云南省昆明市官渡区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0111刑初1015号公诉机关云南省昆明市官渡区人民检察院。被告人邓先福，男，1987年5月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云南省文山壮族苗族自治州富宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年9月16日被刑事拘留，同年10月22日被执行逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。辩护人乔肃峰，云南鼎兴律师事务所律师。昆明市官渡区人民检察院以官检一部刑诉（2020）498号起诉书指控被告人邓先福犯盗窃罪，于2020年6月11日向本院提起公诉，同时提交了量刑建议书。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年7月21日在本院法庭公开开庭审理了本案。昆明市官渡区人民检察院指派检察员朱坤、刘文秀出席法庭支持公诉，被告人邓先福及其辩护人乔肃峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关起诉指控：2019年6月，被告人邓先福在明知昆明市官渡区地块上钢材为他人所有，并在吴某、卢某（另案处理）等人不知情的情况下，利用吴某、卢某等人分别于2019年6月14日和2019年6月17日到Ｃ7地块拆除地块上钢材并变卖，在拆除钢材过程中，邓先福明知其对涉案钢材没有处分权和管理职责，仍然告知其管理的保安不用管，致使卢某等人顺利将钢材拆除，事后邓先福分得赃款10000元。经查，拆除钢材共计23.89吨，经鉴定，涉案钢材价值47780元人民币。公诉机关认为，被告人邓先福以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人邓先福对指控事实及罪名均有异议。被告人邓先福辩护人为其作有罪、罪轻辩护，提出如下辩护意见：1.证人吴某、卢某证言内容前后矛盾，陈述内容不客观，且仅有证人吴某证言不能证实被告人邓先福与吴某具有盗窃犯罪的共同预谋；2.被告人邓先福虽实际获利1万元，但该款项系其索要的好处费，其仅系利用职务之便收受吴某好处费，构成非国家工作人员受贿罪；3.犯罪情节轻微，建议免予刑事处罚或者判处缓刑。经审理查明：2019年6月，被告人邓先福在明知昆明市官渡区地块上钢材为他人所有，利用吴某、卢某等人分别于2019年6月14日、2019年6月17日到Ｃ7号地块拆除地块上钢材并变卖。在拆除钢材过程中，被告人邓先福明知其对涉案钢材没有处分权和管理职责，仍然告知其管理的保安不用管，致使吴某、卢某等人顺利将钢材拆除，事后邓先福分得赃款10000元。经查，拆除钢材共计23.89吨；经鉴定，涉案钢材价值47780元。认定上述事实的证据如下：一、物证、书证1.户籍证明、前科查询记录证实：被告人邓先福自然人身份情况，在辖区内无违法犯罪记录。2.指认照片证实：吴某指认其非法所得四千元。3.物证照片证实：证人高某提供物证照片显示：2019年5月21日，案发现场环境；2019年6月17日，案发现场被拆下的钢材堆放地点，运输钢材的交通工具，现场从土地里挖掘钢材的人员，被切割后现场遗留的钢材底座等。4.扣押笔录、决定书及清单证实：侦查人员从吴某处扣押非法所得4000元人民币；从被告人邓先福处扣押其非法所得10000元人民币。