云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云刑终647号原公诉机关云南省保山市人民检察院。上诉人（原审被告人）雷腊才，男，1979年7月10日生，景颇族，小学文化，云南省盈江县人，户籍地云南省盈江县。因犯运输毒品罪于2006年2月20日被云南省盈江县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币3000元，2009年7月1日被假释，假释考验期至2011年4月11日。因犯贩卖毒品罪于2010年10月22日被刑事拘留，2011年10月18日被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元；撤销假释，与前罪未执行完毕的刑罚一年十个月零十天数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币1万元，2016年5月26日释放。因本案于2019年4月16日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于云南省腾冲市看守所。辩护人庞新，云南援边律师事务所律师。云南省保山市中级人民法院审理云南省保山市人民检察院指控原审被告人雷腊才犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月13日作出（2020）云05刑初39号刑事判决。原审被告人雷腊才不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人雷腊才并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年4月16日，被告人雷腊才受“腊英”（在逃）指使送毒品到云南省盈江县进行贩卖。当日20时许，雷腊才驾驶装有两袋毒品的云Ｎ×××××东风牌越野车到的公路边进行贩卖，正在交易时被公安干警抓获，当场查获毒品甲基苯丙胺片剂34条零2包，净重33568克；毒品海洛因24块，净重8376克。原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第四十八条、第五十七条第一款、第六十一条、第六十四条之规定,认定被告人雷腊才犯贩卖毒品罪,判处死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;查获的毒品海洛因8376克、甲基苯丙胺片剂33568克、云Ｎ×××××白色东风轿车1辆、毒品包装物2904个、手机1部依法予以没收。宣判后，原审被告人雷腊才提出上诉称：其不知道车上拉的东西是毒品；本案现场扣押、封存、称量、提取、送检过程不符合法律规定；存在特情引诱犯罪；原判量刑和罚金刑过重，请求从轻判处。其辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人雷腊才受“腊英”（在逃）指使驾车运送毒品到云南省盈江县进行贩卖时被民警抓获，民警当场查获毒品甲基苯丙胺片剂34条零2包，净重33568克；毒品海洛因24块，净重8376克的事实清楚。有下列证据证实：1．抓获经过、搜查笔录、封存笔录，证实2019年4月16日20时许，雷腊才驾驶云Ｎ×××××东风牌小汽车运送毒品到盈江县交易时，被民警抓获，民警当场查获甲基苯丙胺可疑物34条零2包、海洛因可疑物24块，并当场对毒品进行封存；从雷腊才身上查获手机1部。2.称量笔录、提取笔录和照片、扣押决定书、笔录及清单、物证照片、毒品检验报告，证实查获的毒品甲基苯丙胺可疑物34条零2包经称量和鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，净重33568克；毒品海洛因可疑物24块经称量和鉴定，均检出海洛因成分，净重8376克；查获的毒品、绿色及白色编织袋各2个、黑色塑料袋17个、透明塑料纸48张、黄色胶带纸59张、牛皮纸196张、蓝色塑料袋1720个、橡皮筋860根、云Ｎ×××××白色东风小汽车1辆、手机1部（号码183××××2608）等物证已依法扣押。3.车辆信息查询，证实云Ｎ×××××东风牌小汽车所有人系雷腊才。4.证人赵某证实：2019年4月16日19时许，其在盏西镇街上遇到丈夫雷腊才骑摩托车带着一个男子，雷腊才说他去开车，其说没有事要跟他们去。到洗车场附近，其见到雷腊才的车停在那里，其就坐在车后排，雷腊才开车，那男子坐在副驾驶，后来车到加油站旁边停着，雷腊才他们下车，其在车上，几分钟后就被抓了。