山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终1046号上诉人（一审原告）：朱某1，男，1959年2月22日出生，汉族，定襄县人，宏道供销社职工，现居本村231号。委托诉讼代理人：朱某2，女，1983年9月25日出生，汉族，定襄县人，居民，系朱某1之女。被上诉人（一审被告）：定某，住所地：定襄县宏道镇南街。法定代表人：张某，职务：主任。委托诉讼代理人：续某，汉族，1965年7月25日出生，定襄县宏道镇南街村人，该单位职工。上诉人朱某1因与被上诉人定某劳动争议纠纷一案，不服山西省定襄县人民法院（2020）晋0921民初283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱某1及其委托诉讼代理人朱某2，被上诉人定某法定代表人张某、委托诉讼代理人续某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱某1向本院上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，本案所有诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审严重违反法定程序。1、上诉人因养老经办机构不针对个人测算具体数额，导致上诉人无法精确计算。起诉时上诉人已向一审法院提交向社保机构书面调查取证申请来精确具体数额。该证据属于关键证据，递交授权委托时、开庭时上诉人又先后两次重申该书面申请，定襄县人民法院均末给予任何回应。2、定襄县人民法院未向上诉人送达举证通知书。3、定襄县人民法院未进行证据交换，导致上诉人至今没有完整的被上诉人证据复印件。被上诉人所有证据都是当庭才提交，上诉人整个庭审过程并未收到复印件，导致上诉人无法有效质证。在领取本案一审判决书时，上诉人申请定襄县人民法院提供被上诉人提交的证据复印件。定襄县人民法院以《企业职工个人缴纳基本养老保险费报表》原件太大无法复印为由，至今末向上诉人提供。二、一审认定事实错误。一审法院以被上诉人提交的1998年12月30日会议记录、《企业职工个人缴纳基本养老保险费报表》两份材料认为上诉人一直未补缴个人部分养老费用，系上诉人的主观过错导致未能开立个人养老账户，属于事实认定严重错误。1、被上诉人未给上诉人在社保机构开立账户是不争的事实，未在社保开立帐户不会产生缴费义务，哪来需要补缴养老费用的情况?2、根据一审中双方陈述，被上诉人也提到上诉人根本没有参加1998年12月30日的会议。《企业职工个人缴纳基本养老保险费报表》上诉人从未见过，也未在该表签字，如何认定上诉人存在主观过错?3、退一步讲，一审法院据以认定上诉人存在过错的两份材料都显示为1998年12月30日。上诉人于2019年2月份才达到退休年龄，上诉人与被上诉人一直存在劳动用工关系，在此期间长达20余年的用工中，被上诉人每月都可自由新增养老账户。被上诉人从未履行缴纳社保的法定义务，显然存在严重过错。被上诉人未给上诉人开立账户，未缴纳单位应承担的养老费用，才是导致上诉人没有养老账户的最根本原因。综上，一审法院事实认定错误，因果关系认定错误。三、一审法律适用错误。l、根据上诉人提交的证据与被上诉人的自认，一审法院也审理查明，上诉人一直为宏道供销社职工。依据《劳动法》第72条，《社会保险费征缴暂行条例》第4条第1款规定:“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险。”第7条第l款规定:“缴费单位必须向当地社会保险经办机构办理杜会保险，参加社会保险。”《中华人民共和国社会保险法》第10条、12条、13条、15条、86条规定。可见为职工办理社会保险是用人单位法定义务，属于法律法规的强制性规定，无论用人单位还是劳动者都不能随意处分这项权利义务。2、上诉人已向一审法院递交书面调查取证申请来精确具体数额。对于关该键性证据，一审法院不给任何回馈，却以原告未能提供养老保险损失证据为由，不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第7条规定，在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。据此，法院应合理分配当事人之间的举证责任，而不应硬性适用“谁主张，谁举证”的规则。3、最高人民法院民一庭意见，在侵权事实及财产损失客观存在，但侵权造成的具体损害数额难以确定的情况下，法官可以进行自由心证，在当事人诉请范围内，合理酌定侵权人应承担的赔偿金额。综上所述，请求撤销(2020)晋0921民初283号民事判决，裁定发回重审或查清事实后依法改判，本案所有诉讼费由被上诉人承担。定某辩称，单位和个人都应该交费，1998年12月23日全社召开了职工大会，把全省退休统筹的有关精神传达给每个职工，当时派两位负责人去上诉人家里去传达并催其办理，1998年12月30日上诉人回社里签名并写明“愿意，但现在没钱，1月20日补上”。