西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初13305号原告：西安投资控股有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人:巩宝生,系公司董事长。委托诉讼代理人：王奎，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亦哲，陕西永嘉信律师事务所律师。被告:陕西嘉荷网络空间开发股份有限公司，住所地陕西省西安市高新区。法定代表人：赵智勇，系公司总经理。被告:赵智勇，男，1974年6月23日出生，汉族，住西安市莲湖区。被告:陕西天翼文化传播有限公司，住所地陕西省西安市浐灞区。法定代表人：赵智勇，系公司总经理。被告:西安文环景观规划设计有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：赵智勇，系公司总经理。四被告共同委托诉讼代理人：师念，女，1977年7月1日出生，汉族，住西安市未央区。原告西安投资控股有限公司（以下简称西投控股公司）与被告陕西嘉荷网络空间开发股份有限公司（以下简称嘉荷公司）、赵智勇、陕西天翼文化传播有限公司（以下简称天翼公司）、西安文环景观规划设计有限公司（以下简称文环景观公司）合同纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，为落实西安市财政扶持项目的资金投入，原告依据《公司法》及西安市财政局《西安市财政支持产业发展资金股权投入管理暂行办法》（市财政发【2010】477号）、《关于改革市财政支持产业发展资金使用及支付方式的通知》（市财发【2010】938号）等相关法律法规及政策的规定，于2013年12月19日与陕西嘉荷网络空间开发股份有限公司（以下简称“嘉荷公司”）签订《协议书》（2013文化-03号）。协议约定原告以现金人民币100万元向嘉荷公司进行出资，该出资设置为优先股，嘉荷公司按每年1%的收益向原告计付股息，期限为五年，到期由嘉荷公司按股本原值及未付股息之和完成赎回；如逾期则每日应按应付款额的万分之五向原告承担违约金。为担保嘉荷公司履行《协议书》，嘉荷公司实际控制人赵智勇向原告出具《担保承诺函》，承诺对嘉荷公司在《协议书》项下涉及的义务、责任等承担个人无限连带责任。为保证《协议书》的履行，嘉荷公司股东赵智勇承诺以其在嘉荷公司持有的280万股权提供质押担保。根据原告与赵智勇签订的《股权质押合同》，担保范围包含因主协议产生的优先股回购本金、股息、违约金、实现债权的费用（含诉讼费、律师费、公证费、执行费等）。为加强担保力度，嘉荷公司的关联公司陕西天翼文化传播有限公司和西安文环景观规划设计有限公司于2014年1月7日分别与原告签订《保证合同》，承诺对嘉荷公司在《协议书》项下的优先股回购本金、股息、违约金及实现担保权利的费用（诉讼费等）承担连带责任担保。上述手续办理完成之后，原告于2014年1月20日依约向嘉荷公司转账支付100万元，协议开始履行。《协议书》履行期间，嘉荷公司未按约定向原告报告财政扶持项目的经营和财务状况；协议到期后，经原告多次催要，嘉荷公司至今仍拖欠原告优先股回购款及违约金（暂计算至2020年3月30日）合计1218000元，并额外造成原告为实现债权而支付的费用等经济损失持续增加。综上，原告诉至法院请求判令：1、被告一向原告支付优先股回购款100万元；2、被告一向原告支付违约金218000元（暂计算至2020年3月30日），自2020年3月31日起以100万元为基数，每日按万分之五计算向原告支付违约金，直至实际清偿之日；3、被告一向原告支付律师费等因实现债权而产生的费用；4、被告二、被告三、被告四对上述全部债务承担连带清偿责任；5、以被告二质押的股权折价、拍卖、变卖的价款优先偿付原告债权；6、判令由被告承担本案全部诉讼费。四被告共同辩称，对原告主张的欠款事实认可，现无力偿还，愿意分期偿还。第一项诉请金额认可；第二项诉请愿意按照合同约定支付违约金；第三项诉请律师费不认可；第四项诉请愿意按照合同约定承担责任；第五项诉请认可。经审理查明，2013年12月19日，西投控股公司（甲方）与嘉荷公司（乙方）签订了《协议书》（编号：2013文化—03号），约定：甲方向乙方以现金进行出资，双方同意将此部分资金投入设置为乙方优先股，并约定按照累积优先股的方式进行合作。乙方于2013年12月17日召开股东会，会议决议同意甲方以现金出资向乙方投入人民币壹佰万元（其中每股人民币1元，甲方共持有乙方壹佰万股的优先股）。甲方应于抵押担保手续办理完毕后10个工作日内将上述出资款项汇入乙方指定银行账户，乙方应在收到出资款后10个工作日内向甲方出具出资款项收款凭证及优先股股东证书。乙方承诺甲方以出资额为基础，按照年1%的利率计算股息，并于股权投入当年度12月31日之前将当年度优先股股息按比例支付给西投控股公司指定账户。优先股设立期限为五年，到期由乙方按股本原值、未付股息之和予以赎回。乙方逾期向甲方返还上述款项时，则每日应按应付款项的万分之五向甲方承担违约金。乙方对其约定回赎甲方优先股设置赵智勇名下的乙方280万股权质押和控股股东赵智勇个人无限连带责任保证为担保措施。同日，被告嘉荷公司、赵智勇向原告出具《担保承诺函》承诺，嘉荷公司控股股东赵智勇在《协议书》和本承诺函项下涉及的义务、责任等承担连带责任。同日，被告赵智勇与原告签订《股权质押合同》，担保合同的范围包括因主协议产生的优先股回购本金、股息、违约金、实现权利的费用（包括诉讼费、律师费、公证费、执行费等）、因被投入方违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用。