广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民初终953号 上诉人（一审原告）：廖桂香，女，1954年4月19日出生，壮族，住广西金秀瑶族自治县。 委托诉讼代理人：覃驰东，男，广西来宾市法律服务中心法律工作者。 委托诉讼代理人：李耀晓，男，1984年9月30日出生，壮族，住广西金秀瑶族自治县。 上诉人（一审被告）：覃龙春，女，1964年5月30日出生，壮族，住广西金秀瑶族自治县。 委托诉讼代理人：李金菊，女，1991年6月8日出生，壮族，住广西金秀瑶族自治县。系上诉人覃龙春女儿。 上诉人（一审被告）：李金星，女，1989年1月25日出生，壮族，住广西金秀瑶族自治县。 上诉人（一审被告）：李金菊，女，1991年6月8日出生，壮族，住广西金秀瑶族自治县。 二上诉人的共同委托诉讼代理人：潘九钱，广西华尚（象州）律师事务所律师。 上诉人廖桂香、覃龙春、李金星、李金菊因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服金秀瑶族自治县人民法院（2020）桂1324民初6号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月11日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人廖桂香上诉请求：一、判令覃龙春、李金星、李金菊赔偿廖桂香因伤致残误工费44714.10元。二、本案诉讼费由覃龙春、李金星、李金菊承担。事实与理由：一、一审法院对廖桂香误工事实不予认定是错误的。一是廖桂香被覃龙春、李金星、李金菊三人打伤致残误工的事实清楚，廖桂香经司法鉴定为伤残十级，由于被覃龙春、李金星、李金菊殴打致右侧第2、3、4、5、6、7肋骨不规则骨折、骨皮质皱褶、凹陷，出院后一直无法劳作。二是廖桂香伤残误工证据确实。廖桂香虽已65岁，其身体健康，在受到伤害前尚是农村的强劳力。在家种植果树、农作物等，工闲时还外出做工。二、一审法院认定“原告年满65周岁，且未能提供其具有误工情况的有效证明”无证据证实。三、一审法院对原告年满65周岁其误工费不予支持于法无据。 上诉人覃龙春、李金星、李金菊上诉请求：撤销金秀瑶族自治县人民法院（2020）桂1324民初6号民事判决书。上诉理由：一、对于本案的发生，廖桂香自身存在过错，事发当天，廖桂香因一些琐事，辱骂覃龙春引起争吵，进而双方发生肢体冲突，覃龙春、李金星、李金菊与廖桂香的冲突是为了制止侵权行为延续下去，因此，廖桂香自身存在过错，依法可以减轻覃龙春、李金星、李金菊的责任，法院应当按照双方过错大小，按比例进行划分合法且合理。二、对广西柳州市明桂司法鉴定中心鉴定廖桂香为伤残十级不予认可，请求二审法院准许重新鉴定，廖桂香住院的CT诊断为“右第2、3、4、5、6、7肋骨”骨折，没有9、10肋骨受伤的记录，该鉴定意见书据此进行定残，扩大了定残范围，廖桂香受到的伤害程度属轻伤，已经基本痊愈，也没有丧失功能，不构成伤残十级。三、对伤残赔偿金、鉴定费也不予认可，该部分是间接损失，覃龙春、李金星、李金菊已被追究刑事责任，也就是对廖桂香的精神补偿。 上诉人廖桂香向一审法院起诉请求：1、请求判令三被告互负连带责任赔偿原告因被三被告打伤的医疗费3883.87元，误工费44714.10元，住院伙食补助费800.00元，陪人护理费1055.20元，交通费120.00元，鉴定费1600.00元，残疾赔偿金64872.00元，精神抚慰金10000.00元，以上共计127045.17元；2、请求判令三被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告廖桂香系被告覃龙春的嫂子。2019年1月22日12时许，原告廖桂香与被告覃龙春在本屯水渠洗衣服时因琐事发生争吵，覃龙春回家后便将吵架的事情告知女儿李金星、李金菊，被告李金星为帮母亲覃龙春出气，于同日下午17时许，持木棍来到原告廖桂香儿媳家找原告理论，后被告李金菊、覃龙春也相继到场。三被告与原告再次发生争吵并发生肢体冲突，后廖桂香摔倒在地，李金菊按压廖桂香的手，覃龙春殴打廖桂香，李金星用木棍按压廖桂香的胸部，致使廖桂香右胸部受伤。 经刑事案件司法鉴定，廖桂香右胸所受损伤程度为轻伤一级。2019年7月4日，金秀瑶族自治县人民检察院依法将被告覃龙春、李金星、李金菊犯故意伤害罪一案移送一审法院审理，在审理过程中三被告人主动将10000.00元赔偿款存于一审法院专户。2019年7月22日，被告覃龙春、李金星、李金菊因犯故意伤害罪，被金秀瑶族自治县人民法院判处有期徒刑一年至有期徒刑十个月不等刑期，均缓刑一年。 案发当日，原告到金秀瑶族自治县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.右侧多根肋骨骨折，2.肺部感染。原告住院治疗8天，出院后继续门诊治疗。三被告案发后已将5000.0元赔偿款给到原告。2020年1月6日，原告廖桂香诉至一审法院，要求判令：1、三被告互负连带责任赔偿原告因被三被告打伤的医疗费3883.87元，误工费44714.10元，住院伙食补助费800.00元，陪人护理费1055.20元，交通费120.00元，鉴定费1600.00元，残疾赔偿金64872.00元，精神抚慰金10000.00元，以上共计127045.17元；2、请求判令三被告承担本案诉讼费用。 另查明，2019年12月24日，经广西柳州市明桂司法鉴定中心鉴定，原告廖桂香本次损伤致右肋骨骨折构成十级伤残。鉴定费支出1600.00元。 