江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终255号原公诉机关江西省吉安县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭宏庭，外号“阿多”、“彭多”，男，1976年01月11日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，初中文化，无业，户籍地为江西省吉安市吉安县，住所地为江西省吉安市吉州区。因本案于2019年9月2日被吉安县公安局刑事拘留，2019年9月12日被吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安县看守所。原审被告人张贵芹，女，1988年08月01日出生于贵州省仁怀市，汉族，初中文化，无业，户籍地为贵州省遵义市仁怀市，住所地为湖北省大冶市。因本案于2019年9月24日被吉安县公安局刑事拘留，2019年10月16日被吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控被告人彭宏庭贩卖毒品罪、被告人张贵芹贩卖毒品罪及容留他人吸毒罪一案，于二〇二〇年六月二十七日作出（2020）赣0821刑初72号刑事判决。原审被告人彭宏庭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人彭宏庭，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定：（一）张贵芹容留他人吸毒罪2019年上半年，被告人张贵芹在其租住的吉安县刘家小院601号房间内，多次容留邹某、被告人彭宏庭或单独容留彭宏庭吸食冰毒。被告人彭宏庭在张贵芹出租屋内吸食冰毒后，给张贵芹留了几次冰毒。（二）彭宏庭、张贵芹贩卖毒品罪2019年7月25日9时许，肖某1联系邹某购买冰毒。邹某电话联系被告人彭宏庭购买冰毒但未能联系上，遂联系被告人张贵芹，再由张贵芹与彭宏庭联系。邹某将肖某1微信转账给其的300元毒资通过微信转账给张贵芹，张贵芹将其中100元的毒资通过微信红包的方式发给彭宏庭，剩余200元自用。随后彭宏庭在吉安市吉州区天虹商场附近将一袋0.5克左右的冰毒交给了邹某。事后，邹某将购买的冰毒与肖某1等人一起吸食。2019年上半年期间，张贵芹以200元的价格将彭宏庭留给其的0.2克左右冰毒贩卖给了邹某，并将毒资用掉。2019年9月2日中午，彭宏庭在吉安市吉州区“城市便捷酒店”617房间容留了王某1、龚某与其一起吸食了冰毒、麻古。随后被吉安县公安局查获并当场缴获了彭宏庭持有的疑似麻古和冰毒共计22小包。经称重，疑似麻古净重5.33克、疑似冰毒净重6.58克，共计11.91克。经吉安市公安局司法鉴定中心鉴定，以上扣缴的疑似冰毒、麻古毒品中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人彭宏庭因吸毒于2019年9月2日经公安机关决定处以行政拘留十日的行政处罚，邹某于2019年12月12日因吸毒被公安机关决定处以罚款500元的行政处罚。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：1.书证：（1）常住人口信息表、户籍证明，证实被告人彭宏庭、张贵芹具有完全刑事责任年龄能力等身份信息情况。（2）归案说明、抓获经过，证实被告人彭宏庭于2019年9月2日13时在吉州区城市便捷酒店被现场查获；张贵芹系于2019年9月24日在湖北省大冶市被抓获归案。（3）扣押决定书及扣押清单，证实公安机构依法扣押彭宏庭所有的冰毒6.58克、麻古5.33克、华为手机1部、苹果手机1部；扣押张贵芹苹果手机1部。（4）现场照片，证实2019年9月2日在房间内查获彭宏庭等人吸毒时的现场情况。（5）微信及微信转账截图，与邹某证言和张贵芹供述相印证，证实2019年7月25日肖某1向邹某微信转账300元购买毒品，邹某向张贵芹微信转账300元用于购买毒品，张贵芹微信转账100元给彭宏庭。（6）邹某、彭宏庭、张贵芹三人在2019年6、7月期间的通话记录，证实彭宏庭与张贵芹、邹某在2019年7月25日通话记录能与被告人张贵芹的供述、邹某的证言相印证，此外，邹某与彭宏庭、张贵芹在2019年6、7月份期间还有多次通话记录。（7）酒店入住记录和调取证据材料清单证实彭宏庭2019年频繁入住吉安市吉州区城市便捷酒店事实。（8）行政处罚决定书，证实张贵芹于2018年6月14日因吸毒被公安机关行政拘留五日；彭宏庭2012年9月5日因吸毒被公安机关罚款500元，2019年9月2日又因吸毒被公安机关行政拘留十日，2020年1月5日因容留他人吸毒被吉安县公安局行政拘留十五日；邹某于2019年12月12日因吸毒被吉安县公安局罚款500元。