四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初2590号 原告：上海品戈广告有限公司，住所地：上海市嘉定区尚学路225、229号3幢5305室。 法定代表人：龚兴茂，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙淘，中伦文德胡百全（前海）联营律师事务所律师。特别授权代理人。 被告：海南汉风科技有限公司，住所地：海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园。 法定代表人：刘骏锋，系该公司总经理。 被告：广州汉风科技应用有限公司，住所地：广州市天河区天河路490号1802自编二（仅限办公）。 法定代表人：刘骏锋，系该公司总经理。 原告上海品戈广告有限公司（以下简称上海品戈公司）与被告海南汉风科技有限公司（以下简称海南汉风公司）、广州汉风科技应用有限公司（以下简称广州汉风公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法由审判员仇金玛适用简易程序独任审理，本院于2020年7月14日、8月4日公开开庭进行了审理。原告上海品戈公司的法定代表人龚兴茂、委托诉讼代理人孙淘，被告海南汉风公司、广州汉风公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 上海品戈公司向本院提出并最终变更诉讼请求为：1、请求法院判令海南汉风公司、广州汉风公司向上海品戈公司支付推广服务费人民币860000元；2、请求法院判令海南汉风公司、广州汉风公司向上海品戈公司支付剩余推广服务费人民币5300000元；3、请求法院判令海南汉风公司、广州汉风公司向上海品戈公司支付违约金人民币1848000元；4、请求法院判令海南汉风公司、广州汉风公司承担本案的受理费用和保全费用。事实与理由：2019年6月17日，上海品戈公司与海南汉风公司签订了《推广服务合同》，约定由上海品戈公司垫资为海南汉风公司的产品做推广，并于每月第一个工作日向海南汉风公司发送《推广服务执行单》与《结算确认单》。后，上海品戈公司在每月第一个工作日结算上月垫款。海南汉风公司未能按期履行付款义务。在上海品戈公司多次催促下，2019年9月27日海南汉风公司向上海品戈公司出具了一份《分期还款承诺函》，承诺分两期向上海品戈公司还款：第一期于2019年10月15日前后，向上海品戈公司偿还人民币1000000元；第二期于2019年12月31日前，还清余款人民币5300000元。海南汉风公司签署承诺函后，经上海品戈公司多次催告，海南汉风公司于2019年10月15日至2019年11月11日期间，累计还款人民币140000元。截至起诉之日，海南汉风公司尚欠第一期还款差额人民币860000元，第二期还款差额人民币5300000元。且根据在“国家企业信用信息公示系统”调取的《2018年度报告》显示，广州汉风公司为海南汉风公司的唯一股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，广州汉风公司作为海南汉风公司的唯一股东，也未实缴完毕其认缴出资，故其应与海南汉风公司对上海品戈公司的债务承担连带责任。同时，广州汉风公司与海南汉风公司存在人格混同，具体表现为业务混同、地址混同、管理层混同、工作人员混同。因此，上海品戈公司为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决。 经审理查明，2019年6月17日，海南汉风公司作为甲方，上海品戈公司作为乙方，签订了《推广服务合同》，主要约定：1、合作方式：甲方根据其产品或服务推广需要，指定乙方为其产品或服务在与乙方合作的媒体资源上提供互联网推广服务。乙方所提供的互联网推广媒体：头条。本合同期限内，甲方享受媒体政策为：头条5%。本合同期限内，推广服务的位置、价格、展现、投放形式等以投放媒体的相关网络推广规范为准；2、合同期限：自2019年6月17日起至2019年12月31日止；3、合同价款：推广服务费的金额以双方确认的《推广服务执行单》或《结算确认单》为准；4、付款方式：垫付合作的，甲乙双方将签署补充协议对相关权利义务进行明确；5、乙方收款账户：账户名称，上海品戈广告有限公司，开户银行，招商银行上海分行外滩支行，银行账号12×××02；6、发票种类：增值税专用发票；7、合同的组成与生效：《通用条款》《推广服务执行单》《结算确认单》是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。本合同自甲、乙双方加盖公司公章或合同章之日起生效，有效期至合作届满之日止。本合同签订时间为2019.6.17，签订地为四川省成都市高新区。