河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终4407号 上诉人（原审被告）：付春祥，男，汉族，1956年3月3日生，住盐山县。 委托诉讼代理人：蒋可超，河北海岳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王磊，男，汉族，1989年10月26日生，住盐山县。 委托诉讼代理人：赵磊，河北铭鉴（盐山）律师事务所律师。 原审被告：李金栋，男，汉族，1767年10月5日生，住盐山县。 上诉人付春祥因与被上诉人王磊、原审被告李金栋民间借贷纠纷一案，不服河北省盐山县人民法院（2019）冀0925民初1155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 付春祥上诉请求：1、依法撤销河北省盐山县人民法院作出的(2019)冀0925民初1155号民事判决书，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，在上诉人对足以影响案件审判结果的证据申请法院调取，一审法院在既未调取也未询问被上诉人的情况下出具该判决,属于审判程序违法,严重侵害了上诉人的合法诉权。经上诉人核实,被上诉人王磊多次以个人或者关联亲属的身份对外发放借款牟取高额利息,符合现行法律法规及相关司法解释载明的“职业放贷人”身份,基于此,上诉人在一审庭审阶段着重提出并向一审法院提交了调取证据申请书(申请调取被上诉人在盐山法院、沧州中院的民间借贷纠纷案件),但一审法院对如此重要甚至严重影响上诉人合法权益的申请不仅未调取证据而且未对上诉人释明,属于严重的程序违法。二、上诉人在一审阶段要求被上诉人提交其与李金栋的还款情况银行流水,并申请法院敦促其提交并调取该银行账户下全部交易流水,一审法院对如此重要并影响案件事实、判决结果的证据既未调取也未敦促被上诉人提交,属于严重程序违法从而导致判决书认定事实不清,该判决书实难让人信服。1、因一审阶段借款人(原审被告)李金栋并未出庭,而其在借款发生后一个月时就和上诉人称已经还清全部借款,因此上诉人对该笔借款是否真实存在、是否还应承担保证责任存在高度怀疑。2、庭审过程中,被上诉人声称借给李金栋20万元(还有收据),而实际经上诉人多次发问只提交了19万元的银行流水,明显被上诉人存在虚假陈述。3、上诉人在庭审过程中对被上诉人发问核实情况时,提到看一下李金栋的还款还息情况,被上诉人不仅支支吾吾,且存在多处自相矛盾之处,并在最后声称李金栋借款利息在起诉之前的已经全部还清,但在上诉人要求其出具还息流水及清单时称没有,对于此,上诉人存在高度怀疑。在如此众多存疑情形下,上诉人向一审法院提交敦促被上诉人提交银行流水及调取证据的申请,以便查明案件事实,最终确定李金栋是否还清借款、是否存在多还利息(高利贷)、上诉人是否还应承担保证责任,但一审法院对如此重要的银行流水不仅没有敦促被上诉人提交,反而仓促的出具一份错误判决,让上诉人对此无法信服。三、即便该笔债务真实存在并且上诉人应当承担保证责任,根据《担保法》第31条、《担保法司法解释》第42条及其他司法解释的规定,上诉人在承担保证责任后有权向借款人李金栋追偿。综上所述,一审法院无论从程序上,还是从实体判决内容上,都是违反法律规定的。请求二审法院依法保护上诉人的合法权益,维护法律的尊严,对本案予以改判或发回重审。 王磊答辩称，1、被上诉人是否属于职业放贷人法院可依法在内部系统予以核查，被上诉人自己查阅后在近三年仅起诉3起民间借贷案件，其中2起涉及本案被告李金栋，不属于现行法律规定中的职业放贷人。2、李金栋是否还款以及偿还多少应当是上诉人以及原审被告的举证责任，被上诉人依法出具了借款凭证原件，出借的本金及原审被告出具的收条证实了已履行的出借义务，银行流水19万元，现金1万元，在原审被告出具的收条中也记载了其收款方式是现金和转账，虽一审法院只认定了19万元银行流水，且我方未提起上诉，并不代表我方在一审时进行了虚假陈述，只是我方主动放弃了部分权利。3、对原审被告还息问题我方在一审时明确说明其仅偿还了5个月利息，截止起诉之日起的未偿还利息我方主动放弃，请二审法庭核实原审笔录，我方并未前后陈述不一致。4、上诉人在庭审结束后向法院提交了调取证据申请书，已经超出了举证期限，且当庭未获得主审法官允许，对其超期提交的申请一审法院可不予受理，所以本案不存在程序违法。综上，请驳回上诉人上诉，维持原判。 王磊向一审法院起诉请求：一、依法判令被告李金栋偿还原告借款20万元及利息、违约金；二、依法判令被告付春祥对诉求第一项借款、利息、违约金等所有款项承担连带清偿责任；三、诉讼费、保全费等所有费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2017年9月13日，原告王磊与被告李金栋签订借款合同一份，双方约定：李金栋向王磊借款20万元，月利率3%等。被告付春祥在担保人处签名。担保期限自借款到期日以后两年。同日，付春祥还为原告王磊出具承诺书一份：借款人李金栋没有按期偿还借款本息时，对该笔借款本息及相关费用承担连带责任。2017年9月13日，王磊通过其妻王晓雨账户向李金栋账户汇款19万元。 一审法院认为，被告李金栋向原告王磊借款，由借款合同及汇款单为证。原告称向被告李金栋出借20万元，但其提交的收条无签名，一审法院不能确认其真实性，对该证据，一审法院不予采信；因此，被告李金栋应当按照本金19万元偿还原告借款。原被告签订的借款合同未约定还款期限，原告要求自起诉之日起，由被告支付利息，符合法律规定，一审法院予以支持。原被告约定的利率，超出民间借贷年利率24%的部分，一审法院不予支持。被告付春祥辩称原告多次向不特定人员发放贷款牟利，但未提供证据，一审法院不予采信；被告付春祥应当按照双方签订的合同，承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条的规定，判决如下：一、被告李金栋于本判决生效之日起十日内偿还原告王磊借款190000元及利息（利息以190000元为本金，自2019年5月13日起至本判决生效日止，按年利率24%计算）；二、被告付春祥对以上判决第一项承担连带责任。被告如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取计2150元,诉讼保全费1620元，共计3770元，由被告李金栋、被告付春祥负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定事实与一审法院认定一致。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十四条规定：“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十九条规定：“人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。举证期限可以由当事人协商，并经人民法院准许”。上诉人付春祥向人民法院申请调取证据，但其申请未在法律规定的期限内提出，对其请求一审法院处理并无不当，本院予以支持。 《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。上诉人付春祥为本案借款出具《共同还款责任承诺书》，承诺“本人对该笔借款本息及相关费用承担连带责任”，因此，上诉人付春祥为本案借款的连带责任保证人。在借款人即原审被告李金栋未按期履行还款义务时，被上诉人王磊请求上诉人付春祥承担偿还责任并无不当，本案予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，上诉人付春祥在承担保证责任后，其有权向原审被告李金栋追偿。一审法院处理不当，本院予以纠正。 综上所述，付春祥的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持河北省盐山县人民法院（2019）冀0925民初1155号民事判决第一项； 二、撤销河北省盐山县人民法院（2019）冀0925民初1155号民事判决第二项； 三、上诉人付春祥对本判决第一项给付义务承担连带偿还责任。上诉人付春祥在承担保证责任后，有权向原审被告李金栋追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2150元，诉讼保全费1620元，由原审被告李金栋、上诉人付春祥共同负担。二审案件受理费4100元，由上诉人付春祥负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 梅 审判员 余志刚 审判员 李悦萍 二〇二〇年八月十七日 书记员 于雪纯