黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑07民终152号上诉人（一审原告）：刘保荣，男，1959年4月24日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省伊春市友好区。委托诉讼代理人：夏庆军，黑龙江泽瑞律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：姜自军，男，1963年12月3日出生，汉族，伊春市北华建筑安装有限责任公司法定代表人，住黑龙江省伊春市伊春区。被上诉人（一审被告）：伊春市北华建筑安装有限责任公司，住所地黑龙江省伊春市伊春区和平街。法定代表人：姜自军，该公司总经理。二被上诉人共同委托诉讼代理人：**，黑龙江仗义律师事务所律师。一审被告：本溪电力安装有限责任公司，住所地辽宁省本溪市明山区唐家路34栋1至5层，36栋4至5层1号。法定代表人：王贺平，该公司董事长。委托诉讼代理人：王泰俊，辽宁乾朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡乙娟，辽宁乾朗律师事务所律师。上诉人刘保荣因与被上诉人姜自军、伊春市北华建筑安装有限责任公司（以下简称北华公司）、一审被告本溪电力安装有限责任公司（以下简称本溪电力公司）劳务合同纠纷一案，不服黑龙江省伊春市伊美区人民法院（2018）黑0702民初1316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘保荣、被上诉人姜自军及北华公司的共同委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。一审被告本溪电力公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。刘保荣上诉请求：维持一审判决第一项，撤销第二项，改判再给付319888.5元人工费。事实和理由：1、刘保荣承包的工程人工费总造价为1013885.11元，并不是一审法院认定的693996.61元；2、案涉工程是刘保荣与姜自军个人之间达成的协议，并不是与北华公司达成承包协议，姜自军与北华公司应负连带责任；3、刘保荣未收到572899元，一审法院多计算30000元。姜自军、北华公司辩称，北华公司实际给付刘保荣人工费572899元；北华公司不认可司法鉴定报告的内容，鉴定报告认定施工图纸范围内的项目人工造价为693996.61元无事实及法律依据；鉴定报告确认施工图纸外双方存在争议项目人工费造价为319888.5元错误，双方不存在所谓的施工图纸外有争议的项目；姜自军不应成为本案承担责任的主体。本溪电力公司提交书面答辩意见述称，1、刘保荣未将本溪电力公司列为被上诉人；2、刘保荣的上诉请求及陈述的事实与理由，均没有针对本溪电力公司；3、一审判决本溪电力公司不承担连带责任正确。刘保荣向一审法院起诉请求：1、判决姜自军、北华公司、本溪电力公司给付刘保荣尚欠的人工费469163.11元，并互负连带给付责任；2、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2013年8月，案外人伊春华宇电力新能源有限公司将伊春乌伊岭阿廷河风电场（49.5MW）新建工程110KV升压站土建及电气设备安装工程交由本案本溪电力公司施工，双方签订了施工合同；2013年8月27日，案外人丹东电力建设有限公司将该工程的土建部分交由北华公司施工，双方签订了合同协议书；此后，北华公司的法定代表人姜自军与刘宝荣达成口头协议，将土建工程的小五项部分即钢筋、混凝土、模板、砌筑、抹灰交由刘保荣施工，刘保荣承包的部分自2013年9月份开始施工，至2014年11月份结束，期间自2014年至2016年间，北华公司向刘保荣共计支付各项费用计572899元。2014年11月20日，北华公司承建的工程进行了竣工验收，并于22日由北华公司与丹东电力建设有限公司就工程结算事宜签订了会议纪要，后二公司于2018年7月31日签订了土建工程结算单，确认丹东电力建设有限公司尚欠北华公司工程款1136625.99元未付，此款由案外人辽宁安宇电力建设有限公司代为支付。2018年8月6日，该公司全额向北华公司支付了该款项，至此，北华公司与发包人的工程款结算完毕。2018年8月7日，刘宝荣就北华公司拖欠其人工费事项到乌伊岭区人力资源和社会保障局进行信访，该局于2018年8月13日下达了信访事项处理意见书，告知刘保荣信访的事项无法认定，应到其他部门解决。2018年9月30日，刘保荣诉至法院，要求给付尚欠的人工费530000元，经2018年12月18日第一次开庭后，刘保荣对其完成的小五项人工费用申请了司法鉴定，黑龙**圣工程造价咨询有限公司于2019年1月25日接受本院委托后，于2019年3月7日、7月8日进行了鉴定，并于2019年9月20日出具了鉴定结论，认定刘保荣在施工图纸范围内项目人工费造价为693996.61元（含已支付部分）、图纸范围外双方存在争议项目人工费造价为319888.50元。