河北省唐山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)冀02刑终308号 原公诉机关河北省唐山市开平区人民检察院。 上诉人（原审被告人）被告人鞠立臣（曾用名鞠顺臣），男，1977年10月26日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地及捕前住址唐山市。因吸食毒品，于2018年9月8日被唐山市公安局开平分局行政拘留五日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年11月21日被唐山市公安局开平分局刑事拘留，同年12月5日经唐山市开平区人民检察院批准逮捕，同日被唐山市公安局开平分局执行逮捕。现被羁押于唐山市第一看守所。 指定辩护人王士才、宫佳莹，河北三汇律师事务所律师。 河北省唐山市开平区人民法院审理河北省唐山市开平区人民检察院指控原审被告人鞠立臣犯非法持有毒品罪一案，于2020年6月29日作出(2020)冀0205刑初33号刑事判决。判后，原审被告人鞠立臣提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2019年11月初，被告人鞠立臣与王利松（女）（另案处理）电话沟通后（鞠立臣电话185××××3488，王利松电话16606958089、132××××7252、186××××0504），被告人鞠立臣负责接收王利松通过快递邮寄到唐山市开平区的毒品。王利松承诺给鞠立臣好处费。后被告人鞠立臣未说原因向刘某1（身患尿毒症）索要的电话号码、地址等信息并擅自电话告知王利松。王利松从云南省西双版纳傣族自治州勐海县邮寄的快递于2019年11月19日到达唐山市开平区洼里镇集贸超市后，王利松通过手机短信告知被告人鞠立臣“已经到了派件中”。2019年11月20日上午9时左右，被告人鞠立臣打电话要刘某1为其取快递，刘某1称天气冷，中午去取，并承诺支付刘某1跑腿钱。中午12点左右被告人鞠立臣到刘某1家中催促其去取快递。于是，刘某1来到洼里镇周家桥的集贸超市拿到快递并签收“刘某1”。随即被公安机关当场扣押快递，从中检出冰毒疑似物104.9克。经唐山市公安局物证鉴定所出具理化检验报告鉴定，检验意见为在所送三份检材（白色晶体）中均检出甲基苯丙胺成分。2019年11月20日、21日，公安机关分别扣押被告人鞠立臣ＯＰＰＯ手机一部、毒品三包。 2019年11月20日，在唐山市开平区盛华超市内将被告人鞠立臣抓获归案。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1、物证冰毒。证实：被公安机关查获冰毒104.9克。 2、书证 （1）抓获经过。证实：被告人鞠立臣在2019年11月20日，被公安机关在唐山市开平区盛华超市内被抓获归案。 （2）被告人鞠立臣手机微信、短信记录，刘某1手机提取记录。证实：被告人鞠立臣与刘某1、王利松的通话记录，11月19日，186××××0504发信息已经到了派件中。 （3）提取毒品疑似物照片、快递单。证实：快递单日期为2019年11月14日16时11分，发件地址：西双版纳傣族自治州勐海县。 （4）鞠立臣、王利松户籍信息。证实：被告人身份情况。 （5）称重笔录、取样笔录。证实：一号冰毒疑似物净重33.68克、二号净重33.52克、三号净重37.7克。分别取样。 （6）扣押决定书，证实：扣押鞠立臣手机一部。冰毒疑似物三包。 （7）检测报告。证实：2019年11月21日毛发检测，鞠立臣呈冰毒阳性。 （8）鞠立臣入所体检表、在押人员入所体检表。证实：被告人鞠立臣左小臂有纹身、左小腿有陈旧伤疤。 （9）行政处罚决定书。证实：被告人鞠立臣于2018年9月8日因吸食毒品被行政拘留五日。 （10）情况说明。证实：未找到王利松、孙顺祥、彪子。 3、证人证言 （1）证人刘某1的证言。证实：包裹上是被告人鞠立臣让人填写的其的姓名、电话、住址，这个月15、16号左右鞠立臣要的其的电话，不知干什么。11月16日上午9时，鞠立臣给其打电话问在家不，问其想不想挣钱，其说毒品的事我不干，鞠立臣说不是毒品，也是违法的东西，不让我白跑，给我跑腿费，其答应了。11月19日晚上18时一个西双版纳的手机号（16606958089）给其打电话，是个女的，问收到快递没有，问鞠立臣在身边没有，他让其给鞠立臣带个威胁的话。2019年11月20日，快递员给其打电话其没接，11月20日鞠立臣去其家中问有没有收到申通快递的短信，鞠立臣说快递是他的，让其帮着取，给跑腿钱。11月21日，鞠立臣来其家让去取包裹，说是违禁品不是毒品，其说是毒品不去。其大哥也在。鞠立臣教其说派出所问了就说是自己的，不能说是鞠立臣的。其有尿毒症，需要透析，需要钱。11月21日中午鞠立臣让其去开平区洼里镇周家桥的集贸超市帮他取快递，其取时被公安抓了。 （2）证人刘某2的证言。证实：其和鞠立臣是一个村的。前一周，其弟弟刘某1到盛华超市待着，回来后说鞠立臣找他要电话号码，并说给好处费，其告诉刘某1说没啥好事。2019年11月17日，刘某1接到一个快递电话，说有他快递，刘某1说没买过就挂了，过会鞠立臣给刘某1打电话后到其家来了，让刘某1去帮着拿个快递，拿来的东西卖钱分，我问他这事不犯罪吧，鞠立臣说不犯罪，其弟弟因为鞠立臣说给钱就答应了。