浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终2280号上诉人（原审被告）：张雄，男，1980年9月19日出生，汉族，住浙江省苍南县。被上诉人（原审原告）：张作卷，男，1969年12月20日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：吕心为，浙江正昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡运边，浙江正昌律师事务所律师。原审被告：李玉红，女，1983年5月15日出生，汉族，住浙江省苍南县。原审被告：杨岳，女，1987年8月11日出生，汉族，住浙江省平阳县。上诉人张雄因与被上诉人张作卷以及原审被告李玉红、杨岳追偿权纠纷一案，不服浙江省苍南县人民法院（2019）浙0327民初10519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张雄上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、本案二审诉讼费用由张作卷负担。事实与理由：一、一审判决认定张作卷代案外人陈齐森偿还款项248810.98元，该事实认定错误。该笔款项中不仅包含债务本息，还包含（2018）浙0327民初5233号案件的案件受理费、（2019）浙0327执1907号案件的执行费及迟延履行金等。案件受理费由判决书确定的当事人承担，张雄不应对诉讼费承担连带责任。另根据《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定，执行费、迟延履行金不属于法定担保范围；《最高额保证合同》也未对此作出约定，故张雄不应对执行费、迟延履行金承担连带责任。二、张作卷此前曾向张雄借款，双方之间存在到期债务，根据《中华人民共和国合同法》第九十九条的规定，应予抵销。张作卷辩称：一、一审判决虽未支持张作卷全部的诉请，但也没有损害张雄、李玉红、杨岳的利益，张作卷愿意接受一审判决。二、根据《担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。涉案保证合同中也约定了担保范围。张作卷为该笔借款所支付的全部款项均应属于各担保人共同承担的范围。张雄与张作卷之间不存在到期债务,张雄在一审期间也未举证证明，且即使双方之间存在经济纠纷,也与本案没有关联。李玉红、杨岳未作陈述。张作卷向一审法院起诉请求：一、判令李玉红支付张作卷为陈齐森代偿的款项229161.20元及利息损失(按年利率6%，从2019年8月16日起计算至履行完毕之日止)；二、判令杨岳对第一项诉请款项中陈齐森不能清偿部分的债务，按其应分担的金额（杨岳应分担的金额=(陈齐森不能清偿的债务金额+2万元)÷4）承担连带清偿责任；三、判令张雄对第一项诉请款项中陈齐森不能清偿部分的债务，按其应分担的金额（张雄应分担的金额=(陈齐森不能清偿的债务金额+2万元)÷4-2万元）承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由李玉红、杨岳、张雄承担。一审庭审中，张作卷撤回对李玉红的起诉及第一项诉讼请求，并明确其诉讼请求为：一、判令杨岳对张作卷代偿款项249161.20元中陈齐森不能清偿部分的债务，按其应分担的金额（陈齐森不能清偿的债务金额÷4）承担连带清偿责任；二、判令张雄对张作卷代偿款项249161.20元中陈齐森不能清偿部分的债务，按其应分担的金额(陈齐森不能清偿的债务金额÷4-2万元)承担连带清偿责任；三、本案诉讼费用由杨岳、张雄承担。一审法院认定事实：李玉红和陈齐森是夫妻关系，张作卷、张雄、杨岳与陈齐森是朋友关系。2015年3月26日，张作卷与温州银行股份有限公司龙港支行（以下简称温州银行）签订编号为温银602002015年高保字00091号的《最高额保证合同》，约定：保证人张作卷为温州银行与陈齐森于2015年3月26日至2018年3月26日内签署所有主合同项下各笔债权提供最高额连带保证，担保的最高债权余额为50万元，本合同项下的保证为连带责任保证等。同日，张雄、杨岳、李玉红与温州银行签订编号为温银602002015年高保字00090号的《最高额保证合同》，约定：保证人张雄、杨岳、李玉红为温州银行与陈齐森于2015年3月26日至2018年3月26日内签署所有主合同项下各笔债权提供最高额连带保证，担保的最高债权余额为50万元，本合同项下的保证为连带责任保证等。2017年3月30日，陈齐森向温州银行申请贷款业务，双方签订编号为602002017个循字00174号《循环借款合同》，约定借款金额为25万元，循环借款有限期限自2017年3月30日至2018年3月24日止，借款月利率为6‰等。同年4月1日，温州银行向陈齐森发放贷款25万元。借款后，陈齐森没有按时偿付借款本息，后温州银行向苍南县人民法院起诉。人民法院审理后作出（2018）浙0327民初5233号民事判决：一、陈齐森于判决生效后十日内偿还温州银行借款本金25万元及期内利息129.94元、逾期利息（以本金25万元为基数，自2018年3月25日起至实际履行完毕之日止，按月利率9‰计算，扣除已付197.66元）、复利（以未付期内利息129.94元为基数，自2018年3月25日起至实际履行完毕之日止，按月利率9‰计算，扣除已付2.34元）；二、陈齐森于判决生效后十日内支付温州银行财产保全申请费1820元；三、张雄、杨岳、李玉红对上述第一、二项债务承担连带偿还责任，但包括上述债务在内的温银602002015年高保字00090号的《最高额保证合同》项下的所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额50万元为限；四、张作卷对上述第一、二项债务承担连带偿还责任，但包括上述债务在内的温银602002015年高保字00091号的《最高额保证合同》项下的所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额50万元为限；五、张雄、杨岳、李玉红、张作卷在承担保证责任后，有权向陈齐森追偿。