广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终4992号上诉人（原审原告）：李明星，男，汉族，1986年8月23日出生，住湖北省老河口市************，公民身份号码：420************574。委托诉讼代理人：李明伟，男，李明星的哥哥。上诉人（原审被告）：东莞市银志塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇田心塘围81号。法定代表人：蓝金平,该公司经理。委托诉讼代理人：曹彪，湖南人和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周光灵，湖南人和（东莞）律师事务所实习律师。上诉人李明星与上诉人东莞市银志塑胶制品有限公司（以下简称银志塑胶公司）劳动合同纠纷一案，均不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初17414号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李明星向原审法院提起诉讼请求：银志塑胶公司支付李明星：1.解除劳动关系的经济补偿4886元；2.2018年9月至2019年8月期间法定节假日的放假工资869.89元；3.2018年10月至2019年7月期间未订立劳动合同的二倍工资43974元；4.工伤期间被克扣的工资34826元；5.出院后的护理费14658元；6.工伤九级伤残待遇92834元（包括一次性伤残补助金43974元、一次性工伤医疗补助金9772元、一次性伤残就业补助金39088元）；7.住院伙食补助费3010元；8.营养费12000元；9.高温补贴750元；10.劳动能力鉴定费300元；11.精神损失费50000元；12.被迫解除劳动关系2019年7月16日至2019年8月31日期间上班的工资5831.67元；13.2018年10月3日上夜班的3倍工资355.86元；14.补缴在职期间的社会保险。银志塑胶公司的诉讼请求：1.银志塑胶公司无需支付李明星经济补偿；2.银志塑胶公司支付李明星一次性伤残补助金33300元；3.银志塑胶公司支付李明星一次性工伤医疗补助金7400元；4.银志塑胶公司支付李明星一次性伤残就业补助金29600元；5.银志塑胶公司无需支付李明星停工留薪期工资；6.银志塑胶公司支付李明星2019年8月份工资1720元；7.银志塑胶公司无需支付李明星高温津贴、法定节假日工资。原审法院判决：一、银志塑胶公司于判决发生法律效力之日起七日内支付李明星解除劳动关系的经济补偿3700元；二、银志塑胶公司于判决发生法律效力之日起七日内支付李明星一次性伤残补助金33300元、一次性工伤医疗补助金7400元、一次性伤残就业补助金29600元；三、银志塑胶公司于判决发生法律效力之日起七日内支付李明星劳动能力鉴定费300元；四、银志塑胶公司于判决发生法律效力之日起七日内支付李明星2018年10月1日至2019年8月31日的劳动报酬、停工留薪期差额24595元；五、银志塑胶公司于判决发生法律效力之日起七日内支付李明星2018年9月20日至2018年10月11日、2019年7月16日至2019年8月31日期间高温津贴412.2元；六、银志塑胶公司于判决发生法律效力之日起七日内支付李明星2018年9月24日法定节假日工资79.08元、2019年10月3日法定节假日加班工资82.56元；七、对于李明星提出要求银志塑胶公司补缴在职期间社会保险费的请求，由李明星本人向社会保险费征收机构提请，原审法院不予审理；八、驳回李明星的其他诉讼请求；九、驳回银志塑胶公司的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由李明星、银志塑胶公司各负担5元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初17414号民事判决书。李明星上诉请求：一、撤销原审判决，改判支持李明星起诉的全部诉讼请求；二、由银志塑胶公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。主要事实与理由：一、裁决关于一次性工伤医疗补助金和劳动能力鉴定费的认定与事实不符。李明星已明确主张工伤九级伤残待遇92834元及劳动能力鉴定费300元。工伤九级伤残待遇和劳动能力鉴定费为国家法律规定范畴，裁决不能以“是其自由处分自己权利”就剥夺李明星的法定工伤待遇，同时李明星也从未放弃主张自己的合法权益。二、李明星右手工伤出院，生活完全不能自理，银志塑胶公司应支付李明星医嘱出院休息的12周护理费14658元。三、李明星右手热压伤，失血性贫血（轻度），已对身体造成极大的伤害，银志塑胶公司应支付李明星工伤期间的营养费12000元。