湖北省武汉市新洲区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0117刑初632号公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。被告人余正超，男，1975年9月4日出生于武汉市新洲区，汉族，初中文化，无业，住湖北省武汉市新洲区。因本案于2019年7月8日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。辩护人宋群杰，湖北精图治律师事务所律师。湖北省武汉市新洲区人民检察院以武新检刑诉[2019]601号起诉书指控被告人余正超犯贩卖毒品罪，于2019年11月11日向本院提起公诉。审理中因突发公共卫生事件于2020年1月23日中止审理，后于2020年8月16日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新洲区人民检察院指派检察员胡毅明、苏博文出庭支持公诉，被告人余正超及其辩护人宋群杰等到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2019年3月底的一天下午，被告人余正超在武汉市新洲区章林路口，以赊账的方式，向梅某贩卖了200颗毒品“麻果”，并商定每颗价格为人民币27元。2019年4月1日20时许至21时许，梅某通过微信、支付宝转账的方式，分三次支付了人民币1万元给余正超，其中包含前述毒品毒资人民币5400元。2019年4月2日17时许，梅某携带前述200颗“麻果”中的15颗及2小袋白色晶体颗粒，至邾城街中和里121号门口，以人民币200元的价格，将其中4颗“麻果”及1小袋白色晶体颗粒贩卖给邓超。交易完成后，梅某被民警抓获，携带的毒品均被民警查获。经鉴定，15颗“麻果”中检出甲基苯丙胺成分。2.2019年7月5日中午，余正超与肖某商定好以人民币2500元的价格，由其向肖某贩卖50颗“麻果”。同日13时6分，肖某通过微信支付了人民币1000元，剩余的1500元赊账，当日下午及次日下午，余正超分两次将50颗“麻果”交给肖某，后肖某吸食了上述毒品。2019年7月8日，民警查获肖某，并对其进行尿样检测，结果为甲基安非他明呈阳性。3.2019年7月8日13时许，余正超与肖某通过微信商量好，由其向肖某贩卖价值1300元的毒品“麻果”。同日13时4分，肖某通过微信支付1300元，余正超准备当晚交付毒品。15时许余正超被民警抓获。公诉机关举出了相应的证据证明上述事实，认为被告人余正超明知是毒品而多次进行销售，数量较大，其行为妨害了社会管理秩序，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。同时认为，余正超第3起作案系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人余正超对公诉机关指控的第二、三起犯罪事实无异议，对指控的第一起犯罪事实有异议，辩称自己没有贩卖毒品给梅某。辩护人的辩护意见为：1.对指控的第二、三起犯罪事实无异议；2.第一起中，梅某与余正超有多笔经济往来，不能仅凭梅某的陈述就认定为贩卖毒品的毒资，且梅某前后证言相互矛盾，亦未查获实物；3.指控的第3起作案系犯罪未遂；4.被告人有坦白、认罪态度较好等量刑情节，系初犯、偶犯；5.被告人有立功情节；综上，请求对被告人从轻处罚。经审理查明：（一）2019年3月底至4月初的一天，梅某从余正超处赊购了甲基苯丙胺片剂若干，后在新洲区章林夜市路口，余正超将甲基苯丙胺片剂若干装在一个宽窄牌香烟盒内交给梅某。2019年4月1日，梅某将上述毒品的毒资在内的人民币（以下币种同）10000元通过微信分三笔转给余正超。2009年4月2日18时许，梅某在新洲区中和里将4颗甲基苯丙胺片剂贩卖给他人时被民警查获，同时从其身上查获11颗甲基苯丙胺片剂。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：1.梅某贩卖毒品一案卷宗材料及刑事判决书。证实梅某因2019年4月2日贩卖甲基苯丙胺1.7克，于2019年5月27日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。2.执法资格证书、尿液采集监管记录表、现场检测报告书、现场尿液检验结果告知笔录、尿样检测照片、吸毒人员查获登记表。