山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终987号上诉人（原审原告）：安传真，男，1979年3月8日出生，汉族，日照市实验小学教师，住日照市东港区。上诉人（原审被告）：日照市实验小学，住所地日照市东港区金阳路5号，统一社会信用代码12371100494550319M。法定代表人：沈纪文，校长。委托诉讼代理人：付晓，山东东方太阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：李义周，山东东方太阳律师事务所律师。上诉人安传真与上诉人日照市实验小学因劳动争议一案，不服山东省日照市东港区人民法院（2019）鲁1102民初6941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。安传真上诉请求：1.依法改判一审判决第一项，因一审漏判2001年至2004年劳动关系，上诉人安传真认可与被上诉人日照市实验小学自2005年1月1日起存在劳动关系，请求法院确认2001年至2004年上诉人与被上诉人存在劳动关系。2.请求二审法院支持东港区仲裁委裁决书第二项，判令日照市实验小学支付安传真最低工资差额6461元、暑假期间工资27797元。3.请求二审法院依法审理改判一审法院驳回的其他几项诉讼请求。4.请求判令被上诉人支付劳动合同违约赔偿金：拖欠工资赔偿金27797+6461×50%=17129元；合同违约社会保险单位应承担部分32430×50%=16215元；合计33344元。5.被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、上诉人于2001年1月到日照市实验小学上班，当时是经日照市教育局研究择优安排的。时任郭成林副校长口头安排上诉人为总务人员，承诺工资每月295元，按月发放，每干满一年涨30元工龄工资。从2001年至2004年5月上诉人在日照市实验小学总务处工作；2004年6月，被上诉人按照当时政策要求成立日照市东升幼儿园，上诉人兼任日照市东升幼儿园出纳工作，工作地点一直在被上诉人总务处。众所周知，学校是每年夏季秋季招生开学的规律，东升幼儿园也是如此。上诉人在2004年6月东升幼儿园成立时，与被上诉人建立了劳动关系。东升幼儿园属于民营股份制幼儿园，2004年8月至12月由东升幼儿园出面办理养老保险并报销单位承担的部分，2004年12月办理了招用手续，2005年1月至6月签订了一次劳动合同，2009年3月按照日照市教育局要求，合并到日照市实验小学至今，上诉人一直在日照市实验小学上班。上诉人2001年参加工作，与日照市实验小学存在事实劳动关系，有实验小学出具的工资发放明细、银行流水、荣誉证书、全体教职工合影、校庆纪念品等证据足以证实上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。故2001年至2004年5月之前被上诉人日照市实验小学与上诉人安传真应签订而未签订劳动合同，属于事实劳动关系。被上诉人在一审中提交的2001至2019年聘用人员各年度工资明细表已经表明，被上诉人认可与上诉人存在事实劳动关系。根据山东省高级人民法院2008民事审判工作会议纪要第三条第(五)项关于国家机关、事业单位和社会团体与劳动者之间的关系认定问题，依据《劳动合同法》第二条的规定，国家机关、事业单位和社会团体等用人单位无论与其聘用的劳动者是否签订书面劳动合同，都视为建立劳动关系，《2005年全省民事审判工作会议纪要》中关于国家机关、事业单位和社会团体与其招聘的劳动者未签订劳动合同视为雇佣关系的意见不再适用。雇佣关系的用工主体是自然人或是自然人的集合。劳动用工的主体必须是依法取得企业、社会团体资格，即依法登记的单位，以及国家机关、事业单位等。雇主的不同是劳动关系和雇佣关系的主要区别。本案中的学校是公办事业单位，之所以能够成为劳动法中承认的用人单位，就是因为该单位具备这种用人资格，满足成立劳动关系实质条件。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定和2001年4月30日起实施的《最高人民法院关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释》，申请确认上诉人与被上诉人2001年至2004年存在事实劳动关系。二、被上诉人在东港区仲裁委和一审法院庭审时，拒不提交单位工资发放原始凭证原件参与质证和计算拖欠工资差额核算，造成一审法院在审理克扣、拖欠劳动者的工资、低于最低工资标准差额有错误。被上诉人应当承担举证不利后果。一审法院计算时应该参照上诉人提交的由第三方银行出具的工资明细清单，一审法院错误的参照了上诉人质证时不予认可的被上诉人单方制作的聘任人员工资表，计算时没有扣除监考费、报销教师子女幼儿托幼费等费用，上诉人银行流水显示被上诉人将不属于工资的监考费、报销教职工子女的托幼费、节日福利费、采购垫付费用等均以工资名义发放。此表存在与银行工资明细清单不符的严重错误，请求支持东港区劳动争议仲裁委裁决结果第二项。三、判令被上诉人向上诉人支付工龄工资、岗位补贴、绩效工资，应采用上诉人提交的银行流水，2001年至2012年每满一年涨30元工龄工资。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，因入职时间、工资数额的证据都是被上诉人掌握管理的，由于被上诉人管理制度的缺失，在上诉人入职时没有建立职工名册，在开庭时也没有提供账务记账凭证，导致举证不能，应当承担不利的法律后果。四、判令被上诉人向上诉人支付6、7、8、9月高温补贴。一审法院采用证据、法律适用有错误，根据《山东省高温天气劳动保护办法》、《山东省高温费标准》，从事室外和高温作业人员，每人每月从120元提高到200元；非高温作业人员每人每月从80元提高到140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业费用。非高温作业也要发放高温补贴。五、一审对上诉人请求支付克扣、拖欠工资赔偿金的诉讼请求适用法律错误。劳动合同法第25条规定的只是“不得约定由劳动者承担违约金”，并没有限制用人单位违约应承担的违约金。根据《劳动合同法》规定，企业未按照劳动合同约定或国家规定足额支付劳动报酬的，或者违反最低工资标准规定的，或者不支付加班工资的，或者解除、终止劳动合同未依法支付经济补偿金的，由劳动行政部门责令限期整改；逾期不予支付的，责令用人单位按照应付金额的50%以上100%以下向员工加付赔偿金。六、一审法院审理上诉人要求被上诉人支付生育保险损失适用法律错误。日照市东港区监察大队于2019年5月29日做出《劳动保障监察责令改正指令书》，证明被上诉人违法拖欠社保，根据《日照市生育保险和职工基本医疗保险合并实施办法》第九条和《山东省职业职工生育保险规定》第二十三条，用人单位依照本规定应当参加生育保险而未参加的，劳动保障行政部门责令其改正并按照国务院《社会保险费征缴暂行条例》给予处罚；未参加生育保险期间职工的生育保险待遇，由用人单位按照本规定的生育保险待遇和标准支付。上诉人在东港区仲裁委提出因被上诉人未依法为上诉人参加生育保险期间造成的生育保险待遇损失经济补偿的请求，日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会《不予受理通知书》表明庭审时增加的诉讼请求已经过仲裁前置程序。日照市实验小学辩称，安传真的上诉请求无事实和法律依据，请求依法驳回其上诉。日照市实验小学上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。1.虽然双方于2005年1月1日签订了半年期限的劳动合同，但合同到期后双方并未续签，被上诉人也未提供劳动。直到2008年1月1日才又与被上诉人签订劳动合同，因此双方在2005年7月1日至2008年1月1日期间不存在劳动关系。2.上诉人是通过两个账户为被上诉人发放工资的，其工资总额远超过最低工资标准，而一审时被上诉人仅提供一个账户的工资流水，一审法院因此做出错误判决。3.