山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁17民终2275号上诉人(原审原告）：朱爱俊。上诉人（原审被告）：高爱莲。委托诉讼代理人：任爱芹，曹县青堌集法律服务所法律工作者。上诉人朱爱俊因与上诉人高爱莲健康权纠纷一案，不服山东省曹县人民法院（2020）鲁1721民初574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱爱俊上诉请求：1、撤销曹县人民法院(2020)鲁1721民初574号民事判决，依法改判或者发回重审；2、一、二审诉讼费用由高爱莲负担。事实与理由：1.原审法院判决认定事实不清，划分当事人双方过错及责任比例不合理，显失公平。原审据以认定责任的三段视频系高爱莲打伤朱爱俊后又陆续录制的，不是高爱莲殴打朱爱俊的第一现场经过，此事实由公安机关的调查笔录能够证明。2.原审法院判决高爱莲赔偿损失6220.45元不合理且计算方式错误。朱爱俊住院21天，一级护理18天应视为2人陪护，原审法院遗漏了18天2人陪护的费用。高爱莲的伤害加重了朱爱俊的腰椎病情，二者具有因果关系,鉴定意见并没有说朱爱俊的腰椎治疗检查花费与涉案违法行为无关，因此朱爱俊在住院期间对此相关的辅助检查花费应计算在赔偿数额以内。原审法院酌定朱爱俊住院21天的交通费50元不合理，与实际交通花费差距较大，请求给予提高。高爱莲辩称,朱爱俊的上诉理由不能成立，请求二审法院依法改判她不承担赔偿责任。1.原审判决划分当事人双方责任比例不合理，朱爱俊左腹外伤和腰椎病况并非高爱莲所造成，公安机关三段视频中的事发现场是本案的第一事发现场，也是高爱莲与朱爱俊唯一有肢体接触（高爱莲头部与朱爱俊肩膀接触）的现场，公安机关刑事鉴定书已认定朱爱俊腰椎病况与本次外伤无因果关系。2.原审法院判决赔偿计算方式确有错误，但并非朱爱俊所认为的护理费用和辅助检查费用计算有误，司法鉴定意见书仅对非外伤用药合理性进行了鉴定，未对检查费用合理性进行鉴定。综合其它证据，辅助检查费用理应不予计算在一审判决中的赔偿数额内，治疗的不合理性，拖延了住院天数，护理费用不应按实际住院天数和护理等级计算。高爱莲提出上诉请求:1.撤销原判，依法改判高爱莲不承担责任;2.判决朱爱俊承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：1.原审判决认定事实不清。原审法院认定高爱莲对公安机关三段视频证据的真实性无异议错误,一审中高爱莲对此证据发表过质证意见。视频可以看出事发原因纯属朱爱俊挑起事端，高爱莲仅头部与朱爱俊肩膀接触，朱爱俊右侧身体倒地，其左腹外伤和腰椎病况与高爱莲的行为没有因果关系，朱爱俊所主张损失均与高爱莲无关，不应由高爱莲承担。2.原审判决赔偿计算方式有误。司法鉴定报告显示朱爱俊存在不合理用药，公安机关刑事鉴定书显示朱爱俊腰椎病况与本次外伤无因果关系，由此可见，不合理用药和腰椎检查治疗显然拖延了朱爱俊的住院时间，原审判决减除了不合理用药费用和腰椎检查费用，却支持护理费、误工费和住院伙食补助费全部按照21天计算，显然自相矛盾。朱爱俊辩称，朱爱俊从没去过高爱莲家门口挑事，录像不是第一现场，公安局的调查笔录可以佐证。高爱莲的殴打行为导致朱爱俊的腰椎病情加重，到现在都没法干活。朱爱俊的外伤是在录视频前导致的，派出所的笔录可以佐证。到出院时朱爱俊的腰还在疼，因此住院天数不存在拖延的情况。朱爱俊向一审法院起诉请求：判令被告高爱莲赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费合计14，940.76元。一审法院认定如下事实：2019年8月9日，因通行问题原、被告发生争执，公安机关作出（曹）公（刑）鉴（法损）字（2019）0885号鉴定书、曹公（阎）行罚决字（2019）3602号处罚决定书，认定朱爱俊为轻微伤，并对高爱莲处以罚款五百元的行政处罚。原告当日入住曹县中医医院，住院治疗21天，支付医疗费6508.36元，期间原告到曹县人民医院检查，支付医疗费952.4元。被告对原告用药合理性提出法医学鉴定，郓城县人民医院司法鉴定所鉴定原告不合理用药有五种，计款419.69元；重复用药（抗生素）有五种，其中罗红霉素分散片计款22元，8月9日使用注射用萘普生钠、注射用青霉素纳（医嘱为皮试）两种抗生素，分别计款118.64元、0.39元；8月27日使用硫酸庆大霉素注射液、地塞米松磷酸钠注射液两种抗生素，分别计款12.8元、2元，抗生素药品价款总计155.83元。被告支付鉴定费1000元。依原、被告申请，一审调取公安机关（曹）公（刑）鉴（法损）字（2019）0885号鉴定书、曹公（阎）行罚决字（2019）3602号处罚决定书、朱爱俊在公安机关的调查笔录、三段视频。双方当事人对上述证据的真实性均无异议。