湖北省鄂州市华容区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0703民初422号原告：邹晓兵，男，汉族，1976年7月5日出生，住江西省丰城市，委托诉讼代理人：曾昭洪，湖北若磐律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖北恒兴缘房地产开发有限公司，住所地：鄂州市葛店镇东岭村316国道南侧。法定代表人：李永善，该公司负责人。委托诉讼代理人：欧英吉，湖北和开胜律师事务所律师，代理权限为一般授权。原告邹晓兵诉被告湖北恒兴缘房地产开发有限公司(以下简称“恒兴缘公司”)商品房买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邹晓兵及其委托代理人曾昭洪，被告恒兴缘公司委托代理人欧英吉均到庭参加诉讼。本案审理终结。原告向本院诉讼请求：1.判令解除原被告之间的《商品房买卖合同》；2.判令被告立即退还原告购房款540000元，及赔偿原告的损失149670.00元（按年利率6%，从2015年11月30日暂计至2020年7月13日，以后按此计算至还清之日）；3.承担违约金5400元；4.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年11月30日，原、被告签订了一份《商品买卖合同》，该合同第3条第2款约定：该商品房的建筑面积共52.84平方米；合同第4条约定，按建筑面积计算该商品房的单价为人民币每平方米20439.06元，总金额壹佰零捌万元整。第6条约定：付款方式及期限约定买受人于2016年4月30日前付房款伍拾肆万元整，余款54万元整办理银行按揭，由买受人申办，出卖人协助办理。第8条约定：出卖人应当在2016年5月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将验收合格，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。第9条第2款约定：出卖人逾期交房的违约责任，逾期超过30日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款的价款万分之壹的违约金。原告已于2015年11月30日向原告支付340000元，2016年4月30日支付200000元，合计支付540000元。按照合同约定被告应于2016年5月31日向原告交付房屋，时至今日被告没有将房屋交付给原告，随后原告多次催促被告交接房屋，被告以种种理由拖延。为了维护自己的合法权益，严肃法纪，特依法具状贵院，望贵院判如所请。原告为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一、《商品房买卖合同》，拟证实原、被告签订了商品房买卖合同，存在商品房买卖合同关系；商品房买卖合同第二条上的预售许可证（鄂州房预字××号）不是涉案商铺所在楼盘的预售许可证，该楼盘没有取得预售许可证。证据二、发票两张，拟证实原告依据约定向被告支付了540000元购房款。被告辩称：1.商铺是按被法院查封执行，但是恒兴缘公司已经就法院据以执行的裁决书申请撤销，该案件的结果对本案的合同能否继续履行有重大影响，请求法庭对本案中止审理，若该案裁定撤销，原告合同是可以继续履行的；2.即使商铺被查封，但是查封金额远远超过裁决书的金额，原告应当向法院提出执行异议，以保障自身权利；3.即便原告坚持解除合同，根据合同约定原告仅能主张已付房款的百分之一的违约金，其主张的赔偿损失没有依据，即便法院最终支持原告的赔偿损失的诉讼请求，其计算标准及计算时间也不应当以合同签订日计算。被告为支持其辩称意见，提交如下证据：证据一、法院公告、武汉市中级人民法院的传票及诉讼费发票。拟证明涉案房屋处于法院拍卖中；但被告已经对法院据以执行的裁决书提出撤销之诉，该案的结果对本案合同能否继续履行有重大影响。经庭审举证质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认。对于当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据一，对于《商品房买卖合同》的真实性，因被告无异议，本院予以确认，但对于《商品房买卖合同》第二条预售许可证号（鄂州房预字××号）是否为涉案房屋所在楼盘的预售许可证，被告在庭审中未提供，庭后在本院规定的时间内也未提供，视为涉案房屋所在楼盘未取得预售许可证；被告提交的证据一，《商品房买卖合同》于2015年11月30日签订，约定买受人于2016年4月30日前付房款54万元，余款54万元办理银行按揭，由买受人申办，出卖人协助办理，于30日内办理完毕，交房时间为2016年5月31日，法院查封时间为2019年，因此被告在法院查封前就己经违约，涉案房屋因无预售许可证，不能办理银行按揭贷款，不能依约定向原告交付房屋，该《商品房买卖合同》己无法履行，故对该证据的证明目的，本院不予采信。根据确认的证据，结合庭审调查，本院认定如下事实：2015年11月30日，原、被告签订了一份《商品买卖合同》。合同约定：原告购买由被告开发的光谷新城3期（光谷新青年）第1幢1层1025号门面商铺，地上2层，地下一层，合同约定建筑面积52.84平方米；单价为每平方米20439.06元，总金额1080000元；原告于2016年4月30日前付房款540000元，余款540000元办理银行按揭，由原告申办，被告协助办理，于30日内办理完毕，逾期未办理完毕的参照本合同第七条处理；被告应当在2016年5月31日前向原告交付经验收合格的房屋；逾期交房超过30日后，原告有权解除合同，原告解除合同的，被告应当自原告解除合同通知到达之日起10天内退还全部己付款，并按原告累计己付款的1%向原告支付违约金。合同签订后，原告依约定于2015年11月30日向被告支付房款340000元，2016年4月30日向被告支付房款200000元，合计支付房款540000元。余款原告依约定申请银行按揭贷款支付，但因涉案房屋所在楼盘未取得商品房预售许可，不能办理抵押手续，银行按揭贷款未能办理成功。2019年，涉案房屋被法院查封。2020年1月，涉案房屋己被法院公告拍卖。还查明，《商品房买卖合同》第二条商品房销售依据：商品房预售许可证号鄂州房预字××号不是涉案房屋所在楼盘的预售许可证。本案争议焦点：原、被告签订的《商品房买卖合同》是否应当解除以及原告的诉讼请求能否支持？关于原、被告签订的《商品房买卖合同》是否应当解除以及原告的诉讼请求能否支持问题。本院认为，其一，被告在与原告签订《商品房买卖合同（预售）》时隐瞒了涉案房屋没有取得商品房预售许可证的事实，致使原告在申请办理银行按揭贷款时，因不能办理抵押手续，按揭贷款未能办理成功，被告存在根本违约行为。其二，涉案房屋因被告的原因己于2019年被法院查封，并于2020年1日进入拍卖程序，被告至今己不能向原告交付房屋，原、被告签订的《商品房买卖合同》无法继续履行。综上，被告在履行《商品房买卖合同》时，存在根本违约行为，致使原告签订合同的目的无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，原告可以解除合同。根据上述合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；己经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。由于原告既要求被告赔偿损失，又要求被告支付违约金，而本案中损失和违约金不能并处，经本院向原告释明后，原告只要求被告赔偿损失。损失应当按照银行同期贷款利率计算资金占用利息，时间应当按照原告支付购房款的时间分别计算。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院部分予以支持。对于被告的辩称意见，本院部分予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告邹晓兵与被告湖北恒兴缘房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》。二、被告湖北恒兴缘房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告己支付的购房款540000元并赔偿原告利息损失112662.74元（利息损失按照银行同期贷款利率计算，340000元的利息自2015年11月30日计算至2016年4月30日；540000元的利息自2016年5月1日计算至2020年7月13日；后期利息计算至付清之日止），合计652662.74元。三、驳回原告邹晓兵的其他诉讼请求。本案诉讼费10751元，减半收取5376元，由原告湖北金凯达置业有限公司负担5048元，由被告邹晓兵负担328元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审判员  姚四明二〇二〇年八月七日书记员  姜 颖