天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终997号上诉人（原审原告、被告）：中冶天工集团有限公司，住所地天津自贸实验区（空港经济区）西二道88号。法定代表人：周青，董事长。委托诉讼代理人：张玉海，男，该公司职员。委托诉讼代理人：李攀，天津律云律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：白桂江，男，1968年4月28日出生，汉族，住山西省太原市尖草坪区。委托诉讼代理人：高克玮，天津德唯律师事务所律师。上诉人中冶天工集团有限公司因与被上诉人白桂江劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初84045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月16日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中冶天工集团有限公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判上诉人不予支付被上诉人解除劳动合同赔偿金47150元；2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：被上诉人存在怠岗多年的情况，上诉人已经向被上诉人寄送了返岗通知以及各种规章制度，被上诉人在收到返岗通知后向上诉人作出回复，后上诉人再次向被上诉人邮寄了通知，要求其在返岗限定时间内到公司报到，被上诉人应当在收到返岗通知后及时复岗，被上诉人长期没有到岗，应当视为旷工，所以公司是合法解除劳动合同，不应支付相应赔偿金。白桂江辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人与上诉人签订无固定期限劳动合同后因上诉人的安排在家待岗。被上诉人收到返岗通知后，作出回复表示家庭困难，不同意参加返岗培训，属于双方对变更原劳动合同未达成一致，后上诉人单方发送解除通知系违法解除劳动合同。请求法院驳回上诉，维持原判。中冶天工集团有限公司向一审法院起诉请求：1．判令确认中冶天工集团有限公司不予支付白桂江经济赔偿金47150元；2．判令中冶天工集团有限公司不予支付白桂江2018年6月1日至2018年6月12日的防暑降温费61.79元；3．案件受理费由白桂江承担。白桂江向一审法院起诉请求：1．判令中冶天工集团有限公司支付2013年1月至2018年7月的生活费47235元；2．判令中冶天工集团有限公司支付2016年1月至2018年7月的防暑降温费1561元；3．判令中冶天工集团有限公司支付冬季取暖费1560元；4．本案诉讼费用由中冶天工集团有限公司承担。一审法院认定事实：白桂江于1995年7月入职中国第十三冶金建设有限公司工作，2006年，中国第十三冶金建设有限公司改制为中冶天工建设有限公司，白桂江于2006年10月1日与该公司签订无固定期限劳动合同，工作岗位为管理岗。2010年6月17日，中冶天工建设有限公司更名为中冶天工集团有限公司。中冶天工集团有限公司认可白桂江在本单位工作年限为23年。2018年4月24日，中冶天工集团有限公司分支机构西北分公司通过邮政特快专递向白桂江邮寄限期返岗通知书、《中冶天工集团有限公司员工考勤管理办法》、《中冶天工集团有限公司员工违规违纪行为处理办法》、《中冶天工集团有限公司员工培训管理办法》，通知白桂江于接到通知之日起7日内到公司培训班报到，逾期不到将按旷工计算。白桂江认可收到上述邮件。但其在收到上述通知后，于2018年5月3日向中冶天工集团有限公司邮寄《回复西北公司返岗通知》，表达生活上的困难，并申请不到公司培训，中冶天工集团有限公司收到上述通知后，于2018年5月7日向白桂江邮寄《关于回复白桂江请求的通知》，答复不同意白桂江的请求，并通知其在通知返岗限定时间内报道，逾期未到岗按旷工处理，并按照劳动合同法的规定解除劳动合同。白桂江收到上述通知后未返岗报到。但其认为是双方就劳动合同变更进行协商，但没有达成一致意见，公司无权单方解除劳动合同。2018年6月19日，西北分公司通过邮政特快专递向白桂江邮寄解除劳动合同通知书及通知书，通知因其连续旷工超过15天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和企业《中冶天工集团有限公司劳动合同管理办法》等相关规定，决定自2018年6月12日起，解除与白桂江的劳动合同。2018年6月27日，中冶天工集团有限公司在工人日报刊登与白桂江解除劳动合同公告。一审庭审中，双方均认可按照2050元每月的标准计算白桂江经济补偿金。双方认可解除劳动合同时间为2018年6月12日。一审又查明，2019年6月6日，白桂江向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：支付解除劳动合同经济补偿47150元；支付2013年1月至2018年7月生活费47235元；支付2016年1月至2018年7月防暑降温费1561元；支付2016年1月至2018年7月冬季取暖补贴1560元；办理档案和社会保险关系转移手续。该仲裁委员会于2019年8月7日作出津保劳人仲裁字［2019］第50371号仲裁裁决书，裁决中冶天工集团有限公司给付白桂江解除劳动合同经济补偿47150元、支付2018年6月1日至6月12日防暑降温费61.79元、中冶天工集团有限公司为申请人办理档案和社会保险转移手续，同时驳回了申请人其他仲裁请求。中冶天工集团有限公司和白桂江均不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，白桂江与中冶天工集团有限公司签订劳动合同，双方之间的争议应由劳动合同法律规范调整。