质押物为赵智勇名下陕西嘉荷网络空间开发股份有限公司280万股股权。2014年1月7日，原告分别与被告陕西天翼文化传播有限公司、西安文环景观规划设计有限公司签订了《保证合同》，约定天翼公司、文环景观公司为嘉荷公司的上述债务提供保证担保。担保范围为优先股回购本金、股息、违约金及实现担保权利费用。保证方式为连带责任担保。保证期限为优先股本金及股息偿付义务发生之日起五年。2014年1月20日，原告向价嘉荷公司账户转款100万元。另查明，2020年4月1日，西安投资控股有限公司（甲方）与陕西永嘉信律师事务所（乙方）签订了《委托代理合同》约定，就甲方与嘉荷公司合同纠纷一案，委托乙方作为其代理人，代理费优惠为27300元。合同签订后支付50%代理费13650元，收到一审判决书时再支付剩余50%代理费13650元。2020年4月26日，西投控股向永嘉信律师支付了代理费13650元。本案在审理过程中，经询问，原告称，截止庭审之日，被告向原告支付过5万元股息，本金100万元未偿还。上述股权质押未在工商行政管理部分办理股权出质登记。以上事实有《协议书》、《担保承诺函》、《保证合同》、转账凭证、委托代理合同、发票等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原告与被告嘉荷公司、赵智勇签订的《协议书》及赵智勇向原告出具的《担保承诺函》均系当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同生效后各方当事人均应依照约定全面履行义务。本案中，《协议书》约定：原告以现金出资向嘉荷公司投入100万元（其中每股人民币1元，原告共持有嘉荷公司100万股的优先股），嘉荷公司承诺以出资额为基础，按照年1%的利率计算股息。优先股设立期限为五年，到期由嘉荷公司按股本原值、未付股息之和予以赎回。由该约定可知，原告向嘉荷公司支付100万元，嘉荷公司五年到期后返还款项，并按照年1%的利率支付利息，因此原告与嘉荷公司设立的法律关系名为股权投资，实为借款合同。原告于2014年1月20日向嘉荷公司账户转款100万元，期限届满后，嘉荷公司仅向原告支付了借款期限内的股息，并未偿还本金，显然构成违约，故原告要求被告继续履行偿还100万元借款的义务，本院予以支持。关于原告主张2019年1月20日之后的违约金一节，协议书约定乙方逾期向甲方返还上述款项时，则每日应按应付款项的万分之五向甲方承担违约金。该约定并不违反法律规定，本院予以支持。故被告嘉荷公司应当以股本原值100万元为基数，按合同约定的标准向被告支付自2019年1月20日至实际还款之日的违约金。关于原告主张的律师费一节，在《股权质押合同》中已有约定，本院依法予以支持。截止庭审之日，实际产生的律师费为13650元，被告应向原告支付该部分律师费。对未产生部分本院不予支持。关于原告主张被告赵智勇、天翼公司、文环景观公司对上述债务承担连带责任一节，由于赵智勇在《协议书》上有个人签名，并向原告出具了《担保承诺函》，承诺其在《协议书》和承诺函项下涉及的义务、责任等承担连带责任。被告天翼公司、文环景观亦与原告签订了《保证合同》，自愿为嘉荷公司上述债务承担连带保证责任。故如果嘉荷公司未能按期向原告支付优先股回购款及违约金，被告赵智勇、天翼公司、文环景观对嘉荷公司上述全部债务承担连带还款责任。关于原告主张以被告赵智勇质押的股权折价、拍卖、变卖的价款优先偿付原告债权一节，依照《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定，以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。本案中，双方虽订立了股权出质合同，但并未办理出质登记，质权并未设立，原告该项请求没有事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告嘉荷公司有限公司应当于判决生效后三十日内向原告西安投资控股有限公司偿还借款本金100万元、律师费13650元，并以100万元为基数按合同约定向原告支付自2019年1月20日起至实际付清止的违约金；二、如被告嘉荷公司有限公司未能按期向原告西安投资控股有限公司偿还上述款项，被告赵智勇、陕西天翼文化传播有限公司、西安文环景观规划设计有限公司对嘉荷公司有限公司上述全部债务承担连带责任；三、驳回原告西安投资控股有限公司其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16008元，减半收取计8004元，由原告负担74元，由被告负担7930。因原告已预交，被告应于判决生效后十日内日向原告支付由其负担的案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  申国英二〇二〇年八月二十日书记员  陈 静打印：赵珍校对：刘婷婷2020年月日送达2020011313305812215011974623178141144101661021977711111313022010477201093820131219201303100128020141720141201002020330121800011002218000202033020203311003456201312192013032013121711010112312802802014172014120100202041273005013650501365020204261365051001001100110012014120100100202033110020203311365010013650100202033116008800474793020201