山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7766号 上诉人（原审被告）：宋宝三，男，1953年8月31日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：时鹏，青岛市南八方法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：山东中诚信律师事务所。住所地山东省青岛市市南区南京路9号联合大厦17楼。 负责人：王军，该律师事务所主任。 委托诉讼代理人：郭信振，山东中诚信律师事务所律师。 上诉人宋宝三因与被上诉人山东中诚信律师事务所诉讼、仲裁、人民调解代理合同纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初2729号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人宋宝三的委托诉讼代理人时鹏，被上诉人山东中诚信律师事务所的委托诉讼代理人郭信振，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 宋宝三上诉请求：撤销原审判决，依法改判或者发回重审；一、二审诉讼费用由山东中诚信律师事务所承担。事实和理由：一、一审法院确认事实错误，应对案件事实公平公正的查清为原则和目的，原审认为委托合同中骑缝章与被告宋宝三签字形成时间的顺序的鉴定，对案件事实的认定和处理没有关联性，损害宋宝三的合法权益。上诉人在庭审中提交2015年9月10日与被上诉人郭信振商定的风险代理收条的证据，代理目标是宋宝三在青岛汇龙精密机械有限公司的股权恢复，如办妥宋宝三支付风险代理费10万元，否则退回风险代理费，郭信振在没有办妥恢复上诉人股权的情况下，故意向上诉人谎称可在莱西法院办理青岛汇龙精密机械有限公司解散案，欺骗上诉人办理解散案的立案缴费手续，原审判决错误。根据上诉人提交的《情况说明》及2015年7月3日的《授权委托书》，借记卡账户历史明细等，可证明上诉人与被上诉人有就律师费问题进行过对帐行为，并且在2017年2月6日的同一天，就莱西法院的退费84900元书面承诺在13《授权委托书》上注明“律师代理费已支付”，在双方对帐行为后，证明上诉人与被上诉人之间已无任何律师费欠费问题，被上诉人才承诺将退费退给上诉人，此一系列对帐行为和退费行为均证明上诉人与被上诉人之间无欠律师费；二、2019年10月21日上午原审口头通知下午继续审理，宋宝三因上午身体突发不适，委托代理人下午也有其他庭审，书面申请延期，但一审法院未同意，并按缺席审理，下午的庭审宋宝三电话通知委托代理人开完另案庭审后前来后，一审法院仍拒绝宋宝三的委托代理人参加庭审，导致宋宝三丧失作为当事人无法申辩和陈述的权利，导致不能查清案件事实。 山东中诚信律师事务所辩称，一，2017年2月6日青岛中院立案庭口头答复按争议标的额1000万收取，郭信振让宋宝三准备了9万（含保全费），但莱西法院仅收取了保全费5000元及受理费100元，高思良与郭信振商量剩余的84900元在郭信振处暂放，避免莱西法院要求补缴费用贻误案件审理，后双方关系僵化，宋宝三提出返还该部分款项时出具情况说明，最后一行“每过一天利息1%”是宋宝三个人添加。宋宝三授权委托书上郭信振确认该笔律师费已经支付与宋宝三的代理人主张确认对帐根本是两码事；二，宋宝三称中诚信律师事务所只向其出具了盖好公章的空白纸张签字，且委托代理合同的骑缝章与签章加盖时间不一致无依据；三，莱西诉讼案的委托代理合同是解决汇龙精密公司公司解散及公司清算两个案件，与宋宝三代理人所称另外两案没有任何关系；四，根本没有收取10万，2015年9月10日郭信振出具的收条扔进宋宝三办公室的废纸篓，宋宝三代理人所称与事实不符，也无任何依据不符合情理。 