河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3989号上诉人（原审被告）：蔡士鹏，男，1993年9月19日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：朱岐军，河南风驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蔡周辉，男，1991年10月12日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：曹占晖，河南黄池律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵天宇，河南黄池律师事务所实习律师。原审被告：丁鑫涛，男，1999年3月10日出生，汉族，住河南省封丘县。上诉人蔡士鹏因与被上诉人蔡周辉、原审被告丁鑫涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2020）豫0727民初1738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。蔡士鹏上诉请求：一、撤销一审判决,依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；二、被上诉人承担全部一审、二审诉讼费。事实和理由：一审判决事实认定不清。一、上诉人蔡士鹏与被上诉人蔡周辉之间并非雇佣关系,而是合伙关系。上诉人蔡士鹏与被上诉人二人平时共同和第三方订立口头承揽合同,为第三人装修房屋,所得利润二人共同平均分配,双方之间成立合伙关系。只是在本案中丁鑫涛是蔡士鹏的妻弟,上诉人无法收取丁鑫涛的承揽费,丁鑫涛支付的承揽费也已经通过上诉人支付给了被上诉人。并且本案中被上诉人受伤是因为自己操作不当所致,其在工作期间没有佩戴眼镜,未尽到安全防护义务。上诉人作为合伙人没有过错,没有为被上诉人提供安全保障措施的义务,依照相关法律规定不应当承担任何责任。二、即便上诉人应当对被上诉人的受伤承担赔偿责任,误工费的计算也应当按照2019年度农村居民人均可支配收入15163.75元/年的标准计算90天为15163.75÷365×90=3739元。护理费的计算也应当按照2019年度居民服务业和其他服务业平均工资45677元/年的标准计算10天为45677÷365×10=12500元、出院后部分护理依赖45677÷365×5×50%=312.5元计算。三、上诉人责任承担比例过高。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定:被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。在本案中,被上诉人存在重大过错,受伤系因其本人未尽到安全注意义务导致,因此,上诉人至多承担本案30%的赔偿责任。蔡周辉辩称，一、被上诉人与上诉人之间的关系并不符合承揽关系的要件，根据一审提供的证据和法庭调查可证实双方为帮工关系，事实清楚、证据充分。二、一审按照建筑业行业标准计算误工费并未错误。上诉人关于护理费的上诉理由没有法律依据。三、在被上诉人工作的过程中，上诉人没有提供必要的保护设备，如护目镜、安全帽等，存在重大过失，应当承担责任。丁鑫涛述称，不发表意见。蔡周辉向一审法院起诉请求：蔡士鹏、丁鑫涛连带赔偿蔡周辉各项损失共计132330.96元；蔡士鹏、丁鑫涛承担诉讼费。一审法院认定事实：蔡周辉与蔡士鹏是一个村的，蔡士鹏系丁鑫涛姐夫。2019年7月蔡士鹏无偿为丁鑫涛装修婚房。同年7月25日蔡周辉受雇于蔡士鹏为丁鑫涛家干装修活。2019年8月3日下午5时许，蔡周辉制作鞋柜用气钉枪固定板材时，钉子反弹将其右眼打伤。事故发生后，蔡士鹏送蔡周辉到封丘县艾格眼科医院住院1天，花费医疗费654.42元，蔡士鹏已垫付。后蔡周辉转入郑州大学第一附属医院住院治疗9天（2019年8月3日-8月12日），诊断为：右眼角膜穿通伤、右眼外伤性白内障、右眼眼内炎，花费医疗费23395.75元。出院医嘱：1、继前用药，2、2周后门诊复诊，3、不适随诊。2019年9月3日-2020年1月14日蔡周辉在郑州大学第一附属医院复查共花费门诊费2587.44元。2020年5月10日经新乡豫封法医临床司法鉴定所鉴定蔡周辉之眼部伤残程度属十级伤残；误工期限90天，护理期限为15日，营养期限为10天、护理人数1人；鉴定费1300元、鉴定检查费1133.2元。蔡周辉女儿蔡妍妍，2011年2月8日出生；儿子蔡晨晨，2012年11月20日出生。