该判决生效后，陈齐森履行了部分偿还义务，张雄、杨岳、李玉红、张作卷均未履行偿还义务，温州银行向苍南县人民法院申请强制执行剩余债务。张作卷于2019年8月16日通过法院执行局代为偿还债务本息及诉讼费、执行费等各项司法费用共248810.98元、2019年8月22日通过温州银行柜台代为偿还结欠的利息350.22元，以上两次代偿总金额合计249161.20元。至此，温州银行的剩余债务已全部偿还完毕。张作卷代为偿还以后，张雄通过其父亲张文里向张作卷支付了2万元，陈齐森、杨岳、李玉红则分文未付。另查明，张作卷代为偿还涉案债务后，于2019年10月14日依据（2018）浙0327民初5233号民事判决向一审法院申请执行对陈齐森的追偿，执行案号为（2019）浙0327执4453号。该案执行过程中，因陈齐森暂无可供执行的财产，一审法院于2020年1月15日裁定终结该次执行程序。一审法院认为：《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款规定“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，张作卷、李玉红、杨岳、张雄均自愿为债务人陈齐森向温州银行的贷款承担连带保证责任，且保证人之间没有约定保证份额。故依上述法律规定，对合同编号为602002017个循字00174号《循环借款合同》项下贷款四保证人应平均分担，各保证人对内应承担的责任份额为债务人不能清偿的部分金额（目前为248810.98元）的四分之一，承担保证责任超出其对内应承担的责任份额的保证人即张作卷有权向其他保证人追偿。张作卷主张的另外支付的贷款结欠利息350.22元，系在人民法院执行完毕案件后自行交纳的款项，要求追偿缺乏依据，不予支持。张作卷庭审中明确表示撤回对李玉红的起诉，并未损害国家利益、社会公共利益及其他保证人的合法权益，予以准许。综上,依照《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、杨岳在判决生效之日起十日内对张作卷代债务人陈齐森偿还的款项248810.98元，在（2019）浙0327执4453号执行案件中未受清偿的款项承担四分之一的连带清偿责任；二、张雄在判决生效之日起十日内对张作卷代债务人陈齐森偿还的款项248810.98元，在（2019）浙0327执4453号执行案件中未受清偿的款项承担四分之一的连带清偿责任（扣除张雄已付张作卷的2万元）；三、驳回张作卷的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3476元，由张作卷负担1261元、杨岳负担1357.50元、张雄负担857.50元。二审期间，张雄向本院提交了以下证据：浙江省农村合作金融机构分户明细对账单一张，拟证明张作卷尚欠张雄款项，应与本案进行抵扣。张作卷认为:对该证据真实性、合法性没有异议，关联性有异议，对待证事实有异议。双方并无其它经济纠纷，仅有小额贷款50万元张作卷是借款人，张雄是担保人，但是张雄续贷时并未签字。且张作卷已偿还大部分款项，仅剩10万元左右尚未偿还，张雄并未代偿。本院认为，该证据不能证明张作卷欠张雄款项，即不能证明其待证事实,故本院对该证据不予采信。二审期间，张作卷、李玉红、杨岳未向本院提交新的证据。本院经审理除对一审法院认定的事实予以确认外，另认定：（2018）浙0327民初5233号民事判决书判令案件受理费5150元，减半收取2575元，由陈齐森、张雄、杨岳、李玉红、张作卷共同负担。另，张作卷、张雄、杨岳、李玉红与温州银行签订的《最高额保证合同》均约定保证担保的范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、滞纳金、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、交通费等）及债权人实现债权和担保权益过程中发生的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、差旅费用、通知费用、催告费用和其他相关费用）等。本院认为，（2018）浙0327民初5233号民事判决书已判令张雄、张作卷等人共同负担该案的案件受理费。且张作卷支付的案件受理费、（2019）浙0327执1907号案件执行费及迟延履行金等均系温州银行为实现本案债权而发生的费用，属于涉案《最高额保证合同》项下约定的保证范围，张雄作为保证人之一，应对此承担连带清偿责任。现张雄上诉主张其无需对上述费用承担责任，依据不足，本院不予支持。张雄另上诉主张其与张作卷间存在到期债务，应与本案债务抵销，但并未提供充分的证据证实该主张，且张作卷亦予否认，故张雄要求抵销缺少依据，本院亦不予支持。综上所述，张雄的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费857.5元，由张雄负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 俏审 判 员  曾庆建审 判 员  李 劼二〇二〇年八月三十一日法官助理  徐晓文代书记员  郑婷婷