2.证人证言（1）肖某1的证言，证实2019年7月25日上午，其与李某醉酒后，李某打电话联系邹某买冰毒，并通过其微信转了300元给邹某。11时许，邹某带着毒品过来了。其与李某、邹某、刘某和肖某2在李某家中吸食了毒品。（2）李某的证言，证实2019年7月25日上午，其与肖某1、肖某2、刘某等人醉酒后，肖某1提议买点冰毒，并拿其手机打电话给邹某联系购买冰毒。因其和肖某1身上没钱，刘某就给了肖某1300元用于购买冰毒。之后其与肖某1、肖某2、邹某、刘某等人来到其家中，其与肖某1、肖某2、邹某在其家中吸食了冰毒，至于刘某是否吸了毒，其不清楚。（3）肖某2的证言，证实2019年7月25日上午，其和肖某1等几人醉酒后，肖某1提议吸毒，并拿起桌上的一个手机打了个电话。过了一个小时左右，肖某1找到其邀其吸毒，其与肖某1便乘坐邹某的车子，由刘某带着来到李某家中，其与肖某1、邹某、李某、刘某吸食了冰毒。毒品是邹某带过来的。（4）刘某的证言，证实2019年7月25日上午其与肖某1、李某等人醉酒后，肖某1提议吸毒并向其借了300元联系购买毒品。11时许，肖某1说毒品到了，其便和李某、肖某1以及肖某1的两个朋友五人一起在李某家中吸食了毒品。（5）王某1的证言，证实2019年9月2日“彭多”让其到城南的城市快捷酒店617房。其进来后发现有锡箔纸、瓶子和毒品，其与“彭多”将麻古和冰毒混合进行吸食，之后龚某进来，其到卫生间打电话，之后公安机关就来了。其进房间时就“彭多”一人，毒品就在桌子上，吸毒工具应该是“彭多”制作的。其没有携带毒品进入房间。（6）龚某的证言，证实2019年9月2日“彭多”打电话要其微信转100元用来吃饭，其说一起吃并转了100元给“彭多”。其进入城市快捷酒店617房间时，发现“彭多”和另外一个男子在吸食麻古和冰毒。其坐下来吸了两口，公安机关就来了。毒品在其进房间时就有，其不知道时谁的，吸毒工具时“彭多”制作的。公安机关在现场核实身份时，其才知道“彭多”叫彭宏庭，另一个男子叫王某1。之前其跟着“彭多”还吸食过两次毒品，其中一次是2019年9月1日，在城南的城市快捷酒店517房。房间内的灰色小包是“彭多”的，其没有带毒品到房间。（7）邹某的证言，证实2019年正月，其在张贵芹租住的吉安县刘家小院的出租房里吸食冰毒时认识了彭宏庭，知道彭宏庭会卖冰毒并向彭宏庭购买了冰毒。其总共与张贵芹两人在刘家小院的出租房内吸食过一次毒品，与张贵芹、彭宏庭三人在刘家小院的出租房内吸食过两次毒品。2019年7月25日上午9时许，其接到肖某1的电话，让其帮忙弄些冰毒。其便打电话给彭宏庭，但彭宏庭一直未接电话。其便联系了张贵芹，张贵芹让其微信转账过去。其便通过微信收取了肖某1300元，再300元钱微信转账给了张贵芹。之后张贵芹帮其向彭宏庭联系好了购买冰毒的事，其便与彭宏庭联系，约在吉安市天虹商场和城南艺术中心的十字路口见了面，彭宏庭向其交付了冰毒，大概0.5克重。其拿到冰毒后，就开车回了吉安县横江镇与肖某1、刘某、肖某2、李某等人一起在李某家吸食了冰毒。除了7月25日那次购买冰毒外，其在张贵芹租住的刘家小院出租房内向张贵芹购买过六七次冰毒，每次都是0.5克左右，每次价格在两三百元左右，有的时候给现金，有的时候微信转账。其还向彭宏庭购买过六次毒品，有五次时在城市便捷酒店楼下交易的，一次是在酒店房间内交易的。每次交易毒品的数量在0.5克左右，价格在二三百元左右，都是现金支付的。（8）王某2的证言，证实其系吉安县刘家小院六楼的房东，张贵芹到其处租过601房，租期从2018年11月到2019年4月。3.被告人的供述与辩解（1）被告人彭宏庭的供述与辩解，证实2019年上半年，其和张贵芹在张贵芹租住的吉安县刘家小院六楼601出租房内多次吸食冰毒。其和张贵芹吸食的冰毒是其带过去的，用于两人吸食，有两三次剩下了0.2克左右，其便留给了张贵芹。邹某没有和其一起在张贵芹租住的吉安县刘家小院六楼601出租房内吸食毒品，其是在张贵芹租住的刘家小院出租房内认识的邹某，当时邹某在张贵芹出租房内坐了一会就走了。2019年7月25日9时许，其在吉安市接到张贵芹的电话问是否有冰毒。其说还有，张贵芹告诉其邹某过一会找他拿。过了一会，邹某找到其，其在城南把冰毒给了对方，冰毒净重0.5克左右。当天张贵芹微信转账给其100元。2019年9月2日中午，其约王某1、龚某到其在吉州区城市便捷宾馆开的617房吃中饭。王某1先来，其和王某1轮流在房间内用“溜冰壶”烫吸了麻古和冰毒；之后龚某来了，三人又轮流吸食了冰毒和麻古。吸食的毒品系其提供的，其当时携带的毒品经公安机关称重，麻古净重5.33克，冰毒净重6.58克，共计11.91克。