太原市杏花岭区人民法院   民事判决书   （2019）晋0107民初687号   原告：孟金敏，男，1993年6月23日出生，汉族，住山西省文水县。   原告：孟慧敏，女，1988年12月5日出生，汉族，住山西省文水县。   原告：闫完仙，女，1965年3月14日出生，汉族，住山西省文水县。   共同委托诉讼代理人：王慧欣，北京市京师（太原）律师事务所律师。   被告：山西省肿瘤医院。地址：太原市杏花岭区职工新村3号。   法定代表人：张桓虎，院长。   委托诉讼代理人：李俊平，山西周斌律师事务所律师。   原告孟金敏、孟慧敏、闫完仙诉被告山西省肿瘤医院（以下简称肿瘤医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孟金敏、孟慧敏、闫完仙及其委托诉讼代理人王慧欣，被告肿瘤医院的委托诉讼代理人李俊平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   孟金敏、孟慧敏、闫完仙向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿三原告死亡赔偿金452600元，精神抚慰金50000元，丧葬费36103.5元，误工费1840元，护理费2760元，住院伙食补助费2300元，营养费1150元，医疗费30293.65元，交通费3000元，被扶养人生活费64853元，以上赔偿数额按照70%计算共计451430元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。   事实及理由：2018年9月4日，患者孟天长因左肺下叶占位在被告处入院治疗。经各项检查后，确诊为左肺下叶鳞癌中期，医生确认手术治疗成功率达95%，并说若经济条件允许，建议请上海专家蒋雷做手术，原告同意，并将专家费17000元交于医生张双平。术前未见专家，2018年9月26日下午3点整患者进入手术室行“胸腔镜辅助左肺下叶袖式切除、支气管成型吻合术+胸壁肿物切除术”手术，术中发现静脉大血管与心脏左心房有大量粘连，但并未将该风险告知原告。下午6:36医生拿出割下来的肺部组织，告知手术成功；但30分钟后，又告知家属，病人心脏异常，大出血，可能出来后需住ICU病房，此时经原告询问得知专家没有等手术做完，因定的19点的飞机，18点就已匆忙离开，原告自始至终未见过专家。40分钟后，宣布患者死亡。经法院委托北京华夏物证鉴定中心进行司法鉴定，鉴定结论为:1、院方诊疗行为存在过错，2、诊疗过错与被鉴定人死亡存在一定因果关系，原因力大小建议以次要原因为宜，仅供法庭参考。特诉至贵院，请求法院依法判如所请。   肿瘤医院辩称，1、本病例诊断明确，诊疗方案无误，具有手术适应症；2、鉴于病情及手术复杂，特邀国内相关专家主持指导手术；3、手术前充分履行告知义务，对手术出血风险有防范预案；4、手术后发生致命性出血，积极抢救无效死亡，属于不可抗力。出院原因系患者肿瘤体较大，侵犯了左下肺静脉根部及部分心房，导致组织水肿质脆，心血管搏动压力导致原闭合残端撕裂出血。综上，患者肺癌术后大出血死亡的主要原因是自身疾病严重，病情及手术复杂，与医院诊疗行为无因果关系，应驳回原告诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：2018年9月4日，患者孟天长因左肺下叶占位在肿瘤医院入院治疗。经诊断，确诊为左肺下叶癌，左侧胸腔积液（少量）；左侧胸壁肿物等。在征得患者家属同意后，聘请上海肺科医院专家蒋雷做手术。2018年9月26日行“胸腔镜辅助左肺下叶袖式切除、支气管成型吻合术+胸壁肿物切除术”手术，术后患者拔管翻身后剧烈咳嗽，突然见胸腔引流管有鲜红色血液持续流出，考虑左侧胸腔内活动性出血，遂紧急插管、行剖胸探查术，患者终因抢救无效于当日死亡。   本院在审理期间，根据孟金敏、孟慧敏、闫完仙的申请，委托北京华夏物证鉴定中心对肿瘤医院对患者孟天长的诊疗行为有无过错；肿瘤医院的诊疗行为与患者孟天长死亡的损害后果之间是否存在因果关系以及原因大小进行鉴定。该鉴定中心于2020年7月9作出华夏物鉴中心[2020]医鉴字第96号司法鉴定意见书，1、肿瘤医院的诊疗行为存在过错；2、肿瘤医院的诊疗过错与孟天长的死亡存在一定因果关系，原因大小建议以次要原因为宜，仅供法庭参考。   另查明，事发后，孟金敏向肿瘤医院大夫张双平借款50000元，并出具了借条。   认定上述事实的证据有：住院病历、司法鉴定意见书以及开庭笔录在卷佐证。   本院认为：一、本案民事责任的认定。根据北京华夏物证鉴定中心的司法鉴定意见，肿瘤医院对该医疗纠纷应承担次要责任；结合本案中，上海肺科医院专家蒋雷到肿瘤医院会诊系未经其所在医疗机构批准，属于擅自外出开展会诊活动，且肿瘤医院也未能提供其向会诊医疗机构上海肺科医院发出书面邀请函的证据，因此，肿瘤医院在邀请会诊医疗机构的医师会诊时，存在瑕疵。故本案责任比例以45%为宜。   二、关于原告主张的各项损失的认定。   关于医疗费，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费，均是患者治疗原发性疾病而必须发生的费用，应由其自行承担。   关于被扶养人的费用，被扶养人闫完仙是否丧失劳动能力，其提供的村委会证明不具有证明力，其未能提供丧失劳动能力的有效证件，对该笔费用不予认定。   关于交通费3000元，虽未能提供票据，但死者需要运回处理，该笔费用确实需要发生，予以认定。   关于死亡赔偿金452600元、精神抚慰金50000元、丧葬费36103元，符合相关规定，予以认定。   以上费用合计541703元，由肿瘤医院承担243766元。   关于孟金敏向张双平大夫借款50000元，孟金敏也认可该款并非借款，大夫说给50000元是为了结此事，不让起诉；而大夫张双平给患者孟长天治疗疾病履行的是职务行为，付50000元给孟金敏，也是代肿瘤医院垫付，庭审中，肿瘤医院对该笔垫付款予以认可。因此，肿瘤医院要求从应付的赔偿款中扣除孟金敏向张双平大夫以借款形式收取的用于处理丧葬事宜的50000元，予以支持。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十二条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   被告山西省肿瘤医院赔偿原告孟金敏、孟慧敏、闫完仙各项经济损失243766元，扣除50000元，实际支付193766元，于判决书生效之日起十日内付清；   如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费8072元，减半收取4036元，鉴定费15000元，由原告孟金敏、孟慧敏、闫完仙负担10470元，被告山西省肿瘤医院负担8566元（原告已预交，在执行时一并执行）。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数及代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 员 宁廷     二〇二〇年八月十日   法官助理 王瞾   代书记员 杨俊   附：相关法律法规司法解释条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。   ……   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工平均工资标准，以六个月总额计算。   第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者木村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。