广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终1584号上诉人（原审原告）：钟燕金，男，1983年3月1日出生，汉族，住广东省肇庆市高要区**************。委托诉讼代理人：许迎春，广东德锐律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：利宝保险有限公司肇庆中心支公司，住所地广东省肇庆市端州区*******************商铺之一。法定代表人：曾凤，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁敏仪，广东余黎张律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：区铁明，男，1979年9月29日出生，汉族，住广东省肇庆市高要区*****************。被上诉人(原审被告)：肇庆市高要区通顺汽车驾驶培训有限公司，住所地广东省肇庆市高要区***********第三层。法定代表人：何某1。上诉人钟燕金因与被上诉人利宝保险有限公司肇庆中心支公司（以下简称利宝公司）、区铁明、肇庆市高要区通顺汽车驾驶培训有限公司（以下简称通顺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初3061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钟燕金上诉请求：1.撤销一审判决，改判区铁明、通顺公司、利宝公司赔偿钟燕金的损失44020.3元；2.由区铁明、通顺公司、利宝公司承担一、二审本案的全部诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应当改判。一审判决认定钟燕金的误工期为143天，但计算误工费的方式明显错误。根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》(粤高法〔2018〕39号)的规定，被侵权人有固定收入的按照实际减少损失计算，被侵权人无法举证其有固定收入的按照无固定收入计算误工费。无固定收入的按照广东省农林渔牧业上一年度平均工资或广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资计算。2018年度广东省城镇私营企业就业人员的年平均工资为58825元，农林渔牧就业人员的平均工资为43327元，但没有任何法律规定或司法判例会按照农村人均可支配收入计算误工费，故一审判决计算明显错误。本案中，钟燕金已经提供了社保明细证明在城镇工作的事实。一审过程中，主要是因为钟燕金的用人单位出具的工资证明(每月3770元)没有完整的银行流水记录相对应，钟燕金自认难以举证每月固定收入，才要求按照无固定收入的标准计算误工费，但一审判决适用广东省农村居民人均可支配收入的标准来计算误工费明显错误。此外，钟燕金因本次事故导致右下肢两处粉碎性骨折，伤势非常严重，至今都无法正常劳动，一审法院委托广东通济司法鉴定中心认定钟燕金不构成伤残应当与事实不符，希望二审法院再次进行鉴定。利宝公司书面辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。钟燕金在二审期间提供了广东萨米特陶瓷有限公司于2019年5月14日出具的证明，不属于新证据，对其真实性、合法性、关联性不予确认。钟燕金无证据证明其误工收入，故一审判决按照2018年广东省农村居民人均可支配收入17168元/年计算误工费正确。区铁明、通顺公司无提交答辩材料。钟燕金向一审法院起诉请求：1.由区铁明、通顺公司、利宝公司赔偿钟燕金因本次交通事故导致的损失222282.2元；2.由利宝公司在交强险赔偿限额内优先赔付；3.本案诉讼费由区铁明、通顺公司、利宝公司负担。一审法院认定事实：2019年4月19日9时30分，莫秀云驾驶粤H*****号小型轿车在肇庆市高要区禄步镇旧三中学校教练场(321国道122公里800米)由教练员区铁明在车外指导下练习侧方停车项目时，因不慎驾驶碰撞到路边正在休息的学员钟燕金及树木，导致学员钟燕金受伤及粤H*****号小型轿车损坏的交通事故。经肇庆市公安局高要分局交通警察大队作出第441************114号《道路交通事故认定书》认定区铁明承担事故全部责任，莫秀云、钟燕金无责任。事故后钟燕金被送往禄步中心卫生院、肇庆市第一人民医院(住院20天)治疗。2019年8月5日，钟燕金委托广东明镜司法鉴定中心对其伤情进行司法鉴定。2019年8月10日，广东明镜司法鉴定中心作出鉴定意见为：1.被鉴定人钟燕金右胫腓骨下段骨折内固定术后，评定为十级伤残；2.被鉴定人钟燕金的后期医疗费需22500元。区铁明对上述鉴定意见有异议，并向一审法院提交重新鉴定申请书，一审法院同意区铁明的重新鉴定申请，依法委托广东通济司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见认为钟燕金的损伤未构成伤残等级，后续治疗费建议以22500元为宜。经各方当事人对上述鉴定意见质证后，钟燕金要求减除赔偿项目中的精神损害抚慰金1万元、鉴定费2690元、残疾赔偿金84132元、被扶养人生活费42349.8元。事故时，莫秀云驾驶的粤H*****号小型轿车车主为通顺公司，区铁明为粤H*****号小型轿车教练员，粤H*****号小型轿车在利宝公司购买了交强险和商业第三者保险100万元(有投保不计免赔率保险)，事故时均在保险期限内。当事人垫付情况：利宝公司在交强险医疗费限额范围内垫付了1万元，区铁明垫付了17天的护理费2550元、医疗费26634.6元、重新鉴定费2770元。一审法院认为，莫秀云、区铁明与钟燕金对发生的该交通事故时间地点及事故责任认定区铁明承担此事故的全部责任，莫秀云、钟燕金无责任，因有公安局交警部门的责任认定书，且各方当事人没有异议，一审法院予以确认。关于误工费，因钟燕金无提交事故前收入证明、事故后误工导致收入减少证明，经一审法院要求尚未举证，应承担举证不能的法律后果。