广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初526号 原告：何莲美，女，汉族，1963年10月12日出生，住广西浦北县。 委托诉讼代理人：李锦龙，广西海城律师事务所律师。 被告：广西人合安洲建设工程有限公司，住所地防城港 市港口区碧园路12号，统一社会信用代码： 91450600584334740U。 法定代表人：杨萍。 委托诉讼代理人：李焘，广西鹏源律师事务所律师。 被告：何立佑，男，壮族，1971年6月12日出生，住广西宁明县。 原告何莲美诉被告广西人合安洲建设工程有限公司(以下简称人合公司)、何立佑提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何莲美及其委托诉讼代理人李锦龙、被告人合公司的委托诉讼代理人李焘、被告何立佑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何莲美向本院提出诉讼请求:1.被告赔偿原告各项损失共计273193.76元。（其中，医疗费69081元、门诊复查费1300元、误工费40611元、护理费4078元、住院伙食补助费4600元、营养费1840元、交通费2000元、住宿费2000元，残疾赔偿金129744元、残疾辅助器具费2000元，被抚养人生活费5039.75元，精神抚慰金10000元，伤残鉴定费900元；2.被告何立佑对上述费用承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由:被告为“金石国际财富中心”建筑施工承包人，将该项目的内墙抹灰工程分包给没有施工资质的自然人何立佑，原告于2017年7月受雇于何立佑，对该中心进行抹灰，每日工钱250元，随时结算，场内抹灰铁高架由被告提供。人合公司在三楼转台处没有用钢筋混凝土浇筑楼梯，而是用外架支撑临时搭建楼梯。2017年10月17日12时许，原告受到何立佑的指示爬上去铲灰，手突然抓不住摔下来。临时搭建楼梯没有护栏、安全网。两小时后因疼痛剧烈被送往防城港市第一人民医院住院治疗，诊断腰椎3、5椎体压缩性骨折，陪护一人，加强营养。2017年10月22日，因家属及原告本人要求，经医院同意，原告被转送往钦州市第人民医院住院，医院诊断腰椎3、5椎体压缩性骨折，建议术后全休六个月，住院期间一人陪护，原告住院37天后，骨头内固定手术完成，于是便于2017年11月28日出院，医嘱：1.禁止剧烈运动和负重，佩戴腰部支具3个月，约一年后取出内固定物；2.门诊随时就诊。2019年2月14日,原告住进钦州市浦北县人民医院进行内固定物拆除手术，前后住院6天，陪护一人，2019年2月20日出院，出院医嘱：出院3个月内避免过度用力，带腰部支具半年。2019年8月，被告职员黄工建议要去做伤残鉴定，以便为原告索取保险费，原告在儿子的陪同下，去钦州做伤残鉴定，经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，原告构成九级伤残，鉴定书于2019年8月13日出具。原告因本起侵权事故花费了巨大的医疗费，使得原有的积蓄全部花光，还向亲戚朋友借了很多钱，同时身体落下残疾，走路困难，今后便丧失了原以为生计的批灰工作能力，同时，在精神上也承受了巨大的痛苦，被告一方从未给付任何补偿或赔偿，还一直以为原告向保险公司索赔为由，在哄骗原告将防城港市人民医院、钦州市第一人民医院病历、疾病诊断书、发票骗走后，无所作为的拖延至今。原告及其家人多次找其协商，但未曾得以待见。原告认为，首先，原告受雇于工头何立佑，提供劳务受损害责任应由何立佑承担；其次，被告是违法分包人，工头何立佑没有施工资格，且原告受伤的原因是人合公司工程安全质量有问题导致，三楼的楼梯不是钢筋和混凝土形成，二被告应承担连带赔偿责任；最后，被告作为“金石国际财富中心”建筑施工承包人，安排有施工员蒋工、黄工负责工程进度、质量、现场安全等管理。在施工现场铺满管道的情况下，被告没有及时排除安全隐患，对原告的人身损害有着直接的因果关系。因此，为维护自身合法权益，现依法提起诉讼，恳请法院依法审理。 被告人合公司辩称，原告自身的重大过错是其受伤的主要原因。原告请求的各项费用中人合公司已经垫付了原告的医疗费61000元，应予以扣减。原告已经在2017年11月10日始至2018年11月14日向被告人合公司预支生活费14000元，应予以抵扣。原告请求的其他费用的证据不足。 被告何立佑辩称，原告的雇主系人合公司，原告的损失应由人合公司承担损害责任。第一，其与原告一同为人合公司公司的工人，均受到人合公司的指令完成抹灰工作，其仅代领代发雇员工钱。其与人合公司签订《防城港市金石财富中心抹灰工程劳务协议》系人合公司看中何立佑在工程队中的领导和组织能力，为了转嫁直接用工风险，其代表大家与人合公司签订的，人合公司系劳动工具、施工材料、安全管理的提供者和保障者。上述合同系无效合同，人合公司明知何立佑没有资质而进行分包工程，借书面协议来扭曲其作为雇主的雇佣法律关系。从合同和交易明细可知，其仅代抹灰组领取结算进度款或预支生活费。第二，人合公司未提供安全防护网，才使得何莲美在抹灰工作时受伤，应承担70%以上的侵权责任。第三，何莲美在下班时间自己攀爬到外架钢管构成的爬梯受伤的，非雇佣时受伤，其无需对其受伤承担雇主责任。第四，即使认定何莲美在从事雇佣活动中受伤，业余其本身存在疏忽大意存在重大关系，其应承担30%的责任。 