上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初6449号原告：牛桂云，女，1976年7月6日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：李洁芳，上海翰浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐恺，上海翰浩律师事务所律师。被告：上海强生出租汽车有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：陈放，董事长。委托诉讼代理人：翁建文，男。委托诉讼代理人：张亮，男。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：徐峰，总经理。委托诉讼代理人：薛玉婷，女。原告牛桂云与被告上海强生出租汽车有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“太平洋财保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月3日立案受理后，本案依法由审判员薛靓适用简易程序公开开庭进行了审理。原告牛桂云的委托诉讼代理人李洁芳、被告上海强生出租汽车有限公司的委托诉讼代理人翁建文到庭参加诉讼。被告太平洋财保上海分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告牛桂云向本院提出诉讼请求：判令被告太平洋财保上海分公司在保险责任范围内赔偿原告医疗费53,724元、住院伙食补助费460元、残疾赔偿金176,676元、误工费28,000元、营养费4,800元、护理费7,200元、精神损害抚慰金11,000元、鉴定费7,100元、交通费300元、物损费300元、律师费6,000元、二次手术费15,000元，不足部分，由被告上海强生出租汽车有限公司赔偿。事由和理由：2018年10月30日14时00分许，被告上海强生出租汽车有限公司员工闫帅杰驾驶牌号为沪FNXXXX车辆在本市吴中路过紫藤路东约50米处行驶时，与骑电动车的原告相撞，构成事故。经公安机关认定，闫帅杰负事故的全部责任。经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，原告之颅脑多发损伤(蛛网膜下腔出血，左侧颞叶脑挫伤等)致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受损，构成九(玖)级伤残；伤后可酌情予休息期180天、营养期90天、护理期90天；另原告之右锁骨粉碎性骨折(断端错位明显)，经行手术治疗后，遗留右肩关节功能丧失43%，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情予休息期150天、营养期60天、护理期60天；遵医嘱需择期行右锁骨骨折内固定拆除术，可酌情予休息期60天、营养期30天、护理期30天。另，牌号为沪FNXXXX车辆在太平洋财保上海分公司投保了交强险及商业险，事发时该车辆在保险期间内。因双方未就赔偿事宜达成一致意见，故原告诉讼至法院。被告上海强生出租汽车有限公司辩称，对事故发生经过及责任认定没有异议，事发时，闫帅杰系履行职务行为，且肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及10万元的商业险(不含不计免赔)，被告愿意就原告的合理损失承担相应的赔偿责任。事发后，被告公司为原告垫付10,000元，要求在本案中一并处理。对营养费按30元/天计算；对护理费按40元/天计算；对交通费、物损费不予认可；对残疾赔偿金按166,666.08元计算；对律师费认可2,000元；对误工费同意按2,480元/月计算，其他费用由法院依法审核。另，被告支付了重新鉴定费11,700元。被告太平洋财保上海分公司书面辩称，事发时，被告车辆在被告保险公司处投保了交强险及10万元的商业险(不含不计免赔)，要求扣除20%的免赔率之后，被告保险公司愿意在保险责任范围内承担相应的赔偿责任。经审理查明，原告牛桂云诉称的事故发生经过、事故责任认定、肇事车辆所有情况、保险情况、保险期间均属实。事发后，原告为治疗，发生医疗费53,726.15元(含急救费)。另查明，事发时，沪FNXXXX车辆在被告太平洋财保上海分公司处投保了交强险及10万元的商业险(不含不计免赔)。还查明，事发后，被告上海强生出租汽车有限公司为原告垫付10,000元。诉讼中，被告上海强生出租汽车有限公司申请重新鉴定，经司法鉴定科学研究院司法鉴定，原告患有器质性精神障碍，构成XXX伤残；精神科建议给予其休息期180日、营养期30日、护理期60日。被告上海强生出租汽车有限公司为此支付重新鉴定费11,700。以上事实，由原告提供的事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、出院小结、费用清单、司法鉴定意见书、居住证明、劳动合同、误工证明、营业执照、工资单、医疗费、鉴定费、律师费发票等、被告上海强生出租汽车有限公司提供的收条、本院委托重新鉴定的司法鉴定意见书、重新鉴定发票等证据及双方当事人的庭审陈述，并均经庭审质证所证实。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由侵权人按责任比例予以赔偿，对于已投保商业三者险的侵权人，则由承保其商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定再由侵权人予以赔偿；被侵权人请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。