广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初1916号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人徐建，男，1988年1月14日出生，汉族，小学文化，江西省南昌市人，住南昌市新建区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月16日被羁押，2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人刘祖虎，广东安国律师事务所律师。辩护人李冬香，广东安国律师事务所实习律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2020〕1832号起诉书指控被告人徐建犯贩卖毒品罪，于2020年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员刘倩出庭支持公诉，被告人徐建及其辩护人刘祖虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，群众廖某平于2019年11月上旬通过网络结识人在江西省南昌市的被告人徐建，双方经商议，确定了以每袋14元的价格买卖20袋奥亭牌复方磷酸可待因口服液的交易。接着，被告人徐建以“徐泽宇”的假名通过德邦快递将复方磷酸可待因口服液寄至广东省深圳市宝安区燕罗街道燕川村蜘蛛网吧。2019年11月28日，廖某平共收到被告人徐建所邮寄的21袋复方磷酸可待因口服液（每袋10毫升），经鉴定，从中检出可待因成分，含量为0.65mg/ml。2019年12月14日，被告人徐建因吸食毒品被江西南昌市西湖分局行政拘留，12月16日民警将其从江西省南昌市拘留所带回调查。另查明，被告人徐建于2019年10月份曾四次贩卖复方磷酸可待因口服液，并通过德邦快递邮寄给广州的吸毒人员陈某钧。公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人徐建的行为构成了贩卖毒品罪，请求依法判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金。被告人徐建对起诉书指控的罪名予以认可，辩称2019年10月我只寄一次立健亭的口服液给陈某钧，其他三次都是洗发水。辩护人刘祖虎提出的辩护意见是：一、辩护人对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪没有异议，对事实部分发表如下意见：综合本案证据，被告人贩卖给廖某平的奥亭牌复方磷酸可待因口服液有相应的称重、鉴定含量的，而贩卖给陈某钧的立健亭牌复方磷酸可待因口服液没有作出任何鉴定，没有任何证据证明含有相应的毒品成分，立健亭牌复方磷酸可待因口服液是否是毒品没有任何证据予以证实，不能予以认定为犯罪情节。二、量刑意见：1、被告人徐建系初犯。2、被告人徐建的主观恶性小，社会危害性小，获利金额不大。3、被告人当庭认罪悔罪，也在公安阶段交代了自己的犯罪事实。经审理查明，群众廖某平于2019年11月上旬通过网络结识人在江西省南昌市的被告人徐建，双方经商议，确定了以每袋14元的价格买卖20袋奥亭牌复方磷酸可待因口服液的交易。接着，徐建以“徐泽宇”的假名通过德邦快递将复方磷酸可待因口服液寄至广东省深圳市宝安区燕罗街道燕川村蜘蛛网吧。2019年11月28日，廖某平共收到被告人徐建所邮寄的21袋奥亭牌复方磷酸可待因口服液（每袋10毫升）。经鉴定，上述复方磷酸可待因口服液从中检出可待因成分，含量为0.65mg/ml。2019年12月14日，被告人徐建因吸食毒品被江西南昌市西湖分局行政拘留，12月16日民警将其从江西省南昌市拘留所带回调查。以上事实，有以下经当庭出示、质证的证据予以证实：1、被告人徐建的供述与辩解：2019年11月初，我在网上通过微信联系到一个人，他说需要购买奥亭止咳水，我就跟他谈好以每袋14元的价格卖给他20袋奥亭牌止咳水，对方给我发了一个收货地址和电话，之后我就通过德邦快递给对方邮寄了20袋奥亭牌止咳水。11月28日，对方说收到货了，我就给对方发了一个收款二维码，对方就通过微信向我付款280元。我是以每袋11元买的，从中赚取了60元。除了这次以外我还大概寄了三次止咳水，是寄往广州的。2019年10月份左右，一个广州的摄影师通过百度贴吧加了我微信，找我买止咳水，当时我给他寄了30袋立健亭复方磷酸可待因口服液，每袋10毫升，我是以每袋14元的价格卖给他，我进货价格是12元一袋，总共赚了60元。2、证人证言：（1）廖某平：2019年11月5日左右，我在网上看到一个人在出售奥亭牌止咳水，我就到派出所举报了，之后我就跟对方继续联系，并以14元一袋的价格向对方购买了20袋奥亭牌止咳水并给了对方收货地址。11月28日，我收到了快递员派送包裹的电话，我就带着快递员和快递包裹到派出所接受调查。（2）夏某停：我是燕罗街道德邦快递公司快递员。2019年11月28日上午11时许，我派送一个快递时接到燕罗派出所民警的电话，说我派送的一个包裹里面可能有毒品，叫我带上包裹去派出所协助调查。民警在我面前拆开包裹，里面是21袋复方磷酸可待因口服液，每袋是10毫升。