内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民 事 判 决 书（2020）内0702民初1181号原告：付道利，男，住内蒙古呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：张强，内蒙古适宜律师事务所律师。被告：呼伦贝尔新世界房地产开发有限公司。法定代表人：全燕霄，董事长。委托诉讼代理人：马宝山，内蒙古铁源律师事务所律师。被告：刘伟，男，住内蒙古呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：李傲然，内蒙古典威律师事务所律师。原告付道利诉被告呼伦贝尔新世界房地产开发有限公司（以下简称房地产公司）、刘伟买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告付道利及其委托诉讼代理人张强，被告房地产公司委托诉讼代理人马宝山，被告刘伟委托诉讼代理人李傲然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告付道利向本院提出诉讼请求:1.解除原、被告三方于2017年8月12日签订的《换房产协议》；2.二被告共同给付原告设备款410920元及利息（以410920元为基数，利息按照年利率6%计算，自2018年12月31日至实际给付之日止）；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月12日，原、被告三方达成协议，由原告提供建筑材料红砖兑换被告金色家园小区房屋一套，合计金额为920000元。被告承诺在合同签订后一个月内为原告开出正式的房屋买卖合同和收据，并在2018年12月31日前交房。后又达成补充说明因被告急需一批建筑机械设备置换物品改为建筑机械设备及以原告建筑机械设备换取被告的房产，金额为920000元，交付时间不超过2018年12月30日，如期间发生变故导致不能如期交房，被告承担一切责任，并且被告保证以现金的形式付清原告的货款。协议达成后，刘伟委托付忠华、徐胜田具体负责接洽原告的业务。原告按要求实际交付建筑机械设备总价值410920元，但二被告一直未按照协议履行交付房产义务，也未支付货款。2019年5月14日，被告刘伟又给原告出具了承诺书，承诺在2019年8月1日前全部与原告结清欠款，但时至今日仍然未能给付。被告刘伟当时在与原告签订协议时正在承建思源家府项目，思源家府小区是由被告房地产公司开发建设，原告的机械设备全部用于思源家府小区。被告房地产公司辩称，第一，本案所涉及的房屋是因2017年答辩人与刘伟开发的××园的施工协议。因此，答辩人将金色家园的25号楼1801号配比给刘伟，因刘伟为答辩人购进红砖，所以答辩人、刘伟及原告于2017年8月12日签订了换房协议。协议标的是920000元的红砖，但后原告与刘伟未经答辩人的同意，将原换房协议进行了补充说明，并将标的变更为建筑机械设备。所以双方这种变更行为并没有经答辩人同意，因为答辩人同意的换房协议的标的为920000元的红砖，因此原告与刘伟的变更行为，答辩人不应承担责任。第二，因为换房协议涉及标的920000元的红砖，是为了建设金色家园18号B楼，但18号B楼,云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司及刘伟并没有进行实际施工。所以答辩人与云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司及刘伟的施工合同没有实际履行。此种情况下，2019年5月14日刘伟向原告出具承诺，承诺其解决换房相应协议及补充说明的相关问题。因此本案当中答辩人不承担任何责任。被告刘伟辩称，第一、对原告陈述的事实,答辩人予以认可。因为本案是被告房地产公司在××园时所发生的换房协议，当时换房协议中约定原告用红砖置换被告房地产公司开发的××园。但是由于被告房地产公司在开发时并未建筑第18层，即无法交付1801号房屋，所以导致本案的诉讼发生，也导致换房协议的无法履行。另外在换房协议签订之后，答辩人与原告又因答辩人是被告房地产公司的承建商，当时正在承建被告房地产公司开发的海拉尔思源家府项目部项目,由于急需设备，针对换房协议，又签订了补充协议及说明，当时协商以机械设备履行换房协议的内容。第二、答辩人是云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司项目经理。所以刘伟在签订换房协议及补充说明即履行相关手续，是职务行为，并不是个人行为。而被告列刘伟为本案的被告显然是诉讼主体设置错误。本案原告应列云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司为本案的被告，并应由该公司承担其法律责任。虽然该公司的总公司已经注销，但是依据《公司法》规定，未进行清算，原告可列股东为本案的被告，承担相应的法律责任。而云南中野道隧路桥建筑有限公司虽然注销,显然是未经过合法清算，因为现在还产生着相应的债权债务。所以，答辩人认为原告应列该公司股东为本案被告。第三、本案案由是买卖合同纠纷，也未约定按照民间借贷计算买卖合同设备款而产生的利息。答辩人认为本案不应按照民间借贷司法解释的年利率6%计算设备款的利息。综上所述，答辩人认为本案不应由答辩人承担给付货款的义务。故请求驳回本案原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其诉讼请求向本院提交《换房协议》、《之补充说明(附件)》、商品明细表、委托书、收据、承诺书。