安徽省金寨县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1524刑初390号 公诉机关金寨县人民检察院。 被告人徐义仕，男，1963年9月17日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省金寨县，因涉嫌非法占用农用地罪，经金寨县森林公安局于2018年6月8日决定刑事拘留，2018年6月11日对徐义仕宣布拘留，经金寨县看守所入所检查发现徐义仕患病不符合收押规定，暂不予收押，该局遂于2018年6月11日决定取保候审；2019年6月18日被金寨县人民检察院取保候审；2020年6月10日被本院取保候审。 辩护人尹建宁，安徽中天恒律师事务所律师。 辩护人朱江，安徽中天恒律师事务所律师。 金寨县人民检察院以金寨检一部刑诉〔2019〕310号起诉书指控被告人徐义仕涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月3日公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院指派检察员程红出庭支持公诉，被告人徐义仕及其辩护人尹建宁、朱江以及证人江某、胡某、蔡某、陈某1、陈某2到庭参加诉讼。审理期间，因新冠肺炎疫情影响曾中止审限并经六安市中级人民法院批准依法延长了审限。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人徐义仕于2001年5月承包了原金寨县银山畈乡门山村伏山林场，在未到林业部门办理林地使用审批手续的情况下于2005年和2008年两次在伏山林场内修路，2015年又雇请挖机对伏山林场内道路进行修整，至今徐义仕未对伏山林场内所修道路进行恢复。经鉴定，徐义仕所修至伏山林场内道路共占用林地面积为13125平方米，折合19.688亩，林地类型为用材林地。为支持公诉指控，公诉机关提供有人口信息、违法查询证明等书证；证人王某、吴某等人的证言；被告人徐义仕的供述与辩解；鉴定意见；现场勘验、检查笔录等证据。指控认为，被告人徐义仕违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人徐义仕对指控其非法占有农用地的事实无异议，其辩称：我是通过村委会、林业站、乡政府申报修路的，村乡干部讲我带头修路是好事，他们还去现场勘查，给我争取资金，给我批了炸药，伏山林场是村里集体所有，他们是否取得了主管部门的批准手续我不知道，我自己掏钱修的路，我修路也是为了方便管理林场，并准备搞旅游开发，我在修路的时候没有任何一个工作人员制止让我停下来，他们对我修路都是支持的；林场范围内原本就有人行小路，鉴定的面积有出入，没有扣除小路面积；现在如果认为我错了，我虚心接受处罚，我本人有病，精神不好，经常吃药睡不着觉，请求给予从宽处罚。 辩护人认为，公诉机关指控被告人徐义仕犯非法占用农用地罪事实不清、证据不足，依法应宣告无罪。具体理由如下：1.被告人徐义仕合法取得金寨县汤家汇镇门山村伏山林场承包经营，虽有修路的行为，没有非法占用农用地19.688亩的故意；2.被告人徐义仕修建承包伏山林场的道路是经金寨县银山畈乡人民政府、银山畈乡林业站、门山村委会同意的合法修建，没有实施非法占用19.688亩农用地的行为。3.公诉机关指控被告人徐义仕非法占用农用地19.688亩的证据不足，金寨县林业局没有鉴定资质、鉴定程序违法，且占地数量，缺乏客观性。4.徐义仕案件追诉时效已过，应当立即宣告无罪。 经审理查明：被告人徐义仕于2001年5月承包了原金寨县银山畈乡门山村伏山林场，在报经村乡同意而未取得林业主管部门林地使用审批手续的情况下，于2005年至2008年在伏山林场内修路，2015年又雇请挖机对伏山林场内部分水毁道路进行修整。至今徐义仕未对伏山林场内所修道路进行恢复。经鉴定，徐义仕所修至伏山林场内道路共占用林地面积为13125平方米，折合19.688亩，林地类型为一般用材林地。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实： 1.书证：常住人口信息、归案说明、查询证明，证明被告人身份、归案经过及无违法犯罪记录情况；林权证证明、合同书，证明被告人承包门山村伏山林场情况；林业局出的证明、补充说明，证明被告人未取得林业主管部门林地用地审批手续，林区内人行小路仍然属于林地。 2.证人证言：（1）证人王某、吴某、万某等人的证言，证明修路应该申报审批而被告人没有经过林业主管部门审批，被告人修路之前林场情况、被告人雇请挖机使用炸药修路的事实和过程，以及被告人写申请是要求解决修路资金的事实。（2）出庭证人证言：ａ.江中勇：2006年左右我在银山畈工作，在林业站是负责人。当时被告人写的有要求解决修路资金的申请报告，林业站签了之后报到林业局，林业局又打回来了，说这种情况是三权下放，由乡政府和林业站研究解决。