福建省福清市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0181刑初551号 公诉机关福清市人民检察院。 被告人陈国泰，男，1980年3月24日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省福清市。因赌博于2010年8月25日被福清市公安局行政罚款人民币三百元。因殴打他人于2015年4月13日被福清市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；因赌博于2017年5月18日被福清市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元；因赌博于2017年10月10日被福清市公安局行政罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月15日被宣布逮捕后转取保候审。因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年5月29日被取保候审。 辩护人余美峰、何珠珠，福建伟峰律师事务所律师。 被告人林兴太，男，1971年3月15日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。因吸毒于2010年3月27日被福清市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币九百元；因犯容留他人吸毒罪于2010年9月2日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；因赌博于2013年4月22日被福清市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月16日被取保候审。 辩护人吴美艳，福建闽律律师事务所律师。 福清市人民检察院以融检一部刑诉〔2019〕229号起诉书指控被告人陈国泰、林兴太犯开设赌场罪，于2020年6月9日向本院提起公诉，并建议适用认罪认罚从宽制度。本院于同日立案。福清市人民检察院于2020年6月30日以融检一部刑补诉〔2020〕1号补充起诉决定书指控被告人陈国泰犯危险驾驶罪。本院依法适用认罪认罚从宽制度并组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员陈炜出庭支持公诉，被告人陈国泰及其辩护人余美峰、何珠珠，被告人林兴太及其辩护人吴美艳到庭参加诉讼。其中，辩护人吴美艳系受福清市法律援助中心指派。现已审理终结。 福清市人民检察院指控： 2018年9月下旬至10月27日，被告人陈国泰与同案人何宗勇、庄玲梅（均已判决）经策划后，合股在福清市等山头上轮换地点开庄，共同纠集赌徒以扑克牌“拔九点”方式进行赌博，从中抽头渔利均分。其中，被告人陈国泰占三成股份。其间，被告人陈国泰与同案人何宗勇、庄玲梅以每日人民币200元至700元不等的工资雇请同案人郑文强、吴余露、何于升、余传峰、薛清、林彬强、薛叶平、郑洪弟、王健、薛其俤、张在瑞（均已判决）等人为其开设赌场提供服务。被告人林兴太以每日人民币200元或300元的工资受雇为赌场望风；受雇为赌场望风的还有同案人余传峰、王宝、郑明生、林彬强、陈绍龙（均已判决）等人。此外，同案人陈小明、董铭玉（均已判决）、张银华（另案处理）等人在赌场内放高利贷；同案人林承文（已判决）收取了人民币700元的场地费。赌场经营期间，每日少则三四十人、多则七八十人参赌，共计抽头渔利约人民币90万元。 2018年10月27日凌晨，公安机关在福清市养鸡场铁皮房内查获该赌场，抓获同案人何于升及参赌人员张某、郑某2、薛某（均已行政处罚），现场查扣到赌资人民币10526元及赌具扑克牌2副。至赌场被查获时止，被告人陈国泰从中获利人民币11000元，被告人林兴太从中获利人民币4000元。 2019年9月15日，在他案嫌疑人方某的陪同下，被告人陈国泰到福清市公安局龙田派出所投案。2019年9月16日，被告人林兴太到福清市公安局龙田派出所投案。二人到案后均如实供述了上述犯罪事实。2019年10月11日被告人陈国泰退出违法所得人民币11000元，次日，被告人林兴太退出部分违法所得人民币2000元。 2020年5月28日23时45分许，被告人陈国泰酒后驾驶车牌闽Ａ×××××小车从福清市江阴镇某ＫＴＶ出发，到江阴找被害人陈某1引发纠纷，后被他人用酒瓶砸头，因被告人陈国泰认为系被害人陈某1指使他人所为，逐酒后驾驶上述车辆到被害人陈某1位于福清市的家中，用该车碰撞被害人陈某1家院落大门和房子铁门，造成院落大门和房子铁门部分损坏，后被害人陈某1家人报警，民警在上述地点将被告人陈国泰查获。 经福建行健司法鉴定所鉴定，被告人陈国泰血样中乙醇含量为113.19ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒驾驶机动车。