被上诉人在暑假期间并未实际提供劳动，不应当按照正常工资标准予以发放。学校为特殊行业，存在社会福利性质，学校临时聘用人员与普通的季节用工不同。暑假期间临时聘用人员不发放工资有历史原因及行业原因。同时，一审法院按照被上诉人年度平均工资计算假期工资，也不符合法律规定，明显过高。安传真辩称，一、日照市实验小学是在无事实、无证据、无法律依据，且在劳动合同严重违约的情况下提出的上诉，安传真自2001年至今接受日照市实验小学管理，为日照市实验小学提供劳动，遵守其规章制度，日照市实验小学自2001年至今按月发放工资，安传真自2001年至今与日照市实验小学存在劳动关系。2001年至2004年日照市实验小学给安传真发放工资是以现金形式发放，应当由日照市实验小学负责举证。二、日照市实验小学称与安传真于2005年签订了一次劳动合同，安传真有合同为证，合同到期后继续在日照市实验小学工作至今，日照市实验小学没有提出异议。因此依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。日照市实验小学提交的聘任人员各年度工资明细表可以证明，安传真自2001年至今连续无间断在日照市实验小学工作并按月领取工资，自2001年至今接受日照市实验小学管理，为其提供劳动，日照市实验小学自2001年至今按月发放工资。安传真于一审中提交的东教体访字[2019]16号信访事项处理意见书内容显示，日照市实验小学上级行政主管单位己经查实安传真于2004年至2014年任日照市实验小学幼儿园(2004年至2008年为日照市东升幼儿园，后改名日照市实验小学幼儿园)出纳，证明了日照市实验小学内部举办日照市东升幼儿园，安传真于2004年至2014年担任幼儿园出纳的事实。安传真于一审中提交的银行发放工资流水、劳动合同、2004单位招用人员登记表、劳动保险手册、校庆纪念册、荣誉证书、教师节全体教师合影、2001年工资发放财务凭证照片、东港劳动监察大队责令整改通知书东人社监令字[2019]第87号、第504号、第505号、日照市实验小学2019年12月3日提交给东港劳动监察大队的整改报告等一系列证据，也充分证明双方自2001年至今存在劳动关系。安传真作为日照市实验小学财务人员，2004年至2014年会计账本内收付款单据、职工发放工资原始凭证，均有安传真签字经办，日照市实验小学谎称安传真2005年7月之后未提供劳动，纯属捏造事实。日照市实验小学还称直到2008年1月1日才签订劳动合同，一审中日照市实验小学并未提交此合同，依据相关法律应当应承担举证不利后果。三、日照市实验小学称一审法院认定工资差额错误。对此，安传真认为，因日照市实验小学在东港区仲裁委和一审法院庭审时，拒不提交单位工资发放原始凭证原件参与质证和计算拖欠工资差额核算，造成一审法院在审理克扣、拖欠劳动者的工资、低于最低工资标准差额方面错误。日照市实验小学应当承担举证不利后果。一审法院计算时应该参照安传真提交的由第三方银行出具的工资明细清单进行核算。一审法院在计算时也没有扣除监考费、报销教师子女幼儿托幼费、过节费福利费、报销物品费等相关费用，安传真银行流水显示日照市实验小学将不属于工资的监考费、报销教职工子女的托幼费、节日福利费、采购垫付费用等均以工资名义发放，违背事实。另外安传真于2004年8月以后，为服从学校工作安排，兼任学校成立的日照市东升幼儿园出纳工作，日照市实验小学发放工资，日照市东升幼儿园给予工资补助。四、日照市实验小学称安传真在暑假期间并未实际提供劳动，不应当按照正常工资予以发放，学校为特殊行业，存在社会福利性质，学校临时聘用人员与普通的季节用工不同，暑假期间不发工资有历史原因及行业原因等理由，纯属捏造事实，违反国家法律，侵害劳动者权益。安传真于一审中提交的监察大队责令整改通知书东人社监令字[2019]第87号、第504号、第505号，充分证明日照市实验小学违法克扣拖欠安传真工资和社保。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准，支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准，若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。其中“按国家有关规定办理”，通常是按照不低于最低工资的70%至80%，向劳动者支付生活费直到复产、复工。如果给员工放假是由于公司原因造成的，也就意味着公司在第一个月应当按劳动合同向他们支付工资，此后则必须按照不低于最低工资的70%至80%支付工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《劳动劳动争议调解钟裁法》第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第七十五条规定，《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定，工资支付凭证、社保记录、考勤记录等由用人单位负举证责任。如果双方纠纷涉及这些材料，都可以要求用人单位承担举证责任。用人单位如果拒绝提供，仲裁机构或人民法院则可以推定劳动者的主张成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。众所周知，每年7月中旬所有中小学开始放暑假，安传真作为后勤职工，因职业特点要在暑假期间来完成为秋季开学筹备后勤保障运行工作。另外幼儿园暑假期间实行轮休制度，基本不放假，日照市实验小学还存在法定假期加班、参加社会活动工资违法等多项事实。安传真有暑假期间签到记录、加班跟换门牌记录、微信公众号假期信息截图、微信聊天截图、视频等证据佐证，所以日照市实验小学称安传真未实际提供劳动实属捏造事实。日照市实验小学在上诉理由1中确认双方于2008年1月1日签订劳动合同，建立了劳动关系，日照市实验小学应提交劳动合同，依照合同约定和《劳动合同法》等相关法律执行。安传真向一审法院起诉请求：1.判令日照市实验小学与安传真自2001年1月1日起至今存在事实劳动关系；2.判令日照市实验小学与安传真自2001年1月至今，视为已订立无固定期限劳动合同，日照市实验小学与安传真立即补签书面的无固定期限劳动合同，并继续履行；3.判令日照市实验小学向安传真支付克扣、拖欠工资44982元25%的经济补偿金11245.5元；4.判令日照市实验小学支付自2001年起至2019年5月拖欠的工资及工资差额合计44982元；5.判令日照市实验小学向安传真支付自2001年起至今未订立书面劳动合同的二倍工资55200元（2300元/月×24个月）；6.判令日照市实验小学向安传真赔偿支付生育险损失16952.5元；7.判令日照市实验小学向安传真按政策支付工作期间6月至9月高温补贴、工龄工资、岗位补贴；8.判令日照市实验小学支付2005年至2017年12月期间单位应承担的社保费用32430元；9.本案诉讼费用由日照市实验小学承担。一审法院认定以下事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。安传真主张与日照市实验小学之间是劳动合同关系，安传真自2001年1月到日照市实验小学从事后勤工作，2001年至2004年未签订劳动合同，2005年1月至2005年6月签订过一次劳动合同，以后未签订劳动合同。2004年8月至2004年12月由安传真自己缴纳自主择业托管社保（单位出面给办理的），社保费用由安传真缴纳，单位承担应承担的部分。2005年至2017年6月的社保费用由安传真缴纳，单位应承担32430元，2019年3月6日单位补缴自2008年1月到2019年5月社保。工资自2001年1月至2005年发放现金，2005年之后是银行转账，现在没有离职，一直在日照市实验小学从事后勤工作（维修、出纳、开车、打扫卫生、水电维修）。另日照市东升幼儿园是日照市实验小学于2004年7月开办，2008年12月由安传真经手改为实验小学幼儿园，日照市实验小学接收日照市东升幼儿园，开办场地一个是在实验小学园内，另外一个是后期租用广播电视台办公楼作为二园。