湖南省大通湖管理区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0991民初39号 原告：傅家怀，男，汉族，1950年11月11日出生，户籍地重庆市开县，现住湖南省益阳市大通湖区。 委托诉讼代理人：伍小军，湖南滨湖律师事务所律师。 被告：中晨宏远建设工程有限公司，原中燃宏远工程建设有限公司，住所地：辽宁省辽阳市太子河区荣兴路120号。 法定代表人：吕嘉，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张源，男，汉族，1988年7月2日出生，住广东省珠海市斗门区。系该公司法务。 委托诉讼代理人：万思其，男，汉族，1989年11月14日出生，住湖南省益阳市赫山区。系该公司项目经理。 被告：吉林市北方建业劳务服务有限责任公司，住所地：吉林省吉林市龙潭区宣化路东方新村1号楼1-W-7号网点。 法定代表人：刘星志，系该公司总经理。 被告：张青田，男，汉族，1966年7月20日出生，户籍地湖南省益阳市赫山区，现住长沙市雨花区。 原告傅家怀与被告中晨宏远建设工程有限公司、吉林市北方建业劳务服务有限责任公司、张青田公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，本院受理立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年5月6日公开开庭进行了审理，原告傅家怀及其委托诉讼代理人伍小军，被告中晨宏远建设工程有限公司的委托诉讼代理人张源、万思其，被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司法定代表人刘星志，被告张青田均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告傅家怀向本院提出诉讼请求:判决三被告连带赔偿原告226334.84元（医疗费53543.14元、伤残赔偿金167336.4元、误工费12803.5元、护理费6401.8元、营养费2700元、住院伙食补助费3000元、鉴定费2000元、精神损害赔偿金15000元，共计274334.84元，减去被告张青田已支付的48000元）。事实与理由：被告于2016年4月11日承包了益阳市大通湖区城市天然气利用工程的施工。在施工过程中，被告疏忽安全管理，致使原告于2016年8月31日14时许，通过被告在千山红镇北汀社区的原蜜饯厂对面的施工路段时，掉入被告挖掘的铺设天然气管道的沟渠里。造成原告受伤。经益阳市中心医院治疗诊断为:腹部闭合性损伤，脾脏挫裂伤（已切除）。经益阳市银城司法鉴定所以益银司鉴［2017］临鉴字第566号《法医临床司法鉴定意见书》鉴定原告构成八级伤残，全休120日，护理60日、营养90日，被告张青田已赔偿原告48000元医疗费，原告与被告无法协调解决本案赔偿问题，故提起诉讼。 被告中晨宏远建设工程有限公司辩称，1.该公司认为原告所提交的证据无法证实原告是在该公司所承包的工程处摔倒受伤，无法证实原告所遭受的伤害、所遭受的损失与该公司承包的工程施工之间有因果关系；2.原告所诉称的涉案工程该公司已经将工程的劳务部分合法分包给被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司，被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司也具有相应的资质，是合法分包，原告要求该公司承担责任不存在法律上的依据；3.该公司对于原告赔偿计算表所载明的损失不予认可。 被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司辩称，1.该公司认为原告所提交的证据无法证实原告是在该公司所承包的工程处摔倒受伤，无法证实原告所遭受的伤害、所遭受的损失与该公司承包的工程施工之间有因果关系；2.该公司对于原告赔偿计算表所载明的损失不予认可；3.施工总承包方应对施工的安全负总责，该公司对该工程进行劳务分包，分包对象仅指向分包中的劳务，是计件或计时的劳务；4.被告张青田系挂靠于该公司，对该项目实际施工，对原告受伤事件，该公司概不知情，且一直由张青田对原告支付医疗费及后续赔偿事宜，与该公司无关。 被告张青田辩称，1.对原告的受伤地点有异议；2.被告张青田施工手续健全，围护围挡健全；3.被告张青田出48000元是出于当时的一个施工进度和一个施工情况所导致。 原、被告围绕自己的诉讼请求，向本院提交了证据，各方质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对质证有异议的证据，本院认定如下：原告提供的证据相片一张、益阳市千山红镇厚南社区出具的证明一张及购房收据复印件两张、医疗费票据复印件、证人梁某和夏某的证言，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下:被告中晨宏远建设工程有限公司（原中燃宏远工程建设有限公司）的施工资质等级为市政公用工程施工总承包贰级，该公司与益阳大通湖中燃城市燃气发展有限公司签订了《建设工程施工合同》，承包了益阳大通湖中燃城市燃气发展有限公司发包的益阳市大通湖区城市天然气利用工程，合同落款日期为2016年4月11日。