陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民事判决书(2019)陕01民初2086号原告：开源证券股份有限公司，住所地陕西省西安市高新区。法定代表人：李刚该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：白静江，北京金诚同达(西安)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亮，北京金诚同达(西安)律师事务所律师。被告：许某某来，男，1965年8月20日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。原告开源证券股份有限公司(以下简称：开源证券公司)与被告许某某来合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告开源证券公司的委托诉讼代理人白静江到庭参加诉讼。被告许某某来经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开源证券公司向本院提出诉讼请求：1.许某某来向开源证券公司偿还借款本金16788105.57元；2.许某某来向开源证券公司支付融资利息1380003.42元(暂计算至2019年8月22日，最终以实际偿还之日为准)；3.许某某来向开源证券公司支付违约金2530279.01元（暂计算至2019年8月22日，最终以实际偿还之日为准）;4.开源证券公司对拍卖、变卖许某某来质押给开源证券公司的股票价款享有优先受偿权；5.本案诉讼费由许某某来承担。事实和理由：2017年3月20日，许某某来向开源证券公司借款2384万元，双方签订协议，约定许某某来以其持有的2035800股中珠医疗股票为质押物，办理了质押登记手续。同时约定许某某来将于2017年8月29日向开源证券公司还款24568916.16元，该还款日期后经许某某来申请延期至2018年12月2日。2018年8月10日，双方签订协议，约定许某某来以其持有的3865400股中珠医疗股票作为质押物，为前述2384万元借款提供补充质押，并办理了质押登记手续。开源证券公司与许某某来的协议已到期，协议履行期间许某某来向开源证券公司偿还了部分本金，仍有16788105.57元本金及1380003.42元利息未偿还。协议履行期间，许某某来违反约定造成三次违约，违约金共计2530279.01元。许某某来欠开源证券公司本金、利息、违约金合计20698388元。请求法院支持其诉讼请求。被告许某某来经本院合法传唤未到庭参与诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年2月9日，许某某来(甲方、融入方)与开源证券公司（乙方）签订《股票质押式回购交易业务协议》（合同编号：KYZY0000420）。第一章释义与定义。（十一）购回交易日：指甲乙双方约定的进行回购交易的日期，购回交易日非交易日的，购回交易自动顺延至下一个交易日，利息按照实际购回天数计算。（十二）购回期限：指购回交易日与初始交易日之间的实际天数（算头不算尾，若发生提前或延期购回情形时，按照实际天数计算）。（十三）初始交易成交金额：指双方约定的，初始交易时乙方支付交房的交易金额。初始交易实际可获得的资金为初始交易成交金额减去相关费用。（二十六）补充质押：补充质押与原质押合并管理，甲方在原质押违约时，乙方有权对于补充质押的标的证券进行违约处置。第四章权利与义务。第八条甲方的权利与义务，（一）甲方的权利，6.经乙方同意后延期购回，但延期后总购回期限不超过三年，延期后的购回交易日遇非交易日顺延等情形除外。（二）甲方的义务，3.初始交易时，按时足额抵押质押标的证券；购回交易时，按时足额向乙方支付购回交易成交金额。待购回期间，依据本协议的约定支付利息并按照交易所、中国结算的有关规定支付有关费用。第九条乙方的权利与义务，（一）乙方的权利，3.有权确定并调整标的证券范围、标的证券质押率、购回利率、进入预警状态、触发状态的履约保障比例等。5.待购回期间，依据本协议和《交易协议书》约定收取利息。6.购回交易交收完成后按照约定取得返还资金。7.根据本协议的约定处置相应质押标的证券并优先受偿。不足以抵偿的，乙方有权继续向甲方追偿。8.若甲方违约，有权自违约之日起限制甲方在乙方开立的账户内资金及证券转出。（二）乙方的义务，4.负责盯市管理，在履约保障比例达到或低于约定数值时，按照协议约定通知甲方。5.甲方违约时，对于处置相应质押标的证券所得价款，优先偿还乙方，剩余资金返还甲方。第八章交易。第四十二条，双方协商一致延期购回的，甲方应在双方确定的延期购回日14：00之前，在其资金账户中留足购回交易成交金额，完成购回交易，否则，视为甲方违约，乙方有权追究甲方的违约责任。第四十三条，双方协商一致延期购回的，购回交易成交金额应根据实际购回期限进行调整，延期购回交易成交金额和延期购回标的证券数量如下公式计算：延期购回交易成交金额＝初始交易成交金额×（1+N/365×R/100），其中R为延期后的实际购回价格；N为到期购回天数（原交易与延期购回交易的累计天数，按自然日计）；延期购回标的证券数量＝初始标的证券数量。