江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1150号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司彭泽支公司，住所地彭泽县龙城镇朝阳厂对面，统一社会信用代码91360430859820482R。负责人：李智奇，系公司经理。委托诉讼代理人：谢花，江西顺合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江结培，男，1966年1月6日出生，汉族，住彭泽县。委托诉讼代理人：陈默，彭泽马当法律服务所法律工作者。原审被告：朱茂锋，男，1979年8月25日出生，汉族，住彭泽县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司彭泽支公司（以下简称保险公司）与被上诉人江结培、原审被告朱茂锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省彭泽县人民法院（2020）赣0430民初387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1.请求依法改判上诉人在一审判决第一项确定的金额基础上少赔付23592元，或依法将本案发回重审。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：原判决判令上诉人保险公司按照5898元/月支付被上诉人江结培误工费无事实和法律依据。根据谁主张谁举证的原则，江结培应当提出相应的证据证明其是否存在误工损失及具体的金额，而一审中江结培未提交相应证据，一审认定的事实中也未查明江结培的工作性质和收入，故对于一审判决江结培存在误工损失存在异议。被上诉人江结培答辩称：2005年因为修铁路，江结培被安置在彭泽县城小区，从那时起江结培一直在彭泽县城从事钢筋工、水泥工、搬运工。2011年江结培居住地土地被征收，之后其一直生活在城镇。根据最高院《关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第20条规定，一审参照2018年社会平均工资有事实和法律依据。江结培向一审法院提出诉讼请求：1、要求两被告赔付原告各项损失共计107761.54元【医疗费307.54元、误工费23592元（5898元/月×4个月）、护理费4080元（136元/天×30天）、营养费1500元（60天×25元/天）、住院伙食补助费420元（14天×30元/天）、伤残赔偿金67638元（33819元/年×20年×10%）、精神抚慰金3000元、后续治疗费8000元、鉴定费2000元、交通费800元，总计111337.54元；其中商业险部分11920元，按责任比例原告自行承担3576元（11920元×30%），两被告应赔付原告107761.54元（111337.54元-3576元）】；2、两被告承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2019年2月28日8时20分，被告朱茂锋驾驶车牌号为赣Ｇ×××××的小型客车与原告江结培驾驶的赣Ｇ×××××号二轮摩托车发生刮擦，造成原告江结培受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。彭泽县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告朱茂锋负此次事故的主要责任，原告江结培负次要责任。事故发生后，原告即被送至彭泽县人民医院治疗，住院14天，出院诊断为左锁骨粉碎性骨折，出院医嘱为休息三个月，加强营养，术后一年视复查情况取出内固定物，共用去医疗费10201.4元（被告朱茂锋垫付9893.86元、原告支付307.54元）。经原告委托，彭泽仁杰司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，评定原告伤残等级为十级、误工期120日、护理期30日、营养期60日、后续治疗费约8000元，用去鉴定费2000元。在审理过程中，保险公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，经双方选定，一审法院委托江西九江司法鉴定中心重新鉴定，司法鉴定意见书评定原告的损伤不构成伤残等级。因重新鉴定意见书中误写原告的内固定物已取出，江西九江司法鉴定中心出具情况说明，确认原告左锁骨内固定物仍在位。原、被告对此重新鉴定结果及情况说明均无异议。被告朱茂锋驾驶的车牌号为赣Ｇ×××××小型客车在被告保险公司处投保了交强险及50万元不计免赔的商业险。另查明，原告系2011年失地农民，被移民安置在彭泽枫门王小区生活至今。事故发生后，被告朱茂锋垫付了原告的医疗费9893.86元及伙食补助费450元、护工费1950元。被告保险公司与被告朱茂锋就非医保用药费用扣除21元达成一致。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告江结培因被告朱茂锋的侵权导致身体受到损害，按照交通事故认定书的主次责任划分，被告朱茂锋对原告的损失应承担70%的侵权责任，原告自行承担30%的责任。因被告朱茂锋驾驶的赣Ｇ×××××小型客车在被告保险公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业险，事故发生在保险期内，故被告保险公司应在保险范围内对原告的损失承担赔偿责任，不足的部分由原告及被告朱茂锋按比例分担。原告的各项损失认定如下：医药费10201.4元（被告朱茂锋垫付9893.86元＋307.54元），予以认定。原告经重新鉴定不构成伤残等级，故原告要求伤残赔偿金及精神抚慰金的诉讼请求，不予支持。但被告保险公司并未对鉴定三期、后续治疗费申请重新鉴定，且原告身体内固定物并未取出，故原告要求后续治疗费8000元，依法予以支持；原告要求按原鉴定误工期120日、2018年江西省社会平均工资5898元／天计算误工费为23592元，依法予以支持；原告要求按原鉴定护理期30日、2018年江西省护理行业平均工资136元／天计算护理费为4080元，依法予以支持；原告要求按原鉴定营养期60日、25元／天计算营养费为1500元，依法予以支持；原告要求住院伙食补助费按30元／天计算为420元，依法予以支持。原告诉请的交通费未提交票据，鉴于客观上为治疗必然发生交通费用，故酌定交通费400元。原鉴定伤残等级已被推翻，保险公司依法不承担两次鉴定费用，综合原告、被告朱茂锋的责任划分比例，酌定原鉴定费用2000元由原告自行承担、保险公司垫付的重新鉴定费用1900元由被告朱茂锋承担。据此，除鉴定费外原告的各项合理损失为48193.4元。由被告保险公司在交强险范围内赔付原告38072元（医疗费限额10000元＋误工费23592元＋护理费4080元＋交通费400元）；在商业险范围内赔付原告7070.28元【（201.4元＋8000元＋营养费1500元＋住院伙食补助费420元-非医保用药费用21元）×70%】；由被告朱茂锋承担14.7元（非医保用药费用21元×70%）；由原告自行承担3036.42元【（201.4元＋8000元＋营养费1500元＋住院伙食补助费420元-非医保用药费用21元）×30%＋21元×30%】；原告应返还被告朱茂锋垫付款12293.86元（医疗费9893.86元＋护工费1950元＋住院伙食补助费450元）。依照便于执行的原则，本院判定由被告保险公司直接赔付原告43242.28元（交强险38072元＋商业险7070.28元-1900元），由原告返还被告朱茂锋10379.16元（12293.86元-1900元-14.7元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司彭泽支公司于本判决发生法律效力后三日内赔付原告江结培各项损失共计43242.28元；二、原告江结培于本判决发生法律效力后三日内返还被告朱茂锋各项费用共计10379.16元。二审中，当事人未向本院提交新的证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为被上诉人江结培因事故产生误工费的赔偿标准。经查，被上诉人江结培系2011年失地农民，被移民安置在彭泽枫门王小区生活至今，其未满六十周岁，在县城从事钢筋工、水泥工、搬运工等多种工作，应当认定其有误工损失。因其从事工作涉及不同产业的不同具体行业，一审法院根据2018年江西省社会平均工资5898元/天的标准计算误工费并无不当。上诉人保险公司对一审判决误工费的赔偿标准有异议，但未提供足以推翻的反驳证据，故上诉人保险公司上诉理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司彭泽支公司的诉讼请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费390元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司彭泽支公司负担。本判决为终审判决。审判长  江晓芹审判员  张 涛审判员  毛江东二〇二〇年八月五日书记员  徐思婷