山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1302民初1425号 原告：柳瑞超，男，1962年6月20日出生，汉族，住河南省唐河县。 委托诉讼代理人：杨根源，山东启阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁明明，山东启阳律师事务所律师。 被告：南通昆发净化工程有限公司，住所地江苏省南通市钟秀中路108号汇隆新城Ｂ1幢407室。 法定代表人：顾吉然，总经理。 被告：陆荣，男，1987年10月8日出生，汉族，住江苏省泰州市医药高新区。 原告柳瑞超与被告南通昆发净化工程有限公司（以下简称昆发公司）、陆荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年01月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告柳瑞超及其诉讼代理人杨根源、梁明明，被告南通昆发净化工程有限公司的法定代表人顾吉然，陆荣到庭参加诉讼。其间陆荣于2010年4月20日申请对柳瑞超的伤情重新鉴定，本院依法进行了委托，2020年5月21日鉴定终结。本案现已审理终结。 柳瑞超向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计140200.69元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告公司承建了鲁南制药厂厂房施工项目,位于临沂市兰山区交汇,鲁南制药厂。原告系被告雇佣员工。2019年10月11日,原告在干活中,脚手架倒地致使原告受伤。后被告陆荣将原告送往医院治疗。原告出院后,多次与被告协商赔偿未果。 昆发公司辩称：一、昆发公司非适格被告。柳瑞超不是我公司员工，我司未雇佣柳瑞超，也从未给柳瑞超发放过劳务报酬。我司在鲁南制药厂有部分工程是雇佣陆荣提供劳务的。事故发生后，我司才知道陆荣私自将应由其自己完成的劳务，雇佣柳瑞超来操作。我司认为，柳瑞超是否应得到赔偿，应当由陆荣承担。柳瑞超与陆荣之间存在雇佣关系，与我司无涉。二、柳瑞超自身应当承担责任。柳瑞超违反操作规程，导致自身受伤，其作为一个经常在工地提供劳务的成年人，应当知晓基本的操作规程，应对其自身的行为负责。此次事故的发生，柳瑞超的过错是造成其受伤的主要原因，应当承担事故的主要责任。剩余部分赔偿责任应当由陆荣承担。三、事故发生后一个月就进行伤残鉴定错误。根据山东医专附属医院司法鉴定所司法鉴定意见书得知，柳瑞超于2019年10月11日受伤，其2019年11月27日就在临沂正泰法医司法鉴定所进行了鉴定。根据相关法律规定，人身损害伤残鉴定时间应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或临床治疗效果稳定后进行，目前，各地的具体做法不同，有的规定是自受到伤害之日起6个月，也有的是3个月，也有的规定1年，有的甚至更长。但是受伤后一个月就进行伤残鉴定显然不符合规定。陆荣申请重新鉴定后，重新鉴定的机构并没有对柳瑞超进行摄片，仅是根据此前的材料进行鉴定，且完全抄录了柳瑞超单方鉴定机构的鉴定结论。答辩人认为，柳瑞超所谓的受伤是否真实、是否有旧伤应当是鉴定机构必须查证的事实，不能仅凭原有资料就对柳瑞超的伤残作出评定，答辩人认为该鉴定意见不应当被采信。四、对柳瑞超的起诉金额有异议。柳瑞超的医药费用由陆荣已经支付19200元，不存在医药费。陆荣雇佣柳瑞超仅几天时间，柳瑞超并非长期有活干，其没有纳税证明，因此柳瑞超的误工费仅能以100元一天计算60天。柳瑞超住院时是陆荣安排人员护理，故不存在护理费一说。营养酌情可以计算30天，每天10元。住院伙食补助费不存在，因为其伙食费已经由陆荣承担。交通费酌情支付300元。答辩人坚持柳瑞超不能构成10级伤残，如果贵院一定要认定，可以按农村标准支持。精神抚慰金不存在，如果贵院要支持，则需要考虑柳瑞超的责任，打3折由陆荣支付，即为1500元。据陆荣陈述，除医药费、护理费之外，陆荣另外给付了原告2300元现金。综上，答辩人昆发公司认为柳瑞超不构成伤残，三期鉴定超长，柳瑞超应当承担赔偿金额70%的责任，其余赔偿责任由陆荣承担。答辩人不应当承担责任。 陆荣辩称：一、对柳瑞超的伤残鉴定有异议。