上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初1011号原告：上海罡岐实业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：林洪美，执行董事。委托诉讼代理人：朱腾，上海赢火虫律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟鹏飞，上海赢火虫律师事务所实习律师。被告：常州中太钰龙建设工程有限公司，住所地江苏省常州市。法定代表人：刘磊，总经理。委托诉讼代理人：刘清廷，男。被告：李福才，男，1964年5月6日生，汉族，住江苏省句容市。第三人：林金注，男，1962年10月27日生，汉，住福建省莆田市秀屿区东峤镇霞东村新后门75号。原告上海罡岐实业有限公司诉被告常州中太钰龙建设工程有限公司(以下简称中太公司)、李福才买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月8日受理后，依法适用简易程序于2020年6月28日公开开庭进行了审理。审理中，经原告申请，本院依法追加林金注作为本案第三人参加诉讼，并于2020年8月21日第二次公开开庭审理。原告的法定代表人林洪美、委托诉讼代理人朱腾、钟鹏飞，被告中太公司的委托诉讼代理人刘清廷，被告李福才两次到庭参加诉讼，第三人林金注到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告上海罡岐实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告中太公司向原告支某木料货款本金1,052,177元；2、被告中太公司向原告支某逾期付款违约金(以789,132.75元为基数，自2018年8月21日起算至实际清偿日止，以263,044.25元为基数，自2019年5月23日起算至实际清偿日止，均按日千分之一计算)；3、被告中太公司承担原告为聘请律师支出的费用5,000元；4、被告李福才对上述三项债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告中太公司因“丰县财富广场和丰县欢口镇祥和嘉(佳)苑工程”项目需要，于2018年5月11日与原告签订《木材胶合板买卖合同》两份，向原告采购木材、胶合板。合同签订后，原告向被告供应了货物，合计1,052,177元。2019年5月22日，原告与被告中太公司、被告李福才签订《确认书》，确认截止到该日，中太公司结欠货款本金1,052,177元及相应违约金，被告李福才自愿为被告中太公司的上述债务提供连带担保责任。但直至起诉当日，两被告仍未向原告支某相关货款，为维护原告的合法权益，并追究被告逾期付款的违约责任，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告中太公司辩称：被告中太公司未签过任何合同，李朝林也不是被告中太公司的员工。被告中太公司没有参与过丰县财富广场项目，虽然参与过祥和嘉苑项目，但早就退出了，项目施工也已经停止，有和政府交接的手续及和甲方的聊天记录为证。原告虽授予被告李福才的合同项目章，但已经废除，还两次登报还发出声明。公司对于项目负责人项目章管理条例，清场通知函说明已经退出这个项目。确认书不是中太公司人员签订的，对具体金额不予认可。原告提供的材料、票据包括送货单等，中太公司一概不知。被告李福才辩称：其和被告中太公司欠原告的钱是事实，但原告起诉的主体有问题，祥和嘉苑项目收到了五六十万的货，丰县财富广场没有收到货，剩下的货物是送到案外人中晨贝隆路桥建筑江苏有限公司南京分公司(以下简称中晨贝隆公司)的阳光豪庭项目，总计一百多万元的货，政府付了五万多元，李福才共计付了十三、四万，还欠九十多万元，以打给林金注的两张条子、一张确认单为准，因工程尚未完工，还没结算，审计还没出来，对单价不认可。被告李福才挂靠在被告中太公司下干活，被告中太公司一分钱不投，只是以其名义对外，同时委托李福才处理具体事务，项目都是李福才投资的。被告中太公司在2017年委托李福才处理祥和嘉苑的事物，之后委托了徐向军，后来因为徐向军跑了，又委托李福才至今。