青海省格尔木市人民法院民事判决书（2020）青2801民初2156号原告：那曲华龙建材商贸有限责任公司，住所地西藏那曲市滨河路东侧（双湖办事处南侧），统一社会信用代码91542400MA6T24946L。法定代表人：马国忠，总经理。委托诉讼代理人：马国英，男，1976年2月18日，回族，甘肃省广河县人，那曲华龙建材商贸有限责任公司员工，住甘肃省广河县。被告：青海瀚兴商贸有限责任公司，住所地青海省格尔木市八一中路50号写字楼20楼，统一社会信用代码9163281MA7591903D。法定代表人：韩金辉，公司股东。委托诉讼代理人：韩忠仁，1982年1月1日，撒拉族，青海省循化县人，青海瀚兴商贸有限责任公司股东，住青海省循化撒拉族自治县。原告那曲华龙建材商贸有限责任公司与被告青海翰兴商贸有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人马国英，被告法定代表人韩金辉及委托诉讼代理人韩忠仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告那曲华龙建材商贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《水泥经销协议书》；2.被告退还原告支付的水泥款500万元；3.被告赔偿因违约给原告造成的损失：2019年12月10日至2020年7月10日同期的贷款利息269791.7元（按年利率9.25％计算）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年12月10日，原、被告签订《水泥经销协议书》，双方约定，被告授权原告在西藏那曲地区销售水泥，被告向原告提供4.5万吨水泥，原告向被告支付500万元水泥款，合同期限至2020年12月31日届满。合同签订后，原告向被告支付了500万元水泥款，但被告一直未向原告供销水泥。2020年5月6日被告称其公司与水泥厂发生纠纷，无法再向原告供货，原告要求退款，但被告却一直未退还水泥款。原告认为被告的行为违反了双方合同约定，且给原告造成了巨大经济损失，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。庭审中，原告增加要求解除2019年12月10日签订的《水泥经销补充协议》的诉讼请求。被告青海翰兴商贸有限责任公司辩称，被告公司业务经办人是韩金波，韩金波是被告法定代表人和委托诉讼代理人的弟弟，公司的所有业务都由韩金波经手。由于韩金波是与原告洽谈买卖事宜的经手人，需要韩金波处理与原告之间的纠纷。但韩金波因故不能参加本案诉讼，对于《水泥销售协议书》签订及履行情况不是很清楚，所以需要等待韩金波来处理本案纠纷。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2019年12月10日甲方青海瀚兴商贸有限责任公司与乙方那曲华龙建材商贸有限责任公司签订编号为HX-2019-1129-02号的《水泥经销协议书》，双方约定，甲方授权乙方为西藏那曲经销商，负责水泥销售业务，并在该合同中以表格的方式确定了销售任务、计划。合同约定，如乙方连续二个月内不能完成月合同量的80%以上，甲方可以取消乙方经销商资格，水泥货款约定总货款于2019年12月31日之前到位500万元以上，交货地点在甲方仓库，交货方式约定乙方以书面或传真等方式提前十天通知甲方供应数量，双方共同确认后，甲方按照车到达的先后顺序装货，由乙方自行组织车辆提货，运费由乙方自理。结算方式采用款到发货的形式，乙方可以选择现金银行汇票、电汇等方式汇入甲方指定的账户。合同约定的违约责任：甲、乙双方任何一方违反本合同约定义务，应承担违约责任，违约责任承担方式为销售额的万分之五。协议有效期自2009年12月10日至2020年12月31日止。当日，双方又签订《水泥经销补充协议》，补充协议约定乙方在2019年12月31日前提前打款500万元水泥款到甲方账户，并约定现金汇款加15%提货款，提货款从2020年3月开始提货，合计提货款为575万元，该款锁定金圆水泥2020年1月初的市场价格下降25/吨，往后所汇的水泥款按市场行情价格执行。原告那曲华龙建材商贸有限责任公司经办人马国英签字，被告青海瀚兴商贸有限责任公司经办人陈国荣签字，双方并分别加盖了公司的印章。同日，被告瀚兴商贸有限责任公司给原告出具《授权书》，授权原告为青海盐湖新域资产管理有限公司格尔木分公司“昆仑山”牌水泥的特约经销商，参与西藏和青海区域的水泥销售。2019年12月3日，在双方签订《水泥经销协议书》前，原告已按双方敲定的合同意向通过网上银行转款方式向被告开户的青海银行股份有限公司格尔木分行账户×××转款300万元，书面合同签订后，原告又于2019年12月24日向被告转款200万元，原告两次共计支付货款500万元，但原告汇款后被告未按照双方《水泥经销补充协议》中约定的时间发货。2020年5月5日原告通过微信联系被告经办人韩金波，次日，韩金波微信回复“您好马总，特殊原因，我公司和水泥厂的合作被叫停了，我们也一直在交涉沟通，公家单位欺负人，内部水泥板块两个领导被纪委带走了，现在在找我的麻烦，但我清楚我们没有问题，也已经向上级主管部门反映了，我今早才从纪委出来，所以希望您原谅，我会尽快拿出方案解决您的问题，其次，如果无法履行合同，我会承担您相应的经济损失，望理解，我们尽快解决”。