承保沪FNXXXX车辆的交强险以及商业三者险的保险公司均为被告太平洋财保上海分公司，故被告太平洋财保上海分公司应当在交强险限额范围内向原告赔付。本次事故经公安机关认定由被告上海强生出租汽车有限公司员工闫帅杰承担事故的全部责任，故原告主张的超出交强险赔偿限额的损失部分，由被告太平洋财保上海分公司根据商业三者险保险合同按80%的比例予以赔偿，仍有不足的，由被告上海强生出租汽车有限公司赔偿。关于原告的各项损失：对于医疗费，系原告因本起事故受伤所需治疗而产生的费用，均应计入赔偿范围，现原告主张的金额，于法未悖，本院予以准许；关于医疗费中自费部分和分类支付金额，本院认为，被告太平洋财保上海分公司在保险合同中对自费部分的约定，系其向保险合同相对方提供的格式条款，内容实质上属于责任免除条款，但太平洋财保上海分公司未能举证证明其在订立保险合同时已尽到充分、明确的提示说明义务，故该条款不发生责任免除的法律效力约定，故本院认定原告主张的医疗费中自费和分类支付部分属于保险理赔范围，应由被告太平洋财保上海分公司承担。对于住院伙食补助费，本院根据原告住院天数确定为460元；对于营养费(含二期)、护理费(含二期)，本院根据鉴定报告所确定的期间及本案实际需要等酌情确定为2,700元、3,600元；对于交通费，本院根据原告治疗的情况及实际需要等因素，酌定为200元；对于残疾赔偿金，原告现提供之证据足以证明其在事发前已在本市城镇居住满1年且主要收入来源于本市城镇，故本院根据鉴定意见所确定之伤残等级等情况确定为176,676元；原告因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，其主张的精神损害抚慰金的请求应予支持，具体金额本院结合本案的实际情况酌定为6,000元；对于误工费(含二期)，本院根据鉴定所确定之休息期间等酌情确定为24,500元；对于物损费，系原告因本起事故所致之实际损失，本院酌情予以支持100元；对于律师费，系原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，故本院对此予以认定，但对律师费金额本院予以调整；对于第一次鉴定费，本院认为，原告鉴定费的支出系为查明和确定保险事故的保险标的损失程度所支付的必要、合理的费用，应当由被告太平洋财保上海分公司承担；对于重新鉴定费，本院认为，虽然重新鉴定结论对于原告伤残等级予以变更，但该改变并非原告过错产生，故本院对此予以认定，亦应由被告上海强生出租汽车有限公司承担；对于二次手术费，因未实际发生，故原告可待实际发生后再行主张。综上，本起事故造成本案中原告牛桂云的损失有：医疗费53,724元、住院伙食补助费460元、营养费2,700元、护理费3,600元、交通费200元、残疾赔偿金176,676元、精神损害抚慰金6,000元、误工费24,500元、物损费100元、鉴定费7,100元、律师费4,000元。上述损失中，由被告太平洋财保上海分公司在交强险范围内赔偿原告精神损害抚慰金6,000元及医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、误工费、物损费计114,100元，合计120,100元；超出限额部分及鉴定费，合计154,960元，由被告太平洋财保上海分公司在商业险范围内按80%的比例赔偿计80,000元，超出部分74,960元及律师费4,000元，上述合计78,960元，由被告上海强生出租汽车有限公司赔偿，鉴于被告上海强生出租汽车有限公司已垫付10,000元，故其实际仍应赔偿原告68,960元。被告太平洋财保上海分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，系其放弃了自己的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿原告牛桂云120,100元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔偿原告牛桂云80,000元；三、被告上海强生出租汽车有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛桂云68,960元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,899.08元，由原告牛桂云负担1,221.08元，被告上海强生出租汽车有限公司负担2,678元。重新鉴定费11,700元，由被告上海强生出租汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  薛 靓二〇二〇年八月二十五日法官助理  徐旻琰书 记 员  张 安附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条……公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。四、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。五、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。七、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。