山东中诚信律师事务所原审诉讼请求：1、判令宋宝三支付律师代理费261500元；2、判令宋宝三承担本案的诉讼费用。 原审法院认定事实：1、2015年9月10日，宋宝三自中国工商银行取款90000元。同日，郭信振给宋宝三出具收条，内容为：“今收到宋宝三人民币壹拾万元整（￥：100000.00），此款用于办理宋宝三在青岛汇龙精密机械有限公司的股权恢复事宜，如宋宝三在汇龙精密机械有限公司的原有股权不能恢复，则上述壹拾万元退回”。 2、宋宝三因与宋佳琳关于青岛汇龙精密机械有限公司股权纠纷，委托山东中诚信律师事务所向山东省莱西市人民政府提起行政复议，山东中诚信律师事务所指派郭信振、王济晓两位律师作为宋宝三的委托代理人，参加了莱西市人民政府的行政复议程序。2016年3月18日，莱西市人民政府作出西政复决字[2016]8号《行政复议决定书》。责令莱西市市场监督管理局在收到决定书之日起60日内，对青岛汇龙精密机械有限公司2009年9月15日的股东变更登记依法作出处理决定。2016年3月28日，莱西市市场监督管理局于作出西市监处字[2016]第10号《行政处罚决定书》，撤销了2009年9月15日青岛汇龙精密机械有限公司的变更登记。2016年8月23日，宋宝三再次委托郭信振向莱西市人民政府提出行政复议申请，要求1、确认莱西市市场监督管理局不履行西市监处字[2016]第10号《行政处罚决定书》的不作为行为违法；2、责令莱西市市场监督管理局履行西市监处字[2016]第10号《行政处罚决定书》，恢复宋宝三在青岛汇龙精密机械有限公司的工商档案中的股东及监事登记；3、赔偿宋宝三经济损失3500元。后宋宝山申请撤回行政复议申请。2016年10月28日，莱西市人民政府作出西政复终字[2016]28号《行政复议终止决定书》，同意宋宝三撤回行政复议申请。 3、山东中诚信律师事务所与宋宝三签订《委托代理合同》，委托方（甲方）为宋宝三，受托方（乙方）为山东中诚信律师事务所，合同约定：“甲乙双方就甲方与青岛汇龙精密机械有限公司公司解散、公司清算一事，已经进行了初步沟通，甲方愿意委托乙方代理相关法律事宜”；“乙方向甲方提交了《山东中诚信律师事务所民事诉讼风险提示书》，甲方已经详细阅读并知晓相关内容”；1.1“乙方接受甲方的委托，指派本所的郭信振、王济晓律师作为甲方委托事项的承办律师，办理本合同第2条约定的事项”；2.1“甲方委托乙方代理如下第a、b、c、d、e项事宜：a.提供处理委托事项的咨询意见；b.代理甲方与对方或有关方进行交涉、协商或和解；c.代理一审诉讼；d.代理二审诉讼；e.代理强制执行”；2.3“乙方承办律师的代理权限以甲方出具的授权委托书为准”；3.1“本合同中的任何约定以及乙方承办律师在接受委托前或接受委托后对委托事项作出的法律分析、诉讼方案或法律建议、结果预测等，均不构成乙方或乙方承办律师对甲方委托事项处理结果的承诺或担保”；3.2“乙方承办律师就委托事项处理结果对甲方作出的任何承诺或担保对乙方均无约束力”；7.1“甲方为本合同第2条约定的委托事项向乙方支付的律师费为：人民币贰拾陆万壹仟伍佰元整（￥：261500.00）”；7.2“甲方应于收到相关案款后三日内一次性向乙方支付上述费用”；8.1“甲方未按本合同的约定支付律师费及其他有关费用时，乙方有权中止办理委托事项或解除本合同，因此可能给甲方带来的不利后果由甲方自行承担”；8.2“甲方无故终止委托时，乙方有权不退还已收取的费用，对应收而尚未收取的律师费、乙方为办理委托事项代为垫付的实际开支等费用有权向甲方足额追偿”。宋宝三在《委托代理合同》的“签约代表”处及附件《民事诉讼风险提示书》“委托人/委托人代表”处签字。