广东省茂名市茂南区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0902刑初463号公诉机关茂名市茂南区人民检察院。被告人刘某春，男，1999年2月15日出生于广东省茂名市茂南区，公民身份号码：440************811，汉族，小学文化，农民，住广东省茂名市茂南区************。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年3月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。指定辩护人张雷，广东粤茂律师事务所律师。茂名市茂南区人民检察院以茂南检二部刑诉［2020］Z92号起诉书指控被告人刘某春犯贩卖毒品罪，于2020年6月19日向本院提起公诉，本院于2020年6月23日立案，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派代理检察员蔡林辉出庭支持公诉，被告人刘某春及其指定辩护人张雷均到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市茂南区人民检察院指控：1.2020年2月15日19时许，被告人刘某春贩卖200元毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给杨国智等人吸食。2.2020年2月18日19时许，刘某春贩卖300元毒品甲基苯丙胺给杨国智等人吸食。3.2020年2月21日22时许，刘某春贩卖300元甲基苯丙胺给杨国智等人吸食。2020年2月21日22时许，茂名市公安局茂南分局羊角派出所民警在茂名市茂南区*********杨国智养鸭场抓获杨国智、欧伟丰、郑其（均另案处理）等3名吸毒人员。刘某春送毒品过来时发现杨国智被抓后将毒品丢弃逃离现场。公诉机关认为，被告人刘某春无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。刘某春犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻或者减轻处罚。刘某春认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。刘某春无前科劣迹，是初犯。建议判处被告人刘某春有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人刘某春对公诉机关的指控及量刑建议无异议。被告人刘某春的指定辩护人辩称：1.对公诉机关指控被告人刘某春的行为构成贩卖毒品罪无异议。2.被告人刘某春的行为没有达到多次贩卖毒品的情节。起诉书指控的第三起犯罪事实，根据刘某春的供述，刘某春扣除了100元，100元是杨国智欠刘某春的钱。刘某春没有牟利，没有赚取差价的行为。起诉书指控的第三起犯罪事实，刘某春的行为不构成贩卖毒品罪。3.建议判处被告人刘某春有期徒刑三年以下。经审理查明：1.2020年2月15日19时许，被告人刘某春贩卖200元毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给杨国智等人，并一起吸食。2.2020年2月18日19时许，刘某春贩卖300元毒品甲基苯丙胺给杨国智等人，并一起吸食。3.2020年2月21日22时许，刘某春贩卖300元毒品甲基苯丙胺给杨国智等人吸食。2020年2月21日22时许，茂名市公安局茂南分局羊角派出所民警在茂名市茂南区*********杨国智家的养鸭场抓获杨国智、欧伟丰、郑其（均另案处理）等3名吸毒人员。刘某春送毒品过来时发现杨国智被抓后将毒品丢弃逃离现场。另查明，2020年3月4日，被告人刘某春主动到公安机关投案，并交代了以上犯罪事实。再查明，公安机关扣押了被告人刘某春手机1部，该手机在茂名市公安局茂南分局保管，未随案移送。上述事实，有受案登记表、立案决定书、拘留证、到案经过、破案经过、户籍资料、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、现场检测报告书、扣押清单、照片指认、行政处罚决定书、微信支付交易明细证明、社会危险性情况证据表、证人杨国智、欧伟丰、郑其的证言、被告人刘某春的供述、辨认笔录、现场勘验笔录、视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘某春为了牟利和以贩养吸，明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，依法应当在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度内进行处罚。公诉机关指控被告人刘某春犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘某春犯罪后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可对其从轻或减轻处罚。被告人刘某春没有犯罪前科，是初犯，且认罪认罚，依法可对其酌情从轻处罚。公安机关扣押的被告人刘某春的手机1部，是作案工具，依法应予以没收，由扣押机关依法处理。关于被告人刘某春的指定辩护人辩称起诉书指控的第三起犯罪事实中，刘某春没有牟利，其行为不构成贩卖毒品罪，刘某春的行为没有达到多次贩卖毒品的情节之辩护意见，经查，根据证人杨国智的证言，其欠被告人刘某春100元，但刘某春没有说过从其给的毒资里面扣除。2020年2月15日、18日，刘某春送毒品到养鸭场后，与他们一起吸食毒品。根据证人欧伟丰的证言，2020年2月18日，其给了200元给杨国智购买冰毒，刘某春送冰毒过来后，与他们一起吸食毒品。2020年2月21日，其联系杨国智购买300元冰毒，并微信转账300元给杨国智。根据证人郑其的证言，2020年2月18日欧伟丰给了200元给刘某春，刘某春拿出冰毒与他们一起吸食。2020年2月21日其给了200元给欧伟丰购买毒品。根据被告人刘某春的供述，2020年2月15日，杨国智给其200元购买毒品，其从中获利20元，其与杨国智等人一起吸食毒品。2020年2月18日，其与杨国智等人一起吸食毒品。2020年2月21日，杨国智通过微信发了300元给其购买冰毒。虽然被告人刘某春供述其从杨国智给的300元毒资中拿了100元，当作杨国智还给其的钱，但没有其他证据相互印证，而其平时贩卖毒品给杨国智时，有牟利和与杨国智等人一起吸食的情况，因此，该辩护意见理据不足，本院不予采纳。被告人刘某春有法定从轻或减轻处罚情节及酌定从轻处罚情节，根据被告人刘某春的犯罪情节、危害后果、悔罪表现，决定依法对被告人刘某春减轻处罚。公诉机关及被告人刘某春的指定辩护人的量刑建议与被告人刘某春的罪责刑相适应，本院均予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：一、被告人刘某春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月4日起至2022年9月3日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）二、被告人刘某春被扣押的手机1部，予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谭 卫人民陪审员  杨土珍人民陪审员  车锐虎二〇二〇年八月三日书 记 员  涂 源附本案有法律和司法解释条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。