四、银志塑胶公司未依法为李明星购买社会保险导致李明星工伤后无法享受社会保险待遇，且其与李明星仍存在工伤赔偿纠纷却在国家企业信用信息公示系统发布简易注销登记公告等，李明星的合法权益已被严重侵犯，银志塑胶公司应赔偿李明星精神损失费50000元和承担李明星伤残九级的社会保险待遇等及其他法律责任。五、李明星于2018年9月20日入职银志塑胶公司，银志塑胶公司于2019年8月2日才与李明星订立书面劳动合同，银志塑胶公司应支付李明星未订立劳动合同的二倍工资43974元。六、住院伙食费属国家法定工伤待遇，银志塑胶公司没有支付李明星住院伙食补助费，也无凭证显示李明星的确领取，故银志塑胶公司应支付李明星住院伙食补助费3010元。七、李明星被迫解除劳动关系，银志塑胶公司应支付李明星2019年7月16日至2019年8月31日期间上班的工资5831.67元。八、2018年10月3日为国庆节，属于国家法定节假日，李明星正常上夜班，银志塑胶公司应支付李明星的3倍工资355.86元及国家法定节假日工资。银志塑胶公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。银志塑胶公司上诉请求：一、撤销原审判决第一、四项，改判银志塑胶公司无需向李明星支付经济补偿金、停工留薪期间差额，只需向李明星支付2019年8月份工资1720元。主要事实与理由：一、银志塑胶公司在李明星入职后有为李明星购买社会保险，一审判决银志塑胶公司向李明星支付经济补偿金属于认定事实错误。二、李明星的停工留薪期为116天，停工留薪期工资应当是14306元，而银志塑胶公司实际支付给李明星的工资共计是16105元，扣除李明星2018年9月到10月正常上班期间发放的1720元后，剩余14385元，故实际上银志塑胶公司已经支付了停工留薪期间的工资。三、李明星在2019年8月没有加班且上班天数为21天，故银志塑胶公司仅需支付李明星2019年8月份的基本工资1720元。李明星答辩称：一、李明星的月平均工资:李明星受伤前没有领取过一个完整月份的工资，故李明星的月平均工资应依法参照东莞市2018年同行业同工种的月工资收入4895元。一审法院依银志塑胶公司提供银金花、毛兴翠的薪资统计表，认定银金花、毛兴翠与李明星属于同一岗位而确定李明星的月平均工资3700元显失公平性，真实性，公正性，不利于保护李明星的合法权益。二、其他答辩意见与李明星上诉的事实与理由一致。李明星于二审期间提交的证据均已在一审期间提交并经质证，本院在此不再组织质证。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对李明星、银志塑胶公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。本案的争议焦点：原审关于经济补偿金、月平均工资、停工留薪期、未签订书面劳动合同的二倍工资等认定是否恰当。分析如下：关于经济补偿金。银志塑胶公司没有为李明星购买社会保险，李明星据此提出解除劳动关系，银志塑胶公司应当支付李明星解除劳动关系的经济补偿金。银志塑胶公司上诉主张无需支付李明星经济补偿金没有依据，本院不予支持。关于月平均工资。原审参考银志塑胶公司同岗位平均工资认定李明星月平均工资为3700元/月并据此核算李明星的经济补偿金、2018年10月至2019年8月期间上班的工资以及各项伤残待遇并无不当，本院予以维持。关于停工留薪期。原审结合李明星上班时间早于伤残等级评定之日的情况，认定李明星停工留薪期计算至上班之日即2019年7月15日并无不当，本院予以维持。关于李明星8月份工资。李明星自2019年7月16日已返岗上班，原审按李明星的月平均工资认定其8月份工资并无不当，本院予以维持。关于未签订书面劳动合同的二倍工资。李明星入职后工作不足一个月即发生工伤事故，其于2019年7月16日返岗后，银志塑胶公司于2019年8月2日与其签订了书面劳动合同，故李明星主张银志塑胶公司需支付未签订书面劳动合同的二倍工资没有依据，原审不予支持并无不当，本院予以维持。关于补缴社会保险问题。李明星要求银志塑胶公司补缴社会保险费，不属于法院审理范围。原审关于法定节假日工资、护理费、伙食补助费、营养费、高温补贴、鉴定费、精神损失费等问题已作详细论述，本院不再赘述。原审认定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人李明星、银志塑胶公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20元，由李明星、东莞市银志塑胶制品有限公司各负担10元（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长 许 卫审判员 魏 术审判员 邹凤丹二〇二〇年八月十九日书记员 吴晓勇