河北省保定市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀06刑终428号 原公诉机关河北省易县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵德利，男，1974年4月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省保定市定兴县，现居住地河北省保定市定兴县。因涉嫌非法占用农用地罪，于2018年6月27日被易县公安局刑事拘留，经易县人民检察院批准，于2018年7月11日被易县公安局逮捕。于2019年4月26日被本院取保候审。现在家。 河北省易县人民法院审理河北省易县人民检察院指控原审被告人赵德利犯非法占用农用地罪一案，于2019年7月26日做出（2019）冀0633刑初23号刑事判决书，判决被告人赵德利犯非法占用农用地罪，有期徒刑十个月，并处罚金一万元。被告人赵德利不服，提起上诉。本院于2019年9月27日做出裁定撤销河北省保定市易县人民法院（2019）冀0633刑初23号刑事判决书，发回河北省易县人民法院重新审判。易县人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，于二〇二〇年五月八日作出（2019）冀0633刑初267号刑事判决。原审被告人赵德利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2014年初，在未经国土资源行政主管部门批准的情况下，被告人赵德利与田某、牛某2谋划每人出资50万元合作在定兴县建设商品混凝土搅拌站。于2014年2月份组织动工建设，2015年6月23日办理了工商登记，注册登记为河北建兴商品混凝土制造有限公司，法人代表为赵德利。2017年4月被告人赵德利对搅拌站料仓进行扩建，并建设围墙，2017年9月份料仓建成。在河北建兴商品混凝土制造有限公司的建设及运营过程中，将定兴县北、固德引线北侧的耕地进行破坏，建成办公及生活用房、砼搅拌设备、料仓、地磅，地面水泥硬化。经保定市土地开发整理中心鉴定：涉案耕地面积9.3亩（基本农田），耕地种植条件严重毁坏。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，原审法院予以确认： 1、定兴县国土资源局涉嫌犯罪案件移送书、调查报告、保定市国土资源局保定市耕地破坏鉴定书、易县公安局鉴定意见通知书、现场勘验检查笔录及照片证明案件来源及勘验鉴定情况。 2、牛某2证言2014年第一次建厂田某负责，2016年扩建是赵德利负责；田某证言建完厂我就没去过，日常管理是赵德利负责。 3、关于定兴建兴商品混凝土有限公司调查处罚情况证据：国土资源局的处罚卷宗包括以下内容：立案审批表，执法证件，责令（限期）改正通知书及回证，询问笔录，检查（勘验）笔录，现场勘察卡片，证据材料，案件集体讨论笔录，调查终结报告，案件处理内部审批表，处罚事先告知书、听证告知书及回证，案件处理内部审批表，行政处罚强制执行申请书，强制执行催告通知书及回证，案件处理内部审批表，强制执行申请书，罚款票据，结案报告，非税收入一般缴款书（赵德利）。执法大队拟履行行政处罚程序案件转办单，立案审批表，责令停止违法行为通知书及送达回证，询问笔录，现场勘测笔录、情况汇报及现场勘察照片，定兴县国土资源局土地现场勘查情况表，国土资源违法案件调查报告，违法案件审理记录，违法案件处理决定呈批表，行政处罚告知书及送达回证。定兴县国土资源局调查报告、认定报告，证明，承诺书，定兴县土地利用总体规划图2010年—2020年（局部），土地勘测定界技术报告书，以上证据证实被告人违法占地的事实。 4、定兴建兴商品混凝土制造有限公司工商登记及股权情况：内资企业登记基本情况表，河北建兴商品混凝土制造有限公司登记卷，企业名称预先核准申请书，公司登记（备案）申请书，董事、监事、经理信息，法人代表人信息，指定代表或者共同委托代理人授权委托书，河北建兴商品混凝土制造有限公司章程，证明，房屋租赁协议，股东会决议，私营企业党建情况统计表。 5、证人牛某1证言:建兴搅拌站是由赵德利、田某、牛某2他们三个合伙开的，但是具体谁出资多少我不清楚。大概是二零零几年，牛某2和我们村老支书签订了一份土地承包合同，承包我们固德线北侧的50多亩地，一下承包了30年，现在建兴搅拌站就是占的50多亩地的一部分。 6、鉴定意见部分：定兴县国土资源局关于固城镇北店村村北，固德引线北侧占地建搅拌站、粮仓及西侧圈墙破坏耕地的调查报告，定兴县国土资源局关于固城镇北店村村北，固德引线北侧非法占地案地类认定报告，耕地破坏鉴定书。证实被告人赵德利非法占用农用地涉案耕地面积9.3亩（基本农田），耕地种植条件严重毁坏情况。 