山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初7453号原告:亓惠胜，男，1973年2月21日出生，汉族，济南市商务局职工，济南市历城区室。被告：刘洪，男，1968年4月30日出生，汉族，济南市人民防空办公室职工，济南市市中区2。被告：张雨，女，1968年9月21日出生，汉族，济南市广播电视台职工，济南市市中区2。委托诉讼代理人：潘增波，山东秉乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙杰，山东秉乾律师事务所实习律师。原告亓惠胜诉被告刘洪、张雨债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亓惠胜、被告刘洪、被告张雨及其委托诉讼代理人潘增波、孙杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亓惠胜向本院提出诉讼请求：一、依法分割两被告共同共有位济南市市中区室（住宅：建筑面积32.68平方米）、位济南市历下区号（商铺，建筑面积4.81平方米）、位济南市历下区号（商铺，建筑面积22.36平方米）产权份额。2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告刘洪因民间借贷纠纷案，于2019年7月3日经济南市市中区人民法院作出（2019）鲁0103民初4954号民事判决，判令被告刘洪向原告清偿111万元借款本金及3万元利息，承担案件受理费15941元。该判决生效后，因被告刘洪未履行上述清偿义务，原告向法院申请强制执行，并于2019年11月至12月间，通过强制性司法扣划，执行了刘洪名下的公积金、银行存款共计493821元，还有66万余元的欠款以及应该支付的利息（按照判决书，被执行人在判决书生效之日起十日内还清款项，按照年息5%支付利息；如不能还款，按照年息5%的双倍支付利息）没有执行。被告刘洪此外再无其他财产可供执行。在执行过程中，经查，二被告共同共有位济南市市中区室等多处房产，但上述房产涉及共有人张雨的利益，被告刘洪名下再无其他财产可供单独执行，导致无法继续执行后续清偿事项。现原告为实现自身合法债权，并针对剩余应执行被告刘洪的金额51万元，故诉至贵院，请求依法分割二被告部分共同共有房屋（位济南市市中区）的产权份额。被告刘洪辩称，对于原告亓惠胜提交的民事起诉书中所列举的事实与理由，我没有异议；对该民事起诉书中所提起的诉讼请求，我认为与事实基本相符合，我愿意尊重最后法院的依法判决。被告张雨辩称，一、亓惠胜的借贷诉讼实际性质为虚假诉讼，事实如下：1.亓惠胜与刘洪之间为房屋买卖关系，而非借贷关系。2017年九月，亓惠胜与刘洪经张建军介绍认识，达成购买鼎秀家园房屋协议，签下三方合同，并与9月26日履行合同，支付首付款。2.2019年，鼎秀家园房屋交房后，因刘洪设计私自出售房屋未果，两人又在张建军的参与中补签了借贷协议与收条，且将落款时间虚假写为2017年。3.庭审中亓惠胜与刘洪的陈述情况破绽百出2019年7月，庭审中亓惠胜与刘洪承认，两人是2017年经朋友张建军介绍认识的，认识后一个月内发生了150万的借款关系，两人借条虽然落款日期为2017年9月19日，但实际为2019年补签的；另外，亓惠胜与刘洪均承认，亓惠胜提起诉讼所用的张雨的身份证、结婚证复印件，均为刘洪提供。4.亓惠胜的出借能力，亓惠胜为在职员工，他在庭审中告诉法官，是借的钱，然后转借给刘洪的，且借款协议中的利息部分，明确一共只需要支付3万元，年息不足2%，其行为令人匪夷所思，必有隐情。刘洪不存在借款150万元的现实需要，其向亓惠胜借款150万元的行为不符合常理。2015年，单位通知购买鼎秀家园房子，合同签订额近150万元，当时家庭是在卖了一套房改房的基础上买房的，完全有能力付全款购买，资金来源包括：位于十六里河的房改房出售款73万元、工资30万元、住房公积金30万元、以及刘洪名下股票20多万元。