江苏省高邮市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1084民初395号原告：高邮市中信农村小额贷款有限公司（以下简称中信小贷公司），住所地高邮市界首镇下河路。法定代表人：高志，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋干明，江苏秦邮律师事务所律师。被告：高邮市申夏生物工程科技有限公司（以下简称申夏公司），住所地高邮市经济开发区长兴路9号。法定代表人：闵立鑫，该公司董事长。被告：闵立鑫，男，1963年10月25日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。共同委托诉讼代理人展兴干，江苏日出律师事务所律师。被告：高邮市翔坤实业有限公司（以下简称翔坤实业公司），住所地高邮市经济开发区长兴路9号。法定代表人：郑向栋，该公司董事长。被告：郑向栋，男，1970年10月29日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。被告：高邮市恒盛肠衣厂（以下简称恒盛肠衣厂），住所地在高邮市经济开发区文游村头闸组。法定代表人：张玉斌，该公司负责人。被告：张玉斌，男，1969年2月15日出生，汉族，高邮市人，住高邮市经济开发区。共同委托诉讼代理人柏文荣，高邮正大法律服务所法律工作者。原告高邮市中信农村小额贷款有限公司与被告申夏公司、翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌借款合同纠纷一案，本院于2017年8月29日作出一审判决，后经扬州市中级人民法院裁定撤销一审判决，发回重审，于2019年1月7日再次立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中信小贷公司委托诉讼代理人蒋干明、被告申夏生物公司及闵立鑫共同诉讼委托代理人展兴干、翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、郑向栋、张玉斌共同委托诉讼代理人柏文荣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中信小贷向本院提出诉讼请求：1、判令被告申夏生物公司立即偿还借款本金240万元及利息（以240万元本金从2014年12月21日起按照月利率12.5‰逾期上浮50%计算至借款还清之日止），承担律师代理费9.6万元并负担诉讼费用；2、被告闵立鑫、翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、郑向栋、张玉斌承担连带保证责任。事实和理由：2014年10月31日，被告申夏生物公司向原告借款240万元，用于借新还旧，并由其他五被告担保。各被告分别与原告签订了借款合同和保证合同，约定借款月利率为12.5‰，期限6个月。如未还本付息，五担保人承担连带保证责任，同时约定，如被告违约，则按贷款利率加收50%并承担诉讼而支出的律师费等费用。借款期限届满后，被告尚欠本金240万元未还，利息也未按期支付，原告故诉至法院，要求判如所请。被告申夏公司及闵立鑫共同辩称，申夏公司于2014年10月31日通过向原告借款240万元以借新还旧的方式归还此前的借款240万元系事实，被告闵立鑫为申夏公司向原告借款提供连带责任担保也是事实，但2015年7月份，原告委托案外人杨华林向被告申夏公司催要借款，双方经过协调，于2015年8月20日签订了以物抵债的协议书即被告申夏公司以其所有的原子吸收分光光度计一台，高压液相色谱设备一台，以240万元的价格抵偿所欠原告的借款本息，至此，原、被告之间的债权债务关系已经消灭。另外，本案借贷系新贷还旧贷，闵立鑫不应承担担保责任。被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、郑向栋、张玉斌共同辩称，四被告共同担保是事实，但是在此过程中，原告委托代理人和主债务人申夏公司已经达成以物抵债的协议，原告和主债务人应该按照此协议履行义务，债务已经消灭，四被告不应再承担担保责任。如果担保责任不应承担，原告方应该退回肠衣厂偿还的40万元。如果以物抵债不成立，偿还的40万元抵偿本金，不是偿还利息。另外，本案系借新还旧，借款实际并未发生，故郑向栋、张玉斌不应承担担保责任。