山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终1631号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：王×。委托诉讼代理人：郝×。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：高×1，山西省吕梁市人。委托诉讼代理人：吴×，山西省吕梁市人。系高×1之妻，代理权限：特别授权。原审被告：张×1，山西省方山县人。原审被告：张×2，山西省方山县人。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司与被上诉人高×1、原审被告张×1、原审被告张×2机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司的委托诉讼代理人郝×，被上诉人高×1及其委托诉讼代理人吴×，原审被告张×1到庭参加诉讼。原审被告张×2经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司上诉请求：撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初463号民事判决，改判上诉人不承担不合理的赔偿款37891元，并由被上诉人承担本案诉讼费、鉴定费。事实和理由：一、误工费23040元不合理。根据被上诉人的病案记录，被上诉人在事故发生前1年左右的时间至受伤后两个月的时间内，长期处于四处就医治疗的过程中，且该病案由被上诉人自行提供，来源真实可靠，可以证明被上诉人受伤前没有时间和能力来正常务工，即本次事故虽然造成被上诉人受伤，但不会对其造成误工损失。二、被扶养人生活费14851元不合理。一审中，被上诉人提供的山西省人民医院病案住院号741264中确记载：“1.现病史:于急诊科完善各项术前准备，全麻下行“左额硬膜外血肿钻孔引流术”，术后入住我科。2.既往史:高血压病史3年术后3月行颅骨缺损修补术外伤史。”可以说明被上诉人在本次事故前已经进行过开颅术，且2016年的手术损伤明显大于本次交通事故的损伤;在同一部位的两次手术治疗，在第一次受伤时被上诉人的伤残等级依据《人体损伤致残程度分级》已经达到十级或者更高等级，而本次事故导致第二次受伤，导致被上诉人的伤残等级依据《人体损伤致残程度分级》只能达到十级，即被上诉人丧失劳动能力程度在本次受伤后并没有加重，而被扶养人生活费应当依据被上诉人丧失劳动能力程度来确定，所以被扶养人生活费不合理。高×1请求，维持原判。张×1未发表答辩意见。张×2未到庭，亦未提交书面答辩意见。高×1向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费39734.08元、护理费7680元、营养费3000元、误工费23040元、住院伙食补助费1600元、伤残赔偿金62070元、精神抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费2700元、被抚养人生活费14851元，共计161675.08元；2、本案诉讼费由各被告承担。一审法院查明事实：2019年4月10日19时40分许，被告张×1驾驶×××号众泰牌小型轿车沿离石区临安路（国道209线）由南向北行驶至铁安小区附近路段时将正在由西向东横过道路的原告高×1碰撞，致原告高×1受伤，造成道路交通事故。离石区公安局交警大队于2019年5月6日作出第141102120190000264号道路交通事故认定书，认定被告张×1负本起事故的全部责任。事故发生当天，被告张×1驾驶该车将原告送至吕梁市人民医院进行治疗，支付门诊费4440.3元。后因治疗需要，原告于2019年4月14日转至山西省人民医院进行住院治疗，于2019年4月30日出院，住院16天，共支付医疗费35178.38元。另原告住院期间于2019年4月16日、4月17日、4月18日分三次外购药物，共计花费115.4元。事故发生后，被告张×1共垫付27395.15元（含医疗费12795.15元、护理费600元）。事故车辆×××号众泰牌小型轿车实际车主系被告张×2，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投保有交强险及商业第三者责任险（限额100000元），事故发生在保险有效期内。该院于2019年11月15日委托山西光大司法鉴定所对原告的伤残等级及营养期、护理期、误工期进行鉴定，该鉴定所于2019年11月29日作出晋光司鉴［2019］临鉴字第F190758号司法鉴定意见书，意见为：1、高×1的损伤程度达十级伤残；2、高×1的误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。原告支付鉴定费2700元。原告高×1与妻子吴×婚后于2006年5月13日生一女，取名高×2，现就读于吕梁市离石区英杰中学；2011年7月13日生次女，取名高×3。原告母亲王玉连，1953年9月13日生，原告兄妹六人。一审法院认为，原、被告对离石区公安局交警大队作出的事故责任认定书、事故车辆投保情况均无异议，予以确认。被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司对山西光大司法鉴定所出具的晋光司鉴［2019］临鉴字第F190758号司法鉴定意见书所认定的伤残等级认可，但对原告的三期天数有异议，认为过高，应取中间值。该鉴定系由当事人申请，该院在征求双方当事人意见后依法进行的委托，且山西光大司法鉴定所具有鉴定的相关资质，原告受伤后进行了开颅手术，三期天数取最高值并无不当，故该院对该鉴定意见予以采信。本起事故给原告造成的损失有：1、医疗费39734.08元，原、被告对吕梁市人民医院及山西省人民医院的医疗费无异议。关于外购药，原告于2019年4月18日购买的布洛芬混悬液（美林）、羚羊感冒胶囊系治疗感冒用药，与本起交通事故无因果关系，不予认可，剩余的外购药虽无医嘱，但发生在原告住院治疗期间，应属实际需要，应予支持，被告另垫付医疗费12795.15元，故原告医疗费应为52490.83元。