福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初761号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人林建军，男，1972年9月17日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省石狮市。因本案第一起盗窃，于2017年5月18日被晋江市公安局行政拘留十日（未执行）；因本案第二起盗窃，于2018年3月30日被晋江市公安局行政拘留十四日（未执行）。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月14日被抓获，同日被取保候审，2020年4月27日本院决定继续取保候审，同日由晋江市公安局执行。现在家。 辩护人蔡聪生、潘伟，福建华达（晋江）律师事务所律师、实习律师。 晋江市人民检察院以晋检一部刑诉[2020]301号起诉书指控被告人林建军犯盗窃罪，于2020年4月27日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员刘燕红出庭支持公诉。被告人林建军及法律援助中心为其指派的辩护人蔡聪生、潘伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 1.2017年4月18日，被告人林建军到晋江市“雄辉便利店”内，以假烟调包的方式盗走被害人陈某116包价值人民币（币种，下同）640元的中华（硬盒）香烟。 2.2018年3月29日，被告人林建军到晋江市金银首饰烟草店内，以假烟调包的方式盗走被害人王某2两条价值814元的中华（硬盒）香烟及1条价值597元的中华（软盒）香烟。 3.2019年1月14日，被告人林建军到晋江市伟林烟酒行内，以假烟调包的方式盗走被害人施某11条价值415元的中华（硬盒）香烟。 4.2019年2月6日，被告人林建军到晋江市新塘杏田南区小卖部，以假烟调包的方式盗走被害人赖某8包价值344元的中华（硬盒）香烟。 5.2019年2月18日，被告人林建军到晋江市鸿江中学263号“金德顺”商铺内，以假烟调包的方式盗走被害人陈某21条价值415元的中华（硬盒）香烟。 6.2019年5月13日，被告人林建军到晋江市光天社区锦塘雅苑丰惠便利店内，以假烟调包的方式盗走被害人刘某1条价值405元的中华（硬盒）香烟。 7.2019年10月22日，被告人林建军到晋江市双威烟酒行内，以假烟调包的方式盗走被害人韩某1条价值487的南京牌（雨花石）香烟。 8.2020年1月17日，被告人林建军到晋江市职工便利店内，以假烟调包的方式盗走被害人施某24包中华（硬盒）香烟；后到晋江市億仟粮油店内，以假烟调包的方式盗走被害人王某14包中华（硬盒）香烟。经晋江市价格认定局鉴定，上述被盗香烟价值336元。 9.2020年2月28日，被告人林建军到晋江市便利店内，以假烟调包的方式盗走被害人吴某15包价值615元的中华（硬盒）香烟。 10.2020年3月2日，被告人林建军到晋江市云水便利店，以假烟调包的方式盗走被害人曾某4包中华（硬盒）香烟；后到晋江市便利店，以假烟调包的方式盗走被害人郑某1包中华（硬盒）香烟；又到晋江市湖格社区海强便利店，以假烟调包的方式盗走被害人陈某34包中华（硬盒）香烟。经晋江市价格认定局鉴定，上述被盗香烟价值369元。 2019年1月14日，公安机关抓获被告人林建军，现场查获冬虫夏草（和润）香烟1条、钻石（细枝荷花）香烟1条、芙蓉王（硬）香烟1条、南京牌香烟5条、中华香烟10条及散装28包。上述查获香烟除1条中华（硬盒）香烟及1条南京牌（雨花石）香烟为真烟，其余均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 为证明上述事实，公诉机关提供的证据有物证、书证、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等。公诉机关认为，被告人林建军的行为已经构成盗窃罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，对被告人林建军定罪量刑。 被告人林建军辩称起诉书指控第3起其没有作案。 被告人林建军的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人林建军实施第三起系盗窃未遂；2.自首；3.犯罪情节轻微。