广西壮族自治区平南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0821民初1095号 原告：覃健，男，1949年3月2日出生，壮族，居民，住广西平南县。 委托诉讼代理人：覃伟筠，广西李登之律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃容强，男，1981年3月10日出生，壮族，居民，住广西平南县。 被告：郑杰伟，男，1981年8月8日出生，汉族，居民，住广西平南县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司，住所地：江苏省苏州市高新区运河路8号。 主要负责人：高峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴金铭，广西仁宽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒙剑，广西仁宽律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司平南支公司，住所地：广西平南县平南镇雅塘三街109号。 主要负责人：崔海龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：梁彩梅，女，1984年6月11日出生，汉族，该公司员工，住广西贵港市港南区。 原告覃健与被告郑杰伟、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司（以下简称“人保公司”）、中国平安财产保险股份有限公司平南支公司（以下简称“平安公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告覃健的委托诉讼代理人覃伟筠、覃容强，被告郑杰伟，被告人保公司的委托诉讼代理人吴金铭，被告平安公司的委托诉讼代理人梁彩梅到庭参加诉讼。因人保公司申请对原告的伤残等级、后续治疗费用进行重新鉴定，本案扣除审理期限50天。本案现已审理终结。 原告覃健向本院提出诉讼请求：依法判决被告郑杰伟、人保公司、平安公司共同赔偿原告损失187515.62元（优先在交强险内赔偿精神损害抚慰金）。原告在庭审中将损失变更为212870.2元。事实和理由：2019年8月6日18时30分左右，郑杰伟驾驶属其所有的桂Ｒ×××××号小型轿车从平南往马练方向行驶，行驶到平南县路段时，由于操作不当，致使其驾驶的小型轿车失控碰撞到在路边覃健正在推着的桂Ｒ×××××号普通二轮摩托车，造成覃健受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。交警部门认定郑杰伟在此事故中负全部责任，覃健在此事故中无责任。覃健受伤后前后两次到平南县人民医院住院治疗。经鉴定，覃健一处构成九级伤残、一处构成十级伤残。因本次事故造成原告的各项损失如下：1.摩托车毁坏损失费2000元；2.医疗费17964.31元；3.住院伙食补助费：6700元[100元/天×（56天+11天）]；4.护理费21216.89元[316.67元/天×(56天+11天）]；5.误工费41220.6元（142.17元/天×290天，计算至定残前一天）；6.伤残赔偿金87557.4元（34745元/年×9年×28%）；7.营养费：2010元[30元/天×(56天+11天）]；8.轮椅费1640元；9.鉴定费3000元；10.后续治疗费10561元;11.精神损害抚慰金15000元；12.交通费4000元，以上各项合计为212870.2元。桂Ｒ×××××号车在人保公司投保有交强险，在平安公司投保有不计免赔100万元商业三者险。人保公司支付了医疗费10000元，平安公司支付了医疗费91811.86元。 被告郑杰伟辩称，其车辆已买了保险，原告的损失应该由保险公司赔偿，不该由其赔偿。 被告人保公司辩称，一、其公司不是侵权人，其公司参与本案诉讼是基于保险合同关系，涉案车辆在其公司只投保有交强险，其公司仅在交强险限额范围内对原告的合理损失进行赔付。二、其公司已支付医疗费用10000元。三、对原告主张的各项损失的意见：1.对摩托车损坏损失费2000元有异议，未经过有资质的机构进行定损，无任何证据证实车辆损坏的客观情况；2.医疗费应凭正式的医疗机构的收款收据为准；3.住院伙食补助费应按实际住院天数计算；4.对护理费有异议，原告所提供的证据不足以证明护理人工的工作性质以及工资收入，没有相应的劳动合同、工资发放凭证等证据佐证，更没有任何证据足以证实护理人员因护理行为而导致收入减少；5.