贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初8737号原告：余冬雪，女，1976年12月24日出生，汉族，贵州省余庆县人，现住贵州省凯里市博南新区。被告：凯里市鸿云房地产开发有限责任公司。住所地：贵州省凯里经济开发区鸭塘街道凯开大道鸭塘中学西侧西风家居商业广场内。法定代表人：曹小良，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张双双，女，1993年3月26日出生，苗族，贵州省台江县人，现住凯里市开发区。被告：周红云，男，1969年11月17日出生，汉族，四川省岳池县人，现住贵州省凯里市。原告余冬雪诉被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司（下简称鸿云公司）、周红云民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告余冬雪，被告鸿云公司之委托诉讼代理人张双双、被告周红云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余冬雪向本院提出诉讼请求：1．判令被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司偿还原告借款本金人民币7,025,800元及利息11,479,363.58元，本金和利息总计18,505,163.58元；2．本案诉讼费、受理费和诉讼保全费由被告承担。事实与理由：原告自2011年11月30日至2012年12月31日分四次与被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司签订了四份《借款协议》，由原告借款共计8,406,000元给被告用于公司经营活动。四份《借款协议》均已期满后，原告多次向被告催讨，被告一直未偿还原告的本金及利息。2016年9月10日经双方友好协商，原告与被告签订《协议书》约定：（1）被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司自愿用其在凯里市凯开大道开发的新峰国际家居建材城的30个商铺冲抵所欠原告的本金及利息；（2）被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司同意按月息1.5%（年利率18%）支付原告的8,406,000元借款利息，直到被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司偿还原告所有借款及利息为止。后经原告多次催讨，直到2017年9月11日被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司才偿还原告余冬雪的借款1,380,200元。截至2020年6月16日被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司共欠原告余冬雪本金7,025,800元，利息11,479,363.58元，本息合计18,505,163.58元。原告认为，原告与被告经友好协商一致，先后签订了四份《借款协议》，原告亦向被告实际支付人民币8,406,000元，四次借贷行为均是双方当事人的真实意思表示，四份《借款协议》均合法有效。原告按照合同约定履行了支付义务，被告未履行还款的义务，违反了民事活动中诚实信用原则。为维护原告的合法财产权益，故提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。被告鸿云公司提交书面答辩意见辩称：一、原告与被告周红云系夫妻关系，双方于2012年7月9日离婚。原告也是鸿云公司的出纳、股东；二、原告的诉讼时效已过；三、原告无出借能力；四、本案借款实际收款账户是公司原股东及法人周红云，属于周红云的个人借款，借款也未曾用于我公司，原告与周红云未能举证证明所借款项用于我公司；五、原告放任损失扩大至今，无权就扩大部分主张权利。综上，原告无出借能力，我公司未向原告借款，实际借款人和收款账户也不是我公司，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告周红云未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称：我与原告在2012年已经解除夫妻关系。原告借钱给我本人的公司，本人也借资到公司经营，公司欠我个人借款3400多万元；现第一被告所说的不用于生产，是因为第一被告还没有进入公司，我当时是100%的股份，所以他们不清楚前面所发生的借款事实，第一被告是2017年6月才从我手里面收购我100%股份的，而和原告达成的还款协议是2016年的9月份。我同意与被告鸿云公司连带偿还原告的借款本息。根据采信的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院确认本案事实如下：原告余冬雪与被告周红云原系夫妻，双方于2012年7月9日离婚，周红云原系鸿云公司的法人暨100%股权股东。2011年11月30日，余冬雪与鸿云公司签订《借款协议》，约定鸿云公司向余冬雪借款150万元用于公司经营活动，借期13个月，自2011年11月30日至2012年12月30日，月息3%。同日被告周红云向余冬雪出具其手写的借条一张，并加盖鸿云公司公章。此次借款余冬雪提交其2011年7月5日银行进账100万及2012年3月23日进账58万元，拟证实其出借资金之来源。