湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终6973号上诉人（原审原告）：欧阳淦杰，男，1982年11月9日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。上诉人（原审被告）：湖南方盛制药股份有限公司，住所地长沙市高新区麓松路789号。法定代表人：张庆华，董事长。委托诉讼代理人：赵国权，湖南启元律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄梦怡，女，1989年9月20日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。上诉人欧阳淦杰与上诉人湖南方盛制药股份有限公司（以下简称方盛公司）劳动争议一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初1298号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。欧阳淦杰上诉请求：1.判令方盛公司向欧阳淦杰支付单方面违法解除劳动合同经济赔偿金155475元、拖欠2016年3月7日至2019年7月9日周六加班工资155673元、2019年7月10日至2019年9月15日欧阳淦杰担任法人期间工资54803.25元。事实与理由：1.欧阳淦杰在2019年7月10日与公司面谈时明确表示希望在2020年1月完成限制性股权解禁后申请离职，不存在未要求回公司上班的情况。欧阳淦杰在获知将被辞退时向方盛公司提交书面赔偿函，并要求方盛公司人力资源部在三天内做出书面答复，但方盛公司直至停缴社保也未给欧阳淦杰任何答复。据此，方盛公司是未与欧阳淦杰协商即解除劳动合同，应该认定为非法解除劳动合同。2.欧阳淦杰不属于不定时工时制、计件工时制、综合工时制岗位，方盛公司未按照国家有关规定，未向劳动人事部门申请获批综合工时制即默认执行标准工时制。根据《国务院关于修改的决定》的标准工时制度，方盛公司应该确保欧阳淦杰每周两天的休息时间，但却在休息日为欧阳淦杰安排工作。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。欧阳淦杰请求判令方盛公司支付2016年3月7日至2019年7月9日的周六加班工资155673元的诉请于法有据。3.2019年7月10日至2019年9月15日期间，欧阳淦杰担任金乌黑药制药有限公司法人，方盛公司应向欧阳淦杰支付上述期间的工资54803.25元。方盛公司针对欧阳淦杰的上诉请求辩称：1.公司已足额支付欧阳淦杰2019年工资，不存在克扣工资的情况。2.欧阳淦杰系因个人原因主动提出解除劳动合同，公司依法不应支付补偿金。2019年6月27日，欧阳淦杰通过腾讯、微信等方式，向方盛公司人力资源部主动提出离职申请并明确要求按照自动离职办理手续，且自此之后未再提供任何劳动，未再出勤及上班，公司不存在违法解除劳动合同的事实。3.方盛公司已足额支付欧阳淦杰周六0.5天的加班工资，无需重复支付，且一审法院予以认可。4.欧阳淦杰日常加班未履行日常加班审批手续，不存在日常加班事实，方盛公司无需支付日常加班工资，而欧阳淦杰所提供的考勤记录未签字盖章，不符合证据的形式要件。综上，请求驳回欧阳淦杰的上诉请求。方盛公司上诉请求：不服一审判决第一、二、三项判决。1.方盛公司已足额支付欧阳淦杰2019年6月份工资。根据工资支付明细打印回单记录，方盛公司已于2019年7月16日向欧阳淦杰支付2019年6月份的工资合计10777.59元，不存在克扣工资9380.95元的情形。2.欧阳淦杰系因个人原因主动提出解除劳动合同，不属于方盛公司单方违法解除劳动合同的情形，方盛公司依法不应支付经济赔偿金和经济补偿金。3.方盛公司已经支付欧阳淦杰周六0.5天加班工资，无需重复支付。欧阳淦杰未按规定履行过任何加班审批手续，不存在日常加班事实，方盛公司无需支付日常加班工资。欧阳淦杰针对方盛公司的上诉请求辩称：1.方盛公司足额支付工资与事实不符，克扣了2019年6月9380元的工资，且在仲裁之后方盛公司对该点没有提出异议。2.方盛公司主张欧阳淦杰系主动离职与事实不符。公司的OA记录显示欧阳淦杰在公司上班至2019年7月9日。3.