广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0103民初3805号 原告：曾祥奕，男，1958年3月10日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：杜培荣，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蓝咏铭，广西广合律师事务所实习律师。 被告：南宁市万之富餐饮管理有限公司，住所地南宁市青秀区金湖路52-1号东方曼哈顿第五层，统一社会信用代码：91450103MA5KG6QM35。 法定代表人：陈泯江，该公司执行董事。 被告：陈泯江，男，1971年9月9日出生，汉族，住南宁市青秀区。 两被告共同委托诉讼代理人：韦叶锦，广西创想律师事务所律师。 原告曾祥奕与被告南宁市万之富餐饮管理有限公司（以下简称万之富公司）、陈泯江合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾祥奕的委托诉讼代理人杜培荣、蓝咏铭，被告万之富公司、陈泯江的共同委托诉讼代理人韦叶锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾祥奕向本院提出诉讼请求:1.判令解除原告曾祥奕与被告万之富公司于2018年8月18日签订的《协议书》；2.判令二被告向原告曾祥奕退还投资入股款175000元，及其利息12250元（利息从2018年8月24日计至2019年10月24日，年利率6%，以后另计至还清本金之日止）；3.本案一切诉讼费由二被告承担。原告曾祥奕当庭变更第一项诉讼请求：1.确认原告曾祥奕与被告万之富公司于2018年8月18日签订的《协议书》无效。事实及理由：被告陈泯江为了融资将转让被告万之富公司股份给原告，让原告拥有被告万之富公司5%股权。2018年10月25日，被告陈泯江以被告万之富公司名义向原告出具《股东权益》：“2018年8月23日收到曾祥奕投资入股南宁市万之富餐饮管理有限公司人民币壹拾柒万伍千元整（175000.00)，注：待公司结构完善后，即变更股东权益占股5%。南宁市万之富餐饮管理有限公司，2018年10月25日。”原告多次向被告陈泯江提出变更股权，但是被告总是借故拖延，不办理股权变更手续。至今，被告陈泯江没有变更股权给原告，原告向被告提出查阅公司财务报表也被拒绝。被告实际上没有把原告当作股东，原告出资后没有参与经营管理，对公司的经营状况不知情，也没有办理股权登记手续，原告实际上不是公司的股东。原告要成为万之富公司目的无法实现，股权转让应当是被告陈泯江与原告签订股份转让合同，由被告陈泯江将其持有的万之富公司股份转让给原告，才能实现股份转让。被告万之富公司与原告签订协议书是无法实现股份转让的，合同目的无法实现，所以原告与被告万之富公司签订的《协议书》应当解除。被告占用原告的资金应当支付利息，利息从2018年8月24日计至2019年10月24日，年利率为6%，以后另计至还清本金之日止，利息为12250元。引起本案纠纷的过错全在于被告一方，被告应当承担本案的诉讼费用。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求人民法院判如所请。 被告万之富公司、陈泯江共同辩称：1.被告陈泯江不是本案适格被告，涉案合同是发生在原告与被告万之富公司，请法院驳回原告对被告陈泯江的起诉；2.原告的诉请无事实及法律依据。首先，原告与被告万之富公司签订的协议书是双方真实意愿，没有违反法律法规规定，属于合法有效的合同，涉案协议书生效后，原告已对内取得股东身份，且在2018年12月份后被告陈泯江要求原告提供证件，办理股权登记手续，但原告均口头答应，截止目前仍未提供；其次，涉案合同基本履行完毕，合同目的已经实现，原告在2018年8月开始就以股东身份参与公司生产经营，参与公司重大经营决策，其他股东对其股东身份予以认可，现原告以未办理变更登记要求解除合同不应得到支持。请求法院依法驳回原告对被告万之富公司的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：万之富公司于2016年12月19日成立，企业性质为有限责任公司，注册资本5000000元，股东为陈泯江、黄兴松、覃艺、石坚，陈泯江担任公司的法定代表人。 2018年8月18日，万之富公司（甲方）与曾祥奕（乙方）签订一份《协议书》，约定：“第一条模式、约定1.1模式。乙方自愿成为甲方股东，参与入股甲方公司的模式。……1.2约定。……乙方同意入资17.5万元，占甲方公司股权5%，成为甲方公司股东。……第二条双方权利和义务……2.2乙方的权利和义务2.2.1及时履行出资义务，人民币17.5万元，占公司股权5%。2.2.2享有公司股东的权益，获得公司提供的办公室一间（以实际使用面积计算），交纳占用办公室有关费用……2.2.3有参与、知情、拓展、开发、监督公司运营和管理的义务。