江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初2525号原告：顾军。委托诉讼代理人：许晨，江苏江豪海信（靖江）律师事务所律师。被告：陆剑。原告顾军与被告陆剑为保证合同纠纷一案，本院2020年6月5日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾军及其委托诉讼代理人许晨到庭参加诉讼,被告陆剑经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担担保责任，偿还原告借款10万元及利息（自2018年9月19日起至实际还清之日止按照月利率1%计算）；2、本案诉讼费、财产保全费、财产保全保险费由被告承担。事实与理由：原告与被告系同学关系。2016年3月18日，被告陪同其老板朱锋（实名朱贵丰）来向原告借款10万元，被告作为担保人在借条上签名，口头约定月利率1%。原告因无法联系借款人，只能要求被告承担担保责任，然被告予以拒绝。此外，2016年6月18日被告还向原告借款8万元并出具了借条，口头约定月利率1%。被告支付利息情况如下：2016年4月20日、7月19日、9月1日、9月29日、11月2日、12月27日被告通过支付宝分别支付原告1000元、2800元、1800元、3800元、1800元、1000元，2017年2月10日、2月27日、3月6日、6月11日、11月25日、12月31日，被告通过现金、微信转账等方式分别支付原告5000元、800元、2000元、2000元、5000元、2000元，2018年2月10日、4月2日、5月1日、6月5日、4月4日，被告分别转账支付原告5000元、2000元、2800元、5000元、5000元。因被告将上述两笔借款的利息一并支付，原告按照月利率1%计算，本案10万元借款截至2018年9月18日的利息被告已付清，原告现主张自2018年9月19日起至实际还款之日止按照月利率1%计算的利息。被告未到庭应诉，其于庭后向本院反映：2016年3月18日，我确实为朱贵丰向原告借款10万元提供了担保，朱锋是朱贵丰的曾用名，我签字的时候也没有注意。借款都是朱贵丰用的，也没有约定利息。朱贵丰因非法吸收公众存款涉嫌犯罪受到刑事处罚，所以借款主合同无效，担保合同也无效。对于原告陈述的还款情况，除了2016年4月20日我没有转账1000元给他之外，其他的都是准确的。另外，我还于2016年5月13日归还了1700元，2016年7月18日通过支付宝归还了500元，2017年3月20日银行转账归还了10000元、3月24日转账归还了30000元，我归还的款项都是用于归还2016年6月18日的8万元借款，该8万元借款已全部还清并有超出，超出部分算作我贴补原告的利息。针对被告答辩，原告补充陈述：原告为被告所在单位运输货物，2016年5月13日被告支付的1700元是其支付给原告的运费，当时被告先询问原告有多少运费，原告告知有1700元，被告就把钱转给了原告，原告只收到过这一笔运费，原告运货的时候没有签过字，也没有送货单，都是自己记账。2016年7月18日被告支付的500元是其给原告小孩过10岁生日的份子钱而不是还款。2017年3月20日、24日被告共支付原告40000元是事实，但该款是被告归还其2017年2月16日向原告所借的50000元，该笔借款当时被告也出具了借条，借款还清后，原告把借条原件退给了被告。因双方口头约定了利息，故被告所有还款均是支付的借款利息。被告对其于2017年2月16日向原告借款50000元的事实无异议，但认为该笔借款其在借款后一、两个月即通过现金方式一次性还清。原告当时在被告单位送货，是朱贵丰让被告通知原告去送货，冯燕在单位管仓库，每次原告去送货冯燕都会签字，应该有送货单。本院经审理认定事实如下：2016年3月18日，朱贵丰向原告出具借条一张，载明：“今借到顾军人民币壹拾万元整”，被告作为担保人在该借条上签名。2016年6月18日，被告向原告出具借条一张，载明：“今借到顾军人民币捌万元整”。2017年2月16日，被告再次出具借条向原告借款50000元。借款后，被告通过支付宝、微信、转账等方式归还原告部分款项。另查明：本院于2019年7月受理了原告顾军与被告陆剑为民间借贷纠纷一案[（2019）苏1282民初4788号案件]，该案审理过程中，本院依职权至靖江市看守所向朱贵丰进行调查询问，朱贵丰陈述：顾军是陆剑的朋友，我四、五年前和陆剑一起去向顾军借过钱。2016年3月18日借条上“朱锋”的名字是我签的，我有的时候会用这个名字，我之前曾用过“朱贵峰”的名字，但是出借条时没注意就写的“朱锋”。陆剑在靖江重力液压配件有限公司有20%的股份，顾军是帮公司拉货的，企业刚开办缺乏资金，陆剑也知道这个事情，他是股东，提出顾军有钱，可以问他借。陆剑每个月都还钱，应该算是还的利息而不是本金，据我回忆应当约定是一分的利息。我没有归还过款项，都是陆剑处理的，钱是陆剑借的，与公司无关，因为钱用在了公司，所以我在借条上签字。后来8万元是陆剑去拿的，我也知道这个情况，但是他们如何交接我不清楚，他们有的时候每个月给1000元，有时每个月给1800元，不一定每个月都按时给，但基本牵扯下来差不多。