浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初7439号 原告：方六国，男，1965年1月19日出生汉族，户籍所在地：湖北省黄梅县。 委托诉讼代理人：唐艳艳,上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被告：宁波市鄞州赛柯机械制造有限公司（统一社会信用代码91330212684270836N），住所地：宁波市鄞州区姜山镇张华山村， 法定代表人：任兵。 委托诉讼代理人：何范丽,浙江和义观达律师事务所律师。 原告方六国与被告宁波市鄞州赛柯机械制造有限公司劳动争议一案，原告不服浙甬鄞州劳人仲案（2020）410号仲裁裁决书，于2020年7月9日向本院起诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人唐艳艳，被告委托代理人何范丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额11个月计60500元；2.被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金110000元；3.被告补缴2010年1月、2月的社会保险；4.被告支付2020年1月、2月、3月工资16500元。事实与理由：2010年1月1日起至2020年4月1日，原告进入被告处从事仪表车岗位工作，工资一直以现金方式发放，被告一直未给原告缴纳2010年1月、2月的社保，合同也只签了一次(2010年1月1日至2010年12月13日)。2020年2月因新型肺炎疫情关系，公司于2020年2月底复工后，原告一直打电话请求公司配合出具复工证明，被告一直不予理会。2020年3月25日，湖北省除武汉外解除隔离通道，原告于3月26日才到达宁波，并按政府要求进行核酸检测，待核酸检测阴性结果出来后，原告于2020年3月28日去被告处要求上班，因被告法定代表人要求原告必须提交核酸检测证明才能上班，故2020年3月29日原告提交了核酸检测阴性证明并于当天上班，在3月31日下班时，被告突然口头通知原告不用来上班了，因此原告4月1日没有去公司上班。2020年4月1日，原告去被告处讨要工资，在签字确认后，被告却没有将2020年1月的工资现金发放给原告，因被告不发放2月份工资，双方争抢工序单，种种迹象表明，被告存在违法解除劳动合同的事实：1.自2010年12月14日起没有签订劳动合同；2.没有发放2019年11月的工资，且历年发放工资2019年2月、7月、10月低于宁波市最低基本工资；3.没有按时足月发放2020年1月、2月、3月工资；4.在2020年3月28日去被告处要求上班，和公司法定代表人争吵几句后，被告法定代表人怀恨在心3月31日口头提出辞退原告，4月1日原告去讨要1月工资时，双方抢夺工序单，在原告签字确认1月份的工资后，并没有发放2020年1月份的工资，4月1被告法定代表人，将原告从微信工作群踢出。本案在仲裁阶段，仲裁机关并未全部就本案事实内容进行过处理，仅采取对方提供的半段录音作出了裁决，该录音中原告也没有明确提出主动离职，但仲裁委却歪曲事实认为是原告主动辞职，对于违法解除的事实根本没有任何的说明和裁决。在被告提交的录音证据中，被告自认与原告签订了劳动合同，可是仲裁委并无要求被告提交上述劳动合同。综上所述，被告因疫情违法辞退原告，为了维护原告合法权益，诉至法院，请求判如所请。 被告辩称：原告于2010年入职，双方签订过一次一年期合同后未再次签订劳动合同，根据法律规定，视为双方签订无固定期限劳动合同，故答辩人无需再支付二倍工资差额。认可双方劳动合同解除的事实，但答辩人不存在违法解除劳动合同的事实，系原告主动提出离职，故答辩人无需支付经济赔偿金。原告要求答辩人补交社保，已超过仲裁时效，答辩热无需再补缴。原告2020年1月工资1080.40元，2月份未出勤，考虑到疫情原因，仍考虑支付其工资1099元，3月出勤2天工资445.70元。仲裁裁决以4396.50元作为基数来计算原告2020年1-3月工资，与实际不符。即使考虑疫情原因，也应以宁波市最低工资标准2010元计。 本院经审理，认定本案事实如下： 原告于2010年1月1日入职被告公司，双方签订了期限为2010年1月1日至2010年12月13日的劳动合同，到期后未再续签。被告为原告缴纳了2010年3月至2020年3月的社会保险。2020年1月原告出勤11天（2日至12日），2020年2月未出勤。 2020年3月28日，原告至被告住所地与被告法定代表人任兵就复工问题进行了交涉。任兵：“你来干嘛？过了清明节过来上班。”原告：“我不来，你工资给我，你不用我上班，钱你给我。”原告：“那你让我休息还是上班，你凭什么不让我上班，昨天他们通知我可以上班，村里。”任兵：“你嘴巴说说有什么用？你证明拿出来啊！”