广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0403民初956号 原告：广西梧州百佳市场发展有限公司，住所地广西梧州市民主路41.44.47.49.51.53号一层7-1号，统一社会信用代码914504001991938814。 法定代表人：李火生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卢沛雄，广西富章律师事务所律师。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司，住所地广西南宁市兴宁区朝阳路49号建工大厦综合楼，统一社会信用代码91450000569070898M。 法定代表人：陈祖训，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘于英，该公司员工。 第三人：邱翠兰，女，1963年1月16日出生，汉族，住广西梧州市长洲区。 原告广西梧州百佳市场发展有限公司（以下简称百佳公司）与被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司（以下简称建工集团公司），第三人邱翠兰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月7日公开开庭审理了本案。原告广西梧州百佳市场发展有限公司的委托诉讼代理人卢沛雄，被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司的委托诉讼代理人刘于英，第三人邱翠兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西梧州百佳市场发展有限公司向本院提出诉讼请求：被告应赔偿原告经济损失297442元。事实和理由：2014年9月10日，被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司与原告广西梧州百佳市场发展有限公司签订《广西梧州市新兴百佳新街市改造工程施工合同》，由建工集团公司承包广西梧州市新兴百佳新街市改造工程，工程地点为梧州市新兴一路新兴农贸市场，合同工期计划自2014年9月10日至2015年1月31日，工程总价约定为7894095.2元，合同第18.1条约定诉讼纠纷由工程所在地人民法院管辖。合同签订后，被告建工集团公司即按规定入场施工。2014年11月月底，新兴市场租户即第三人邱翠兰反映其承租的13#楼南门外1号摊位和13#楼西边正门左侧内的1号摊位，两个店铺于2014年11月25日遭受人员及机器的破坏，店内设施设备和其他财物损毁严重。第三人邱翠兰因此与原告百佳公司发生纠纷，第三人邱翠兰曾以百佳公司为被告向人民法院提起财产损害赔偿之诉。2019年4月12日，梧州市万秀区人民法院经重审后作出（2018）桂0403民初858号民事判决书，判令百佳公司应向邱翠兰赔偿297442元。百佳公司就该案提起上诉后依法申请撤诉，梧州市中级人民法院于2019年4月12日作出（2019）桂04民终1055号民事裁定，准许百佳公司撤回上诉，一审判决即发生法律效力。原告认为，原、被告双方之间依法成立建设工程合同关系，双方均应按照合同约定合法合理地履行合同义务。被告建工集团公司依法承包案涉工程，全面负责案涉市场的工地建设和现场管理工作。但被告建工集团公司在施工及管理过程中存在操作不当问题，没有查清核实租户搬离状况，造成租户即第三人邱翠兰摊位店内设施设备和其他财物损毁严重，导致原告因此被第三人邱翠兰追究侵权责任，并被判决承担297442元赔偿款。根据《中华人民共和国合同法》第十六章第二百八十七条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，第三人邱翠兰的财产损害责任，依法本应由被告建工集团公司承担，现原告已承担了侵权责任，则有权另行向被告建工集团公司追偿该赔偿款损失。综上所述，被告建工集团公司在履行建设工程合同过程中存在违约和侵权行为，导致原告承担赔偿责任的损失事实。