甘肃省庆阳市中级人民法院民事判决书（2020）甘10民终868号上诉人（原审原告）：庆阳宏怡永恒商砼有限公司。法定代表人：王某，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘某1、刘某2，甘肃拓原律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：庆阳市家源房地产开发有限公司合水分公司。负责人：郭某。委托诉讼代理人：路某，甘肃欣阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：庆阳市家源房地产开发有限公司。法定代表人：郭某，该公司董事长。委托诉讼代理人：路某，甘肃欣阳律师事务所律师。上诉人庆阳宏怡商砼有限公司（以下简称宏怡公司）因与被上诉人庆阳市家源房地产开发有限公司合水分公司（以下简称家源合水分公司）、庆阳市家源房地产开发有限公司（以下简称家源公司）买卖合同纠纷一案，不服合水县人民法院（2020）甘1024民初120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理,上诉人宏怡公司的委托诉讼代理人刘某1、刘某2与被上诉人家源公司、家源合水分公司的委托诉讼代理人路某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏怡公司上诉请求：1.撤销原判，改判家源合水分公司、家源公司支付未付的商砼款1674805元。2.本案一、二审诉讼费用及保全费、实现债权的律师代理费等由家源合水分公司、家源公司负担。事实和理由：1.宏怡公司与家源公司签订的《商砼买卖合同》对商砼的型号、规格、单价付款方式等约定明确，合同第1.3条约定：“但在结账时按实际用量结算”，宏怡公司在一审中向法庭提交了全部的混凝土发货交接验收单，且交接单上均有施工现场指定的收货人签字确认，且宏怡公司提交的结算单清楚证实了宏怡公司向家源公司供应商砼的总数量，一审判决货款无法确认没有事实依据。2.家源公司在合同履行中先后向宏怡公司支付了397万商砼款，该支付行为即是对合同义务的履行，也是对合同价款及结算方式的确认。3.案涉《商砼买卖合同》约定存在矛盾之处，表面上看双方约定的结算依据为建设单位与施工单位最终确定的工程竣工结算书所含主体工程砼用量为准，该约定违反了合同的公平原则，但该合同同时约定：“因乙方原因造成混凝土浪费的方量经双方确定后，由乙方承担费用”该约定已经完全推翻了前半部分的结算约定，且双方在付款方式中约定家源公司应在商砼供应结束后六个月内宏怡公司结清所有货款，现家源公司约定的支付货款期限已过，家源公司应支付货款。4.一审判决结果与适用的法律规定相违背。家源公司、家源合水分公司辩称，1.双方在合同中明确约定，工程计划用量120000，预计总额5000000元。供货期限自主体工程封顶混凝土项目结束，砼计量方式按照家源公司与施工人最终确定的工程竣工结算书所含主体工程用砼量为准，家源公司实际签收的供货单仅仅是家源公司收到砼运送到公司的证明，所记载的体积和重量不作为双方最终确定货款的依据，且双方该约定系行业惯例。2.家源公司与施工单位签订的《合同协议书》约定案涉工程竣工日期为2020年6月13日，现因疫情原因，工程未竣工结算，宏怡公司供应的砼量无法确定，且合同约定预计砼总价款为5000000元，家源公司现已经支付4987000元，家源公司并未违反合同约定的付款方式，一审判决驳回宏怡公司的诉讼请求适当。宏怡公司向一审法院起诉请求：1.依法判令家源公司合水分公司、家源公司支付商砼款1674805元。2.依法判令家源公司合水分公司、家源公司承担本案诉讼费用及保全费。一审法院认定事实：2018年3月28日，宏怡公司（甲方）与家源公司（乙方）签订《商品混凝土购销合同》，合同约定：宏怡公司为家源公司承建的合水县永宁东路旧城与棚户区改造项目供应混凝土；计划用量12000立方米，预计总金额5000000元，供货期限：2018年3月28日至本工程主体封顶混凝土项目结束；砼量计量方式：按照乙方与施工单位最终确定的工程竣工结算书所含主体工程砼用量为准，乙方实际签收的宏怡公司供货单仅为乙方收到该批次砼运送到工地的证明，记载的体积或者重量不作为双方最终确定货款的依据，因乙方原因造成混凝土浪费的方量经双方确定后，由乙方承担费用；付款方式：供砼数量至7000，乙方向甲方支付2000货款，以后每2000一结，付2000货款，主体封顶后按总货款减去5000结算付清，余款在混凝土供应结束后六个月之内付清，如果有乙方付款不及时，经甲方提出申请，可按售楼部规定的程序及价格的96%顶抵相应货款的商品房给甲方，在供货期间甲方不得中断供应商品砼；如有违约，按照《合同法》处理。