湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0104民初585号原告:武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司，住所地：湖北省武汉市硚口区燕山社区D栋26号。法定代表人：谢桂华，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：侯华晴，系湖北诚明律师事务所律师。被告：程时寿，男，1982年6月26日出生，汉族，湖北省阳新县人，无职业，住湖北省阳新县，委托诉讼代理人（特别授权）：许佳辉，系北京盈科（武汉）律师事务所律师。原告武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司（以下简称“鑫酿香居公司”）与被告程时寿劳动争议一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫酿香居公司的委托诉讼代理人侯华晴、被告程时寿的委托诉讼代理人许佳辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫酿香居公司向本院提出诉讼请求：1.鑫酿香居公司无须向程时寿支付经济补偿37800元、未休年休假工资5793.10元、失业保险待遇损失19344元；2.鑫酿香居公司、程时寿在2013年9月至2019年9月18日之间不存在劳动关系；3.本案诉讼费由程时寿承担。事实和理由：2015年3月21日，鑫酿香居公司与程时寿建立劳动关系并签订书面劳动合同。在职期间，程时寿主动要求鑫酿香居公司不用为其缴纳社会保险，要求鑫酿香居公司在工资中一并支付社会保险待遇。2019年9月18日，程时寿因个人找到更好的工作而主动离职。在职期间和离职之后，程时寿从未向鑫酿香居公司邮寄送达过书面离职申请，也未提出过休假申请。综上，程时寿因个人原因自动离职，且从未失业。请法院查明案件事实，判如所请。被告程时寿辩称：鑫酿香居公司从2013年9月开始向程时寿按月发放工资，双方劳动关系的起始时间应从用工之日起计算，并非鑫酿香居公司主张的从劳动合同签订之日起计算。鑫酿香居公司一直没有给程时寿缴纳社保。2019年9月18日，程时寿通过书面形式以鑫酿香居公司未为其缴纳社保为由通知鑫酿香居公司解除双方的劳动关系，符合用人单位应当支付经济补偿的情形。鑫酿香居公司从未安排程时寿休年休假，也未支付程时寿未休年休假的工资差额。程时寿主张二年的未休年休假的工资差额，有事实和法律的依据。程时寿属于被迫解除劳动关系，符合享受失业保险待遇的条件，鑫酿香居公司未为程时寿缴纳社保，所以应当承担该项损失。综上，请求法院驳回鑫酿香居公司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：程时寿于2013年9月入职鑫酿香居公司，从事蒸菜厨师工作。从2013年10月开始，鑫酿香居公司通过其投资人及高级管理人员金荣的账户以银行转账的方式按月向程时寿发放工资。2015年3月1日，程时寿与鑫酿香居公司签订了一份合同期限自2015年3月1日起至2016年3月1日止的《劳动合同》。该合同签订后，鑫酿香居公司每月向程时寿发放工资，但一直未为程时寿缴纳社会保险费。程时寿自2019年9月18日起未在鑫酿香居公司工作。2019年9月24日，程时寿向鑫酿香居公司邮寄了一份《解除劳动关系告知函》，其以鑫酿香居公司不与其签订劳动合同、不为其缴纳社会保险为由，通知鑫酿香居公司解除双方的劳动关系。2019年10月20日，鑫酿香居公司向程时寿发放了工资2667元。在程时寿与鑫酿香居公司的劳动关系存续期间，程时寿未休过年休假。程时寿离职前12个月的平均工资为6266.25元。2019年11月中旬至2020年1月中旬，程时寿在民江酒店工作。2019年10月17日，程时寿向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求：1.确认程时寿与鑫酿香居公司在2013年8月26日至2019年9月24日存在劳动关系；2.鑫酿香居公司向程时寿支付未签订劳动合同的双倍工资差额69300元；3.鑫酿香居公司向程时寿支付经济补偿金40950元；4.鑫酿香居公司向程时寿支付2017年至2019年未休年休假工资差额5793.10元；5.鑫酿香居公司支付程时寿失业保险待遇损失19344元。2019年12月，武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会做出硚劳人仲裁字[2019]第451号仲裁裁决书，裁决：一、确认程时寿与鑫酿香居公司自2013年9月起至2019年9月18日期间存在劳动关系；二、鑫酿香居公司于本裁决书生效之日起十五日内向程时寿支付经济补偿金37800元；三、鑫酿香居公司于本裁决书生效之日起十五日内向程时寿支付未休年休假工资5793.10元；四、鑫酿香居公司于本裁决书生效之日起十五日内向程时寿支付失业保险待遇损失19344元；五、驳回程时寿其他仲裁请求。