我认为顾军人比较好，比较实在，这个钱都是他的辛苦钱，他所说的月息一分还是实在的，属于朋友间借贷。朱贵丰因犯非法吸收公众存款罪，于2019年10月9日被靖江市人民法院判处有期徒刑三年八个月，当时未涉及本案借款。以上事实有双方当事人陈述、举证及本院谈话笔录等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定：“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理”；第十三条规定：“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任”。据此，朱贵丰虽然犯非法吸收公众存款罪，但其与原告之间的借款合同并不因此而当然无效。本案中，在借款时，作为出借人的原告并无主观故意或者重大过失，也没有与朱贵丰共同的犯罪故意，且不具有合同法第五十二条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定的合同无效的情形，故本案的民间借贷合同有效。主合同有效的，担保合同亦有效。被告为案涉借款提供担保时，双方对保证方式没有约定，故应按连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故对原告现要求被告陆剑承担担保责任的诉讼请求，本院予以支持。原、被告虽未在借条中约定利息，亦无直接证据证明双方之间存在利息的口头约定，但根据原告出借款项的金额、被告还款时间及金额，结合朱贵丰关于借款存在一分利息的陈述，可以认定双方就案涉借款约定了利息，月利率为1%。关于被告已归还原告的款项金额，对于原告自认及被告无异议部分，本院予以确认。对于双方有争议的2016年7月18日的500元、2016年5月13日的1700元以及2017年3月20日、24日的40000元，本院分述如下：2016年7月18日的500元，原告认为该款系被告支付给其孩子10岁生日的份子钱，然被告予以否认，原告也并未就此提供证据证实，该款宜认定为被告的还款。2016年5月13日的1700元，原告主张该款系其为被告单位运货而产生的运费，并提供了其自行制作的运货明细单为凭，结合被告陈述朱贵丰让其通知原告送货的事实，本院认为原告主张该1700元系运费的陈述较为可信，该款不应认定为被告的还款。2017年3月20日、24日的40000元，原告认为该款系被告归还其2017年2月16日向原告所借的5万元中的一部分，被告对其曾于2017年2月16日向原告借款5万元无异议，主张该5万元其在借款后一、两个月就通过现金方式一次性还清，但其并未就此提供相应的证据证实，对用于还款的5万元现金来源亦陈述不清，且若如被告所言，其所有支付原告的款项均用来归还2016年6月18日的8万元，该8万元其已全部还清，但其在还清后既未向原告索要借条原件，亦也未要求原告出具相关手续，此与常理不符，故对被告关于2017年3月20日、24日40000元系归还案涉借款的抗辩意见，本院难以采信。综上，本院认定被告就2016年3月18日、6月18日两笔借款已归还原告49300元，双方未明确约定系归还本金还是利息，故应先行抵扣利息。根据双方陈述结合被告还款情况，应当认定被告存在将本案10万元借款和2016年6月18日的8万元借款合并支付利息的情形。被告关于其归还原告的款项均系用于归还2016年6月18日的8万元借款，超出部分算作补贴原告的利息的抗辩意见，缺乏事实和相应的证据证实，本院不予采信。本院根据被告已还款金额，综合两笔借款金额、时间进行计算，被告就案涉10万元借款已按月利率1%支付利息至2018年9月18日。现原告要求被告归还借款10万元，并支付自2018年9月19日起至实际还清之日止按月利率1%计算的利息的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。原告主张的财产保全保险费系其申请财产保全产生的担保费用，因双方未对此项费用进行明确约定，且原告为诉讼保全申请提供担保是为了自身合法权益所为，该费用亦并不是被告所能预见到的因诉讼而产生的费用，故原告要求被告承担该部分费用的诉请，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陆剑于本判决生效后十日内归还原告顾军借款10万元及利息（自2018年9月19日起至实际还清之日止，按照月利率1%计算）。二、驳回原告顾军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2740元减半收取1370元、财产保全费1128元，合计2498元，由被告负担（原告预交的案件受理费和财产保全费2498元由本院退回，被告应负担的案件受理费和财产保全费2498元在本判决生效后十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2740元。审 判 员 曹永清二〇二〇年八月十二日法官助理 陈 强书 记 员 孙 莉本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。