关于周六加班的事实，有周六会议通知和考勤可证明上班事实，且公司提供的加班工资表格是自己制作，不能证明已支付加班工资。欧阳淦杰向一审法院提出诉讼请求：一、判令方盛公司向欧阳淦杰支付克扣工资9380.95元；二、判令方盛公司向欧阳淦杰支付单方面违法解除劳动合同经济赔偿金155475元；三、判令方盛公司向欧阳淦杰支付拖欠欧阳淦杰2016年3月7日至2019年7月9日周六加班工资155673元；四、判令方盛公司向欧阳淦杰支付拖欠欧阳淦杰2016年3月7日至2019年7月9日日常加班工资54057.96元；五、判令方盛公司向欧阳淦杰支付误工费7942.5元；六、判令方盛公司向欧阳淦杰支付担任法定代表人期间劳动报酬54803.25元；七、判令方盛公司承担诉讼费用。一审法院认定事实如下：2016年3月7日，欧阳淦杰与方盛公司签订《劳动合同》一份。约定欧阳淦杰入职方盛公司工作，任职能管理岗位。欧阳淦杰入职后又升任人力资源总监助理。2017年1月起担任人力资源部副经理。2018年10月，欧阳淦杰被方盛公司外调至云南金乌黑药制药有限公司工作，被任命为云南金乌黑药制药有限公司代理总经理。月薪为17230元。2019年1月，欧阳淦杰被任命为云南金乌黑药制药有限公司总经理并担任该公司的法定代表人。在2019年3月之前，欧阳淦杰工资一直由方盛公司支付，之后由云南金乌黑药制药有限公司支付。因欧阳淦杰就个人绩效考核等问题与公司产生分歧，2019年6月27日，欧阳淦杰回长沙与方盛公司相关领导对此进行交涉。至7月初，交涉未果。欧阳淦杰曾通过微信向方盛公司相关人员作出离职的意思表示，但并未向方盛公司正式提出离职申请。2019年7月5日，方盛公司任命案外人胡志坚为云南金乌黑药制药有限公司总经理。此后，欧阳淦杰未在方盛公司正常工作。方盛公司给欧阳淦杰发放了六月份部分工资10777.59元。欧阳淦杰的社会保险交至2019年7月。此后，欧阳淦杰就双方的争议向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年12月27日作出长劳人仲案字（2019）第2628号裁决，裁决内容如下：方盛公司支付欧阳淦杰工资9380.95元；方盛公司支付欧阳淦杰经济补偿53497.5元。另查，方盛公司《考勤管理作业指引》中载明，方盛公司具体工作日期为星期一至星期六上午。具体工作时间为夏季上午8：00～12：00，下午13：30～17：30；冬季上午8：30～12：00，下午13：00～17：30。每周工作时间总计为夏季44小时，冬季43.5小时。加班必须填写《加班申请单》，以加班刷卡记录为准。根据欧阳淦杰提供的刷卡记录，欧阳淦杰在方盛公司工作期间（2016年3月7日至2018年9月30日），延时加班共计356小时。根据欧阳淦杰提交工资流水，欧阳淦杰2018年1月至2019年9月的月平均工资为7988.36元。欧阳淦杰离职前十二个月的平均应发工资为17275元。一审法院认为：劳动者的合法权益受到法律保护。对欧阳淦杰的各项诉请，一审法院分别分析认定如下：一、对于欧阳淦杰诉请方盛公司支付克扣工资9380.95元，该工资部分已由长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，方盛公司未就上述裁决提起诉讼，视为对裁决结果的认可。欧阳淦杰的该项诉请，一审法院予以支持。二、对于欧阳淦杰的诉讼请求二，一审法院认为，欧阳淦杰于2016年3月7日入职方盛公司，后接受方盛公司的派遣，于2018年10月到云南金乌黑药制药有限公司工作。前后任代理总经理、总经理职位。但欧阳淦杰一直接受方盛公司的管理，并由方盛公司发放工资至2019年3月，社保缴纳至2019年7月。方盛公司在答辩中对双方之间的劳动关系亦不持异议，应认定为欧阳淦杰与方盛公司之间存在劳动关系。2019年6月，因绩效考核问题，欧阳淦杰与方盛公司产生分歧，经欧阳淦杰交涉未果。尽管欧阳淦杰在与方盛公司相关领导的微信聊天中有过离职的意思表示，但并未正式提出离职。而方盛公司于2019年7月5日正式任命他人接替了欧阳淦杰工作。此任命行为是工作岗位的调整，并不必然导致原、方盛公司劳动合同解除的结果。但方盛公司此后并未通知欧阳淦杰回公司工作，也未给欧阳淦杰安排相关工作岗位。欧阳淦杰也未要求回公司上班。综上，应视为经方盛公司提出，双方协商一致解除了劳动合同。故方盛公司应支付欧阳淦杰经济补偿而非经济赔偿。