甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终883号上诉人（原审被告）：郑立新，男，1968年1月7日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。被上诉人（原审原告）：张吉存，男，1971年6月11日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。原审被告：李元清，男，1978年11月1日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。上诉人郑立新因与被上诉人张吉存、原审被告李元清民间借贷纠纷一案，不服白银区人民法院（2020）甘0402民初1317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月24日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。郑立新上诉请求：一、请求撤销原判，依法改判驳回张吉存的原审诉讼请求；二、本案一二审诉讼费由张吉存承担。事实及理由：一审判决认定事实不清。2017年3月，郑立新因资金周转所需向张吉存借款，张吉存于2017年3月23日用自己的信用卡通过第三人的POS机取现46738元出借给郑立新，郑立新于同日向张吉存出具借条一份。2018年6月23日，张吉存以原借条丢失为由，要求郑立新对该笔债务重新出具借条一份，郑立新重新出具借条一份交予张吉存，即本案中张吉存主张债权的借条。从2017年4月23日开始，郑立新每月按时向张吉存还款3000元，截止2018年12月24日共计偿还借款60000元，李元清截止2019年5月30日共计向张吉存还款12500元。郑立新、李元清共计向张吉存清偿借款本金高达72500元，而本案中的借款本金仅为46738元。一审在郑立新未到庭的情况下，认定郑立新尚欠张吉存借款本息5万余元未偿还与事实不符。综上。望判如所请。张吉存辩称，第一，2017年其给郑立新借过一笔钱，约定利息每月3000元，其在2018年5月24日前通过转账的方式已经全部还清。2017年3月23日刷了46738元，但是这笔钱与本案借款无关，当时是给李元清的嫂子POS机刷的卡，当时刷了好几笔，具体给郑立新的这笔是现金还是转账其记不清了，2017年3月23日的这笔借款2018年5月24日前郑立新就已经还清了。第二，其主张的是2018年6月23日的借款，当日其是以现金的方式给郑立新支付的5万元，由于张吉存当时准备购房准备了现金，其就以现金方式给郑立新支付的，现郑立新应偿还该笔款项的本息。李元清辩称，郑立新所述属实，2017年3月23日张吉存通过转账的形式给郑立新转款4.67万元，从2017年3月23日起郑立新每月都按照3000元偿还利息直至2019年5月30日。一审法院认定的事实：2018年6月23日，被告郑立新向原告张吉存借款50000元，双方约定借款期限3个月，自2018年6月23日起至2018年9月23日止，借款用途为经营周转，若借款人逾期偿还借款，则从还款日第二天起，每月按借款本金6%支付违约金即每月3000元。同时约定被告李元清为该笔借款提供连带责任担保。同日原告向被告郑立新给付现金50000元。被告郑立新向原告出具借条一张，借条载明“本人郑立新借到张吉存现金人民币大写伍万元整，小写50000元整。借款自2018年6月23日至2018年9月23日止，期限为3个月。借款地址：白银市印象江南，借款人身份证号码：62040219680107xxxx。借款人电话号码:1829869xxxx，借款用途经营周转。如逾期不还，将于还款日第二天起，本人同意向被借款人支付本金6%的违约金，每月3000元”。借条还对担保人的还款义务进行了约定。被告郑立新、李元清分别在借款人处和还款担保人处签名、捺印。借条下方附《被借款人与担保人协议》一份，协议载明“担保人承诺：担保人在场见证以上债务关系同意为郑立新承担连带责任并保证，如此款逾期未还，由本人承担偿还所有借款本金及违约金和服务费，借款现金小写50000元整，大写伍万元整。担保人地址：王岘小区，担保人身份证号：62012319781101xxxx担保人电话：1530943xxxx还款担保人：李元清担保日期：2018年6月23日”。借款当日，郑立新以银行转账方式向原告偿还借款3000元。借款到期后，被告李元清于2019年2月2日、2月24日、3月28日、5月2日、5月30日通过微信分别向原告转账3000元、3000元、3000元、1500元、2000元，共计12500元。现原、被告因借款偿还酿成纠纷，原告诉至一审法院。另查明，张吉存微信号为“wXid-yynixdscksxxxx”，微信名为“无言”；李元清微信号为“wXid-7p8ndya9cxxxxx”，微信名为“宏图之志”。一审法院认为，合法的民间借贷关系受法律保护，借款人应当按照约定或者法律规定返还借款。被告郑立新向原告借款50000元，同日郑立新向原告转账偿还3000元，上述事实有原告提交的借条及银行转账短信通知予以证实。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，涉案借款金额应认定为47000元（50000元-3000元）。故原告要求郑立新偿还借款本金诉讼请求的合理部分，证据充分，该院予以支持。被告李元清提出原告未向二被告给付借款的抗辩意见不能成立，该院不予采信。