浙江省嘉兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙04民终1307号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司海盐支公司。营业场所：浙江省海盐县武原街道枣园西路168号。统一社会信用代码：91330424704421233J。 负责人：汪栋，总经理。 委托代理人：吴哲婷，浙江海赛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：庞白囡，女，1947年2月22日出生，汉族，住海盐县。 委托代理人：蔡燕飞，海盐县武原法律服务所基层法律服务工作者。 原审被告：王赵静，女，1984年4月6日出生，汉族，住海盐县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司海盐支公司（以下简称人保海盐公司）因与被上诉人庞白囡、原审被告王赵静机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省海盐县人民法院（2020）浙0424民初379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 人保海盐公司上诉请求：1.依法撤销原判，改判人保海盐公司赔付庞白囡60470.78元；2.二审费用由庞白囡承担。事实与理由：绍兴文理学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书载明庞白囡既往存在脑部基础病变，目前的伤残等级是既往脑部基础病变和本次交通事故所致脑外伤共同导致，本次交通事故起主要作用。人保海盐公司在一审中提出庞白囡的残疾赔偿金及精神损害抚慰金应自行承担30%。但一审法院未考虑该情况。上诉人认为庞白囡应当根据损害结果发生的原因力比例承担30%的民事责任。本案的残疾赔偿金应为33701.92元，精神损害抚慰金为3500元。 庞白囡辩称，一审法院适用法律正确，认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王赵静辩称，其答辩意见同人保海盐公司的上诉意见。 庞白囡向一审法院起诉请求：1.王赵静赔偿庞白囡各项损失共计85414.46元，人保海盐公司在保险责任范围内先行承担赔偿责任，非医保及精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）限额内优先赔付；2.王赵静、人保海盐公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年2月4日19时45分许，王赵静驾驶浙FE582M小型轿车由东向西行驶至海盐县武原街道南方加油站南门附近直行时，与庞白囡驾驶的同向直行的电动三轮车（乘客沈关明乘坐）发生碰撞，致两车损坏、庞白囡和沈关明受伤的交通事故。2019年2月12日，海盐县公安局交通警察大队认定，王赵静驾车疏于观察遇情况采取措施不当，负事故全部责任。庞白囡无事故责任。事故发生后，庞白囡在海盐县人民医院进行治疗，住院时间共19天，并有数次门诊治疗。根据庞白囡提出的鉴定申请，法院委托了鉴定机构对庞白囡的伤情进行了司法鉴定。经鉴定，2019年12月23日，绍兴文理学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一本，意见为庞白囡器质性精神障碍，与既往脑部基础病变和本次交通事故所致脑外伤均有因果关系，本次交通事故所致脑外伤考虑起主要作用，评定为人体损伤致残程度分级十级伤残。2019年12月26日，绍兴文理学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一本，意见为庞白囡因交通事故致伤，本次损伤后的误工期限拟为150日，护理期限拟为60日，营养期限拟为60日。王赵静驾驶的浙FE582M小型轿车在人保海盐公司处投保了交强险、机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）不计免赔1000000元，事故发生在保险期间内。本起道路交通事故，另一受害人沈关明与本案人保海盐公司、王赵静于2019年11月12日已经协商达成了调解协议。在该案件中，人保海盐公司已在交强险责任限额范围内赔偿了沈关明损失72296.60元（其中医疗费用赔偿限额项下10000元，死亡伤残赔偿限额项下61696.60元，财产损失赔偿限额项下600元），在商业三者险限额范围内赔偿沈关明损失19703.40元。 另，庞白囡住所地在海盐县。2017年8月，庞白囡在签订海盐县被征地人员分流协议书后，成为被征地人员。 庞白囡的损失如下：1.医疗费：庞白囡提供门诊病历二本、住院收费票据一份、门诊收费票据九份、出院小结一份和在院病人费用清单一组，据此主张医疗费9193.86元。经审核，庞白囡的主张并无不当。对此予以确认。人保海盐公司提出要求扣除非医保用药910.74元，但其没有举证证明庞白囡使用的药物存在同等效果药物可以替代，其主张于法无据，故不予确认。2.住院伙食补助费：庞白囡主张285元（15元/天×19天）。法院认为，庞白囡主张于法有据，对此予以确认。3.营养费：庞白囡主张1800元（30元/天×60天）。