甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初6364号原告：甘肃建投建设有限公司，住所地兰州市七里河区西津东路575号2002室。法定代表人：张国虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：李虹烨，甘肃和乾律师事务所律师。被告：甘肃鑫广盈电梯有限公司，住所地甘肃省白银市景泰县一条山镇建设路（条山镇家属院）。法定代表人：田宏家，该公司总经理。原告甘肃建投建设有限公司与被告甘肃鑫广盈电梯有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李虹烨、被告的法定代表人田宏家到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃建投建设有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2019年5月7日、7月20日签订的两份《专业分包合同》；2、判令被告返还收取原告的电梯预付款125000元，并按银行间同业拆借利率支付2020年1月16日起至实际付清之日止的利息（暂计算至2020年6月8日为1988元）；3、判令被告向原告支付违约金59200元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月7日、2019年7月20日，原、被告签订了两份《专业分包合同》(合同编号分别为DGZ-024、DGXF-013)，约定：由被告为原告承建的兰州市轨道交通1号线一期工程东岗配套治安管理用房施工项目提供四台电梯的采购、安装，合同采用固定价格，分别为43.1万元和16.1万元;通知进场时间到完工时间共计90天；工期必须在约定时间内完成，每延误一天，按承包造价的5%进行处罚等。在合同履行中，原告分别于2019年9月30日、2020年1月15日向被告支付电梯预付款10万元、25000元。2020年4月，原告与电梯公司联系发货事宜时才得知，被告根本未向电梯公司支付预付款，导致项目需要安装的电梯尚未生产。为此，被告于2020年5月18日出具《合同解除申请书》，承认该公司已不可能按合同约定的交货时间完成交货安装，合同目的无法实现。综上，因被告收取原告的预付款后不履行合同主要义务，并在合同履行期限届满前明确表示不履行合同义务，导致合同目的无法实现，故双方签订的两份分包合同应予解除，被告应向原告返还收取的预付款，并支付占用预付款期间的利息及违约金。为此，原告诉至法院，望判如所请。被告甘肃鑫广盈电梯有限公司辩称，原告诉状所述的两份合同的签订情况属实，但是被告只收到了10万元电梯款，另外25000元不是电梯预付款，是唐书茂会计支付给被告的开20万元发票的税款。现在因为各种原因，电梯没供，被告同意解除合同，退还10万元电梯款给原告。但对于利息和违约金，被告不同意承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提交的2019年5月7日的《专业分包合同》、2019年7月20日的《专业分包合同》、2019年9月30日的两份中国建设银行单位客户专用回单，被告无异议,本院审查后认为，上述证据内容客观真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对于原告提交的2020年1月15日的中国建设银行转账凭证，被告经质证对其真实性予以认可，但认为这25000元是税款，并非电梯预付款。本院审查后认为，该转账凭证符合证据的真实性、合法性，其附言部分明确载明该款项为东岗电梯借款，而被告也未提供证据证明该款项为税款的事实，故本院对该证据予以认定。2、对于原告提交的2020年5月11日的承诺书、2020年5月18日的合同解除申请书，被告经质证对其真实性不予认可，认为该组证据上的公章系伪造。本院审查后认为，虽然被告主张上述证据的公章系伪造，但其并未提供证据予以证明，而且经本院释明后其并未申请对公章真伪进行鉴定，因此被告应就此承担举证不能的法律后果，故本院对该证据予以认定。3、对于原告提交的监理通知单，被告经质证认为其从未见过，对此不清楚。本院审查后认为，该证据符合证据的真实性、合法性，但其仅仅载明“我监理部已告知建设单位并建议对你项目部进行经济处罚”，故该组证据无法证明被告的违约行为给原告造成了经济损失的事实，原告亦未提供其他证据证明其因此产生了经济损失，故本院对该证据的真实性予以认定，对其证明目的不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月7日，原告甘肃建投建设有限公司设立的兰州市轨道交通1号线一期工程东岗配套治安管理用房施工项目经理部与被告甘肃鑫广盈电梯有限公司签订了《专业分包合同》，双方约定：被告从上述项目经理部承包位于兰州市的兰州市轨道交通1号线一期工程东岗配套治安管理用房施工项目施工图纸上所有的电梯采购、安装工程；通知进场时间到完工时间共计90天（发包人提前三天通知承包人进场）；发包人从承包人处订购2台电梯，合同价款为33.1万元，该合同为固定价格；本合同预付款10万元，其余按进度80%支付；合同生效后，任何一方不得单方变更合同内容和单方解除合同，否则由违约人承担对方约定总价款10%的违约金。