福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0122民初2544号 原告：李木能，女，1964年12月8日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：李忠容（系李木能丈夫），男，1964年11月23日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：谢琼书，福建天福律师事务所执业律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司，住所地：福建省福州市鼓楼区五四路与庆城路交汇处中盛大厦1楼04单元南边一半，二楼5、7、8、9单元。 代表人：魏巍，总经理。 委托诉讼代理人：陈锦水、李贵娇，福建联合信实（福州）律师事务所执业律师。 被告：周全，男，1972年11月22日出生，汉族，住四川省渠县。 原告李木能与被告中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司（以下简称平安财保鼓楼支公司）、周全机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李木能及其委托诉讼代理人李忠容、谢琼书，被告平安财保鼓楼支公司的委托诉讼代理人李贵娇、被告周全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李木能向本院提出诉讼请求：1.依法判决平安财保鼓楼支公司、周全赔偿李木能医疗费等238194.54元（已扣除平安财保鼓楼支公司垫付的140000元），平安财保鼓楼支公司在交强险和商业三者险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由周全承担赔偿责任；2.李木能对后续治疗保留诉权。事实和理由：2019年11月10日17时40分左右，周全驾驶闽Ａ×××××号轻型普通货车沿连江县可门路由西往东方向直行，行经连江县可门路与敖江路交叉路口时，遇李木能驾驶电动二轮机动车由连江县敖江路南往北逆向闯红灯驶入路口，两车在路口内发生碰撞造成李木能受伤及两车受损的交通事故。该事故经连江县公安局交通警察大队勘查作出第350122120190000113号《道路交通事故认定书》认定：当事人李木能负本事故主要责任；当事人周全负本事故次要责任。李木能受伤送连江县医院急救后，转送中国人民解放军联勤保障部队第九〇〇医院住院治疗。医院诊断：1、创伤性重型颅脑损伤，①右侧小脑半球脑挫伤；②左侧额颞顶部硬膜下血肿伴脑疝形成；③右侧枕骨骨折；④右侧枕部头皮血肿；2、左胫腓骨中下段骨折；3、吸入性××。李木能于2019年11月29日由该神经外科第二病区转入康复医学科治疗，于2020年1月3日出院；2020年3月16日李木能第二次住院手术，医院诊断：1、左侧额颞顶部颅骨缺损；2、创伤性重型颅脑损伤术后；3、左胫腓骨手术后。李木能于2020年3月25日出院，出院医嘱：1、注意饮食休息，注重加强营养；2、注意伤口保护，避免继发感染；3、3个月后复查头颅ＣＴ，我科随诊。李木能损伤经福建南方司法鉴定中心鉴定，鉴定意见：李木能颅脑多发损伤术后遗留左侧肢体肌力下降损伤达七级伤残。李木能颅脑多发损伤行开颅术清除额叶坏死脑组织，损伤达九级伤残。其误工期、护理期为至伤残评定前一日，营养期为90天。赔偿项目及数额：一、医疗费：264163.31元；二、住院伙食补助费2440元（61天×40）；三、护理费32512.38元，其中住院护理费15406.54元，出院后护理费17105.84元（148×231.16×50%）；四、误工费48312.44元（209×231.16）；五、残疾赔偿金383208元［45620×20×（40%＋2%）］；六、精神损害抚慰金25000元；七、营养费5000元；八、交通费3000元；九、鉴定费1850元。合计：765486.13元。由于闽Ａ×××××号轻型普通货车的交强险和商业三者险均由平安财保鼓楼支公司承保，因此平安财保鼓楼支公司应在交强险和商业三者险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由周全承担赔偿责任。平安财保鼓楼支公司应在交强险限额内支付120000元，剩余645486.13元，由于李木能负主要责任，享有40%的赔偿率，赔偿款为258194.45元。扣除平安财保鼓楼支公司垫付140000元，剩余118194.45元，实际赔偿数额为238194.45元。为此起诉。 平安财保鼓楼支公司辩称，一、事故发生时，肇事机动车闽Ａ×××××是在平安财保鼓楼支公司投保交强险、责任限额为50万元的商业三者险及相应不计免赔率险，在核对驾驶人员周全的行驶证有效的情况下愿意在保险责任范围内赔偿。李木能驾驶的车辆经鉴定为机动车，交警认定其承担主责，周全承担次责，周全承担30%的赔偿责任较为合理。二、事故发生后，其已向李木能垫付140000元，请求人民法院依法确认，并予以扣除。三、对李木能提供的伤残鉴定意见不予认可，申请对此进行重新鉴定。四、李木能的部分诉讼请求不合理，具体如下：1、医疗费：外购药需有医嘱；非医保费用不属于保险责任，经鉴定李木能医疗费用中非医保费用46937.32元，其不承担赔付责任。2、住院伙食补助费：主张偏高，认可按30元／天为标准计算。3、护理费：住院护理费：主张偏高，认可根据福州市中级人民法院《民事司法信箱回复》的50-80元／日为标准计算；出院后护理费：李木能的出院记录并无出院后仍需继续护理的医嘱，其主张出院后的护理费无依据。