经质证，被告房地产公司对该组证据的真实性没有异议，但认为不能证明房地产公司在本案中负有给付原告设备款410920元的义务。被告刘伟对该组证据的真实性没有异议,但对原告的证明问题不认可。本院对该组证据真实性予以采信。被告刘伟为支持其抗辩主张向本院提交与原件核对的公司聘用合同，法人委托授权委托书，项目经理任命书,证明云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分市公司于2015年4月22日系总公司未注销之前授权给刘伟，并聘用刘伟为海拉尔区思源家府项目部的项目经理，刘伟在本案中履行的是职务行为,故不应承担相应的给付货款责任。经质证，原告和被告房地产公司对该组证据的真实性没有异议，原告对该组证据证明目的不认可。本院对该组证据真实性予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年4月22日,云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司任命刘伟为海拉尔区思源家府项目部的项目经理。2016年11月7日，云南中野道隧路桥建筑有限公司注销。2017年8月12日，原告作为甲方与盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司章、刘伟签字作为乙方，房地产公司作为丙方签订《换房协议》，约定：甲方现有红砖2555000块兑换乙方金色家园小区房屋一套，合计金额为920000元，乙方承诺在合同签订后一个月内为甲方从丙方开出正式的房屋买卖合同和收据，并承诺在2018年12月31日前交房等内容。后原告作为甲方与盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔分公司章、刘伟签字作为乙方签订《之补充说明（附件）》，约定：因乙方急需一批建筑机械设备，置换物品改为建筑机械设备即以原告建筑机械设备换取被告的房产，金额为920000元，交房时间不超过2018年12月30日，如期间发生变故导致不能如期交房，承担一切责任，并且保证以现金的形式付清甲方的货款等内容。后盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔分市公司章、刘伟签字出具委托书，内容为委托付忠华、徐胜田具体办理与原告的业务。原告交付建筑机械设备，付忠华、徐胜田出具收据合计金额为410920元。2019年5月14日，盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司章、刘伟签字给原告出具了承诺书，承诺在2019年8月1日前全部与原告结清欠款。本院认为,刘伟作为云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司的代理人，其代理权因云南中野道隧路桥建筑有限公司于2016年11月7日注销而终止。原告与盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司章、刘伟签字，房地产公司签订《换房协议》及原告与盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司章、刘伟签字签订《之补充说明（附件）》均发生在代理权终止之后，且代理权因被代理人云南中野道隧路桥建筑有限公司注销致使上述行为无法被追认，作为善意相对人原告有权请求被告刘伟履行债务。原告提供的证据能够证明应给付欠款410920元，本院予以支持。原告主张利息按年利率6%计算，本案原告主张的应是基于买卖合同关系，并非民间借贷关系，利息主张应按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率计算，原告主张利息起算时间2018年12月31日，从原告提供的承诺书看，原告未提供证据对该承诺书给付时间提出异议，故利息起算时间应从承诺书承诺还清时间即2019年8月1日起计算。原告与盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔市分公司章、刘伟签字签订《之补充说明（附件）》对原告与盖有云南中野道隧路桥建筑有限公司呼伦贝尔分公司章、刘伟签字，房地产公司签订《换房协议》的履行内容进行了变更，原告亦未提供相应证据证明房地产公司应对原告主张的设备款具有履行义务，故对原告要求被告房地产公司承担给付设备款的诉讼主张不予支持。该《换房协议》、《之补充说明（附件）》属于无权代理，亦不存在解除问题。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款、第三款，第一百七十三条第（五）项、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：第二百零七条一、被告刘伟于本判决生效之日起十五日内给付原告付道利欠款410920元及利息（利息计算：以410920元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率，从2019年8月1日起至实际给付之日）；二、驳回原告付道利的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7463.80元，减半收取3731.90元，由被告刘伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  吴善昌二〇二〇年八月十二日书记员  赵 莹