湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终238号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐彪，曾用名唐伟，男，1991年8月28日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，小学文化，无业，住址湖南省怀化市鹤城区。曾因犯抢劫罪于2012年2月24日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月11日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于湖南省怀化市看守所。辩护人戴万赢，湖南久景律师事务所律师。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人唐彪犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年六月三日作出（2020）湘1202刑初66号刑事判决。原审被告人唐彪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：1.2019年8月8日10时49分许，被告人唐彪通过其手机微信从李某1处收取300元毒资，后于当日中午在怀化市鹤城区怀化西高速收费站附近一加油站贩卖给李某1毒品吗啡0.4克。2.2019年8月26日11时45分许，唐彪通过其手机微信从李某1处收取300元毒资，后于当日在上述同一地点贩卖给李某1毒品吗啡0.4克。3.2019年9月3日李某1因吸食毒品经湖南省泸溪县公安局决定被行政拘留十二日。2019年9月10日18时许，李某1在湖南省泸溪县公安局侦查员安排下与唐彪取得联系，要求购买600元的毒品吗啡，并约定在上述同一地点进行交易。当日20时许，唐彪来到该加油站准备进行毒品交易时被侦查员抓获，并被当场缴获3包塑料袋封装的毒品疑似物，经称量净重约1.1克，后经检验，上述毒品疑似物均检出吗啡成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书、到案经过、抓获现场视频，证明湖南省泸溪县公安局铺市派出所民警在办理李某1吸毒案时发现其毒品来源于怀化市鹤城区名叫唐彪的男子。公安机关于2019年9月10日对本案立案侦查并于当日由李某1在公安机关控制下与唐彪在怀化西收费站处进行毒品交易，在交易过程中将唐彪抓获，并当场从其身上缴获毒品疑似物三包，共计1.1克。2.现场检测报告书及相关照片，证明唐彪被抓获时经尿液检测，结果呈二乙酰吗啡、甲基安非他明、氯胺酮阴性。3.扣押决定书、扣押物品、文件清单、涉案物品移交登记表，证明公安机关于2019年9月12日扣押唐彪手机一台、毒品疑似物三包。4.称重笔录及照片、取样笔录、情况说明，证明2019年9月11日在公安机关的组织下及见证人的见证下，对从唐彪身上查获的毒品疑似物三包进行称量，共毛重1.3克，净重1.1克，后对上述三包毒品海洛因疑似物分别取样送检。5.湘西土家族苗族自治州公安局刑事科学技术研究所州公物鉴（理化）字[2019]14号检验报告，证明送检的三份检材均检出吗啡成分。6.辨认笔录及相关照片，证明在公安机关的组织下及见证人的见证下，经过混杂照片辨认，李某1辨认出唐彪就是贩卖毒品吗啡给他的“唐伟”；唐彪辨认出李某1就是向其购买毒品吗啡的胖子。7.微信聊天记录、微信转账记录，证明李某1通过手机微信与唐彪商谈购买毒品的事实及支付毒品赃款的情况：李某1分别于2019年8月8日10时49分、26日11时45分通过手机微信转账给唐彪（微信昵称：中大型机器配件师傅）300元，同时段有相关毒品交易的聊天记录相互印证。8.湖南省怀化市鹤城区人民法院（2012）怀鹤刑初字第9号刑事判决书，证明唐彪曾因犯抢劫罪于2012年2月24日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金五千元。9.常住人口信息表，证明唐彪的身份信息及作案时已达完全刑事责任年龄。10.证人李某1的证言，证明他于2019年8月8日、2019年8月26日向被告人唐彪购买毒品吗啡及2019年9月10日根据公安机关的安排再次向被告人唐彪购买毒品吗啡的事实。11.证人李某2的证言，证明2019年8月26日他与李某1共同吸食的毒品吗啡的事实。12.被告人唐彪的供述与辩解，证明他分别于2019年8月8日、8月26日、9月10日三次在怀化西高速出口旁边的兵站加油站向李某1贩卖毒品吗啡。湖南省怀化市鹤城区人民法院认为，被告人唐彪违反国家关于毒品的管理规定，多次贩卖毒品吗啡约1.9克的行为已经构成贩卖毒品罪，且系情节严重。被告人唐彪到案后，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。扣押在案的毒品吗啡1.1克系违禁物品，扣押在案的手机一台系犯罪工具，均依法予以没收。据此判决如下：一、被告人唐彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；二、扣押在案的毒品吗啡1.1克，予以没收，由扣押机关依法处理；扣押在案的手机一台，予以没收，上缴国库。原审被告人唐彪及其辩护人提出原判认定的第一、二起贩卖毒品的部分事实不清，证据不足，第三起贩卖毒品是在公安机关的控制下进行，存在犯意引诱，系犯罪未遂，故原判量刑过重，请求二审法院从轻判处。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院均予以确认。本院认为，上诉人唐彪多次向他人贩卖毒品吗啡共计约1.9克，其行为已构成贩卖毒品罪，且系情节严重。唐彪归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原判认定的第三起贩卖毒品的事实系在公安机关的控制下进行，属于数量引诱，可以酌情从轻处罚。扣押在案的毒品吗啡1.1克系违禁物品，扣押在案的手机一台系犯罪工具，均依法予以没收。关于上诉人及其辩护人提出原判认定的第一、二起贩卖毒品的部分事实不清，证据不足，第三起贩卖毒品是在公安机关的控制下进行，存在犯意引诱，系犯罪未遂的上诉理由和辩护意见，经查，原判认定的第一、二起犯罪事实有证人证言、上诉人的供述、手机微信聊天记录及转账等证据证明，且证据之间相互印证，足以认定。因第一、二起犯罪事实清楚，证据确实、充分，上诉人第三次贩卖毒品虽然在公安机关的控制之下进行，但毒品交易行为已经完成，系既遂、数量引诱，应当认定该起犯罪事实，但在量刑时应当予以从轻，而原判在量刑时已考虑该情节，其量刑并无不当，故该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑并无不当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  龚俊利审 判 员  陈燕琳审 判 员  龚 琰二〇二〇年八月二十六日法官助理刘锦标代理书记员  王柯入附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。