广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤09民终1550号上诉人（原审原告）：王以权，男，1973年7月2日出生，汉族，户籍住址广东省茂名市电白区**************，现住广东省茂名市电白区***********。被上诉人（原审被告）：茂名市汇展房地产有限公司，住所地广东省茂名市电白区南方商业城向洋大道88号（水东镇工业大道银波大厦）。法定代表人：杨振波。委托诉讼代理人：杨才佳，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘海平，男，该公司员工。上诉人王以权因与被上诉人茂名市汇展房地产有限公司（以下简称汇展房地产公司）劳动争议一案，不服广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904民初4583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王以权上诉请求：1.撤销茂名市电白区人民法院（2019）粤0904民初4583号民事判决第二项，改判汇展房地产公司向王以权支付违法解除劳动合同经济赔偿金14000元；2.上诉费由汇展房地产公司承担。事实和理由：王以权提供的证据以及一审法院自行调取的仲裁庭笔录已经充分证明汇展房地产公司违法辞退王以权，一审判决认定事实错误。一、汇展房地产公司在仲裁笔录中承认其辞退王以权的事实，而一审判决予以忽视。汇展房地产公司在仲裁笔录中多次提到“申请人没有专长，无法履行入职前的承诺”“试用期满工作达不到，所以辞退”“因为申请人工作达不到，公司才让他离职”“林总每个人都问过核查过才做出让他离职的处理”等。二、王以权与汇展房地产公司的执行总经理林燕霞的手机短信记录，印证了汇展房地产公司在仲裁庭审笔录中的陈述属实。王以权在短信中说自己被公司辞退，而林燕霞当时并未纠正说是王以权自己辞职而不是公司辞退。王以权草拟的离职证明有“因公司工作需要，于2019年6月17日予以辞退”的表述，而林燕霞回复“好”。后来王以权领取到的离职证明没有辞退的表述，林燕霞则回复“作为一个未来求职者，你去新公司入职，新公司要求你提交离职信，你认为辞退好听，还是辞职好听”，即林燕霞已经明确承认是汇展房地产公司单方面辞退王以权，只是为了逃避法律责任而用所谓的好心加以掩饰。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第二十六条规定，王以权在劳动仲裁阶段提交了由汇展房地产公司出具的离职证明以及林燕霞的手机短信，证明王以权不是自动离职；汇展房地产公司对王以权提交的证据的真实性，合法性，关联性没有异议，也没有提交证据反驳王以权的主张。一审法院在汇展房地产公司不到庭参加诉讼、没有提交答辩意见及证据反驳王以权的主张的情形下，对王以权提交的有效证据不予认定，有失偏颇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，汇展房地产公司应对王以权的离职原因及类型如实撰写。汇展房地产公司单方面辞退王以权后出具的离职证明故意隐瞒王以权离职的原因，并将落款日期错写为2016年6月17日，王以权以手机短信方式要求汇展房地产公司按实际事实重新开具，汇展房地产公司含糊其辞予以拒绝。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出开除、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。根据粤高法发[2018]2号《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十二条规定，劳动者申请仲裁或起诉时请求违法解除或违法终止劳动合同的赔偿金，但仲裁机构或人民法院经过审理后认为应支持劳动者解除或终止劳动合同的经济补偿的，可直接裁判用人单位向劳动者支付经济补偿。一审法院在庭审中曾就经济补偿金问题征求过王以权的意见，王以权表示同意，但一审法院却直接驳回王以权的该项诉讼请求，违反上述规定。综上，王以权的离职原因是汇展房地产公司违法辞退王以权，该事实证据确实充分，足以认定。一审判决认定事实错误，请求二审法院依法予以纠正，依法改判汇展房地产公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金14000元给王以权。汇展房地产公司辩称：王以权的上诉理由不充分，不应予支持。一审判决认定正确。王以权向一审法院起诉请求：1.依法判令汇展房地产公司支付王以权未签订劳动合同双倍工资差额35000元（7000元×5）；2.依法判令汇展房地产公司支付王以权违法解除劳动合同赔偿金（代通知金、补偿金）14000元（7000元×2）；3.依法判令汇展房地产公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：王以权于2018年12月18日入职汇展房地产公司处任办公室主任一职，工资按月计算。双方没有签订劳动合同，王以权于2019年6月17日办理离职手续。王以权主张工资7000元/月计。之后，王以权以汇展房地产公司未与其签订劳动合同及汇展房地产公司以不需要继续聘用的理由辞退王以权为由，而向茂名市电白区劳动人事争议调解仲裁院申请仲裁，请求汇展房地产公司支付未签订劳动合同双倍工资差额35000元及违法解除劳动关系赔偿金14000元。2019年11月4日该仲裁院作出电劳人仲案字[2019]17号仲裁裁决书，裁决如下：一、汇展房地产公司于本仲裁裁决书生效之日起十五日内一次性向王以权支付未签订劳动合同两倍工资差额35000元；二、驳回王以权仲裁请求汇展房地产公司支付违法解除劳动关系赔偿金14000元。