第十章权益处理。第四十八条，待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并质押。第十三章违约处理。第七十一条，发生下列情形之一的，视为甲方违约：（一）在初始交易、购回交易时，因甲方原因导致交易失败。（二）待购回期间，T日日终清算后交易履约保障比例低于处置线，甲方未在次一交易日14:00千采取乙方认可的履约保障措施。（三）当乙方按照本协议约定的情形要求甲方提前购回，甲方未在指定日提前购回，且未进行场外偿付方式了结的。第七十二条，甲方出现违约情形的，乙方向甲方发送违约通知并有权于违约当日起冻结甲方普通账户。当甲方发生……，进入违约处置流程并自违约当日起计收违约金即延期利息。第七十三条，甲方需向乙方支付违约金的，按实际违约天数支付违约金，计算公式为：融入方支付违约金＝融入方违约金额×违约金比例×违约天数，融入方违约金金额为违约情形发生当日的应付金额，违约金比例为0.5‰/日。第十六章协议的生效、变更、中止。第八十七条，本协议的有效期三年。如甲、乙双方中任何一方决定本协议到期后不再顺延的，应在不迟于到期日前一个月以书面方式通知对方，否则本协议的有效期即自动顺延一年，以此类推。第十八章附则。第九十四条，甲乙双方在本协议的有效期内进行的一次或多次股票质押式回购交易均适用本协议。2017年3月2日，许某某来与开源证券公司签订《股票质押式回购交易业务交易协议书》，协议书编号：ZY8510003，交易类型原交易。融入方资金账号85100345。二、初始交易和购回交易要素，初始交易日2017年3月2日；购回交易日2017年8月29日；标的证券简称中珠医疗；标的证券种类股票；标的证券质押率60%；购回期限180天；标的证券交易价格19.52元；股份性质全流通；标的证券数量2035800股；初始交易成交金额23840000元；购回交易成交金额24568916.16元；付息方式按半年付息；备注若发生提前或延期购回情形，融出方将根据实际购回期限另行计算购回交易成交金额，因此购回期限、购回交易日及购回交易成交金额可能发生变更；警戒线140%；处置线130%；提保线200%；购回率6.2%；违约金比例0.5‰/日。当日，标的证券办理了质押登记。许某某来实际获得资金为23837864.2元。2017年7月7日，中珠医疗控股股份有限公司董事会发布《中珠医疗控股股份有限公司2016年年度利润分配暨资本公积转增股本实施公告》载明：二、分配、转增股方案，3.分配方案：本次利润分配及转增股本以方案实施前的公司总股本711739172股为基数，每股派发现金红利0.05元(含税)，以资本公积金向全体股东每股转增1.8股，……。2017年8月22日，许某某来签署《股票质押式回购交易提前/延期购回/部分解质押申请表》，延期购回所对应的交易协议书编号ZY8510003；申请的“延期购回日”2018年3月1日；延期购回原因个人流动资金需求。2018年2月8日，许某某来签署《股票质押式回购交易提前/延期购回/部分解质押申请表》，延期购回所对应的交易协议书编号ZY8510003；申请的“延期购回日”2018年9月3日；延期购回原因个人流动资金需求。2018年6月27日，开源证券公司向许某某来发送《关于对“中珠医疗”股票质押项目合约进行违约处置的告知函》，载明：您于2017年2月9日与我司签署了协议编号为KYZY0000420的《股票质押式回购交易业务协议》(以下简称：《业务协议》)，于2017年2月13日、2017年3月12日分别签署了协议书编号为ZY8510002、ZY8510003的股票质押式回购交易业务交易协议书》（以下简称：《交易协议书》），……根据《业务协议》第七十一条约定，您已构成违约。因此，根据《业务协议》第七十二、七十三条约定，我司将于2018年6月27日对上述两笔合约计提违约金及延期利息，并根据《业务协议》第七十二、七十四条约定，于2018年6月27日对上述合约启动违约处置程序，……。许某某来在《回执》上签名，确认已收悉上述告知函并对其内容无异议，将及时督促上市公司进行信息披露。未写落款日期。2018年7月4日，开源证券向许某某来发送《关于对“中珠医疗”股票质押项目合约进行违约处置的告知函》，载明：2017年2月9日，您与我司签署了编号为KYZY0000420的《股票质押式回购交易业务协议》(以下简称：《业务协议》)，2017年2月13日、2017年3月12日您与我司分别签署了编号为ZY8510002、ZY8510003的股票质押式回购交易业务交易协议书》（以下简称：《交易协议书》），……根据《业务协议》第七十一条约定，您已构成违约。因此，根据《业务协议》第七十二、七十三条约定，我司将于2018年7月4日对上述两笔合约计提违约金及延期利息，并根据《业务协议》第七十二、七十四条约定，于2018年7月4日对上述合约启动违约处置程序，……。