4、误工费：李木能已满55周岁，达职工退休年龄，未提供证据证明有误工损失的存在，不予认可。5、伤残赔偿金：对鉴定意见不认可，已申请重新鉴定。6、精神抚慰金：对鉴定意见不认可，已申请重新鉴定，且主张偏高。7、营养费：主张过高，住院期间用药已提供营养补给，未提供营养费支出凭证。8、交通费：应以正式票据为凭，李木能未提供正式交通发票，不予认可。9、鉴定费：不属于保险责任，不应由其承担。 周全辨称，对李木能所述事故发生的事实经过、责任认定无异议，其已经投保，相关赔偿项目应由保险公司承担。 本院经审理认定事实如下：2019年11月10日17时40分左右，周全驾驶闽Ａ×××××号轻型普通货车沿连江县可门路由西往东方向直行，行经连江县可门路与敖江路交叉路口时，遇李木能驾驶电动二轮机动车由连江县敖江路南往北逆向闯红灯驶入路口，两车在路口内发生碰撞，造成李木能受伤及两车受损的交通事故。该事故经连江县公安局交通警察大队勘查作出第350122120190000113号《道路交通事故认定书》认定：李木能负主要责任、周全负次要责任。李木能受伤后即被送往连江县医院急救，花医疗费2364.48元。当天即转送中国人民解放军联勤保障部队第九〇〇医院住院治疗，医院诊断：1、创伤性重型颅脑损伤，①右侧小脑半球脑挫伤；②左侧额颞顶部硬膜下血肿伴脑疝形成；③右侧枕骨骨折；④右侧枕部头皮血肿；2、左胫腓骨中下段骨折；3、吸入性××。2020年1月3日出院，住院52天，花医疗费196401.2元。2020年3月16日,李木能第二次住院手术，医院诊断：1、左侧额颞顶部颅骨缺损；2、创伤性重型颅脑损伤术后；3、左胫腓骨手术后。2020年3月25日出院，住院9天,花医疗费60587.30元、外购药品4032元。出院医嘱：1、注意饮食休息，注重加强营养；2、注意伤口保护，避免继发感染；3、3个月后复查头颅ＣＴ，我科随诊。嗣后，李木能尚于2020年3月30日、4月25日前往连江县东湖卫生院、连江县中医院门诊治疗，花医疗费388.33元；2020年5月12日、5月22日前往中国人民解放军联勤保障部队第九〇〇医院门诊治疗，花医疗费390元。李木能的伤情经福建南方司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：李木能颅脑多发损伤术后遗留左侧肢体肌力下降损伤达七级伤残，颅脑多发损伤行开颅术清除额叶坏死脑组织，损伤达九级伤残；其误工期、护理期为至伤残评定前一日，营养期为90天，花鉴定费1850元。事故发生后，平安财保鼓楼支公司、周全分别预付给李木能医疗费140000元和2000元。 另查，李木能的户籍地址为福建省连江县，根据国家统计局统一制定的统计用区划和城乡划分代码数据，该地城乡分类代码为122，属城镇区域。 另查，闽Ａ×××××号轻型普通货车所有权人为周全，该车在平安财保鼓楼支公司投有交强险及商业三者险，保险期间分别为2019年4月15日至2020年4月14日和2019年4月24日至2020年4月23日,商业三者险为不计免赔，第三者责任保险条款金额为500000元。 2019年福建省城镇居民人均可支配收入为45620元/年，居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资66815元/年。 对于李木能主张的各项具体损失，本院参照福建省统计局发布的2019年相关数据，结合其提交的有关证据分析认定如下: 1、医疗费：其提供有连江县医院及中国人民解放军联勤保障部队第九〇〇医院等医疗费用发票、费用清单、疾病证明书、出入院记录、外购医嘱等证据证明其就诊治疗及收费情况，其主张赔偿医疗费264163.31元，本院予以支持； 2、营养费：因鉴定部门鉴定营养期为90天，根据李木能的伤情，本院予以酌定为4500元； 3、住院伙食补助费：因李木能住院61天，每天可按40元计算为2440元，其主张本院予以支持； 4、误工费：根据鉴定李木能的误工期虽评定为至伤残评定前一日，但其发生事故时55岁，已达退休年龄，且其未提供误工损失的相关证明，本院不予支持； 5、护理费：根据鉴定李木能的护理期为至伤残评定前一日即211天，其虽提供增值税电子普通发票，但具体护理人员未到庭作证，其真实性无法确认，本院不予确认，护理费可参照福建省2019年度居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资66815元/年标准计算，其住院61天为66815元/年÷365天×61天＝11166.34元，出院后150天，因李木能未提供证据证明具体护理依赖程度，本院酌定按部分护理计算为150天×66815元/年÷365×50%＝13729.11元，则护理费为24895.45元，其主张予以部分支持； 6、残疾赔偿金：李木能定残时56周岁，应赔偿20年，其伤残等级经福建南方司法鉴定中心鉴定为一处七级伤残、一处九级伤残，赔偿系数为42%，其残疾赔偿金可参照福建省2019年度城镇居民人均可支配收入45620元/年的标准计算为45620元×20年×42%=383208元，本院予以支持； 7、精神损害抚慰金：李木能因事故造成一处七级伤残、一处九级伤残，遭受了肉体和精神上的痛苦，本院酌定为22000元； 8、交通费：李木能虽未提供票据，但考虑到其先后五次前往福州治疗及鉴定情况，其确有实际发生，酌情认定为1000元； 9、鉴定费：根据鉴定部门出具的票据，实际确有产生该项费用，其主张赔偿1850元，可予以支持； 10、后续治疗费：尚未发生，本案不作处理，可待今后实际情势另行主张。 综上，李木能因此次交通事故造成医疗费等各项经济损失计704056.76元。 