5.调取证据通知书及清单证实：侦查人员从施琼香处调取2019年6月17日车云Ａ×××××货车过磅单显示：云Ａ×××××货车2019年6月17日过磅结果为：毛重12850，皮重6060，净重6790，收货单位为张某二期2-18号空地。侦查人员从持有人昆明市物资利用总公司王家桥废旧机械设备交易市场处调取云Ａ×××××的货车2019年6月14日至2019年6月16日该车的过磅单，过磅单显示：云Ａ×××××货车2019年6月17日过磅结果为：毛重15.070，皮重6.030，净重9.040，客户名称：贵三。侦查人员从持有人昆明市物资利用总公司王家桥废旧机械设备交易市场处调取2019年6月14日至2019年6月16日车牌号为云Ｃ×××××的过磅单，过磅单显示：云Ｃ×××××货车2019年6月16日过磅结果为：毛重20.600，皮重12.540，净重8.060，客户名称：廖三。6.接受证据材料清单证实：侦查人员从证人高某处接受照片拾叁张及租用合同。7.昆明螺蛳湾国际商贸城C7地块临时场地使用合同证实：云南中豪置业有限责任公司将位于昆明螺蛳湾国际商贸城C7地块作为临时场地出租给云南闻乐商贸有限公司作为临时停车及过渡性临时仓库等使用，场地面积约为28000m2；租期从2016年1月1日起至2021年4月30日止。8.见证人身份信息证实：见证人杨某1个人身份情况。9.张四华提供的工作证复印件证实：张四华为云南俊奥物业服务有限公司运营管理部安全管理主管。10.电话记录证实：民警通过电话联系李某，其陈述称：2019年6月时有队员向我汇报过说Ｃ7地块有人来拉钢材，当时是我值班，是何某向我汇报的，然后我打电话给队长邓先福汇报说Ｃ7地块有人来拉钢材，邓先福说他知道了，叫不要管，然后我就回复何某说领导已经知道了不用管。民警通过电话联系龙某，其陈述称：被盗钢材发票找不到了，也提供不了。11.接受物品清单、李某提供的现场照片证实：照片显示多人在新螺狮湾3期Ｃ7地块拆除钢材。12.国际商贸城派出所出具情况说明证实：运输涉案钢材的另外一辆货车云Ｃ×××××，经查车主叫黄佑祥，民警通过电话通知、实地走访、以指挥中心110的号码联系黄佑祥均未能联系到黄佑祥到案接受调查。民警到钢材收购地寻找涉案钢材，询问收取钢材的人员，自述钢材均已被出卖。卢某提到的其他前往工地拆除钢材的人员，能找到的都找回详细询问了事发经过，卢某喊来的临时工没有联系方式和人员信息，民警未找到这一类人员。13.电话记录证实：民警通过电话联系黄佑祥，其称车牌号为云Ｃ×××××的货车是他所有。14.手机微信聊天记录证实：被告人邓先福与吴某2019年5月23日至2019年7月15日微信聊天记录；卢某与吴某2019年6月10日至2019年7月15日微信聊天记录。二、证人证言1.抓获经过证实：被告人邓先福于2019年9月15日20时在昆明市官渡区门口被民警抓获归案。2.证人吴某证言、辨认笔录及照片证实：2019年7月15日、2019年7月17日供述：2019年6月，经过新螺蛳湾三期旁边工地上时，我看到工地上搭建的钢架没人管，当天我打电话给姓卢的男子说：“螺蛳湾这边工地上有些钢材，你来看一下拆去卖值多少钱”。第二天中午我在工地上通过微信发位置给姓卢男子，姓卢男子开面包车来到工地，说钢材值两三万元。我说：“你敢不敢拆去卖”，姓卢的男子说：“敢的，没有问题”。我问姓卢的男子敢不敢拆了拿去卖是因为这些钢材不是我的，我只是发现了这些钢材，把信息提供给姓卢的男子。他知道钢材不是我的。他拆去卖了给我五千块钱，然后就拿了五千块钱现金给我，我收到钱后就走了。