原告根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条和第一百二十二条的规定提起本案诉讼，请支持原告的全部诉讼请求。 原告广西梧州百佳市场发展有限公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1.原告营业执照复印件，拟证明原告的基本工商登记情况，主体资格适格；2.被告企业信用信息公示报告复印件，拟证明被告的基本工商登记信息，主体资格适格；3.《施工合同》复印件，拟证明原、被告双方成立建设工程合同关系，并就本案工程项目权利义务进行具体约定，原告与被告是发包与承揽的关系，在承揽施工过程中出现的损失应当由被告承担；4.民事判决书、民事裁定书复印件，拟证明被告在施工及管理过程中存在操作不当问题，造成租户即第三人邱翠兰摊位店内设施设备和其他财物损毁严重，导致原告因此被第三人邱翠兰追究侵权责任，并被法院判决承担297442元赔偿款，百佳公司将工程发包给被告，百佳公司在赔偿297442元给邱翠兰后，由被告赔偿给原告百佳公司。 被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司辩称，1、原告诉请的经济损失无事实和法律依据。在原告的起诉中，原告称是被告在施工管理过程中操作不当，没有查清核实租户的搬离状况，造成第三人邱翠兰的损失应当由被告承担对第三人的侵权赔偿责任，原告该主张没有事实和法律依据。首先，原、被告签订的施工合同中的专用条款已明确约定，由原告提供施工场地给被告进行施工，被告在进场施工过程中没有违约侵权的行为存在，原告却说是被告没有查清、核实租户的搬离情况，但是根据合同的约定，该项义务应当是原告的义务而不是被告的义务。其次，在原告与第三人邱翠兰的生效判决中，已经认定是原告对第三人造成的侵权，如果原告认为该生效判决中的事实认定错误，应当举证证明其主张。2、本案的诉讼费用应当由原告自行承担。 被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司为其辩解没有向法庭提交证据。 第三人邱翠兰述称，第三人不清楚原告与被告之间的关系，第三人是与百佳公司签订的租赁合同，是百佳公司用勾机损坏第三人的冷库，货物也是百佳公司损坏，也导致第三人的冰鲜产品腐烂。是黎某指示百佳公司的人员操作，对被告，第三人不清楚。我们报警后公安机关也对相关人员做笔录，我也看过法庭送达的询问、讯问笔录，黄某也是陈述百佳公司的人员损坏我仓库、冰鲜，其余的几个人黄某告诉我也是百佳公司的人员，第三人不清楚与被告是否有关。第三人到检察院、公安报案立刑事案件但后来公安、检察院没有以刑事案件处理，第三人就以民事案件起诉。管理百佳市场的谢某1叫我们找黎某，我们找到其后，其父亲承诺给我们赔偿但后来又没有进行赔偿。 第三人邱翠兰没有向法庭提交证据。 经开庭质证，被告对原告提交的证据1、2三性无异议；证据3对关联性有异议，根据施工合同中专用条款的约定即42页，该条明确约定应由发包人提供施工场地给承包人，该条明确约定了原、被告双方的权利义务，所以移交施工场地给被告是原告的义务，在原告移交施工场地给被告过程中产生侵权纠纷应当由原告承担赔偿责任，而非原告所称移交过程中产生的损失由被告承担，原告将该赔偿责任推给被告与合同约定、与事实不符；证据4真实性无异议，对关联性有异议，该份证据是生效判决，判决中已认定第三人的损害事实是原告造成，并且结合证据3也充分证明移交施工场地给被告是原告的义务，若原告认为该生效判决中认定的事实有误应当提供证据证明其主张，因此，该份证据不能证实原告的证明内容。 第三人对原告提交的证据，认为其不清楚原、被告之间的关系，其要求尽快赔偿其损失。 本案审理过程中，本院调取了（2016）桂0403民初1054号案卷在公安机关调取的对邱翠兰、蒙某、黄某、陈某、霍某、彭某所作的询问笔录、讯问笔录。 经质证，原告对法庭调取的询问笔录、讯问笔录三性无异议。 被告对法庭调取的笔录中，提请法庭注意对邱翠兰的询问笔录，明确记载黄某是百佳公司的员工，以及询问时问到是谁砸坏第三人的仓库，是管理新兴市场的百佳公司；黄某和江某是百佳公司的员工，对第三人实施侵权行为是百佳公司的职员。对蒙某的讯问笔录中，蒙某也是明确答到帮公司搬第三人的东西，该公司也是指原告；也写明了蒙某是百佳公司的员工。