浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0282民初463号 原告：杨某，男，2008年5月3日出生，汉族，住慈溪市。 法定代理人：娄某，系原告母亲，住慈溪市。 委托诉讼代理人：徐飘静，浙江慈中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：华君波，浙江慈中律师事务所律师。 被告：慈溪宅尤加家居有限公司，住所地：慈溪市古塘街道开发大道大发路（慈溪市新海名品家私城市场第一层楼A8号铺位），法律文书送达地址：慈溪市舜都装饰市场A15二楼（收件人徐文飞）。统一社会信用代码：91330282MA291R1B4P 法定代表人：徐文飞，该公司总经理。 被告：许云立，男，1973年9月26日出生，住慈溪市（现在黄湖监狱服刑）。 原告杨某诉被告慈溪宅尤加家居有限公司（以下简称宅尤加公司）、许云立装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，因落实新型冠状病毒肺炎疫情应对措施，本院裁定中止审理。原告杨某向本院申请就涉案房屋已装修部分进行鉴定，本院依法准许。本案于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告杨某的法定代理人娄某及委托诉讼代理人华君波、被告宅尤加公司法定代表人徐文飞、被告许云立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨某变更诉请后请求判令：1.原告与被告宅尤加公司签订的《工程施工合同》、《主材代购协议》和《辅材代购协议》解除；2.被告宅尤加公司和许云立共同偿还原告工程款和材料款289444元，并支付自案件受理日起至实际清偿日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3.本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。事实和理由：原告系宗汉街道白金湾小区38号楼101室业主，杨员飞代表原告与被告宅尤加公司签订《工程施工合同》、《主材代购协议》和《辅材代购协议》，由被告宅尤加公司承包该房屋的装饰装修工程。《工程施工合同》中约定开工日期为2018年6月19日，工期90日，施工款224800元，被告许云立在其他约定事项中承诺：“本工地保质保期完工，如有工程出现无法进行、烂尾情况，一切后果损失由本人承担”。《主材代购协议》约定主材代购款为206600元，《辅材代购协议》约定辅材代购款168600元。原告已支付646470元工程款和材料款，但被告未按约如期施工，从2018年8月底停工至今。被告宅尤加公司未按合同约定及时履行义务，致使合同目的不能实现，已构成违约。被告许云立作为保证人在《工程施工合同》上作出承诺，应承担连带赔偿责任。 被告宅尤加公司未发表答辩意见。 被告许云立答辩称，对合同解除没有意见，对偿还款项不认可，装修工程已大部分完工。一、原告要求其承担连带赔偿责任没有事实和法律依据。原告提交三份合同，其仅在《工程施工合同》上作了承诺，未在《主材代购协议》、《辅材代购协议》上作承诺。《工程施工合同》的内容范围是半包的人工施工合同。根据原告提供的照片，涉案房屋水电工程、木工工程已经完成，并且墙体粉刷批灰已经基本完成（墙体材料用大理石和房间有床头背景墙的除外），因此，原告按《工程施工合同》付款条款应支付到第三次，共213560元。《工程施工合同》的224800元中含设计费18000元。室外部分：门厅、门柱、大门口地面、水沟地下室、天井顶部等混凝土现浇及支模架等设备租赁费等合计60000元。剩余部分224800元-18000元-60000元，计146800元是室内半包的人工费，但是签合同时还是按合同总价的比例付工程款的，没有单列设计费和室外部分。因原告代理人杨员飞担心施工中有问题，怕找不到负责人，故他要求其在施工方面把关，如果施工工艺质量与工期方面（人工施工方面）有问题，要求其帮忙协调，故其在《工程施工合同》上写下承诺。其认为该承诺的意思是帮助杨员飞协调好施工人员。二、根据原告提供的照片，涉案房屋装修基本完成，因此，所有装修辅材已全部在施工现场到位，故《辅材代购协议》的材料款168600元原告应当支付。根据《主材代购协议》，双方约定购置一、二楼的主材，具体见主材套餐内容说明及确认书，另外再加地下室地砖，因为签合同时只要求地面铺地砖，墙面粉刷，现场所有地砖和墙面都已完工，价款64000元。但地下室实际施工过程中，原告又增加了工程量，在80000元左右。原告是根据三份协议的分期付款条件付款的，施工现场做到施工节点，原告都要验收后再付节点款的，说明原告是认可施工质量和进度的。 原告为证明自己的主张成立，向本院提供以下证据： 1.不动产权证，证明原告系诉争工程房屋的业主的事实； 2.《工程施工合同》、《主材代购协议》、《辅材代购协议》各一份，证明双方签订合同的事实； 3.收款收据、付款凭证，证明原告已支付被告宅尤加公司646470元的事实； 4.EMS快递单，证明原告向被告宅尤加公司邮寄解除合同通知书的事实； 5.现场照片，证明装修工程烂尾的事实。 被告宅尤加公司对原告提供的证据没有异议，被告许云立对证据3认为其没参与，不发表意见，对证据5认为照片模糊，看不清楚，对其余证据没有意见。 两被告未提交证据。 为查明已施工装修工程的工程价款，本院委托宁波弘正工程咨询有限公司对涉案房屋已装修部分工程价款进行鉴定，宁波弘正工程咨询有限公司作出宁弘司鉴【2020】01号工程造价咨询报告书。原告对报告书没有异议，被告许云立对报告书不认可，认为鉴定依据不对，没考虑本装修工程的实际情况，有些费用都没有考虑，报告书漏洞百出。被告宅尤加公司对报告书中所列鉴定项目与现场施工项目一致没有异议，具体听被告许云立意见。 对原告提供的证据被告宅尤加公司没有异议，被告许云立也未提出实质性异议，经审核，原告提供的证据符合证据构成要件，本院予以确认。