浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0382民初4520号原告：赵红，女，1973年7月5日出生，汉族，住乐清市。被告：乐清市城南美好美容店，住所地乐清市城南街道清雁花园A幢3单元4楼，统一社会信用代码92330382MA2C9RP38G。经营者：谷凤平，女，1977年6月26日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：叶海鸥，浙江时代商务律师事务所律师。原告赵红与被告乐清市城南美好美容店物业服务合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月9日公开开庭进行了审理。原告赵红、被告乐清市城南美好美容店的经营者谷凤平及委托诉讼代理人叶海鸥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即归还原告2888元诚意金；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年3月19日原告在乐清市××大厦××幢××楼雪肤莲美容店办理了2888元服务监督卡，并签了合同，约定2020年3月19日之前服务44次，到期2888元三个工作日返还。到2020年1月29日原告按约履行41次服务，因疫情影响剩余3次没有履行。被告在开业期间也没有通知原告到店消费，现认为不能按合同约定返还押金2888元，只愿意支付只能在店里使用的代金券，或退还70%的诚意金，并告知原告该活动是和其它公司合作，公司不愿意因疫情影响而继续履行活动。原告认为被告存在诱导、欺骗消费者的行为，该行为不合理，侵犯了原告的合法权益，故提起诉讼，望法院依法查明事实支持原告的诉讼请求。被告乐清市城南美好美容店答辩称，合同无法继续履行，过错在于原告，被告不予退还诚意金2888元。原告与被告于2019年3月19日签订赠送协议，双方签署的《雪肤莲SPA会所服务监督卡》要求中明确标注：此卡限定从第一次使用开始一年内做完，每周只能做卡上其中任意一个项目中的一次，分48次做完。如果一年内少来一次，押金只能退90%，少来二次退80%，少来三次退70%，少来四次以上押金不退，但卡上的内容还是继续做完。48次项目分别是伊嘟娜健胸10次、瑶浴熏蒸10次、腋下淋巴排毒8次、刷刷瘦8次、艾灸调理8次、精致手护6次，原告与厂家协商将精致手护6次置换成瑶浴熏蒸2次，并且约定一经置换2888元押金将不予以退还。护理的时间经原、被告协商已记录在档案表。原告按档案表的时间做一次签一次字，从售后顾客档案表可以看出，在疫情之前被告一共排了42次，而原告仅做了32次护理，而不是41次，原告声称其中9次项目是在白象店做的，但是并没有提供相关证据佐证。被告提供的二页档案表可以看出：第一页原告声称在白象店做的但是没有签字，可是第二页在白象店做的却有签字，原因就是去了别的门店做需要回乐清店补签，第一页没有做当然就没有补签，第二页做了才有补签。从档案表也可以看出原告一年内（不算疫情期间）已经有九次未按约履行，依据服务监督卡和原告与厂家的约定，被告均不应退还2888元押金。原告声称开业应当通知，被告认为其顾客很多，开业的时候不可能做到每个人都通知。乐清市卫生健康局在“乐清发布”公众号上已发布4月2日美容美发做好复工准备已经可以开业了，大众应该都能看到，且前往美容院护理前应提前一二天预约，原告应询问被告开业时间并在开业后前往做完剩余的次数。被告举办此次活动意在稳定老客户、吸引新客户，希望客户能在被告店内长期消费，希望客户也能介绍朋友过来店内消费。对原告已进行了32次的护理，被告也是花了大量人力物力，应当计算相关费用。此项护理市场价很高，归还2888元诚意金对被告明显不公平，且协议没有履行完毕，不能退还2888元诚意金过错在于原告，因此希望法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，2019年3月19日，原告作为监督员在被告经营的雪肤莲美容美体连锁店办理了《雪肤莲SPA会所服务监督卡》，约定：此卡为价值15020元的服务监督卡，现只收了2888元押金。此卡限定从第一次使用开始一年内做完，每周只能做卡上的其中任意一个项目中的一次。分48次做完，如果一年内少来一次，押金只能退90%。少来两次退80%。少来三次退70%。少来四次以上押金不退。但卡上的内容还是继续做完。上述协议签订后，原告依约向被告交纳了2888元押金。协议履行过程中，服务次数由48次改为44次。之后原告在该店接受服务共计41次。因春节假期，被告于2020年1月20日至2月1日放假，之后受疫情影响于2020年4月2日复工。因是否足额返还诚意金问题，原告于2020年5月13日投诉被告，经乐清市药监局调解无果。故原告于2020年6月3日诉至法院。庭审中，被告陈述在白象有另一家店，被告在那边有股份，客人在白象店享受同等服务。以上事实有，原告的身份证、被告的营业执照、被告经营者的身份证复印件、消费者权益争议调解书、《雪肤莲SPA会所服务监督卡》、原告提供的微信记录、顾客资料档案表、2019年-2020年日历表、被告提供的完整微信聊天记录、朋友圈截图、原被告在庭审中的陈述等证据在案佐证，可以认定。本院认为，原、被告于2019年3月19日签订《雪肤莲SPA会所服务监督卡》的事实，双方没有争议，本院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告认为原告与厂家自行将护理次数由48次更改为44次，且更改为44次后押金2888元将不予退还，但被告现持有的《雪肤莲SPA会所服务监督卡》原件上载明的服务项目次数为44次，亦没有将退押金的条款进行变更，且被告提供的证据亦不足以证明护理次数修改为44次后原告同意不退押金，故被告辩称护理次数修改为44次后不退押金，依据不足，本院不予采纳。虽然被告提供的二页售后顾客档案表中有原告赵红签名的次数为32次，但售后顾客档案表中除原告签名外其余内容均系被告员工出具，如果没有做护理，却将护理的时间、护理内容、次数、美容师（白象店）在档案表上载明，亦不符合常理，且被告自认持有白象店的股份却未能提供原告在白象店签名的档案表，故根据民事诉讼高度盖然性的证明标准售后顾客档案表中载明的3月27日的一次护理，以及之后原告未签名的白象店的8次护理，本院认定原告已做过护理。即原告在被告店里做护理的次数共为41次。现被告辩称原告只做了32次护理，依据不足，本院不予采纳。原告仅做了41次护理，按约被告应退还原告70%的押金，如原告做完44次护理，则被告应返还原告100%的押金。因受疫情这一不可抗力影响，从2020年2月1日起至2020年3月18日合同届满期间，被告店无法正常营业，致使原告无法完成剩余的3次护理，对此双方均无过错，故根据公平原则，对原告未做完的三次护理损失由原、被告各半负担为宜。即被告应退回原告押金2454.8元（2888元×85%）。综上所述，对原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持，不合理部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百八十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告乐清市城南美好美容店支付原告赵红押金2454.8元。款于本判决生效之日起十日内交本院民事审判一庭转付。二、驳回原告赵红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元，减半收取计25元，由被告乐清市城南美好美容店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 许向阳二〇二〇年八月二十四日代书记员 金良芷