由于上诉人在最后呈报日1999年1月20日并未补交92年-97年个人养老费378.48元，导致单位不能呈报上诉人的集体养老保险费，当时有会议记录和上诉人个人的签名，并有李根和、刘廷海的证明上诉人朱某1成了我供销社的未参保人员，从98年至今上诉人也未曾补交个人养老保险金，所以保险事业所没有其养老金账户。2018年12月3日上诉人朱某1申请补交养老保险后，我社又积极给予配合，并同意给其办理补交手续和盖章，上诉人个人也签字按手印。事后，上诉人朱某1并未为其补交养老保险费，造成上诉人朱某1到龄后不会办理退休手续。综上，上诉人朱某1不会办理退休养老是个人未参保造成的。朱某1向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告养老金损失22680元/年（从退休之月起算，具体数额以养老经办机构测算为准）；2.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：朱某1系宏道供销社职工，自1979年12月9日开始在宏道供销社工作。1997年朱某1与宏道供销社签订《承包合同书》，约定：承包期限50年，承包费12000元，承包费一次性交清。承包后朱某1享受社内的一切福利待遇，一切以分店对待。1998年12月26日，宏道供销社职工会议的会议纪要载明，逐步把全省退休统筹的有关精神传达到各个职工名下：1、职工退休统筹从92年开始交纳，92年、93年、94年交纳工资收入的2%；95年、96年交纳工资收入的4%；97年、98年交纳工资总额的5%。2、如果不参加省级退休统筹现在就失去退休资格。3、99年上班者每月交纳，未上班者1月补交清全年的统筹费。4、根据12月23日的会议精神不参加者签名。经李根和和刘廷海催办通知，朱某1于1998年12月30日回供销社在会议纪要中签名“朱某1愿意，现在没款，1月20日补上”。宏道供销社出具的《企业职工个人缴纳基本养老保险费报表》中朱某1在92年至97年合计补交养老保险费金额为378.48元。但是朱某1自1998年至今未补交养老保险费。保险事业所至今没有朱某1的养老保险金账户。2018年12月3日，朱某1申请补缴养老保险费，但未成功办理养老保险。现朱某1已达到退休年龄，未办理养老保险，无法享受养老保险待遇。故原告诉至法院，提起本案诉讼。本案在审理过程中，朱某1称赔偿金额是自己预估的，按照其以前同事平均工资2700元为标准，计算赔偿损失为22680元/年（2700×70%×12个月），但未能提供准确计算标准、方法及相关法律规定。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的主要争议焦点为朱某1形成未参保人员的责任由谁承担。庭审中宏道供销社提供的会议记录、《企业职工个人缴纳基本养老保险费报表》可以证实在宏道供销社在测算出朱某1所应补交养老保险金额后，朱晓峰一直未补交个人部分养老保险费用，系朱某1的主观过错导致未能开立个人养老保险账户，成功办理养老保险。综合本案的证据及双方当事人的陈述，可以认定朱某1成为未参保人员的责任不应由宏道供销社承担。同时，原告请求被告赔偿其因未缴纳社会保险使原告无法享受社会保险待遇的损失22680元/年，系原告参照同事的平均工资预估所得，亦未提供相应证据予以证实，故原告的主张，本院无法支持。判决：驳回原告朱某1的诉讼请求。诉讼费5元，由原告朱某1负担。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的主要争议焦点为上诉人朱某1形成未参保人员的责任由谁承担？一审查明的被上诉人宏道供销社的会议记录、《企业职工个人缴纳基本养老保险费报表》可以证实在宏道供销社测算出朱某1所应补交养老保险金额后，朱晓峰一直未补交个人部分养老保险费用，系上诉人朱某1的主观过错导致未能开立个人养老保险账户，成功办理养老保险。综合本案的证据及双方当事人的陈述，可以认定上诉人朱某1成为未参保人员的责任不应由宏道供销社承担。同时，上诉人朱某1请求被上诉人赔偿其因未缴纳社会保险使其无法享受社会保险待遇的损失22680元/年，系其参照同事的平均工资预估所得，亦未提供相应证据予以证实，故其主张，本院无法支持。本案为适用简易程序审理案件，对此，上诉人在一审期间并无异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的相关规定，适用简易程序审理的案件，可简化有关程序，故一审法院程序并无不当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关规定，一审法院分配举证责任和未根据当事人申请依职权调取证据，并无不当。综上所述，上诉人朱某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱某1负担。本判决为终审判决。审判长  王俊玲审判员  张胜利审判员  孙艳红二〇二〇年八月二十五日书记员  李 霞