浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终2484号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司金华中心支公司，住所地：浙江省金华市金东区政和街33号金源大厦1幢101-117室、201-207室、301-308室。负责人：王斌华，总经理。委托诉讼代理人：洪丹华，男。被上诉人（原审原告）：鲍伦艳，女，1976年12月8日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。委托诉讼代理人：王磊，男，系鲍伦艳同事。被上诉人（原审被告）：张勇献，男，1983年5月28日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。委托诉讼代理人：董正鸿。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司金华中心支公司（以下简称太平洋财险金华公司）因与被上诉人鲍伦艳、张勇献机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2020）浙0702民初2205号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险金华公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、一、二审诉讼费用由鲍伦艳承担。事实与理由：鲍伦艳被评定为十级伤残不合理。一审庭审中，其对金华天鉴司法鉴定所【2020】临鉴字第0031号《法医临床鉴定意见书》关于十级伤残的结论不予认可，该份鉴定报告结论中，双侧肘关节活动度测量：左侧：伸屈0-150?，右侧：伸屈10-110?，经测算，右肘关节活动度丧失25%，构成十级伤残；但实际上，鲍伦艳根本未丧失肘关节活动度，虽然内固定在位，但其实际活动度与健侧无异（提供鲍伦艳手持证件及判决书照片，与鉴定报告内容严重不符，该照片活动度足以推翻一审鉴定结论）。故根据新证据，恳请二审法院依法改判或重新鉴定。综上，请求二审法院依法支持其上诉请求。鲍伦艳答辩称，一审法院委托金华天鉴司法鉴定所作出的鉴定意见书程序合法，鉴定结论正确。太平洋财险金华公司提交的鲍伦艳手持证件及判决书照片并没有反映出肘关节的状态，既没有屈伸的角度测量也没有证明活动度的丧失程度，故认为太平洋财险金华公司是仅凭主观臆断猜测认为鉴定结论有误的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。张勇献答辩称，其对于鲍伦艳是否构成伤残不作评价，由法院依法审核。鲍伦艳向一审法院起诉请求：1、判令张勇献支付鲍伦艳医疗费42552.84元、住院伙食补助费870元、交通费580元、残疾赔偿金91680元、被抚养人生活费29471元、护理费9000元、营养费5400元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费1900元、误工费15070.8元，共计201524.64元；2、太平洋财险金华公司在交强险及商业险范围内对以上项目进行赔付；3、本案诉讼费由太平洋财险金华公司、张勇献承担。一审法院认定事实：2019年6月25日16时许，张勇献驾驶浙Ｇ2××××号小型越野客车沿金华市婺城区八一南街由北往南行驶，车辆行驶至八一南街与宾虹路交叉口向右转弯时，与同向鲍伦艳驾驶的电动自行车发生碰撞，造成鲍伦艳受伤，两车损坏的道路交通事故。该事故经金华市公安局交通警察支队直属一大队作出《道路交通事故认定书》，认定张勇献负事故全部责任，鲍伦艳无事故责任。事故发生后，鲍伦艳被送至金华市中医医院救治，住院29天，花去医疗费42252.84元。2020年3月20日，经鲍伦艳委托，金华天鉴司法鉴定所作出金华天鉴司鉴所［2020］临鉴字第0031号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人鲍伦艳因道路交通事故致右肘损伤后，目前遗留右肘关节功能丧失达25%（未达50%），构成十级伤残。2、被鉴定人鲍伦艳的误工期120日、护理期60日，营养期90日。鲍伦艳为此次鉴定花去鉴定费1900元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。交警部门对本起道路交通事故作出的责任认定准确，该院予以采纳。