山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0124民初462号原告：济南天源玫瑰制品开发有限公司，住所地平阴县，统一社会信用代码：91370124727586698U。法定代表人：丁正奎，董事长。委托诉讼代理人：张伟，山东鲁平律师事务所律师。被告：山东优特旅游商品营销有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码：9137010255092059X0。法定代表人：张德华，董事长。被告：靳鹏，男，1976年11月30日出生，汉族，住济南市。被告：李兆坤，男，1977年8月21日出生，汉族，住济南市。被告：王茂峰，男，1979年8月11日出生，汉族，住济南市。被告李兆坤、王茂峰共同委托诉讼代理人：黄志帅，山东瀛岱律师事务所律师。被告李兆坤、王茂峰共同委托诉讼代理人：常慧慧，山东瀛岱律师事务所律师申请执业实习人员。被告：张荣红，女，1969年11月8日出生，汉族，住济南市。被告：倪蒙，男，1986年11月29日出生，汉族，住济南市。原告天源玫瑰制品开发有限公司（以下简称天源公司）诉被告山东优特旅游商品营销有限公司（以下简称优特公司）、靳鹏、李兆坤、王茂峰、张荣红、倪蒙买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张伟、被告李兆坤和王茂峰的委托诉讼代理人黄志帅、常慧慧到庭参加诉讼，被告优特公司和张荣红经本院公告传唤、被告靳鹏和倪蒙经本院传票传唤无正理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天源公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告优特公司支付原告货款474509.70元及利息（以474509.70元为基数，自2017年8月4日至2019年8月19日按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、判决被告靳鹏对上述债务承担连带清偿责任；3、判决被告李兆坤在抽逃资金200万元范围内、被告王茂峰、张荣红、倪蒙在抽逃资金150万元范围内承担还款责任。诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告优特公司系多年的业务关系，在双方业务往来中，由于被告优特公司支付货款不及时，截止2017年8月4日共欠货款474509.70元。该公司经理靳鹏以个人名义向原告出具《还款承诺书》，承诺由他向原告支付货款。但时至今日，被告优特公司与靳鹏均没有向原告支付货款，后经催要，被告一直予以推脱。根据已生效的济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初4148号民事判决和济南市中级人民法院（2018）鲁01民终325号民事判决查明：靳鹏及王茂峰系被告优特公司的开办人，被告靳鹏出资350万元，王茂峰出资150万元，后又将上述出资抽逃。此后靳鹏将其持有的150万元股权转让给张荣红，将其持有的200万元股权转让给李兆坤。张荣红、李兆坤又将其持有的股权全部转让给张德华。王茂峰将其持有的150万元股权转让给倪蒙。因上述五人存在抽逃注册资本的行为，遂依法判决张德华在抽逃资金350万元的范围内、李兆坤在抽逃资金200万元的范围内、被告王茂峰、张荣红、倪蒙在抽逃资金150万元的范围内承担还款责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，诉求同前。被告优特公司、靳鹏、张荣红、倪蒙未有答辩。被告李兆坤、王茂峰辩称，一、原告提交的《商品购销合同书》所盖的印章并非被告优特公司签订业务合同时的公司用章，被告没有此类业务专用章。据了解，被告优特公司在签订业务时所盖的均为合同章而不是其他印章，但原告所提交的《商品购销合同书》中加盖的是“业务专用章”，与被告优特公司合同盖章不一致。二、原告提交的《商品购销合同书》是否履行不清楚，被告靳鹏以其个人名义签订的《还款承诺书》与本案无关。假如原告提交的《商品购销合同书》为真，合同约定原告给被告优特公司指定门店供货，原告保证在同一销售范围内给被告优特公司价格统一。