广西壮族自治区资源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0329民初379号 原告（被告）：赵周良，男，1964年10月12日出生，汉族，住所地：广西资源县。 被告（原告）：资源县灿利硅锰制品有限公司，住所地：资源县中峰镇枫木村李家山工业园。 法定代表人：彭维铁，该公司董事长。 原告（被告）赵周良与被告（原告）资源县灿利硅锰制品有限公司（以下称：灿利公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月22日立案受理，依法适用简易程序审理，在审理过程中，发现案情复杂，裁定转为普通程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。上述当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）赵周良向本院提出诉讼请求及辩称：1、判决灿利公司支付赔偿金80496元（4472元×9年×2倍）；2、判决灿利公司赔偿失业保险金27000元（1500元/月×18月）；3、判决灿利公司支付劳动报酬2750元；4、判决灿利公司支付加班工资663元（221元×300%）；5、本案诉讼费由灿利公司承担。事实和理由：一、赵周良于2010年9月到灿利公司工作，先后从事炉台盖火、出炉、选渣等工作，2012年以前轮岗上班，之后改为固定岗位上班，赵周良的固定岗位为吊原材料到炉顶和选渣。劳动报酬有计件、计时二种工资形式，计件为每人每班5元/吨，计时有10元/小时、60元9小时，2013年4月以前以现金方式支付工资，之后改为银行转账支付。二、2018年11月13日，赵周良按正常上班时间到公司上班，然公司领导李科辉在未告知赵周良的情况下，安排了其亲戚接替了赵周良的岗位，赵周良当即表示反对，该班次才未被接替，但第二天，李科辉又安排其亲戚接替了赵周良的岗位，赵周良表示反对，并同意二人轮流上岗，但李科辉与其亲戚不同意，李科辉并明确表态“公司不要你了，你来干什么”，赵周良只好找公司执行董事彭维铁，但彭维铁未作任何表示，后碰到公司化验员胡梅香（彭维铁的妻子），赵周良将情况告知了胡梅香，胡梅香让赵周良等一下，她去跟彭维铁说说，过了一会，胡梅香告知赵周良“你先回去，等他们商量好了再说”，但公司一直未给赵周良任何答复，之后，经了解，公司应支付一定的经济补偿，赵周良虽找公司要求补偿，当天，公司几位领导都在场，他们说没有补偿，如果想来上班，可以另行安排，但赵周良要求签订劳动合同，而彭维铁表示不同意，因此，没有达成协议，且账也未与赵周良结算，赵周良就被公司无故辞退了。三、2010年9月-2018年11月14日，赵周良在灿利公司工作了8年2个月13天，赵周良被辞退前的12个月工资为：2570元、3085元、2990元、2410元、3280元、3145元、6050元、6930元（5550元+1380元）、5280元、5130元、5060元、4984元，另2019年9月、10月装铁和电工工资2750元，合计：53664元，平均4472元/月，再有，公司还克扣了赵周良2018年7月、9月各一个60元9小时的加班费，2018年10月加工6公分小铁2.66/吨×38元/吨=101元，合计：221元，并且赵周良在灿利公司工作期间，公司也未按规定为赵周良交纳社会保险。四、2017年3月、4月，赵周良因为救人受伤，二个月没有上班，根据《劳动法》第二十六条、第二十九条的规定，赵周良自2010年-2017年在公司上班，依法享有9个月的医疗期，并且向公司请了假，还请人代了班，也没有超过医疗期，因此，不能算自行离岗离职。 综上，为维护赵周良的合法权益，特诉诸法院，请求判如所诉。 