湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终414号原公诉机关：湖南省**瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）：唐某甲，绰号“尿当”，男，1982年3月4日出生于湖南省**瑶族自治县，瑶族，高中文化，农民。2013年11月8日因犯敲诈勒索罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑两年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月29日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年12月5日被执行逮捕，现羁押于**瑶族自治县看守所。原审被告人：钟某甲，绰号“拜子”，男，1985年6月18日出生于湖南省**瑶族自治县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月5日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年11月18日被执行逮捕，现羁押于**瑶族自治县看守所。原审被告人：成某甲，绰号“外姐”，男，1962年2月10日出生于湖南省**瑶族自治县，汉族，小学文化，农民。因吸毒被公安机关行政处罚两次，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月25日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年11月7日被执行逮捕，现羁押于永州市特殊人群收治中心。原审被告人：唐某乙，绰号“癫子”，男，1972年1月16日出生于湖南省**瑶族自治县，瑶族，专科文化，无业。因吸毒被公安机关行政处罚两次，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月22日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年11月28日被执行逮捕，现羁押于**瑶族自治县看守所。湖南省**瑶族自治县人民法院审理湖南省**瑶族自治县人民检察院指控的原审被告人唐某甲、钟某甲、成某甲、唐某乙犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年六月二十八日作出（2020）湘1129刑初21号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某甲不服，向本院提出上诉。本院于2020年8月5日收到一审法院移送的案卷材料，并于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2019年4月的一天，被告人唐某甲在**瑶族自治县沱江镇上刘家塘村口，贩卖3克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给被告人唐某乙，唐某乙支付现金1800元人民币给唐某甲。2019年8月16日下午，被告人唐某甲与费某乙、伍某丙（二人另案处理）一起驾车到蓝山县找人购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。三人到蓝山后，经费某乙联系介绍，唐某甲以240元人民币1克的价格向陈某丙（绰号“妹仔”）购买甲基苯丙胺60克。2019年8月20日，被告人唐某甲在**瑶族自治县沱江镇钟某甲家中，贩卖1克甲基苯丙胺给费某乙，费某乙通过微信转账付款300元人民币给唐某甲。2019年10月20日，被告人唐某甲在**瑶族自治县沱江镇上刘家塘村口，贩卖3小包（约0.2克1包）甲基苯丙胺给钟某甲，钟某甲通过微信转账付款500元人民币给唐某甲。2019年10月20日，被告人钟某甲在**瑶族自治县沱江镇职业中学门口将其在**瑶族自治县沱江镇上刘家塘村向唐某甲购买的3小包甲基苯丙胺中的其中1小包（约0.2克）卖给成某甲，成某甲通过支付宝转账300元人民币给钟某甲；2019年10月21日钟某甲在成某甲家中将其向唐某甲购买的3小包甲基苯丙胺中的其中1小包（约0.2克）卖给成某甲，成某甲支付现金200元人民币给钟某甲；钟某甲从中获利约166元人民币。