安徽省颍上县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1226民初3991号原告：李梨梨，男，1984年3月18日出生，汉族，住安徽省颍上县。委托诉讼代理人：张亚辉，安徽慧民律师事务所律师。被告：利辛县鼎鑫建筑劳务分包有限公司，住所地安徽省利辛县城关镇创业路东侧向阳路北侧园景天下12号南侧商业105，统一社会信用代码91341623MA2RA08D7U。法定代表人：张桂平，该公司总经理。委托诉讼代理人：李利，安徽李利律师事务所律师。被告：刘军，男，1977年6月3日出生，汉族，住安徽省利辛县。被告：张海峰，男，1985年6月18日，汉族，住安徽省利辛县。原告李梨梨与被告利辛县鼎鑫建筑劳务分包有限公司（以下简称鼎鑫公司）、刘军、张海峰为建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告李梨梨及其委托诉讼代理人张亚辉，被告鼎鑫公司法定代表人张桂平及委托诉讼代理人李利，被告张海峰到庭参加诉讼。被告刘军经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。李梨梨向本院提出诉讼请求：1.判决鼎鑫公司、刘军、张海峰退还履约保证金1000000元；2.判决鼎鑫公司、刘军、张海峰以履约保证金1000000元为基数，并按月利率2%从2019年2月25日起支付至实际清偿完毕之日的利息(暂计利息200000元)；3.判决鼎鑫公司、刘军、张海峰支付管理人员工资157000元;4.本案的诉讼费用、律师费用由鼎鑫公司、刘军、张海峰承担。事实和理由:鼎鑫公司承包了颍上县和顺金街项目的工程(工程位置在颍上县解放北路、顺河北路与管仲大道交叉口)。2019年1月25日，李梨梨刘军在颍上县和顺金街项目工地签订了《劳务协议书》。协议书对工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、履约保证金、违约责任、损失赔偿等内容进行约定，并要求李梨梨交纳1000000元的履约保证金。协议签订后，李梨梨依照约定分别于2019年1月25日转款300000元、2月2日转款200000元(李梨梨弟弟李响)、2月20日转款500000元，共向张海峰账户内汇入履约保证金1000000元。随后，李梨梨组织人员，并准备安排机械设备等候进场开工。在等候数月后，鼎鑫公司等以颍上县和顺金街项目不具备开工条件，明确拒绝李梨梨进场施工建设。经多次沟通，鼎鑫公司、刘军、张海峰虽同意退还履约保证金，但却以种种理由予以推脱。鼎鑫公司辩称，发生纠纷后，鼎鑫公司与李梨梨从来没有就返还履约保证金事项进行交谈，李梨梨陈述不实。刘军挂靠鼎鑫公司与李梨梨签订的分包合同，而不是鼎鑫公司签订的。李梨梨交纳的履约保证金并没有打入鼎鑫公司的账户，鼎鑫公司也没指定汇入任何个人账户，且分包合同没有约定利息。由于鼎鑫公司没有实际占有涉案保证金，是张海峰收取了保证金后交给了刘军，因此涉案保证金应由刘军承担。刘军书面辩称，刘军挂靠鼎鑫公司所承包的工程已产生纠纷，至今尚未解决，张海峰收到李梨梨的款均已投资在前期工程上，刘军对此负责。张海峰与鼎鑫公司没有任何关系，系刘军所雇佣的工人，该款也由刘军投入了前期工程，尽快解决与李梨梨之间的纠纷。张海峰辩称，李梨梨转入张海峰账户1000000元属实，但张海峰是刘军聘用的驾驶员，该款是由刘军进行支配的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.李梨梨提交的工人工资花名册及工资收条、证人陈某证言，真实性无法核实，且陈某与李梨梨系亲属关系，在无其他证据佐证的情况下，无法证明李梨梨因涉案工程支付管理人员工资157000元的事实，故对该组证据的证明效力不予认定；2.李梨梨提交的委托代理合同及律师费发票，其内容与本案不具有关联性，本院对其证明效力不予认定；3.鼎鑫公司提交的情况说明，系复印件，真实性无法核实，对其证明效力不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月25日，刘军挂靠鼎鑫公司承包“颍上县和顺锦街项目”工程后，以鼎鑫公司的名义与李梨梨签订《劳务协议书》，约定将颍上县和顺锦街项目部分劳务分包给李梨梨施工，总工期18个月，以实际开工竣工日期为准，李梨梨须支付履约保证金1000000元……。李梨梨按照刘军指示，分别于2019年1月25日、2019年2月2日、2019年2月20日向张海峰账户转款300000元、200000元、500000元，合计1000000元。张海峰收款后，分别于2019年2月1日、2019年2月18日向李梨梨出具两张金额为500000元的收据，并加盖鼎鑫公司财务专用章。