安传真提交证据如下：证据一、日照东港区劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲案字［2019］第731号仲裁裁决书、劳人仲案字［2019］第989号裁决书，证据来源：日照市东港劳动人事争议仲裁委员会，证明本次劳动争议案已经过仲裁前置程序。安传真与日照市实验小学自2005年至今存在劳动关系，认可日照市实验小学支付最低工资差额6461元，拖欠克扣工资27797元，但缺少2001年至2004年事实劳动关系；证据二、2001年实验小学发放工资凭证照片一组，证据来源：日照市实验小学，证明当时是以签名领取现金方式发工资，安传真无法获取相关证据，由日照市实验小学负责出具相关证据，如不举证应承担不利后果；证据三、学校20周年校庆纪念册一本，校庆第18页第20页办公室工作人员和幼儿园工作人员合影，证据来源：日照市实验小学，证明2001年至2003年安传真是日照市实验小学办公室人员兼任幼儿园人员；证据四、各年度获得的各种荣誉证书、纪念物品奖品一组、2001年学校发放工作纪念杯、2002年4月获得教职工乒乓球比赛第三名、2003年活动位主持人留念照片一张、2004年元旦晚会主持人照片一张、2005年度优秀幼教工作者证书一张、2007年上学期先进工作者证书一张、2007年下学期先进工作者证书一张、2011年日照市疾控中心颁发的在学校托幼机构先进个人证书一张、参加学校组织教职工乒乓球比赛第三名奖励照片一张，证据来源：日照市实验小学，证明安传真为日照市实验小学在职职工；证据五、职工养老保险手册照片一张、劳动合同一份、2004年职工招用人员登记表一份，证据来源：日照市人力资源社会保障局、日照市劳动局、东港劳动局、日照市实验小学，证明2004年8月至2005年6月30日，日照市实验小学要求安传真与内部举办的日照市东升幼儿园签订劳动合同应付当时检查，安传真为日照市东升幼儿园职工；证据六、2009年3月日照市东升幼儿园合并回归实验小学财务交接单一份和银行转账流水、东升幼儿园办园章程、2008年审计报告、董事会成员名单、法人身份证、日照市东升幼儿园收费许可证、2004年东升幼儿园票据证时任会计管理财务、东升幼儿园验资报告，证据来源：日照市实验小学的财务工作档案，证明日照市实验小学内部举办日照市东升幼儿园，并在2009年3月合并接收日照市东升幼儿园，2009年3月日照市东升幼儿园所有利润、现金结余、固定资产、会计账本、教职工由日照市实验小学接管；证据七、2004年至2011年教师报销托管费记录，幼儿教师上交个人缴费单据原件和复印件，日照市实验小学以此报销托管费记录，证据来源：日照市实验小学财务档案，证明日照市实验小学当时规章制度要求安传真自行参保并报销托管费，但未按合同报销单位应承担部分，规避相关法律责任；证据八、2005年至今，工商银行、日照银行、建设银行工资发放流水，证据来源：工商银行、日照银行、建设银行，证明安传真在日照市实验小学处无间断工作至今，由日照市实验小学按月向安传真发放工资，并存在低于当地最低工资标准，克扣拖欠暑假期间工资和高温补贴；证据九、日照市东港区劳动监察大队责令整改通知书照片和学校整改缴费发票照片一组、劳动保障监察责令整改通知书、日照市实验小学委托紫宸（山东）人力资源有限公司补缴社保发票照片、委托书照片，原件在劳动局存档。2017年6月至2018年12月五险、2019年3月至2019年5月的五险、2008年1月至2017年5月四险；证据来源：东港劳动局；证明东港劳动监察大队已认定，日照市实验小学已认可与安传真2008年1月至今存在劳动关系，单位存在违反劳动法，未按照整改通知书要求整改到位，缺少2008年1月至2017年5月劳动保险；证据十、日照市最低工资标准一份和安传真各年度银行工资流水详细统计的工资明细差额汇总表一份，证据来源：东港区劳动监察大队和安传真详细统计，证明日照市实验小学存在低于最低工资标准发放工资，克扣拖欠暑假期间工资；证据十一、日照市实验小学呈交日照市东港区劳动仲裁委员会，2008年至今的各年度工资发放统计表，证据来源：日照东港仲裁委员会，证明日照市实验小学仲裁时隐瞒2001年至2007年工资流水，与事实不符；证据十二、2019年2月25日申请与学校签订无固定期限合同申请，2019年3月1日学校拒签无固定期限劳动合同答复，2019年4月15日再次申请，证据来源：日照市实验小学，证明日照市实验小学推诿扯皮不作为，无视法律，拒绝履行应尽义务；证据十三、2005年至2017年6月个人缴费单据，单位应承担部分合计32480元，证据来源：日照市劳动局，证明日照市实验小学未按照合同约定报销承担2005年至2017年单位应缴纳部分社保费用；证据十四、安传真二孩出生证明和相关分娩费用单据，证据来源：医院，证明因日照市实验小学未及时缴纳生育险，造成安传真未能享受国家生育险政策；证据十五、2019年3月至8月签到记录电脑屏幕照片一张，每天的签到照片储存在光盘内，证据来源：工作电脑，证明安传真每天通过考勤器按时签到上班；证据十六、2019年上半年考勤汇总表一张，证据来源：办公软件钉钉工作中下载，证明安传真每天通过考勤器按时签到上班，全年上班服从日照市实验小学单位内部管理；证据十七、2019年暑假期间加班记录，证据来源：安传真工作中留存，证明安传真作为工勤人员暑假期间需要加班完成相关工作；证据十八、2019年9月9日至10日，学校办公室陈主任统计上报事业单位编外人员报表，钉钉办公软件公示后下载，证明表中明确显示日照市实验小学承认安传真在日照市实验小学的工作年限是19年；证据十九、2019年1月教师福利发放表、2019组织评议表、总务处工作分工、2019上半年考勤统计表，证据来源：日照市实验小学、办公电脑截屏照片，证明安传真为日照市实验小学在职职工；证据二十、教职工基本信息登记表电脑截屏一张，证据来源：工作办公电脑截屏，证明2019年3月日照市实验小学要求安传真填写相关信息，上报教育局；证据二十一、日照市实验小学食堂安全领导小组照片一张，证据来源：办公文件，证明安传真为日照市实验小学食堂安全领导小组成员；证据二十二、2019年8月30日投诉登记表2张，证明2019年8月30日因日照市实验小学继续拖欠工资拖欠社保医保，安传真被迫投诉；证据二十三、钉钉办公软件聊天记录一份，证据来源：手机办公钉钉办公软件截屏，证明日照市实验小学收到劳动仲裁委员会裁决书，拒不履行，违法拖欠工资社保，不作为；证据二十四、办公电脑钉钉办公软件下载文件和通知电脑截屏一份，证据来源：办公电脑钉钉办公软件，证明安传真2001年至今一直在日照市实验小学上班已经19年；证据二十五、2019年9月16日日照市实验小学给安传真调令一张，证据来源：日照市实验小学出具，证明日照市实验小学2019年9月16日单方面要求调整安传真工作岗位，未明确工资福利等事项；证据二十六、电子证据光盘一张，证据来源：安传真搜集相关证据原件照片、文件照片，证明2001年至今为日照市实验小学在职职工；证据二十七、光盘内容的电脑屏幕照片一张，证据来源：办公电脑文件夹截屏照片（所有证据原件照片、微信聊天记录、视频、起诉状、电子版等共计32个文件夹），证明光盘内容显示，安传真自2001年1月至今与日照市实验小学存在事实劳动关系；证据二十八、教育局的意见书，证明日照市实验小学举办的日照东升幼儿园，证明日照市实验小学拖欠2019年3月至今的工资未发，且9月16日将安传真调岗到体卫艺科；证据二十九、市场监督管理局紫宸的企业信息，证明紫宸在没有成立之前就签订合同，不具备资格。监察责令书87、89、504、505、506号表明安传真与日照市实验小学存在事实劳动关系至今，与紫宸只是代缴代办社保的关系，实验小学未与安传真依法解除劳动关系，也未经济补偿，安传真依然在实验小学工作，工作岗位、工作地点、工作内容无变化。与紫宸公司的代缴代办劳动合同是履行一个手续，并不与它形成劳动关系，紫宸的合同是自己所填的空白合同，安传真只填写了个人信息一部分内容，其他内容前后矛盾，解除劳动关系证明时间是2019年1月1日，这一天是元旦，法定节假日。