江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0214民初1802号原告：无锡市新区创友融资担保有限公司，统一社会信用代码91320214743924378J，住所地无锡市新吴区湘江路2-3号金源大厦12楼。法定代表人：赵志东，该公司董事长。委托诉讼代理人：高敏，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱帆，北京市盈科（无锡）律师事务所实习人员。被告：江苏灵豹药业股份有限公司，统一社会信用代码91320200724195616Q，住所地无锡市新吴区君山路6号。法定代表人：王德才，该公司董事长。被告：无锡健生堂保健品科技有限公司，统一社会信用代码91320214725180010P，住所地无锡市新吴区君山路6号。法定代表人：王丽英，该公司董事长。被告:王德才，男，1971年8月11日生，汉族，住无锡市梁溪区。被告:段淑荣,女，1970年1月16日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：李**，北京市康达（苏州）律师事务所律师。被告:王静，女，1993年3月25日生，汉族，住无锡市梁溪区。被告:马丽，女，1987年4月20日生，汉族，住无锡市滨湖区。原告无锡市新区创友融资担保有限公司（以下简称创友公司）诉被告江苏灵豹药业股份有限公司（以下简称灵豹公司）、无锡健生堂保健品科技有限公司（以下简称健生堂公司）、王德才、段淑荣、王静、马丽追偿权纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告创友公司的委托诉讼代理人高敏、朱帆，被告段淑荣的委托诉讼代理人李**到庭参加诉讼。被告灵豹公司、健生堂公司、王德才、王静、马丽经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告创友公司向本院提出诉讼请求：1、灵豹公司归还其代偿款本金150269.79元并支付逾期付款违约金（以46822.92元为基数，自2019年2月21日起至实际支付之日止；以42291.67元为基数，自2019年3月21日起至实际支付之日止；以46822.92元为基数，自2019年4月22日起至实际支付之日止；以150269.79元为基数，自2019年10月30日起至实际支付之日止；以51127.96元为基数，自2019年12月12日起至实际支付之日止；以49478.67元为基数，自2019年12月26日起至实际支付之日止；以51127.96元为基数，自2020年1月23日起至实际支付之日止；以51127.96元为基数，自2020年2月26日起至实际支付之日止；以10029587.2元为基数，自2020年3月10日起至实际支付之日止，均按照年利率24%计算）。2、灵豹公司支付其律师费损失190410元；3、健生堂公司、王德才、段淑荣、王静对灵豹公司的上述第一、二项付款义务及灵豹公司应当负担的本案诉讼费用承担连带清偿责任；4、其有权对苏（2018）无锡市不动产证明第0138185号不动产登记证明项下灵豹公司提供抵押的坐落于君山路6号的不动产折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、其有权对苏（2018）无锡市不动产证明第0104604号不动产登记证明项下马丽提供抵押的坐落于的不动产折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；6、其有权对（2018）第07030001号公司股权出质准予设立登记通知书项下王德才持有的灵豹公司300万股股份折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实与理由：2018年7月6日，灵豹公司与无锡农村商业银行股份有限公司（以下简称无锡农村商业银行）签订《流动资金借款合同》，约定灵豹公司向无锡农村商业银行借款1000万元。同日，灵豹公司与创友公司签订《委托担保合同》，约灵豹公司委托创友公司就上述借款合同项下的债务向无锡农村商业银行提供担保。同日，无锡农村商业银行与创友公司签订《保证合同》，约定创友公司为灵豹公司的上述借款提供连带责任保证担保。2018年7月9日，无锡农村商业银行向灵豹公司的账户汇入1000万元。2017年7月3日，王德才、段淑荣、王静与创友公司签订《最高额保证反担保合同》，约定王德才、段淑荣、王静为灵豹公司向创友公司提供保证反担保。