河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3397号上诉人（原审原告）：李军只,男,1973年12月10日出生,汉族,住河南省安阳县。被上诉人（原审被告）：李洪宾,又名李红宾,男,1979年10月3日出生,汉族,住安阳市北关区。委托诉讼代理人:魏贵军,安阳县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：林州市八建工程有限公司,住所地林州市红旗渠大道总部大厦八层。统一社会信用代码:9141058177941111X6。法定代表人:郭建增,职务:经理。上诉人李军只与被上诉人李洪宾、林州市八建工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2020）豫0522民初1165号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李军只上诉请求：1、请求二审法院撤销原判,依法改判或发回重审。2、一审、二审诉讼费由两被告承担。理由：1、上诉人在工作当中已经按照施工要求采取了安全防护措施,并按操作规范进行施工,对受到的损害没有任何过错,一审法院在毫无依据的情况下认定上诉人工作期间对自己的安全未尽到足够的注意义务，判令上诉人承担相应的责任错误。2、在一审当中上诉人主张的误工期和护理期、营养期在合理、合法范围之内,一审法院认定上诉人的误工期为60日、护理期限为20日,营养期为20日、住院伙食补助费、交通费是不符合事实的,不能真正弥补上诉人的误工损失和护理人员的损失和其他损失。医疗费应当以上诉人与李洪宾签订的协议上双方认可的数额5000元为准,且在一审当中虽然已提供了相应的票据加以证实。综上,一审法院存在不合法和不合理的地方,特请求二审法院在查明本案事实的基础上依法改判或发回重审。李洪宾答辩称，一审判决划分责任清楚，各项赔偿数额合情合理合法，请求维持原判。原告受伤后住院五天，一审法院判决误工期为60天偏高，营养应该按照住院五天，一天20元，护理费应该照护理标准计算住院期间五天的护理费，营养费因原告不构成伤残，不应该支持。交通费按照住院天数一天20元计算，一审判决正确，一审判决让上诉人承担20%的损失是根据上诉人在工作期间对自己的安全没有尽到安全注意义务划分的责任，被上诉人认为也是正确的。1730元的治疗费没有正规票据，被上诉人不认可。综合以上意见，被上诉人请求维持一审判决。林州市八建工程有限公司未出庭、未答辩。李军只向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令两被告赔偿原告因提供劳务受伤造成的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计24312.6元。2.本案诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实如下：被告林州市八建工程有限公司承包了“建业壹号城邦”小区的建设工程。林州市八建工程有限公司将砌墙工程分包给李洪宾.2019年10月26日,被告李洪宾雇佣原告李军只在其承包的“建业壹号城邦”小区的砌墙工程提供劳务时受伤。当日,李军只被送往安阳市第六人民医院进行住院治疗5天。经诊断为:足多处骨折。出院时医嘱为:1.注意休息、合理膳食、加强营养;对症治疗,右足石膏固定6—8周,扶双拐保护患肢免负重康复训练,注意安全,避免摔伤,建议正规骨科康复科指导康复训练;定期复查复诊,不适随诊,有变化随诊;复诊日期为伤后2.4.6.8.12周、4个月、半年、1年（视复诊情况调整)。住院期间医疗门诊及住院费共计3918.8元,其中门诊费849.6元系李洪宾直接支付至医院。2019年12月26日,李军只爱人常利只给李洪宾要医疗费时,双方达成协议,主要内容为:“2019年11月26日在建业壹号城邦6#楼砌墙的李军只脚部受伤骨折,李军只前期受伤医疗费5000元,补偿李军只3000元,共计8000元整,其中包括李军只借李高峰2000元的借条作废,李军只、常利只保证不再去李红宾家闹事,李军只后期费用自行到法院起诉”。另查明，河南省2019年建筑业年平均工资为53163元/年,约合145.65元/天;居民服务业年平均工资为45677元/年,约合125.14元/天。上述事实有原告提交病历、出院证、协议书一份、医疗费票据,被告李洪宾提交郜书军转劳务费的微信记录、原告向医院支付费用微信记录以及原、被告当庭陈述予以证明。以上证据经庭审质证,可以作为本案的定案依据。