被告李福才是和林金注签的合同，也打了条子给林金注，林金注承诺把账做到政府，就不问被告李福才要钱，现在政府已经做账，故不需要再付钱了。对违约金、律师费不认可，不同意承担连带责任，签字只是证明人。第三人林金注述称：第三人与原告法定代表人是老乡关系，合作一起向被告中太公司供货，有一份合同是第三人签的，有一份合同是林洪美签的，第三人负责去讨钱。一共送了8车货，价值共计100多万元。第三人经常去找李福才催债，但是没有收到钱。最后跟李福才对账，再借100,000元给其去审计，后来李福才安排丰县欢口农村综合服务有限公司给过第三人两笔钱即15,000元，36,000元，这两笔钱第三人也不知是什么钱，因为李福才把钱都混起来了。李福才准备把欠第三人的钱和木材款全部转给政府，但是政府没有接受。经审理查明：2017年9月30日，被告中太公司与李福才签订《承包经营责任书》一份，约定被告李福才自愿承包徐州市丰县欢口镇祥和嘉苑项目，由李福才独立经营，自行核算，自负盈亏，工程所有的相关业务由李福才自行负责；李福才按照工程总造价的1%计算上交管理费。同日，被告中太公司向被告李福才出具授权委托书一份，授权李福才作为祥和嘉苑小区项目合同代理人，其权限是：业务洽谈，组织设计，经济核算，并全权处理该项目的组织管理和竣工等一切业务，授权至承建和签约的工程全部竣工，工程款全部结算完毕为止。同日，被告中太公司向被告李福才出具任命书一份，任命李福才为江苏省丰县欢口镇祥和嘉苑小区负责人，并授予负责人祥和嘉苑项目部公章一枚。被告李福才出具不可撤销承诺书一份，承诺对外债务由李福才负责，若造成被第三方追索的，李福才赔偿中太公司损失并支某违约金。2018年5月11日，被告李福才持被告中太公司的公章，与原告签订两份《木材胶合板买卖合同》，约定中太公司分别因欢口镇和丰县财富广场及丰县欢口镇祥和佳(嘉)苑工程施工向原告购买木方、木料、胶合板等材料。木材每立方米2,100元，胶合板58元每张。签收人员指定为李朝林。送货至欢口祥和嘉苑的建到四层付全款的75%，送货到丰县财富广场的，盖到四层付75%。送到祥和嘉苑工地的，若两个月内工程未建到四层，总货款的75%照常在两个月内支某，余款在封顶后十五天内全部结清余款。不按时供货，应承担供货价值的每日千分之一的违约金；未按合同延时付款，甲方有权利不供应材料，乙方应承担甲方所供的总货额的每日千分之一人民币的违约责任，并在十五日内无条件付清全部货款和违约金。合同签订后，原告分别于2018年5月20日供应木方197,169元、胶合板162,400元，由李朝林和李福才在单号为XXXXXXX及XXXXXXX的物资销售合同清单上签字确认，于2018年5月23日供应胶合板162,400元，李福才和李朝林在单号XXXXXXX的物资销售合同清单上签字确认。2018年6月13日，原告与中晨贝隆公司签订《木材胶合板买卖合同》，约定：因沛县张寨阳光豪庭项目，原告向中晨贝隆公司供应木材、胶合板。木材每立方米2,100元，胶合板62元每张，签收人员指定为李福才。不按时供货，应承担供货价值的每日千分之一的违约金；未按合同延时付款，甲方有权利不供应材料，乙方应承担甲方所供的总货额的每日千分之一人民币的违约责任，并在十五日内无条件付清全部货款和违约金。合同签订后，原告分别于2018年6月18日供应256,424元、2018年6月20日供应273,784元，由李福才在单号为XXXXXXX及XXXXXXX的物资销售合同清单上签字确认。后又由李福才在上面书写了“此票作废”字样。2018年8月29日，被告中太公司与被告李福才签订《协议》一份，约定由于被告李福才挂靠中太公司承建祥和嘉苑小区项目，业主没有按合同支某工程款，在2018年8月30日，欢口镇政府要求清理现场，现场还多三十多吨钢筋，废钢筋归乙方自己亏本处理，此三十吨废锈钢筋以后结账和亏本与中太公司无关，由李福才自行解决，现场处理的废钢筋款由李福才支某当时欠付的费用，多余的算给中太公司支某管理费。2019年5月22日，被告李福才持被告中太公司项目部章盖章出具确认书一份，确认截至该日，被告中太公司尚欠原告1,052,177元，被告李福才在担保人一栏签字。2019年12月17日、2020年1月23日，丰县欢口农村综合服务有限公司分别支某第三人林金注36,000元、15,000元，备注为工资。