江西省景德镇市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣02刑再1号 原公诉机关浮梁县人民检察院。 原审被告人程发来，绰号“大毛仔”，男，1965年1月3日出生于浮梁县，汉族，小学文化，农民，家住浮梁县，2014年12月11日因犯滥伐林木罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。2019年7月18日因犯故意伤害、敲诈勒索罪，被浮梁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。因涉嫌犯强迫交易、敲诈勒索罪，于2019年12月25日刑事拘留，2020年1月22日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人江秋炎，绰号“盖匠”，男，1970年8月9日出生于浮梁县，汉族，小学文化，农民，家住浮梁县。1990年10月19日因犯抢劫罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑三年。2018年6月27日因涉嫌犯非法采矿罪被浮梁县公安局刑事拘留，2018年8月3日被执行逮捕。因本案被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。 原审被告人程发德，男，1974年3月8日出生于浮梁县，汉族，大专文化，农民，家住浮梁县。2018年6月27日因涉嫌犯非法采矿罪被浮梁县公安局刑事拘留，2018年8月3日被执行逮捕。因本案被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。 原审被告人李胜旺，男，1971年4月20日出生于浮梁县，汉族，初中文化，农民，家住浮梁县。2018年6月27日因涉嫌犯非法采矿罪被浮梁县公安局刑事拘留，2018年7月27日被该局取保候审，2018年10月12日被浮梁县人民检察院取保候审，2019年7月11日经浮梁县人民法院决定逮捕，于次日被执行逮捕。因本案被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。 浮梁县人民法院审理浮梁县人民检察院指控被告人程发来犯故意伤害、敲诈勒索罪，被告人江秋炎、程发德、李胜旺犯非法采矿罪一案，于2019年7月18日作出（2019）赣0222刑初字27号刑事判决，认定：一、被告人程发来犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人江秋炎犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人程发德犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人李胜旺犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。五、扣押于浮梁县公安局的3690.2m3毛砂石，依法予以没收，并由扣押机关负责处理。宣判后，程发来不服，提出上诉。本院于2019年10月30日以（2019）赣02刑终130号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。 原审被告人程发来刑罚执行完毕后，提出申诉。本院在复查中发现，浮梁县人民法院于2014年12月11日以（2014）浮刑初字第169号刑事判决，认定程发来犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。原审未依照《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，对程发来撤销缓刑，数罪并罚。故于2020年7月9日作出再审决定。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月24日采用远程视频方式公开开庭审理了本案。江西省景德镇市人民检察院指派检察员朱冠华出庭履行职务，原审被告人程发来在景德镇市看守所视频法庭参加诉讼。现已审理终结。 浮梁县人民法院判决认定： 一、被告人程发来故意伤害的犯罪事实 2010年4月4日上午，被告人程发来听闻被害人罗某在村民周玉朝买的山地上阻止挖机施工，便同江秋炎一起上山查看，双方在理论过程中，罗某抽出菜刀将江秋炎额头砍伤，江秋炎边跑边退。后罗某又举刀朝程发来腰间砍去，程发来用手臂夹住罗某的刀，将罗某按倒在地，江秋炎则拾捡了一根木棍对着罗某腿部击打了数下。程发来将刀夺下之后，用刀背朝罗某手臂上砍了一下，并在临走前，与江秋炎各朝罗某踢了一脚。经法医鉴定，被害人罗某的左下肢损伤评定为轻伤一级。 案发后，江秋炎与罗某达成民事赔偿协议，除医疗费之外，江秋炎方还支付了罗某护理费、营养费、误工费、后续治疗费共计2.1万元。 另查明，2015年10月左右，被告人程发来、江秋炎等人曾对浯溪口水库运送石料的车辆进行拦截；2017年8月26日，芦冬建到工地阻工，与程发来发生口角，程发德用头部顶了芦冬建鼻梁一下，经法医鉴定，芦冬建鼻骨骨折评定为轻微伤。事发后，程发德与芦冬建已达成调解协议。 二、被告人程发来敲诈勒索的犯罪事实 2012年9月，被告人程发来、洪文华与蛟潭镇芳村夏家源小组签订协议，约定由程发来、洪文华一方为夏家源小组修建水泥路，2013年2月完工，除上级拨付的项目资金外，夏家源小组将700亩山场作为配套资金给程发来等人砍伐造林，要求确保路基3—5年内不损坏，如有损坏，由程发来一方负责维修。2013年底，浮梁县质监站组织第三方对该项目进行质量鉴定，验收结果不合格，交运局遂按相关规定扣留了20%即3.2万的拨付资金，因该项目至今未进行整改，扣留的资金至今未予拨付。 2015年间，浮梁县电网改造施工队在夏家源小组施工时，不慎将上述由程发来等人修建的水泥路压损，但未损及路基。程发来得知此事后，便去现场阻工，要求施工方赔偿，还以其修的路被压坏为由去政府部门上访，要求政府帮其办理夏家源小组山场砍伐手续。后在政府与供电部门出面协调下，施工队负责人郑正帅给付程发来4万元钱款后，此事才得以解决。事后，程发来分给洪文华1.5万元。 另查明，2014年12月11日，被告人程发来被浮梁县法院以滥伐林木罪判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。 三、被告人江秋炎、程发德、李胜旺非法采矿的犯罪事实 2017年12月份，被告人程发德、江秋炎、李胜旺在未办理采矿许可证的情况下，商量决定从蛟潭镇浯溪村广明组河床内开采河砂，程发德出资2.5万元，江秋炎出资2.4万元，均交给了李胜旺由其负责日常管理，三人各占三分之一股份。采挖出的河砂堆放在蛟潭镇浯溪村木梓树酒店对面及浯溪村粮管所内，总量约为3690.2立方米。经浮梁县价格认证中心认定价格为221412元。 浮梁县人民法院认定上述事实的证据有扣押物品决定书及清单、现场检测报告书、刑事判决书、治安调解协议书等，证人芦冬建、吕某、金某、程某等人证言，鉴定意见、价格认定结论书，以及被告人程发来等人的供述等。 