杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初3057号 原告：占舒，女，1990年12月12日出生，汉族，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：桑成才，浙江永大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王立民，男，1990年1月27日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区，系原告占舒丈夫。 被告：葛敏军，男，1973年11月28日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。 被告：杭州正奥科技有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区颜三路116号四楼4146室。 法定代表人：汪亚飞。 被告：吴娜娜，女，1990年5月5日出生，汉族，住浙江省。 委托诉讼代理人：葛杭鑫，浙江和煦律师事务所律师。 原告占舒为与被告葛敏军、杭州正奥科技有限公司（以下简称正奥公司）、吴娜娜合同纠纷一案，于2020年5月14日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序进行审理。本院于2020年8月7日公开开庭对本案进行了审理。原告占舒委托诉讼代理人桑成才、王立民，被告吴娜娜及其委托诉讼代理人葛杭鑫到庭参加诉讼。被告葛敏军、正奥公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告占舒向本院提出诉讼请求：1.判令终止原告占舒与被告正奥公司、葛敏军于2017年3月31日签订的《可转股债权投资协议》；2.判令被告正奥公司立即归还原告占舒投资款本金400000元，并支付自2017年4月28日起至款付清日止按月利率1.5%计算的利息（己付81500元），利息暂计至2020年4月7日尚欠130000元；3.判令被告葛敏军对被告正奥公司在第二项诉讼请求中的全部债务承担连带责任；4.判令被告吴娜娜对被告正奥公司在第二项诉讼请求中的全部债务承担赔偿责任；5.判令本案案件受理费由被告正奥公司、葛敏军、吴娜娜负担。事实与理由：2017年3月31日，原告占舒与被告正奥公司、葛敏军签订《可转股债权投资协议》一份，约定：1、甲方（即葛敏军）同意接受乙方（即原告）作为可转股债权投资人对公司以现金方式投资肆拾万元；2、在乙方向目标公司支付投资款之日起三年内，如目标公司完成上市并购，在符合上述条件后，则乙方有权将全部所投资金额的债权置换为股权；3、乙方每季度享有目标公司每月1.5%利息红利；4、由于本协议一方严重违反本协议或适用法律的规定，致使本协议的履行和完成成为不可能，在此情况下，另一方有权单方以书面通知方式终止本协议；此外，协议还约定了陈述、保证和承诺、充分披露等内容。协议签订后，原告占舒于2017年4月28日，将40万元投资款通过银行转账的方式汇入被告吴娜娜的账户，此后，被告正奥公司除第一季度通过被告吴娜娜按期支付18000元利息红利之外，开始拖欠应付利息，截止原告占舒起诉前，被告正奥公司共计归还利息81500元。原告认为：1、原告占舒与被告正奥公司、葛敏军签订的《可转股债权投资协议》系各方真实意思表示，各方应遵照履行，但目前正奥公司对外负债累累，己经不可能履行上述协议，故根据约定该协议应当终止；2、根据《公司法》第63条关于：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，葛敏军系一人有限责任公司正奥公司的股东，除非能够证明公司财产独立于自己的财产，否则应当对债务承担连带责任；3、目前根据天眼查官网显示，正奥公司目前有限制消费令10条、法律诉讼19件、终本案件10件，即使本案胜诉，正奥公司根本无力偿还债务，本案中，被告吴娜娜将本人银行账户出借给正奥公司，根据《最高人民法院关于出借银行帐户的当事人是否承担民事责任问题的批复》规定，应当追宄出借人的民事责任，本案中，在正奥公司、葛敏军己经明显无任何偿债能力的情况下，原告认为，被告吴娜娜应当就正奥公司的全部债务承担赔偿责任。综上，原告为维护自身合法利益，特向贵院提起诉讼，望盼如所请。 被告吴娜娜答辩称：一、原告提供的证据《可转股债权投资协议》，合同双方为原告和被告葛敏军，目标公司为被告正奥公司，案涉性质为投资款。被告吴娜娜仅为正奥公司普通员工，也没有小股东身份，该投资洽谈和协议签订均不知情，更没有作出任何意思表示。本案的案由为合同纠纷，根据合同法基本原则，合同应当具有相对性，被告吴娜娜不是该合同的相对方，故被告吴娜娜主体不适格。二、原告提供的证据中国银行转账记录显示原告汇款给被告吴娜娜，仅凭转账记录认定被告吴娜娜出借个人银行账号给被告正奥公司，缺乏事实依据，理由如下：该工商银行个人账户办理至今，均由被告吴娜娜本人进行支配和控制，被告葛敏军、正奥公司从未控制该账户。案涉40万元款项，只是因原告不知出于何种目的，不按正常交易习惯将投资款汇入正奥公司的公司账户，而汇入吴娜娜的个人账户。从而导致被告吴娜娜的个人账户被迫无奈成为了用于代收付的账户。被告吴娜娜既无出借的主观故意，也没有实际的出借行为，合同中出现被告吴娜娜的个人账户信息原因为被告吴娜娜系正奥公司的员工，在未经被告吴娜娜同意的情况下，原告和被告葛敏军擅自约定所致。案涉40万元款项，从未由被告吴娜娜支配和使用，也没有获取任何利益。而是由被告葛敏军、正奥公司实际支配和使用。综上所述，不能仅凭一份转账记录就轻易认定被告吴娜娜存在出借个人银行账户的行为。应当充分结合合同缔约和签订过程，银行账户实际日常使用情况，款项用途和使用情况，获利情况，出借人和借用人关系等等各种因素，综合分析进行认定。