四川省眉山市东坡区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1402刑初56号 公诉机关眉山市东坡区人民检察院。 被告人童冈，男，1986年1月10日出生，四川省眉山市东坡区人，汉族，初中文化，无业，住四川省眉山市东坡区。因犯抢劫罪，于2005年4月19日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五百元；因犯故意伤害罪，于2008年5月16日被本院判处有期徒刑六个月，2008年11月15日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年8月6日被眉山市公安局东坡区分局监视居住；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年11月21日被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。 指派辩护人方波，四川孟鸣律师事务所律师。 眉山市东坡区人民检察院以眉东检公诉刑诉[2020]42号起诉书指控被告人童冈犯非法持有毒品罪、聚众斗殴罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员蒋磊出庭支持公诉，被告人童冈及其指派辩护人方波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。在审理过程中，公诉机关以补充侦查为由，于2020年5月18日建议本案延期审理，本院于同日决定本案延期审理。后于同年6月22日恢复审理并依法重新计算审理期限。现已审理终结。 公诉机关指控： 2008年3月3日凌晨，因李春元（另案处理）被捅伤，刘国友（另案处理）、谢义文（另案处理）组织曾旭锋（另案处理）、邹齐（另案处理）、被告人童冈等人在眉山市东坡区世代宾馆外对被害人杜某、李某实施殴打，致二人多处受伤。经四川中信司法鉴定中心文证审查，杜某的头部损伤构成轻微伤，李某左腓骨骨折、左手损伤、面部软组织创伤均构成轻微伤。 2019年10月16日凌晨5时许，被告人童冈在被监视居住期间，携带2袋麻古、3袋冰毒乘坐刘某驾驶的汽车从成都回眉山，在成自沪高速公路入口处被成都市公安局锦江区分局民警挡获。童冈下车前，将麻古放入副驾驶车门的拉手槽内，将3袋冰毒丢于地上。经称量，两袋麻古净重10.13克；三袋冰毒净重83.37克。经送检，均检出甲基苯丙胺成分。 被告人童冈到案后，只供述了副驾驶拉手槽内的麻古是自己所有的事实。 公诉机关提供相应证据认为被告人童冈持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪；被告人童冈非法持有甲基苯丙胺93.5克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人童冈一人犯数罪，应当数罪并罚。 被告人童冈对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪、非法持有毒品罪罪名均无异议。其辩称其非法持有的毒品的数量为10.13克。 被告人童冈之指派辩护人对公诉机关指控罪名无异议，提出如下辩护意见：公诉机关指控被告人童冈犯聚众斗殴罪中，被告人童冈有自首情节；犯非法持有毒品罪有坦白情节。 经审理查明： （一）寻衅滋事罪 2008年3月3日凌晨，因李春元（另案处理）被捅伤，安排刘国友（另案处理）尾随对方，谢义文（另案处理）组织曾旭锋（另案处理）、邹齐（另案处理）、被告人童冈等人在眉山市东坡区世代宾馆外持械对被害人杜某、李某实施殴打，致二人多处受伤。经死四川中信司法鉴定中心文证审查，杜某的头部损伤构成轻微伤，李某左腓骨骨折、左手损伤、面部软组织挫伤均构成轻微伤。 另查明，被告人童冈经公安机关电话通知到案，到案后如实供述了上述事实。 上述事实，被告人童冈在开庭审理过程中亦无异议，并有接（报）处警登记表、受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、说明两份，辨认笔录、照片，通讯记录，机动车信息表，眉山市第二人民医院出院记录、病历记录、手术记录、麻醉记录，法医临床文证审查意见书、鉴定意见通知书，被害人李某、杜某的陈述，证人彭某1、邓某、彭某2、付某、叶某、辜某、佟敏利、詹某、张某1、罗某、曾某、郭某、姚某、董某、赵某、廖某的证言，同案犯谢义文、刘国友、曾旭峰、魏东、李强、邹齐的供述，到案经过，被告人童冈的供述与辩解等证据证实，足以认定。 （二）非法持有毒品罪 2019年10月16日凌晨5时01分，被告人童冈在被监视居住期间，携带2袋麻古乘坐刘某驾驶的汽车从成都回眉山，在成自沪高速公路入口处被成都市公安局锦江区分局民警挡获。童冈下车前，将麻古放入副驾驶车门的拉手槽内，公安机关将2袋麻古查获并扣押。为了不影响交通通行，公安机关将童冈、刘某及所驾驶的车辆带至旁边卡点的安全区域进行检查，在两人身上未发现危险物品。6时12分，民警在原挡获车辆区域附近发现一个纸壳包装的快递盒，打开纸盒查获并扣押了三袋疑似冰毒。经称量，两袋麻古净重10.13克；三袋疑似冰毒净重83.37克。经送检，均检出甲基苯丙胺成分。 另查明，公安机关从被告人童冈处扣押了一部白色苹果8手机和一部白色OPPO手机。被告人童冈到案后如实供述了上述事实。 