第四天我来到工地，看到一堆钢材，大约七八人，我发烟后就走开了。又过了两天姓卢的男子说还有点钢材没拉完要去拉，到晚上姓卢的男子来世纪城说：“拿一千块钱给你吃饭的”。这些钢材是谁的我不知道。这些钢材是姓卢的男子喊人来拆了拉去卖的。姓卢的男子拿了六千块钱给我，给我钱是我提供这个信息的费用。我没有跟姓卢的男子说过卖后平分所得。我没说过这些钢材是我买来的。我总的分了六千元。钢材是姓卢的男子拉去卖的。2019年9月2日供述、举报材料：我之所以去盗窃钢材是受俊发新螺蛳湾商贸城保安部经理邓先福诱导。我是做中介的，靠他介绍生意。6月上旬，邓先福打电话告诉我他们集团工地上有一批钢材要拆除，让我去评估价格，再找人拆除。他通过手机微信将位置信息发给我。我还问邓先福是否合法，他告知我是公司领导授意，是合法的，等拆完会告诉保安放行。后来我找来姓卢的老板，并跟邓先福约好时间，于2019年6月下旬一个周六白天去拆。这批钢材拆了两天，都在白天拆除，工地有保安值守，有保安看着我们拆除，我的行车记录仪以及手机上有录像。我作为中介方仅仅只收取卢老板四千元中介费。我之前不交代是因为我以为三四天就可以出去了，想着出去之后邓先福还能介绍生意给我，我就没说。事情商定后，我按照卢老板要求与邓先福约好拆除钢架的时间，我们还约好一起到金马中学会泽农家菜吃饭，商量拆除钢架的时间及办理运输手续，回收废钢架的价格等事。吃饭过程中，卢老板与邓先福商定：免费拆除钢架，废钢按一万元的打包价全部给卢老板。拆钢架当晚卢老板准时把首批收购定金交给我让我转给邓先福，我交钱给邓先福后他立即安排我们拆除的时间，拆完钢架，在邓先福的人指挥下，卢老板办理完所有钢架废料回收入库后，又转了三千元的尾款给我，让我交给邓先福。事后卢老板也给了我四千元的信息费。是邓先福骗我们的，他利用职务之便偷卖俊发的财产。2019年9月15日供述：被盗钢材不是我自己在新螺蛳湾发现的。之前我说是我自己发现的，是因为我想着可能不会被处理，也想着讲义气就没说实话。2019年6月一天下午，邓先福打电话说新螺蛳湾以前工地上留下的钢材公司让他代为处理，邓先福带我到新螺蛳湾三期旁边一处工地上看钢材，叫我喊个人来看看值多少钱。第二天我打电话给姓卢的男子叫他看看值多少钱，然后我发位置给姓卢的男子，姓卢的男子看后说值一万块钱，叫我跟对方联系下，约出来具体谈谈。后来我约了邓先福和姓卢的男子出来吃饭，后来说好以一万元的价格向邓先福购买钢材，说是白天去拆晚上去拉，第二天姓卢的男子就喊人去拆钢材拉去卖。姓卢的男子拿了七千元钱给我，我拿了七千元钱给他，邓先福说是说好的一万元怎么才七千，我说还没有拉完，邓先福说去拉完把剩下的钱给他，过了一天姓卢的男子把剩余的钢材拉完后，我打电话给邓先福约吃饭。吃饭时姓卢的男子拿了三千钱给我，我把三千元钱转交给邓先福。过了一天我和邓先福、姓卢的男子在呈贡吃饭，后姓卢的男子拿了四千元钱的信息费给我。后来又过了几天，邓先福又叫我过去看说有车、变压器、电缆要卖，他要60万，后来我也喊人去看说他愿意70万买过来，我回复邓先福说可以，分两次打了两万定金给他，还没去拉时就被抓了。证人吴某辨认出卢某是姓卢的男子；辨认出被告人邓先福，是他叫我喊人来看钢材并让我处理钢材的人；指认案发现场位于云南省昆明市官渡区地块工地。3.证人卢某证言、辨认笔录及照片证实：2019年7月15日供述：2019年6月一天中午，吴老板打电话说他在新螺蛳湾三期这边买了些钢架，叫我喊着几个人去拆，拆了以后喊车拉去卖，卖了以后直接把钱拿给他。然后我喊了我姐夫杨某2、吴哥、王哥还有另外两个临时工，吴老板领着我们六人到工地去拆钢材。