鑫酿香居公司不服该仲裁裁决，于2020年1月16日向本院提起诉讼。诉讼中，因当事人各持己见，调解未达成协议。本院认为：鑫酿香居公司虽向本院提出了其与程时寿在2013年9月至2019年9月18日之间不存在劳动关系的诉讼请求，但其在开庭审理时主张双方劳动关系的存续期间应为2015年3月1日至2019年9月18日，并提交了双方于2015年3月1日签订的《劳动合同》予以证明，故鑫酿香居公司认可双方存在过劳动关系的事实，只是对双方劳动关系的存续期间持有异议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。由于程时寿提交的证据能证明鑫酿香居公司首次向其发放工资的时间为2013年10月（发放2013年9月的工资），故本院推定程时寿入职鑫酿香居公司的时间是2013年9月。开庭审理时，程时寿自认其自2019年9月18日从鑫酿香居公司离职。综上，本院依法确认程时寿与鑫酿香居公司于2013年9月至2019年9月18日期间存在劳动关系。虽然鑫酿香居公司主张程时寿系因个人原因自动离职，但其未提交任何证据予以证明，本院依法不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。虽然鑫酿香居公司辩称程时寿主动要求其在工资中一并支付社会保险待遇、其未收到程时寿邮寄的《解除劳动关系告知函》，但其未提交证据予以证明，本院对该主张不予采信。由于鑫酿香居公司在其与程时寿的劳动关系存续期间未依法为程时寿缴纳社会保险费的违法行为是客观存在的，鑫酿香居公司的抗辩亦不能免除其应当为劳动者缴纳社会保险费的义务，故程时寿有权据此解除其与鑫酿香居公司的劳动合同。由于劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费而解除劳动合同是符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故鑫酿香居公司应当向程时寿支付解除劳动合同的经济补偿金37597.50元（6266.25×6＝37597.50）。程时寿与鑫酿香居公司于2013年9月至2019年9月18日期间存在劳动关系，程时寿从2014年9月起依法可享受年休假。鑫酿香居公司在开庭审理时已自认程时寿从未享受过年休假，故根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，鑫酿香居公司应当支付程时寿2014年9月至2019年9月期间的未休年休假工资。由于程时寿仅请求鑫酿香居公司向其支付2017年至2019年期间的未休年休假工资差额，本院予以准许，故鑫酿香居公司应当支付程时寿2017年至2019年期间的未休年休假工资5762.07元（6266.25÷21.75×5×2×200%=5762.07）。程时寿因鑫酿香居公司不为其缴纳社会保险而解除了与鑫酿香居公司的劳动关系，属于非因本人意愿中断就业，符合《失业保险条例》第十四条的可以领取失业保险金的情形。后因程时寿于2019年11月中旬再次就业，根据《失业保险条例》第十五条的规定，其应当停止领取保险金。所以，程时寿符合领取失业保险金的期限为2019年9月至2019年11月。因鑫酿香居公司未为程时寿缴纳失业保险费，其应当赔偿程时寿的失业保险待遇损失2976元（1488×2=2976）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十四条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司与程时寿于2013年9月至2019年9月18日期间存在劳动关系；二、武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司于本判决生效之日起十日内向程时寿支付解除劳动合同的经济补偿金37597.50元；三、武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司于本判决生效之日起十日内向程时寿支付未休年休假工资5762.07元；四、武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司于本判决生效之日起十日内向程时寿支付失业保险待遇损失2976元；五、驳回武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依法减半收取的案件受理费5元由武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  毛丽二〇二〇年八月五日法官助理朱瑞波书记员刘世奇