浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初10326号 原告：龙之澄防护用品（江阴）有限公司，住所地：江苏省江阴市云亭街道佘城村缪家宕170-1号。 法定代表人：宦徐明，执行董事。 委托诉讼代理人：黄春生，义乌市权正法律服务所法律工作者。 被告：义乌市奥凡工艺品有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道大塘下村。 法定代表人：董永阳，执行董事。 委托诉讼代理人：朱燕华，浙江商苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱建华，浙江商苑律师事务所律师。 被告：董永阳，男，1969年7月13日出生，汉族，户籍地安徽省宿松县，现住浙江省义乌市。 原告龙之澄防护用品（江阴）有限公司为与被告义乌市奥凡工艺品有限公司（以下简称奥凡公司）、董永阳买卖合同纠纷一案，于2020年7月20日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告龙之澄防护用品（江阴）有限公司的委托诉讼代理人黄春生；被告奥凡公司的委托诉讼代理人朱燕华、被告董永阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告龙之澄防护用品（江阴）有限公司提出诉讼请求：1、解除双方于2020年4月11日签订的编号为202041103号《奥凡口罩机械销售合同》2、判令被告立即返还订金280000元。3、判令第二被告对上述款项及诉讼费承担赔偿责任。事实与理由：被告奥凡公司系由被告董永阳自然人独资的有限责任公司。2020年4月11日，被告向原告购买口罩出片机，双方签订了编号为202041103号《奥凡口罩机械销售合同》一份，合同中明确约定了被告收到订金后10天内发货。由于该公司的财务与投资人财务混同，被告指令原告于合同签订当日向原告通过银行转账的方式把280000元的订金支付给第二被告个人账户中。可被告至今未将设备交付给原告，导致原告的合同目的不能实现，现原告向法院起诉，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。原告补充：诉请3变更为承担连带赔偿责任。事实部分补充，1、被告无生产经营资格。2、无产品质量检验合格证书。3、对于质量的企业内部标准也没有，属于中华人民共和国质量法当中禁止销售的产品。 被告奥凡公司、董永阳辩称：原告要求解除合同没有任何事实和法律依据，诉状所称以及当庭补充的均不是事实。2020年4月11日，签订的合同明确约定发货前原告要前往被告工厂验收，并在发货前付清机器余款的内容。收到订金以后，被告为完成机器的生产投入了大量的资金和人力成本，光是购买超声波就花费了8万余元，还有人工费、物流费以及其他设备配套费，但原告一直没有前来验货，也不支付剩余货款，没有按合同约定履行资金的先履行义务。整个期间双方对验货发货的时间多次达成了变更约定，但均因原告不履行先履行义务而告终。4月28日，被告以视频的方式发送机器的情况，并表示第二天可以发货，原告非常满意，还当即表示要加购一台，但第二天原告没有来验货也没有支付余款，其表示“再等等”，4月30日，原告又以多种理由表示不要机器而要求被告帮其代卖，5月3日，原告又声称5月10日要拉走机器让被告做好准备，被告回复可以，到了约定的5月10日，原告又表示再“过两天”来拖延，后原告又以自己资金困难，要求被告在价款上给予优惠，5月11日，原告又提出让其代卖，5月15日，原告又表示支付被告2万元，再以5万个口罩来抵扣余款让被告发货，5月27日，原告又提出拿10万个口罩抵扣余款让被告发货，被告均没有同意，整个过程是原告的行为反复变化，并提出了不合理的要求，不按合同约定，导致被告至今未拿到相应的货物余款，因此，被告也向法院提出要求继续履行相应义务。至于原告当庭补充的三点事项，被告均有相应的生产资质和检验证书，关于这一部分的举证，被告需要时间。 针对两被告答辩，原告补充陈述：1、对于合同约定的交货期是在2020年4月21日，收到订金十天内交付，但是被告并没有在4月21日之前完成。刚才被告答辩的提到4月28日说是非常满意，对产品及其质量非常满意，当即加购一台，这属于被告的误解，当时在微信聊天中，原告对于出现了两个点赞的表情包，是对其生产机器设备检验流程，后面的过程都是双方的磋商，原告表示不要这台机器了。 对原告的补充陈述，两被告补充答辩：被告本来在4月19日生产好机器，和原告电话联系，原告说要过两天，不着急，被告就在等待时顺便给原告换了一个更好的零配件，但原告一直没来提货付款。 原告为证明其主张举证如下： 1、销售合同1份，证明原告向被告购买口罩出片机，双方约定价款与交付时间等内容。 