甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）甘01刑终276号原公诉机关甘肃省永登县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）省某，男，汉族，1976年6月30日出生，甘肃省金塔县农民，住，系本案被害人。诉讼代理人徐全生，甘肃现代发展律师事务所律师。原审被告人马安由布，男，回族，1985年10月21日出生，小学文化，农民，住甘肃省临夏回族自治州广河县。2019年8月9日因本案被刑事拘留，同年9月9日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕，经永登县人民法院决定，2020年1月21日被取保候审。原审附带民事诉讼被告人马二力，男，回族，1985年6月9日出生，农民，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州广河县，现住兰州市七里河区。原审附带民事诉讼被告人谢少林，男，回族，1987年5月21日出生，无业，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州广河县，现住兰州市七里河区。甘肃省永登县人民法院审理甘肃省永登县人民检察院指控的原审被告人马安由布犯故意伤害罪,及附带民事诉讼原告人省某诉求的民事赔偿一案，于2020年2月20日作出（2019）甘0121刑初232号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人马安由布未上诉，原公诉机关未抗诉，该案刑事部分判决已发生法律效力。原审刑事附带民事诉讼原告人省某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问上诉人，审查上诉理由，听取代理意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人马安由布因怀疑其妻张桂娟与省某有染，遂蓄意报复省某。2015年9月7日，马安由布召集马二力、谢少林、马舍目（经名）及两个临夏小伙（身份尚未查明），经事先预谋后，租赁一辆越野车，至永登县城关镇省某所开的“凯哥花儿茶园”门口附近汇合，通过踩点跟踪被害人，并假意与被害人省某驾驶的轿车发生交通事故，将被害人车辆拦截后对被害人进行追逐殴打，致使被害人省某头部、面部、腿部多处受伤。经永登县公安司法鉴定中心鉴定，被害人省某伤情属轻伤一级。另查明，案发后，附带民事诉讼被告人马二力向被害人省某赔偿损失20000元，并取得被害人家属谅解。原判认定上述事实，有原公诉机关提交并经当庭举证、质证的受案登记表，提取痕迹、物证登记表，现场平面图、现场照片说明，现场勘验检查情况分析报告，指认作案工具照片，兰州鸿达汽车租赁有限公司汽车租赁合同书，疾病诊断证明书、住院病历、出院证，抓获经过，常住人口基本信息，刑事判决书，谅解书，证人汪某、李某、钱某、赵某、马某的证言，被害人省某的陈述，被告人供述，同案犯马二力、谢少林的供述，人体损伤程度鉴定书，现场勘验、检查、辨认笔录及照片等证据证实。原审附带民事诉讼原告人省某为支持其诉讼请求，向原审法院提交的证据有：中国人民解放军兰州军区兰州总医院住院病案，证明被害人省某因伤情住院治疗14天；出院医嘱加强营养,全休1月。甘肃信安司法医学鉴定所甘信安［2015］司临鉴字第084号省某伤残等级司法鉴定意见书，证明经鉴定，省某本次损伤综合评定为六级伤残。甘肃信安司法医学鉴定所甘信安［2015］司临鉴字第085号省某后续医疗费司法鉴定意见书，证明省某本次后续治疗费评估为20126.44元。医药费票据14张，证明省某因治疗所花费用由票据支持为37266.07元。甘肃信安司法医学鉴定所鉴定费发票2张，甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定费发票1张，证明鉴定费用共计4100元。交通费票据92张，证明交通费由票据支持为1380元。原审被告人马安由布的委托诉讼代理人提交甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121刑初118号刑事判决书1份，证明附带民事诉讼被告人马二力已向被害人赔偿损失20000元，并取得被害人谅解。原审法院认为，被告人马安由布伙同他人，故意伤害被害人省某的身体，并造成被害人省某轻伤的法律后果，其行为构成故意伤害罪。