河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3093号上诉人（原审原告）：常黎明，男，1965年3月25日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：宋成帅，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐健，男，1992年4月24日出生，汉族，住林州市。被上诉人（原审被告）：徐慧玲，女，1989年10月8日出生，汉族，住林州市。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地安阳市安漳大道40号。负责人：李雅霞，该公司总经理。委托诉讼代理人:李丽娟，女，系该公司员工。上诉人常黎明因与被上诉人徐健、徐慧玲、天安财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称天安财险安阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初1092号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。常黎明上诉请求：1、撤销一审判决第三项,要求被上诉人天安财产保险股份有限公司安阳中心支公司在保险责任范围内先行赔付误工费用26400元,不足部分由被上诉人徐健、徐慧玲承担连带赔偿责任。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院对上诉人提出关于误工费的诉讼请求不予支持，适用法律错误，应当依法改判。上诉人在一审中提供了与用工单位的合同以及社保情况，用以证明上诉人受伤前有固定的工作，工资收入是3600元，应当以此为标准计算误工费。上诉人的用人单位是私人企业，因交通事故无法上班，用人单位不会支付工资，且上诉人伤到的是脚踝,一直在住院。2、一审法院认定关于伤残程度的鉴定费分担错误，被上诉人应当承担全部鉴定费用。天安财险安阳中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持。徐健、徐慧玲未到庭、未答辩。常黎明向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告天安财险安阳中心支公司在保险责任范围内先行赔付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等共计120420.77元，不足部分由被告徐健、徐慧玲承担连带赔偿责任。2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2019年6月8日10时59分许，在东南××省××林州市××纂村路段，被告徐健驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车由南向北行驶时，突然向道路东侧变更车道，准备从前车右侧超车时，与东侧车道内由南向北行驶的原告常黎明驾驶的豫Ａ×××××普通二轮摩托车发生交通事故，致使常黎明受伤，两车不同程度损坏。林州市公安交通警察大队作出第410581120190000400号道路交通事故认定书，认定徐健负事故的全部责任，常黎明不承担事故责任。事故发生后，原告到林州市第二人民医院进行治疗，初步诊断：左跖骨骨折，支付门诊费2989.66元。同日转入郑州市骨科医院治疗，诊断为：1、左足1isfranc损伤；2、左足骰骨粉碎性骨折。原告于2019年7月9日出院,实际住院31天，支付门诊费877.3元、住院费49646.94元。出院后支付门诊费380.1元。于2020年4月13日入住郑州市骨科医院，行左足多发骨折术后内固定取术，于2020年4月20日出院，实际住院7天，支付住院费14435.97元。经原告常黎明申请，委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对常黎明的损伤评残、护理期限、护理人数、内固定物取出进行鉴定评估。司法鉴定所于2019年12月28日出具安阳殷都司鉴所［2019］临鉴字第294号司法鉴定意见书、［2019］临评字第294-2号评估意见书：常黎明因交通事故致左足多发骨折伴踝关节韧带损伤，经手术治疗后，遗留关节活动受限，损伤构不成伤残。护理期限为90日，护理人数1人／日。内固定物取出费用约7000元。原告支付鉴定费1900元、检查费140元。另查明，豫Ｅ×××××号小型轿车的所有人为被告徐慧玲。该车在天安财险安阳中心支公司投保有交强险、50万元第三者责任险。一审法院认为，驾驶机动车上路行驶，应当操作规范，安全文明驾驶。被告徐健违反了《中华人民共和国交通安全法实施条例》第四十四条第二款：“在道路同方向有2条以上机动车道的，变更车道的机动车不得影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶”的规定，导致事故的发生，负事故的全部责任。徐健作为侵权人承担原告常黎明在本次事故中的合理合法的损失。