2、查询汇款明细3份，证明根据被告指令，将28万元预付款汇入第二被告个人账户。 3、义乌市奥凡工艺品有限公司工商登记资料。 两被告质证：关于合同复印件真实性无异议，恰恰能够证明原告在发货前是要先到被告工厂（广东奥凡公司）验收以及在发货前付清余款先履行义务。对证据2真实性无异议，确实收到预付款28万元。义乌奥凡公司的经营范围很明确记载是有机械设备的销售这一栏，广东奥凡公司（全称广东奥凡智能科技有限公司），法定代表人是董永阳，并且是大股东，该公司经营范围是包括了研发和产销机器设备。 两被告为证明其意见举证如下： 1、微信聊天记录1份6页、微信语音光盘1份和文字整理稿1份2页，证明机器生产完成后，原告一直不履行先履行义务，多次不按约定好的变更后的验货时间验货，也不支付剩余货款，被告没有提前发货的义务。2020年4月28日，被告将机器以视频形式的发送给原告，并表示第二天可以发货，从原告发送的表情和文字“我还要一台啥时候能出来”能看出，原告是能够接受该机器在4月29日发货的，但是在4月29日被告在微信语音中催促原告尽快定下来时，原告又回复“等等”，5月3日的时候，原告主动告诉被告“我的一台机器帮我弄弄好，我十号左右要拉机器”，被告回复好的，都准备好了，说明原告5月3日想在5月10日的时候接受机器，但是约定的5月10日的上午，被告询问原告“宦总，今天来了吗？”，原告又回复“过两天”，说明都是原告在拖延，而且从后续5月15日和5月27日的聊天记录中，原告都主动提出想拿自己生产的口罩来抵扣涉案机器的余款，说明即使是5月27日原告都想要本案的机器的，只是原告对余款的处理方式被告并没有接受。 2、照片5张，证明涉案的机器被告已实际生产好的事实。 原告质证：对聊天记录主要内容的真实性认可，删掉的这些和本案没多大关系。在第四页第三张图片当中，有大拇指的表情包说明4月28日，这台机器还没有生产出来，是很明确可以看出来的，点赞的两个表情包是对试机流程的肯定，这台机器并不是被告所生产的，因为原告是向被告订购自己所生产的机器，并不是广东奥凡科技有限公司，最后没有达成一致意见。对照片的真实性不认可，看不出这台机器4月27日已经生产好了；第5页的第一张照片当中，原告明确表示4月30日我的一台机器要帮我卖掉，原告不要机器了。 本院认证，对原告提供的证据真实性等及被告提供的证据1真实性双方均无异议，本院予以认定；被告提供的证据2原告有异议，本院不予认定。 经审理查明： 被告奥凡公司系自然人独资的有限责任公司，股东为被告董永阳。 2020年4月11日，被告奥凡公司（甲方、供方）与原告（乙方、需方）双方签订了编号为202041102号《奥凡口罩机械销售合同》一份，合同约定：乙方向甲方购买牌号奥凡的口罩出片机一台，货款48万元；质量标准，技术标准，供方对质量负责的条件期限按企业内部标准；交（提）货时间，收到订金后10天内发货，发货前乙方来甲方工厂验收；运输方式及费用负担，乙方负责运费，甲方协助叫车；结算方式，预付订金28万元，余款发货前付清；违约责任按合同法执行等内容。后被告指令原告于合同签订当日通过银行转账的方式把28万元订金支付给被告董永阳账户中。此后，原告方与被告法定代表人微信联系，原告未向被告付款提货。期间原告要求被告转卖标的物机器，或以口罩抵部分未付货款等，原告均未同意。因市场行情变化，涉案机器市场价已大幅下降。现原告以被告至今未将机器设备交付给原告，导致原告的合同目的不能实现为由，诉来本院。 在诉讼过程中，因原告申请，本院裁定冻结被告董永阳的银行资金28万元。 本院认为：原告与被告奥凡公司签订的《奥凡口罩机械销售合同》不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。该合同至今未履行的原因，主要在于原告未向被告奥凡公司按约付款提货，被告奥凡公司即使存在逾期交付的事实，也不存在根本违约，且被告奥凡公司可行使履行抗辩权，原告依法无权解除合同和要求退还订金。原告要求解除合同和要求被告奥凡公司返还订金28万元的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。在被告奥凡公司的责任不能确定的前提下，原告要求股东被告董永阳承担连带责任，依据不足，本院也不予支持。两被告的主要抗辩意见符合事实与法律，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回原告龙之澄防护用品（江阴）有限公司的诉讼请求。 案件受理费2750元、保全费1920元，均由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  施文卫 二〇二〇年八月二十八日 书记员  丁凯丽