2018年7月6日，开源证券再次向许某某来发送《关于对“中珠医疗”股票质押项目合约进行违约处置的告知函》，载明：……经前期八次场外偿还部分本金，截止2018年7月6日16：00，上述合约待购回本金共计3000万元整。……2018年7月4日收盘后，我司已通过协议约定的方式向您告知了以上相关事项。然而，截止2018年7月6日收盘，上述合约的履约保障比例仍低于处置线130%，我司现就以下事项对您进行特殊公告……。许某某来在上述告知函的相应《回执》上签名，分别确认已收悉上述告知函并对其内容无异议，将及时督促上市公司进行信息披露。落款日期均为2018年8月9日。2018年8月14日，许某某来与开源证券公司签署《股票质押式回购交易业务交易协议书》，协议书编号：ZY8510010，交易类型补充交易(指定关联的原交易协议书编号：ZY8510003。融入方普通资产账号85100318。二、初始交易和购回交易要素，初始交易日2018年8月10日；购回交易日2018年9月3日；购回期限24天；付息方式半年；标的证券名称中珠医疗；标的证券种类股票；标的证券交易价格3.02元；股份性质流通；标的证券质押率60%；融资利率6.2%/年；标的证券数量3865400股；初始交易成交金额3900元；购回交易成交金额3919.87元；警戒线140%；平仓线130%；提保线200%；违约金比例0.5‰/日。标的证券质押登记日期为2018年8月10日。2018年8月31日，许某某来签署《股票质押式回购交易提前/延期购回/部分解质押申请表》。原交易要素，交易协议书编号ZY8510003。业务类型延期；申请购回日期2018年12月2日；申请原因该笔合约将于2018年9月3日到期，客户申请保持资金流动用于日常周转，申请延期至2018年12月2日。2018年9月3日，许某某来签署《股票质押式回购交易融资利率调整申请表》，交易协议书编号ZY8510003，初始交易成交金额23840000元。购回价格调整，原融资利率6.2%/年，调整后的融资利率8.5%/年，调整后的融资利率自2018年9月3日开始执行。注：由于股票质押式回购交易业务特点，融资利率调整仅限于本申请表所对应的该笔股票质押交易。2018年10月18日，开源证券向许某某来发送《关于对“中珠医疗”股票质押项目合约进行违约处置的告知函》，载明：2017年2月9日，您与我司签署了编号为KYZY0000420的《股票质押式回购交易业务协议》(以下简称：《业务协议》)，2017年3月12日您与我司签署了编号为ZY8510003的股票质押式回购交易业务交易协议书》（以下简称：《交易协议书》）。根据以上协议，您以持有的证券中珠医疗（600568.SH）于我司进行了股票质押式回购交易义务，质押融资23843900元，《交易协议书》约定的履约保障比例警戒线均为140%，处置线均为130%。经您多次偿还本金后，在途本金为16788105.57元。截止2018年10月18日收盘，上述合约的履约保障比例为122.48%，已跌破处置线130%。您需按照《业务协议》、《交易协议书》约定，于2018年10月19日14：00前采取协议约定的履约保障措施，使上述合约履约保障比例于2018年10月19日收盘时恢复至警戒线140%及以上，否则将构成违约，由此造成的一切后果由您自行承担。许某某来在《回执》上签名，确认已收悉上述告知函并对其内容无异议，未写落款日期。2018年10月19日，开源证券再次向许某某来发送《关于对“中珠医疗”股票质押项目合约进行违约处置的告知函》，载明：……由于2018年10月18日收盘，上述合约的履约保障比例为122.48%，已跌破处置线130%，且您未按照《业务协议》、《交易协议书》约定，于2018年10月19日14:00前采取协议约定的履约保障措施，使上述合约履约保障比例于2018年10月19日收盘时恢复至警戒线140%及以上，已构成违约。故我司将于2018年10月19日对上述合约启动违约处置程序并自今日其以2018年10月19日的应付金额（16967949.87元）收取每日万分之五（0.05%）的罚息，处置方式包括……。许某某来在《回执》上签名，确认已收悉上述告知函并对其内容无异议，将及时督促上市公司进行信息披露。未写落款日期。另查明，许某某来在待购回期间多次偿还本金，其中2018年6月25日偿还本金1170000元、2018年6月29日偿还本金3540000元、2018年7月2日偿还本金620000元、2018年7月6日偿还本金596000元、2018年7月11日偿还本金300000元、2018年8月31日偿还本金829794.43元。同时，许某某来在2018年9月3日对初始合约进行了付息还款。本案的争议焦点是许某某来是否存在违约行为并承担相应的责任。本院认为，开源证券公司与许某某来签订的《股票质押式回购交易业务协议》以及该协议项下的两份《股票质押式回购交易业务交易协议书》(编号分别为ZY8510003、ZY8510010)均系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照上述协议的约定行使权利和履行相应的义务。