福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终3904号 上诉人（原审原告）：唐家全，男，1967年2月9日出生，汉族，住福建省古田县。 委托诉讼代理人：黄成航，福建竞盛律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：福州水口水运有限公司，住所地福建省闽清溪口供销大厦301室。 法定代表人：刘秋燕，经理。 委托诉讼代理人：黄益敏，福建瑞权律师事务所律师。 上诉人唐家全因与被上诉人福州水口水运有限公司（以下简称水口水运公司）劳动争议一案，不服福建省闽清县人民法院（2019）闽0124民初3012号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐家全上诉请求:1.维持一审民事判决第一项、第二项；2.撤销一审判决第三项,改判水口水运公司支付唐家全工伤保险待遇162588.58元；3.撤销一审判决第四项,改判水口水运公司支付唐家全违法解除劳动合同赔偿金10000元。事实与理由：一、按福州市统计局公布的信息,2018年度福州市统筹地区职工月平均工资的数据为6931.3元。一审判决在计算唐家全工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金项目及一次性伤残就业补助金项目时,使用错误数据6131.3元。按正确数据6931.3元计算唐家全工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金项目及一次性伤残就业补助金项目后,唐家全工伤保险待遇合计应为162588.58元,并非一审判决第三项判决的154764.08元。二、水口水运公司在唐家全发生工伤事故后拒不承认与唐家全之间的劳动关系,未支付唐家全分文工资,属违法解除双方的劳动关系。根据《劳动合同法》第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》法释[2001]14号第十五条之规定,水口水运公司应支付唐家全违法解除劳动合同赔偿金10000元。 水口水运公司辩称，一、一审判决针对一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金两项计算正确。二、唐家全与福州水口水运有限公司不存在劳动关系，唐家全系赖信贵个人雇请。 水口水运公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判驳回唐家全一审诉讼请求或发回重审；2.一审、二审诉讼费由唐家全承担。事实及理由：一、唐家全在闽福州货0563号货船上受伤，该货船的所有权登记在赖信春名下，系赖信春与赖信贵合伙购买、经营的货船，且依照赖信春与赖信贵之间的《合伙协议书》约定，赖信贵负责船舶经营管理、雇请船员、发放工资等具体事务，因此唐家全系受赖信贵而非水口水运公司的雇请，双方之间更不存在劳动关系。二、唐家全系受赖信贵个人雇请在闽福州货0563号货船上担任水手职务，接受赖信贵的管理，工资由赖信贵发放，因此唐家全与赖信贵之间存在劳务关系而非与水口水运公司存在劳动关系。三、由于水口水运公司与唐家全不存在劳动关系，无需向唐家全支付经济补偿金、工伤保险待遇。一审认定水口水运公司与唐家全存在劳动关系，判决解除福州水口水运有限公司与唐家全之间劳动关系，支付唐家全经济补偿金、工伤保险待遇系存在明显错误。 唐家全辩称，唐家全与水口水运公司存在劳动关系有福州市中级人民法院（2018）闽01民终9586号生效法律文书确认。水口水运公司仍以双方不存在劳动关系为由上诉，纯属利用法律程序拖延诉讼，浪费司法资源。 唐家全向一审法院起诉请求:一、判决解除原、被告双方劳动关系，被告支付原告经济补偿金5000元；二、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金10000元；三、判决被告支付原告医疗费9807元、住院伙食补助费850元、住院护理费5100元、交通费1800元、辅助器具费98元、伤残鉴定费62元、一次性伤残补助金45000元、一次性伤残医疗补助金34656.25元、一次性伤残就业补助金34656.25元、停工留薪期工资35000元；四、判决被告支付原告取内固定治疗费用15000元、取内固定治疗期工资5000元。 一审法院认定事实：闽福州货0563货船经营者为水口水运公司，2017年2月22日开始，唐家全在闽福州货0563货船从事水手工作，2017在工作中受伤。2018年5月10日，闽清仲裁委仲裁裁决唐家全与水口水运公司存在劳动关系，水口水运公司不服仲裁裁决提起民事诉讼，经一、二审法院判决确认唐家全与水口水运公司在2017年2月22日至同年5月31日之间存在劳动关系；2019年2月25日，闽清县人力资源和社会保障局认定唐家全在2017年5月31日受伤为工伤，水口水运公司不服工伤认定提起行政诉讼，经一、二审法院判决驳回水口水运公司的诉讼请求；2019年4月25日，福州市劳动能力鉴定委员会做出榕劳鉴伤字2019年940号鉴定结论书：唐家全伤残九级、停工留薪期七个月（自2017年5月31日起至2017年12月31日止）。