2018年7月3日，健生堂公司与创友公司签订《最高额保证反担保合同》，约定为灵豹公司向创友公司提供保证反担保。以上保证方式均为连带责任保证。同日，马丽与创友公司签订《最高额抵押反担保合同》，约定马丽以其所有的坐落于无锡市的不动产为灵豹公司向创友公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续，最高债权数额为1100万元。同日，王德才与创友公司签订《最高额质押反担保合同》，约定王德才以其持有的灵豹公司300万股股权为灵豹公司向创友公司提供质押反担保，最高债权数额为1100万元。2018年8月30日，灵豹公司与创友公司签订《最高额抵押反担保合同》，约定灵豹公司以其所有的坐落于无锡市不动产向创友公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续，最高债权数额为1400万元。2019年7月4日，灵豹公司、无锡农村商业银行、创友公司签订《展期还款协议》，约定灵豹公司的上述借款还款日期延长至2020年4月5日，创友公司继续提供担保。后灵豹公司未按约支付借款本息，导致创友公司于2018年11月12日至2020年3月10日期间代其偿还借款本息共计10702927.89元,2018年11月28日至2019年1月22日期间代其偿还借款本息共计184270.84元，除去在（2018）苏0214民初7073号民事判决中已经诉讼解决的代偿利息外，灵豹公司另欠创友公司10518657.05元。创友公司为实现上述债权，产生律师费损失190140元。灵豹公司至今未能清偿上述债务，反担保人拒不向其承担反担保责任。其诉讼至法院，要求判如所请。被告段淑荣辩称：未经法院裁判保证人先行代偿债务人的借款，保证人不享有担保法上的追偿权，因为债权人与债务人之间的合同是主合同，而债权人与担保人之间的保证合同是从合同，主合同未经司法裁判不能确定其是否有效，且债务人是否行使抗辩权也未明确，若担保人径直行使追偿权，则侵犯了债务人的权利；物保优于人保，依据物权法规定，担保人应承担补充性的连带责任；追偿权的范围不应超过主债权的范围，保证人自行履行保证责任时其实际清偿大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权，本案最高额本金应视为最高额债权额，若将除本金以外的担保范围纳入最高债权额则导致其不确定性的增加，容易导致担保债权的实际发生额难以估算，使担保的债权额没有数量上的限制，加重了担保人的负担；创友公司主张的律师费没有相应的发票不能确定为实际发生的损失。被告灵豹公司、健生堂公司、王德才、王静、马丽均未作答辩，亦未提供证据。创友公司围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于创友公司提供的借款借据，段淑荣质证认为创友公司应提供该证据的原件。虽然创友公司仅提供了复印件，但根据商业惯例，借款借据的原件应在借款人及贷款人处留存，而创友公司非该借款合同关系的当事人，且结合其他证据可以认定，案涉借款事实已实际发生且创友公司因灵豹公司的借款逾期而向无锡农村商业银行代偿了相应款项，故本院对该证据予以确认。就本案事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2017年7月3日，王德才、段淑荣、王静与创友公司签订《最高额保证反担保合同》1份，该合同约定：鉴于创友公司将为灵豹公司在银行的借款提供一系列担保，王德才、段淑荣、王静自愿为灵豹公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保，被担保的最高债权额为1200万元，此最高债权额仅指截止债权确定日的债权人提供担保的债务人借款本金余额，就未包括在最高债权额内的除借款本金余额之外的各项代偿款项（包括但不限于利息、罚息等）及违约金，保证人仍应承担保证责任。被担保的债权期间为2017年7月3日至2022年7月31日期间内发生的一系列担保债权。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对创友公司承担连带责任。保证反担保的范围为创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、以及灵豹公司基于委托担保合同关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及无锡农村商业银行、创友公司为实现债权、担保权及追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、抵质押物保管费用等）。