双方违约除按合同约定承担违约责任外，还应承担因发生诉讼所产生的诉讼费、律师费等实际费用；本合同在履行中发生争议，由双方协商解决或由合同签订地的人民法院管辖。双方签订合同后，宏怡公司按照约定给施工地运送商砼，截止2019年8月30日，家源合水分公司、家源房产公司给宏怡公司支付货款498.7万元。后宏怡公司向家源合水分公司、家源房产公司催要余款未果，遂提起诉讼。另查，家源房产公司与施工单位泸县第二建筑工程有限公司签订的《合同协议书》，约定合水县永宁东路旧城与棚户区改造项目（子午佳苑）工程施工计划竣工日期为2020年6月13日。一审法院认为，宏怡公司与家源房产公司签订的《商品混凝土购销合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，该合同为有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。根据《购销合同》第四条约定：砼计量方式按照家源房产公司与施工单位最终确定的工程竣工决算书所含主体工程砼用量为准，家源房产公司实际签收的宏怡商砼公司供货单仅为家源房产公司收到该批次砼运送到工地的证明，记载的体积或者重量不作为双方最终确定货款的依据。而该工程的施工单位泸县第二建筑工程有限公司与家源公司约定的竣工日期为6月13日；根据上述约定，目前宏怡商砼公司给家源房产公司供应的砼量无法确定，且工程未结算，应付的货款亦无法确认。该买卖合同约定预计砼量总金额为5000000元，家源公司已给宏怡公司付货款4987000万元，亦未违反合同约定的付款方式。故宏怡公司要求家源合水分公司、家源公司支付货款的（条件不成就）理由不成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百三十条、第一百六十一条，规定，判决：驳回庆阳宏怡永恒商砼有限公司的诉讼请求。案件受理费19874元，由庆阳宏怡永恒商砼有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，宏怡公司与家源公司签订的《商品混凝土购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，应为合法有效的合同，双方均应按照合同约定履行各自义务。该合同第四条明确约定：砼计量方式按照家源公司与施工单位最终确定的工程竣工决算书所含主体工程砼用量为准，家源公司实际签收的宏怡公司供货单仅为家源公司收到该批次砼运送到工地的证明，记载的体积或者重量不作为双方最终确定货款的依据。该条约定明确了双方关于砼供应的计量方式，一审判决以案涉工程尚未竣工结算，宏怡公司供应商砼量无法确定为由驳回宏怡公司诉讼请求符合双方合同约定，并无不妥。宏怡公司上诉关于案涉商砼量的计算应依据供货单确认的理由不能成立；家源公司与施工方约定的工程计划竣工日期为2020年6月30日，因疫情影响，竣工日期适当顺延属情势变更，双方在付款期限中虽有余款在供货结束后六个月内付清的约定，但在案涉工程未能如期竣工的情况下，双方关于余款在供货结束后六个月内付清的约定与双方关于砼供货量结算方式的约定出现矛盾，在双方约定的供货量结算条件不成就的情况下，付款数额无法确定，双方关于供货结束后六个月内付清款项的约定客观上无法实现。且家源公司已按约定支付了大部分货款，宏怡公司上诉关于其供货结束已经超过六个月期限，家源公司付款条件成就的理由不能成立。综上所述，宏怡公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19874元，由庆阳宏怡永恒商砼有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵会娥审判员 樊 欣审判员 常雪峰二〇二〇年八月十四日书记员 高 寒