安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初4598号 原告:阜阳市鸿顺建筑安装工程有限公司，住所地安徽省阜阳市人民东路150号，统一社会信用代码9134200719987512K（4-4）。 法定代表人郑其义，该公司经理。 委托诉讼代理人刘准，安徽阜淮律师事务所律师。 被告：阜南金马置业有限公司，住所地安徽省阜南县经济开发区阜安路北侧田集路西侧，统一社会信用代码91341225MA2N4NTC98。 法定代表人:马莉娟，该公司经理。 委托诉讼代理人:王蒙，安徽皖北律师事务所律师。 原告阜阳市鸿顺建筑安装工程有限公司(以下简称鸿顺公司)与阜南金马置业有限公司（以下简称金马公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年12月28日作出（2019）皖1225民初9623号民事判决，被告不服，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院，该院于2020年5月25日作出（2020）皖12民终867号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2020年6月12日受理后，依法另行组成合议庭，于2020年8月5日公开开庭进行了审理。原告鸿顺公司委托诉讼代理人刘准、被告金马公司委托诉讼代理人王蒙到庭参加诉讼。原一审审理中，原告鸿顺公司向本院申请财产保全，并提供担保，本院于2019年10月24日作出（2019）皖1225民初9623号裁定，冻结被告金马公司的银行存款252万元或者查封其他等值财产。本案现已审理终结。 原告鸿顺公司向本院提出诉讼请求：判决被告立即支付工程款210万元，违约金42万元，合计252万元，并由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年3月15日，原告和被告签订《阜南金马爱梦庄园CFG桩基工程施工合同》一份，被告为发包单位(甲方)，原告为承包单位(乙方)。合同约定:承包范围为金马爱梦庄园26#、32#、33#、35#、36#、37#、38#楼桩基工程;承包方式为包工包料，综合(含税)单价82元/m一次包死;工程总价为4389132元;工期为2017年3月20日至2017年4月30日;工程质量等级为合格;工程款拨付，(1)桩打完，检测合格、并经质监站验收合格，原告提供桩基工程全部资料后办理决算手续后，5日内付工程总造价的95%。(2)余款主体结构验收合格后10日内无息付清。合同还就工程结算及双方责任等内容作了明确约定。合同签订后，原告严格按照合同约定组织施工，并按质按量完工、经验收合格后交付被告。但是，被告不按照约定付款，一拖再拖，以种种理由拒付工程款。在原告的数次催促下，双方在2018年12月14日达成《阜南金马爱梦庄园桩基工程补充协议》，约定:从总工程款中扣除30万元，最终总工程款为420万元，永无争议；原告按被告付款流程办理付款手续后10天内支付210万元；上述210万元到账后15天内补齐所有资料、还清他人的混凝土欠款，被告于2019年3月30日前付189万元，剩余21万元作为质保金，所有楼栋主体结构验收合格后10日内付清；如有任何一方违约，违约方向守约方支付工程款的10%的违约金。该补充协议签订后，原告立即履行约定义务，被告付210万元。此后，所有付款条件早已具备，而被告拒不支付余款210万元，原告多次催要，被告至今仍拒付。 原告为证明其主张，向本院提供如下证据： 证据1、菅业执照，证明：原、被告主体资格。 证据2、阜南金马爱梦庄园CFG桩基工程施工合同1份，证明：被告将金马爱梦庄园26#、32#、35#、36#、37#、38楼CFG桩基工程发包给原告,2017年3月15日双方签订施工合同，合同总价为4389132元，合同约定了双方的权利义务。 证据3、阜南金马，爱梦庄园桩基工程补充协议，证明：原、被告于2018年12月14日就结算和付款签订补充协议，双方结算总工程款扣除30万元，最终总工程款为420万元，永无争议，原告按被告付款流程办理付款手续后10天内支付210万元，被告于2019年3月30日前付189万元，剩余21万元作为质保金，所有楼栋主体结构验收合格后且完成手续后10日内付清，如有任何一方违约，违约方向守约方支付总工程款的10%的违约金。 证据4、增值税发票、审批单付款委托书等，证明：原告已履行补充协议约定的提交资料、开具增值税发票的义务，完全符合付款210万元的条件。 被告金马公司原一审未答辩，庭前提交《阜南金马爱梦庄园CFG桩基工程施工合同》一份。 被告金马公司重审辩称：1.本案是附履行条件的合同，补充协议对双方都应有约束力，任何一方违反约定都将视为违约，原告收到被告210万后，未按补充协议第二条第二项还清他人混凝土款，本协议第三条约定，上述第二条完成才可以达到第三条的付款条件，因此原告主张工程款支付未达条件；2.双方补充协议是向第三人履行的涉他合同，合同法64条规定原告须向他人还清欠款后，才能主张后一笔工程款。原告未按约定履行义务，被告保留向原告主张违约的权利，将另案起诉；3.原告刻意隐瞒双方签订的施工合同，仅提供补充协议起诉，施工合同明确约定双方如有争议由工程所在地仲裁委员会仲裁，原一审开庭前，被告提交施工合同及管辖权异地申请书，根据仲裁法5、26条规定，本案应由仲裁委仲裁。 被告为证明其主张，向本院提供如下证据： 证据1、仲裁通知书、仲裁申请书，证明：双方已经就本合同产生争议，且原告已向阜阳市仲裁委申请仲裁。 证据2、欠条一张、拖欠他人混凝土货单，证明：原告未按约定将收到第一笔210万工程款，偿还他人混凝土款。因此其要求支付第二笔210万工程款不符合约定条件。 证据3、阜南金马.爱梦庄园CFG桩基工程施工合同1份，证明：双方存在有效的仲裁条款，且被告在原一审已提交管辖权异议申请书及施工合同1份。 原一审认定事实如下：2017年3月15日，原、被告签订《阜南金马爱梦庄园CFG桩基工程施工合同》，原告为承包方，被告为发包方。合同约定:工程名称：金马爱梦庄园；承包范围：金马爱梦庄园26#、32#、33#、35#、36#、37#、38#楼;承包工程内容：编制施工方案，桩位放线，成桩等原告方工作范围内全部工作内容；承包方式：包工包料、综合(含税)单价82元/m一次包死;最终合同总价：4389132元;工期为2017年3月20日至2017年4月30日;工程款拨付：(1)桩打完，检测合格、并经质监站验收合格，原告提供桩基工程全部资料后办理决算手续后，5日内付工程总造价的95%。