山西省左云县人民法院   民事判决书   （2019）晋0226民初405号   原告：白某1，内蒙古凉城县人，现住内蒙古乌兰察布市凉城县，身份号码×××。   委托诉讼代理人：闫某，左云县法律援助中心律师。   被告：左云县成海制砖有限责任公司，统一社会信用代码91140226MAOKO7GPO4。   法定代表人:李某1。   委托诉讼代理人：李某2，山西沙龙律师事务所律师。   被告：赵某，内蒙古凉城县人，现住凉城县，身份号码×××。   被告：李某3，山西省应县人，现住左云县，身份号码×××。   委托诉讼代理人：陈某，左云县张家场乡法律服务所法律服务工作者。   原告白某1诉被告左云县成海制砖有限责任公司（以下简称成海制砖公司）、被告赵某、被告李某3提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白某1及委托诉讼代理人闫某、被告成海制砖公司之委托诉讼代理人李某2、被告赵某、被告李某3及其委托诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   白某1向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决三被告连带赔偿原告各项损失共计157508.32元。其中：医疗费1574元、误工费12768元、伙食补助费9000元、陪护费11832.5元、营养费9000元、伤残赔偿金76610元、被扶养人生活费26723.82元、交通费2000元、住宿费500元、鉴定费2500元、精神抚慰金5000元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月30日，原告白某1经被告赵某介绍到被告李某3承包的左云县成海制砖有限责任公司工程处工作，从事木工工种。2019年5月4日上午9时许，原告在打眼时踩翻脚手架，掉下摔伤右脚后跟。受伤后，由被告李某3带人将原告送去左云县人民医院治疗，被误诊为轻微骨折，只进行了外部石膏固定。回家后疗养发现伤势严重不见好转，又到左云县人民医院重新进行拍片检查，被诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，而且已畸形愈合。原告不得已又到内蒙古凉城县中蒙医院检查就诊，但无法治疗。经鉴定原告构成十级伤残。原告认为：被告左云县成海制砖有限责任公司将工程承包给无相应资质的个人施工，存在安全隐患，致使原告受伤。故三被告依法应承担连带赔偿责任，现特向法院起诉，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。   成海制砖公司辩称，1、本案虽然案由定为提供劳务者受害责任纠纷，但本案所涉蓄水池系李某3向成海砖厂承办的，口头约定总价款35000元，李某3与成海砖厂是一种承揽关系，李某3又将工程木工工作交由赵某，赵某雇用本案原告白某1，他们之间形成了一种雇佣关系，事故发生在成海砖厂停产期间，白某1的受伤与成海砖厂的实际工作无关；2、原告诉求的赔偿项目及数额计算有误；3、原告诉称的受伤时间与相应材料显示的受伤时间不一致，存在虚假；4、原告的伤残等级鉴定存在多处瑕疵，不能作为原告请求赔偿依据，请求法庭驳回原告对成海砖厂的诉讼请求。   赵某辩称，听李日胜说李某3这里有个水池，需要3-5个人做木工，后赵某与李日胜、李某3三人去看了水池，当时说好是16000元，赵某给其小舅子打电话让找几个人过来，其小舅子找到了白某1，总共6个人干的活，没有分工，白某1在打眼过程中受伤，之后，赵某给李某3打了电话，赵某、李某3、李日胜及另一个工人将白某1送到左云县人民医院就诊，请求依法判决。   李某3辩称，1、李某3与赵某是承揽合同关系，与原告没有利害关系，李某3在承包了成海砖厂的蓄水池工程后，又将该工程的木工活通过李日胜介绍以18200元的价格与赵某达成了包工不包料的承揽关系，李某3在选择承揽人时没有任何过失，所以李某3不是本案的适格主体，不应当承担相关的责任；2、原告诉求偏高，大部分请求没有法律依据；3、原告所作出的鉴定存在较多瑕疵，不应作为赔偿认定的依据；4、被告李某3在原告住院期间垫付了800元医疗费，要求原告退还。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：   白某1提供的契约、国有土地使用证、房屋照片、凉城县鸿茅镇酒源社区居民委员会证明，欲证明原告从2005年至今居住在凉城县城；被告成海制砖公司、被告李某3质证意见为，原告提供的户籍信息证实原告及其被扶养人均系农村户口，其购房证明也只是地块的出售，并不是房屋的出售，证明不了原告现居住的地方，故不认可上述证据，认为事故发生在山西，应按照山西农村居民的标准计算相关费用；被告赵某认为应依法认定；本院认为原告提供的证据能够相互印证其居住在凉城县城的事实，故对上述证据予以确认。   