被告人马安由布在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人马安由布在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人省某诉请的合理赔偿本院应予以支持。永登县城关老百姓大药房西药费票据2张（计435.4元），无药物名称、无医嘱，无证据印证上述费用与其医治伤情之间的关联性，不予确认，故对附带民事诉讼原告人省某主张的医药费费按其提供的合法、合理的票据12张支持为36830.67元。误工期限、护理期限、营养期限依据住院天数、出院医嘱，酌情计算为44天，即误工费8706.82元（72227元／365天×44天），护理费8706.82元（72227元／365天×44天），营养费880元（20元×44天）。甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定费1500元，系被害人省某本人申请重新鉴定产生的费用，且该鉴定结论没有改变第一次鉴定的结论，故对该鉴定费用本院不予支持；甘肃信安司法医学鉴定所鉴定费2600元，本院予以支持，即鉴定费2600元。交通费票据均无具体出行时间、起止地点，不能证明与本案的关联性，鉴于交通费实际产生，本院酌定支持1000元。伤残赔偿金、精神抚慰金依法无据，本院不予支持。后续治疗费被告人马安由布、附带民事诉讼被告人谢少林不予认可，且尚未实际产生，本院不予支持，可待实际发生后另行提起诉讼。综上，附带民事诉讼原告人省某各项经济损失，本院支持为医疗费36830.67元、误工费8706.82元、护理费8706.82元、营养费880元、鉴定费2600元、交通费1000元，共计58724.31元。根据被告人马安由布，附带民事诉讼被告人马二力、谢少林的主、从犯地位，划分被告人马安由布承担赔偿总额的40%，即23489.72元；附带民事诉讼被告人马二力、谢少林分别承担赔偿总额的30%，即17617.29元；附带民事诉讼被告人马二力已足额赔付，故其不再对附带民事诉讼原告人省某承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，以被告人马安由布犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；被告人马安由布赔偿附带民事诉讼原告人省某医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计23489.72元；附带民事诉讼被告人谢少林赔偿附带民事诉讼原告人省某医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计17617.29元。限判决生效后十日内给付；驳回附带民事诉讼原告人省某的其他诉讼请求。上诉人省某及其诉讼代理人提出应对原审被告人以寻衅滋事罪定罪处刑，对上诉人的后续治疗费、护理费应当予以支持；各被告人应承担连带赔偿责任的上诉理由和代理意见。经审理查明：2015年9月7日，马安由布召集马二力、谢少林、马舍目（经名）及两个临夏小伙（身份尚未查明），通过踩点跟踪被害人，并假意与被害人省某驾驶的轿车发生交通事故，将被害人车辆拦截后对被害人进行追逐殴打，致使被害人省某头部、面部、腿部多处受伤。经永登县公安司法鉴定中心鉴定，被害人省某伤情属轻伤一级。原判认定上诉人省某的经济损失及原审附带民事诉讼被告人马二力向被害人省某赔偿损失20000元，并取得被害人家属谅解的事实清楚，证明上述事实的证据，已由原公诉机关提交，并经原审法院庭审质证、认证，在本院审理中，上诉人未提交新的证据，本院对原审出示，并经质证、认证的证据予以确认。关于上诉人省某及其代理人所提应对原审被告人以寻衅滋事罪定罪处刑的上诉意见，因该案属于刑事公诉案件，上诉人对刑事部分提出上诉依法无据，不予支持。所提后续治疗费，因尚未发生，具体数额无法确定，原判意见可待实际发生后另行提起诉讼，符合实际情况和立法精神，原判对上诉人所提护理费已经给予了支持，上诉人省某及其代理人的该上诉理由也不予支持；原审法院在查明案件的基础上，结合原审被告人、原审附带民事诉讼被告人在案件中所起作用，对各自承担的民事赔偿数额进行份额划分，确定各自承担数额并无不当，故所提要求相互承担连带赔偿责任的上诉理由和代理意见不予支持。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 宋世明审 判 员 王 娟审 判 员 张 瑜二〇二〇年八月二十日法官助理 许高一书 记 员 陈嘉博