福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0627民初1427号 原告：漳州天成景观工程有限公司，住所地福建省芗城区北二号路北侧之二602号。统一社会信用代码：91350600563390321N。 法定代表人：魏宝英，总经理。 委托诉讼代理人：马晋，福建兴南律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢会江，南靖县山城法律服务所法律工作者。 被告：南靖县璟昇房地产开发有限公司，住所地福建省漳州市南靖县山城镇湖滨名城8幢504室，统一社会信用代码：913506270774413816。 法定代表人：杨文杰，经理。 委托诉讼代理人：范倩倩，女，汉族，居民，住福建省大田县，系公司员工。 原告漳州天成景观工程有限公司（以下简称天成公司）与被告南靖县璟昇房地产开发有限公司（以下简称璟昇公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天成公司的委托诉讼代理人马晋、卢会江，被告璟昇公司的委托诉讼代理人范倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天成公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令璟昇公司向天成公司支付广告发布费350000元及违约金（违约金自2019年1月25日起至还清款项之日止以350000元为基数，按合同约定的相对方违约责任日千分之三计算违约金，暂计算至2020年5月25日）；2.本案诉讼费由璟昇公司负担。事实与理由：2016年2月5日，璟昇公司与天成公司协商户外广告发布事宜并签订《合同书》，约定付款方式为房屋串换。合同签订后，天成公司按照约定为璟昇公司制作、发布户外广告，并向南靖县工商行政管理局申请办理户外广告登记。因璟昇公司未能按约定提供精装房，致使原、被告双方没有签订商品房买卖合同，而后双方重新确认由璟昇公司向天成公司支付350000元广告费，璟昇公司至今尚未付款，特向贵院起诉，请求判如所请。 璟昇公司辩称，1.天成公司应当提供证据证明其已按合同约定完整履行广告发布义务，否则应当承担举证不能的后果。天成公司与璟昇公司就广告发布事宜签订合同，约定天成公司在书洋三中教学楼、中山闸门等9个地点发布璟昇公司的户外广告，负责广告的日常维护及保养工作。天成公司主张已经按照合同约定制作发布户外广告，但并未提供证明合同履行情况的相关文件。天成公司仅仅提供了3个广告地点的照片，而书洋三中教学楼、中山闸门等地点广告发布情况均未提供任何发布证明，且广告发布时间、地点均未标识，证据不足以证明天成公司有按照合同制作、发布璟昇公司的广告。根据谁主张谁举证原则，天成公司负有提供证据证明已经按照合同约定履行广告发布义务，根据天成公司现有证据明显无法证明；2.天成公司无权要求璟昇公司支付逾期付款违约金。广告费的支付需进行验收核算，天成公司无法提供广告发布的相关资料供璟昇公司验收结算，在双方就广告发布情况、结算事项未达成一致意见，天成公司又负有举证责任的情况下，璟昇公司暂未支付广告费的情况不构成逾期付款；3.璟昇公司认为违约金标准过高。根据《合同法》第一百一十四条规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，合同约定的违约金过高，天成公司也未能举证证明其实际损失。璟昇公司认为若其应当支付广告费用及违约金，应调整为贷款市场报价LPR利率计算。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2016年2月5日，璟昇公司与天成公司就璟昇公司在南靖县户外广告签订《合同书》，合同约定广告发布路段、规格、数量、时间、金额，其中书洋三中教学楼看板金额为15万元，中山闸门三面翻金额为20万元；动车站候车厅看板、动车站通道看板、山梅公路太空架、南靖县人民广场屋顶、南靖县后河绿化带、南靖县火车站前方楼顶、山梅公路沿线太空架等七个地点为赠送，金额均为0元；船场三岔路口三面高立柱的金额为0元。合同有效期限自2015年2月5日起至2016年2月5日止，共一年。广告发布费为350000元（含税费）。付款方式为房屋串换，天成公司以本合同广告费用串换璟昇花园8#楼A1002室（¥583414元）/8#楼A1001室（¥587303元）相同价格的房价款（不含契税和公维金），乙方于合同签订日且接到甲方通知后5个工作日内与甲方签订《房屋认购协议书》。根据《合同书》第七条约定：“1.任何一方违反合同，致使本合同全部或部分不能履行，违约方应承担该合同条款全部金额的赔偿责任。3.乙方未在本合同约定的时间内完成广告的审批、制作和发布，因乙方原因导致甲方的广告不能发布或者无法发布时，乙方应另行向甲方支付违约金，违约金每日按合同价款的千分之三计算，逾期一个月后，甲方有权要求乙方在5个工作日内付清所有违约金。” 合同签订当日，璟昇公司与天成公司指定的人员王裕川、罗红英签订“璟昇花园认购协议书”，由王裕川认购8#楼1002室、罗红英认购8#楼1001室。当日，王裕川、罗红英分别向璟昇公司交纳购房定金50000元。