浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)浙0681刑初1502号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人舒清军，男，1963年9月25日出生于湖南省溆浦县，汉族，小学文化，农民，住湖南省溆浦县。1983年因犯流氓罪被湖南省溆浦县人民法院判处有期徒刑六年；2008年10月14日因犯贩卖毒品罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑十个月；2016年1月17日因非法携带管制刀具被杭州市公安局余杭分局行政拘留三日；2017年1月6日因非法持有毒品海洛因被衢州市公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月24日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人陈大栋，浙江卓颂律师事务所律师，诸暨市法律援助中心指派。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2019)1593号起诉书指控被告人舒清军犯贩卖毒品罪，于2019年12月25日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年6月15日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员周锋等出庭支持公诉，被告人舒清军及其辩护人陈大栋到庭参加诉讼。因新冠肺炎疫情影响，本案于2020年1月23日中止审理，疫情缓解后于2020年6月10日恢复审理。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 2019年2月份至4月份期间，被告人舒清军（微信账号为×××，微信昵称：猎鹰）以低买高卖的方式贩卖毒品海洛因。被告人舒清军从上家“妹儿”处购买海洛因后，从中抽取部分海洛因供自己吸食，后到诸暨加价贩卖给下家沈某、胡某（均另案处理）等人共计十次左右，并从中非法获利一万余元。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相应证据，认为被告人舒清军无视国法，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人舒清军因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。提请本院对被告人舒清军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条之规定处罚。 被告人舒清军提出辩解：1.其不是贩卖，仅仅是帮忙而已；2.其将毒品购入后再原价卖给胡某、沈某他们，只是自己先拆开吸食一点，其只收他们的车费；3.其最多送了五次毒品到诸暨市；4.胡某他们大部分是提前转账给其，也有过后再转的，有时因为他们没钱会分几次转。 辩护人陈大栋对公诉机关指控被告人舒清军构成贩卖毒品罪无异议。提出： 1.对公诉机关指控的贩卖毒品次数有异议。被告人供述其将毒品贩卖到诸暨只有五次，根据诸暨高速出口卡口照片，被告人2019年3月至4月期间共六次到诸暨。 2.公诉机关指控被告人非法获利金额有异议。贩卖毒品期间下家共通过微信转给被告人13040元，根据被告人供述，结合证人沈某、胡某等的证言，每次贩卖三四包，以每包400元计算，毒品价值为1万余元，以每次500元的车费计算的话，基本能与微信转账金额相吻合。获利金额不能按贩卖金额认定，其实除了车费补贴，被告人未获取利益。 3.被告人对指控的罪名无异议，主动认罪，依法可从宽处理。 综上，请求法庭查明事实，结合被告人舒清军的认罪情节，对被告人舒清军从宽处理。 经审理查明： 2019年3月中旬至4月初期间，被告人舒清军（微信账户为×××，微信昵称：猎鹰）从上家“妹儿”处购得海洛因后，从中提取部分供自己吸食，后驾驶浙Ａ×××××本田雅阁轿车至诸暨市将剩余的海洛因贩卖给在诸暨的下家沈某、胡某等人，共计六次，每次贩卖三四包（每包约0.3克、价格400元），交货地点分别为诸暨市陶朱街道百合苑小区、大唐街道永新广场附近、三都高速出口等地。 2019年3月13日至4月3日期间，沈某、胡某通过支付宝实际转账给被告人舒清军共计11570元。 2019年3月17日、3月19日、3月25日、3月26日、3月29日、4月3日，被告人舒清军驾驶浙Ａ×××××本田雅阁轿车共六次进出诸暨高速公路收费站。 案发后，公安机关从被告人舒清军处扣押OPPO手机一部。 另查明，1983年，被告人舒清军因犯流氓罪被湖南省溆浦县人民法院判处有期徒刑六年；2008年10月14日因犯贩卖毒品罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；2016年1月17日因非法携带管制刀具被杭州市公安局余杭分局行政拘留三日；2017年1月6日因非法持有毒品海洛因被衢州市公安局行政拘留十三日。本次犯罪系毒品犯罪再犯。 上述事实，由公诉机关提交的证人胡某、沈某、武某、司某等人的证言，辨认笔录、被辨认人照片及身份情况说明，扣押决定书、扣押清单，通话记录，支付宝转账记录，杭金衢高速公路有限公司出口流水详细信息报表及卡口照片，情况说明，羁押证明，现场检测报告书，（2008）下刑初字第363号刑事判决书，行政处罚决定书，常住人口详情，到案经过，被告人舒清军的供述和辩解等证据予以证实，本院予以确认。 关于被告人舒清军其最多到诸暨五次的辩解及辩护人对被告人贩卖毒品次数、获利金额提出的辩护意见。经查，自2019年3月13日至同年4月4日，胡某、沈某共计二十余次通过支付宝实际转账给被告人舒清军11570元，根据证人胡某“其与被告人舒清军之间除毒品交易外没有其他经济往来”的证言，就低认定被告人舒清军贩卖毒品违法所得为11570元；根据被告人舒清军其到诸暨最多五次，其到诸暨都是开车过来且均是运送毒品海洛因的供述，结合高速公路进出口记录，就低认定被告人舒清军贩卖毒品六次。公诉机关指控被告人舒清军贩卖毒品十次左右、非法获利1万余元不当，本院予以纠正。 本院认为，被告人舒清军违反国家毒品管制法规，明知是毒品而多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人舒清军曾因贩卖毒品被判处刑罚，再次贩卖毒品，系毒品犯罪再犯，依法予以从重处罚。被告人舒清军庭审中能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。辩护人提出对被告人舒清军从宽处罚的辩护意见本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人舒清军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年六月二十四日起至二〇二三年十二月二十三日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、向被告人舒清军追缴违法所得人民币11570元；扣押的物品，由扣押机关诸暨市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  邓华庚 人民陪审员  应有权 人民陪审员  徐黎明 二〇二〇年八月四日 书 记 员  张 仁 附页 中华人民共和国刑法相关条文 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 ??1?