湖北省蕲春县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1126民初3060号原告：张柏生，男，1948年9月24日出生，汉族，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：周佳咏，蕲春县漕河法律服务所法律服务工作者。被告：黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司，住所地蕲春县漕河镇齐昌大道319号。法定代表人：张泽春，该公司经理。委托诉讼代理人：汪永明，湖北永铭律师事务所律师。被告：汤新佳，男，1975年12月27日出生，汉族，客车驾驶员，住湖北省蕲春县。被告：中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司，住所地黄冈市黄州大道33号。负责人：夏学东，该公司经理。委托诉讼代理人：熊刚，湖北亨迪律师事务所律师。原告张柏生与被告黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司、汤新佳、中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张柏生及其委托诉讼代理人周佳咏、被告黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司委托诉讼代理人汪永明、被告中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司委托诉讼代理人熊刚到庭参加诉讼，被告汤新佳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张柏生向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医药费44885.86元，误工费19600元、残疾赔偿金29503.8元、护理费10530元、营养费2700元、住院伙食补助费2200元、鉴定费1900元、车损860元、后期治疗费2000元、交通费440元和精神抚慰金7000元，上述合计121619.66元，除被告黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司支付医药费43654.6元外，还应赔偿77965.06元。2.请求交强险和商业险一并处理，精神抚慰金在交强险范围内优先赔付。3.本案诉讼费由被告负担。张柏生当庭变更医疗费为46007.06元，总诉讼请求变更为122740.36元，认可被告黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司已垫付44117.10元，还应赔偿78623.26元。事实和理由：2019年12月18日8时许，被告汤新佳持A1证驾驶鄂Ｊ×××××号牌大型普客车沿蕲春县李时珍大道从漕河自北往南朝蕲州方向行驶，与从孺子牛厂横穿马路去伊漕路口驾驶自行车的张柏生发生碰撞，造成一起一人受伤两车受损的交通事故。张柏生被送往蕲春县人民医院救治，2020年7月9日经蕲春铭信司法鉴定所鉴定为九级伤残，后期治疗费2000元，误工期180天，营养期、护理期各90天。汤新佳驾驶的车辆产权为黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司，并在中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期内。交警部门认定，汤新佳负事故主要责任，张柏生负次要责任。当事人就赔偿未达成共识，特依法提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。汤新佳未作答辩。黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司辩称，对原告主张的事故发生事实和责任划分无异议。被告汤新佳系我公司雇请的员工，本次事故系职务行为。原告主张车损没有提供充足证据证实。原告提交的鉴定意见书中没有明确的误工时间，原告主张计算至定残前一日缺乏事实和法律依据。交通费、鉴定费由法院酌情考虑。涉案车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，原告损失依法应由保险公司承担，我公司为原告垫付费用44117.10元，应予以返还。中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司辩称，对原告主张的事故发生事实和责任划分无异议。被告汤新佳驾驶的车辆在我公司投保了交强险和保额为50万元的商业三者险，在核实汤新佳持有合法有效驾驶证、行驶证、道路运输从业资格证前提下，我公司同意承担保险赔付责任。肇事车辆没有投保不计免赔险，我公司依据保险条款约定在商业三者险范围内免赔15%。原告部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院核定。原告医疗费应扣除10%的非医保用药。原告发生事故时年满71周岁，且其提交的证据无法证明其在事故发生时仍从事农业生产，故不应支持其误工费。原告护理费、营养费标准无异议，但只能计算住院期间。后期治疗费缺乏事实和法律依据，原告从受伤至司法鉴定已超过150天，腰部应已经治疗。车辆损失同意晨光公司的意见。我公司不承担本案诉讼费、鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人质证无异议的事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、病历资料、从业资格证等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于张柏生提交的鉴定意见书，被告对张柏生的伤残程度九级无异议，予以采信。