贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0330民初3915号原告：云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司，住所地：重庆市合川区渭沱镇白湾村三社，统一社会信用代码91500117MA5YPWXIC。负责人：彭树理。委托代理人况某，该公司员工。被告：习水县锦泽房地产开发有限公司，住所地：习水县东皇街道双垭子社区昆仑中路112号，统一社会信用代码91520330MA6DXXKM7E。法定代表人：吕红兵。委托代理人：潘洪、梁爽，重庆孟源律师事务所律师。委托代理人：周某，该公司员工。原告云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司与被告习水县锦泽房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月12日和2020年8月5日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审原告云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司的负责人彭树理的委托代理人况某及其被告习水县锦泽房地产开发有限公司法定代表人吕红兵的委托代理人梁爽、周某到庭参加了诉讼。第二次庭审原告云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司的负责人彭树理的委托代理人况某及其被告习水县锦泽房地产开发有限公司法定代表人吕红兵的委托代理人潘洪、周某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判决解除原、被告双方签订的《习水县“锦泽金街”项目建设工程施工合同》；二、判决被告支付抗滑桩工程款1108745.00元、支付基础部分工程款2674270.26元、支付因合同解除而给原告造成的损失款4020000.00元，以上合计7803015.26元，支付逾期利息为：以7803015.26元为基数，从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止；三、请求判决上述7803015.26元及逾期付款利息在涉案工程折价或拍卖的价款中享有建设工程款优先受偿权；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2017年12月25日签订《习水县“锦泽金街”项目建设工程施工合同》，合同约定：由原告承包修建被告开发的习水县“锦泽金街”建设项目，该项目位于习水县小龙口新华桥，修建面积约13400㎡，其中商业占6300㎡、住宅占7100㎡，开工时间为2018年9月15日，工期720天，预估工程总造价约2500万元。该总承包合同签订后，原、被告双方于2018年4月18日就该项目的周边抗滑桩施工工程又签订了《工程施工专业承包合同》，合同签订后，在被告的要求下，原告按合同约定完成了抗滑桩工程的施工任务，并于2018年12月10日结算，结算金额为1268000.00元，扣除被告代支付的款项159255.00元后，被告应支付原告康滑桩工程款1108745.00元。总承包合同签订后，在约定的开工时间2018年9月15日被告方仍未办理相关施工手续，因此，被告在建设规划许可和建设施工许可均未变更或办理的前提下，于2018年9月18日向原告发出了强行开工通知，原告迫于压力，只能按被告的要求对工程基础部分组织施工，当工程进行到2018年12月28日时，被告又向原告发出停工通知，停工原因是地勘资料不完善、地质状况不明等原因造成无法继续施工。因此，被告应支付已施工的基础部分的工程款2674270.26元。由于被告严重违反合同约定，至今仍未办理相关开工手续，使项目至今仍不具备开工条件，致使合同无法继续履行，因此，请求被告赔偿因合同无法履行而给原告造成的损失402万元，该损失额是相当于施工合同履行后可以获得的利益。为此，请求依法判决，支持原告的诉讼请求。被告辩称：同意解除双方签订的施工合同，但要求原告支付被告的相关损失；原告要求被告支付工程款，我方认为没有达到支付的条件，按照建设工程款优先权的规定，是发包方未按时支付工程款为条件才能享受优先权，原告诉请的损失，双方签订的合同不是包干价，原告工程量做的越多其工程款就越多。原告自己未履行合同，则不会产生损失，原告诉请工程款的金额我方不认可，基础施工工程没有结算依据，我方无法支付。本院查明：2017年12月25日，发包人习水县锦泽房地产开发有限公司与承包人云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司签订《习水县“锦泽金街”项目建设工程施工合同》约定：甲方将其开发建设的位于习水县项目发包给承包人施工，项目共计修建总面积13400㎡，其中商业6300㎡，住宅7100㎡。双方约定了工程承包范围、工期，合同价款及付款方式为：项目竣工结算审定额按《重庆市建筑工程2008计价定额》和《重庆市安装工程计价定额》2008及相关说明、配套定额等收取费，并上浮15%计算本工程价款（因甲方向乙方借款800万元，乙方修建全垫资）。对原项目施工图纸进行修改或增加工程量，以变更签证单、增量签证单或现场签证单予以确定，按《重庆市建筑工程2008计价定额》和《重庆市安装工程计价定额》（2008）及相关说明等取费，并上浮15%计算工程价款等。付款方式：甲方用本项目修建的房屋销售款支付项目工程价款，具体付款方式如下：当项目建设达到预算标准要求时，甲方应积极办理本项目房屋的预算许可证，并积极进行房屋销售，并将房屋销售款的80%用于支付工程进度款，甲方每月对乙方的施工工程量进行收方，收方应确认已完工程量，以计算并确定工程款。甲方根据已确定工程量及进度款金额，每月按房屋销售款的80%支付一次工程进度款给乙方，直至付清工程进度款为止等条款。2018年4月18日甲方（被告）与乙方（原告）签订《工程施工专业承包合同》约定，甲方将涉案工程的抗滑桩的施工发包给乙方，合同约定了工程承包范围、工程量、工程结算及支付等条款。上述合同签订后，被告于2018年9月18日向原告发出《开工通知》，原告按照开工要求进场施工。施工部分工程量后，被告于2018年12月28日向原告发出《关于“锦泽金街”1号楼人工挖孔桩情况通知》，其核心内容是从2018年12月28日起，暂停水钻施工作业，挖孔桩土层开挖继续施工；水钻重新施工时间以建设单位出具书面通知为准。