赵周良为支持其主张及抗辩，提供了以下证据： 1、赵周良身份证（复印件），拟证明其身份信息及本案适格主体； 2、灿利公司企业信息公示报告，拟证明灿利公司的主体适格； 3、赵周良资源农村商业银行存款明细，拟证明其在灿利公司被辞退前12个月的工资收入； 4、现金支出凭单（二张复印件），拟证明灿利公司尚欠工资2750元； 5、扶增家证人证言，拟证明赵周良被灿利公司辞退的事实； 6、资劳人仲案字〔2019〕第13号仲裁决书及送达回执，拟证明诉争事项已经仲裁前置程序，且未超过起诉期间； 7、资源农村商业银行存款历史明细查询，拟证明灿利公司李科辉支付了工人工资，应为公司管理人员； 8、灿利公司员工崔某2、崔某1在资源农村商业银行存款历史明细查询，拟证明灿利公司提供的2017年工资单系伪造，该工资单不能证明赵周良在2017年系自动离职； 9、灿利公司卫生管理机构及职责牌，拟证明李科辉为灿利公司管理人员； 10、赵周良在兴安界首医院的疾病诊断证明书（复印件）、出院记录（复印件）、出院证（复印件）、门诊病历，拟证明其因双手受伤休假，因此，2017年3、4月未到公司上班； 被告（原告）灿利公司向本院提出诉讼请求及辩称：1、判决灿利公司不予赔偿赵周良失业保险金2730元；2、判决灿利公司不予支付赵周良经济补偿6475元；3、案件诉讼费由赵周良承担。事实和理由：2019年11月5日，赵周良以其被非法辞退为由，向资源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求灿利公司支付其失业保险及经济赔偿金，资源县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月5日作出：支付赵周良失业保险待遇赔偿金2730元；支付赵周良解除劳动合同经济补偿金6475元的仲裁裁决，灿利公司认为不应支付，一、灿利公司从来没有以单位名义作出辞退赵周良的书面或口头决定，不存在违法解除劳动合同的行为，赵周良是与公司同事发生争执而离开公司，故公司不应支付其经济补偿、赔偿金及失业保险金。1、赵周良为公司周边村民，工作很扎实，因此公司法定代表人对其比较看重，2018年11月初，赵周良与公司员工李科辉发生争执，便自行离岗离职，不得不说是公司的损失，且在公司领导知道后，三次打电话通知其到公司上班，但赵周良均予拒绝；2、李科辉只是公司员工，虽入股公司，但并非公司管理人员，不具有对公司员工的人事及工作安排的管理职权，赵周良自己与员工产生矛盾，误以为公司所为，没有事实依据；3、按照谁主张谁举证的原则，赵周良在仲裁过程中未提供任何公司辞退其的直接证据，应承担举证不能的法律后果，且在仲裁庭审中，当庭承认“后来老板打过我电话，说想做可以回来上班”，足以证明赵周良系自行离职，事实上，公司法定代表人曾三次打电话给赵周良，要求其回公司上班，有通话记录为凭；4、赵周良不管是与公司同事发生争执离岗，还是借机跳槽到周边公司，都属于自行离岗离职，根据劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》[（1996）354号]第20条规定，劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动解除劳动合同的，用人单位不予支付经济补偿金，国务院《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项“非因本人意愿中断就业，依法不能享受失业待遇”，也即不能获得建立在该待遇基础上的失业保险赔偿金；二、仲裁裁决适用法律错误，该裁决书在本委审理查明中载明“2018年11月13日申请人（赵周良）与被申请人（灿利公司）小股东李科辉发生争议离开被申请人单位”，这是赵周良离开公司的唯一原因，是自行离岗行为，但在本委认为中确支持其按《劳动合同法》第46条的规定，以出现第38条的情形（未交纳社会保险）为由，裁决支付经济补偿，而涉案赵周良并未以灿利公司未交纳社会保险为由离职，故此，仲裁裁决适用法律错误。三、2017年1月，赵周良以其居家期间摩托车发生意外受伤为由，于2017年2月-4月自行从公司离岗离职，该事实，赵周良在仲裁庭审中当庭表示“这几个月自己确实有什么事吧”，并且其是否受伤，并没有告知公司，也没有跟公司请过假，据此，双方之前劳动关系即自行终止。2017年5月，赵周良重新入职灿利公司，双方重新建立起劳动关系，因此，赵周良的劳动关系应从2017年5月开始计算，2017年5月之前双方的权利义务已过法律时效。 