河北省邯郸市邯山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0402刑初216号 公诉机关河北省邯郸市邯山区人民检察院。 被告人董某某，女，1987年7月30日出生于山东省威海市，汉族，初中文化，无业，住山东省威海市环翠区。2017年6月19日因销售假药罪、非法经营罪被江苏省沛县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万五千元。因涉嫌犯销售假药罪、非法经营罪于2018年1月21日被取保候审，2019年7月27日被抓获，临时羁押于山东省威海市文登区看守所，2019年8月2日被逮捕。现羁押于邯郸市第三看守所。 辩护人高维，河北浩博律师事务所律师。 被告人徐某，男，1979年1月12日出生于浙江省杭州市，汉族，高中文化，无业,住浙江省杭州市富阳区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年1月27日被取保候审，2019年7月27日被抓获，临时羁押于山东省荣成市看守所，2019年8月2日被逮捕。现羁押于邯郸市第二看守所。 辩护人刘伟，河北浩博律师事务所律师。 河北省邯郸市邯山区人民检察院以冀邯山检公诉刑诉（2018）353号起诉书、冀邯山检公诉刑变诉（2020）2号变更起诉决定书指控被告人董某某、徐某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。河北省邯郸市邯山区人民检察院指派检察员赵叶出庭支持公诉，被告人董某某、徐某及辩护人高维、刘伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。 河北省邯郸市邯山区人民检察院指控，2017年7月至12月期间，被告人董某某、彭某某、徐某等人在没有药品经营许可证、医疗器械经营许可证的情况下，通过微信与上线卖家联系，以低价购进大量保妥适、韩国彩毒系列的肉毒素等未经批准进口的药品以及纽拉美斯、丽珍等品牌的玻尿酸等医疗器械，加价后向外销售，从中赚取差价。 被告人董某某、彭某某等人在购买、销售肉毒素、玻尿酸等产品时，均是通过被告人徐挺、陈某某所在的顺丰速运有限公司威海分公司接收、发送货物，被告人徐挺、陈某某为谋取经济利益，在明知被告人董某某、彭某某等人通过他们快递公司向外发送的肉毒素、玻尿酸等产品是没有国家批准文号的走私产品的情况下，仍积极帮助被告人董某某、彭某某等人向外发送装有无国家批准文号的肉毒素、玻尿酸等产品的快递。 侦查机关在被告人董某某租用的仓库内查获并扣押了大量的保妥适、韩国彩毒系列的肉毒素产品以及纽拉美斯、丽珍牌玻尿酸产品。经河北省食品药品监督管理局鉴定，从被告人董某某仓库内扣押的丽珍牌玻尿酸、德玛莱斯牌玻尿酸、土豪溶脂针等50种产品属于未经国家食品药品监督管理局批准进口备案、注册的医疗器械，价值693337元；从被告人董某某处扣押的保妥适、韩国彩毒系列肉毒素、水光针、利多卡因膏等31种产品属于未经国家食品药品监督管理局批准进口的药品，按假药论处，价值545704元；另查明，被告人董某某等人向外销售出去的1449盒纽拉美斯玻尿酸属于未经国家食品药品监督管理局批准进口备案、注册的医疗器械，价值130410元。因此被告人董某某销售假药合计人民币545704元，非法经营未注册的医疗器械合计人民币823747元，被告人彭某某、徐某、徐挺、陈某某帮助非法经营销售未注册的医疗器械合计人民币823747元。 犯罪嫌疑人谢涛、谢景贵（均刑拘在逃）等人为谋取经济利益，从被告人董某某等人处进购大量韩国彩毒系列的肉毒素，纽拉美斯牌、丽珍牌玻尿酸等产品，并通过快递邮寄的方式向邯郸市邯山区滨河世纪大厦AM美容工作室的被告人范怡然处销售了总价值70500元的纽拉美斯玻尿酸、丽珍玻尿酸，被告人范怡然收货后，再将接收的纽拉美斯玻尿酸、丽珍玻尿酸加价向外销售。 公诉机关当庭提供了证人证言、相关书证、被告人供述等证据。要求依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，以非法经营罪对被告人董某某、徐某依法进行惩处。 被告人董某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议。其辩护人提出的主要辩护意见是，被告人董某某自愿认罪，能够如实供述自己的罪行，且有立功表现，依法可从轻处罚。 被告人徐某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议。其辩护人提出的主要辩护意见是，被告人徐某自愿认罪，能够如实供述自己的罪行，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。 经审理查明：2017年7月至12月期间，被告人董某某在没有药品经营许可证、医疗器械经营许可证的情况下，通过微信与上线卖家联系，以低价购进大量保妥适、韩国彩毒系列的肉毒素等未经批准进口的药品以及纽拉美斯、丽珍等品牌的玻尿酸等医疗器械，加价后向外销售，从中赚取差价，并由被告人徐某帮助配送货物，2017年9月被告人董某某开始雇佣彭某某（已判决）为其填写单据、接发货物等，后陈某某、徐挺（均已判决）先后到被告人董某某处帮忙。 