对黄某的讯问笔录中，黄某也是明确表明是百佳公司的员工，对第三人实施的行为是受到公司的指派。对陈某的询问笔录表明了对第三人侵害的过程是原告百佳公司的员工实施的行为。对彭某的询问笔录也是明确记载其收到百佳总经理谢某2电话前去对第三人的物品进行清点。被告认为，法庭调取的询问、讯问笔录，均是证明第三人邱翠兰的侵权损害事实都是由原告造成的，同样也佐证了证据4生效判决书中事实认定以及证据3中原告方应负有移交施工场地给被告的施工责任。 第三人对法庭调取的询问、询问笔录，认为被告所述是事实。 结合当事人的举证和质证，本院认证如下：对当事人确认的证据予以采信；对一方当事人提出异议的证据，因无相反的证据予以否定，且该类证据与双方的诉辩事由有一定关联性，本院亦作为定案的参考依据。 本院经开庭审理并结合全案证据，认定事实如下： 2014年9月10日，原告（发包人、甲方）和被告（承包人、乙方）签订《广西梧州市新兴百佳新街市改造工程施工合同》，约定原告将位于梧州市新兴一路新兴农贸市场的广西梧州市新兴百佳新街市改造工程发包给被告，承包范围为施工图纸和工程量清单范围内的全部工程内容，计划2014年9月10日开工，2015年1月31日竣工，总日历天数144天，合同价款7894095.2元。通用条款2.1条约定发包人在履行合同过程中应遵守法律，并保证承包人免于承担因发包人违反法律而引起的任何责任。4.1.1条约定承包人在履行合同过程中应遵守法律，并保证发包人免于承担因承包人违反法律而引起的任何责任。9.1.3条约定发包人应负责赔偿工程或工程的任何部分对土地的占用所造成的第三者财产损失和由于发包人原因在施工场地及其毗邻地带造成的第三者人身伤亡和财产损失。9.2.7条约定由于承包人原因在施工场地内及其毗邻地带造成的第三者人员伤亡和财产损失，由承包人负责赔偿。专用合同条款1.1条约定发包人应在开工前五天内完成施工场地具备施工条件、提供工程地质和地下管线资料。1.5条约定发包人提供施工场地，并清除影响施工的障碍物及承担乙方在不腾空场地条件下施工的相应措施费用。3.8条约定承包人从发包人清场开始，配合发包人的清场工作。 本案审理过程中，本院调取了（2016）桂0403民初1054号案卷，从梧州市公安局角嘴派出所调取的询问笔录、讯问笔录。公安机关在2014年11月25日、12月1日询问邱翠兰时，邱翠兰称在2014年11月25日19时许，其报警称其在新兴市场福乐多超市旁开的铭记冰鲜店被人砸了，其与民警赶到后店铺已经砸坏，其中搬其货物的有百佳公司的员工黄某、江某，其认为是其与新兴市场负责装修的百佳公司没有谈拢搬迁问题为由被砸。2014年12月25日讯问蒙某时，蒙某称其现在在百佳公司上班，负责新兴市场升级施工，因铭记冰鲜店不按市场要求搬到安置区影响施工才在11月25日20时许安排勾机将铭记冰鲜店的门勾开并与几个工友搬离店内冰鲜至百佳公司冰库保管，其余交由市场管理站接手，搬运过程中，店主和警察也到了现场。2014年12月9日讯问黄某时，黄某称其在百佳公司上班，其是新兴市场管理站站长，因新兴市场需要升级改造要求租户搬至临时安置区但铭记冰鲜店没有按要求搬离，拖长施工期，百佳公司要求市场管理站协助经营户搬迁，其在11月25日20时40分左右到达时，施工队已经将店内冰箱搬出，搬运过程中店主邱翠兰和其丈夫、公安到了现场，市场管理站帮邱翠兰保管了其中九个冰箱，冰箱里的冰鲜百佳公司安排人放入公司的冰库保管。2014年12月11日询问陈某时，陈某称其在11月25日20时左右看到铭记冰鲜店被人用勾机勾开，有30人左右从店内搬出冰柜、冻品，后来有百佳公司驻新兴市场的管理人员包括站长和其他市场管理人员搬运放在马路上的冰柜，搬运过程中，店主与其丈夫才到现场。2014年12月11日询问霍某时，霍某称在11月25日晚19时左右有勾机勾开铭记冰鲜店店门，并有人将店内冰箱搬出放在马路，将冰鲜搬到卡车上，搬运过程中，店主与其丈夫才到现场。2014年12月25日询问彭某时，彭某称其是百佳公司市场部经理，负责怡景菜市，11月26日听说新兴菜市场有冰鲜铺位被人破坏的事情，店主邱翠兰就和其公司协商将冰鲜铺里的货物放在百佳公司的冰库内保管，11月28日下午3时左右，其接到百佳公司总经理谢某2的电话到新兴菜市清点冰库的物品，清点完毕后邱翠兰的儿子拒绝在清单上签字但将清单复印给了邱翠兰的儿子。 