和法律依据，本院予以支持。被告牛少华在《长期供货协议》担保人处签名，且该协议中明确载明担保方式为连带保证责任（担保范围为货款、利息、违约金、损害赔偿金、和实现债权的费用即律师费、保全费、鉴定费、诉讼费等），保证期限为两年（从协议约定的最后一笔货款届满次日算起），本案所诉货款在被告牛少华的担保期限和担保范围内，因此被告牛少华应当对原告诉求货款79551.5元承担连带保证责任。关于原告主张被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司承担给付货款责任的诉求，因被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司并非本案所涉《长期供货协议》主体，且被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司在合同签订之后成立，原告提供的对账单上也未显示郑州嘉美汶装饰材料有限公司的印章，故原告的该项诉求，依据不足，本院不予支持。关于原告主张的违约金（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率的4倍自2019年11月4日起计算至实际支付完毕之日止），双方签订的《长期供货协议》中约定：“如逾期付款的按银行同期贷款利息支付逾期利息”，说明双方对逾期付款违约责任已经进行了约定，原告主张的违约金应按合同约定计付。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9:30分公布贷款市场利率报价，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故违约金应自2019年11月4日起，以79551.5元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率（LPR）计算至实际支付完毕之日止。关于原告主张的律师费8000元，案涉《长期供货协议》进行了明确约定，被告刘桂宣、牛少华应诚信履行，且原告提供的《委托代理合同》和律师费发票证明了该项费用已实际支出，故原告主张该项费用，具有事实和合同依据，应予以支持。被告刘桂宣经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提出答辩意见或者证据材料，应视为被告刘桂宣放弃答辩、举证、质证的权利，由此产生的不利后果被告刘桂宣自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，判决如下：一、被告刘桂宣于本判决生效之日起五日内给付原告开封市美嘉怡新材料有限公司货款79551.5元及违约金[从2019年11月4日起至实际给付完毕之日止，以79551.5元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算违约金]，被告牛少华对上述货款及违约金承担连带保证责任。二、被告刘桂宣于本判决生效之日起五日内给付原告开封市美嘉怡新材料有限公司律师代理费8000元，被告牛少华对该款项承担连带保证责任。三、驳回原告开封市美嘉怡新材料有限公司对被告郑州嘉美汶装饰材料有限公司的诉讼请求。四、驳回原告开封市美嘉怡新材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2205.04元，保全费982.01元，由被告刘桂宣、牛少华连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  杨冻化人民陪审员  景富仙人民陪审员  黄海燕二〇二〇年八月十二日书 记 员  杜圆圆