被告人董某某在购买、销售肉毒素、玻尿酸等产品时，均是通过徐挺、陈某某所在的顺丰速运有限公司威海分公司接收、发送货物，徐挺、陈某某为谋取经济利益，在明知被告人董某某通过他们快递公司向外发送的肉毒素、玻尿酸等产品是没有国家批准文号的走私产品的情况下，仍积极帮助被告人董某某等人向外发送装有无国家批准文号的肉毒素、玻尿酸等产品的快递。 侦查机关在被告人董某某租用的仓库内查获并扣押了大量的保妥适、韩国彩毒系列的肉毒素产品以及纽拉美斯、丽珍牌玻尿酸产品。经河北省食品药品监督管理局鉴定，从被告人董某某仓库内扣押的丽珍牌玻尿酸、德玛莱斯牌玻尿酸、土豪溶脂针等50种产品属于未经国家食品药品监督管理局批准进口备案、注册的医疗器械，价值732027元；从被告人董某某处扣押的保妥适、韩国彩毒系列肉毒素、水光针、利多卡因膏等31种产品属于未经国家食品药品监督管理局批准进口的药品，价值608730元；另查明，被告人董某某等人向外销售出去的1449盒纽拉美斯玻尿酸属于未经国家食品药品监督管理局批准进口备案、注册的医疗器械，价值130410元（按销售价格90元/盒计算）。因此被告人董某某非法销售未获批准进口的药品合计人民币608730元，非法经营未注册的医疗器械合计人民币862437元，被告人徐某和彭某某、徐挺、陈某某帮助非法经营销售未注册的医疗器械合计人民币862437元。 谢涛、谢景贵（均已判决）等人为谋取经济利益，从被告人董某某等人处进购大量韩国彩毒系列的肉毒素，纽拉美斯牌、丽珍牌玻尿酸等产品，并通过快递邮寄的方式向邯郸市邯山区滨河世纪大厦AM美容工作室的范怡然（已判决）处销售了总价值70500元的纽拉美斯玻尿酸、丽珍玻尿酸，范怡然收货后，再将接收的纽拉美斯玻尿酸、丽珍玻尿酸加价向外销售。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人证言、被告人董某某、徐某的供述、同案犯彭某某、徐挺、陈某某、范怡然的供述、邯山区公安分局扣押董某某肉毒素和玻尿酸等相关涉案物品清单及产品明细表（医疗器械类732027元、假药类608730元）、邮寄相关药品的快递单子截图以及董某某的记账账本、徐挺的微信聊天记录和朋友圈截图、董某某与彭某某的微信聊天记录截图、范怡然和谢涛的微信聊天记录截屏、范怡然从谢涛购买货物金额表（70500元）、浙江省富阳市刑事判决书（徐挺）、江苏省沛县人民法院刑事判决书（董某某因犯销售假药罪、非法经营罪于2016年7月6日被刑事拘留，同年7月8日被监视居住于姚桥煤矿招待所，同年8月23日被逮捕，同年12月20日被取保候审，于2017年6月19日被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金五万五千元）、河北省食品药品监督管理局产品认定意见书、立功证明、被告人董某某、徐某的户籍证明及社会调查等证据予以佐证，足以认定。 本院认为，被告人董某某为谋取个人经济利益，违反国家药品管理法规，经营、销售未经国家食品药品监督管理局批准进口、备案、注册的药品和医疗器械，被告人徐某帮助其配送货物，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人董某某辩护人被告人董某某自愿认罪，能够如实供述自己的罪行，且有立功表现，依法可从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳；被告人徐某辩护人提出被告人徐某自愿认罪，能够如实供述自己的罪行，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人董某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。根据被告人董某某、徐某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条之规定，判决如下： 一、撤销原江苏省沛县人民法院（2017）苏0322刑初58号刑事判决书对被告人董某某所宣告的缓刑。 二、被告人董某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元，与前罪犯销售假药罪、非法经营罪决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五万五千元，并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十五万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日。即自2019年7月27日起至2025年9月18日止，所判罚金自判决生效后一个月内缴纳完毕）。 三、被告人徐某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月27日起至2020年9月26日止，所判罚金自判决生效后一个月内缴纳完毕）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  郜凤强 人民陪审员  徐桂云 人民陪审员  胡保中 二〇二〇年八月十一日 书 记 员  张玉龙 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。