通用条款：1、互联网推广服务：本合同简称“推广服务”，是指通过各类互联网网站、电子邮箱以及自媒体、论坛、即时通讯工具、软件等互联网媒介资源，以文字、图片、音频、视频及其他形式发布的各种商业性展示、链接、邮件、付费搜索结果等互联网推广服务。2、甲方应按照本合同的约定，按时向乙方指定账户足额支付推广服务费。3、结算与付款：甲方应向乙方支付的任何款项均应通过银行汇款或转账的方式支付至乙方指定的收款账户。除双方另有约定外，本合同所涉及金额均为人民币含税价，相应税费依法由各自承担。甲方应严格按照本合同约定向乙方付款，如果甲方逾期付款，则每逾期一天，甲方应向乙方支付逾期款项的千分之一作为违约金。如果甲方逾期付款超过十个工作日的，乙方有权单方解除本合同、要求甲方支付推广费及违约金并要求甲方赔偿乙方由此遭受的损失。4、违约责任：任何一方不履行本合同约定的义务或履行义务不符合本合同约定的，视为违约，应停止违约行为，并承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。如果甲方有违反本合同第二条第2款、第三条第1款中对其约定义务的行为、情形，或者上述行为、情形致使乙方先行承担了民事、行政责任的，乙方有权单方面解除本合同，同时，甲方应当向乙方支付在合同解除时已经产生的“推广服务总费用”30%的违约金，还应当赔偿乙方包括但不限于：诉讼费、律师费、担保费、保全费、公证费、先行向第三方支付的赔偿金、补偿金、和解费用等在内的全部直接及间接损失。5、本合同各组成部分的相关条款或内容有冲突的，则其优先顺序为：（1）结算确认单（2）《推广服务执行单》（3）《推广服务合同》（4）《通用条款》 后，海南汉风公司作为甲方，广州汉风公司作为乙方，签订了《推广服务合同补充协议》，主要约定：甲、乙双方已于2019年6月17日签订《推广服务合同》，合同编号：PGKJ_201907001，甲、乙双方就主合同约定的付款方式通过签订本补充协议明确为乙方为甲方在头条投放中提供垫资投放服务。协议还约定：1、本补充协议生效后，乙方按双方书面协议或电子邮件确认的金额充值入甲方相对应的媒体推广账户，甲方按本补充协议的约定向乙方归还书面协议或邮件确认已垫资支付的推广费。2、在垫资投放期间内（即2019年6月17日起至2019年12月31日止），每月第一个工作日为双方结算日，双方结算上月的资金垫款。乙方在该结算日将《推广服务执行单》或《结算确认单》通过联系邮箱发送给甲方，甲方应当在结算日通过联系邮箱予以回复。若甲方未在结算日通过联系邮箱进行回复，则视为甲方无异议且结算数据经双方确认一致。结算数据确认后，乙方应当于三个工作日内，向甲方开具与结算数据一致的增值税专用发票，甲方应当于每月20日前向乙方支付已垫资款。经乙方催促后，甲方仍未按照合同约定支付已垫资款的，则乙方有权停止为甲方垫资且不承担违约责任，同时乙方有权按照主合同约定向甲方追究违约责任，甲方除应支付垫资款外，还应当向乙方支付未及时支付的垫付款的30%的违约金。3、本补充协议系甲乙双方已签订的主合同的补充及变更，与主合同约定不一致的，以本补充协议为准。本补充协议未约定的，以主合同为准。 2019年8月5日，海南汉风公司与上海品戈公司签署投放日期为7月16日至7月31日期间的服务费结算确认单，金额为800000元，2019年8月28日，海南汉风公司与上海品戈公司签署投放日期为8月1日至8月21日期间的服务费结算确认单，金额为5500000元。上述两份结算确认单均载明“本结算确认单是《推广服务合同》的有效组成部分，具有法律效力。” 2019年9月27日，海南汉风公司向上海品戈公司出具《分期还款承诺函》，载明：“我司与贵司于2019年6月17日签订《推广服务合同》(合同编号:PGKJ_201907001)、于2019年8月13日签订《补充协议》(合同编号:PGKJ_201907001-2),就我司尚欠贵司推广服务费事宜,做出如下还款承诺:第一条:我司在此确认:截止本协议签订之日我司海南汉风科技有限公司尚欠贵司上海品戈广告有限公司推广服务费共计人民币6300000元。第二条:我司承诺按如下还款计划分期偿还所欠推广服务费：2.1还款时间:2019年10月15日前后,还款金额:1000000元。2.2剩余款项,我司分别于2019年11月20日、2019年12月20日前后根据公司业务发展情况及实际还款能力偿还若干款项,并保证于2019年12月31日前还清本承诺函第一条所确认全部款项。第三条:如我司未按照本协议第二条约定时间按期还款的,贵司有权按照原合同及补充协议依法追究我司违约责任。” 上述《分期还款承诺函》签订后，海南汉风公司于2019年10月15日、10月18日、10月28日、10月31日、11月01日、11月04日、11月05日、11月06日、11月07日、11月08日、11月09日、11月11日，分别向上海品戈公司转款30000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元，共计140000元。