江西省南昌县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0121民初2826号原告：江西省中盛建筑集团有限公司，住所地：江西省南昌县江西千亿建筑产业园10号地块，统一社会信用代码：91360000158283493R。法定代表人：魏德福，该公司董事长。委托代理人：周丹，江西宏正律师事务所律师，执业证号：13601201611745875。委托代理人：施计彬，江西宏正律师事务所律师，执业证号：13601201110218091。被告：刘家盛，男，1986年1月4日出生，汉族，户籍所在地海南省海口市美兰区，现居住海南省海口市龙华区。原告江西中盛建筑集团有限公司（以下简称中盛公司）与被告刘家盛挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中盛公司委托诉讼代理人周丹到庭参加诉讼，被告刘家盛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告中盛公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告偿还原告垫付的本金合计1397642.18元；2、依法判决被告需偿还本金中34810.18元按月息两分从2020年1月19日至还清垫付款之日止利息，偿还本金中296295元按银行间同行业拆借利息从2017年5月18日至还清垫付款之日止的利息，偿还本金中400000元按银行间同行业拆借利息从2016年11月25日至还清垫付款之日止的利息，偿还本金中666547元按银行间同行业拆借利息从2017年1月18日至还清垫付款之日止的利息，暂诉至起诉之日利息合计284670.79元；3、判令被告承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2013年5月27日，被告与原告签订承包经营协议书，在承包经营期间，被告承建海南省军区三亚经济适用房期间，向海口广鑫达贸易有限公司购买钢材，因被告未按时支付钢材款，海口广鑫达贸易有限公司诉请由原告和被告承担义务，最终原告代替被告垫付钢材款1362832元，至今仍未归还。另被告还向三亚华盛新混凝土有限公司购买混凝土，因被告未按时支付相应款项，最终原告代替被告垫付34810.18元，被告承诺按月息两分支付延期利息，以上被告应返还原告垫付款项合计1397642.18元。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。原告中盛公司提交了以下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证明复印件、被告身份证复印件各一份。证明原、被告的身份信息。2、《承包经营协议书》一份。证明原告和被告之间存在承包经营协议，被告在承包期间以原告名义对外购销合同引起的一切经济纠纷和法律责任由被告承担。3、（2016）琼0106民初11677号民事调解书一份、承诺书一份及转账凭证三份，证明原告代替被告向海口广鑫达贸易有限公司支付钢材款1362832元，且被告刘家盛出具承诺书，原告支付款项后可向刘家盛追偿，包含本金、违约金。4、（2017）琼0271民初5585号民事调解书一份、承诺书一份及转账凭证三份，证明原告被法院划扣863700元，被告出具承诺书，承诺按期支付华盛货款。5、海南省军区保障局转账凭证一张，证明收到海南省军区保障局退回的质保金523089.32元，冲抵公司为刘家盛会代垫款，中盛公司实际代垫款是34810.08元。被告刘家盛未答辩，亦未提交证据。经审理查明：2013年5月27日，江西中盛建筑工程有限公司海南分公司作为甲方（发包方）与乙方被告刘家盛（承包方）签订《承包经营协议书》，江西中盛建筑工程有限公司海南分公司负责人李顺国在甲方处签字，刘家盛在乙方处签字。协议书约定：“为开拓海南省建筑市场，适应建筑行业的市场经济体制，明确甲乙双方责、权、利关系，激活经营机制，调动承包者的积极性，在协商一致、互惠互利、平等自愿的基础上订立以下承包合同条款：甲方同意乙方在海南省内以江西中盛建筑工程有限公司海南分公司名义承包工程；承包期限一年，自2013年6月1日至2014年5月31日。管理费缴纳：年管理费为贰拾万元整。”协议书同时还对双方权利义务、账户设立及发生纠纷处理方式、管辖法院等其他事项作了约定。2016年11月28日，海口市龙华区人民法院就海口广鑫达贸易有限公司诉江西省中盛建筑集团有限公司、第三人海南亿豪装璜工程有限责任公司合同纠纷一案做出（2016）琼0106民初11677号民事调解书，江西省中盛建筑集团有限公司共应支付海口广鑫达贸易有限公司货款、保全费、诉讼费、违约金等1326547元，款项付至指定账户：长沙高新开发区雷锋镇开泰装饰材料经营部。刘家盛向江西省中盛建筑集团有限公司出具承诺书一份，内容为“本人刘家盛系海南省军区三亚经济适用房一期工程第二标段新建工程项目部负责人，关于我项目部项下的原告海口广鑫达贸易有限公司诉贵司买卖合同纠纷一案，本人对该案基本事实清楚、知悉，欠款金额属实无误……本人承诺如下：因该案产生的案件诉讼费、（含受理费、保全费）、执行费、货款（工程款）本金、违约金、资金占用费、利息等一切费用，均由本人承担，与贵司无关，若贵司被告法院强制执行承担上述费用后，贵司有权向本人追偿”，刘家盛在承诺人处签字。