一审另查明，曹县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为本县内每天80元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案，被告高爱莲致伤原告朱爱俊，原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等合理费用，依法予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定了误工费、护理费、住院伙食补助费等各项赔偿标准。原告住院21天，住院期间由一人护理，护理费按每人每天100元计算，计款2100元（100元×21天），误工费按每人每天100元计算，计款2100元（100元×21天），住院伙食补助费计款1680元（80元/天×21天）。原告要求被告赔偿交通费，虽未提供有效证据，但确有往返医院住院治疗及进行伤情鉴定的支出，酌定交通费为50元。郓城县人民医院司法鉴定所鉴定原告的不合理用药有五种，计款419.69元；重复用药有五种，计款155.83元。鉴定意见书认为案涉抗生素与治疗有关联性，酌定以其总价款的50%作为合理用药，计款77.92元（155.83元×50%），不合理用药亦为77.92元。（曹）公（刑）鉴（法损）字（2019）0885号鉴定书确认原告腰椎病况与本次外伤无因果关系，因此，2019年8月9日原告在曹县中医医院腰椎CT检查、8月12日在曹县人民医院腰椎CT、磁共振检查，与本案伤情无关联性，费用应由其自负。原告的合理医疗费用应为元5270.75元（6508.36元-CT检查费740元-419.69元-77.92元）。综上，被告应赔偿原告医疗费5270.75元、护理费2100元、误工费2100元、住院伙食补助费1680元、交通费50元，共计11，200.75元。综合本案，原、被告因通行问题发生争执，视频中显示双方有身体接触，均有过激言行，被告有主动趋前情形，且有明显的故意低头、前倾、甩头致原告倒地的动作，据此，应当认定被告对致伤原告具有较大的原因力，应承担60%的民事责任，计款6720.45元（11200.75元×60%）。其余损失，由原告自行负担。由于原告的医疗费用确有不合理成分，被告支付的1000元鉴定费，应由原、被告平均负担，原告应返还被告500元。折抵后，被告应赔偿原告6220.45元（6720.45元-500元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，一审判决：一、被告高爱莲赔偿原告朱爱俊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计6220.45元（已折抵鉴定费），于判决生效后5日内付清；二、驳回原告朱爱俊其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费87元，由原告朱爱俊负担52元，被告高爱莲负担36元。本院二审期间，上诉人朱爱俊未提交新证据。上诉人高爱莲提交电话录音及文字版整理材料一份，主张系高爱莲的儿子李辉与曹县闫店楼派出所民警李顺杰电话录音，拟证明朱爱俊腰部椎体滑脱属于陈旧病症，与此案无关联性，一审法院判决赔偿比例不合理。朱爱俊质证对该录音不予认可。经审查认为，该证据在证据种类上属于视听资料中的音频资料，单独从录音无法判断其客观真实性，且朱爱俊对此不予认可，本院不予采纳。二审查明事实与一审认定事实相同,本院依法予以确认。本院认为，根据当事人上诉请求和争议内容，本案二审争议焦点问题可以归纳为：原审判决认定侵权事实是否清楚及赔偿责任比例划分是否合理。本案中,朱爱俊与高爱莲因故产生争执,进而发展为言语和肢体冲突,冲突中朱爱俊倒地受伤后入院治疗21天。根据（曹）公（刑）鉴（法损）字（2019）0885号鉴定书、曹公（阎）行罚决字（2019）3602号处罚决定书，能够认定高爱莲故意殴打朱爱俊致其轻微伤的侵权事实成立，高爱莲应承担侵权民事责任。关于赔偿金额问题，根据（曹）公（刑）鉴（法损）字（2019）0885号鉴定书、菏郓司鉴所（2020）临鉴字第127号鉴定意见书，以及朱爱俊的伤情程度，原判对朱爱俊医疗费用中与本次外伤无关的费用进行了扣除，对相关护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费等费用计算方式方法，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并无不当。双方当事人关于一审计算错误的上诉理由均不成立，本院不予支持。关于双方责任比例划分问题，双方对损害后果的发生均有过错，原审判决酌定由高爱莲承担60%的责任，由朱爱俊自行承担40%的责任，并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由朱爱俊负担50元，高爱莲负担50元。本判决为终审判决。审判长  李学军审判员  陈尔森审判员  张秀云二〇二〇年八月二十一日法官助理王益新书记员刘翠芝