庭审中，上海品戈公司也自认海南汉风公司已向其支付服务费140000元。因此，截至庭审辩论终结，海南汉风公司仍有6160000元服务费未向上海品戈公司支付。 另查明，根据报告生成时间为2020年7月15日的《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》显示，海南汉风科技有限公司系非自然人投资或控股的法人，法定代表人为刘骏锋，经营范围为信息电子技术服务、科技信息咨询服务、软件开发、游戏软件设计制作、网络技术的研究、开发、计算机技术开发、技术服务、信息技术咨询服务、网络游戏服务、增值电信服务。唯一法人股东为广州汉风科技应用有限公司。 以上事实，有当事人的当庭陈述以及提交的《推广服务合同》《推广服务合同补充协议》《分期付款承诺函》《招商银行收款回单》《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》等证据在卷佐证，上述证据经本院审查均具有真实性、合法性与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。 本院认为，上海品戈公司与海南汉风公司签订的《推广服务合同》《推广服务合同补充协议》均系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对双方均具有拘束力。上海品戈公司在履行己方义务后，有权向海南汉风公司请求支付相应的服务费。就服务费的具体结算金额，上海品戈公司提交的两份《结算确认单》均有上海品戈公司与海南汉风公司签章，且海南汉风公司也向上海品戈公司出具《分期还款承诺函》，对欠款金额及付款时间进行了确认。现上海品戈公司自认海南汉风公司已支付服务费140000元，在海南汉风公司未到庭举证证明其还存在其余还款的情况下，对上海品戈公司要求海南汉风公司支付6160000元服务费的诉讼请求，本院予以支持。 关于上海品戈公司要求海南汉风公司支付违约金1848000元的诉讼请求，本院认为，本案中海南汉风公司未按照《推广服务合同》《推广服务合同补充协议》以及《分期还款承诺函》的约定按期支付服务费，存在违约行为，《推广服务合同补充协议》中虽约定了违约金的计算方法，即“甲方仍未按照合同约定支付已垫资款的，则乙方有权停止为甲方垫资且不承担违约责任，同时乙方有权按照主合同约定向甲方追究违约责任，甲方除应支付垫资款外，还应当向乙方支付未及时支付的垫付款的30%的违约金。”但本院认为，违约金虽具有以补偿为主、以惩罚为辅的双重性质，但其主要功能在于赔偿非违约方的损失，上海品戈公司未举证证明其损失情况，其主张的违约金过高，本院在兼顾上海品戈公司损失和海南汉风公司违约应得到违约责任惩罚的前提下，将违约金酌情调整为1000000元。 关于上海品戈公司要求广州汉风公司对海南汉风公司的债务承担连带责任的诉讼请求，本院认为，庭审中查明，海南汉风公司于2016年8月26日核准为法人独资的有限责任公司，广州汉风公司为唯一股东。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，因此广州汉风公司应当证明其个人财产独立于公司财产，否则应当承担连带责任。本案诉讼中，广州汉风公司并未提交证据证明其财产独立于海南汉风公司的公司财产，因此无论广州汉风公司是否与海南汉风公司构成人格混同，都不影响其基于一人公司的特殊规定而应当对海南汉风公司的债务承担连带责任。故，本院对上海品戈公司要求广州汉风公司承担连带责任的诉讼请求予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决如下： 一、被告海南汉风科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海品戈广告有限公司支付服务费6160000元； 二、被告海南汉风科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海品戈广告有限公司支付违约金1000000元； 三、被告广州汉风科技应用有限公司对被告海南汉风科技有限公司承担的上述债务承担连带责任； 四、驳回原告上海品戈广告有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取33928元，保全费4820元，共计38748元由海南汉风科技有限公司、广州汉风科技应用有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  仇金玛 二〇二〇年八月四日 书记员  尹 璨