湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终1307号上诉人（原审原告）：恩施市阿朱进口汽车维修有限公司，住所地湖北省恩施市施州大道517号，统一社会信用代码914228016797763496。法定代表人：黄先东，该公司总经理。委托诉讼代理人：艾民，湖北正典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵厚星，男，生于1979年9月24日，汉族，户籍地湖北省巴东县，现住湖北省恩施市，委托诉讼代理人：任董余，湖北雄视律师事务所律师。上诉人恩施市阿朱进口汽车维修有限公司因与被上诉人赵厚星劳动争议一案，不服湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初7274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。恩施市阿朱进口汽车维修有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人按照2018年恩施州城镇在岗职工月平均工资标准4863元承担一个月经济补偿金或者发回重审。2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定被上诉人在上诉人处连续工作8年3个月错误，被上诉人于2012年2月7日进入上诉人处工作，2014年7月1日离职，终止与上诉人之间的劳动合同关系；2015年3月，被上诉人第二次进入上诉人处工作，2018年5月30日离职，再次终止与上诉人之间的劳动合同关系；2018年7月16日被上诉人第三次进入上诉人处工作至2019年5月，被上诉人并非连续工作8年3个月，故劳动关系存续期间应为被上诉人第三次入职即2018年7月16日—2019年5月9日，上诉人只应向其支付一个月工资的经济补偿金。2、按照国务院《失业保险条例》和湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》，失业保险金的宗旨是保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业，属于补偿性规定而非赔偿性规定，一审法院认定由上诉人向被上诉人赔偿失业保险损失属于适用法律错误。上诉人没有参加失业保险，但是被上诉人第三次离职属自愿离职，并非“非因本人意愿中断就业”，其不能申领失业保险金的责任不能完全归责于上诉人未为被上诉人申请缴纳社会保险。被上诉人的相应损失为失业期间的基本生活开支，上诉人仅需按照1173元的标准向被上诉人支付，而被上诉人没有举证证明其实际失业的期间，一审法院仅以上诉人未为被上诉人申报缴纳社会保险为由，判令上诉人承担17个月失业保险金的“赔偿责任”属于适用法律错误。赵厚星辩称，一审法院适用法律正确，认定事实清楚，请求驳回上诉，维护被上诉人的合法权益。理由：1、上诉人认为被上诉人自2012年-2019年存在两次与上诉人解除劳动合同的情形，该情形没有经过劳动仲裁裁决，没有经过一审法院判决，不属于二审法院审理范围，该请求违反程序法，应予驳回。2、上诉人认为被上诉人在上诉人处非连续工作8年3个月是错误的。被上诉人提交的证据可以证明连续工作的事实，上诉人应承担举证不能的责任。3、被上诉人失业是因上诉人违法解除与被上诉人之间的事实劳动关系引起，按照国务院《失业保险条例》第十四条和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，上诉人应当依法向被上诉人支付经济补偿金，湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第十四条、第十五条规定，用人单位未按规定为劳动者缴纳失业保险金的，按照国务院失业保险条例赔偿劳动者失业保险金，上诉人认为该意见属于补偿性规定错误。按照前述“处理意见”第二十四条的规定，上诉人应当赔偿17个月失业保险金。恩施市阿朱进口汽车维修有限公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判决不给被告支付经济补偿金、养老保险及失业保险损失。二、请求依法判决被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：恩施市阿朱进口汽车维修有限公司于2008年10月20日在恩施市工商行政管理部门注册，领取企业法人营业执照，法定代表人黄先东。自2011年起，被告赵厚星即入职原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司担任机电维修工，此后，原、被告双方分别于2017年2月1日和2018年3月1日签订《恩施市阿朱进口汽车维修有限公司用工合同》两份，合同期限至2019年3月1日止。期间，原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司未为被告赵厚星申报缴纳社会保险。2019年5月9日，原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司以合同到期为由终止双方劳动关系。为此，被告赵厚星于2019年7月8日向恩施市劳动人事争议委员会申请仲裁，要求：一、请求恩施市阿朱进口汽车维修有限公司支付赵厚星9个月的经济补偿金；二、请求恩施市阿朱进口汽车维修有限公司补交2011年2月17日至2019年5月9日的社会保险；三、请求恩施市阿朱进口汽车维修有限公司支付未签无固定期限劳动合同12个月双倍工资；四、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司支付因未缴纳社会保险而赔偿赵厚星失业保险损失。恩施市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月5日作出恩市劳人仲案字（2019）第268号裁决书，裁决：“一、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司自裁决书生效之日起十日内支付赵厚星解除劳动合同经济补偿金42147元；二、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司为赵厚星补缴其工作期间（2011年2月17日至2019年5月9日）的社会保险，其中，单位部分由恩施市阿朱进口汽车维修有限公司承担，个人部分由赵厚星承担。三、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司自裁决书生效之日起十日内支付赵厚星失业保险损失21114元；四、驳回赵厚星的其他仲裁请求。该裁决书送达后，本案原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司对该裁决书不服，诉至一审法院并提出如上诉讼请求。