根据当事人陈述和经确认的证据，本院认定事实如下：   一、被告成海制砖公司需要修建蓄水池，被告李某3以35000元的价格将此工程的木工活揽下，之后又通过李日胜介绍，以18200元的价格将木工活中的劳务部分交由被告赵某完成，赵某委托其小舅子叫了原告白某1等几人。2019年4月30日，白某1来到此工程处工作，从事木工工种，与赵某口头约定工资为300元/天。2019年5月5日上午9时许，原告在打眼时踩翻脚手架，掉下摔伤右脚后跟。随后，李某3、赵某及白某1工友将白某1送至左云县人民医院治疗，诊断为右跟骨骨折，并进行了石膏固定。2019年5月11日，原告在左云县人民医院又做了CT检查，被诊断为右跟骨粉碎性骨折。之后白某1向左云县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与成海制砖公司存在事实劳动关系，2019年7月10日该委员会作出裁决书，驳回白某1的诉讼请求。2019年8月18日，原告在内蒙古凉城县中蒙医院检查就诊，诊断为右跟骨陈旧性骨折、右跟骨畸形愈合、右足骨质疏松。2019年8月30日，白某1损伤经山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心评定为十级伤残，庭审中，被告成海制砖公司对白某1伤残等级及现有伤是否属于陈旧伤等申请重新鉴定，2020年7月13日天津迪安司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，白某1损伤评定为十级残疾、2019年5月5日右足跟骨粉碎性骨折属于新鲜损伤，不属于陈旧伤。   另查明，赵某支付白某1工资1500元，李某3支付赵某劳务费18200元，因该事故白某1支付鉴定费2500元，成海制砖公司支付鉴定费6000元。白某1长女白某2出生于2006年2月3日、长子白某3出生于2012年9月24日、其母亲李月英出生于1956年1月20日，原告自2005年居住在凉城县城。2019年内蒙古自治区××区居民人均可支配收入38305元、人均消费性支出24437元、农村居民人均年生活消费支出12661元。   二、原告白某1因该事故造成的损失认定如下：（1）、原告白某1主张医疗费1574元，该费用系原告受伤以后复查疗养过程中所支出的各项费用，其中左云县人民医院2019年5月5日321元医疗费不是原告支付的，故原告主张的医疗费变更为1262元；被告成海制砖公司及被告赵某对医疗费无异议；被告李某3认为，2019年5月5日原告在左云县人民医院所支出的检查费、医药费都是李某3垫付的，共垫付大约800元，原告应退还，但没有证据提供。经查实，本院确认医疗费共计1583元，其中白某1支付1262元、李某3垫付321元。（2）、原告主张误工费12768元，要求参照内蒙古2019年城镇居民可支配收入的标准计算，从受伤之日2019年5月5日至鉴定之日2019年8月30日共计4个月，即38305÷12×4=12768（元），证据有购买住宅地契约、土地使用证、社区证明，证实其居住在凉城县城；被告成海制砖公司及被告李某3认为，事故发生在山西，且原告提供的户籍信息证实原告系农村户口，应按照山西农村居民标准计算；被告赵某认为应依法判决。本院认为白某1无固定收入，又不能证明其最近三年的平均收入状况以及其所从事的行业，故依法确认按100元/天计算、共计117天（从事故发生之日至定残前一日），误工费应为11700元。（3）、原告主张住院伙食补助费9000元，要求按照100元/天×90天=9000元，90天是参照公安部人身损害期限的评定规范计算的，没有证据提供；被告成海制砖公司及被告李某3不认可住院伙食补助费，被告赵某认为应依法判决；因原告白某1未住院治疗，故原告该主张不符合法律规定，本院不予确认。（4）、原告主张陪护费11832.5元，要求参照内蒙古居民服务业47330元的标准计算3个月，即11832.5元，没有提供证据；三被告的意见同上；本院认为，原告既未住院治疗又未提供其需要他人护理的医疗机构意见，故原告该主张不符合法律规定，不予确认。（5）、原告主张营养费9000元，要求按照100元/天计算90天，即9000元，没有提供证据；三被告的意见同上；本院认为原告受伤且构成伤残应当加强营养，但其主张计算90天无证据予以佐证，结合原告伤情，酌情确认按照30天、50元/天计算，故确认营养费为1500元。