一审法院依法按2018年广东省农村居民人均可支配收入17168元/年的标准计算。根据肇庆市第一人民医院最后一次于2019年7月10日出具的疾病诊断证明书医嘱全休2个月，钟燕金的误工时间为143天。关于利宝公司是否在商业三者险免赔的问题。教练员区铁明没有随车指导，不能及时踩刹车避免事故发生固然存在过错，但利宝公司对免除保险人责任的格式条款没有履行提示和明确说明义务，故该免责格式条款不生效，利宝公司应在商业三者责任范围内承担保险赔偿责任。钟燕金主张的各项损失，一审法院根据经庭审质证认证的证据及以上查明的事实，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)以及在本案法庭辩论终结时已颁布的《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，依法核算如下：1.医疗费36634.6元；2.后续治疗费22500元；3.住院伙食补助费2000元(20天×100元/天)；4.营养费400元(20元×20天);5.误工费6726元(17168元÷365天×143天);6.护理费3000元(20天×150元/天);7.交通费600元(20天×30元/天)。以上钟燕金主张合理合法部分的各项损失合计71860.6元。综上，对于钟燕金主张的医疗费、后续治疗费、伙食补助费、营养费共61534.6元，利宝公司已在交强险医疗费限额内赔偿了1万元，不足部分51534.6元由利宝公司在商业三者险内赔偿。扣减区铁明垫付的医疗费26634.6元，利宝公司尚需在商业三者险内赔偿24900元给钟燕金。对于钟燕金主张的护理费、误工费、交通费共10326元，利宝公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。扣减区铁明垫付的护理费2550元，利宝公司尚需在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿7776元给钟燕金。区铁明垫付的护理费2550元、医疗费26634.6元，可向利宝公司理赔。区铁明垫付的重新鉴定费2770元，可向钟燕金追偿。综上，一审法院判决：一、确认本事故中造成钟燕金的经济损失有医疗费、后续治疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费合共71860.6元；二、利宝公司于该判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额范围内赔偿7776元给钟燕金；三、利宝公司于该判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险赔偿限额范围内赔偿24900元给钟燕金；四、驳回钟燕金的其他诉讼请求。一审法院查明事实清楚,本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。本案二审争议焦点为如何计算钟燕金的误工费损失。公民享有健康权,其合法民事权益受法律保护。钟燕金因本次交通事故受到的损失，理应得到赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”钟燕金为农业户口,其在诉讼期间所提供的证据尚不能证实其工作收入情况，根据上述规定，无固定收入的农村居民误工费应当按照广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资进行计算，故钟燕金的误工费应为16974元（43327元/年÷365天×143天=16974元）。即钟燕金因本次交通事故的总损失为82108.6元（71860.6元-6726元+16974元=82108.6元），利宝公司应当在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿钟燕金18024元（16974元+3000元+600元-2550元=18024元）。钟燕金上诉请求理据充分，本院予以支持。至于钟燕金在上诉期间请求对其伤情进行重新鉴定的问题，其无证据证明一审法院委托广东通济司法鉴定中心所作鉴定结论存在符合重新鉴定的情形，故对其该请求本院不予支持。对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，不作审查和处理。综上所述，钟燕金的上诉请求理据充足部分，本院予以支持，不足部分，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初3061号民事判决第三项；二、撤销肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初3061号民事判决第四项；三、变更肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初3061号民事判决第一项为：确认本事故造成钟燕金的经济损失有医疗费、后续治疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费合计82108.6元；四、变更肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初3061号民事判决第二项为：利宝保险股份有限公司肇庆中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额范围内赔偿18024元给钟燕金；五、驳回钟燕金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2317元，由钟燕金负担1462元，利宝保险股份有限公司肇庆中心支公司负担885元；二审案件受理费83.6元,由利宝保险股份有限公司肇庆中心支公司负担（以上诉讼费用由各方当事人本判决发生法律效力之日起十日内相互迳付，本院不作收退处理）。本判决为终审判决。审 判 长 张日红审 判 员 李小冬审 判 员 梁达明二〇二〇年八月十九日法官助理 吕翠华书 记 员 陈智君