每笔担保债权的保证期间均为自创友公司就灵豹公司该笔借款合同项下债务向无锡农村商业银行承担担保责任次日起两年。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含灵豹公司或第三人提供）和保证担保的，创友公司可就物的担保实现债权，也可要求王德才、段淑荣、王静承担保证责任，创友公司行使本合同项下的权利前无须首先执行其持有的任何其他担保。灵豹公司违反或不履行借款合同、委托担保合同约定的条款，创友公司可要求王德才、段淑荣、王静承担保证反担保责任。2018年6月20日，健生堂公司形成股东会决议，载明，灵豹公司委托创友公司担保最高额不超过1100万元，期限62个月，经股东会研究决定，本次担保数额符合公司章程对但保限额的规定，同意健生堂公司提供保证反担保，并按锡新创最保字（2018）第132-1号《最高额保证反担保合同》规定承担担保义务，如灵豹公司到期未能清偿创友公司担保的贷款，健生堂公司承担连带责任保证。同时出具关于股东会同意反担保的说明，载明，灵豹公司委托创友公司担保最高额不超过1100万元，期限62个月，经2018年6月20日健生堂公司举行的股东会决定，同意健生堂公司提供保证反担保，并按锡新创最保字（2018）第132-1号《最高额保证反担保合同》规定承担担保义务，如灵豹公司到期未能清偿创友公司担保的贷款，健生堂公司承担连带责任保证。健生堂公司承诺提供给创友公司的材料均按照公司法、公司章程及有关法律法规，履行了内容决策程序，包括但不限于股东（大）会等所需程序，股东（大）会召开程序符合法律法规及相关规定，不存在任何违反法律法规及相关规定的情形，若存在类似情形，由此产生的责任，由健生堂公司承担。2018年7月3日，健生堂公司与创友公司签订《最高额保证反担保合同》1份，该合同约定：鉴于创友公司将为灵豹公司在银行的借款提供一系列担保，健生堂公司自愿为灵豹公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保。被担保的最高债权额为1100万元，被担保的债权期间为2018年7月3日至2023年7月31日期间内发生的一系列担保债权。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对创友公司承担连带责任。保证反担保的范围为：创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、以及灵豹公司基于委托担保合同关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及无锡农村商业银行、创友公司为实现债权、担保权及追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、抵质押物保管费用等）。每笔担保债权的保证期间均为自创友公司就灵豹公司在该笔借款合同项下债务向无锡农村商业银行承担担保责任次日起两年。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含灵豹公司或第三人提供）和保证担保的，创友公司可就物的担保实现债权，也可要求健生堂公司承担保证责任，创友公司行使本合同项下的权利前无须首先执行其持有的任何其他担保。灵豹公司违反或不履行借款合同、委托担保合同约定的条款，创友公司可要求健生堂公司承担保证反担保责任。同日，创友公司与健生堂公司签订《最高额抵押反担保合同补充协议》，约定，鉴于《融资担保公司监督管理条例》自2017年10月1日起施行，现双方就2018年7月3日签订的《最高额抵押反担保合同》达成补充协议：第一条，变更内容，原合同中“鉴于创友公司将为灵豹公司在银行、小额贷款公司等具有融资资格的机构的借款、授信等融资业务提供一系列担保”变更为“鉴于创友公司将为灵豹公司与其贷款人之间发生的借款、发行债券等债务融资业务提供一系列担保”；第二条，本补充协议为原合同的一部分，与原合同具有同等效力；本协议与原合同有冲突之处，以本协议为准；本协议未约定事宜，按原合同的约定执行。同日，马丽与创友公司签订《最高额抵押反担保合同》1份，该合同约定：鉴于创友公司将为灵豹公司在银行借款提供一系列担保，马丽自愿为灵豹公司的借款业务向创友公司提供最高额抵押反担保，抵押的财产为马丽所有的坐落于无锡市的不动产，被担保的债权确定期间为自2018年7月3日起至2023年7月31日期间内发生的一系列担保债权。