河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1002民初1841号原告：许继电气股份有限公司，住所地：河南省许昌市许继大道1298号。法定代表人：张旭升，任该公司董事长。委托诉讼代理人：宋占锋，河南君志合律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈景丹，河南君志合律师事务所律师。被告：鄱阳县互杭科技有限公司，住所地：江西省鄱阳县古县渡镇前山村委会。法定代表人：潘来法，任公司执行董事。被告：浙江省工业设备安装集团有限公司，住所地：杭州市开元路21号。法定代表人：张锋，任该公司总经理。委托诉讼代理人：陆源源，女，汉族，1990年12月7日出生，住杭州市江干区。委托诉讼代理人：廖翔，男，汉族，1995年12月30日出生，住杭州市上城区。被告：杭州杭开控股有限公司，住所地：杭州市西湖区三墩镇山西桥8号11幢109室。法定代表人：潘来法，任公司总经理。原告许继电气股份有限公司诉被告鄱阳县互杭科技有限公司、浙江省工业设备安装集团有限公司、杭州杭开控股有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许继电气股份有限公司的委托诉讼代理人宋占锋，被告鄱阳县互杭科技有限公司、杭州杭开控股有限公司的法定代表人潘来法，被告浙江省工业设备安装集团有限公司的委托诉讼代理人陆源源、廖翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许继电气股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鄱阳县互杭科技有限公司向原告许继电气股份有限公司支付货款1362410元及违约金（以1362410元为基数，自2019年6月20日起每日0.1%计算至被告付清之日止）。2、判令被告浙江省工业设备安装集团有限公司、杭州杭开控股有限公司对鄱阳县互杭科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任。3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年5月8日，原告作为供方、被告鄱阳县互杭科技有限公司作为需方、被告浙江省工业设备安装集团有限公司作为担保方签订了一份产品加工订货合同。合同约定，被告鄱阳县互杭科技有限公司50MW渔光互补光伏扶贫开发项目向原告采购电气设备，合同总价为1946300元，支付方式为分批支付，其中:预付款20%、到货款40%、调试款30%、质保金10%，被告浙江省工业设备安装集团有限公司为合同需方的付款提供担保;被告逾期付款,每迟延一天，应向原告支付合同总额0.1%的违约金。合同签订后，被告鄱阳县互杭科技有限公司向原告支付了389260元的预付款，原告按约定完成了所有产品的加工生产，但被告以现场不具备收货条件为由，不让原告发货。经原告多次催促，原告与被告鄱阳县互杭科技有限公司、威胜能源产业技术有限公司又签订了1份《备忘录》,约定被告鄱阳县互杭科技有限公司应在2019年6月20日前向原告支付合同款至原合同总价的90%，即1751670元。除已支付的389260元预付款外，还应再付1362410元，但被告至今也未按该约定支付货款。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，被告杭州杭开控股有限公司作为鄱阳县互杭科技有限公司的一人股东，有义务证明公司财产独立于股东自己的财产，否则应对鄱阳县互杭科技有限公司的债务承担连带责任。现因被告鄱阳县互杭科技有限公司一直拖延接收原告已经生产完成的产品，也未按双方约定支付货款，原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求支持原告诉请。被告鄱阳县互杭科技有限公司、杭州杭开控股有限公司辩称，涉案加工订货合同是原告的浙江分公司在杭州和鄱阳县互杭科技有限公司签订的，这个工程的施工承包给了浙江省工业设备安装集团有限公司，这个工程在鄱阳县施工时受到群众阻挠工程进行不下去了，后来我也多次给原告市场部、营销部打电话、发邮件让把这个设备的制造停下来，一直找不到原告的相关人员，和我们签合同这个人也不在原告处工作了，我希望和原告调解，因为这个工程的取消这个设备确实用不上了。被告浙江省工业设备安装集团有限公司辩称，答辩人事实上从未与原告签订过涉案合同，对该合同所涉交易毫不知情，更未与原告就合同所涉内容达成任何合意，该合同对答辩人不成立。涉案《产品加工订货合同》中所加盖的“浙江省工业设备安装集团合同专用章”与答辩人真实印章图样存在明显不同，系由他人伪造而成。涉案合同中作为“委托代理人”出现的“**”不是答辩人员工，也从未获得过任何形式的授权。以上情况已在另案中由法院生效裁判文书予以确认。在福建省闽侯县人民法院审理的福州天宇电气股份有限公司(系本案原告的子公司)诉鄱阳县互杭科技有限公司、浙江省工业设备安装集团有限公司买卖合同纠纷一案中【案号:(2019)0121民初2177号】，该案原告福州天宇电气股份有限公司以答辩人是该案所涉合同的付款担保人为由，要求答辩人承担连带责任。该案合同中也加盖有伪造的“浙江省工业设备安装集团有限公司合同专用章”，授权代表一栏的签字人员与本案相同为“**”。经法院组织司法鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2019年7月22日作出闽鼎(2019)文鉴字117号司法鉴定书，鉴定结论为:该案合同中印章的印文与申请人真实印章不同，不是由同一枚印章盖印形成。现该案已由法院移送公安机关依法处理。综上，答辩人不是涉案合同的当事人，原告要求答辩人承担连带责任没有事实和法律的依据，请求法院依法驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的产品加工订货合同，被告鄱阳县互杭科技有限公司认可是其与原告签订的，本院对其真实性予以确认。原告提供的备忘录，被告鄱阳县互杭科技有限公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。被告浙江省工业设备安装集团有限公司提供的民事裁定书、鉴定意见书、受案回执，与本案不具有关联性，本院不予采信。