广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终722号 上诉人（原审原告）：彭某，男，1980年6月6日出生，汉族，农民，住广西藤县。 委托诉讼代理人：林灿，广西皓元律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西瑞远陶瓷有限公司，住所地梧州市藤县中和陶瓷工业园，统一社会信用代码：9145042255229495Y。 法定代表人：罗胜坚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨秀凤，该公司员工。 委托诉讼代理人：周航程，广西通途律师事务所律师。 上诉人彭某因与被上诉人广西瑞远陶瓷有限公司（下称瑞远公司）劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区藤县人民法院（2020）桂0422民初181号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人彭某上诉请求：1、撤销广西壮族自治区藤县人民法院（2020）桂0422民初181号民事判决；2、依法改判由被上诉人：（1）支付违法解除劳动的6.5年双倍经济赔偿金204766.38元；（2）支付上诉人任职期间25日带薪年休假工资报酬83645.1元；（3）支付上诉人任职期间570日假日加班工资825588元；（4）支付上诉人任职期间48个节日的加班工资156427.2元，以上四项合计1188954.18元。事实与理由：1、被上诉人未经上诉人的同意不能任意降低上诉人的工资标准，这是损害劳动者的合法利益，劳动者可以依法即时与被上诉人解除劳动合同关系；2、上诉人一直没有离开过被上诉人公司，只要连续签订过两次有固定期限的劳动合同后，就已经成为无固定期限的（固定）职工，不需要每年都签一次劳动合同，上诉人在解除劳动合同前12个月（实际工作10个月）的平均工资为15751.27元，一审判决认定上诉人的工资不到上诉人实际工资的1/10，停工待料基本生活费1300元/月是违法的；3、被上诉人一年一度的机械设备检修时间，所有员工都要停工、停薪，每年停工、停薪一个月左右，这不能作为员工休假期间，因为无工资发放，按道理这是因为被上诉人的原因造成，应由被上诉人按上诉人停工前12个月的平均工资支付工资给上诉人；4、上诉人没有享受过带薪年休假，被上诉人每年组织单位中层以上干部到外地旅游，与带薪年休假根本就是风马牛不相及；5、一审判决计算上诉人解除劳动合同前的平均工资是错误的，上诉人每月平均工资应为15751.27元，一审判决计算上诉人日均工资以每月30日计算是错误的；6、本案四项请求均属追偿工资报酬，完全不受任何时效限制，上诉人提起仲裁时未超一年时限规定。庭审中，上诉人彭某变更诉讼请求为：上诉提出的经济赔偿金改为经济补偿金，由于被上诉人的原因提出辞职，所以应该是经济补偿金。 被上诉人瑞远公司辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 彭某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告瑞远公司支付违法解除劳动合同6.5年双倍的经济赔偿204766.38元；2、请求判令被告支付原告任职期间25日带薪年休假工资报酬54315元；3、请求判令被告支付原告任职期间570个假日加班工资825588元；4、请求判令被告支付原告任职期间的48个节日加班工资104284.8元。 一审法院认定事实：原告从2013年6月25日起应聘到被告处工作。2019年3月3日，原、被告双方重新签订《劳动合同》，按合同约定：被告安排原告从事主任工作，负责两条窑的管理；被告根据生产特点和原告的工作表现、工作技能可调换原告工作岗位，原告应当服从被告的工作安排；被告实行新的工资制度时，原告的工资待遇按新的制度予以调整；合同有效期限2019年3月3日至2020年3月1日；正常工作工资1500元/月，停工待料基本生活费1300元/月。根据原、被告提供的工资表和被告的工资计酬方案工会意见，原告在2019年4月26日前的月工资计算：工作岗位分×分值×出勤天数计算，将其出勤天数(包括当月节假日)计入工资总收入；2019年4月26日起改为：基本工资+绩效工资+双休工资+法定工资+加班工资+奖励工资+高温补贴计算，将加班工资、双休工资和法定假日工资计入当月收入。2018年春节放假23日；2019年春节放假28日;被告在2018年1月17日至22日、2019年1月10日至14日安排了原告带薪休假旅游。被告因一条生产窑停产，在2019年7月2日至8月25日，安排原告等部分员工放假55天，并发放一个月基本工资1350元。2019年8月26日，被告通知原告恢复上班。