抵押担保的范围包括创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、灵豹公司基于委托担保合同关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及无锡农村商业银行、创友公司为实现债权、担保权及追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、抵质押物保管费用等）。同日，创友公司与马丽签订《最高额抵押反担保合同补充协议》，约定，鉴于《融资担保公司监督管理条例》自2017年10月1日起施行，现双方就2018年7月3日签订的《最高额抵押反担保合同》达成补充协议：第一条，变更内容，原合同中“鉴于创友公司将为灵豹公司在银行、小额贷款公司等具有融资资格的机构的借款、授信等融资业务提供一系列担保”变更为“鉴于创友公司将为灵豹公司与其贷款人之间发生的借款、发行债券等债务融资业务提供一系列担保”；第二条，本补充协议为原合同的一部分，与原合同具有同等效力；本协议与原合同有冲突之处，以本协议为准；本协议未约定事宜，按原合同的约定执行。2018年7月6日，马丽为其所有的坐落于无锡市的房产办理了不动产登记证明，权利人为创友公司，担保债权的数额为1100万元，抵押方式为最高额抵押，不动产登记证号为苏（2018）无锡市不动产证明第0104604号。同日，王德才与创友公司签订《最高额质押反担保合同》1份，该合同约定：鉴于创友公司将为灵豹公司在银行借款提供一系列担保，王德才自愿以其财产为灵豹公司的借款业务向创友公司提供最高额质押反担保，质押的财产为王德才持有的灵豹公司300万股的股权，被担保的债权为自2018年7月3日起至2023年7月31日期间内发生的一系列担保债权。质押担保的范围包括创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）以及灵豹公司基于委托担保合同关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及无锡农村商业银行、创友公司为实现债权、担保权及追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、抵质押物保管费用等）。同日，创友公司与王德才签订《最高额质押反担保合同补充协议》，约定，鉴于《融资担保公司监督管理条例》自2017年10月1日起施行，现双方就2018年7月3日签订的《最高额抵押反担保合同》达成补充协议：第一条，变更内容，原合同中“鉴于创友公司将为灵豹公司在银行、小额贷款公司等具有融资资格的机构的借款、授信等融资业务提供一系列担保”变更为“鉴于创友公司将为灵豹公司与其贷款人之间发生的借款、发行债券等债务融资业务提供一系列担保”；第二条，本补充协议为原合同的一部分，与原合同具有同等效力；本协议与原合同有冲突之处，以本协议为准；本协议未约定事宜，按原合同的约定执行。同日，王德才为其持有的股权办理了股权出质设立登记，质押登记证书的编号为（02030714）股质登记设字[2018]第07030001号，质权登记编号为320200001330，出质股权数额为300万股，质权人为创友公司。2018年7月6日，灵豹公司与无锡农村商业银行签订《流动资金借款合同》1份，该合同约定：灵豹公司向无锡农村商业银行借款1000万元用于原料采购，借款期限自2018年7月6日起至2019年7月5日止。借款利率为浮动利率，在中国人民银行相应期限档次基准利率基础上上浮25%，每次提款的利率按照实际提款日相应期限档次的人民银行基准利率和双方约定的浮动幅度确定，提款后利率实行一年一调整。借款自实际提款日起依据实际天数按日计息，结息日为每月的20日。本合同项下的债务由创友公司另行与灵豹公司签订保证合同向创友公司提供担保。同日，灵豹公司与创友公司签订《委托担保合同》1份，约定：灵豹公司与无锡农村商业银行签订上述《流动资金借款合同》，现灵豹公司委托创友公司就上述合同项下的债务向无锡农村商业银行提供担保，具体担保的方式以创友公司与无锡农村商业银行签订的保证合同的约定为准。灵豹公司委托创友公司提供担保的同时，应以抵（质）押或保证人作为创友公司提供担保的反担保，具体权利义务由反担保义务人与创友公司签订的反担保合同确认。创友公司向灵豹公司收取担保费，担保费金额为24万元。