达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1702民初2066号 原告：余绪兵，男，1981年11月15日出生，汉族，户籍地四川省渠县。 委托诉讼代理人：李明，四川中沛律师事务所律师。（特别授权） 被告：达州市中心医院,住所地达州市通川区南岳庙街56号大东街151号。 法定代表人：曾凡伟，院长。 委托诉讼代理人：陶毅，四川明炬（达州）律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：于金渤，四川金世达律师事务所律师。 原告余绪兵诉被告达州市中心医院劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余绪兵及其委托诉讼代理人李明，被告达州市中心医院的委托诉讼代理人陶毅、于金渤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余绪兵向本院提出诉讼请求：1.判决确认被告解除劳动合同的行为违法；2.判决被告向原告支付2017年6月至2019年10月加班费和法定节假日工资共51572元；3.判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金15240元；4.判决被告向原告支付未休年休假报酬2803元；5.判决被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同的赔偿金33023.46元（已扣除本数）；6.请求判决被告向原告移交人事档案资料。诉讼过程中，原告放弃第6项诉讼请求。事实和理由：原告于2017年6月至2019年11月在达州市中心医院保安部上班。被告于2019年11月1日违法解除劳动合同。工作时间是连续上班24小时后再休息24小时。也就是全年365天（包括104个双休日、11个法定节假日），原告平均每天上班12小时，每周上班84小时。根据《劳动法》第三十六条关于工作时间的规定，原告相当于平均每天延长工作时间4小时，104个双休日照常上班，全年11个法定节假日也照常上班，未安排补休。2019年9月20日，34名保安人员推选欧红光为代表向省委巡视组反映被告违法解除劳动合同未按政策付清相关待遇等问题。原告向达州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2020年4月16日作出达市劳人仲不【2020】01号不予受理通知书。原告每月加班时间58.36小时（15小时/天×15天-8小时/天×20.83天）。每天工作时间最低15小时。每小时工资17.52元（3048÷21.75÷8）。2017年6月至2019年10月期间（长达29个月、27个法定节假日），延长工作时间的工资44477元（17.52×58.36×29×1.5）。法定节假日工资7095元（17.52×15×27÷2×2），合计加班工资为51572元。被告应向原告支付赔偿金3048×2×2.5=15240元、支付未休年休假报酬3048÷21.75×2倍×5天×2年=2803元。2018年5月31日，被告就应与原告签订无固定期限合同，被告应当从2018年6月其支付每月2倍工资。2019年9月向巡视组维权，因此被告应支付2018年9月至2019年5月的双倍工资33023.46元。 被告达州市中心医院辩称，1.被告没有主动解除与原告的劳动关系，系原告自行离职，因此被告不应当承担解除劳动合同的经济赔偿金；2.原告主张未签订无固定期限劳动合同赔偿金，按照劳动合同法相关规定，原告情形不符合劳动合同法第14条规定的签订无固定期限劳动合同，根据相关规定，应视为原告自2018年6月起与被告签订了无固定期限劳动合同，现已超过仲裁时效；3.原告计算月工资的基数过高，被告向原告发放的工资由基本工资、加班工资、社保费三部分组成，加班工资和单位发放的社保费不应计入；4.原告主张加班时间明显过长，其每天上班时间不超过13个小时，同时对加班时间和加班事实的问题，超过2年的应由原告提供充分证据，同时计算基数也过高。被告不存在拖欠加班工资的事实，被告每月足额向原告支付了加班费，原告也没有提出过异议。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2017年6月1日到被告达州市中心医院从事保安工作，双方未签订书面劳动合同。被告达州市中心医院对原告等保安的工作岗位安排是上班24小时休息24小时的工作制度，一般两人一岗，上午7点半至11点半全部在岗，中午2小时吃饭时间轮换，下午1点半至5点半上两个小时休两个小时，晚上轮岗上下夜，上半夜是5点半至晚12点半，下半夜是晚2点半至早上7点半，并提供休息场所。2019年，被告每月向原告支付基本工资1650元、社保680.58元、超时工资626元。此外，被告还向原告发放了处突加班费、春节慰问费等。 2019年10月31日，被告发出《关于队员上岗安排的通知》，主要内容为：按照我院与四川金虎亿成安保服务有限公司签的有关协议，以及我院的实际情况，双方定于2019年11月1日对安保工作正式交接，不愿意继续在我院从事安保服务的人员，请办好物资、设备、资料等交接工作，10月工资将于11月1日发放等。自2019年11月起，原告以工资待遇降低为由未继续在被告处从事安保服务工作。后原告向达州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年4月16日作出达市劳人仲不（2019）01号不予受理通知书。 同时查明，2019年9月20日，包含原告在内的34名保安向省委巡视组反映经济补偿金、加班、年假、高温补贴问题，达州市中心医院出具了相应的法律意见书。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”的规定，原告于2017年6月1日到被告处从事保安工作，虽未签订书面劳动合同，但已与被告建立起劳动关系。 关于原告主张判令确认被告解除劳动合同行为违法的诉讼请求，因被告已向原告发出《关于队员上岗安排的通知》要求原告就是否继续工作进行选择，原告选择了离职，应当认定为系双方协商一致解除劳动合同，故原告该项主张依法不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原、被告经协商一致解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”以及《四川省高级人民法院关于印发的通知》第29条“《劳动合同法》中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括：（一）加班工资；（二）非常规性奖金、津补贴、福利”的规定，原告于2017年6月1日至2019年10月在达州市中心医院上班，合计2年10个月，其经济补偿金按三年计算为6991.74元（2330.58元*3年）。 关于原告主张判令被告向其支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金33023.46元（已扣除本金）的诉讼请求。因原告提交的信访资料中未载明就未订立无固定期限劳动合同双倍工资的问题，根据《中华人民劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”、第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，因此，原告应当主张2017年7月1日至2018年6月1日期间的双倍工资，其主张该项权利及申请仲裁的时效期间为2018年6月1日至2019年7月1日。原告于2020年4月16日向仲裁部门申请仲裁，已超过仲裁时效期间。故对原告的该项请求不予支持。 关于原告主张判令被告向其支付加班费、法定节假日工资的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，被告举示的证据能够证明其每月固定向原告发放了加班工资，春节、处突加班亦另行发放了加班报酬，原告予以了签字认可，应当认定被告履行了发放加班工资报酬的义务，故对原告的此项诉讼请求本院不予支持。 关于原告诉请由被告支付未休年休假报酬2803元的问题。原告主张未休年休假折算工资应当适用一年仲裁时效的规定，从次年1月1日起计算，劳动关系解除或者终止的，该年度的未休年休假折算工资仲裁时效从解除或者终止之日起计算。因原告已于2019年9月20日向四川省委巡视组反映过年休假问题，被告做出了相应的法律意见书，故被告辩称原告主张未休年休假报酬最多计算一年的理由不能成立。被告应当向原告支付2018年度、2019年度的未休年休假报酬，其中2018年为921.80元（2004.92元÷21.75×2倍×5天）、2019年为1071.53元（2330.58元÷21.75×2倍×5天），两项合计1993.33元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下： 一、被告达州市中心医院在本判决生效之日起三日内向原告余绪兵支付经济补偿金6991.74元； 二、被告达州市中心医院在本判决生效之日起三日内向原告余绪兵支付未休年休假报酬1993.33元 三、驳回原告余绪兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告达州市中心医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  侯学全 二〇二〇年八月二十六日 书记员  李红秀