一审法院认为，本案核心争议焦点体现在以下三个方面：一、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当向赵厚星支付解除劳动合同经济补偿金42147元；二、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当向赵厚星支付失业保险损失21114元；三、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当为赵厚星申报交缴其工作期间（2011年2月17日至2019年5月9日）的社会保险。逐一评述如下：一、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当向赵厚星支付解除劳动合同经济补偿金42147元。第一、原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当向被告赵厚星支付经济补偿金。经审理查明，被告赵厚星的离职，并非其自动离职，而是原告公司以劳动合同到期为由，要求被告赵厚星离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动合同期满后，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，其他情形导致劳动关系终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案符合用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形。第二、原、被告劳动关系存续时间的问题。原告提供《恩施市阿朱进口汽车维修有限公司用工合同》两份，拟证明原、被告的劳动关系存续期间为2017年2月1日起至2019年3月1日止，而被告赵厚星提供了其修理车辆的工作场景照片、工作证、工作服、2012年赵厚星与原告公司法定代表人黄先冬及其他负责人的通话记录、恩施机场工作人员程云辉、彭金波的调查笔录，拟证明被告赵厚星自2011年2月17日起就在原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司工作，至2019年5月9日离职。就原、被告双方所举证据效力相比较，被告赵厚星提供的证据更加全面客观地反应了原、被告双方的劳动关系存续期间，因此，确定原、被告双方的劳动关系存续期间为2011年2月17日起至2019年5月9日止，共计存续时间为8年3个月。第三、因双方都没提供被告赵厚星离职前十二个月的平均工资，采用2018年恩施州城镇在岗职工月平均工资标准4683元，核算赵厚星的经济补偿金。综上，原告应当向被告赵厚星支付经济补偿金的金额为39805.5元（4683元/月×8.5月）二、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当向赵厚星支付失业保险损失21114元；根据湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》鄂人社发（2009）35号第十五条规定，因用人单位未为劳动者申报缴纳失业保险造成劳动者不能享受失业保险金的，用人单位应当按国务院失业保险条例规定，赔偿劳动者失业保险损失。本案原告未为被告申报缴纳社会保险致被告赵厚星不能申领失业保险金，应当由原告公司承担赔偿责任。被告赵厚星在原告公司工作时间8年3个月，失业保险金损失应为19941元（1173×17）。故原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司应向被告赵厚星支付失业保险损失共计为19941元，而不是21114元。三、恩施市阿朱进口汽车维修有限公司是否应当为赵厚星申报交缴其工作期间（2011年2月17日至2019年5月9日）的社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。因欠社会保险费发生的争议，是社会保险费征收机构与缴费义务主体之间的行政关系，不属民事和劳动争议受案范围。故对于该争议本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司于判决生效之日起十日内向被告赵厚星支付经济补偿金39805.5元。二、原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司于判决生效之日起十日内向被告赵厚星支付失业保险金损失19941元。三、驳回原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告恩施市阿朱进口汽车维修有限公司承担。本院二审期间，上诉人申请证潘某斌叶某波出庭作证潘某斌证明被上诉人在上诉人处工作时，2014年辞职，2015年又进来做了一段时间，到2018年离职叶某波证明被上诉人2014年7月到2015年3月以及2018年5月到2018年7月没有在上诉人处上班。被上诉人未提交证据。经质证，被上诉人认为证潘某斌叶某波的证言与事实不符，不能达到上诉人的证明目的。经审查认为潘某斌叶某波不是上诉人公司的员工，二人的证言均未陈述被上诉人准确的入职及离职日期，从二人获悉被上诉人工作时间的来源看潘某斌系从上诉人的其他职工处得知叶某波是听被上诉人本人所说，现被上诉人否认曾作出相关陈述，在没有其他证据佐证的情况下，仅潘某斌叶某波的证言不足以认定被上诉人在上诉人处的工作时间。二审期间，上诉人向本院申请延期审理，其理由是需要调取该公司打卡机的数据，而打卡机的生产公司尚未恢复经营，故申请待打卡机生产公司恢复经营后再恢复本案审理。因上诉人的申请理由不符合法律规定，对其延期审理的申请不予准许。现查明：一审判决认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金的问题，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。在劳动争议案件中，因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。被上诉人一审期间提交的证据能够证明其自2011年2月起在上诉人处工作并于2019年5月离职，上诉人对被上诉人离职的时间没有异议，但认为被上诉人于2012年进入该公司工作后，期间双方两次终止劳动合同，最后一次劳动关系存续的时间不足一年。上诉人应就该事实主张提交证据，但是上诉人提交的证据不足以证明被上诉人入职后未连续工作至2019年5月，上诉人应承担举证不能的后果，对上诉人关于一审法院对被上诉人工作年限认定错误的上诉理由不予采纳。关于失业保险金的问题，2019年5月，上诉人以合同到期为由要求被上诉人离职，可见被上诉人系因非本人原因中断就业，被上诉人为上诉人工作期间，上诉人未依法给被上诉人购买失业保险。一审法院据此认定上诉人应当按照法律规定赔偿被上诉人的失业保险金损失符合法律规定。上诉人称被上诉人无法领取失业保险的责任不应由其承担以及其只承担补偿责任的上诉理由与查明事实和法律规定不符，该上诉理由不能成立。综上所述，恩施市阿朱进口汽车维修有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人恩施市阿朱进口汽车维修有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  王颖异审  判  员  胡 明审  判  员  张成军二〇二〇年八月十七日法官助理杨艳云书记员(兼)  杨艳云