但双方均未填写签字时间。2016年7月1日，山东中诚信律师事务所相关负责人在《山东中诚信律师事务所案件受理呈批表》上签字同意接受宋宝三的委托。同日，宋宝三出具《授权委托书》，委托山东中诚信律师事务所指派的律师郭信振、王济晓在其与青岛汇龙精密机械有限公司、宋佳琳、陈相兴公司解散纠纷一案中作为委托诉讼代理人参加诉讼，委托权限为特别授权。 4、2016年6月28日，宋宝三向莱西市人民法院起诉青岛汇龙精密机械有限公司、宋佳琳、陈相兴，请求依法判令解散青岛汇龙精密机械有限公司。莱西市人民法院于2016年8月1日立案受理，案号为（2016）鲁0285民初4537号。该案在审理过程中，山东中诚信律师事务所代理宋宝三向莱西市人民法院提出《调查取证申请书》和《诉讼保全申请书》。2017年2月7日，莱西市人民法院依据宋宝三申请，作出（2016）鲁0285民初4537号之二《民事裁定书》，准许宋宝三撤回对青岛汇龙精密机械有限公司、宋佳琳、陈相兴的起诉。 5、2017年2月6日，郭信振给山东中诚信律师事务所出具《情况说明》一份，内容为“2016年8月1日，从宋宝三处拿人民币玖万元交莱西法院宋宝三诉青岛汇龙精密机械有限公司公司解散案诉讼费用，实交5100元，剩余84900元在郭信振处，13日内还给宋宝三，每过一天，利息百分之十”。2017年3月9日，郭信振通过银行转行的方式支付给山东中诚信律师事务所60100元，2017年3月19日，郭信振通过银行转账方式支付给山东中诚信律师事务所24800元。 原审法院认为，本案系诉讼、仲裁、人民调解代理合同纠纷。宋宝三因与案外人青岛汇龙精密机械有限公司、宋佳琳、陈相兴公司解散纠纷，委托山东中诚信律师事务所代理一审诉讼、二审诉讼、强制执行，山东中诚信律师事务所指派律师郭信振、王济晓作为宋宝三的委托诉讼代理人，参与了莱西市人民法院（2016）鲁0285民初4537号案件的审理，向莱西市人民法院提出《调取证据申请书》和申请诉讼财产保全，该案在审理过程中，宋宝三自行撤回起诉，以上事实清楚，证据确实充分，且双方均无异议，一审法院予以确认。山东中诚信律师事务所按着合同约定履行了义务，宋宝三亦应支付相应律师代理费。山东中诚信律师事务所要求宋宝三按照《委托代理合同》中的约定支付律师费261500元，根据双方签订的《委托代理合同》，宋宝三委托山东中诚信律师事务所代理涉案诉讼一审、二审和强制执行三个相互独立的法律程序，律师费共计261500元，但在该案一审过程中宋宝三即撤回了起诉，因此，要求宋宝三按照《委托代理合同》的约定承担全部律师费，显失公平，根据山东中诚信律师事务所实际参与涉案诉讼的具体情况，双方关于律师费收取方式的约定，以及《山东省律师服务收费管理实施办法》关于代理同一案件二审、再审的，代理费可以按一审的50%-70%收取的规定，综合考虑本案的实际情况，原审法院酌情将涉案诉讼的代理费调整为130750元。 宋宝三抗辩称其2015年9月10日支付给郭信振的100000元为其与案外人宋佳琳关于青岛汇龙精密机械有限公司的股权恢复事宜所有诉讼活动，包括行政复议和民事诉讼的风险代理费，亦包括了本案涉及的民事诉讼在内。一审法院认为，代理行政复议和代理民事诉讼是两个相互独立的代理合同关系，行政复议案件在先，因行政复议的结果引发了本案涉及的民事诉讼，山东中诚信律师事务所出具100000元的收条时宋宝三尚未提起行政复议，双方均不可能预见到本案所涉及民事诉讼案件的发生，因此，宋宝三称该100000元包含民事诉讼的代理费不符合常理，且《委托代理合同》签订在后，应视为双方对委托代理关系的权利义务重新进行了约定，因此，宋宝三的抗辩意见一审法院不予支持。 宋宝三主张因山东中诚信律师事务所提供错误指导意见，导致其错误的提起诉讼，造成损失，但未提交证据证明，一审法院不予采纳。 