辽宁省丹东市振兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0603民初691号 原告：丹东市某有限责任公司。 法定代表人：高某某。 委托代理人：刘某。 被告：丹东市某联合社。 法定代表人：王某某。 委托代理人：胡某某 委托代理人：宫某某。 原告丹东市某有限责任公司诉被告丹东市某联合社合同纠纷一案，本院于2020年4月8日受理后，依法由审判员杨茜茹适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人高某某及委托代理人刘某、被告的委托代理人胡某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉讼请求：一、判令被告给付原告剩余保证金1081700元；二、被告给付逾期利息分两部分：1、被告支付原告逾期利息以403300元为基数，自2016年1月15日起至2019年8月19日按照中国某银行上浮标准50%计算约为104803.39元；自2019年8月20日起至2019年9月29日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率上浮50%计算约为2212.22元，合计107015.61元。2、被告向原告支付逾期利息以1081700元为基数，自2016年1月15日起至实际给付之日止（自2016年1月15日起至2019年8月19日，按中国某银行同期贷款利率标准上浮50%计算约280881.43元；自2019年8月20日起暂计算至2020年3月31日止，按中国某银行同期贷款利率标准上浮50%计算约为42873.79元，合计约为323755.22元）；三、被告承担本案诉讼费。事实及理由：2013年1月15日，被告与原告签订《丹东市某某总公司产权出售合同书》，合同书中约定：“二、出售价格……（三）经过核准确定企业的产权出售的零资出售，但是企业安置职工所需费用315.24万元，所以挂牌出售底价为316万元人民币……”随后，原告向被告转款316万元用于收购丹东市某某总公司，同时向被告支付300万元保证金。合同书约定“五、售后监管……（二）乙方预交甲方300万元履约保证金，满三年后，乙方如无违约行为，全额返还。”三年期满后，被告未向原告主张过存在违约责任，并且于2016年1月29日，被告以转账支票的形式返还原告部分保证金1，510,000元，2019年9月29日，再次偿还原告403,300元保证金。此后，原告曾多次向被告要求返还剩余保证1,086,700元，被告至今未还。从2016年1月15日起，由于被告长期占用保证金，导致原告经济利益遭受严重损失。现恳请人民法院依法裁判，维护原告合法权益。 被告辩称：原告与被告双方于2013年1月15日签订的《丹东市某某总公司产权出售合同书》（以下简称“《产权出售合同书》”）真实有效。原告应当继续履行合同，并落实该合同约定义务及《丹东市某某总公司产权制度改革方案》和《丹东市某某总公司安置方案》的要求。但自《产权出售合同书》签订后，原告没有履行改制义务致使《产权出售合同书》合同目的尚未实现，其已构成违约行为。被告依据《合同法》第六十七条“后履行抗辩权”的规定，有权拒绝退还原告保证金，故贵院应依法驳回原告诉讼请求。具体理由如下：第一，原告采取合并方式吸收丹东市某某总公司，但没有依约将丹东市某某总公司解散并注销，原告企业合并行为并未完成，其已构成违约行为。《产权出售合同书》第六条第（一）项约定：“企业出售后并入丹东市某有限公司或成立新的企业，要给予甲方20%股份，甲方每年享有股份红利”。实际履行过程中，原告是采取合并方式将丹东市某某总公司（以下简称“某某公司”）并入原告企业中，并增加被告20%股权。虽原告采取了合并企业方式受让某某公司，但原告并未将某某公司予以解散注销，依据《公司法》规定某某公司并未完成合并，原告该项义务并未履行完毕。《公司法》第一百七十二条规定，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。根据上述法律规定，某某公司出售后并入原告企业后，某某公司应当解散并注销。根据《产权出售合同书》第六条第（二）项约定，该合同生效后原告依约享有某某公司的所有权与经营权，并妥善处理好原企业遗留问题。因此，原告作为某某公司所有人应当依法对某某公司进行解散注销，但现在某某公司仍然作为全民所有权集体企业存续至今，某某公司并未完成合并。原告并没有依约完成对某某公司的改制义务，《产权出售合同书》并未履行完毕。