同年9月16日，原告通过邮寄方式送达给被告《解除劳动合同告知书》，以被告长期放长假且无生活费补贴，又无故降低薪金为由，单方面与被告解除劳动合同关系。2019年10月，原告向藤县劳动人事争议仲裁委员会(以下简称仲裁委)递交劳动仲裁申请书。同年12月10日，仲裁委作出藤劳人仲案字〔2019〕第94号仲裁裁决书并裁决如下：一、被申请人在裁决生效之日起十五日内一次性支付给申请人法定休假日加班工资12781.3元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决而诉至该院。 另查明，原告在2018年7月份总收入11271.75元、8月份总收入12195.4元、9月份总收入12347.3元、10月份总收入11928元、11月份总收入12369元、12月份总收入10250.8元，2019年1月份总收入9240元、3月份总收入10703元、4月份总收入11907元、5月份工资10395元、6月份工资11718元、9月份工资7140元。原告与被告解除劳动合同关系前日平均工资为365.18元〔（11271.75元+12195.4元+12347.3元+11928元+12369元+10250.8元+9240元+10703元+11907元+10395元+11718元+7140元）÷12个月÷30天〕；原告2017年9月16日至2019年4月25日期间出勤的法定休假日有2017年10月1日、2日、3日（国庆节）、10月4日（中秋节）、2018年1月1日（元旦）、4月5日（清明节）、4月18日、19日（三月三）、5月1日（劳动节）、6月18日（端午节）、9月24日（中秋节）、10月1日、2日、3日(国庆节）、2019年1月1日（元旦）、4月5日（清明节）、4月4日（出勤0.5天）、4月8日（三月三），合计17.5天。原告从2019年7月2日起放假至2019年8月25日，该月26日恢复上班，工作至同年9月16日解除劳动合同。 一审法院审理认为，本案双方的主要争议焦点是：1.被告是否存在违法解除劳动合同的事实及应否向原告支付双倍经济赔偿金？2.被告是否应当向原告支付任职期间带薪年休假工资报酬？3、被告是否应当向原告支付法定节日加班费？4.被告是否应当向原告支付休息日加班费？就上述争议焦点，该院逐一判定如下。 关于被告是否存在违法解除劳动合同的事实及应否向原告支付双倍经济赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案原告诉称被告非法解除劳动合同，应按上述第八十七条规定向其支付赔偿金，但根据该院查明的事实，被告因一条生产窑停产，在2019年7月2日至8月25日，安排原告等部分员工放假55天，并发放了一个月基本工资1350元。原告以被告长期放长假且无生活费补贴，又无故降低薪金为由，单方面与被告解除劳动合同关系，而不是被告违法解除或终止。因此，原告请求被告二倍支付经济赔偿金所依据的事实与该院查明的不符，故对其该请求，该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。而该法第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”本案原告是因不满工资降低而单方解除劳动合同，不属上述第三十八条规定的情形，即不属劳动者解除劳动合同，用人单位应当支付赔偿金的情形。所以原告要求被告支付双倍经济赔偿金的请求该院不予支持。 关于被告应否向原告支付任职期间带薪年休假工资报酬问题。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，原告应对2017年9月16日前存在未休年休假事实承担举证责任。因在本案中原告未能提供证据证明其2017年9月16日前存在加班事实，故对其请求支付2017年9月16日前的未休年休假劳动报酬该院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。从被告提供的工资表及相关证据材料来看，被告于2018年1月17日至22日、2019年1月10日至14日安排了原告带薪休假旅游。2019年7月2日至8月25日原告休假55天，并领取了一个月基本工资。原告2018年、2019年的年休假已包含在其中，故其请求被告支付2018年、2019年的带薪年休假工资该院亦不予支持。 关于被告是否应当向原告支付法定节日加班费问题。同样根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，因在本案中原告未能提供证据证明其2017年9月16日前存在法定节日加班事实，故对其请求支付2017年9月16日前的法定节日加班劳动报酬该院不予支持。