还查明，被告人童冈因犯抢劫罪，于2005年4月19日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五百元；因犯故意伤害罪，于2008年5月16日被本院判处有期徒刑六个月，2008年11月15日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年8月6日被眉山市公安局东坡区分局监视居住。 上述事实，有公诉机关当庭提交并经当庭举证、质证的如下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实：2019年11月16日，公安机关在成都市锦江区成自沪告诉成都收费站入口处查获童冈非法持有的毒品，并于同日被成都市公安局锦江区分局立案。 2.指定管辖决定书，证实：四川省公安厅指定此案由眉山市公安局管辖。 3.被告人童冈常住人口信息表，证实：被告人童冈犯罪时系我国成年公民。 4.检查笔录、指认照片，封存笔录，证实：公安机关从童冈乘坐的车辆副驾驶车门拉手槽内发现一个“宽窄”牌香烟，香烟盒内查获一袋用塑料食品袋包裹的疑似毒品麻古的红色药丸状片剂和一袋用塑料封口袋装的疑似毒品麻古的红色药丸状片剂，童冈对上述疑似毒品麻古进行了指认；从童冈随身物品检查出一部白色苹果8手机和一部白色OPPO手机；从停车接受检查处发现以一个纸盒，纸盒内查获三袋又名塑料封口袋封装的淡黄色晶体。童冈对烟盒内查获麻古认可是自己的，并称纸壳内查获的三袋淡黄色晶体不知道是谁的。公安机关对查获的上述疑似毒品予以封存。 5.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关将上述查获的疑似毒品及两部手机予以扣押。 6.成都市计量检定测试院检定证书、称量笔录、照片，证实：公安机关对香烟盒内查获一袋用塑料食品袋包裹的疑似毒品麻古的红色药丸状片剂共71颗，净重6.11克；一袋用塑料封口袋装的疑似毒品麻古的红色药丸状片剂共51颗，净重4.02克，红色药丸合计净重10.13克，童冈对该称量结果予以确认；从纸盒内查获三袋又名塑料封口袋封装的淡黄色晶体分别净重3.20克、38.45克、41.72克，淡黄色晶体合计净重83.37克。 7.成都市公安局物证鉴定所成公鉴（理化）字[2019]6145号检验报告，证实：从被告人童冈处查获的2包疑似毒品麻古的红色药丸状片剂均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从纸盒内查获的3袋淡黄色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 8.执法记录仪拍摄的现场视频，证实：2019年10月16日凌晨5时01分，被告人童冈乘坐刘某驾驶的汽车，在成自沪高速公路入口处被成都市公安局锦江区分局民警挡获，在挡获童冈二人前，路面干净无其他物品，童冈下车时，从其身上掉落一红色物品；公安机关从副驾驶车门的拉手槽内查获2袋疑似毒品麻古，随即公安机关对童冈及刘某进行了控制，其中一民警在副驾驶位旁的地上发现了一红色塑料袋；公安机关将童冈、刘某及所驾驶的车辆带至旁边卡点的安全区域进行检查，童冈称2袋麻古是自己的；6时12分许，民警在原挡获车辆区域进行进一步查找，经过查找发现童冈二人停车检查处的地上有一个被压扁的纸壳包装快递盒，打开纸盒发现了三袋疑似冰毒的白色晶体，童冈否认是自己扔的；民警对童冈二人乘坐的车辆拦停检查时，后方陆续有车辆停下等待通行，民警将童冈乘坐的车辆开至旁边检查点至民警在车道上捡到装有毒品的快递盒子之间的一个小时内，该车道有若干车辆通行。 9.情况说明，证实：民警现场查获的疑似毒品未提取到DNA、指纹等任何与案件有关的信息。现场除了执法记录仪拍摄的视频外，没有找到其他查获现场的视频资料。 10.到案经过，证实：2019年10月16日5时许，公安民警在成自沪高速治安卡点处现场挡获童冈。 11.本院（2008）眉东刑初字第81号刑事判决书，证实：被告人童冈因犯抢劫罪，于2005年4月19日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五百元；因犯故意伤害罪，于2008年5月16日被本院判处有期徒刑六个月，2008年11月15日刑满释放。 12.立案决定书、监视居住决定书，证实被告人童冈因涉嫌犯聚众斗殴罪，被公安机关立案侦查，并于2019年8月6日被眉山市公安局东坡区分局监视居住。 13.证人刘某的证言，主要内容是：2019年10月15日，童冈让刘某送他去成都，童冈上车后一直坐在副驾驶。到成都后，大约16日3时许，童冈回到车上，让刘某开车回眉山，大约5时许，当车辆行驶至成都市锦江区，警察让刘某停车接受检查，警察在检查车辆时，问副驾驶车门储物槽内的烟盒是谁的，烟盒内是什么东西？童冈说是他的，烟盒内是麻古。后警察就将刘某和童冈带到警务室门口，汽车也开到了警务室门口。大约半个小时左右，警察拿了一个红色口袋，说是在刘某停车接受检查的地上捡到的，并将里面的冰毒拿出来问是谁得，刘某和童冈都说不是自己的。这个红色口袋刘某也不知道是谁的，也没有看到童冈手里拿着红色口袋。 14.证人张某2的证言，主要内容是：2019年10月16日5时许，张某2带领辅警杨某和蒙浩在成都市锦江区的福特牌白色轿车，蒙浩在检查车辆时，在副驾驶位的车门储物槽内搜到疑似麻古的红色片剂2小袋，随即对驾驶员及乘客进行控制并带到了安全区域，随后蒙浩将嫌疑车辆开到了安全区域。