广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初412号原告：黄金花，女，1997年8月18日出生，汉族，住湛江市霞山区***********，公民身份号码440************82X。委托诉讼代理人：胡春杏，广东自正律师事务所律师。被告：北京恒昌德盛信用管理有限公司，住所地北京市顺义区************。法定代表人：宋某1。委托诉讼代理人：刘学林，河北磅礴律师事务所律师。原告黄金花诉被告北京恒昌德盛信用管理有限公司（以下简称恒昌德盛）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄金花及其委托诉讼代理人胡春杏，被告恒昌德盛的委托诉讼代理人刘学林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄金花向本院提出诉讼请求：1.被告恒昌德盛支付解除劳动合同经济补偿金6241.5元（1.5个月），未提前30日书面解除劳动合同补偿金4161元（1个月）给原告。2.恒昌德盛支付2019年未休年假（1天）的工资382元给原告。3.被告恒昌德盛支付延长工作日加班（77小时）加班费2761元、休息日加班（159小时）加班费7603元。4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年5月24日与北京恒昌惠诚信息咨询有限公司（以下简称恒昌惠诚）签订劳动合同，期限为2018年5月24日至2021年6月30日，工作地点为湛江市霞山区第一营业部，岗位为客服专员，约定每月基本工资为3100元+绩效，上班时间为周一至周五，中午休息1.5小时。2018年11月1日，原告与被告恒昌德盛签订劳动合同，期限为2018年11月1日至2021年6月30日止，原告的工作地点、岗位、工资福利均没有变动。根据签订的《调整劳动关系协议书》，原告在恒昌惠诚公司工作的年限连续计入恒昌德盛公司的工作年限。原告在被告恒昌德盛公司工作期间，被告经常要求原告延长工作时间、休息日加班。原告于2018年11月1日至2019年10月21日期间，工作日合计加班77小时，休息日合计加班159小时。2019年10月21日，被告恒昌德盛以组织架构调整、需要撤销湛江市霞山区第一营业部为由，在没有提前30日书面通知原告的情况下，与原告解除劳动合同，但未支付原告在该公司的加班费及解除劳动合同的经济补偿金，原告与被告多次协商未果，原告向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，但该仲裁委以未有法定事由逾期未受理，未作出受理决定。原告遂向法院提起诉讼，请求判如所请。被告恒昌德盛辩称：首先，被告已于2019年8月30日与原告协商解除劳动合同事宜，并于2019年10月21日书面通知原告解除劳动合同并记载了解除的原因，已经提前30天通知了原告。其次，原告任职期间并没有加班的事实，关于其加班的主张应予以驳回。同时，原告于2019年12月18日向仲裁机构提交仲裁申请书，故其2018年12月18日之前的主张超出了诉讼时效，依法不应予以支持。第三，原告主张一天年休假工资382元，被告予以确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告黄金花提供案外人唐建芳出具的证人证言，拟证明原告处在工作日和休息日加班的事实等。因原告未申请唐建芳作为证人出庭作证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（五）无正当理由未出庭作证的证人证言的规定，本院对该证据，不予采纳。2.被告恒昌德盛提供于2015年10月1日起实施的《员工考勤及假期管理办法》、于2018年1月26日向全体员工发送《员工考勤及假期管理办法（v1.4）》的邮件信息，以及原告黄金花于2018年11月1日确认已收到和阅读该办法的《员工手册签收确认函》，拟证明原告黄金花已收到并知晓恒昌德盛《员工考勤及假期管理办法》，但其加班，并未履行相应审批手续，故恒昌德盛公司不需支付加班费。其中《员工考勤及假期管理办法》第六章员工加班管理，第五十三条员工加班相关要求：（一）公司不在工作日安排员工加班。公司鼓励员工在工作日内完成本职工作，原则上不主张员工加班。（二）职能岗员工，如确有特殊情况需要在法定节假日或休息日加班的，需逐级审批至部门负责人（副总裁），并由人力资源部门复核后方可执行。