广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终921号 上诉人（原审原告）：李俊飞，男,1990年7月7日出生,汉族,住广西梧州市。 委托诉讼代理人：秦照材，梧州市万秀区夏郢镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：梧州市圣旺混凝土有限公司。住所广西梧州市长洲区长洲镇龙华村上冲泗恩一、三组。统一社会信用代码：914504000674165297。 法定代表人：黄伟华,公司执行董事。 委托诉讼代理人：苏成宝,广西涌流律师事务所律师。 上诉人李俊飞因与被上诉人梧州市圣旺混凝土有限公司劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2020）桂0405民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李俊飞上诉请求：撤销一审判决，改判由被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金49852.4元、延时加班1330.23小时的加班工资43976.4元、节日加班工资12164.7元，合计105993.5元。事实与理由：1.一审判决认定劳动者需要与用人单位先沟通才可以支付劳动报酬、加班费是没有法律依据的，认定被上诉人在2018年9月至2019年8月期间每月固定支付加班工资1000元没有事实依据；2.劳动者因为用人单位不及时足额支付工资报酬、加班工资而提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金没有违法；3.一审判决没有查明上诉人解除劳动合同前的月平均工资，上诉人最后12个月的平均工资为3834.8元；4.上诉人根据用人单位的排班表上班，每年有23个节日加班了，但是没有领过节日加班费，一审判决仅认可2019年元旦的加班错误；5.上诉人在职期间共延时加班443.4小时，并有证据记录了上诉人的工作时间，一审判决仅计算2019年的加班工资错误。 梧州市圣旺混凝土有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 李俊飞向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金49852.4元；2.被告向原告支付延时工作1330.23小时的加班工资43976.4元；3.被告向原告支付节日加班工资12164.7元；4.被告向原告支付带薪年休假工资报酬13222.5元。 一审法院认定事实：根据被告提供的《梧州市圣旺混凝土有限公司员工人事档案登记表》反映,原告于2014年3月31日在被告处登记个人档案信息。原、被告签订有《劳动合同》,最后一份《劳动合同》约定：期限为2019年2月1日至2020年1月31日,工资构成为基本工资+加班工资,基本工资按当地最低工资标准执行。原告以被告不按国家规定安排劳动时间、不及时足额支付劳动报酬、不支付加班工资为由从2019年9月28日后不再回被告处上班，并于同年9月29日向被告提交《劳动者解除劳动合同通知书》，通知被告即日起与单位解除劳动合同关系。根据被告提供的2018年9月至2019年8月员工工资表反映,原告每月的工资构成为正常出勤工资1680元/月+岗位津贴+其他补贴+加班费+节假日及其他加班工资，被告每月向原告支付1000元加班工资，另被告分别于2019年1月、5月、6月向原告支付节假日及其他加班工资232元、464元、60元，被告于2019年5月向原告支付其他补贴30元。原告提交的打卡记录显示原告于2018年9月工作195.07小时，于2018年10月工作263.04小时，于2018年11月工作280.06小时，于2018年12月工作181.4小时，于2019年1月工作241.26小时，于2019年2月工作70.45小时，于2019年3月工作184.11小时，于2019年4月工作237.25小时，于2019年5月工作235.11小时，于2019年6月工作151.15小时，于2019年7月工作209.32小时，于2019年8月工作207.37小时。原告于2019年10月11日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.李俊飞与梧州市圣旺混凝土有限公司于2019年9月29日解除劳动合同;2.梧州市圣旺混凝土有限公司向李俊飞支付2018年9月1日至2019年8月30日期间443.41小时延时加班工资10641.84元;3.梧州市圣旺混凝土有限公司向李俊飞支付2019年1月1日元旦加班工资630.24元、2019年5月1日劳动节加班工资542.88元,共计1173.12元;4.梧州市圣旺混凝土有限公司向李俊飞支付6.5个月经济补偿金24926.20元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于同年11月21日作出梧劳人仲字〔2019〕第613号仲裁裁决书，裁决：一、确认李俊飞与梧州市圣旺混凝土有限公司于2019年9月29日解除劳动合同;二、梧州市圣旺混凝土有限公司在裁决书生效之日起十日内一次性支付给李俊飞2018年10月、11月、2019年1月、4月、5月、7月、8月的延时加班工资共5844.37元;三、梧州市圣旺混凝土有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给李俊飞2019年1月1日元旦加班工资87.45元;四、驳回李俊飞的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，向该院起诉成讼。 一审法院认为，原告工作至2019年9月28日后不再回被告处上班,并于同年9月29日向被告提出解除劳动合同,该院依法确认原告与被告于2019年9月29日解除劳动合同。关于被告是否应向原告支付解除劳动合同关系经济补偿问题，原告于2019年9月29日以被告不按国家规定安排劳动时间、不及时足额支付劳动报酬、不支付加班工资为由向被告提交《劳动者解除劳动合同通知书》,但原告提供的证据未能证明其在此前与被告就工作时间、劳动报酬、加班工资等问题进行沟通,且被告从2018年9月至2019年8月期间每月固定向原告支付加班工资1000元,原告也从未对加班工资的计算和发放问题提出异议。