综上，赵周良因与公司员工发生争执而自行离岗，事实清楚，虽经公司领导多次挽留仍拒绝返岗，不但给公司的管理带来不便，反而以公司违反法律规定解除劳动合同为由，要求补偿，其行为有悖法律和公序良俗，损害了灿利公司的合法权益，故此，请求法院驳回赵周良的诉讼请求，判如所诉。 被告（原告）灿利公司为支持其诉请及辩称，提供了以下证据： 1、灿利公司2016年12月-2017年8月工资表（复印件）； 2、赵周良资源农村商业银行存款明细打印单（复印件7页）； 前述证据1-2，拟证明赵周良2017年2-4月没有上班，擅自离岗的事实； 3、资劳人仲案字〔2019〕第13号庭审笔录（照片打印件），拟证明灿利公司没有开除赵周良，其自认擅自离岗的事实； 4、灿利公司2016年12月-2017年8月工资报销花名册（复印件），拟证明赵周良2017年2-4月没有上班，擅自离岗的事实； 依据赵周良的申请，本院对证人的调查笔录：1、证人崔某1的证人证言，内容：赵周良离开灿利公司的时间大约在2018年9-10月，原因是公司了管理人员李科辉安排其老表（亲戚）顶替了赵周良的工作，但让赵周良离开厂的时候，其没有在场；2、证人刘某的证人证言，内容：李科辉安排了其老表接替了赵周良的工作，赵周良就离开了，公司没有召开会议宣布；3、证人崔某2的证人证言，内容：2018年冬天，具体时间记不得了，李科辉安排了其老表接替了赵周良的工作，就叫赵周良不要做了，当时也没有安排赵周良其他工作；李科辉是公司的第二负责人，负责电话通知员工上班时间、工种；其为赵周良代班2个月，工资由公司支付，赵周良受伤的事，公司领导是知道的，但没有说。 经开庭举证、质证，灿利公司对赵周良提供的证据1、2、4、6没有异议；证据3证明了赵周良有二个月没有上班；证据5的证明人与赵周良属亲戚关系；证据7不能证明李科辉代公司发工资，公司发工资的是蒋富贵；证据8不能证明赵周良没有自动离职；证据9因李科辉为公司股东，故此，在公司的卫生机构管理牌上写了其名字；证据10灿利公司不清楚，没有将相关情况告知公司，也没有请假；另证人崔某2系赵周良外甥，崔某1为赵周良外家堂弟（姻弟），其二人证实的李科辉为公司管理人员、公司开除赵周良的事实均不能采信；刘某当时没有在场，其证言没有事实依据。赵周良对灿利公司提供的证据1、2没有异议，同时也证明了赵周良在3月、4月没有工资是在医疗期间；证据3没有异议，但不能证明赵周良擅自离岗；证据4中2017年2月的工资360元应为1月的工资，因2017年1月31日受伤后，2017年2月没有上班；赵周良对崔某1、崔某2、刘某的证人证言无异议。 前述双方无异议的证据，本院予以确认，作为本案认定事实的依据，对双方有异议且涉及本案基本事实认定的证据，本院将综合全案证据内容及双方发表的质证意见，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，进行全面综合审查，在本院认为中再与评述。 综合全案证据及庭审查明，本院确认以下法律事实： 灿利公司成立于2010年8月，经营范围为硅锰、锰铁、富锰渣等生产销售，赵周良于2010年9月到灿利公司工作，双方未签订书面劳动合同，赵周良在灿利公司先后从事炉台盖火、出炉、选渣等工作，工资按计件、计量、点工计价的方式隔月发放，2013年4月以前以现金方式支付工资，之后改为银行转账支付，期间，除2019年1月21日灿利公司开具的赵周良装铁工资2600元、点工工资150元的现金支出凭单（工资单）未领取外，其余未拖欠赵周良工资，其中2017年2月灿利公司停产修炉，2017年3月、4月，赵周良未在公司上班，公司也未发放其工资。2018年11月14日，灿利公司在未提前通知赵周良，且未为其调整工作的情况下，公司管理人员李科辉另行安排员工顶替了赵周良的工作，且赵周良在灿利公司工作期间，灿利公司未为其缴纳社会保险费。赵周良2018年11月之前的12月工资为：2018年10月（5060元）、9月（5130元）、8月（5280元）、7月（5550元+1380元）、6月（公司停产）、5月（6050元）、4月（3145元）、3月（3280元）、2月（2410元）、1月（2990元）、2017年12月（3085元）、11月（2570元）、10月（3110元），另2018年9月、10月装铁及点工工资2750元，合计：51790元。 