河南省南阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1391知民初11号原告:山东齐纳餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市历下区华能路38号汇源大厦17层1707室，统一社会信用代码91370112575598066H。法定代表人：乔金田，任执行董事职务。委托诉讼代理人：任晓远，北京市京师（济南）律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王建伟，北京市京师（济南）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告:南阳市卧龙区咪哚汉堡店，经营场所河南省南阳市卧龙区车站北路刘庄社区南，统一社会信用代码92411303MA45AL7B50。经营者：李璐，女，1987年11月8日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：苏进，河南昊宏律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告山东齐纳餐饮管理有限公司（以下简称齐纳公司）与被告南阳市卧龙区咪哚炸鸡汉堡店（以下简称咪哚汉堡店）著作权权属、侵权纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告齐纳公司的委托诉讼代理人任晓远、王建伟，被告咪哚汉堡店的经营者李璐及其委托诉讼代理人苏进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告齐纳公司向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1、被告立即停止侵害原告著作权并停止其不正当竞争行为；2、被告立即停止生产、销售侵权产品，并销毁尚未销售的侵权包装物、广告宣传等资料；3、被告赔偿原告经济损失150000元；4、被告承担原告为制止其不正当竞争和侵权行为而支出的公证费、律师费等合理费用；5、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告齐纳公司放弃了第2项诉讼请求。事实和理由：原告齐纳公司系一家专业从事餐饮管理的公司，其独创有“最高鸡密”炸鸡汉堡品牌。原告于2011年8月26日创作完成“最高鸡密标识”美术作品，于2019年2月26日取得作品登记证书。在原告长期的管理与运营下，目前“最高鸡密”在全国已有400家加盟店，已在消费者和行业内获得较高的知名度，成为有一定影响力的商业标识。后原告发现被告擅自使用“最高鸡密标识”进行商业经营，已造成相关公众混淆。原、被告双方经营餐饮品种和服务种类相同，属具有竞争关系的竞争者。被告在明知原告已就“最高鸡密”作品申请了著作权登记且品牌名称已经具有较高知名度的情况下仍然使用，足以使相关公众对服务来源产生误认，被告此种行为已构成不正当竞争，扰乱了社会经济秩序，并侵害了原告的著作权。为维护合法权益，原告诉至本院。被告咪哚汉堡店辩称，一、本案实质上是商标权纠纷，但原告“最高鸡密”四个汉字因包含有“最高”这一夸大性字眼而无法取得注册商标的权利，所以原告依据《著作权法》来保护其不可能受到《商标法》保护的商业标识，违背《商标法》的立法本意，也违背《著作权法》的立法本意，导致其权利被无限放大。二、原告不享有其所称的著作权，其作品不属于《著作权法》保护的客体，不具有独创性和审美意义，其请求权没有依据。三、原告用《专利法》来保护其商标标识存在同样问题，因为原告制作的招牌门头系广告公司个体化制作，没有大批量用于工业应用，被告店内的彩页、包装纸也是通过网络公开购买，被告只是使用了“最高鸡密”四个汉字，与其注册的外观专利不相符。四、被告不构成侵权，被告并未发现任何单位和个人注册“最高鸡密”商标，并且网上有公开销售的与此有关的包装纸等，被告主观上没有过错；被告没有实施侵权行为，被告没有从原告的“美术作品”、“外观设计”中获取任何利益，并且被告在原告起诉前已停止使用了“最高鸡密”；被告开店日期是2018年5月30日，原告登记著作权日期是2019年2月26日，被告使用的日期比原告登记著作权日期早，被告拥有在先使用权，并不侵犯原告著作权。五、原告诉请高额赔偿没有任何法律和事实依据。六、被告已经停止使用与“最高鸡密”有关的一切文字，所以原告第一项起诉请求也没有必要支持。七、被告已经停止使用使用侵权包装物、广告宣传资料，所以原告第二项起诉请求也没有必要支持。八、被告不存在不正当竞争行为，原告企业名称“山东齐纳餐饮管理有限公司”不包含“最高鸡密”四个字，被告也没有发现任何人注册该商标，因此被告不构成不正当竞争行为。综上，原告诉讼请求不应当得到支持，应依法驳回原告的各项诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告齐纳公司系2011年8月26日成立的餐饮管理公司。经原告齐纳公司申请，国家版权局于2019年2月26日对“最高鸡密标识”作品进行了著作权登记，作品类别为美术作品，登记号为国作登字-2019-F-00731513。著作权登记证书记载：著作权人为原告齐纳公司，创作完成时间为2011年8月26日。2019年12月26日，原告齐纳公司的委托代理人路永旺向山东省济南市高新公证处申请证据保全，公证员赵某与公证人员李某1原告的委托代理人路永旺于2019年12月28日上午12：02来到位于南阳市车站北路西侧、标有“翰林华府”字样的小区斜对面一处门面上标有“咪哚最高鸡密炸鸡汉堡密滋鲜嫩”字样的店铺。路永旺通过手机支付宝支付的方式在该店铺购买了商品三件，取得电脑小票号：NO.01201912283699的单据一张、标有“就这么任性订餐卡”字样的卡片一张。上午12:21，上述人员离开该店铺。