后因璟昇公司无法按约定提供精装房，双方重新确认由璟昇公司向天成公司支付350000元广告费。 合同签订后，天成公司向南靖县市场监督管理局申请在南靖县山城镇新中山闸门、南靖县书洋三中看板、南靖县书洋镇山梅线太空架31K、南靖县山城镇后河看板、南靖县山城镇糖烟酒楼顶等地发布广告。2015年2月15日，经南靖县市场监督管理局核准，核发编号为：3506272015020012、3506272015020013、3506272015020014、3506272015020015、3506272015020016、3506272015020017户外广告登记证。 天成公司依约在书洋三中教学楼看板、中山闸门三面翻、动车站候车厅看板、动车站通道看板、山梅公路太空架、南靖县人民广场屋顶、南靖县后河绿化带、南靖县火车站前方楼顶、山梅公路沿线太空架等路段发布户外广告。 2018年8月15日，天成公司曾就本案纠纷向本院起诉璟昇公司，因未在七日内预交案件受理费，本院于2018年8月23日作出（2018）闽0627民初1974号民事裁定书裁定案件按天成公司撤诉处理。 以上事实有天成公司提供的《合同书》、照片、户外广告登记审核表、发票、本院（2018）闽0627民初1974号民事裁定书等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，天成公司与璟昇公司签订的《合同书》主体适格，为双方真实意思表示，且内容不违反法律、法规强制性规定，应属合法有效，双方应当按照合同约定履行各自义务。根据双方签订的《合同书》约定，由天成公司在书洋三中教学楼、中山闸门等9个地点发布璟昇公司的户外广告。天成公司提供的照片、户外广告登记证证明其已充分履行合同义务，且涉案广告为大型悬挂或张贴式广告，广告的发布与否是显而易见的事实，璟昇公司完全可以对广告的发布情况进行取证，但其未提供证据证明天成公司未完成广告发布义务，应承担举证不能的不利后果，其主张天成公司未完成广告发布义务的主张，本院不予采纳，故天成公司要求璟昇公司支付广告发布费350000元的诉求，本院予以支持。关于违约金数额计算问题。天成公司主张璟昇公司应自2019年1月25日起至还清款项之日止以350000元为基数，按合同约定的相对方违约责任日千分之三计算违约金。璟昇公司认为天成公司主张的违约金过高，应当适用LPR利率计算违约金。根据《合同书》第七条约定：“1.任何一方违反合同，致使本合同全部或部分不能履行，违约方应承担该合同条款全部金额的赔偿责任。3.乙方未在本合同约定的时间内完成广告的审批、制作和发布，因乙方原因导致甲方的广告不能发布或者无法发布时，乙方应另行向甲方支付违约金，违约金每日按合同价款的千分之三计算，逾期一个月后，甲方有权要求乙方在5个工作日内付清所有违约金。”《合同书》约定违约方应承担该合同全部金额的赔偿责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方当事人造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。在天成公司未就璟昇公司迟延支付广告费的违约行为给其造成的损失向本院提交相应证据的情况下,其损失应以相应广告费对应的利息损失为依据,天成公司请求自2019年1月25日起按日千分之三计算违约金标准明显过分高于中国人民银行同期同类贷款基准利率,故应对违约金标准予以降低;又因自2019年8月20日中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故本院确定违约金自2019年1月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算；2019年8月20日起至款项偿还之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百五十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，判决如下： 一、南靖县璟昇房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向漳州天成景观工程有限公司支付广告发布费350000元及违约金（违约金自2019年1月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算；2019年8月20日起至款项偿还之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回漳州天成景观工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费12403元，减半收取6202元，由漳州天成景观工程有限公司负担3749元，由南靖县璟昇房地产开发有限公司负担2453元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 员 吴雪云 二〇二〇年八月二十一日 法官助理 沈泽鸿 书 记 员 黄漳莉 附：执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。