2017年1月31日，赵周良非工作时间双手受伤，在资源县人民医院行夹板固定术后，当天入住兴安界首骨伤医院，入院诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折，左桡骨远端粉碎性骨折及左尺骨茎突骨折，住院7天，出院情况为：一般情况良好，无不适主诉，双腕部肿胀减轻，有轻压痛，双手各指活动良好。 另查明，2019年11月7日，赵周良以灿利公司违法解除劳动合同为由，向资源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求赔偿失业保险金27000元；支付赔偿金79498.8元、劳动报酬2750元，资源县劳动人事争议仲裁委员会认为，灿利公司未依法为赵周良缴纳社会保险费，赵周良可以解除合同；赵周良2017年1-4月因自身原因离开灿利公司，双方的劳动关系应自2017年5月重新计算，于2019年12月5日作出资劳人仲案字﹝2019﹞第13号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人资源县灿利硅锰制品有限公司向申请人赵周良支付失业保险待遇赔偿金2730元；二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人资源县灿利硅锰制品有限公司向申请人赵周良支付解除劳动合同经济补偿金6475元；三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人资源县灿利硅锰制品有限公司向申请人赵周良支付工资2750元，双方不服，赵周良、灿利公司分别于2020年5月22日、2020年6月1日诉来本院。 本院认为，双方认可存在事实劳动关系；灿利公司尚欠赵周良加班工资2750元。本案争议焦点：一、灿利公司是否违反劳动合同法的规定解除劳动合同；二、灿利公司是否应支付赵周良赔偿金，支付多少；三、灿利公司是否应赔偿赵周良失业保险金，赔偿多少；四、灿利公司是否克扣赵周良加班工资，应支付多少。 关于焦点一，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，该规定的举证责任为用人单位对作出前述决定依据的事实承担举证责任，除此，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，因此，赵周良主张灿利公司违反劳动合同法的规定解除劳动合同，应就灿利公司违反劳动合同法的规定解除劳动合同的事实承担举证责任，赵周良提供了崔某2、崔某1、刘某的证人证言，证明灿利公司管理人员李科辉安排他人顶替了赵周良的工作，灿利公司抗辩证人与赵周良有亲戚关系，不应采信，但灿利公司未提出足以推翻的事实和理由，且证人现均为灿利公司的员工，因此，对证人证言证明灿利公司安排其他员工顶替赵周良工作的事实足以认定；灿利公司同时抗辩系赵周良与公司员工李科辉发生争吵自行离岗，真如灿利公司抗辩，那么赵周良岗位的人员安排应在赵周良离岗后，而非赵周良在岗时就安排人员顶替，且灿利公司也不能提供当时是对赵周良岗位调整的证据；再有灿利公司抗辩李科辉并非公司管理人员，但从证人证言及赵周良提供的灿利公司卫生管理机构及职责牌来看，李科辉应为灿利公司的管理人员，即使李科辉不是公司的管理人员，那么顶替赵周良岗位的员工也是经公司安排或认可，至于赵周良认可事后灿利公司电话通知其可以回公司上班，亦不能证明灿利公司当时安排他人顶替赵周良岗位是符合双方约定或相关法律规定的，因此，在灿利公司不能证明赵周良自行解除劳动合同的前提下，足以认定灿利公司违反了劳动合同法的规定解除了与赵周良的劳动合同。 关于焦点二，赵周良主张其工作年限自2010年9月起算，灿利公司主张赵周良在2017年2-4月自行离岗，应从2017年5月起算，双方对2017年3-4月赵周良未在灿利公司上班的事实认可，但赵周良认为其因上班途中救人受伤，需住院治疗，故未上班，且将受伤的情况告知了公司，公司同意其休假，为此，赵周良提供了2017年1月31日-2017年2月7日兴安界首骨伤医院的入、出院证及出院后的门诊病历，从赵周良提供的医院证明来看，其在2017年1月31日受伤的事实可以认定，但无法证实需要休息休假的具体时间，且赵周良向公司请假并得到同意的事实，亦没有提供证据证明，同时公司也不认可，因此，赵周良在2017年3-4月未上班，应认定其自行解除了与灿利公司的劳动合同，故此，灿利公司违反劳动合同法的规定解除劳动合同支付赵周良赔偿金的年限应自2017年5月起算。