因误工期、护理期、营养期的鉴定意见不符合法律规定，不予采信，相应鉴定费用予以剔除。根据张柏生出院记录及伤情，并考虑疫情影响，其误工时间可计算至定残前一日，张柏生主张误工时间200天，未超出合理范围，予以支持。护理期、营养期按其住院时间计算。2.关于张柏生提交的土地承包经营权证及所在村委会证明，证明张柏生在受伤前仍从事农业劳动，予以采信，可依法认定其相应误工费。3.关于张柏生提交的自行车发票，时间为2020年5月24日，且付款方非张柏生，不予采信。但鉴于交通事故认定书已记载其自行车受损的事实，可酌情认定其财产损失。本院经审理认定事实如下：2019年12月18日8时许，被告汤新佳持A1证驾驶鄂Ｊ×××××号牌大型普通客车沿蕲春县李时珍大道从漕河自北向南往蕲州方向行驶时，与从孺子牛工厂横穿马路去赤东镇伊漕村路口驾驶自行车的原告张柏生发生碰撞，造成一起一人受伤两车受损的交通事故。当日，张柏生被送往蕲春县人民医院住院治疗至2020年1月30日出院，住院43天，出院记录记载：“因病毒性××爆发，建议回当地继续疗养；生活医嘱：加强营养，注意休息；复诊医嘱：回当地继续疗养，卧床休息，加强腰背肌功能锻炼，定期来院复查，根据复查情况决定下地负重时间等”。张柏生治疗产生医疗费46007.06元，黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司为其垫付医疗费计44117.10元。经蕲春县交警部门认定，汤新佳负事故主要责任，张柏生负次要责任。经张柏生委托，蕲春铭信法医司法鉴定所于2020年7月9日作出鉴定意见书，鉴定意见为：张柏生伤残程度九级；后续医疗费用为2000元或据实结算。另查明，鄂Ｊ×××××号牌大型普通客车登记所有人××黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司，汤新佳系该公司雇请员工，其驾驶该车属职务行为，该车在中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司投保交强险和50万元商业三者险（无不计免赔），事故发生在保险期限内。本院认为，本次交通事故经交警部门制作道路交通事故认定书，认定被告汤新佳负事故主要责任，原告张柏生负事故次要责任，该责任认定当事人质证无异议，本院予以确认，应作为确定本案当事人民事责任的依据。因汤新佳系黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司雇请员工，在本案中属职务行为，由此引起的民事责任应由黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司承担。张柏生因本次交通事故导致损失，其主张黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司以及为肇事机动车承保交强险和商业三者险的中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司承担赔偿责任，符合法律规定，予以支持。中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司提出肇事机动车在商业三者险未投保不计免赔险应免赔15%以及扣除10%非医保用药，均涉及保险合同免责事由，因该公司未提交证据证明其已经向投保人进行了免责条款的提示或明确说明，其辩解意见，不予采纳。关于张柏生主张的损失，本院依法核定如下：1.医疗费46007.06元及后期医疗费2000元，合计48007.06元；2.营养费1290元（43天×30元/天）；3.住院伙食补助费2150元（43天×50元/天）；4.误工费19600元（35859元÷365天×200天）；5.护理费5027.70元（42677元÷365天×43天）；6.交通费酌定400元；7.残疾赔偿金29503.80元（16391元×9年×20%）；8.精神抚慰金酌定4200元；9.自行车损失酌定300元；10.鉴定费酌定1300元。上述损失合计111778.56元，其中第1至9项合计110478.56元，由被告中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司在交强险医疗费限额赔偿10000元、伤残赔偿限额内赔偿58731.50元、财产损失限额内赔偿300元；超出交强险限额部分由该公司在商业三者险保险限额内赔偿33157.65元（41447.06元×80%），合计支付102189.15元；第10项鉴定费1300元，由被告黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司承担1040元，张柏生承担260元。黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司为原告垫付款44117.10元，抵扣其应承担鉴定费1040元，余款43077.10元由保险公司支付赔偿款时一并返还给黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司。其余损失由张柏生自理。综上所述，原告的合理诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿本次交通事故损失102189.15元，其中支付原告张柏生59112.05元，支付被告黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司43077.10元。二、驳回原告张柏生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费580元，减半收取计290元，由张柏生负担58元，黄冈市东方运输集团蕲春晨光有限公司232元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  张卫疆二〇二〇年八月二十七日书记员  朱远林