浮梁县人民法院认为，被告人程发来故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪；使用“软暴力”手段索要他人人民币40000元，数额较大，其行为又已构成敲诈勒索罪，依法应二罪并罚。鉴于被告人程发来能如实供述故意伤害罪的主要犯罪事实，被害人亦有错在先，且事发后被告人程发来一方已与被害人达成调解协议，赔偿了相应损失，酌情从轻处罚；在敲诈勒索罪案中，施工队将道路压坏，有一定过错在先，系事出有因，在量刑时对程发来亦酌情从轻处罚。 被告人江秋炎、程发德、李胜旺三人违反矿产资源法的规定，在未办理采矿许可证的情况下，伙同他人非法采砂，开采的河砂价值人民币221412元，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。鉴于三被告人在归案后如实供述了非法采砂的主要事实，系坦白，依法从轻处罚，但江秋炎有前科，在量刑时比照程发德、李胜旺酌情予以从重；综合程发德涉及一起违法事件的情节及其一贯表现，在量刑时又比照李胜旺酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百七十四条、第三百四十三条、第二十五条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，作出前述判决。 本院二审认定的事实、证据与一审基本一致。认为:一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当,审判程序合法。被告人程发来的上诉理由不能成立，不予采纳。故裁定驳回上诉，维持原判。 程发来申诉提出，原审判决、裁定确有错误，其行为不构成犯罪。本院经审查认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，于2020年7月9日作出（2020）赣02刑申3号驳回申诉通知，驳回其申诉请求。 景德镇市人民检察院出庭检察员认为，原二审法院裁定没有撤销缓刑，与前两罪数罪并罚，适用法律错误，建议本院依法改判。 经再审查明的事实、证据与原一、二审基本一致。庭审中，程发来辩称，其行为不构成故意伤害罪和敲诈勒索罪。 经查，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十七条规定：申诉人对驳回申诉不服的，可以向上一级人民法院申诉。故本案对程发来的实体部分不在此审理范围。 本院认为，原审判决认定原审被告人江秋炎、程发德、李胜旺犯非法采矿罪，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。原审判决认定原审被告人程发来犯故意伤害罪、敲诈勒索罪，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。但原审被告人程发来因犯滥伐林木罪，于2014年12月11日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。缓刑考验期为2014年12月11日至2016年12月10日。在缓刑考验期内，又犯敲诈勒索罪，根据《刑法》第七十七条的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚。而浮梁县人民法院2019年7月18日所作出的判决中，没有撤销对程发来犯滥伐林木罪的缓刑，和新罪并罚，系适用法律错误，应予纠正。另查，该案就扣押在案的3690.2m3毛砂石，由扣押机关负责处理，于法无据，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十三条、第三百八十四条第一款、第二款、第三百八十五条、第三百八十九条第一款第（一）、（三）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百七十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下： 一、维持浮梁县人民法院（2019）赣0222刑初27号刑事判决第二项、第三项、第四项、第五项即“被告人江秋炎犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；被告人程发德犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；被告人李胜旺犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元”。 二、撤销本院（2019）赣02刑终130号刑事裁定及浮梁县人民法院（2014）浮刑初字第169号刑事判决中“被告人程发来犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元”的缓刑部分和浮梁县人民法院（2019）赣0222刑初27号刑事判决第一项即“被告人程发来犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元”、第五项即“扣押于浮梁县公安局的3690.2m3毛砂石，依法予以没收，并由扣押机关负责处理”。 三、原审被告人程发来犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元，与前罪所判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。 (刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月26日起至2021年6月25日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳) 四、扣押在案的3690.2m3毛砂石，依法予以没收。 本判决为终审判决。 审判长  王慧莲 审判员  周寿林 审判员  周淑文 二〇二〇年八月十二日 书记员  俞燕君 附：本案适用的有关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 …… 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十三条依照审判监督程序重新审判的案件，人民法院应当重点针对申诉、抗诉和决定再审的理由进行审理。必要时，应当对原判决、裁定认定的事实、证据和适用法律进行全面审查。 第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。 原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。 …… 第三百八十五条开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； …… （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； …… 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑， 执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。