河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终7916号 上诉人（原审被告）：赤峰华卫医用科技有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市松山（安庆）工业园区内标准化厂房二期2-4号。 法定代表人：胡志远，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：于化军，内蒙古信华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石家庄槐南橡胶制品销售有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区中华南大街585号华府园银座3-802。 法定代表人：谷伟波，该公司经理。 委托诉讼代理人：李国振，河北盈华律师事务所律师。 上诉人赤峰华卫医用科技有限公司（以下简称赤峰华卫公司）因与被上诉人石家庄槐南橡胶制品销售有限公司（以下简称槐南橡胶公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2020）冀0104民初2046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人赤峰华卫公司的委托诉讼代理人于化军，被上诉人槐南橡胶公司的委托诉讼代理人李国振到庭参加本案二审询问。本案现已审理终结。 赤峰华卫公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，判决驳回槐南橡胶公司的诉讼请求或将本案发回重审；2.由槐南橡胶公司承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律错误。双方在合同中明确约定了款到发货，赤峰华卫公司未发货，系被上诉人未付款、其违约在先所导致。赤峰华卫公司基于此事实，有权按照履行抗辩权拒绝履行合同义务。而且因为原材料价格上涨，依据情势变更原则与对方进行协商变更，说明双方对合同全部价款的变更，而非部分变更。 被上诉人槐南橡胶公司辩称，合同未按期如约履行的原因是赤峰华卫公司一直没有备好货。主张损失赔偿金额的原因是赤峰华卫公司没有履行合同，给槐南橡胶公司造成损失。款到发货和款到备货是两个概念，没有备好货即便是被上诉人给赤峰华卫公司付了款项，赤峰华卫公司也履行不了该合同。合同必须履行是合同法的一项基本原则，不履行应当赔偿对方的损失，槐南橡胶公司依据合同法第一百零七条等相关规定提出赔偿，有事实依据和法律依据。 槐南橡胶公司向一审法院起诉请求：1.判决赤峰华卫公司赔偿槐南橡胶公司25,000元利润损失；2.诉讼费用由赤峰华卫公司负担。 一审法院认定事实：2019年8月1日，赤峰华卫公司与槐南橡胶公司签订《产品购销合同》，约定槐南橡胶公司向赤峰华卫公司购买“M4.0±0.2”型号一次性PVC手套3,999箱、“L4.5±0.2”型号一次性PVC手套1,001箱，共5,000箱，单价均为每箱66元，总金额330,000元。结算方式及期限：银行电汇，款到发货。交货方式：买方送货。2019年10月30日，槐南橡胶公司向赤峰华卫公司支付货款7万元。2019年11月5日，赤峰华卫公司以每箱70元的价格向槐南橡胶公司发了1,000箱PVC手套，并开具了7万元的发票。2019年11月12日，槐南橡胶公司委托河北盈华律师事务所李国振律师向赤峰华卫公司发送律师函一份，要求：1.解除2019年8月1日签订的《产品购销合同》。2赤峰华卫公司见本函后五日内向槐南橡胶公司支付因不履行合同造成的产品价格上涨损失20,000元。2019年11月14日，赤峰华卫公司签收该律师函。 槐南橡胶公司为证实其可得利益损失，提交了槐南橡胶公司与案外人诸暨美森手套有限公司签订的《产品购销合同》两份。其中2019年7月30日的合同约定槐南橡胶公司向诸暨美森手套有限公司出售一次性有粉手套M号3,999件，单价71元，金额284,000元；L号，1,001件，单价71元，金额71,000元。2019年10月30日的合同约定出售一次性有粉手套L号1,000件，单价71元。 赤峰华卫公司称双方协商变更了合同，提交了与槐南橡胶公司的微信聊天记录，内容为2019年10月28日、31日双方工作人员协商付款发货。槐南橡胶公司提交了2019年9月、10月双方工作人员的聊天记录，内容为槐南橡胶公司与赤峰华卫公司协商要货，其中槐南橡胶公司提到“我等你通知我，我再催客户款，你不给我准话我也不敢联系客户”。 一审法院认为，槐南橡胶公司与赤峰华卫公司之间签订的买卖合同是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，应认定有效。双方均应按合同约定履行各自义务。合同约定的供货数量为5,000箱，2019年11月5日，赤峰华卫公司以每箱70元的价格向槐南橡胶公司发货1,000箱，应视为双方协商部分变更了合同价格和履行时间。但是没有证据显示槐南橡胶公司同意其余货物价格也相应调整，对赤峰华卫公司称槐南橡胶公司认可合同价格调整的主张，一审法院不予支持。其余4,000箱PVC手套未按合同履行，2019年11月12日，槐南橡胶公司委托律师向赤峰华卫公司发出律师函，要求解除产品购销合同，赤峰华卫公司也同意解除合同，故该合同终止履行。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同未全部履行的原因从当事人之间的聊天记录以及调高价格部分履行合同来看，并非槐南橡胶公司违约不付款所造成，而是赤峰华卫公司未提供货源导致。因此，赤峰华卫公司应当承担违约责任，赔偿违约给槐南橡胶公司造成的损失。槐南橡胶公司主张可得利益损失，但其提交的出售产品的购销合同的真实性无法确定，其主张每箱5元利润的依据不足，一审法院不予支持。但是从双方以70元每箱的价款部分履行合同来看，槐南橡胶公司采购与合同约定的差价为每箱4元，可按该差价确定槐南橡胶公司损失的数额。故赤峰华卫公司应赔偿槐南橡胶公司经济损失16,000元（4,000箱×4元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款之规定,判决如下:一、槐南橡胶公司与赤峰华卫公司于2019年8月1日签订的《产品购销合同》解除，该合同终止履行；二、赤峰华卫公司于判决生效之日起十日内赔偿槐南橡胶公司16,000元;三、驳回槐南橡胶公司的其他诉讼请求。赤峰华卫公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费426元,减半收取计213元,槐南橡胶公司负担113元，赤峰华卫公司负担100元。 本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，予以确认。 本院认为，赤峰华卫公司与槐南橡胶公司签订的《产品购销合同》中约定，赤峰华卫公司以每箱66元的价格向槐南橡胶公司提供5,000箱PVC手套，款到发货。赤峰华卫公司未发货期间，该PVC手套因原材料价格上涨的原因涨价至70元/箱，槐南橡胶公司因此造成损失。槐南橡胶公司于2019年9月多次通过微信询问赤峰华卫公司是否有货，并表示有货后会马上付款，而赤峰华卫公司一直表示货源不足，无法发货。该合同不能如期履行是赤峰华卫公司无法供货而导致。赤峰华卫公司应当承担违约责任，赔偿槐南橡胶公司因此造成的损失。 赤峰华卫公司虽与槐南橡胶公司达成合意，更改了合同约定的部分履行时间与产品价格。但根据双方交付的事实，双方合意的标的仅限于已经履行的1,000箱PVC手套，对剩余4,000箱如何履行的问题双方并未达成合意。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”据此，赤峰华卫公司应当赔偿其因未如期履行合同给槐南橡胶公司造成的损失，即产品涨价后另寻货源造成的损失，故赤峰华卫公司应赔偿槐南橡胶公司4,000箱×4元=16,000元损失。 综上所述，赤峰华卫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费426元，由上诉人赤峰华卫医用科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邢秀杰 审 判 员 刘明军 审 判 员 杨义秀 二〇二〇年八月二十六日 法官助理 陈富兴 书 记 员 史 暹 河北省石家庄市中级人民法院 民事判决书