云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云25刑终332号原公诉机关云南省元阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗大成，曾用名罗大林，男，1988年11月15日生，汉族，大专文化，云南省蒙自市人。户籍所在地：云南省蒙自市。捕前住元阳县。2019年4月4日被元阳县监察委员会决定留置，次日由元阳县人民检察院决定对被告人刑事拘留，同日由元阳县公安局执行拘留，同年5月10日元阳县人民检察院以被告人涉嫌滥用职权罪、贪污罪、挪用公款罪、非法持有枪支罪、私藏弹药罪决定逮捕，同日由元阳县公安局执行逮捕。现押于河口县看守所。辩护人杨煜峰、王洁，云南亚尊律师事务所律师。云南省元阳县人民法院审理元阳县人民检察院指控原审被告人罗大成犯滥用职权罪、玩忽职守罪、贪污罪、挪用公款罪、非法持有枪支罪、私藏弹药罪一案，于2020年4月28日作出（2019）云2528刑初167号刑事判决。原审被告人罗大成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人罗大成，现已审理终结。原判认定：一、滥用职权罪被告人罗大成原系元阳县公安局城区派出所民警，负责对辖区案件的侦查办理。2017年5月8日，元阳县公安局城区派出所受理被害人龙某被伤害一案由罗大成主办，同年6月犯罪嫌疑人李源龙被抓获归案，同年6月2日元阳县公安局决定对李源龙刑事拘留，后因元阳县人民检察院作出不批准逮捕决定，元阳县公安局于同年7月10日决定由李源龙的母亲杨某作为保证人，对李源龙变更强制措施为取保候审并予以释放。同年8月同案犯罪嫌疑人李松被抓获归案，罗大成在马强的请求下以李松与被害人达成赔偿协议为由，未使用警综平台严格按照程序层层报批，且在保证人不在场的情况下让他人代为签名，最终违规对李松采取取保候审的强制措施。同时，要求李源龙的父亲李某及李松的表哥马强交纳医疗保证金共计人民币10000元，后该款被罗大成用于购买彩票。被告人罗大成对李松、李源龙釆取取保候审的强制措施后，一直把案件搁置未继续侦办，致使李松在取保候审期间能继续参与元阳县恶势力犯罪集团实施犯罪行为。后元阳县人民法院审理认定李松系恶势力犯罪集团骨干成员，认定李源龙系恶势力犯罪集团成员，二人均被判处相应刑罚。被告人罗大成的行为造成特别恶劣的社会影响。二、玩忽职守罪2017年7月18日，元阳县公安局城区派出所受理被害人刀颖被伤害一案由罗大成主办，犯罪嫌疑人周春富到案后，罗大成以刀颖的人体损伤程度未作出鉴定且周春富赔偿刀颖人民币8000元医疗费为由，未对周春富采取强制措施。同年7月28日，刀颖人体损伤程度经鉴定为轻伤二级，同年8月8日元阳县公安局决定立案侦查，立案后罗大成一直把案件搁置不开展侦查工作。2018年7月19日，周春富因故意伤害吴亚兵被抓获，在该案移送审查起诉时，罗大成明知刀颖被伤害案还未结案，但因卷宗找不到未能同时移送审查起诉。同年12月26日，元阳县人民法院以周春富犯故意伤害罪判处其有期徒刑一年零五个月。罗大成极不负责任的工作方式导致卷宗无法找到，未能依法同时移送刀颖被伤害案进行审查起诉，造成人民检察院及人民法院未对周春富伤害刀颖的犯罪事实予以认定，影响人民法院对周春富的量刑。被告人罗大成的行为造成恶劣的社会影响。三、贪污罪2017年至2019年期间，被告人罗大成在元阳县公安局城区派出所工作，在办理案件过程中扣押、收缴涉案款物并收取医疗保证金、罚款、取保候审保证金等共计人民币212120.50元没有上交，以非法占有为目的，采用收入不入账的方式将涉案款用于购买彩票或偿还个人网贷，具体事实如下：（一）2017年5月8日，元阳县公安局对龙某被伤害一案立案侦查后，案件由罗大成办理。犯罪嫌疑人李源龙、李松先后到案，罗大成釆取提供保证人的方式对李源龙、李松采取取保候审强制措施，同时违规收取李源龙的父亲李某以及李松的表哥马强的“医疗保证金”共计人民币10000元，后该款被罗大成用于购买彩票。上述犯罪事实的证据与滥用职权罪的证据相同，经举证、质证后，本院予以认证。（二）2018年1月28日21时许，元阳县公安局治安大队查处南沙镇勐主源饭店赌博窝点，扣押赌资人民币21646元，案件交由罗大成办理。