上述过程，公证员赵某使用自用手机对现场进行拍照，取得照片九张，并用手机百度地图APP对当前位置进行定位，截取屏幕图像两张。公证人员李某2用自用手机对该店铺内部现场现状进行拍照，取得照片三张。离开该店铺后，路永旺将支付宝账单详情截图通过手机微信发送至公证员赵某的手机微信。公证人员将上述保全行为中购买的商品包装中的物品取出，仅对商品包装以及上述购买过程中取得的单据、卡片进行保管。公证员赵某用自用手机对物品取出前后的相关情况进行拍照，取得照片四张。回到公证处后，公证人员对上述保管的物品进行封存，公证人员李某2用自用手机对封存前后的相关拍摄照片四张。山东省济南市高新公证处对上述过程出具了（2020）鲁济南高新证经字第25号公证书，公证书载明：与本公证书相粘连的支付宝订单号为“2019122822001469981404647336”的“账单详情”截图是购买过程中取得，与原图相符；所附照片二十二张为公证人员现场拍摄（或截图）所得，与实际情况相符。封存后的物品交由原告齐纳公司的委托代理人路永旺保存。整个保全过程均由公证人员现场监督。庭审中，被告对公证书的真实性无异议，该公证书所附照片显示，被告在其门店招牌、店内广告宣传页等处突出使用“最高鸡密标识”，在销售其经营产品时使用印有“最高鸡密标识”的包装纸、购物袋。另查明：被告咪哚汉堡店系个体工商户，注册日期为2018年5月30日，经营者为李璐，经营场所为南阳市卧龙区车站北路刘庄社区南，经营范围为食品加工。审理中，原告齐纳公司认可被告咪哚汉堡店已停止侵权行为。以上事实，有原告提供的作品登记证书、被告企业信用信息公示报告、（2020）鲁济南高新证经字第25号公证书等证据证明,并经庭审质证，在卷为证。本院认为，本案属著作权权属、侵权纠纷。一、被告咪哚汉堡店的行为是否侵害原告齐纳公司的著作权。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。”之规定，本案中，在被告未提供相反证据的情况下，原告齐纳公司提供的著作权登记证书可以证明其系美术作品“最高鸡密标识”的著作权人，故对被告辩称的原告不享有涉案作品的著作权、涉案作品不属于《著作权法》保护客体的理由，本院依法不予采信。根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第六条：“著作权自作品创作完成之日起产生。”之规定，“最高鸡密标识”的创作完成时间为2011年8月26日，原告齐纳公司自2011年8月26日起即享有“最高鸡密标识”的著作权，故对被告辩称其开店使用涉案标识比原告登记著作权日期早而拥有在先使用权的理由，本院依法不予采信。原告作为著作权人，依法享有该作品的复制权、发行权，任何单位、个人未经原告许可，不得擅自复制、发行。被告咪哚汉堡店未经原告齐纳公司许可，擅自在其门店招牌、店内广告宣传页等处突出使用“最高鸡密标识”，在销售其经营产品时使用印有“最高鸡密标识”的包装纸、购物袋，侵犯了原告齐纳公司对涉案美术作品的复制权和发行权，故对被告辩称其不构成侵权的理由，本院依法不予采信。二、被告咪哚汉堡店的行为是否构成不正当竞争行为。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条“经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。”之规定，对原告关于被告擅自使用其名下最高鸡密产品的包装、装潢等标识而构成不正当竞争行为的诉求，本院认为，原告齐纳公司未提交相关证据证明其特有的商品包装、装潢，本院无法判断被告是否擅自使用与原告商品包装、装潢等相同或者近似的标识，故对原告的该诉讼请求不予支持。三、被告咪哚汉堡店应如何承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；……：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……”之规定，本案中，被告侵犯了原告齐纳公司对涉案美术作品的复制权和发行权，其应当依法承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。原告齐纳公司认可被告已停止侵权行为，对原告要求被告立即停止侵权的诉求，本院不予支持。关于赔偿数额，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条:“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给子赔偿;实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”之规定，本案中，原告齐纳公司未提交其具体所受实际损失以及被告所获利益的证据，本院综合考虑涉案作品的类型及流行程度、被告的经营场所位置、经营规模、侵权持续时间、本市经济发展状况等因素，同时考虑到原告齐纳公司为制止侵权所支出的公证费、律师费等合理费用，酌定被告赔偿数额为16000元。综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第九条、第十条第一款、第四十七条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南阳市卧龙区咪哚炸鸡汉堡店于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东齐纳餐饮管理有限公司经济损失及制止侵权行为的合理费用共计16000元。二、驳回原告山东齐纳餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元，由原告山东齐纳餐饮管理有限公司负担1450元，被告南阳市卧龙区咪哚炸鸡汉堡店负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  雷川二〇二〇年八月三十一日书记员  陈**