2020年3月19日，被告中太公司通过报纸登报声明一份：经中太公司研究决定，2017年12月3日起，李福才处祥和嘉苑项目部专用章作废。作废的项目部专用章不能对外签订任何施工协议，未经公司审核所有协议公司不认可，属个人行为。所有法律及经济责任由李福才个人承担，与中太公司无关。审理中，被告李福才自认与林金注存在借款关系。以上事实，由《承包经营责任书》、授权书、任命书、不可撤销承诺书、《木材胶合板买卖合同》、物资销售合同清单、确认书、登报声明及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。审理中，原告还向本院提交了两份编号分别为XXXXXXX、XXXXXXX的物资销售合同清单，单价、数量、总价等信息与单号为XXXXXXX及XXXXXXX的两份物资销售合同清单。原告自述该处送货对应的是与中太公司的合同，系依据李福才的要求送至阳光豪庭项目，系情谊行为，故在XXXXXXX及XXXXXXX的两份物资销售合同清单上均由李福才载明此票作废字样。而被告李福才认为还是应该分开两个公司结算，不能由原告一并起诉。本院认为：被告中太公司允许被告李福才挂靠经营，对其授权及任命，故李福才有权代表被告在授权范围内从事法律行为。虽然被告中太公司认为其出具了公告，并在报纸上登报声明作废祥和嘉苑项目部专用章，但公告与声明均系其自行出具，且不具有溯及既往的效力，故不能对李福才已经签订合同的效力产生影响，李福才得到中太公司授权，且以中太公司名义与原告签订相应的合同，应对中太公司产生拘束力。原告起诉的金额中，有部分货物对应的合同相对方为中晨贝隆公司，该公司合同项下的货物亦送至阳光豪庭项目下，故该部分款项不应由中太公司承担责任，在李福才出具的确认书中，应扣除中晨贝隆公司项下货款，余款即送货给中太公司的521,969元才是中太公司应承担责任的范围。对被告李福才抗辩称的案外人支某的款项应予扣除的意见，因李福才自认与第三人林金注之间存在其他法律关系，且付款备注亦非木材款，加之第三人也未将款项交付原告，故对被告李福才的该项抗辩意见，本院不予采纳。被告中太公司逾期付款，原告有权主张违约金，因对货款总额进行调整，故对违约金的计算基数亦做相应调整，即以521,969元的75%自2018年8月20日起算，以521,969元的25%自被告李福才确认次日开始起算，对其计算标准，本院酌情调整为按照日万分之五计算。对于原告起诉的律师费损失，因无合同约定且未提交支某凭证，本院不予支持。被告李福才承诺承担担保责任，应承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，判决如下：一、被告常州中太钰龙建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海罡岐实业有限公司货款521,969元；二、被告常州中太钰龙建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海罡岐实业有限公司逾期付款违约金(以391,476.75元为基数，自2018年8月20日起算至实际清偿日止，以130,492.25元为基数，自2019年5月23日至实际清偿日止，均按日万分之五计算)；三、被告李福才对被告常州中太钰龙建设工程有限公司上述第一、二项债务的履行承担连带清偿责任；四、驳回原告上海罡岐实业有限公司其余诉讼请求。如果被告常州中太钰龙建设工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支某迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,114元，减半收取9,057元，公告费260元，合计诉讼费9,317元，由原告上海罡岐实业有限公司负担4,022元(已付),由被告常州中太钰龙建设工程有限公司、李福才负担5,295(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 何积华二〇二〇年八月二十六日法官助理 沈 韵书 记 员 沈 韵附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。