开源证券公司已按照约定向许某某来提供23840000元的融资款，但许某某来未能在双方约定的延期购回日届满时履行购回质押股票义务，现许某某来共计偿还本金7055794.43元，同时补充质押时载明初始交易成交金额3900元，故开源证券公司主张许某某来支付剩余本金16788105.57元，并承担按照协议约定计算利息的诉讼请求，本院予以支持。因许某某来于2018年9月3日对初始合约进行了付息还款、自该日起《股票质押式回购交易业务交易协议书》（编号ZY8510003）的融资利率由6.2%/年调整为8.5%/年以及《股票质押式回购交易业务交易协议书》（编号ZY8510010）的融资利率为6.2%/年，故融资利息的计算为：以23840000元为基数，自2018年9月3日起至实际给付之日前一日止，按照年利率8.5%计算；以3900元为基数，自2018年8月10日起至实际给付之日前一日止，按照年利率6.2%计算。《股票质押式回购交易业务协议》第七十一条约定：“发生下列情形之一的，视为甲方违约：(一)在初始交易、购回交易时，因甲方原因导致交易失败。（二）待购回期间，T日日终清算后交易履约保障比例低于处置线，甲方未在次一交易日14：00千采取乙方认可的履约保障措施。……”结合本案已查明的事实，许某某来在协议期间存在三次违反该条约定的情形，开源证券公司多次发送告知函且许某某来均在回执上签字表示收悉、对内容无异议，故许某某来应当支付相应的违约金。第七十三条约定：“甲方需向乙方支付违约金的，按实际违约天数支付违约金，计算公式为：融入方支付违约金＝融入方违约金额×违约金比例×违约天数，融入方违约金金额为违约情形发生当日的应付金额，违约金比例为0.5‰/日。”因约定的违约金与融资利率合计高于24%/年，且自2018年9月3日起初始合约融资利率调整为8.5%/年，故对于开源证券公司要求2018年9月3日之前原交易的违约金利率为17.8%/年、2018年9月3日起原交易的违约金利率为15.5%/年、补充交易的违约金利率为17.8%/年的主张，本院予以支持。2018年6月27日，许某某来触发第一次违约，于2018年6月29日解除，且2018年6月25日偿还本金1170000元，故该次应支付违约金22111.01元；2018年7月4日，许某某来触发第二次违约，于2018年8月10日解除，期间许某某来多次偿还本金，分别于2018年6月29日偿还3540000元、2018年7月2日偿还620000元、2018年7月6日偿还596000元、2018年7月11日偿还300000元，故分段计算后该次应支付违约金319432.53元；2018年10月19日，许某某来触发第三次违约，其于2018年8月31日偿还本金829794.43元，因初始交易融资利率调整、存在补充交易、至今尚未回购，故该次违约金计算为：以16784205.57元为基数，按照年利率15.5%计算，自2018年10月19日起至实际给付之日前一日止；以3900元为基数，自2018年10月19日起至实际给付之日前一日止，按照年利率17.8%计算。开源证券公司与许某某来已就质押中珠医疗股票办理了质押登记，故开源证券公司对该质押股票的质权自登记时设立。《股票质押式回购交易业务协议》第九条第（一）款第7项约定：“根据本协议的约定处置相应质押标的证券并优先受偿。不足以抵偿的，乙方有权继续向甲方追偿。”故在许某某来不履行支付本金、利息及违约金的情况下，开源证券公司有权就拍卖、变卖许某某来质押的其持有的中珠医疗股票价款优先受偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款、第二百二十一条、第二百二十三条的规定，判决如下：一、被告许某某来自本判决生效之日起十日内支付原告开源证券股份有限公司剩余本金16788105.57元及利息(利息以16784205.57元为基数，自2018年9月3日起至实际给付之日前一日止，按照年利率8.5%计算。以3900元为基数，自2018年8月10日起至实际给付之日前一日止，按照年利率6.2%计算)；二、被告许某某来自本判决生效之日起十日内支付原告开源证券股份有限公司已确定的违约金341543.54元以及以16784205.57元为基数，按照年利率15.5%计算，自2018年10月19日起至实际给付之日前一日止和以3900元为基数，自2018年10月19日起至实际给付之日前一日止，按照年利率17.8%计算的违约金；三、确认原告开源证券股份有限公司在上述各项款总额范围内对拍卖、变卖被告许某某来质押给开源证券股份有限公司的股票价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费145292元，由被告许某某来负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审  判  长  张 鹏审  判  员   孙 敏审  判  员   岳新文 二〇二〇年八月三日书  记  员   汪靖朝    1