该仲裁裁决书于2019年11月6日送达给双方。因王以权不服仲裁裁决而向一审法院提起诉讼。一审法院认为：王以权于2018年12月18日入职汇展房地产公司处工作，至2019年6月17日离职，虽双方没有签订劳动合同，但双方存在事实劳动关系。一、关于汇展房地产公司应否向王以权支付未签订劳动合同双倍差额工资问题。《最高人民法院关于劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”据此，汇展房地产公司对王以权工资支付情况应承担举证责任。因汇展房地产公司未提供证据证明王以权的工资情况，故应对王以权主张每月工资7000元予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。”据此，王以权在汇展房地产公司处工作的起止时间为2018年12月18日至2019年6月17日，汇展房地产公司应当向王以权支付2019年1月18日至2019年6月17日共5个月的双倍工资差额为35000元（7000元×5个月），一审法院予以支持。二、关于王以权主张违法解除劳动关系赔偿金问题。王以权主张汇展房地产公司以不需要继续聘用的理由违法解除与王以权的劳动关系，王以权向一审法院提供了其与汇展房地产公司的工作人员林燕霞的手机短信记录，及与微信名为“WY（丁仁）”微信聊天记录予以证明。一审法院认为，王以权提供的手机短信及微信聊天记录的内容无法确认王以权的主张，故对王以权的主张不予采纳。参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，因双方均没有提供证据证实双方解除劳动关系的原因，故对王以权请求汇展房地产公司支付王以权违法解除劳动关系赔偿金14000元的诉求，没有事实与法律依据，一审法院不予支持。汇展房地产公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、限茂名市汇展房地产有限公司于本判决生效之日起十五日内向王以权支付未签订劳动合同两倍工资差额35000元。二、驳回王以权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元（王以权已预交），由茂名市汇展房地产有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，王以权与汇展房地产公司在二审中明确表示对双方协商一致解除劳动合同的事实均无异议。本院认为，根据王以权的上诉请求，本案二审争议的焦点为：王以权请求汇展房地产公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金14000元是否应予支持；一审判决未对王以权的经济补偿金进行处理是否恰当。经二审查明汇展房地产公司和王以权均确认劳动合同是经双方协商一致而解除的，汇展房地产公司不存在违法解除劳动合同的情形，因此，王以权上诉请求汇展房地产公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金14000元，欠缺事实依据，其该请求本院不予支持。虽然本院对王以权要求汇展房地产公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金14000元的请求不予支持，但汇展房地产公司提出解除劳动合同并与王以权协商一致解除劳动合同，因此参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十二条“劳动者申请仲裁或起诉时请求违法解除或违法终止劳动合同的赔偿金，但仲裁机构或人民法院经审理后认为应支持劳动者解除或终止劳动合同的经济补偿的，可直接裁判用人单位向劳动者支付经济补偿。……”以及依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条第二项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”的规定，汇展房地产公司应向王以权支付相应的经济补偿金。王以权于2018年12月18日入职，于2019年6月17日离职，在汇展房地产公司工作满6个月未满1年，月工资为7000元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，汇展房地产公司应支付一个月工资7000元的经济补偿金给王以权。综上所述，一审判决认定王以权与汇展房地产公司经协商一致解除劳动合同的事实正确，但没有依法判令汇展房地产公司支付相应的经济补偿金给王以权不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904民初4583号民事判决第一项；二、撤销广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904民初4583号民事判决第二项；三、限茂名市汇展房地产有限公司于本判决生效之日起十五日内向王以权支付经济补偿金7000元；四、驳回王以权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由茂名市汇展房地产有限公司负担。二审案件受理费10元，由王以权负担。王以权已预交二审案件受理费100元，多交部分本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  黎 晓审 判 员  徐金信审 判 员  邹辉球二〇二〇年七月十六日法官助理  莫 婵书 记 员  谢金峰