（三）员工未提前申请、审批并备案的延长工作时间的行为，职场考勤管理员不得计入加班。（四）员工因工作效率低下未完成工作任务及绩效指标、或因工作差错导致延长工作时间的情况，不视为加班。（五）员工因参加公司组织的非工作时间的郊游、团建、培训等自由参与的活动，不视为加班。另，被告于2018年1月26日通过内部邮件向全体员工发送的《员工考勤及假期管理办法（v1.4）》，载明：“经公司领导研究决定，《员工考勤及假期管理办法（v1.4）》已上传至公司OA系统制度平台，自2018年1月26日至2018年1月31日进行制度公示。公示期间，若对本制度有任何意见或建议，请在2018年1月31日之前，以书面方式将您的意见或建议发送内控邮箱（hgzx-nkb@credithc.com）。公示期满后，若未收到对本制度的修订意见或建议，本制度于2018年2月1日起生效执行。制度上传目录为：制度管理-恒昌内规库-人力资源中心-员工关系部-《员工考勤及假期管理办法（v1.4）》”“本制度修订内容如下：1.取消一个考勤周期内，允许每名员工有3次9:00至9:15到达公司不按迟到计入考勤……”。因被告仅证实其曾将《员工考勤及假期管理办法（v1.4）》（2018年2月1日实施）以邮件形式向全体员工征求意见，但未能提供证据证明其在本案提供的《员工考勤及假期管理办法》（2015年10月1日实施）已经过职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，即该《员工考勤及假期管理办法》（2015年10月1日实施）未通过民主程序执行，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，本院对该《员工考勤及假期管理办法》（2015年10月1日实施）不予采纳。3.原告黄金花提供微信聊天记录，拟证明其存在加班的事实。原告分别于2018年11月9日19:15、12月10日20:47、12月24日18:14、12月25日21:53、1月9日19：33……在“好好工作，天天向‘3’”的微信群里发送“冯小永备注以后不要提醒”“邱魏已充值”“梅姐，备注陈其汉儿子电话188*****037陈康达”“庞艺已充值，郑如东已充值”“阳东霞”……，遂主张分别于当天加班1小时、4小时、1小时、4小时、2小时等，合计工作日加班77小时。原告提供“唐彩霞”分别于2018年11月10日20:29、11月11日15:16、11月25日21:15……在“相信自己、相信明天（13）”的微信群里发送“@所有人快搞起来，通讯录爆起来，大家认认真真去爆，做出效率来，客服撤了，明天他们9点就要来了。希望明天客服来都是充值，充值，充值，明天中午数据就到3%了，营业部，团队好才是真的好，要有团队精神！”“@所有人差78万，降到5.5%，现在是15：15分，直到18：15分，每个团队负责回款26万，营业部不达标，所有人18点15分回来加班，团队达标不用回来，请知悉！收到请回复，18:15前一定降到5.5%”“@所有人，过来客服区好好打催收40分钟，跟客服一起，现在过来”……，遂主张分别于当天加班11小时、8小时、13小时等，合计休息日加班159小时。被告对微信聊天记录的关联性等提出异议，认为从微信聊天的对话内容不能证明原告在其主张的时间范围内连续从事了工作内容，其只是在发散的时间点进行了一般的回应，不能作为认定其进行了加班的依据。因原告上述聊天记录不足以证实其实际存在加班行为，故本院对上述微信聊天记录，不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：恒昌惠诚于2018年5月23日以邮件的形式向原告黄金花发送录用通知书，载明恒昌惠诚正式邀请黄金花加入该公司普惠管理事业群担任初级客服专员一职；入职办理时间为2018年5月24日上午9:00，入职办理地点为湛江市霞山区********民大商务大厦写字楼2304-2305房；上班时间：周一至周五，中午休息时间为12:00-13:30；试用期3个月；试用期税前薪资为：基本薪资2480元/月+绩效薪资1100元/月；转正后税前薪资为：基本薪资3100元/月+绩效薪资1100元/月。