家庭无大的开销张雨、刘洪自1996年结婚后，为了不让刘洪有经济压力，全力以赴做好本职工作，都是张雨一个人独自承担所有家庭开支，包括买房买车，甚至与公公婆婆共同生活的几年时间里，也从未让刘洪和老人拿过一分钱的生活费。二、刘洪策划实施卖房、借款的最终目的是转移夫妻财产。1.刘洪具有转移财产的动机和主观意愿。刘洪自2010年8月份起，与张蕾（身份证2）保持长达九个月的不正当男女关系，期间发生为张蕾买车鲁Ａ-×××××D）、买房以及堕胎等严重践踏、侵害张雨和孩子尊严和合法权益的行为，事发后写下如有再犯愿意净身出户的保证书；之后的几年时间里，刘洪又多次与其他女人保持非正常男女关系，并作出一系列对家庭、对孩子极其不负责任的行为，直至2020年3月份，带着新欢二奶牵手逛街时被张雨和孩子亲眼撞见，再一次导致家庭遭受重创，张雨和孩子痛不欲生。2.刘洪编造借款150万元的真实目的就是想拍卖夫妻共同所有的房产，达到转移财产的目的。亓惠胜与刘洪就该笔恶意串通的借款已经向人民法院提起诉讼，时隔一年再次提起代位诉讼，要求分割财产，其行为完全符合《最高人民法院最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二条的规定，符合刑法第三百零七条之一【虚假诉讼罪】的构成要件。3.2019年亓惠胜借贷诉讼案后，刘洪并未积极配合还款，而是强制执行后执行了部分款项，尚有近百万元家庭财产被刘洪恶意转移，其中包括73万元售房款（中国银行济南分行，6217856000046247309）、以及2009年买入的山东黄金等股票20多万元（上海股东账号：16×××288、深圳股东账号51×××677），一位合法公民视为耻辱的信用污点被刘洪看的云淡风轻，没有丝毫影响他在外与二奶享受生活。三、亓惠胜诉讼中要求分割的房产情况：1.市中区升平街6号2号楼2-202，为目前张雨刘洪婚内共同财产的唯一住房，有居住需求。2.历下区红尚坊12号楼111号商铺，为张雨和儿子刘澳非所有，是张雨母亲2011年买的，有银行消费刷卡证明。尊敬的法官，我与刘洪24年的婚姻，有近20年是生活在风雨飘摇当中，忍辱负重，“丧夫式”育儿。年过半百了，又被这样恶意转移财产，亓惠胜的两次诉讼，即使不是恶意所为，也分明是在助纣为虐，对我和孩子的伤害是致命的，也给了刘洪彻底撕下伪装、违法乱纪的底气，所以恳请法院审慎对待亓惠胜此次代位诉讼，查明真相，斩断那双对我和孩子肆意伤害的魔爪，维护一位普通公民的合法权益和法律的正义与尊严。四、本案中涉及历下区两套房产属于不动产，应适用专属管辖，原告无权向济南市市中区人民法院提起诉讼。依据《民事诉讼法》第三十三条之规定，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。本案涉及到的三套房产，其中两套位于济南市历下区，一套位于济南市市中区，答辩人认为位于济南市历下区的两套房产，原告无权在济南市市中区人民法院提起诉讼，答辩人认为，应适用专属管辖，人民法院应主动予以审查，在立案后发现违反专属管辖的，应当驳回原告的起诉。这不属于管辖权异议。对此济南市市中区人民法院（2018）鲁0308民初7438号裁定及济南市中院(2018)鲁01民辖终1112号民事裁定有类似裁定。五、答辩人认为原告提起代位析产诉讼，属于与刘洪恶意串通，损害被告张雨的合法权益。1、原告亓惠胜在2019年8月12日向济南市市中区人民法院出具一份申请书，该申请书记载“亓惠胜鉴于与被告刘洪良好的沟通协商，刘洪同意执行其名下的房产还清借款，故亓惠胜已经解除刘洪名下全部银行账户”该申请实际上是刘洪与亓惠胜恶意串通损害张雨的合法权益。依据济南市市中区人民法院执行查控记录可知，市中区人民法院已经查封刘洪工资、公积金等存款50万元左右，实际上刘洪的每年的工资及奖金等高达20多万元，只要亓惠胜不需解除对刘洪账户的账户的查封，刘洪个人欠原告亓惠胜的款项便可继续进行执行。