证实2019年7月8日民警对余正超尿液样本进行检测，结果为甲基苯丙胺（MAMP）呈阳性，余正超对此结果无异议。3.微信账号及聊天记录。证实梅某通过微信于2019年3月31日23时19分向余正超转账2840元，于2019年4月1日20时42分向余正超转账5700元，于2019年4月1日21时向余正超转账300元；通过支付宝于2019年4月1日21时8分向余正超转账4000元。4.辨认笔录。2019年4月10日，梅某从一组12张男性正面免冠照片中辨认出3号（余正超）是向其贩卖毒品“麻果”的男子。5.现场照片。证实余正超与梅某进行毒品交易的地点。6.身份信息、违法记录查询结果。证实余正超的身份及无犯罪前科的情况。7.公安机关情况说明。公安机关说明未能查找到外号“黄某”的男子。8.梅某的供述及证言。其于2019年4月10日供述：我4月2日所贩卖的毒品（包含被民警当场查获的15颗“麻果”）是之前一次性从余正超手中购买的200颗“麻果”中剩余的，其他都卖完了。大概3月27日到30日之间的一天14点到16点之间，我微信联系余正超说购买毒品，他指定在新洲区进章林夜市的路口交易，见面后他将200颗“麻果”用宽窄牌香烟盒子装好给我就离开了。我当天没有与余正超结账，我们说好先拿货，卖完了再给钱。我4月1日20时42分、21时0分通过微信分别给余正超转账5700元、300元，21时8分通过支付宝转账给余正超4000元，合计10000元，里面有结算200颗“麻果”的钱5400元（我从余正超处拿货是每颗27元），其他的钱是我之前从他那里拿毒品没有结算完欠他的。我频繁向余正超转账是因为我从他那里拿货卖了之后没有及时跟他结算，目前我还欠他16000元，余正超每天都会催我还钱，每天基本上在同一时间段内，我的微信和支付宝都会凑个整数给余正超转过去还钱。我一般都5到7天向余正超购买一次，每次都是购买毒品“麻果”200或300颗不等，主要看余正超手中存货的情况。我与余正超基本上都是当面交易，由他指定地点，然后用香烟盒子包好给我。余正超指定的地点有三个，一个是古城南路进章林夜市的路口，一个是老武装部正门口附近，一个是邾城街好吃街十字路口。其于2019年7月12日供述：2019年3月27日到3月30日之间的一天下午，我和余正超在进章林路口见面后，他给了我一个宽窄牌香烟盒子，里面没有香烟，有一个蓝色的塑料袋子，袋子里面装了200颗毒品“麻果”。其于2019年8月22日所作证言主要内容为：我通过“黄某”介绍认识余正超是事实，但没有向余正超借钱，我和余正超就是贩卖毒品的关系，我从他手上低价（27元左右每颗）购买毒品，然后高价（50元每颗）卖出。2018年下半年我开始贩卖毒品，认识了余正超。因为我从余正超处购买毒品都是先拿货，等我卖完了有钱了再还给他，所以2019年3月30日至4月1日间的4笔转账都是我还给余正超的毒资。我们没有其他交情，更不会有什么正常的经济借贷关系。9.被告人余正超的供述。其于2019年7月8日供述：2019年7月8日15时许，我在邾城街老车站附近的一间废弃私房里吸食了一颗“麻果”，出门刚好碰到民警，民警看我神色可疑，对我进行盘查，发现我是逃犯，就将我传唤到派出所接受讯问了。我通过“黄某”认识了梅某，但是和他关系不是很好。我手机里和梅某有多笔交易往来，这些钱是我借给他的，因为我和他不是很熟，“黄某”还做了担保。我不知道他借钱做什么，我的钱是之前打工存下来的。我从2017年年初就没有工作了，在家养病，靠给人放“码钱”为生，所以支付宝和微信与多人有大笔交易往来。2019年3月底的一天，我和梅某在章林夜市路口碰到，我交给他一包宽窄牌香烟，里面就是香烟，就是朋友之间我给他包香烟。其于2019年8月13日供述：2018年冬天我通过一个叫“黄某”的人认识梅某。梅某找我借过钱，是“黄某”跟我说的，我第一次和他见面，就要他拿东西作抵押，梅某拿摩托车、手表、手机作抵押，一个星期后我借给他5000元。半个月后梅某将5000元还给了我，我将抵押物还给他。后续梅某陆续以前述方式找我借钱，具体记不清楚了，我基本上都用现金借给他，他用支付宝、微信及现金还给我。梅某支付宝转账4000元，微信转账2840元、5700元、300元是他还之前找我借的钱。我贩卖及购买的毒品中没有“冰毒”，只有“麻果”。