安徽省来安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1122民初2762号 原告:来安县金安融资担保有限公司,住所地安徽省来安县新安镇永阳东路65号,统一社会信用代码9134112268363743XR（1-1）。 法定代表人：赵宝林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：俞德梅，安徽皖新律师事务所律师。 被告：滁州华鼎新能源有限公司，住所地安徽省来安县经济开发区滁来路以南迎宾大道以东，统一社会信用代码91341122MA2MT8H76Q。 法定代表人：廉宪英，该公司董事长。 被告：廉宪英，女，1962年5月4日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。 原告来安县金安融资担保有限公司（以下简称金安融资担保公司）与被告滁州华鼎新能源有限公司（以下简称华鼎公司）、廉宪英担保追偿权纠纷一案，本院于2020年7月16日立案受理后，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。审理中，金安融资担保公司申请财产保全，本院依法裁定对华鼎公司、廉宪英的银行存款8260000元或相当于价值8260000元的其他等额财产予以查封。原告金安融资担保公司的委托诉讼代理人俞德梅到庭参加诉讼。被告华鼎公司、廉宪英经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 金安融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令华鼎公司立即归还其公司代偿借款本息8112094.18元，支付代偿全部款项20%的违约金、代偿资金占用费（以代偿全部款项为基数，按每日万分之五的标准计算，自代偿次日起至代偿款付清之日止）、支付律师代理费40000元;2、判令廉宪英对华鼎公司直接承担连带清偿责任，且按日向其公司支付以上债务项下全部款项万分之五的违约金至清偿之日；3、依法判令其公司对华鼎公司位于来安县经济开发区的抵押财产〈抵押物详见登记编号：34006012280的《不动产登记证明》〉在抵押物范围内承担连带清偿责任,有权以拍卖、变卖所得价款对以上债务优先受偿，享有抵押权；4、由来安县经济开发区的抵押财产（抵押物详见登记编号：34006012280的《不动产登记证明》）在抵押物范围内承担连带清偿责任，有权以拍卖、变卖所得价款对以上债务享有优先受偿权、抵押权;4、依法判令由华鼎公司、廉宪英承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年6月13日，华鼎公司与中上海浦东发展银行股份有限公司滁州分行（以下简称浦东发展银行滁州分行）签订《流动资金贷款合同》,约定借款金额为1000万元，借款期限12个月,并对借款利率、还款方式等作了约定,其公司与浦东发展银行滁州分行签订《保证合同》,其公司作为保证人为该《流动资金借款合同》项下债务的80%提供信用担保。同日,其公司发放了贷款。其公司与华鼎公司签订《委托保证合同》华鼎公司为该借款委托其公司作为保证人。其公司与廉宪英等签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》,廉宪英提供个人信用反担保,保证方式为连带责任保证。若华鼎公司不按《流动资金借款合同》的约定履行合同义务,其公司有权直接向廉宪英追偿。其公司与华鼎公司签订《反担保抵押合同》,华鼎公司以其所有的位于来安县经济开发区的抵押财产（抵押物详见登记编号：34006012280的《不动产登记证明》）向其公司提供抵押担保,其公司享有抵押权、优先受偿权。因华鼎公司财务状况恶化截止2020年6月22日,浦东发展银行滁州分行从其公司账户扣划代偿贷款本息8112094.18元作为清偿其借款本息。因此,华鼎公司应归还其公司为其代偿贷款本息8112094.18元,按代偿全部款项的20%支付违约金、代偿资金占用费自代偿次日起以代偿全部款项为基数按每日万分之五的标准计算至代偿款清偿之日,廉宪英直接承担连带清偿责任,且按日向其公司支付以上全部款项万分之五的违约金至清偿之日。其公司对华鼎公司位于来安县经济开发区的抵押财产（抵押物详见登记编号：34006012280的《不动产登记证明》）在抵押物范围内承担连带清偿责任,有权以拍卖、变卖所得价款对以上债务优先受偿,享有抵押权。 华鼎公司、廉宪英未作答辩和举证。 本院经审理认定事实如下：2019年6月13日，华鼎公司作为借款人，与浦东发展银行滁州分行签订一份《流动资金借款合同》（合同编号：29212019280080），以支付货款为由，借款1000万元，借款期限为12个月，贷款利率为固定年利率，逾期罚息利率为在贷款执行利率加收50%执行。担保方式为保证人华煜铭、廉宪英，质押人华鼎公司。约定执行贷款年利率5.22%。