贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初3625号原告:六盘水市红果联城商品混凝土有限公司，住所地贵州省六盘水市盘州市两河街道两河工业园区城关箐村，统一社会信用代码91520223078466708N。法定代表人：庄珠恩，系该公司执行董事兼总经理。特别授权委托诉讼代理人：项志鑫，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201710792891。特别授权委托诉讼代理人：冯成友，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201910089705。被告:四川省营山县城乡建设综合开发公司（四川省营山县第一建筑工程公司），住所地营山县城北坝横街10号，统一社会信用代码91511322209801757X。法定代表人：郭翔，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：伍冬明，男，1988年3月11日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。被告：中铁二十四局集团有限公司，住所地上海市会文路2号，统一社会信用代码913100001322024481。法定代表人：朱赤，系该公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：叶伟建，男，1989年10月13日出生，汉族，住福建省屏南县。特别授权委托诉讼代理人：陈津锋，男，1988年2月8日出生，汉族，住辽宁省调兵山市。原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司与被告四川省营山县城乡建设综合开发公司（四川省营山县第一建筑工程公司）（以下简称开发公司）、中铁二十四局集团有限公司（以下简称集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司委托诉讼代理人项志鑫、冯成友，被告开发公司委托诉讼代理人伍冬明，被告集团公司委托诉讼代理人叶伟建、陈津锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告开发公司签订的《混凝土采购合同》；2.判决被告开发公司支付原告混凝土货款1538190元及逾期付款违约金196476.38，并以尚未支付的混凝土货款为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%向原告支付逾期付款违约金自2020年5月28日起至全部混凝土货款支付完毕时止；3.判决被告开发公司赔偿原告为主张债权而支出的40000元律师代理费；4.判决被告集团公司对原告第二、三项诉请承担连带清偿责任；5.案件受理费由两被告承担。事实和理由：2017年5月13日，被告开发公司因承建位于贵州省盘州市蛾螂铺的“贵州盘县蛾螂铺棚户区改造项目”，向原告购买混凝土施工，并与原告签订《混凝土采购合同》一份,合同约定了商品混凝土规格及价格、计量方法和结算方式、双方权责及违约责任、争议的解决方式等内容。双方于2017年8月13日签订了《混凝土采购合同补充协议》一份，补充协议对原合同条款中的“混凝土规格及价格”、“混凝土验收及货款对账方式”、“货款支付方式”内容进行了变更。2017年11月21日，原告与被告开发公司再次签订《商品混凝土采购补充协议》作为对前述《混凝土采购合同》、《混凝土采购合同补充协议》中“混凝土规格及单价”内容的变更。被告集团公司设置的内部机构“中铁二十四局集团有限公司贵州盘县蛾螂铺ＥＰＣ总承包部”作为合同债务担保方在上述《混凝土采购合同》、《混凝土采购合同补充协议》中盖章确认。合同签订后，原告按合同约定向被告开发公司供应了混凝土。在合同履行期间，双方陆续对原告于2017年6月1日至2018年2月27日期间向被告开发公司供应的混凝土方量及货款进行对账结算，并于2019年9月30日对原告供应的混凝土及产生的货款、开发公司已支付的混凝土货款及开发公司欠付原告的混凝土货款再次进行了总的结算确认。经确认，原告共计向开发公司供应了17068ｍ3价值4988190元的混凝土，其中开发公司已支付了3250000元混凝土货款，尚差欠原告1738190元混凝土货款未支付。2020年1月，开发公司再次支付原告混凝土货款200000元。至起诉之日止，开发公司尚余下1538190元混凝土货款未向原告支付。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款利率为基础，参照逾期罚息基准利率标准计算”及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》［银发［（2003）251号］之规定，因自2019年8月20日起，中国人民银行同期贷款利率取消，故开发公司应按中国人民银行同期同类人民币贷款利率上浮50%计算违约金，支付自原告停止供货之日后30个工作日（即2018年4月13日）起至2019年8月19日期间的逾期付款违约金，自2019年8月20日起应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算向原告支付逾期付款违约金。