(2)余款主体结构验收合格后10日内无息付清。（3）支付本合同第一笔工程款时，原告提供符合本业务的增值税专用发票。合同还就工程结算及双方责任等内容进行了约定。 合同签订后，原告组织人员进行施工。施工完毕交付工程后，被告未按约定给付工程款。 2018年12月14日，原、被告经协商达成《阜南金马爱梦庄园桩基工程补充协议》，约定:一、金马爱梦庄园桩基施工总价（按实结算）为4506843元，经双方协商一致总工程款扣除30万元，最终总工程款为420万元，永无争议。二、经双方协商一致如下：1、原告按被告付款流程办理付款手续后10天内支付210万元；2、上述210万元到账后15天内补齐所有资料、还清他人的混凝土欠款；3、上述第2条完成，按被告流程办理付款手续后于2019年3月30日前付189万元（本次付款前需开齐所有款项的增值税专用发票），剩余21万元作为质保金，所有楼栋主体结构验收合格后且完成付款手续后10日内付清；4、原告每次申请付款前需向被告提供开票单位为原告的正式增值税专用发票（税率不少于10%）后被告再付款，否则，被告可拒绝付款。支付总价款95%前，需开齐总工程款税票；5、此协议经双方签字后生效，原告必须于2018年12月17日完成撤销仲裁；6、如有任何一方违约，违约方向守约方支付总工程款的10%的违约金。 该补充协议签订后，被告给付工程款210万元。之后，原告按双方约定向被告提交相关竣工资料及工程款拨付单、增值税发票等，被告于2019年5月17日出具收条，但仍未按约定支付下余工程款。现被告尚欠210万元款未付。 原一审审理意见：原、被告于2017年3月15日签订的《阜南金马爱梦庄园CFG桩基工程施工合同》，是双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。原、被告均应按合同约定享有权利和承担义务。当事人一方不履行合同义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失的违约责任。原告施工完毕后，双方就工程款数额及支付又于2018年12月14日达成《阜南金马爱梦庄园桩基工程补充协议》，按照该补充协议的约定，原告履行了义务，但被告在履行了210万元工程款后，没有再按照协议履行剩余工程款的给付义务，构成违约，依法应承担民事责任。原告要求被告给付工程款210万元，诉求合理，本院予以支持。 原告主张违约金，因双方在补充协议中约定“如有任何一方违约，违约方向守约方支付总工程款的10%的违约金”，现被告违约，应向原告支付违约金。总工程款是420万元，按10%计算，违约金应为42万元，原告请求符合协议约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告阜南金马置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告阜阳市鸿顺建筑安装工程有限公司工程款210万元，支付违约金42万元，合计252万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告的证据2、3证明双方签订合同、补充协议的内容，本院对该证据予以确认。被告提供的证据1、2、3不能达到被告的证明目的，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定的事实与原一审一致。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原、被告于2017年3月15日签订的《阜南金马爱梦庄园CFG桩基工程施工合同》；原告施工完毕后，双方就工程款数额及支付又于2018年12月14日达成《阜南金马爱梦庄园桩基工程补充协议》，是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。原、被告均应按合同约定享有权利和承担义务。当事人一方不履行合同义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失的违约责任。被告辩称，补充协议约定原告须向他人还清欠款后，才能主张后一笔工程款；原告依补充协议起诉，但施工合同明确约定有仲裁条款，该案应进行仲裁。经查，补充协议约定原告向他人还款，他人与原被告双方均没有利害关系，该条款对三方均无约束力。关于仲裁，被告在答辩期内未提出管辖权异议、并参加诉讼，即认可本院有管辖权。且原告于2018年11月20日向阜阳仲裁委员会申请仲裁，双方于2018年12月14日达成《阜南金马爱梦庄园桩基工程补充协议》第五条“此协议经双方签字后生效，乙方（原告）必须于2018年12月17日完成撤销仲裁”。故被告辩称与事实不符，本院不予采信。原告按照补充协议的约定履行了提交资料、开具增值税发票等义务。被告未按照协议履行给付剩余工程款的义务，构成违约，依法应承担民事责任。原告要求被告给付工程款210万元，诉求合理，本院予以支持。 原告主张依补充协议约定：“如有任何一方违约，违约方向守约方支付总工程款的10%的违约金”，要求被告支付违约金42万元（总工程款420万元*10%），符合协议约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告阜南金马置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告阜阳市鸿顺建筑安装工程有限公司工程款210万元，支付违约金42万元，合计252万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26960元，财产保全费5000元，合计31960元，由被告阜南金马置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  张 利 人民陪审员  亓培军 人民陪审员  祝 清 二〇二〇年八月十八日 书 记 员  余晶洁 （2019）皖1225民初9623号案适用法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 告知：本案申请执行期限为2年，时间从本判决书生效之日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户，开户名：阜南县人民法院执行标的款；账号：17×××07；开户行：中国银行股份有限公司阜南支行；并请通知主审法官。