山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终4083号 上诉人（原审被告、原告）：高密市人和保洁有限公司，住所地：高密市密水街道幸福村。 法定代表人：管强，总经理。 委托诉讼代理人：刘庆龙，山东庆龙律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：张希来，男，1962年7月25日出生，汉族，住高密市。 上诉人高密市人和保洁有限公司（简称人和保洁）因与被上诉人张希来工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2019）鲁0785民初4808、4757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人和保洁上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。1、被上诉人的停工留薪期工资不应支持。被上诉人在劳动争议仲裁阶段没有要求赔偿停工留薪期工资，一审阶段物权就该项目提起诉讼，一审对于法院审理阶段增加的该项目判决支持，适用法律错误。2、被上诉人在提起劳动仲裁时请求赔偿医药费28968.2元，一审时诉求赔偿医疗费31220.96元，增加的部分不应支持，一审判决支持该部分属于认定事实及适用法律错误。 张希来未提交书面答辩意见。 张希来向一审法院起诉请求：1、判令人和保洁赔偿张希来因工伤而造成的医疗费31220.96元，停工留薪期的工资64020元，一次性伤残补助金37830元，一次性工伤医疗补助金70837元，一次性就业补助金65388元，住院伙食补助费348元，护理费18394.5元，交通费2000元，辅助器具费6950元，共计296988.46元。2、本案的一切费用均由人和保洁承担。 人和保洁向一审法院起诉请求：1、确认人和保洁不承担张希来的工伤赔偿责任；2、诉讼费用由张希来承担。 一审法院认定事实：张希来自2014年2月起在人和保洁处从事司机工作，工作期间人和保洁未与张希来签订书面劳动合同，也未给其缴纳社会保险。 2016年8月28日5时许，张希来上班时不慎掉入公司院内深沟中，造成左眼受伤。后入潍坊医学院附属医院住院治疗三次，住院天数分别为12天、8天、9天，诊断结论为玻璃体积血（左）、视网膜脱离、眼科术后取出硅油等，分别支付医疗费24313.1元、15076.38元、11499.4元。门诊支出4645.18元。2017年3月21日，人和保洁通过中国银行转账支付张希来费用20759元 张希来所受伤害，高密市人力资源和社会保障局于2018年4月13日作出高人社工伤认字〔2017〕20032号认定工伤决定书，认定张希来受伤为工伤；后双方当事人经过行政诉讼，（2018）鲁0785行初77号行政判决书、（2019）鲁07行终66号行政判决书均维持工伤认定结论。潍坊市劳动能力鉴定委员会于2018年5月31日作出潍劳鉴〔2018〕第050283号鉴定结论通知书，确认张希来劳动功能障碍程度为七级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。现认定工伤决定书和鉴定结论通知书均已生效。 张希来受伤前12个月工资情况为：2015年9月6日发放8月工资2800元、2015年10月13日发放9月工资2660元、2015年11月12日发放10月工资2600元、2015年12月10日发放11月工资2800元、2016年1月10日发放2015年12月工资2750元、2016年1月31日发放2016年1月工资2800元、2016年3月6日发放2016年2月工资2900元、2016年4月3日发放2016年3月工资2800元、2016年5月14日发放2016年4月工资2720元、2016年6月6日发放2016年5月工资3000元、2016年7月8日发放2016年6月工资2960元、2016年8月6日发放2016年7月工资2680元。受伤前12月平均工资为2789.17元/月。 2015年，山东省在岗职工平均工资为58197元，月均4849.75元。据此确定的2016年度潍坊社会保险平均基数为4850元。 张希来于2019年8月12日向高密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求一、解除与人和保洁的劳动关系；二、人和保洁支付张希来因工伤产生的医疗费28968.27元、一次性伤残补助金39000元、误工费72600元、护理费18394.5元、一次性工伤医疗补助金68861元、一次性伤残就业补助金105940元、住院生活补助费600元、辅助器具费4075元、交通费2000元。庭审中张希来变更其中三项仲裁请求为一次性伤残就业补助金为115520元、一次性工伤医疗补助金为75088元、辅助器具5635元。 高密市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月25日出具仲裁裁决书，裁决：一、张希来与人和保洁双方的劳动关系解除。二、人和保洁支付给张希来一次性伤残补助金37830元（2910元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金70837元（5449元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金65388元（5449元/月×20个月×60%）、住院伙食补助费348元（12元/天×29天）、住院护理费1137.37元、医疗费28968.27元，共计人民币贰拾万肆仟伍佰零捌圆陆角肆分整（￥204508.64），于裁决书生效后十日内支付完毕。三、驳回张希来的其他仲裁请求。 张希来于2019年8月29日、人和保洁于2019年9月10日收到该裁决书后不服，分别向法院起诉。