山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终4053号 上诉人(原审原告)：王丽娟，女，1977年4月2日出生，汉族，高密市凤凰宾馆有限责任公司职工，住高密市。 委托诉讼代理人：綦江，山东辅棠律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：高密市凤凰宾馆有限责任公司，住所地：高密市人民大街615号。 法定代表人：单鸿坤，经理。 委托诉讼代理人：聂来宝，山东齐善律师事务所律师。 上诉人王丽娟因与被上诉人高密市凤凰宾馆有限责任公司（以下简称凤凰宾馆）劳动争议一案，不服山东省高密市人民法院（2019）鲁0785民初5317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王丽娟上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判：(1)上诉人与被上诉人解除劳动合同;(2)被上诉人支付上诉人赔偿金58800.00元;(3)被上诉人给上诉人补缴社会保险费至解除合同止(上诉人垫缴部分由被上诉人赔偿上诉人5年度合计34740.20元);(4)被上诉人补发上诉人产假工资14个月，每月600.00元， 计8400.00元;(5)被上诉人支付上诉人自1996年1月至2016年8月期间的休息日加班费72033.55元(详见加班费计算表);2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同错误。签订合同时是一式两份，全部由公司办公室保管。2、一审判决认定“自2011年4月份开始，被上诉人为上诉人发放养老金补贴，并随工资发放”与事实不符。上诉人与其他职工去高密市信访局信访要求被上诉人给予加薪，被上诉人才开始加薪的，根本不是养老金补贴。3、一审回避双方解除劳动关系的真正原因是被上诉人不给上诉人缴纳社会保险费。4、一审对加班费没有调查清楚，上诉人提交了加班费计算表，在高密市劳动人事争议仲裁委员会开庭审理时，被上诉人就该问题向仲裁庭提交了证据，法院重审时仍没有责令被上诉人再提交该证据。5、关于上诉人主张14个月的产假工资的问题，一审以超过仲裁时效为由不予认定错误。 凤凰宾馆未提交书面答辩意见。 王丽娟向一审法院起诉请求：1、王丽娟、凤凰宾馆解除劳动合同；2、凤凰宾馆给付王丽娟经济补偿金58800元；3、凤凰宾馆给王丽娟补缴社会保险费至解除合同止（王丽娟垫缴部分由凤凰宾馆返还王丽娟5年，合计34740.20元）；4、凤凰宾馆补发王丽娟产假工资14个月，每月600元，共计8400元；5、凤凰宾馆支付王丽娟自1996年1月至2016年8月期间的休息日加班费72033.55元；6、诉讼费由凤凰宾馆承担。 一审法院认定事实：王丽娟于1995年10月通过招聘到凤凰宾馆处工作，实习期3个月，月工资是90元，实习期满后分配到客房部工作至2017年11月15日。凤凰宾馆没有与王丽娟签订书面劳动合同，王丽娟的工资情况：1995年10月-1995年12月，月工资90元；1996年-1998年，月工资120元；1999年-2003年10月，月工资500元；2005年1月-2005年12月，月工资600元；2006年1月-2008年12月，月工资800元；2009年1月-2010年12月，月工资1300元；2011年1月-2011年12月，月工资2000元；2012年1月-2012年12月，月工资2150元；2013年1月至今，月工资2450元。自2011年4月份开始，凤凰宾馆为王丽娟发放养老金补贴，并随工资发放。凤凰宾馆为王丽娟缴纳了2008年2月-2010年12月的养老保险金，没有为王丽娟缴纳其它社会保险。 2016年8月1日，王丽娟以凤凰宾馆为被申请人，向高密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、王丽娟与凤凰宾馆解除劳动合同；2、凤凰宾馆支付王丽娟经济补偿金58800元；3、凤凰宾馆补缴社会保险费至合同解除；4、凤凰宾馆补发王丽娟产假工资14个月，每月600元，共计8400元；5、凤凰宾馆支付王丽娟自1996年1月至2016年8月期间的休息日加班费158151.41元。高密市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月11日作出高劳人仲案字[2016]第385号仲裁裁决书，裁决：一、解除王丽娟与凤凰宾馆之间的劳动关系；二、驳回王丽娟的其他仲裁请求。王丽娟不服，起诉至法院。 