根据山东医专附属医院司法鉴定所司法鉴定意见书得知，柳瑞超于2019年10月11日受伤，其2019年11月27日就在临沂正秦法医司法鉴定所进行了鉴定。根据相关法律规定，人身损害伤残鉴定时间应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或临床治疗效果稳定后进行，目前，各地的具体做法不同，有的规定是自受到伤害之日起6个月，也有的是3个月，也有的规定1年，有的甚至更长。但是受伤后一个月就进行伤残鉴定显然不符合规定。答辩人申请重新鉴定后，重新鉴定的机构并没有对柳瑞超进行摄片，仅是根据此前的材料进行鉴定，且完全抄录了柳瑞超单方鉴定机构的鉴定结论。答辩人认为，柳瑞超所谓的受伤是否真实、是否有旧伤应当是鉴定机构必须查证的事实，不能仅凭原有资料就对柳瑞超的伤残作出评定，答辩人认为该鉴定意见不应当被采信。二、对柳瑞超的起诉金额有异议。柳瑞超的医药费用由答辩人已经支付19200元（其中门诊1800元、住院17400元），不存在医药费。答辩人雇佣柳瑞超仅几天时间，柳瑞超并非长期有活干，其没有纳税证明，因此柳瑞超的误工费仅能以100元一天计算，其误工期仅能计算60天。柳瑞超住院时是答辩人安排人员护理，故不存在护理费一说。营养酌情可以计算30天，每天10元，但该部分费用答辩人已经支付。住院伙食补助费不存在，因为其伙食费已经由答辩人承担。交通费酌情支付300元。答辩人坚持柳瑞超不能构成10级伤残，如果贵院一定要认定，可以按农村标准支持。精神抚慰金不存在，如果贵院要支持，则需要考虑柳瑞超的责任，打3折支付，即为1500元。原告起诉金额核算后，应当再减去答辩人陆荣支付的2300元（住院时给付了原告现金，该款是除去医药费、护理费之外的款项）。三、柳瑞超负事故的主要责任，应当承担其主张金额的70%。在事故发生前，答辩人已经对包括柳瑞超在内的等人进行告知，要求按操作规程操作，要注意安全。但事故发生时，是由于柳瑞超坚持不从脚手架上下来再移动脚手架，导致其自身摔倒，柳瑞超对事故的发生承担主要责任，其应当承担70%的责任。四、本案与昆发公司无涉，柳瑞超应付责任之外的赔偿金额，答辩人自愿承担。答辩人与昆发公司有长期承揽合同业务。2019年5月承揽了昆发公司山东临沂工程的人工劳务，后自行雇佣了柳瑞超。柳瑞超是为本人提供劳务，与昆发公司无涉。在柳瑞超自身过程承担责任之外，答辩人自愿承担下余赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 柳瑞超提交证据如下：1、原告身份证；2、住院病历、诊断证明,医疗费发票、用药明细；3、司法鉴定意见；鉴定费发票；5、昆发公司的企业信息；6、护理人柳磊的身份证；7、原告受伤现场照片；8、2019年12月18日16点46分原告之子与被告陆荣的153××××6746手机通话录音。昆发公司质证如下：证据1无异议；证据2的真实性无异议、关联性有异议；证据3、4、5无异议；证据6真实性无异议，但原告之子并非护理人员，而是是陆荣安排人护理的；证据7、8不清楚。陆荣质证如下：证据1、2无异议；证据3有异议；证据4无异议；证据5没有异议；证据6有异议,原告受伤时是我安排人护理的,原告的儿子并没有护理。证据7、8没有异议。 昆发公司提交证据如下：1、承揽合同,证明陆荣承揽了昆发公司承包的活；2、脚手架照片,证明事故发生时原告所使用的脚手架外观等,移动时必须操作者下到地面,原告操作时没有从脚手架下来就移动脚手架造成了脚手架歪倒原告受伤。柳瑞超质证如下:证据1真实性、合法性、关联性均有异议,该份合同系二被告之间签订,与原告无关。对证据2有异议，原告在脚手架干活时其中另一同事王得乐在未告知原告的情形下私自移动脚手架才致使原告受伤,而不是原告自行移动而摔倒。陆荣质证如下:对证据1、均无异议。 陆荣提交证据如下:1、会议记录，证实在事故发生前其曾经给雇佣人员强调过安全操作规程；2、证人王德乐等人的证言，证实在事故发生前陆荣曾经给雇佣人员强调过安全操作规程,柳瑞超违反操作规程是发生事故的主要原因；3、脚手架照片,证实如果要移动脚手架人必须得下来。柳瑞超质证如下:对证据1的真实性有异议,被告陆荣从未向原告强调安全生产措施,也未召开过会议,该份会议记录系陆荣自行书写；对证据2有异议，证人未出庭不得作为证据使用，并对证人所书写的内容不予认可；对证据3的真实性有异议,该脚手架底部无轮,原告受伤时的脚手架有车轮,并且原告在受伤时已经戴有安全帽及安全带。