2018年4月9日，甲方彭先华，乙方习水县锦泽房地产开发有限公司，丙方云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司三方签订《补充协议》约定：根据甲、乙双方2017年12月23日签订800万元的《借款合同》和乙、丙双方于2017年12月25日签订《习水县“锦泽金街”项目建设施工合同》、以及甲、乙、丙2017年12月26日签订的《补充协议》的约定，由于乙方未按约定履行相关义务，即未按时确保习水“锦泽金街”项目达到开工条件，并未能让丙方顺利地在该项目上进行施工，以及调整规划致使建设面积少于原约定面积等，因此，为降低甲方风险，减少丙方损失，现甲、乙、丙三方协商一致，达成如下补充协议：……三、乙方保证在2018年5月30日前确保习水县“锦泽金街”项目达到开工条件，并能让丙方顺利在该项目上进行施工，同时，乙方按规定办理相关开工手续，如施工许可证等。若乙方未按本条履行义务的，视为乙方违约，乙方应向丙方支付违约金200万元，且甲方、丙方有权终止合同，并要求乙方赔偿损失。四、因乙方原因，造成该项目的建设面积达不到乙、丙双方签订的《习水县“锦泽金街”项目建设施工合同》中约定的25000平方米，为弥补丙方因其建设面积不足的利润损失，乙方愿意对丙方进行补偿，补偿方式为：乙方根据实际施工建设面积与约定的建筑面积（即2500平方米）差，按每平方米300元向丙方进行补偿等条款。2018年9月15日，被告向原告出具《函告》，其内容为“云南民强建筑工程有限公司：我公司开发建设的“锦泽金街”1号楼项目，特委派幸治云、莫君成二位同志负责现场管理，工程变更、现场签证经二位确认签字，我公司全部认可，并作为决算依据”。2018年12月10日,原被告双方对原告已经完成的抗滑桩工程部分进行结算，结算金额为1268000.00元，扣除被告代支付的款项159255.00元后，被告应支付原告抗滑桩工程款1108745.00元。结算后，被告代原告代付人工工资5万元，尚欠1058745.00元。对原告主张的基础部分工程款经本院依法委托贵州鲁班工程造价咨询有限公司鉴定，结论为：（一）无争议部分工程造价为1400654.13元；（二）有争议部分工程造价为589209.09元，其中1、抽水台班489876.56元(人工工日：3964.73），2、12月土石方转运小工43180.48元，3、土石方外运56152.05元。（三）补偿塔吊调整费50000.00元。双方争议的原因是原告提供的该部分工程款的签证只有莫君成一人签字。被告认为只有其委托的现场管理人员莫君成一人的签字，必须要其委托的现场管理人员幸治云、莫君成共同签字才认可，且在鉴定过程中莫君成对此签证予以否认，故不予认可。另查明：涉案项目至今未办理规划许可和施工许可等相关手续。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：（一）对鉴定报告中有争议部分的工程款589209.09元是否实际产生；（二）原告主张的因解除合同而造成的损失是多少，被告应否赔偿；（三）原告主张的利息是否符合法律规定和合同约定。针对争议焦点一，该部分工程款鉴定机构根据被告指定的现场管理人员莫君成的签证得出：1、抽水台班489876.56元(人工工日：3964.73），2、12月土石方转运小工43180.48元，3、土石方外运56152.05元，（三）补偿塔吊调整费50000.00元。对于抽水台班费，经庭审查明从2018年9月18日开工到同年12月28日停工，共施工3个多月，而鉴定报告显示，该部分用去人工工日：3964.73天，与客观事实不符。根据本案实际，结合鉴定报告中明确的人工工资单价，酌情予以支持5万元。对于土石方转运小工费和土石方外运费以及塔吊补偿费，虽然只有莫君成一人签字，但莫君成系被告委派的现场管理人员，被告对此应当承担责任，故本院予以支持。针对争议焦点二，根据《中华人民共和国建筑法》第七条“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上的人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可”，涉案项目至今未办理规划许可和施工许可。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二条“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持……”之规定，因涉案项目至今未取得规划许可和施工许可，故原、被告双方签订的建设工程施工合同因违反法律的禁止性规定而无效。而原告主张的损失是基于原、被告双方签订施工合同补充协议约定的相关损失，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力”以及《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任”之规定，原告提供的证据不能证明其所受的实际损失，故本院不予支持。对于争议焦点三，因涉案合同并未履行完毕，且工程款并未全部结算，双方约定的付款期限也未达到，故原告主张支付利息于法无据，本院不予支持。对原告主张的塔吊的相关损失，因在施工过程中，被告对塔吊的相关损失已经作了签证，且租赁塔吊的相关费用是原告完成施工任务所需，故对原告的该部分请求不予支持。对原告主张的工程款优先受偿权问题，因涉案合同无效，原告的该项诉请于法无据，本院不予支持。综上，被告应支付原告工程款为抗滑桩工程款1058745.00元，基础部分的工程款1400654.13元，抽水台班费用50000.00元，土石方转运小工43180.48元，土方外运费用56152.05元，塔吊调整费50000.00元，共计2658731.66元。原告诉请解除合同，被告同意解除，但因双方签订的施工合同无效，无效合同自始无效，无需解除。为此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条，第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二条之规定，判决如下：一、限被告习水县锦泽房地产开发有限公司于本判决生效后30日内给付原告云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司工程款2658731.66元；二、驳回原告云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66421.00元，鉴定费70000.00元，共计136421.00元，由原告云南民强建筑工程有限公司重庆市分公司承担60000.00元，被告习水县锦泽房地产开发有限公司承担76421.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 陆  达人民陪审员 袁 义 琴人民陪审员 王  勤二〇二〇年八月十日书 记 员 林雪依婷