2、住院伙食补助费，原告住院共20天，按照100元/天计算，应为2000元；3、护理费7680元，原告未提供护理人员因护理造成的误工损失证明，参照上一年度山西省居民服务业标准，按护理期60天计算并无不当，予以支持；4、误工费23040元，原告未提供其工作证明，参照上一年度山西省居民服务业标准，按误工期180天计算，予以支持。5、营养费3000元，按50元/天，计算60天，符合法律规定，予以支持。6、伤残赔偿金62070元，原告的伤情经鉴定达到十级伤残，原告居住在城镇，按城镇标准计算其伤残赔偿金并无不当，予以支持。7、被抚养人生活费：原告长女高×2现年14周岁，计算4年，应为：（19790元/年×4年）÷2人×10%=3958元；次女高×3现年9周岁，计算9年，应为：（19790元/年×9年）÷2人×10%=8906元；原告兄妹六人，原告母亲王玉连现年67周岁，计算13年，应为（9172元/年×13年）×10%÷6人=1987元，故被扶养人生活费共为14851元。8、交通费2000元，原告虽未提供交通费票据，但考虑到原告处理事故及转院治疗，交通费应属实际支出，酌情考虑1000元。9、精神抚慰金5000元，原告的伤残等级为十级，应予支持。上述损失共计171131.83元，应由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在其交强险限额内先行赔付120000元，剩余损失51131.83元在其商业第三者责任险限额内赔付，被告张×1垫付的27395.15元应予退还。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十日内在其交强险限额内赔偿原告高×1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计120000元（保险公司在赔付时退还被告张×1垫付的医疗费、护理费27395.15元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十日内在其商业第三者责任险限额内赔偿原告高×1剩余医疗费、残疾赔偿金共计51131.83元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3723元，减半收取，由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担；鉴定费2700元，由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审审理期间，另查明被上诉人高×1于2019年6月13日至2019年6月24日在鹤壁朝歌肾病专科医院住院治疗。其余事实，二审查明同一审一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、一审认定高×1的误工费是否合理？2、被扶养人生活费应否予以赔偿。关于一审认定高×1误工费是否合理的问题。本院二审庭审过程中，上诉人提出2019年6月13日至2019年6月24日被上诉人高×1在鹤壁朝歌肾病专科医院住院治疗，被上诉人高×1亦对上诉人提出的上述事实认可，故应剔除该期间（共计12天）的误工费。误工费应计算为：46693元/年÷365天×（180天-12天）=21492元。关于被扶养人生活费是否应予赔偿。上诉人认为被上诉人高×1在涉案交通事故发生前曾因脑出血进行过手术，已丧失部分劳动能力，涉案事故发生后被上诉人高×1丧失劳动能力的程度并未加重，而被扶养人生活费应根据被上诉人丧失劳动能力来确定，故被扶养人生活费不应支持。首先，上诉人未提供证据证明被上诉人高×1因脑出血进行手术后丧失了部分劳动能力。其次，被上诉人高×1因交通事故致“左侧额部硬膜外血肿”等，山西光大司法鉴定所根据相关病例及影像学片，依据法定程序作出晋光司鉴[2019]临鉴字第F190758号鉴定意见书，认定被上诉人因涉案交通事故受到的损伤达十级伤残。最后，被扶养人生活费是指侵害他人健康权致其生活或劳动能力丧失，造成受害人生前或丧失劳动能力以前扶养的人扶养来源的丧失，应依法向其赔偿必要的费用。被上诉人因涉案事故受伤，损伤程度达十级，因此造成被上诉人高×1女儿及其母亲扶养来源的减损，上诉人应向被上诉人高×1赔偿必要的被扶养人生活费。综上，上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初463号民事判决第一项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十日内在其交强险限额内赔偿原告高×1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计120000元（保险公司在赔付时退还被告张×1垫付的医疗费、护理费27395.15元）”；二、变更山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初463号民事判决第二项“被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十日内在其商业第三者责任险限额内赔偿原告高×1剩余医疗费、残疾赔偿金共计51131.83元”为“中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十日内在其商业第三者责任险限额内赔偿原告高×1剩余医疗费、残疾赔偿金共计49583.83元”。三、驳回上诉人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3723元，减半收取1861.5元，由中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。鉴定费2700元，由中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担；二审案件受理费747元，由中国人民财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担707元，由高×1负担40元。本判决为终审判决。审判长 薛 昊审判员 王卫国审判员 王晓强二〇二〇年八月二十六日书记员 张婷婷