2、本案中，亓惠胜自愿解除对刘洪的账户的冻结，又通过另提起代位析产的方式要求分割张雨和刘洪的共同财产，这种方式与直接执行刘洪的银行账户相比较，不但复杂而且存在不确定的风险，这与常理不符。结合亓惠胜书写的解除冻结申请书，租可以说明刘洪与亓惠胜之间存在恶意串通。六、原告对三套房产提起代位析产，三套房产的价值远远超过被告刘洪的欠款数额，其中位于圣凯财富广场的2-210房屋出售价格为100余万元。而原告要求析产三套房屋，已经超过其代位的范围。七、原告无权济南市历下区号及济南市市中区人升平街6号2号楼2-202提起代位析产。1、位济南市历下区号商铺不属于刘洪和张雨的夫妻共同财产，该房屋所有权人为张雨、共有人为刘澳非，刘洪不是该房屋的共有人。本案中张雨不是债务人，不欠亓惠胜任何款项；同样刘奥菲也不欠亓惠胜任何款项，因此，原告亓惠胜无权对红尚坊12号楼111号房屋提起代位析产。2、升平街6号2号楼2-202属于张雨与刘洪唯一住房，析产之后张雨将无房屋居住，严重侵害张雨合法权益。八、被告张雨要求行使抵销权。通过查阅济南市市中区人民法院执行案卷材料及原告的起诉状可以得知，原告已经执行了被告刘洪银行存款及公积金共计493821元，依据《婚姻法》的规定工资和公积金属于夫妻共同财产，因此493821元属于刘洪和张雨的夫妻共同财产，因此上述款项中的的二分之一即246910.5元应属于张雨所有。原告将刘洪的夫妻共同财产予以执行，且没有考虑到张雨的利益，应该予以退还。因此，假设法院判决予以析产，张雨要求与析产后拍卖的部分应支付亓惠胜的部分予以抵销。九、退一步讲，即便是人民法院认为本案涉及的三套房屋均应进行析产，被告张雨认为，应参考《婚姻法》关于离婚财产分割的规定，否则将侵害共有人一方的权利，实际上刘洪存在多次婚内出轨的行为，刘洪及张雨夫妻感情开始起已经破裂。因此应参考婚姻法关于离婚时，夫妻财产分割原则。本案中，刘洪存在恶意转移财产、婚礼出轨并书写承诺书的情形，依据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条规定离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。经查询，2015年11月月份，原告刘洪位于市中区万寿路12号2号楼1-403出售给第三人获得房款73万元，上述款项被刘洪转移隐匿。如法院认为不应参照《婚姻法》关于夫妻共同财产的规定，被告张雨现提出离婚诉讼，请求人民法院依法中止本案的审理。本院经审理认定事实如下：本院于2019年7月3日作出（2019）鲁0103民初4954号民事判决书，判决“一、被告刘洪于本判决生效之日起十日内偿还原告亓惠胜借款本金111万元；二、被告刘洪于本判决生效之日起十日内向原告亓惠胜利息3万元以及以111万元为基数，自2019年3月1日起至实际给付之日止，按照年利率5%计算；三、驳回原告亓惠胜的其他诉讼请求。……案件受理费15941元，由被告刘洪负担。”该判决书已于2019年7月26日发生法律效力。2019年8月30日，本院作出（2019）鲁0103执2948号执行裁定书，裁定“冻结、扣划被执行人刘洪名下银行存款1200000.00元（迟延履行债务的利息计算至案件执行完毕之日止）或查封、扣押相应价值的财产。”2019年11月29日，本院作出（2019）鲁0103执2948号执行裁定书，载明“已冻结并扣划被执行人刘洪名下住房公积金账户余额325594.00元，于2019年11月29日向申请执行人亓惠胜过付。另，已查封被执行人刘洪与案外人张雨共有的位济南市市中区房产一处。因该房产存在共有情况，且无法确定被执行人刘洪在该房产中所持有的份额，故该财产暂不具备处置条件。此外，经司法查询车辆、国土等部门未发现被执行人名下其他可供执行财产。于2019年11月29日对申请执行人进行终本约谈，已将查明情况告知申请执行人，并告知申请执行人亓惠胜可在代为析产诉讼确定被执行人在该房产中的份额后，申请恢复执行，申请执行人同意终结本次执行程序”并裁定如下“终结本次执行程序。”