因此，被告对原告的诉请享有后履行抗辩权，在原告没有先行履行合同义务的情况下，被告有权拒绝支付保证金。第二，原告没有依据《补充协议》约定向被告支付固定收益已构成违约。2013年1月15日，原告与被告根据《产权出售合同书》第六条的约定，达成《丹东市某某公司产权出售补充协议》（以下简称“《补充协议》”）。该协议约定，企业出售后，无论企业经营状况如何，原告应当向被告支付固定收益，2013年为20万元，2014年为21万元、2015年22万元等。自《补充协议》签订后，原告并未履行支付固定收益义务，已经构成违约行为。因此，在原告没有履行合同义务的情况下，被告享有后履行抗辩权得以拒绝原告诉请。退一步讲，即使人民法院认定被告应当返还保证金，被告也有权就固定收益债权向原告行使抵销权。第三，原告没有依约将丹东市某某总公司职工进行接收，现职工社会保险费用人单位仍然在某某公司名下。根据《产权出售合同书》第四条及第六条第（二）项约定，某某公司出售后，某某公司职工全部由乙方负责接收，原告应保证职工享受社会保险、医疗保险、取暖费等福利待遇。但现在某某公司职工社会保险费等仍然在某某公司社会保险账户内交纳，并未转移至原告名下。因此，原告并未履行合同约定，被告不应支付保证金。第四，原告没有依约履行合同义务，致使被告“社有资产全部退出，甩掉人员和债务包袱”的合同目的没有实现。《产权制度改革方案》第一条中规定，某某公司改制“以企业产权整体出售为主要形式，实现社有资产全部退出，甩掉人员和债务包袱”。原告作为某某公司受让方没有履行对某某公司的解散注销义务，导致某某公司企业注册登记信息中仍然为全民所有制企业。该公司股权仍登记在被告名下，社有资产并未退出。而某某公司职工部分社保费用依然在某某公司名下。因此，因被告违约行为导致该《产权出售合同书》的“社有资产全部退出，甩掉人员和债务包袱”合同目的并未实现，原告要求被告支付保证金没有依据。第五，原告主张保证金利息违反合同约定。《产权出售合同书》第五条约定“保证金无利息、不提前返还”。根据上述约定，原告本次起诉主张逾期利息违反了合同约定，应予以驳回。综上所述，原告没有履行《产权出售合同书》的约定义务，没有按照《产权制度改革方案》与《职工安置方案》要求完成受让某某公司的相应义务，已经构成违约行为。在原告未能先行全部履行合同义务的情况下，被告享有后履行抗辩权拒绝支付原告保证金，故人民法院应依法驳回原告诉讼请求。 经审理查明，2013年1月15日，原、被告签订《丹东市某某总公司产权出售合同书》，合同书中约定：一、出售企业，经丹东市某某会研究决定，并报请丹东市某某批准，将甲方（本案被告）所属丹东市某某总公司进入丹东某某有限公司进行公开出售，经过公示期后，申请购买方只有乙方（本案原告）具备购买条件，按法定程序实行协议出售；二、出售价格，（三）经过核准确定企业的产权出售为零资出售，但是企业安置职工所需费用315.24万元，所以挂牌出售低价为316万元人民币；三、付款方式，乙方在合同签订之前将成交价款316万元及交易费3.16万元汇缴丹东某某有限公司指定账户，合同签订后成交价款由丹东某某有限公司转至甲方；四、职工安置，（一）企业出售后，出售企业的离、退休人员和在职职工全部由乙方负责接收。（二）职工安置办法按《丹东市人力资源和社会保障局关于对市供销社企业改制职工安置方案审核意见的复函》及《丹东市某某总公司企业转制职工安置方案》执行。职工安置费用为315.24万元，甲方出售企业时列入出售低价，一并收取。企业转制后职工安置费用由甲方交付给乙方，由乙方承担转制企业的职工安置责任。企业转制后，原企业转制前和转制期间测算遗漏的职工安置费用，均由乙方承担。（三）企业出售后，乙方要妥善安置在职职工，保证出售企业职工的工资和福利待遇。同时必须保证离、退休人员，军转干部、工残职工、遗嘱、劳模等人员按国家规定享有的各项福利待遇；五、售后监管，（一）企业出售后必须由甲方监管三年。在三年监管期内，乙方制订和出台职工安置政策需书面与甲方协商，经双方同意后方可执行。（二）乙方预交甲方300万元保证金，满三年后，乙方如无违约行为，全额返还。保证金无利息、不提前返还；六、甲方双方的权利和义务，（一）甲方的权利和义务1、企业出售后并入丹东市某有限公司或成立新的企业，要给予甲方20%股份，甲方每年享有股份红利。 2013年1月15日，原、被告签订《丹东市某某总公司产权出售补充协议》，协议中约定：根据《丹东市某某总公司产权出售合同书》第六条第一款规定，“企业出售后并入丹东市某有限公司或成立新的企业，要给予甲方（本案被告）20%股份，甲方每年享有股份红利”签订以下补充协议：企业出售后，无论企业经营状况如何，甲方（本案被告）每年向乙方（本案原告）收取一定的固定收益。