对误工费有异议，原告所提供的证据显示，原告从事的是家庭式的承包经营，其经营行为并不会因其一人受伤无法劳动而导致全部收入的减少，因此其误工损失应当除以其成年家庭成员人数为宜，原告没有提供证据证实其持续误工的情况；6.对残疾赔偿金有异议，计算系数不应该为28%，原告构成一个九级、一个十级伤残，累计应当按照22%计算；7.对营养费有异议，应按20/天计算为宜；8.轮椅费并不是交通事故造成的直接经济损失，其公司不承担赔偿责任；9.鉴定费不在交强险赔偿责任范围内；10.后续治疗费应当以重新鉴定结论为准；11.对精神抚慰金不认可，且不应超过3000元；12.对交通费有异议。应当以实际票据为准，原告提供的票据，无乘车人记录，无票据日期，无乘车期间，根本无法证实这些票据的来源；13.诉讼费不在保险范围内，其公司不承担；13.不同意原告变更诉讼请求。 被告平安公司辩称，一、事故车辆在其公司投保了100万元不计免赔商业三者险，其公司预付了101311.86元，该款应该在合理的赔率中抵减。二、对摩托车毁坏损失费，无相应的维修票据及损失清单确认该损失，不予认可。三、医疗费应根据医院出具的收款票据，结合病历、诊断证明和费用明细清单等相关证据进行核算，并根据其公司与事故车车方签订的机动车综合商业保险条款（2014版）第三十六条的约定，经其公司委托玉林市明正司法鉴定所鉴定，核定医疗费为83757.22元。四、对住院伙食补助费无异议。五、护理费过高，应根据护理前、后的收入或者职业情况证明，有固定工作单位的，需提供劳动合同或者工资表、银行流水明细等，个人收入达到国家规定个人所得税起征点的需提交缴纳证明，现原告提供的证据不能确认护理人员的实际损失，应按131.9元/天计算。六、原告71岁，远超国家法定退休年龄，未能提供充分的证据证明其仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，不认可误工费。七、对伤残等级没有异议，但对计算系数有异议，应当按22%计算残疾赔偿金。八、营养费过高，酌情认定1000元。九、对轮椅费无异议。十、后续治疗费未实际产生，待实际产生后再赔付。十一、精神损害抚慰金过高，结合原告的伤残程度，应为6000元。十二、交通费应提供与就医地点、时间、次数相符合的交通费票据，无票据不予认可。十三、鉴定费不属于保险责任。十四、其公司非侵权人，本案非合同纠纷，其公司不承担诉讼费。十五、不同意原告变更诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年8月6日18时30分左右，郑杰伟驾驶属其所有的桂Ｒ×××××号小型轿车从平南往马练方向行驶，行驶到平南县路段时，由于操作不当，致使其驾驶的小型轿车失控碰撞到在路边覃健正在推着的桂Ｒ×××××号普通二轮摩托车，造成覃健受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。平南县公安局交通警察大队于2019年8月21日作出平公交认字第[2019]第SS609号《道路交通事故认定书》，认定郑杰伟在此事故中负全部责任，覃健在此事故中无责任。覃健受伤后，于2019年8月6日到平南县卫生院进行门诊治疗，用去医疗费389.54元。当天覃健被送至平南县人民医院门诊治疗，用去门诊医疗费632.44元，由郑杰伟支付，覃健未主张该费用。当天覃健在该医院住院治疗至2019年10月1日出院，共住院56天，用去住院医疗费109477.72元。出院诊断：1.左胫腓骨开放性多发性粉碎性骨折；2.左踝关节及足部毁损伤—左足第四跖骨基底部骨折，左骰骨粉碎性骨折，左距骨内下缘骨折。左足部软组织挫裂伤，血管神经肌腱损伤；3.左足踝部伤口感染、皮肤坏死并缺损。出院医嘱：1.继续门诊治疗……2.注意休息，加强营养；患者在住院期间需陪护；3.建议全休三个月……4.行左下肢功能恢复锻炼。左下肢免负重3个月以上，半年内避免过激运动，定期每月返院复查拍片……。2019年10月8日，原告购买轮椅等医疗辅助器具，用去1640元。原告于2019年10月10日到平南县进行门诊治疗，用去医疗费1800元。原告于2019年10月31日至2019年11月11日到平南县人民医院住院治疗11天，用去医疗费6811.86元，出院诊断：1.左小脚、足踝部皮肤感染；2.左胫腓骨骨折术后；3.左跖骨、骰骨、距骨陈旧性骨折；4.皮肤湿疹样变。出院医嘱：1.继续门诊随诊治疗，定期复诊……2.……加强营养……。原告于2020年2月10日到平南县人民医院门诊治疗，用去医疗费111.5元。