广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0513刑初372号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人吴汉溪，男，1963年9月2日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************837，汉族，小学文化，打工，住汕头市潮阳区和平镇下厝寨内140号104户。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月16日被刑事拘留，同年10月17日被监视居住。2020年7月21日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被逮捕，同日被取保候审。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检二部刑诉[2020]107号起诉书指控被告人吴汉溪犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2020年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理过程中，发现存在不宜适用简易程序审理的情形，决定转为普通程序重新审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员郑华升出庭支持公诉，被告人吴汉溪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年下半年，被告人吴汉溪为非法牟利，在明知一男子租用该楼层准备用于存放假烟的情况下，仍将其位于汕头市潮阳区******委新乡宫仔后厝地上的两层在建楼房以每年15000元的租金出租给一名“福建”男子（身份不明）。2015年11月11日，该假烟仓储窝点被查获，现场查扣“双喜”（软散包、散支）、“红河”（散支）、“云烟”（散支）、“红梅”（硬盒）、“芙蓉王”（散支）品牌假烟共计129件。经鉴定，所查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经估价，该批假烟价值783010元。2019年10月16日，被告人吴汉溪被公安机关抓获归案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人吴朝冰、吴继贤的证言及辨认笔录，被告人吴汉溪原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，证明材料，先行登记保存证据通知书，涉案卷烟价格证明，卷烟估值表，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，检查（勘验）笔录，出院小结，复函，认罪认罚具结书和户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人吴汉溪为牟取非法收入，出租场地存放伪劣卷烟制品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条和第二十五条之规定，应当以生产、销售伪劣产品（未遂）追究其刑事责任；被告人吴汉溪自愿认罪认罚，建议判处其有期徒刑三年至四年，并处罚金。公诉人当庭建议判处其有期徒刑三年，并处罚金。被告人吴汉溪对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，2015年下半年，被告人吴汉溪为非法牟利，在明知一男子租用楼层准备用于存放假烟的情况下，仍将其位于汕头市潮阳区******委新乡宫仔后厝地上的两层在建楼房以每年15000元的租金出租给一名“福建”男子（身份不明）。2015年11月11日，公安机关查获该假烟仓储窝点，现场查扣“双喜”（软散包、散支）、“红河”（散支）、“云烟”（散支）、“红梅”（硬盒）、“芙蓉王”（散支）品牌假烟共计129件。经鉴定，所查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经估价，该批假烟价值783010元。2019年10月16日，被告人吴汉溪被公安机关抓获归案。另查明，2020年8月7日，被告人吴汉溪主动预交罚金三万元。上述事实有经庭审质证、确认的证人吴朝冰、吴继贤的证言及辨认笔录，被告人吴汉溪原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，证明材料，先行登记保存证据通知书，涉案卷烟价格证明，卷烟估值表，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，检查（勘验）笔录，出院小结，复函，认罪认罚具结书和户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴汉溪无视国家法律，为牟取非法收入，提供场所协助他人生产、销售伪劣烟草专卖品，货值金额达50万元以上不满200万元，侵犯国家对产品质量的管理制度和消费者的合法权益，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。属共同犯罪。被告人吴汉溪在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关的指控成立。被告人吴汉溪生产的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂；到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，又是从犯，并已积极预交罚金，确有悔罪表现，且其身患疾病，潮阳区看守所也不予收押，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，对其可以减轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第五条、第九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人吴汉溪犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  林子平人民陪审员  郑铭郁人民陪审员  李海槟二〇二〇年八月七日书 记 员  陈婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。四、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。