其跟着刘某1想看看他到底干什么，刘某1走到洼里农村信用社后，其告诉他取快递在西面超市，进去一两分钟后，就出来了，刘某1让其回家拿手机，之后警察就来了。刘某1说有肾病需要透析，鞠立臣给钱，就帮他。 4、被告人鞠立臣的供述和辩解。证实：其跟王利松是朋友关系，王利松在缅甸的小勐拉赌场赌博还吸毒，在2019年10月份中旬的时候，王利松给其打电话让给他接一个邮寄的快递，其认为她邮寄的快递涉及违法犯罪，其就没答应。过了几天，王利松又给其打电话说她给邮寄点东西让接一把，但是她没有说具体是哪一类毒品，其就答应了王利松接邮寄来毒品这件事。之后过了有10来天的一个早起9点多钟，其就去找刘某1，让帮接一个快递，这个快递是其朋友的，事后答应刘某1给一千两千的好处。当时刘某1跟其说别是毒品。其就没有告诉刘某1邮寄的是什么。刘某1当时就答应了，之后其打电话告诉了王利松收快递人刘某1的姓名、电话号码以及收件地址这些信息。过了一两天，其找到刘某1告诉他快递到了，刘某1说中午去取，那时暖和点，之后其就走了。等今天中午的时候其去了刘某1家中，当时刘某1大哥也在东屋，在刘某1家中东屋其告诉刘某1去取快递，告诉他千万别说是其的快递，肯定是犯法的事。刘某1让其在他家东屋等着他取来的快递。去了村子里的盛华超市等着刘某1取来的快递。其到盛华超市之后，大约20来分钟，其就被公安机关依法控制了。 其想通过负责给王利松取邮寄来的毒品快递挣点钱。其认为刘某1有病，这样被抓住之后可以逃避公安机关打击。因为取毒品快递包裹是冒着犯罪的风险，所以其承诺给刘某1好处。刘某1取来的这个毒品快递包裹最后交给其。王利松打电话告诉让其最后拿到她邮寄来的毒品快递之后就告诉她，之后的事就不用其管了。其微信昵称叫“从头战斗”，王利松微信昵称为“快乐一生”，记录被其删掉了。 5、鉴定意见，唐山市公安局物证鉴定所出具理化检验报告。证实：经检验，在所送三份检材（白色晶体）中均检出甲基苯丙胺成分。 6、辨认笔录。证实：刘某2辨认鞠立臣；刘某1辨认鞠立臣；鞠立臣辨认王利松；鞠立臣辨认刘某1；以上均为有效辨认。 7、视听资料、电子数据。证明：鞠立臣两次讯问录像，录像中讯问、签字过程完整；鞠立臣抓获视频；刘某1抓获视频、现场封存包裹视频；集贸超市（快递点）刘某1取包裹视频，签字后拿到包裹；称重视频；搜查、提取视频。 原审法院认为，被告人鞠立臣明知是毒品仍答应王利松接收并找人代其接收快递，虽有第三人介入，但第三人并不知情，且快递一直处于被告人掌控范围，属于持有毒品一种方式。据检测该快递包裹中有甲基苯丙胺（冰毒）数量为104.9克，故其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。被告人鞠立臣的犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人鞠立臣辩称，其介绍刘某1与王利松认识的，而且邮寄的快递也不是给其的。原审法院认为，根据证人刘某1、刘某2的证言及电话的通话记录、快递单，证实是刘某1帮鞠立臣去取快递，并且鞠立臣答应给刘某1好处，根据鞠立臣的电话记录显示王利松与鞠立臣多次联系。该情节有电话记录、短信息、证人证言，能够形成证据链条，是以证明被告人鞠立臣的主观明知及客观上对快递包裹没有脱离其掌握，故对被告人鞠立臣的辩称不予采信。被告人鞠立臣辩护人辩称，鞠立臣并未实际上取得毒品，尚未发生持有的行为。原审法院认为，非法持有毒品的条件并不是要直接取得毒品，而利用他人间接取得也属于非法持有毒品。故对其辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈办理毒品案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第八项之规定，判决被告人鞠立臣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元。公安机关查扣的作案工具，鞠立臣的ＯＰＰＯ手机一部，毒品三包，予以没收。 上诉人鞠立臣辩称其不知道邮寄的快递是毒品，辩护人提出鞠立臣对毒品没有物理上的持有和行为上的管理、支配。鞠立臣主观上虽有持有的想法，但并未实际持有，属于犯罪未遂。 经二审审理查明的事实和证据与一审法院查明的事实和证据一致，且依据的证据已经原审庭审质证、认证，本院予以确认。 本院认为，唐山市开平区人民法院认定原审被告人鞠立臣犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律并无不当。审判程序合法。对上诉理由及辩护意见，经查，根据被告人鞠立臣侦查阶段的供述、证人刘某1、刘某2的证言及电话通话记录短信息、快递单，证实刘某1帮鞠立臣去取快递，并且鞠立臣答应给刘某1好处，根据鞠立臣的电话记录显示王利松与鞠立臣多次联系。该情节有电话记录、短信息、证人证言，能够形成证据链条，足以证明被告人鞠立臣的主观明知及客观上快递包裹没有脱离其掌握的事实，持有并不要求直接持有，即介入第三者时，也不影响持有的成立，故对上诉理由及辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈汝泽 审判员  胡 峰 审判员  段昕彪 二〇二〇年八月三十一日 书记员  韩婷婷