湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂13刑终47号原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。上诉人（原审被告人）蒋刘，男，1986年10月11日出生于湖北省随州市，汉族，小学文化，住随州市曾都区。因吸食毒品于2019年1月22日被抓获羁押，同年1月28日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人李媛媛，湖北季梁律师事务所律师。指定辩护人谢飞，随州市法律援助中心律师。湖北省随州市曾都区人民法院审理随州市曾都区人民检察院指控原审被告人蒋刘犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月8日作出（2019）鄂1303刑初368号刑事判决。原审被告人蒋刘不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，2018年11月至2019年1月期间，被告人蒋刘多次向杨某1贩卖毒品，具体犯罪事实如下：1.2018年11月27日11时30分许，杨某1通过微信转账200元给蒋刘购买毒品，二人在交易，蒋刘卖给杨某1一小袋毒品。2.2018年12月29日11时许，杨某1通过微信转账150元给蒋刘购买毒品，二人在杨某1家中交易，蒋刘卖给杨某1一小袋毒品。3.2019年1月14日22时许，杨某1通过微信转账150元给蒋刘购买毒品，二人在交易，蒋刘卖给杨某1一小袋毒品。4.2019年1月22日22时许，杨某1联系蒋刘到其位于随州市曾都区眼桥菜场农行的家中吸食毒品，蒋刘携带毒品来到杨某1家，二人通过烫吸的方式吸食毒品，吸食完后，杨某1让蒋刘走的时候分一小袋毒品给他，他通过微信转账100元给蒋刘。后民警接到报警，在杨某1家中将二人查获，现场从蒋刘上衣口袋查获三袋疑似甲基苯丙胺（冰毒）及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），在二人吸毒的桌子上查获一小袋疑似甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的混合物。经称重，从蒋刘身上查获的毒品净重9.96克，从桌子上查获的毒品净重0.15克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，上述查获的毒品中均检出“甲基苯丙胺”成分。上述事实，有以下经庭审核实的证据予以证实：（1）随州市公安局指挥中心110报警受理单，受案登记表，随州市公安局曾都区分局东城派出所出具的抓获经过说明，随州市公安局曾都区分局东城派出所受案登记表。证实本案系因报警将被告人蒋刘查获。（2）被告人蒋刘的个人身份信息，证明其身份情况。（3）随州市公安局曾都区分局东城派出所出具的情况说明，证明蒋刘无违法犯罪前科，到案后能够主动认罪，如实供述自己的犯罪事实，建议司法机关对其从宽处理。（4）随州市公安局曾都区分局曾（公）行罚决字〔2019〕128号行政处罚决定书，证明2019年1月23日，随州市公安局曾都区分局决定对蒋刘行政拘留十五日。（5）随州市公安局曾都区分局东城派出所扣押物品清单，涉案毒品照片一张，湖北省公安机关上交毒品入库登记单。证实公安机关对涉案毒品依法扣押并上交入库的情况。（6）蒋刘微信基本信息照片一张，杨某1微信转账记录照片四张，证实杨某1四次通过微信向蒋刘支付毒资的情况。（7）证人杨某1的证言及辨认笔录：我是2018年初通过吸毒人员“罗某”认识的蒋刘。从2018年10月份开始在蒋刘手中购买毒品，前后大概买了5、6次，每次都是蒋刘让我在城东公租房小区门口旁边的一个人形通道口等着，我付钱后他就把毒品给我。2019年1月22日，我在家打蒋刘电话，过了一会儿他来了，我买一百元的一小袋冰毒和半颗麻果，蒋刘从口袋掏出比较大的袋子分出毒品给我，我就吸食，蒋刘也吸食他自己的毒品，我们刚吸食完毒品，民警就来了。在吸食的时候，我对蒋刘说过要他再留点毒品给我，他放在桌子上一颗麻果和少量冰毒。（8）证人杨某2的证言：2019年1月22日，我听别人说有人在我弟弟杨某1家里交易毒品，我就报警了。（9）检查笔录、搜查、提取、扣押笔录、毒品现场称量笔录及鉴定意见，证明在杨某1位于随州市眼桥市场农行小区家中进行检查，现场从蒋刘身上及桌上查获疑似毒品的物品，并对上述物品进行提取、扣押、称量的情况。