5.被告人雷腊才的供述和辩解：2019年4月16日，其朋友腊英和他哥哥来找其借车并把车开走。16时30分许，腊英和他哥哥来到其家，他们一直在打电话。其和腊英说要拿车回来，腊英说去会人，就骑摩托车带其到盏西信用社对面，其和腊英与两个男子见面，腊英跟对方说人多不对，要去人少点的地方。腊英骑摩托车带其到盏西镇供电所，那两个男子也跟来，腊英跟一个男子说话，他们一直在打电话说生意，说什么其不清楚，其听不得就将其中一个男子的手机抢了，其说什么生意么快点，其的车忙着。腊英对其说车在那里，其看到其的车在盏西镇洗车场边上，腊英说车上有东西要送到加油站那边。其说就一小截路其去得了。腊英指着其中一个男子说就是去送这个人，还说他们给其多少钱其就拿多少钱回来，让其把车上的东西交给对方，到时给其2000元。其问是什么，腊英说有一百多条和十个。他说一百多条时其猜到可能是违禁品，但十个其猜不到是什么东西。其骑摩托带着一名男子到车前，发现没有车钥匙，其回去找腊英拿车钥匙，路上遇到妻子赵某。后那个男子坐副驾驶，赵某坐后排，其开着车到新宏利加油站旁停在一辆黑色车旁边，之前和腊英在一起的另一男子在黑车旁站着，副驾驶位的男子下车开其的车门，站在黑车旁边的男子和其车上这个男子从赵某旁边把两袋毒品放到了黑车上，老板叫其上车，其上车后老板问其用不用看钱，其说看什么钱，老板说先看货，其去打开蛇皮口袋，那个男子从蛇皮口袋里拿出一个塑料袋，其帮他们撕开塑料袋，正打开毒品时就被抓了，那个黑色塑料袋里有两对海洛因和五包麻黄素，民警还当场查获从其车上拿下来的那两袋毒品。其被民警按倒时，其看到腊英和他哥哥在路对面，但当时周围人很多也比较乱，转眼间其就不见腊英他们。赵某对毒品不知情。现场查获的云Ｎ×××××车是其购买的。6.刑事判决书、云南省杨林监狱释放证明书，证实雷腊才曾因犯运输毒品罪、贩卖毒品罪两次被判处刑罚的情况。其系累犯和毒品再犯。7.户口证明，证实雷腊才的基本身份情况。以上证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人雷腊才无视国法，明知是毒品仍进行贩卖的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，社会危害性大，罪行严重，应依法惩处。雷腊才曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯本案贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当依法从重处罚。关于上诉人雷腊才及其辩护人所提雷腊才不知道车上拉的东西是毒品的上诉理由和辩护意见，经查，雷腊才在公安机关交代受他人指使驾车将货运送到交易现场交给对方，向对方接取现金，其猜到可能是违禁品，后雷腊才在交易现场将货即毒品拿给对方验看，被人赃俱获，雷腊才对自己的行为不能做出合理解释；雷腊才曾因毒品犯罪两次被判处刑罚，对毒品的认知程度较高，综上，可以认定雷腊才主观明知而贩卖毒品，该上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人雷腊才及其辩护人所提本案现场扣押、封存、称量、提取、送检过程不符合法律规定，经查，公安机关收集证据过程中，对毒品依法进行封存、扣押、称量和提取检材，均同步录音录像和拍照固定证据，经质证雷腊才对该部分证据没有异议，且公安机关对存在瑕疵的证据已补正和作出说明，不影响证据的效力。关于上诉人雷腊才及其辩护人所提存在特情引诱犯罪，原判量刑过重，罚金刑过重，请求从轻判处的上诉理由和辩护意见，经查，一审在量刑时综合考量了本案的实际情况即不排除数量引诱、雷腊才是受他人指使运送毒品到现场交易，以及是毒品再犯、累犯等从重处罚情节，对雷腊才已从宽处罚，量刑并无不当，附加刑判处没收个人全部财产符合法律规定，故请求从轻判处的上诉理由和辩护意见不予采纳。综上，原判根据雷腊才犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，以及毒品再犯、累犯等量刑情节，对其所作判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪判处被告人雷腊才死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长 柏崇良审判员肖勇审判员李文华二〇二〇年八月十四日书记员 陈      曙      勋