被告开发公司除应按合同约定支付原告尚欠付的1538190元混凝土货款外，还应当根据前述相关规定承担逾期付款违约责任，即还应当向原告支付逾期付款违约金196476.38元［1538190.00元×4.35%×1.5（罚息）×439天（2018年4月13日至2019年8月19日）÷365天＋1538190元×4.25%×1.5（罚息）×282天（2019年8月20日至2020年5月28日）÷365天］,混凝土货款及逾期付款违约金共计1734666.38元（截止至2020年5月28日止）,自2020年5月29日起开发公司应以尚未支付的混凝土货款为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%向原告支付逾期付款违约金，直至全部混凝土货款支付完毕时止。现今，原告的合同义务（供货义务）已履行完毕，开发公司的工程项目也已施工完毕，除开发公司未按合同约定履行货款支付义务外，原告与开发公司签订《混凝土采购合同》已不具有再实际履行的价值，故原告请求人民法院解除原告与开发公司签订的前述合同。开发公司未在合同约定的付款期限内足额支付混凝土货款已构成违约，根据原告与开发公司签订的《混凝土采购合同》第八条之约定，开发公司应当承担原告为主张债权而支出的诉讼费及律师代理费。原告为主张债权支出了律师代理费40000元。原告基于对集团公司之信任，在其担保之下，与开发公司订立《混凝土采购合同》及相关补充协议，并依约为开发公司提供其所需混凝土，集团公司为蛾螂铺棚户区改造工程临时设立的“中铁二十四局集团有限公司贵州盘县蛾螂铺ＥＰＣ总承包部”也在前述《混凝土采购合同》及相关补充协议中担保方处盖章确认担保事实，故集团公司应当对开发公司差欠原告的混凝土货款、逾期付款违约金及律师代理费承担连带清偿责任。综上，为维护原告合法权益，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》之相关规定向贵院起诉，恳请贵院支持原告诉请。被告开发公司辩称，1.尚欠原告货款1538190元属实，但原告和开发公司所签合同未约定违约金，原告主张违约金的诉请无事实和法律的依据。担保缺少合同的主体、主要内容、担保事项，原告与集团公司间担保合同未生效。2.原告主张50%利率过高，1.5的罚息无事实和法律的依据。3.原告主张的律师代理费过高。4.本案合同的主体是原告与被告开发公司，最终也是原告与被告开发公司进行的结算，且结算时间为2019年9月30日，即使开发公司承担违约责任，时间也应从2019年9月30日开始计算。被告集团公司辩称，1、原告无证据证实集团公司为开发公司提供担保，集团公司虽在买卖合同上担保人处盖章，但合同并未约定为开发公司或原告提供担保。2.原告与开发公司于2017年11月21日签订的补充协议对原来所签买卖合同约定的价格等主要内容进行了调整，即使集团公司作为保证人承担保证责任，单对加重部分应当免除责任，加重部分金额共计243870元。3.原告与开发公司最后一次供货时间为2018年2月27日，双方于2018年4月8日对最后一次供货进行了确认和结算，根据原告与开发公司所签买卖合同及补充协议约定，约定主债务履行期限为尾款在供货结束后30个工作日内支付，且原告与开发公司后期多次签订补充协议从未找过集团公司，也未让集团公司参与，根据法律规定，连带保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人应当在主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，但原告未在该期间向集团公司主张过权利，原告诉请已过保证期间，集团公司在本案中不应承担任何保证责任。4.在担保处盖章的中铁二十四局集团有限公司贵州盘县蛾螂铺EPC总承包部为集团公司设置的内部机构，不具有保证人资格，无权对外进行担保，签订的合同为无效合同，即使本案未超过保证期间，原告也无权要求集团公司承担保证责任，原告损失应由其自行承担，因为原告明确知晓总承包部为集团公司内设机构，并非独立的企业法人。本院经审理认定事实如下：2017年5月13日，原告（乙方、供应商）与被告开发公司（甲方、采购方）签订《混凝土采购合同》，因盘县蛾螂铺棚户区改造项目需要，由原告给被告开发公司供应商品混凝土，该合同对商品混凝土规格及价格、质量、计量方法及结算方式、双方权责及违约责任等进行了约定。