河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民初549号原告：张红，男，汉族，1965年5月16日生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：袁勇强，河南豫上律师事务所律师。被告：河南省建设集团有限公司，住所地：郑州市文化路81号，统一社会信用代码：91410000683172468N。法定代表人：张允春，董事长。诉讼代表人：河南省建设集团有限公司管理人。委托诉讼代理人：赵新伟，河南省建设集团有限公司管理人工作人员。被告：驻马店开发区嘉富诚置业有限公司，住所地河南省驻马店市市辖区盘龙山路与泰山路交叉口西南角45号楼一、二、三层，统一社会信用代码：91411700698739498E。法定代表人：高辉。被告：刘军粮，男，汉族，1979年2月19日出生，住河南省平舆县。被告：殷强，男，汉族，1978年2月22日出生，住河南省西平县。委托诉讼代理人：赵平，驻马店市示范区正义法律服务所法律工作者。原告张红因与被告河南省建设集团有限公司（以下简称建设集团）、驻马店开发区嘉富诚置业有限公司（以下简称嘉富诚公司）、刘军粮、殷强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告张红及其委托诉讼代理人袁勇强，被告建设集团的委托诉讼代理人赵新伟，被告刘军粮，被告殷强及其委托诉讼代理人赵平到庭参加诉讼。被告嘉富诚公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。张红向本院诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、抚养费、精神抚慰金、鉴定费各项损失共计82442.84元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年5月19日上午8点多，原告在被告工头刘军粮的带领下在驻马店市××小镇××期工地工作。原告在基坑下清理浮土，基坑塌方，将原告盖住，导致受伤。后因原告的损失原被告未达成一致，故提起本案诉讼。诉讼过程中，原告请求变更诉讼请求第1项为：依法判令被告赔偿原告医疗费14241.66元，住院期间营养费440元，住院伙食补助费1100元，交通费500元。被告建设集团辩称，一、建设集团从未参与案涉工程的承包施工，未参与分包或转包；二、建设集团与原告之间无劳务关系或雇佣关系，且建设集团也非接受劳务一方；三、本案所涉的司法鉴定程序违法；四、应根据各方的过错承担相应的责任，也即如果原告存在过错的话，其也应承担相应责任。被告刘军粮辩称，其无意见。被告殷强辩称，一、殷强在原告提供劳务的施工工地上，仅仅是受上一级负责人张权利和该施工公司的指派，作为施工班组的临时负责人，也是一位农民工、打工者，而不是原告提供劳务的接受者。该工段殷强是按照上级负责人张权利的安排，将土方工程量又发包给了本案的被告刘军粮。因此，殷强不应承担任何赔偿责任。二、本案的原告在参与施工作业活动中严重违反劳动作业程序和安全措施，应当承担相应责任。三、原告的请求项目及数额不完全符合有关规定。综上，请求法院查明事实，公正判决。原、被告围绕案件事实，提交了证据，本院组织双方进行了质证。结合双方的举证、质证及庭审意见等，本院认定事实如下：2019年5月19日上午8时许，原告张红跟随被告刘军粮在驻马店市××小镇××期工地干活，头戴安全帽，在基坑下清理浮土。在干活过程中，基坑塌方致使原告受伤。张红当即被120送往驻马店市中心医院入院治疗，入院诊断为：1、颅脑损伤：右眶内壁骨折；2、全身多发软组织损伤。张红于2019年6月2日出院，共住院14天。出院诊断为：1、轴索损伤；2、右眶内壁骨折并内直肌损伤；3、全身多发软组织损伤。出院医嘱：1、注意休息，避免剧烈运动，建议转当地医院继续治疗；2、不适随诊。张红住院期间共花费医疗费11685.86元。后，张红于2019年6月2日至6月11日在驻马店市××城区诸市乡卫生院住院进行继续治疗，共花费医疗费1775.8元。2019年8月20日，原告张红在驻马店市中心医院门诊就医花费780.5元。原告张红于2019年9月16日向驻马店市驿城区人民法院起诉，该院于2019年9月17日立案受理。该案起诉前，原告张红于2019年8月21日委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行司法鉴定。2019年9月4日，该所出具驻申正司鉴所【2019】临鉴字第1618号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张红的伤残等级为X级（十级）。2、被鉴定人张红的误工期为180天；护理期为60天，营养日为90天。被告殷强不认可原告张红的单方鉴定结果，其于2019年11月3日向驻马店市驿城区人民法院递交重新鉴定申请书，要求对原告张红的损伤伤残程度、误工期、护理期及营养期进行重新鉴定。该院委托北京龙晟交通事故司法鉴定所进行重新鉴定。2019年7月31日，本院作出（2019）豫01破申38号民事裁定，裁定受理建设集团的重整申请，同日指定建设集团破产清算组作为债务人管理人。2020年5月12日，河南省驻马店市驿城区人民法院作出（2019）豫1702民初12129号之一民事裁定，裁定将该案移送本院处理。