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心检验，蒋刘上衣口袋查获的三袋疑似毒品和从杨某1桌上查获的一小袋疑似毒品中均检出“甲基苯丙胺”成分。（10）视听资料，证明抓捕现场视频录像。（11）被告人蒋刘的供述与辩解：我和杨某1一起吸毒，毒品是我带去的，编号为1、3、4的毒品是警察在现场对我进行搜身的时候发现的。我到杨某1家里后看到他家里桌子上是没有毒品的，而且他家里只有一张桌子，我和杨某1在他家里吸毒的时候，杨某1告诉我走的时候给他留一点毒品，他把钱转给我，没注意杨某1是什么时候将我大袋毒品拿了一点放在桌子上的，他给我微信转了100元钱，我当时也没注意，直到警察告诉我才知道。我自2018年9月底和杨某1凑钱一起吸毒，我请他比较多，这样下去不划算，就让他把本钱给我，杨某1买毒品经常欠钱，名声不好，别人都不愿意卖给他，他就在我这里买或者让我替他在别人那里买，我都是市场价给他或者是帮他买，没有赚他的钱，因为我经常到他家里吸食毒品，他给我提供了吸毒的地方。有时候我带毒品到杨某1家里，有时候让他到拿，一共向杨某1卖了五六次毒品，我没有获利。根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人蒋刘明知是毒品而故意贩卖，侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，其行为构成贩卖毒品罪。蒋刘无论是将自己的毒品直接卖给杨某1或是将自己购买的毒品转卖给杨某1，均不属于代购行为。蒋刘向杨某1四次贩卖毒品的事实，有微信转账记录、证人证言、被告人供述证实，足以认定，被告人没有获利不影响其贩卖毒品罪的构成，蒋刘和杨某1已经完成了毒品分装小袋、付款行为，蒋刘在被民警抓获的情况下没有及时收款，不影响其犯罪行为的成立。在杨某1家中桌子上查获0.15克毒品，且属于蒋刘的事实，有证人杨某1的证言、被告人的供述、视听资料等证据能够证实，足以认定。综上，被告人及辩护人的辩解、辩护意见均不成立。鉴于被告人蒋刘到案后如实供述自己的犯罪事实，且庭审中对起诉指控的基本事实不持异议，具备可从轻处罚的量刑情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人蒋刘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；扣押的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计10.11克予以没收。上诉人蒋刘上诉称：上诉人与杨某1系代购毒品关系，给杨某1的毒品是吸食，并非贩卖，原判认定毒品数量不符合事实，证据也不充分，请求二审改判上诉人无罪。指定辩护人提出的辩护意见是：涉案毒品在提取、扣押、称重、送检等程序中存在不符合法律规定的情况，且在现场桌上查获一小袋毒品认定为上诉人所有的证据存疑，导致涉案毒品数量有误。请二审重新计算涉案毒品数量，结合上诉人归案后的认罪态度，有吸食毒品的情节，依法判处。经审理查明，原判认定上诉人蒋刘多次向他人贩卖毒品及被查获的事实清楚。原判所采信的证据均经一审开庭出示并质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人蒋刘违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人蒋刘多次贩卖毒品给杨某1吸食，后在杨某1家中与杨某1吸食毒品时被抓获，在蒋刘身上及杨某1家桌子上查获毒品。杨某1证明其吸食毒品是向蒋刘购买，被抓那天因没有毒品吸食，就约蒋刘到其家中吸毒，微信支付了100元毒资，并有微信转账记录印证，足以认定。侦查机关在现场查获的毒品在称量时虽将查获的毒品混合物分开称量，存在瑕疵，但从扣押、称量、送检鉴定，均能准确确定现场查获毒品的数量、种类，故上诉人辩解其无罪及指定辩护人提出杨某1家桌子上查获的毒品证据存疑的意见不能成立。原判对蒋刘到案后能如实供述自己罪行的量刑情节，已作从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 文审判员 彭建伟审判员 陈赤锋二〇二〇年八月三日书记员 王 昆