2020年4月10日，原告到平南县人民医院门诊治疗，用去医疗费208元。2020年6月16日，原告到贵港市人民医院进行门诊治疗，用去医疗费628.5元。2020年2月25日，原告委托贵港市方舟司法鉴定所对其进行致残等级、伤病关系及后期医疗费进行鉴定，该所于2020年3月3日作出贵港方舟司鉴所[2020]临鉴字第41号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：（一）覃健因交通事故致左胫腓骨开放性多发性粉碎性骨折、左踝关节及足部毁损伤—左足第四跖骨基底部骨折、左骰骨粉碎性骨折、左距骨内下缘骨折，经治疗后，遗留左踝关节活动完全丧失，致残程度等级评定为九级。覃健因交通事故致左踝关节及足部毁损伤—左足第四跖骨基底部骨折、左骰骨粉碎性骨折、左距骨内下缘骨折，经治疗后，遗留左足足弓结构部分破坏，致残程度等级评定为十级。（二）覃健的后期医疗费为10000元。原告因此用去鉴定费3000元。人保公司对该鉴定意见有异议并向本院提出重新鉴定申请，经本院委托，贵港市贵医司法鉴定所于2020年6月23日作出贵司鉴[2020]临鉴字第187号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：（一）被鉴定人提供的本次鉴定医学影像资料与其本人为同一个体。（二）被鉴定人因交通事故所致左踝部、左足部毁损伤术后，左踝关节功能丧失92.22%（75%以上）伤残评定为九级伤残。左足5趾功能丧失50%以上伤残评定为十级伤残。（三）被鉴定人做胫腓骨骨折内固定拆除平均住院费用为10561元。 另查明，桂Ｒ×××××号小型轿车分别在人保公司、平安公司投保交强险和100万元不计免赔商业三者险，本次事故发生在保险合同有效期间。人保公司、平安公司分别垫付了医疗费10000元、101311.86元给原告。除上述郑杰伟垫付的门诊医疗费632.44元外，郑杰伟还垫付了5000元给原告。 上述事实，有原告提供的身份证、道路交通事故认定书、病历、出入院记录、疾病证明书、诊断报告单、医院收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、购买轮椅等医疗辅助器具发票、工作证明，被告郑杰伟提供的门诊收费票据、住院预交金票据、保险单、身份证，被告平安公司提供的银行流水及当事人在庭审中的陈述予以证实，本院依法予以确认并在卷佐证。 本院认为：关于原告合理合法的损失是多少的问题。原告主张医疗费17964.31元，诉称不含郑杰伟支付的门诊医疗费632.44元，已扣除人保公司、平安公司垫付的10000元、91811.86元，但经核实，平安公司垫付了101311.86元，根据医疗费票据，原告因本次事故受伤进行治疗产生的医疗费（不含郑杰伟支付的门诊医疗费632.44元）应为119427.12元，扣减后，本院依法支持原告的医疗费8115.26元（119427.12元-10000元-101311.86元）。被告平安公司辩称根据其公司与事故车车方签订的机动车综合商业保险条款（2014版）第三十六条的约定，其公司按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额为83757.22元，对此，本院认为，原告因本次交通事故受伤,在医院住院期间必然产生医疗费,作为患者，原告并不知情医疗费中是否有非医保用药的情形,如何用药系医疗机构根据患者的病情来决定的，交通事故受害人及投保人对于用药并无选择决定权,而保险条款中关于保险公司对于非医保用药费用免赔的约定实则上是排除了当事人对超出医保范围用药费用的索赔,故本院对平安公司的抗辩意见不予采纳。原告主张后续治疗费10561元，有鉴定意见予以证实，符合法律规定，本院依法予以支持。原告住院67天，其主张住院伙食补助费6700元（100元/天×67天），符合法律规定，本院依法予以支持。关于营养费，结合原告的伤情及出院医嘱，本院酌情支持1400元。关于护理费，原告诉称其护理人员即其儿子覃容强在东莞市益泽精密切削工具有限公司担任技术员，月工资9500元，其提供了该公司的证明，本院采信覃容强在该公司工作的事实，但原告未提供发放工资凭证和完税证明予以佐证，不宜按照月工资9500元（316.67元/天）计算护理费，宜参照《2020年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中制造业年平均工资66589元/年的标准计算，则护理费应为12223.19元(66589元/年÷365天×67天）。