山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁民终2039号上诉人（原审被告）：青岛市李沧区创新世纪娱乐城，经营场所山东省青岛市李沧区书院路90号。经营者：刘国胜，男，1961年3月16日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。委托诉讼代理人：刘明，男，系该单位员工。被上诉人（原审原告）：重庆索隆音乐文化传播有限公司，住所地重庆市渝北区回兴街道兴科大道250号汇凯?青年城1幢14—8。法定代表人：邓英，总经理。委托诉讼代理人：赵芳，北京炜衡（烟台）律师事务所律师。上诉人青岛市李沧区创新世纪娱乐城（以下简称创新世纪娱乐城）因与被上诉人重庆索隆音乐文化传播有限公司（以下简称索隆文化公司）侵害作品放映权纠纷一案，不服山东省青岛市中级人民法院（2020）鲁02民初380号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人创新世纪娱乐城上诉请求：撤销一审判决，改判驳回索隆文化公司一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由索隆文化公司承担。事实和理由：一、涉案侵权歌曲系购买于青岛星网视易信息系统有限公司并由该公司更换，创新世纪娱乐城不知道构成侵权。二、一审法院确定的赔偿数额不当。著作权保护制度的核心是相关各方利益的平衡，在保护权利人利益的同时，也要保护使用人的合法权益。本案应参考创新世纪娱乐城的经营规模、使用涉案音乐作品的次数、涉案作品的流行程度和公开发行的音乐作品数量等因素判定创新世纪娱乐城应支出的合理费用。索隆文化公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，创新世纪娱乐城的上诉理由不能成立，请求依法驳回创新世纪娱乐城的上诉，维持原判。一、创新世纪娱乐城称系自他人处购买取得点播系统，但其作为KTV经营者应当对自己经营的相关作品点播服务尽到合理的注意义务。创新世纪娱乐城没有提供任何证据证明其向系统提供方核查了所使用的作品权属问题，亦未能证明其使用的曲库是由青岛星网视易信息系统有限公司提供。二、一审判决确定的赔偿数额低于索隆文化公司的实际损失和维权合理费用数额，创新世纪娱乐城主张应参考其经营规模、使用次数来确定赔偿数额但其并未提供相关证据。从加强知识产权保护、充分体现知识产权价值的角度，不仅应当让侵权人赔偿损失，而且应当根据经济发展水平，逐年提高酌定的损失赔偿数额才是对权利人公平公正的保护。索隆文化公司向一审法院提出诉讼，请求判令创新世纪娱乐城：1.停止侵权，立即从曲库中删除《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》10部MTV音乐电视作品；2.赔偿索隆文化公司经济损失1万元；3.承担索隆文化公司为本案诉讼支付的合理费用646元，包括律师费118元、公证费500元、取证费28元；4.承担本案全部诉讼费用，并请求法院将其费用直接退还给索隆文化公司。一审法院认定如下事实：北京天浩盛世文化传播有限公司是《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》MTV音乐电视作品的著作权人。2017年10月15日，北京天浩盛世文化传播有限公司与索隆文化公司签订《音乐作品著作权转让协议》，北京天浩盛世文化传播有限公司将其享有著作权的MTV音乐电视作品《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》在中国大陆地区的作品复制权、表演权、放映权、出租权永久转让给索隆文化公司。2018年12月12日，索隆文化公司委托赣州兴弘知识产权代理有限公司向江西省赣州市阳明公证处申请保全证据公证。2018年12月14日，江西省赣州市阳明公证处公证员廖某、公证人员王某1同申请人的委托代理人崔宏亮、刘宾来到青岛市，在公证员廖某、公证人员王某2睹下，崔宏亮、刘宾以普通消费者的身份进入KTV包厢消费，刘宾对包厢内的歌曲点播机进行操作，并使用插入新的内存卡的摄像机对依次播放的70首歌曲（包括《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》）进行同步录像，后公证人员王某3管内存卡。2018年12月27日，江西省赣州市阳明公证处就该过程出具了（2018）赣虔阳证内字第1046号公证书。为此，索隆文化公司支出取证费160元。经一审庭审比对，公证摄录的《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》10首MTV歌曲与索隆文化公司享有放映权的《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》10部MTV音乐电视作品完全相同。