2.2.4享有公司权益，获得应有的优惠权利，股东可优先用餐，月底结款的办法，结清用餐款项。第三条收益分配3.1享有公司权益，公司按月结算办法结算，获得公司收益分配。……公司按股权，分配收益金，次月初汇入各股东提供的账户。……”协议书落款的甲方签章处加盖了万之富公司公章，乙方签章处由曾祥奕签字捺印。协议书落款旁空白处有“甲、乙双方约定，甲方至2018年8月18日止，之前的债权债务与乙方无关，并不承担由此引起的法律责任和任何纠纷。”手写文字，万之富公司在前述手写文字上加盖公司印章。 2018年8月23日，曾祥奕通过案外人曾美香向万之富公司转账支付款项175000元。 2018年10月25日，万之富公司出具一份《股东权益》，载明：“2018年8月23日收到曾祥奕投资入股南宁市万之富餐饮管理有限公司人民币壹拾柒万伍仟元整（￥175000.00），拥有公司股权5%股权。特此。注：待公司结构完善后，即变更股东权益占股5%。” 2020年4月28日，曾祥奕以前述事实理由诉至本院并提出本案诉讼请求。庭审中，万之富公司认可已收到曾祥奕支付的款项175000元，但辩称《协议书》所涉股权实为公司股东石坚将其持有10%股权中的5%转让给曾祥奕，曾祥奕一直未配合办理股权变更登记，且曾祥奕已实际取得股东权益并一直担任公司总经理，为证明其辩解，万之富公司分别提交一份《情况说明》、《证明》，但出具前述《情况说明》、《证明》的人员并未到庭说明情况。 本院认为，关于《协议书》的效力问题。案涉协议书约定，曾祥奕投入资金175000元，资金到位后曾祥奕享有股东的权利。前述协议既未明确所涉的股份来源于增资扩股或是其他股东转让股权，故该协议书不属于公司法意义上的增资扩股协议。万之富公司辩称《协议书》所涉股权实为公司股东石坚将其持有10%股权中的5%转让给曾祥奕，但其提交的证据不足以证明其辩解，应承担举证不能的不利后果，本院对其辩解，不予采纳。由于万之富公司的企业性质是有限责任公司，其对外出售自身股份的行为属于发行证券的行为，根据《中华人民共和国证券法》第十条“公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行：（一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”之规定，万之富公司未经相关职能部门批准，违反法律关于股份发行的规定，属于非法证券行为。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项之规定，案涉协议书违反了法律的强制性规定，应属无效协议。 关于投资入股款应如何处理的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，因案涉协议书为无效协议，万之富公司应将其收取的175000元退还曾祥奕。 关于资金占用利息的问题。因曾祥奕在签订案涉协议书时未尽谨慎审查义务，其与万之富公司对于合同无效均存在过错，应当各自承担相应的责任，故对于曾祥奕主张的资金占用利息的诉讼请求，本院不予支持。 关于陈泯江的责任问题。因陈泯江并非案涉协议书的签订人，其在案涉协议书落款处签名系履行其作为万之富公司法定代表人的职务行为，相关法律后果应由万之富公司承担。在案证据亦无证据证明陈泯江已对本案债务作出还款承诺，故曾祥奕诉请要求陈泯江对本案债务承担还款责任，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国证券法》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告曾祥奕与被告南宁市万之富餐饮管理有限公司于2018年8月18日签订的《协议书》无效； 二、被告南宁市万之富餐饮管理有限公司向原告曾祥奕返还款项175000元； 三、驳回原告曾祥奕的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4045元，由原告曾祥奕负担265元，被告南宁市万之富餐饮管理有限公司负担3780元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  农微龙 人民陪审员  周 萍 人民陪审员  施雪芬 二〇二〇年八月六日 书 记 员  胡丽妃 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国证券法》 第十条公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。 有下列情形之一的，为公开发行： （一）向不特定对象发行证券的； （二）向特定对象发行证券累计超过二百人的； （三）法律、行政法规规定的其他发行行为。 非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。