如灵豹公司未按约定归还借款，导致创友公司承担保证责任的，则创友公司所有的损失全部由灵豹公司承担，包括但不限于全部代偿款本金、利息（包括利息、复利和罚息等）、以及灵豹公司基于委托担保关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及无锡农村商业银行和创友公司为实现债权、担保权和追偿权发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费等）。并且灵豹公司应向创友公司支付代偿款逾期付款违约金，代偿款逾期付款违约金=创友公司实际代偿或损失金额乘以违约金利率（按照年利率24%计算）乘以期间（创友公司代偿之日起至灵豹公司实际还款之日止）。2018年7月6日，无锡农村商业银行、创友公司、灵豹公司签订《保证合同》1份，该合同约定：为确保灵豹公司与无锡农村商业银行签订的上述《流动资金借款合同》的履行，创友公司愿意为灵豹公司以借款合同与无锡农村商业银行所形成的债务提供连带责任保证担保，被担保的主债权种类为流动资金借款，本金数额为人民币1000万元。担保的范围包括借款合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金和实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公证费、评估费、律师代理费等）。保证方式为连带责任保证，保证期间为借款合同约定的灵豹公司履行债务期限届满之日起2年。2018年7月9日，无锡农村商业银行向灵豹公司的账户汇入借款本金1000万元。2018年8月30日，灵豹公司与创友公司签订《最高额抵押反担保合同》1份，约定：鉴于创友公司将为灵豹公司在银行的借款提供担保，现灵豹公司以其所有的坐落于无锡市的不动产为灵豹公司的债务向创友公司提供最高额抵押反担保，抵押的最高债权数额为1400万元，抵押物的价值为4000万元，抵押顺位为贰。被担保的债权确定期间自2018年6月30日起至2023年9月30日止。双方同意将抵押设立前已经存在的符合上述债权确定期间的创友公司对灵豹公司的担保债权转入最高额抵押担保的债权范围。抵押担保的范围包括创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）以及灵豹公司基于委托担保合同关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及无锡农村商业银行、创友公司为实现债权、担保权及追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、抵质押物保管费用等）。2018年8月30日，创友公司与灵豹公司签订《最高额抵押反担保合同补充协议》，约定，鉴于《融资担保公司监督管理条例》自2017年10月1日起施行，现双方就2018年8月30日签订的《最高额抵押反担保合同》达成补充协议：第一条，变更内容，原合同中“鉴于创友公司将为灵豹公司在银行、小额贷款公司等具有融资资格的机构的借款、授信等融资业务提供一系列担保”变更为“鉴于创友公司将为灵豹公司与其贷款人之间发生的借款、发行债券等债务融资业务提供一系列担保”；第二条，本补充协议为原合同的一部分，与原合同具有同等效力；本协议与原合同有冲突之处，以本协议为准；本协议未约定事宜，按原合同的约定执行。2018年9月3日，灵豹公司为上述不动产办理了不动产权登记，登记的权利人为创友公司，房屋坐落于君山路6号，担保债权的数额为1400万元，余额抵押，抵押方式为最高额抵押，不动产登记证号为苏（2018）无锡市不动产证明第0138185号。2019年7月4日，灵豹公司、无锡农村商业银行、创友公司、王德才签订《展期还款协议》，约定灵豹公司的案涉借款还款日期延长至2020年4月5日，创友公司继续提供担保。同日，创友公司与灵豹公司签订《委托担保补充协议》，约定，鉴于2018年7月6日，无锡农村商业银行与灵豹公司签订了《流动资金借款合同》，银行向灵豹公司借款1000万元，借款期限自2018年7月9日起至2019年7月5日，创友公司为灵豹公司向银行提供担保，并签订了《委托担保合同》。灵豹公司因故不能偿还银行借款，与银行签署了《展期还款协议》（合同编号为锡农商展字（2019）第01050107041001号）。鉴于以上情况，经各方协商一致，《委托担保合同》中的原条款“1.1被担保的债权：基于委托人与贷款人签署《流动资金借款合同》以及《展期还款协议》，贷款金额为1000万元，借款期限自2018年7月9日起至2019年7月5日”变更为“1.1被担保的债权：基于委托人与贷款人签署《流动资金借款合同》以及《展期还款协议》，贷款金额为1000万元，借款期限自2018年7月9日起至2020年4月5日”。