2018年12月下旬校长沈纪文口头告知安传真，给安传真买社保到幼儿园办手续，事实上与紫宸签订劳动合同由紫宸代缴，后来通过咨询监察大队得知是劳动关系的转移，所以安传真就与紫宸解除了劳动关系；证据三十、紫宸解除劳动关系证明，2019年1月1日签订，紫宸当时没有成立，就刻了公章；证据三十一、安传真与紫宸公司的合同，合同前后矛盾，合同约定的日期是1月1日签订，但实际日期为1月22日，日期均为紫宸工作人员所签；证据三十二、日照市实验小学落实整改东港劳动监察大队责令书整改报告一份，证明单位继续无理由拖欠工资9个月；证据三十三、劳动保障监察询问笔录和劳动保障监察责令整改责令书东人社监令字2019第505号，证明日照市实验小学无理由继续拖欠工资；证据三十四、劳动保障监察责令整改责令书东人社监令字2019第504号，证明日照市实验小学自2019年6月份继续违法拖欠安传真社保；证据三十五、日照市实验小学出具的2019年自聘人员补发工资表，证明日照市实验小学落实东港劳动监察大队责令整改通知书不足额，继续克扣拖欠工资7124.44元；证据三十六、日照市实验小学超期整改落实东人社505号文件近三个月，继续违法拖欠安传真工资明细表；证据三十七、聘用人员2017年度至2018年度工资明细显示基本工资为2100元每月，绩效工资半年一发，每月200元；证据三十八、2005年1月1日日照市东升幼儿园与安传真签订的《聘用合同书》原件一份。日照市实验小学对于安传真陈述的事实部分与工作经历年限以及社保缴纳情况属实，安传真现工作岗位以及现继续在日照市实验小学处工作属实，针对安传真陈述的2005年1月至2005年6月劳动合同签订问题经代理人向实验小学核实，实验小学也对其档案管理进行仔细的查询，实验小学并未与安传真签订过劳动合同。根据安传真的庭审陈述，其从事出纳工作且与其提供的劳动合同的签订主体不是日照市实验小学，是东升幼儿园，相应的权利义务不应当由实验小学来承担，对其真实性也不予认可。日照市实验小学对证据进行质证：1、证据一真实性无异议，但是对其证明内容有异议，东劳人仲案字2019第731号仲裁裁决书尚未生效，双方对其中认定的事实均不服上诉，因此裁决的事实不能作为证据使用；2、证据二仅是几个月的发放情况，且依据日照市实验小学答辩意见第一项不能证实自2001年起双方之间存在劳动合同关系；3、证据三安传真虽然有合影照片但是无法显示其具体工作情况，也不能证实双方之间存在劳动合同关系；4、对证据四同上；5、对证据五职业养老保险手册和招用人员登记表、聘用合同真实性有异议，首先，工作单位及聘用方甲方为日照市东升幼儿园并不是日照市实验小学，招用登记表第一页的单位处填写的是日照市东升幼儿园，第二页的落款单位处（安传真同志经考核符合我单位招用条件，同意录用）为日照市劳动和社会保障事务代理，均不是日照市实验小学，无法证实安传真的主张，其次，聘用合同书中并没有日照市东升幼儿园或者日照市实验小学的负责人签字确认，对于落款时间2005年1月1日真实性有异议，安传真应当提供证据证实该聘用合同书的生成时间是2005年1月1日，根据安传真在仲裁委的陈述，其担任出纳，对于相关的材料能够接触到，该聘用合同书经日照市东升幼儿园盖章是否属实日照市实验小学无法确定，另外，日照市东升幼儿园与日照市实验小学并不是相同的民事权利主体，相应的权利义务并不当然就由日照市实验小学来承担，安传真应当举证证实日照市东升幼儿园的开设情况及债权、债务承接情况，否则相应的权利义务不能由日照市实验小学承担；6、对于证据六的真实性有异议，（1）财务交接单从形式上来看其是手写生成，并未加盖日照市东升幼儿园的印章，亦未有日照市东升幼儿园的开设者或园长的签字确认，该份材料的形成缺乏形式要件；且明细第4页落款时间为2009年3月25日，该份材料时间跨度太大，没有相关单位盖章确认不能真实反映日照市东升幼儿园的交接情况，日照市实验小学不予认可。（2）对于日照市东升幼儿园食堂现金交接单中结余现金数额与转账凭条中的现金数额不对应，同时现金交接单的字体显示应该是同一人书写生成，日照市实验小学没有盖章、日照市东升幼儿园也没有盖章确认，与日照市实验小学无关。（3）对于审计报告交接单，真实性代理人无法确认，首先审计报告是针对日照市东升幼儿园做出的，该审计报告中并没有委托审计人信息，不能证实是日照市实验小学委托，相应权利义务也不能由日照市实验小学承担，审计报告所依据的资产负债表、利润表、固定资产盘点表中均没有日照市东升幼儿园负责人及日照市东升幼儿园盖章、签字，更没有日照市东升幼儿园开设者盖章、签字确认，因此日照市实验小学不予认可。（4）对于日照市东升幼儿园章程真实性有异议，安传真提交的章程中并没有股东或发起人的签章确认，也没有落款生成时间，通过该章程看不出幼儿园开设者、股东、发起人到底是谁，因此从上述证据无法看出日照市东升幼儿园与日照市实验小学有任何关系，其相应权利义务也并不是直接由日照市实验小学承担，日照市实验小学不予认可。（5）对于董事会人员名单真实性无法确认，没有任何负责人、日照市东升幼儿园盖章确认；7、证据七的真实性有异议，仅是安传真的单方记录，并没有日照市实验小学的盖章确认，同时上述材料与本案无关，不能证实安传真的主张，日照市实验小学不予认可；8、对于证据八银行流水真实性无异议，但是2008年之前双方之间是雇佣关系，日照市实验小学向安传真发放的是临时用工雇佣费用，而且有部分发的现金未在银行流水上显示，2008年之后显示日照市实验小学已经按时足额发放相关费用，不存在拖欠工资及工资差额问题；9、对于证据九已经处理完毕与本案无关；10、对于证据十的真实性有异议，根据日照市实验小学提交的工资凭证，可以看出安传真的工资不存在低于最低标准的情况，安传真的统计存在错漏，有部分发放形式为现金未在银行流水上显示，安传真统计的仅是银行流水，导致统计出低于最低工资标准的情形，请安传真对照日照市实验小学提交的工资凭证认真核实工资差额，安传真的主张不应被采信；11、对于证据十一的真实性无异议，既然安传真认可作为证据提交那么证明内容为日照市实验小学给安传真发放的工资并不存在低于日照市最低工资标准的情况，并不能反推日照市实验小学隐瞒工资流水的事实；12、对证据十二日照市实验小学因体制内政策规定，所有的临时用工以后都必须以劳务派遣的方式用工，因此如安传真自愿与劳务派遣单位签订了劳动合同并建立了劳动关系，自然与日照市实验小学已经解除了劳务关系；后其与紫宸解除劳动合同后安传真一直各种投诉严重扰乱了日照市实验小学的正常教学秩序，致使日照市实验小学的各种工作一直无法正常开展；13、证据十三首先需要确定双方是否存在劳动合同关系的时间，才能确定是否为其交纳社保以及期限，其次，社会保险是日照市实验小学向社保机构缴纳社会保险，已经自行交纳的，日照市实验小学无法再行交纳，安传真向日照市实验小学追偿没有法律依据；再者，安传真需要提交交费记录；14、对于证据十四真实性有异议，安传真应当提交结婚证、住院病历、结算明细、计划生育证明等证据证实，且通过安传真提交的出生证明书存根，安传真2孩出生日期为2006年10月9日，据现在已经13年之久，安传真主张的生育损失已经严重超过诉讼时效，依法应当不予支持；15、对于证据十五真实性有异议，只有上班打卡没有下班打卡记录，而且其无法证实具体上班时间以及签到时间，安传真是否有迟到是否早退现象均不能显示，并不能证实3月-8月的工作情况，也并不能证实安传真为日照市实验小学提供了合格的劳务；16、对于证据十六真实性有异议，2019上半年考勤表没有单位落款盖章，无法证实是在日照市实验小学办公软件中截取；17、对于证据十七真实性有异议，日照市实验小学并未安排安传真暑假期间加班，这是安传真自己制作的并无任何证明效力；18、对证据十八，可以证实因体制内政策缘故日照市实验小学存在临时用工的编外特殊人员，安传真自愿与劳务派遣单位签订了劳动合同并建立了劳动关系，自然与日照市实验小学就已经解除了劳务关系；后其与紫宸解除劳动合同后安传真一直各种投诉严重扰乱了日照市实验小学的正常教学秩序，致使日照市实验小学的各种工作一直无法正常开展，但是不能证实双方之间存在连续的劳务关系，至少2019年1月至2月双方已经解除劳务关系；19、对证据十九真实性有异议，教师福利发放名单、组织评议表没有单位落款盖章，无法证实是在日照市实验小学办公软件中截取，对于总务处工作分工没有异议，但是可以证实安传真所在职位为后勤岗位，不是教师职位不享受教师待遇，不享受带薪寒暑假；20、对证据二十真实性有异议，登记表没有日照市实验小学的盖章确认，无法证实真伪，仅是安传真单方出具，且可以证实安传真所在职位为后勤岗位，不是教师职位不享受教师待遇，不享受带薪寒暑假；21、证据二十一真实性有异议，首先不是原件仅是彩印页属于复印件；其次，单位落款处是日照市实验小学幼儿园，并非日照市实验小学。