上海市第一中级人民法院行 政 判 决 书（2020）沪01行终416号上诉人（原审原告）周桂珍，女，1964年8月4日出生，汉族，户籍所在地上海市青浦区。委托代理人郭振华，上海宇钧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）上海市青浦区徐泾镇人民政府，住所地上海市青浦区徐泾镇盈港东路1800号。法定代表人陈瑜，镇长。委托代理人朱婷，上海东炬律师事务所律师。上诉人周桂珍因乡政府行政强制一案，不服上海市闵行区人民法院（2019）沪0112行初841号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，上海市青浦区XX镇XX路XX号房屋（以下简称：涉案房屋）系原上海市青浦县徐泾乡集资建造，房屋土地性质为集体土地。周桂珍通过购买方式取得上述房屋。2019年2月26日，原上海市青浦区规划和土地管理局（以下简称：原青浦区规土局）作出《执法协助书面意见》，主要内容为，经查，位于青浦区徐泾镇振泾路南北两侧房屋（平面示意图所示）建设行为未至我局办理过相关审批手续。2019年3月12日9时10分，上海市青浦区徐泾镇人民政府（以下简称：徐泾镇政府）下属城市管理行政执法中队（以下简称：徐泾城管中队）执法人员前往涉案房屋进行现场检查，检查情况为：上述地址存在擅自搭建建（构）筑物的情况，搭建面积为32平方米，该处房屋的业主是周桂珍，据规土认定，涉嫌擅自搭建的房屋未办理过相关合法有效的审批手续，前期村居及其相关部门已经多次告知业主责令其自行拆除违建，当事人拒不整改。同日，徐泾镇政府向周桂珍发出《谈话通知书》和《责令改正通知书》。《谈话通知书》通知周桂珍于2019年3月12日13时30分到青浦区XX镇XX路XX号接受调查询问，并携带身份证及复印件以及相关证明等。《责令改正通知书》责令周桂珍于2019年3月12日17时00分前限期改正。2019年3月13日9时43分，徐泾城管中队执法人员再次进行了现场检查（复查），并拍摄了照片，发现擅自搭建的建（构）筑物尚未整改。2019年3月14日，徐泾镇政府向周桂珍发出沪青（徐）违建告字[2019]第040011号《违法搭建法律后果告知单》，告知了周桂珍违法搭建的法律后果。同日，徐泾镇政府作出沪青（徐）府责拆决字〔2019〕第040011号《责令限期拆除违法建筑决定书》（以下简称：《限拆决定书》），责令周桂珍自收到该决定书之日起24小时内自行拆除上述违法建筑，逾期不拆除的，将依法报请上海市青浦区人民政府（以下简称：青浦区政府）强制拆除。该《限拆决定书》同时载明，如不服该决定，可以在接到决定书之日起60日内，依法向青浦区政府申请行政复议，也可以在6个月内直接向上海市闵行区人民法院提起行政诉讼。2019年3月14日，徐泾镇政府发出沪青（徐）府责拆告字〔2019〕第040011号《责令限期拆除违法建筑公告》。2019年3月21日，青浦区政府作出青限拆催字2019第23号《限期拆除违法建筑催告书》，催告周桂珍自收到《催告书》之日起3日内拆除上述违法建筑，并告知周桂珍可以在收到《催告书》之日起3日内到青浦区徐泾镇徐诚路XX大楼311室进行陈述和申辩，逾期视为放弃上述权利。2019年3月25日，徐泾镇政府下属的青浦区徐泾镇生态环境综合治理工作领导小组办公室发出《告知书》，通知周桂珍2日内自行取走违法建筑内的财物并拆除违法建（构）筑物，逾期不拆除，将由青浦区徐泾镇生态环境综合治理工作领导小组办公室组织实施强制拆除。2019年3月31日，徐泾镇政府对涉案房屋实施了拆除。周桂珍不服，起诉至原审法院，请求判令确认徐泾镇政府于2019年3月31日对其涉案房屋实施拆除的行为违法，并将房屋恢复原状。原审庭审中，周桂珍认为徐泾镇政府拆除的32平方米涉案房屋是两层的，所以面积应计算为64平方米，同时拆除了院子，面积为21.2平方米。徐泾镇政府认为拆除的涉案房屋面积为32平方米。原审另查明，周桂珍因不服徐泾镇政府作出的《限拆决定书》，于2019年8月29日向上海市闵行区人民法院提起了行政诉讼，案号为（2019）沪0112行初840号，上海市闵行区人民法院于2020年4月29日作出一审判决，确认徐泾镇政府于2019年3月14日作出的《限拆决定书》违法。原审认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。