江西省贵溪市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0681民初1525号原告：汪炳荣，男，1941年9月24日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人：邓喜花，贵溪市华达法律服务所法律工作者，法律援助。被告：童磊，男，1986年5月11日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。被告：童德水，男，1970年8月28日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。被告：中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司,住所地：浙江省义乌市北苑街道机场路587号，统一社会信用代码91330782X0972606XY。负责人:李盛，该分公司总经理。委托诉讼代理人：汪兵胜，江西骏华翼律师事务所律师。原告汪炳荣与被告童磊、童德水、中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（以下简称人保财险义乌市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告汪炳荣的委托诉讼代理人邓喜花、被告童磊、被告人保财险义乌市分公司的委托诉讼代理人汪兵胜到庭参加诉讼，被告童德水经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪炳荣向本院提出诉讼请求：1．判令被告童磊、童德水、人保财险义乌市分公司赔偿原告汪炳荣的治疗、检查等各项费用共计103702.32元（医疗费34510.32元、住院伙食补助费38天×20元／天＝760元、营养费90天×30元／天＝2700元、护理费60天×139元／天＝8340元、残疾赔偿金36546元／年×20年×0.10＝73092元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、鉴定费1300元，合计124702.32元，扣除被告已经支付的21000元，余额为103702.32元）；2．由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年10月11日19时12分，被告童磊驾驶车牌号为浙Ｇ×××××的小型轿车，沿建设路行驶至建设路站前路交叉路口人行横道时，刮撞到原告汪炳荣，造成原告汪炳荣受伤的交通事故。事故发生后，原告汪炳荣被送到贵溪市人民医院、鹰潭市人民医院急救，住院治疗14天。因原告汪炳荣家住南昌，在鹰潭住院诸多不便，原告汪炳荣于2019年10月25日转到南昌大学附属医院治疗，于2019年11月18日出院，住院24天。原告汪炳荣在上述两地共住院38天，花去检查、治疗、手术费等共计34510.32元，其中被告支付了21000元，原告汪炳荣自己垫付了13510.32元。贵溪公众司法鉴定中心评定原告汪炳荣的伤情构成十级伤残，护理期为60日，营养期90日。被告童德水系浙Ｇ×××××小型轿车所有人。被告童德水系被告童磊的舅舅。浙Ｇ×××××小型轿车在被告人保财险义乌市分公司购买了保险，本次交通事故发生在保险期限内。事故发生后，除被告童磊支付了11000元，被告人保财险义乌市分公司支付了10000元外，被告未赔偿原告汪炳荣的损失。原告汪炳荣出院后，在交通警察的主持下，多次与被告进行了调解，未能达成一致意见。被告童磊辩称，为原告汪炳荣垫付了贵溪市人民医院、鹰潭市人民医院的门诊医疗费、住院医疗费共计11000元，要求一并处理。被告童德水未作答辩。被告人保财险义乌市分公司辩称，浙Ｇ×××××小型轿车在保险公司投保了交强险、限额100万元的商业三者险及不计免赔特约条款，本次交通事故发生在保险期限内，保险公司依据保险合同的约定、法律规定赔偿原告汪炳荣的损失；保险公司已在交强险责任限额范围内为原告汪炳荣支付了10000元医疗费，请求一并处理；保险公司不承担鉴定费、诉讼费及超过基本医疗保险同类医疗费用；原告汪炳荣的诉请过高，请依法核减；残疾赔偿金计算有误；医疗费应当扣除与本次交通事故无关部分及医疗保险已报销部分。本院经审理认定事实如下：2019年10月11日19时12分，被告童磊驾驶车牌号为浙Ｇ×××××的小型轿车，沿建设路行驶至建设路站前路交叉路口人行横道时，刮撞到行人原告汪炳荣，造成原告汪炳荣受伤的交通事故。贵溪市公安局交通警察大队认定，被告童磊在本次交通事故中负全部责任。事故发生后，原告汪炳荣被送到贵溪市人民医院急救，后被送到鹰潭市人民医院住院治疗。2019年10月25日，原告汪炳荣转院至南昌大学第四附属医院住院治疗24天。原告汪炳荣的伤情为：创伤性左侧额叶脑挫伤；左侧肱骨近端骨折；多处挫伤等。因本次交通事故，原告汪炳荣花去医疗费20635.34元（其中被告童磊支付了住院医疗费8000元，被告人保财险义乌市分公司支付了住院医疗费10000元，不含被告童磊支付的贵溪市人民医院和鹰潭市人民医院的门诊医疗费）。2020年4月16日，经贵溪公众司法鉴定中心鉴定，原告汪炳荣的伤情构成十级伤残，护理期为60日，营养期为90日。原告汪炳荣花去鉴定费1300元。被告童德水系浙Ｇ×××××小型轿车车主，该车在被告人保财险义乌市分公司投保了交强险、限额100万元的商业三者险及不计免赔特约条款，本次交通事故发生在保险期限内。被告童德水系被告童磊的舅舅。事故发生时，被告童磊借用被告童德水所有的浙Ｇ×××××小型轿车。因就本次交通事故造成的损失赔偿问题协商未果，原告汪炳荣诉至本院，要求判如所请。另查明：被告童磊、人保财险义乌市分公司一致同意按医疗费总额的12%计算超过基本医疗保险同类医疗费用。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，保险人应当依照法律规定、保险合同的约定在保险责任限额范围内承担赔偿责任。