当日，原告又向被告发《发货函》，告知原告已支付货款500万元，经多次催促被告没有发货，要求被告在2020年5月10日前正常发货，如到时原告仍未能正常提货，要求全额一次性退回货款并赔偿经济损失，此后，被告仍未能发货。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原、被告双方签订《水泥经销协议书》，双方约定，被告授权原告从事西藏那曲地区水泥销售，并在合同中以表格形式确认了原告每月的销售任务，按月度作出分解，确认每月的销售量，而被告则要履行保质、保量、按时根据月计划量向原告供货的合同义务。原、被告之间形成买卖合同关系，合同内容未违反法律、法规的强制性规定，合法、有效。关于原告要求解除双方于2019年12月10日签订的《水泥经销协议书》及《水泥经销补充协议》的诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第一百三十五条规定“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务”。依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原告已按合同约定向被告支付水泥销售款，被告亦应按照合同约定及时发货，未按约发货已构成违约。庭审中，原告提交转账凭证、微信聊天记录及《发货函》可证实，原告已向被告支付经销水泥货款500万元。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”。原告支付货款后，迟延履行合同约定的发货义务，原告于2020年6月以微信聊天及发函的方式要求被告履行发货义务，但在合理期限内被告仍未履行，致使原告合同目的无法实现，故原告要求解除双方于2019年12月10日签订的《水泥经销协议书》及《水泥经销补充协议》的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告返还货款500万元的诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，故原告要求被告退还货款500万元的诉讼请求，理由正当，证据充分，本院予以支持。关于原告主张的损失问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”；第一百一十二条规定“当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”。双方合同约定任何一方违反合同约定义务，应承担违约责任，承担方式为销售额的万分之五。原告支付500万元的货款，该款即视为销售额。原告贷款支付货款已产生向金融机构支付利息的实际损失，按双方约定的方式计算违约金数额低于原告实际造成的损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。由于双方约定违约金低于实际损失，原告按年利率9.25%计算，是在合同约定的计算方式上采用增加计算其实际损失的计算方式，且原告按年利率9.25%计算并未过高，故原告关于损失计算的方式，本院予以采纳。原告主张固定利息，自2019年12月10日计算至2020年7月10日利息269791.7元，依据双方签订的《水泥经销协议书》表格显示的销售任务、计划，及补充协议约定的供货时间，被告应于2020年3月开始供货，故原告自2019年12月10日起算利息损失的意见，本院不予支持。利息计算时间应自双方约定发货当月即2020年3月1日起算，原告算至2020年7月10日，本院予以支持。故利息以实际欠付的货款数额500万元为基数，自2020年3月1日起至2020年7月10日止按年利率9.25%计算，利息数额为165729.17元，原告诉求超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条第二款、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告那曲华龙建材商贸有限责任公司与被告青海瀚兴商贸有限责任公司于2019年12月10日签订的《水泥经销协议书》及《水泥经销补充协议》；二、被告青海瀚兴商贸有限责任公司退还原告那曲华龙建材商贸有限责任公司货款500万元，于本判决生效之日起十五日内付清；三、被告青海瀚兴商贸有限责任公司赔偿原告那曲华龙建材商贸有限责任公司损失165729.17元，于本判决生效之日起十五日内付清；四、驳回原告那曲华龙建材商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24344元（已减半收取），由被告青海瀚兴商贸有限责任公司负担，于判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判员 裴淑文 二〇二〇年八月十九日（法官助理 马 虹书记员 时宇宁