贵州省安顺市平坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0403民初1285号原告:紫云苗族布依族自治县住房和城乡建设局，住所：贵州省安顺市紫云苗族布依族自治县新城区政务服务中心二楼。统一社会信用代码：11522530009730528Y。负责人：张刚，职务：局长。委托诉讼代理人：卫小青，贵州袭明律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：贵州华文建筑物拆除工程有限公司，住所：贵州省安顺市平坝县城关镇沿河路大东方广场4幢1单元1层5号。统一社会信用代码：91520400095029710W。法定代表人：李兴国，职务：执行董事。委托诉讼代理人：王定国，安顺市平坝区中心法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。第三人：马应全，男，1970年10月18日生，回族，贵州省安顺市平坝区人，住贵州省安顺市平坝区。委托诉讼代理人：马丽，女，1976年2月18日生，回族，贵州省安顺市平坝区人，住址同上，系马应全之妹妹。代理权限：特别授权。原告紫云苗族布依族自治县住房和城乡建设局（以下简称“紫云住建局”与被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司（以下简称“华文公司”）及第三人马应全追偿权纠纷一案，本院于2020年5月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告紫云住建局委托诉讼代理人卫小青、被告华文公司委托诉讼代理人王定国、第三人马应全及其委托诉讼代理人马丽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告紫云住建局向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告在马应全劳动争议纠纷案中代其支付的职工基本养老保险、基本医疗保险、伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、鉴定费、执行费共计1752902.03元，并以1752902.03元为基数，自2020年3月11日起按照年利率2%支付资金占用费至付清之日止；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由:原、被告于2015年12月31日签订《劳务外包协议书》,协议约定由被告为原告查处拆除违法违章建筑,第三人马应全系被告员工。2016年7月25日,被告在参与拆除紫云县岩湾加油站后侧杨小光违建房时,其员工马应全被杨小光暴力伤害,经鉴定为工伤4级。事故发生后,因赔偿主体产生争议,第三人马应全向紫云县劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁以及向紫云县人民法院提起了诉讼。最终判决由本案被告对第三人马应全承担缴纳职工基本养老保险、基本医疗保险、支付伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、鉴定费,判决本案原告承担连带赔偿责任。因被告拒绝履行付款责任,第三人马应全直接向紫云县人民法院申请强制执行,紫云县人民法院作出（2020)黔0425执160号《执行裁定书》,裁定由本案原告及被告支付给第三人马应全各项赔偿费以及承担执行费用共计1752902.03元,扣除原告前期已经垫付的费用外,原告于2020年3月11日又支付了1158902.03元。本案被告作为马应全劳动争议纠纷案的赔偿主体,在判决生效后,却拒绝承担责任,原告在对马应全承担了全部赔偿责任后,依法享有向被告追偿的权利。因此,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定向贵院提起诉讼，请求判如前请。原告紫云住建局向本院提供下列证据，用以支持其主张：贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院（2019）黔0425民初1098号《民事判决书》、贵州省安顺中级人民法院（2019）黔04民终1405号《民事判决书》、贵州省安顺市紫云苗族布依族自治县人民法院（2020）黔0425执160号《执行裁定书》、《借款申请》、中国农业银行《转账支票存根》、中国农业银行《对公结算业务申请书》、《结算收据》、《收条》。