山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终2567号上诉人（原审原告）：巩波，男，1988年8月18日出生，汉族，住山东省滕州市。被上诉人（原审被告）：枣庄市好佳置业有限公司，住所地山东省枣庄市市中区光裕路5号，统一社会信用代码：91370400310484346A。法定代表人：高家楷，总经理。委托诉讼代理人：诸华明，男，该公司法务。上诉人巩波因与被上诉人枣庄市好佳置业有限公司（以下简称好佳置业公司）劳动争议一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2019）鲁0402民初5611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。巩波上诉请求：1、依法撤销(2019)鲁0402民初5611号民事判决书第二项；2、依法判决好佳置业公司支付巩波解除劳动合同的经济补偿金10000元；3、依法判决好佳置业公司支付巩波加班工资68159.94元。事实和理由：一、原审法院认定巩波被好佳置业公司以严重违反公司规章制度规定解除劳动关系，不符合法律规定的应当支付经济补偿金的情形的行为无事实和法律依据。巩波在班期间没有《劳动合同法》规定的用人单位可以解除劳动关系的情形，好佳置业公司以违反公司规章制度为由解雇巩波属于违法解除。巩波在好佳置业公司工作期间从未签收过或见过好佳置业公司规章制度规定，原审过程中好佳置业公司也未提交公司规章制度规定章程，可见好佳置业公司不存在相关规章制度规定。关于公司规章制度规定的合法性在《劳动合同法》有法律明文规定，原审法院只依据好佳置业公司口头提出的巩波在职期间与同事打架的说法，就认定巩波严重违反公司规章制度规定解除劳动关系，不符合法律规定的应当支付经济补偿金的情形的判决，置事实与法律于不顾，明显错误。二、原审法院认定巩波提交证据不足以证实加班事实的行为存在事实认定不清，适用法律错误，且对举证责任分配错误。原审中巩波已将加班事实证据提交到原审法院，并且均已详加说明，巩波向原审法院提交的工作聊天记录包括与好佳置业公司管理人员、文员、部门工作群、公司工作群等共计三万多条聊天记录，能真实反映巩波在职期间的加班事实；根据《劳动争议调解仲裁法》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，证明巩波加班事实的证据是由好佳置业公司掌握管理，应当由好佳置业公司提供。好佳置业公司在原审中提到有原始考勤记录，却因为考勤记录对其不利却未提供考勤表，工资表。原审法院未查清事实妄下判决，严重损害巩波的合法权益。综上，为维护自己合法权益，特提出上诉，请求二审法院依法公正处理，支持巩波的上诉请求。好佳置业公司辩称，好佳置业公司已经支付全部的工资，请求驳回巩波的二、三、四、五项诉求。巩波向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付基本工资5690元；2、判令被告支付加班费68159.74元；3、判令被告支付所拖欠业务提成40000元、奖金2000元；4、判令被告支付解除劳动合同经济补偿金10000元；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月7日，原告巩波与被告好佳置业公司签订了劳动合同书，约定原告的工作岗位为营销。合同期限为有固定期限，从2018年5月7日起至2021年9月30日止，工资为每月5000元。2018年10月31日，被告好佳置业公司向原告送达了解除劳动关系通知书，理由为原告在2018年10月15日于公司办公场所打架斗殴，造成恶劣影响，严重违反公司规章制度，通知书载明自2018年10月31日起被告解除与原告的劳动关系。后被告向原告邮寄送达了该通知。2018年12月3日，原告收到被告解除劳动合同通知书。为此原告向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年3月4日，仲裁委做出书面的《不予受理通知书》。原告于2019年3月13日向市中区人民法院提起诉讼，同年7月19日，一审法院作出民事裁定认为原告应当按照仲裁委的要求，补正全部材料后重新申请仲裁，故驳回了原告的起诉。2019年10月10日，原告向仲裁委重新申请劳动仲裁，同年10月10日，仲裁委做出书面的《不予受理通知书》，向枣庄市市中区人民法院提起诉讼。另查明，被告给原告工资发放至2018年10月份，原告社会保险缴纳到2018年11月份。一审法院认为，本案有以下争议焦点：一、原、被告何时解除劳动关系。被告因原告在班期间与人打架，违反了公司规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，与原告解除了劳动关系，此事实有解除劳动关系通知书、邮寄回执、证人证言、原告签字的员工手册签收单等证据证实，一审法院予以确认。但何时解除，双方各执一词，一审法院根据解除劳动合同书签收日期2018年12月3日及社保缴纳明细中各项社会保险缴到了2018年11月份等事实，采纳原告陈述，认定原、被告于2018年12月3日解除劳动关系。被告应当向原告支付2018年11月1日至2018年12月3日期间的工资。原告诉请该期间工资5600元，并无不当，一审法院予以支持。二、关于加班费、业务提成和奖金的认定问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费，应就加班事实承担举证责任。本案中，原告举证的加班工资明细表、客户到访明细表等证据，均为原告制作，并无被告盖章或签字等，证据来源不确定；证人孙某书面证明虽有陈述有加班事实，但孙某并未出庭作证，且原告也并未提交孙某系被告员工的关联证据，因此，原告提交证据不足以证实存在加班事实，对于原告诉请被告支付加班费的诉请，一审法院不予支持。对于原告诉请被告支付所拖欠业务提成40000元、奖金2000元，被告也提交证据，也存在与举证加班事实的证据相似的问题，举证证据不足以支持其主张，一审法院对该诉请不予认定。三、对于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，原告因在班期间与同事打架被被告以严重违反公司规章制度规定解除劳动关系，不符合上述法律规定的应当支付经济补偿金的情形，对该诉请，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、被告枣庄市好佳置业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告巩波工资5600元；二、驳回原告巩波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告枣庄市好佳置业有限公司负担。二审中，巩波围绕其上诉主张申请证人吴某、巩某出庭作证，欲证明巩波每天工作时间、加班时间、工作地点和好佳置业公司违法解除劳动合同的事实。好佳置业公司质证称，证人不是其公司员工，且与其公司有诉讼纠纷，同时与巩波有上下级关系和亲属关系，请求对该证人证言不予采纳。二审查明的其他事实与一审查明的相一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，巩波未能提供充分有效证据证明存在其所主张的2018年5月至2018年10月加班的事实。巩波申请出庭作证的证人证言并无其他证据予以佐证，不能单独作为认定案件事实的依据，故本院对该证人证言效力不予采信。一审法院对于巩波主张加班费的诉请未予支持，符合法律规定，并无不当。通过一审查明的事实可以看出，好佳置业公司解除与巩波劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应予支付经济补偿金的情形，故一审法院对其该项诉讼主张未予支持，并无不当。综上所述，上诉人巩波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人巩波负担。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  赵 慧审判员  李 帅二〇二〇年八月十二日书记员  郭 昊