河南省高级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫行终1371号上诉人（一审原告）赵丽君，女，汉族，1995年3月10日生，住浙江省杭州市萧山区。委托代理人赵金然，男，汉族，1944年3月1日生，住开封市鼓楼区，特别授权。被上诉人（一审被告）开封市鼓楼区人民政府。法定代表人戴继田，区长。上诉人赵丽君因诉开封市鼓楼区人民政府（以下简称鼓楼区政府）房屋征收补偿决定一案，不服开封市中级人民法院作出的（2019）豫02行初525号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。被诉的行政行为：鼓楼区政府于2019年4月18日作出的鼓政征补决〔2019〕40号房屋征收补偿决定书。主要内容是：一、被征收人可以选择货币补偿或者房屋产权调换一种征收补偿方式：（一）货币补偿。征收部门支付给被征收人被征收房屋的评估价格为151648元，其它补偿分别为：自行安置补助费（按照被征收房屋房地产市场评估价的30%给予）45494.4元、搬迁补助费（按房屋合法面积10元/平方米计发）303.6元、临时安置费（按被征收房屋合法建筑面积10元/平方米/月的标准计发3个月）910.8元、防盗门拆卸费300元。货币补偿款合计为198656.8元，由征收部门给付被征收人。（二）产权调换。1.征收部门提供给被征收人的安置用房位于我市龙成御苑三期小区5号楼1单元10层3（8B）户，建筑面积73.2平方米。经核算，由被征收人给付征收部门产权调换差价款19152.69元。征收部门另补偿被征收人防盗门拆卸费300元。搬迁补助费（按被征收房屋合法建筑面积10元/平方米的标准计发；安置房为期房的按上述标准双倍计发）607.2元、临时安置补助费（按被征收房屋合法建筑面积10元/平方米/月的标准计发36个月）10929.6元。合计由被征收人支付征收部门7315.89元。费用结清后，安置房产权归被征收人所有。安置房建筑面积回楼时以产权部门界定为准，安置房价款多退少补。2.因鼓楼区水系二期及监狱周边棚户区改造项目二期（前后保定巷周边棚户区改造项目）部分未签订征收补偿协议的被征收人提出原地或就近安置的要求。为保护被征收人合法权益，经鼓楼区人民政府研究，决定同意其改建地段安置。但考虑到该项目土地出让、项目详规手续等因素尚不确定，项目建设又受城市规划、文物保护、基础设施、人口疏散等因素限制，决定对改建地段安置的被征收人，按以下方法处理：被征收人与征收部门暂按货币补偿方式签订征收补偿协议但不上浮被征收房屋房地产市场评估价的30％，并在协议中注明“在被征收地块土地出让、项目详规手续完善，新建房屋位置、套型、面积明确、评估公司对新建房屋价格进行评估后，被征收人可以优先选择。被征收人按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价格的差价”；如未选择改建地段安置的，再补发被征收房屋房地产市场评估价的30％。二、因被征收人未提供凭证等原因，被征收房屋附属物无法逐项登记核实，以最终结算时实际情况为准或另行补偿。因被征收人未协助注册房地产估价师勘察房屋，估价师未进入室内详细核实，系从房屋外部观察，补偿以最终结算时情况为准或另行补偿。三、限被征收人自接到本决定书之日起十五日内到水系二期及监狱周边棚户区改造项目二期（前后保定巷周边棚户区改造项目）现场办公室选择上述其中一种补偿方式，签订补偿协议，并按期完成搬迁，交付被征收房屋；逾期不选则视为放弃选择房屋产权调换方式，按选择货币补偿方式处理，补偿款将提存至水系二期及监狱周边棚户区改造项目二期（前后保定巷周边棚户区改造项目）专用项目账户。被征收人如不服决定，可以自收到补偿决定书之日起六十日内向开封市人民政府申请行政复议或六个月内向开封市中级人民法院提起行政诉讼。在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限又不搬迁的，开封市鼓楼区人民政府将依法申请人民法院强制搬迁。强制搬迁时，由征收部门为被征收人提供周转用房。被征收人使用征收部门提供的周转用房的，征收部门不再向被征收人支付临时安置补助费。开封市中级人民法院一审查明：2018年5月14日，鼓楼区政府作出了《开封市鼓楼区人民政府关于水系二期及监狱周边棚户区改造项目二期（前后保定巷周边棚户区改造项目）实施房屋征收的决定》，并发布了房屋征收决定公告，同时公布了房屋征收补偿方案，决定对迎宾路北延道路以东，大坑沿街以西，省府西街以北，大厅门街以南规划范围内（××医院、鼓楼区检察院）建筑物及附属物实施征收，确定鼓楼区政府房屋征收管理办公室为征收部门。