山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终652号原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）李树香，男，1968年11月16日出生于河北省宽城县，公民身份号码×××，满族，小学文化，打工人员，户籍地太原市，住太原市。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月1日被刑事拘留，同年1月8日被取保候审。2020年4月10日经原审法院决定被取保候审。上诉人（原审被告人）欧占立，男，1978年8月9日出生于河南省项城市，公民身份号码×××，汉族，小学文化，个体经营人员，户籍地河南省项城市，住太原市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2020年1月1日被刑事拘留，同年1月8日被取保候审。2020年4月10日经原审法院决定被取保候审。太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院起诉指控被告人李树香犯盗窃罪，被告人欧占立犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年6月12日作出（2020）晋0109刑初211号刑事判决。原审被告人李树香、欧占立不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查证据材料，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定，2019年12月30日凌晨1时许，被告人李树香在本市万柏林区白家庄官地小区盗窃被害人徐某的东方雨虹牌防水卷材115卷（价值人民币27830元），将其中90卷赃物（价值人民币21780元）以每卷人民币90元的价格在被告人欧占立经营的普国装饰城欧阳防水店进行销赃，得赃款人民币8100元。案发后，民警在被告人李树香处查扣25卷防水卷材，在被告人欧占立处查扣87卷防水卷材，已发还被害人徐某；从被告人李树香处扣押人民币10100元。2019年12月31日，被告人李树香被抓获后，带领民警在太原市万柏林区普国装饰城抓获被告人欧占立。被告人李树香亲属退赔被害人徐某人民币1000元，被害人徐某对被告人李树香、欧占立的行为予以谅解。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1．太原市公安局万柏林分局白家庄派出所出具的到案经过，证明2019年12月31日18时左右，值班民警接到群众举报，称发现一辆无牌箱式微型货车载重量过大，沿着山路缓慢行驶，怀疑车内拉着偷盗的矿山物资，现此车辆正沿着万亩生态园往桃杏村行驶。值班民警接到举报后，立即前往桃杏村口拦截，拦住后，驾驶员李树香将货车的箱门打开，里面有25卷油毡，正好与白家庄派出所2019年12月31日15时30分接到的一起丢失油毡的警情相吻合，民警立即将李树香传唤。2．太原市公安局万柏林分局兴华责任区刑警队出具的到案经过，证明2019年12月31日徐某报警称，2019年11月6日把施工用的未开封防水卷材480卷放在太原市万柏林区白家庄官地小区3号楼楼下，发现被盗了200卷左右，市场价一卷260元左右。民警迅速出警，在白家庄派出所民警的协助下，当日将涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人李树香抓获归案。在审查过程中发现犯罪嫌疑人欧占立涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，民警在李树香的带领下，到达万柏林区普国装饰城将涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的欧占立抓获归案。3．被害人徐某的报案材料及陈述，证明2019年11月份，我们准备给白家庄官地小区屋顶做防水，2019年11月6日把工地施工用的防水卷材（油毡）放在白家庄官地小区3号楼底下，到了2019年12月31日，我发现防水卷材被盗200卷左右，市场价每卷大概260元左右。4．证人史某的证言，证明我是东方雨虹防水卷材山西省太原市的总代理。东方雨虹公司规定所有经销商不允许回收东方雨虹的货。我和欧占立认识很多年了，他原先是做防水工程的，做过防水工程的人都知道东方雨虹这个牌子的卷材是不能回收的，欧占立也知道。5．辨认笔录，证明被告人李树香、欧占立互相辨认出彼此。6．扣押物品、文件清单及发还物品、文件清单，证明从被告人李树香处扣押东方雨虹牌防水卷材25卷，从被告人欧占立处扣押东方雨虹牌防水卷材87卷，发还被害人徐某；从被告人李树香处扣押人民币10100元。7．被告人李树香、欧占立现场指认照片及说明。8．公安执法记录仪视频资料及说明，证明被告人李树香指认环卫车内赃物，指认盗窃现场及赃物藏匿地点，带领民警抓获被告人欧占立。9．太原市万柏林区价格认证中心价格认定结论书，证明东方雨虹牌防水卷材112卷，经鉴定单价人民币242元，总价格人民币27104元。10．太原市公安局万柏林分局兴华责任区刑警队出具的情况说明，证明民警经实地走访调查、调取110警情，未能找到2019年11月左右在白家庄二中10号楼附近被盗防水卷材的受害人。11．收条及谅解书，证明2020年1月8日，被害人徐某收到被告人李树香家属退赔材料款1000元，对被告人李树香、欧占立的行为予以谅解。12．常住人口基本信息。13．被告人李树香的供述。14．被告人欧占立的供述。原审法院认为，被告人李树香以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人欧占立明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关指控2019年11月左右一天被告人李树香在白家庄二中10号楼附近马路盗窃财物的事实，认定该起事实的证据仅有被告人李树香、欧占立的供述，没有被害人报案等证据予以印证，故认定该起盗窃事实的证据不充分，不予支持。被告人李树香协助公安机关抓捕被告人欧占立，有立功表现，可以从轻处罚。被告人李树香、欧占立自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人李树香及其亲属赔偿被害人部分经济损失，被害人对被告人李树香、欧占立予以谅解，可对二被告人酌情从轻处罚。关于被告人李树香的辩护人提出被告人李树香构成自首的辩护意见，经查，被告人李树香因群众举报被公安人员查获，在其驾驶的车辆上缴获被盗防水卷材，被告人李树香的行为不构成自首，对上述辩护意见不予采纳；其余辩护意见，合理部分予以采纳。关于被告人欧占立的辩护人所提辩护意见合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人李树香犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人欧占立犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币4000元。三、扣押人民币10100元，其中赃款人民币8100元，予以没收，上缴国库；人民币2000元，由公安机关依法处理。上诉人李树香的上诉意见是：上诉人自愿认罪认罚，并赔偿受害人的损失，并得到谅解；没有犯罪前科，受人诱惑产生犯意，主观恶性较小；原审量刑过重，请求改判缓刑。上诉人欧占立的上诉意见是：上诉人犯罪情节较轻，犯罪过程中没有获利，取得被害人的谅解，系初犯，如实供述，认罪态度较好，请求二审改判对上诉人适用缓刑。经二审审理查明的事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人李树香以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；上诉人欧占立明知是犯罪所得而予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审认定罪名正确。关于上诉人李树香、欧占立上诉称，二人有自愿认罪、如实供述、赔偿并得到被害人谅解的从轻情节，及上诉人李树香协助抓获欧占立，构成立功的事实，经查，原审对上述从轻情节均予以认定并在量刑时予以考虑，本院不再重复评价。关于二上诉人所提请求适用缓刑的意见，经查，上诉人李树香供述其盗窃犯罪的过程，并未有受他人诱惑的情节，其盗窃犯罪系其本人主动实施，其称受他人诱惑所为的意见与本案查明的事实及证据不符，不予采纳。其犯罪的主观恶性较大，对其提出的适用缓刑的意见不予采纳。上诉人欧占立明知是犯罪所得赃物予以收购，并加价卖出获利，且在公安机关调查时有意隐瞒情况。经向其所述居住地的司法行政机关发函作社会调查，太原市万柏林区司法局回函告知其所报居住地系其经营场所，不在该居住地居住。其在案材料未如实陈述其居住地址，无法进行社会调查，因此对其提出适用缓刑的意见不予采纳。原审认定事实清楚，证据充分，程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 宋浩峰审判员 梁宝成审判员 闵 佳 二〇二〇年八月二十七日书记员 李 倩