湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终913号上诉人（原审被告）：成都万基电力设备制造有限公司，住所地四川省成都市新都区工业东区普河路80号。法定代表人：补正伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：周建才，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山鹰华中纸业有限公司，住所地湖北省公安县青吉工业园。法定代表人：冯军贤，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵静，湖北楚韵律师事务所律师。上诉人成都万基电力设备制造有限公司（以下简称成都万基公司）因与被上诉人山鹰华中纸业有限公司（以下简称山鹰公司）买卖合同纠纷一案，不服公安县人民法院(2019)鄂1022民初1719号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人成都万基公司的委托诉讼代理人周建才、被上诉人山鹰公司的委托诉讼代理人赵静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成都万基公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1、筛破合同中，被上诉人没有按约定在签订合同后15天内付款30%，迟延了一个月左右，也没有按合同约定向我方发出发货通知，实际上我公司至今没有收到通知，被上诉人严重违约，无权解除合同；2、细筛合同中，被上诉人没有按合同约定签订合同后的7天内支付30%，而是迟延了6个月左右，构成违约；3、被上诉人反复口头修改合同，推迟发货，迟延付款的行为，造成了我公司的成本增加，也让我公司质疑被上诉人的履约能力，我公司要求被上诉人对口头承诺予以书面确认，合情合理合法，一审法院认定我公司不愿意按合同履行，没有事实依据和法律依据；4、被上诉人解除合同，应当履行以下程序：（1）通知交货；（2）催告交货；（3）通知解除。山鹰公司二审辩称：1、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应该驳回上诉；2、一审法院对基本事实已经查清，其预付款支付时间的变更有上诉人与第三方中建安装公司三方的解除协议，上诉人在解除协议中书面同意了预付款支付时间的变更和预付款支付由第三方中建公司支付改为被上诉人支付。同时解除协议上诉人放弃了所有的权利，解除协议第三条约定双方互不追究违约责任。所以预付款支付时间的改变，违约方不在被上诉人，是双方重新约定的；3、在合同履行过程中被上诉人全额支付了预付款，上诉人没有按照合同的约定按期交付，也没有按照合同约定生产设备，经被上诉人多次催讨到成都现场督促生产均不能履行合同义务，因此被上诉人书面要求解除合同，符合法律规定；4、由于上诉人的违约行为，造成了合同没有履行，产生诉争，被上诉人通过法律诉讼程序维护自己的权益应该得到法院支持。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。山鹰公司一审诉讼请求：1.解除原告与被告于2018年3月2日、2018年5月11日在湖北签订的机电采购合同；2.判决被告返还原告购货预付款653400元，并赔偿原告违约金及各种经济损失1165770元；3.由被告承担本案的诉讼费用及财产保全费用。一审法院认定事实：原告山鹰华中纸业有限公司与被告成都万基电力设备制造有限公司于2018年3月2日签订了一份《筛破一体机买卖合同》，由原告山鹰华中纸业有限公司向被告成都万基电力设备制造有限公司购买筛破一体机2套，合同约定：单价为61.4万元/套，总价格为122.8万元整，交货时间为2019年1月30日前生产完毕，具体发货时间为接到买方通知后一星期内发货，交货地点为原告公司所在地。付款方式约定：合同签订后15日内支付合同总价的30%作为预付款，全部货到工厂后15天内支付总价的30%，安装完毕且正常运行后，被告开具合同设备的全额17%增值税专用发票，原告30天内支付合同总价的30%作为验收款，合同总金额的10%作为质量保证金，质保期为1年或货到工地18个月。违约责任约定为每延期7天按合同总价的1%处罚金，如果迟交货超过合同规定交货期1个月以上，买方有权单方面取消合同，卖方应赔偿由此给买方造成的全部损失。2018年4月16日，原告山鹰华中纸业有限公司通过总承包方中建安装工程有限公司支付了被告成都万基电力设备制造有限公司总价款的30%即36.84万作为预付款。2018年5月11日，原告与被告另签订了一份《细煤筛机采购合同》，由原告山鹰华中纸业有限公司向被告成都万基电力设备制造有限公司购买细煤筛机2套，合同约定：单价为47.5万元/套，总价为95万元整，到货期限为2018年9月15日，交货地点为原告公司所在地。结算方式为合同签订后7日内支付合同总价的30%作为预付款，全部货到工厂后15天内支付总价的30%作为到货款，验收合格后凭16%的增值税专用发票30天内支付合同总价的30%作为验收款，10%质保1年。违约责任约定卖方未能按合同约定的时间交货，应从延迟之日起按合同总金额日千分之5向买方支付违约金，如果卖方延迟交货超过7日，买方有权全部或部分终止合同，卖方应赔偿由此给买方造成的全部损失。合同签订后，被告于2018年7月12日、2018年8月28日通过电子邮件向原告发出催款函，要求原告尽快按合同条款支付预付款，2018年11月6日，原告山鹰华中纸业有限公司通过银行承兑汇票向被告成都万基电力设备制造有限公司支付了预付款28.5万元。被告于2018年11月8日向原告发送交货期联系函邮件，说明被告与原告采购部协商将《细煤筛机采购合同》交货期更改为2019年2月28日，要求原告及时确认并回复。原告于同日邮件回复表示同意将细煤筛机和筛破一体机的交货期延为2019年2月底。被告收到原告给付的两笔预付款后，开始为原告制造筛破一体机和细煤筛机。