拆到下午五点左右，杨某2联系了一辆130货车来拉钢架装车，装完后将钢材拉到普吉路钢铁回收市场，到第三天早上九点左右卖的，价格是1980元每吨，共有4.98吨，卖了9800多元，卖了后我把现金拿给吴老板。第四天杨某2又喊了一辆130货车来，杨某2、吴哥、王哥和我四人装钢材，后拉到呈贡区一个钢铁回收市场去卖，3.71吨，卖了七千多块钱，钱拿给了吴老板。一共两车拉完。吴老板叫我喊人来拆钢材拉钢材的好处是，除了工人的工资和本钱，卖钢材所得的钱吴老板跟我平分。我分了1300多元。我不知道拆的这些钢材是谁的，吴老板说是他一万元买来的。运费和工钱付了三四千元，工钱是300元一天。2019年7月16日、2019年7月17日供述与第一次供述基本一致，但补充供述：一共拉了三车。第一次拉了两车，共1980元，去普吉路钢材回收市场卖，买了一万六千元左右，卖后我拿了一万元现金给吴老板，杨某2、王哥分别给了500元；第二次拉了一车，拉去呈贡区一个钢铁回收市场卖，4吨多，单价2100元一吨，卖了大约九千多元，送了四千元给吴老板，其他人和我平分剩下的钱。吴老板说过这些钢材是他购买的，我分了二千多元。2020年2月11日供述内容与前述供述内容基本一致，并补充：吴某是向邓总买的钢材。2019年6月24日发微信给吴某说“你转了多的定金给邓总”，吴某说三万块是指电缆和变压器的钱。电缆和变压器在新螺蛳湾工地上，但我们还没有去做这件事。钢材共卖了四万多元，付了四千元工人费，切钢材费用600元，我分了三千多元，小吴分了一千多元，给了吴某一万五千元，剩下的钱请邓先福吃喝玩乐去了。认识邓先福，称呼他为“邓总”。2019年的6月，我们把钢材拉去卖后，请“邓总”吃饭时认识，是吴某介绍我认识的。证人卢某辨认出吴某是吴老板，他打电话给我叫我喊工人来拆工地上的钢材，说除去本钱和工钱剩余的钱我和他平分；辨认出王某是王哥；辨认出被告人邓先福是“邓总”；指认作案现场地点分别位于：云南省昆明市官渡区地块工地、昆明跑马山区域性大型再生资源回收利用基地、云南省昆明市五华区王家桥废旧物资分拣中心。4.证人杨某2证言、辨认笔录及照片证实：吴某跟卢某说在新螺蛳湾买了一些废铁，叫我们去拆废铁三百元一天，我和卢某、王某和小吴一起去拆废铁，分两天拆的，一共运走三车，第一次我分得2100元现金，第二次分得1100元多点。具体钢材是不是吴某的我不知道。证人杨某2辨认出吴某是吴老板，是他让卢某去找工人去工地上拆除钢材的；指认作案现场进位于云南省昆明市官渡区地块工地。5.证人王某证言、辨认笔录及照片证实：其不知道钢材是谁的，当时是“小卢”跟他们干活的人讲，他跟吴老板在新螺蛳湾接了点活，除了吴老板和他的钱，其他的钱平分。一共拆了三车钢材，分得三千多元钱。证人王某指认现场地点位于云南省昆明市官渡区地块工地。5.证人宋某证言、辨认笔录及照片证实：第二次扛钢材时我参与了，当天在现场有卢某、杨老二、王某，另外有几个临时工。当天拉钢材卢某说是向吴老板买来的，具体不知道钢材是谁的。当天我和卢某一起去跑马山卖的钢材，总共6.8吨，单价是2100元每吨，总的卖了14000多元，我分了1100元。证人宋某指认现场地点分别位于云南省昆明市官渡区地块工地、昆明跑马山区域性大型再生资源回收利用基地。6.证人高某证言、辨认笔录及照片证实：2019年6月17日早上11时许，领导叫我去昆明市官渡区新螺蛳湾商海街和商城大道交叉口Ｃ7-2地块核对龙某跟中豪承租的该地块上的钢架的量，我看到钢结构已全部被拆下，有三个人在，他们说老板让拆的。