被告华文公司辩称，原、被告双方于2015年12月30日签订的《劳务外包协议》约定由原告承担交纳第三人五险一金等相关费用的责任，原告未按合同约定给第三人交纳相应保险费用，导致第三人在工作中受到伤害得不到工伤赔偿，被告与原告在合同中已约定有免责事由，故第三人的损失不应由被告承担。此外，原告支付给第三人的工伤保险待遇计算金额有误，第三人之伤经鉴定为4级伤残，相关法律并没有一次性支付的规定，原告没有按照法律规定支付，导致赔偿金达到1752902.03元，原告的支付程序不合法，应当由原告自行承担。紫云法院作出的执行裁定书没有事实依据，该裁定并未确定由原告或被告支付1752902.03元的事实。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告华文公司提供下列证据，用以支持其主张：《劳务外包协议书》、《安顺市劳动能力鉴定结论书》、贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院（2019）黔0425民初1098号《民事判决书》、贵州省安顺市中级人民法院（2019)黔04民终1405号《民事判决书》、《咨询函》。第三人马应全述称，我方是受害方，我方因工受伤相关的赔偿经过紫云县法院及安顺中院判决，后期仍需要继续治疗，法院判决应得到多少就是多少。原、被告之间的追偿与我方无关。经审理查明：原告紫云住建局下属机构查处违建综合执法大队因拆除违法建筑工作需要，2015年12月31日，原告紫云住建局与被告华文公司签订《劳务外包协议书》，协议约定：乙方（华文公司）根据甲方（紫云住建局）要求，为甲方提供45名经过专职培训的公益性岗位人员负责工作，具体包括拆违控违、源头治理等岗位、职位；协议期限为一年，自2016年1月1日起至2016年12月31日；甲方有权检查监督乙方管理工作的实施及制度的执行情况，对不认真履行职责，不胜任工作的人员，甲方有权提出更换，在合同期内，对不符合甲方要求的人员，甲方有权退回，乙方应在七日内提供新的候选劳务人员；在合同期内，劳务人员须按照甲方工作人员的模式进行管理，其出勤、休假、加班等由甲方决定；甲方应按每人每月2500元的岗位工资标准按月支付给乙方，（含拆迁公司人员管理经费、房屋租赁费等）每月根据乙方为甲方实际提供的外包劳务人员支付外包费，乙方队员工资登记造册到甲方处领取，其余费用由乙方开具相关发票，由甲方打入乙方指定账户；甲方为乙方人员缴纳单位应交的五险一金，乙方为一线人员缴纳商业险，若乙方人员工作期间及工作时间以外由于工作关系招致拆违户报复所产生的一切工伤事故，由乙方全权负责；乙方应按国家有关规定及甲方约定的工资标准与劳务人员签订《劳动合同》，为劳务人员办理合法的劳动用工手续，对劳务人员劳动报酬、社会保险等权利和义务进行明确约定；合同还约定了其他权利义务。经过被告华文公司的招聘，经紫云住建局面试合格后录用，第三人马应全到原告紫云住建局下属机构查处违建综合执法大队从事拆违控违工作，马应全在工作中接受原告紫云住建局管理。2016年7月25日，马应全在参与执法大队拆除紫云县岩湾加油站后侧杨小光违建房时，受到杨小光的暴力伤害。马应全先后在紫云自治县人民医院、贵阳市第二人民医院住院治疗。后经紫云县劳动人事争议仲裁委员会作出紫劳人仲裁字（2017）07号仲裁裁决书，确认马应全与用人单位即被告华文公司之间存在事实劳动关系。2018年7月4日，安顺市人力资源和社会保障局作出072018001号认定工伤决定书，认定为工伤。同年9月20日，安顺市劳动能力鉴定委员会作出YG-3018073号劳动能力鉴定结论书，伤残评定为四级，部分生活自理障碍，停工留薪期为360天。马应全因工伤保险待遇向紫云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月31日紫云县劳动人事争议仲裁委员会作出紫劳人仲裁字（2019）5号仲裁裁决书，马应全不服紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会部分认定事实，向紫云苗族布依族自治县人民法院提起诉讼。经该院审理，于2019年9月5日作出（2019）黔0425民初1098号民事判决书，判决：一、由被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司以被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司和原告马应全伤残津贴为基数缴纳职工基本养老保险、基本医疗保险，自2018年9月20日起至原告享受退休基本养老保险待遇止；二、被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司按月支付原告马应全伤残津贴合计1875元，自2018年10月20日起至原告达到退休年龄并办理退休手续止；三、被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司按月支付原告马应全生活护理费1573.10元，自2018年10月20日起至原告享受条件消亡为止；四、被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司支付原告马应全一次性伤残补助金52500元、停工留薪期工资2500元、住院期间护理费37127.59元、住院伙食补助费1540元、鉴定费520元，共计94187.59元；五、被告紫云苗族布依族自治县住房和城乡建设局对上述一至四项承担连带赔偿责任。