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”，据此，赵周良的工作年限2017年5月-2018年11月，共计23个月，应支付其赔偿金为551790元÷12月（12个月平均工资）×2（个月）×2（倍）=17263.33元，赵周良超出部分的诉请本院不予支持。其中装铁及点工工资2750元，开票时间为2019年1月21日，而该时间赵周良已不在灿利公司工作，而灿利公司没有证明该装铁及点工工资发生的具体时间，故按赵周良主张，计入合同解除前的12月工资总额。灿利公司违反劳动合同法的规定解除劳动合同，应支付赵周良赔偿金，而非赵周良以灿利公司未为其缴纳社会保险费解除合同，故灿利公司不予支付赵周良经济补偿金6475元的请求，本院予以支持。 关于焦点三，《中华人民共和国劳动法》第七十二条“…用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”，因此，用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费，赵周良在灿利公司工作期间，灿利公司未为其缴纳社会保险费，导致赵周良失业期间不能领取失业保险金，灿利公司应予赔偿，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，劳动者因无法享受社会保险待遇请求赔偿的条件应满足（1）用人单位未为其办理社会保险手续；（2）社会保险经办机构不能补办手续，而赵周良未提供社会保险经办机构不能补办的证据，因此，其请求赔偿失业保险金的诉请，证据不足，本院不予支持，同时亦支持了灿利公司不予支付失业保险金2730元的诉请。 关于焦点四，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，赵周良应当就2018年7月、9月各一个60元9小时的加班费及2018年10月加工6公分小铁2.66/吨×38元/吨=101元的加班事实的存在承担举证责任，但赵周良未就加班事实的存在提供证据，同时根据赵周良陈述及证人证言，灿利公司点工及装铁的工资是开票后到财务领取，故此，赵周良如有加班，应当可以提供票据，但赵周良没有提供，也未提供灿利公司掌握加班事实存在的证据，故此，赵周良的该诉请，证据不足，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（原告）资源县灿利硅锰制品有限公司支付原告（被告）赵周良赔偿金17263.33元； 二、被告（原告）资源县灿利硅锰制品有限公司支付原告（被告）赵周良工资2750元； 三、被告（原告）资源县灿利硅锰制品有限公司不予支付原告（被告）赵周良经济补偿6475元； 四、驳回原告（被告）赵周良的其他诉讼请求。 本案受理费20元，由原告（被告）赵周良，被告（原告）资源县灿利硅锰制品有限公司各负担10元。 上述债务，义务人应于本案判决书生效之日起十五日内履行完毕。逾期，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时预交上诉受理费20元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林市农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。上诉人在递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  谢惠勋 人民陪审员  钱开顺 人民陪审员  曾令有 二〇二〇年八月二十五日 书 记 员  宋 丽 相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。