关于生活费的主张，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，在个人待岗期间，双方对待岗待遇未进行约定，该期间，白桂江并非为中冶天工集团有限公司提供正常劳动，且中冶天工集团有限公司承担了白桂江社会保险费个人缴费部分和单位缴费部分，双方劳动合同已按照上述履行方式履行超过一个月乃至数年，白桂江并未就此提出书面异议，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同并未采取书面形式，但已实际履行口头变更的劳动合同超过一个月，当事人未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，应视为双方已变更了劳动合同的履行方式。同时，2018年4月24日，中冶天工集团有限公司将《限期返岗通知书》与三个办法一同邮寄给白桂江，表明中冶天工集团有限公司已将返岗和实施三个办法，作为一个整体条件，与个人协商再次变更劳动合同的履行方式，而白桂江未收到上述文件且未返岗，并提出支付生活费的请求，表明双方对于再次变更劳动合同履行方式亦未达成一致，中冶天工集团有限公司亦不同意支付生活费。综上，白桂江主张诉请期间的生活费缺乏依据，一审法院无法支持。关于中冶天工集团有限公司解除与白桂江之间的劳动合同是否合法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反公司规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。如前所述，在个人待岗期间，应视为双方就劳动合同的履行方式进行了变更并在几年内稳定持续的履行。2018年4月24日中冶天工集团有限公司将《限期返岗通知书》和三个办法一起邮寄给个人，应视为中冶天工集团有限公司以返岗和实施三个办法作为一个整体条件，与个人协商再次变更劳动合同的履行方式，申请人表达了其家庭生活的困难且并未返岗参加培训，表示其未就劳动合同履行方式的变更与中冶天工集团有限公司达成一致，在此前提下，中冶天工集团有限公司迳行解除劳动合同对白桂江显失公平。综上，应认定中冶天工集团有限公司系违法解除与白桂江的劳动合同，其应支付违法解除劳动合同赔偿金。对于赔偿金的数额，结合双方均认可的白桂江工作年限及工资基数，同时，白桂江亦认可仲裁裁决的补偿金数额47150元的事实，该数额并未超过法定标准，一审法院对此数额予以确认。中冶天工集团有限公司应依法向白桂江予以支付。关于白桂江主张的防暑降温费，依据相关规定，防暑降温费系发放给在岗职工的福利待遇，白桂江长时间待岗，不属于在岗职工，故其主张防暑降温费无事实及法律依据，对该请求一审法院不予支持。关于白桂江主张的冬季采暖补贴，结合个人于2019年6月提起劳动仲裁的事实，其主张的2016年1月至2018年期间的冬季采暖补贴已超过仲裁时效，个人的此部分主张一审法院不予支持。关于办理档案和社会保险关系转移手续，双方对此均予以认可，一审法院予以确认。综上判决：一、中冶天工集团有限公司于判决生效之日起十日内给付白桂江解除劳动合同经济赔偿金47150元；二、中冶天工集团有限公司不予支付白桂江2018年6月1日至2018年6月12日的防暑降温费61.79元；三、中冶天工集团有限公司于判决生效之日起十五日内为白桂江办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回中冶天工集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回白桂江的全部诉讼请求。双起诉案件受理费减半收取计各5元，由中冶天工集团有限公司、白桂江各自负担5元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。用人单位单方解除劳动合同应严格依照相关法律法规的程序办理。本案中，上诉人中冶天工集团有限公司作为用人单位向被上诉人白桂江寄送返岗通知书，在白桂江收到并作出回复后再次发出通知，要求白桂江在通知返岗限定时间内报到，逾期未到岗按旷工处理，并按照劳动合同法的规定解除劳动合同。白桂江收到上述通知后仍未返岗报到应视为旷工，其连续旷工超过15天后，上诉人中冶天工集团有限公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和《中冶天工集团有限公司劳动合同管理办法》等相关规定，解除与被上诉人白桂江之间的劳动合同，系合法解除，无须支付违法解除劳动合同赔偿金。一审法院就上诉人是否属于违法解除劳动合同并支付赔偿金一节适用法律错误，本院依法予以纠正。一审判决其他判项因双方当事人均无异议，本院依法均予以维持。综上所述，中冶天工集团有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初84045号民事判决第二、三、五项；二、撤销天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初84045号民事判决第一、四项；三、中冶天工集团有限公司不予支付白桂江违法解除劳动合同经济赔偿金47150元。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由被上诉人白桂江负担。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 解 童审判员 武耀明二〇二〇年八月七日书记员 倪 凯附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……