与本案无关；22、证据二十二真实性有异议，首先是安传真单方签写的，没有相关人员的签字；其次与本案无关，双方劳动争议纠纷在仲裁和诉讼过程中，安传真无意为日照市实验小学工作，到处投诉，严重影响了日照市实验小学的正常教学工作和教学秩序；23、证据二十三真实性无异议，针对裁决书原双方均起诉，裁决书均未生效，日照市实验小学未履行并不违反法律规定；24、证据二十四真实性有异议，电脑截屏没有日照市实验小学的盖章，日照市实验小学不予认可；25、证据二十五安传真与紫宸公司解除劳动合同后，安传真的各种投诉行为已经严重扰乱了日照市实验小学的教学秩序，也无法为日照市实验小学岗位提供合格的劳务，且证明安传真的岗位一直是后勤岗位，不是教师不享受带薪寒暑假；26、27，同上条内容；28、对于教育体育局的意见书学校是否收到代理人不清楚，对于教育体育局的意见书三份真实性无异议，但是对安传真所要证明的内容有异议，15号和17号的意见书中并没有涉及幼儿园的问题，16号意见书中关于幼儿园仅是列了一句括号里备注了一下，但是事实上日照市东升幼儿园并不是直接改名成为日照市实验小学幼儿园，同时三份意见书中，针对安传真所信访的问题最后的处理意见都是没有不存在、无打击报复、进一步公开各项规章制度，这说明安传真的信访事项不属实，也与本案无关，请求不予采纳。针对安传真主张的拖欠工资事宜，根据参保证明相应的工资及社保，均由紫宸公司一直在缴纳和发放，安传真的五险一金到2019年5月，还是由紫宸公司缴纳，所以，安传真所主张的与紫宸公司签订劳动合同后立即解除不属实，同时安传真作为完全民事行为能力人自愿与紫宸公司签订书面劳动合同应当对其行为承担相应的法律后果，其主张的相应的义务主体不应是日照市实验小学，同时安传真也没有提交与紫宸公司解除劳动合同关系的材料；29、对企业信息的真实性没有异议。但该两份证据与本案无关，不能证实安传真的主张。同时说明紫宸公司与乐良粒公司是依法成立的，独立的民事权利责任主体，应当依据法律规定承担相应的法律责任；30、31，对于解除劳动关系的证明真实性没有异议，成立日期是2019年1月17日，根据法律规定，没有违反法律规定，关于公章的使用也是符合法律规定的，既然紫宸公司已经依法成立，退一步讲就是公司在成立过程中以及成立以后的法律责任均由紫宸公司承担，解除劳动关系证明可以证实安传真与紫宸公司针对劳动关系达成了一致，安传真与实验小学解除劳动关系；32-36、对于2019第504号指令书、2019第505号指令书、整改报告、对于劳动监察大队的询问笔录、与本案无关，安传真已经通过劳动监察大队主张权利，同时依据仲裁前置的原则，该部分拖欠工资的内容不在本案的审理范围之内；37、对于聘用人员2017年度至2018年度工资明细真实性无异议。2018年12月安传真多发工资2670元-2296.3=373.7元，2019年1、2月多发2100×2+2577.98（1、2月缴纳的社保数额）+196.3（绩效）-2670（社保加工资）×2=1634.28元，两项合计为2007.98元，需要安传真退回；38、（1）首先，对聘用合同真实性有异议，第一，工作单位及聘用方甲方为日照市东升幼儿园并不是日照市实验小学，第二，聘用合同书中并没有日照市东升幼儿园或者日照市实验小学的负责人签字确认，对于落款时间2005年1月1日真实性有异议，安传真应当提供证据证实该聘用合同书的生成时间是2005年1月1日，根据安传真在仲裁委的陈述其担任出纳对于相关的材料能够接触到该聘用合同书，经日照市东升幼儿园盖章是否属实日照市实验小学无法确定，这份合同是否是由安传真留存、自行填写这些事实都无法确认，最为重要的事这份合同的生成时间是否是2005年1月1日的真实性存疑很大。另外，日照市东升幼儿园与日照市实验小学并不是相同的民事权利主体，相应的权利义务并不当然就由日照市实验小学来承担，安传真应当举证证实日照市东升幼儿园的开设情况及债权、债务承接情况，否则相应的权利义务不能由日照市实验小学承担。最后，本合同内容上看，本合同期限仅是6个月，属于临时用工关系。日照市实验小学提交证据一：1、安传真的日照市就业登记表一份；2、安传真与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订的劳动合同一份；3、安传真参保缴费证明一份。上述证据来源于日照市东港区社会保险事业处，证明内容：首先可以证实安传真自2019年1月1日起至2020年1月1日与紫宸公司建立了劳动关系，并签订劳动合同，与日照市实验小学解除了劳务关系，早已不是日照市实验小学工作人员；其次可以证实自2004年8月至2019年5月紫宸公司为安传真交纳养老保险金，安传真不当得利诉讼请求无事实及法律依据。证据二：2008年至2018年日照市实验小学工资凭证一宗。证明内容：证实自2008年至2018年安传真工资发放情况，并不存在低于日照市最低工资标准。具体数额日照市实验小学已经整理书面的发放明细清单；证据三：学校食堂委托协议和学校临时工托管授权协议。安传真对证据进行质证：对于参保证明的明细本身无异议，经过劳动监察大队的整改在2019年5月29日把社保补齐。对于与紫宸签订劳动合同的本身属实，说是代缴保险，后来了解到是劳动关系转移，后来不到一个月，安传真都解除了，有证据证明，与紫宸签订劳动合同之前，实验小学没有出具解除劳动关系证明。对于就业登记表没有异议。对于2008年至2018年的聘任人员工资表与银行流水不相符，以日照市实验小学的银行流水为准；对证据三自始至终不知情，系日照市实验小学自己作为，不予认可。一审法院经审理认定事实如下：2005年1月1日安传真与日照市东升幼儿园签订聘用合同，合同第五条规定甲方按规定承担乙方向社会养老机构和社会待业保障机构缴纳的退休养老基金和待业保障金，凭收据报销，乙方应缴纳的部分由乙方承担；第九条约定：甲乙双方均应遵守合同，一方违反合同应向对方赔偿违约金，违约金的计算办法：月工资×违约期限（本合同尚未履行的月数）×50%。2009年3月日照市东升幼儿园由日照市实验小学接收管理，安传真一直在日照市实验小学处工作至今，现在日照市实验小学后勤处工作。期间日照市实验小学给安传真发放部分工资低于日照市最低工资标准。安传真以灵活就业形式参保。2010年8月、2012年1月1日至2018年12月31日的暑假期间的工资未发放。2019年1月22日日照市实验小学与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订学校临时工托管授权协议，协议期限为一年（自2019年1月1日至2020年1月1日），由紫宸（山东）人力资源管理有限公司代为日照市实验小学单位的员工的保险办理和工资发放。2019年1月22日安传真与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订固定期限的劳动合同，合同期限为一年（自2019年1月1日至2020年1月1日）。安传真向紫宸（山东）人力资源管理有限公司提出辞职。2019年2月21日紫宸（山东）人力资源管理有限公司出具解除劳动关系证明，载明：安传真自2019年1月1日至2019年2月21日在我公司担任后勤职务，由于个人与实验小学保险问题原因提出辞职，于2019年2月21日解除劳动关系。安传真于2019年2月25日向日照市实验小学提出申请：一、本人自2000年10月在实验小学连续工作至今，申请与实验小学签订无固定期限的劳动合同，本人与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订的劳动合同，只能用于代缴养老保险事宜不代表与实验小学解除劳动关系；二、工资待遇在原来基础上不能降低，其他一切福利待遇跟随实验小学职工发放。