我跟王瑞国、李晓宇汇报了这个事。到2019年6月20日晚上18时左右，龙某说Ｃ7-2地块的钢架被人偷了。现场有三四人，有三辆车，一辆是白色卡车，一辆是面包车，还有一辆白色福特福克斯轿车。Ｃ7-2地块是之前龙某跟中豪公司租赁的，2017年12月份中豪公司重组，俊奥公司接手中豪公司在新螺蛳的债务、工程和管理。这些钢架我不知道他们拉到什么地方。我以为是龙某叫人来拉的。证人高某未辨认出被告人邓先福。7.证人徐某证言、辨认笔录及照片证实：2019年6月14日16时许，我接到信息部电话说有人要拉货，我联系货主后到新螺蛳湾俊发物流城，对方装货后让我送到普吉烂铁市场，当天派了一个工人坐在我的车上跟我一起走，第二天7时许，叫我拉货的男子也到了，对方开始下货，大概两三个小时下完货，他把运费付给我。2019年6月17日10时许，这名男子又打电话给我到新螺蛳湾俊发物流城旁边拉货这一次装了半车，叫我拉货的男子坐在我车上和我一起走，然后就拉到呈贡区跑马山附近的废铁市场，运费给了我六百元。付钱的是同一名男子。第一次钢材经过磅是九吨多，第二次是六吨多。第一次除了其车牌为云Ａ×××××的车去装运之外，还有一辆云Ｇ牌照的9米6长的三桥车去拉钢材。第一次他付我700元，第二次是600元，都是现金付款。8.证人张某证言、辨认笔录及照片证实：2019年6月17日下午我在云南省昆明市呈贡区昆明跑马山区域性大型再生资源回收利用基地收购了一车废铁，是圆形空心管，拉废铁的是一辆130白色的货车，和货主谈好价格2.1元一公斤，过完磅后得知废铁的净重是6.79吨。证人张某未辨认出向其出售废铁的人。9.证人陈某证言证实：2019年6月一天晚上在王家桥物资分拣中心门口以2.28元价格收购了一车废铁，经过磅是九吨多；第二天晚上第一天卖废铁的人又拉了一车废铁到其处出卖，其也是同样价格收购，第二次经过磅是6吨多，两次过磅单都被对方以要报账为由拿走了，单子上写的其老公的名字“廖三”或“贵三”，其一共以现金方式支付了对方三万多元。10.证人张四华证言证实：我是云南俊奥物业服务有限公司运营管理部安全管理主管，负责4号、13号、14号、15号地块、C7地块现场管理。俊奥地产没有委托过我处理钢材,也没有说让我来守这些钢材,只是让守着路口不让渣土车进来倒土。邓先福从来没有向我汇报过有人来C7地块拉钢材这个事情。11.证人董某证言证实：我于2019年6月在新螺狮湾三期Ｃ7地块上班时，当天8时许，有一辆面包车拉着七八人来到工地要拆里面的钢架并称跟领导说过了，经电话询问我队长邓先福，邓先福告知我他已经知道了，叫我不用管，后这些人就进入拆钢架。到下午19:30我又到工地接班时，看见工人将钢架装上一辆130小货车上离开。邓先福是队长，我由他管理，有什么事情也是向邓先福汇报或者向邓先福下面的两个领班汇报。12.证人何某证言证实：2019年6月的一天中午13时30分许其到新螺狮湾Ｃ7号地块上班时发现多人在工地里面拆钢材，经向副领班李某汇报，李某说不用管，我下午19时交班给董某时都没有看见钢材被拉走，现场来了一辆白色的130货车。13.证人李某证言证实：2019年6月的一天我安排何某去守Ｃ7地块，何某打电话给我称有人来拆钢架棚，我打电话给邓先福，邓先福说“你们不用管，这件事情我知道了”，后我又电话告知何某不用管，钢材属于谁的我并不知道。三、被害人陈述被害人龙某报案及陈述证实：2019年6月20日发现我位于新螺狮湾Ｃ7号地块工地上的钢材被盗，价值大概在479000元左右，俊发公司的领导发过一张照片给我称6月17日中午10:59分就有人把切割的钢材搬到货车上拉走了。