云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)云33刑终14号 原公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张庆平，男，1971年9月20日生，白族，大专文化，云南省兰坪县人，住兰坪县。2019年7月17日因涉嫌犯开设赌场罪被兰坪县公安局取保候审；同年8月5日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。2020年6月11日被逮捕，现羁押于兰坪县看守所。 原审被告人张正建，男，1979年12月15日生，汉族，初中文化，经商，四川省米易县人，户籍所在地四川省米易县，住兰坪县城区。2018年3月30日因涉嫌犯包庇罪被兰坪县公安局刑事拘留，同年4月6日变更为取保候审，2018年10月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被兰坪县公安局刑事拘留，同年11月16日因涉嫌犯开设赌场罪经兰坪县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于兰坪县看守所。 原审被告人唐胜利，男，1970年8月1日生，汉族，初中文化，经商，四川省遂宁市人，户籍所在地四川省遂宁市船山区，住丽江市。2018年11月16日因涉嫌犯开设赌场罪经兰坪县人民检察院批准，于2019年5月14日被执行逮捕，现羁押于兰坪县看守所。 原审被告人李玉仙，女，1958年9月30日生，白族，高中文化，无业，云南省兰坪县人，住兰坪县。2018年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪被兰坪县公安局取保候审，2019年3月22日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。2020年7月1日，被兰坪县人民法院取保候审。 原审被告人刘乾坤，男，1988年8月10日生，汉族，初中文化，务农，四川省米易县人，住四川省米易县。2013年11月18日因犯故意伤害罪被米易县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2018年10月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪经兰坪县人民检察院批准，于2019年6月1日被羁押于米易县看守所,于2019年6月3日被执行逮捕，现羁押于兰坪县看守所。 原审被告人李德伟，别名李小伟，男，1985年6月13日生，汉族，初中文化，务农，四川省米易县人，住四川省米易县。2018年12月24日因犯贩卖毒品罪被四川省米易县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金4000.00元，2019年2月24日刑满释放。同年2月24日因涉嫌犯故意伤害罪被兰坪县公安局刑事拘留，3月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪经兰坪县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于兰坪县看守所。 原审被告人张加波，男，1983年7月20日生，汉族，小学文化，务农，四川省米易县人，住四川省米易县。2018年11月16日因涉嫌犯开设赌场罪经兰坪县人民检察院批准，2019年5月6日被羁押于米易县看守所，于2019年5月9日被执行逮捕，2020年7月5日被兰坪县人民法院决定取保候审。 原审被告人和树武，男，1979年8月27日生，白族，初中文化，务农，云南省兰坪县人，住兰坪县。2018年11月16日因涉嫌犯开设赌场罪经兰坪县人民检察院批准，于2019年2月3日被执行逮捕，2020年3月13日、4月1日经兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院决定被取保候审。同年7月6日被本院取保候审。 原审被告人刘亮，男，1985年3月9日生，汉族，初中文化，经商，四川省内江市人，户籍所在地四川省内江市东兴区，住兰坪县。2019年2月21日因涉嫌犯开设赌场罪被兰坪县公安局取保候审；同年3月22日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。同年7月6日被本院取保候审。 原审被告人张文海，男，1976年6月29日生，白族，初中文化，务农，云南省兰坪县人，住兰坪县。2019年7月17日因涉嫌犯开设赌场罪被兰坪县公安局取保候审；同年8月5日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。同年7月6日被本院取保候审。 原审被告人杨庆堂，男，1968年11月5日生，白族，初中文化，务农，云南省兰坪县人，住兰坪县。2019年7月17日因涉嫌犯开设赌场罪被兰坪县公安局取保候审，同年8月5日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。同年7月6日被本院取保候审。 原审被告人段金娥，女，1968年2月4日生，白族，初中文化，务农，云南省兰坪县人，住兰坪县。2019年7月17日因涉嫌犯开设赌场罪被兰坪县公安局取保候审，同年8月5日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。同年7月6日被本院取保候审。 原审被告人朱银虎，男，1986年7月18日生，汉族，小学文化，务农，四川省米易县人，住四川省米易县。2006年9月29日因犯故意伤害罪被米易县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2018年9月29日因涉嫌犯故意伤害罪被兰坪县公安局刑事拘留，同年10月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪经兰坪县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于兰坪县看守所。 原审被告人唐艳奇，男，1972年8月21日生，汉族，大学文化，经商，重庆市大足县人，户籍所在地重庆市大足县，住兰坪县。2019年7月18日因涉嫌犯非法拘禁罪被兰坪县公安局取保候审，同年8月5日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。同年7月6日被本院取保候审。 原审被告人代飞，男，1989年12月20日生，汉族，初中文化，务农，四川省米易县人，住四川省米易县。2018年9月18日因涉嫌犯故意伤害罪被兰坪县公安局刑事拘留，同年10月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪经兰坪县人民检察院批准被执行逮捕，2019年1月3日被兰坪县公安局变更为取保候审，同年3月22日、9月20日、2020年3月4日、4月1日分别被兰坪县人民检察院、兰坪县人民法院取保候审。