太平洋财险金华公司、张勇献辩称，鲍伦艳伤势较轻，不会影响以后的生活，无需向鲍伦艳赔付被抚养人生活费。该院认为，鲍伦艳的伤势经鉴定已构成十级伤残，且太平洋财险金华公司、张勇献未提供相应的证据证明其主张，故对于该抗辩意见，该院不予采信。太平洋财险金华公司辩称，对鲍伦艳的伤势构成十级伤残的鉴定结论不予认可，该院认为，鲍伦艳向该院申请鉴定，该院经公开摇号确定鉴定机构，太平洋财险金华公司未对鉴定机构提出异议，未申请鉴定人出庭作证，亦未提供证据证明伤残鉴定的不合理性，故对于该抗辩意见，该院不予采信。太平洋财险金华公司主张张勇献在驾驶证已计满12分的情况下驾驶机动车，属于无证驾驶，保险人可以拒赔，该院认为，本案中，虽然张勇献的驾驶证已计满12分，但证件未被交通管理部门扣留，仍然持有合法的驾驶证，不属于无证驾驶的情形，且太平洋财险金华公司、张勇献均认可涉案车辆的投保不是张勇献亲自办理，而是由他人代办的，太平洋财险金华公司未对张勇献明确说明免责条款，太平洋财险金华公司的拒赔理由不成立，因此，对太平洋财险金华公司的抗辩意见不予采纳。鲍伦艳因本案事故构成十级伤残，其诉请要求张勇献赔偿精神损害抚慰金5000元，不尽合理，该院依法予以调整。综上，鲍伦艳在本次事故中的损失为：医疗费42252.84元、交通费580元（29日*20元/日）、住院伙食补助费870元（29日*30元/日）、营养费5400元（90日*60元/日）、护理费9000元（60日*150元/日）、误工费15070.8元（120*125.59元/日）、残疾赔偿金（包含被抚养人生活费26523.9元）118203.9元（45840元*20年*0.1+26523.9元）、鉴定费1900元及精神损害抚慰金3000元，共计196277.54元。基于张勇献在该事故中负全部事故责任，故对超出交强险医疗费项下限额部分38522.84元，酌定由张勇献承担8%的赔偿责任即3081.83元。该院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、太平洋财险金华公司于判决生效之日起十日内赔付鲍伦艳各项经济损失191295.71元。二、张勇献于判决生效之日起十日内赔付鲍伦艳经济损失3081.83元。三、驳回鲍伦艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费704元（减半收取，鲍伦艳已预交），由张勇献负担，鉴定费1900元由张勇献负担。二审中，太平洋财险金华公司向本院提供证据鲍伦艳本人持有判决书、身份证、银行卡的正面照影印件一张，证明鲍伦艳的损伤后果与鉴定报告内容严重不符，从该照片中看出鲍伦艳的右肘关节活动度足以推翻一审鉴定结论。鲍伦艳质证认为：对真实性没有异议，对合法性和关联性有异议。以上证据取得的方式不合法，也没有办法证明一审鉴定结论有误，不能达到其证明目的。张勇献质证认为：对证据的三性不清楚，其不是专业人员，对鲍伦艳是否能够构成伤残不作评价。本院认为，以上证据系一张静态的影印件，不能全面判断鲍伦艳的右肘关节活动度，本院不予采信。本院经审理认定的事实和原审法院认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点是鲍伦艳的损伤是否构成十级伤残。经审查，一审法院根据鲍伦艳的申请依职权委托金华天鉴司法鉴定所对鲍伦艳的伤残等级进行了鉴定并出具了司法鉴定意见。该鉴定程序合法，鉴定机构以及鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定结论依据充分，故案涉鉴定意见不存在不能作为证据使用的情形，且太平洋财险金华公司亦未向一审法院提出重新鉴定的申请。因此，一审法院采纳金华天鉴司法鉴定所关于鲍伦艳的损伤构成十级伤残的鉴定意见，有相应的事实和法律依据。二审期间，太平洋财险金华公司提供的鲍伦艳本人手持判决书、身份证、银行卡的正面照影印件不足以推翻金华天鉴司法鉴定所的鉴定结论。综上所述，太平洋财险金华公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费991元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司金华中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 楼淑馨审 判 员 徐肖闻审 判 员 张燕燕二〇二〇年八月二十一日代书记员 吴双双