广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初3344号原告：唐大燕，男，汉族，1969年4月28日出生，住湖南省东安县*********，公民身份号码为432************99X。委托诉讼代理人：刘建业，河南忠良律师事务所律师。被告：东莞市宏博五金制品有限公司，住所地为广东省东莞市*****************。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：覃金花，广东旭昶律师事务所律师。原告唐大燕诉被告东莞市宏博五金制品有限公司（以下简称宏博公司）劳动争议互诉一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告唐大燕的委托诉讼代理人刘建业、被告宏博公司的委托诉讼代理人覃金花到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原告的仲裁请求：1.确认双方的劳动关系已解除；2.要求被告支付原告五级工伤待遇：一次性伤残补助金117000元、一次性伤残就业补助金325000元、一次性工伤医疗补助金65000元；3.要求被告支付2017年12月28日至2018年1月19日期间工资6500元；4.要求被告支付2018年1月20日至2018年7月4日停工留薪期间工资35750元；5.要求被告支付2018年1月20日至2018年4月9日住院伙食补助费差额1530元；6.要求被告支付鉴定费572元；7.要求被告支付交通费1000元；8.要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金6500元。二、仲裁结果：确认原告与被告劳动关系已解除；被告支付原告解除劳动关系经济补偿金5565元、一次性伤残补助金100170元、一次性工伤医疗补助金55650元、一次性伤残就业补助金278250元、2018年1月20日至2018年6月8日期间的停工留薪期工资25766元、2018年1月20日至2018年4月9日（共79天）住院期间伙食补助费差额1530元、2017年12月28日至2018年1月19日期间工资6500元，共计473431元；驳回原告其他申请请求。三、诉讼请求：原告唐大燕的诉讼请求：1.确认原告与被告双方的劳动关系已于2018年9月7日解除;2.依法判决被告支付原告工伤五级待遇:一次性伤残补助金117000元（18个月×6500元/月）、一次性伤残就业补助金325000元（50个月×6500元/月）、一次性工伤医疗补助金65000元（10个月×6500元/月）；3.依法判决被告支付原告工资6584元（2017年12月28日至2018年1月19日）；4.依法判决被告支付原告停工留薪期间工资35750元（2018年1月20日至2018年7月4日）；5.依法判决被告支付原告住院伙食补助费差额3550元（2018年1月20日至2018年4月9日）；6.依法判决被告支付原告鉴定费572元；7.依法判决被告支付原告交通费1000元；8.依法判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金6500元。9.依法判决由被告承担本案的诉讼费用。被告宏博公司的诉讼请求：1.被告无需支付原告解除劳动关系的经济补偿金5565元；2.被告无需支付原告一次性伤残补助金100170元、一次性工伤医疗补助金55650元、一次性伤残就业补助金278250元；3.被告无需支付原告2018年1月20日至2018年6月8日期间的停工留薪期工资25766元；4.被告无需支付原告2018年1月20日至2018年4月9日住院期间的伙食补助费差额1530元；5.被告无需支付原告2017年12月28日至2018年1月19日期间的工资6500元；6.原告承担本案诉讼费用。四、入职时间：原告主张其于2017年12月28日入职被告处，并提交了工作证、2017年12月份工资表予以证明，该工作证显示：“姓名：唐大燕，部门：冲压部，职务：修模师傅，工号：128，日期：2017年12月28日，”并有东莞市宏博五金制品有限公司字样的抬头及印章。2017年12月份的工资表显示2017年12月份唐大燕正常出勤天数为3天，正常加班时数为2，应领工资为233元。被告主张原告于2017年12月28日填写《员工简历表》，于2018年1月2日正式出勤上班，原告的入职时间应定为2018年1月2日，并提交员工考勤明细表予以佐证，该考核明细表记录了唐大燕2018年1月2日至2018年1月19日的出勤及工作情况。本院认为，根据原告唐大燕提交的工作证可知原告于2017年12月28日到被告处的冲压部任职，再根据原告提交的2017年12月份的工资表，进一步印证原告的入职时间为2017年12月28日。被告主张原告的入职时间为2018年1月2日，但其提交的考核明细表不足以证明其观点，对原告的主张也未提交证据反驳，本院认定原告的入职时间为2017年12月28日。五、签订书面劳动合同及购买社保情况：双方签订书面劳动合同，没有参加社会保险。六、原告的工作岗位及工伤情况：原告在被告处担任冲压部修模师傅。2018年1月20日，原告在被告处的车间维修冲床模具时，被该模具压伤双手。伤后当天到清溪医院治疗，经诊断为“右手毁损伤；左手拇、示指毁损伤；左环、小指末节挫裂伤”。住院治疗至2018年4月9日出院，合计住院79天，医嘱建议休息两个月。原告在2018年5月24日被东莞市社会保障局认定为工伤；2018年7月4日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为伤残五级，未达到护理等级。七、原告受伤前月平均工资及工资发放情况：原告提交“东莞市宏博五金制品有限公司诚聘”（打印件），主张入职时双方约定月薪为6500元，被告对此不予确认，认为该“诚聘”公告没有被告签字盖章，并非被告出具，且原告没有证据证明该诚聘公告在原告入职前已经存在，并提交书面劳动合同、员工简历表主张双方合同约定的工资为1520元/月加加班费。并提交2017年10月至2018年1月期间其他员工薪资表，拟证明原告受伤前同部门同岗位其他员工的工资水平约为每月4000元，原告对劳动合同、员工简历表及2017年10月至2018年1月期间其他员工薪资表均不予确认。由于原告在被告处入职不足一个月就受伤，双方也确认被告没有发过工资给原告，虽然双方均提交部分证据支持自己的主张，但均不足以有效、充分证明原告的工资数额，根据原告的职务，本院参照《东莞市劳动力市*工资指导价位》中机械设备修理人员的平均工资，认定原告的月平均工资为5565元。八、受伤前（2017年12月28日至2018年1月19日）的工资数额：根据上述分析，原告的月平均工资为每月5565元，原告2017年12月28日入职，2018年1月20日入职第24天发生事故，工资应计算23天，即5565元/月÷30天×23天=4266.5元。对原告超出部分的诉请，本院不予支持。