2019年3月1日日照市实验小学向安传真答复：1、日照市实验小学幼儿园无法单独与安传真签订无固定期限的劳务合同，学校落实上级文件精神，对幼儿园临时用工人员进行人事代管，缴纳社保，你为实验小学临时工人员，无需紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订劳动合同，不存在你申请里所列举的事项；2、学校同意你按照日照市实验小学临时工人员管理模式落实工资、福利待遇，目前你的工资仍按原岗位执行，福利跟随在职人员发放；3、学校对临时用工人员有绩效考核方案，工资待遇要根据岗位及绩效考核落实，不能保持不变。2019年4月19日日照市实验小学对安传真和黄修峰劳动纠纷办理情况告知函表明：学校有权对安传真、黄修峰进行岗位管理，安传真、黄修峰应服从学校的各项工作安排。后安传真就社保和工资问题向日照市东港区人力资源和社会保障局劳动监察大队投诉，2019年5月29日日照市东港区人力资源和社会保障局出具东人社监令字［2019］87劳动保障监察责令改正指令书，责令日照市实验小学在收到该责令书15日内按规定为职工缴纳在单位工作期间的社会保险费并报送相关证明材料；2019年6月11日日照市实验小学向东港区人社局出具委托书：因日照市实验小学没有为员工缴纳社保的企业资质，现委托紫宸（山东）人力资源管理有限公司为安传真、黄修峰补缴社保。2019年6月19日日照市实验小学委托紫宸（山东）人力资源管理有限公司为安传真、黄修峰补缴了2008年1月至2019年5月企业应承担的相应社保费用。2019年9月20日日照市东港区人力资源和社会保障局出具东人社监令字［2019］504劳动保障监察责令改正指令书，责令日照市实验小学在2019年10月19日前为安传真缴纳2019年6月至2019年9月在你单位工作期间的社会保险费并报送相关证明材料；东人社监令字［2019］506号劳动保障监察责令改正指令书，责令日照市实验小学在2019年10月19日前为安传真发放拖欠安传真在日照市实验小学处工作期间的工资并报送相关证明材料。2019年12月24日日照市实验小学为安传真发放2019年1月至11月的工资13975.56元，并发放2019年12月工资1856.02元。至2020年1月14日安传真的社保已经自2004年8月缴纳至2019年11月。安传真向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认双方之间自2001年1月1日起至今存在劳动关系、没有签订无固定期限的劳动合同经济补偿金55200元、2018年12月31日签订的合同无效、未签订书面劳动合同双倍工资55200元、拖欠工资的25%经济补偿金11245.50元、支付2001年至2019年5月拖欠的工资差额44982元。该仲裁委员会于2019年8月10日作出东劳人仲案字［2019］第731号仲裁裁决书，裁决双方自2005年1月1日起存在劳动关系，日照市实验小学支付给安传真最低工资差额6461元及暑假期间的工资27797元；驳回安传真的其他仲裁请求。安传真不服上述裁决，于法定期限内向一审法院提起诉讼。上述事实有聘用合同、工资发放明细、社保缴纳明细、学校临时工托管授权协议、劳动合同、解除劳动关系证明、东人社监令字［2019］87、［2019］504、506号劳动保障监察责令改正指令书、东劳人仲案字［2019］第731号仲裁裁决书、庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为，安传真提交的聘用合同可以确认安传真自2005年1月1日起与日照市东升幼儿园建立劳动关系。合同到期后未继续签订劳动合同，安传真一直在该单位工作。签订劳动合同，双方形成劳动合同关系，劳动合同到期后，双方未续签劳动合同，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，因此应认定双方继续存在劳动关系。2009年3月日照市实验小学接收日照市东升幼儿园，虽然安传真未与日照市实验小学重新签订劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定：用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。因此安传真、日照市实验小学之间自2005年1月1日起建立劳动关系。对于安传真请求判令日照市实验小学向安传真支付自2001年起至今未订立书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。安传真于2019年8月提起仲裁，该诉讼请求已超过诉讼时效，对于安传真请求判令日照市实验小学向安传真支付自2001年起至今未订立书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者拖欠劳动者的工资。2005年1月至2006年9月最低工资标准420元每月，实际发放工资为295元每月，差额：125每月×20个月=2500元；2006年10月至2007年12月最低工资标准480元每月，实际发放工资为295元每月，差额：185元每月×14个月=2590元；2008年1月至2010年4月最低工资标准620元每月，实际发放工资600元每月，差额：20元每月×12个月=240元，以上合计5330元。2012年暑假期间拖欠工资2个月，本年度平均工资为每月1805.5元×2个月=3701元（已发1639元）；2013年暑假期间拖欠工资2个月，本年度平均工资为每月1805.5元×2个月=3701元（已发2777元）；2014年暑假期间拖欠工资2个月，本年度平均工资为每月2100元×2个月=4200元（已发3926元）；2015年暑假期间拖欠工资两个月，本年度平均工资为每月2300元×2个月=4600元（已发160元）；2016年暑假期间拖欠工资两个月，本年度平均工资为每月2300元×2个月=4600元；2017年暑假期间拖欠工资两个月，本年度平均工资为每月2300元×2个月=4600元；2018年暑假期间拖欠工资两个月，本年度平均工资为每月2300元×2个月=4600元（已发420元），以上共计21098元。自2005年1月至2018年12月日照市实验小学应向安传真支付最低工资差额5330元，支付暑假拖欠工资21098元。安传真请求日照市实验小学支付克扣、拖欠工资25%的经济补偿金的诉讼请求，安传真依据劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发［1994］481号）第三条、第四条的规定，2017年11月24日人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知（人社部发〔2017〕87号），该《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经废止。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，（三）安排加班不支付加班费的，（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”用人单位存在前述拖欠劳动报酬的，劳动行政部门首先是责令其限期支付所拖欠的明确数额，在劳动行政部门指定的期限内不支付的，才责令用人单位加付赔偿金，故行政裁决是支付拖欠工资赔偿金的法定前置程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理”，是指劳动者在已经过行政裁决明确支付数额而用人单位拒不支付所拖欠的明确数额的情况下，享有向人民法院提起诉讼要求用人单位加付赔偿金的诉讼权利。安传真加付赔偿金的明确数额未经行政裁决，对于安传真要求日照市实验小学支付加付赔偿金的诉讼请求一审法院不予支持。安传真提交于2013年5月31日生育情况的医疗费单据，参加新农合的医疗报销，安传真以未参加生育社保而要求日照市实验小学支付安传真的生育保险损失。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因安传真的该项诉讼请求未经仲裁前置，且超过诉讼时效，因此对于安传真要求日照市实验小学支付安传真的生育险损失的诉讼请求一审法院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。