（6）、原告主张伤残赔偿金76610元，要求按照内蒙古自治区××区居民可支配收入计算20年，其损伤鉴定为十级伤残，乘以10%即76610元，证据有山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书及购买住宅地契约、土地使用证、社区证明；被告成海制砖公司不认可伤残赔偿金，其意见同误工费的意见，对原告的伤残等级也不认可，申请重新鉴定；被告赵某认为应依法判决；被告李某3不认可伤残赔偿金以及大同大学附属医院鉴定结论，认为该鉴定中心作出的鉴定结论不真实；本院对被告成海制砖公司重新鉴定申请予以准许，2020年7月13日天津迪安司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，白某1右足跟骨粉碎性骨折、畸形愈合、评定为十级残疾，原告及三被告对该鉴定意见无异议，该鉴定意见书应予采纳。本院认为，原告提供的证据能够证实其居住在凉城县城，且内蒙古的人均可支配收入高于山西省标准，依据住所地人均可支配收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金可以按照其住所地标准计算的规定，原告主张符合法律规定，应予以确认残疾赔偿金为76610元。（7）、原告主张被扶养人生活费26723.82元，其长女白某213周岁、长子白某37周岁，要求参照内蒙古自治区××区居民人均消费性支出标准计算长女5年、长子11年，即19549.6﹝24437×（5+11）÷2×10%﹞元；原告母亲李月英63周岁，共有三个子女，在农村居住，要求参照内蒙古自治区农村居民人均消费性支出的标准计算17年，即7174.57（12661×17÷3×10%)元，证据有原告及被扶养人身份证、常住人口登记卡、凉城县曹碾满族乡大洼村民委员会出具的证明；被告成海制砖公司及被告李某3对被扶养人的身份情况无异议，但不认可被扶养人生活费；被告赵某认为应依法判决；本院认为原告的主张符合法律规定，予以确认被扶养人生活费为26723.82元。（8）、原告主张交通费2000元、住宿费500元，是原告在治疗及鉴定过程中他及家人所支出的交通费、住宿费，原告提供了往返于凉城县、大同市、左云县所产生的客车费、过路费及相应的加油费用票据，希望酌情认定交通费、住宿费；被告成海制砖公司及被告李某3不认可住宿费，交通费认为可以酌情考虑；被告赵某认为应依法判决；本院认为白某1所主张的住宿费、交通费不能说明其支出属为治疗及鉴定所发生的合理费用，故本院对其主张不予全部认定，酌定支持交通费500元、住宿费300元。（9）、原告主张鉴定费2500元，有收费发票予以佐证，本院予以确认。（10）、原告主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以确认。   以上损失共计126416.82元，其中李某3垫付医疗费321元。   本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告白某1与被告赵某、被告李某3及被告成海制砖公司之间的关系符合劳务法律关系的特征，故应根据双方各自的过错承担相应的责任。三被告作为接受劳务方应当提供安全的劳动条件，以及有效的防护措施，因其未尽到该义务，应承担一定责任，且三被告就涉案工程权利义务约定不明确、用工主体不清，造成原告的损伤各方应平均承担赔偿责任。原告白某1自身未尽到一定的安全注意义务，对自己的损伤也应承担一定的过错责任，据此，本院酌定原告自己承担10%责任，三被告各承担30%赔偿责任，原告损失共计126416.82元，三被告分别赔偿原告37925元，其中因李某3垫付医疗费321元，故应从李某3赔偿原告损失中予以扣除。关于被告李某3、被告成海制砖公司辩称其与原告不是雇佣关系，是承揽合同关系的意见，因无相关证据予以证明，故对该辩称意见不予采纳。   综上所述，对原告要求三被告赔偿受伤后损失的合理部分，本院予以支持，驳回原告要求三被告连带赔偿的诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告左云县成海制砖有限责任公司在本判决生效后十日内赔偿原告白某1各项损失共计37925元；   二、被告赵某在本判决生效后十日内赔偿原告白某1各项损失共计37925元；   三、被告李某3在本判决生效后十日内再行赔偿原告白某1各项损失共计37604元；   四、驳回原告白某1的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1726元，由原告白某1负担311元，由被告左云县成海制砖有限责任公司负担472元，由被告赵某负担472元，被告李某3负担471元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。   审判员 佘 霞     二〇二〇年八月二十一日   书记员 孙静文