广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初1752号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人吴向荣，男，1979年11月8日出生，汉族，初中文化程度，广东省湛江市人，住徐闻县。因涉嫌贩卖毒品于2019年11月18日被羁押，2019年11月19日被刑事拘留，2019年12月20日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人李仁尚，广东天存律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2020〕1677号起诉书指控被告人吴向荣犯贩卖毒品罪，于2020年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月20日公开开庭审理本案。公诉机关指派检察员陈昀出庭支持公诉，被告人吴向荣及辩护人李仁尚到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年11月17日21时08分许，证人王某与被告人吴向荣联系购买毒品海洛因，双方谈好1个毒品海洛因价格为人民币1000元加车费人民币300元，并约定交易地点为深圳市宝安区和平酒店。2019年11月18日14时许，被告人吴向荣驾驶粤Ｇ×××××白色本田小车到深圳市宝安区和平酒店并进入该酒店505房，王某通过微信转账方式支付给吴向荣毒资人民币1300元，吴向荣交付给王某毒品海洛因0.37克后被民警抓获。民警当场在吴向荣车上缴获毒品海洛因18.17克。被告人吴向荣对公诉机关指控罪名无异议，但辩称自己只贩卖了0.37克，在车上缴获的18.17克是其主动交代的，用于自己吸食，并没有用来贩卖的意图。为支持指控，公诉机关当庭提交了相关证据予以证明，并据此认为应当以贩卖毒品罪追究被告人吴向荣的刑事责任，提请本院依法判处并建议判处吴向荣八年至九年有期徒刑，并处罚金。辩护人李仁尚提出罪轻辩护意见称：一、罪名认定部分本案在罪名上应区分贩卖毒品罪和非法持有毒品罪进行指控。对被告人吴向荣非法贩卖的0.37克毒品应认定为贩卖毒品罪，而吴向荣在车上被查获的18.17克毒品应认定为非法持有毒品罪；二、量刑情节部分（一）被告人吴向荣协助公安机关抓捕何某，应当认定为立功，可从轻或减轻处罚；（二）吴向荣归案后如实供述犯罪事实，可从轻或减轻处罚；（三）本案属于公安机关控制下交付，依法应从轻或减轻处罚；（四）本案毒品被现场扣押未流入社会，可酌情从轻或减轻处罚；（五）被告人吴向荣的行为属于以贩养吸，且其被扣押的毒品存在大量掺假含量不高，可对其酌情从轻处罚；（六）被告人吴向荣系初犯、偶犯，应酌情从轻处罚。经审理查明，2019年11月17日，证人王某与被告人吴向荣某在深圳市宝安区和平酒店交易毒品海洛因，价格为1个毒品海洛因为人民币1000元加车费人民币300元。2019年11月18日14时许，被告人吴向荣驾驶粤Ｇ×××××白色本田小汽车到深圳市宝安区和平酒店并进入该酒店505房，王某通过微信转账方式支付给吴向荣毒资人民币1300元，吴向荣交付给王某毒品海洛因0.37克。吴向荣离开酒店房间后即民警抓获。民警当场在吴向荣车上缴获毒品海洛因18.17克。认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1、物证涉案毒品、作案用手机；2、书证（1）关于被告人吴向荣具有社会危险性的情况说明；（2）受案登记表和立案决定书；（3）搜查证、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单：扣押王某疑似毒品海洛因0.37克、扣押被告人吴向荣OPPO手机一部，疑似海洛因（白色固体）两包。扣押何某红色华为手机一部，疑似毒品（透明晶体和白色固体）两包，涉案毒资已发还王某；（4）称量、取样笔录：举报人裤子右后口袋内白色固体净重0.37克（1号检材，全部送检），白色本田车中间扶手箱内白色固体0.16克（2号检材，全部送检），白色本田车中间扶手箱内白色固体18.01克（3号检材，取样1.05克送检）。