原告未提供证据证明被告徐慧玲在本次交通事故中存在过错，故对原告要求徐慧玲承担赔偿责任的请求不予支持。事故车辆在天安财险安阳中心支公司投保有交强险及50万元第三者责任险，原告的损失由保险公司在交强险限额内先予赔付，超出部分由保险公司按照徐健在本次事故中的责任比例予以承担。原告常黎明的合理合法损失，予以支持。原告的损失为：①医疗费，以医疗机构出具的医疗票据为准，原告的医疗费为68329.97元，原告主张68329.17元，予以支持。②原告主张住院伙食补助费1950元，数额过高部分，不予支持。原告实际住院38天，住院伙食补助费为1900元（38日×50元／日）。③营养费根据受害人的伤情及出院医嘱确定，根据原告的伤情，参照GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.16、第10.4的规定，确定原告营养期为75日，按照相关规定，营养费按每日20元计算，原告的营养费为1500元（75日×20元／日）。④误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告提供劳动合同证明其有固定收入，但未提供用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，故对原告的该项请求不予支持。⑤原告主张护理费16125元，数额过高部分，不予支持。原告主张按上一年度居民服务业和服务业平均收入125元／天计算护理费，符合法律规定，予以支持。参照评估意见，确定原告护理期限为97天（评估护理期限90天﹢第二次住院7天），1人／天护理。原告的护理费为12125元（125元／天×97日×1人）。⑥原告主张鉴定费2040元，其中伤残程度评定费700元、内固定物取出费用评估费600元，因原告未构成伤残，且未按照评估意见主张内固定物取出费用，故仅支持护理期限评定等费用740元。⑦交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗而实际发生的费用。原告主张交通费1645元，数额过高部分，不予支持。根据相关规定，确定交通费为1000元。⑧原告主张打印费61.6元，其提供的票据显示金额为53.6元，该费用系原告的实际支出。综上，原告常黎明的各项损失共计85647.77元。天安财险安阳中心支公司赔付原告医疗费、护理费、误工费、交通费等共计85594.17元，被告徐健赔偿原告打印费53.6元。依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内赔付原告常黎明医疗费、护理费等各项损失计85594.17元；二、被告徐健于本判决生效后十日内赔偿原告常黎明打印费53.6元；三、驳回原告常黎明的其他诉讼请求。二审期间，上诉人常黎明提交河南万客来实业有限公司出具的误工费减少证明一份，证明误工时间为2019年6月至2020年1月，月工资为3600元，误工期间工资未发放。本院审理查明的其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为，被上诉人徐健驾驶机动车行驶时与上诉人常黎明相撞，致使常黎明受伤，依法应当承担赔偿责任。上诉人常黎明在一审期间提交了劳动合同和二审期间提交的误工收入减少证明，可以证实其因本次交通事故受到的误工损失，本院依法予以认定。上诉人虽然自2019年6月8日发生交通事故至2020年1月未上班，但并未构成伤残等级，扣除法定节假日，本院酌定误工期限为4个月，误工费为14400元（3600/月×4个月）。关于鉴定费用，因常黎明经鉴定不构成伤残，故一审法院认定由其本人承担鉴定费用并无不当。关于内固定物取出费用的评估费，上诉人一审并未主张，该项上诉主张超出其一审诉讼请求范围，本案不予审理。上诉人的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费和鉴定费损失共计99994.17元（85594.17元+14400元），被上诉人天安财险安阳中心支公司应在交强险和商业三责险范围内予以赔偿。综上，常黎明关于误工费的上诉请求部分成立，本院予以相应支持，其他上诉请求无事实和法律依据，不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初1092号民事判决第二项、第三项，即徐健于本判决生效后十日内赔偿常黎明打印费53.6元和驳回常黎明的其他诉讼请求；二、变更河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初1092号民事判决第一项为天安财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内赔付常黎明医疗费、护理费、误工费等各项损失计99994.17元；一审案件受理费1354元，由常黎明负担203.5元，徐健负担1150.5元；二审案件受理费460元，由常黎明负担360元，由徐健负担100元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  朱志伟审判员  付文华二〇二〇年八月十一日书记员  张明明