本协议为《委托担保合同》的补充协议，除本协议已有约定外，《委托担保合同》中的条款均继续有效。同日，创友公司与马丽、灵豹公司签订《抵押反担保合同补充协议》，约定，鉴于2018年7月6日，无锡农村商业银行与灵豹公司签订了《流动资金借款合同》，银行向灵豹公司提供借款1000万元，借款期限自2018年7月9日起至2019年7月5日，创友公司为灵豹公司向银行提供担保，并签订了《委托担保合同》。马丽与创友公司签订了《最高额抵押反担保合同》，马丽将太湖国际房产113-3001号抵押给创友公司，为灵豹公司向创友公司提供反担保。灵豹公司因故不能偿还银行借款，与银行签署了《展期还款协议》（合同编号为锡农商展字（2019）第01050107041001号），创友公司与灵豹公司签订了编号为2019129的《委托担保补充协议》，鉴于以上情况，经各方协商一致，马丽同意就灵豹公司的展期借款以及创友公司延长担保事项，按照马丽与创友公司于2018年7月3日签订的《最高额抵押反担保合同》（合同编号为锡新创最质字（2018）第132号）之约定继续提供反担保。同日，创友公司与王德才、灵豹公司签订《质押反担保合同补充协议》，约定，鉴于2018年7月6日，无锡农村商业银行与灵豹公司签订了《流动资金借款合同》，银行向灵豹公司提供借款1000万元，借款期限自2018年7月9日起至2019年7月5日，创友公司为灵豹公司向银行提供担保，并签订了《委托担保合同》。王德才与创友公司签订了《最高额质押反担保合同》，王德才将股权质押给创友公司，为灵豹公司向创友公司提供反担保。灵豹公司因故不能偿还银行借款，与银行签署了《展期还款协议》（合同编号为锡农商展字（2019）第01050107041001号），创友公司与灵豹公司签订了编号为2019129的《委托担保补充协议》，鉴于以上情况，经各方协商一致，王德才同意就灵豹公司的展期借款以及创友公司延长担保事项，按照王德才与创友公司于2018年7月3日签订的《最高额抵押反担保合同》（合同编号为锡新创最质字（2018）第132号）之约定继续提供反担保。同日，创友公司与灵豹公司签订《抵押反担保合同补充协议》，约定，鉴于2018年7月6日，无锡农村商业银行与灵豹公司签订了《流动资金借款合同》，银行向灵豹公司提供借款1000万元，借款期限自2018年7月9日起至2019年7月5日，创友公司为灵豹公司向银行提供担保，并签订了《委托担保合同》。王德才与创友公司签订了《最高额质押反担保合同》，王德才将股权质押给创友公司，为灵豹公司向创友公司提供反担保。灵豹公司因故不能偿还银行借款，与银行签署了《展期还款协议》（合同编号为锡农商展字（2019）第01050107041001号），创友公司与灵豹公司签订了编号为2019129的《委托担保补充协议》，鉴于以上情况，经各方协商一致，王德才同意就灵豹公司的展期借款以及创友公司延长担保事项，按照王德才与创友公司于2018年8月30日签订的《最高额抵押反担保合同》（合同编号为锡新创最质字（2018）第132号）之约定继续提供反担保。后灵豹公司未按约偿还借款本息，2019年2月21日至2020年3月9日期间，无锡农村商业银行股份有限公司新区支行先后向创友公司出具9份履行担保责任通知函，该函件均载明：灵豹公司未按约支付借款利息，构成违约，现通知创友公司在收到函件后3个工作日内立即向其归还结欠的借款利息，否则无锡农村商业银行将采取法律手段维权。创友公司分别于2019年2月21日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息46822.92元；于2019年3月21日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息42291.67元；于2019年4月22日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息46822.92元；于2019年10月30日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息150269.79元；于2019年12月12日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息51127.96元；于2019年12月26日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息49478.67元；于2020年1月23日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息51127.96元；于2020年2月26日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款利息51127.96元；于2020年3月10日代灵豹公司向无锡农村商业银行支付借款本息合计10029587.2元。