刘保荣依据该鉴定结论，在第二次庭审中变更诉讼请求为要求给付尚欠的人工费469163.11元，承担鉴定费80000元、诉讼费9100元。一审法院认为，刘宝荣与北华公司的法定代表人姜自军就乌伊岭阿廷河风电场（49.5MW）新建110KV升压站土建工程的小五项施工达成了口头协议，该部分由刘保荣承包施工的事实存在，北华公司应当按照口头协议的约定按时足额向刘保荣支付人工费。现双方对口头协议内容存在分歧，刘保荣认为尚差500000余元未给付。北华公司认为已超额支付给刘保荣人工费，对此双方均未提供有效证据予以证明，系双方均存在一定过错。故根据司法鉴定结论应确定刘保荣承建工程人工费总造价为693996.61元，由于北华公司先期已支付了572899元，故尚应给付121097.61元；基于此数额，刘保荣的诉讼请求过高，故对于刘保荣先行垫付的鉴定费80000元，应由北华公司负担26%为20800元；关于刘保荣请求的延期付款利息，因双方未有约定，并且未提供相应证据，故不予支持。关于刘保荣要求姜自军承担付款责任的请求，因根据证据一、证据二、证据五体现，涉案工程系北华公司承建，姜自军作为公司的法人指导工程的施工及工程款的结算，履行的是职务行为，故本案的工程款不应由其个人给付，应当驳回刘保荣对其的诉讼请求。关于刘保荣要求本溪电力公司承担连带责任的请求，因本案争议的是劳务合同纠纷，与工程是否违法转包分包无关，并且北华公司就工程款事宜已与发包人结算完毕，故本溪电力公司不应承担连带给付责任，应当驳回刘保荣对该公司的诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第六十条、第六十一条、第六十二条的规定，判决：一、被告伊春市北华建筑安装有限责任公司于本判决生效后十五日内一次性给付原告刘宝荣尚差的人工费121097.61元；二、驳回原告其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘保荣提交评估公司出具的现场勘查记录一份，欲证明双方到现场勘验施工内容有图纸外工程，对该证据本院予以采信。刘保荣申请证人邓某出庭接受质询，欲证明案涉工程是姜自军个人承包，无其他证据佐证仅依据该证据不能证明待证事实，本院不予采信。刘保荣提交劳动保障监察询问笔录二页，本院对该证据的真实性予以采信；刘保荣提交盛广宇与刘保荣结算时手写图纸外工程结算单复印件一份，欲证明图纸外工程是刘保荣施工，因该结算单无盛广宇签字，本院不予采信。经本院二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，刘保荣主张案涉工程是与姜自军个人达成协议，姜自军应承担连带责任，但未提供证据证明，该主张本院不予支持。张刘保荣主张其施工部分包括挡水石头墙、围墙、消防水池等施工图纸外工程，但经庭审调查，上述工程为图纸内工程，只是施工过程中对原图纸进行了变更增项。2019年9月20日，黑龙**圣工程造价咨询有限公司出具《伊春市阿廷河风力电厂申请方（刘保荣）施工人工费司法鉴定意见书》，该鉴定意见书后附《分部分项工程量清单计价表》，该表中将上述工程作为原图纸变更增项进行了评估鉴定，其包含在施工图纸范围内项目人工费造价693996.61元中，一审法院已判决北华公司给付刘保荣该款项。刘保荣上诉请求北华公司给付的319888.5元人工费，是依据司法鉴定意见确定的双方存在争议的项目人工费造价为319888.5元主张权利的。该鉴定意见中319888.5元仅包含放炮崩坏返工项目及管理人员费用等两部分。2019年3月8日现场听证、勘验时，北华公司代表盛广宇与刘保荣对其中放炮崩坏项目返工费为7500元达成一致，并且双方在现场听证、勘验记录上签字，对该款项本院予以确认。刘保荣主张其放线人员、管理人员、技术人员、后勤人员的工资应由北华公司负担。但刘保荣未提供证据证明上述款项实际发生，并且司法鉴定对刘保荣施工工程人工费已进行鉴定，刘保荣主张该款项应由北华公司承担无事实及法律依据，本院不予支持。刘保荣主张一审法院认定刘保荣未收到572899元错误，多计算了30000元，其中部分借条不是刘保荣本人签字，但借条内容能够体现所借款项系刘保荣承包工程发生的人工费，该主张本院不予支持。综上所述，刘保荣的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省伊春市伊美区人民法院（2018）黑0702民初1316号民事判决第二项；二、变更黑龙江省伊春市伊美区人民法院（2018）黑0702民初1316号民事判决第一项为伊春市北华建筑安装有限责任公司于本判决生效后一次性给付刘保荣人工费128597.61元；三、驳回一审原告刘保荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8337元，由伊春市北华建筑安装有限责任公司负担2284元，由刘保荣负担6053元，鉴定费80000元，由伊春市北华建筑安装有限责任公司负担20800元，由刘保荣负担59200元；二审案件受理费6098元，由伊春市北华建筑安装有限责任公司1670元，由刘保荣负担4428元。本判决为终审判决。审判长  张紫微审判员  郭良富审判员  高 峰二〇二〇年八月十八日书记员  肖尊辉