缴纳标准和缴纳方式由相关行政部门处理，不属于法院案件受理范围，因此对于安传真要求日照市实验小学支付失业金1980元的诉讼请求，一审法院不予支持。对于安传真请求日照市实验小学向安传真补发2004年至今的每年6、7、8、9月的高温补贴7200元的诉讼请求，安传真未能提供该阶段从事高温作业，不属于高温作业的人员，对安传真的该项诉讼请求，一审法院不予支持。对于安传真要求日照市实验小学支付每年30元工龄工资和岗位补贴的诉讼请求，因安传真未能提供日照市实验小学相应规章制度的规定，因此对于安传真要求日照市实验小学支付每年30元工龄工资及岗位补贴的诉讼请求，一审法院不予支持。安传真要求日照市实验小学支付2005年至2011年期间单位应承担的社保费32430元的诉讼请求，安传真已另行起诉，本案不予处理。安传真在2019年10月31日庭审中提出请求法院依法判令日照市实验小学履行劳动合同第五条的约定，加付违约赔偿金16215.43元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定，除本法第二十二条（违反服务期约定的）和第二十三条（保密义务和竞业限制）规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金，且该项诉讼请求未经仲裁前置程序，对于安传真该项诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第三十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条第一款，《山东省企业工资支付规定》第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、安传真与日照市实验小学自2005年1月1日起存在劳动关系；二、日照市实验小学于判决生效之日起十日内支付安传真最低工资差额5330元；三、日照市实验小学于判决生效之日起十日内支付安传真拖欠工资21098元；四、驳回安传真的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由日照市实验小学负担。本院二审期间，上诉人日照市实验小学提交2005年1月份至2009年12月份（其中2005年10月、2006年7月、2008年2月的系未与原件核对的复印件）以及2010年1月份、２月份、４月份日照市东升幼儿园、日照市实验小学幼儿园工资发放考核表，上述明细盖有中国建设银行股份有限公司日照海曲支行、日照银行股份有限公司东港支行公章，主张系银行实际发放后制作工资发放明细并盖章，再交由日照市实验小学入账；用以证明被上诉人在2005年至2010年期间除由日照市实验小学发放工资外，同时日照市东升幼儿园、日照市实验小学幼儿园亦为其发放工资，两数合计远大于最低工资标准。安传真质证认为，对日照市实验小学提供的其内部举办的东升幼儿园教师月考核表的真实性没有异议，对未与原件核对的三个月的表不认可，安传真主张其系日照市实验小学工作人员，服从时任领导安排与工资表中的孙秀芬、吕东明、丁莺，还有陈成军在编人员一起参与幼儿园管理，时任领导郭成林副校长承诺给予相应工资，安传真从2001年至2014年是日照市实验小学的工作人员，兼任东升幼儿园（后改为实验小学幼儿园）的出纳，因此幼儿园给安传真发补助，就是考核表中每月合计的数，这部分钱收到了；奖金补贴不能作为工资计算，2005年1月至2007年3月工资表中明确显示260元为等级奖金，不是工资，2007年3月至2010年4月等级奖金不能作为计算工资的差额依据。上诉人安传真提交以下证据：证据一，日照市东港区人力资源社会保障局文件【东人社访发（2020）第003号】信访事项处理意见书，该证据来源于日照市东港区人力资源社会保障局；用以证明日照市东港区人力资源社会保障局根据日照市实验小学提报的材料，查明安传真2001年在日照市实验小学上班，没有依法签订书面劳动合同，与日照市实验小学存在事实劳动关系，同时证明日照市实验小学提交材料时刻意隐瞒2005年签订劳动合同的事实，工作起始时间还少提报2个月；2019年违法拖欠9个月工资，对安传真正常生活造成严重影响。结合安传真在一审中提交的聘任人员各年度工资明细表，工资发放起始时间为2001年2月，发放一月工资300元，安传真在一审中提交的东教体访字[2019]16号信访事项处理意见书、各年度银行发放工资流水、劳动合同、2004单位招用人员登记表、劳动保险手册、校庆纪念册、各年度荣誉证书、教师节全体教师合影、2001年工资发放财务凭证照片，充分证明安传真自2001年至今连续无间断在日照市实验小学工作并按月领取工资，安传真自2001年至今接受日照市实验小学管理，为日照市实验小学提供劳动，遵守学校规章制度，日照市实验小学自2001年至今按月发放给安传真工资，安传真一直在日照市实验小学工作，双方自2001年起至今存在劳动关系。证据二，劳动保障监察责令改正指令书社监令字（2020）第510号，来源于日照市东港区人力资源社会保障局劳动监察大队，结合一审中提交的劳动保障监察责令改正指令书，劳动保障监察责令整改通知书东人社监令字（2019）第87号、第504号、第505号、（2020）第510号，以证明双方存在劳动关系至今，日照市实验小学拖欠2019年工资9个月，超期整改后，还是存在拖欠2019年7月、8月工资至今。证据三，日照市实验小学关于对安传真、黄修峰工资、社保问题整改指令书落实整改报告，来源于东港区劳动监察大队，以证明日照市实验小学对2019年劳动监察大队下达的责令整改通知书没有异议，因落整改指令书超过法定期限，法人代表沈纪文签字承诺，对东港人社局做出深刻检讨，保证立行立改，积极落实；结合证据二劳动保障监察责令整改通知书东人社监令字（2020）第510号，一审中提交的2019年自聘人员补发工资表等，共同证明日照市实验小学在法人代表签字承诺之后继续违法拖欠安传真2019年7月、8月工资，并且整改发放的工资不足额。证据四，投诉登记表2张，来源于安传真向东港区劳动局投诉后拍照留存，以证明日照市实验小学无视法律，再次拖欠安传真2019年12月至今的部分工资和社保医保。证据五，关于日照市公布市直职工子女幼儿园收费报销办法，来源于政府官方网站，以证明日照市实验小学有报销安传真子女托幼费义务。证据六，安传真报销子女托幼费手续以及东港财政报销后银行转账记录、监考名单等一宗（7张），来源于人社局、日照市实验小学、安传真工资银行账户，以证明安传真工资流水中包含报销的托幼费、监考费，一审法院不能作为工资计算。安传真主张报销的幼儿园管理费是2009年9月份至2012年7月份的，每月380元，应当在计算最低工资差额时予以增加。证据七，日医保发【2019】55号、鲁人社发（2015）45号、日政字【2008】63号、鲁劳社【2006】44号、山东省人民政府令第193号文件，来源于政府官方政务公开网站，以证明日照市实验小学有义务为教职工安传真报销生育险和支付高温补贴义务，上诉人诉讼请求有法可依。证据八，安传真结婚证、孩子出生医学证明、孩子母亲住院病历，来源于计生办、医院，以证明安传真合法生育二孩。证据九，山东省高级人民法院2008年民事审判工作会议纪要（鲁高法【2008】243号）、劳社部发【2005】12号关于确立劳动关系事项的通知，来源于政府官方网站，以证明《2005年全省民事审判工作会议纪要》未签劳动合同视为雇佣关系的意见已经不再适用，以及确立双方自2001年至今存在劳动关系有法可依。证据十，日照市实验小学关于依法为安传真同志进行劳务派遣的函、紫宸（山东）管理有限公司企业信息，来源于日照市实验小学、日照市东港区行政审批服务局、日照市东港区市场监督管理局，以证明日照市实验小学在2019年初，违法逼迫安传真5日内到没有劳务派遣经营资质的紫宸（山东）人力资源管理有限公司参加劳务派遣的违法乱纪事实，并结合证据二和证据三共同证明，日照市实验小学违法逼迫安传真参加劳务派遣，安传真拒在派遣函上签字，上诉人以此派遣函拒收为由，恶意拖欠安传真工资9个月的违法乱纪事实，在2019年3月6日投诉劳动监察大队之后对安传真实施打击报复事实。