2016年11月25日、2017年1月18日和2017年5月18日，中盛公司三次向长沙高新开发区雷锋镇开泰装饰材料经营部转款，金额分别为400000元、666547元和296285元。2017年10月27日，海南省三亚市城郊人民法院就三亚华新混凝土有限公司诉江西省中盛建筑集团有限公司、刘家盛买卖合同纠纷一案做出（2017）琼0271民初5585号民事调解书，刘家盛确认欠三亚华新混凝土有限公司混凝土货款593802.5元，江西省中盛建筑集团有限公司对款项承担连带责任。2017年10月27日刘家盛出具承诺书一份，内容为“本人对本人欠付的三亚华新混凝土有限公司混凝土货款593802.5元向江西省中盛建筑集团有限公司作出以下郑重承诺：本承诺欠付华盛公司的货款分四次还清，2017年11月30日还50000元，12月30日前还150000元，2018年1月30日前还150000元，余款243802元在2018年2月28日前付清，本人若逾期付款则另支付违约金50000元给华盛公司。”刘家盛在承诺书中还承诺，若违约造成中盛公司向华盛公司支付的一切款项本人承诺三日之内返还中盛公司，逾期按月息2分计息并承担中盛公司向其追偿的一切费用（包括不限于中盛公司向华盛公司支付的一切费用、诉讼费、保全费、律师费、交通费等），承诺发生争议到中盛公司所在地诉讼。刘家盛在承诺人处签字。2019年11月25日、12月16日原告中盛公司被三亚市城郊人民法院两次划扣款项，金额分别为283700元和580000元，合计863700元。2019年12月17日，海南省军区保障局将退回刘家盛的款项523089.32元，转至中盛公司账户上，原告中盛公司以该款冲抵了（2017）琼0271民初5585号一案刘家盛所欠付款。2020年1月19日，三亚市城郊人民法院将该案中多划扣的款项305800元退回至原告中盛公司账户，中盛公司在该案中实际垫付的款金额为34810.18元。同时查明，江西中盛建筑工程有限公司海南分公司已被吊销。本院认为，案涉《承包经营协议书》约定刘家盛以江西中盛建筑工程有限公司海南分公司名义承包工程并缴纳相应管理费，实际上是没有资质的施工人以有法定资质的建筑企业名义承担工程，该行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照、以本企业的名义承揽工程的强制性规定，而且其本质系以合法形式掩盖非法目的，该《承包经营协议书》应认定无效。本案中，协议虽无效，但被告刘家盛以江西中盛建筑工程有限公司海南分公司名义承包工程，刘家盛基于双方承包协议对其本人在承包期间所涉工程项目所欠付的款项两次向原告中盛公司出具承诺书，承诺涉讼两案的货款本金、违约金等一切均由其本人承担，该承诺是其真实意思表示，合法有效，被告刘家盛应按其承诺偿还原告中盛公司为其垫付的涉讼款项。本案中，原告中盛公司为被告刘家盛垫付承包期间涉诉款项合计为1397642.18元，其中（2016）琼0106民初11677号案1362832元，（2017）琼0271民初5585号为34810.18元，事实清楚，证据确凿，现原告主张，本院予以支持。关于原告中盛公司要求支付利息的请求，因被告刘家盛未按约定偿还欠付货款，原告主张从垫付之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，应予以支持。对于垫付款项中的34810.18元部分的逾期利息，原告主张按被告刘家盛承诺逾期按月息2分计算，亦符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘家盛于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告江西省中盛建设集团有限公司垫付款本金人民币共计1397642.18元；二、被告刘家盛于本判决生效之日起十日内一次性支付原告江西省中盛建筑集团有限公司垫付款本金1397642.18元的逾期利息（其中400000元从2016年11月15日起计算至本判决确定还款之日止，666547元从2017年1月18日起计算至本判决确定还款之日止，296285元从2017年5月18日起计算至本判决确定还款之日止，2019年8月19日前按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至本判决确定付款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中34810.18元，按月息2%从2020年1月19日起计算至本判决确定还款之日止）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19942元，减半收取9971元，由被告刘家盛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  饶淑芬二〇二〇年八月十四日书记员  魏默涵