九、停工留薪工资：原告于2018年1月20日受伤住院，于2018年4月9日出院，出院医嘱为建议休息两个月，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工因工受伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期根据医疗终结期确定，最长不超过二十四个月。本案中，根据出院医嘱，原告的医疗终结期为2018年6月8日，因此，被告应支付2018年1月20日至2018年6月8日期间的停工留薪期工资为25766元（5565元/月×4.63个月=25766元）十、解除劳动关系的经济补偿：被告主张原告于2018年6月8日全休期满经原告多次电话通知仍一直拒不返岗上班，应视为原告于2018年6月9日自动离职，并提交新进员工需知予以佐证，原告对该证据不予确认，对被告主张的离职原因予以否认，且以被告未为其缴纳社会保险、未支付受伤前及受伤后工资为由于2018年9月7日提起劳动仲裁的形式向被告提出解除劳动关系，根据已查明的事实，确认被告未为原告缴纳社会保险，也未支付工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项及第四十七条规定，用人单位未足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动关系，用人单位需支付劳动者解除劳动关系的经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告要求被告支付其解除劳动关系的经济补偿金的请求，本院予以支持，原告在被告处工作年限为8个月零十天，根据上述法律依据，被告需支付原告解除劳动关系的经济补偿金为5565元（5565元/月×1个月=5565元）。十一、工伤待遇：原告受到的工伤经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级五级。参照《广东省工伤保险条例》第三十条第（一）项、第三十一条、及第五十五条的规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金即十八个月的本人工资；职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金五级伤残为十个月的本人工资，一次性伤残就业补助金五级伤残为五十个月的本人工资；用人单位应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。本案中，双方劳动合同已经解除，原告受伤前月平均工资为5565元，则原告应向社保基金领取的一次性伤残补助金为5565元/月×18个月=100170元、一次性工伤医疗补助金为5565元/月×10个月=55650元，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金为5565元/月×50个月=278250元。由于被告在原告在职期间，未依法为原告缴纳社会保险，原告由此造成的经济损失理应由被告承担，因此，被告需向原告支付工伤伤残五级的一次性伤残补助金为100170元、一次性工伤医疗补助金55650元、一次性伤残就业补助金278250元。十二、关于伙食补助费、鉴定费及交通费：由于被告在原告发生受伤事故时没有为原告购买工伤保险，导致原告无法获得工伤保险基金支付的住院期间的伙食费，由此造成的经济损失理应由被告承担。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。具体到本案，广东省人民政府规定的住院伙食补助费标准为50元/天，原告住院期间即2018年1月20日至2018年4月9日共计79天的伙食费为50元/天×79天=3950元，因被告已经支付伙食费400元，则被告应支付的伙食费为3550元，因此，被告需向原告支付2018年1月20日至2018年4月9日（共79天）住院期间伙食补助费差额3550元。关于鉴定费，原告主张鉴定费为伤残鉴定所产生的的费用，但是其对鉴定费未能提交相关票据或者有效的、充分的证据证明，本院对此不予确认。关于交通费，原告没有提交相关票据证明其治疗工伤、伤残鉴定所产生的交通费，但考虑到原告在接受治疗及进行鉴定过程中，必然会产生交通费用，本院酌情认定交通费为500元，对原告超出500元的交通费诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项及第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条、第三十条第（一）项、第三十一条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本院判决如下：一、确认原告唐大燕与被告东莞市宏博五金制品有限公司的劳动关系已经解除；二、限被告东莞市宏博五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐大燕支付2017年12月28日至2018年1月19日受伤前的工资数额4266.5元；三、限被告东莞市宏博五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐大燕支付2018年1月20日至2018年6月8日期间停工留薪期工资25766元；四、限被告东莞市宏博五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐大燕支付解除劳动关系的经济补偿金为5565元；五、限被告东莞市宏博五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐大燕支付工伤伤残五级的一次性伤残补助金为100170元、一次性工伤医疗补助金55650元、一次性伤残就业补助金278250元；六、限被告东莞市宏博五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐大燕支付2018年1月20日至2018年4月9日（共79天）住院期间伙食补助费差额3550元；七、限被告东莞市宏博五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐大燕支付交通费500元；八、驳回原告唐大燕其他诉讼请求；九、驳回被告东莞市宏博五金制品有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费20元，由原告唐大燕负担10元，被告东莞市宏博五金制品有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  白 琼人民陪审员  张荣创人民陪审员  郑进财二〇二〇年八月十一日书 记 员  林秋香莫敏如附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第三十一条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。