何某左前裤袋透明晶体净重6.31克（1号检材，送检1.14克），何某左前裤袋白色固体净重0.63克（2号检材，全部送检）；（5）微信个人信息，微信账号：×××，昵称：欣欣向荣，备注：黄埔。该微信号经被告人吴向荣辨认是其使用的微信号。经王某辨认是贩毒男子的微信号；微信个人信息，微信账号：×××，昵称：男孩。该微信号经被告人吴向荣辨认是向其购买毒品的男子的微信号。经王某辨认是其使用的微信号；微信聊天记录，“欣欣向荣”（备注“黄埔”）与“男孩”。经被告人吴向荣辨认是其和购毒男子的聊天记录，定位是二人交易的地点。经王某辨认是其和贩毒男子的聊天记录；微信交易记录，2019-11-1814:23:05转账给“黄埔”1300元。经被告人吴向荣辨认是购毒男子转账给其的记录。经王某辨认是其转给贩毒男子的毒资转账记录；（6）物证图片及辨认被告人吴向荣辨认出其在和平酒店交易的毒品、其车上存放的毒品。王某辨认是贩毒男子贩卖给其的毒品；（7）抓获经过：公安机关于2019年11月18日15时许在深圳市宝安区福海街道和平酒店五楼抓获被告人吴向荣；（8）常住人口基本信息：被告人吴向荣；（9）违法犯罪记录情况说明：被告人吴向荣无违法犯罪记录；（10）公安机关出具的情况说明：暂无法与龙光议取得联系，无法核实相关信息，向腾讯公司调取的相关交易记录暂未收到回复；3、证人证言（1）龙光议2019年11月18日22时，我在广州市番禺区市莲路山东三巷一出租屋405房吸食1个毒品海洛因，后被民警抓获。我没有贩卖毒品，亦没有给阿某（何某）介绍上家。2019年1月17日，我和阿某在我家以烤吸的方式吸食了毒品海洛因，毒品是他提供的，透明塑料袋包装，大概一个毒品的分量。吸完后我向他买了8个毒品海洛因。民警在我家里米缸查获的7包毒品海洛因是我平时吸食的。阿某有卖毒品给其他人，具体我不知情；（2）王某2019年10月中旬我用自己的微信号（×××）加了微信号为×××的人。2019年11月17日20时许我向福海派出所举报这个微信号的使用者有贩卖毒品的行为，民警让我向对方购买毒品。同日21时08分许我和对方说在深圳市宝安区和平酒店，让对方给我送点货过来，并发了微信定位（深圳市宝安区和平酒店），对方说明天送给我，并约定价格为1个毒品海洛因1000元加300元车费。2019年11月18日12时许民警带我到和平酒店开了505房，并让我用微信语音跟对方进行通话，约好在和平酒店交易，民警随后伏击在附近。当日14时许对方开了一辆粤Ｇ×××××的白色本田小车到了和平酒店，我下楼跟对方见面后，对方说这里交易不安全让我带他去打个快餐然后回房间交易。随后我带对方去和平酒店对面打了个快餐后一起去了505房。在房间里我通过微信转账方式给吴向荣支付了1300元毒资，对方给我一个白色纸巾包裹的毒品海洛因。15时许吴向荣吃饱说要回去，但他一开门出去后即被民警抓获，并在我右边的口袋查获吴向荣贩卖给我的海洛因。辨认笔录：辨认出被告人吴向荣就是贩卖毒品给其的男子；（3）何某我没有贩毒的行为。我的手机号码是131××××*550，身份证注册的手机号是157××××*429，捆绑的微信昵称：小刀。另一个微信捆绑的是173*****422。147××××6070这个号码我忘记是否我使用。手机上131××××*273的微信账号不是我的。我也不认识“欣欣向荣”。158××××*814这个手机号不是我使用。我驾驶的车牌是粤Ｇ×××××，丰田RV4，粤Ｎ×××××的本田小车不是我的。2019年12月7日凌晨1时许，我被抓获后从我裤袋查获的是一小包冰毒和一小包海洛因，是2019年12月5日凌晨1时许我在徐闻县找阿任以3200元买的，给的是现金。我开粤Ｎ×××××小车去徐闻县后寮村，和李树强一起去吸毒时被抓获。辨认笔录：无法辨认涉案人员；4、被告人吴向荣供述和辩解2019年10月中旬，有一个人加我微信说是我老乡，是朋友介绍认识的，后来我们就见面了，那次见面就聊了一下。直到昨天（2019年11月17日）这名男子用他的微信（微信名：男孩，微信账号：×××）发给我说找我要毒品。他先问我说价钱，我跟他说半个毒品500元，一个毒品1000元，还有300元的路费，然后他让我把毒品送到深圳，我答应了，随后他就发了一个定位，定位显示的是深圳市宝安区和平酒店。今天（2019年11月18日）下午14时许我开车到了深圳市宝安区和平酒店，他下来接我，我说我还没有吃饭，然后我们就一起去打了快餐，去和平酒店他开好的房间吃快餐，房间在5楼，房号具体我记不清了。