被告中晨宏远建设工程有限公司与被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司签订了《建设工程施工劳务分包合同》，约定将上述工程的管工、焊工等工程劳务分包给被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司，合同落款日期为2016年9月30日。被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司与被告张青田签订了《内部承包经营合同》，约定被告张青田负责具体负责施工《建设工程施工劳务分包合同》约定的工程劳务，合同落款日期为2016年7月20日。2016年7月25日，《建设工程施工合同》项下千山红北汀路市政中压工程申请于2016年8月1日开工，在开工报告中，被告张青田为施工单位中晨宏远建设工程有限公司的技术负责人。开始施工后，为了安装燃气管道，施工方将千山红镇镇区内的主干道两边的路面分段开挖成沟。原告傅家怀在2016年8月31日中午，从家中骑电动车想住千山红镇北汀社区的原蜜饯厂对面巷口里面的鸡场购买鸡崽，至巷子口时，因施工路面已挖开成沟，原告傅家怀推着电动车走施工方放置的竹踏板向巷子内前行，因电动车的重量和竹踏板的不牢固，竹踏板开始摇晃，原告傅家怀连人带车摔倒至沟内，导致受伤。原告傅家怀受伤后先至大通湖区人民医院进行治疗（用去医疗费1278.4元），因伤情较重，于当日转至益阳市中心医院住院进行治疗（用去医疗费52264.74元），诊断结论为腹部闭合性损伤、脾破裂等，在进行了脾切除手术后于2016年9月30日出院。2017年7月20日，益阳市银城司法鉴定所作出益银司鉴［2017］临鉴字第566号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为1.被鉴定人傅家怀此次外伤已构成捌级伤残；2.全休一百二十日，护理六十日，营养九十日。此次鉴定用去2000元。被告张青田已先行赔付了原告48000元。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条的规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中施工方明显未采取必要的通行安全措施，施工方应当承担相应的赔偿责任，被告张青田作为实际施工人，应当承担相应的赔偿责任。原告傅家怀受伤之时，被告中晨宏远建设工程有限公司与被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司还未签订《建设工程施工劳务分包合同》，而实际施工人为被告张青田，个人不具有施工资质，被告中晨宏远建设工程有限公司将工程交于被告张青田具体实施，双方不能存在建设施工合同关系，只能认定为承揽合同关系，且被告中晨宏远建设工程有限公司作为选任过失的定作人，也应当承担相应的赔偿责任。原告傅家怀作为一个有足够生活阅历的成年人，在通过施工方所放置的竹踏板前应当对于推着电动车通过竹踏板的危险性进行判断，或出于盲目自信或是疏忽大意，原告傅家怀仍然推着电动车走上竹踏板，故其本身对本次事故的发生应当承担相应的责任。根据本次事故的情况，本院酌定原告傅家怀承担本次事故60%的责任、被告中晨宏远建设工程有限公司承担10%的责任、被告张青田承担30%的责任、被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司不承担责任。原告傅家怀的各项损失，本院依法核定如下：医疗费为53543.14元（1278.4元＋52264.74元）；住院伙食补助费为1500元（50元/天×30天）；营养费为2700元（90天×30元/天）；护理费为10983.45元（居民服务、修理和其他服务业年平均工资66816元/年÷365天×60天）；法医鉴定费2000元；定残之日原告傅家怀已年满66周岁，故残疾赔偿金为167336.4元（城镇居民人均可支配收入39842元/年×14年×30%）；事故发生时，原告傅家怀已年满60周岁，且未提供证据证明有误工损失，故误工费不予计算；精神损害抚慰金为15000元，上述各项损失共计为253062.99元。被告中晨宏远建设工程有限公司应当赔偿25306元；被告张青田应当赔偿75919元，减去先行赔付的48000元，被告张青田还应赔偿27919元。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第十条之规定，判决如下： 一、中晨宏远建设工程有限公司在本判决书生效之日起十五日内赔偿傅家怀各项损失25306元； 二、张青田在本判决书生效之日起十五日内赔偿傅家怀各项损失27919元； 三、驳回傅家怀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费4695元，由傅家怀负担3573元，由中晨宏远建设工程有限公司负担525元，由张青田负担579元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 长  高 皓 人民陪审员  吴跃龙 人民陪审员  代桂芳 二〇二〇年八月二十四日 书 记 员  张 凯 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。