2019年10月20日20时许，被告人成某甲在其位于**瑶族自治县涔天河镇***村的家中，将其向钟某甲购买的1小包（约0.2克）甲基苯丙胺转卖给吸毒人员陈某葵，陈某葵通过支付宝转账300元人民币到成某甲使用的1827****282支付宝账户上；2019年10月21日上午，陈某葵继续向成某甲购买毒品吸食，并通过支付宝转账300元人民币到成某甲使用的1827****282支付宝账户，成某甲将其向钟某甲购买的1小包（约0.2克）甲基苯丙胺转卖给陈某葵。2019年10月20日，被告人唐某乙在**瑶族自治县沱江镇豸山路加油站水运局路段，将其于2019年4月向唐某甲购买的3克甲基苯丙胺中剩余的1小包甲基苯丙胺以300元人民币的价格转卖给唐某葵，唐某葵通过微信支付毒资给唐某乙。因吸毒，2019年11月26日，被告人唐某甲在广东省中山市横栏镇三沙村接庆十三街出租屋内被中山市公安局抓获归案，并对其作出行政拘留十五日的处罚（执行期限为2019年11月27日至2019年12月12日）。2019年10月31日，被告人钟某甲因吸毒被公安机关抓获，并处以行政拘留十五日；2019年10月22日，被告人成某甲因吸毒在**瑶族自治县涔天河镇***村被公安机关抓获，并处行政拘留十五日。2019年11月21日，被告人唐某乙因吸毒在沱江镇冯乘路其家中被公安机关抓获。另查明，2013年11月8日，被告人唐某甲因犯敲诈勒索罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑两年六个月，刑期从2013年7月9日起至2016年1月8日止。原判认定上述事实的证据有：一、书证（一）唐某甲的手机支付宝、微信交易记录；（二）成某甲支付宝转账记录；（三）唐某葵的手机微信截图；（四）抓获经过；（五）钟某甲、成某甲、陈某葵、唐某甲吸毒行政处罚材料；（六）唐某葵尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书、公安行政处罚决定书；（七）户籍资料；（八）广东省广州市番禺区人民法院（2013）穗番法刑初字第1300号刑事判决书。二、现场勘验笔录、现场图、照片；辨认笔录。三、证人费某乙、伍某丙、陈某丙、陈某葵、唐某葵的证言。四、被告人唐某甲、钟某甲、成某甲、唐某乙供述与辩解。五、视听资料。原判认为：被告人唐某甲多次贩卖甲基苯丙胺共计63克，被告人钟某甲两次贩卖甲基苯丙胺共计0.4克，被告人成某甲两次贩卖甲基苯丙胺共计0.4克，被告人唐某乙贩卖甲基苯丙胺0.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人唐某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年之内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当依法从重处罚。被告人钟某甲、成某甲、唐某乙到案后，如实供述自己的基本犯罪事实，有坦白情节，认罪认罚，依法可以从轻处罚。对被告人唐某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（二）项、第七款，第四十五条，第四十七条、第五十二条、第五十三条，第六十五条之规定，对被告人钟某甲、成某甲、唐某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第四十五条，第四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收其个人所有财产人民币五万元；二、被告人钟某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；三、被告人成某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；四、被告人唐某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。宣判后，原审被告人唐某甲不服，以其购买的60克冰毒是自己吸食的，没有贩卖毒品给唐某乙、钟某甲，一审量刑过重为由，向本院提起上诉。请求二审法院重新审理。经审理查明：2019年8月16日下午，被告人唐某甲与费某乙、伍某丙（二人另案处理）一起驾车到蓝山县找人购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。