根据被告提供原告在离职前二年的考勤打卡、工资表中可知，2017年9月16日至2019年4月25日期间原告出勤的法定休假日合计17.5天，被告应当按原告365.18元/日的300%发放加班费，现被告已按原告的出勤天数支付上述法定休假日100%的加班工资，尚应支付200%法定休假日加班工资12781.3元(365.18元/日×17.5天×200%)。2019年4月26日至9月16日期间的法定休假日工资被告已支付，原告请求被告支付此期间法定休假日工资理据不足，该院不予支持； 关于被告应否向原告支付休息日加班费的问题。同样根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，因在本案中原告未能提供证据证明其2017年9月16日前存在休息日加班事实，故对其请求支付2017年9月16日前的休息日加班劳动报酬该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条之规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，以一周7天计算，2017年9月16日至2019年9月16日共105周，申请人应当休息的休息日为105天，对照考勤记录及工资表，申请人在此期间共休息了124.5天，扣除带薪年休假10天，共休息了114.5天，已超出应当休息的休息日天数，原告请求被告支付休息日加班工资，理据不足，该院不予支持。 综上所述，原告请求被告支付违法解除劳动合同二倍经济赔偿金、带薪休假工资报酬及休息日加班费理据不足，该院不予支持，原告请求被告支付法定节假日加班费部分符合法律规定，该院就符合规定的该部分予以支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、被告广西瑞远陶瓷有限公司应当一次性支付给原告彭某的法定休假日加班工资12781.3元；二、驳回原告彭某的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交10元），由原告彭某与被告广西瑞远陶瓷有限公司各负担5元。 二审期间，双方均没有向本院提交证据。除一审法院对彭某的月计薪天数认定外，对一审法院查明的其余事实，本院予以确认。本院另查明，上诉人与被上诉人分别于2018年3月20日和2019年3月3日签订的《劳动合同》中约定上诉人的工作时间按综合计算工时的工作制执行。根据2019年4月26日-2019年5月25日的工资表显示，彭某的法定假日天数为1天、法定假日工资为179.31元；根据2019年5月26日-2019年6月25日的工资表显示，彭某的法定假日天数为1天、法定假日工资为179.31元；根据2019年8月26日-2019年9月25日的工资表显示，彭某的法定假日天数为1天、法定假日工资为206.9元。综上，被上诉人已向上诉人支付了2019年法定节假日3天的工资565.52元。2017年8月26日-2019年9月16日的法定节假日为21天，上诉人彭某法定节假日加班了20.5天〔2017年10月1日-3日（国庆节）、10月4日（中秋节）；2018年1月1日（元旦）、4月5日（清明节）、4月18日、19日（三月三）、5月1日（劳动节）、6月18日（端午节）、9月24日（中秋节）、10月1日、2日、3日(国庆节）；2019年1月1日（元旦）、4月5日（清明节）、4月4日（出勤0.5天）、4月8日（三月三）、5月1日（劳动节）、6月7日（端午节）、9月13日（中秋节）〕。上诉人与被上诉人解除劳动合同关系前日平均工资为503.7元〔（11271.75元+12195.4元+12347.3元+11928元+12369元+10250.8元+9240元+10703元+11907元+10395元+11718元+7140元）÷12个月÷21.75天〕。 本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人瑞远公司应否支付上诉人彭某解除劳动合同的经济赔偿金；2、被上诉人瑞远公司应否支付上诉人任职期间的带薪年休假工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资。 关于被上诉人瑞远公司应否支付上诉人彭某违法解除劳动合同的经济赔偿金的问题。本案是上诉人彭某单方解除劳动合同，不存在被上诉人瑞远公司违法解除劳动合同的情形，一审法院对上诉人彭某请求经济赔偿金的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。至于上诉人彭某在二审诉讼过程中提出的经济补偿金，因该项主张没有经劳动仲裁前置程序，故本院不作处理。 关于被上诉人瑞远公司应否支付上诉人任职期间的带薪年休假工资、节假日加班工资的问题。