广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终1560号 上诉人(一审被告)：李飞，男，1965年1月13日出生，汉族，住广西壮族自治区合浦县。 上诉人(一审被告)：李海云，男，1974年12月2日出生，汉族，住广西壮族自治区合浦县。 委托诉讼代理人：李东硕，广西君从律师事务所律师。 被上诉人(一审原告)：陆妹亮，女，1967年10月16日出生，壮族，住广西壮族自治区百色市右江区。 被上诉人(一审被告)：广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司（企业原名称：广西五鸿建设集团有限公司南宁兴宁分公司），住所地广西宜州市庆远镇金宜大道88号。 负责人：李国，该分公司经理。 被上诉人(一审被告)：百色市百新食品有限公司，住所地广西百色市右江区六塘铝工业园百能车辆有限公司10号楼104室。 法定代表人：曾宏良，该公司执行董事。 上诉人李海云、李飞因与被上诉人陆妹亮、广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司、百色市百新食品有限公司劳务合同纠纷一案，不服广西壮族自治区百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初2331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。 李海云、李飞上诉请求：依法撤销广西壮族自治区百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初2331号民事判决，改判由广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司、百色市百新食品有限公司承担支付责任。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决认定“未完成工程量为:办公楼玻璃未安装等，但不包含原告所做的瓷砖铺设工程。另，被告百新公司所支付的工程款，被告李飞称被告鸿捌分公司已经如数转付”。而实际上，该工程经过《广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司承建百色市百新食品有限公司工程量》确认被上诉人百色市百新食品有限公司尚欠上诉人李飞(广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司)590万元，但没有证据证实被上诉人陆妹亮所做的工程是否属于先前所做的瓷砖铺设工程。本案案由虽是劳务合同纠纷，但实际是建设施工合同的一部分，被上诉人陆妹亮也要对其所做的工程质量及验收是否合格承担责任。二、一审判决适用法律错误。一审判决认定上诉人李飞没有证据证实与鸿捌分公司存在挂靠关系，但从《广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司承建百色市百新食品有限公司工程量》中就足以证实广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司就是涉案工程的承建方，上诉人李飞才以代表的身份去签订该份工程量的确认。退一步讲，若上诉人李飞提供不了缴纳挂靠的费用，同时一审判决书也认定上诉人“李飞以被告鸿捌分公司名义与被告百新公司签订一份《建设工程施工合同》，”本案除了挂靠鸿捌分公司，上诉人再无其他公司进行挂靠，那两上诉人就视为广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司的职工，那作为职工就是履行职务的身份，那法律后果应当由广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司来承担，那作为发包方的被上诉人百色市百新食品有限公司自然要对被上诉人陆妹亮的劳务费承担责任。综上所述，两上诉人及被上诉人陆妹亮都是本案的受害人，也是工程层层分包及工程发包方欠款的恶果的具体体现，如果被上诉人百色市百新食品有限公司不欠上诉人的工程款，上诉人也可能会尽快对被上诉人陆妹亮支付相应款项。一审判决的逻辑就是让上诉人先对被上诉人陆妹亮先承担支付责任，再让上诉人对合同的相对方追偿，这样就造成诉累。本案应当由被上诉人百色市百新食品有限公司、广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司来对被上诉人陆妹亮承担支付责任。 被上诉人陆妹亮、广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司、百色市百新食品有限公司未作答辩。 陆妹亮向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告支付拖欠原告工钱45339.43元；2、本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：被告李飞与李海云系叔侄关系，李海云为涉案工程施工管理人员。