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工因工致残被鉴定为七级伤残的，由工伤保险基金支付13个月本人工资的一次性伤残补助金；劳动合同终止或职工本人提出解除劳动合同的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资数为基数，由工伤保险基金支付13个月的一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付20个月的一次性伤残就业补助金；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，张希来在工作岗位工作时间受伤，工伤认定决定书和鉴定结论通知书均已生效，张希来因工致残被鉴定为七级伤残，人和保洁应当缴纳工伤保险而未为张希来缴纳工伤保险，张希来现主张要求与人和保洁解除劳动关系，故张希来治疗工伤的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、住院护理费应由人和保洁支付。 根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第四款规定“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%”。因张希来提出解除劳动关系时年龄已满57周岁，所以其一次性伤残就业补助金计算为65388元（5449元/月×20个月×0.6）。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，张希来受伤前12月平均工资为2789.17元/月，低于统筹地区职工平均工资的60%，故一次性伤残补助金应按照2910元/月计算为37830元（2910元/月×13个月）。关于一次性工伤医疗补助金，计算为70837元（5449元/月×13个月）。关于停工留薪期工资，结合张希来的伤情，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，张希来伤情玻璃体出血，进行了玻璃体切除，达到停工留薪期应为12个月的标准，张希来受伤前12月平均工资为2789.17元/月，故停工留薪期工资为2789.17元×12个月＝33470.04元；关于住院护理费问题，因张希来主张按照城镇居民收入计算但未提交相应证据予以证明，故其护理费法院按农村居民计算为1137.37元（2016年山东省农村居民人均纯收入13954元×20天/365天+2017年山东省农村居民人均纯收入15118元×9天/365天）。关于辅助器具费用问题，根据《山东省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》规定，张希来未提交劳动能力鉴定机构出具的相关文书，故不予支持。关于张希来主张的交通费问题，因其未提交任何证据予以证明且人和保洁不予认可，故应承担举证不利的法律后果，故不予支持。关于伙食补助费问题，根据《潍坊市人民政府关于贯彻落实山东省贯彻实施办法有关问题的通知》第一条，该待遇应按照每天12元定额，故张希来伙食补助费为12元/天×29天=348元。关于医疗费问题，张希来主张20759元系自身垫付的第一次住院费及门诊花费等共计30600元左右，商业保险公司理赔后由人和保洁转付给其的，并提交相应的证据材料证实；人和保洁虽主张应予抵扣赔偿费用，但未举证反驳张希来第一次住院及门诊花费是单位所付，理由不足，人和保洁主张的抵扣不予采纳。张希来虽提交医疗发票金额36576.78元但诉讼请求仅主张31220.96元，是自身权利的正常行使，故予以支持。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》、《山东省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》、《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第四条、第六条、第十一条、第五十一条、《潍坊市人民政府关于贯彻落实山东省贯彻实施办法有关问题的通知》第一条的规定，判决如下：一、张希来与高密市人和保洁有限公司双方的劳动关系解除。二、高密市人和保洁有限公司支付给张希来一次性伤残补助金37830元、一次性工伤医疗补助金70837元、一次性伤残就业补助金65388元、停工留薪期工资为33470.04元、住院伙食补助费348元、住院护理费1137.37元、医疗费31220.96元，共计240231.37元，于判决生效后十日内付清；三、驳回张希来的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案案件受理费20元，由高密市人和保洁有限公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。 本院认为，本案争议焦点为一审直接确定被上诉人的停工留薪期以及上诉人支付给被上诉人医药费的数额是否适当。 关于被上诉人停工留薪期的确定。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，被上诉人虽在劳动争议仲裁阶段未明确提出赔偿停工留薪期工资的请求，但该诉讼请求与仲裁的事项是基于同一法律关系和事实而产生，具有不可分性。为节约诉讼成本，减少当事人讼累，一审综合本案被上诉人工伤情况，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》以及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，确定被上诉人停工留薪期为十二个月，判决上诉人支付被上诉人十二个月的停工留薪期工资并无不当，本院予以支持。 关于上诉人应支付给被上诉人医药费的数额。一审中被上诉人虽提交医疗发票金额36576.78元，但其诉讼请求仅主张31220.96元，系自身权利的正常行使，一审判决上诉人支付给被上诉人医药费31220.96元并无不当。上诉人主张不应支持被上诉人超过劳动争议仲裁时申请赔偿的医药费数额。该主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 综上，人和保洁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人高密市人和保洁有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇二〇年八月十八日 书记员  田 然