……原告：“你不想让我上班就不要上班啊，证明在村里啊！”……任兵：“你有本事不用来我这里上班啊！你说我这里不要做了，你去别的厂里做啊，你说啊！”原告：“你辞退我啊！”任兵：“脑子有病啊，以为我辞退你，你就可以去告了，可以赔钱了啊！”其他员工：“你东西去拿来就可以上班了，有什么好吵的。”原告：“他开始不是这样说的”。 2020年3月31日，原告在“柯宇工作群”微信聊天群中发称：如果变成反美主义者或者好战分子，与反华分子没什么差别。都是两国关系的破坏者，也是两国关系国际形象的抹黑者！2020年4月1日，原告被“快乐一生”移除微信群。“快乐一生”系任兵名下手机号码实名登记。 2020年4月1日，原告再次至被告住所地与被告方交涉。被告提交的无声监控视频显示，原告与被告工作人员胡四亦（以下简称“胡”）有抢夺纸张动作。有声视频部分内容为：①04:40胡：“你不做了，辞职单给我写好。”原告：“这个我辞不辞职没的事，我又不来找你。”胡：“不是不来找我，这个按规矩。”任兵：“辞职报告写好。”胡：“你说不来做了。”原告：“我说不来做了，我三天没来你就可以开除我，是不是这样？”任兵：“不做了辞职报告要写的。”原告：“我合同也没有。”任兵：“合同有的。”原告：“这么多年都没有签过合同。”胡：“你有签的。”原告：“我自己不做跟你们没关系。”胡“你不做跟我没关系是的。”原告：“我又没要你给我那个什么辞退单。”任兵：“这个你也是讲道理的。这个东西你没的用，我们有用。” 以上事实有原告提交的微信聊天截图、仲裁裁决书、劳动合同、录音材料，被告提供的考勤卡、视频材料及当事人庭审陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张被告存在未签订劳动合同、可扣工资及以口头和微信群踢出等违法解除劳动合同的事实，被告予以否认。对此，本院认为，对劳动合同解除类型的认定，应当以当事人第一时间作出的有效意思表示为依据。本案中双方未再次签订劳动合同，依法视为双方已建立无固定期限劳动合同，故原告以此为由认为被告违法解除劳动合同，既无关联，也缺乏依据。同时，被告无需向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额。关于克扣工资，原告主张被告克扣其2019年11月工资，未见其在仲裁阶段提出主张，本案不予理涉。至于2020年1-3月工资，因双方系以现金方式支付工资，原告2020年1月11日以后未再出勤，故至原告返岗之时，被告即使存在未及时支付工资情形，也系因客观原因。同时，工资是否支付与被告存在违法解除劳动合同的事实并无关联，即使存在被告拖欠工资的事实，原告据此提出解除合同，也非被告依法应当支付经济赔偿金情形。至于原告主张被告法定代表人将其移除工作群，即使该行为确为被告法定代表人所为，但并不能据此认定被告具有解除劳动合同的意思表示。另从双方交涉的聊天记录来看，被告并无“开除”等与原告解除劳动合同的意思表示，即使聊天中要求原告不要来上班，也是出于公司防疫的考虑，要求原告延迟上班或提供有关证明后上班。综上所述，原告主张被告存在违法解除事实，依据不足，其请求被告支付经济赔偿金本院无法予以支持。关于双方争议的原告2020年1至3月尚应支付工资，原告主张工资标准应以5500每月计，且3月考勤天数应为3天。本院认为，原告主张其月公司为5500元，应当提供初步证据。现被告出示的2019年1月至同年12月工序单（11月缺失）显示原告未扣除社保个人缴费部分的工资数额分别为1月3965元、2月1579.5元、3月5689.7元、4月5480.8元、5月4965.8元、6月3660.8元、7月1627.5元、8月2457.5元、9月3365.5元、10月1340元、12月5887.1元。原告对工序单的真实性无异议，但认为并非2019年度。因原告对工序单虽提出质疑，但未能举证予以佐证，故对其有关年度的异议不予采信。关于原告2020年3月出勤天数，原告对天数和出勤日期（28日还是31日）先后陈述不一致，且未能对其主张进行举证，本院结合被告考勤记录，认定其实际出勤2天。根据以上认定，经核算，原告2020年1-3月尚应支付工资金额未超出9312.2元，但鉴于被告未就案涉仲裁裁决向宁波市中级人民法院提起诉讼，视为服从，本院对原告2020年1-3月尚应发放工资仍以9312.2元计。原告另要求被告补缴2010年1-2月社会保险，已超出法定时效，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告宁波市鄞州赛柯机械制造有限公司支付原告方六国2020年1月至3月工资共计9312.20元，限于本判决生效之日起五日内履行； 二、驳回原告方六国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  熊兴华 二〇二〇年八月二十六日 书记员  朱浩荣