贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4407号上诉人（原审原告）：谢云飞（曾用名谢小松），男，汉族，1988年7月24日出生，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：罗深圳，系贵州黔北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王方，女，汉族，1988年3月12日出生，住贵州省习水县。上诉人谢云飞因与被上诉人王方同居关系子女抚养、析产纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初1215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。谢云飞上诉请求：1、撤销贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初1215号民事判决，直接改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，缺乏定案基本证据，应当予以撤销。上诉人与被上诉人对同一套房屋共同享有权属，不适宜进行实物分割，应当折价补偿分割或拍卖、变卖后平均分割所得价款，一审判决不分割，又不明确暂住时间，违反法律规定。一审将房屋明确由被上诉人使用的被上诉人对房屋进行装修前提根本不存在。双方均对房屋享有收益和使用的权利，确定由其中一方使用，不使用房屋的一方理应获得收益，故使用房屋的一方应当对不使用房屋的一方进行收益补偿。二、一审判决对子女抚养问题的事实认定不清，不利于子女成长。两个女儿长期共同生活，已经培养起深厚感情，为了子女健康成长，无论由谁抚养，姐妹都应当一起，不应分开。三、一审判决子女抚养费的承担违反法律规定，应当撤销。长女谢某118岁时，二女儿15岁，被上诉人对二女儿也有支付抚养费用的义务，一审判决忽略二个女儿之间有3岁年龄的事。王方辩称：1、涉案房屋是我个人出资购买，与上诉人无关，我装修与否是我自己的权利，如果上诉人认为其出资购买涉案房屋，请上诉人出示证据证明；2、上诉人对两个孩子不管不问，不愿意照顾孩子，两个孩子一直都是我在照顾。谢云飞向一审法院起诉请求：1、请求判决谢云飞与王方所生育子女谢某1、谢某2由谢云飞抚养，王方每月支付抚养费1000元直至子女具有独立生活能力时止；2、请求判决分割谢云飞与王方共同生活期间取得的共同财产，折价分割位于习水县房屋，平均分割拆迁安置补偿费用77275.28元；3、请求分割王方名下的领克牌ＭＲ7152Ｃ12小轿车一辆；4、请求王方承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：谢云飞与王方经人介绍认识后，于2010年5月同居生活在一起，××××年××月××日生育女儿谢某1，××××年××月××日生育女儿谢某2，2019年8月后谢云飞与王方未继续生活在一起。2016年，谢云飞按揭购买车牌号为贵Ｃ×××××北汽幻速七座面包车一辆，现该车贷款已偿还完毕，经谢云飞与王方在庭审中议价该车现价值10000元。2018年6月28日，王方以自己的名义出资14万元在案外人易显芬处购买了一套住房并装修入住，后谢云飞与王方共同办了搬家酒。2019年3月2日，前述房屋被征收，王方与案外人习水县自然资源局签订了《习水县第八小学建设土地上房屋征收补偿安置协议》，协议约定，被征收房屋选择产权置换，置换到还房区域，王方获得各项征收补偿款共计77275.28元。2019年12月13日，王方在习水县九龙街道办事处签订了选房确认书，明确了安置的房屋在伏龙安置点9幢9层3号，建筑面积为90.37㎡，套内面积为75.75㎡，2020年1月20日，王方向贵州绿景新城开发投资有限责任公司支付了房屋补差款65635元，后王方对该房屋进行了装修。2019年8月19日，王方名下登记了车牌号为贵Ｃ×××××领克牌ＭＲ7152Ｃ12小轿车一辆，实际出资人为案外人吴洪飞。2020年4月，谢云飞以王方离家出走，不抚养两个子女为由，持上述诉请诉至法院。另查明，一审法院经询问谢某1的意见，其明确表示同意随王方一起生活。谢云飞于2017年12月至2019年1月（不包含2018年6月、7月）期间分别向王方的微信转账了500元、1100元、2500元、500元、900元、17000元、500元、100元、10100元、3770元、1300元、1000元。一审法院认为，父母抚养子女至其成年是基本义务。