建议对被告人林建军从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 1.2017年4月18日，被告人林建军到晋江市“雄辉便利店”内，以假烟调包的方式盗走被害人陈某116包价值640元的中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人陈某1处调取到疑似假冒中华（硬盒）香烟16包并依法予以收缴。 2.2018年3月29日，被告人林建军到晋江市金银首饰烟草店内，以假烟调包的方式盗走被害人王某2两条价值814元的中华（硬盒）香烟及1条价值597元的中华（软盒）香烟。 3.2019年1月14日，被告人林建军到晋江市伟林烟酒行内，以假烟调包的方式盗走被害人施某11条价值415元的中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人施某1处调取到疑似假冒中华（硬盒）香烟1条。在被告人林建军处当场查获冬虫夏草（和润）香烟1条、钻石（细枝荷花）香烟1条、芙蓉王（硬）香烟1条、南京牌香烟5条、中华（软盒）香烟20包、中华（硬盒）香烟9条及散装8包。 4.2019年2月6日，被告人林建军到晋江市新塘杏田南区小卖部，以假烟调包的方式盗走被害人赖某8包价值344元的中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人赖某处调取到6包疑似假冒中华（硬盒）香烟。 5.2019年2月18日，被告人林建军到晋江市鸿江中学263号“金德顺”商品内，以假烟调包的方式盗走被害人陈某21条价值415元的中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关调取到疑似假冒中华（硬盒）香烟1条。 6.2019年5月13日，被告人林建军到晋江市光天社区锦塘雅苑丰惠便利店内，以假烟调包的方式盗走被害人刘某、胡某1条价值405元的中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关调取到疑似假冒中华（硬盒）香烟1条并依法予以收缴。 7.2019年10月22日，被告人林建军到晋江市双威烟酒行内，以假烟调包的方式盗走被害人韩某1条价值487的南京牌（雨花石）香烟。 8.2020年2月17日，被告人林建军到晋江市职工便利店内，以假烟调包的方式盗走被害人施某24包中华（硬盒）香烟；后到晋江市億仟粮油店内，以假烟调包的方式盗走被害人王某14包中华（硬盒）香烟。经晋江市价格认定局鉴定，上述被盗香烟价值336元。案发后，公安机关在被害人处调取到8包疑似假冒中华（硬盒）香烟。 9.2020年2月28日，被告人林建军到晋江市便利店内，以假烟调包的方式盗走被害人吴某15包价值615元的中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人吴某处调取到15包疑似假冒中华（硬盒）香烟。 10.2020年3月2日，被告人林建军到晋江市云水便利店，以假烟调包的方式盗走被害人曾某4包中华（硬盒）香烟；后到晋江市便利店，以假烟调包的方式盗走被害人郑某1包中华（硬盒）香烟；又到晋江市湖格社区海强便利店，以假烟调包的方式盗走被害人陈某34包中华（硬盒）香烟。经晋江市价格认定局鉴定，上述被盗香烟价值369元。案发后，公安机关在被害人曾某处调取到上述涉案9包疑似假冒中华（硬盒）香烟。 综上，被告人林建军盗窃涉案数额共计5437元。案发后，公安机关依法将查扣卷烟制品移交晋江市烟草专卖局进行鉴定。经鉴定，上述查扣到的卷烟制品，除了2019年1月14日查扣到的5.3条中华（硬盒）香烟及1条南京牌（雨花石）香烟为真烟，其余均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据，予以证实： 1.被害人施某1的陈述、接受证据清单、辨认笔录及照片，证实2019年1月14日，其在晋江市店铺看店，有个中年男子找其购买1条中华烟并支付420元给其。没过多久，该男子返回来说要再买1条中华烟并在付钱之后要求开票，其开票的时候，该男子以刚才购买的那条烟包装很皱为由要求换1条香烟，其就拿1条香烟换给他。后来其发现异常就骑着摩托车追该男子，一直到信诚大厦的门边，其发现该名男子也进入一家店铺买烟可能是想调包，其就现场将该男子留住并报警处理。其本人损失1条420元的中华香烟。经辨认，购买香烟男子系本案被告人林建军。案发后，公安机关在被害人施某1处调取到假冒中华（硬盒）香烟10包。 