鹤壁市山城区人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫0603民特9号申请人：鹤壁市山城区石林投资开发有限公司，住所地鹤壁市山城区石林镇政府院内。法定代表人：王欢胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：温海宾，河南大正永衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：马志军，河南大正永衡律师事务所律师。被申请人：河南省宏昌物流有限公司，住所地鹤壁市山城区石林工业集中区壶台公路东段。法定代表人：张书科，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭凤琴，该公司员工。委托诉讼代理人：马小东，鹤壁市淇滨区黎阳街道法律服务所法律工作者。申请人鹤壁市山城区石林投资开发有限公司（以下简称石投公司）与被申请人河南省宏昌物流有限公司（以下简称宏昌物流公司）实现担保物权纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。申请人石投公司称，请求法院依法裁定对位于鹤壁市山城区石林工业集聚区壶台路南侧，鹤翔路东侧的面积为121550.167平方米的国有土地使用权【土地证号：鹤国用（2013）第0144号】、鹤翔路西侧面积为54391.383平方米的国有土地使用权【鹤国用（2012）第0042号】、山城区汤鹤公路宏昌物流园综合楼的房产（山城房权字第1501000001）、山城区汤鹤公路宏昌物流园物流信息交易中心的房产（山城房权字第15××02）、山城区汤鹤公路宏昌物流园1#临街商业服务楼的房产（山城房权字第1501000003）、山城区汤鹤公路宏昌物流园2#临街商业服务楼的房产（山城房权字第15××04）、山城区汤鹤公路宏昌物流园3#临街商业服务楼的房产（山城房权字第1501000005）、山城区汤鹤公路宏昌物流园配套商业服务楼（司机之家）的房产（山城房权字第1501000006）以及原在建工程的4座仓储中心房产、配载中心房产、维修中心房产、停车场进行拍卖或变卖，并优先偿还以下款项：1、申请人的借款本金7700万元，利息4907812.95元（该利息计至2018年11月28日）及逾期利息（从2018年11月29日至2019年3月10日，以本金7700万元为基数计算利息，利率按照中国人民银行公布同期限档次人民币贷款基准利率上浮25%计算；从2019年3月11日至2019年9月10日以本金6600万元为基数，利率按照中国人民银行公布同期限档次人民币贷款基准利率上浮25%计算（其中2019年8月20日至2019年9月10日利率按照按全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率上浮25%计算），逾期本金1100万元，利率按照上述利率的150%计算，从2019年3月11日到2019年9月10日；2019年9月11日至2020年3月10日以本金5500万元为基数，利率按照按全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率上浮25%，逾期本金2200万元，利率按照上述利率的150%计算，从2019年9月11日到2020年3月10日；2020年3月11日至2020年5月7日以本金4400万元为基数，利率按照按全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率上浮25%，逾期本金3300万元，利率按照上述利率的150%计算，从2020年3月11日到2020年5月7日。2020年5月7日之后，按照借款本金7700万元为基数，利率按照按全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率上浮25%的150%计算。2、对复利部分，按照不能支付的利息，按逾期借款利率的利息计算支付利息。3.被申请人河南省宏昌物流有限公司支付给申请人的违约金为3850000元。4.申请人实现债权、担保物权的费用包括诉讼费156863元、律师费18万元。事实与理由：被申请人河南省宏昌物流有限公司于2013年12月26日与第三人国家开发银行签订了编号为4110201301100000294的《人民币资金借款合同》（以下简称借款合同），合同第二条约定借款12000万元，合同第五条约定借款利率为中国人民银行公布的同期限档次人民币贷款基准利率基础上上浮25%，逾期借款罚息利率=依本合同约定执行的借款利率×150%；合同第六条约定贷款人对借款人不能按期支付的利息计收复利，其中，对不能按期支付的逾期借款利息按相应的罚息利率计收复利。合同第二十五条第三项约定违约金为借款人违约行为发生时借款余额的5%。同时，被申请人河南省宏昌物流有限公司于2013年12月26日与第三人国家开发银行签订了《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》（以下简称《抵押合同》），被申请人河南省宏昌物流有限公司以其名下权证号为鹤国用（2012）第0042号、面积为54391.383平方米，鹤国用（2013）第0144号、面积为121550.167平方米的国有土地使用权，山城房权字第1501000001、15××02、1501000003、15××04、1501000005、15××06号房屋及项目商业开发工程建设形成的未来资产为上述借款的抵押担保。担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2014年1月16日，被申请人河南省宏昌物流有限公司与第三人国家开发银行及原保证人签订编号为4110201301100000294001的《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款借款合同、抵押合同、保证合同变更协议》，变更借款金额为11500万元，借款期限为7年（2014年1月22日至2021年1月21日）。2015年1月13日，被申请人河南省宏昌物流有限公司与第三人国家开发银行及保证人张书科、孙书华、张泽亚、张书军、郭凤琴签订《人民币资金借款合同变更协议》。