三人到蓝山后，经费某乙联系介绍，唐某甲以240元人民币1克的价格向陈某丙（绰号“妹仔”）购买甲基苯丙胺60克。2019年8月20日，被告人唐某甲在**瑶族自治县沱江镇钟某甲家中，贩卖1克甲基苯丙胺给费某乙，费某乙通过微信转账付款300元人民币给唐某甲。2019年10月20日，被告人唐某甲在**瑶族自治县沱江镇上刘家塘村口，贩卖3小包（约0.2克1包）甲基苯丙胺给钟某甲，钟某甲通过微信转账付款500元人民币给唐某甲。2019年10月20日，被告人钟某甲在**瑶族自治县沱江镇职业中学门口将其在**瑶族自治县沱江镇上刘家塘村向唐某甲购买的3小包甲基苯丙胺中的其中1小包（约0.2克）卖给成某甲，成某甲通过支付宝转账300元人民币给钟某甲；2019年10月21日钟某甲在成某甲家中将其向唐某甲购买的3小包甲基苯丙胺中的其中1小包（约0.2克）卖给成某甲，成某甲支付现金200元人民币给钟某甲；钟某甲从中获利约166元人民币。2019年10月20日20时许，被告人成某甲在其位于**瑶族自治县涔天河镇***村的家中，将其向钟某甲购买的1小包（约0.2克）甲基苯丙胺转卖给吸毒人员陈某葵，陈某葵通过支付宝转账300元人民币到成某甲使用的1827****282支付宝账户上；2019年10月21日上午，陈某葵继续向成某甲购买毒品吸食，并通过支付宝转账300元人民币到成某甲使用的1827****282支付宝账户，成某甲将其向钟某甲购买的1小包（约0.2克）甲基苯丙胺转卖给陈某葵。2019年10月20日，被告人唐某乙在**瑶族自治县沱江镇豸山路加油站水运局路段，将其于2019年4月向唐某甲购买的3克甲基苯丙胺中剩余的1小包甲基苯丙胺以300元人民币的价格转卖给唐某葵，唐某葵通过微信支付毒资给唐某乙。因吸毒，2019年11月26日，被告人唐某甲在广东省中山市横栏镇三沙村接庆十三街出租屋内被中山市公安局抓获归案，并对其作出行政拘留十五日的处罚（执行期限为2019年11月27日至2019年12月12日）。2019年10月31日，被告人钟某甲因吸毒被公安机关抓获，并处以行政拘留十五日；2019年10月22日，被告人成某甲因吸毒在**瑶族自治县涔天河镇***村被公安机关抓获，并处行政拘留十五日。2019年11月21日，被告人唐某乙因吸毒在沱江镇冯乘路其家中被公安机关抓获。另查明，2013年11月8日，被告人唐某甲因犯敲诈勒索罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑两年六个月，刑期从2013年7月9日起至2016年1月8日止。上述事实，有以下证据予以证实：一、书证（一）唐某甲的手机支付宝、微信交易记录证实：唐某甲手机支付宝2019年8月14日交易情况，2019年8月16日毒品交易时，钟某甲微信转账14,600元给唐某甲的情况；2019年8月20日的毒品交易时，费某乙微信转账300元的情况，与唐某甲的供述，费某乙等人的证言相符。（二）成某甲支付宝转账记录证实：陈某葵在2019年10月19日20许时通过支付宝转给杨某己300元；2019年10月20日20时许通过支付宝转300元到名为何某己的支付宝账户；2019年10月20日23时许通过支付宝转给杨某己50元；2019年10月21日14时许通过支付宝转300元到名为何某己的支付宝账户；2019年10月22日11时许通过支付宝转200元到名为何某己的支付宝账户的事实。（三）唐某葵的手机微信截图证实：2019年10月20日，唐某葵通过微信转账300元给唐某乙，与唐某乙的供述、唐某葵的证言相符。（四）抓获经过证实：被告人唐某甲于2019年11月26日在广东省中山市横栏镇三沙村接庆十三街的出租屋602房内被抓获归案。被告人钟某甲经群众举报于2019年10月31日9时在**瑶族自治县东田中学附近杨某某伯伯家被传唤到案。2019年10月22日7时许，**县公安局禁毒大队民警接群众举报成某甲吸毒，在涔天河镇***村成某甲家中将成某甲抓获，并依法口头传唤至**县公安局中心执法办案区接受调查。2019年11月21日，**县公安局禁毒大队民警接群众举报后，在沱江镇冯乘路唐某乙家里将被告人唐某乙抓获。（五）钟某甲、成某甲、陈某葵、唐某甲吸毒行政处罚材料江公（禁）决字【2019】第0860号、0861号行政处罚决定书、询问笔录、尿检报告证实钟某甲、杨某某因吸毒于2019年10月31日被**公安局行政拘留。