赵丽君持有汴房地产权证第××号不动产权证，证载房屋位于开封市大厅门街20号，建筑面积30.36平方米（混合结构），位于案涉征收范围内。2018年5月14日，鼓楼区征收办张贴选定评估机构通知，通知被征收人拟参选的评估机构基本情况，告知被征收人于2018年5月18日18时前，自行协商选定评估机构。由于被征收人在期限内未自行协商选定评估机构。征收部门于2018年5月19日10时，由公证部门随机抽取确定评估机构，选定河南方迪土地房地产估价有限公司为涉案征收项目的评估机构，并于当日进行了公告。鼓楼区征收办组织人员对被征收房屋进行了调查登记。河南方迪土地房地产估价有限公司对房屋进行了评估。鼓楼区征收办将初步评估结果在征收范围内向被征收人进行了公示。分户评估报告作出后，向赵丽君在报纸上进行了公告送达。赵丽君对评估报告未提出异议、未申请复核。因鼓楼区征收办与被征收人赵丽君未达成补偿协议，鼓楼区政府依据征收办的报请于2019年4月18日作出本案被诉征收补偿决定，在房屋征收范围内进行了公告，于2019年7月16日向赵丽君进行了送达。赵丽君不服被诉征收补偿决定，提起本案诉讼，请求确认被诉征收补偿决定违法并予以撤销，对被诉征收补偿决定依据的规范性文件的合法性进行审查。开封市中级人民法院一审认为，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定，市、县人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。鼓楼区政府具有开展房屋征收工作，并作出房屋征收补偿决定的法定职权。赵丽君的房屋属于鼓楼区政府《开封市鼓楼区人民政府关于水系二期及监狱周边棚户区改造项目二期（前后保定巷周边棚户区改造项目）实施房屋征收的决定》的征收范围。鼓楼区政府实施房屋征收工作，应当依照法律法规的规定对赵丽君的房屋进行实地调查测量登记。鼓楼区政府提供的证据并未显示其对赵丽君房屋实际用途、是否用于经营、经营手续等情况组织了相关部门进行过确认，故鼓楼区政府作出的征收补偿决定事实不清，证据不足，依法应予撤销。开封市中级人民法院作出（2019）豫02行初525号行政判决：撤销开封市鼓楼区人民政府于2019年4月18日作出的鼓政征补决〔2019〕40号房屋征收补偿决定书。赵丽君不服一审行政判决，向本院上诉称，一审法院认定事实不清。上诉人提交的营业执照、税务登记证书和缴税凭证等证据，足以认定上诉人的房屋为营业用房，一审法院未依法明确认定上诉人的房屋系营业用房事实不清。上诉人面临房屋随时被违法强拆的困境，上诉人希望二审法院依法查明事实，保护上诉人的合法权益，监督被上诉人依法行使职权，依法支持上诉人的诉讼请求，请求二审法院依法改判：认定上诉人的房屋属于经营性房屋，撤销鼓政征补决〔2019〕40号房屋征收补偿决定，并依法确认原地安置合法或者按照周边房地产销售价格进行补偿。鼓楼区政府未提交书面答辩意见。本院二审查明的案件事实与一审查明的案件事实基本一致。本院认为：（一）经查明的案件事实，在鼓楼区政府依照《开封市鼓楼区人民政府关于水系二期及监狱周边棚户区改造项目二期（前后保定巷周边棚户区改造项目）实施房屋征收的决定》对包含上诉人赵丽君在内的房屋实施房屋征收工作时，应当依照法律法规的规定对赵丽君的房屋进行实地调查测量登记。虽然其征收办组织人员对被征收房屋进行了调查登记，但是对赵丽君房屋的实际用途、是否用于经营、经营手续等情况是否组织了相关部门进行过确认，鼓楼区政府并未提供相关举证予以证实和说明。故一审法院以鼓楼区政府作出的征收补偿决定事实不清，证据不足，将涉案鼓政征补决〔2019〕40号房屋征收补偿决定予以撤销并无不当。（二）对于赵丽君一审所请求的对被诉征收补偿决定所依据的规范性文件的合法性进行审查。本院于2019年10月29日作出的（2019）豫行终720号行政判决已对被诉征收补偿决定依据的《开封市国有土地上房屋征收补偿安置及补助、奖励标准的暂行规定》等规范性文件进行审查，认为并不存在与法律、法规、规章相悖之处。一审法院对此未予以明确回应，本院依法予以纠正。本院对被诉征收补偿决定所依据的规范性文件的合法性予以确认。综上，赵丽君的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持一审。本案二审案件受理费50元，由上诉人赵丽君承担。本判决为终审判决。审判长  王凤强审判员  于红涛审判员  卢 瑜二〇二〇年八月二十八日书记员  刘振江