山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终273号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司。负责人：杨×。委托诉讼代理人：孙×，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜×，广东省广州市人，住广州市天河区。委托诉讼代理人：张×，山西云石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：呼和浩特市道益物流有限责任公司。法定代表人：闫×，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李×1，内蒙古自治区人。被上诉人（原审被告）：李×2，户籍所在地辽宁省抚顺市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司因与被上诉人姜×、呼和浩特市道益物流有限责任公司、李×2机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省兴县人民法院（2019）晋1123民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司上诉请求：1、撤销山西省兴县人民法院（2019）晋1123民初346号民事判决，改判对被上诉人姜×的误工费、护理费、营养费共三项不予支持；2、二审上诉费由被上诉人承担。主要事实和理由：第一，一审认定被上诉人姜×的误工期214天过长，判决金额27392元超过诉讼请求27376.17元，误工费过高。第二，被上诉人姜×的病历及出院医嘱中均没有需要护理、加强营养及住院期间需要2人护理的记录，护理期90天、营养期60天无依据，护理费、营养费均不应支持。姜×辩称，一审提供的华南理工大学土木与交通学院误工证明可佐证被上诉人姜×因案涉交通事故实际误工214天且有相关医嘱，山西医科大学第二医院于2017年3月16日开具的诊断治疗建议书有加强营养、陪侍两人的医嘱等，被上诉人姜×的误工费、护理费、营养费均未超出三期标准。呼和浩特市道益物流有限责任公司辩称，对一审判决没意见，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司承担保险理赔责任。李×2未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。姜×向一审法院起诉请求：1、中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费55517.20元、住院伙食补助费3100元、营养费6000元、误工费27376.17元、护理费23026.68元、鉴定费1700元、残疾赔偿金62070元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费29685元、残疾辅助器具费432元、住宿费2691元、交通费2530.80元，共计219128.85元；2、上述保险赔偿不足部分，请求被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在商业第三者责任保险范围内向原告承担赔偿责任；3、上述保险仍不足赔偿的部分，请求被告李×2、呼和浩特市道益物流有限责任公司承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年2月28日14时许，被告李×2驾驶×××·×××号重型牵引车沿218省道由南向北行驶至××县段时因逆向行驶与相对方向李耀峰驾驶的×××号小型普通客车发生交通事故，致李某峰及乘车人强×、赵×、姜×受伤，两车不同程度受损。该事故经山西省兴县公安局交通警察大队于2017年4月10日作出兴公交认字第171041号交通事故认定书认定:被告李×2承担本次事故的全部责任，李某峰、强×、赵×、姜×无责任。原告姜×受伤后，被送至兴县人民医院急诊治疗，诊断为：右肱骨骨折，腰椎骨折，支门诊治疗费3708.60元。伤情严重于3月1日入住山西医科大学第二人民医院住院治疗，支救护车费2500元。入院诊断为：右肱骨近端粉碎骨折、腰5椎体压缩骨折、左膝部软组织损伤。于2017年3月6日行右肱骨近端骨折切开复位内固定术，住院18天，支住院门诊费3078.20元、支住院医疗费36014.29元，于2017年3月19日出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱：1、隔日切口换药至术后14天；2、严格卧床，避免腰部受力，腰背部持续制动，如需转运需救护车及担架辅助；3、右上肢非负重下适度功能锻炼必要时康复科康复治疗，术后1月门诊复查（可于当地医院进一步复查）；4、骨折愈合后需二次手术取出内固定；5、不适随诊。原告姜×又于2018年7月25日在山西医科大学第二医院住院治疗行右肱骨骨折术后内固定取出术，住院13天，支住院医疗费7584.33元。于2018年8月7日出院，出院医嘱：1、手术切口视愈合情况按时换药、拆线；2、患肢支具制动，避免过度活动，适当被动功能锻炼；3、术后2周门诊复查，根据情况制定下一步治疗及锻炼方案；4、不适随诊。原告姜×于2017年6月24日、2019年6月10日在山西医科大学第二医院复查支门诊费291.70元、350元。于2017年5月18日、2017年6月1日、2018年3月14日在华南理工大学校门诊部复查支门诊医疗费727.20元。原告购买外购药支740元。×××·AE429挂号重型牵引车登记的所有人为被告呼和浩特市道益物流有限责任公司，该车以被告呼和浩特市道益物流有限责任公司为被保险人向被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司投保“交强险”与“商业险”，“交强险”责任限额为：死亡伤残110000元、医疗费用10000元、财产损失2000元，“商业险”中第三者责任保险限额为500000元，事故发生在保险期内。案件审理期间，原告姜×申请对其损伤进行伤残等级鉴定，一审法院委托山西光大司法鉴定所于2019年6月6日作出晋光司鉴（2019）临鉴字第F190402号鉴定意见书，其鉴定意见：姜×的腰5椎体压缩骨折达十级伤残。另查，原告姜×父亲姜某贵于1946年5月8日生，母亲王某梅于1947年8月25日生，二人常住地在农村，姜×是其独子。一审法院认为，被告李×2驾驶机动车发生交通事故，致原告姜×受伤，兴县公安局交通警察大队对该事故中的责任认定被告李×2负事故全部责任、李耀峰、赵×、强×及原告姜×无责任，予以确认。