且双方约定的结算方式为原告按照被告优特公司的订单进行供货，实行代销月结、实销实结，以每自然月为一个结算周期，但原告就该合同是否履行并未举证，被告不予认可。被告靳鹏自2011年起不再是被告优特公司的股东和法定代表人，其个人签署的材料与被告优特公司及其他被告无关，也无法核实其签署的材料是什么业务、与什么公司开展的业务。三、被告李兆坤、王茂峰作为本案被告不适格，在原告未举证被告优特公司是否有履行能力的前提下追加被告李兆坤、王茂峰为被告承担还款责任，无法律依据。被告李兆坤、王茂峰仅是历史股东，并不参与公司实际经营，其本人并未存在抽逃出资的行为。另外，法律对股东受让人与股东承担连带责任的规定仅出现在最高人民法院关于公司法解释三第十九条，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。首先，被告李兆坤自靳鹏处受让股权，根据被告优特公司现有工商档案中的材料（包括验资报告、审计报告等）显示，被告靳鹏已履行完毕全部出资义务，被告李兆坤也对被告靳鹏的出资行为尽到审慎审查义务，后期靳鹏是否存在抽逃出资行为均与被告李兆坤无关，亦不是被告李兆坤所控制的。其次，最高人民法院关于公司法解释三（2011年）第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持，其只涉及股东未履行或者未全面履行出资义务行为。而在司法解释三中，抽逃出资行为规定在第十四条“股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”，抽逃出资与股东未履行或者未全面履行出资义务并未作为同一条文规定。在未证明被告优特公司是否具备还款能力的前提下，原告无权追加被告李兆坤、王茂峰为本案被告。四、本案诉讼已超过诉讼时效，应依法驳回原告的诉讼请求。本案《商品购销合同书》中所载明的合同有效期为自2012年1月16日起至2012年12月31日止，而原告起诉时间为2020年2月24日，明显已超过法律规定的诉讼时效。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理，本院查明事实如下：2012年1月16日原告天源公司（甲方）与被告优特公司（乙方）签订《商品购销合同书》一份，约定：合同约定的产品是指甲方生产或销售的食品类玫源品牌的玫瑰产品。合作方式为一般合作：甲方给乙方指定门店供货，甲方要保证在同一销售范围内给乙方的价格统一，乙方促销活动甲方要全力跟进，甲方开展促销活动时，乙方有权利全部参与。结算方式：甲方按照乙方的订单进行供货，实行代销月结、实销实结，以每自然月为一个结算周期。合同有效期自2012年1月16日起至2012年12月31日。合同期满如双方有意继续合作，在期满后一个月双方开始协商签订新的合同。如本合同已至期，但新的合同尚未签订，为确保双方合作的延续性，本合同有效期自然顺延至新合同签订之日，最长不得超过三个月；在新的合同签署后乙方有权选择在该顺延的期限内适用新合同或原合同，如最终没有签订新协议按本协议执行。该合同落款时间为2012年1月16日，加盖了原告天源公司的公章，代表人：翟欣培，被告优特公司加盖其公司业务专用章，代表人：孔令娟。合同签订后，原告向被告开始供货至2016年9月份，并制作进货单和退货单，进货单中加盖了被告公司的仓库收发专用单，经手人：孔令娟。2017年8月4日，被告靳鹏向原告出具“还款承诺书”一份，内容为：“本人靳鹏承诺三个月内支付平阴天源公司货款（总欠款金额474509.70）至一半以上，直至正常合作或半年内结清全部欠款为止。特此承诺！承诺人：靳鹏2017.8.4”。上述货款被告优特公司、靳鹏至今未支付原告。另查明，被告优特公司成立于2010年2月2日，法定代表人为靳鹏，根据公司章程的记载，公司注册资本为1000万元人民币，首期出资时间为2010年2月1日，第二期出资时间为2012年1月30日。首期实收资本为500万元人民币，股东王茂峰出资150万元，股东靳鹏出资350万元。2010年2月1日，靳鹏、王茂峰分别将其首期出资额350万元、150万元缴存至优特公司在齐鲁银行济南西门支行开立的账号为1171914000000002292账户中。靳鹏、王茂峰首期出资的500万元实际由靳鹏向山东兆瑞建筑装饰安装有限公司借款，完成公司验资后，2010年2月4日，优特公司将1171914000000002292账户中的500万元款项分两笔转入山东兆瑞建筑装饰安装有限公司的账户中偿还了上述借款。