双方还约定了其他事宜。2019年7月20日，双方又签订了一份与上述合同内容近乎一致的《专业分包合同》，原告从被告处又订购1台电梯，合同价款为16.1万元，合同预付款为10万元，其余按进度80%支付。合同签订后，原告甘肃建投建设有限公司设立的兰州市轨道交通1号线一期工程东岗配套治安管理用房施工项目经理部于2019年9月30日向被告转账支付了电梯预付款10万元。2020年1月15日，案外人唐书茂以东岗电梯借款的名义向被告的法定代表人田宏家转账支付了25000元。之后,因被告未按约履行合同义务,案涉工程的监理单位甘肃工程建设监理有限公司分别于2020年3月20日、4月15日、4月30日向原告发出监理通知书，督促其尽快组织电梯进场,否将承担由此造成的工期延误损失及其他损失。2020年5月11日，被告向原告出具了承诺书，保证品牌升级及产品和施工质量，并保证电梯2020年6月5日设备进场，6月20日安装完成。2020年5月18日,被告又作出了《合同解除申请书》并送达原告，被告向原告申请：“一、双方于2019年5月7日及2019年7月20日签订的兰州市轨道交通1号线一期工程东岗配套消防站施工项目及治安管理用房两个电梯施工项目的合同正式解除。二、我公司收到贵公司已支付的125000元(大写:壹拾贰万伍仟元整)预付款，自今日起3日内退回贵公司账户。三、若我公司未按上述时间将预付款退回，我公司将支付相应期限内的资金占用期间的利息，贵公司保留追究相关责任的权利”。但被告并未按该承诺向原告退款，双方酿成纠纷，原告诉至法院。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律上的约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告于2019年5月7日、2019年7月20日签订的《专业分包合同》，双方意思表示真实，内容约定合法，合同应属有效，双方当事人均应按约全面履行合同义务。协议签订后，被告未按约履行合同义务，构成违约，现原告要求解除上述合同，被告亦予以同意，故原告要求解除上述合同的请求，合法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，在合同解除后，被告应将其收取的电梯预付款125000元返还给原告，故对原告要求被告返还电梯预付款125000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告按银行间同业拆借利率支付2020年1月16日起至实际付清之日止的利息（暂计算至2020年6月8日为1988元）的请求，依据查明的事实，原告截止2020年1月15日共向被告支付了电梯预付款125000元。但被告在收到款项后却未按约履行合同义务，在其占用该资金期间给原告造成了利息损失，故其应向原告承担相应的利息。因此，本院对原告主张的2020年1月16日至2020年6月8日期间的利息1988元予以支持。同时，被告应以所欠款项为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付2020年6月9日至款项实际付清之日止的利息。关于原告要求被告支付违约金59200元的请求，本院认为，违约金以补偿性为原则,以惩罚性为补充，主要用于弥补守约方因违约方的违约行为造成的损失。本案被告未能按约履行合同义务的行为构成违约，本应依约支付原告相应的违约金，但原告并未提供证据证明被告的违约行为给其造成的实际损失达数万元。而本院已经支持了原告主张的利息损失，在原告不能举证证明其除利息损失外还存在其他损失的情况下，本院对原告主张的违约金难以支持，故对原告要求被告支付违约金59200元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告甘肃建投建设有限公司与被告甘肃鑫广盈电梯有限公司于2019年5月7日、2019年7月20日签订的《专业分包合同》；二、被告甘肃鑫广盈电梯有限公司于本判决生效后十日内向原告甘肃建投建设有限公司返还电梯预付款125000元，支付2020年1月16日至2020年6月8日期间的利息1988元，并以所欠款项为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付2020年6月9日至款项实际付清之日止的利息；三、驳回原告甘肃建投建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2012元（已减半），原告甘肃建投建设有限公司承担512元，被告甘肃鑫广盈电梯有限公司承担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张金凤二〇二〇年八月二十六日书记员  王淑娟