原告为证明其诉请向本院提交了以下证据：2013年10月12日原告与申夏生物公司签订的《借款合同》一份以及原告与翔坤实业公司、恒盛肠衣厂签订的《保证合同》一份、2013年10月12日的借款借据一份、中国农业银行电子交易回单一份、2014年10月31日原告与被告申夏生物公司签订的《借款合同》一份以及原告与被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌签订的《保证合同》一份、2014年10月30日申夏生物公司出具的贷款申请一份、2014年10月31日的借款借据一份、原告与江苏秦邮律师事务所签订的委托代理合同一份、金额为48000元的江苏增值税专用发票一份。经质证，六被告对以上证据三性均无异议，认为申夏公司通过借新还旧的方式向原告借款240万元系事实，被告闵立鑫、郑向栋、张玉斌为申夏公司的借款提供连带责任担保是事实，但系借新还旧，不应承担担保责任，另外借款部分已经实际偿还，不应承担相应责任。被告申夏公司、闵立鑫为证明其诉请，向本院提交了以下证据：原告委托案外人杨华林向申夏公司催收款项的委托书，案外人杨华林与被告申夏公司于2015年8月29日签订的以物抵债的协议书，证明被告申夏公司以两台设备抵偿所欠原告的借款本息。经质证，原告中信公司对其出具的授权委托书中打印内容的真实性没有异议，但对委托书最后两行手写的委托内容有异议，根据2018年12月12日扬州中院询审笔录中经申夏公司确认，授权委托书底部手写添加的内容“可收取借款交付或申夏生物公司设备抵充全部债务并双方达成协议”是杨华林自己手写的，并非出于中信公司的授权，中信公司对此不予认可；其次，委托书载明的日期为2015年7月12日，当时杨华林与申夏公司没有接触，其添加的内容不可能发生在当日，所为设备抵充全部债务并双方达成协议，是杨华林与申夏公司签订协议时添加的，双方在恶意处置中信公司债权，申夏公司明知委托书以物抵债内容是杨华林自己添加的，未尽审慎注意义务，也未与原告核实，另外，该协议严重侵犯原告利益，双方所签协议不生效力。被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、郑向栋、张玉斌未对证据提出异议，原告委托案外人杨华林清收债务，杨华林作出的行为应该代表原告，至于委托人杨华林有无向原告汇报，这是原告与杨华林之间的内部事宜，只要有授权委托书和协议书，杨华林的代理行为成立。经庭审，根据原、被告陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月12日，原告与被告申夏生物公司签订了《借款合同》一份，约定：被告申夏生物公司因生产经营需要向原告贷款250万元，还款期限12个月，月利率12‰，同日原告与被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂签订《保证合同》，约定被告翔坤实业公司和恒盛肠衣厂为上述债务提供连带责任担保。合同签订当天，原告向被告申夏生物公司发放贷款250万元。还款到期前，被告归还原告10万元本金。申夏生物公司因资金未回笼到位，于2014年10月30日向原告申请240万元借新还旧，故双方于2014年10月31日重新签订了《借款合同》一份，约定借款用途借新还旧，借款金额为240万元，借款到期日为2015年4月30日，月利率为12.5‰，结息日为每月21日，逾期贷款罚息利率为贷款利率水平加收50%，同日，原告与被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌签订《保证合同》一份，约定被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌为上述借款提供连带责任保证，同时约定保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金以及包括但不限于诉讼（仲裁）费、鉴定费、律师代理费、差旅费等债权人实现债权的一切费用。借款到期后，被告申夏生物公司未归还本金，利息截止2014年12月21日已经归还51000元，被告恒盛肠衣厂于2018年8月20日被本院执行到位40万元，剩余本金及利息均未归还，原告为实现上述债权已支付了律师代理费48000元。被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌也未承担担保责任。另外，原告中信公司于2015年7月12日委托案外人杨华林负责清收被告申夏公司所欠240万元借款本息并出具相应委托书，案外人杨华林在授权委托书尾部手写：“可收取借款交付或申夏生物公司设备抵充全部债务并双方达成协议”。案外人杨华林以原告中信公司名义与被告申夏公司于2015年8月20日签订被告申夏公司以两台设备（原子吸收分光光度计一台，高压液相色谱设备一台）抵偿原告240万元贷款本息。