2010年5月18日，经工商管理部门核准，优特公司的原股东靳鹏将其所持有的优特公司的认缴400万元、实缴200万元的股权转让给了李兆坤，将其认缴300万元、实缴150万元的股权转让给了张荣红。同时，靳鹏退出优特公司，并免去其法定代表人的资格。2011年5月26日，经工商管理部门核准，优特公司的股东李兆坤将其持有的优特公司的认缴400万元、实缴200万元的股权转让给了张德华，股东张荣红将其持有的优特公司认缴300万元、实缴150万元的股权转让给了张德华。2013年12月2日，经工商管理部门核准，优特公司的注册资本由1000万元减资为500万元。2014年4月18日，经工商管理部门核准，优特公司的股东王茂峰将其持有的优特公司150万元的股权转让给了倪蒙。济南市历下区人民法院所审理的济南金天意商贸有限公司起诉山东优特旅游商品营销有限公司、靳鹏买卖合同一案，经该院主持调解，双方自愿达成调解协议，并制作（2016）鲁0102民初6023号民事调解书。因优特公司、靳鹏未履行调解协议，济南金天意商贸有限公司申请强制执行，案件在执行过程中，该院作出（2016）鲁0102执2351号执行裁定，追加王茂峰、李兆坤、张荣红、倪蒙为该案的被执行人，并裁定王茂峰、张荣红、倪蒙在抽逃资金150万元的范围内、被执行人张德华在抽逃资金350万元的范围内、被执行人李兆坤在抽逃资金200万元的范围内对申请执行人济南金天意商贸有限公司承担责任及向该公司清偿债务。王茂峰、李兆坤、张荣红、张德华、倪蒙不服，提起执行异议之诉济南市历下区人民法院经审理认为，该院（2016）鲁0102执2351号执行裁定并无不当，作出（2017）鲁0102民初4148号民事判决，判决驳回王茂峰、李兆坤、张荣红、张德华、倪蒙要求撤销（2016）鲁0102执2351号执行裁定的诉讼请求。王茂峰、李兆坤、张荣红、张德华、倪蒙不服提起上诉，后经济南市中级人民法院审理，作出（2018）鲁01民终325号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2018年12月17日，在济南市历下区人民法院的主持下，被告李兆坤与济南金天意商贸有限公司达成执行和解协议，由李兆坤支付济南金天意商贸有限公司180万元。后李兆坤履行了执行和解协议，济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初6023号民事调解书执行完毕。在（2017）鲁0102民初4148号执行异议案件的审理过程中，被告优特公司、靳鹏自认靳鹏为优特公司的创始人和实际控制人。以上事实由原告提交的《商品购销合同书》一份、还款承诺书一份、进货单及退货单一宗、被告提交的济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初4148号民事判决书、济南市中级人民法院（2018）鲁01民终325号民事判决书、济南市历下区人民法院结案通知书、执行和解协议书、收款收据、银行转账汇款业务回单、当事人陈述予以证实。本院认为，原告天源公司与被告优特公司签订购销合同，被告优特公司依据该合同从原告天源公司购买产品，共计欠货款474509.70元，事实清楚，证据充分。被告优特公司、靳鹏自认靳鹏为优特公司的实际控制人，故被告靳鹏向原告天源公司出具还款承诺书的效力及于被告优特公司，并且根据原告天源公司提供的进货单和退货单，充分印证原告天源公司与被告优特公司之间购销合同已实际履行，被告优特公司欠原告天源公司货款的事实，故被告李兆坤、王茂峰主张《商品购销合同书》中的优特公司的印章不是该公司的印章及合同未实际履行、靳鹏出具还款承诺书不能及于被告优特公司的主张，与事实不符，本院不予支持。被告李兆坤、王茂峰主张被告靳鹏名下有其他持股的公司，其应就靳鹏与天源公司之间是否存在以其他公司名义与天源公司发生业务关系举证证明，因其未提交证据证明其主张，故对其该主张不予支持。现原告主张被告优特公司偿还其货款474509.70元，本院予以支持。因被告优特公司、靳鹏自认靳鹏为被告优特公司的实际控制人，现原告天源公司主张被告靳鹏对上述欠款承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款规定“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”被告靳鹏为成立优特公司向山东兆瑞建筑装饰安装有限公司借款500万，在2010年2月1日优特公司成立并完成验资后，靳鹏便于2010年2月4日将该500万元款项转入了山东兆瑞建筑装饰安装有限公司账户，用于归还了向该公司的借款，被告靳鹏的行为构成抽逃出资。