江公（禁）决字【2019】第0834号行政处罚决定书、询问笔录、尿检报告证实成某甲因吸毒于2019年10月22日被**公安局行政拘留。江公（禁）决字【2019】第0835号行政处罚决定书、询问笔录、尿检报告证实陈某葵因吸毒于2019年10月22日被**公安局行政拘留。山公行罚决字【2019】第28528号行政处罚决定书、询问笔录、尿检报告证实唐某甲因吸毒于2019年11月27日被广东省中山市公安局行政拘留。（六）唐某葵尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书、公安行政处罚决定书证实：2019年10月21日21时40分，提取唐某葵10毫升新鲜尿液，经检测呈甲基安非他明阳性。2015年12月8日，唐某葵因吸毒，被**县公安局行政拘留。2019年10月21日，唐某葵因吸毒，被**县公安局行政拘留12日。（七）户籍资料证实：被告人唐某甲于1982年3月4日出生；被告人钟某甲于1985年6月18日出生，自2009年至案发曾四次因为吸毒被公安机关强制戒毒；被告人成某甲于1962年2月10日出生；被告人唐某乙于1972年1月16日出生，案发时均达到承担刑事责任年龄。（8）刑事判决书广东省广州市番禺区人民法院（2013）穗番法刑初字第1300号刑事判决书证实被告人唐某甲2013年11月8日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑2年6个月，刑罚起止日期为（2013年7月9日至2016年1月8日）。二、现场勘验笔录、现场图、照片；辨认笔录（一）现场勘验笔录、现场图、照片客观真实地反映唐某乙贩卖毒品的现场方位、地点等客观情况。（二）辨认笔录1、唐某甲的辨认笔录唐某甲于2019年11月29日17时41分许在民警提供的12张男子照片中辨认指出9号男子就是2019年8月20日以300元价格向其购买过冰毒的“国民党”（户籍显示9号男子为费某乙）。2、费某乙的辨认笔录费某乙于2019年8月29日21时33分许在民警提供的12张男子照片中辨认指出，2019年8月16日其与一个绰号叫“尿当”的男子向蓝山县一个绰号叫“妹仔”的男子购买毒品，“尿当”购买了60克毒品之后过了几天还卖给了费某乙一克毒品，8号男子就是“尿当”（户籍显示8号男子为唐某甲）。3、成某甲的辨认笔录成某甲2019年10月22日11时02分在民警提供的12张男子照片中辨认指出照片组中9号男子就是于10月20日、21日向其购买过二次冰毒的陈某葵（户籍显示9号男子为陈某葵）；于2019年10月22日11时07分许在民警提供的12张男子照片中辨认指出照片组中8号男子就是于10月20日、21日向其贩卖过二次冰毒的“拜子”（户籍显示8号男子为钟某甲）。4、伍某丙的辨认笔录伍某丙于2019年9月25日14时59分在民警提供的12张男子照片中辨认指出照片组中9号男子就是2019年8月16日与“国民党”及“国民党”的朋友一起去蓝山找“妹仔”购买毒品的“国民党”的朋友（户籍显示9号男子为唐某甲）。5、唐某葵的辨认笔录唐某葵在民警提供的12张男子照片中辨认指出：11号男子是唐某乙（户籍信息显示11号为唐某乙）。三、证人证言（一）费某乙的证言证实：2019年8月16日，费某乙、伍某丙与唐某甲一起到蓝山找“妹仔”购买毒品冰毒，唐某甲买了60克，费某乙买了5克，其证实与唐某甲供述的相符。（二）伍某丙的证言证实：2019年8月16日，伍某丙与“国民党”及“国民党”的朋友（唐某甲）一起去蓝山找“妹仔”购买毒品。（三）陈某丙的证言证实：2019年8月16日（陈某丙交待8月15日），伍某丙等人一起找陈某丙购买毒品冰毒，伍某丙等人买了60克冰毒。（四）陈某葵的证言证实：2019年10月20日下午，陈某葵通过支付宝转账的方式向“外姐”（成某甲）购买了300元冰毒；21日下午，陈某葵通过支付宝转账的方式向“外姐”购买了300元冰毒。（五）唐某葵的证言证实：2019年10月20日晚上9时许，他与“癫子”（唐某乙）在微信里商量，然后他用微信转了300元给“癫子”买了一小包冰毒。四、被告人的供述与辩解（一）唐某甲供述与辩解主要内容：他于2013年因敲诈勒索罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑两年半。2019年8月16日，联系“国民党”购买毒品，“国民党”讲他正好要到蓝山买毒品，叫他一起去。