坐落济南市市市中区2房屋（产权证号中11××522）的房屋权属状况信息显示，该房屋所有权人为刘洪，共有权人为张雨，房产面积为32.68平方米，登记时间为2006年2月22日，本院于2019年10月10日对该房屋采取了查封措施，查封期限为2019年10月10日至2022年10与9日止。坐落济南市历下区0房屋（产权证号历16××055）的房屋权属状况信息显示，该房屋所有权人为刘洪，房产面积为4.81平方米，登记时间为2009年12月18日，本院于2019年10月10日对该房屋采取了查封措施，查封期限为2019年10月10日至2022年10月9日止。坐落济南市历下区房产房屋权属状况信息显示，该房屋所有权人为张雨，共有权人为刘澳非，该房屋本院未采取查封措施。被告刘洪、张雨系夫妻关系，于1996年2月12日登记结婚。被告张雨提交2019年8月12日原告向本院提交的解封申请一份，拟证明原告自愿解除对刘洪名下全部银行账户的冻结，自愿放弃对刘洪银行存款的执行。该申请系由被告刘洪于2019年8月12日出具，载明“刘洪同意执行其名下房产还清借款，故亓惠胜申请解除刘洪明下全部银行账户。”对该申请，原告认为并不能证明其对刘洪放弃执行，只是当时刘洪答应了可以与张雨协商卖房还款。被告刘洪对该证据的真实性无异议，主张出具该申请是因为当时升平街的房产证为刘洪的名字，其以为可直接卖。被告张雨提交关于万寿路12号2号楼1-403房屋转让协议和权属状况信息二份，拟证明被告刘洪在2015年11月25日将上述房屋转让给案外人，转让所得被其转移，刘洪不具有向原告借款的必要。原告认为该证据与其无关。被告刘洪对该证据的真实性认可，但主张当时是夫妻二人共同去房管局办的手续。本院认为，本院于2019年7月3日作出的（2019）鲁0103民初4954号民事判决书已发生法律效力，在被告张雨未能举证足以推翻该民事判决书判决内容的情况下，本院对被告张雨抗辩的上述诉讼系虚假诉讼等主张不予采信。经本院采取强制执行措施，已明确查明被执行人刘洪名下无其他可供执行财产，故原告亓惠胜申请对被告刘洪、张雨夫妻共有房产进行代位析产并无不当。本院已查封被告刘洪、共有人张雨名下的坐落济南市市市中区2房屋，该房屋系两被告共同共有，本院对两被告对该房产各享有50%份额予以确认。本院已查封坐落济南市历下区0房屋，该房屋系两被告夫妻关系存续期间取得，在被告刘洪未提交证据证明该房产系其单独所有的情况下，本院对该房产系两被告夫妻共同财产予以确认，两被告对该房产亦为共同共有关系，本院对两被告对该房产各项有50%份额予以确认。关于原告主张的坐落济南市历下区房产，因本院对该房产未采取查封措施，故本院在本案中对该房产不予处理。关于被告张雨抗辩的本案的管辖问题，本院认为，因原告主张的三处房产中有两套均为本院采取了查封措施，三处房产中有一套房产坐落于济南市市中区，为方便当事人诉讼和案件审理，本院对本案原告要求三套房产一并审理并无不当。被告刘洪于2019年8月12日出具解封申请并未明确表明其放弃执行权利的意思表示，对被告张雨提交的该证据证明的内容本院不予认定。关于被告张雨主张的抵销权的问题，本院认为，本案系原告主张的对两被告部分夫妻共同财产的份额确认纠纷，并非直接的债权确认纠纷，不具备处理双方抵销权的事实基础，被告张雨可就此另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、第一百条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认被告刘洪与被告张雨对坐落济南市市市中区2房屋（产权证号中11××522）各享有百分之五十份额；二、确认被告刘洪与被告张雨对坐落济南市历下区0房屋（产权证号历16××055）各享有百分之五十份额；三、驳回原告亓惠胜的其他诉讼请求。案件受理费12780元，减半收取6390元，由原告亓惠胜负担3000元，由被告刘洪负担3390元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 许 毅二〇二〇年八月十一日书记员 潘建永