经审理查明：2018年5月8日，原告许继电气股份有限公司作为供方与作为需方的被告鄱阳县互杭科技有限公司签订产品加工订货合同一份，约定：需方向供方订购电力设备；合同总金额1946300元；交货期为2018年6月5日；付款方式为汇款，合同签订之后预付合同总价的20%，货物到现场初步验收合格后3日内或货物运至交货地点后10日内，两个时间以先到时间为准，需方支付合同总价的40%，调试完成之后3日内或者货到交货地点后10个工作日内，两个时间以时间先到者为准，需方支付总合同价的30%，剩余合同总价的10%作为质保金，自项目通电之日起12个月或货物运至交货地点后13个月内，两个时间以先到时间为准，需方一次付清；违约责任，2、需方不按约定接收验收货物，供方有权选择：（1）继续交付货物且将本合同项下货物在约定时间运至交货地点即视为完成本合同项下的交付义务，此时需方应立即向供方支付合同总额90%的合同款，或（2）直接选选择解除合同，此时需方应向供方支付合同总额10%的违约金，3、需方未按本合同约定支付合同款时，每迟延一天，需方应向供方支付合同总额0.1%的违约金。该合同担保方处加盖有浙江省工业设备安装集团有限公司字样的印章，并由**签字。被告浙江省工业设备安装集团有限公司不认可该印章是其公司印章，也不认可**是其公司工作人员。后双方未按期履行该合同。2019年6月，原告许继电气股份有限公司作为乙方，与作为甲方（业主）的被告鄱阳县互杭科技有限公司及作为丙方（总承包商）的威胜能源产业技术有限公司签订备忘录一份，约定：甲方应于2019年6月20日前向乙方支付合同款至原合同总价的90%，即1751670元。乙方收到甲方货款后两天内向甲方开具合同全额的增值税发票，甲方收到丙方货款后两日内向丙方开具合同全额的增值税发票；乙方收到甲方合同总价的90%货款后，于2019年6月23日将原合同约定的设备发至本项目现场，如甲方逾期付款或拒收货物、乙方逾期交货应承担相应的违约责任，丙方有权依据本备忘录向甲方主张每天1‰违约金。被告鄱阳县互杭科技有限公司表示因相关项目取消涉案设备用不上了。现被告鄱阳县互杭科技有限公司未按照备忘录约定支付货款，原告诉至本院。另查明，被告鄱阳县互杭科技有限公司已向原告支付货款389260元。被告鄱阳县互杭科技有限公司是有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），被告杭州杭开控股有限公司是该公司的唯一股东。本院认为，原告许继电气股份有限公司与被告鄱阳县互杭科技有限公司签订的产品加工订货合同及备忘录系双方当事人的真实意思表示,该合同未违反法律的禁止性规定,对原、被告均具有法律约束力。原、被告应当按照合同及备忘录的约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。原告许继电气股份有限公司按约完成了制作电力设备的合同义务,被告鄱阳县互杭科技有限公司亦应当履行付款义务。被告一直未履行付款义务,侵害了原告的合法权益,按照合同约定被告鄱阳县互杭科技有限公司应当承担支付货款及违约金的违约责任。按照《备忘录》约定,被告鄱阳县互杭科技有限公司在原告许继电气股份有限公司发货前应当向原告支付90%的货款,扣除被告鄱阳县互杭科技有限公司已支付的货款389260元，剩余货款1362410元，被告鄱阳县互杭科技有限公司应当支付原告，故原告许继电气股份有限公司要求被告鄱阳县互杭科技有限公司支付货款1362410元的请求符合法律规定及合同约定,本院予以支持。原告要求被告支付的违约金可按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。原告许继电气股份有限公司应当在被告支付款项后三日内向被告鄱阳县互杭科技有限公司交付产品加工订货合同中约定的电力设备。关于被告杭州杭开控股有限公司是否承担连带清偿责任的问题，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告鄱阳县互杭科技有限公司是有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），被告杭州杭开控股有限公司是该公司的唯一股东，被告杭州杭开控股有限公司未提供证据证明被告鄱阳县互杭科技有限公司的财产独立于被告杭州杭开控股有限公司的财产，故被告杭州杭开控股有限公司应当对被告鄱阳县互杭科技有限公司的债务承担连带责任。关于被告浙江省工业设备安装集团有限公司是否承担担保责任的问题，被告浙江省工业设备安装集团有限公司不认可产品加工订货合同中的印章是其公司印章，也不认可**是其公司工作人员，并申请对该印章进行鉴定，现无法确定担保的真实性，即使该担保是真实的，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第三款的规定“债权人与债务人协议变动主合同内容，但未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任”，现原告和被告鄱阳县互杭科技有限公司签订备忘录，对主合同的内容进行了变更，且原告要求被告按照备忘录的约定履行付款义务，故被告浙江省工业设备安装集团有限公司不再承担保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第三款之规定，判决如下：一、本案判决生效之日起十日内，被告鄱阳县互杭科技有限公司支付原告许继电气股份有限公司货款1362410元及违约金（违约金以1362410元为基数，自2019年6月21日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至被告付清款项之日止）。二、被告杭州杭开控股有限公司对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告许继电气股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17062元，由被告鄱阳县互杭科技有限公司、杭州杭开控股有限公司连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于许昌市中级人民法院。审 判 长  胡伟霞人民陪审员  曼晓飞人民陪审员  李晓娟二〇二〇年八月三十一日书 记 员  张丽华