谢云飞与王方在同居期间共同生育了两个孩子，现谢云飞与王方不再继续共同生活在一起，应处理好双方之间共同生育子女的抚养问题，谢云飞与王方在庭审中就子女抚养的问题不能达成一致意见，双方均要求由其抚养孩子，谢云飞与王方各抚养一个为宜，经法院询问谢某1的意见，其明确表示愿意与王方一起生活，故确认谢某2由谢云飞抚养，谢某1由王方抚养，双方互不支付对方所抚养子女的抚养费。关于本案在谢云飞与王方同居期间购买的登记在谢云飞名下的车牌号为贵Ｃ×××××北汽幻速七座面包车一辆，王方名义购买的房屋、车牌号为贵Ｃ×××××领克牌ＭＲ7152Ｃ12小轿车一辆是否为谢云飞与王方的共同财产，从谢云飞与王方共同生育子女、共同置办搬家及谢云飞向王方转账的情况，可知谢云飞与王方系以夫妻名义对外长期同居，其在同居关系存续期间购买的登记在王方名下的房屋，登记在谢云飞名下的车牌号为贵Ｃ×××××北汽幻速七座面包车一辆，双方对财产的取得均有贡献，故应认定双方共有，由双方均分为宜，谢云飞名下的车牌号为贵Ｃ×××××北汽幻速七座面包车一辆谢云飞与王方在庭审中议价为10000元，王方表示要该车，谢云飞也表示同意，故确认谢云飞名下的车牌号为贵Ｃ×××××北汽幻速七座面包车一辆归王方所有，由王方向谢云飞补差5000元。对王方名下的房屋，该房屋经征收，由相关部门对该房屋进行了安置，王方虽取得安置的房屋，但因该房屋并未取得相关产权证，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。”之规定，因本案王方取得的房屋尚未取得所有权，不宜判决所有权的归属，考虑到该房屋已由王方出资装修，故确认由王方使用，待该房屋取得所有权后，谢云飞可另案主张权利。对谢云飞主张分割房屋补偿款，王方主张已用于偿还了购买房屋时差欠的款项，而谢云飞也未举证证明该款仍存在，故对谢云飞的该请求不予支持。对谢云飞主张分割登记在王方名下的车牌号为贵Ｃ×××××领克牌ＭＲ7152Ｃ12小轿车一辆，因该车并非由谢云飞与王方共同出资购买，不应认定为双方的共同财产，对谢云飞的该请求不予支持。对谢云飞申请对位于习水县的房屋进行价值评估，因本案并未对房屋进行分割，故本案无对房屋进行评估的必要性，对谢云飞的该申请不予准许。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、谢云飞与王方共同生育的女儿谢某1由王方抚养，女儿谢某2由谢云飞抚养，双方互不支付对方所抚养子女的抚养费；二、谢云飞与王方同居期间购买的登记在谢云飞名下的车牌号为贵Ｃ×××××北汽幻速七座面包车一辆归王方所有，由王方向谢云飞支付车款5000元；三、谢云飞与王方共有的位于习水县房屋由王方使用；四、驳回谢云飞的其余诉讼请求。案件受理费收取293元，由王方负担。本院二审期间，谢云飞提交了照片，拟证明一审判决后，其到案涉房屋查看，案涉房屋仍然是毛坯房，没有进行任何装饰装修，被上诉人当时也在房内，说明一审以案涉房屋已由被上诉人装饰装修为由判决由被上诉人进行管理和使用的法律事实和基础不存在。经质证，王方认为案涉房屋装修与否与上诉人无关，上诉人并未出资修建案涉房屋，该房屋属于其个人所有。王方提交了微信转账截图4张，证明上诉人并未出资购买和装修案涉房屋。经质证，谢云飞对真实性不予认可，并提出不属新证据，不能达到王方证明目的，且王方对一审认定案涉房屋属双方共有未持异议，不属于二审中查证的方向。本院认为，谢云飞、王方提供的证据材料不具有合法性、真实性、关联性，且不能达到其证明目的，本院不予采信。本院二审查明事实与原审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。本案中，王方已支付案涉房屋装修押金、物业费等，一审判决案涉房屋由其使用并无不当，谢云飞上诉称案涉房屋应予以分割和由王方使用不当以及应由使用房屋的一方对不使用房屋的一方进行收益补偿，无事实依据和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条“哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”及第三十七条第二款“关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求”之规定，一审对子女抚养及抚养费支付的判决并无不当，谢云飞所提此上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，谢云飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费586元，由谢云飞负担。本判决为终审判决。审判长  张海波审判员  喻 茜审判员  李成波二〇二〇年八月二十八日法官助理周晓易书记员王艳莉