湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂05刑终182号原公诉机关湖北省宜昌市三峡坝区人民检察院。上诉人（原审被告人）覃俊嵩，男，1985年3月11日出生于湖北省长阳土家族自治县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖北省长阳土家族自治县。2019年3月20日，因吸毒和向他人提供毒品被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局行政拘留二十日。2019年9月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于湖北省宜昌市第一看守所。指定辩护人李青山，湖北君任律师事务所律师。湖北省宜昌市三峡坝区人民法院审理三峡坝区人民检察院以鄂宜三检公诉刑诉﹝2019﹞90号起诉书指控被告人覃俊嵩犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月6日作出（2020）鄂0591刑初1号刑事判决，原审被告人覃俊嵩不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖北省三峡坝区人民法院认定，2019年3月至8月期间，被告人覃俊嵩在宜昌市港窑路六百米公寓、城东大道悦莱格雅假日酒店、普陀酒店等地，先后5次向李某2、李某1、余某出售甲基苯丙胺（冰毒）15余克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）13粒，获取毒资4250元。具体事实如下：1.2019年3月5日，覃俊嵩在宜昌市港窑路六百米公寓，向李某2出售甲基苯丙胺5克，李某2通过微信转给覃俊嵩毒资1000元。2.2019年4月15日，覃俊嵩在六百米公寓401室向李某2出售甲基苯丙胺10克，李某2通过微信转给覃俊嵩毒资2700元。3.2019年4月23日，覃俊嵩在宜昌市悦莱格雅假日酒店，向李某1出售甲基苯丙胺片剂2粒、甲基苯丙胺1小袋，李某1通过微信转给覃俊嵩毒资200元。4.2019年8月29日，覃俊嵩在宜昌市普陀酒店，向余某出售甲基苯丙胺片剂3粒，余某通过微信红包支付覃俊嵩毒资100元。5.2019年8月30日，覃俊嵩在宜昌市普陀酒店，向余某出售甲基苯丙胺片剂8粒，余某通过微信红包支付覃俊嵩毒资250元。2019年9月9日，覃俊嵩经公安民警电话通知后，向公安机关投案。同时查明，2019年3月19日22时，覃俊嵩在宜昌市港窑路六百米公寓401室因吸毒和向他人提供毒品被公安机关查获，于次日被行政拘留二十日，2019年4月9日拘留期满。覃俊嵩2019年2月中旬至同年4月底承租宜昌市港窑路六百米公寓401室居住。覃俊嵩2019年4月23日在悦莱格雅假日酒店将甲基苯丙胺出售给李某1后，向公安机关举报该酒店8209号房有吸毒人员，民警将李某1抓获，李某1因吸毒被行政拘留十日。覃俊嵩2019年8月15日向公安机关揭发向某某犯罪行为，向某某现已被逮捕。上述事实有经庭审举证质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、到案经过、扣押决定书、毒品称重照片、检查笔录、称重笔录、取样笔录、覃俊嵩与李某2微信转款记录、覃俊嵩收李某1款微信截图、余某转款购毒品微信截图、覃俊嵩名下电话号码的通话记录、办案情况说明材料、向某某的逮捕证和起诉意见书、关于覃俊嵩身份确认的情况说明等书证。2.宜昌市公安司法鉴定中心出具的（宜）公（司）鉴（化）字[2019]165号《检验报告》，襄阳市公安局毒品检验鉴定中心出具的襄公毒鉴字（2019）第551号《毒品检验意见书》。3.行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、执行回执、解除拘留证明书。4.另案罪犯李某2的供述：“我在小覃那里买了两次，第一次是3月初，大概买了1400元的，只是冰毒，好像是5克，是给的现金”，“2019年4月15日晚上，我和王某去找‘小覃’购买毒品,我前一天给他转了1400元，当天又给他转了1300元，在他那买了10克的冰毒。”李某2的辨认笔录，经李某2辨认，向其贩卖毒品的“小覃”是覃俊嵩。5.证人王某的证言和辨认笔录，证明其2次陪同李某2向“小覃”购买毒品的经过；经王某辨认，覃俊嵩是“小覃”。证人李某1的证言和辨认笔录，证明覃俊嵩向其贩卖毒品的情况。证人余某的证言，证明其向姓覃的“大表哥”购买毒品的情况。证人贾某的证言，证明其朋友染上毒瘾，是一个叫覃俊嵩的人卖给他的。证人陈某（401室房东）的证言和微信收款截图，证明将八百米公寓401室出租给覃俊嵩的情况。6.被告人覃俊嵩的身份材料和在公安机关的供述：“第一次是李某2要买5克冰毒，我给他说的价格是260元，一共是1300元，我在别人那实际买的是950元的也就是3点多克的冰毒，我自己往里加了1点多克的辅料。