其未按规定上交查获的赌资，把涉案款用于偿还个人网贷。（三）2018年1月26日，被告人罗大成带领人员查处元阳县经贸酒店511号房间赌博窝点，扣押赌资人民币20475元，对涉案人员李轩罚款人民币3000元，其未按规定上交赌资和罚款而用于偿还个人网贷。（四）2018年8月7日23时许，元阳县公安局查获郭继有开设在元阳县的赌场，并扣押相关游戏机和涉案款人民币18599元，案件由罗大成办理，移送起诉时罗大成未按规定将涉案款一并移送而用于偿还个人网贷。（五）2018年8月7日21时许，元阳县公安局查处南沙大酒店一楼赌场，扣押涉案款人民币12182元，案件交由罗大成办理。次日，元阳县公安局决定对涉案人员程建川、李英刑事拘留，元阳县人民检察院作出不批准逮捕决定后，元阳县公安局决定对程建川、李英以交纳保证金的方式变更强制措施为取保候审。罗大成多次收取胡高明交纳的取保候审保证金人民币50000元，未按规定上交涉案款也未把取保候审保证金存入银行专户而用于偿还个人网贷。（六）2018年11月16日20时许，元阳县公安局查处南沙镇君悦酒店背后赌博窝点，扣押赌资人民币4100元，案件交由罗大成办理，其未按规定上交涉案款而用于偿还个人网贷。（七）2018年11月17日0时许，元阳县公安局查处南沙大酒店门口一麻将室赌博窝点，扣押赌资人民币17150元，案件交由罗大成办理，其未按规定上交涉案款而用于偿还个人网贷。（八）2019年1月6日16时许，元阳县公安局查处南沙镇金福小区一铺面聚众赌博窝点，扣押赌资人民币42968.50元，并决定对涉案胡云贵、李金亮、侬莫者、李你比行政拘留14日并处每人罚款人民币3000元，案件交由罗大成办理，其未按规定上交涉案款和罚款而用于偿还个人网贷。四、挪用公款罪2018年被告人罗大成在城区派出所工作期间，在办理案件过程中，依法扣押涉案款、收取被害人的赔偿费用共计人民币69743元没有上交，将该公款挪用超过三个月未还，具体事实如下：（一）2018年5月7日8时许，元阳县公安局接到报案后对高文明被伤害一案立案侦查，同年8月22日决定对犯罪嫌疑人李宋华刑事拘留，后提请批准逮捕。元阳县人民检察院在案件办理过程中收到李宋华家属马鸣预交赔偿被害人的医药费共计人民币50000元，该案作出决定后元阳县人民检察院将卷宗连同人民币50000元送达城区派出所民警杨春，杨春将案卷和人民币50000元交给罗大成开展继续侦查工作。同年12月，罗大成将人民币50000元用于偿还个人网贷。（二）2018年8月27日19时许，元阳县公安局查处李进周开设在南沙镇农贸市场二楼的赌场，依法扣押涉案款人民币10063元和部分游戏机，案件交由罗大成办理，其未按规定上交涉案款，于同年12月把涉案款用于偿还个人网贷。2019年3月13日，元阳县公安局要求罗大成把案件移交其他承办人，罗大成便筹集涉案款一并移交。（三）2018年10月18日，元阳县公安在禁毒统一行动中抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人浦仕正，并依法扣押涉案款人民币9680元，案件交由罗大成办理。移送审查起诉时有扣押清单，但罗大成未一并移送涉案款，而是于同年12月把涉案款用于偿还个人网贷。五、非法持有、私藏枪支、弹药罪（一）2017年4月，被告人罗大成在城区派出所二楼办公室发现一支金属手枪后把枪支带回住处存放。（二）2017年被告人罗大成在微信、淘宝网站上以每支800元的价格购买了两支黄色步枪，存放在住处。经鉴定，上述三支疑似枪支是以压缩气体为动力发射弹丸的民用非制式枪支，具有致伤力。（三）2017年11月14日，元阳县公安局根据红河州公安局“关于县市公安机关2017年度工作综合考核办法”的通知，拟定元阳县巡特警大队武装处突暨常备单元实弹射击训练实施方案，由李思林申请领取公务用枪和子弹到元阳县武警中队射击场进行实弹训练，被告人罗大成等人参与训练，后罗大成拿走64式手枪子弹29发带回住处存放。经鉴定，29发疑似子弹是国产1964年式7.62mm手枪子弹。