浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)浙01民终963号 上诉人（原审原告）：上海海富清洗保洁有限公司，住所地上海市青浦区金泽镇莲湖路53号201室，统一社会信用代码91310118751851893N。 法定代表人：郭海贵，董事长。 委托诉讼代理人：杨模玲、王永杰，上海正策律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：祝正明，男，1969年7月7日出生，汉族，住四川省荣县。 上诉人上海海富清洗保洁有限公司（以下简称海富公司）因与被上诉人祝正明劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109民初14708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2017年12月12日，祝正明在上班途中发生交通事故受伤。2018年9月3日，祝正明经杭州市萧山区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年2月26日，祝正明经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残程度一级，生活自理程度完全护理依赖。后祝正明向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求为：一、裁定双方劳动关系于2019年5月7日解除；二、裁定海富公司支付祝正明一次性工伤保险长期待遇978784元；三、裁定海富公司支付祝正明医疗费64967.81元、护理费15818.78元、医疗器具辅助费750元、交通费500元、住院伙食补助费605元、停工留薪期待遇74757.33元。2019年7月30日，该委作出仲裁裁决书，裁决：一、确认祝正明与海富公司之间的劳动关系已解除；二、海富公司自裁决书生效之日起五日内支付祝正明一次性工伤保险长期待遇902160元、医疗费64967.81元、护理费15818.78元、辅助器具费750元、住院伙食补助费605元、交通费250元、停工留薪期工资33600元，合计1018151.59元。 2019年8月16日，海富公司诉至原审法院，请求判令：一、确认海富公司与祝正明保留劳动关系，海富公司向祝正明支付一次性伤残补助金75600元，后按月向祝正明支付伤残津贴2520元及其他工伤保险待遇直至祝正明退休；二、判决海富公司无需支付祝正明护理费15818.78元，医疗器具辅助费750元，交通费250元，住院伙食费605元，停工留薪期工资33600元；三、本案诉讼费由祝正明承担。 另查明，2019年4月12日，该院作出（2019）浙0109民初1003号民事判决书，认定：祝正明因事故造成的损失：一、医疗费用赔偿项下：医疗费269871.22元（包括张安卫垫付部分）、住院伙食补助费2420元（50元/天×121天=6050元，海富公司要求2420元，予以支持）、营养费9000元（50元/天×180天），合计281291.22元。二、死亡伤残赔偿项下：误工费50008.88元（参照2017年浙江省私营单位就业人员年平均工资48289元/年÷365天/年×378天）、护理费63275.13元（61099元/年÷365天/年×378天）、残疾赔偿金1111480元（55574元/年×20年）、被扶养人生活费43247.5元（34598元/年×5年÷4人）、精神损害抚慰金40000元、医疗辅助器具费酌定3000元、后续护理费305495元（61099元/年×5年）、交通费、住宿费酌定为2000元，合计为1618506.51元。三、财产损失项下：修理费酌定600元。综上，祝正明的损失共1900397.73元。平安保险江东公司在交强险责任限额范围内赔偿祝正明120600元【医疗费用赔偿项10000元+伤残赔偿项110000元（含精神损害抚慰金40000元）+财产损失赔偿项600元】；超出交强险部分的损失数额为1334848.30元【（1900397.73元-120600元）×75%】，其中由平安保险江东公司在商业三者险责任限额范围内赔偿100万元，则平安保险江东公司实际应赔偿海富公司损失1120600元，扣除已经支付的60000元，平安保险江东公司尚应赔偿被1060600元（交强险120600元+商业三者险1000000元-60000元）；由张安卫赔偿祝正明损失334848.30元，扣除已经支付的130637.67元，张安卫尚应赔偿祝正明204210.63元。 原审法院认为：海富公司与祝正明之间的劳动关系成立并有效。祝正明已经过工伤认定及工伤伤残等级鉴定，有权向海富公司主张工伤赔偿待遇。依据《浙江省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险问题的通知》第一条规定：1至4级伤残农民工一次性享受的工伤保险长期待遇（含一次性伤残补助金）按以下标准支付：1级伤残的为待遇基数的16倍；用人单位尚未参加工伤保险的，待遇基数为工伤发生时用人单位生产经营地上年度职工年平均工资。故祝正明有权主张一次性工伤保险长期待遇，祝正明既主张一次性工伤保险长期待遇，双方之间的劳动关系应认定为已经解除。祝正明认可仲裁裁决的902160元（2016年浙江省在岗职工年平均工资56385元×16）合理，该院予以支持。此外，祝正明于之前判决中已经获取了部分医药费、护理费、辅助器具费、住院伙食补助费等，故上述判决中已经赔付的款项应该予以扣除。