上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初6696号原告：陶建平，男，1960年12月4日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：远要要，上海申通律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪亮，上海申通律师事务所律师。被告：上海海虹友佳出租汽车服务有限公司，住所地上海市淞南路XXX号95。法定代表人：林辉，董事长。委托诉讼代理人：陈勇，员工。被告：国元农业保险股份有限公司上海分公司，营业场所中国(上海)自由贸易试验区崮山路XXX号XXX层01、02及07单元。负责人：甘华，总经理。委托诉讼代理人：周利，员工。原告陶建平与被告陈双华、上海海虹友佳出租汽车服务有限公司、国元农业保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶建平的委托诉讼代理人远要要律师、被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司的委托诉讼代理人陈勇、被告国元农业保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人周利到庭参加诉讼。审理中，原告陶建平申请撤回对被告陈双华的起诉，本院审查后，口头裁定予以准许。本案现已审理终结。陶建平向本院提出诉讼请求：要求赔偿医疗费26,971.55元、残疾辅助器具费556元、住院伙食补助费990元、营养费3,150元(含二期)、护理费5,250元(含二期)、误工费82,307.56元(含二期)、残疾赔偿金147,230元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,850元、衣物损失费500元、交通费500元、律师费7,500元。事实和理由：2019年4月18日18时10分许，陈双华驾驶被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司所属沪GYXXXX机动车行驶至溧阳路、长春路，适逢原告陶建平骑自行车行驶至此，双方发生碰撞，造成原告受伤。上海市公安局虹口分局交通警察支队出具道路交通事故认定书：陈双华承担事故全部责任，陶建平无责任。事发期间，肇事车辆在被告国元农业保险股份有限公司上海分公司处投保机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)。现原告诉至本院要求由被告国元农业保险股份有限公司上海分公司在交强险限额范围内赔偿，超出交强险部分，在商业三者险限额范围内赔偿，因陈双华系职务行为，超出保险范围及不足部分由被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司承担。原告提供证据：驾驶证、行驶证、保单、道路交通事故认定书、病史记录、出院小结、用药清单、医疗费发票、护工费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、交通费发票、收入证明、银行账户交易清单。上海海虹友佳出租汽车服务有限公司辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议。陈双华系职务行为，在保险范围外承担赔偿责任，律师费承担4,000元，其他同保险公司意见。国元农业保险股份有限公司上海分公司辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议。肇事机动车投保交强险及商业三者险，三者险限额100万元，约定不计免赔。医疗费金额无异议，扣除伙食费504元及非医保部分；残疾辅助器具费认可；住院伙食补助费按30元/天计算30.5天；营养费30元/天计算；护理费40元/天计算；原告提供的银行收入清单不能体现原告存在误工损失，不同意赔偿误工费；残疾赔偿金无异议；精神损害抚慰金无异议；不承担鉴定费；衣物损失费不认可；交通费300元。诉前垫付现金1万元一并处理。本案经审理认定事实如下：2019年4月18日18时10分许，陈双华驾驶被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司所属沪GYXXXX机动车行驶至溧阳路、长春路，适逢原告陶建平骑自行车行驶至此，双方发生碰撞，造成原告受伤。上海市公安局虹口分局交通警察支队出具道路交通事故认定书：陈双华承担事故全部责任，陶建平无责任。另查明，1、沪GYXXXX机动车在被告国元农业保险股份有限公司上海分公司处投保交强险及商业三者险，商业三者险的责任限额为100万元，约定不计免赔特别条款；2、发生事故时陈双华系职务行为；3、原告受伤后至上海建工医院治疗，诊断：右侧双踝骨折、腓骨干骨折(右腓骨近端骨折);4、陶建平委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2019年11月29日出具司法鉴定意见书：陶建平因交通事故所致右踝关节功能障碍，构成XXX伤残，伤后可予以休息180日、营养90日、护理90日。遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日；5、审理中，经国元农业保险股份有限公司上海分公司申请，本院委托，司法鉴定科学研究院于2020年7月3日出具司法鉴定意见书：被鉴定人陶建平右踝交通伤，后遗右踝关节功能受限构成人体损伤XXX残疾。上述损伤后一期治疗的休息期为180日、护理期90日、营养期90日。今后若行二期治疗，休息30日、护理15日、营养15日；6、国元农业保险股份有限公司上海分公司诉前垫付现金1万元。审理中，原告同意扣除住院期间伙食费504元，同意被告垫付现金1万元一并处理。坚持其余诉讼请求。上述事实，有当事人提供的材料及双方当事人的陈述为证，本院予以确认。本院认为：一、本案民事损害赔偿责任的确定。公民享有生命健康权。公安机关就本案所作的责任认定，事实清楚、分析合理、认定明确，双方当事人亦无异议，应作为本案民事损害赔偿责任的依据。肇事机动车已向保险公司投保了交强险和商业三者险，适用《机动车交通事故责任强制保险条例》及保险合同的约定，被告国元农业保险股份有限公司上海分公司应当首先在向其投保的交强险责任限额内承担民事赔偿义务，然后在商业三者险保险范围内承担民事赔偿义务。因肇事机动车驾驶员系职务行为，超出保险范围及不足部分由被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司承担。二、本案损害范围的确定：1、医疗费26,467.55元(已扣除住院期间伙食费504元)；2、残疾辅助器具费556元；3、住院伙食补助费915元(住院30.5天)；4、营养费3,150元(含二期，30元/天*105天)；5、护理费5,215元(含二期，29天票据金额2,175元，余76天*40元/天)；6、误工费根据原告提供工资收入银行明细清单计算事故前后差额，以鉴定期限7个月计算为44,673.44元(含二期)；7、残疾赔偿金147,230元；8、精神损害抚慰金5,000元；9、鉴定费2,850元；10、衣物损失费200元；11、交通费300元；12、律师费4,000元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告国元农业保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告陶建平医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、衣物损失费共计120,200元；二、被告国元农业保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告陶建平鉴定费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费共计116,356.99元；三、被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告陶建平律师费4,000元；四、原告陶建平于本判决生效之日起10日内返还被告国元农业保险股份有限公司上海分公司1万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4,908.35元，减半收取2,454.18元，由被告上海海虹友佳出租汽车服务有限公司负担。本案重新鉴定费4,170元，由被告国元农业保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周剑鸣二〇二〇年八月三十一日书记员  张律涵附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金