陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终925号 上诉人（原审被告）：赵丽萍，女，汉族，1974年11月16日出生，现住三原县同成医院，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：李少杰，咸阳市148法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权。 委托诉讼代理人：张社教，陕西宇斌诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周勇，男，汉族，1955年3月20日出生，住三原县，公民身份号码：61042XXXX50320001X。 委托诉讼代理人：李忠新，三原县司法局148法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权。 委托诉讼代理人：王军，男，汉族，1949年11月8日出生，住三原县，公民身份号码：61042XXXX911080016，代理权限为一般授权。 原审被告：陈金木，男，汉族，1961年10月12日出生，现住三原县同成医院，公民身份号码：35032XXXX110125636。 上诉人赵丽萍因与被上诉人周勇、原审被告陈金木经营权转让合同纠纷一案，不服陕西省三原县人民法院(2019)陕0422民初1124号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人赵丽萍及其委托诉讼代理人李少杰、张社教、被上诉人周勇及其委托诉讼代理人李忠新、王军均到庭参加了庭审，原审被告陈金木经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人赵丽萍的上诉请求：1、撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审判决认定事实有误，未查明被上诉人周勇向陈金木和赵丽萍转让的标的物具体包括哪些、价款是多少？在当事人约定的转让医院许可证照因违法而无效的情况下，原审被告陈金木、上诉人因转让医院许可证照而支付给被上诉人的此部分转让费也应无效，应当返还上诉人。2、上诉人与被上诉人所签订的三方协议是永久性转让，没有约定法定解除的明确条款，也没有约定违约解除的情形，故上诉人在本案中没有违约情形，不能判决解除合同。3、被上诉人在原审中出具的两份借据属民间借贷的形式，与合同是否履行或解除没有直接的关联性，而且两份借据上诉人一直也在清息。 被上诉人周勇辩称，1、一审判决认定事实清楚，被上诉人周勇与赵丽萍、陈金木签订的三方协议是有效合同，是三个人的真实意思表示，虽然协议中关于医疗执业许可证的转让无效，但并不影响协议中其他条款的效力，三方协议中明确规定，赵丽萍不履行支付转让费的义务，甲方有权终止合同，故一审判决协议解除由赵丽萍支付所欠转让费正确。2、2011年同城医院处于正常经营状态，医院设施基本齐全，周勇与陈金木达成同城医院转让协议后，双方于2012年元月完成了移交，包括变换法人和移交资产（不包括固定资产），所移交的资产包括所有医疗仪器设备、药房药品、医用材料、办公用品、后勤设施、生产资料等种类繁多，经周勇和陈金木同意将总体纳入付年费条款中，不另计算价值。故请二审法院维持一审判决。 被上诉人周勇向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与第二被告陈金木2011年12月15日签订的经营权转让协议和原告与被告赵丽萍、陈金木三方2016年9月30日签订的三原县同成医院法人变更的三方协议；2、判令被告赵丽萍立即偿还原告转让费147万元人民币；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2011年12月15日原告周勇（甲方）与被告陈金木（乙方）签订了《同成医院转让协议》，约定：甲方自愿将其拥有的三原县同成医院医疗机构执业许可证等整套医院证照以及医院的医疗仪器设备、设施、医疗药品、用品等非固定资产全权转让给乙方，转让不包括医院现有的土地、房屋产权以及与房屋相关的各项固定的基础设施，但房屋及基础设施归乙方使用十五年。转让费第一年至第二年（含第二年）每年63万元人民币，第三年至第五年（含第五年）每年38万元人民币，第六年至第十年（含第十年）每年42万元人民币，第十一年至第十五年（含第十五年）每年46万元人民币。2016年9月30日被告陈金木因健康等原因，经原被告三方协商同意，原告周勇与被告陈金木、赵丽萍签订了《三原同成医院法人变更三方协议》（甲方周勇、乙方陈金木、丙方赵丽萍），约定：乙方陈金木因健康原因及其他事务不能继续履行合约，提出变更，改由合伙关系人赵丽萍继续履行原同成医院转让协议，丙方赵丽萍表示同意，并承诺原协议条款承担原协议的职责义务，甲方周勇表示接受，陈金木向赵丽萍移交三原县同成医院法人资格及医疗机构执业许可证及经营权等，赵丽萍同意接受陈金木的法人资格并承诺履行原转让协议条款，赵丽萍同意接受陈金木原欠原告100万元人民币的债务的还款责任，并与原告另行签署债务手续还款时间及方式，丙方赵丽萍接由第六年2017年2月开始履行，赵丽萍不得故意拖欠转让费，否则甲方有权按严重违约处理，终止转让，恢复甲方法人资格。协议签订后，2016年11月4日，被告赵丽萍向原告周勇出具了借条，言明接陈金木遗留欠周勇100万元，商议月息为1.5%，每月付息，截止2018年底归还完毕。2019年元月31日经原告与被告赵丽萍结算，被告赵丽萍拖欠了原告转让费47.466万元，并由被告赵丽萍向原告出具了借条。本案在诉讼过程中，根据原告的申请，三原县人民法院作出（2019）陕0422民初1124号民事裁定书，裁定对被申请人赵丽萍所有的下列财产：1、DRX光机一台、2、X光打印机一台、3、碎石机一台、4、腹腔镜全套一台、5、自动生化仪一台、6、血球仪一台、7、电脑10台、8、发电机一部、9、心电图机一台、10、彩超三台、11、C型X光机一套、12、变频电刀4台予以查封，查封期限为2019年4月25日-2021年4月24日。 