四、被告人供述及辩解被告人邓先福供述及辩解、辨认笔录及照片证实：第一次供述：2019年6月，“吴彪”打电话给我，他说他来看看卖砂石水泥，“吴彪”找到我，还出去周边转了看，“吴彪”又带着我去到C7地块问那些钢材是谁的。我说我不知道，后来“吴彪”喊人来拉钢架，保安跟我说有人来拉钢架，保安说是王总叫人来拉的，我跟公司直管的张四华汇报说王总喊人来C7地块拉钢架，张四华说只需管好不要让人倒土进去就可以了，钢架我们管不着，后来他们就拉走了，拉走后“吴彪”通过微信转账1000元给我，拿了1000元的现金，后来又拿了8000元现金给我，总的拿了10000元给我。那些钢材是“吴彪”喊人来拉的，不是我卖给他的。“吴彪”给我一万元的原因是因为我们负责在那里管理。我也不知道这些钢材是谁的，俊奥公司接手时那些钢材就已经在工地上了，俊奥公司没有委托我处理这些钢材，俊奥公司的刘福春告诉我叫我去工地上粘贴告示，告示内容就是通知这些钢材是谁的自行拉走。当时我去贴告示了。“吴彪”来拉钢材是因为可以卖钱。这些钢材总共有多少，被卖去什么地方我都不清楚。我没有说过这些钢材是俊奥公司委托我处理的。“吴彪”给我一万元是给我的好处费，就是我们负责管理，他喊人来要进出的要麻烦我们。事后我把“吴彪”删了是因为他媳妇告诉我那些钢材卖了四十万，但是他才给我了一万元。第二次供述：“吴彪”他们把钢材拉去卖的时候，我不在场。他们把钢材拉走后我没有向公司领导汇报过，我是在拉走前跟公司说过。第三次供述：我没有盗窃，是吴彪等人盗窃钢材，分了我一万元，钢材是谁的我也不清楚，不是我叫吴彪等人拉去卖的，他分我一万元钱是因为他来我的保安管辖的范围内拉的钢材。吴彪等人来新螺狮湾C7地块工地拉钢材当时我不知道，卖了以后我才知道的。俊奥公司没有委托我处理这批钢材。第四次供述：2018年6月，我接管Ｃ4、Ｃ5、Ｃ7三个地块，自我接管以后Ｃ7地块上就有钢材，也不知道是谁的，2019年上半年，吴总来工地找我说来看看找个工地卖沙、卖水泥，我带着他转了三个工地，到了Ｃ7地块，他问工地上面的钢材是谁的，我说不知道是谁的，然后吴总说可以把这个拉去卖，我跟吴总说这个东西不是我们公司的，不能拉去卖，后面他就叫人把钢材拆除拉去卖，吴总把钢材拉走后就请我吃饭，然后给了我一万块钱。钱分两次给，第一次通过微信转账给我两千块钱，是拉钢材之前；第二次是通过现金给了我八千元，是卖了钢材后。吴某给我一万块钱是因为这些钢材是我管的，给我一点好处费。当时有人来拉钢材，我们队员也向我汇报了这件事情，我说是谁来拉的，我们队员说是“王总”叫人来拉钢材的，我就叫队员不用管，我的队员没有拦他们，后面吴某打电话给我说，他已经把钢材拉走了。我们事先没有商量过这件事情。我跟吴某讲过有这个东西，但是我跟吴某说这些东西不归我们公司管，也不属于我们公司的，就算被别人拉走我们也不会管。被告人邓先福辨认出吴某是“吴彪”；指认作案现场位于云南省昆明市官渡区地块工地。五、鉴定意见官发改价认〔2019〕422号价格认定意见书证实：经认定，涉案被盗钢材市场价格为47780.00元。公诉机关出示的以上指控证据均系公安机关依照法定程序收集而来，内容客观，相互之间具有内在联系，能够形成完整的证据锁链共同指向同一待证事实，依法均应当作为本案定案的依据。辩护人提出辨认笔录及证人证言明显存在串供的意见，其未能提交相应线索及材料，且在案证据无法证实，本院对此不予采纳。在案手机微信记录截图有侦查机关制作人员签字并记载制作时间，且该证据能够与被告人邓先福供述、证人吴某证言、证人卢某证言相印证，形式合法，内容客观，本院对此予以确认，对辩护人提出该证据无电子证据载体、未经证人指认，故不能作为定案依据的意见不予采纳。