被告人陈国泰到案后如实供述了上述犯罪事实。2020年6月1日，被告人陈国泰和被害人陈某1达成谅解协议，被告人陈国泰支付因上述损坏所产生的各类费用人民币25000元给被害人陈某1。 针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据，经当庭举证、质证，公诉机关认为，被告人陈国泰结伙开设赌场，情节严重，违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条的规定，应当以开设赌场罪、危险驾驶罪追究其刑事责任；被告人林兴太为他人开设的赌场提供帮助，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈国泰在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人林兴太在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当减轻处罚。被告人陈国泰、林兴太犯罪后自动投案，如实供述自己开设赌场的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。被告人陈国泰到案后如实供述自己危险驾驶的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人陈国泰、林兴太自愿认罪认罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议对被告人陈国泰以开设赌场罪判处三年六个月以上四年以下有期徒刑，并处罚金；以危险驾驶罪判处拘役三个月，并处罚金，合并执行三年六个月以上四年以下有期徒刑，并处罚金。建议对被告人林兴太判处一年七个月以上一年十个月以下有期徒刑，并处罚金。 被告人陈国泰对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，认罪认罚。 辩护人的辩护意见是，被告人陈国泰在开设赌场中作用较其他股东轻，获利较少并主动退出赃款；危险驾驶酒精浓度较低，造成损失后主动超额赔偿；综上，被告人陈国泰认罪认罚且悔罪态度好，应当减轻处罚，建议对被告人陈国泰判处三年以下有期徒刑，宣告缓刑。 被告人林兴太对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，认罪认罚。 辩护人的辩护意见是，被告人林兴太在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；被告人林兴太犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。 经审理查明： 一、开设赌场的事实 2018年9月下旬至10月27日，被告人陈国泰与同案人何宗勇、庄玲梅（均已判决）经策划后，合股在福清市等山头上轮换地点开庄，共同纠集赌徒以扑克牌“拔九点”方式进行赌博，从中抽头渔利,获利均分，被告人陈国泰占三成股份。其间，被告人陈国泰与同案人何宗勇、庄玲梅以每日人民币200元至700元不等的工资雇请被告人林兴太及同案人郑文强、吴余露、何于升、余传峰、薛清、林彬强、薛叶平、郑洪弟、王健、薛其俤、郑明生、陈绍龙、张在瑞（均已判决）等人为其开设赌场提供服务。其中，被告人林兴太以每日人民币200元或300元的工资受雇为赌场望风。同案人林承文（已判决）收取场地费。此外，同案人陈小明、董铭玉（均已判决）、张银华（另案处理）等人在赌场内放高利贷。赌场经营期间，每日少则三四十人、多则七八十人参赌，共计抽头渔利约人民币90万元。 2018年10月27日凌晨，公安机关在福清市养鸡场铁皮房内查获该赌场，抓获同案人何于升及参赌人员张某、郑某2、薛某（均已行政处罚），现场查扣到赌资人民币10526元及赌具扑克牌2副。至赌场被查获时止，被告人陈国泰从中获利人民币11000元，被告人林兴太从中获利人民币4000元。 2019年9月15日，在他案嫌疑人方某的陪同下，被告人陈国泰到福清市公安局龙田派出所投案。2019年9月16日，被告人林兴太到福清市公安局龙田派出所投案。二人到案后均如实供述了上述犯罪事实。2019年10月11日被告人陈国泰退出违法所得人民币11000元，次日，被告人林兴太退出部分违法所得人民币2000元。 审理过程中，被告人林兴太向本院退出违法所得人民币2000元。另查明，开设赌场其他同案人的个人获利情况如下：何宗勇获利50000元、庄玲梅获利30000元、陈绍龙获利3000元、郑文强获利12000元、吴余露获利10000元、何于升获利6000元、余传峰获利3600元、王宝获利6600元、林彬强获利9000元、薛清获利18000元、薛叶平获利7800元、王健获利15000元、郑明生获利4500元、薛其俤获利7800元，张在瑞获利5000元、林承文获利700元。其中，同案人林彬强、薛清、薛叶平、郑明生、薛其俤、陈绍龙、林承文已退出个人全部违法所得共计50800元。 