一审法院所确认的上述事实，有原告提供的（2019）桂1324刑初86号《刑事判决书》、《门诊病历》、《入院记录》、《医院费用清单》、《住院疾病证明书》、《出院记录》、《CT检查报告单》、《DR检查报告单》、《广西壮族自治区医疗住院收费票据》、《广西壮族自治区医疗门诊收费票据》、《司法鉴定意见书》，这些证明材料已经开庭对质和一审法院的审查，可以采信。 一审法院认为，公民的生命健康权依法受到保护，因过错侵害他人人身的应承担相应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定，侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。故，被告覃龙春、李金星、李金菊应承担民事责任。另，根据相关司法解释的规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用。对原告的损失情况，本院评定如下：1.医疗费3883.87元。2.护理费为1055.20元（131.9元/天×8天）。3．住院伙食补助费为800.00元（8天×100.00元/天）。4．交通费120.00元。5.残疾赔偿金48654.00元（32436.00元×15年×10％）。6.鉴定费1600.00元。7．误工费，因原告已年满65周岁，且未能提供其具有误工情况的有效证明，故本院对该项诉请不予支持。8.关于精神损害抚慰金的主张，因三被告已经被刑事处罚，参照附带民事诉讼案件的赔偿范围，对精神损害抚慰金另行提起民事诉讼的，不予支持。对三被告已经支付了15000.00元赔偿款，在综合本案所有赔偿款后应予以扣除。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第六条、第八条、第十六条，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条第一、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，遂一审法院判决：一、被告覃龙春、李金星、李金菊在本判决生效后十日内共同赔偿原告廖桂香因本案造成的各项损失41113.07元。二、驳回原告廖桂香的其他诉讼请求。本案受理费735.00元，减半收取367.50元，由原告廖桂香负担205.80元（已交纳），被告覃龙春、李金星、李金菊负担161.70元（于判决生效后七日内交纳）。 二审中，廖桂香提交了桐木镇龙庆村民委出具的《证明》和吴友洧出具的《证明》，证明廖桂香虽然年满60岁，但仍有劳动力耕种自己的土地。对此，覃龙春、李金星、李金菊对其三性不予认可。本院认为，该证据缺乏三性及其他证据佐证，不予确认。覃龙春、李金星、李金菊提交了1、残疾人证，证明覃龙春是智力残疾人，残疾等级为三级，女儿李金菊为其监护人；2、疾病证明书，证明李金星2019年1月15日至25日在金秀瑶族自治县卫生院门诊保胎治疗，案发于2019年1月22日保胎治疗期间。廖桂香对真实性、合法性认可，对关联性不予认可。本院认为，该证据与本案无关，不予确认。二审中，李金星、李金菊申请本院调取金秀瑶族自治县人民法院（2019）桂1324刑初86号刑事案件中廖桂香的陈述材料、覃龙春、李金星、李金菊的供述材料、李秋燕、李月姣的证言材料，本院依法进行了调取，对本院调取的以上材料，覃龙春、李金星、李金菊认为廖桂香的陈述避重就轻。廖桂香认为真实客观。本院认为，所调取的以上材料符合证据三性，予以确认，但不能证明廖桂香存在过错。 经审理查明，一审法院认定事实属实。予以确认。 本院认为，一、关于廖桂香主张的误工费问题。廖桂香案发时已年满65周岁，且其所提供的证据不能充分证明其有误工的情况存在，因此一审判决对其误工费不予支持正确。二、关于司法鉴定结论应否采信及是否应重新鉴定的问题。广西柳州市明桂司法鉴定中心及其鉴定人员具有相应资质，且鉴定程序合法，故该鉴定结论应予以采信。覃龙春、李金星、李金菊认为该鉴定对没有受伤记录的9、10肋骨进行定残，扩大了定残范围，因此申请重新鉴定，其该反驳理由不能成立，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《人体损伤致残程度分级》5.10.3.7规定，“肋骨骨折6根以上，构成十级伤残”，本案中，经医院诊断廖桂香右侧第2、3、4、5、6、7共6根肋骨骨折，对照以上标准，廖桂香已构成了十级伤残，故覃龙春、李金星、李金菊申请重新鉴定的理由不成立，不予支持。三、关于廖桂香是否存在过错问题。案发当日中午、廖桂香与覃龙春在本屯水渠洗衣服时因琐事发生争吵的事实存在，但在该争吵已经结束后，到当日下午覃龙春、李金星、李金菊又去找廖桂香理论，继而再次发生争吵并发生肢体冲突致廖桂香受伤，在此过程中廖桂香并未存在过错。四、关于残疾赔偿金、鉴定费是否应予赔偿的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人因伤致残的，应赔偿残疾赔偿金；而鉴定费也是因本案的发生而产生的费用，亦应赔偿。综上所述，上诉人廖桂香、覃龙春、李金星、李金菊的上诉理由均不能成立，应予以驳回。本案一审判决正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费460元，由上诉人廖桂香负担300元，由上诉人覃龙春、李金星、李金菊负担160元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年八月六日 法官助理 张馨予 书 记 员 黄欣杨