根据《借款合同》的约定，第三人国家开发银行已向被申请人河南省宏昌物流有限公司发放了贷款11500万元，合同义务已履行完毕,但被申请人河南省宏昌物流有限公司至第三人国家开发银行将债权转让给申请人时止，仅还本金3800万元，欠息4907812.95元，严重违反了合同约定。2018年11月28日，申请人与第三人国家开发银行签订《债权转让协议》，约定第三人国家开发银行将其所有的对被申请人河南省宏昌物流有限公司持有的全部债权转让给申请人。《债权转让协议》签订后，第三人国家开发银行依法通知了被申请人河南省宏昌物流有限公司、保证人张书科、孙书华、张泽亚、张书军、郭凤琴债权已转让给申请人。因此，申请人享有对被申请人河南省宏昌物流有限公司的债权，同时，根据抵押权是从属于主合同的从权利，根据“从随主”规则，债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让。现因被申请人逾期偿还本息，违反合同约定及法律规定，故向法院提起实现抵押担保物权。被申请人宏昌物流公司称，宏昌物流公司为建设园区开拓业务需资金，在银行贷款，后因银行没有兑现后期流动资金，而导致资金断链，无法偿还国开行贷款。鹤壁市山城区人民政府作为与国开行交换条件代替宏昌物流公司偿还了银行贷款，宏昌物流公司是以物抵押，并非是担保。宏昌物流公司没有担保物权登记，担保程序存在瑕疵。石投公司计算的利息、罚息、违约金过高，存在争议，宏昌物流公司无法接受。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条的规定，应终结本案的审理。本院经审查认为，2013年12月26日宏昌物流公司与国家开发银行股份有限公司签订《人民币资金借款合同》及《抵押合同》，2014年1月16日宏昌物流公司与国家开发银行股份有限公司等人签订《人民币资金借款合同、抵押合同、保证合同变更协议》，2015年1月13日宏昌物流公司与国家开发银行股份有限公司等人签订《人民币资金借款合同变更协议》，宏昌物流公司从国家开发银行股份有限公司借款11500万元，并约定用其下列财产抵押：1、鹤国用（2013）第0144号（山城区石林工业聚集区壶台路南侧，鹤翔路东侧）、鹤国用（2012）第0042号（翔鹤路西侧）土地使用权；2、在建工程综合楼、信息中心、临街1#商业楼、临街2#商业楼、临街3#商业楼、司机之家；3、未建设工程配载中心、仓储中心、维修中心、停车场。2015年7月20日将鹤国用（2013）第0144号土地使用权办理抵押登记，2015年9月24日将鹤国用（2012）第0042号土地使用权办理抵押登记，2015年9月24日将山城房权证区字第××（山城区汤河公路南侧宏昌物流园综合楼）、15××02（山城区汤河公路南侧宏昌物流园物流信息交易中心）、1501000003（山城区汤河公路南侧宏昌物流园1#临街商业服务楼）、15××04（山城区汤河公路南侧宏昌物流园2#临街商业服务楼）、1501000005（山城区汤河公路南侧宏昌物流园3#临街商业服务楼）、1501000006（山城区汤河公路南侧宏昌物流园配套商业服务楼司机之家）号房产办理抵押登记，双方当事人认可上述房屋均坐落于上述两项土地范围之内。国家开发银行股份有限公司向宏昌物流公司发放11500万元贷款后，宏昌物流公司向国家开发银行股份有限公司偿还了部分借款本金及利息，2018年11月28日国家开发银行股份有限公司对宏昌物流的债权即未偿还借款本金7700万元及至2018年11月28日利息（利息、罚息、复利）4907812.95元转让于石投公司并通知了宏昌物流公司等人，2018年11月28日石投公司向国家开发银行股份有限公司支付了81907812.95元，宏昌物流公司对2018年11月28日原告取得的上述81907812.95元债权予以认可，故石投公司取得对宏昌物流公司的上述债权。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，故石投公司取得上述抵押财产的抵押权。关于抵押财产范围，上述抵押财产中鹤国用（2013）第0144号、鹤国用（2012）第0042号土地使用权办理抵押登记，山城房权证区字第××、15××02、1501000003、15××04、1501000005、15××06号房屋办理抵押登记，故石投公司对上述财产享有抵押权。关于石投公司要求对未建设工程即配载中心、仓储中心、维修中心、停车场实现担保物权的意见，本院认为，上述财产未办理抵押登记，且宏昌物流公司对上述财产是否包含在抵押财产范围内持有异议，本案中，本院对该项财产是否在抵押财产范围内不予确认，石投公司可另案提起诉讼解决。关于债权额的确定，宏昌物流公司对石投公司受让的81907812.95元债权并无异议，本院予以确认。关于石投公司主张的受让债权之后即自2018年11月29日起之后的利息、复利、违约金，因其与国家开发银行签订的债权转让协议是对贷款本金余额及利息的转让，对转让之后利息的计算当事人并未明确约定，且宏昌物流公司对此持有异议，对该部分债权，本案中不予确认，石投公司可另案提起诉讼解决。关于石投公司主张的18万元律师费，本案中，石投公司实际支付了律师费18万元，2013年12月26日宏昌物流公司与国家开发银行股份有限公司签订的《抵押合同》及2014年1月16日宏昌物流公司与国家开发银行股份有限公司等人签订《人民币资金借款合同、抵押合同、保证合同变更协议》均约定担保的范围包括实现抵押权的费用，律师费系石投公司实现抵押权费用的一部分，对此本院予以确认。综上，本案确定清偿债权额共计82087812.95元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十二条第二项规定，裁定如下：一、准许拍卖、变卖被申请人河南省宏昌物流有限公司鹤国用（2013）第0144号、鹤国用（2012）第0042号土地使用权及山城房权证区字第××、山城房权证区字第××、山城房权证区字第××、山城房权证区字第××、山城房权证区字第××、山城房权证区字第××号房产，用于优先清偿申请人鹤壁市山城区石林投资开发有限公司对被申请人河南省宏昌物流有限公司的82087812.95元债权。二、驳回申请人鹤壁市山城区石林投资开发有限公司的其他申请。申请费157163元，由申请人鹤壁市山城区石林投资开发有限公司负担7041元，由被申请人河南省宏昌物流有限公司负担150122元。当事人对本裁定有异议的，应当自收到本裁定书之日起十五日内，向本院提出异议。审判长  梁现学审判员  唐 建审判员  王 珂二〇二〇年八月二十八日书记员  李 慧