陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕04刑终140号 原公诉机关：三原县人民检察院。 上诉人（原审被告人）：孙西安，男，1960年3月24日出生于陕西省三原县，户籍所在地陕西省三原县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，家住三原县，村民，2010年11月18日因犯抢劫罪被三原县人民法院判处有期徒刑4年，并处罚金3000元，因犯盗窃罪被判处有期徒刑2年，并处罚金2000元，数罪并罚决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元，2013年12月29日刑满释放，2019年10月17日被群众扭送至三原县公安局安乐派出所，同日因涉嫌犯盗窃罪被三原县公安局刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕，现羁押于三原县看守所。 指定辩护人：陈宝明，陕西秦港律师事务所律师。 指定辩护人：张诗唯，陕西秦港律师事务所律师。 原审被告人：张小玩，女，1970年7月20日出生于陕西省兴平市，户籍所在地陕西省兴平市，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，文盲，家住兴平市西城街道办药市，村民，2019年10月17日被群众扭送至三原县公安局安乐派出所，次日因涉嫌犯盗窃罪被三原县公安局刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕，2020年6月16日被三原县人民法院取保候审。 陕西省三原县人民法院审理三原县人民检察院指控原审被告人孙西安、张小玩犯盗窃罪一案，于二〇二〇年五月二十五日作出（2020）陕0422刑初35号刑事判决。原审被告人孙西安不服，提出上诉。本院于2020年7月15日立案并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原审判决认定，1、2019年10月14日，被告人孙西安驾驶自己的陕DXXXXX号白色猎豹车拉着张小玩到三原县XX镇街道集市，被告人孙西安下车后从被害人徐某某衣服口袋盗窃OPPO手机一部。经鉴定该手机价值1100元。后被告人孙西安赔偿被害人损失1200元，并取得被害人谅解。2、2019年10月17日，被告人孙西安驾驶自己的陕DXXXXX号白色猎豹车拉着张小玩到泾阳县XX镇街道，二人下车分头实施盗窃。被告人孙西安从被害人伍某某衣服口袋盗窃华为手机一部，随后二人共同乘车离开。经鉴定该手机价值800元。该手机被追回退失主。3、2019年10月17日中午，被告人孙西安驾驶自己的陕DXXXXX号白色猎豹车拉着张小玩到高陵县XX村九支渠附近，二人下车实施盗窃。被告人张小玩从被害人唐某某衣服口袋盗窃红色VIVO手机一部，随后二人共同乘车离开。经鉴定该手机价值820元。该手机被追回退失主。4、2019年10月17日中午，被告人孙西安驾驶自己的陕DXXXXX号白色猎豹车拉着张小玩到三原县XX街道集市，二人下车分头实施盗窃。被告人张小玩从被害人冯某某所骑电动车篮子中盗窃VIVO手机一部。被告人孙西安在安乐街道寻找作案目标时被被害人徐某某认出，后二人被群众扭送至三原县公安局安乐派出所。经鉴定被盗手机价值340元。该手机被追回退失主。另查明，2010年11月18日被告人孙西安因犯抢劫罪被三原县人民法院判处有期徒刑4年，并处罚金3000元，因犯盗窃罪被判处有期徒刑2年，并处罚金2000元，数罪并罚决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元，2013年12月29日刑满释放。被告人张小玩因注射毒品于2018年4月11日被兴平市公安局行政拘留十五日。 上述事实，二被告人在开庭时亦无异议，并有以下证据证实：受理案件登记表、立案决定书、行政处罚决定书、刑事判决书。被害人徐某某、伍某某、唐某某、冯某某陈述。现场勘验笔录及照片、被害人对所盗手机的辨认笔录及照片、被害人徐某某辨认被告人孙西安笔录及照片、二被告人对作案现场的指认笔录及照片、二被告人对所盗手机的辨认笔录及照片、被告人孙西安对作案车辆的辨认笔录及照片。扣押清单及领条、被害人徐某某购买手机发票、被害人徐某某对被告人的谅解书、作案工具陕DXXXXX号白色猎豹车行驶证及驾驶证复印件。被告人盗窃徐某某手机视听资料。关于唐某某、冯某某、伍某某手机无购买发票的说明、鉴定意见。被告人供述等。 原审判决依据能够证明上述事实的系列证据，认为被告人孙西安、张小玩以非法占有为目的，秘密窃取他人手机,孙西安盗窃价值3060元，数额较大，张小玩多次盗窃，二被告人的行为构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。二被告人共同故意犯罪，系共同犯罪。在犯罪中二人共同预谋，相互配合，乘同一辆车到达犯罪现场，分头实施盗窃，故二人在犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人孙西安曾因犯罪被判刑，有前科，可从重处罚。张小玩为吸食毒品而盗窃，量刑时可从重处罚。二被告人的辩护人认为，二被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，认罪认罚，请求从轻处罚的意见符合本案事实，对其意见予以采纳。孙西安的辩护人认为孙西安主动赔偿被害人徐某某损失，并取得谅解，请求从轻处罚的意见亦符合本案事实，对其意见予以采纳。孙西安的辩护人认为被告人的盗窃行为未给被害人造成损失，请求从轻处罚的意见，经查，后三宗盗窃的手机虽然都退回被害人，但手机是由公安机关追回的，不是被告人的自愿行为，故对辩护人的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条三款之规定，判决：一、被告人孙西安犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2020年8月16日止。罚金限判决生效后10日内缴纳）。二、被告人张小玩犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2020年6月16日止。罚金限判决生效后10日内缴纳）。三、作案工具陕DXXXXX号白色猎豹车一辆、老年手机一部、黑色VIVO手机一部、刀片两个，依法予以没收。 上诉人孙西安提出，其2013年12月29日刑满释放后积极融入社会，搞起了家庭养殖业。2019年10月在张小玩授意下走上犯罪道路，其购买的陕DXXXXX白色猎豹车用于拉运饲料、农副产品和代步，请求依法撤销陕西省三原县人民法院（2020）陕0422刑初35号刑事判决第三项内容（没收陕DXXXXX白色猎豹车）。其辩护人提出，涉案陕DXXXXX白色猎豹轿车主要用于上诉人的家庭养殖，是之前犯罪接受改造，重返社会后主要的生产资料，与犯罪活动的联系程度较小，根据罪责刑相适应原则，本案应对上诉人基本生活资料予以保留。 经审理查明，原判认定上诉人孙西安、原审被告人张小玩犯盗窃罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人孙西安、张小玩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，孙西安盗窃价值数额较大，张小玩多次盗窃，其行为均构成盗窃罪。关于上诉人提出陕DXXXXX白色猎豹车用于家庭养殖业和代步之用的上诉意见以及辩护人提出本案应对上诉人基本生活资料涉案陕DXXXXX白色猎豹轿车予以保留的辩护意见，经查，孙西安驾驶陕DXXXXX白色猎豹车拉张小玩盗窃作案，该车系为方便盗窃而使用的交通工具，应属作案工具，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十四条之规定，供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。相关上诉意见、辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王新华 审判员  刘彩霞 审判员  逯 睿 二〇二〇年八月四日 书记员  祁美娟 所引用的法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1