本院认为，公民的生命健康权受到法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担侵权赔偿责任。周全驾驶车牌号为闽Ａ×××××号轻型普通货车与李木能驾驶的两轮电动车发生碰撞，致李木能受伤的交通事故，李木能因此次交通事故造成医疗费等各项经济损失计704056.76元。该事故经连江县公安局交通警察大队责任认定，周全负事故次要责任，其行为已构成侵权，应承担30%的侵权损害赔偿责任。因周全驾驶的闽Ａ×××××号轻型普通货车在平安财保鼓楼支公司投有机动车交通事故责任强制保险及商业险，李木能要求平安财保鼓楼支公司在强制保险责任限额范围内和商业险范围内先行承担赔偿责任，可予以支持，则平安财保鼓楼支公司应在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，即应在医疗费用10000元赔偿限额项下赔偿李木能医疗费10000元，在伤残赔偿110000元限额项下赔偿李木能精神损害抚慰金22000元、护理费24895.45元、交通费1000元、残疾赔偿金62104.55元，计110000元，合计120000元；余下医疗费254163.31元、营养费4500元、伙食补助费2440元、残疾赔偿金321103.45元、鉴定费1850元，计584056.76元，平安财保鼓楼支公司在商业险中按30%予以赔偿为175217.03元，两项合计295217.03元，扣除平安财保鼓楼支公司及周全分别已支付医疗费140000元和2000元外，尚应赔偿李木能153217.03元。周全预付的医疗费2000元部分，因三方均表示同意在本案中予以一并处理，由平安财保鼓楼支公司在赔偿时直接扣还给周全，本院予以支持。 对于平安财保鼓楼支公司提出非医保用药，其不予承担的辩解，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超过部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”的规定，其并无证据证明李木能支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，为此本院不予采纳；对于其提出鉴定费不属其赔偿的辩解，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要、合理的费用，由保险人承担”，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，其应承担该鉴定费用，其辩解不予采纳。至于其申请重新鉴定问题，因福建南方司法鉴定中心是经司法厅批准设立的有鉴定资质的机构，鉴定意见书是依据相关规定作出的专业判断，应为客观、真实、有效，本院予以确认，其重新鉴定申请理由、依据不足，本院不予采纳。 综上所述，李木能的诉讼请求，本院予以部分支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》第十九条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险合同限额范围内赔付李木能因本次道路交通事故造成的损失计295217.03元，扣除其及周全已预付医疗费计142000元外，尚应赔偿153217.03元，款在本判决生效之日起10日内付清； 二、中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司应付还周全已预付医疗费2000元部分款项，款在本判决生效之日起10日内付清； 三、驳回李木能的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4873元，减半收取计2436.50元，由李木能负担754.33元，由中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司负担1682.17元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  陈崇忠 二〇二〇年八月二十一日 书记员  陈 勍 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 1、《中华人民共和国侵权法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 2、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3、《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 4、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 5、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》 第十九条保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超过部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。 6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 7、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条（申请执行提示）申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。