贵州省遵义市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔03民特94号申请人：贵州省仁怀市光忠建筑工程有限公司，住所：贵州省遵义市仁怀市鲁班镇冠英村。统一社会信用代码：91520382322141973L。法定代表人：方荣忠。委托诉讼代理人：徐家丽，贵州弘道律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷婷，贵州弘道律师事务所律师。被申请人：陈宗会，女，汉族，1987年9月25日出生，住贵州省仁怀市。委托诉讼代理人：张昌花，贵州瀛黔（仁怀）律师事务所律师。申请人贵州省仁怀市光忠建筑工程有限公司（以下简称光忠建筑公司）与被申请人陈宗会申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本案于2020年7月7日立案后进行了审查。现已审查终结。申请人光忠建筑公司申请请求：依法撤销仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出的仁劳人仲字【2020】第28号裁决书。事实和理由：陈宗会是工地上的临时工作人员，从2018年3月开始在光忠建筑公司承建的仁怀南部新城仁怀一中迁建工程工作，月工资3000元/月，以现金方式发放，仲裁裁决书认定事实错误，认定的用工时间与事实不符，月工资与实际发放标准不符，违背事实真相。仲裁裁决适用法律错误，陈宗会作为光忠建筑公司工程上的小工，其工资一直以来均以现金方式发放，光忠建筑公司并未掌握有相应证据导致举证不能，故不应当承担《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定的不利后果，裁决明显显失公平。根据黔人社厅发【2011】第27号文件第7条计算，贵州省统计局和省人社厅数据统计2018年遵义市城镇单位就业人员年平均工资为70403元，即5867元/月，裁决书依据该法律规定作出的计算标准为6047元/月不符合该条法律规定。在停工留薪期的认定上，裁决书依照黔人社发【2018】6号文件“创伤治疗期30天，康复期180天”的标准认定为七个月。但根据该文件，身体损伤的不同部位有不同的时间的创伤治疗和康复期限，且对于相应期限未直接规定确定为多少天，仲裁庭在作出该裁决时依据的具体标准也未向申请人说明。同时，《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、《贵州省工伤保险条例》等法律的相关规定，停工留薪期应向用人单位或以《工伤认定决定书》确认的伤情确定。根据以上规定，光忠建筑公司对陈宗会停工留薪期的确定首先有知情权，并有作出合理期限的决定权，而事实上光忠建筑公司在收到仲裁庭作出的裁决书才知情。陈宗会并未经护理依赖等级鉴定，仲裁庭依据黔人社发【2018】6号文件比照停工留薪期认定护理期限为180天属适用法律错误。裁决书上明确写明，案件受理时间为2020年3月16日，而作出裁决的时间为2020年6月18日，明显超过法律规定最长时间60日。被申请人陈宗会答辩称：仲裁委作出的裁决书合法合理，事实认定清楚。1.关于光忠建筑公司对工资部分提出的异议，陈宗会的工资表是光忠建筑公司在保管，这部分应当光忠建筑公司举证。2.一次性伤残补助金，光忠建筑公司提出异议的是遵义相关管理了规定的平均工资是70403元，但2018年度遵义市在岗职工平均工资是每月6047元，所以应该按此数据来计算。3.关于停工留薪，经仲裁委查明陈宗会的伤情，根据黔人社发《2018》6号文件“创伤期是30天，康复期180天”的标准认定为七个月。陈宗会认为仲裁委支持的停工留薪期的金额和待遇是合理合法的。4.针对光忠建筑公司提出的生活护理费，经仲裁委查明陈宗会的伤情，根据黔人社发《2018》6号文件“创伤期是30天，康复期180天”的标准认定为七个月。陈宗会认为仲裁委支持的生活护理费是合理合法的。5.针对本案的受理时间和裁决时间，因为当时一审受理案件以后，联系不上光忠建筑公司，仲裁委通过公告的方式送达给光忠建筑公司，合理合法。经审查查明：2020年6月18日，仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳人仲字（2020）第28号裁决：一、陈宗会与贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司（现更名为贵州省仁怀市光忠建筑工程有限公司）解除劳动关系；二、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会一次性伤残补助金37800元；三、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会一次性工伤医疗补助金36282元；四、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会一次性伤残就业补助金36282元；五、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会停工留薪期工资29400元；六、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会生活护理费5400元；七、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会住院伙食补助费2178元；八、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会劳动能力鉴定费320元；九、贵州省仁怀市光忠土石开挖有限公司支付陈宗会医疗费3050.8元；十、驳回陈宗会的其他仲裁请求。