上述事实，被告人陈国泰、林兴太在开庭审理过程中均没有异议，并有公诉机关提供并经法庭质证的证人张某、郑某2、薛某、陈某2、何某1、陈某3、杨某1、杨某2、方某的证言；身份证明、违法犯罪经历查询记录、到案经过、刑事判决书、行政处罚决定书、福建省行政暂时扣留财物收据、辨认笔录、检查笔录、现场照片及辨认笔录、赌资人民币10526元及赌具扑克牌2副的照片；同案人何宗勇、庄玲梅、郑文强、余传峰、王宝、王健、何于升、林彬强、郑明生、陈绍龙、吴余露、薛其俤、薛清、薛叶平、董铭玉的供述；被告人陈国泰、林兴太的供述等证据予以证实，足以认定。 二、危险驾驶的事实 2020年5月28日23时45分许，在因本案开设赌场被取保候审期间，被告人陈国泰酒后驾驶车牌闽Ａ×××××小车从福清市江阴镇某ＫＴＶ出发，到江阴找被害人陈某1引发纠纷，后被他人用酒瓶砸头，因被告人陈国泰认为系被害人陈某1指使他人所为，逐酒后驾驶上述车辆到被害人陈某1位于福清市的家中，用该车碰撞被害人陈某1家院落大门和房子铁门，造成院落大门和房子铁门部分损坏，后被害人陈某1家人报警，民警在上述地点将被告人陈国泰查获。 经福建行健司法鉴定所鉴定，被告人陈国泰血样中乙醇含量为113.19ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒驾驶机动车。被告人陈国泰到案后如实供述了上述犯罪事实。2020年6月1日，被告人陈国泰和被害人陈某1达成调解协议，被告人陈国泰支付因上述损坏所产生的各类费用人民币25000元给被害人陈某1。 审理过程中，被告人陈国泰向本院预缴纳罚金人民币6000元。 上述事实，被告人陈国泰在开庭审理过程中没有异议，并有公诉机关提供并经法庭质证的被害人陈某1、郑某1的陈述；人员基本信息、到案经过、违法犯罪经历查询记录、行政强制措施凭证、血样提取登记表、抽血照片、现场查获照片、驾驶人信息查询表、机动车查询表、路线行驶图、人民调解协议书、福清市公安局江阴派出所出具的情况说明、车辆及大门损坏照片；福建行健司法鉴定所司法鉴定意见书、现场检测报告书、检测照片、情况说明及被告人陈国泰的供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈国泰结伙开设赌场，情节严重，违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为分别构成开设赌场罪、危险驾驶罪；被告人林兴太为他人开设的赌场提供帮助，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈国泰一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人陈国泰在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人林兴太在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人陈国泰、林兴太犯罪后自动投案，如实供述自己开设赌场的罪行，系自首，且主动退赃；被告人陈国泰到案后如实供述自己危险驾驶的罪行，预缴纳罚金，赔偿被害人损失并取得谅解；被告人陈国泰、林兴太均认罪认罚；综上，依法对被告人陈国泰、林兴太予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。被告人陈国泰不符合适用缓刑的条件，辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈国泰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万五千元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元（已预缴），数罪并罚,决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币六万一千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。未缴纳部分罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人林兴太犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。） 三、被告人陈国泰、林兴太退出的违法所得人民币15000元，予以没收，上缴国库。 四、继续追缴被告人陈国泰及其同案人的违法所得776000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张敦伟 人民陪审员  谢祥团 人民陪审员  吕华钦 二〇二〇年八月十一日 法官 助理  陈 怡 书 记 员  陈恩平 附法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。