合同签订后，刘军未能安排李梨梨进场施工，双方为此发生纠纷。另查明，李梨梨未取得劳务分包施工企业质资；张海峰在本案中系刘军雇佣人员。本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案争议的焦点：1.涉案建设工程合同的效力如何确认；2.李梨梨的诉讼请求能否得到支持。关于争议焦点一，涉案建设工程合同的效力如何确认问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，刘军挂靠鼎鑫公司承包工程后，又将部分劳务违法分包给不具有劳务分包施工企业资质的李梨梨，根据司法解释规定，上述行为无效。双方签订的《劳务协议书》亦属无效。李梨梨主张合同有效，于法无据，不予支持。关于争议焦点二，李梨梨的诉讼请求能否得到支持问题。1.履约保证金问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因涉案合同无效，根据李梨梨请求，刘军应将1000000元履约保证金及占用该款项期间的法定孳息，即从2019年2月25日起计算，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率（2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计算的利息，返还给李梨梨。李梨梨请求刘军返还履约保证金1000000元及利息的理由成立，对其合理部分予以支持。2.管理人员工资问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李梨梨请求支付管理人员工资157000元，未能提供充分证据证明其事实主张，应承担不利的后果。故对李梨梨的该项诉讼请求，不予支持。3.律师费问题。由于双方在合同中并未对律师费的承担进行约定,且该费用不是必须发生的费用，同时缺乏法律依据，因此对李梨梨请求支付律师费20000元（实付17000元），不予支持。4.鼎鑫公司是否承担责任问题。根据查明的事实，刘军挂靠鼎鑫承包涉案工程后，以鼎鑫公司的名义将涉案工程中的劳务分包给李梨梨施工并收取李梨梨1000000元履约保证金。由于涉案履约保证金属于建设施工合同中劳务分包合同的组成部分,又基于鼎鑫公司与刘军之间存在前述的挂靠关系,因此鼎鑫公司作为被挂靠人应与作为挂靠人的刘军对涉案履约保证金债务承担连带清偿责任。鼎鑫公司辩称不应承担还款责任的理由不能成立，不予采信。5.张海峰是否承担责任问题。李梨梨虽然将履约保证金支付到张海峰账户上，但是根据现有证据能够证明张海峰仅是刘军雇佣人员，是受刘军的指示接收该款项，其履行职务行为的后果应当由刘军承担。因此，张海峰不承担返还履约保证金的责任。张海峰辩称不承担还款责任的理由成立，予以采信。综上所述，李梨梨的诉讼请求有事实和法律依据，对其合理部分予以支持。刘军经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交相应证据，应视为放弃举证质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、刘军于本判决生效之日起十五日内返还李梨梨履约保证金1000000元及利息（利息以履约保证金1000000元为基数，自2019年2月25日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至债务履行完毕之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、利辛县鼎鑫建筑劳务分包有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回李梨梨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17013元，由李梨梨负担4413元，刘军、利辛县鼎鑫建筑劳务分包有限公司负担12600元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  黄海燕人民陪审员  杨 静人民陪审员  陈美容二〇二〇年八月二十一日书 记 员  白 雪附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。特别告知：本案标的款履行义务人将标的款汇入颍上县人民法院下列账户，并在汇款后及时联系承办法官黄海燕，电话0558-4453215。开户银行：中国工商银行颍上支行开户名称：颍上县人民法院开户账号：13×××82