以上代偿还借款本息共计10518657.05元。2020年4月3日，无锡农村商业银行出具证明，载明，灵豹公司与无锡农村商业银行签订的借款合同并向我行借款1000万元，到期日为2020年4月5日，由创友公司提供连带责任保证，因灵豹公司未按合同约定按期支付利息，已构成违约，创友公司依据保证合同约定于2018年11月至2020年3月期间代灵豹公司偿还了上述借款合同项下的贷款本金9999900元及利息703027.89元，合计10702927.89元。后灵豹公司未能归还代偿本息，健生堂公司、王德才、段淑荣、王静、马丽亦未履行担保义务，创友公司遂诉讼来院。诉讼中，创友公司称，其自2018年11月11日至2020年3月10日期间，就案涉流动资金借款合同项下借款为灵豹公司向无锡农村商业银行共计代偿款项10702927.89元，其中代偿款184270.84元及相应的逾期付款违约金已在（2018）苏0214民初7073号案件中主张并获得判决支持，剩余代偿款10518657.05及相应的逾期付款违约金在本案中主张。另查明，创友公司于2018年11月27日以追偿权纠纷就案涉流动资金借款合同项下借款代偿事宜以灵豹公司、健生堂公司、王德才、段淑荣、王静、马丽为被告向本院提起诉讼，本院于2019年7月24日作出（2018）苏0214民初7073号民事判决，其中判令灵豹公司归还创友公司代偿款184270.84元并支付逾期付款违约金。又查明，创友公司与北京盈科（无锡）律师事务所签订委托代理合同，约定，创友公司委托北京盈科（无锡）律师事务所参与创友公司与灵豹公司、健生堂公司、王德才、段淑荣、王静、马丽追偿权纠纷，代理费为190410元。本院认为创友公司与灵豹公司签订的《委托担保合同》、《委托担保补充协议》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额抵押反担保合同补充协议》、《抵押反担保合同补充协议》、《质押反担保合同补充协议》，与无锡农村商业银行、灵豹公司签订的《保证合同》，与马丽签订的《最高额抵押反担保合同》、《最高额抵押反担保合同补充协议》、《抵押反担保合同补充协议》，与王德才签订的《最高额质押反担保合同》、《最高额质押反担保合同补充协议》、《质押反担保合同补充协议》，与健生堂公司签订的《最高额保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同补充协议》，与王德才、段淑荣、王静签订的《最高额保证反担保合同》均系各方真实的意思表示、且不违反法律、行政法规的强制性规定，故合法、有效；创友公司要求灵豹公司承担逾期付款违约金、因诉讼产生的律师费，符合约定，予以支持，健生堂公司、王德才、段淑荣、王静为灵豹公司提供担保，但未履行担保责任，创友公司要求健生堂公司、王德才、段淑荣、王静承担担保责任的主张，符合法律规定及合同约定，予以支持；创友公司要求以抵押的权利和财产优先受偿的主张，符合法律规定，予以支持。债务的履行系债务人所承担的义务，因此并非债权债务均需法院判决确认；本案中，创友公司是在银行要求下进行代偿，而非主动履行担保责任，且针对案涉借款，灵豹公司未提供证据证明其依法行使抗辩权。故创友公司在实际承担担保责任范围内，有权向灵豹公司行使追偿权，故本院对于段淑荣提出创友公司未经法院裁判代偿了案涉债务，故创友公司不应享有担保法上的追偿权的抗辩意见，不予采纳。根据《最高额保证反担保合同》约定，段淑荣为灵豹公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保，被担保的最高债权额为1200万元，但就未包括在最高债权额内的除借款本金余额之外的各项代偿款项（包括但不限于利息、罚息等）及违约金，段淑荣仍应承担保证责任。同时约定，创友公司行使合同权利无需首先执行其持有的其他任何担保，故创友公司可按约定直接要求段淑荣承担保证反担保责任。故本院对于段淑荣提出其作为担保人应承担补充性的连带责任，本案追偿权范围不应超过主债权范围的抗辩意见，不予采纳。创友公司与北京盈科（无锡）律师事务所已签订委托代理合同，约定创友公司应当支付律师费190410元，现律师事务所已经实际进行了代理，双方已形成债权债务关系，有无开具律师费发票不影响该债权债务关系的成立，故本院对于段淑荣提出创友公司主张的律师费没有相应的发票不能确定为实际发生的损失的抗辩意见，不予采纳。