2019年4月26日，原告发送邮件，要求被告在2019年6月10日前将筛破一体机和细煤筛机送货到现场，但该邮件因原告将收件人“@wanjisc.com”错误书写为“@wangjisc.com”，导致被告未能收到邮件。在被告生产上述机器期间，原告公司工程师向义到被告车间参与现场监造，最后一次离开是2019年7月18日。2019年7月13日，被告公司法定代表人补正伟与向义微信聊天时要求原告就交货期更改作出澄清说明及保证在收到货后二天内支付货款的邮件，同时承诺在2019年7月18日发货。后双方经多次交涉，被告遂要求原告支付全款后予以发货，向义则表示在和原告公司领导协调办理付款事宜，再次要求被告发货细煤筛机。2019年7月25日，原告向被告发催货函：“……按照约定，贵公司应在2019年3月15日前给本公司发货。但时至今日，贵公司尚未发货。显然贵公司的行为已构成违约。现因工程进度原因，本公司强烈要求贵公司在2019年7月30日之前，将《细煤筛机货物采购合同》约定的细煤筛机及相关配件全部送到本公司……”，2019年7月29日，被告向原告发送回函邮件载明：“关于《合同号：GHQHBSY17001-52-1、GHQHBSY17001-94》两个合同的设备交货期问题是由于贵公司反复更改合同，没有及时支付预付款，以及贵司项目建设中途暂停导致不具备收货条件，并且收货时间无法确定引起，此时间延迟已导致我司生产成本大量上升及产品积压，此情况贵司商务及现场人员都清楚。另外贵公司突然需要设备，我司以本着诚信友好、务实的态度同贵司商务、现场监造人员协调沟通达成一致，紧接着我司安排人员加班组装设备，但在我司按要求完成生产要求时，贵司却拒绝按之前达成一致的共识要求，支付货款及澄清交货期……”，2019年8月1日、8月7日、8月8日，被告给原告发送工作联系函，再次要求对交货期延迟和付款方式作出书面澄清。在双方多次协商未果的情况下，原告于2019年8月19日向本院起诉。关于本案所涉的筛破一体机及细煤筛机，被告现均已生产完毕。本案在审理过程中，被告于2019年9月2日向一审法院提起反诉，要求原告赔偿其损失，后被告在一审法院指定的期间内未缴纳反诉诉讼费，一审法院依法按被告撤回反诉处理。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告之间签订的两份买卖合同系双方真实意思表示,其内容未违反法律法规的强制性规定,合同合法有效。本案中，两份合同的原交货时间均因原告的延期付款行为而导致失去实际意义，后在2018年11月8日，被告发给原告的邮件中，被告要求对5月份细煤筛机合同的交货期限变更为2019年2月28日，原告回复表示同意将细煤筛机和筛破一体机的交货期延为2019年2月底。在此往来邮件中，双方对细煤筛机的交货期限达成了一致意见，即为2019年2月底。对3月份的筛破一体机，合同中明确约定具体发货时间以原告通知后的七日内。在3月份筛破一体机合同的履行中，原告于2018年4月26日发送邮件，要求被告在2019年6月10日前将筛破一体机和细煤筛机送货到现场，但该邮件因原告将收件人名称错误书写，导致被告未能收到邮件，该证据虽不能证明原告的催货通知已实际到达被告方，但原告安排其工作人员向义在2019年7月中旬到被告生产车间现场催货，应视为履行了交货的通知义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情况之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”，本案中，被告法定代表人在与向义的微信聊天及在2019年7月29日的邮件回函中有要求原告支付全部货款才予以发货，有变更原合同中分期付款的意思表示，违背了原两份采购合同中分期给付货款的约定，可视为被告明确表示不按原合同履行主要债务，现原告要求解除合同，并要求被告返还原告预付款653400元，依法应予准许。原告主张要求被告承担逾期未交货的违约金，合同约定“卖方未能按照合同约定的时间或宽限期交货的，应承担相应违约金”，本案中，由于原告逾期给付预付款，其付款时间实际已在合同约定的交货时间之后，两份合同中约定的原交货期均因延期支付预付款行为而导致失去实际意义，同时原告主张违约金及赔偿损失，也未提供相关证据证明其存在损失，综合全案考虑，原告主张要求被告承担违约金的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、解除原告山鹰华中纸业有限公司与被告成都万基电力设备制造有限公司于2018年3月2日、2018年5月11日签订的采购合同；二、被告成都万基电力设备制造有限公司返还原告山鹰华中纸业有限公司购货预付款653400元；三、驳回原告山鹰华中纸业有限公司的其他诉讼请求。二审中双方当事人未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，山鹰公司在签订合同后没有按约定时间支付预付款，但相应的延迟了成都万基公司的交货时间，没有加重成都万基公司的合同义务，后双方达成了新的交付时间，可以视为双方关于交货达成了新的补充协议。经二审查阅案卷材料，成都万基公司与山鹰公司的沟通中明确表示要求山鹰公司承诺付清全部款项才予以发货，视为其明确拒绝了按当事人签订的合同和达成的补充协议履行的意思表示，山鹰公司派员现场催货无果，得以直接向法院诉请解除合同。成都万基公司质疑山鹰公司的诚信履约能力，要求山鹰公司全部支付货款，行使的不安抗辩权，但山鹰公司已经按约支付了预付款，成都万基公司的质疑没有提供山鹰公司可能丧失履约能力的证据，该上诉理由本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10334元，由上诉人成都万基电力设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈时中审判员  谢成勇审判员  陶齐学二〇二〇年八月二十六日书记员  程 瀛