贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终1514号 上诉人（原审原告）：潘军，男，1976年7月22日生，侗族，贵州省瓮安县人，住贵州省瓮安县。 被上诉人（原审被告）：贵州芭田生态工程有限公司，住所贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县工业园区。 法定代表人：吴益辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邓鑫。 委托诉讼代理人：朱刚，贵州商筑律师事务所律师。 上诉人潘军因与被上诉人贵州芭田生态工程有限公司（以下简称芭田公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省瓮安县人民法院（2019）黔2725民初4904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。现承办人就本案二审审理情况向合议庭汇报，提请合议庭评议。 潘军上诉请求：1．撤销原判判决第一项并依法改判；2．判令芭田公司支付2019年2月至9月拖欠的加班工资10874.70元及经济补偿金2718.50元；3．一、二审诉讼费由芭田公司承担。事实及理由：一审法院认定事实错误。潘军2019年2月至9月在芭田公司硝酸磷肥原料车间上班，《劳动合同》约定工作时间为标准工时制，每周工作40小时，实际每周都有主任安排的延时加班，每周工作时间都高于40小时。每月的加班小时由车间办公室文员月底统计发在QQ工作群里面让员工核对，考勤统计表由车间保管。2019年2月至9月潘军共延时加班432小时，芭田公司从未支付过加班工资。 芭田公司未提出辩解意见。 原告潘军提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付2019年2月至2019年9月拖欠的加班工资10874.70元，及经济补偿金2718.50元；二、判令被告向原告支付未按劳动合同约定及时支付工资总额25%的经济补偿金7724.00元；三、判令被告向原告支付失业金损失5200元；四、判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保费造成的经济损失3200元；五、判令被告向原告支付未向原告出具解除劳动合同书面证明造成的经济损失赔偿金5040元；六、判令被告向原告支付离职体检费250元； 七、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月3日，原告作为“乙方”、被告作为“甲方”，双方签订《劳动合同》，约定合同期限“从2018年5月3日起至2021年12月10日止”，原告“试用期3-6个月”，工作时间和休息休假为“标准工时制，即每周工作40小时”、“依法享有法定节假日、婚假、产假等假期”，“甲方支付给乙方的标准工资（正常工作时间的工资标准）不低于所在地区最低工资标准，具体按照公司的薪资福利标准执行”、“生活福利、业务绩效提成（奖金）和加班费等具体金额见每月工资单”、“甲方在每月15日前以货币形式向乙方支付上月工资标准，25日前以货币形式按月或按季度等不定期地方式向乙方支付奖金等。甲方不能无故克扣或拖欠乙方工资”、“甲方严格实行加班审批制，由甲方安排的加班，乙方应当按照甲方规章制度提前提出书面加班申请，经甲方批准同意后的工作延时方能视为有效加班；未经甲方批准同意的工作延时，甲方有权不认可其属于加班行为。经甲方批准同意的加班，甲方将按照相关法规支付加班费，休息日加班可申请调休”，“乙方具体工作岗位调整，按调整后岗位对应的薪酬结构及水平进行相应调整”、“按照公司的考核制度，根据乙方的绩效考核结果予以调整”、“依照公司的劳动纪律、奖惩制度涉及的降薪规定予以调整”，等。2019年9月19日，被告的车间主任电话通知原告，转告原告解除原、被告之间的劳动关系，原告离开工作岗位。双方发生争议。原告向贵州省瓮安县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求仲裁被告支付赔偿金。贵州省瓮安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日受理后，于2019年10月23日进行公开开庭审理，除查明双方签订《劳动合同》的时间、劳动合同期限、被告口头通知原告解除劳动合同关系的时间和方式外，另查明原告11个月月平均工资为2808.64元，但对被告庭后补充提交的用以证明“申请人2019年9月17日旷工事”的“不完整”《员工出勤签到表》、用以证明“申请人不服从指挥和存在违纪行为”的“真实性无法确认”的证人谢某、杨某二人的证言均“不予认可”。贵州省瓮安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月8日作出“瓮劳人仲案字［2019］第109号”仲裁裁决书，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，裁决“被申请人贵州芭田生态工程有限公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人潘军赔偿金8425.92元”。裁决生效后，因被告未履行支付赔偿金义务，原告向一审法院申请执行，通过执行程序，被告向原告履行了该裁决书中确定的支付赔偿金义务。