根据以往经验，张某2怀疑其停车的位置可能扔有违禁物品，因为其在查车时在副驾驶边上踩过一个红袋子，于是蒙浩就去刚停车的位置继续查找，5时30分左右，经查找发现一个快递盒子，在离盒子4、5米处路边找回了刚才张某2踩过的红袋子，经查看，纸壳子有疑似冰毒的白色晶体两大袋、一小袋。但两名吸毒人员拒不承认疑似冰毒的白色晶体是他们扔的。在检查车辆前，车辆停车的位置是没有异物的，在查车时张某2在副驾驶位下面的地面上发现有一个红色的手提袋，当时张某2脚踩了一下，感觉袋子里面没东西。现场其他监控拍不到清楚的现场视频。 15.证人杨某的证言，主要内容是：2019年10月16日5时许，杨某在张某2带领下在成都市锦江区的福特牌白色轿车和2名涉毒人员，蒙浩在检查车辆时，在副驾驶位的车门储物槽内搜到疑似麻古的红色片剂2小袋，随即对驾驶员及乘客进行控制并带到了安全区域，随后蒙浩将嫌疑车辆开到了安全区域。因怀疑其停车的位置可能扔有违禁物品，于是蒙浩就去刚停车的位置进一步查找，5时30分左右，经查找发现一个快递盒子，经查看，纸壳子里面有有疑似冰毒的白色晶体两大袋、一小袋。但两名吸毒人员拒不承认疑似冰毒的白色晶体是他们扔的。车辆在进入检查站的时候是干净的，没有其他异物，现场其他监控拍不到清楚的现场视频。 16.被告人童冈的供述，主要内容是：2019年10月16日5时许，童冈乘坐刘某驾驶的福特汽车来到成都，童冈在成都花了1200元找了一名微信名叫“付”的人购买了100颗麻古，刘某不清楚童冈购买毒品的事情，在经过成都市锦江区被设卡的警察盘查，警察从童冈坐的副驾驶车门储物槽内查获童冈放的毒品麻古。然后警察将刘某与童冈带至旁边的警务室外面，并将汽车停放在童冈与刘某旁边。大约等了一个小时，警察拿着三包黄色的冰毒过来，但这个冰毒不是童冈的，童冈不清楚警察从哪里拿过来的 本院认为，被告人童冈随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；被告人童冈非法持有毒品甲基苯丙胺10.13克，其行为还构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人童冈犯聚众斗殴罪，经审理查明，双方并无约斗、互殴的行为，故应以寻衅滋事罪定罪处罚。公诉机关指控罪名不当，本院予以变更。被告人童冈一人犯数罪，应当数罪并罚。 关于公诉机关指控被告人童冈非法持有冰毒83.37克，经查，根据执法记录仪拍摄的视听资料以及证人张某2、杨某的证言可证实：2019年10月16日凌晨5时01分，被告人童冈乘坐刘某驾驶的汽车，在成自沪高速公路入口处被成都市公安局锦江区分局民警挡获，在挡获童冈二人前，路面干净无其他物品，童冈下车时，从其身上掉落一红色物品；公安机关从副驾驶车门的拉手槽内查获2袋疑似毒品麻古，随即公安机关对童冈及刘某进行了控制，其中一民警在副驾驶位旁的地面上发现了一红色塑料袋，但里面没有东西；公安机关将童冈、刘某及所驾驶的车辆带至旁边卡点的安全区域进行检查，该车道恢复通行且有若干车辆从该车道通过；一个小时后约6时12分许，民警在童冈二人停车检查处的地上发现一个被压扁的纸壳包装快递盒，打开纸盒发现了三袋疑似冰毒的白色晶体，但童冈否认该冰毒是自己的。综上，本院认为，现有证据不能证实该装有83.37克冰毒的盒子是属于被告人童冈的。虽公安民警对被告人童冈所乘坐的车辆拦停检查前，地面无其他物品，但无法排除该装有毒品的盒子系后面通过车辆里的人员丢弃的可能性。故对公诉机关的该指控，本院不予支持。关于被告人童冈提出其非法持有毒品的数量应当为10.13克的辩解意见成立，本院予以支持。 被告人童冈在寻衅滋事罪中，主动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚；在非法持有毒品罪中，被告人童冈被动到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人童冈在监视居住期间犯新罪，且有犯罪前科，酌情从重处罚。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第三百四十八条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人童冈犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月21日起至2022年5月20日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。） 二、由扣押机关将扣押在案的毒品予以没收；将扣押在案的苹果8手机、白色OPPO手机手机发还给被告人童冈。 如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张小芹 人民陪审员  甘 露 人民陪审员  唐建忠 二〇二〇年八月五日 书 记 员  林 瑶 四川省眉山市东坡区人民法院 刑事裁判文书附录 （2020）川1402刑初56号 附相关法律及司法解释条文如下： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的； (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。