第三人邱翠兰以原告在广西梧州市新兴百佳新街市改造工程中损坏其承租的商铺，造成其装潢、设备、货物等财产损失为由于2016年向本院提起财产损害赔偿纠纷，经本院审理后作出的（2018）桂0403民初858号民事判决书，认定2014年11月25日20时左右，广西梧州百佳市场发展有限公司在没有征得邱翠兰同意下，擅自用勾机将邱翠兰经营的店门勾开将店内的冰箱、冰鲜等搬出，对冰库内的部分冰鲜造册后放广西梧州百佳市场发展有限公司的冰库保管，并强行收回铺位等事实，并判决广西梧州百佳市场发展有限公司向邱翠兰赔偿297442元。广西梧州百佳市场发展有限公司对该判决提出上诉后撤回上诉。2020年6月12日，原告以其将新兴百佳新街市改造工程发包给被告承包施工，被告施工及管理不当造成原告被第三人邱翠兰追究侵权责任并被法院判决赔偿297442元为由，起诉要求被告赔偿该款；被告则以上文答辩理由进行抗辩。 本院认为，原告与被告签订的《广西梧州市新兴百佳新街市改造工程施工合同》，是双方真实意思表示，不违反法律规定，是有效合同，本院予以确认。对在新兴百佳新街市改造工程施工过程中造成第三人邱翠兰店铺及物品损坏的责任应否由被告承担的问题，应认为，《广西梧州市新兴百佳新街市改造工程施工合同》约定了原告提供施工场地，并清除影响施工的障碍物及承担被告在不腾空场地条件下施工的相应措施费用；被告配合原告清场。原告在履行合同过程中应遵守法律，并保证被告免于承担因原告违反法律而引起的任何责任；被告在履行合同过程中应遵守法律，并保证原告免于承担因被告违反法律而引起的任何责任。原告应负责赔偿工程或工程的任何部分对土地的占用所造成的第三者财产损失和由于原告原因在施工场地及其毗邻地带造成的第三者人身伤亡和财产损失。由于被告原因在施工场地内及其毗邻地带造成的第三者人员伤亡和财产损失，由被告负责赔偿。以上证实，原、被告在《广西梧州市新兴百佳新街市改造工程施工合同》中有达成在百佳新街市改造工程过程中造成第三者人身伤亡或财产损失责任自担的约定，又根据公安机关对邱翠兰、陈某、霍某、彭某所作的询问笔录，对蒙某、黄某所作的讯问笔录以及本院（2018）桂0403民初858号民事判决，可以证实是原告在市场改造过程中，没有与第三人邱翠兰协商一致的情况下，由其公司员工强行将邱翠兰承租商铺内的物品迁出，损坏商铺，故其应依《中华人民共和国侵权责任法》第六条关于“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，承担侵权责任。被告在承包施工百佳新街市改造工程过程中没有对邱翠兰铺位及物品实施损坏行为，依照法律规定以及与原告签订的《广西梧州市新兴百佳新街市改造工程施工合同》关于责任自担的约定，原告主张由被告赔偿该项经济损失297442元缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告广西梧州百佳市场发展有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费5762元，减半收取计2881元（原告广西梧州百佳市场发展有限公司已预交），由原告广西梧州百佳市场发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内，预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李棠在 二〇二〇年八月十七日 书记员  黄金灿 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》第六十条： 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条： 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 2.《中华人民共和国侵权责任法》第六条： 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条： 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。