综上，对于创友公司的诉讼请求，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，第五十三条第一款、第七十五条第（二）项，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第（一）项、第一百九十五条、第二百零三条、第二百二十六条第一款，最高人民法院《关于审理适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、江苏灵豹药业股份有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内归还无锡市新区创友融资担保有限公司代偿款10518657.05元并支付逾期付款违约金（以46822.92元为基数，自2019年2月21日起至实际支付之日止；以42291.67元为基数，自2019年3月21日起至实际支付之日止；以46822.92元为基数，自2019年4月22日起至实际支付之日止；以150269.79元为基数，自2019年10月30日起至实际支付之日止；以51127.96元为基数，自2019年12月12日起至实际支付之日止；以49478.67元为基数，自2019年12月26日起至实际支付之日止；以51127.96元为基数，自2020年1月23日起至实际支付之日止；以51127.96元为基数，自2020年2月26日起至实际支付之日止；以10029587.2元为基数，自2020年3月10日起至实际支付之日止，均按照年利率24%计算）。二、江苏灵豹药业股份有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付无锡市新区创友融资担保有限公司律师费损失190410元。三、无锡健生堂保健品科技有限公司、王德才、段淑荣、王静为江苏灵豹药业股份有限公司的上述第一、二项还款及诉讼费的给付承担连带清偿责任。四、无锡市新区创友融资担保有限公司有权以苏（2018）无锡市不动产证明第0138185号不动产登记证明项下江苏灵豹药业股份有限公司名下的坐落于无锡市的不动产折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在1400万元范围内，对上述第一、二项还款及诉讼费的给付优先受偿。五、无锡市新区创友融资担保有限公司有权以苏（2018）无锡市不动产证明第0104604号不动产登记证明项下马丽名下的坐落于无锡市的不动产折价或者拍卖、变卖的价款，在1100万元范围内，对上述第一、二项还款及诉讼费的给付优先受偿。六、无锡市新区创友融资担保有限公司有权以编号为（02030714）股质登记设字[2018]第07030001号股权出质设立登记通知书项下的王德才持有的江苏灵豹药业股份有限公司的300万股股权折价或者拍卖、变卖的价款，对上述第一、二项还款及诉讼费的给付优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84912元，财产保全费5000元，合计89912元（此款已由创友公司预交），由灵豹公司负担（创友公司同意其预交的诉讼费用89912元由灵豹公司向其直接支付，本院不再退还，由灵豹公司在本判决发生法律效力之日起10日内向创友公司支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状及副本7份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  冯卫红人民陪审员  唐振白人民陪审员  周为平二〇二〇年八月十日法官 助理  王苁苁书 记 员  童天蓉本案援引法律条款《中华人民共和国担保法》：第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。第七十五条【可以质押的权利】下列权利可以质押：（二）依法可以转让的股份、股票；《中华人民共和国物权法》：第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。最高人民法院《关于审理适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》：第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。