广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初2511号原告：肖树连，男，汉族，1970年6月22日出生，身份证住址：广东省龙门县********委会郊场二巷李屋19号，公民身份号码：441************010。委托诉讼代理人：廖赞斌，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：吴梦凯，广东合典律师事务所律师。被告一：叶耀飞，男，汉族，1982年8月25日出生，身份证住址：江西省赣州市信丰县*******子口，公民身份号码：362************11X。委托诉讼代理人：曹华东，广东臻华律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕万斯，广东臻华律师事务所实习律师。被告二：万有年，男，汉族，1958年8月3日出生，身份证住址：广东省增城市*城*********，公民身份号码：440************713。委托诉讼代理人：何星珍，广东天胜律师事务所律师。上列原告与被告机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告肖树连及委托代理人吴梦凯、被告一委托代理人曹华东、被告二委托代理人何星珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告的诉讼请求:一、依法判令被告叶耀飞、万有年依70%的民事责任连带向原告赔偿754425元。二、本案诉讼费由被告承担。被告一答辩称，1、虽然本案交通事故已经在前一案件中已认定，但是我方认为本案的认定书不能作为依据，理由是谭秋行本身不具备拖车资质，发生事故是不能随便拖车，且没有设置路障应当由原告承担主要责任，我方当事人承担次要责任；2、叶耀飞当天驾车的行为是履行职务的行为，且履行职务中没有过错，应当由雇主承担责任，其不应当承担事故的责任；3、原告在本案所起诉的更换残疾器械，只是换第二次，所发生的费用是第二次的，第二次的费用已经发生，该发生的合理费用应该由谭秋行和被告二承担合理费用，对于不合理费用应当由其自行承担，对于没有发生的更换残疾器械的费用应当予以驳回，待发生后再另案起诉。被告二答辩称，1、答辩人非本案的侵权人，也没有过错，与被告叶耀飞只是合作关系，不应当承担赔偿责任，本次交通事故的发生是由于叶耀飞与谭秋行违反交通规则导致，叶耀飞和谭秋行作为本案的直接侵权人应依法承担各自责任内的赔偿责任，答辩人认为导致本次事故发生的原因是叶耀飞的过错，而答辩人与叶耀飞只是合作关系，要求答辩人与叶耀飞承担连带责任是不公平的，答辩人认为最多按照双方的合作关系承担50%的责任，答辩人赔偿后保留向叶耀飞追偿的权利，请求法院明确答辩人与叶耀飞赔偿责任和顺序；2、对被答辩人的赔偿项目的异议，对假肢费用、假肢维修费答辩人认为应当进行司法确认，广州优邦假肢矫形有限公司的经营范围是专用制造业，其已超出经营范围，其并不是司法鉴定机构，本案中原告更换假肢时间为2018年7月11日，根据广东省司法鉴定协会粤鉴协【2014】12号文件的附表必然发生的部分治疗项目和措施的标准中，所以根本不可能产生维修费用，且本次起诉中原告没有提供第一次的维修费用的票据，所以推断没有产生维修费用；本案中原告提供的证据材料中显示，左大腿41000元，右大腿42500元，价值更换次数是4年一次，维修费为该假肢的5%明显是不合理的，虽然最高院关于审理人身赔偿案件若干问题的解释第26条规定，但是规定的前提必须是合理明显，广州优邦有限公司出具的证明中的相关费用是不合理和不必要的，其作为盈利性机构，而原告作为购买假肢的客户及有可能是按照原告的要求开出证明，而并非基于原告的实际出发，所以其出具的证明不具有客观性和公正性的；3、对假肢安装期间有异议，原告并无提供发票支持，简单提交了广东优邦有限公司的证明并不能证明该费用已经实际发生，且主张该费用没有法律依据；4、对交通费有异议，原告并无提交交通费相关票据，答辩人认为300元费用即可。本院查明的事实本院经审理查明，2015年7月29日5时，谭秋行驾驶无号牌农用车牵引肖树连驾驶的湘04-E1732号大中型拖拉机由广州往河源方向行驶，行至S244线329KM+700M（湖镇田寮路段）时，由于车辆牵引松脱，谭秋行停车在路上，肖树连下车检查，随后同方向由叶耀飞驾驶赣C*****号重型厢式货车碰撞肖树连及农用车，农用车失控向前碰撞谭秋行农用车，造成肖树连受伤及三车损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队作出第441322[2015]第XCB019号的交通事故认定书，认定叶耀飞应负事故主要责任，谭秋行应负事故次要责任，肖树连不负事故责任。