2018年10月31日，恒昌惠诚（甲方）、恒昌德盛（乙方）与黄金花（丙方）签订《调整劳动关系协议书》，鉴于丙方与甲方于2018年5月24日签订了《劳动合同》，丙方拟与甲方协商解除《劳动合同》，并与乙方建立劳动关系；经甲、乙、丙三方自愿、平等协商，就丙方劳动关系调整事宜达成如下条款：一、经丙方提出，甲方同意与丙方解除《劳动合同》，双方《劳动合同》于2018年10月31日解除；二、在甲、丙劳动关系解除之日，乙方与丙方签订《劳动合同》，建立劳动关系；三、甲、乙、丙三方共同确认：丙方与乙方签订劳动合同后，其之前丙方在甲方的连续工作年限将计入将来丙方在乙方的工作年限，即丙方在乙方的工作年限=劳动关系调整前丙方在甲方的连续工作年限+丙方将来在乙方的工作年限；鉴于乙方承诺承认其之前在甲方的连续工作年限，丙方认可本次劳动关系调整不存在任何经济补偿；甲、丙方确认在与甲方的劳动关系解除之前，已与甲方结清未结清的加班费，不存在任何的未结工资，加班费及其他与双方劳动关系相关事宜；甲、乙、丙三方共同确认，本协议系在平等、自愿的基础上签署。本协议内容均系各方的真实意思表示，不存在任何欺诈、胁迫、乘人之危的情形。2018年11月1日，原告黄金花（劳动者、乙方）与被告恒昌德盛（用人单位、甲方）签订《劳动合同》，约定劳动合同期限为固定期限：自2018年11月1日起至2021年6月30日止；甲方根据经营需要，安排乙方在湛江市霞山区第一营业部部门从事客服专员岗位工作，乙方应履行本岗位工作职责，按时、按质、按量完成本职工作，遵守甲方依法制定的规章制度；甲方安排乙方执行标准工时工作制；乙方每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时；乙方在劳动合同履行期间依法享有法定节假日以及婚丧假、产假、带薪年休假等休假权利；甲方严格执行劳动定额标准，不强迫或变相强迫乙方加班。确因经营需要，经与乙方协商后可以延长工作时间；甲方可根据工作需要安排乙方加班，甲方将依法支付超时工作的劳动报酬或给予调休。乙方自行加班须根据《员工考勤及假期管理办法》相关规定办理加班申请审批手续；甲方经过民主程序制定、修改、完善的《员工手册》、《员工合规手册》等本单位其他规章制度，向乙方通过阅读签收或在OA系统公示后具有法律效力，乙方应当遵守。被告恒昌德盛称自2019年8月15日起其已开始与原告协商解除劳动合同事宜。2019年8月30日，原告黄金花向被告员工发送短信：“这份劳动合同解除协议书我暂时是不会签的，我会咨询律师之后再说，反正距离离职时间还有大半个月。”2019年10月21日，被告恒昌德盛向原告黄金花作出《解除劳动合同通知书》，载明该公司因组织架构调整、湛江市霞山区第一营业部撤销，原告劳动合同履行地无其他岗位安排，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，自2019年8月15日至今，经公司多次与原告现场及电话沟通，且就经济补偿金无法协商一致。根据劳动合同法相关规定，恒昌德盛将于2019年10月21日解除劳动合同并按照相关法律规定支付经济补偿金。请原告于2019年10月21日前到公司人事部门按公司规定办理完交接和离职手续。原告黄金花于当日签收该《解除劳动合同通知书》。另查明，被告恒昌德盛于每月20日左右通过银行转账的方式向原告黄金花发放上月工资。根据原告提供的系统截图、银行明细账显示，其2019年7月、8月的每月公司代扣款金额均为490.22元（应发金额-实发金额），故其主张被解除劳动合同前一年即2018年10月至2019年9月期间应发工资分别为3820元、4024元、5062.64元、5842.26元、3923.38元、4685.66元、4606.82元、4037.48元、3642.55元、3477.28元、3709.10元、3100元（2609.78元+490.22元）。又查明，原告黄金花2018年11月9日、12月10日、12月24日、12月25日、12月29日、1月9日、1月10日、1月11日、1月23日、1月25日、2月25日、3月25日、4月9日、4月10日、4月24日、4月25日、5月9日、5月10日、5月13日、5月15日、5月23日、5月24日、5月30日、6月10日、6月24日、6月25日、7月9日、7月10日、7月24日、7月25日的下班打卡时间分别为19:30:17、21:11:02、19:33:17、21:18:58、20:47:46、19:53:59、21:17:22、21:29:30、19:18:14、21:48:06、21:41:20、21:01:46、21:01:03、20:46:41、20:03:36、22:28:14、20:26:13、21:26:02、19:03:28、19:56:51、19:10:16、21:00:28、19:39:43、21:41:12、20:46:22、21:08:34、19:40:36、20:11:57、20:03:11、21:01:51。