山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终1462号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司。住所地：太原市迎泽区迎泽大街300号省公司综合办公大楼7-9层。 负责人：张弛，总经理。 委托诉讼代理人：武靖，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张因庆，男，1961年6月17日出生，汉族，住址山西省稷山县。 委托诉讼代理人：吴建刚，山西圣剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山西省曲沃县万翔运输有限公司。住所地：曲沃县乐昌镇踏实大厦二楼205号。 法定代表人：常昀，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：常胜利，男，1978年8月1日出生，汉族，住址山西省曲沃县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张因庆、山西省曲沃县万翔运输有限公司（以下简称运输公司）、常胜利机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省稷山县人民法院（2019）晋0824民初2148号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、改判我司赔付原告张因庆100876元（二次手术费3000元+伤残赔偿金41844元+精神抚慰金1000元+被抚养人生活费55032元）；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院依照鉴定报告判决我公司赔付二次手术费用6000元，没有事实依据。我公司认为二次手术费用因伤者伤情和选择不同级别的医疗机构进行治疗有关，结合原告实际情况，我公司认可二次手术费用3000元。一审判决我公司承担6000元，可能会使原告获得额外利益，损害上诉人的利益。二、被上诉人虽然通过法院委托对其伤残鉴定，但我司认为其鉴定结论有失公正，结合原告伤情，我公司认为原告只有一处达到十级伤残，我公司在向一审法院提交的答辩状中也明确表明了该观点，但一审法院未予支持。三、因我公司只认可被上诉人有一处十级伤残，故对于原告的精神抚慰金我公司只认可5000元。四、本案中有关的被抚养人生活费，我公司应当按照原告的伤残比例进行承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费按照扶养人丧失劳动能力的程度进行计算。也就是说应当按照原告伤残鉴定报告中的伤残比例承担。一审法院未结合原告实际伤残伤情计算，损害我公司的利益。五、关于本案的电动三轮维修费，我公司要求原告提供发票。根据我国《发票管理办法》规定，从事修理修配劳务活动均应提供相应发票。综上，上诉人请求二审法院改判我司赔偿原告100876元，维护上诉人的合法权益。 张因庆辩称，一、关于上诉人诉称的二次手术费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿的规定。本案有山西省盐湖司法鉴定中心鉴定意见为：“张因庆右肱骨髁上骨折内固定物取出术费用为人民币陆仟元。”上诉人主张的二次手术费3000元没有事实根据。二、关于上诉人诉请的鉴定结论。一审法院鉴定时已经通知了上诉人，上诉人拒不参与，其主动放弃了自己权利；在一审审理时，上诉人拒不到庭参加开庭，也没有申请重新鉴定，现一审法院裁判以后上诉人以鉴定不公提出上诉，但没有提供任何证据证明鉴定意见存在的问题，分明是在有意拖延诉讼。答辩人至今不能劳动是客观事实，答辩人认为鉴定等级低了，而不是上诉人认为的等级高了。三、关于精神损害抚慰金。一审法院判决6000元，上诉人只认可5000元，不仅有悖司法实践，也与高院规定不符，不应支持。四、关于电动三轮维修费1885元。上诉人在一审庭后提供的答辩意见是：“三轮车修理费，要求原告提供该三轮车购买凭证和发票，和相关维修明细和维修票据，如果原告无法提供，我公司认可2000元。”上诉人公司是国有企业，上诉人一审认可，二审否定，上诉人一审明确表态认可2000元，一审法院仅仅才判决1885元，上诉人反过来又说三道四，实在不该，更不是一个国有企业应有的行为。更何况答辩人有一审时提供了购车凭证、修理明细等相关证据予以证明。四、一审法院判决答辩人的误工费50元/日明显偏低。发生事故前答辩人身体健康，没有任何疾病，发生事故的当天，答辩人还受雇在108国道施工，日工资150元。虽然答辩人没有劳务合同，没有几个月的工资表，但答辩人在108国道施工日工资150元是客观事实，然一审法院判决答辩人的误工损失按50元/日明显不公道。尽管如此，答辩人考虑到诉讼不易，考虑到家中负债累累并急需用钱，就没有上诉，岂知保险公司反而上诉了。这一上诉，使案件赔偿款向后拖延了长达半年之久才能到位，这对答辩人十分不公。既然保险公司已经提起了上诉，还请法院在可能的情况下，对答辩人的误工损失也一并审查，并作出公正的裁判。 常胜利未陈述答辩意见。 运输公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 张因庆向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、二次手术费、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、电动摩托三轮车修理费等损失共计233769.83元，由第一被告在交强险和第三者责任险限额内予以赔偿，不足部分由第二、三被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月2日7时许，登记在被告运输公司名下，被告常胜利为实际所有人的晋Ｌ×××××解放牌重型半挂牵引车牵引晋Ｌ×××××丞风牌重型普通半挂车，由驾驶员郭世红驾驶沿国道108线由西向东行驶至1010KM+700M处路段，碰撞至原告驾驶的三轮车尾部，致原告受伤，三轮车损坏的交通事故。2019年5月10日，稷山县公安局交通警察大队对该事故作出交通事故认定书，认定郭世红承担事故的全部责任，张因庆不承担事故责任。原告张因庆受伤后在稷山县人民医院住院治疗，经医院诊断为：右侧肱骨髁上粉碎性骨折；左侧眉弓皮肤裂伤术后；外伤性牙齿脱落。2019年9月27日，山西省盐湖司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书鉴定意见为：“张因庆右肘关节活动功能受限达IX（九）级伤残；1丨1234567牙齿缺失达X（十）级伤残。