黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）黑01行终29号 上诉人（一审原告）汤景录，男，1951年5月25日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市阿城区。 委托代理人李艳文(系汤景录妻子），女，1953年1月1日出生，汉族，无职业，住址。 被上诉人（一审被告）哈尔滨市阿城区城市管理行政执法局，住所地哈尔滨市阿城区金龙路1号。 法定代表人余宏波，局长。 行政负责人罗志维，哈尔滨市阿城区城市管理行政执法局副局长。 委托代理人吴俊影，哈尔滨市阿城区城市管理行政执法局科员。 委托代理人张秀岩，黑龙江天志律师事务所律师。 上诉人汤景录因确认行政行为违法一案，不服哈尔滨市阿城区人民法院（2019）黑0112行初22号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审判决认定，2008年9月11日，汤景录购买了没有产权证照的房屋。2019年5月16日，哈尔滨市阿城区城市管理行政执法局(以下简称阿城行政执法局）作出哈阿行执告字[2019]第152号《限期拆除告知书》，拟对汤景录实施限期七日内自行拆除的行政处罚。2019年5月28日，阿城行政执法局作出哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》，认定：汤景录在六中对面进行建设建筑物的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令汤景录于2019年6月11日前自行拆除，逾期不拆除的，将依法强制拆除。2019年5月30日，哈尔滨市阿城区人民政府通告，要求汤景录自通告发布之日起一日内，自行拆除违法建设，逾期不拆除的，将责令相关部门组织强制拆除。2019年6月5日，阿城行政执法局将汤景录的没有产权证照的房屋拆除。 一审法院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”的规定，阿城行政执法局在限期自行拆除前便强制拆除，属程序违法，汤景录主张阿城行政执法局强制拆除其没有产权证照的房屋违反程序的理由成立，应予以支持。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细计划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。”、第六十四条：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上的地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《哈尔滨市人民政府关于建立查处违法建设长效机制的意见》：“5、区、乡镇人民政府和街道办事处，区级政府是整治违法建设工作的责任主体，负责本辖区内整治违法建设的领导、协调、监督和组织实施拆除工作。6、市城乡规划行政主管部门。按照《中华人民共和国城乡规划法》的有关规定，负责城镇规划区内已取得规划许可的建设工程监察，对未按照许可建设，且无法采取改正措施、消除影响的建筑物（含临时建筑）进行拆除。8、市、区城市管理行政执法局。负责城市规划区内违法建设的巡查，按照《中华人民共和国城乡规划法》等法律法规的规定，对城镇规划区内未取得规划许可的违法建筑（含临时建筑）进行拆除。”的规定，阿城行政执法局作出哈阿行执限拆字[2019]第017号限期拆除决定，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。汤景录请求确认阿城行政执法局作出的行政处罚决定违法并予以撤销，没有事实、法律依据和证据支持，依法应予驳回。依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决阿城行政执法局对汤景录位于阿城六中对过的无产权证照房屋的强制拆除行为违反法定程序，驳回汤景录的其他诉讼请求。 上诉人汤景录上诉称，1.阿城行政执法局作出哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》主要证据不足。阿城行政执法局没有提供证据证明汤景录涉案房屋的具体建设时间，而房屋的建设时间对于确定涉案房屋是否合法，具有决定性作用。2.阿城行政执法局作出哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》适用法律、法规错误。阿城行政执法局作出行政行为所依据的法律是《中华人民共和国城乡规划法》，而该法实施时间是2008年1月1日，是在汤景录的房屋建成之后，根据《中华人民共和国立法法》的规定，法律不具有追溯力，该法并不能适用于汤景录的房屋。3.阿城行政执法局作出哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》违反法定程序。阿城行政执法局作出该决定时，拒绝听取当事人的陈述和申辩、拒绝对当事人提出的事实、理由和证据进行记录复核、拒绝出示执法身份证件，严重违反法律规定，剥夺了当事人申辩的权利，损害了当事人的合法权益。综上，阿城行政执法局作出的哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》主要证据不足，适用法律错误，违反法定程序。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，应当予以撤销。请求二审法院撤销一审判决第二项，依法判决确认哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》违法并予以撤销。 被上诉人阿城行政执法局答辩称，汤景录称其涉案房屋于1998年重新翻盖，依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，汤景录的涉案房屋在重新翻盖时没有取得建设工程规划许可证和其他有关批准文件。汤景录的涉案房屋位于城南沟南侧坎岸，在哈尔滨市城市管理局下发的《关于印发哈尔滨市城区水系沿线500米范围内违法建筑物清理工作方案的通知》中水系沿线500米范围内违建责任清单的范围内。阿城行政执法局根据省、市、区的工作部署对汤景录下达了哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》，认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，符合法定程序。请求依法驳回汤景录的诉讼请求。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，汤景录的涉案房屋未经规划部门作出规划并未予以办理相关审批手续，根据上述法律规定，依法应予拆除。阿城行政执法局据此作出哈阿行执限拆字[2019]第017号《限期拆除决定书》并无不当。 《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。本案中，阿城行政执法局在强制拆除涉案房屋之前未履行上述法定程序，且在《限期拆除决定书》限定汤景录自行拆除的期限尚未届满时即实施强制拆除，属程序违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项规定，行政行为违法，但不具有可撤销内容的，人民法院判决确认违法。因强制拆除行为不具有可撤销内容，故应依法确认阿城行政执法局强制拆除汤景录涉案房屋的行政行为违法。 综上，一审判决阿城行政执法局对汤景录位于阿城六中对过的无产权证照房屋的强制拆除行为违反法定程序，驳回汤景录的其他诉讼请求正确，依法应予维持。汤景录的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人汤景录负担。 本判决为终审判决。 审判长  范晓军 审判员  王福民 审判员  刘 颖 二〇二〇年八月二十五日 法官助理陈晓玲 书记员姜心雨