2018年7月24日，创新世纪娱乐城与青岛星网视易信息系统有限公司签订《星网视易KTV点播娱乐系统购销合同》，双方约定：青岛星网视易信息系统有限公司所售的所有设备及软件不涉及创新世纪娱乐城所使用权利人的歌曲，创新世纪娱乐城如需使用权利人的歌曲应获得相关权利人的许可并交纳版权使用费。一审法院认为，著作权人可以转让作品的复制权等著作权法规定的著作权人享有的著作财产权。索隆文化公司经著作权人转让取得了《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》10部MTV音乐电视作品的放映权。创新世纪娱乐城未经索隆文化公司许可，以营利为目的，擅自在其经营的场所内播放上述音乐电视作品，其行为侵犯了索隆文化公司依法对上述音乐电视作品享有的放映权，创新世纪娱乐城应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于创新世纪娱乐城抗辩涉案歌曲是青岛星网视易信息系统有限公司提供的问题，一审法院认为，根据创新世纪娱乐城与青岛星网视易信息系统有限公司签订的《星网视易KTV点播娱乐系统购销合同》，青岛星网视易信息系统有限公司所售的所有设备及软件不涉及创新世纪娱乐城所使用的歌曲，故创新世纪娱乐城的抗辩理由不成立，不予支持。关于侵权赔偿数额，因索隆文化公司未提供证据证明其实际损失或创新世纪娱乐城的违法所得，一审法院综合考虑《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》10部MTV音乐电视作品的知名度、创新世纪娱乐城的侵权情节以及索隆文化公司为制止侵权而支出的合理费用等因素，确定创新世纪娱乐城赔偿索隆文化公司经济损失3000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十项、第三款、第四十八条第一项、第四十九条之规定，判决：一、创新世纪娱乐城自判决生效之日起立即停止侵犯索隆文化公司对《苏州城外的微笑》《信条》《很有爱》《娃娃脸》《下一站吻别》《月到天心处》《一首心歌》《即刻出发》《彩色的黑》《SummerTime》10部MTV音乐电视作品享有的放映权的行为，即停止播放并从设备中删除上述音乐电视作品；二、创新世纪娱乐城于判决生效后十日内赔偿索隆文化公司经济损失3000元；三、驳回索隆文化公司的其他诉讼请求。如创新世纪娱乐城未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费66元，由创新世纪娱乐城负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：一、创新世纪娱乐公司是否侵害了涉案作品的著作权；二、如果构成侵权，一审法院确定的赔偿数额是否适当。一、关于创新世纪娱乐城是否侵害了涉案作品的著作权的问题。依据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，属于侵权行为，侵权人应当承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。本案中，创新世纪娱乐公司未经索隆文化公司许可，以营利为目的，在其经营场所内播放涉案10部音乐电视作品的行为,侵害了索隆文化公司对涉案作品所享有的放映权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于创新世纪娱乐城主张涉案侵权歌曲系购买于青岛星网视易信息系统有限公司并由该公司更换，创新世纪娱乐城主观上没有过错，不构成侵权的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，创新世纪娱乐城虽主张涉案歌曲购买于青岛星网视易信息系统有限公司但未提交相应的证据予以证明，其一审提交的《星网视易KTV点播娱乐系统购销合同》亦明确载明青岛星网视易信息系统有限公司所售的所有设备及软件不涉及创新世纪娱乐城所使用的歌曲，故创新世纪娱乐城的上述主张缺乏事实依据，本院不予支持。二、关于一审法院确定的赔偿数额是否适当的问题。依据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。本案中，鉴于索隆文化公司未能举证证明其因被侵权所受到的实际损失及创新娱乐公司的违法所得，一审法院综合考虑涉案作品的知名度、创新世纪娱乐城的侵权情节以及索隆文化公司为制止侵权行为支出的合理费用等因素，确定创新世纪娱乐城赔偿索隆文化公司经济损失3000元，并无不当。创新世纪娱乐城虽主张一审判决确定的赔偿数额不当，但未提交相关证据证明，其主张不能成立。综上所述，创新世纪娱乐城的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由青岛市李沧区创新世纪娱乐城负担。本判决为终审判决。审判长  柳维敏审判员  于军波审判员  张金柱二〇二〇年八月十七日法官助理陈庆亮书记员刘霞