上海市虹口区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0109刑初298号公诉机关上海市虹口区人民检察院。被告人占高峰，男，1998年8月20日出生，汉族，户籍所在地本市宝山区。辩护人吴铭，上海恒民律师事务所律师。辩护人李国东，上海申骏律师事务所律师。被告人陈某，男，1997年8月1日出生，汉族，户籍所在地本市浦东新区。辩护人何棣伟，上海国域达律师事务所律师。被告人戴某，男，1997年6月27日出生，汉族，户籍所在地江苏省南通市。辩护人陈黎华，上海智众律师事务所律师。被告人沈某某，男，1997年10月18日出生，汉族，户籍所在地本市崇明区。辩护人张斌慧，上海华尊律师事务所律师。上海市虹口区人民检察院以沪虹检三部刑诉〔2020〕438号起诉书指控被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某犯非法经营罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上海市虹口区人民检察院指派检察员盛某出庭支持公诉，被告人占高峰及其由上海市虹口区法律援助中心为其指派的辩护人吴铭、由其近亲属委托的辩护人李国东、被告人陈某及其辩护人何棣伟、被告人戴某及其由上海市虹口区法律援助中心为其指派的辩护人陈黎华、被告人沈某某及其辩护人张斌慧均到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市虹口区人民检察院指控：2019年9月至11月间，被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下，以转售牟利为目的，分别结伙或各自从非正规渠道购入危险化学品一氧化二氮(俗称“笑气”)，后通过网络微信等渠道对外出售，具体分述如下：1.2019年9月20日至2019年10月28日17时33分许，被告人占高峰、陈某结伙从戴某处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计人民币(以下币种均为人民币)25万余元；2.2019年10月28日17时34分许至2019年11月15日，被告人占高峰从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计14万余元；3.2019年10月28日17时34分许至2019年11月13日，被告人陈某从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计1万余元；4.2019年9月20日至2019年11月15日，被告人戴某从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计23万余元；5.2019年10月18日至2019年11月13日，被告人沈某某从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计11万余元。2019年11月15日，被告人占高峰、沈某某被公安人员抓捕归案，并当场查获108盒压缩气罐。经鉴定，被扣押的压缩气罐中检见一氧化二氮成分。2019年11月22日、2020年1月2日，被告人陈某、被告人戴某分别被公安人员抓捕归案。为证实上述指控的事实，公诉机关提供了上海市公安局虹口分局出具的《案发经过》《搜查证》《搜查笔录》《扣押清单》，调取的微信转账记录、微信聊天记录、手机截屏记录，证人李某的证言，上海同大会计师事务所有限公司出具的《司法鉴定意见书》及上海市公安局物证鉴定中心出具的《检验报告》等证据。并据此认为，被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某结伙或单独，违反国家规定，非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，其中，被告人占高峰情节特别严重，被告人陈某、戴某、沈某某情节严重，本案第一节事实系共同犯罪，被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某到案后能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某分别定罪处罚。法庭审理中，被告人占高峰及其辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但均对认定被告人占高峰的金额有异议。被告人陈某、戴某、沈某某及其各自的辩护人对起诉书指控的罪名及事实均无异议。经审理查明：2019年9月至11月间，被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下，分别结伙或各自从非正规渠道购入危险化学品一氧化二氮(俗称“笑气”)，后通过网络微信等渠道对外出售，具体分述如下：1.2019年9月20日至2019年10月28日17时33分许，被告人占高峰、陈某结伙从戴某处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计25万余元；2.2019年10月28日17时34分许至2019年11月15日，被告人占高峰从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计14万余元；3.2019年10月28日17时34分许至2019年11月13日，被告人陈某从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计1万余元；4.2019年9月20日至2019年11月15日，被告人戴某从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计23万余元；5.2019年10月18日至2019年11月13日，被告人沈某某从他人处购入“笑气”并对外出售，销售金额共计11万余元。2019年11月15日，被告人占高峰、沈某某被公安人员抓捕归案，并当场查获108盒压缩气罐，经鉴定，被扣押的压缩气罐中检见一氧化二氮成分。2019年11月22日、2020年1月2日，被告人陈某、被告人戴某分别被公安人员抓捕归案。本院审理期间，被告人占高峰、陈某、戴某在各自家属帮助下退出违法所得。庭审后，被告人占高峰通过其辩护人提交本院1份《认罪书》，表示认罪认罚，认可起诉书指控的涉案金额39万余元；被告人占高峰的辩护人亦提交书面辩护词，提出被告人占高峰对起诉书指控的罪名始终不持异议；被告人自愿认罪认罚及具有其他从轻情节。以上事实，有上海市公安局虹口分局出具的《案发经过》《搜查证》《搜查笔录》《扣押清单》，调取的微信转账记录、微信聊天记录、手机截屏记录，证人李某的证言，上海同大会计师事务所有限公司出具的《司法鉴定意见书》及上海市公安局物证鉴定中心出具的《检验报告》等证据证明。上述证据，由公安机关依法收集，并由公诉人当庭宣读、出示，经庭审质证，证据合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。关于被告人占高峰的犯罪金额，经查，根据被告人占高峰的供述笔录、同案犯、同案关系人的供述、微信转账记录、《司法鉴定意见书》等证据，在认定被告人占高峰的犯罪金额时，已扣除被告人占高峰辩称的自己吸食、非经营收入等部分，且剩余金额中存疑部分也是根据存疑有利于被告人原则予以扣除。故被告人占高峰及其辩护人在庭审中提出对金额认定有异议的辩解及辩护意见，无事实、法律依据，本院均不予采信。本院认为，被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某结伙或单独，违反国家规定，非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，其中，被告人占高峰情节特别严重，被告人陈某、戴某、沈某某情节严重，其行为均已构成非法经营罪。本案第一节事实系共同犯罪，被告人占高峰、陈某、戴某、沈某某能如实供述自己的罪行，且能自愿认罪认罚，均可从轻处罚；本院审理阶段，被告人占高峰、陈某、戴某在各自家属帮助下退出违法所得及预缴部分罚金，可酌情从轻处罚。为维护社会主义市场秩序，保护国家市场管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人占高峰犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2024年11月14日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)二、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币八万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2022年2月21日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)三、被告人戴某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月2日起至2021年10月1日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)四、被告人沈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2021年2月14日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)五、追缴违法所得连同扣押的犯罪工具、危险化学品一并予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  凌 琳审 判 员  吴 鹏人民陪审员  孔宪军二〇二〇年八月二十八日书 记 员  吕 靖附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。