宁波弘正工程咨询有限公司具有相应的鉴定资质，其根据现场勘测，参照合同约定价款，据此作出咨询报告书，被告许云立虽对报告书提出异议，但未提供相应的证据，故本院对咨询报告书予以认定。 根据本院认定的证据及原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下： 原告杨某是涉案宗汉街道白金湾小区38号楼101室房屋的所有权人。杨员飞系原告杨某爷爷，杨员飞代杨某在2018年3月13日与被告宅尤加公司签订《主材代购协议》、《辅材代购协议》。2018年6月28日，杨员飞代杨某与被告宅尤加公司签订《工程施工合同》。 《工程施工合同》第一条工程概况1.1工程地点：白金湾38#101；1.2工程装饰装修面积：562㎡；1.3工程户型：三层复式；1.4工程内容及做法（见报价单和图纸）；1.5工程承包，采用乙方（被告宅尤加公司）包工，甲方（原告）提供部分材料的方式；1.6工程期限90日（如遇国家法定节假日或现场不可施工时工期顺延），开工日期2018年6月19日；注：施工工期以油漆完工为结束，设备安装施工，不列入施工工期；1.7施工款和报价单（1）施工款：本合同工程造价为224800元（此价不含税金，如需开票另加11%税金）。（2）报价单应当根据市场经济运作规则，本着优质优价的原则由双方约定，作为本合同的附件。（3）报价单应当与材料质量标准、制作工艺配套编制共同作为确定工程价款的根据。第十一条工程款支付11.1合同签字生效后，甲方按下列约定向乙方支付工程款：签完合同支付35%，计78680元；水电验收后支付30%，计67440元；木工完工后，支付30%，计67440元；安装完毕验收后，支付5%，计11240元。《工程施工合同》签订时，被告许云立在《工程施工合同》第十五条其他约定事项中手写以下内容“本人个人承诺：本工地保质保期完工，如有工程出现无法进行、烂尾情况，一切后果损失由本人承担。”《工程施工合同》还对双方责任、工程验收等事项作了约定。 《主材代购协议》约定，原告选择简装套餐（主材代购清单见附表），主材代购总价款为206600元，签订合同时支付50%，计103300元，定制类订单确认后，支付45%，计92970元，窗帘灯具安装前，支付5%，计10330元。其他约定事项手写部分“卧室背景不做，客厅大理石及线条改为仿大理石瓷砖或仿大理石pu板，负一楼所有墙壁用乳胶漆，地板改为防水地砖。”委托采购材料在采购或变更时应及时签证和补差价。《主材代购协议》附件：慈溪宅尤加主材套餐内容说明及确认书对瓷砖、地板、门类、橱柜、卫浴、墙纸、软硬包、窗帘、灯具等主材套餐内容进行了说明，对计价面积、适用面积等进行了确认。 《辅材代购协议》约定，客户选择A套餐（认购清单见附表），辅材代购总价款为168600元，付款方式为合同签订后支付35%，暂计59010元，水电工程验收付35%，暂计59010元，木工工程验收付30%，暂计50580元。委托采购材料在采购或变更时应及时签证和补差价。 原告已经陆续向被告宅尤加公司支付定金、定制类工程款、橱柜增加款、人工款、主材款、辅材款等各种工程款项合计646470元。 本院委托宁波弘正工程咨询有限公司对涉案房屋已装修部分进行鉴定，鉴定结果：根据现场实际完成情况，涉案工程已施工部分的价款为357026元，其中室内已完成部分（不含大理石部分）价款为197026元，大理石部分造价为100000元，室外部分造价为60000元。 本院认为，原告杨某与被告宅尤加公司签订的《工程施工合同》、《主材代购协议》、《辅材代购协议》依法成立有效，双方当事人均应按约履行各自义务。原告已经按约向被告宅尤加公司支付装修款，但从现场情况和工程造价咨询报告书结果看，被告宅尤加公司并未在《工程施工合同》约定的工程期限内完工，原告向其邮寄解除通知书时，仍未完成装修施工，故其行为已经构成违约，原告有权解除《工程施工合同》、《主材代购协议》、《辅材代购协议》。根据鉴定结果，被告宅尤加公司已经完成的装修部分金额为357026元，原告已支付646470元，本院认定被告宅尤加公司应归还原告多支付的289444元。被告宅尤加公司还应支付原告自2020年1月7日起至实际清偿日止以289444元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。关于原告诉请的被告许云立对被告宅尤加公司的还款义务承担责任的请求，本院认为，被告许云立在《工程施工合同》中承诺“本工地保质保期完工，如有工程出现无法进行、烂尾情况，一切后果损失由本人承担”，该意思表示针对整个装修工程，并不局限于《工程施工合同》部分，故其应当对被告宅尤加公司的偿还义务及其他违约责任承担连带清偿责任，承担保证责任后有权向被告宅尤加公司追偿。对被告许云立的相应抗辩，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告杨某与被告慈溪宅尤加家居有限公司签订的《工程施工合同》、《主材代购协议》、《辅材代购协议》； 二、被告慈溪宅尤加家居有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告杨某289444元，并支付自2020年1月7日起至实际清偿日止以289444元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 三、被告许云立对被告慈溪宅尤加家居有限公司上述给付义务承担连带清偿责任，承担保证责任后有权向被告慈溪宅尤加家居有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间)。 案件受理费减半收取计2820元，由被告慈溪宅尤加家居有限公司、许云立共同负担，于本判决生效后七日内交纳本院。鉴定费6750元，由原告杨某负担3375元，被告慈溪宅尤加家居有限公司、许云立共同负担3375元，因原告已预交，故由两被告直接支付原告，与上述判决一并履行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  徐文源 二〇二〇年八月二十六日 书记员  高哲一