西安市未央区人民法院民事判决书 (2020)陕0112民初1865号 原告：刘敏，女，1993年6月9日出生，汉族，无业，住西安市新城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：黄竞之，北京市京师(西安)律师事务所律师。被告：卢笑，女，1988年10月30日出生，汉族，无业，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：李建奇，陕西杰优律师事务所律师。原告刘敏与被告卢笑合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘敏及其委托诉讼代理人黄竞之，被告卢笑及其委托诉讼代理人李建奇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘敏向本院提出诉讼请求：1.判令解除其与被告之间的合伙关系；2.判令被告向其返还佳能6D数码相机1台、双人位无牌皮沙发4张、无牌木质办公桌2张、组装一体机电脑2台、道具服装200件、道具100件；3.判令被告向其返还侵占的2019年6月至10月营业所得12万元及在合伙期间给被告垫付的款项16173.1元；4.判令被告支付其装修合同负债6万元、修片及相册制作负债23201元、房租及电费负债8804.7元、广告牌位购置负债3287元、监控安装负债8000元，共计103292.7元；5.判令被告支付其顾客退费1411元，设备设施另行购置所产生的费用10603.59元，共计12014.59元；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月1日，其与被告口头协议形成个人合伙关系，并于2019年5月24日以个体工商户形式登记注册了西安曲江新区潮童儿童摄影馆(以下简称摄影馆)，经营者系其本人。在合伙经营中，由被告负责顾客消费款项的收取。但因经营出现亏损，装修费用、修片费用、物业费用、广告费用等相关债务无法及时清偿，被告虽于2019年10月21日提出退伙并建议以1至2万元转让店铺。由于双方未能就店铺经营的亏损承担、清算等事宜达成一致，2019年11月7日晚23时9分，被告未经其同意，伙同蒋某某等7人擅自将店内摄相机、电脑、服装、道具等办公设施设备搬走。因被告所搬走的电脑中存储有大量的客户信息及儿童摄影成果，被告的非法行为致使摄影馆无法向顾客交付摄影成果，导致顾客纷纷要求退还费用。因与被告协商无果，被告拒绝退还顾客已付费用，只能由其个人逐一退费。被告的非法行为给其造成了较大的经济损失，致使摄影馆声誉受到严重影响。双方系合伙关系在经营中应共享收益、共担风险。即使退出合伙亦应对合伙关系存续期间产生的债务承担连带责任。而被告作为合伙人，非但面对亏损置之不理，而且故意损害摄影馆利益，理应承担相应法律责任，赔偿其损失。为维护其合法权益，故诉至法院，请求如前所述。被告卢笑辩称，1.双方合伙前，原告就已开办了一家摄影店，之后双方合伙开办了涉案摄影馆。摄影馆由原告负责摄影技术工作，店内装修由原告亲属进行了装修。在经营过程中，因原告要照料两家店，涉案摄影馆便无暇顾及，双方的合伙信心遂产生动摇。双方沟通直接转让或清算解散，初步意见双方同意，后在由谁转让问题上产生了分歧。2019年10月份，原告表示自行转让，其同意由原告转让，转让后双方分配转让费。2019年10月底至2019年11月初，在发现原告并未转让摄影馆且一直在经营后，其遂将店内部分物品拿走，拿走物品前后告知了原告，且告知原告转让之后给其通知。起本就原告一直不转让的行为准备起诉，但原告已先行起诉；2.其同意解除合伙关系，但双方必须进行清算，清算之后对摄影馆进行注销；3.其确实拿走的物品有：沙发四张、桌子2张、服装50多件、道具10余个，原告所诉其他物品均未拿走；即使其拿走的物品，也非原告个人物品，属于合伙共同财产，在其搬走时向原告进行了告知，原告无权要求其返还。应在清算后，按照分配方案确定物品的归属；原告第二项诉讼请求中的财产属于合伙财产，在合伙清算时做出分配处理，因此，请求依法驳回原告的第二项诉讼请求；4.