安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0826民初3308号原告：宿松县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宿松县孚玉镇孚玉西路农村合作银行八楼。法定代表人：徐继红，该公司总经理。委托诉讼代理人：张洁斌，该公司员工。被告：宿松天工纺织有限公司，住所地安徽省安庆市宿松县经济开发区祥和路。法定代表人：林月理，该公司总经理。原告宿松县中小企业融资担保有限公司（以下简称宿松融资担保公司）与被告宿松天工纺织有限公司（以下简称天工纺织公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告宿松融资担保公司的委托诉讼代理人张洁斌到庭参加诉讼，被告天工纺织公司经本院传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。宿松融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判决天工纺织公司给付原告为其代偿的借款本息7306310.75元，并自2019年5月10日起至实际清偿之日依据天数按年利率8.7%给付代偿资金占用费，并按贷款金额850万元的15%支付违约金；2、判决对天工纺织公司已抵押给原告的房地产[房地权证：松房证字第××号、土地使用权证：松国用(2014）第618号]和设备在进行拍卖、变卖后，原告对拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；4、本案诉讼费用及其他实现追偿权的全部费用均由天工纺织公司负担。事实和理由：天工纺织公司为向案外人安徽宿松农村商业银行股份有限公司(下称宿松农商行)贷款850万元，请求原告为其提供信用保证，天工纺织公司自愿以自己所有房产和设备提供抵押反担保，也依法办理了抵押登记。各方就上述事项达成一致意见后，2017年11月1日天工纺织公司与宿松农商行签订《流动资金借款合同》(编号：农商行(部)流借字第2595081220179153号约定宿松农商行为天工纺织公司提供借款850万元，借款期限为12个月，利率为固定利率，即5.655%，逾期罚款利率为贷款利率上浮50%。同日，天工纺织公司与原告签订《委托担保合同》，合同编号：松保委托字(2017)153号，约定原告为天工纺织公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保，担保范围为主合同所约定的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金及因天工纺织公司违约而由原告向宿松农商行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等；如果原告代天工纺织公司偿还债务及构成天工纺织公司违约，应偿付原告代偿的全部款项，给付原告全部代偿资金自代偿次日起的资金占用费(依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行)，承担原告为行使追偿权而产生的全部费用，按委托担保合同第三条之规定支付违约金(按主合同贷款金额的15%计算)。上述合同签订后，宿松农商行根据原告的通知向天工纺织公司发放贷款850万。2018年11月1日贷款到期后，天工纺织公司没有偿还宿松农商行的贷款。原告和该行反复催促天工纺织公司还款，但是，至2019年11月1日，该公司都未还款，原告于2019年5月9日向宿松农商行代天工纺织公司偿还了借款本息等共计7306310.75元。根据相关法律的规定，天工纺织公司未按约定偿还所借宿松农商行850万元贷款,致原告代偿其借款本息等7306310.75元，原告有权向其追偿。天工纺织公司以其房地产和设备提供抵押反担保，应以抵押的财产拍卖或变卖所得偿还债务，应对上述债务承担连带清偿责任。为维护公司的合法权益，原告特提起诉讼，请求人民法院依法支持诉讼请求。天工纺织公司未作答辩，亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：2017年11月1日，宿松融资担保公司与天工纺织公司签订《委托担保合同》，约定宿松融资担保公司为天工纺织公司向宿松农商银行借款850万元提供担保，担保的范围为借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金以及因天工纺织公司违约而向宿松农商银行支付的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等；如果宿松融资担保公司代天工纺织公司偿还债务即构成天工纺织公司违约，应偿付宿松融资担保公司代偿的全部款项，给付全部代偿资金自代偿次日起的资金占用费（依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行）承担为行使追偿权而产生的全部费用，按委托担保合同第三条之规定支付违约金(以主合同贷款金额的15%计算)。同日，宿松融资担保公司还与天工纺织公司分别签订两份《反担保抵押合同》，约定：天工纺织公司以其坐落于宿松县经济开发区祥和路西侧9号1幢2幢3幢（房地权证松房证字第××号，松国用（2014）第618号）为宿松融资担保公司设置的信用担保提供反担保抵押。天工纺织公司以自有的机械设备（详见设备抵押清单）为宿松融资担保公司设置的信用担保提供反担保抵押。合同约定的用于抵押的房地产和机械设备均已到相关部门办理了抵押登记。上述合同签订后，宿松农商银行向天工纺织公司交付借款850万元。2018年11月1日贷款到期后，天工纺织公司未按约偿还余下本息，宿松融资担保公司于2019年5月9日向宿松农商行代偿天工纺织公司所欠贷款本息7306310.75元（其中本金680万元，利息506310.75元）。宿松融资担保公司为维护自身合法权益，遂涉诉来院。上述事实，有原告提交的原告及天工纺织公司的营业执照复印件、《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、《保证合同》等证据在卷佐证。天工纺织公司未到庭发表质证意见，视为其放弃质证权利，本院对上述证据予以采信。本院认为，宿松融资担保公司与各被告之间订立的《委托担保合同》、《反担保抵押合同》等均合法有效，对原、被告双方有法律约束力。宿松融资担保公司按合同约定向宿松宿松农商行履行保证责任后，依法取得向天工纺织公司追偿代偿款等相关权利。宿松融资担保公司主张按中国人民银行基准贷款利率上浮100%即按年利率8.7%计付资金占用费符合合同约定，且未超出法定标准，本院予以支持。宿松融资担保公司主张按年利率8.7%计付资金占用费的同时还主张以借款金额的15%即127.5万元（850万元×15%）支付违约金，对此本院认为约定违约金应以《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定的“损失的百分之三十”为限，而本案中宿松融资担保公司未举证证明其因承担保证责任所遭受的损失，故本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，确定以年利率24%作为宿松融资担保公司主张计付资金占用费及违约金的上限，其中违约金按年利率15.3%（24%－8.7%）以850万元为基数计付自2018年12月20日起至实际还款之日止，且数额以127.5万元为限。根据《反担保抵押合同》约定，宿松融资担保公司有权向抵押人主张实现债权，故宿松融资担保公司有权依法对天工纺织公司的抵押物进行拍卖、变卖的所得价款优先受偿。天工纺织公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参与诉讼视为其放弃答辩、质证等相关法律权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宿松天工纺织有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告宿松县中小企业融资担保有限公司为其代偿的借款本息7306310.75元及资金占用费（资金占用费自2019年5月10日起至实际清偿之日止依据代偿额和代偿天数按年利率8.7%计算），并以850万元为基数，按照年利率15.3%支付违约金（违约金以127.5万元为限）。二、原告宿松县中小企业融资担保有限公司有权依法对被告安徽天工纺织有限公司用于抵押的坐落于宿松县经济开发区祥和路西侧9号1幢2幢3幢（房地权证松房证字第××号，松国用（2014）第618号）和机械设备（详见设备抵押清单）行使抵押权，并就该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。三、驳回原告宿松县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38567元（已减半），由被告安徽天工纺织有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  胡多青二〇二〇年八月二十四日书记员  余珊珊附：相关法律条款一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。三、《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。五、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持六、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。