本院认为，被告人邓先福以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关起诉指控事实及罪名成立，本院予以支持。关于被告人邓先福在本案中的行为是否构成盗窃罪的问题。本院认为，综合在案指控证据，证人卢某证言一致稳定陈述其知道吴某从他人处购买钢材后，帮助吴某运送钢材并变卖，证人吴某证言虽前后有矛盾，但其后二次陈述内容能够与证人卢某证言、证人董某证言、证人何某证言、证人李某证言、手机微信聊天记录等相互印证证实，被告人邓先福明知工地上的钢材为他人所有财物，而谎称公司领导授意其处理钢材，欺骗吴某等人到工地拆除钢材，同时利用其在工地工作、熟悉当地安保环境的工作便利条件使得吴某等人拆运、变卖钢材顺利完成，后其分得10000元。根据上述查证事实，被告人邓先福的行为系以非法占有为目的，采用自认为不被财物所有者或场所管理者发觉的手段，违背财物所有者意志，将财物秘密转移为第三者占有，其行为符合盗窃罪构成要件，应对其以盗窃罪定罪处罚。辩护人所提“证人吴某、卢某证言内容前后矛盾，陈述内容不客观，且仅有证人吴某证言不能证实被告人邓先福与吴某具有盗窃犯罪的共同预谋”与上述查明事实不符，本院不予采纳。对辩护人提出被告人邓先福系构成非国家工作人员受贿罪的意见，本院认为，首先，“利用职务便利”作为非国家工作人员受贿罪的客观方面的必备条件，是指本人职权范围内，或者因执行职务而产生主管、经手、管理单位财物具有的决定权力，本案被告人邓先福并不负责涉案钢材的管理，故其不符合“利用职务上的便利”；其次，根据上述查证事实，被告人邓先福事先已具有以秘密窃取方式非法占有他人财物的预谋，其事后分得款项应认定为盗窃获赃，而非其收受他人作为自己职务行为对价的财物，故被告人邓先福的行为不符合非国家工作人员受贿罪构成要件，本院对辩护人提出被告人邓先福构成非国家工作人员受贿罪的意见不予采纳。根据在案公安机关出具抓获经过，被告人邓先福系被抓获到案，且其到案后至庭审中对其犯罪事实存在避重就轻的辩解，故本院对辩护人提出被告人邓先福系自首以及公诉机关提出被告人邓先福系坦白的意见均不予采纳。辩护人提出被告人邓先福犯罪情节轻微、建议免予刑事处罚或者判处缓刑的意见与被告人邓先福在本案中的罪刑不相符，本院不予采纳。公诉机关所提“判处被告人邓先福三年六个月以上五年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押在案的现金10000元系违法所得，依法应发还被害人龙某。据此，本院综合考虑被告人邓先福的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条，判决如下：一、被告人邓先福犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金八千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月16日至2023年9月15日；罚金须于判决生效后九十日内缴纳）。二、扣押在案的现金10000元，发还被害人龙某。三、责令被告人邓先福退赔被害人龙某经济损失37780元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  和 蓉人民陪审员  非建琼人民陪审员  文云仙二〇二〇年八月二十五日书 记 员  展兴海