原告的第三项诉讼请求无事实依据。原告所诉其侵占12万元营业款无事实依据。营业款不论金额多少以及其是否侵占，均属于双方共同所有，需由双方清算时进行处理。关于垫付款16173.1元，系原告个人出资款还是替其垫付的出资款，以及该项出资是否存在，均需双方在清算时予以明确；5.原告的第四项诉讼请求亦无事实依据，应依法予以驳回。双方至今未清算，合伙期间到底存在多少负债均不清楚。关于装修，装修公司系原告所找，系原告父亲的朋友所开，装修款实际为6万元，且已经支付完毕。原告所诉修片负债，如真实存在，应由双方共同承担。关于物业费，应以实际产生金额为准，双方清算时按照合伙关系一并予以处理，共同承担。广告牌位购置费用是否存在，何时产生多少费用，应由双方共同承担。关于监控设施其并不知情，且即使安装了也应由双方共同承担；6.原告第五项诉讼请求无事实及法律依据，应依法予以驳回。关于顾客退费其不予认可，因什么原因产生退费，退费是否真实，均应由双方共同处理承担，不应由单方进行处理。该项诉讼请求中的所谓退费即使真的存在，也应由双方共同承担，而非仅又其个人承担。即使另行购买设施设备，如确实为摄影馆购置，所购买设施设备也应属于共同财产，也应在清算完毕后做出处理。原告诉状中提到的购买设备，是否购买，原告个人购买使用还是为合伙购买使用，其均不知情。7.本案因原告的诉讼请求无事实及法律依据，因此，所产生的诉讼费用均应由原告自行承担；综上，双方之间系合伙关系，至今未就合伙期间的财务(收入、负债)等进行清算，其撤出前已与原告多次进行沟通，由原告转让摄影馆，转让所得收入双方予以分配；后由于原告自身原因未转让，其要求清算，但原告置之不理。其在将部分物品搬离后给原告发送了微信，告知原告物品已搬走，原告将摄影馆转让出去后联系。其最终的意见为：双方应该先进行清算。清算完毕后，如有剩余，双方予以分配；如有亏损，则双方共同承担。另外，双方合伙是在2019年5月份至2019年11月7日期间，合伙期间，原、被告各自投资了多少双方均不清楚，双方亦未对账。2019年7月份，营业盈利进行过一次分配，之后再未分配。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及相关证据，本院认定事实如下：2019年5月1日，原、被告达成口头协议，双方形成合伙关系，按照5：5比例投资及分成，并于2019年5月24日以个体工商户形式登记注册了西安曲江新区潮童儿童摄影馆，进行摄影、摄像服务，经营者为原告。庭审中，原、被告均认可双方未对合伙期间的账目进行清算，也未委托专业机构进行清算。被告提交了《账本》一册，原告对《账本》真实性不予认可。经询问，原告亦不申请清算审计鉴定。由于双方各执己见，致调解未果。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原、被告虽未签订书面合伙协议，但双方口头约定合伙，并各自提供了资金，共同经营，具备了个人合伙的条件，原、被告之间为个人合伙关系。现原告诉请解除其与被告之间的合伙关系，被告也同意解除合伙关系，故本院对原告关于解除其与被告之间合伙关系的诉讼请求应予准许。合伙关系终止或一方退伙时，全体合伙人应对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，对合伙期间的盈亏、债权债务做出合理公平的分配。本案中原、被告双方始终未对合伙期间的账目进行清算，也未委托专业机构进行清算。因账目管理不规范，本院亦无法组织双方进行清算。原告未经确认之诉而直接进行给付之诉，缺乏事实根据及法律依据，故本院对原告的其余诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原、被告之间的合伙关系解除；二、驳回原告刘敏的其余诉讼请求。案件受理费5822元(原告刘敏已预交)，现由原告刘敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长   汶 辉审  判  员   张 彦人民陪审员强晓晨   二〇二〇年八月二十七日 书  记  员   金智华1