关于误工费，原告提供的证据不足以证实其因本次事故导致收入减少，故本院对其主张的误工费依法不予支持。原告主张购买轮椅费用1640元，根据原告的伤情，其在住院治疗期间确有使用轮椅等残疾辅助器具的需要，且有其提供的发票予以证实，故对该请求予以支持。关于残疾赔偿金，原告因本次交通事故受伤构成一处九级伤残、一处十级伤残，原告定残时已满71周岁，其主张残疾赔偿金按照残疾赔偿指数28%计算为87557.4元（34745元/年×9年×28%），符合法律规定，本院依法予以支持。原告因本次事故造成一处九级伤残、一处十级伤残的严重后果，这必然会给原告造成严重的精神痛苦，因此，被告应当赔偿原告相应的精神损害抚慰金，根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果并结合本地生活水平等因素，本院认为原告主张精神损害抚慰金15000元过高，本院酌定支持8400元。原告主张鉴定费3000元，该费用是原告为了鉴定因本次交通事故造成的伤残情况支出的实际费用，有其提供的鉴定费发票予以证实，本院依法予以支持。对于交通费，原告虽未能提供正式的交通费票据证实其实际损失，但考虑到原告就医往返及进行伤残鉴定确需产生交通费的事实并结合其就医、鉴定地点，本院酌情支持3000元。关于摩托车毁坏损失费2000元，因原告未能提供证据予以证实，无法反映其实际损失，且被告不予认可，故本院依法不予支持。综上，原告的损失：医疗费8115.26元、后续治疗费10561元、住院伙食补助费6700元、营养费1400元、护理费12223.19元、轮椅费用1640元、残疾赔偿金87557.4元、精神损害抚慰金8400元、鉴定费3000元、交通费3000元，合计142596.85元。 关于原告的损失，被告应如何承担赔偿责任的问题。本院认为，平南县公安局交通警察大队根据事故成因作出的道路交通事故认定书，事实清楚，适用法律正确，本院依法予以采信。郑杰伟的行为侵犯了原告的健康权，应承担侵权责任。根据当事人的过错程度，原告因此次事故造成的损失应由郑杰伟承担全部的赔偿责任。因郑杰伟驾驶的桂Ｒ×××××号小型轿车分别在人保公司、平安公司投保交强险和100万元不计免赔商业三者险，本次事故发生在保险合同有效期间。交强险死亡伤残责任限额项下负责赔偿的损失护理费、轮椅费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计112820.59元（12223.19元+1640元+87557.4元+8400元+3000元）已超出交强险死亡伤残责任限额11万元范围，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由人保公司赔偿110000元给原告。超出交强险和不属交强险赔偿的鉴定费损失共计32596.85元（142596.85元-110000元），由平安公司在商业三者险限额内全部赔偿给原告。对于被告郑杰伟为原告支付的门诊医疗费632.44元，由于原告未在本案中主张，不宜在本案中处理，郑杰伟可另行索赔。而原告主张的损失中有5000元是郑杰伟垫付的，为减少诉累，由原告在平安公司的赔偿款中返还给郑杰伟。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司赔偿110000元给原告覃健； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司平南支公司赔偿32596.85元给原告覃健（原告在该赔偿款中返还5000元给被告郑杰伟）； 三、驳回原告覃健的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕（平南县人民法院标的款专用账户，开户行：中国邮政储蓄银行平南县支行；开户名称：平南县人民法院；账号：10×××88），如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费4050元，减半收取计2025元（原告已预交），由原告覃健负担709元，由被告郑杰伟负担1316元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费4050元，款汇至户名：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：中国农业银行股份有限公司贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 彭姿雁 二〇二〇年八月十九日 法官助理 梁云飞 书 记 员 范志金