张因庆右肱骨髁上骨折内固定物取出术费用为人民币陆仟元（6000元）。张因庆损伤误工期180日，护理期60日，营养期60日。”张因庆支付司法鉴定费3500元。依据山西省高级人民法院《关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》，对原告张因庆因本次事故的损失核定如下：1、医疗费用项下损失：医疗费28085.73元，住院伙食补助费15天×100元/天=1500元，营养费60天×50元/天=3000元，内固定取出术费用6000元，共计38585.73元；2、伤残项下损失：误工费原告请求180天×（52963元÷365天）=26100元，应核定为6个月×1500元=9000元；护理费原告请求60天×（46693元÷365天）=7680元，被告同意按居民服务业标准计算，予以确认；伤残赔偿金87872.4元，精神损害抚慰金6000元，交通费1000元，被扶养人生活费61146.7元，共计172699.1元；3、鉴定费3500元；4、电动三轮车修理费1885元。原告受伤后与被告常胜利签署了补偿协议书且被告履行了补偿原告3000元的义务。 一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。被告常胜利实际所有的机动车与原告驾驶的三轮车发生碰撞，造成原告身体受伤致残，三轮车受损的交通事故。该事故经稷山县公安局交通警察大队认定，能够作为确定本案民事赔偿责任的依据，一审予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：受害人因伤致残的，因其增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，原告要求赔偿因本次事故所造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、三轮车损失费等费用符合法上述规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案案涉车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，根据保险法第六十五条第一款规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，故该公司应在交强险范围内承担医疗费10000元，精神损害抚慰金6000元，伤残赔偿金、被扶养人生活费104000元，财产损失费1885元，共计121885元；原告张因庆的剩余损失费91284.83元由其在商业三者险限额内赔付。关于鉴定费，原告因本次事故造成身体受到伤害，在医疗机构不能确定其伤害程度的情况下而委托有资质的鉴定机构进行伤残程度鉴定，是对其伤害程度的确定，鉴定费应由侵权人承担，但因原告与被告常胜利达成赔偿协议，放弃了该部分请求权，故其请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第三十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿原告张因庆医疗费10000元，精神抚慰金6000元，伤残赔偿金、被扶养人生活费104000元，三轮车损失费1885元，共计121885元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿原告张因庆损失费91284.83元；三、驳回原告张因庆的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1470元，减半收取735元，鉴定费3500元，由原告张因庆负担。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，公民因他人侵权行为造成自己人身伤害和财产损失，应依法获得相应的赔偿。关于张因庆二次手术费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。被上诉人张因庆右肱骨髁上骨折内固定物取出术费用经司法机构鉴定为6000元，根据上述规定，一审一并判决，本院予以支持。关于张因庆伤残等级，一审时经法院委托的司法鉴定机构鉴定，张因庆右肘关节活动功能受限达IX（九）级伤残；1丨1234567牙齿缺失达X（十）级伤残。上诉人保险公司虽对鉴定结论提出异议，但未能提供证据证明其主张，故本院对鉴定结论予以采信。同时，一审根据张因庆的伤残等级，判决上诉人保险公司赔偿其精神损害抚慰金6000元，并无不当。关于被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。一审认定张因庆被扶养人生活费61146.7元（9172×20÷3），未考虑其丧失劳动能力程度，本院予以纠正，张因庆被扶养人生活费应为13452.27元（9172×20÷3×22％）；一审多认定张因庆被扶养人生活费47694.43（61146.7元-13452.27），本院予以扣减。关于电动三轮车维修费，被上诉人张因庆一审提供了事故车辆照片、稷山县浩强车行证明及蛋娃摩托修理部修车费用明细，证明车辆维修费为1885元，上诉人保险公司一审予以认可，故一审认定张因庆车辆维修费1885元，不违反法律规定。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持山西省稷山县人民法院（2019）晋0824民初2148号民事判决第一项； 二、撤销山西省稷山县人民法院（2019）晋0824民初2148号民事判决第二、三项； 三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿被上诉人张因庆损失43590.40元； 四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司其他上诉请求； 五、驳回被上诉人张因庆其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1470元，减半收取735元，鉴定费3500元，由被上诉人张因庆负担；二审案件受理费1470元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司负担845元，被上诉人张因庆负担625元。 本判决为终审判决。 审判长 胡 玮 审判员 高军武 审判员 王玉林 二〇二〇年八月十一日 书记员 陈 瑶