浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初833号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人连敏才，男，1980年3月7日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，住温岭市。因本案于2020年5月28日被温岭市公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人庄德刚，浙江括苍律师事务所律师。 被告人陈浩，男，1992年11月5日出生于浙江省温岭市，汉族，中专文化，住温岭市。因本案于2020年5月28日被温岭市公安局刑事拘留，同年7月2日转取保候审。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉〔2020〕1057号起诉书指控被告人连敏才、陈浩犯开设赌场罪，于2020年8月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员杨丽华出庭支持公诉，被告人陈浩、被告人连敏才及其辩护人庄德刚到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2020年2月20日至2020年4月8日期间，张杰（另案处理）创建名为“1毛”的“牛牛”赌博默往群，通过“来玩台州麻将”平台召集董某、徐某等人参与赌博。期间，参赌人员绑定张杰的邀请码充值钻石进入平台进行赌博，并在结束后在该默往群内进行赌资结算，共累计赌资人民币87万余元，参赌人员达60余人。张杰、连启挺（另案处理）与被告人陈浩、连敏才先后以“财务”身份帮赌博人兑现积分、结算赌资，并向参赌人员收取每局人民币2元的抽头费，共计收取抽头费用人民币8000余元。被告人陈浩于2020年3月13日至3月20日在该赌博群里从事财务，共结算赌资人民币12万余元，抽头获利人民币2000元。被告人连敏才于2020年3月22日至4月8日在该赌博群里从事财务，共结算赌资人民币43万余元，抽头获利人民币2800元。 2020年4月9日，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市××街道楼××村将被告人陈浩传唤到案；2020年4月10日，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市××街道××路被告人连敏才的家中将其传唤到案。被告人陈浩、连敏才归案后，均如实供述其涉案事实。 被告人连敏才在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认可公诉机关提出的以开设赌场罪判处有期徒刑二年，缓刑三年并处罚金人民币一万一千元；被告人陈浩在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认可公诉机关提出的以开设赌场罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年并处罚金人民币一万元的量刑建议。 上述事实，被告人连敏才、陈浩在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯张杰的供述和辩解，物证手机二部，证人徐某、董某、阎某、郭某的证言，情况说明，辨认笔录，扣押笔录，刑事检查笔录，电子数据检查笔录，支付宝账号和微信账号信息，发还清单，接受证据清单，支付宝交易流水，认罪认罚具结书，常住人口信息及侦查人员出具的抓获经过证明等证据证实，足以认定。 被告人连敏才的辩护人提出的辩护意见，综合评析如下：1.关于本案犯罪金额提出的辩护意见。侦查机关将被告人连敏才参与期间的支付宝交易记录全部均由本人核对后确定犯罪金额，且在侦查机关所做的多份笔录中其本人对于结算赌资约人民币43万元也多次予以认可。经本院审核，被告人的支付宝账户2020年3月22日至2020年4月2日11时58分，其自认结算赌资合计315509.65元，4月2日12时6分至4月7日23时55分自认结算赌资合计110581.5元，4月8日至凌晨4时许自认结算赌资8492.61元，期间结算总金额超人民币43万元，且该金额已经剔除辩护人提出的连敏才兄弟代班期间的赌资金额。至于连敏才当庭提出有部分可能不是结算赌资往来金额，因其结算赌资、收取抽头费用均使用支付宝进行，当前又对于参与犯罪期间该账户的部分资金状况不能做出合理解释，均可认定为赌资。上述关于犯罪金额的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。2.关于被告人连敏才的辩护人提出的连敏才在共同犯罪中作用较小，系从犯的辩护意见。经查，被告人连敏才、陈浩虽名义上受同案犯张杰雇佣从事财务工作，但二人参与期间积极参与群管理、结算赌资并进行抽头获利，而抽头金额均由本人直接占有，而非上交给张杰后进行二次分配，据此对于二被告人不宜认定为从犯，但在量刑时予以综合考虑。故辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。 本院认为，被告人连敏才、陈浩与人结伙，以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人连敏才、陈浩案到案后均如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，均依法予以从轻处罚并对被告人陈浩适用缓刑。被告人连敏才、陈浩自愿认罪认罚，均依法予以从宽处理。被告人连敏才的辩护人就从轻处罚提出的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议并无明显不当，但被告人连敏才适用缓刑及罚金部分的量刑建议本院不予采纳，其余部分本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人连敏才犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2022年5月27日止；罚金款限在判决生效之日起三十日内缴纳） 二、被告人陈浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 三、被告人连敏才违法所得人民币2800元，被告人陈浩违法所得人民币2000元（已缴纳）依法予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的作案工具手机二部，依法由扣押机关温岭市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许梦诗 人民陪审员  林 妍 人民陪审员  陈挺挺 二〇二〇年八月二十六日 代书 记员  杨 慧 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。