2017年，凤凰宾馆给王丽娟调换岗位，调换工作地点到柏城上班，王丽娟以路途太远无法胜任工作为由，于2017年11月15日向凤凰宾馆提出辞职，之后未到凤凰宾馆处工作。 一审法院认为，关于双方劳动关系的存续期间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，双方对自1995年10月份建立劳动关系无异议，凤凰宾馆辩称因王丽娟辞职，双方在2003年10月至2004年12月期间不存在劳动关系，但凤凰宾馆未提交由其掌握管理的该时期的工资表、双方之间解除劳动关系的证明等相关证据。故认定双方在2003年10月至2004年12月仍然存在劳动关系。关于双方劳动关系终止时间：2017年11月15日王丽娟提出辞职且不再到凤凰宾馆处工作，双方的劳动关系从即日起已经解除。综上，双方自1995年10月份至2017年11月15日存在劳动关系。 对于王丽娟主张的经济补偿金的问题，根据《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者与用人单位解除劳动合同的，应当提前三十日以书面形式通知用人单位，用人单位存在违法情形的，劳动者可以立即解除与用人单位之间的劳动合同，但需以用人单位存在的违法事由为解除前提，本案中，王丽娟于2017年11月份因凤凰宾馆给其调换岗位，调换工作地点到柏城上班，以路途太远无法胜任工作为由提出辞职并不再到凤凰宾馆处工作，且未提前30日通知凤凰宾馆，故其要求凤凰宾馆支付经济补偿金，不予支持。 对于王丽娟主张的补缴社会保险费及赔偿问题，因补缴社会保险费不属于法院劳动争议案件的受理范围，王丽娟可到相关行政部门进行处理；王丽娟主张的赔偿社会保险费的问题，因凤凰宾馆已将部分养老补贴发给王丽娟，且王丽娟也未提交证据证明凤凰宾馆应赔偿的数额，故对其该请求，不予支持。 对于王丽娟主张的14个月的产假工资的问题，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效是一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害开始计算，故王丽娟申请2003年至2004年的产假工资，已超过仲裁时效，对其该请求，不予支持。 对于王丽娟主张的加班费的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王丽娟主张加班费，但未提供证据证实其加班的事实，故其应当承担不利的法律后果，对其该请求，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条的规定，判决：一、王丽娟和高密市凤凰宾馆有限责任公司双方劳动关系解除；二、驳回王丽娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由王丽娟负担。 二审中，当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定事实基本一致。 本院认为，依据查明的事实，王丽娟1995年10月份至2017年11月15日与凤凰宾馆存在劳动关系，对此双方均无异议。 关于王丽娟主张的经济补偿金，王丽娟于2017年11月份因凤凰宾馆给其调换岗位，调换工作地点到柏城上班，其以路途太远无法胜任工作为由提出辞职并不再到凤凰宾馆处工作，该行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的情形，依法应当支付经济补偿金，故其要求凤凰宾馆支付经济补偿金于法有据。因解除合同前十二个月王丽娟月平均工资为2450元，依照法律规定，凤凰宾馆应支付经济补偿金为2450元×12月=29400元。 关于王丽娟主张的14个月的产假工资和加班费的问题，一审依据相关法律规定不予支持，并无不当，本院予以维持。关于王丽娟主张的社会保险费问题，因该问题不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，王丽娟可到相关部门主张。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省高密市人民法院（2019）鲁0785民初5317号民事判决； 二、王丽娟和高密市凤凰宾馆有限责任公司双方劳动关系解除； 三、高密市凤凰宾馆有限责任公司支付王丽娟劳动补偿金29400元。 四、驳回王丽娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人王丽娟负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  李玉信 审判员  贾元胜 二〇二〇年八月三十一日 书记员  褚诗舒