上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初5742号原告：张某某。委托诉讼代理人：丁某某，上海某甲律师事务所律师。被告：郭某某。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：刘某，总经理。委托诉讼代理人：赵某某，上海某乙律师事务所律师。原告张某某诉被告郭某某（以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月20日受理后，依法适用简易程序，同年5月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）474,994.40元。第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2018年9月3日8时20分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型普通客车在本区蒙山路、板桥路南约500米处撞上行人原告，造成原告受伤的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，事故发生后已支付原告230,000元，不同意赔偿律师代理费，诉讼费的负担由法院判决。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及100万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内，事发后已支付原告10,000元。赔偿项目中：根据鉴定意见显示原告肝破裂与本次交通事故之间存在因果关系，本次事故与其自身肝疾病为同等作用，故医疗费中就治疗肝的费用至少应计算50%的参与度；原告三次住院中第二次住院的出院小结显示该次住院与本起交通事故无关，应予剔除，第三次住院均是针对高血压、贫血、肝功能的治疗，亦与本案事故无关，应予扣除，原告在心内科的门诊费用是就其自身疾病的治疗，与本次事故无关；原告在金山区公共卫生中心的病历上只有挂号的时间，没病历记录内容，无法确认该治疗与本案关联性，相应的治疗费发票也应扣除，同时医疗费中的住院伙食费及非医保部分需扣除。对鉴定机构评定的伤残等级有异议，申请重新鉴定；护理费扣除相应住院护理费后按每天40元计算；原告虽是法定代表人但并不代表其有实际收入情况，也有可能是挂名，且原告已达退休年龄，应该已享受养老金待遇，故对误工费不予认可；电动轮椅费用，因没有医嘱无法确认有配备的必要、且价格过高，故不认可；伙食补助费认可每天20元，营养费按每天30元赔偿，交通费认可300元、衣物损无证据不认可，对于残疾赔偿金及精神损害抚慰金按有效伤残等级计算，鉴定费在商业险内按责赔付，律师代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事发后，第一被告已支付原告230,000元，第二被告已支付原告10,000元。2019年12月17日，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情出具鉴定意见：原告肝破裂，行肝修补术后，评定十级伤残；左胫腓骨下段及内外踝粉碎性骨折，经手术治疗，现遗有左踝关节功能丧失50%以上，评定十级伤残；伤后酌情给予休息180日、营养90日，护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息60日、营养30日，护理30日。原告肝破裂与本次交通事故之间存在因果关系，本次交通事故与其自身肝疾病为同等作用。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元，商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为1,000,000元。审理过程中，本院经审查后准予第二被告的重新鉴定申请，委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级及所需休息、营养、护理期限进行重新鉴定，该所于2020年8月5日出具鉴定意见：原告之肝破裂修补术后，构成十级伤残；左胫腓骨下段远端多发骨折，骨折线累及左踝关节面，经内固定手术治疗后，现左侧踝关节功能丧失59%，构成十级伤残；伤后酌情给予休息180日、营养90日，护理90日；遵医嘱择期行内固定拆除术，酌情给予休息60日、营养30日，护理30日。原告肝破裂是2018年9月3日交通事故外伤与其自身疾病共同作用的结果，二者为同等作用。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。对于第二被告基于原告自身原有肝病事实，要求对原告治疗肝病医疗费用考虑参与度，并剔除与事故无关的治疗费用。本院认为，交通事故发生时，侵权行为与原告自身固有疾病结合产生进一步的损害后果，属于典型的多因一果的情形，但没有交通事故的共同作用，原告不会必然产生治疗费用，故对第二被告要求对实际产生的医疗费用考虑参与度的抗辩不予采纳，但对于残疾赔偿金等定型化赔偿项目，本院可参照鉴定意见中给予的参与度，酌情确定侵权人承担的责任比例。原告在复旦大学公共卫生临床中心的门诊病历上虽然无病历内容，但根据原告门诊当天的处方用药，该药是用于治疗下肢静脉血栓的用药，故与本案事故具有关联性。综上，本院认为，原告产生的治疗费用与本案事故具有关联性，本院凭据核定后予以支持。对于上述重新鉴定意见，原告无异议，第二被告仍持异议。本院认为，本案中对原告进行鉴定的鉴定机构及鉴定人均有资质，鉴定人除对原告进行身体检查外，还审查了原告相关医疗病史等材料，鉴定程序规范、合法，鉴定依据的材料客观，鉴定结论符合实际情况。本案无证据证实存在鉴定人不具备相关鉴定资格、鉴定程序不符合法律规定、鉴定材料有虚假、鉴定方法有缺陷、鉴定结论与其他证据相矛盾或者鉴定人应当回避而没有回避等情形，本院认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据，故对第二被告的相关异议本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定为219,753.60元（已扣除伙食费902.90元）。2、住院伙食补助费，本院根据住院天数核定850元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算120日，为3600元。4、护理费，原告要求住院期间的20天按实际产生的1600元赔偿，出院后按每月3373元标准计算100天，本院认为，原告主张的赔偿标准与本市2017年度相同或相近行业即居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资相近，故予以支持为12,844元。5、误工费，原告提供的证据证实事故发生前原告是一家个人独资企业的法定代表人，该企业经营性质属于建筑行业，故原告诉请参照本市职工建筑行业平均工资标准赔偿误工损失，对此第二被告持有异议。本院认为，由于原告是个人独资企业法人代表，即便原告办理退休，其仍在企业中从事行政管理的可能性是存在的，鉴于第二被告未提供相应证据予以推翻，原告诉请赔偿标准尚属合理，故予以支持为35,926元。6、残疾赔偿金，原告是非农业人口，截止定残前一日原告未满60周岁，按上海市上一年度城镇居民年人均可支配收入73,615元，根据其构成伤残等级本院酌定11％的伤残赔偿系数（左踝关节功能丧失构成十级伤残酌定10%，肝破裂修补术后构成十级伤残计算50%参与度酌定1%）计算20年为161,953元。7、精神损害抚慰金，考虑参与度后酌情支持5500元。8、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用，酌情支持300元。9、残疾辅助器具费，本院凭据核定1,257.20元。10、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持4350元。衣物损，原告未提供证据，第二被告不认可，本院不予支持。上述1-10项合计446,333.80元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。重新鉴定费3500元（第二被告已预付），由第二被告承担。11、律师代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持5000元。综上，第一被告赔偿原告损失5000元，与已支付的230,000元相抵，超额支付的225,000元由第二被告在赔付原告的金额中扣除后直接支付第一被告，第二被告共应赔付原告446,333.80元，扣除支付第一被告的225,000元及已支付的10,000元，尚应支付原告211,333.80元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告张某某损失211,333.80元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内支付被告郭某某225,000元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取4212元，由原告负担2338元、被告郭某某负担1874元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年八月三十一日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。