河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初1718号原告：王香芬，女，汉族，1964年11月11日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：王杰，男，汉族，1986年6月28日出生，住河南省登封市，系原告王香芬长子。委托诉讼代理人：尤迪，河南国计律师事务所律师。被告：登封市卫生防疫站，住所地：河南省登封市嵩山路39号，统一社会信用代码12410185F707706595。法定代表人：王德祥，系该防疫站站长。委托诉讼代理人：陈金鑫，河南群达律师事务所律师。被告：杨志锋，男，回族，1977年5月11日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：陈金鑫，河南群达律师事务所律师。原告王香芬与被告登封市卫生防疫站、登封市中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，原告撤回了对登封市中医院的起诉，依法追加杨志锋作为被告参加诉讼，本院均予以准许。原告王香芬的委托诉讼代理人王杰、尤迪，被告登封市卫生防疫站、杨志锋的共同委托诉讼代理人陈金鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王香芬向本院提出诉讼请求：1．依法判决二被告赔偿原告医疗费10.1万元，误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、出院之后的生活费、护理费30万元，共计41万元；2．本案诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计41万元，保留后期鉴定损失和后期治疗损失的诉权。事实和理由：原告系登封市塔沟武校食堂职工。2018年6月11日，原告为办理健康证到被告登封市防疫站做检查，登封市防疫站医师杨志锋在未对原告做全面检查的情况下，草率将原告诊断为陈旧性肺结核，通过电脑草拟了药方，为原告开具了乙胺吡嗪利福异烟片、复方乙肝灵胶囊和利肺胶囊三种药。2018年6月11日至2018年11月18日，原告按医嘱取药、服药，2018年12月10日，原告在用药期间出现呕吐不止等严重症状，被送到登封市中医院治疗，后又转院到河南省人民医院、登封市人民医院，经诊断其系药物性肝衰竭，共花去医疗费320480.5元。原告事后得知，原告所患××为陈旧性肺结核，根本不用治疗，被告杨志锋诊疗过程存在过错，导致原告患上药物性肝衰竭，花去巨额医疗费。被告杨志锋作为诊疗医师，被告登封市卫生防疫站作为诊疗机构应当对原告损失承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告登封市卫生防疫站辩称，被告登封市卫生防疫站依据结核病诊疗规范以及《中国结核病防治规划实施工作指南要求》，根据2018年6月11日，郑州市第十六人民医院医学影像科16排CT，××变钙化，以及2018年10月13日登封市人民医院CT检查报告单CT描述，双肺及纵膈见多发钙化结节影，并结合结核菌素试验20x20（强阳性），结核抗体阳性，痰吐片阴性，据此诊断为涂阴性肺结核，符合上述诊疗规范及工作指南要求，被告登封市防疫站不具有过错，请求法庭查明事实，公正判决。被告杨志锋辩称，被告杨志锋系职务行为，原告起诉错误，请求驳回原告对被告杨志锋的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告所举的第一组第四份证据，本院认为，该证据客观真实、来源合法，故本院对该证据予以采信；对原告所举的第二组第一、二份证据，本院认为，该两份证据客观真实、来源合法，故本院对该两份证据予以采信；对原告所举的第二组第三份证据，本院认为，该证据系本院委托鉴定机构进行鉴定的司法鉴定意见书，故本院予以采信。对被告所举的第一组证据，本院认为，因原告对被告的医生刘永可的签名不予认可，故本院对该组证据中刘永可的签名不予采信；对被告所举的第二组证据，本院认为，原告的异议成立，故本院对该组证据不予采信；对被告所举的第三组证据，本院认为，该证据系刘永可的医师资格证，与本案无关，故本院对该证据不予采信；对被告所举的第四组证据，本院认为，因该证据为法律条文，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系登封市塔沟武校食堂职工。2018年6月11日，原告为办理健康证到被告登封市防疫站做检查。经郑州市第十六人民医院进行了CT检查，诊断意见为：两份肺上叶陈旧性结核，请结合临床病史。登封市防疫站医师杨志锋根据该CT检查将原告诊断为陈旧性肺结核，通过电脑拟了药方，为原告开具了乙胺吡嗪利福异烟片、复方乙肝灵胶囊和利肺胶囊三种药。2018年6月11日至2018年11月18日，原告按医嘱取药、服药。2018年12月10日，原告在用药期间出现呕吐不止等症状，被送到登封市中医院住院治疗，经诊断为：急性肝衰竭，药物性肝炎伴肝功能衰竭。原告在登封市中医院住院住院11天（2018年12月10日至2018年12月21日）。