其中，合同具体约定如下“强度等级C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45、C50泵送的单价分别为265元/m3、275元/m3、285元/m3、305元/m3、335元/m3、375元/m3、415元/m3、465元/m3，C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45、C50非泵送的单价分别为245元/m3、255元/m3、265元/m3、285元/m3、315元/m3、355元/m3、395元/m3、445元/m3；乙方提供的混凝土及使用的原材料国家标准、《混凝土结构工程施工及验收规范》规定，甲方若对混泥土有异议，应于浇筑完毕后90日内提出，超过异议期，即视为对混泥土质量的认可；所用商品混凝土量按乙方运输车的发货量作为结算量，每立方米混凝土容量按过磅量换算车方计量，重量允许误差为上下2%，甲方指定授权材料员对乙方供货到施工现场的材料数量、质量及浇注时间等内容进行验收，并签字确认；工程商品砼量按照施工过程中商品砼供货单据，并经授权的材料员签字确认进行汇总统计结算，双方当面验收签字凭证为每月结账依据；泵送润管用的混凝土砂浆供方按浇注的同强度等级混凝土的单价向需方收取，记入混凝土结算数量内；乙方严格按照甲方要求的供砼时间进行供货，交货地点盘县蛾螂铺棚户区改造项目工地（具体卸货地点以甲方指定为准）；结算数量以甲方实际签认的数量为准，甲乙双方每月5号前办理上月1日至30日混凝土供货量结算手续，结算明细单据上需由甲方工程部签字确认，签字确认后换取结算汇总量，砼结算单上由甲乙双方指定专人签字认可，乙方为陈木顺，甲方为伍冬明，双方代表签字、盖章认可的砼用量结算单是合同付款的依据；甲乙双方对账结束后，甲方于当月15日前支付当月所结算的全部货款，前四个月每月余留25万元货款作为履约质保金，总履约质保金不超100万元，分部最后一次混凝土供货结束后7个工作日内甲乙双方办理完混凝土总结算，15个工作日内支付所供混凝土欠款及履约质保金，货款支付方式甲方按本合同约定的银行账号通过银行转款；甲方应严格按合同约定按付款期限支付乙方货款，因甲方违约造成乙方追诉行为的，甲方应承担由甲方违约所导致的一方追索的律师代理费、诉讼费等合法费用。因甲方未按本合同约定的时间付款或因甲方原因该工程连续停工20天，经乙方催告仍无法按合同约定履行，乙方有权可终止和解除本合同。…”，其中，原告委托代理人陈木顺作为乙方在合同上签字，被告开发公司委托诉讼代理人伍冬明在合同上签名并加盖开发公司印章，被告集团公司作为担保方在合同上盖章，但整个《混凝土采购合同》对担保事宜未作任何约定。2017年8月13日，原告（乙方）与被告开发公司（甲方）就双方于2017年5月13日所签订的《混凝土采购合同》（以下简称原合同）达成补充协议，并签订了《混凝土采购合同补充协议》，补充协议约定“C15、C20、C25泵送价格和非泵送价格在原合同单价的基础上提高10元，其他标号价格按原合同执行；原合同约定的验收对账变更为甲乙双方约定于每月7日前办理完上月30日止的供货混凝土数量结算，若甲方逾期7日不与乙方结算，视为甲方同意并认可乙方按已签收的《混凝土发货单》作出混凝土结算单，混凝土结算单上由甲乙指定的专人签字认可，乙方为陈木顺，甲方为张智郎或田松；原合同货款支付变更为第一次付款的时间为签订原合同满三个月开始支付货款，甲方支付80%的混泥土款，余下20%累计到下月付款时一并支付，以此类推，混凝土尾款在供货结束后30个工作日内支付；若原合同与补充协议冲突，则以补充协议为准。…”，其中，原告委托诉讼代理人陈木顺在补充协议上签字并加盖原告的公司印章，被告开发公司委托诉讼代理人伍冬明在补充协议上签字并加盖开发公司印章，被告集团公司在担保方处加盖集团公司印章，但该补充协议未对担保事宜作任何约定。2017年11月21日，原告（乙方）与被告开发公司（甲方）就原合同及补充协议关于商品混凝土规格和价格再次做出调整，并签订《商品混凝土采购补充协议》，其中，开发公司委托诉讼代理人伍冬明在该协议上签名并加盖开发公司印章，原告委托诉讼代理人严金昌在该协议上签名并加盖原告的公司印章。双方签订合同后，原告按合同约定给被告开发公司供货，原告最后一次向被告开发公司供货的时间是2018年2月27日，后原告与被告开发公司于2019年9月30日对2017年6月至2019年9月期间供货的价款进行结算，截止至2019年9月30日，被告开发公司尚欠原告货款1738190元，结算后，被告开发公司于2020年1月22日支付原告货款200000元，后被告开发公司未向原告支付过货款，原告因此诉至法院。另查明，原告为实现本案债权委托贵州滴水律师事务所代为参加诉讼，支出律师代理费40000元；2018年4月中国人民银行公布的1-3年其贷款利率为4.75%，2019年8月20日全国银行间同业拆借中心授权公布的一年期市场报价利率4.25%，2020年5月20日全国银行间同业拆借中心授权公布的一年期市场报价利率3.85%，上述事实，有原告庭审中的陈述及原告提交原告营业执照及法定代表人身份证明、《混凝土采购合同》、《混凝土采购合同补充协议》（2份）、混凝土结算单（9张）、混凝土结算汇总单、委托代理合同、市律收[2017]01号文件、增值税发票、诉讼费票据各一份，被告开发公司、集团公司提交的营业执照及法定代表人身份证明各一份，上述证据相互印证，足以认定。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原告与被告开发公司自愿签订原合同及补充协议，由原告给被告开发公司提供混凝土，原合同及补充协议对混凝土规格及价格，供货计量方式及结算付款方式，双方权责，违约责任等进行了约定，合同内容系双方的真实意思表示，未违反相关法律法规的强制性规定，原告与被告开发公司的买卖合同成立生效，对双方均具有约束力。