宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2020）宁03民终600号上诉人(原审被告)：何进全，住宁夏回族自治区吴忠市。被上诉人(原审原告)：牛桂花，医生，住宁夏回族自治区。原审被告：李晓东，男，回族，教师，住宁夏回族自治区。上诉人何进全因与被上诉人牛桂花及原审被告李晓东民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月24日公开开庭进行了审理。上诉人何进全、被上诉人牛桂花、原审被告李晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人何进全上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判何进全对李晓东向牛桂花的借款及利息不承连带清偿责任；2.牛桂花承担一、二审诉讼费。事实和理由：2017年10月22日，李晓东向牛桂花借款100000元，约定利息为月息5分，2018年1月22日归还借款，何进全对借款承担连带还款责任。借款到期后，李晓东未向牛桂花偿还借款，牛桂花未要求何进全对上述借款承担连带还款责任，故何进全的保证责任自2018年7月22起免除。一审法院让依照法律规定已过保证期限不应承担保证责任的何进全承担连带清偿责任，属于适用法律错误。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中李晓东与牛桂花约定的借款2018年1月22日到期，李晓东未还款的情况下，牛桂花未在规定的期限内即在2018年7月22日前要求何进全承担保证责任，故何进全的保证责任得以免除。综上所述，请求依法改判。被上诉人牛桂花辩称，出具借条时，何进全愿意担保至债务还清为止。在借款期满后，牛桂花一直向李晓东追债，但是李晓东没有还，何进全也没有说要免掉其担保责任。一审中何进全没有到庭，也没有辩解要免除担保责任。一审判决正确，何进全的上诉请求及理由不能成立。原审被告李晓东述称，何进全的担保责任在还款期限过了半年后就应按照法律规定予以免除。我欠的债由我一个人偿还。一审中何进全是因老家有事，所以没办法参加一审庭审。一审判决何进全承担连带清偿责任是错误的。牛桂花向一审法院起诉请求：1．依法判决李晓东向牛桂花偿还借款本金100000元，利息38731元（暂从2017年10月22日计算至2020年3月18日，共计57731．5元，已支付利息为19000元，其他利息计算至还清本金为止），律师费12000元，共计150731元。何进全对上述款项承担连带清偿责任；2．本案诉讼费用由李晓东、何进全承担。一审庭审中牛桂花减少诉讼请求，律师费主张8000元。一审法院认定事实：李晓东与牛桂花丈夫系朋友关系。2017年10月22日，李晓东以资金周转困难为由向牛桂花借款100000元，由何进全担保，双方约定月利率5分，2018年1月22日还款，如逾期不能归还，李晓东向牛桂花支付借款利息及由此产生的诉讼费、律师费等相关费用。李晓东给牛桂花出具150000元借条一张，何进全作为担保人签字捺印，约定对上述费用承担连带还款责任。出具借据后，牛桂花给李晓东转账94000元。之后，李晓东向牛桂花通过微信转账等方式共计支付利息19000元。但至今未偿还借款本金，何进全亦未承担保证责任。一审法院认为，李晓东向牛桂花借款，双方之间形成民间借贷法律关系。关于借款本金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。牛桂花实际向李晓东支付借款94000元，故借款本金应认定为94000元，对牛桂花主张李晓东归还借款本金100000元的诉讼请求，一审法院支持94000元，对主张的超出部分不予支持。对牛桂花主张的利息，根据庭审，能够认定双方约定月利率5分，即年利率60％，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。李晓东已经向牛桂花支付利息19000元，牛桂花主张借款期间利息及逾期利息均按照年利率24％计算，不违反法律规定及双方约定，应予支持。从借款之日计算至2020年4月23日（开庭之日），共914天，利息为56492．71元（94000元×24％÷365×914天），扣除已经支付的19000元，欠付利息为37492．71元，以后产生的利息计算至确定付款之日止。对牛桂花主张的律师费8000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。牛桂花已经按照年利率24％主张了利息，故对牛桂花主张的律师费，不予支持。何进全系保证人，双方在借条中约定保证人承担连带还款责任，因此，何进全对上述本金及利息承担连带还款责任。根据法律规定，担保人承担保证责任后，有权向借款人追偿，故何进全承担保证责任后有权向李晓东追偿。何进全经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩、举证、质证、辩论、陈述的诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项、第三十条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决：一、李晓东于判决生效后三十日内一次性向牛桂花偿还借款本金94000元，支付利息37492．71元，以后产生的利息计算至确定付款之日止；二、何进全对上述款项承担连带清偿责任，承担保证责任后有权向李晓东追偿；三、驳回牛桂花其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3234元，减半收取计1617元，牛桂花负担152元，李晓东、何进全负担1465元。二审中，各方当事人均未提交新证据。一审查明的事实有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中李晓东向牛桂花出具的借条约定“本人何进全愿意作为李晓东的保证人，承担还款的连带责任直至借款人借款还清...”，何进全在借条上担保人处签字，明确何进全作为保证人，保证方式为连带责任保证，保证期限至李晓东还清借款止。此约定符合上述司法解释关于“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容”的规定，应视为约定不明，何进全的保证期间为主债务履行期届满之日起二年。依据2017年10月22日李晓东向牛桂花出具的借条中关于“借款期限为3个月（即从2017年10月22日至2018年元月22日）...”的约定，可以确定案涉借款履行期满之日为2018年1月22日，何进全承担保证责任的期间为2018年1月23日至2020年1月22日。牛桂花应当在2020年1月22日前向何进全主张要求其承担保证责任，牛桂花未提供证据证明其在保证期间内要求何进全承担保证责任，且一、二审庭审中牛桂花均陈述其未向何进全主张过权利。故，何进全对案涉借款的保证责任已经免除。一审判决何进全对案涉借款承担连带清偿责任适用法律错误，本院予以纠正。综上，上诉人何进全的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初634号民事判决第一项，即：一、李晓东于本判决生效后三十日内一次性向牛桂花偿还借款本金94000元，支付利息37492．71元，以后产生的利息计算至确定付款之日止；二、撤销宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初634号民事判决第二项、第三项，即：二、何进全对上述款项承担连带清偿责任，承担保证责任后有权向李晓东追偿；三、驳回牛桂花其他诉讼请求；三、驳回牛桂花其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3234元，减半收取计1617元，由被上诉人牛桂花负担152元，由原审被告李晓东负担1465元；二审案件受理费3234元，由被上诉人牛桂花负担。本判决为终审判决。审判长 马建萍审判员 贾玉宁审判员 马春燕 二〇二〇年八月二十六日书记员 唐 力附：本案适用法律条文《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。