2017年5月31日，唐家全受伤入住原南京军区福州总医院住院治疗，于同年6月12日出院，住院12天，支付医疗费66077.01元（已由水口水运公司支付），出院诊断：右胫排骨下段开放性粉碎性骨折、右排骨长短肌腱断裂，出院医嘱：1.加强营养，继续休息，伤口隔日换药，直至创面完全愈合，外侧切口缝线后10天左右拆除；2.因患者外伤同时存在骨缺损，后期出现骨折延迟愈合、不愈合的可能性极大，必要时需再次手术治疗；3.术后每月均来院复查X线片，观察骨折愈合情况，并根据复查结果调整治疗方案（包括下地负重活动时间等）；4.逐步加强踝关节等临近关节的主被动功能锻炼；5.如有异常，请及时就诊。2018年3月12日，唐家全再次入住原南京军区福州总医院住院治疗，于同年3月17日出院，住院5天，支付医疗费12989.42元（由水口水运公司支付10000元），出院诊断：1.加强营养，注意休息，严格戒烟，伤口继续换药，术后12天可拆线（根据检查情况而定）；2.保证正确姿势，术后3个月内绝对禁止负重，不要蹲便，以免造成植骨内固定失败；逐步加强患肢肌肉及临近关节功能锻炼，避免剧烈运动；3.定期复查（术后1、2、3、6、12月），根据复查结果调整治疗方案；4.如有不适，门诊随访。2019年12月12日，唐家全向闽清仲裁委申请劳动仲裁，12月20日闽清仲裁委以“你提供的证据材料不足，在本委发出《限期补正通知书》后，在期限内仍未能补正材料”为由作出梅劳仲不字（2020）1号不予受理通知书。另查，在唐家全入职水口水运公司工作期间，水口水运公司未为唐家全缴纳工伤保险基金；唐家全在水口水运公司工作期间每月工资5000元。 一审法院认为，唐家全与水口水运公司在2017年2月22日至同年5月31日之间存在劳动关系及唐家全在2017年5月31日受伤为工伤，有生效的法律文书等证据予以证明，一审法院予以确认。本案双方现主要存在以下几个焦点：一、闽清仲裁委作出梅劳仲不字（2020）1号不予受理通知书是否视为已经经过劳动仲裁前置程序；二、唐家全主张解除与水口水运公司劳动关系，水口水运公司支付其经济补偿金5000元是否有事实和法律依据；三、唐家全要求享受工伤保险待遇提出的各项费用合理性。 焦点一、闽清仲裁委作出梅劳仲不字（2020）1号不予受理通知书是否视为已经经过劳动仲裁前置程序。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条“……，对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”之规定，劳动争议仲裁委员会就唐家全申请工伤保险待遇因唐家全未及时补正材料作出不予受理通知书，唐家全就已经履行了仲裁程序，其就该工伤保险待遇事项可以向人民法院提起诉讼。为此，唐家全就工伤保险待遇请求已经经过劳动仲裁前置程序，可以向法院提起诉讼。 焦点二、唐家全主张解除与水口水运公司劳动关系，水口水运公司支付其经济补偿金5000元。水口水运公司与唐家全劳动关系存续期间，水口水运公司未依法为唐家全缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（三）、第四十六条第一款（一）、第四十七条第一款规定，唐家全主张解除与水口水运公司劳动关系，水口水运公司支付其经济补偿金5000元（1个月工资額）有事实和法律依据，予以支持。对唐家全主张水口水运公司因违法解除劳动合同支付赔偿金10000元，解除双方劳动合同系唐家全在本案中的主张，现唐家全要求被解除劳动合同的另一方支付赔偿金没有事实和法律依据，不予支持。 焦点三、唐家全要求享受工伤保险待遇提出的各项费用合理性。唐家全在水口水运公司从事水手工作时受伤,并被认定为工伤,应当享受工伤保险待遇，因水口水运公司未给唐家全缴纳工伤保险基金,唐家全应享受的工伤保险待遇依法应由水口水运公司承担。唐家全要求水口水运公司支付工伤保险待遇款项诉讼请求,合法有理,予以支持。一审法院根据唐家全的诉讼请求,结合相关法律法规的规定,认定如下: 关于医疗费9807.08元，经核算，唐家全垫付的医疗费有住院费2989.42元、门诊费6642.16元，合计9631.58元，符合规定予以采纳；院外购药493.5元，未提供正式票据不予采纳。 关于住院伙食补助费850元（50元/天×住院17天）、住院护理费5100元（300元/天×住院17天）、交通费3600元、拐杖费98元、伤残鉴定费62元，唐家全因工伤二次住院累计17天，采纳住院伙食补助费850元、住院护理费2794元（5000元/月×12月÷365天/年×住院17天），交通费、拐杖费、伤残鉴定费未提供正式票据，不予支持。 关于一次性伤残补助金45000元（5000元/月×9个月），唐家全已构成九级伤残,根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第一款(一)“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:……,九级伤残为9个月的本人工资……”之规定，为此，唐家全主张水口水运公司支付一次性伤残补助金45000元符合规定，予以支持。 