2018年12月21日，原告转院到河南省人民医院住院治疗，诊断为：1、急性肝功能衰竭；2、××；3、卡氏肺孢子菌肺炎；4、××肺炎可能。原告在河南省人民医院四次住院治疗共计86天（2018年12月10日至2019年3月31日）。2019年4月9日，原告又到登封市人民医院住院治疗，诊断为：1、肝硬化失代偿；2、慢性肝功能不全；3、低蛋白血症；4、胆囊结石。原告在登封市人民医院住院9天（2019年4月9日至2019年4月18日）。原告前后共花去医疗费320480.5元（其中，医保报销和大额记账部分费用221729.19元，个人自费部分费用98751.31元）。原告事后得知，原告所患××为陈旧性肺结核，根本不用治疗，被告杨志锋诊疗过程存在过错，导致原告患上药物性肝衰竭，花去巨额医疗费。被告杨志锋作为诊疗医师，被告登封市卫生防疫站作为诊疗机构应当对原告损失承担赔偿责任。原告要求被告支付医疗费未果，因此诉至本院。另查明，本案在审理过程中，原告申请对被告登封市卫生防疫站对其诊疗行为是否存在过错；过错与原告的急性肝衰竭之间是否存在因果关系；若存在因果关系，过错参与度是多少进行司法鉴定。经湖北崇新司法鉴定中心鉴定，结论为：被告登封市卫生防疫站在对原告王香芬的诊疗过程中存在过错，且该过错与原告王香芬急性肝功能损伤之间存在直接因果关系，建议过错参与度为E级（61%～90%）。又查明，原告享受城镇居民医疗保险待遇。原告的丈夫尚国欣系农民，在食堂打工，原告的次子尚振杰在登封市××市做物流工作。2019年河南省居民服务业和其他服务业的年平均工资为45677元/年。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”因此，医疗损害责任的归责原则是一般过错原则。××患者在诊疗活动中受到损害，除了医疗机构及其医务人员有过错的条件外，医疗机构及其医务人员的过错还要与患者的损害后果之间具有因果关系，医疗机构才承担赔偿责任，原告对此负有举证的义务。诊疗活动具有未知性、特异性、专业性等特点，因此，对医疗过错以及与损害后果之间的因果关系等专门性问题的判断，需要依据具备相应鉴定能力的鉴定机构所作出的鉴定意见。本案在审理过程中，经原告申请，湖北崇新司法鉴定中心做出了崇新司法鉴定中心[2020]医纠鉴字第4号司法鉴定意见。该鉴定意见明确：被告登封市卫生防疫站在对原告王香芬的诊疗过程中存在过错，且该过错与原告王香芬急性肝功能损伤之间存在直接因果关系，建议过错参与度为E级（61%～90%）。根据该鉴定意见，被告登封市卫生防疫站应对其在原告诊疗活动中受到的损害承担赔偿责任。关于责任承担比例，根据鉴定意见，综合考虑本案要的实际情况，本院认为，被告登封市卫生防疫站承担80%为宜。关于原告对被告杨志锋的诉讼请求，本院认为，被告杨志锋系被告登封市卫生防疫站的医师，其为原告治疗系履行职务行为，故本院对原告该诉讼请求不予支持。原告的具体损失如下：1．医疗费：320480.5元（其中，医保报销和大额记账部分费用221729.19元，个人自费部分费用98751.31元）；2．住院伙食补助费：50元／天×（11天+45天+24天+5天+12天+9天）=5300元；3．营养费：本院酌定为20元／天×（11天+45天+24天+5天+12天+9天）=2120元；4．护理费：因原告在郑州住院治疗，住院期间由原告的丈夫和次子陪护，原告的丈夫在食堂打工，次子在登封市××市做物流工作。因此，护理费为45677元/年÷365天×106天×2人=26529.68元；5．误工费：因原告生病前在塔沟武校食堂打工，因此，误工费为45677元/年÷365天×106天=13264.84元；6．交通费：因原告未提供的交通费票据证明其交通费用，故本院酌定交通费为2000元。以上各项损失共计369695.02元。根据本院查明的事实，原告享受有城镇居民医保待遇。人身损害赔偿的是受害人的实际损失,是补偿性赔偿,具有填补性质,受害人对医疗报销和侵权人的赔偿不能兼得。因此，赔偿范围应以侵权行为所造成的实际损失为限,故原告的医保报销和大额记账部分费用221729.19元应予扣除。扣除该部分费用后，原告的各项损失共计147965.83元。根据本院酌定的责任承担比例，被告登封市卫生防疫站应承担118372.66元（147965.83元×80%）。故本院对原告的诉讼请求中超出的部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告登封市卫生防疫站应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王香芬医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失共计118372.66元；二、驳回原告王香芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2550元，减半收取1275元，鉴定费15000元，两项共计16275元，由原告王香芬负担11576元，被告登封市卫生防疫站负担4699元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  蒋雪丽二〇二〇年八月二十日书记员  毛丝雨