因×××号车在被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司投保“交强险”、“商业险”，且事故发生在保险期限内，所以该事故给原告姜×造成的损失首先应由被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险责任限额内按分项项目予以赔偿，不足部分由被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，再不足部分由被告呼和浩特市道益物流有限责任公司予以赔偿。对本次事故致原告姜×受伤造成的损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关赔偿项目和山西省有关统计数据公布数据，以合法合理必要的原则结合原告诉求确定并计算：1、关于医疗费，兴县人民医院门诊费3708.60元、山西医科大学第二医院支住院门诊费3078.20元、住院医疗费36014.29元，山西医科大学第二医院支住院医疗费7584.33，山西医科大学第二医院复查支门诊费291.70元、350元，在华南理工大学校门诊部复查支门诊医疗费727.20元，原告购买外购药支740元，共支持52494.32元；2、关于误工费，原告住院31天，根据第一次术后出院医嘱“严格卧床，避免腰部受力，腰背部持续制动，如需转运需救护车及担架辅助”及第二次术后出院医嘱“患肢支具制动，避免过度活动，适当被动功能锻炼”，原告请求误工费按山西省2018年居民服务业年平均工资46693元计算日工资128元，误工期214天，共计27392元予以支持；3、关于护理费，原告住院31天，护理费标准依据山西省2018年居民服务业年平均工资46693元计算日工资128元，原告请求护理期90天合理，护理人数支持住院期间两人护理，出院后一人护理，即护理费为15488元（住院31天×128元／日×2人＋出院后59天×1人×128元／日）；4、关于住院伙食补助费，原告实际住院31天，按照山西省内国家工作人员出差伙食标准100元／日计算，原告请求3100元予以支持；5、关于营养费，原告出院病历中虽然没有加强营养的医嘱，但是根据原告的伤情，酌情支持营养期60天，按50元／日标准，即3000元；6、关于交通费，兴县-太原救护车2500元，予以确认，因原告居住地离太原鉴定中心路程较远，交通费为必要开支，且提供的正规票据，交通费2530.80元予以支持；7、原告在山西大学第二医院住院两次共31天，住宿费为必要开支，原告请求2691元合理予以支持；8、根据山西省2018年公布的统计数据中城镇居民人均可支配收入、农村居民人均可支配收入及人均生活消费支出，原告请求的残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）91755元｛31035×10%×20年＋（19790×10%×7年＋19790×10%×8年）｝予以支持；9、根据医院医嘱，原告请求的残疾辅助器具费432元有正规票据，予以支持；10、精神损害抚慰金，原告请求5000元，予以支持；11、鉴定费1700元予以支持。以上各项共计208083.12元。因本次事故还有强×受伤并另案起诉，被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险医疗费限额内已赔付强×5000元，残疾赔偿金限额内已赔偿强×13710元。所以对原告姜×的以上损失，被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险内应赔偿医疗费5000元；在死亡伤残赔偿限额内赔付原告精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金91290元；赔偿不足部分由被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告医疗费47494.32元、残疾赔偿金465元、残疾辅助器具费432元、误工费27392元、护理费15488元、交通费5030.80元、住宿费2691元、营养费3000元、住院伙食补助费3100元、鉴定费1700元，计106793.12元。原告提供的外购药5支发票：即2017年5月24日，药名力言卓（地奈德乳膏）金额56.26元；2017年6月3日正红花油金额60.14元；2017年10月21日蜜炼川贝枇杷膏金额41.70元；2018年8月18日密丽除疤膏、金瑞松曲安奈德、益康乳膏金额81.48元；蜜炼川贝枇杷膏金额48.70元；2017年3月16日价格39元的新感觉成人护理垫，共计金额327.28元，没有医嘱及处方证明，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险内赔付原告姜×医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金共计101290元、在“商业险”中第三者责任保险限额内赔付原告姜×医疗费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费，共计106793.12元。于判决生效之日起十五日内履行。二、驳回原告姜×的其它诉讼请求。案件受理费1666元，减半收取833元，由原告姜×负担133元、被告中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司负担700元。二审审理期间，上诉人中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司与被上诉人姜×、呼和浩特市道益物流有限责任公司、李×2均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司是否应赔偿被上诉人姜×的误工费、护理费、营养费问题。第一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，被上诉人姜×构成十级伤残的鉴定出具日期为2019年6月6日，再结合在案证据华南理工大学土木与交通学院误工证明，一审认定被上诉人姜×的误工期214天并无不当，一审认定误工费27392元确实超出被上诉人姜×一审所主张的误工费27376.17元，但一审认定被上诉人姜×的总损失208083.12元并未超出被上诉人姜×一审主张的总损失219128.85元，就不再做出调整。第二，2018年8月7日，被上诉人姜×第二次手术出院时诊断建议：仍需加强营养及专业护理，再结合被上诉人姜×的伤情、两次手术、多次复诊等实际情况，一审关于被上诉人姜×的护理费、营养费认定并无不当。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费947元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王晓瑜审判员 王晓强审判员 李高峰二〇二〇年八月十九日书记员 李 轲