关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。唐家全在诉讼过程中明确表示要求解除劳动关系,其关于请求水口水运公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求,于法有据,应予支持。根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第一款(二)、第二十七条第一款（一）之规定,福建省公布的男性平均预期寿命为71.8岁,与唐家全解除劳动关系之日年龄52岁之差为19.8年按20年计算,唐家全一次性工伤医疗补助金30656.5元（20年×0.2个月×6131.3元/月＋6131.3元）;一次性伤残就业补助金30656.5元（20年×0.2个月×6131.3元/月＋6131.3元）（注：不足5个月，补足5个月）。 关于停工留薪期工资。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇”规定，唐家全经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期共7个月，为此，其停工留薪期为35000元（5000元/月×7个月）。 关于取内固定物费用，水口水运公司提出异议且费用还未发生，待费用产生后唐家全可另行主张权利。 综上，唐家全享受工伤保险待遇各项费用累计为154764.08元，因水口水运公司未缴纳工伤保险基金，上述费用由水口水运公司承担。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（三）、第四十六条第一款（一）、第四十七条第一款，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一款(一)，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第一款(二)、第二十七条第一款（一）规定,判决:一、解除唐家全与福州水口水运有限公司之间劳动关系；二、福州水口水运有限公司在判决生效之日起十日内支付唐家全经济补偿金5000元；三、福州水口水运有限公司在判决生效之日起十日内支付唐家全因工伤而享受的工伤保险待遇154764.08元；四、驳回唐家全其他诉讼请求。案件受理费10元，由福州水口水运有限公司负担。 经查，本案当事人在一审诉讼中提交的证据均已随一审案卷移送至本院。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，闽清仲裁委梅劳仲案[2018]17号仲裁判决书、闽清县人民法院（2018）闽0124民初1545号民事判决书、福州市中级人民法院（2018）闽01民终9586号民事判决书均已确认水口水运公司与唐家全于2017年2月22日至2017年5月31日期间存在劳动关系，因此，水口水运公司关于其与唐家全不存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 鉴于解除本案讼争劳动合同系唐家全在本案中提出的诉讼请求，现其要求水口水运公司支付解除劳动合同赔偿金没有法律依据，原审法院据此驳回其该项诉请正确。 根据《福州市统计局关于发布2018年福州市城镇非私营单位就业人员平均工资数据的通告》所公布的数据：“其中在岗职工（含劳务派遣人员）平均工资为83175元”，即2018年度福州职工月平均工资为6931.3元，故唐家全一次性工伤医疗补助金应为34656.5元（20年×0.2个月×6931.3元/月＋6931.3元）、一次性伤残就业补助金应为34656.5元（20年×0.2个月×6931.3元/月＋6931.3元），唐家全因工伤而享受的工伤保险待遇共计162588.58元（医疗费9631.58元+住院伙食补助费850元+住院护理费2794元+一次性伤残补助金45000元+一次性工伤医疗补助金34656.5元+一次性伤残就业补助金34656.5元+停工留薪期工资35000元），其该项上诉理由成立，本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持福建省闽清县人民法院（2019）闽0124民初3012号民事判决第一、二、四项； 二、变更福建省闽清县人民法院（2019）闽0124民初3012号民事判决第三项为：福州水口水运有限公司在判决生效之日起十日内支付唐家全因工伤而享受的工伤保险待遇162588.58元； 三、驳回唐家全的其他上诉请求； 四、驳回福州水口水运有限公司的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由福州水口水运有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林哲森 审 判 员 黄 锋 审 判 员 金光玉 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 刘 奕 书 记 员 段 薇