广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终239号 原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨秀品，男，2001年1月10日出生于广西壮族自治区田林县，壮族，初中文化，农民，住田林县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年11月14日被抓获归案，同月15日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区靖西市看守所。 广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理右江区人民检察院指控原审被告人杨秀品犯盗窃罪一案，于2020年5月19日作出（2020）桂1002刑初67号刑事判决。原审被告人杨秀品不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审阅了全部案卷材料，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，不属于二审必须开庭的案件，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定：2019年9月9日上午9时许，被告人杨秀品在百色市右江区东合二路国税巷鑫安宾馆503号房以借打电话为名将朋友陈某2的手机拿走，后将该手机内陈某1（陈某2父亲）的支付宝账户中的11800元转至其女朋友冯某（未成年）的支付宝账户，此后，其使用上述所盗款项购买两台华为P30型手机（已典当，所得赃款已挥霍），共计7000元，交房租1600元，此外自己挥霍一部分，后使用余款购买一台手机赠予陈某2且将余款给了陈某2。 2019年11月14日23时许，公安民警在百色市右江区东合一路62度网咖内发现被告人杨秀品，随即口头传唤其到公安机关接受调查。 原判认定上述事实的证据有： 一、书证、物证 1.受案登记表、立案决定书证实，2019年11月5日，被害人陈某1报案称其名下尾号为9306的银行卡于2019年9月9日10时被他人通过支付宝转账的形式盗刷11800元，公安机关遂于次日依法予以立案。 2.接受证据材料清单、微信支付交易明细证实，冯某微信（微信号×××）于2019年9月8日至2019年11月15日期间，收支情况，其中有部份通过尾号为1894的银行卡支付给杨秀品，冯某亦签字予以确认。 3.接受证据材料清单、微信聊天截图证实，被告人杨秀品让冯某将她的支付宝收款二维码和支付宝二维码发给他的聊天过程。 4.接受证据材料清单、支付宝支付记录证实，9月9日，名叫“储某”的用户通过支付宝转账支付给冯某两笔款，分别为5000元和2000元，后又通过红包的形式转账至冯某支付宝7笔款，共计1700元（200元、200元、200元、200元、200元、200元、500元）。上述共计8700元。 5.接受证据材料清单、借记卡账户历史明细清单、支付宝转账记录证实，2019年9月9日，用陈某1支付宝账号转账支付给冯某两笔款，分别为5000元和2000元，后又通过红包的形式转账至冯某支付宝7笔（其中6笔分别为200元、1笔500元）共计1700元，付款方式均系陈某1尾号为9306的工商银行卡，此外，以余额付款的方式支付至冯某支付宝账户4笔（其中3笔分别为1000元、1笔100元）共计3100元。综上，冯某支付宝账户共收到陈某1支付宝账户转款共计11800元。 6.支付宝交易明细证实，2019年9月9日，冯某17877640550的支付宝账户共收到11笔款，共计11800元（其中3笔分别为1000元、1笔100元、1笔5000元、1笔2000元、6笔每笔为200元、1笔500元），被告人杨秀品签字予以确认该款系其使用陈某2父亲支付宝账户转至冯某的记录。 7.到案经过证实，2019年11月14日23时许，公安民警在百色市右江区东合一路62度网咖内发现被告人杨秀品，随即口头传唤其到公安机关接受调查。 8.户籍证明证实，被告人杨秀品出生于2001年1月10日，犯罪时已达完全刑事责任年龄。 二、证人证言 1.证人冯某证实，2019年9月9日10时许，杨秀品通过QQ发消息让其发支付宝收款二维码给他，其遂截图发给他并询问原因，但杨秀品并未说，后其就听到提示收款1000元。不久，其又按杨秀品要求发送加为好友的二维码给他并同意加一名叫“储某”的人成为支付宝好友。半小时内，其就多次收到该人的转账和红包共计1万多元。当日中午，杨秀品找到其称该款系他大哥所转，并使用其手机提现该款至其尾号为1894的银行卡里，后再通过微信转至杨秀品微信账号上。 2.证人陈某2证实，2019年9月9日，其与杨秀品同住百色市右江区佳汇附近一宾馆时，杨秀品向其借用手机使用，其遂将手机交予杨秀品，后杨秀品通过该手机盗刷其父亲支付宝账户捆绑的尾号为9306的银行卡内13000多元。当日下午其就知道杨秀品盗刷一事，其不想杨秀品坐牢，其就帮他隐瞒。杨秀品遂帮其购买了一台价值1700元的OPPO手机，其还问杨秀品要了几次钱，共计1000元钱，此外，杨秀品还将租房所退款600元给了其，上述共计3300元。 