广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初1041号 原告：临桂县程氏吉泰罗汉果专业合作社，住所地：临桂县两江镇三角寨19号，统一社会信用代码：934503220719691851。 法定代表人：程政生。 原告：胡桂清，女，1969年10月5日出生，汉族，住广西临桂县。 两原告共同委托诉讼代理人：蒋俊元，男，1951年1月2日出生，汉族，住广西全州县。 被告：贺州市星丰农业发展有限公司，住所地：贺州市平桂区道西村8组307号，统一社会信用代码：91451100MA5KBE5478。 法定代表人：彭玉彪，系该公司总经理。 被告：彭玉彪，男，1977年8月10日出生，汉族，住贺州市平桂区。 两被告共同委托诉讼代理人：刘继承，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 原告临桂县程氏吉泰罗汉果专业合作社（以下简称吉泰合作社）、胡桂清与被告贺州市星丰农业发展有限公司（以下简称星丰公司）、彭玉彪合同纠纷一案，本院于2020年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡桂清及原告吉泰合作社、胡桂清的共同委托诉讼代理人蒋俊元、被告彭玉彪及被告星丰公司、彭玉彪的共同委托诉讼代理人刘继承到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吉泰合作社、胡桂清共同向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告巨无霸百香果苗款56100元（252100株×1.1元-已付221210元）；2.判令二被告赔偿履行合同后原告可得利益502690元（损失计算：以547900株×1.1元=602690元-定金100000元=502690元）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告因种植百香果的需要，于2019年5月5日与原告签订《订购合同》，约定被告向原告订购巨无霸百香果苗80万株，每株1.1元，2019年10月初开始提苗，当年春节前即2020年1月24日前提完所订购的80万株巨无霸百香果苗，合同还约定被告应向原告支付20万元定金（实际支付10万元）。合同签订后，原告按合同的约定育苗80万株，被告未在合同约定的时间内完成提货，实际只提货252100株，应付货款277310元，已付221210元，尚欠56100元。因被告未履行合同义务，未在规定的时间内对其定购的80万株百香果苗提货，对已提的百香果苗未足额支付货款，给原告造成损失，侵犯了原告的合法权益，遂向人民法院提起诉讼。 原告对其陈述主张向法庭提供的证据有:1.订购合同，2.微信聊天记录截图打印件1份，3.微信聊天记录所涉图片打印件1份，3.农业银行卡交易明清单及银行客户业务回单各1份。 被告星丰公司、彭玉彪共同辩称，一、原告吉泰合作社只培育了60万株百香果苗，虽然合同约定系80万株，但2019年9月5日，彭玉彪到现场验收只有60万株，合同的数量已经双方协商变更为60万株，相应的款项应按60万株计算；二、彭玉彪于2019年5月5日支付给原告的50000元订金及2019年9月24日支付的100000元应在本案中予以扣除；三、原告未按合同的约定提供符合数量的百香果种苗，存在违约，对本案的损失应自行承担50%的责任。2019年9月5日，彭玉彪到现场验收只有60万株苗，彭玉彪回来后和其合伙人说原告只培育了60万株苗，其在南宁的合伙人谢佳乐及另一合伙人何某遂因此退股。原告原本计划将所订购的80万株苗出售南宁、灵山等地，因合伙人退伙，贺州的订单又无法出售60万株百香果种苗，原告未按约定培育80万株种苗的行为存在违约，是导致被告方无法继续履行本案合同的主要原因，因此原告的损失其应按50%的比例承担责任；四、彭玉彪系星丰公司的法定代表人，其签订合同的行为系履行公司职务行为，星丰公司是合同相对人，彭玉彪不应承担赔偿责任。 被告星丰公司、彭玉彪对其辩驳主张向法庭提交的证据：1.微信聊天记录截图打印件；2.收条原件1张；3.证人何某出庭证言；4.微信转账记录截图打印件。 当事人围绕诉辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告星丰公司、彭玉彪对原告证据1、2真实性无异议，对证明的内容有异议；对证据3真实性、关联性均有异议；对证据4真实性无异议。原告对被告1真实性无异议，对证据收条的真实性无异议，但认为写了收条之后被告并未支付该笔款项；对证人陈述有异议不认可。综合各方质证意见，本院对各方当事人提供的证据真实性均予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告吉泰合作社成立于2011年8月17日，其业务范围：罗汉果、百香果的种植、销售。被告星丰公司成立于2015年6月10日，法定代表人彭玉彪，经营范围：果蔬种植、销售及技术转让、技术服务等。 2019年5月5日，甲方星丰公司与乙方胡桂清、吉泰合作社签订《订购合同》，约定：1.甲方向乙方订购巨无霸百香果健康种苗，共捌拾万株，每株1.1元；2.乙方必须在本年度9月5日之前扦插完毕，纯度98%以上，要求在提苗时新苗高8公分以上，根系发达、苗芽粗壮嫩绿，无损伤无病害；3.乙方必须使用专用育苗杯7*7㎝以上，用碳土育苗；4.甲方从2019年10月初开始提苗，至春节前全部提完。如不提完，甲方必须向乙方结清本合同所订购并符合要求的苗剩余苗款，如乙方不足数量供应所造成甲方损失，由乙方负责；5.合同签字生效后，甲方支付乙方定金伍万元，此后乙方捌拾万苗扦插完成，甲方再向乙方支付5万元，直到双方确认捌拾万株苗生根存活后，再向乙方支付壹拾万元整；6.甲方提苗时按批结算，每提一次苗按价结清当次苗款给乙方，直至最后一批苗供给结束后，定金充抵苗款一次结清。