在该次借款期届满前即2012年7月1日，余冬雪与鸿云公司又签订《借款协议》，约定鸿云公司向余冬雪借款200万元用于公司经营，借款期限14个月即自2012年7月1日至2013年9月1日，月息3%。2012年7月19日，余冬雪向周红云账户转款200万元，周红云于同日向余冬雪出具手写借条一张并加盖鸿云公司公章。在此次借款期限届满前，余冬雪与鸿云公司于2012年10月31日又签订《借款协议》，约定鸿云公司向余冬雪借款450万元用于公司经营，借款期限6个月即自2012年11月1日至2013年5月1日，月息3%。同日，周红云向余冬雪出具手写借条一张并加盖鸿云公司公章。次日，余冬雪向周红云账上转款4355000元。同样在该次借款期限届满前，余冬雪与鸿云公司于2012年12月13日又签订《借款协议》，约定鸿云公司向余冬雪借款40.6万元，借款期限3年即自2012年12月13日至2015年12月13日，利息按13000元每月支付。周红云同样于同日向余冬雪出具手写借条一张并加盖鸿云公司公章。余冬雪提交其2012年11月5日向周红云账户转款26万元及其于2012年9月18日33万元取款记录，并将6000元利息计算在内，拟证实其本次借款资金的来源。2016年9月10日，鸿云公司（甲方）与余冬雪（乙方）签订《协议书》，协议约定：截至2016年6月10日甲方共欠乙方借款本金840.6万元、利息613.8097万元，本息合计14544097元，甲方同意用其位于凯里市号为：洽栋213、214、215号铺建筑面积共计503.45㎡、价值138.02万元及新峰国际家居建材二期23号楼负一层1至7号、10至16号，一层2至7号、10至16号共计27个门面1983.09㎡共计13536597.20元冲抵向乙方的借款本金及利息。考虑到甲方目前经营状况，乙方同意原承诺的利息3%降低至按月息1.5%计算向乙方支付利息，所抵商铺金额为14544094元，所计差额部分372700.20元乙方不再补给甲方，甲方不得以任何理由向乙方索要；甲方同意1932.38㎡门面按总价80%优惠后再70%折扣给予乙方优惠，自协议签订之日起该27个门面由乙方自行招商管理或自行经营，乙方对此有租赁及管理权，甲方不得有任何异议；协议签订后，双方同意以4300元／㎡的单价、总价8527287元为乙方办理备案登记，且甲方所有借款的借据一直有效，甲方并同时继续按1.5%的借款利率支付给乙方。协议甲方由周红云签名并加盖鸿云公司公章。协议确定的洽栋213、214、215号铺双方并将已产权办理至余冬雪名下，但协议涉及的新峰国际家居建材二期23号楼27个门面双方仅网签，未办理备案登记。2017年5月5日，贵阳浙江海宁皮革城有限公司作为甲方、周红云作为乙方、罗某某为丙方，三方签订《股权收购协议》，协议约定周红云将其持有的鸿云公司100%股权及瑞腾公司98.97%股权、罗某某将其持有的瑞腾公司1.03%股权转让给贵阳浙江海宁皮革城有限公司，转让总价款41828万元，用于归还银行贷款28000万元和对外债务8674.67万元，最终甲方直接支付给乙丙方的股权转让款为5153.33万元。协议还将鸿云公司、瑞腾公司开发的房产中未售资产、对外债务及担保情况进行了罗列，但余冬雪的涉案债务及其与鸿云公司抵债协议所约定的商铺并未被罗列其中。后余冬雪向被告要求对涉案抵债商铺进行备案登记未果后提起诉讼请求，请求判令涉案27个商铺的产权归其所有，并在诉前申请对涉案27个商铺进行财产保全，该案被本院驳回起诉。余冬雪又于2020年6月16日将鸿云公司、周红云作为被告提起本案诉讼。立案时案由为借款合同，庭审中原告增加诉讼请求为：要求被告周红云与被告鸿云公司连带偿还其涉案借款本息。另查，鸿云公司的企业登记信息显示2013年至2016年10月17日，余冬雪、周红云为鸿云公司股东，2016年10月18日股东变更为周红云。本院认为，民事主体根据约定或者法律规定承担民事责任。民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。根据查明的案件事实，本案系因自然人、法人之间所引发的借贷纠纷，案由应确定为民间借贷纠纷为宜。原告余冬雪虽与被告鸿云公司四次签订《借款协议》属实，但双方之间的借贷关系在被告周红云转让其在鸿云公司100%股权之前签订《协议书》，虽协议书约定有如因鸿云公司原因造成余冬雪不能合法取得房产证等相关证照、原所有的借条借据一直有效并继续按月息1.5%利息计付借款本息的内容，但基于双方对鸿云公司所欠原告的所有借款本息于2016年9月10日以鸿云公司开发的30个商铺进行抵债的方式抵债14,544,094元，差额部分372,700元余冬雪不需再支付鸿云公司，并且其中三个商铺的产权并已变更登记至原告名下，其余商铺鸿云公司并已交付给余冬雪进行招租、管理使用至今，余冬雪并已将部分商铺出租从中获利。应视为双方之间的借贷关系已用房产价值冲抵完毕。至于双方在抵债协议履行过程中所致纠纷属于另一法律关系，故现原告再以被告鸿云公司仍欠其借款而主张鸿云公司与周红云连带偿还其借款本金840万元及支付利息的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：驳回原告余冬雪的诉讼请求。案件受理费已减半收取66,415元、保全申请费5,000元，合计71,415元，由原告余冬雪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，则本判决发生法律效力。审判员  李晓红二〇二〇年八月十四日书记员  李芹芹