这个辅料我也不知道是什么东西，也是一种白色的粉末，可以和冰毒混合一起吸食，这是我之前找别人要的”，“第二次是李某2要买10克冰毒，我跟他说的价格还是260元，一共是2600元，我在别人那实际买的是2080也就是8克冰毒，我自己往里加了1克多点的辅料，我兑好之后就上楼把这一袋冰毒给李某2了，他当时也拿出来用称过了一下的，加起来差不多接近10克的样子”，“4月23日下午，我接到了李某1的电话，他找我要买100元的麻古和100元的冰毒，我说一会跟你联系，你先把钱转给我，我一会给你送过来，然后他通过微信给我转账200元，并把地址发给我，在宜昌市春立方里的一个宾馆，当时我身上正好有麻古和冰毒，我就去了春立方里的宾馆，里面有两个人，叫李某1和周浪，我就把100元的麻古和100元的冰毒给了他们，麻古有两颗，冰毒用的小塑料袋装的给他们，大概有0.2克，我也加了一点辅料给他们了”，“2019年8月29日晚上10时许，余某给我发微信联系我要买毒品麻古，我跟他说我在普陀酒店906房间，他这次要3颗麻古，他到我房间后通过微信给了我100元，我就给了他3颗麻古。”“2019年8月30日16时序，余某又给我发微信要买毒品麻古，他这次说要250元的，我说可以给他搞8颗，说我还在普陀酒店906号房，没一会他来了之后就通过微信给我转账了250元，我给了他8颗麻古”。湖北省三峡坝区人民法院认为，被告人覃俊嵩多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计15余克、甲基苯丙胺片剂共计13粒，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。1.关于辩护人所提覃俊嵩有立功表现的辩护意见，经查，覃俊嵩在到案前确有揭发向某某犯罪行为，且查证属实，但覃俊嵩检举他人犯罪行为发生在其未被立案侦查前，依法不构成立功，但其彼时作为普通公民的检举揭发行为有利于发现、抓捕犯罪分子并使其尽早受到惩治，应予鼓励。覃俊嵩向公安机关提供吸毒人员线索不属揭发他人犯罪行为，依法亦不构成立功。该辩护意见本院不予采纳。2.关于覃俊嵩及其辩护人庭审中所提2019年3月5日贩卖甲基苯丙胺数量应认定为3克多的辩称和辩护意见，经查，覃俊嵩在公安机关数次供述，其将3克多甲基苯丙胺添加辅料后以5克甲基苯丙胺出售给李某2，李某2以5克的价格购买，双方对于交易数量均明确是5克，且已完成交易，故对本次贩卖的毒品数量计算，不以纯度折算，应认定为5克，该辩称和辩护意见不予采纳。3.关于覃俊嵩庭审中所提2019年4月15日尚在拘留所，当日未向李某2贩卖毒品的辩称意见，经查，2019年4月9日覃俊嵩行政拘留期满并被释放，4月15日向李某2贩卖10克甲基苯丙胺，有李某2的供述、王某的证言、抓获经过、现场查获毒品照片、转账微信、称量笔录等证据在案佐证，并与覃俊嵩在公安机关的供述相互吻合，形成完整的证据锁链，能证明覃俊嵩4月15日向李某2贩卖毒品的事实，该辩称意见不予采纳。4.关于覃俊嵩庭审中所提只收取了李某1的毒资，未交付毒品的辩称意见，覃俊嵩在公安机关供述其按李某1提供的地址在悦莱格雅酒店将毒品交付给李某1，并供述当时房间有李某1等二人，交付毒品后向公安机关举报悦莱格雅酒店8209号房有吸毒人员，公安机关抓获了李某1等二人，并对二人进行了行政处罚，结合李某1的证言、辨认笔录、微信转账截图等在案证据，能证明覃俊嵩收取李某1毒资，并向其交付毒品完成交易的事实，该辩称意见不予采纳。至于覃俊嵩在完成毒品交易后是否向公安机关提供吸毒人员线索和吸毒窝点线索与其贩卖毒品行为无关，也不具有法定从轻、减轻情节。5.关于辩护人所提覃俊嵩认罪认罚，有自首情节的辩护意见，经查，覃俊嵩经公安机关电话通知，主动投案，但庭审中对于4月15日的贩卖行为予以否认，对于4月23日的贩卖行为不如实供述，在案书证、证人证言、另案罪犯供述等证据与覃俊嵩在公安机关的供述能形成证据链，足以证实本案事实，覃俊嵩庭审中不如实供述自己的主要犯罪事实，不符合自首的法定条件，覃俊嵩虽签具认罪认罚具结书，但并未自愿认罪认罚，该辩护意见不予采纳。覃俊嵩贩卖毒品非法获利4250元，属于违法所得，依法应予追缴。根据覃俊嵩犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条，判决如下：一、被告人覃俊嵩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。二、被告人覃俊嵩犯罪所得的人民币四千二百五十元，依法予以追缴，上缴国库。宣判后，上诉人（原审被告人）覃俊嵩以有自首和立功情节，办案民警有威胁诱供行为，认定贩卖给李某2的毒品数量错误为由提出上诉，要求依法改判。其辩护人认为被告人覃俊嵩有自首、立功情节，认罪认罚，确有悔罪表现，原判量刑过重，应依法改判。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）覃俊嵩多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺合计15克，甲基苯丙胺片剂13颗，其行为已构成贩卖毒品罪。依法应予刑罚处罚。关于上诉人覃俊嵩是否构成自首和立功的问题。上诉人覃俊嵩经电话通知归案，在庭审中对主要犯罪事实予以否认，故其行为不构成自首。上诉人覃俊嵩被立案侦查前向公安机关检举、揭发他人的违法犯罪行为，不属于其到案后的检举、揭发行为，故其行为不构成立功。关于上诉人覃俊嵩贩卖毒品给李某2的犯罪事实，有李某2的供述、覃俊嵩的供述与辩解，现场查获照片，微信转账记录等证据证实。上诉人覃俊嵩对公诉机关指控的犯罪事实予以否认，不适用认罪认罚。综上，上诉人覃俊嵩的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑符合法律规定，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  韩用交审判员  吴遵玉审判员  霍 磊二〇二〇年八月三日书记员  董 艳