浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终2249号 上诉人（原审被告、反诉原告）：中航奥莱（慈溪）商业经营管理有限公司。住所地：慈溪市宗汉街道三北西大街1555号（滨湖天地城A1-001-001、008，A2-001-002，A3-001、013-016，A4-001、013b，A5-001、002）。 法定代表人：周帅，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：吴志明，浙江素豪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：卢佩妮，女，1980年11月15日出生，汉族，住永康市。 委托诉讼代理人：罗启杭，浙江余慈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林小映，浙江余慈律师事务所律师。 上诉人中航奥莱（慈溪）商业经营管理有限公司（以下简称中航奥莱公司）因与被上诉人卢佩妮合同纠纷一案，不服慈溪市人民法院（2020）浙0282民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中航奥莱公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回卢佩妮的一审诉讼请求，支持中航奥莱公司的一审反诉请求。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，中航奥莱公司的供货已于2019年11月19日到货，并未违反“最迟于2019年12月12日到货”的承诺。一审判决根据中航奥莱公司2019年11月13日向卢佩妮出具的承诺书，即推断中航奥莱公司迟延供货，没有事实依据。承诺书中“最迟于2019年12月12日到货”的本意是“最迟于2019年12月12日到达中国”。事实上，中航奥莱公司的供货已于2019年11月19日到货，2019年12月16日才清关，是因为卢佩妮未支付货款并到保税仓库验货造成的；二、一审判决适用法律不当，且不说事实上涉案货物已按约到货，即便涉案货物迟延到货几天也并不影响卢佩妮合同目的的实现，完全没有到必须解除合同的程度；三、卢佩妮存在擅自撤场、未按约支付物业费用等违约行为，中航奥莱公司有权依法解除合同并追究其违约责任。 卢佩妮辩称：一、中航奥莱公司上诉称其承诺2019年12月12日到货的本意为到达中国，并认为货已在2019年11月19日到达中国，故其并未违约。中航奥莱公司该抗辩不符合常理，也没有双方约定，中航奥莱公司货到海关时也未通知卢佩妮，就算通知，卢佩妮也未认可货到中国即为到货，而且双方签订的《扣点提成租赁商铺租赁合同》也明确约定货品送至宁波慈溪市××街××号；二、中航奥莱公司原约定2019年10月1日开业，后至2019年11月11日才试营业，但中航奥莱公司在试营业后未给卢佩妮进货，也未完成装修，致使卢佩妮无法营业，失去黄金营业良机，卢佩妮可以解除合同。另外，本案最早约定的到货时间并不是中航奥莱公司承诺的2019年12月12日，该时间是在中航奥莱公司多次违背口头约定的到货承诺后，经卢佩妮多方交涉，中航奥莱公司才书面承诺的，没有该承诺，中航奥莱公司迟延交货的行为也致使卢佩妮的合同目的无法实现，卢佩妮也有权利解除合同。一审判决解除合同并不不当，应当予以维持。 卢佩妮向一审法院起诉请求：一、解除卢佩妮与中航奥莱公司签订的《经营扣点提成商铺租赁合同》；二、中航奥莱公司退还品牌保证金77543元、装修费388000元，并支付以465543元为基数，自2019年12月13日起至实际履行日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 中航奥莱公司向一审法院反诉请求：一、确认因卢佩妮违约，双方签订的《经营扣点提成商铺租赁合同》及其附属合同于反诉状副本送达卢佩妮之日解除；二、卢佩妮腾退位于慈溪市××街××号××层××号商铺；三、卢佩妮支付自2019年10月1日起至合同解除之日止的房屋租金，及自合同解除之日起至房屋腾退之日止的房屋占有使用费（参照同地段房屋租金，按1.5元／日／平米计算）；四、卢佩妮支付自2019年8月17日起至房屋腾退之日止的物业费（按4元／月／平米计算）；五、卢佩妮支付违约金77543元；六、卢佩妮赔偿中航奥莱公司经济损失770270元［中航奥莱公司垫付的货款342500元，寻找新商户房屋空置期租金损失261900元（参照同类型、同地段房屋租金，按1.5元／日／平米，以6个月计算），给予新租客的免租期租金损失130950元（参照同类型、同地段房屋租金，按1.5元／日／平米，以3个月计算），房屋空置期、免租期物业费损失34920元（按4元／月／平米，以9个月计算）］。 一审法院认定事实：2019年8月17日，卢佩妮与中航奥莱公司签订《经营扣点提成商铺租赁合同》一份，约定中航奥莱公司将位于慈溪市××街××号××号××商铺由卢佩妮经营；租期自2019年10月1日至2029年9月30日；卢佩妮应向中航奥莱公司缴纳品牌保证金77543元及装修费388000元；卢佩妮按实际销售额的7%作为租金；卢佩妮按约交纳物业费，逾期超过30天，中航奥莱公司有权终止合同。合同并对其他权利义务作了约定。签约后，卢佩妮按约缴纳了品牌保证金及装修费。2019年8月25日，中航奥莱公司与其供货商签订了采购合同，约定中航奥莱公司向其供货商采购ＺＡＲＡ品牌服装6850件，中航奥莱公司付清货款后30日内供货商将货物送至中航奥莱公司指定地址慈溪市三北西大街1555号。