另查明,陈宗会系光忠建筑公司招用的小工，光忠建筑公司未在社会保险经办机构为陈宗会缴纳工伤保险费。陈宗会自认工资为140元一天。2018年11月4日，陈宗会在工作中受伤，经仁怀市人民法院诊断为：1、闭合性胸外伤：1）左肺部挫裂伤2）左侧多发肋骨骨折3）左侧血气胸；2、左锁骨中断粉碎性骨折；3、T12椎体压缩性骨折；4、全身多处软组织挫伤。陈宗会自行垫付门诊检查费及住院预付款共3050.8元。2019年9月19日，经遵义市人力资源和社会保障局以遵市人社工认字[2019]42033号《工伤认定决定书》认定为：工伤；2020年1月15日，经遵义市劳动能力鉴定委员会以遵义市鉴字DJ202000560号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》鉴定为伤残九级，申请人垫付劳动能力鉴定费320元。仁怀市劳动人事争议仲裁委员会出具情况说明，因多次通过电话与光忠建筑公司法定代表人方忠荣联系，其拒绝到仁怀市劳动人事争议仲裁委员会办公地点签收相关法律文书，且该公司经营场所处于停业状态无法送达，故仁怀市劳动人事争议仲裁委员会在《遵义日报》第8版采用公告送达方式送达，公告送达期限为60日，导致该案延期于2020年6月11日开庭审理，于2020年6月18日作出裁决。本院认为，光忠建筑公司认为仁怀市劳动人事争议仲裁委员会就其与陈宗会之间的争议作出的裁决超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》43条规定的仲裁裁决时间，主张仲裁程序不符合法律规定。对此仁怀市劳动人事争议仲裁委员会出具情况说明，因多次通过电话与光忠建筑公司法定代表人方忠荣联系，其拒绝到仁怀市劳动人事争议仲裁委员会办公地点签收相关法律文书，且该公司经营场所处于停业状态无法送达，故仁怀市劳动人事争议仲裁委员会在《遵义日报》第8版采用公告送达方式送达，公告送达期限为60日，导致该案延期于2020年6月11日开庭审理，于2020年6月18日作出裁决。故仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决的时间，并未违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》43条之规定。本院对光忠建筑公司认为仲裁程序不符合法律规定的主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，第四十条“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”故每月的工作日为21.75天，陈宗会主张其每天工资为140元，但未举证证明存在加班的情形，仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳人仲字（2020）第28号裁决按照每月工作30天计算月工资标准属适用法律错误。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，因光忠建筑公司未为陈宗会缴纳工伤保险，故一次性医疗补助金也由光忠建筑公司支付给陈宗会。结合贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发〔2011〕27号）文件第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月”之规定。陈宗会作为在光忠建筑公司工作并取得劳动报酬的工作人员，应当按照2018年遵义市城镇单位从业人员年平均工资70403元，即5866.9元/月的标准进行计算。仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳人仲字（2020）第28号裁决按照遵义市2018年在岗职工月平均工资6047元/月的标准进行计算属适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规错误的；（二）……。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”之规定，仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳人仲字（2020）第28号裁决适用法律错误，应当裁定撤销。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条规定，裁定如下：撤销仁怀市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳人仲字（2020）第28号裁决。申请费400元，由被申请人陈宗会负担。当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。审判长 周 亚 琼审判员 令狐荣强审判员 何  容二〇二〇年八月二十六日法官助理马琇峰书记员张剑