福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初2330号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人陈冬东，男，1991年2月23日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，住南安市。因涉嫌开设赌场，于2019年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人黄荣敬，福建求泰律师事务所律师。 辩护人陈东进，福建伟盛律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕2015号起诉书指控被告人陈冬东犯开设赌场罪一案，于2019年12月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年6月16日公开开庭审理了本案，南安市人民检察院指派检察员王丽青、陈玲玲出庭支持公诉，被告人陈冬东及其辩护人黄荣敬到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控，2018年10月至2019年3月间，被告人陈冬东通过上线陈某1（另案处理），在网址为“ｈｔｔｐ:／／ｇｓ.ｔｌｔｋｌ.ｃｏｍ／ｉｎｄｒｘ.ｐｈｐ／”的赌博网站内开设四级代理账户“ｗｗｗ559”,接受参赌人员李某及其本人投注参与“北京赛车”赌博，从中抽成获利，其中，接受李某的投注金额达人民币374338元，其本人投注金额人民币1872元，合计投注金额达人民币376012元。 2019年4月9日，南安市公安局治安大队接举报后在南安市抓获被告人陈冬东，并依法扣押被告人陈冬东用于网络开设赌场的两部手机。 公诉机关提供了证人证言、书证、检查笔录、辨认笔录及照片，电子证物检查工作记录、被告人的供述等证据材料，并认为被告人陈冬东的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议对被告人陈冬东在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内量刑，并处罚金。 被告人陈冬东辩解其接受李某投注金额大概为21万元。辩护人提出的辩护意见是公安机关对涉案手机的扣押程序违法，扣押被告人陈冬东的两部手机缺乏扣押笔录的制作，扣押李某的手机有且仅有扣押笔录，据此提取手机的证据不能作为本案的定案依据；犯罪数额应认定为21万多，被告人陈冬东对涉案金额21万多元认罪认罚、主观恶性较小、系初犯、偶犯、愿意缴纳罚金、家庭状况特殊，要求对其在有期徒刑一年六个月以下进行量刑处罚。 经审理查明，2018年10月至2019年3月间，被告人陈冬东通过上线陈某1（另案处理），在网址为“ｈｔｔｐ:／／ｇｓ.ｔｌｔｋｌ.ｃｏｍ／ｉｎｄｒｘ.ｐｈｐ／”的赌博网站内开设四级代理账户“ｗｗｗ559”,接受参赌人员李某等人投注参与“北京赛车”赌博，接受投注金额达人民币376012元，并从中抽成获利。 2019年4月9日，南安市公安局治安大队在南安市抓获被告人陈冬东，并依法扣押被告人陈冬东黑色苹果手机2部。2019年6月5日，向李某扣押黑色华为手机1部。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1.证人李某的证言，证实其以前名叫李陆军，并用李陆军的身份绑定支付宝和微信，后来改名李某。2018年10月，其开始赌“北京赛车”，共向上线陈冬东投注约人民币1635000元，并通过微信、支付宝结算等事实。 2.证人陈某1的证言，证实2018年10月，其在网络上找到一个赌盘，后其堂侄陈冬东要向其开个代理号，其给陈冬东开了赌博网站账号ＷＷＷ559,约定给其返水点数2.7。2018年10月至2019年4月，陈冬东的账号流水约有人民币120万元。 3.证人陈某2的证言，证实其儿子陈某1因涉嫌开始赌场罪被列为网上在逃人员，其带陈某1到公安机关投案。 4.检查证、检查笔录、证据保全决定书及证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实公安机关接到举报，到南安市进行调查，现场扣押被告人陈冬东持有的黑色苹果手机2部。2019年6月5日，公安机关扣押李某持有的黑色华为手机1部。 5.辨认笔录及照片，证实陈冬东辨认出上线陈某1；陈某1辨认出陈冬东；陈赐平辨认出陈冬东。 6.网络赌博网页截图，证实被告人陈冬东代理的赌博网站账号于2019年3月11日至2019年3月25日，共接受“阿布昌达”投注人民币216058元，接受“回眸一笑百媚生”投注人民币1872元，合计人民币217930元。该网页截图经被告人陈冬东签字确认。 7.微信转账记录、支付宝转账记录，证实从李某于2018年10月8日至2019年1月31日间，向被告人陈冬东微信转账人民币162082元；于2019年6月5日向被告人陈冬东支付宝转账人民币1000元。上述转账记录经陈冬东、李某签字确认。 8.电子数据检查工作记录，证实公安机关对被告人陈冬东被扣押的2部手机存储的内容数据进行取证，发现与本案相关的聊天记录。 9.手机微信截图，证实被告人陈冬东与微信昵称“阿布昌达”的微信聊天记录与本案相关。该截图经被告人陈冬东签字确认。 10.归案经过，证实被告人陈冬东的归案情况。 11.户籍证明，证实被告人陈冬东的身份情况。 12.被告人陈冬东的供述与辩解，证实2018年10月份至2019年4月期间，其通过上线陈某1提供的网络赌博盘，开设赌博代理账号“ｗｗｗ559”,并发展了一名账户“ＷＥＩ31799”、名称“阿布昌达”的下线会员，接受“阿布昌达”投注及本人注册的“回眸一笑百媚生”账号投注，从中抽成获利；其与上线陈某1、下线“阿布昌达”均是通过微信和支付宝结算。其在侦查阶段先供述接受“阿布昌达”投注金额约一百多万元，后翻供接受“阿布昌达”投注金额为216058元. 上述证据，经庭审质证，查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 关于被告人陈冬东的辩护人提出公安机关对涉案手机的扣押程序违法，不能作为本案的定案依据的辩护意见。经查，检查证、检查笔录、证据保全决定书及证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单等在案证据，足以认定公安机关对涉案手机进行扣押，符合法律规定，相关证据可以采信。因此，被告人陈冬东的辩护人提出的该项辩护意见不能成立，不予采纳。 认定被告人陈冬东接受他人投注金额人民币376012元的事实，有证人李某、陈某1的证言，电子数据检查工作记录，网络赌博网页截图，微信转账记录、支付宝转账记录，手机微信截图等证据相互印证，足以认定。因此，被告人陈冬东及其辩护人对公诉机关指控的犯罪数额提出的辩解及辩护意见均不能成立，不予采纳。 本院认为，被告人陈冬东为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人陈冬东归案后如实供述主要犯罪事实，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈冬东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年；并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月9日起至2022年4月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、向被告人陈冬东扣押的黑色苹果手机2部，予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理。向李某扣押的黑色华为手机1部，由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  周远红 人民陪审员  黄高级 人民陪审员  林寿辉 二〇二〇年八月三日 法官 助理  陈柳荣 书 记 员  陈巧惠 速 录 员  郑玉倩 附本案相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。