河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终2203号 上诉人（原审被告）：邯郸现代丽人医院，住所地河北省邯郸市丛台区联纺路48号。 法定代表人：温小平，该医院院长。 委托诉讼代理人：刘如，河北天汉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈晓敏，男，1975年4月8日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：郭志强，河北十力律师事务所律师。 上诉人邯郸现代丽人医院（以下简称丽人医院）因与被上诉人陈晓敏合伙协议纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初2821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月7日公开开庭进行了审理。上诉人丽人医院委托诉讼代理人刘如、被上诉人陈晓敏委托诉讼代理人郭志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丽人医院上诉请求：驳回陈晓敏的诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，适用法律错误。陈晓敏在合作经营合同履行过程中，见利润可观，陈晓敏先行违约，私自撤出丽人医院，还违反约定私自开办华之美整形医院，并将科室人员以各种借口带走到其开办的医院，并将计算机存储的客户信息盗走，造成丽人医院的重大损失。二、产生利润的情况下才分配利润。因陈晓敏于2017年3月底前后撤出科室在先，没有在2018年的相应期间产生利润。根据双方协议约定，只有在双方核对、结算账目后才能进行分配，陈晓敏并未提交双方核算单据，仅依前期收入款项就单纯推定后期收入所诉无据。 陈晓敏答辩称，丽人医院的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。丽人医院违反约定未向陈晓敏分配利润。丽人医院实际掌握经营期间的会计账簿、利润收入等资料，并不是陈晓敏不配合核算。丽人医院称陈晓敏违反竞业禁止，没有证据支持。 陈晓敏向一审法院起诉请求：1．判决解除陈晓敏、丽人医院之间的合作经营合同，并分割合作经营期间的财产；2．判令丽人医院支付2018年2月至2019年5月的利润425万元；3．判令丽人医院支付赔偿款75万元；4．诉讼费由丽人医院承担。 一审法院认定事实：2010年8月29日，陈晓敏、丽人医院双方签订了一份《整形科合作经营合同》。约定，甲、乙双方共同投资500000元合作经营丽人医院整形美容科，各占50%股权比例；合作期限：自2010年9月1日至2015年8月31日；甲、乙双方合作经营的整形美容科室所有收支一律由甲方负责。按每月1-30日为账务期，在下月的1-3日双方凭票据核对后，按双方各50%的比例结清整形美容科室的本月利润与亏损。在每个月5日前对盈利现金进行分配支付，并打至双方各自账户。若甲方无法在5日前将上月应分配给乙方的盈余现金打到乙方指定账户，如出现一次，甲方向乙方赔偿人民币50000元。2010年8月29日签订的《整形科合作经营合同》即将到期时，陈晓敏、丽人医院双方于2015年8月30日续签了《整形科合作经营合同》，内容与2010年8月29日签订的合同一致。合作期限：自2015年9月1日至2020年8月31日。2015年8月30日续签的合同履行期间，由于陈晓敏、丽人医院双方因共同合作经营产生分歧，丽人医院自2018年2月起未向陈晓敏结算经营利润。陈晓敏举证出银行交易流水明细清单7份，用以证明2017年1月至11月产生的经营利润。 一审法院认为，陈晓敏、丽人医院双方两次签订的《整形科合作经营合同》是在自愿、合法、平等的基础上订立的，不违反公平原则和诚实信用原则，合同当事人应自觉履行合同约定的义务。关于陈晓敏要求解除合作经营合同、分割合作经营期间的财产问题，我国《合同法》第九十四条第（四）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。”由于丽人医院自2018年2月起未向陈晓敏结算经营利润，符合我国《合同法》第九十四条第（四）项规定的情形，陈晓敏要求解除双方合作经营合同之诉讼请求成立。由于陈晓敏未举证证明合作经营期间的财产状况及价值，无法确定合作经营期间的财产，故陈晓敏主张分割合作经营期间的财产之诉讼请求证据不足，不予支持。关于陈晓敏主张的合作经营利润问题，陈晓敏举证的2017年1月至11月期间的银行交易流水明细清单，仅能证明双方2017年1月至11月期间合作经营的利润，不能作为2018年2月之后的合作经营利润的依据，故陈晓敏主张合作经营利润之诉讼请求证据不足，不予支持。