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”；第二十九条第一款规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”；第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。本案原、被告约定借款期限为2018年6月23日至2018年9月23日，若借款人逾期偿还借款，则从还款日第二天起，每月按借款本金6%支付违约金。原告主张的利息相当于违约金，原被告对借期内利息未进行约定，故原告要求郑立新支付借期内利息的诉讼请求该院不予支持。双方约定逾期每月按借款本金6%支付违约金，超过上述规定，现原告主张按照年利率24%计算利息，符合规定，一审法院予以采纳。借款到期后，李元清通过微信分五次向原告转账还款共计12500元。根据上述规定，李元清向原告偿还的款项应按先扣减利息再扣减本金的顺序计算如下：1.2018年6月23日借款47000元，借款到期日2018年9月23日，李元清于2019年2月2日、2月24日分二次偿还共计6000元，扣减借款利息及本金后，尚欠本金为45666.53元｛47000元-（6000元-47000元×24%÷365×151天）｝；2.2019年3月28日偿还3000元，尚欠本金43507.29元｛45666.53元-（3000元-45666.53元×24%÷365×28天）｝；3.2019年5月2日偿还1500元，尚欠本金42979.95元｛43507.29元-（1500元-43507.29元×24%÷365×34天）｝；4.2019年5月30日偿还2000元，尚欠本金为41771.25元｛42979.95元-（2000元-42979.95元×24%÷365天×28天）｝。2019年5月31日至2020年4月12日的利息，以本金41771.25元为基数，按年利率24%计算，利息为9393.38元（41771.25元×24%÷365天×342天）｝。故原告要求郑立新支付截止2020年4月12日利息诉讼请求的合理部分该院予以支持。2020年4月13日至借款还清之日止的利息，应以未偿还借款本金为基数按年利率24%计算给付。李元清承诺为郑立新的债务承担连带保证责任，如借款逾期未还，由其承担偿还所有借款本金及违约金和服务费，该约定不违反法律规定，合法有效。李元清应对郑立新未按期偿还的借款本金及利息承担连带清偿责任。故原告要求李元清连带偿还借款本息的诉讼请求，证据充分，该院予以支持。涉案借款到期后，李元清曾多次向原告偿还借款，不存在担保人担保责任免除的法律事实，故李元清称原告在借款期限届满后六个月内未向其主张权利，其担保责任已经免除，不承担保证责任的抗辩意见，一审法院不予支持。被告郑立新经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、郑立新于本判决生效之日起十日内偿还张吉存借款本金41771.25元、利息9393.38元（截止2020年4月12日），共计51164.63元；2020年4月13日至借款还清之日止的利息，以未偿还本金为基数按年利率24%计算给付；二、李元清对郑立新上述还款义务承担连带清偿责任；三、驳回张吉存的其他诉讼请求。案件受理费796元，由张吉存负担228元，郑立新、李元清负担568元。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审查认为郑立新提交的牛有璟账户交易明细、郑立新建设银行交易明细和利息清单能够证明张吉存于2017年3月23日通过案外人牛有璟的pos机给郑立新转款46738元，郑立新从2017年5月24日起每月给张吉存偿还利息的事实；张吉存提交的建设银行取款短信记录不能证明其向郑立新现金交付2万元，应结合其他证据综合认定。二审查明的其他事实与原审基本一致。本案争议焦点：第一，涉案借款的实际支付时间及数额如何确定；第二，已偿还的数额及欠付本息数额如何确定。第一，关于涉案借款的实际支付时间及数额如何确定的问题。其一，双方对实际借款的发生时间产生争议，现双方均认可张吉存于2017年3月给郑立新借款5万元。张吉存主张该笔借款郑立新以转账方式付清，但除郑立新提交的转账凭据外，张吉存无其他证据证明郑立新还清该笔借款，郑立新提供的证据证明截止2018年5月24日，其实际给张吉存偿还本息39000元，并未达到张吉存主张的5万元，张吉存主张该笔款项已偿还与事实不符。双方之前交易均通过转账支付，张吉存主张其2018年6月23日通过现金方式给郑立新借款5万元，与双方之间的交易习惯不符，亦与之前借款未还清的事实存在矛盾，再结合郑立新自2017年5月23日起每月23日至25日期间偿还利息3000元的事实，能够认定2018年6月23日郑立新、李元清出具的借条实际是对2017年3月23日借款5万元的再次确认，当日并未实际发生借款，原审对此认定有误，予以纠正。其二，借款本金如何确定的问题，郑立新提交的银行流水能够证明张吉存于2017年3月23日通过案外人牛有璟的pos机给郑立新转款46738元，张吉存虽主张当日通过现金支付但并无证据证明，且无法对转账事实作出合理说明，故认定张吉存2017年3月23日通过转账方式给郑立新借款46738元，因郑立新认可当时转账的手续费由其负担，共计借款数额实际为47000元，故按照47000元计算本金，当日扣除的3000元利息不计入本金。第二，已偿还的数额及欠付本息数额如何确定。