上诉人于2019年10月28日向藤县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求被上诉人支付其任职期间的带薪年休假工资，被上诉人则认为上诉人超过了一年的仲裁时效不应支持上诉人的主张。对此本院认为，根据上诉人的《工资表》及《2017年8月26日至2019年9月26日系统打卡原始数据考勤明细》，被上诉人于2018年1月17日-22日、2019年1月10日-14日安排了上诉人带薪年休假旅游，2019年7月2日-8月25日上诉人休假55天并领取基本工资1350元，结合《职工带薪年休假条例》第五条“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”的规定，可认定上诉人2017年-2019年的带薪年休假已包含其中，故上诉人要求被上诉人支付该期间带薪年休假工资缺乏理据，本院不予支持。2017年之前的带薪年休假，因上诉人于2019年10月28日才提起仲裁，已超过一年仲裁时效，故本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条之规定，企业经劳动行政部门审批，可以实行其他工作和休息办法。本案中瑞远公司与彭某签订书面劳动合同约定实行综合计算工时制，但没有提供证据证实该工时制经劳动行政部门审批，故被上诉人瑞远公司实行的是标准工时制度。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，上诉人的月计薪天数为21.75天，上诉人与被上诉人解除劳动合同关系前日平均工资为503.7元。根据《工资支付暂行规定》第六条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，被上诉人提供了上诉人2017年8月26日-2019年9月16日的考勤记录，而上诉人对2017年8月26日前存在休息日、节假日加班的事实未提供证据予以佐证，故对上诉人主张的2017年8月26日之前的休息日、节假日加班工资的意见，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，劳动者在休息日加班的，可安排补休，故一审法院在上诉人彭某的实际休息天数中扣减其休息日加班天数于法有据，本院予以支持。一审法院认定2017年9月16日至2019年9月16日，上诉人应当休息的休息日为105天，上诉人在此期间共休息了124.5天，二审中上诉人对一审认定的休假天数没有异议，故2017年8月26日-2019年9月16日上诉人应当休息的休息日为108天，除扣除2017年至2019年的带薪年休假外，上诉人实际休息的天数已超出了其应当休息的休息日天数，故上诉人要求被上诉人支付休息日加班工资理据不足，本院不予支持。经核算，2017年8月26日-2019年9月16日的法定节假日为20.5天（其中2017年9月16日-2019年4月25日的法定节假日为17.5天；2019年4月26日-2019年9月16日的法定节假日为3天），由于被上诉人已向上诉人支付了2019年3天法定节假日加班工资565.52元，故被上诉人尚应向上诉人支付2017年9月16日-2019年4月25日的法定节假日的加班工资26444.25元（17.5天×503.7元/天×3）、2019年4月26日-2019年9月16日的法定节假日的加班工资为3967.78元（3天×503.7元/天×3-565.52元），综上，被上诉人瑞远公司尚欠上诉人彭某法定节假日的加班工资30412.03元。 综上所述，上诉人彭某的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决查明事实基本清楚，但实体处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区藤县人民法院（2020）桂0422民初181号民事判决第二项； 二、变更广西壮族自治区藤县人民法院（2020）桂0422民初181号民事判决第一项为“被上诉人广西瑞远陶瓷有限公司应当一次性支付给上诉人彭某的法定节假日加班工资30412.03元”。 上述判决，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费10元（上诉人彭某已预交），由上诉人彭某与被上诉人广西瑞远陶瓷有限公司各负担5元；二审案件受理费10元（上诉人彭某已预交），由上诉人彭某负担9元，被上诉人广西瑞远陶瓷有限公司负担1元。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱卓慧 审 判 员 李庆春 审 判 员 莫 芮 二〇二〇年八月十八日 法官助理 薛 华 书 记 员 梁美兰 附法律条文如下： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。