贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终4754号上诉人（原审原告）：贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县营合乡煤厂村。统一社会信用代码：915200006975219483。负责人：鹿传春。被上诉人（原审被告）：李大印，男，1985年2月23日出生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。委托诉讼代理人（特别授权）：孙中杰，贵州本芳（织金）律师事务所律师。上诉人贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿（以下简称：鲁中林贵煤矿）因与被上诉人李大印工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初2288号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人鲁中林贵煤矿上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判确认上诉人与被上诉人之间为劳务关系并责令被上诉人另行提起人身损害赔偿诉讼主张权利；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定双方建立劳动关系与客观事实不符。被上诉人不具备建立合法劳动关系的主体资格。上诉人提交的证据《职业健康体检表》证明：2018年7月被上诉人参加上诉人组织的上岗前体检，体检结论为不合格，不宜继续从事粉尘作业工作。由于上诉人招聘的采煤工是特殊工种，国家对从业人员的身体状况、资历、培训等均有要求。被上诉人的身体健康状况表明其不具备与上诉人建立合法劳动关系的主体资格，上诉人拒绝录用。上诉人因被上诉人健康原因拒绝被上诉人入职后，被上诉人多次以自身经济困难、家中无其他收入为由恳请接纳。上诉人从帮助解决被上诉人生活困难的角度出发，在充分向被上诉人说明不具备健康体质在上诉人处提供劳务可能产生的法律后果后，被上诉人向上诉人出具了《免责声明》，主动表示放弃请求工伤和人身损害赔偿的权利，上诉人同意接纳被上诉人在本单位提供劳务，双方达成建立劳务关系的合意，并非建立劳动关系。被上诉人在上诉人处受到伤害，应适用侵权责任法等相关法律和司法解释，一审判决认定上诉人与被上诉人之间建立劳动关系，并判决上诉人按工伤保险待遇支付被上诉人费用错误。同时，织金县劳动仲裁委织劳人仲案字第5号仲裁裁决书裁决上诉人向被上诉人支付的费用总额为102878.02元。被上诉人并未提出起诉，上诉人只起诉请求确认双方之间为劳务关系。一审判决上诉人支付被上诉人的费用超过仲裁裁决确定金额（105157.26元）违反法律规定，应予纠正。被上诉人李大印未作答辩。鲁中林贵煤矿向一审法院起诉请求：1．确认原告与被告之间为劳务关系；2．判决被告另行提起人身损害赔偿诉讼；3．本案件诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告系原告单位职工，被告于2018年10月3日在原告单位井下作业时受伤，受伤后被告在织金健民医院住院治疗28天。2019年8月12日，毕节市人力资源和社会保障局以编号毕工认字（2019）0500500号认定工伤决定书认定被告所受之伤为工伤。2019年9月23日，被告所受之伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定被告劳动功能障碍程度为伤残十级、停工留薪期自受伤之日起为120天。2020年3月6日，被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，该仲裁委员会于2020年4月20日作出织劳人仲案字（2020）第5号《织金县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁决：一、解除申请人李大印与被申请人贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿一次性支付申请人李大印以下工伤待遇：1.一次性伤残补助金：36705.69元；2.一次性伤残就业补助金16988.01元；3.一次性工伤医疗补助金：16988.01元；4.停工留薪期工资：20974.68元；5.住院期间护理费：4050.20元；6.住院期间伙食补助费：616元；7.鉴定费：520元；8、医疗费：6035.43元；以上共计102878.02元。三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被申请人贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿配合申请人李大印按工伤保险待遇的报销程序办理。另查明，被告工资按计件计算，原、被告均未提供被告在岗期间的工资待遇及被告受伤前12个月的工资。原告未给被告参保工伤保险，被告因工伤可享受的工伤保险待遇不可从社保基金中支付，原、被告尚未解除劳动合同。一审法院认为，被告进入原告单位工作，双方之间成立劳动关系。原告在被告单位工作过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍程度为伤残拾级、停工留薪期为自受伤之日起120日。原告主张确认双方之间存在劳务关系，却未在法定期限内向有关部门提起行政复议或向人民法院提起行政诉讼。原告就该项诉讼请求，应当向有关机关申请行政复议或人民法院提起行政诉讼。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，被告因工伤应享有的一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时应享有的一次性医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费从工伤保险基金中支付，原告未给被告缴纳工伤保险，故上述费用不能从工伤保险基金中支付，应由原告承担支付责任。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，因被告请求解除双方之间的劳动关系，符合法律规定，予以支持，故被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资和住院期间的护理费由原告支付给被告。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，因原、被告均未举证证明被告受伤前12个月的工资情况，故被告停工留薪期的工资按照解除劳动合同的统筹地区上年度采矿业职工月平均工资为基数计算；被告住院期间护理费，因双方均未提供被告住院期间护理人员收入情况，结合护理的属性，按照2019贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条之规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。为此，被告因工伤可享受工伤保险待遇包括：1.一次性伤残补助金：67952元/年÷12月×7月=39638.67元；2.一次性伤残就业补助金67952元/年÷12月×3月=16988元；3.一次性工伤医疗补助金：67952元/年÷12月×3月=16988元；4.停工留薪期工资：63943元/年÷365天×120天=21022.36元；5.住院期间护理费：43654÷365天×28月=3348.8元；6.住院期间伙食补助费：22×28=616元；7、鉴定费：520元；8.医疗费：6035.43元；上述费用合计105157.26元，由原告支付上述费用给被告。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决：一、解除原告贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿与被告李大印之间的劳动关系；二、由原告贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿于判决生效后十五日内支付被告李大印一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、医疗费共计金额105157.26元。案件受理费5元，由原告贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为：上诉人系具备用工主体资格的用人单位，被上诉人系具备劳动能力的劳动者，其依法享有的劳动权利也不会因存在健康问题而丧失，双方具备建立劳动关系的前提条件；且毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字（2019）0500500号《认定工伤决定书》认定上诉人为用人单位，被上诉人所受伤害为工伤后，上诉人并未申请行政复议或提起行政诉讼，该《认定工伤决定书》已经生效；上诉人要求被上诉人出具的《免责声明》仅有被上诉人承诺“工作过程中，造成的工伤、疾病和其他事故产生的所有费用，本人及本人家属自愿全部承担，一切后果均与矿方无关”，并无双方建立劳务关系合意的内容。一审根据《认定工伤决定书》并结合案件事实，认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，判决上诉人承担工伤保险责任并无不当。上诉人主张其与被上诉人之间应为劳务关系的理由不能成立，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”之规定，织金县劳动人事争议仲裁委员会（2020）第5号仲裁裁决因上诉人不服提起诉讼后，不发生法律效力，故判决应对双方的权利义务进行明确。据此，一审法院依法对被上诉人应享受的工伤保险待遇进行认定符合法律规定，且认定的数额未超过被上诉人申请仲裁主张的109238.14元，上诉人主张一审判决上诉人支付被上诉人的费用超过仲裁裁决确定金额违法无法律依据,不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州鲁中矿业有限责任公司织金县营合乡林贵煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 吉 雪审判员 郭少华二〇二〇年八月二十日书记员 高 进