郑立新自2017年5月24日起偿还利息，双方约定月息6%超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，故已付部分的利息按照年利率36%确定，未付部分按照年利率24%确定。1.郑立新2017年5月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息2820元，扣减本金180元，扣减后本金46820元；2.郑立新2017年6月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1405元，扣减本金1595元，扣减后本金45225元；3.郑立新2017年7月25日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1357元，扣减本金1643元，扣减后本金43582元；4.郑立新2017年8月25日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1307元，扣减本金1693元，扣减后本金41889元；5.郑立新2017年9月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1257元，扣减本金1743元，扣减后本金40146元；6.郑立新2017年10月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1204元，扣减本金1796元，扣减后本金38350元；7.郑立新2017年11月28日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1151元，扣减本金1849元，扣减后本金36501元；8.郑立新2017年12月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1095元，扣减本金1905元，扣减后本金34596元；9.郑立新2018年1月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1038元，扣减本金1962元，扣减后本金32634元；10.郑立新2018年2月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息979元，扣减本金2021元，扣减后本金30613元；11.郑立新2018年3月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息918元，扣减本金2082元，扣减后本金28531元；12.郑立新2018年4月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息856元，扣减本金2144元，扣减后本金26387元；13.郑立新2018年5月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息791元，扣减本金2209元，扣减后本金24178元；14.郑立新2018年6月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息725元，扣减本金2275元，扣减后本金21903元；15.郑立新2018年7月28日，偿还利息3000元，截止此时应付利息657元，扣减本金2343元，扣减后本金19560元；16.郑立新2018年8月23日，偿还利息3000元，截止此时应付利息587元，扣减本金2413元，扣减后本金17147元；17.郑立新2018年10月25日，偿还利息3000元，截止此时应付利息1029元，扣减本金1971元，扣减后本金15176元；18.郑立新2018年11月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息455元，扣减本金2545元，扣减后本金12631元；19.郑立新2018年12月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息379元，扣减本金2621元，扣减后本金10010元；20.郑立新2019年2月2日，偿还利息3000元，截止此时应付利息400元，扣减本金2600元，扣减后本金7410元；21.郑立新2019年2月24日，偿还利息3000元，截止此时应付利息148元，扣减本金2852元，扣减后本金4558元；22.郑立新2019年3月28日，偿还利息3000元，截止此时应付利息137元，扣减本金2863元，扣减后本金1695元；23.郑立新2019年5月2日，偿还利息1500元，截止此时应付利息51元，扣减本金2949元，扣减本金后超付1254元；另2019年5月24日郑立新通过李元清偿还2000元，郑立新已全额偿还本息并超付部分款项。现张吉存主张郑立新尚欠其本金50000元利息21666元不能成立，不予支持。综上，郑立新的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销白银区人民法院（2020）甘0402民初1317号民事判决；二、驳回张吉存的全部诉讼请求。一审案件受理费796元，由张吉存负担；二审案件受理费1079元，由张吉存负担。本判决为终审判决。审 判 长 陶作科审 判 员 栾春鹏审 判 员 刘红雅二〇二〇年八月六日法官助理 高霞飞书 记 员 郭洋宏