2019年11月13日，中航奥莱公司向卢佩妮出具承诺书一份，承诺最迟于2019年12月12日到货，若不到货，中航奥莱公司全额退还保证金及装修费。2019年11月18日，中航奥莱公司联系卢佩妮称ＺＡＲＡ服装货到了，要求卢佩妮付款并到保税仓库验货。2019年11月19日，中航奥莱公司采购的ＺＡＲＡ服装从波兰运至上海浦东机场，2019年12月16日在海关进行申报。2019年12月14日，卢佩妮以中航奥莱公司仍未供货为由，向中航奥莱公司发送了解除合同的书面通知，并要求返还保证金、装修费及利息，中航奥莱公司于2019年12月17日签收。2020年1月6日，中航奥莱公司向卢佩妮发送一份告知函，载明中航奥莱公司已采购ＺＡＲＡ服装4800件，其中2100件已运抵ＺＡＲＡ门店，要求卢佩妮办理交接并支付货款。 一审法院认为，卢佩妮与中航奥莱公司签订的《经营扣点提成商铺租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应按约履行。双方约定卢佩妮销售的ZARA品牌服装由中航奥莱公司采购后向卢佩妮提供，按照合同约定租期自2019年10月1日开始，中航奥莱公司陈述2019年10月1日试营业，卢佩妮可以正常营业，故中航奥莱公司应当在2019年10月1日前向卢佩妮提供ZARA品牌服装供卢佩妮销售，但从中航奥莱公司于2019年11月13日向卢佩妮出具承诺书，中航奥莱公司承诺最迟于2019年12月12日到货，若不到货，中航奥莱公司全额退还保证金及装修费的事实来看，可认定中航奥莱公司延迟履行供货义务，在卢佩妮的催促下，中航奥莱公司承诺最迟于2019年12月12日到货，若不到货，全额退还保证金和装修费。中航奥莱公司主张货物于2019年11月19日从国外到达上海浦东机场，中航奥莱公司于前一日通知卢佩妮付款并去上海保税仓库验货。但根据中航奥莱公司提供的海关进口货物报关单显示，中航奥莱公司采购的进口服装在海关的申报日期是2019年12月16日，晚于中航奥莱公司承诺的最迟交货期2019年12月12日。且根据中航奥莱公司提供的其与供货商签订的采购合同看，采购合同约定供货商将中航奥莱公司采购的货物送至被告指定地址慈溪市三北西大街1555号，故中航奥莱公司应在该地址向卢佩妮交付货物，中航奥莱公司主张卢佩妮应在上海保税仓库验货缺乏合同依据，不予采纳。综上，中航奥莱公司迟延履行供货义务，经卢佩妮催告后在中航奥莱公司承诺的最迟到货期限届满后仍未供货，可认定中航奥莱公司构成违约，卢佩妮有权解除合同，中航奥莱公司应按承诺向卢佩妮全额退还保证金和装修费。中航奥莱公司未按承诺退还保证金和装修费，卢佩妮有权向中航奥莱公司主张利息。卢佩妮解除合同的书面通知中航奥莱公司于2019年12月17日收到，故双方签订的合同于该日解除。因中航奥莱公司的违约行为导致卢佩妮未实际经营ZARA商铺，故对中航奥莱公司要求卢佩妮腾退商铺、支付物业费、租金及占有使用费、违约金、并赔偿经济损失的请求不予支持。卢佩妮与中航奥莱公司对中航奥莱公司是否按约完成装修及是否按约开业存在争议，但该问题已不影响本案审理，故不再审查。综上，卢佩妮的诉讼请求于法有据，应予支持。中航奥莱公司的反诉请求无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、卢佩妮与中航奥莱公司签订的《经营扣点提成商铺租赁合同》于2019年12月17日解除；二、中航奥莱公司应于判决生效之日起七日内向卢佩妮返还品牌保证金77543元及装修费388000元，并支付以465543元为基数，自2019年12月13日起至实际履行之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；三、驳回中航奥莱公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费8283元，反诉受理费7400元，均由中航奥莱公司负担。 二审中，双方当事人均未在举证期限内向本院提供新的证据。本院经审理认定的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，卢佩妮与中航奥莱公司签订《经营扣点提成商铺租赁合同》的目的是为了经营中航奥莱公司销售给其的ZARA品牌服装，合同约定租期自2019年10月1日开始，卢佩妮也按约向中航奥莱公司缴纳了品牌保证金及装修费，故中航奥莱公司应及时向卢佩妮供货，保证卢佩妮可以正常营业，但中航奥莱公司既未及时供货，也未在卢佩妮的催促下，按其承诺的最迟到货期限履行供货义务，已构成违约，致使卢佩妮不能实现销售ZARA品牌服装的合同目的，卢佩妮有权解除合同，并要求中航奥莱公司全额退还保证金及装修费，并赔偿相应利息损失。中航奥莱公司虽称货物已于2019年11月19日到货，但根据中航奥莱公司提供的海关进口货物报关单显示，中航奥莱公司采购的进口服装在海关的申报日期是2019年12月16日，晚于中航奥莱公司承诺的最迟交货期2019年12月12日，且中航奥莱公司也没有证据证明卢佩妮应在保税仓库验货。因中航奥莱公司的违约行为导致卢佩妮未实际经营ZARA商铺，故中航奥莱公司要求卢佩妮腾退商铺、支付物业费、租金及占有使用费、违约金、并赔偿经济损失，缺乏事实依据，一审判决不予支持，并无不当，本院予以确认。综上，中航奥莱公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15683元，由上诉人中航奥莱（慈溪）商业经营管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 叶剑萍 审 判 员 刘晓丽 审 判 员 杜海平 二〇二〇年八月三十一日 代书记员 阮伊菲