2.被害人陈某1的陈述、接受证据清单、收缴物品清单，证实2017年4月18日，其在晋江市“雄辉便利店”内被人以假烟调包的方式盗走16包中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人陈某1处调取到假冒中华（硬盒）香烟16包并依法予以收缴。 3.被害人王某2的陈述，证实2018年3月29日16时许，其在晋江市金银首饰烟草店内被人以假烟调包的方式盗走两条中华（硬盒）香烟及1条中华（软盒）香烟。 4.被害人赖某的陈述、接受证据清单、辨认笔录及照片，证实2019年2月6日，其在晋江市新塘杏田南区小卖部内被人以假烟调包的方式盗走8包中华（硬盒）香烟。其中2包假中华烟给其外甥抽了，还有6包假冒中华（硬盒）香烟依法提交公安机关。经辨认，调包香烟的男子系本案被告人林建军。 5.被害人陈某2的陈述、证据保全清单、辨认笔录及照片，证实2019年2月18日，其在晋江市鸿江中学263号“金德顺”商品内被人以假烟调包的方式盗走1条中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被告人林建军处查扣到中华（硬盒）香烟1条。经辨认，调包香烟的男子系本案被告人林建军。 6.被害人刘某、胡某的陈述、证据保全清单、收缴物品清单、监控录像截图、辨认笔录及照片，证实2019年5月13日，其在晋江市光天社区锦塘雅苑丰惠便利店内被人以假烟调包的方式盗走1条中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被告人林建军处调取到假的中华（硬盒）香烟1条并依法予以收缴。经辨认，调包香烟的男子系本案被告人林建军。 7.被害人韩某的陈述、辨认笔录及照片，证实2019年10月22日，其在晋江市双威烟酒行内被人以假烟调包的方式盗走1条南京牌（雨花石）香烟。经辨认，调包香烟的男子系本案被告人林建军。 8.被害人陈某3的陈述、辨认笔录及照片，证实2020年3月2日，其在晋江市湖格社区海强便利店被一男子以假烟调包的方式盗走4包中华（硬盒）香烟。经辨认，调包香烟的男子系本案被告人林建军。 9.被害人郑某的陈述、辨认笔录及照片，证实2020年3月2日，其在晋江市便利店内被一男子以假烟调包的方式盗走1包中华（硬盒）香烟。经辨认，调包香烟的男子系本案被告人林建军。 10.被害人曾某的陈述、监控视频及截图、接受证据清单、证据保全清单，证实2020年3月2日，其在晋江市云水便利店被人以假烟调包的方式盗走4包中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人曾某处调取到起诉书指控第10起的涉案9包假冒中华（硬盒）香烟。 11.被害人施某2、王某1的陈述、接受证据清单、监控截图、辨认笔录及照片，证实施某2在晋江市职工便利店内被一男子以假烟调包的方式盗走4包中华（硬盒）香烟，后该男子又到其母亲王某1经营的晋江市億仟粮油店内以假烟调包的方式盗走4包中华（硬盒）香烟。并对被告人林建军进行指认。案发后，公安机关在被害人处调取到8包假冒中华（硬盒）香烟。 12.被害人吴某的陈述、证据保全清单，证实2020年2月28日，其在晋江市便利店内被一男子以假烟调包的方式盗走15包中华（硬盒）香烟。案发后，公安机关在被害人处调取到15包假冒中华（硬盒）香烟。 13.抓获及破案经过，证实本案的侦破及被告人林建军的归案过程。 14.省内嫌疑人身份证明，证实被告人林建军的身份情况。 15.违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、建议停止执行拘留通知书，证实被告人林建军因本案第一起盗窃，于2017年5月18日被晋江市公安局行政拘留十日（未执行）；因本案第二起盗窃，于2018年3月30日被晋江市公安局行政拘留十四日（未执行）。 16.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片、移交鉴定清单、卷烟鉴别检验报告、福建省晋江市烟草专卖局出具的工作说明、晋江市公安局出具的工作说明，证实公安机关2019年1月14日在被告人林建军处冬虫夏草（和润）香烟1条、钻石（细枝荷花）香烟1条、芙蓉王（硬）香烟1条、南京牌香烟5条、中华（软盒）香烟20包、中华（硬盒）香烟10条（其中1条系施某1处调取）及散装8包。