陕西省西安市灞桥区人民法院 陕西省西安市灞桥区人民法院民事判决书（一审民事案件用） (2020)陕0111民初90号 原告:陕西楚翱实业有限责任公司，住所地西安市新城区。统一社会信用代码：91610102MA6U7MJC2N法定代表人:龚圆圆，总经理。委托诉讼代理人:马利军，陕西瑞拓律师事务所律师。委托诉讼代理人:郑怡，陕西瑞拓律师事务所（实习）律师。被告湖北卓越集团建设有限公司，住所地湖北省十堰市。统一社会信用代码：91420300726123384C法定代表人:刘雁飞，董事长。委托诉讼代理人:黄飞，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人:钱一凡，男，汉族，1995年3月25日出生，该公司员工，住该公司。原告陕西楚翱实业有限责任公司（以下简称楚翱公司）诉被告湖北卓越集团建设有限公司（以下简称卓越公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员余国庆独任审理。原告楚翱公司的委托诉讼代理人马利军、郑怡；被告卓越公司的委托诉讼代理人黄飞、钱一凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告楚翱公司的诉讼请求：判令被告支付其剩余分包工程款777908.85元；本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年10月20日，其与被告签订《建设工程施工分包合同》，约定，甲方（被告）将位于西安市XX村旧址西安龙湖香醍六期联排及周边地下车库工程承包给乙方（原告）。乙方综合单价包干、包辅材、机械等；主楼（含地下是）398元/平米，地下车库（不含主楼地下室）298元/平米。以上单价均含税，增值税税率为3%。零星计时用工按200元/天（技工）、150元/天普工结算。对其他内容亦进行了约定。2018年1月16日，双方再次签订《建设工程施工劳务分包合同（二次结构施工合同）》。2017年11月至2018年8月，被告陆续支付其4480000元，根据合同约定，总结算为5514616.85元；2018年12月7日，通过劳动部门代付115244元；2019年1月29日，通过劳动部门代付141464元。至今剩余777908.85元未付，其多次要求被告支付下余工程款未果，据此，请求判如所请。被告卓越公司辩称，其与原告就涉案项目尚未进行结算完毕，且该项目保质期未到，原告所述工程款数额不实；即使按照原告诉请中工程款进行结算，其已超额支付工程款182355元，对其超付部分保留起诉的权利。综上，请求驳回原告诉请。经审理查明，2017年10月20日，原告楚翱公司（乙方）与被告卓越公司（甲方）签订《建设工程施工分包合同》，约定，甲方将位于西安市XX村旧址西安龙湖香醍六期联排及周边地下车库工程承包给乙方。本工程采取综合单价包干、包部分辅材、包部分机械、包机具、包工期、包质量、包安全、包文明施工的劳务承包。乙方承包联排及周边地下车库主体结构工程施工，包含土方开挖阶段人工清土配合、砖胎膜砌筑抹灰、阴阳角的圆弧处理砖胎膜周围土方回填，防水保护砖的砌筑（含苯板铺设），屋面及车库顶板防水保护层以及结构图纸设计的所有内容。；主楼（含主楼地下室）398元/平米，地下车库（不含主楼地下室）298元/平米。以上单价均含税，增值税税率为3%。零星计时用工按200元/天（技工）、150元/天普工结算。支付方式：当月办理结算完毕后，于次月20日前，按审定结算的80%支付工程进度款，主体封楼后一个月内支付到总工程款90%，主体结构验收完成后6个月内付至95%，剩余5%为质量保证金，在质保期满后三个月内一次性无息返还。其他内容亦进行了约定。合同签订后，原告即于2017年10月20日进场进行施工。2018年1月16日，双方再次签订《建设工程施工劳务分包合同（二次结构施工合同）》，对承包方式、承包范围、合同价款等内容进行约定，其中工程款支付方式：退场结算办理完毕及工程竣工验收合同并交付业主使用后付至97%，剩余3%为质量保证金，在质量保修期到期后一次性无息返还。本工程质量保修期从甲方与业主办理完验工交付手续之日起算为2年。原告完成上述合同约定工程后，于2018年10月底退场，将涉案工程交付被告。被告于2018年12月底与开发商西安龙湖置业有限公司结算后将涉案工程交付完毕。2018年8月16日，原、被告双方出具《分包工程结算书》，载明：累积结算金额肆佰零柒万玖仟伍佰壹拾肆元玖角玖分。2019年1月16日原、被告出具《分包工程结算书》，载明：累积结算伍佰伍拾壹万肆仟陆佰壹拾陆元捌角伍分（5514616.85元）。被告自2017年11月22日至2018年8月3日期间，向原告累计付款4480000元；2018年9月13日，原告楚翱公司向被告卓越公司出具《收款证明》一份，载明：本公司陕西楚翱实业有限责任公司已收到湖北卓越集团建设有限公司现金支付工程款440000元。