内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）内06刑终107号原公诉机关内蒙古自治区准格尔旗人民检察院。上诉人（原审被告人）曹某1，出生于内蒙古自治区，捕前住内蒙古自治区东胜区亿福东升小区17号楼1单元1101室。辩护人赵某，内蒙古三恒律师事务所律师。辩护人李某，内蒙古三恒律师事务所律师。原审被告人张某1，出生于包头市，捕前住内蒙古自治区包头市东河区北梁南六区15号楼1104室。原审被告人曹某2，1987年3月27日出生内蒙古自治区乌审旗，捕前住乌海市海南区德顺小区2号楼2单元402室。准格尔旗人民法院审理准格尔旗人民检察院指控原审被告人曹某1、张某1、曹某2犯非法侵入住宅罪一案，于2020年5月20日作出（2019）内0622刑初394号号刑事判决。原审被告人曹某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院判决认定，2013年8月，上诉人曹某1向崔某索要债务未果，指派原审被告人张某1、曹某2以跟随方式向崔某索要债务。同年8月28日，张某1、曹某2跟随崔某到牛某家索要债务并居住一晚。次日，张某1、曹某2在曹某1的指使下，继续跟随崔某索要债务并进入崔某家中数日，期间崔某要求二人离开未果，并通过电话要求曹某1让二人离开住所，曹某1拒不同意，同年9月7日，崔某被迫离开家中。一审法院判决认为，上诉人曹某1指使原审被告人张某1、曹某2非法侵入崔某的住宅，经崔某要求后拒不退出，其行为构成非法侵入住宅罪，且系共同犯罪。被告人曹某1、张某1、曹某2案发后如实供述其犯罪事实，属坦白，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，以被告人曹某1犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑八个月；被告人张某1犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑七个月；被告人曹某2犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑七个月；随案移送的苹果4手机一部、诺基亚手机一部，随卷归档保管。宣判后，上诉人曹某1不服一审判决，提出上诉，具体上诉理由：1.一审判决没有认定上诉人的自首情节，属于法律适用错误；2.一审判决认定事实不清，案发时间只能大概确定为2013年8月左右，是否存在追溯时效已过的问题不能确定，根据证据存疑时有利于被告人的原则，应认定为追诉时效已过；3.上诉人体弱多病，不适宜判处实刑。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。上述事实有一审当庭举证、质证并经确认的下列证据予以证明：1.报案材料、受案登记表，证实2018年7月份,准格尔旗公安局民警在工作中发现崔某被曹某2、张某1等人非法拘禁在准格尔旗薛家湾家中,该局于同年7月21日立案侦查。2.被告人基本情况、户籍证明，证实被告人曹某1、张某1、曹某2的主体身份,系完全刑事责任能力人。3.归案情况说明，证实上诉人曹某1、原审被告人张某1、曹某2系被抓获归案的事实。4.上诉人曹某1与崔某通话DVD碟片通话录音（系崔某和曹某1之间的通话录音及录音内容）摘录，证实张某1和曹某2住在崔某家中期间,崔某向曹进才提出要求二人离开的事实。5.原审被告人曹某2与崔某的短信记录（系2013年8月11日、2013年9月7日曹某2与崔某短信记录内容）,证实与被害人陈述可相互印证。6.手机录音截图及提取崔某手机里录音的视频资料,证实通过拍照固定及录像对崔某提供的手机内的录音文件时间及内容进行提取,通过手机录音的时间证明本案案发时间为2013年8月28日之后。7.证人刘某证言，证实2013年，其女儿崔某抱着孩子身边跟着一个姓张、一个姓曹两名男子(经辨认为张某1和曹某2)多次来到刘某经营的门市,崔某告知因欠曹某1的钱两名男子是曹某1派来要钱的,没有钱来其母亲门市拿点生活费,在此期间张某1和曹某2晚上也在崔某家居住的情况。8.证人张某2（系崔某丈夫）证言，证实2011年帮助其兄弟刘义向曹某1借款100万后未能归还本金,曹某1多次向其索债，其于2013年更换了手机号并离开薛家湾去了东胜,后因涉嫌非法吸收公众存款被判刑,2017年年底回到家中得知曹某1派曹某2和张某1向其妻子崔某索债并住在其家中居住多日的情况,后其与妻子因此事发生矛盾导致离婚。