我进了房间就把毒品给了那个男子，吃完饭后我准备离开，但刚出门就被民警抓获了。我没钱花销，因为平时偶尔也吸毒，就想着贩卖点毒品供日常花销和吸毒。我的毒品都是跟我一个老乡拿的，我不知道他的名字，是一名男子，三十多岁，每次拿毒品都是我通过阿义去找他拿毒品的。阿义是我的老乡，住在广州番禺，但是我不知道他的真实姓名，我手机里有他的联系方式。我通过阿义找他拿了22个，每个毒品500元，是昨天中午（2019年11月18日）在徐闻下桥交易的，给的现金，当时拿完毒品我就走了。阿义拿走两个说拿去卖，其他的都在我这里。我今天准备卖一个给那个微信找我的男子，剩下其他的我自己拿着准备拿来卖的。我买回来的毒品是一整块的，分量相当于22个毒品的分量，是阿义进行拆分分装的，他用剪刀剪，然后称重，然后用透明的塑料袋分装成每个1克的分量。我今天就只卖了一个毒品给那名男子，我是以1000元一个加300元的路费的价格卖给他的。我们通过微信转账的方式交易的，相当于我赚500元的差价。我卖给那名男子的毒品就是阿义用透明塑料袋包装的。当时除了当时在那名男子身上收缴到的毒品，我还主动交代车上有两包毒品。辨认笔录：辨认出何某就是贩卖毒品给其的上家；6、鉴定结论宝公（司）鉴（毒）字【2019】11031号：1号检材白色固体、2号检材白色固体、3号检材白色固体均检出海洛因成分；7、现场勘查笔录深圳市公安局宝安分局于2019年11月19日20时45分开始到11月19日21时35分，对案发现场深圳市宝安区永和路和平酒店505房进行了勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片。8、视听资料被告人吴向荣抓获视频、毒品称量取样视频光盘一张。龙光议抓获视频、讯问视频光盘一张。上列证据来源真实合法，本院均予以确认。本院认为，被告人吴向荣无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关控罪成立，本院予以支持。针对辩护人的相关辩护意见，本院评析如下：一、根据司法实践及相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案中，并没有明确的证据表明，被告人吴向荣车上查获的毒品是用于自己吸食，且吴向荣在公安机关曾供述：“今天准备卖一个给那个微信找我的男子，还有剩下其他的我自己拿着准备拿来卖的”。因此本院对辩护人提出的本案构成非法持有毒品罪的辩护意见不予采纳。但吴向荣本身有吸毒恶习，本院在量刑时将予以酌情考量。二、被告人吴向荣是否构成立功。首先，吴向荣虽如实供述何某为其上家，但何某并未作为犯罪嫌疑人移送起诉；其次，按照吴向荣的供述，何某为同案犯，吴向荣仅仅是提供了联系方式和人员信息，并不符合“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的认定标准，因此，吴向荣的情节不能被认定为立功，辩护人的辩护意见本院不予采纳。被告人吴向荣自归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。吴向荣系初犯，本院在量刑时予以酌情考量。本案只有0.37克毒品进入实际交易阶段，在车上查获的18.17克毒品尚未流入社会，公诉机关量刑建议过重，本院依法予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人吴向荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月18日起至2026年11月17日止）。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳。二、缴获的毒品、手机均予以没收（详见扣押清单）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 姚    聃人民陪审员 冯  基  成人民陪审员 张  汉  梅二〇二〇年八月六日书 记 员 邱德任（兼）书记 员代 盼    盼附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。