河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终2440号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司。住所地：浙江省杭州市下城区体育场路27号1-7层、10-14层、19-21层。统一社会信用代码：913301008430342843。负责人：朱俞震，公司总经理。委托代理人：郭春明，河南天图律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张庭明，男，1950年7月8日生，汉族，住河南省固始县。委托代理人：周道成，固始县锐剑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陶具中，男，1963年12月4日生，汉族，住河南省固始县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司（以下简称“人民财保杭州分公司”）因与被上诉人张庭明、被上诉人陶具中机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初1872号民事判决，提出上诉，本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财保杭州分公司的委托代理人郭春明，被上诉人张庭明的委托代理人周道成均到庭参加诉讼。被上诉人陶具中经法院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人民财保杭州分公司上诉请求：1、请求二审法院在查明事实的基础上，依法撤销河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初1872号民事判决，驳回被上诉人不合理的诉讼请求。不服金额为56054元。2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人在一审中提交的伤残等级、后续治疗费以及三期鉴定系张庭明方自行委托，且没有通知上诉人，程序明显违法，且鉴定伤残等级明显过高，不符合《民事诉讼法》及相关司法解释的有关规定，因此本公司在庭审中提出重新鉴定申请，但是一审法院在明知该鉴定违法的情况下，直接采纳了该鉴定，侵犯上诉人的合法权益。2、被上诉人张明庭已经七十周岁，远远超过退休年龄，不应支持误工费的请求。被上诉人张庭明答辩:一审认定事实清楚适用法律正确，程序不违反任何规定，驳回上诉，维持原判。被上诉人陶具中未到庭也未提供书面答辩意见。原告张庭明向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费等因本次交通事故造成的损失合计136202.7元；2、被告方承担诉讼费用。原审查明：1、2019年11月30日上午11时30分，被告陶具中驾驶浙Ｄ×××××轿车沿固始县陈集镇胡楼村柴楼组村村通路段T字形路口右转弯向南行驶时，遇原告驾驶的三轮电动车从北向南行驶，两车发生碰撞，致原告右膝膝盖受伤，轿车左车门和电动车车头受损。该事故经固始县公安交警大队事故认定:（1）机动车浙Ｄ×××××轿车驾驶人陶具中在此事故中承担全部责任；（2）电动三轮车驾驶人原告张庭明在此事故中不承担责任。经查，该车在被告保险公司投保了交强险和第三者责任保险且不计免赔。肇事车证件齐全，事故发生在保险期间。2、原告张庭明受伤后即被送往固始县人民医院治疗，后于2020年1月2日出院，实际住院33天。出院诊断：右髌骨粉碎性骨折。出院医嘱：（1）院外继续口服改善血液循环及促进骨折愈合等药物对症治疗。（2）院外全休半年，陪护一人。（3）术后一年根据骨折愈合情况，取出内固定装置。（4）注意患肢肌肉及关节功能锻炼，同时加强各健肢肌肉及关节功能锻炼。（5）注意术后1、3、6月来院复查X线片，据骨折愈合情况进一步指导功能锻炼及决定内固定物取出事宜。（6）骨折愈合钱绝对禁止负重，复查X-ray，视骨折愈合情况决定是否开始扶双拐下床行走，并渐扶单拐行走，逐步弃拐行走。（7）注意预防并发症注意补钙及加强营养。（8）注意卧床翻身，预防褥疮形成，及血栓形成。（9）若有不适，门诊随访。3、经固始县公安局交通警察大队委托，安徽正源司法鉴定所于2019年4月1日对原告出具伤残评定意见书：（1）被评定人张庭明因交通事故致右髌骨粉碎性骨折伴移位，导致右膝关节功能丧失达25%以上符合“分级标准”十级伤残；（2）二次手术取出右髌骨粉碎性骨折钢板+螺钉（3根）内固定及相关费用累计需要壹万叁仟元。（3）三期评定为：误工180日；护理90日；营养60日。被告保险公司于庭审中于2020年4月23日书面申请重新鉴定，原审法院认为，固始县交警大队的委托具有一定的中立性，鉴定机构具有相应资质，鉴定程序合法，鉴定意见有理有据，予以采信，保险公司申请重新鉴定，未能提供证据证明其申请符合条件，本院不予支持。4、经固始县公安局交通警察大队委托，固始县豫诚价格评估事务所有限公司于2020年4月6日对张庭明三轮车的损失出具了价格评估意见书：本次评估标的总价格为人民币：捌佰元整。5、对于被告保险公司不承担本案诉讼费的辩解，予以支持。6、被告陶具中垫付医疗费22200元。原审认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。原告张庭明与被告陶具中驾驶的车辆发生交通事故，固始县公安交通警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定被告承担事故全部责任。各方无异议，予以确认。因事故车辆在被告保险公司分别投保交强险及商业三者险，故应首先由保险公司在交强险赔偿限额范围内赔付，不足部分在商业三责险范围内赔付。结合证据，参照河南省交通事故及人身损害赔偿标准，（1）对原告张庭明因交通事故造成的损失核定为：医疗费41823.93元（含二次手术费）；护理费45677元/年÷365天×90天＝11262.8元（参照居民服务业在岗职工平均工资，支持一人护理）；误工费44314元/年÷365天×180天＝21853.48元；营养费20元×60天＝1200元；住院伙食补助费50元/天×33天＝1650元；残疾赔偿金34200.97元/年×10年×10%=34200.97元；精神抚慰金：酌定5000元。车辆损失：800元。交通费酌定660元；鉴定费2090元。评估费200元。以上合计120741.18元。由被告保险公司在交强险和商业险限额内赔偿，其垫付的费用予以扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司于本判决生效后十五日内赔付原告张庭明120741.18元,原告张庭明得到赔偿后返还被告陶具中垫付款20842元（22200元-1358元）。二、驳回原告张庭明的其他诉讼请求。案件受理费2716元，减半收取1358元，由被告陶具中承担。二审中当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相同。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，张庭明在本次交通事故中遭受人身损害的合理的经济损失应当得到赔偿。关于伤残鉴定是否正确。原审采用的鉴定报告确定被上诉人伤残十级，是经固始县公安局交通警察大队委托，安徽正源司法鉴定所于2019年4月1日作出的伤残评定意见书：被评定人张庭明因交通事故致右髌骨粉碎性骨折伴移位，导致右膝关节功能丧失达25%以上符合“分级标准”十级伤残；该鉴定意见书系是根据委托人提供的现有材料，损伤与本次事故相关，结合鉴定时查体的阳性和阅片所见分析，依照《人体损伤致残程度分级》标准而得十级伤残。上诉人人民财保杭州分公司没有证据证明该鉴定程序违法，申请重新鉴定原审未予准许是符合法律规定的。关于误工费的问题。被上诉人张明庭虽然超过退休年龄，但没有证据丧失劳动能力，因伤误工产生误工损失也是客观的。原审法院根据交通事故的有关规定，做出相应判决也无不当。综上，上诉人的上诉意见，本院不予采纳。原审处理并无不当，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1201元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二〇年八月十日法官助理彭亚丽书记员杨晨