该公司实缴出资500万，王茂峰作为发起人，对该500万资金的往来情况应是明知或应知的，故王茂峰与靳鹏共同构成抽逃出资。现各被告均没有提供有效证据证明靳鹏、王茂峰已在优特公司经营过程中补足了注册资本。故被告王茂峰理应在抽逃出资150万元的本息范围内对优特公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条第一款的规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”被告李兆坤、张荣红、倪蒙作为完全民事行为能力人，在受让股权时理应对公司的财务状况及股东出资情况进行详细了解和考察，而其未尽到审慎审查义务，故应对靳鹏、王茂峰抽逃出资的行为在受让股权的范围内对公司债务不能清偿的部分承担连带清偿责任。因被告李兆坤在另案债权人起诉被告优特公司、靳鹏案件中，已承担了180万元的民事责任，故被告李兆坤应在受让股权的20万元的本息范围内对被告优特公司债务不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任。被告张荣红、倪蒙分别在受让股权的150万元的本息范围内对被告优特公司债务不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任。被告李兆坤、王茂峰主张其不应作为本案被告承担民事责任，不符合法律规定，本院不予支持。被告李兆坤、王茂峰主张本案已超过诉讼时效，根据被告靳鹏出具的还款承诺书，时间为2017年8月4日，其承诺三个月内支付原告货款一半，直至正常合作或半年内结清全部欠款，其承诺还款的时间至原告起诉之日并未超过法律规定的诉讼时效，故被告李兆坤、王茂峰的该项主张，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告天源公司主张的欠款利息，因各被告未能及时偿还原告货款，给原告造成了一定的经济损失，故原告天源公司按贷款利息的标准主张经济损失，不违背法律规定，本院予以支持。关于利息的起算时间，根据被告靳鹏出具的还款承诺书，半年内结清全部欠款应是其承诺的最后还款时间，故利息起算时间应自2018年2月4日起计算，原告主张的利息计算标准，不违背法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款、第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条第一款第（五）项之规定，判决如下：一、被告山东优特旅游商品营销有限公司于本判决生效后十日内偿还原告济南天源玫瑰制品开发有限公司货款474509.70元及利息（利息以本金474509.70元为基数，自2018年2月4日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日至付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告靳鹏对本判决第一条确定的义务承担连带清偿责任。三、被告王茂峰在抽逃出资150万元的本息范围内对本判决第一条所确定的山东优特旅游商品营销有限公司付款义务的不能清偿部分承担补充赔偿责任。四、被告李兆坤在受让股权20万元的本息范围内对本判决第一条所确定的山东优特旅游商品营销有限公司付款义务的不能清偿部分承担连带补充赔偿责任。五、被告张荣红、倪蒙在受让股权150万元的本息范围内对本判决第一条所确定的山东优特旅游商品营销有限公司付款义务的不能清偿部分承担连带补充赔偿责任。如义务人未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8417.65元，减半收取4209元,申请费3270元，合计7479元，由被告山东优特旅游商品营销有限公司、靳鹏、李兆坤、王茂峰、张荣红、倪蒙负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 刘文君二〇二〇年八月三日法官助理 崔婷婷书 记 员 张姗姗