宋宝三以山东中诚信律师事务所退回诉讼费84900元为由，主张山东中诚信律师事务所不将该款抵扣律师费即为默认已经不欠律师费的事实。一审法院认为，宋宝三应当对其履行了支付律师费的义务承担举证责任，双方在《委托代理合同》中对律师费的支付时间约定为收到相关案款后三日内，郭信振给宋宝三出具退还诉讼费的《情况说明》时本案涉及的民事诉讼尚未终结，未到收取律师费的约定时间，此时郭信振向宋宝三承诺退还诉讼费84900元，并根据该承诺将上述诉讼费全额退还的行为，不能作为宋宝三已经不欠山东中诚信律师事务所律师费的依据，在宋宝三未提交证据证明其已经就本案涉及的民事纠纷支付律师费的前提下，对宋宝三的该主张，不予采纳。在本案第二次庭审过程中，宋宝三未经法庭许可中途退庭，是对其诉讼权利的放弃，对此应承担相应不利的法律后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百零九条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审法院判决：一、宋宝三于本判决生效后十日内支付山东中诚信律师事务所律师代理费130750元；二、驳回山东中诚信律师事务所其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5223元，由宋宝三负担2915元，由山东中诚信律师事务所承担2308元。 本院二审查明事实与原审法院认定一致。 本院认为，根据本案事实，上诉人宋宝三在与青岛汇龙精密机械有限公司、宋佳琳、陈相兴公司解散纠纷案件中，委托被上诉人代理，被上诉人向莱西法院提交《调取证据申请书》和诉讼财产保全申请，上诉人宋宝山申请撤回起诉。被上诉人在公司解散纠纷案件一审期间履行了部分义务，上诉人应支付相应代理费，对于应支付代理费数额问题，本院主要考虑本案以下情形，首先《委托代理合同》约定被上诉人代理案件一审、二审和强制执行三个相互独立的法律程序，约定律师费为261500元。该案在一审审理过程中，宋宝三撤回起诉；其次案件为公司解散纠纷，宋宝山的诉讼请求是解散青岛汇龙精密机械有限公司，而宋宝山不是该公司股东，无权提起公司解散之诉，对此被上诉人应当知晓并有义务向上诉人作出说明并提示风险，被上诉人未适当履行其代理义务，虽然上诉人签署风险告知书，但并不因此免除被上诉人对本案上诉人诉讼风险告知义务，也不能证实在上诉人尚不具有被告公司股东资格的情况下，被上诉人应向上诉人明确具体告知本案诉讼风险。基于上述事实，原审法院酌情将涉案诉讼的代理费调整为130750元仍然过高，综合考虑该案诉讼及代理过程、被上诉人进行代理工作和付出劳动以及被上诉人就上诉人与青岛汇龙精密机械有限公司股权纠纷一系列案件相关情况，上诉人应支付被上诉人公司解散纠纷案代理费为5000元为宜，原审判决相应应予以变更。 原审法院于2019年9月2日开庭审理本案并当庭告知当事人第二次开庭时间，上诉人主张身体不适未提交相应证据，无正当理由擅自离开法庭，原审缺席审理程序并无不当，上诉人相关上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初2729号民事判决； 二、宋宝三于本判决生效后十日内支付山东中诚信律师事务所律师代理费5000元； 三、驳回山东中诚信律师事务所其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一、二审案件受理费10446元，由宋宝三负担200元，由山东中诚信律师事务所负担10246元。 本判决为终审判决。 审判长 王 琳 审判员 盛新国 审判员 卞冬冬 二〇二〇年八月三十一日 法官助理 韩晓琪 书记员姚莉