本案审理过程中，原告张红申请变更第1项诉讼请求，因为该案移送至本院审理之前，河南省驻马店市驿城区人民法院已经委托北京龙晟交通事故司法鉴定所对原告张红的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本案庭审结束后，原告张红向本院反映一审法院称委托鉴定已无依据，已经终止鉴定，鉴定机构已经退卷，但原告目前尚未收到正式通知。鉴于本案被告建设集团已经进入破产重整程序，原告张红的医疗费等费用需要申报债权。关于鉴定是否需要重新作出，原告张红不得而知。故，关于伤残赔偿金及其与鉴定相关的诉讼权利，其暂不主张。但其不放弃主张相关权利，待鉴定结果作出或者本案结束后，其另行主张。本院另查明，1、建设集团就商住小区（西班牙小镇宗地二三期）1#-3#、5#-13#、15#-23#、25#-27#、45#楼及一期地下车库储藏室、商住小区（西班牙小镇宗地二三期）40#-43#楼及地下车库储藏室工程分别办理了编号为412801201708160201、412801201708160201的建设工程施工许可证。嘉富诚公司系涉案工地的建设单位，建设集团系涉案工地的施工单位。2020年1月3日，嘉富诚公司作为甲方，建设集团作为乙方，河南滨杭建筑工程有限公司作为丙方，就西班牙小镇三期一标段、二标段、三标段，四期一标段、二标段、三标段建筑安装工程，共同签订了一份《施工单位退场协议》，协议约定甲方于协议签订之日三日内拆除乙方项目部门头等所有带有乙方名称字样的标识标牌。2、殷强，又名殷大强。据殷强称，其是受老板的指示，将打混凝土、清基坑的工作分包给刘军粮，但老板与刘军粮从未见过面，一直都是其与刘军粮进行的口头协商，殷强与刘军粮口头协商打混凝土每平方13元，但双方并未就所干工程量进行结算。殷强庭审中称是受老板张权利的指示，张权利上面的老板是任闯旺，后在庭后询问中又称是受老板任闯旺的指示。殷强不能说明其口中的老板具体是指谁。刘军粮称其是从殷强手中承接的工程，带领一帮工人一起干，其所干工程应得的工程款由殷强向其支付。原告张红系刘军粮雇佣的工人，由刘军粮直接向其发放工资。本院认为，原告张红受雇于刘军粮，在从事清基坑工作过程中，发生事故致其受伤住院，对此刘军粮应承担赔偿责任。原告张红主张的其两次住院期间花费的医疗费14241.66元（11685.86元+1775.8元+780元），提交有住院病历、住院收费及门诊收费票据，本院予以支持。原告张红请求的住院期间营养费440元（20元/天*22天），住院伙食补助费1100元（50元/天*22天），有事实依据，本院予以支持。原告张红主张500元就诊、住院所需的交通费，在合理范围内，本院予以支持。鉴于本案重新鉴定结果尚无法确定，原告已申请变更其诉讼请求，就伤残等级鉴定、护理期、误工期、营养期相关的残疾赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、鉴定费、护理费、误工费、住院期间外的营养费暂不予主张，对其上述主张本院不再予以处理，原告张红可就相关费用另行主张。关于殷强、建设集团、嘉富诚公司应否承担责任的问题。殷强称其是受老板的指示，由其与刘军粮口头协商将涉案的清理基坑、打混凝土工程分包给刘军粮，并且按照老板的指示与刘军粮商议的工程量单价，但殷强庭审中称是受老板“张权利”的指示、询问时称是受老板“任闯旺”的指示，其亦不能提供老板的具体信息，结合双方举证、质证、庭审情况等，可以确认是殷强从建设集团处违法分包涉案工程。殷强明知其寻找的工头刘军粮不具备清基坑业务的相应安全条件及资质，仍将工程分包给刘军粮，故对于原告张红受伤产生的各项赔偿数额，其应与刘军粮承担连带赔偿责任。建设集团辩称其从未与嘉富诚公司签订过任何施工合同，并称从未进行过工程备案，其不应承担责任，本院认为，根据驻马店市住建局工程备案信息，建设集团系涉案工程的施工单位，其将工程违法分包给不具有资质的殷强，其应与殷强承担连带赔偿责任。根据建设集团提交的其与嘉富诚公司、河南滨杭建筑工程有限公司共同签订的《施工单位退场协议》内容--嘉富诚公司于协议签订之日三日内拆除建设集团项目部门头等所有带有建设集团名称字样的标识标牌等来看，如果建设集团未与嘉富诚公司签订过施工合同，从未进行过施工，则其与嘉富诚公司2020年1月3日签署《施工单位退场协议》明显不符合常理。综上，对建设集团的该辩解意见，本院不予采纳。原告张红请求被告嘉富诚公司承担责任，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘军粮于本判决生效后十日内向原告张红支付医疗费14241.66元，住院期间营养费440元，住院伙食补助费1100元，交通费500元，以上共计16281.66元；二、被告殷强在本判决第一项范围对原告张红承担连带赔偿责任；三、原告张红在本判决第一项范围内对被告河南省建设集团有限公司享有连带债权；四、驳回原告张红的其他诉讼请求。如果未按本判决如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费207元，由被告刘军粮、殷强、河南省建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘颖超审判员  邓先理审判员  刘贺锋二〇二〇年八月三日书记员  苏小东