（3）吴某：我是德邦快递的快递员。2019年11月17日下午，当时一个叫徐某（即徐建）的客户在我们德邦物流乾龙网点放了一个快递包裹在办公室后就离开了，后面他给我打电话说有个快递放在我们办公室了，叫我给他寄出去。当时我有打开包裹查看，里面是止咳的药品，因为他以前经常寄这些东西出去，他告诉我是普通的咳嗽药。我记得他寄出去过好多这些止咳药，有不同牌子和名字的，我记不全，但是我知道他寄的最多的是绿色包装的奥亭牌止咳药。他经常寄这种止咳药水，我只记得这两个月内有几单是寄到广州花都一个林女士的，还有寄到深圳一个叫刘平的，还有寄到深圳一个叫陈微的，还有一些是寄到天津、安徽、辽宁等地方。（4）陈某钧：2019年9月底，我在百度贴吧看到有人发帖子说有立健亭止咳水卖，我们就加了微信，他说立健亭复方磷酸可待因口服液14元一袋卖给我。2019年10月8号，我叫他给我发85袋立健亭复方磷酸可待因口服液，快递收到后我用支付宝向他转了1200元。10月18日，我叫他给我寄60袋立健亭复方磷酸可待因口服液，收到后我用支付宝向他转了800元。10月24日，我叫他寄70袋立健亭复方磷酸可待因口服液，收到后我用支付宝向他转了1000元。10月31日，我叫他给我寄70袋立健亭复方磷酸可待因口服液，收到后我用支付宝向他转了1000元。3、物证：（1）奥亭复方磷酸可待因口服液21袋；（2）快递包裹；（3）徐建作案用手机两部。4、书证：（1）称量取样笔录、提取笔录；（2）扣押物品清单；（3）被告人身份证信息；（4）被告人违法犯罪经历查询情况说明；（5）公安机关的情况说明；（6）快递单号复印件；（7）徐建的行政处罚决定书、社区戒毒决定书；（8）抓获经过；（9）廖某平提供的微信聊天记录、微信转账记录、收款码；（10）快递单5张：其中一张收货人是小李，收货地址是深圳松岗燕罗村蜘蛛网吧；另四张收货人是林女士（实际为陈某均）收货地址是广州花都金某馨庭，五张快递单的发货人均为“徐某”；（11）陈某钧提供的陈某钧、徐建微信账号、陈某钧转账给徐建的四次支付宝转账记录；（12）陈某钧行政案件材料：行政处罚决定书（2019年12月21日，陈某钧因吸食奥亭牌复方磷酸可待因口服液，被广州市公安局花都分局行政拘留五日）、询问笔录、现场检测报告和报告单（陈某钧的尿检为吗啡阳性）等；（13）补充接受证据材料清单和电子照片制作说明各2份。5、鉴定意见：广东太太法医物证司法鉴定所法医毒物司法鉴定检验报告书：经鉴定，本案从快递包裹中查获的21袋奥亭牌复方磷酸可待因口服液中抽检检测出可待因成分，含量为0.65mg/ml。6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：对涉案快递收货地址宝安区燕罗街道蜘蛛网吧所作的勘验检查笔录。7、视听资料、电子数据：（1）被告人寄件视频光盘一张；（2）收件拆件视频光盘一张：送件人夏某停。以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。本院认为，被告人徐建无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案的争议焦点在于被告人徐建贩卖毒品的行为是否构成多次贩卖。本院认为，现有证据仅能证实徐建四次向陈某钧出售立健亭牌复方磷酸可待因口服液（以下简称“立健亭牌”口服液），该行为有陈某钧的证言予以证实，证人吴某亦证实徐建有几单邮寄止咳药水给广州花都的林女士（即陈某钧），徐建在公安机关的第一次笔录中亦认可曾邮寄三次复方磷酸可待因口服液给陈某钧，且有徐建、陈某钧的支付宝转账记录佐证相关款项的收取情况，但因涉案“立健亭牌”口服液并未缴获，无法进行毒品成分鉴定，且该部分口服液的品牌与徐建贩卖给廖某平的奥亭牌复方磷酸可待因口服液的品牌不一致，不能推定“立健亭牌”口服液中含有可待因成分，故对公诉机关关于徐建四次贩卖毒品给陈某钧的指控本院不予支持。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人徐建归案后能基本如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，可以从轻处罚。被告人徐建系初犯，获利金额不大，在量刑时酌情予以考虑。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关量刑建议过高，本院依法予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人徐建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2020年12月15日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）；二、扣押的毒品奥亭牌复方磷酸可待因口服液21袋、作案工具手机2部依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 涂    丹人民陪审员 张  延  宁人民陪审员 赵    巍二〇二〇年八月二十六日书 记 员 林  斯  瑜书 记 员 潘少华（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。