三、被害人陈述 被害人陈某1证实，其名下尾号为9306的银行卡于2019年9月9日10时被他人通过支付宝转账的形式盗刷11800元。 四、被告人的供述和辩解 被告人杨秀品供述，2019年9月初的一天，其因没有钱使用，意图盗窃与其在宾馆同一房间住宿的朋友陈某2父亲支付宝里的钱款，遂向陈某2借用手机，后使用其此前与陈某2一起玩耍时获知的密码登录陈某2父亲的支付宝账户，并登录自己的QQ联系其女朋友冯某，让冯某发送她的支付宝收款码给其，其遂通过手机扫描的方式转了陈某2父亲支付宝账户中的7、8000元至该收款码。因转至人脸识别，其又让冯某发送她的支付宝账户二维码，并进行扫描使陈某2父亲与冯某成为好友，然后再通过陈某2父亲的支付宝发了多个面额200-500元不等的红包给冯某。后又因需要人脸识别，其就没有转账了。其将上述转款共计11600元转至冯某支付宝账户后，将手机还给陈某2，遂离开宾馆去找冯某。随后，使用所盗款购买两台华为P30型手机（一台黑色、一台白色）共计7000元，接着让冯某把剩余钱款4600元通过微信转账给其。后又使用该款支付三个月的房租1600元。当日下午，陈某2知道其盗刷一事，但陈某2出于朋友义气，让其打工慢慢还款。其遂帮陈某2购买了一部价值1799元的VIVO牌Y97型手机，余款除使用100元之外，其余均给了陈某2，且在房租退租所获退款1200元后，与陈某2平分1200元每人得600元，后其已将600元挥霍。此后，其因无钱使用，又将所购买的两台手机拿去当了，所得款亦全部挥霍。 五、勘验、检查、辨认等笔录 1.现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，反应本案案发时现场的情况。 2.辨认笔录和照片证实，被告人杨秀品辨认其实施盗窃陈某2父亲钱款的地点位于百色市右江区东合二路国税巷鑫安宾馆503号房内；辨认其使用盗窃所得款购买两台华为P30手机的地点位于右江区金地商城旁的华为手机专卖店；辨认其使用盗窃所得款支付房租费1600元所承租的房子位于右江区桂源里小酒馆旁的居民房302号房。 3.指认照片证实，被告人杨秀品指认其本人和陈某2、冯某的微信号，其帮助陈某2购买手机时消费金额为1799元以及冯某将其盗窃所得款通过微信转账给其的情况。 4.辨认笔录证实，证人冯某从公安机关出示的张不同男性的正面免冠照片中，辨认出照片中的3号男子（杨秀品）即是杨秀品。 原判认为，被告人杨秀品以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控被告人杨秀品犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨秀品归案后能如实供述其全部罪行，且当庭自愿认罪，认罪态度好，本院依法对其从轻处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，维护社会秩序，根据被告人杨秀品的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款、第十四条的规定，判决：一、被告人杨秀品犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元；二、责令被告人杨秀品退赔被害人陈某1经济损失一万一千八百元。 杨秀品上诉称其已经退还陈某2价值1799元的手机和约数千元现金，共计折合约4000元，陈某2也承认，因此其只应承担7800元的退还责任，另4000元由陈某2负责返还，同时，其被公安机关抓获归案后即自愿认罪认罚，早于一审判决认定其当庭认罪认罚时间，从轻处罚程度应当更加大，请求二审法院从轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判认定事实的证据经庭审举证、质证属实，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人杨秀品以非法占有为目的，盗窃他人支付宝内现金11800元，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人杨秀品出于逃避刑事责任追究的目的，将部分盗窃款物付给陈某2，并非退还给被害人陈某1，也未得到被害人陈某1的事后追认，属于盗窃得逞后无效处分财物的行为，不影响对盗窃事实及数额的认定，亦不能作为退赃表现予以认定，但可作为酌定从轻处罚情节予以适当考虑。故杨秀品上诉要求扣除退赔赃款的理由无法律依据，本院依法不予支持。上诉人杨秀品提出其被公安机关抓获归案后即自愿认罪认罚，早于一审判决认定其当庭认罪认罚时间，从轻处罚程度应当更加大。经查，一审法院裁判时已经对杨秀品自愿认罪认罚进行评价，并根据杨秀品的犯罪事实、情节、手段、对社会的危害后果以及案后悔罪认罪表现，决定的刑罚符合罪责刑相一致原则。原判认定清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦中利 审 判 员 何 卫 审 判 员 韦金碧 二〇二〇年八月七日 法官助理 彭宝刚 书 记 员 周丽昌