江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1025号上诉人（原审原告）：熊水香，女，1967年4月13日出生，汉族，户籍住址德安县，现住址德安县。委托诉讼代理人：王弟林、蒋超，江西博阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑美珍，女，1975年3月23日出生，汉族，住址九江市武宁县。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道1218号南昌新地中心41-42层，统一社会信用代码：91360000314644095H。负责人：刘雄杰，总经理。委托诉讼代理人：何玉婷，系该公司员工。上诉人熊水香因与被上诉人郑美珍、太平财产保险有限公司江西分公司（以下简称太平保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省德安县人民法院（2020）赣0426民初325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，通过阅卷、询问等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。熊水香上诉请求：1、请求依法撤销（2020）赣0426民初325号民事判决第一项，在第一项判决数额基础上增加19246.5元；2、请求被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审不认定专家手术费损失5000元存在不当，该费用是住院治疗期间客观真实发生的医疗费用损失。一审以江西省最低工资统计数额作为上诉人的误工费计算标准存在事实认定不清和适用法律错误，上诉人在一审中提交了德安县市场监督管理局河东分局出具的“德安县天天夜宵店”的个体信息表，可以证明上诉人事故发生前自2015年11月18日起至2019年11月18日即四年来一直在经营该夜宵店，一审对误工费按照最低工资标准计算存在不当。一审将依法鉴定的180天误工期，机械性地以“定残前一天”的认定标准降低为113天，它违背了治疗机构医嘱证明，存在认定不当。一审以20元每天的标准认定住院伙食费，明显有误。根据人损司法解释规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，上诉人一审主张30元每天的标准完全依法合理。一审将主张的3000元精神抚慰金及裁减为2000元明细不当，随着生活水平的提高，该标准应当适当提高，按3000元每级的赔付标准应予支持。郑美珍辩称，一审判决正确，对上诉人熊水香的上诉不予认可。太平保险辩称，熊水香医疗费索赔项目下聘请专家费用5000元属于伤者在普通适用治疗范围标准外的高要求、特殊费用，不属于正常的住院门诊医疗费，我司不予承担。误工期180天的鉴定只是鉴定机构出具的鉴定意见，不符合伤者所在医疗机构根据实际治疗恢复的情况作出的医嘱。对于误工费，熊水香应提供工作证明、银行流水、纳税证明，按照实际产生的误工损失进行计算。伙食补助费按照每天20元的标准计算符合当地的司法判决习惯。一审裁决精神抚慰金2000元并无不当。熊水香向一审法院起诉请求：1．要求被告郑美珍赔偿原告损害153925.02元；2．被告太平保险在保险责任范围内承担保险赔付责任。一审法院认定事实：2019年12月6日8时35分许，被告郑美珍驾驶赣Ｇ×××××小型轿车，在德安县上的停车位驶出来时，与后方原告熊水香驾驶的欧蝶牌二轮电动车相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。本案交通事故经德安县公安局交警大队认定，被告郑美珍承担本次事故的全部责任，原告熊水香在此次事故中没有责任。原告受伤后当日被送往德安县人民医院住院治疗23天。入院后完善相关检查，于2019年12月13日在全麻下行骨盆骨折切开复位内固定术，术后予以促成骨折愈合、消肿、预防血栓、换药等对症治疗。出院诊断为：盆骨骨折（右髂骨、髋臼、右坐骨骨折）；软组织损伤。门诊医疗费557元，住院医疗费20136.02元。被告郑美珍垫付医疗费2000元，其余由原告熊水香支付。出院医嘱：1．建议卧床休息3个月，加强营养；2．继续口服促成骨药物；3．逐步行双下肢及腰背部功能及肌力锻炼；4.术后1、2、3、6月复查Ｘ线，观察骨折愈合情况；5.术后1-1.5年摄片酌情拆除内固定；6．不适随诊。德安县人民医院出具了两份疾病证明书，其中一份医师意见载明：手术请南大一附医院专家来院手术，专家费用5000元。江西求实司法鉴定中心赣求司（2020）医鉴字第03011号鉴定意见：盆骨损伤伤残评定为十级伤残；自损伤之日起误工期评定为180天、护理期为90天、营养期为90天；后续治疗费评定为20000元。原告熊水香支出鉴定费2760元。事故车辆赣Ｇ×××××轿车在被告太平保险投保了交强险和商业三者险，保险期间自2019年8月11日至2020年8月10日。其中商业三者险责任限额为50万元，不计免赔。本案交通事故发生前原告熊水香在德安县居住生活，2015年11月18日起在德安县金环星城经营德安县天天夜宵店，2019年11月18日注销经营，德安县天天夜宵店由李光兴于注销当日办理工商登记经营。一审法院认为，本案交通事故被告郑美珍承担全部责任，被告郑美珍驾驶的赣Ｇ×××××小型轿车在被告太平保险投保了交强险及不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期内，故对原告熊水香因本案交通事故产生的损失首先由被告太平保险在交强险和商业三者险责任限额内赔偿，不足部分由被告郑美珍赔偿。一审根据审理查明的事实和双方当事人举证质证情况，对原告熊水香的损失认定如下：1．医药费凭票据认定20693.02元，原告主张的专家手术费5000元，无相关医疗费票据不予认定；2．