他和“国民党”以及“国民党”的一个朋友去蓝山找“国民党”认识的一个蓝山的朋友以240元每克的价格共14,400元买了60克冰毒。8月20日晚上，“国民党”通过微信转了300元钱给他，他叫“国民党”在钟某甲家里等，到了23时许，他到了钟某甲家里给了一克冰毒给“国民党”，他从中赚了60元钱。2019年10月20日晚上，钟某甲通过微信转了500元钱给他，然后他就在上刘家塘村口交给了钟某甲三小包共计2克冰毒。（二）钟某甲供述与辩解的主要内容：他卖了两次毒品给成某甲，他的外号喊“外姐”。第一次是2019年10月20日晚上，成某甲打电话给他要问他拿点货（冰毒），并用支付宝转了300元钱到他的支付宝账户上。然后他跟唐某甲讲要三小包冰毒，唐某甲答应后，他自己骑着摩托车从沱江出发到了桥头铺上刘家塘村的路口，他通过微信转了500元钱给唐某甲，唐某甲就给他三小包冰毒。回到了沱江后，他就打电话联系成某甲喊他到职中门口来拿了一小包冰毒。第二次是2019年10月21日上午，他把用烟盒子装着的一小包冰毒给了成某甲，成某甲给了他200元钱现金。他将毒品卖给成某甲，可以讲获了利，因为他从唐某甲那里以500元钱的价格买了三小袋冰毒回来，又以500元卖给成某甲两小袋，他从中赚了一小包，价格大概166元，相当于他从中获得了约166元钱。（三）成某甲供述与辩解的主要内容：他从“拜子”处买了两次毒品，第一次是2019年10月20日20时许，以300元钱的价格，买了0.2克左右，之后就转手以300元钱卖给了陈某葵；第二次是2019年10月21日14时许，以200元钱的价格，买了0.2克左右，买了之后他自己倒了一点点出来吸了几口，剩下的以300元钱的价格卖给了陈某葵。他向“拜子”买冰毒第一次的300元钱是用支付宝转给“拜子”的；第二次是在他屋里，给现金200元钱给“拜子”，陈某葵向他购买冰毒都是用支付宝转钱给他。他买卖冰毒交易使用的支付宝账号是他前妻何某己实名认证的，绑定的号码是1827****282，他前妻过世了，所以是他一直在用这个支付宝账号。（四）唐某乙供述与辩解的主要内容：他绰号“癫子”。2019年10月20日晚上21时许，唐某葵通过微信上转了300元给他购买冰毒，他收到唐某葵的钱之后，在沱江镇豸山路加油站水运局路段把小包毒品交给唐某葵。本院认为，上诉人唐某甲违反国家对毒品管理的规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺60克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人钟某甲两次贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.4克，原审被告人两次贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.4克，原审被告人唐某乙贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人唐某甲上诉提出“其购买的60克冰毒是自己吸食的，没有贩卖毒品给唐某乙、钟某甲，一审量刑过重”的上诉理由。经查，上诉人唐某甲于2019年4月的一天贩卖3克甲基苯丙胺给唐某乙的事实，仅有被告人唐某乙一人的供述，现有证据不足以认定，故对该起犯罪事实，本院不予认定。上诉人唐某甲贩卖毒品给钟某甲的事实有其本人的供述、原审被告人钟某甲的供述，足以认定。上诉人唐某甲有吸毒情节，根据《最高人民法院关于印发的通知》，有吸毒情节的人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，故上诉人唐某甲贩卖毒品的数量应认定为60克。综上，对上诉人唐某甲提出的上诉意见，本院予以部分采纳。上诉人唐某甲贩卖毒品甲基苯丙胺60克，依法应在有期徒刑十五年以上量刑，原判根据本案的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对其判处有期徒刑十五年，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  卢 勇审 判 员  蒋胜毅审 判 员  黄 宁二〇二〇年八月三十一日法官助理  江永康书 记 员  朱 杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。