三、即使认定被告吴娜娜将个人银行账户出借给被告正奥公司，根据最高人民法院有关答复，出借银行账户违反了中国人民银行《银行账户管理办法》的有关规定，双方应根据过错程度，确定责任分担比例。本案中，被告吴娜娜未参与投资协议的洽谈和签订，事先未同意使用其个人账户，直至案涉款项汇至被告吴娜娜账号内，才知晓有钱汇入。但仍不知该款项的性质，是公司应收款项，还是投资款或者借款。因被告吴娜娜系正奥公司员工，在已无法恢复原状无法退回的情况下，被迫使得自己长期正常使用的银行账户，成为了临时性的代收付账户。故，被告吴娜娜不存在过错情况。最后被告请求法庭驳回原告第四项诉讼请求和第五项部分请求。 被告葛敏军、正奥公司未作答辩。 原告占舒向本院提交《可转股债权投资协议》、中国银行个人交易明细各1份；被告吴娜娜向本院提交劳动合同、转账记录、《可转股债权投资协议》、社保记录、还款记录各1份。经庭审质证，结合双方当事人质证意见，本院对证据真实性均予以确认，证明效力后文详细分析。 依据上述有效证据及当事人陈述，本院认定如下案件事实： 2017年3月31日，占舒（乙方）、葛敏军（甲方）、正奥公司（目标公司）签订的《可转股债权投资协议》约定：葛敏军于本协议签订当日持有正奥公司100%股权。目标公司及原股东拟根据本协议的安排通过可转股债权增资扩股的方式引入乙方的投资。甲方同意接受乙方作为可转股债权投资人对公司以现金方式投资400000元。乙方以现金方式向目标公司一次性投入400000元；正奥公司，开户行工行宁波江北支行，账户3901……；吴娜娜，工行杭州半山支行6212……。置换条件：在乙方向目标公司支付投资款之日起三年内，如目标公司完成上市并购，在符合上述条件后，则乙方有权将全部所投资金额由债权置换为股权。如目标公司在三年内未达到约定目标，则乙方可以选择（1）继续持有目标公司债权。（2）结合目标公司的实际情况，选择将债权置换为股权。（3）向目标公司出具书面通知，选择要求目标公司偿还本金及相应的利息，目标公司在收到该通知后2个月内应向乙方支付本金及利息。乙方每季度享有目标公司按月1.5%利息红利。2017年4月28日，占舒向吴娜娜上述账户转入款项400000元。 原告占舒自认收到如下还款：2017年6月20日吴娜娜转账18000元；2017年8月18日葛敏军转账6750元；2017年11月10日葛敏军转账6750元；2017年11月30日葛敏军转账25000元；2018年8月7日案外人叶斌辉转账42000元；2019年6月3日葛敏军转账800元；2019年8月25日葛敏军转账600元；2019年9月30日葛敏军转账1800元；2019年11月7日被告葛敏军转账6800元。 另查明，正奥公司系葛敏军出资设立的自然人独资公司。吴娜娜与正奥公司签订有劳动合同，约定其在公司从事财务工作，期限自2016年6月30日至2018年6月29日止。 本院认为，原告占舒与被告正奥公司、葛敏军签订的《可转股债权投资协议》系当事人真实意思的表示，内容亦不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法有效。各方均应恪守合约，诚实履行。占舒按约向正奥公司支付了投资款400000元。现因正奥公司在三年内未达到约定目标，占舒有权按约主张合同权利义务终止，选择要求目标公司偿还本金及相应的利息。故占舒对被告正奥公司的请求有事实和法律依据，本院予以支持。被告葛敏军作为被告正奥公司的唯一自然人股东，未提交证据证明其公司财产独立于自己财产，应当对被告正奥公司的上述债务承担连带责任。关于吴娜娜是否应当承担责任，本院注意到，案涉合同中明确的收取投资款的账户包含正奥公司的账户及吴娜娜之个人账户。而占舒自身选择将款项转入吴娜娜账户，故不能由此认定吴娜娜对该账户使用具有过错，且根据合同的相对性原则，本院对原告对吴娜娜的相关请求不予支持。关于双方争议的“葛敏军于2017年8月18日及11月10日各转账的6750元”是否应在本案中抵扣利息的问题，鉴于现无证据证明该两笔款项与他案存在关联，且葛敏军收到本案副本材料后未对原告主张提出异议，本院对原告的主张予以支持。另外，占舒所称另有2000元转回葛敏军，故主张案外人叶斌辉支付的42000元应扣除该款，因该2000元款项之发生与本案无涉，其应另案主张。故本院认定正奥公司已经归还款项金额为108500元。被告葛敏军、正奥公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，不影响本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告占舒与被告杭州正奥科技有限公司、葛敏军于2017年3月31日签订的《可转股债权投资协议》终止； 二、被告杭州正奥科技有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告占舒投资款本金400000元； 三、被告杭州正奥科技有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告占舒投资款利息（自2017年4月28日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止，执行时应扣除已支付利息108500元）； 四、被告葛敏军对被告杭州正奥科技有限公司的上述第二、第三项付款义务承担连带责任； 五、驳回原告占舒其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9100元，减半收取4550元，由被告杭州正奥科技有限公司、葛敏军负担。 原告占舒于本判决生效之日起七日内向本院申请退费；被告杭州正奥科技有限公司、葛敏军于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费，逾期法院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 员  杨 政 二〇二〇年八月十四日 代书记员  施丽莎