2013年乙方给付甲方20万元，2014年21万元，2015年22万元，2016年23万元，2017年24万元；从第六年起，以上一年度的固定收益为基数，按当时本地物价增长指数确定股份红利。固定收益乙方于每年12月31日前给付甲方。 2013年1月15日，丹东某某有限公司出具产（股）权交易确认书，确认书载明：项目名称，丹东市某某总公司整体产权转让；转让方，丹东市某某；受让方，丹东市某有限责任公司；转让标的类别，整体产权；交易方式，协议；成交价格，316万元；交易时间，2013.1.8；交易合同编号，2013-002。 2013年1月6日，原告将3000000元保证金汇入丹东某某有限公司。2016年1月29日，被告返还原告保证金1515000元。2019年9月29日，被告返还原告保证金403300元，剩余保证金1081700元被告至今未返还。 另查明，丹东市某某总公司现仍为全民所有制类型存续，其依然系职工的社会保险缴纳费用人登记单位，但职工的社会保险等相关费用的单位缴纳人的实际缴纳人系原告。 本院确认的上述事实，有丹东市某某总公司产权出售合同、丹东市某某总公司产权出售补充协议、2016年1月29日中国某某银行单位客户专用回单、2019年9月29日辽宁东港某某银行转账凭证、产权制度改革方案、职工安置方案、关于产权制度改革方案和职工安置方案的请求与批复、丹东市企业国有产权转让实施意见、丹东市某某总公司执照及企业信息、社会保险费核定单及原、被告的陈述笔录等证据在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。 本院认为：原、被告签订的《丹东市某某总公司产权出售合同书》系双方当事人的真实意思表示,内容不违反法律法规的禁止性规定,应为有效。双方应当依据合同约定履行各自的义务。合同签订后,原告向被告交纳了保证金及相关费用,履行了合同义务,被告亦应按附条件的约定成就返还原告保证金。原告诉请被告返还尚欠的保证金有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告诉请被告给付逾期利息一节，因双方对保证金的返还系附条件约定，被告第一笔返还保证金的时间应视为双方达成一致返还保证金意见，逾期利息起始期间亦应以此时间开始计算。逾期利息计算利率上浮50%的诉请，因原告未举证证明其实际损失，故对逾期利息计算方式的诉请本院不予支持。关于被告抗辩原告应给付被告股份红利一节，因被告未提供证据证明原告应付股份红利的具体数额及给付约定条件是否已经成就，且股份红利给付与本案非系同一法律关系，被告因此亦未提起反诉，故被告可另案主张，本案不予一并审理。关于被告抗辩原告未将丹东市某某总公司解散并注销，原告企业合并行为未完成构成违约不应返还保证金的抗辩，因原、被双方就保证金的返还系附条件的约定，被告返还第一笔保证金的行为应视为附条件的返还保证金的条件已经成就，故对此抗辩本院不予采纳。关于被告抗辩保证金无利息，不提前返还一节，因双方约定保证金在约定三年监管期间内无利息，但返还条件成就时，逾期给付，应支付逾期利息，故对此抗辩本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告丹东市某联合社于本判决生效后7日内返还原告丹东市某有限责任公司剩余的保证金1081700元及逾期利息（以403300元为基数，自2016年1月29日起至2019年8月19日按照中国某银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至2019年9月29日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算。以1081700元为基数，自2016年1月29日起至2019年8月19日，按中国某银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算）； 二、驳回原告丹东市某有限责任公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取9281元，由原告丹东市某有限责任公司负担2345元，被告丹东市某联合社负担6936元。（原告已预交，被告负担金额随上述款项一并给付原告） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院，逾期则视为自动放弃上诉权。 审判员  杨茜茹 二〇二〇年八月三日 书记员  李 杰