上述事实，有书证、证人证言、云南省警综平台刑事案件办理业务流程规范、元阳县人民法院刑事判决书、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、受案登记表、公安机关公务用枪管理使用规定、情况说明、鉴定意见书、被告人供述等证据在案证实，足以认定。原审根据上述认定的事实和相关证据，认为被告人罗大成系国家机关工作人员，滥用职权违规办理取保候审，造成特别恶劣的社会影响；极不负责任也不正确履行职权，造成恶劣的社会影响；在工作中利用职务便利，以非法占有为目的占有涉案款；把涉案款挪作个人使用，超过三个月未归还；违反枪支、弹药管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药，其行为分别构成滥用职权罪、玩忽职守罪、贪污罪、挪用公款罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪，依法应当实行数罪并罚。根据被告人罗大成犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第三百八十四条第一款、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十六条、第十九条之规定，判决：一、被告人罗大成犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月；犯非法持有、私藏枪支、弹药罪，判处有期徒刑一年零六个月；数罪并罚，总和刑期有期徒刑八年零四个月，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币200000元。二、被告人退缴的违法所得人民币288112.50元，其中人民币211800.50元予以没收，上缴国库；涉案款退还李某人民币5000元，退还马强人民币5000元，退还马鸣人民币50000元；人民币16312元抵缴罚金。宣判后，上诉人罗大成上诉及辩护人辩护认为：1、本案在侦查过程中存在违反刑事诉讼法定程序的违法行为，严重损害上诉人罗大成的诉讼权利，应当予以纠正。2、上诉人认为其不构成滥用职权罪，更不属于恶势力保护伞。3、上诉人不构成玩忽职守罪。4、上诉人构成贪污罪，但对于一审判决认定的贪污事实及贪污数额不予认同。5、对挪用公款罪只认可一审判决认定的第二起10063元，对其他两起有异议。6、对非法持有枪支、弹药罪，上诉人认为枪支的收集、鉴定程序存在违法情形，枪支的提取不具备唯一性、排他性。被搜查出的枪支在送检前未经上诉人辨认，送检主体存在瑕疵。7、上诉人具有从轻、减轻处罚的量刑情节。希望二审法院对上诉人作出公正判处。经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，据予定案的证据，经原审质证、认证和本院审查，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人（原审被告人）罗大成分别构成滥用职权罪、玩忽职守罪、贪污罪、挪用公款罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪，依法应当实行数罪并罚。上诉人罗大成系国家司法机关工作人员，作为案件的主办人员，违规办理取保候审，搁置案件极不负责任不正确履行职权，造成恶劣的社会影响，其行为构成滥用职权罪、玩忽职守罪。上诉人罗大成将案件嫌疑人家属交到公安机关的医疗费赔偿款、公安机关扣押的涉案款挪作他用，属挪用公款。一审判决认定的贪污事实清楚，证据确凿，上诉人罗大成也供认不讳，足以认定。监察机关和公安机关的调查和侦查工作是依法进行，不存在违反刑诉法的情形。上诉人的上诉理由与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。原判根据原审被告人罗大成犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，已作了罪刑相适应的判处，量刑并无不当。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李有成审判员  赵庆武审判员  郑立新二〇二〇年八月六日书记员  陈 曦