涉案工程业主为被告百新公司，被告鸿捌分公司原名称为广西五鸿建设集团有限公司南宁兴宁分公司，于2017年7月7日在河池市宜州区市场监督管理局变更登记为现名称。2014年间，被告李飞（乙方）以被告五鸿分公司（甲方）名义与被告百新公司签订一份《建设工程施工合同》。该合同约定：工程名称为“百色市百新食品有限公司新建厂区项目一期工程”；工程地点：广西百色市三塘华侨工业园区；项目内容：9#办公楼；总建筑面积约6000平方米；工程承包内容为综合楼土建主体、水电安装、消防工程、内外装饰工程；工程总价900万元。合同签订后，被告李海云担任涉案工程管理员，并将工程中瓷砖铺设部分工程交由原告完成。2017年6月14日原告与被告李海云对涉案工程进行结算，原告应得工程款为178839.43元。被告李飞现金支付了83500元，另通过微信支付了50000元，尚欠的45339元经原告多次追偿无果，故诉至法院。诉讼中，原告要求被告百新公司和鸿捌分公司承担连带责任。被告李飞与被告百新公司在合同履行过程中，双方当事人于2017年6月20日签订了一份《广西五鸿建设集团有限公司南宁兴宁分公司承建百色市百新食品有限公司工程量》，确认被告李飞增加和完成工程量造价总额为1293.13万元，甲方已支付工程款703万元，尚欠乙方工程款590万元；未完成工程量为：办公楼玻璃未安装等，但不包含原告所做的瓷砖铺设工程。另，被告百新公司所支付的工程款，被告李飞称被告鸿捌分公司已经如数转付。被告李飞称其与鸿捌分公司系挂靠关系,并以被告鸿捌分公司名义签订建筑工程施工合同进行经营，但未能提供挂靠合同以及缴纳挂靠费用等相关证据予以证明。同时亦未能提供其具有建筑施工资质的相关证据。 一审法院审理认为，被告李飞及李海云因未能提供其挂告被告鸿捌分公司进行经营的相关证据，故应视为挂靠关系不成立。由此产生的债务应由被告李飞、李海云自行承担，被告鸿捌分公司不承担连带责任。被告李飞以被告鸿捌分公司名义签订的建筑工程施工合同，违反了我国建筑法规定的：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”其该签订建设工程施工合同的行为虽然无效，但因其已依约履行了合同部分义务，且与原告就所完成工程量进行结算和支付了部分款项，故应按有效合同的原则处理。被告李飞、李海云尚欠的部分工程款理应付清。原告主张，于法有据，应予以支持。被告百新公司至今仍尚欠被告李飞、李海云部分工程款，故应依法在其欠付工程价款范围内负连带偿付责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告百新公司、鸿捌分公司经本院合法传唤，未到庭应诉，视为其已放弃法律所赋予的答辩、质证、反驳等诉讼权利，由此所导致的法律后果，应由其承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：被告李飞、李海云应偿付尚欠原告陆妹亮工程款45339元；被告百色市百新食品有限公司在其欠付工程价款范围内负连带偿付责任。 二审期间，双方均未提交新证据。 经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是应当由上诉人李海云、李飞还是被上诉人广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司、百色市百新食品有限公司支付陆妹亮劳务报酬。经查，本案为劳务合同纠纷，合同双方当事人为上诉人李海云、李飞与被上诉人陆妹亮，根据合同相对性，陆妹亮向李海云、李飞请求支付劳务报酬有事实与法律依据。李海云、李飞认为其与陆妹亮之间的劳务合同是其作为广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司职工履行职务行为，但未提交相应证据证实，即使能证实其是履行职务行为，但因其签订合同时未向陆妹亮披露该情况，陆妹亮也不知道其与广西五鸿建设集团有限公司鸿捌分公司存在代理关系，该代理关系为隐名代理关系，在其向陆妹亮披露该隐名代理关系后，陆妹亮有选择权，故陆妹亮主张由李海云、李飞支付劳务报酬有事实与法律依据。其次，上诉人上诉认为陆妹亮要对其所做的瓷砖铺设工程是否合格承担举证责任。从陆妹亮提交的证据来看，李海云已经在结算单上签字确认完成的工程量及价款，视其对陆妹亮提供的劳务进行相应确认，在无相反证据证明的情况下，视为李海云对陆妹亮提供的劳务无异议，即对瓷砖铺设完成情况无异议。 综上所述，上诉人的上诉主张缺乏事实和法律依据，理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律和判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费933元，由上诉人李海云、李飞负担；二审案件受理费933元，由上诉人李海云、李飞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦中利 审 判 员 黄春雷 审 判 员 俞穗芳 二〇二〇年八月七日 法官助理 彭宝刚 书 记 员 周丽昌