一审法院认为，个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中,李洪宾承包了建议壹号城邦6#楼砌墙的工程,承包形式为清包工。李洪宾也未提交其将工程转包的相应证据,故其称不是原告雇主的答辩意见不予采信,应认定原告与李洪宾之间系提供劳务关系。原告在给李洪宾提供劳务过程中受伤，对原告李军只的损失,被告李洪宾应承担赔偿责任。原告李军只未在工作期间对自己的安全尽到足够注意义务,故对其损失也应承担相应的责任。林州市八建工程有限公司将工程分包给没有资质的个人,存在过错,应与李洪宾承担连带赔偿责任。根据本案案件情况,酌定李洪宾承担80%责任,原告承担20%责任。根据原告李军只住院病历中出院医嘱中记载:注意休息、合理膳食、加强营养、对症治疗（右足石膏固定6-8周)。复诊日期伤后2、4、6、8、12周4个月半年1年(视复查情况调整)。结合本案案件情况,酌定原告营养期限为20日,误工期限为60日。在本次事故中,原告李军只的损失有:医疗费3918.8元、误工费8739元（145.65元/天×60天)、护理费2502.8元(125.14元/天×20天)、住院伙食补助费100元(20元/天×5天)、营养费400元（20元/天×20天)、交通费100元（20元/天×5天),共计15760.6元,被告李洪宾承担80%责任,即12608.48元。被告李洪宾与原告李军只之间协议给付了原告李军只8000元，应从损失中予以扣除,被告李洪宾还应给付原告4608.48元。至于原告李军只提交原告在东南王福庆正骨诊所的证明、微信转账记录,证明不是正规医疗费票据,均不符合证据的合法性、关联性要素,故对该证据不予采信。原告李军只要求过高部分于法无据,不予支持。被告李洪宾提交保单称给原告投保过团体人身保险，与本案不是同一法律关系,保险公司不是必要的共同诉讼当事人,故李洪宾要求追加被告的请求,不予准许。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定,判决如下:一、被告李洪宾于本判决生效后十日内赔偿原告李军只医疗费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计4608.48元;二、被告林州市八建工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任;三、驳回原告李军只的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费408元,减半收取204元,由原告李军只负担179元,被告李洪宾、林州市八建工程有限公司共同负担25元。本院经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于上诉人自身责任问题，上诉人在二审陈述其是搬运砖块离开后砖垛上的砖块掉落砸伤其脚，该事故的发生不排除上诉人搬运砖块时未对砖垛垒放尽到观察注意义务，该陈述不能证明其自身没有过错，一审判令其自身承担20%的责任合法合理，本院予以确认。关于医药费，双方当事人在2019年12月26日达成协议，李洪宾同意支付上诉人前期医药费5000元并且已经履行，上诉人此次起诉的医疗费单据均发生在双方签订协议前，故医药费双方已经自行解决，本案不应再审理。关于误工费，鉴于上诉人伤情和出院医嘱，本院酌情调整为100日，为14565元。住院伙食补助费为每日50元计算5日为250元。其它费用一案确定基本合理，本院予以认定。赔偿费用合计17817.8元，被上诉人承担80%责任为14254.24元，扣除已经支付的3000元，下欠11254.24元。综上，上诉人上诉请求部分成立，本院予以支持，一审判决相应判决内容应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更一审判决第一项内容为：李洪宾于本判决生效后十日内赔偿李军只营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计11254.24元;二、维持一审判决第二项、第三项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件案件受理费408元,减半收取204元,由李军只负担104元,李洪宾、林州市八建工程有限公司共同负担100元。二审案件受理费408元由李军只负担200元，李洪宾负担208。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年八月十二日书记员  陈 曦