在双方对工资构成、加班工资的计算标准有争议的情况下，原告即以被告不及时足额支付劳动报酬、支付加班工资为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金理由不成立,该院不予支持。关于被告是否应向原告支付2017年至2019年期间的延时加班工资问题。被告主张原告的工资按照劳动合同约定执行,但是根据被告提供的2018年9月至2019年8月员工工资表反映原告每月的工资构成为基本工资1680元/月+岗位津贴+其他补贴+加班费+节假日及其他加班工资,故该院认定原告加班工资的计算基数为基本工资+岗位津贴+其他补贴。被告于2018年9月至2019年8月期间每月向原告支付1000元加班工资,根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第(一)项关于“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”的规定,经核算被告尚欠原告2018年10月、11月、2019年1月、4月、5月、7月、8月的延时加班工资为1803.91元、2074.07元、489.83元、558.29元、776.09元、129.92元、125.69元,共计5957.80元,被告应依法予以支付。被告已足额支付原告2018年9月、12月。2019年3月的延时加班工资,故原告请求支付2018年9月、12月，2019年3月的延时加班工资没有事实依据,该院予以驳回。原告主张其于2017年至2019年期间共延时加班1330.2小时，因被告不予认可，且原告提供的证据未能佐证，故该院对原告该主张不予认可。关于被告是否应向原告支付23个节假日加班工资问题。原告提供的打卡记录显示其在2019年1月1日元旦、5月1日劳动节正常上班,被告对此不予认可，但被告未能提供相反的证据予以推翻，故该院对原告在2019年1月1日元旦、5月1日劳动节正常上班的事实予以认可。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第(三)项关于“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定,经核算，原告2019年元旦加班工资为319.45元、劳动节加班工资为415.03元，扣减被告已向原告支付的法定节假日工资232元、464元，被告尚应向原告支付2019年元旦加班工资87.45元。被告已足额支付原告2019年5月1日劳动节加班工资,故原告请求支付2019年5月1日劳动节加班工资没有事实依据,该院予以驳回。原告主张其于2014年的法定节假日加班天数为元旦1日、清明1日、劳动节1日、端午节1日、国庆节1日,于2015年的法定节假日加班天数为元旦1日、清明1日、劳动节1日、端午节1日、国庆节1日，于2016年的法定节假日加班天数为元旦1日、清明1日、劳动节1日、端午节1日、国庆节1日,于2017年的法定节假日加班天数为元旦1日、清明1日,于2018年的法定节假日加班天数为元旦1日、清明1日、劳动节1日、端午节1日,因被告不予认可，且原告提供的证据未能佐证，故该院对原告该主张不予认可。关于被告是否应向原告支付25日带薪年休假加班工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条关于“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”的规定，人民法院受理劳动争议，以当事人提起仲裁为前置程序。现原告要求被告支付25日带薪年休假加班工资的争议纠纷未经仲裁，违背了法定程序，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，判决：一、被告梧州市圣旺混凝土有限公司应向原告李俊飞支付延时加班工资5957.80元；二、被告梧州市圣旺混凝土有限公司应向原告李俊飞支付2019年1月1日元旦加班工资87.45元；三、驳回原告李俊飞的其他诉讼请求。 本院查明事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，上诉人李俊飞与被上诉人梧州市圣旺混凝土有限公司自2013年4月起建立劳动关系，之后并多次续签劳动合同。在双方劳动关系存续期间，李俊飞并没有对工作时间、工资构成、加班工资的计算标准向梧州市圣旺混凝土有限公司提出过异议，李俊飞也没能提供证据证实其在辞职前与梧州市圣旺混凝土有限公司就其工作时间、劳动报酬、加班工资等问题进行过协商，更没能提供证据证实梧州市圣旺混凝土有限公司存在拖延不及时发放工资或拖欠工资的情况，而且梧州市圣旺混凝土有限公司从2018年9月至李俊飞辞职前均每月固定发放加班工资1000元给李俊飞。因此，上诉人李俊飞以被上诉人梧州市圣旺混凝土有限公司不按国家规定安排劳动时间、不及时足额支付劳动报酬、不支付加班工资为由提出解除劳动合同，并要求梧州市圣旺混凝土有限公司支付经济补偿金的理据不充分，本院对此不予支持。至于加班工资的计算问题，一审法院根据李俊飞每月基本工资1680元+岗位津贴+其他补贴+加班费+节假日及其他加班工资的工资构成作为标准，计算出李俊飞每个月的加班工资并无不当，一审法院经过核算，确认梧州市圣旺混凝土有限公司应向李俊飞支付2018年10月、11月、2019年1月、4月、5月、7月、8月的延时加班工资共计5957.80元是正确的，本院对此予以维持。另外，对于上诉人李俊飞请求支付23个节假日加班工资的问题，由于李俊飞没能提供充分的证据证明其除了2019年1月1日元旦和2019年5月1日劳动节外，其在其他节假日存在加班的事实，故对李俊飞该诉请本院亦不予支持。 综上所述，李俊飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李俊飞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二〇年八月二十六日 法官助理  杨玉萍 书 记 员  黄诗媚