同日，金安融资担保公司作为保证人，与债权人浦东发展银行滁州分行签订一份《保证合同》（合同编号：YB2921201928008001），约定金安融资担保公司为华鼎公司上述借款提供连带责任保证。保证范围为主合同项下债权本金1000万元的80%。2019年6月18日，华鼎公司为甲方，与乙方金安融资担保公司签订一份《委托保证合同》（合同编号:委保字[2019]081号），合同约定，金安融资担保公司同意为华鼎公司向贷款人浦东发展银行滁州分行提供担保，并与华鼎公司签订反担保合同。合同约定“第三条乙方追偿权乙方按照本合同的约定代甲方清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于：1、为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）；3、甲方违约产生的违约金、代偿资金占用费及乙方全部经济损失等。”“第八条违约责任一、……二、甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。”。 2019年6月15日，金安融资担保公司与华鼎公司签订一份《反担保抵押合同》（合同编号：抵保字［2019］081），抵押权人为金安融资担保公司（甲方），抵押人为华鼎公司（乙方），乙方自愿提供反担保，以确保甲方在借款人不履行到期债务时，依法实现九抵押物优先受偿的权利，抵押物情况土地厂房证号：皖（2019）来安县不动产权第002316号。抵押价值3861.49万元，实际抵押价值1000万元。登记权利人为金安融资担保公司，义务人为华鼎公司，抵押物坐落来安县经济开发区，不动产单元号341122800003ＧＢ00110Ｆ99990001。不动产登记证明：皖2019来安县不动产证明第0009502号。 2019年6月18日，金安融资担保公司与华煜铭、廉宪英签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》（合同编号：个信字[2019]081号），保证人金安融资担保公司为甲方，与反担保人华煜铭为乙方，合同约定乙方个人信用反担保范围为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）。二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费(以代偿的全部款项为计算基数）及甲方全部经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及甲方向借款人追偿偾务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）；四、甲方实现债权的其他费用、损失。反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的个人信用反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止。反担保方式为连带责任保证。若借款人不按《借款合同》约定履行合同义务，甲方有权直接向乙方追偿。乙方保证自接到甲方书面索款通知之日起30日内清偿本合同第一条项下的全部款项。廉宪英作为第二保证人在合同上签字确认。 2020年6月22日，浦东发展银行滁州分行向金安融资担保公司发出《代偿通知书》，要求金安融资担保公司代为偿还华鼎公司所欠本金和利息，截止2020年6月13日，华鼎公司共欠浦东发展银行滁州分行本息8112094.18元。2020年6月22日,浦东发展银行滁州分行从金安融资担保公司在其公司账户扣划代偿贷款本、息8112094.18作为清偿其借款本息。 2020年7月7日，浦东发展银行滁州分行发出《关于解除保证责任的函》，金安融资担保公司的连带担保责任自2020年6月22日解除。 2020年7月13日，金安融资担保公司为华鼎公司代为偿还贷款本金和利息后，因追偿代偿款项事务，金安融资担保公司与安徽皖新律师事务所签订一份《委托代理合同》，委托安徽皖新律师事务所提供法律服务，为此支付律师代理费4万元。 上述事实，有金安融资担保公司的陈述及其提交的华鼎公司的营业执照复印件、廉宪英的身份证复印件、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《反担保抵押合同》、《不动产登记证明》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《代偿通知书》、《关于解除保证责任的函》、收贷凭证、《委托代理合同》、律师代理费发票等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：依法成立的合同对当事人具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。