双方还对品种验收等作了相关约定。签订合同当天，被告通过案外人何某通的微信转账方式支付了50000元定金给原告，转账备注为“彭玉彪80万苗定金”，原告胡桂清出具了《收条》给彭玉彪收执。2019年9月，原、被告均到场对合同所涉的百香果种苗育苗数量采用“走苗棚，大概估算”的方式进行验收，双方对验收结果未形成任何书面形式材料，原告主张已培育的百香果数量为80万株，被告主张原告培育的百香果数量为60万株，此后，被告以60万株的基数按合同约定于2019年9月24日通过银行转账方式向原告胡桂清支付育苗“进度款”100000元。 2019年10月份起，被告陆续向原告提百香果种苗25.21万株，尚有5.1万株种苗款未付，双方均确认已付的种苗款未在上述被告彭玉彪转账给胡桂清的150000元中抵扣。此后，原、被告对剩余未提种苗事宜多次进行微信沟通，其中，2020年4月8日原告胡桂清发送给被告彭玉彪的聊天内容为：“彭玉彪老板，你订购的80万株巨无霸百香果种苗，后口头改为60万株并规定在12月底前全部提完并付清苗款。但是12月底前你仅提走201100株，苗款仅付211210元，尚欠货款494790元，多次电话微信催你把苗提走，付清苗款，均未得到你的回复，现在逾期过98天了剩下的苗什么时候提走……”。 因被告未继续履行合同义务将剩余百香果种苗提货，原告于2020年6月4日向本院申请诉前财产保全，本院于当日作出（2020）桂1103财保4号民事裁定书，对被申请人贺州市星丰农业发展有限公司名下的银行账户存款在人民币600000元限额范围内予以冻结。2020年7月4日，原告向本院提起诉讼，双方由此涉诉。 本院认为，本案的争议焦点为：1.彭玉彪是否为本案适格被告？2.案涉合同标的数量应如何确定？3.本案货款及赔偿款应如确定？ 一、关于本案被告主体是否适格问题。 根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”及《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”的规定，本案被告星丰公司为企业法人，彭玉彪系该公司法定代表人，其与原告签订涉案合同的行为属履行公司法定代表人职务行为，由此产生的法律后果由被告星丰公司承担。因此，彭玉彪并非本案的适格被告，不承担因签订案涉合同产生的相关责任，对原告主张其与被告星丰公司共同支付相应货款及赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。 %1、关于合同标的数量如何确定问题。 原、被告签订的《订购合同》系双方当事人真思意思表示，内容不违反法律禁止性规定，该合同合法有效，对双方当事人均有约束力。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条“当事人协商一致的，可以变更合同。”的规定，虽然原、被告双方在合同中约定的育苗数量为80万株，但在合同履行过程中，原、被告通过口头协商的方式已对合同标的数量修改为60万株，该事实有原、被告提供的原告胡桂清与彭玉彪的微信聊天内容予以证实，本院确认原、被告签订的合同标的百香果数量为60万株。 三、关于本案货款及赔偿款应如确定问题。 原告主张被告已提百香果种苗数量为252100株，被告主张 已提种苗为270000多株，双方均未提供充分证据证实，结合双方庭审陈述，本院确认被告已提百香果种苗的数量为原告主张的252100株。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，原、被告双方均确认已提种苗中有51000株苗款未付，根据合同约定的1.1元/株计算，被告星丰公司尚应支付原告已提百香果种苗款56100元。 关于尚未提货的百香果苗可得利益损失计算问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定及双方合同第四条“甲方（被告）从2019年10月初开始提苗，至春节前全部提完。如不提完，甲方必须向乙方（原告）结清本合同所订购并符合要求的苗剩余苗款，如乙方不足数量代应所造成甲方损失，由乙方负责；”约定，被告因自身原因未能在规定的时间内完成提货，亦未及时与原告解除合同及时止损，由此产生的后果应由被告承担。被告主张未能及时提取百香果种苗系因“新冠××”疫情影响。本院认为，根据原、被告合同的约定，被告应在“春节前”即2020年1月前提完全部百香果种苗，此时间段“新冠××”疫情尚未影响原、被告所在辖区，被告的抗辩理由不能成立。原告主张被告应按1.1元/株赔偿尚未提的百香果种苗的可得利益损失，有法律依据，符合双方的约定，本院予以支持。经核算，尚未提的百香果种苗347900株（600000株-252100株）的可得利益损失为382690元，对原告主张过高部分，本院不予支持。 综上，被告星丰公司尚应支付原告百香果种苗货款56100元及赔偿原告可得利益损失382690元，合计438790元，该款与被告已付原告的定金50000元及育苗“进度款”100000元相抵扣，被告尚应赔偿原告288790元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 1、被告贺州市星丰农业发展有限公司尚应支付原告临桂县程氏吉泰罗汉果专业合作社、胡桂清288790元； 2、驳回原告临桂县程氏吉泰罗汉果专业合作社、胡桂清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费9388元，减半收取计4694元，财产保全费3520元，合计8214元（原告已预交），由原告临桂县程氏吉泰罗汉果专业合作社、胡桂清共同负担3942元，被告贺州市星丰农业发展有限公司负担4272元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 员 蔡小凤 二〇二〇年八月二十一日 法官助理 袁 巧 书 记 员 戚瑞慧