根据相关法律规定计算，方盛公司应支付欧阳淦杰经济补偿为：17275×3.5=60462.5元。三、关于欧阳淦杰诉讼请求三，根据劳动法相关规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。由此可知，方盛公司安排欧阳淦杰每周六工作半天，并不违反法律规定。欧阳淦杰诉请方盛公司支付周末加班工资无事实和法律依据，一审法院不予支持。四、关于欧阳淦杰的第四个诉讼请求，根据欧阳淦杰提交的考勤记录，自2016年3月7日至2018年9月，欧阳淦杰延时加班时间共计356小时。方盛公司应当支付欧阳淦杰加班工资，但工资标准应按照加班对应的时间段欧阳淦杰工资标准计算。因方盛公司没有提供欧阳淦杰此时间段欧阳淦杰工资流水，欧阳淦杰只提供了2018年1月至9月底的工资流水，一审法院酌情按此九个月的平均工资作为计算欧阳淦杰加班工资的标准。故方盛公司应支付欧阳淦杰加班工资为：24516（7988.36元÷21.75÷8×356×1.5=24516元。）方盛公司辩称欧阳淦杰不存在加班事实，未提请任何加班申请手续，但方盛公司未提交相关考勤记录予以证明，一审法院不予采信。本案为劳动合同纠纷，欧阳淦杰的第五、六项诉讼请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限方盛公司自判决生效之日起十日内支付欧阳淦杰工资9380.95元；二、限方盛公司自判决生效之日起十日内支付欧阳淦杰经济补偿60462.5元；三、限方盛公司自判决生效之日起十日内支付欧阳淦杰延时加班工资24516元；四、驳回欧阳淦杰的其他诉讼请求。如果方盛公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由方盛公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、方盛公司是否应向欧阳淦杰支付单方违法解除劳动合同的经济赔偿。二、方盛公司是否拖欠欧阳淦杰工资。三、方盛公司是否应向欧阳淦杰支付周六上午加班工资。对此，本院评判如下：关于焦点一。欧阳淦杰入职方盛公司后，又经方盛公司派遣到云南乌金黑药制药有限公司工作，此期间一直接受方盛公司的管理。2019年6月，欧阳淦杰和方盛公司因绩效考核问题产生分歧且交涉未果，欧阳淦杰在微信聊天中有过离职的意思表示，但并未正式提出离职，之后双方还继续进行了沟通工作事宜，方盛公司亦继续为欧阳淦杰缴纳了社保。2019年7月5日，方盛公司任命他人接替了欧阳淦杰的工作，欧阳淦杰于2019年7月9日后开始未到公司工作，方盛公司也未给欧阳淦杰安排相关工作岗位或通知其回去上班。一审据此认定本案系经方盛公司提出，双方协商一致解除劳动合同的情形，并无不当。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条之规定，方盛公司依法应向欧阳淦杰支付经济补偿而非经济赔偿。关于焦点二。方盛公司上诉主张已足额支付欧阳淦杰2019年6月份的工资，其不存在克扣工资的行为。经查，长沙市劳动人事争议仲裁委员会已作出长劳人仲案字（2019）第2628号裁决，裁决内容如下：方盛公司支付欧阳淦杰工资9380.95元；方盛公司支付欧阳淦杰经济补偿53497.5元。方盛公司并未就上述裁决提出诉讼，视为认可方盛公司还应向欧阳淦杰支付工资9380.95元。故本院对于方盛公司的该点上诉主张不予支持。至于欧阳淦杰上诉提出方盛公司还欠付其2019年7月10日至2019年9月15日担任法定代表人期间工资54803.5元的主张，因并未经仲裁审理，本院亦依法不予支持。关于焦点三。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。方盛公司安排欧阳淦杰周六上午上班，并未违反相关法律规定。欧阳淦杰要求方盛公司支付周六上午的加班工资的主张于法无据，本院不予支持。综上所述，欧阳淦杰和方盛公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人湖南方盛制药股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年八月三日法官助理徐琳琳书记员何冰洁附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。