浦东发展银行滁州分行与华鼎公司签订《流动资金借款合同》，金安融资担保公司与浦东发展银行滁州分行签订的《保证合同》，金安融资担保公司与华鼎公司签订的《反担保抵押合同》，金安融资担保公司与华煜铭、廉宪英签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，均是双方当事人真实意思表示，且抵押物均办理抵押登记，合同内容不违反法律规定，上述合同均合法有效。 金安融资担保公司根据《保证合同》的相关约定，在华鼎公司不能履行偿还浦东发展银行滁州分行1000万元借款时，代为偿还借款本息8112094.18元，金安融资担保公司因此依照合同约定取得追偿权利，有权请求华鼎公司归还代偿款8112094.18元及支付代偿资金占用费（自代偿次日起以代偿全部款项为基数按每日万分之五的标准计算至代偿款清偿之日）、律师代理费、诉讼费等，故本院对金安融资担保公司的此项诉讼请求予以支持。 依照《反担保抵押合同》约定，华鼎公司以其房地产作为抵押物，向保证人金安融资担保公司提供反担保抵押，并依法办理抵押登记，抵押权人金安融资担保公司依法对该抵押物享有优先受偿权，故对金安融资担保公司提出对华鼎公司的抵押财产享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。 根据《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》约定，廉宪英作为反担保人之一，与债权人没有约定保证份额，属连带共同保证，在金安融资担保公司归还借款本息后，依照约定应对华鼎公司的债务向金安融资担保公司承担连带共同保证责任，但由于金安融资担保公司对华鼎公司的上述被担保债权，既有债务人华鼎公司以自有财产提供的抵押担保，同时还有廉宪英提供的保证担保，但均未对实现担保债权的先后顺序作出约定，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，金安融资担保公司应先就华鼎公司的抵押物实现债权，故廉宪英应对在华鼎公司抵押物被实现债权后的剩余债务，向金安融资担保公司承担连带清偿责任。对金安融资担保公司提出支付代偿款项总额20%的违约金的诉讼请求，因金安融资担保公司对因违约造成的损失数额未提交相关证据加以证明，而依照双方约定的支付代偿资金占用费已足以弥补违约所造成的损失，如再支付代偿款项总额20%的违约金，将会过分高于所造成的损失，本院从公平原则出发，故对金安融资担保公司的此节主张不予支持。廉宪英承担保证责任后，有权向华鼎公司追偿。经本院合法传唤，华鼎公司、廉宪英未到庭参加诉讼，放弃对金安融资担保公司的陈述和提供的证据进行答辩、质证的权利，由此造成的不利后果由其自负。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十八条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第一项、第二项、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告滁州华鼎新能源有限公司于本判决生效后十日内偿还原告来安县金安融资担保有限公司代偿款8112094.18元，并支付代偿资金占用费（以代偿款为基数，自代偿次日即2020年6月22日起至代偿款付清之日止，按每天万分之五费率计算）和律师代理费40000元； 二、原告来安县金安融资担保有限公司对被告滁州华鼎新能源有限公司8112094.18的抵押财产（不动产登记证明：皖2019来安县不动产证明第0009502号，不动产单元号341122800003ＧＢ00110Ｆ99990001。抵押物：坐落来安县经济开发区，土地厂房证号：皖（2019）来安县不动产权第002316号），享有优先受偿权； 三、被告廉宪英对被告滁州华鼎新能源有限公司上述全部债务（判决第一项），在被告滁州华鼎新能源有限公司的抵押财产（上述判决第二项）被实现债权后的剩余款项承担连带清偿责任； 四、驳回原告来安县金安融资担保有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费68865元，诉讼保全费5000元，合计73865元，由被告滁州华鼎新能源有限公司、廉宪英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  余世予 人民陪审员  张美芹 人民陪审员  戴玉红 二〇二〇年八月二十日 代理书记员  陶珊珊 附一:本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。 第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； …… 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附二：履行执行款交付 开户银行：中国建设银行来安支行； 户名：来安县人民法院； 帐号：34×××62。