事故发生后，原告向本院起诉，经本院作出(2015)惠博法湖民初字第198号民事判决书后，原告肖树连、被告二万有年均不服判决，向惠州市中级人民法院提起上诉。惠州市中级人民法院作出(2016)粤13民终2929号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本案重审时，本院重新作出(2017)粤1322民初37号民事判决书，判决：一、被告一叶耀飞和被告二万有年应于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿299398.5元给原告肖树连。原告肖树连不服判决，向惠州市中级人民法院提起上诉，惠州市中级人民法院作出（2018）粤13民终686号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。本案庭审期间，本院要求对原告的假肢费用及更换次数进行重新鉴定，原告逾期未向本院申请鉴定。另，原告于2018年7月11日在广州优邦假肢矫形器有限公司安装假肢花费96500元；同日该公司出具证明，证明原告假肢更换装配训练期为50天，后续每年调试维修训练期为15天，更换装配调试维修训练期间需陪护一人，住宿费为每天100元/人，伙食费为每天80元/人。本院判决理由和结果本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，交警部门对本次交通事故作出责任认定，认定被告一叶耀飞负事故主要责任，谭秋行负事故次要责任，原告不负事故责任，该认定有事实和法律依据，本院予以采信。关于被告一与被告二在本案中责任承担的问题。被告一主张其与被告二是雇员与雇主的关系，事故发生时系在履行职务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担责任。因此，被告二作为雇主应当承担侵权责任。但被告一在本案中具有重大过失，根据公平原则并平衡和维护原、被告各方的利益，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，被告一与被告二承担连带责任。至于被告二主张其与被告一系合伙关系，其没有提供证据予以佐证，且根据相关法律规定，即使是合伙关系亦不能免除被告二的连带赔偿责任。因此，被告一、被告二应对原告的损失承担连带赔偿责任。本次事故造成原告的损失按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算，具体计算如下：1、义肢费用、假肢硅胶套费用、假肢维修费。庭审期间，本院要求对原告的假肢费用及更换次数进行鉴定，原告逾期不申请鉴定，视其放弃权利。因此，对原告的该项主张，原告应承担举证不能的责任。原告于2018年7月11日安装假肢的费用共96500元，本院予以支持。至于原告75周岁前发生的假肢更换费用、假肢硅胶套费用、假肢维修费，原告可待实际发生后，另行主张权利。2、假肢安装期间费用。根据原告提供的证明，原告更换假肢更换装配训练期为50天，后续每年调试维修训练期为15天，更换装配调试维修训练期间需陪护一人，住宿费为每天100元/人，伙食费为每天80元/人，为18000元【（100+80）×2×50】。至于原告75周岁前发生的假肢安装期间费用，原告可待实际发生后，另行主张权利。2、交通费。根据原告安装的天数及路程，本院酌情支持1000元。原告上述损失共计115500元，根据原告与叶耀飞、谭秋行在事故中的过错责任比例，由被告一、被告二连带赔偿70%即80850元(115500×70%)。因原告放弃对谭秋行承担次要责任的赔偿请求，该行为是原告对其权利的处分，且不损害被告一、被告二的合法权益，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条的规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：一、被告一叶耀飞、被告二万有年应于本判决发生法律效力之日起七日内连带赔偿80850元给原告肖树连。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5672元（适用简易程序，已减半收取），由原告承担5064元，被告一、二共同承担608元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 钟伟志二〇二〇年八月十日法官助理 黄群花书 记 员 刘松枝