法院认为，根据伤情和就医治疗的情况，庞白囡诉请数额偏高，法院确定按每天15元标准计算，故应为900元（15元/天×60天），对此予以确认。4.误工费：庞白囡主张8550元（57元/天×150天）。法院认为，事故发生时，庞白囡已近72周岁，考虑到庞白囡可能仍在为他人提供劳务，故法院酌定庞白囡的收入为每月800元，根据司法鉴定意见，庞白囡的误工费应为4000元（800元/月×150天），对此予以确认。5.护理费：庞白囡主张8640元（144元/天×60天）。法院认为，根据司法鉴定意见，庞白囡诉请于法不悖，对此予以确认。6.残疾赔偿金：庞白囡主张48145.60元（60182元/年×8年×10%）。法院认为，庞白囡按照城镇居民标准计算并无不当，计算年限无误，对此予以确认。7.鉴定费：庞白囡主张3000元并提供鉴定费发票一份，对此予以确认。8.交通费：庞白囡主张交通费800元，法院认为，根据就医治疗情况，庞白囡诉请金额过高，酌定为250元。9.精神损害抚慰金：庞白囡主张5000元。庞白囡因伤致残，客观上导致其精神痛苦，其有权请求该项费用。根据事故中的受伤后果、当事人各方的过错程度，对庞白囡该项主张予以确认。以上合计79414.46元。 一审法院认为：本案是一起机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，同时投保交强险和商业三者险的，由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足由侵权人按照事故责任予以赔偿。本次交通事故系王赵静驾车疏于观察遇情况采取措施不当，应负事故全部责任，而庞白囡无事故责任。故交强险之外的损失，确定由王赵静承担全部赔偿责任。庞白囡因交通事故所遭受的各项损失为共计79414.46元，由人保海盐公司在交强险责任限额内赔偿庞白囡48303.40元[仅为死亡伤残赔偿限额范围内的48303.40元（包括精神损害抚慰金5000元）。因本起道路交通事故，人保海盐公司已在交强险责任限额范围赔偿了另一受害人沈关明的损失72296.60元，其中医疗费用赔偿限额项下10000元，死亡伤残赔偿限额项下61696.60元，财产损失赔偿限额项下600元]。庞白囡医疗费用10378.86元，死亡伤残赔偿限额外的其余17732.20元，合计28111.06元，按王赵静应承担的赔偿责任，由王赵静全部赔偿给庞白囡。因王赵静驾驶的浙FE582M小型轿车在人保海盐公司处投保了商业三者险不计免赔1000000元，故王赵静应赔偿给庞白囡的损失，由人保海盐公司在商业三者险限额内予以赔偿。（虽然人保海盐公司已在商业三者险限额内赔偿了另一受害人沈关明的损失19703.40元，但尚未超过第三者责任保险限额的范围）。因此，人保海盐公司在交强险、商业三者险范围内赔偿庞白囡损失共计76414.46元。根据法律规定，鉴定费不属于保险公司理赔范围，故本案庞白囡支出的鉴定费3000元，按照双方应承担的赔偿责任，应由王赵静全部赔偿给庞白囡。庞白囡超额部分诉讼请求，不予支持。人保海盐公司提出庞白囡的伤残赔偿金、精神损害抚慰金应按照与本次交通事故的参与度70%处理的意见，于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、人保海盐公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿庞白囡各项损失共计76414.46元；二、王赵静于判决生效之日起十日内赔偿庞白囡各项损失3000元；三、驳回庞白囡的其他诉讼请求。如果王赵静、人保海盐公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费377元，由庞白囡负担26元，王赵静负担351元。 二审中，人保海盐公司、庞白囡、王赵静均未向本院提交新的证据。 本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为,本案二审争议焦点为，在计算庞白囡的残疾赔偿金、精神损害抚慰金时，是否应考虑损伤参与度。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。在计算残疾赔偿金、精神损害抚慰金是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案司法鉴定认为“庞白囡器质性精神障碍，与既往脑部基础病变和本次交通事故所致脑外伤均有因果关系，本次交通事故所致脑外伤考虑起主要作用”，庞白囡因个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，庞白囡不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定的影响而自负相应的责任。人保海盐公司以庞白囡的损伤参与度为由，主张其承担30%的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，没有法律依据，对其该上诉主张，本院不予支持。 综上，人保海盐公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司海盐支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 瑾 审判员 杨 剑 审判员 刘 坤 二〇二〇年八月十日 书记员 郑伟健 ?*MERGEFORMAT?1?