原判认为，关于原告周勇与被告陈金木于2011年12月15日签订的《同成医院转让协议》，该合同在原告与二被告签订《三原同成医院法人变更三方协议》时，约定由被告赵丽萍继续履行《同成医院转让协议》，故从该三方协议签订之日2016年9月30日，《同成医院转让协议》的合同当事人变更为原告周勇和被告赵丽萍，被告赵丽萍应当依照该两份协议履行自己的义务，但从该协议执行时间2017年2月起，被告赵丽萍并未按照协议的约定履行给付费用，依照三方协议的约定，原告可终止转让，故对原告要求解除2011年12月15日签订的《同成医院转让协议》的请求予以支持。关于原告与二被告签订的《三原同成医院法人变更三方协议》，该协议约定由被告赵丽萍继续履行《同成医院转让协议》，被告赵丽萍对未按约定支付转让费的行为同时构成了对该三方协议的违约，原告也可行使解除权。两份协议中涉及医疗机构执业许可证转让部分因违反了《医疗机构管理条例》对医疗机构执业许可证不得转让的规定，属无效部分。关于陈金木原欠原告的转让款100万元，已经原、被告三方同意转让给赵丽萍归还，该转让协议有效，被告赵丽萍应当按照约定的期限2018年底归还完毕。关于三方协议签订以后，被告赵丽萍所欠原告的转让费47万元，该债务也应当履行。 故依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条第三项、第九十八条、第一百零七条的规定，判决：一、解除原、被告于2011年12月15日签订的《同成医院转让协议》和2016年9月30日签订的《三原同成医院法人变更三方协议》；二、判令被告赵丽萍在本判决生效后一个月内给付原告周勇转让费人民币147万元。案件受理费18030元减半收取9015元、保全费4800元，由被告赵丽萍负担。 本院二审期间，上诉人提交以下新证据： 收条两份，陈金木于2012年2月支付给周勇合同转让款两笔共计63万，证明陈金木支付的金额已经超过了周勇合法转让给陈金木和上诉人医用设施、用品的价值。 被上诉人周勇发表质证意见称，对上诉人提交证据的真实性予以认可，但对证明目的不认可，63万元是收陈金木第一年的转让费。 原审被告陈金木未到庭发表质证意见。 根据上诉人和被上诉人的举证、质证，合议庭对证据评议如下：对上诉人提交的证据真实性予以采信，该证据能够证明陈金木依据协议交付周勇2012年合同转让款共计63万元的事实，该笔费用是否超出转让的医用设施、用品的价值并无其他证据予以证明，故对证明目的不予采信。 经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案的焦点问题：1、一审判决解除《同成医院转让协议》、《三原同成医院法人变更三方协议》是否适当？2、上诉人是否应当支付被上诉人转让费147万元？ 针对第一个焦点问题，一审判决解除《同成医院转让协议》、《三原同成医院法人变更三方协议》是否适当？经查，2011年12月15日周勇（甲方）与陈金木（乙方）签订了《同成医院转让协议》，2016年9月30日陈金木因健康等原因，经周勇、赵丽萍、陈金木协商同意，三方签订了《三原同成医院法人变更三方协议》，约定由赵丽萍继续履行《同成医院转让协议》，两份协议中涉及医疗机构执业许可证转让部分因违反了《医疗机构管理条例》对医疗机构执业许可证不得转让的规定，故而无效，但合同该部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。根据《三原同成医院法人变更三方协议》的约定，赵丽萍不得故意拖欠转让费，否则甲方（周勇）有权按严重违约处理，终止转让，恢复甲方法人资格，赵丽萍应当依照该两份协议履行自己的义务，但从该协议执行时间2017年2月起，赵丽萍并未按照协议的约定履行给付费用，依照三方协议的约定，被上诉人周勇可终止转让，故一审判决解除《同成医院转让协议》、《三原同成医院法人变更三方协议》符合法律规定和当事人协议的约定，故对上诉人提出其在本案中没有违约情形，不能判决解除合同的上诉理由，不予支持。 针对第二个焦点问题：上诉人是否应当支付被上诉人转让费147万元？经查，根据三方协议的约定，陈金木原欠被上诉人的转让款100万元，经周勇、赵丽萍和陈金木同意由赵丽萍接受100万元人民币的还款责任，2016年11月4日，赵丽萍向周勇出具了借条，言明接陈金木遗留欠周勇100万元，商议月息为1.5%，每月付息，截止2018年底归还完毕，以上协议和借条是当事人真实意思表示，不违反法律规定，故赵丽萍应当履行100万元的还款义务。关于三方协议签订以后，赵丽萍所欠原告的转让费47万元，该债务也应当履行。上诉人提出协议中医疗机构执业许可证转让部分无效，陈金木、赵丽萍因转让医院许可证照而支付给被上诉人的此部分转让费也应无效，应当返还上诉人，经查，当事人之间签订的《同成医院转让协议》约定甲方将三元同成医院医疗机构许可证及医院的医疗仪器设备、设施、医疗药品、用品等非固定资产的所有权以及房屋、基础设施十五年的使用权转让给乙方，以上费用分摊到年度，由乙方按年缴纳转让费，上诉人提出其给被上诉人缴纳的医院许可证而支付的费用被上诉人应当退还，但上诉人没有证据证明医院许可证每年转让费用的具体数额，故对上诉人此节上诉理由，不予支持。上诉人的委托诉讼代理人二审庭审后向法庭提交三原县民政局关于同意成立三原同成医院的批复及笔迹鉴定申请书一份，要求鉴定2016年10月26日三原同成医院土地、房屋无偿使用协议为周勇亲笔所签，经查，上诉人提出的以上证据和申请已经超过举证期限，且该证据对本案事实认定并无重大影响，故不予准许。 综上所述，上诉人赵丽萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18030元，由上诉人赵丽萍负担。 本判决为终审判决。 审判长  路晓娟 审判员  张 雯 审判员  张丽艳 二〇二〇年七月二十八日 书记员  王妍心 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 1