经计算，祝正明尚有医药费64967.81元【（269871.22元－10000元）×25%】、护理费15117.29元【（63275.13元－交强险伤残赔偿项中扣除精神损害抚慰金后的70000元÷伤残赔偿项中扣除精神损害抚慰金后的1578506.51元×63275.13元）×25%】、辅助器具费716.74元【（3000元－交强险伤残赔偿项中扣除精神损害抚慰金后的70000元÷伤残赔偿项中扣除精神损害抚慰金后的1578506.51元×3000元）×25%】、住院伙食补助费605元（2420元×25%）未获赔付，祝正明有权要求海富公司予以支付。停工留薪期为12个月合理，双方对于祝正明月工资为2800元均无异议，故停工留薪期工资应为33600元，停工留薪期工资无需抵扣。关于交通费，应符合经办机构同意，工伤职工到统筹地以外就医等条件，本案中祝正明无证据证明其符合该条件，故该院对交通费不予支持。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条，《浙江省劳动和社会保障转发劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险问题的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认海富公司与祝正明的劳动关系已解除；二、海富公司于判决生效之日起十日内支付祝正明一次性工伤保险长期待遇902160元、医疗费64967.81元、护理费15117.29元、辅助器具费716.74元、住院伙食补助费605元、停工留薪期工资33600元；三、驳回海富公司的其余诉讼请求；四、驳回祝正明的其余请求。如海富公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由海富公司负担，予以免交。 宣判后，海富公司不服，向本院提起上诉称：祝正明经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定为1级伤残，根据《浙江省工伤保险条例》第二十六条，一级至四级工伤职工保留劳动关系，退出工作岗位，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇，故而海富公司与祝正明的劳动关系应保留，海富公司同意按《工伤保险条例》向祝正明支付工伤待遇。祝正明已经根据杭州萧山区人民法院作出的（2019）浙0109民初1003号《民事判决书》获得了护理费、辅助器械费，交通费，住院伙食费以及误工费的理赔，误工费与停工留薪期工资本质上都是对工资收入减少的补偿，根据填平原则，祝正明不应在本案中继续主张该部分费用。综上，请求：一、撤销原审判决。二、改判海富公司与祝正明保留劳动关系，海富公司向祝正明支付一次性伤残补助金75600元，后按月向祝正明支付伤残津贴2520元及其他工伤保险待遇直至祝正明退休。3、海富公司无需支付祝正明一次性工伤保险长期待遇902160元，护理费15117.29元、辅助器具费716.74元、住院伙食补助费605元，同工留薪期工资33600元。 被上诉人祝正明未出庭应诉，书面答辩称：一、一审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。二、一审法院适用法律正确，程序合法，海富公司的上诉理由不成立。综上，请求驳回上诉，维持原判。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。 双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为:劳社部发【2004】18号文件《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条规定：“对跨省流动的农民工，…1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。…一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除和终止劳动关系，…1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准。”依据该文件，祝正明有权选择解除劳动关系，要求海富公司支付一次性工伤保险待遇长期待遇。海富公司上诉否定祝正明的选择权，缺乏法律依据，本院不予采纳。一审判决确定的一次性工伤保险长期待遇计算标准与省政府批准的浙劳社工伤【2004】140号《浙江省劳动和社会保障转发劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险问题的通知》第一条规定相符，本院予以确认。 《浙江省工伤保险条例》第三十二条规定：“因第三人的原因造成工伤，工伤职工可以先向第三人要求赔偿…工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工伤保险待遇的，可以就该差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付。”原审法院对护理费、辅助器具费和住院伙食补助费的处理符合该条例的规定，海富公司上诉主张相关款项的支付属于重复赔偿，缺乏事实依据，本院不予采纳。海富公司主张停工留薪期工资因祝正明已在交通事故中获赔了误工费应予以扣除，缺乏法律依据，本院不予采纳。 综上，海富公司的上诉请求不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上海海富清洗保洁有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  金瑞芳 审判员  陈 艳 审判员  睢晓鹏 二〇二〇年八月二十八日 书记员  张诗雯