7、被告人赵德利供述与辩解:2017年3月份定兴县天宫寺镇党委任命我为天宫寺村村书记至今，2007年开始任定兴县人大代表至今。2014年之前，田某在我们搅拌站原址上租了4亩多地，在那堆着沙子卖，当料场用，土地所对其进行过处罚，我也是听说，具体怎么处罚我就不清楚了。在田某料场旁边，牛某2租了500亩地在那种地，后来我们县要引进一个天然气储备库，得需要商品灰。我们就商量想建一个搅拌站，将来给这个天然气储备库项目供应商品灰。就这样，我们三个把田某的4亩多的料场地占用了，又从牛某2那占了3亩多，一共是7亩多地。当时我、田某、牛某2我们三个人每人出了50万元，就开始建设了。后来那个天然气储备库项目没有建成，但是我们搅拌站建成了，我们就开始给社会上别人提供商品灰。大概在2015年因为开设这个搅拌站需要营业执照，总得写一个人的名字，这样当时营业执照就写的我的名字。办完执照以后就开始跑占地的手续和土地的变更手续，县政府通过立项、批复了报给了保定市政府，保定市政府相关部门也通过了报到省里，但是2017年4月1日雄安新区的成立，省里把雄安新区土地都冻结了，到现在办没办下来我就不清楚了。从开始到现在这个搅拌站还是我们三个人的股份，公司章程就写的我们三个人股份均分，每人占三分之一。大概在2017年6、7月份，因环保总是查，就在四亩多堆放料场上面建设了一个大棚，也是在那段时间，在搅拌站四周盖了围墙，当时建大棚时又往外把堆放砂石料的料场往外扩了，围墙盖好后搅拌站大约是占地9亩左右。当时土地所又找过一次，我记得当时也没有处罚，详细情况记不清了。没跟田某、牛某2商量后来扩建的事，他俩不知道扩建的事。我对耕地破坏情况鉴定报告没有异议。 8、土地承包合同、农村土地承包经营权流转合同，对以上犯罪事实予以佐证。被告人户籍证明证明其身份情况。 9、公诉机关、被告人赵德利及辩护人均未向法庭提供新的证据。 原审法院认为，被告人赵德利违反土地管理法规,在未经国土资源行政主管部门批准的情况下，擅自非法占用农用地，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人赵德利庭审中自愿认罪，可从轻处罚。对其辩称搞建设时土地性质已发生改变，根据定兴县国土资源局处罚卷宗证实被告人赵德利2017年9月份料仓建成，其辩解与事实不符不予采纳。其辩护人提出1、土地性质已发生改变，根据“从旧兼从轻”和“有利于被告人裁判”的刑法精神，被告人赵德利的行为已不符合非法占有农用地罪的构成要件。本院认为，被告人赵德利非法占用农用地的犯罪行为发生在土地变性之前。刑法关于“从旧兼从轻”的原则适用于法律规定发生变化的情形，本案显然不属于此种情形。2、国土资源部门出具的证据与事实不符应予排除的意见。本院认为，国土部门系国家行政机关，其出具的材料具有一定的合法性，且没有相反证据证明国土资源局出具的案件调查材料与事实不符，不予采纳。3、关于对被告人违法时间较短社会危害性轻微要求免处的意见。本院认为，被告人赵德利违法占地行为被国土工作人员巡查发现后，土地部门责令停工，多次制止，但其不配合调查不听制止，仍强行建成料仓，故对其辩解不予支持。综合考量本案被告人的犯罪事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条之规定，认定被告人赵德利犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月并处罚金一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。 上诉人赵德利上诉提出，一审判决认定上诉人构成非法占用农用地罪并追究刑事法律责任属于认定事实不清，适用法律错误。1、涉案土地性质由基本农田改变规划用途为一般用地。2、原国土资源主管部门出具的证据与法律事实不符，应当予以排除。 经审理查明的事实与原判认定事实一致，据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人赵德利违反土地管理法规，非法占用耕地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地等农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。关于赵德利所提的上诉意见，一审法院已经予以论述、驳斥，本院不再赘述。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑亦在法定刑幅度之内，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 莉 审判员 王 冠 审判员 郑 东 二〇二〇年八月六日 书记员 胡小双