后续治疗费依据鉴定意见认定20000元，被告太平保险认为后续治疗费过高，认可15000元，因被告太平保险未对鉴定结论提出足以反驳的证据和理由，也未申请重新鉴定，一审对该鉴定意见予以采纳；3．医嘱建议出院后卧床休息3个月，鉴定意见自损伤之日起护理期评定90天，原告主张90天护理期与其伤情相符一审予以确认，一审对原告主张护理费损失9356.5元予以认定。4．住院期间伙食补助费每天20元计23天认定460元。5．营养费按每天22元，依据营养期90天的鉴定意见和出院医嘱加强营养的意见，认定1980元。6．残疾赔偿金依据一审法庭辩论终结前的上一年度（2019年度）江西省城镇居民人均可支配收入36546元标准计算，对原告主张的残疾赔偿金73092元予以认定。7．原告评定为十级伤残，精神损害抚慰金酌定2000元。8．交通费根据住院天数及复诊复查需要酌定350元。9．原告在事故发生前虽从事餐饮业经营多年，但在事故发生前其经营的夜宵店已注销经营，由案外人李光兴继续经营，即使李光兴与原告为母子关系，不能证明原告本人在事故发生前仍在从事该店的经营。对原告按批发、零售行业就业人员年平均工资标准计算误工费的主张，一审不予支持，但原告具有劳动能力，故一审按2019年江西省德安县最低工资标准每月1470元计算认定原告的误工费损失，误工期一般计算至定残日（2020年3月3日）前一天，原告主张180天误工期过长，一审以被告太平保险认可的113天确定原告的误工期，误工费损失认定5537元。10.鉴定费2760元。以上一审认定的损失合计136228.52元。被告太平保险提出应在原告的医药费中按15%的比例扣除非医保用药，但未提交证据证明其主张，一审不予采纳。被告郑美珍垫付的2000元医药费可以本案中一并处理，由被告太平保险在保险理赔款中支付给被告郑美珍。被告太平保险提出其已垫付原告医疗费10000元，其提交的中国太平统一资金管理系统付款交易单没有相关医院的收款凭证，不足以证明其主张，一审不予采信。鉴定费属于必要的、合理的费用，除保险合同另有约定外，应由被告太平保险承担，被告太平保险未举证证明保险合同另有约定，对被告太平保险辩称不承担鉴定费的抗辩意见不予采纳。综上，被告太平保险在交强险医疗费用责任限额内赔偿原告熊水香10000元，在死亡伤残赔偿金责任限额内赔偿原告熊水香90335.5元，在商业三者险责任限额内赔偿原告熊水香35893.02元，因被告郑美珍垫付了2000元，故被告太平保险在上述赔偿款中减扣2000元支付给被告郑美珍。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司江西分公司在交强险责任限额内赔偿原告熊水香100335.5元，在商业三者险责任限额内赔偿原告熊水香损失35893.02元。被告太平财产保险有限公司江西分公司在上述赔偿款中扣除527.6元（被告郑美珍垫付的2000元减去其应承担的诉讼费1472.4元）支付给被告郑美珍。上述赔偿款项，限于本判决生效之日起五日内付清。二、驳回原告熊水香其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1689.25元（原告已预交，已减半），由原告熊水香负担216.85元，被告郑美珍负担1472.4元。二审中，熊水香提交如下证据：1、经营店面房东出具的证人证言一份、房东店面土地证复印件、身份证复印件一份，证明2017年10月1日到2019年12月熊水香一直在经营该店面。2、邻居戴晶晶出具的证人证言一份、戴晶晶营业执照复印件、身份证复印件各一份，证明熊水香在2017年10月1日到2019年12月间一直在经营该店面。3、德安县天天夜宵店营业执照复印件一份，证明熊水香2015年11月18日起就在德安县经营天天夜宵店。4、亲属关系证明一份。证明熊水香与李光兴系母子关系。5、李国诚幼儿基本信息一份。证明李国诚户籍是南昌县，其在2017年9月1日入读德安县金色摇篮幼儿园，现属于学龄前儿童。6、李国诚出生医学证明复印件一份。证明李国诚与李光兴是父子关系。2019年11月18日熊水香将营业执照变更为儿子李光兴是为了方便李国诚在德安县就读。太平保险质证认为，证据1可以证明李光兴的经营情况无异议，但不能证明熊水香的经营情况。对证据2的三性均有异议，戴晶晶没有证明资格，不排除因私人关系而作证。证据3只能证明上诉人2015年注册了该店，后续实际经营者存疑。证据4对亲属关系证明无异议，但与本案上诉人要证明的共同经营的事实无关。对证据5、6无异议，与本案无关联。郑美珍质证意见同太平保险一致。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，关于专家手术费损失5000元的问题。一审中上诉人熊水香并未提交专家手术费的发票，尚无法证明其专家手术费存在损失5000元的事实。关于误工费认定标准的问题。上诉人熊水香一审中提交的德安县天天夜宵店营业执照复印件显示经营者为案外人李光兴，且店面实际承租方为案外人李光兴。上诉人熊水香二审中提交相关店面房东和邻居的证人证言，意图证明其实际经营该夜宵店，但相关证人并未到庭接受询问质证，因此其提交的相关证人证言并不能证明其主张。对上诉人熊水香的误工费标准认定请求，本院不予支持。关于误工期认定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，一审据此认定上诉人熊水香的误工期并无不当。关于住院伙食费和精神抚慰金的问题，一审根据上诉人熊水香伤残情况和住院实际天数，酌定上诉人熊水香的住院伙食补助费和精神抚慰金并无不当。综上，熊水香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费286.58元，由上诉人熊水香负担。本判决为终审判决。审判长  江晓芹审判员  张 涛审判员  毛江东二〇二〇年八月二十八日书记员  王 康