浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终3343号上诉人（原审原告）：温州市鹿城区物业管理总公司，住所地：温州市鹿城区谢池巷130号。法定代表人：顾武军，总经理。委托诉讼代理人：叶旭，浙江旭峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈军，男，1975年6月20日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托诉讼代理人：陈智，浙江泽商律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶亦林，浙江泽商律师事务所律师。上诉人温州市鹿城区物业管理总公司（以下简称物业管理公司）因与被上诉人陈军人事争议一案，不服温州市鹿城区人民法院作出的（2019）浙0302民初11420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。物业管理公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、一审认定物业管理公司在未穷尽其他方式的情况下采取登报方式通知属事实认定错误。物业管理公司在2019年3月20日至29日期间，已通过登报、邮寄、短信等多种方式告知《关于要求限期返岗的函》。陈军在仲裁庭审中也自认已于2019年3月29日收到短信通知，但其并未于4月20日前返岗，故旷工应从4月21日起算。至5月17日其已连续旷工超过15个工作日，物业管理公司于该日解除双方人事聘用关系符合法律规定。二、根据物业管理公司一审提交的陈军出入境明细，陈军于2019年2月11日至5月16日身处境外，可以证明其于3月29日收到限期返岗通知后并未准备返岗，并没有要求继续工作的意思表示。三、退一步讲，即使法院认为存在违法解除，但本案双方仅为社保挂靠关系，陈军在停薪留职期间并非真正意义上的劳动者，一审认定的赔偿金计算标准缺乏法律依据，违背立法本义。陈军答辩称，一、物业管理公司解除聘用关系行为不符合法律规定，属于违法解除。2019年5月14日，陈军收到物业管理公司关于《人事调动介绍信》的短信及彩信，明确得知岗位安排的通知后第一时间回国准备上岗。根据上述通知内容，应当自5月17日起起算旷工时间，但物业管理公司却在5月17日当天登报解除了双方的聘用关系，违反法律规定。二、旷工时间不应自2019年4月21日开始起算。陈军虽然于2019年3月29日收到短信，但该短信中仅是告知拟安置停薪留职员工，但具体内容和后果并未告知，当时陈军身在国外，通过电话咨询单位同事，被告知并未安排具体岗位，所以陈军决定暂时不回来，等待单位进一步安排后再返岗。之后陈军于2019年5月14日收到明确的岗位安排通知后第一时间回国准备上岗。根据上述事实，2019年3月29日的短信仅是返岗通知，物业管理公司后续也已进一步发送具体岗位通知，陈军已经及时返岗，因此，不能依据3月29日的通知确定旷工时间。三、根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前12个月的平均工资。陈军长期处于停薪留职，经济补偿金应当按照解除劳动合同前12个月缴纳社会保险的缴费基数8130元计发。一审认定的计算标准已经明显不利于陈军，但陈军愿意接受该结果。物业管理公司向一审法院起诉请求：对温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会作出的浙温鹿城劳人仲案（2019）261号裁决书的错误进行纠正，依法判决物业管理公司不承担支付和赔偿义务。一审法院认定事实：陈军于1996年2月进入物业管理公司工作，属于事业编制人员。2003年6月，陈军经物业管理公司同意后停薪留职。2019年3月20日，物业管理公司在温州都市报上刊登《关于要求事业编制人员限期返岗的通知》，要求陈军于2019年4月20日前返岗并办理相关手续，未按时返岗的人员将依法依规解除聘用合同。2019年5月14日，物业管理公司以彩信的方式向陈军发送《人事调动介绍信》，并短信告知其在收到通知三日之内至总公司人资部报到，并办理相关手续。2019年5月17日，物业管理公司在温州都市报上刊登《通知》，解除与陈军的聘用合同。2019年9月16日，物业管理公司发出关于解除陈军聘用合同的决定。一审法院认为，关于是否违法解除劳动合同。经双方协商一致，陈军于2003年6月停薪留职，陈军虽未实际上班，但是聘用关系仍然存续。物业管理公司于2019年3月20日在温州都市报上刊登声明要求陈军在2019年4月20日前返岗报到，在未穷尽其他方式通知的情况下采取登报的通知方式，实际上并未尽到通知的义务，对其效力不予认可。