特此证明，原告楚翱公司盖章，法定代表人龚圆圆签字。该《收款证明》原件在原告楚翱公司处；2018年11月16日，被告通过银行转账方式向原告付款150000元（网上银行电子回单上摘要：香醍工程款）；2018年12月7日，被告卓越公司代付原告雇佣民工的工资115244元。2018年12月7日，原告向被告出具《情况说明》一份，载明：陕西楚翱实业有限责任公司因银行收款账户出现异常，无法收取任何转账，则请求湖北卓越集团建设有限公司龙湖香醍漫步六期项目部以现金形式发放工程劳务款116000元，此款项由本公司法人龚圆圆代收。情况属实，特此证明。原告公司盖章及法定代表人龚圆圆签字确认。庭审中，原告认为该笔款项与其2018年12月7日收到的115244元系同一笔款项；被告于2019年1月29日代付原告雇佣民工的工资141464元；2019年10月14日，西安市未央区人民法院向西安市劳动保障监察支队送达（2019）陕0112执7690号、（2019）陕0112执7691号协助执行通知书，要求将被告卓越公司在西安市劳动保障监察支队账户预存的保证金30913元、223350元直付未央区人民法院，上述执行款已经从被告卓越公司扣划。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  上述事实，有《建设工程施工分包合同》《建设工程施工劳务分包合同（二次结构施工合同）》《分包工程结算书》《收款证明》《情况说明》、付款凭证、协助执行通知书及本院庭审笔录等材料附卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第四条 “承包人非法转包，违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业与他人签订建设施工的行为无效。”的规定，被告卓越公司承包案涉工程后，又将其承揽的建设工程部分工程非法转包给原告完成，故双方之间的建设工程分包合同为无效合同。《根据最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条 “建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予以支持。” 的规定，原告进场所完成的工作事项，已于2018年12月底交付业主，且经双方进行了实际结算，原告要求被告支付下余工程款，符合上述规定，本院应予以支持。但本案中被告卓越公司是否已经超额向原告支付工程款，其中付款争议在于被告已付款中的440000元、116000元是否应该予以扣除。本院认为，1、2018年9月13日，原告楚翱公司向被告出具《收款证明》上载明收到工程款440000元，庭审中原告承认曾经收到过该笔工程款，该笔款项系其在施工过程中被告预支的工人生活费，但在结算时其已将该笔款项通过现金的方式退还给被告公司项目经理魏强，故被告公司将该《收款证明》原件退还给其。根据《最高人民法院关于使用的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告在庭审中仅以收回原件证明其将该笔440000元工程款退还给被告，但并未提交其他相关有效证据加以佐证，且双方在两次结算时，也未载明扣减该笔款项，故该笔440000元应认定为被告向原告支付的一部分工程款。2、2018年12月7日，被告卓越公司代付的115244元与2018年12月7日原告楚翱公司向被告出具《情况说明》上载明的116000元是否系同一笔款项，因该《情况说明》为复印件，无法核实其真实性，且原告予以否认，认可只收到一笔115244元款项，故被告应承担举证不能的法律后果，即不能认定该笔款116000元系被告向原告已经支付。综上，被告应付工程款5514616.85元，已支付的工程款为5580971元（4480000元+150000元+115244元+141464元+30913元+223350元+440000元），被告超付工程款66354.15元（已付款5580971元-应付款5514616.85元）。故原告要求被告支付剩余工程款之诉请，无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决如下：驳回原告陕西楚翱实业有限责任公司要求被告湖北卓越集团建设有限公司支付其剩余分包工程款777908.85元之诉讼请求。                                             本案案件受理费11580元，原告已预交，该受理费由原告承担。    如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院. 、 审   判   员 余国庆                                二〇二〇年七月三十日                               书   记   员  宋艳舞                     1