原告黄金花因要求被告恒昌德盛支付经济补偿金、加班费等问题与被告恒昌德盛发生争议，遂以被告恒昌德盛作为被申请人向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2020年1月7日作出湛劳人仲案字[2020]23号逾期未受理证明，载明该委于2019年12月18日收到申请人黄金花递交的恒昌德盛的仲裁申请材料，因未有法定事由逾期未受理，现尚未作出受理决定。本院认为，原、被告双方因解除合同经济补偿金、加班费等问题发生争议，故本案应为劳动争议纠纷。因原、被告均确认系因为被告湛江市霞山区第一营业部撤销，导致原、被告解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定，被告恒昌德盛应向原告黄金花支付经济补偿金。根据《调整劳动关系协议书》，黄金花在恒昌惠诚公司的工作年限应计入在恒昌德盛公司的工作时间，又因为原告黄金花入职时间为2018年5月24日，解除劳动合同的时间为2019年10月21日。由此，原告工作年限为1年5个月。又根据原告黄金花提供的银行流水、系统截图资料，本院确认其解除劳动合同前一年的月平均工资为4160.93元[（3820元+4024元+5062.64元+5842.26元+3923.38元+4685.66元+4606.82元+4037.48元+3642.55元+3477.28元+3709.10元+3100元）÷12个月]。由此，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金6241.40元（4160.93元/月×1.5个月）。原告主张6241.50元，超出部分，不予支持。关于原告主张被告支付未提前30日书面解除劳动合同补偿金4161元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。但被告未能提供证据证实其已提前三十日以书面形式告知原告黄金花，故被告应向原告支付未提前三十日以书面形式通知解除劳动合同的一个月工资4160.93元。关于原告主张被告恒昌德盛支付2019年未休年假（1天）的工资382元的问题。因被告对原告该主张无异议，故本院予以支持。关于原告主张被告恒昌德盛支付延长工作日加班（77小时）加班费2761元、休息日加班（159小时）加班费7603元的问题日。虽根据黄金花的考勤打卡记录，其有时存在工作日下班时延迟打卡的情况，但其未能提供证据证明其实际存在加班行为，故本院对原告主张工作日加班77小时加班费2761元，不予支持。而原告亦未能提供证据证实其存在休息加班的事实，故对其主张休息日加班159小时的加班费7603元，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十条、第四十六条第三项、第四十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、限被告北京恒昌德盛信用管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄金花解除劳动合同经济补偿金6241.40元。二、限被告北京恒昌德盛信用管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄金花支付未提前三十日以书面形式通知解除劳动合同的一个月工资4160.93元。三、限被告北京恒昌德盛信用管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄金花支付2019年未休年假工资382元。四、驳回原告黄金花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告北京恒昌德盛信用管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  陈军辉人民陪审员  张剑云人民陪审员  李晓莲二〇二〇年八月六日法官 助理  范蓉蓉书 记 员  杨韶霞附：相关法律条文及法律解释《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。