（2）被告人张贵芹的供述与辩解，证实其与被告人彭宏庭是男女朋友关系，会经常一起吸食冰毒。毒品都是彭宏庭带来的，彭宏庭会卖毒品给别人。2019年上半年，其租住在吉安县刘家小院六楼最左边的601房间时，其和邹某、彭宏庭三人在其出租房内吸食过两次毒品，另外其和彭宏庭两人单独在出租房内吸食过两三次毒品。吸毒工具是彭宏庭第一次吸毒时带来的，后面一直放在房间内。2019年上半年，邹某两次向其购买过两次毒品，一次是微信转账200元、一次是支付的200元现金，每次毒品的数量在0.2到0.3克左右。邹某购买的冰毒是其和彭宏庭在其出租房内吸毒后剩下的，彭宏庭留给其自吸，每次剩下的数量在0.5克左右。微信转账的200元其转给了彭宏庭，现金支付的200元其自己用掉了。2019年7月25日9时许，其在贵州省仁怀市老家时接到邹某的电话，邹某说联系不上彭宏庭，让其帮忙弄点冰毒。其便打电话给彭宏庭，说邹某要300元冰毒，彭宏庭同意并要其告诉邹某联系他。其收到300元后，自留了200元作生活费，剩余100元微信转给了彭宏庭。4.鉴定意见，证实经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，2019年9月2日公安机关在吉安市吉州区城市便捷酒店617房收缴的22份疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分。5.现场勘验笔录、辨认笔录、称重笔录（1）现场勘验笔录，证实吉安县刘家小院六楼601房的勘验情况。（2）辨认笔录，证实经彭宏庭辨认，2019年7月25日在吉安市吉州区由张贵芹介绍而来交易毒品的男子是邹某；经邹某辨认，2019年7月25日在吉安市吉州区与其交易毒品的男子是彭宏庭；经肖某1、李某、肖某2、刘某辨认，2019年7月25日提供毒品的人是邹某。（3）称重笔录，证实2019年9月2日公安机关在彭宏庭及其他人员见证下，在吉州区城市便捷酒店617房现场查获疑似毒品22小包，经称重，疑似麻古净重5.33克、疑似冰毒净重6.58克，以上净重合计11.91克。原判认为，被告人彭宏庭贩卖毒品甲基苯丙胺共计12.41克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张贵芹单独及与被告人彭宏庭共同贩卖毒品甲基苯丙胺，又多次容留他人吸毒，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。被告人张贵芹到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决：1、被告人彭宏庭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；2、被告人张贵芹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；合并执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元；3、扣押在案违禁品及作案工具，由扣押机关依法予以没收销毁。彭宏庭上诉提出原判定性错误，其2019年7月25日没有和张贵芹共同贩卖毒品给邹某，其行为应认定为非法持有毒品而非贩卖毒品，请求本院依法改判。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于彭宏庭上诉提出原判定性错误，其2019年7月25日没有和张贵芹共同贩卖毒品给邹某，其行为应认定为非法持有毒品而非贩卖毒品的意见，经查，原判认定其和张贵芹在2019年7月25日共同出售0.5克冰毒给邹某，不仅有邹某的证言以及2019年7月25日肖某1、邹某、张贵芹和彭宏庭的微信转账记录予以证实，同时也有被告人张贵芹的供述予以证实。上述证据能够相互印证，足以证明2019年7月25日，彭宏庭和张贵芹共同贩卖毒品给邹某。故彭宏庭的该上诉意见，不予采纳。本院认为，上诉人彭宏庭贩卖毒品甲基苯丙胺共计12.41克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人张贵芹单独及与彭宏庭共同贩卖毒品甲基苯丙胺，又多次容留他人吸毒，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。张贵芹到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。彭宏庭的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇二〇年八月十七日法官助理臧艳华书记员王佳莹