原告向被告开发公司提供混凝土后，双方对货款进行了结算，被告开发公司尚欠原告混泥土货款1738190元，后被告开发公司在结算后向原告支付了货款200000元，被告开发公司最终尚欠原告货款为1538190元，被告开发公司应按合同约定向原告支付货款，根据双方所签原合同及补充协议的约定，被告开发公司应在供货结束后30日内向原告支付货款，被告开发公司未按双方约定履行义务的行为构成违约，故原告要求被告开发公司支付其货款1538190元的理由成立，本院予以支持。关于原告主张要求解除与被告开发公司所签《商品混凝土采购合同》的请求，因被告开发公司至今未按双方约定支付货款，结合双方约定“开发公司未按本合同约定的时间付款或因开发公司原因该工程连续停工20天，经六盘水市红果联城商品混凝土有限公司催告仍无法按合同约定履行，六盘水市红果联城商品混凝土有限公司有权解除本合同”的事实。其请求符合双方约定的解除条件，该请求本院予以支持。关于原告主张要求被告开发公司支付其律师代理费40000元的请求，其请求符合双方约定及贵州省相关律师收费标准，本院予以支持。关于原告主张要求被告开发公司支付其逾期付款的损失的请求，原告和被告开发公司庭审中均认可原告向被告开发公司最后一次供货的时间是2018年2月27日，根据双方所签合同及补充协议的约定“尾款在供货结束后30个工作日内支付”，被告开发公司未按约定支付货款的行为构成违约，原告的该请求成立，本院予以采纳，且原告自愿从2018年4月13日起开始计算损失符合双方约定，因原告对其损失未提供证据证实，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，其损失按银行贷款利率计算，且2020年1月22日以前应以未偿还的货款1738190元为基数进行计算，自此之后应以未偿还的货款1538190元为基数进行计算，原告的损失为171691.27元（1738190×4.75%÷12×16＋1738190×4.75%÷12÷30×6＋1738190×4.75%÷12×5＋1738190×4.75%÷12÷30×2＋1538190×4.75%÷12×4＋1538190×4.75%÷12÷30×5），超过部分不予支持，货款自2020年5月29日起至还清之日止的逾期违约金应以未偿还的货款1538190元为基数按2020年5月20日全国银行间同业拆借中心授权公布的一年期市场报价利率3.85%计算。关于原告主张要求被告集团公司对被告开发公司的上述债务承担连带担保责任的请求，被告集团公司在原告与被告开发公司所签原合同及补充协议上以担保人身份在原合同及补充协议上盖章。应视为是对被告开发公司向原告所欠债务的担保，但双方未约定担保方式，应为连带担保，因被告集团公司作为担保人最后一次为被告开发公司担保的时间为2017年8月13日，后原告向被告开发公司最后供货的时间是在2018年2月27日，所欠货款最迟履行期限应于最后供货之日起30个工作日内支付，也即是应于2018年4月4日前支付，由于双方未约定保证期限，结合被告集团公司辩解“原告诉请已过保证期限，其不应再承担责任”的意见，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，原告的请求已过保证期限，该请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告四川省营山县城乡建设综合开发公司（四川省营山县第一建筑工程公司）于本判决发生法律效力后十五日内支付原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司货款1538190元，支付原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司货款自2018年4月13日起至2020年4月28日止逾期付款的损失171691.27元，货款自2020年5月29日起至还清之日止的损失，以被告四川省营山县城乡建设综合开发公司（四川省营山县第一建筑工程公司）尚未偿还的货款为基数，按年利率3.85%的标准计算。二、被告四川省营山县城乡建设综合开发公司（四川省营山县第一建筑工程公司）于本判决发生法律效力后十五日内支付原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司律师代理费40000元.三、驳回原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10386元，由原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司负担112元，被告开发公司负担10274元（案件受理费原告六盘水市红果联城商品混凝土有限公司已预交，被告开发公司对其支付的部分在支付上述款项时一并支付。）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  叶乙申二〇二〇年八月二十一日书记员  唐 露