紫云住建局、华文公司对该判决不服，向安顺市中级人民法院提起上诉，经安顺市中级人民法院审理作出（2019）黔04民终1405号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。马应全于2020年3月9日向紫云苗族布依族自治县人民法院申请执行，该院立案后作出（2020）黔0425执160号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人华文公司、紫云住建局银行存款人民币1752902.03元。如其银行存款不足，则查封、扣押、冻结、变价、拍卖、变卖其等值的其他财产。在此之前，紫云住建局向马应全垫付住院医疗费500000元、护理费94000元，扣减该两项费用，于2020年3月11日向紫云苗族布依族自治县人民法院支付案件款1158902.03元，其中含执行费19732元。另查明，马应全在工作中原、被告未为其缴纳社会保险。本院认为，本案系劳务派遣单位与用工单位之间因被派遣劳动者工伤保险赔偿后责任分担而产生的纠纷。本案争议的焦点问题是原告紫云住建局向被告华文公司追偿其在马应全劳动争议纠纷案件中已支付的职工基本养老保险、基本医疗保险等各项费用应否予以支持。本案中，原、被告双方签订的《劳务外包协议书》第四条第6款约定“甲方为乙方人员缴纳单位应交的五险一金，乙方为一线人员缴纳商业险，若乙方人员工作期间及工作时间以外由于工作关系招致拆违户报复所产生的一切工伤事故，由乙方全权负责”，该约定在马应全劳动争议纠纷案件中不能作为原、被告对抗马应全不承担赔偿责任的抗辩理由，但根据《劳务派遣暂行规定》第十条第一款的规定，本案原告作为用工单位，被告作为用人单位，双方之间就被派遣员工的工伤保险责任分担自行达成补偿办法的约定对原、被告具有约束力。第三人马应全的工伤保险损失经紫云苗族布依族自治县人民法院、安顺市中级人民法院审理作出生效判决确认原、被告承担连带赔偿责任，而对于劳动者受损时雇主责任的分配，立法导向是由用人单位承担无过错责任，用工单位承担过错责任。具体到本案，原、被告双方签订的《劳务外包协议书》中约定缴纳工伤保险的义务由原告承担，而原告在用工中未按约缴纳马应全的工伤保险，同时原告作为用工单位，亦未为马应全提供必要的劳动保护，导致马应全在工作过程中遭受伤害，发生工伤事故，加之原告未为马应全缴纳工伤保险导致其无法享受工伤保险待遇，原告存在过错，应承担相应的过错责任。本院综合考虑马应全的实际用工情况、原、被告双方履行协议的内容及过错程度等因素，结合法理及审判实践，兼顾公平原则，酌情确定原告紫云住建局承担60%的责任，被告华文公司承担40%的责任。因此，对原告主张的1752902.03元，被告应给付1752902.03元×40%=701160.81元，超出部分不予支持。原告主张的资金占用费，没有法律依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款、第五十九条、第六十二条第一款第一项、第九十二条第二项，《劳务派遣暂行规定》第十条第一项之规定，判决如下：被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告紫云苗族布依族自治县住房和城乡建设局垫付的马应全工伤保险待遇损失701160.81元。驳回原告紫云苗族布依族自治县住房和城乡建设局的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费20576元，减半收取计10288元，由原告紫云苗族布依族自治县住房和城乡建设局负担6173元，由被告贵州华文建筑物拆除工程有限公司负担4115元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费20576元，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员  王晓云二〇二〇年八月十九日法官助理王菊书记员张丁勇