蔡周辉认可蔡士鹏支付1045元工资并垫付医疗费10000元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案蔡周辉受雇于蔡士鹏在从事装修工作中受伤，作为接受劳务一方的蔡士鹏应当承担赔偿责任。蔡周辉的具体损失有：1、误工费，按照2020年度河南省建筑业平均工资53163元／年的标准计算90天为53163÷365×90＝13108.7元；2、护理费，按照河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资45868元的标准计算，住院期间10天为45868÷365×10＝1256.7元；出院后5天为部分护理依赖45868÷365×5÷2＝314元；3、伙食补助费，按照50元／天的标准计算为50×9＝450元；4、营养费，按照20元／天的标准计算为20×10＝200元；5、残疾赔偿金，按照2020年度河南省农村居民人均纯收入15163.75元／年的标准计算为15163.75×20×10％＝30327.5元；6、被扶养人生活费，按照2020年度河南省农村居民人均消费支出11545.99元／年的标准计算，蔡妍妍9年的生活费为11545.99×10％÷2×9＝5195.7元；蔡晨晨10年为11545.99×10％÷2×10＝5773元。7、因此次事故造成蔡周辉身体伤残，给其带来了精神痛苦，应给予蔡周辉一定的精神损害抚慰金，酌定5000元。8、蔡周辉往返封丘、郑州就医产生实际路费，酌定交通费为400元。加上医疗费、门诊费、鉴定费共计91096.41元。蔡士鹏作为接受蔡周辉劳务一方的雇主，是此次装修活动的组织、指挥、风险防控者，对蔡周辉的装修活动负有提供安全施工条件、提醒安全注意、管理保护的义务，因疏于及时提醒、管理，导致事故的发生，应承担相应的赔偿责任，酌定其承担70％的责任为63767.49元，蔡士鹏已支付的10654.42元应当扣除，蔡士鹏应赔偿蔡周辉各项损失53113.07元。蔡周辉作为具有完全行为能力的工人，应当具备一定的安全意识，尽到相应的注意及安全防护义务，在使用气钉枪时应当佩戴安全防护措施，其对自身的安全未尽到必要的注意义务，应承担一定的过错责任，酌定其自负30％的责任。蔡士鹏无偿为丁鑫涛提供装修工作，蔡士鹏、丁鑫涛之间系义务帮工关系，丁鑫涛不存在选任过失，故蔡周辉主张丁鑫涛承担连带责任，于法无据，不予支持。蔡士鹏、丁鑫涛辩称丁鑫涛与蔡周辉之间是承揽关系，未提供充分证据予以证明，该辩解不成立。一审判决：一、蔡士鹏于判决生效后10日内赔偿蔡周辉医疗费、门诊费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、鉴定检查费、被扶养人生活费、精神抚慰金共计53113.07元；二、驳回蔡周辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1472元，由蔡周辉负担441.6元，蔡士鹏负担1030.4元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于蔡士鹏、蔡周辉之间法律关系及赔偿责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”蔡士鹏上诉称其与蔡周辉之间系合伙关系、蔡周辉与丁鑫涛之间系承揽关系，蔡周辉不予认可，且其并未提交能够证明其主张的证据，结合蔡士鹏二审庭审中称其向蔡周辉允诺每天支付200元、共计支付蔡周辉995元的陈述，根据上述法律规定，结合本案的实际情况，一审认定蔡士鹏系蔡周辉雇主并无不当。蔡士鹏与蔡周辉形成雇佣关系，蔡周辉受蔡士鹏的指挥、管理，给蔡士鹏提供劳务，蔡士鹏支付蔡周辉劳务报酬。蔡士鹏从蔡周辉的劳务活动中受益，对蔡周辉的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，因其未尽到相应义务，导致本案事故发生，其应当承担相应责任，一审酌定其承担70%的责任并无不当。关于误工费、护理费计算标准问题。蔡周辉从事行业属于建筑业，故一审按照河南省建筑业平均工资标准计算其误工费并无不当；根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准及赔偿责任比例（试行）》规定，一审按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资标准计算其护理费并无不当。综上所述，蔡士鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人蔡士鹏负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年八月三十一日书记员 张嘉显