同时，根据《上海市城市管理行政执法条例》第四条第四款及第十一条第一款第（八）项之规定，乡、镇人民政府负责本辖区内城市管理行政执法工作，其所属城管执法机构以乡、镇人民政府名义，具体承担本辖区内的城市管理行政执法工作，其中包括依据城乡规划和物业管理方面的法律、法规和规章的规定，按照市人民政府确定的职责分工，对擅自搭建建筑物、构筑物的违法行为进行查处。根据上述规定，徐泾镇政府具有以自己名义对涉案房屋开展调查，并作出被诉强拆行为的职权。《上海市拆除违法建筑若干规定》（以下简称：《若干规定》）第十条第四款规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除违法建筑的，拆违实施部门应当向市或者区人民政府报告，由市或者区人民政府作出强制拆除决定，责成拆违实施部门等有关部门依法强制拆除，并可以依法予以罚款。本案中，徐泾镇政府于2019年3月14日作出《限拆决定书》，并告知周桂珍其可以在60日内申请行政复议或在6个月内提起行政诉讼，但徐泾镇政府于2019年3月31日即已对涉案房屋实施了强制拆除，该强拆行为明显违反法定程序，依法应当确认为违法。《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称：《国家赔偿法》）第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织的合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照该法取得国家赔偿的权利。本案中，徐泾镇政府违反法定程序对周桂珍的涉案房屋实施了强拆行为，如该政府的强拆行为对周桂珍造成了损害，周桂珍有权要求国家赔偿。本案中，周桂珍要求徐泾镇政府对涉案房屋恢复原状，原审认为，涉案房屋未取得城乡规划主管部门的合法审批手续，不具有恢复原状的可能性，经原审法院释明，周桂珍坚持该项诉讼请求，故对其该项诉讼请求，不予支持。原审法院遂依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、确认徐泾镇政府于2019年3月31日对周桂珍位于青浦区XX镇XX路XX号房屋实施的强制拆除行为违法；二、驳回周桂珍的其他诉讼请求。判决后，周桂珍不服，以徐泾镇政府不具有查处职权、送达程序违法、行政行为不具有合理性，涉案房屋并非违法建筑等为由，上诉至本院，请求法院撤销原审判决第二项，依法改判徐泾镇政府将涉案房屋恢复原状。经审理查明，原审查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，行政机关应当遵守依法行政原则，并按照法律规定的程序实施行政管理，作出行政行为。《若干规定》第十条第四款规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除违法建筑的，拆违实施部门应当向市或者区人民政府报告，由市或者区人民政府作出强制拆除决定，责成拆违实施部门等有关部门依法强制拆除，并可以依法予以罚款。本案中，被上诉人徐泾镇政府于2019年3月14日作出《限拆决定书》，并告知上诉人周桂珍其可以在60日内申请行政复议或在6个月内提起行政诉讼，但被上诉人却于2019年3月31日即已对涉案房屋实施了被诉强拆行为，明显违反法定程序，应当依法确认为违法。《国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织的合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照该法取得国家赔偿的权利。本案中，根据被上诉人提供的原青浦区规土局出具的《执法协助书面意见》、现场检查笔录等证据，可以证明涉案房屋的建设未至行政主管部门办理过相关审批手续，应属违法建筑。违法建筑不具有恢复原状的可能性，故对于上诉人坚持要求恢复原状的诉讼请求，不予支持。上诉人的上述理由，缺乏相应的法律依据，本院不予采信。综上，上诉人周桂珍提出的上诉请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。原审判决正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费人民币50元，由上诉人周桂珍负担（已付）。本判决为终审判决。审判长  周瑶华审判员  宁 博审判员  陈根强二〇二〇年八月二十一日书记员  汪 菲附：相关法律条文1．《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；……