物业管理公司在2019年5月14日通过彩信、短信的方式通知陈军在收到通知三日之内至总公司人资部报到，并办理相关手续，故陈军应当从2019年5月17日开始计算是否存在旷工行为。后物业管理公司于2019年5月17日通过登报的方式宣布解除与陈军的聘用关系，显然不符合《事业单位人事管理条例》第十五条“事业单位工作人员连续旷工超过15个工作日，或者1年内累计旷工超过30个工作日的，事业单位可以解除聘用合同”的规定。物业管理公司称实际解除合同的日期为2019年9月16日，因其已经于2019年5月17日公示解除聘用合同，故该意见不予采纳。因此，物业管理公司违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定解除合同，应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于计算年限。陈军于1996年2月入职，2003年6月办理停薪留职手续，2019年5月17日物业管理公司与陈军解除聘用合同关系。陈军在停薪留职期间未实际到物业管理公司上班，并未对物业管理公司做出贡献，故对仲裁委确定的年限7.5年予以确认。关于赔偿金计算标准。物业管理公司认为赔偿金的计算标准应当按照陈军停薪留职前12个月的平均工资计算。因陈军停薪留职的时间为2003年，物业管理公司主张的计算标准不符合劳动合同法的相关规定，不予采纳。因陈军在合同解除前一年并未实际在物业管理公司上班，物业管理公司并未实际发放工资，故以鹿城区最低月工资标准2010元作为计算标准为宜。根据上述分析，物业管理公司应向陈军支付违法解除劳动合同赔偿金2010元/月×7.5月×2=30150元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十六条之规定，判决：一、物业管理公司于本判决生效之日起十五日内支付陈军违法解除劳动合同赔偿金30150元。二、驳回物业管理公司的诉讼请求。案件受理费5元，由物业管理公司负担。本院二审期间，物业管理公司提供了如下证据：证据1公证书，证据2仲裁庭审笔录，证明物业管理公司已经通过多种方式告知陈军限期返岗，陈军已于2019年3月29日通过短信方式获悉。陈军对证据1真实性、合法性无异议，但认为陈军当时人在国外，邮寄的材料无法收到，不能证明物业管理公司已经尽到通知义务。对证据2真实性、合法性无异议，但2019年3月29日收到的短信仅是以文字的形式通知返岗，并未告知具体要求和后果。本院对上述证据真实性予以确认。二审经审查当事人提供的证据并结合当事人陈述，对原审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，关于物业管理公司是否违法解除人事聘用关系的问题，物业管理公司于2019年3月20日以登报方式公告了《关于要求事业编制人员限期返岗的通知》，要求于2019年4月20日前返岗，并称在上述期限内未按时返岗的人员依法依规解除聘用合同。陈军当时尚在国外，客观上无法知晓该登报公告内容，但陈军在仲裁庭审中自认已于3月29日收到短信通知，应视为物业管理公司已经尽到通知义务。之后陈军并未按上述期限返岗，但物业管理公司并未解除与陈军的聘用关系，且仍然为陈军安排岗位，并于2019年5月14日向陈军发送《人事调动介绍信》通知其于三日内至总公司人资部报到，应视为物业管理公司实际并未按《关于要求事业编制人员限期返岗的通知》的内容执行。况且，根据物业管理公司的陈述，限期返岗仅是要求员工对于是否返岗予以表态，并未安排具体岗位和工作，具体岗位待公司通知后确定。故在物业管理公司并未安排具体岗位的情况下，物业管理公司主张自2019年4月21日起陈军存在旷工行为，缺乏事实依据，本院不予采信。陈军收到《人事调动介绍信》后便于2019年5月16日回国，可以证明其已按照公司通知要求积极返岗。物业管理公司于5月17日以陈军连续旷工15个工作日为由解除双方聘用关系，缺乏法律依据。故一审认定物业管理公司违法解除聘用关系并判决支付赔偿金，于法有据。关于赔偿金的支付标准，在双方解除人事聘用关系前陈军已停薪留职十余年，物业管理公司主张停薪留职期间双方仅系社保挂靠关系，缺乏事实和法律依据。一审结合本案停薪留职的客观事实，以当地最低月工资标准作为赔偿金的计算标准，并无不合理之处。综上所述，物业管理公司的上诉请求不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由温州市鹿城区物业管理总公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 蕾审判员 郑明岳审判员 柯丽梦二〇二〇年八月十二日书记员 戚彬滨?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-7-?