经鉴定，上述查获香烟除5.3条中华（硬盒）香烟及1条南京牌（雨花石）香烟为真烟，其余均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，起诉书指控第1、3、4、5、8、9、10起处调取到涉案卷烟均为假冒且伪劣卷烟。公安机关调取的涉案卷烟均移送晋江市烟草专卖局作鉴定并保管在晋江市烟草专卖局待后续处理，公安机关未曾退还香烟给相关被害人。 17.价格认定结论书，证实经鉴定，被盗卷烟的市场零售价格合计5437元。 18.被告人林建军在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，其于2019年1月14日16时供认，2019年1月14日13时许，其拿着一堆假烟驾车到晋江市家烟酒商行用假烟调包真烟。第一次其先购买1条真烟，第二次进店时其将假烟夹在腋下，其先向店家购买1条真烟后向店家索要发票，在店家开票时，其将假烟拿出来以之前买的烟有被撞过为由要求店家换1条，之后店家将香烟更换过来，其拿着换过来的真烟离开店铺，后来其被店家追上并报警。其对起诉书指控的其他犯罪事实均供认不讳，并对作案地点进行指认。 关于被告人林建军辩称起诉书指控第3起其没有作案及其辩护人提出起诉书指控的第3起系盗窃未遂的辩护意见。经查，有被害人施某1的陈述、被告人林建军在侦查阶段的供述、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、移交鉴定清单、卷烟鉴别检验报告、辨认笔录及照片等证据，综合证实被告人林建军驾车到晋江市伟林烟酒行内，以假烟调包的方式盗走被害人施某11条价值415元的中华（硬盒）香烟并离开，后被害人施某1发现异常就骑着摩托车追赶一段距离后将林建军抓住并报警处理。案发后，公安机关在被害人施某1处调取到涉案假烟，在被告人林建军处调取到被调包的真烟。上述证据相互印证，形成证据锁链。被告人林建军实施起诉书指控的第3起盗窃作案且系盗窃既遂。故，被告人及辩护人的上述辩护意见，不予采纳。 关于辩护人提出林建军系自首的辩护意见。经查，被告人林建军因用假烟调包真烟的方式实施盗窃被公安机关行政拘留二次，后于2019年1月14日再次使用上述方式进行盗窃被抓获，因身体原因被取保候审，其在取保期间多次作案并在公安机关已经发觉情况下，待公安通知后到公安机关报到，其行为不属于犯罪后主动投案，而是不遵守取保候审的相关规定，在被采取强制措施情况下，仍不思悔改、再多次作案，主观恶性较大，其行为不是自首。故，辩护人的上述辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人林建军以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人林建军归案后如实供述自己的主要罪行，是坦白，予以从轻处罚；其多次盗窃，予以酌情从重处罚；其因涉嫌犯盗窃罪被取保候审，在取保候审期间不思悔改再次盗窃，主观恶性较大，予以酌情从重处罚。辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林建军犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。罚金应在本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、责令被告人林建军退赔被害人陈某1的经济损失人民币640元，退赔被害人王某2的经济损失人民币1411元，退赔被害人赖某的经济损失人民币344元，退赔被害人陈某2的经济损失人民币415元，退赔被害人刘某、胡某的经济损失人民币405元，退赔被害人韩某的经济损失人民币487元，退赔被害人施某2、王某1的经济损失人民币336元，退赔被害人吴某的经济损失人民币615元，退赔被害人曾某的经济损失人民币164元，退赔被害人郑某的经济损失人民币41元，退赔被害人陈某3的经济损失人民币164元。 三、查扣在案的经鉴定为正品的中华（硬盒）香烟一条（未随案移送），由扣押机关发还被害人施某1。 四、查扣在案的其他卷烟制品（均未随案移送），由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈晓颖 人民陪审员  黄春松 人民陪审员  李碧芸 二〇二〇年八月十八日                            本件与原本核对无异                书记员林承享 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。