我当时跟胡某汇报被告人要修路，他同意了，我把意见转述给被告人了。徐义仕修路现场，我也去过很多趟。当时乡里集体会议研究的，应该有会议记录，并乡之后材料都不在了。ｂ.胡某：原任银山畈乡副书记，分管林业土地和政法工作，被告人关于修路的事情他报给我们政府，我们同意他修路主要是修路用炸药的问题，在会上我说过意见，根据程序被告人申请，村里同意申请我们就同意。我们的出发点主要是同意购买炸药，同意用炸药不是表示就同意用地，林场这块土地上修路必须要通过县政府林业局。ｃ.蔡某：我当时是门山村文书，收发文件，给群众的申请签字盖章。被告人修路写过申请，因为修路方便，且当时村里修路拿不出来资金，村里对于修路是同意的，不反对，被告人修路期间向有关部门申请炸药，村里也同意。修路申请我签了字，章子是我盖的，村里没研究过但是书记主任都知道。修路现场勘查我可能去了。关于修路占地申请，我们认为林场包给被告人了，要报被告人自己报，要签字村里签字。ｄ.陈某1、陈某2：证明2005-2008年被告人两次修路都参与领炸药。被告人申请到村里、乡里，然后到当地派出所再到公安局，民爆公司通知我们批掉了去领取炸药。申请要写明用途。被告人自己去申请跑手续，手续完成后被告人给我们，我们是爆破员，只有我们能领取炸药使用。 3.被告人徐义仕在侦查阶段的供述与辩解，称其2001年5月与原银山畈乡门山村签订合同承包伏山林场15年，承包时林场内只有人行小路没有大路，2005年下半年开始修路到2006年，修了大约3米宽3公里，2008年又修了约2米宽的二条岔路2公里。当年修路不需要林业主管部门审批，其写了申请去村里，村里签字了，也交到了乡林业站和乡政府，经过批准购买了炸药，但没有看到林业局的林地审批手续；承包后林场保护得很好，自筹资金雇挖机等修路也是为了便于管理林场和开发旅游，是公益事业，修路时村乡干部都多次去过，没有人提出过我修路违法也没有制止过我。 4.鉴定意见，证明被告人徐义仕非法占用一般材林地19.688亩；对被告人自称的有精神分裂症，经过鉴定被告人是完全刑事责任能力人。 5.现场勘验、检查笔录及照片，证明被告人在承包的伏山林场内修路占地且至今未恢复的事实。 本院认为，被告人徐义仕违反土地管理法规，非法占用林地10亩以上，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为构成非法占用农用地罪。公诉机关指控犯罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院依法予以确认。对辩护人关于被告人无罪的辩护意见，根据2004年7月1日起施行的《安徽省林地保护管理条例》第二十二条“未经县级以上人民政府林业行政主管部门审核同意，任何单位和个人不得在林地上从事开垦和采石、取土、建房、建窑等改变林地用途的行为。”之规定，被告人虽然申报了村乡同意修路，但未取得县级以上人民政府林业行政主管部门审核批准手续，其行为性质属于非法占有农用地，且数量较大，为维护国家土地管理秩序，应按照犯罪行为予以追究；且该犯罪行为已过追诉时效的意见，不符合法律规定，故对该无罪辩护意见不予采纳。金寨县林业局林业技术人员出具的关于占用林地的鉴定意见，不违反法律规定，且经依法送达后被告人未提出重新鉴定申请，可作为认定本案事实的依据，故对辩护人关于本案事实不清，证据不足的辩护意见亦不予采纳。鉴于被告人无违法犯罪记录，归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节；其主观上是为方便林场管理和发展旅游而修路，客观上报告了村乡并取得了同意，犯罪情节轻微，辩护人关于被告人主观恶性和社会危害较小的辩护意见符合案件事实，予以采信；且被告人当庭有一定悔罪表现，故依法可对其免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三十七条、第六十七条第三款，《最高人民法院具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人徐义仕犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张传清 审 判 员  陈玉婷 人民陪审员  单广梅 二〇二〇年八月十二日 书 记 员  翁仕娟 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院具体应用法律若干问题的解释》第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚: (一)非法占用耕地"数量较大"，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。 (二)非法占用耕地"造成耕地大量毁坏"，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。