9.证人牛某证言，证实2013年的一天，崔某和两名男子来到牛某家里向其要钱,因牛某没有钱，崔某没有离开，那两名男子、崔某在牛某家住了一晚。当晚牛某要求两名男子离开，该两名男子拒绝离开。10.证人高某证言，证实2013年的一天，崔某给其打电话让其去送治疗拉肚子的药,其进入崔某家后看到有两名男子在崔某家的卧室站着,崔某告知这两名男子是黑社会的,其听到后及时离开了崔某家事实。11.被害人崔某陈述，证实2010年其丈夫张某2向曹某1借了150万高利贷,后未能全部归还,2013年6月份曹某1指使曹某2和张某1去崔某家楼下让崔某找张某2或让其还钱,2013年8月28日曹某2、张某1在曹某1的指挥下跟踪崔某,后崔某去朋友牛某家要钱二人跟随,后二人到牛某家，牛某要求离开时仍不离开在牛某家里住了一晚,次日强行将崔某带至崔某家,此后一直跟随崔某并居住在崔某家里十日之久,崔某要求其二人离开并打电话给曹某1要求让二人离开,二人在曹某1的指示下拒绝离开、一直滋扰,崔某被迫于2013年9月7日从家中离开的事实。12.上诉人曹某1供述，证实张某2和崔某向曹某1借款未能归还,曹某1指使曹某2和张某1跟着崔某向其要账,让崔某帮助找张某2并指使曹某2和张某1二人住在崔某家要账,期间崔某给其打过电话提出让曹某2、张某1离开而曹某1明知会影响崔某的生活起居没有让二人离开的事实。13.原审被告人张某1供述，证实被告人张某1、曹某2受被告人曹某1指使向崔某要钱，崔某到牛某家向牛某要钱未果，就准备在牛某家居住。后张某1、曹某2与曹某1商量该怎么办，曹某1就在电话中指示：“崔某去哪儿你俩就跟着去哪儿,崔某住在牛某家那你俩就跟着住在牛某家”,就按曹某1的吩咐与崔某住在了牛某家。后张某1和曹某2居住在崔某家中要钱持续多日,崔某不愿意让张某1、曹某2居住在家中时,二人请示曹某1后继续居住的事实。14.原审被告人曹某2供述，证实2013年的一天其受曹某1的指派和张某1一同向崔某要债并跟随崔某住在崔某朋友牛某家一晚,后二人跟随崔某要钱并在崔某家居住多日的事实,期间崔某不愿意让曹某2二人居住在其住所,但二人仍未离开的事实。15.被害人崔某辨认笔录,证实经崔某辨认，曹某2、张某1就是曹某1派过来在其家中居住的二名男子。16.证人刘某(系被害人母亲)辨认笔录,证实经刘某辨认曹某2和张某1就是在其烟酒门市内跟随崔某的人。17.现场勘验笔录，证实准格尔旗公安局于2018年7月25日对发案于2013年8月的崔某被非法侵入住宅案的现场进行了勘查,未发现有价值的痕迹物证。18.电子数据（1）DVD碟片(附接受证据材料清单、纸质版的曹某1与崔某的通话录音内容),证实2013年8月至9月份崔某与曹某1之间有关债务关系的通话录音。（2）视频一份、公安机关的制作情况说明（系准格尔旗公安局民警对崔某提供的手机内存储的录音进行播放的录音录像），证实崔某手机内储存的与曹某1的通话录音的录音时间为2013年8月28日、2013年9月4日,播放录音内容与崔某提供的录音内容一致。19.准格尔旗公安局情况说明、电子物证检查工作记录2份、侦查实验、崔某手机内存储的与牛某的短信通讯记录、补充侦查报告，证实本案案发在2013年8月28日以后。以上证据，来源合法，具有客观性，关联性，其证明效力本院予以确认。本院认为，上诉人曹某1为索要债务指使原审被告人张某1、曹某2非法侵入他人住宅，时间达数日之久，其行为构成非法侵入住宅罪，系共同犯罪。上诉人曹某1、原审被告人张某1、原审被告人曹某2到案后如实供述其犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。关于上诉人及其辩护人提出上诉人有自首情节的上诉理由和辩护意见，与审理查明的事实不符，对该上诉理由和辩护意见不予支持。关于关于上诉人及其辩护人提出一审认定事实不清，按照证据存疑时有利于被告人的原则，应认定为犯罪事实已过追溯时效的上诉理由和辩护意见，经查，根据在案证据可以证实本案犯罪事实发生于2013年8月份，公安机关于2018年7月21日立案侦查，事实清楚，证据确实充分，案件未过追诉时效，对该上诉理由和辩护意见不予支持。关于关于上诉人及其辩护人提出上诉人体弱多病，不宜判处实刑的上诉理由和辩护意见，与案件事实无关，对该上诉理由和辩护意见不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  乔四厚审判员  其其格审判员  牛 强二〇二〇年八月十二日书记员  白 宇