关于被告人称自己未实施该起犯罪的辩解意见，及辩护人认为公诉机关提交的证据不足以证实该起指控的辩护意见，经查，梅某供述从余正超处购入毒品且能辨认出余正超；余正超系贩毒人员，本案其他两起作案与本起作案在毒品、毒资交付方式上有一致性；余正超辩称收取梅某钱款系后者偿还的债务，但不能提供二人间存在债权债务关系的证据；余正超供述与梅某关系不好，其所称出借较大数量款项及见面即将整包香烟给梅某不合常理；综上，可以认定余正超有向梅某贩卖毒品的行为。对被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见本院不予采纳。本起作案未查获交易毒品的实物，梅某所述从余正超处以27元/颗的价格购得200颗甲基苯丙胺片剂，无与之对应的转账记录，亦无其他证据能够证明该起犯罪交易毒品的具体数量，故本院对公诉机关指控余正超贩卖毒品的行为予以认定，对指控贩卖毒品的数量不予支持。（二）2019年7月5日，余正超与购毒人员肖某商定交易50颗甲基苯丙胺片剂，13时6分余正超通过微信账户向肖某收取毒资1000元，余款1500元暂予赊欠。同日下午，余正超在新洲区老大桥附近将20余颗甲基苯丙胺片剂贩卖给肖某。次日下午，余正超又在邾城街南街菜场附近将20余颗甲基苯丙胺片剂贩卖给肖某。余正超两次贩卖给肖某甲基苯丙胺片剂共计50颗。（三）2019年7月8日13时4分，肖某通过微信转账支付给余正超1300元，要求当日晚上按行情交付相应的毒品，二人未商定毒品交易的具体价格及数量。余正超收款，并提醒肖某7月5日毒资仅支付了1000元。同日15时许，在，巡逻民警见余正超神色慌张、形迹可疑遂对其进行盘问，发现其系网上逃犯，遂将余正超传唤至公安机关进行调查，同日将其刑事拘留。另查明，2019年7月8日，民警查获肖某，并对其尿液样本进行现场检测，结果为甲基安非他明呈阳性。次日，肖某因吸食毒品的违法行为被行政拘留五日。上述事实，被告人在开庭审理中亦无异议，且有证人肖某的证言，辨认笔录，尿液现场检测报告书，检验结果告知笔录，尿检照片，微信聊天及转账记录，书证受案登记表、立案决定书、吸毒人员查获登记表、行政处罚决定书、身份信息、抓获经过等证据证实，足以认定。庭审过程中，余正超的辩护人向法庭提交了武汉市公安局新洲区分局邾城街邾城派出所制作的询问笔录、证明各一份，以及本院刑事判决书一份，拟证明余正超有立功表现。公诉机关认为辩护人提交的上述证据与本案无关联性，不予认可。经查，辩护人提交的上述材料反映的事实为2014年7月30日余正超配合公安机关抓获贩毒人员栾某，后栾某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，附加剥夺政治权利三年。立功是犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪的行为，包括协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，本案被告人其协助抓获其他犯罪人员发生在到案前，不能认定为立功。辩护人提交的相关材料，不能达到其证明目的，且与本案无关联性，本院不予采信。对辩护人提出被告人具有立功情节的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人余正超明知是毒品甲基苯丙胺而多次故意非法贩卖，情节严重，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的大部分事实清楚，证据确实充分，罪名成立。余正超在实施第三起贩卖毒品过程中，已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。对辩护人提出的被告人部分犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳。余正超到案后如实供述部分罪行，可酌情从轻处罚。被告人余正超多次向他人贩卖毒品，不能认定为初犯、偶犯。对辩护人相关辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项规定，判决如下：被告人余正超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月8日起至2024年1月7日止。罚金款限于本判决生效之次日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 莅人民陪审员  李钱磊人民陪审员  程 萍二〇二〇年八月二十八日书 记 员  李 哲