原告作为申请人，以被告作为被申请人，另向贵州省瓮安县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：“一、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金8426.00元（2808.70元／月×3月）；二、被申请人支付2019年2月至2019年9月的延时工作时间加班费10874.70元、25%的经济补偿金2718.50元（2808.64元÷20.92天×432小时×150%）；三、被申请人向申请人支付未按劳动合同及时支付工资总额的经济补偿7724.00元（30896.00元×25%）；四、被申请人向申请人支付2019年9月工资1935.29元。以上费用合计31678.59元。”贵州省瓮安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月1日受理后，于2019年11月19日进行公开开庭审理，查明事实除“瓮劳人仲案字［2019］第109号”仲裁裁决书中查明的事实和裁决情况、结果外，另查明被告已于2019年11月19日支付了原告2019年9月份工资3602元，“申请人提交的2019年2月份至9月份考勤表截图无考勤统计人员和部门领导签字，未加盖用人单位公章”。贵州省瓮安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月5日作出“瓮劳人仲案字［2019］第121号”仲裁裁决书，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，裁决“驳回申请人的全部仲裁请求”。原告收到裁决后，对裁决不服，在法定期限内于2019年12月16日诉至一审法院，提出前述诉讼请求、事实及理由。审理中，原告仍未提供能证明其主张的《劳动合同》中约定被告应支付加班费的有效加班证据，且原告不同意调解。 一审法院认为，被告违法解除劳动合同，并经一审法院强制执行，履行了违法解除劳动合同的给付赔偿金责任，有当事人陈述与“瓮劳人仲案字［2019］第109号”仲裁裁决书在卷佐证，予以确认。原告本案诉请中，有经过“瓮劳人仲案字［2019］第121号”仲裁裁决书裁决过的给付加班费、经济补偿金等事项，也有未经仲裁裁决的支付失业金损失等独立劳动争议事项。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”、第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”、第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”之规定，原告无证据证明存在《劳动合同》中约定的经被告批准的被告应支付加班费的有效加班，且被告现已履行了向原告支付违法解除劳动合同关系的给付赔偿金义务，原告提出的已经过仲裁裁决的给付加班费、支付经济补偿金的诉请，一审法院不予支持，予以驳回。原告提出的未经过仲裁裁决的独立劳动争议诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”之规定，原告应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，再另案解决。故对原告的该部分诉请，本案不予审查，一并驳回。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条、第十五条之规定，判决：驳回原告潘军的诉讼请求。案件受理费10元，由原告潘军负担。 二审中，潘军向本院提交了贵州省社会保险参保缴费证明、证人余某的证言，拟证实其于2019年2月至9月在芭田公司上班，芭田公司未向其支付加班费用。芭田公司质证认为该证据达不到其证明目的。经查，该证据不能充分证实芭田公司未支付其有效加班的加班费用，本院对此证据不予采信。 本院经查对一审查明的事实予以确认。 本院认为，针对上诉人潘军的上诉主张，本案的争议焦点是：潘军主张的加班工资及经济补偿金是否应当得到支持。经查，潘军就此问题在瓮安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提供的考勤表截图没有统计人员和相关领导的签字，以及未加盖用人单位公章，在诉讼中潘军提供的证据不足以证实其是按照《劳动合同》约定，需经用人单位批准由用人单位支付加班费所进行的有效加班，故潘军的该主张本院不予支持。 另，一审法院在判决书的本院认为部分表述“原告本案诉请中，有经过‘瓮劳人仲案字［2019］第109号’仲裁裁决书裁决过的给付加班费、经济补偿金等事项，也有未经仲裁裁决的支付失业金损失等独立劳动争议事项”有误，应表述为“原告本案诉请中，有经过‘瓮劳人仲案字［2019］第121号’仲裁裁决书裁决过的给付加班费、经济补偿金等事项，也有未经仲裁裁决的支付失业金损失等独立劳动争议事项”，该错误属于笔误，本院予以纠正。该错误不影响判决结果。 综上，潘军的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由潘军负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 李颖敏 审判员 王 锦 二〇二〇年八月十九日 法官助理陈艳 书记员杨墨