贵溪市公安局交通警察大队对本次交通事故作出的《道路交通事故认定书》，形式合法，内容客观真实，能反映案件的事实，合法有效，本院予以采纳。被告童磊在本次交通事故中负全部责任，应对原告汪炳荣因本次交通事故造成的损失承担全部赔偿责任。被告童德水在本次交通事故中并无过错，无需承担赔偿责任。因浙Ｇ×××××小型轿车在被告人保财险义乌市分公司投保了交强险及商业三者险，原告汪炳荣因本次交通事故造成损失，应由被告人保财险义乌市分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，超过部分由被告人保财险义乌市分公司在商业三者险责任限额范围内按照合同约定予以赔偿，不属于商业三者险责任限额范围部分，由被告童磊赔偿。对被告人保财险义乌市分公司不承担鉴定费的答辩意见，本院认为，鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼或者仲裁与否，鉴定往往都是必不可少的程序，鉴定费亦必然发生，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，且根据《中华人民共和国保险法》第十九条“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”规定，即使被告人保财险义乌市分公司约定了保险人不承担鉴定费这一“免除保险人责任的条款”，该条款也系无效条款，对被告人保财险义乌市分公司不承担鉴定费的答辩意见，本院不予采纳。被告童磊要求一并处理为原告汪炳荣垫付的医疗费用，且与被告人保财险义乌市分公司就超过基本医疗保险同类医疗费用的计算达成一致意见，为减少当事人的诉累，本院予以支持。原告汪炳荣因本次交通事故造成的损失：1．医疗费，原告汪炳荣在鹰潭市附属医院花费的住院医疗费与本次交通事故具有关联性，予以确认；2020年3月28日，原告汪炳荣在江西省中西医结合医院花去的门诊医疗费与本次交通事故具有关联性（检查治疗颅脑、左侧肩关节等），予以确认；原告汪炳荣于2019年12月6日至2019年12月19日在江西省中西医结合医院花费的住院医疗费，无相关病历资料相佐证，无法确认与本次交通事故具有关联性，不予确认；2020年4月1日以后，原告汪炳荣右肩部分受伤后花费的医疗费用，无法确认与本次交通事故具有关联性，不予确认。综上，原告汪炳荣因本次交通事故花去的医疗费核定为20635.34元（已扣除医疗保险报销部分），其中超过基本医疗保险同类医疗费用为20635.34元×12%＝2476.24元。2．住院伙食补助费，酌定为38天×20元/天=760元。3．营养费，参照鉴定意见，结合原告汪炳荣的伤情，酌定为90天×20元/天=1800元。4．护理费，原告汪炳荣住院治疗38天，根据原告汪炳荣的伤情，其出院后的护理级别以部分护理依赖计算为宜，参照鉴定意见及2019年度江西省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员日平均工资，核定为38天×137.63元/天＋22天×137.63元/天×50%=6743.87元。5．残疾赔偿金，至定残日，原告汪炳荣的年龄已经超过75周岁，其主张的残疾赔偿金依法应当计算5年，核定为36546元/年×5年×0.10=18273元。6．精神损害抚慰金，酌定为3000元。7．交通费，酌定为600元。8．鉴定费，核定为1300元。综上，原告汪炳荣因本次交通事故造成的损失如下：医疗费20635.34元、住院伙食补助费760元、营养费1800元、护理费6743.87元、残疾赔偿金18273元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、鉴定费1300元，合计53112.21元，其中超过基本医疗保险同类医疗费用为2476.24元。综上所述，原告汪炳荣因本次交通事故造成的损失由被告人保财险义乌市分公司在交强险责任限额范围内赔偿38616.87元（医疗费中的10000元、护理费6743.87元、残疾赔偿金18273元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元），超过部分14495.34元，由被告人保财险义乌市分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿12019.10元，由被告童磊承担超过基本医疗保险同类医疗费用2476.24元。由于被告童磊为原告汪炳荣支付了医疗费8000元，被告人保财险义乌市分公司为原告汪炳荣支付了医疗费10000元，故由被告人保财险义乌市分公司支付赔偿款35112.21元给原告汪炳荣，支付赔偿款5523.76元给被告童磊。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十九条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任限额范围内赔偿原告汪炳荣35112.21元，赔偿款汇至原告汪炳荣的银行账户（开户行：江西银行南昌象南支行营业部，账号：00×××82）；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任限额范围内赔偿被告童磊5523.76元，赔偿款汇至被告童磊的银行账户（开户行：招商银行上饶星河国际支行，账号：62×××59）；三、驳回原告汪炳荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1188元，由原告汪炳荣负担624元，由被告童磊负担564元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员 陈 义二〇二〇年八月十八日书记员 江永敏