日照市实验小学质证认为，对证据一真实性没有异议，对证明事项不认可。对证据二中的劳动保障监察责令改正指令书真实性没有异议，对于其他的真实性不认可。证据三真实性没有异议。证据四真实性不认可。证据五请法院依法核实。证据六，真实性不认可。证据七，真实性没有异议，对证明事项有异议。证据八在提交原件后再质证。证据九请法院依法认定。证据十，对函和企业信息真实性没有异议，对其证明事项有异议。对证据八日照市人民医院的住院病历真实性没有异议、出生证明、结婚证真实性也无异议，但该项请求已超过诉讼时效，而且未经过仲裁前置。上述证据如果一审中没有提交，则不属于新证据，二审法院不应采纳。二审查明，根据日照市实验小学提交的2005年1月份至2009年12月份以及2010年1月份、２月份、４月份日照市东升幼儿园、日照市实验小学幼儿园考核表，幼儿园向安传真于2005年1月发放188元，包含基本工资、等级奖金等，2月发放216元，3月发放420元，4月发放415元，5月发放420元，6月发放420元，7月发放420元，8月发放420元，9月发放382元，11月发放480元，12月发放480元；2006年1月发放480元，2月发放352元，3月发放480元，4月发放475元，5月发放480元，6月发放480元，8月发放480元，9月发放220元，10月435元，11月发放475元，12月发放480元；2007年1月发放480元，2月发放480元，3月发放958元，4月发放924元，5月发放959元，6月发放970元，7月发放1205元，8月发放1098元，9月发放1115元，10月发放1125元，11月发放1125元，12月发放1125元；2008年1月发放1120元，3月发放1215元，4月发放1225元，5月发放1225元，6月发放1212元，7月发放1225元，8月发放965元，9月发放1245元，10月发放1295元，11月发放1370元，12月发放1302元；2009年1月发放1288元，2月发放1440元，3月发放1360元，4月发放1360元，5月发放1360元，6月发放1300元，7月发放1320元，8月发放1425元，9月发放1320元，10月发放1320元，11月发放1291元，12月发放1277元；2010年1月发放1320元，2月发放1104元，4月发放1290元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于安传真与日照市实验小学是否存在劳动关系以及何时建立劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案，安传真主张其于2001年1月到日照市实验小学工作，2001年至2004年未签订劳动合同，2005年1月至2005年6月签订劳动合同，并提供了工资发放明细、银行流水等予以证明，日照市实验小学亦认可双方于2005年1月至2005年6月签订劳动合同。虽然合同到期后双方未继续签订劳动合同，但安传真一直在该单位工作。一审法院根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，认定双方继续存在劳动关系并无不当。对于2001年至2004年期间双方是否存在劳动关系，该期间双方未签订过劳动合同，双方之间的关系不属于《中华人民共和国劳动法》调整范畴，且根据招用登记表载明的内容可见，日照市劳动与社会保障局系于2004年12月认定安传真符合国家就业政策规定，同意录用，故一审未认定双方自2001年至2004年期间存在劳动关系并无不当，本院予以维持。因此，对于安传真关于因日照市实验小学未在2001年签订劳动合同而应支付二倍工资差额的主张，本院不予支持。关于安传真主张的最低工资差额。日照市实验小学于二审中提交盖有中国建设银行股份有限公司日照海曲支行、日照银行股份有限公司东港支行印章的2005年1月份至2009年12月份（除了2005年10月、2006年7月、2008年2月）以及2010年1月份、２月份、４月份日照市东升幼儿园、日照市实验小学幼儿园考核表；安传真亦认可直至2014年，其兼任日照市东升幼儿园、日照市实验小学幼儿园的出纳，日照市实验小学发放工资，日照市东升幼儿园给予工资补助。综合双方当事人的陈述及提供的证据，能够认定安传真在2005年至2010年4月期间除由日照市实验小学发放工资外，日照市东升幼儿园、日照市实验小学幼儿园亦为其发放工资报酬。关于安传真主张等级奖金不能作为计算工资差额的依据。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。故对安传真的该主张，本院不予支持。故2005年1月至2010年4月期间，除了2005年10月、2006年7月、2008年2月（该三个月的考核表系未与原件核对的复印件，且安传真不认可，故本院不予采信）以及2010年3月（日照市实验小学未提供该月的幼儿园考核表），安传真每月实际发放工资高于日照市最低工资标准。安传真要求日照市实验小学支付的最低工资差额为290元（即2005年10月125元，2006年7月125元，2008年2月20元，2010年3月20元）。对于暑假期间工资，一审法院系根据双方提供的证据计算出应补发的暑假工资，并无不当，本院予以维持。关于安传真主张的幼儿园报销费用。安传真主张报销的幼儿园管理费系2009年9月份至2012年7月份的，每月380元，应当在计算最低工资差额时从其工资中扣减。首先，安传真未提供充分证据证明上述期间每月工资中包含380元的幼儿园报销费用。其次，即使上述期间每月工资中包含上述费用，扣减之后其工资并不低于最低工资标准。故对安传真的该上诉主张，本院不予支持。关于安传真主张的30元工龄工资和岗位补贴。安传真主张依据其提交的银行流水，2001年至2012年每满一年应涨30元工龄工资。对此，安传真未提供日照市实验小学相关规章制度的规定，且亦未提供充分证据证明其符合发放岗位补贴的条件，故一审法院对安传真要求日照市实验小学支付每年30元工龄工资及岗位补贴的诉讼请求不予支持并无不当。关于安传真主张的绩效工资，其于一审中并未主张，本院不予处理。关于安传真主张的2004年至今每年6、7、8、9月的高温补贴，安传真未提供证据证明其符合领取高温补贴的条件，故对其该主张，本院不予支持。关于生育保险损失，安传真的该项请求未经仲裁前置，且超过诉讼时效，故一审对安传真的该诉讼请求不予支持并无不当。关于安传真要求日照市实验小学支付克扣、拖欠工资25%的经济补偿金的问题。安传真依据劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知第三条、第四条的规定，但2017年11月24日人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知（人社部发〔2017〕87号）中，该《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经废止。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，向法院主张加付赔偿金的，应当向法院提供已经依法先经劳动行政部门处理的证据，包括责令用人单位限期支付劳动报酬等限期整改证据以及用人单位逾期拒不履行上述义务的证据。本案，安传真未能提供上述证据，故一审对该诉讼请求不予支持，并无不当，本院予以维持。综上所述，安传真的上诉请求不成立，本院不予支持；日照市实验小学的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持日照市东港区人民法院（2019）鲁1102民初6941号民事判决第一项、第三项及诉讼费负担部分；二、撤销日照市东港区人民法院（2019）鲁1102民初6941号民事判决第二项、第四项；三、日照市实验小学于判决生效之日起十日内支付安传真最低工资差额290元；四、驳回安传真的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人安传真、上诉人日照市实验小学各负担5元。本判决为终审判决。审判长 李 红审判员 王春燕审判员 刘丽艳二〇二〇年八月三日法官助理王莹莹书记员刘一凤