昆发公司质证如下:对证据1、2、3均没有异议。 本院宣读、出示了当事人申请重新鉴定后，本院委托山东医专附属医院司法鉴定所出具了医专司鉴所2020临鉴字第554号司法鉴定意见，当事人均无异议。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:柳瑞超长年从事通风工程的工作，陆荣常在外承揽工程，经常由柳瑞超提供劳务。2019年5月10日，昆发公司作为甲方（委托方）与作为乙方（承揽方）陆荣签订《承揽合同》，约定由陆荣承揽鲁南厚普制药区安装通风管道工程，合同约定有“乙方在提供承揽服务过程中受到人身损害或财产损失的,由乙方自行负责,甲方对此不承担任何责任；甲方与乙方之间不建立劳动关系、雇佣关系、劳务派遣关系或类似关系”等内容。陆荣承揽该工程后，雇佣柳瑞超等提供劳务者完成该工程，2019年10月11日，柳瑞超在该工地作业时站在一个下方有轮子的脚手架上，后摔倒受伤，陆荣等人及时将柳瑞超送医治疗，陆荣先行支付医疗费19200元、请人在医院进行护理、支付了住院生活费，还曾另行给付柳瑞超现金2300元。柳瑞超共住院24天，还自行支付医疗费778.69元，其为评定伤情花鉴定费1600元。在诉讼过程中，因陆荣申请对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定,本院依法委托，经山东医专附属医院司法鉴定所进行鉴定并出具医专司鉴所[2020]鉴字第554号司法鉴定书，柳瑞赵的损伤为右侧多发肋骨骨折达六根以上，构成十级伤残。2.其误工期为120日,护理期60日、营养期60日。 本院认为，柳瑞超为陆荣提供劳务，双方虽未签订书面合同，但形成事实上雇佣关系，柳瑞超在提供劳务过程中受身体伤害，造成的经济损失应当由陆荣承担。柳瑞超系在提供劳务过程中受伤，陆荣辩称柳瑞超违反操作规程导致自身受伤，应当负主要责任，但未能提交证据予以证实，本院不予支持。 根据山东省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》“对各类人身损害赔偿纠纷案件不再区分城镇居民和农村居民统一按照城镇居民赔偿标准，计算相关项目赔偿数额”的规定，柳瑞超遭受的损失应当按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算。柳瑞超的伤情为十级伤残，其主张残疾赔偿金应予支持，因山东省自2020年3月已不再区分城镇和农村标准，故应支持84658元；其住院期间陆荣代为支付医疗费，派人护理并支付住院生活费，故对其主张的医疗费仅支持其自行支付的778.69元，对其主张住院期间的住院伙食补助费不予支持；对其主张的护理费按照司法鉴定意见书的60天减去住院的24天即36天、以每天115.97元计算，为4174.92元；其主张营养费予以支持，按照60天、每天30元的标准计算，为1800元；对其主张的误工费按照司法鉴定意见书的120天、以每天115.97元的标准计算，为13916.40元；，其主张交通费未提交证据，本院酌予支持300元；原告自行委托进行伤情鉴定支付鉴定费1600元系其提起诉讼必要的支出，应予支持。以上共计107228.01元。另，柳瑞超因受伤遭受精神损失，考虑其受伤原因、受伤程度等，对其主张精神抚慰金应予支持，但考虑陆荣在其受伤后及时将其送医救治、先行支付医疗费、住院生活费并派人护理等，对陆荣另行交付的现金2300元可作为先行支付的精神抚慰金。 综上所述，柳瑞超提出诉讼请求，有事实和法律依据的部分本院予以支持，其他不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、被告陆荣于本判决生效后十日内一次性赔偿原告柳瑞超残疾赔偿金84658元、医疗费778.69元、误工费13916.40元、护理费4174.92元、营养费1800元、交通费300元、鉴定费1600元（以上共计107228.01元）； 二、被告陆荣赔偿原告柳瑞超精神抚慰金2300元（已先行支付）； 三、驳回原告柳瑞超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1552元（系减半收取），由被告陆荣负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  王荣华 二〇二〇年八月六日 书记员  庄 宁