2020年6月11日被执行逮捕。现羁押于兰坪县看守所。 兰坪县人民法院审理兰坪县人民检察院于2020年4月1日，以兰检刑检刑诉[2020]31号起诉书指控被告人朱银虎、刘乾坤、李德伟、代飞犯寻衅滋事罪，被告人张正建犯窝藏罪，被告人张正建、唐胜利、李玉仙、刘乾坤、李德伟、张加波、和树武、刘亮、张庆平、张文海、杨庆堂、段金娥犯开设赌场罪，被告人朱银虎、张加波、唐艳奇犯非法拘禁罪，于2020年6月11日作出（2020）云3325刑初27号刑事判决。原审被告人张庆平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。 经阅卷，依法讯问了上诉人张庆平，听取了辩护人的意见。讯问了原审被告人张正建、唐胜利、李玉仙、刘乾坤、李德伟、张加波、和树武、刘亮、张文海、杨庆堂、段金娥、朱银虎、唐艳奇、代飞，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经过对原判认定的事实和适用法律进行全面审查，现已审理终结。 原判认定：2017年5月至8月期间，被告人张正建、唐胜利、李玉仙、和树武、张庆平等人组织、邀约参赌人员熊润、胡明全、刘江、寸志荣、杨琳等人先后分别在兰坪县被告人张文海家、兰坪县金顶镇杏花小区53号被告人杨庆堂家、兰坪县金顶镇文兴社区大石桥附近被告人段金娥的养殖场内、兰坪县城区金江路槟江小区36号张正建租住的房屋内、兰坪县城区金江路137号李玉仙家等地，采用“摇碗”、“滚三圈”等方式多次开设赌场、聚众赌博，并在赌场内安排被告人张加波、刘乾坤、李德伟轮流抽头渔利、放风、提供赌资从中非法获利。被告人张文海、杨庆堂、段金娥明知他人开设赌场，仍提供赌博场所。一审认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述、鉴定意见、勘验、辨认笔录及照片等证据佐证。 原判根据上述事实及在案证据，以犯开设赌场罪判处被告人张庆平有期徒刑一年一个月，并处罚金5000.00元（已缴纳）。同时，对其余14名原审被告人分别判处： 被告人李德伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年八个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金7000.00元，数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年十一个月，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金7000.00元。 被告人刘乾坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金7000.00元，数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金7000.00元（已缴纳）。 被告人张正建犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000.00元,犯窝藏罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金30000.00元（已缴纳）。 被告人朱银虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月，犯非法拘禁罪，判处拘役五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月。 被告人唐胜利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000.00元（已缴纳）。 被告人李玉仙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000.00元（已缴纳）。 被告人张加波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金7000.00元（已缴纳），犯非法拘禁罪，判处拘役五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金7000.00元（已缴纳）。 被告人和树武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年四个月，并处罚金5000.00元（已缴纳）。 被告人代飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。 被告人刘亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000.00元（已缴纳）。 被告人杨庆堂犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金3000.00元（已缴纳）。 被告人张文海犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金3000.00元（已缴纳）。 被告人段金娥犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金3000.00元（已缴纳）。 被告人唐艳奇犯非法拘禁罪，判处拘役四个月，缓刑五个月。 宣判后，原审被告人张庆平不服，向本院提出上诉。张庆平及辩护人提出，一审认定上诉人在开设赌场共同犯罪中，所起的作用相比其他提供赌场的共犯突出属于认定事实错误，张庆平有从犯、自首、签署《认罪认罚具结书》的法定量刑情节，有家庭成员需要抚养和照顾，积极缴纳罚金等酌定量刑情节，请求二审法院改判其免予刑事处罚。原审被告人张正建、唐胜利、李玉仙、刘乾坤、李德伟、张加波、和树武、刘亮、张文海、杨庆堂、段金娥、朱银虎、唐艳奇、代飞未上诉。 二审期间，上诉人张庆平无新的证据向本院提交。二审审理查明的事实和证据，与一审查明的事实和证据相同。原判所列证据经查，收集合法且经法定程序查证属实，能够证明案件事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人张庆平、原审被告人张正建、唐胜利李玉仙、刘乾坤、李德伟、张加波、和树武、刘亮、张文海、杨庆堂、段金娥、朱银虎、唐艳奇、代飞以营利为目的开设赌场，其行为构成开设赌场罪，依法应予处罚。经查，在案证据中，上诉人张庆平第一次讯问笔录、原审被告人张文海讯问笔录、证人杨某红、和某英证言证实，张庆平积极参与组织开设赌场，在共同犯罪中的作用相比其他提供赌场的共犯突出，不具备免除处罚的情节。张庆平的该上诉理由及辩护人意见与查明事实不符，不予采纳。张庆平关于家庭条件困难请求改判的理由于法无据，不予采纳。经审查，一审综合考虑了本案犯罪事实，张庆平的相关量刑情节以及其在共同犯罪中所起的作用，所作判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。  审判长 张文灿  审判员宋学才  审判员 和建春  二〇二〇年八月十七日  书记员 谢淼