关于陈晓敏主张的赔偿款问题，依据陈晓敏举证的《整形科合作经营合同》分析，若丽人医院无法在5日前将上月应分配给陈晓敏的盈余现金打到乙方指定账户，如出现一次，向陈晓敏赔偿人民币50000元。我国《合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”自2018年2月至2019年4月，丽人医院未向陈晓敏分配盈余，应当承担赔偿责任，故丽人医院应陈晓敏支付自2018年2月至2019年4月期间的赔偿金750000元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第九十四条第四项的规定，判决如下：一、解除陈晓敏、丽人医院双方合作经营合同。二、丽人医院于判决生效之日起10日内，向陈晓敏支付赔偿金750000元。三、驳回陈晓敏其他诉讼请求。案件受理费46800元减半收取23400元，由陈晓敏负担19890元、丽人医院负担3510元。 本院二审期间，丽人医院围绕其上诉请求依法提交了以下证据，证据一，丽人医院2018年工资表一份、丽人医院银行交易流水三份、2018年3月8日华之美医疗美容院成立时医疗机执业许可证、2018年6月1日邯郸华之美医疗美容医院与邯郸盛宇广告公司签订的广告发布合同，均用以证明陈晓敏及负责人周玉聪等人在2018年2月违反合同约定，另行成立同类机构或与他人另行合作同类机构，提前终止合同。证据二、2017年11月至2018年5月的记账凭证。用以证明，依据合同约定，陈晓敏一方人员应审核、记账、报账，在双方核对票据、结算盈亏后，才能对结余进行分配。记账凭证上应有双方签字确认。在2018年2月以后，陈小敏一方已终止合同，不可能分配结余及赔偿陈晓敏。陈晓敏质证认为，根据合作协议和记账凭证，可以证明是丽人医院掌握财物转款拨付的权力，由于丽人医院不配合对账分红才导致的诉讼。华之美医疗美容院的广告发布合同、医疗执业许可证与本案无关。对工资表没有异议，但是该证据证明工资的发放是由丽人医院财务转款拨付，陈晓敏没有掌握财务权。 对当事人二审争议的事实，丽人医院主张陈晓敏在合作期间私自开办华之美整形医院，但所提交的证据不足以证明其主张，本院不予认定。另查明，陈晓敏在诉状中述称：“2017年以来，丽人医院看到美容科利润可观便不断制造摩擦，照顾不发展到派人打砸美容科的美容医疗器械，采取各种手段将陈晓敏方负责人赶走。”据此本院认定，截至2018年2月，陈晓敏已不再对丽人医院美容科进行管理和经营。 本院认为，本案二审的争议焦点是丽人医院应否就2018年2月以来未向陈晓敏分配合伙盈余承担赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定，合伙盈余是合伙人在合伙经营、共同劳动过程中积累的财产，盈余的分配应依照合伙协议对合伙经营所产生的收益进行分配。双方在合作合同中约定，陈晓敏负责美容科的具体日常管理及经营，丽人医院负责宏观管理和监督。陈晓敏在一审诉状中述称，2017年以来，丽人医院采取各种手段将陈晓敏方负责人赶走。该当事人陈述表明，因双方发生矛盾，陈晓敏截至2018年2月已不再对丽人医院美容科进行管理和经营，事实上已不再合伙经营。诉讼中，陈晓敏无相反证据证明其在2018年2月之后仍在执行约定的合伙事务，进行经营管理。在合伙事务不再继续履行的情况下，合伙盈余分配客观上履行不能。双方在《整形科合作经营合同》中关于对分配盈利及未予分配的责任承担的约定，是以合伙经营产生盈余为前提进行的约定。陈晓敏仅以仍在约定的合伙期间为由，主张丽人医院应承担盈余分配及赔偿责任，因缺乏合伙经营的事实基础，该主张无法成立。原审未考虑合伙事务是否仍实际继续履行情况，仅依据合伙期间的约定，判令其承担未分配合伙盈余的赔偿责任不当，本院应予纠正。陈晓敏称，丽人医院将其负责人员赶走但未提交证据证明；丽人医院对此不予认可，相关事实缺乏证据证明，本院不予认定。因陈晓敏诉请的赔偿责任是关于合伙盈余分配的违约责任问题，故双方存在争议的上述事实主张对与本案二审争议焦点的审理不产生影响，双方可就对方因违约导致对合伙终止应承担的民事责任，另行主张权利。 综上所述，邯郸现代丽人医院的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初2821号民事判决第一项； 二、撤销河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初2821号民事判决第二项。 一审案件受理费46800元，减半收取23400元；二审案件受理费11300元，合计34700元，由陈晓敏负担。 本判决为终审判决。 审判长  聂洪文 审判员  梁兴元 审判员  潘新丽 二〇二〇年八月十一日 书记员  赵慈萱