后原告中信公司不同意接收被告申夏公司抵偿债务的设备。原告多次催债未果，遂诉至法院。由于双方意见分歧较大，致本案调解不成。本院认为：合法的借款合同受法律保护。被告申夏公司向原告中信小额贷款公司借款240万元，有被告高邮市申夏生物工程科技有限公司与高邮市中信农村小额贷款有限公司签订的借款合同以及银行转账凭证为证，借款事实清楚，证据确凿。被告申夏公司主张原告中信公司在催收账款时，委托案外人杨华林曾就清收账款与被告申夏公司达成“以两台设备（原子吸收分光光度计一台，高压液相色谱设备一台）抵偿本案240万元债务的协议”，原告认为，案外人杨华林私自处分债权，事后在委托书中添加授权内容，而被告申夏公司明知委托书以物抵债内容是杨华林自己添加的，未尽到审慎注意义务，也未与原告了解核实，故双方签订的以物抵债协议无效，本院认为，委托书中授权内容“可收取借款交付或申夏生物公司设备抵充全部债务并双方达成协议”，系案外人杨华林手写，手写的位置位于受托人签名之后，按照正常的书写习惯应当有委托人在此处的签字和盖章，其次，此处手写授权内容系对原告委托书中先前打印的“清收债权”的授权内容作出的重大突破，被告申夏公司应负审慎审查的义务，应事后征得原告中信公司的确认，再次，本院多次要求案外人杨华林到庭说明情况，案外人杨华林拒不到庭，且抵偿协议中未对两台设备价值进行评估，可能侵害到原告债权人利益，可以推定案外人杨华林并未取得“以物抵债”的授权，综合以上，本院认为，案外人杨华林在授权委托书中手写添加授权并与被告申夏公司达成以两台设备抵偿240万元债务的行为，系超出代理权限的行为，且未取得中信公司的事后追认，故对原告中信公司不发生任何效力。被告申夏公司尚欠本金、利息及律师费未归还，应承担相应还款责任。被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌为上列债务提供连带责任担保由保证合同为证，其中被告闵立鑫、郑向栋、张玉斌主张本案借贷系新贷还旧贷，担保人对此不知情，不应承担担保责任。本院认为，借款合同、担保合同均已明确借款用途为“借新还旧”，且被告闵立鑫、郑向栋、张玉斌三人系被告申夏公司、翔坤实业公司、恒盛肠衣厂三单位（旧贷的担保人）的法定代表人，应当对借新还旧的事实是清楚的，综上，被告被告翔坤实业公司、恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌仍应承担连带保证责任。借款到期后，被告申夏生物公司未归还本金，利息截止2014年12月21日已经归还51000元，被告恒盛肠衣厂于2018年8月20日被本院执行到位40万元，应做相应扣除。据此，为维护当事人合法的民事权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条、《中华人民共和国合同法》第二百零一条、第二百零五条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告高邮市申夏生物工程科技有限公司应于本判决生效后十日内一次性给付原告借款本金240万元并承担相应利息（以240万元为本金按照月息12.5‰进行计算从2014年12月21日计算至2015年4月30日，以240万元为本金从2015年5月1日起上浮50%即月息18.75‰计算至实际还款，另自2018年8月20日扣除执行款40万元以抵充相应本息）及律师费48000元；二、被告高邮市翔坤实业有限公司、高邮市恒盛肠衣厂、闵立鑫、郑向栋、张玉斌为上列债务承担连带保证责任；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费27300元，案件保全费5000元，合计32300元由六被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费27300元（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。审 判 长  于 谦人民陪审员  孙桂兰人民陪审员  刘 林二〇二〇年八月十九日书 记 员  赵昕彤附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国合同法》第二百零一条规定：贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条：主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。