原告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据即原告提供的证据1-4、7-10，被告人合公司提供的《劳务分包协议书》，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认定如下：原告提交的证据5即钦州市第一人民医院住院费用清单,对该证据的真实性予以采信。原告提供的证据6即浦北县人民医院出入院记录、疾病诊断书，该证据与本案查明事实有关，予以采信；原告提供的证据11即分包合同封面，该合同内容不全，仅有二被告签订合同的第一页，无法证实二被告之间的法律关系，不予采信；原告申请出庭作证的吴尚荣的证言，吴尚荣与何莲美系母子关系，但其证实在涉案工地做工时有发放安全帽，何莲美在受伤当日没有佩戴安全帽，对该事实，本院予以采信。原告提供的补充证据1、2、3即其丈夫吴昌华的公民身份证、户口本、大垌村委会证明，对上述证据中何莲美住院期间需要吴昌华护理的事实，予以采信，但原告在民事起诉状中请求护理费时以2019年城镇居民人均可支配收入计算的，且吴昌华提供证据证实其工资收入为6000元的事实不充分，则对何莲美认为吴昌华工资收入6000元的材料，不予采信；对原告提供的补充证据4、5即大垌村委会证明、被抚养人、抚养人的公民身份信息，该证据与本院查明事实有关，予以采信。被告人合公司提供的证据1-6，上述证据证实其向原告支付医疗费、预付生活费等事实，予以采信。对被告何立佑提供的证据《防城港市金石财富中心内墙抹灰工程劳务协议》，该证据与本案查明事实有关，予以采信；对何立佑提供的《中国建设银行个人活期账户交易明细》的真实性，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下:2017年1月22日，被告人合公司与被告何立佑签订了《防城港市金石财富中心内墙抹灰工程劳务协议书》。 原告何莲美经被告何立佑招用到被告人合公司承包的金石国际财富中心项目从事抹灰作业工作。2017年10月17日，未佩戴安全帽的何莲美在工地作业时受伤。同日，何莲美在钦州市第一人民医院门诊就诊。2017年10月22日至11月28日（37天），何莲美在该院住院治疗。诊断:腰3、5椎体压缩性骨折。建议：1.注意休息、营养，腰部避免剧烈活动及负重，佩戴腰部支具3个月，功能锻炼，定期复查DR（1、3、6、12个月），约一年后回院取出脊柱内固定物；2.住院期间留陪人一名；建议全休陆个月；3.骨折愈合后回院手术取内固定物，取内固定物手术费用约壹万伍仟元整；4.骨科门诊随诊。原告提供的病人费用清单显示医疗费61567.21元。2019年2月14日至2月20日（共6天），何莲美到浦北县人民医院入院治疗。初步诊断：腰椎骨折内固定术后。出院医嘱：1.回当地医院继续换药，2-3元/次，术后12天拆线；2.患肢3个月内避免过度用力，戴腰部支具半年；3.如有不适，请随诊。原告此次用去医疗费7214.90元。2019年2月-3月，何莲美在浦北县人民医院花去门诊费186.66元。2019年8月2日，何莲美在钦州市第一人民医院门诊花费112.24元。 人合公司持有的钦州第一人民医院住院期间的医疗费票据显示，何莲美在2017年10月22至10月28日的费用为61567.21元。2017年10月23日、11月2日、11月10日，人合公司提供了黄柱现用中国工商银行的账户向钦州市第一人民医院（住院收款处）转款40000元、15000元、3000元。2017年11月28日，何莲美出具《收条》显示，由我儿子吴尚荣预交到住院收费处的叁仟元住院预付费已由广西人合安洲建设工程有限公司通过现金支付给本人，特立此收条。2017年11月28日，何莲美出具《协议》显示，本人同意广西人合安洲建设工程有限公司预付每月1000元的生活费转到我女儿吴小敏的中国邮政储蓄银行卡号62×××63的户内，直至拆除体内钢钉止。出院至拆钢钉期间不追求其他费用，除复查费、医药费按医院发票报销外，其他费用待伤残鉴定报告出来后多还少补。2017年11月10日、11月28日，何莲美分别出具的《收据》显示，其收到人合公司支付的住院伙食费1000元、人合公司支付生活预付费（2017年12月份）1000元。2018年1月2日、2月2日、3月14日、4月12日、6月6日、7月13日、8月7日、9月6日、10月12日、11月8日、12月14日，人合公司分别通过广西北部湾银行向吴小梅账户（62×××63）转款1000元（共计11000元、用途：何莲美预支生活费或何莲美或何莲美预支）。 2019年8月13日，经钦州市正大司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》鉴定，何莲美因外伤引起低3、5腰椎体压缩性粉碎性骨折构成九级伤残。2019年8月2日，何莲美通过花呗向钦州市正大司法鉴定中心支付900元。 2020年5月2日，大垌村委会作出的《证明》显示，何原龙（1938年4月8日出生），其生育四个子女分别是：何莲美、何镠飞、何宾燕、何玲灵。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。被告人合公司作为涉案工程的承包人，其将内墙抹灰工程发包给没有相应的资质的何立佑，何立佑招用何莲美在防城港市金石财富中心内墙抹灰的工作，何莲美在工作时受伤，何立佑与何莲美形成雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”及《最高人民法院》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”的规定，何立佑对原告受到的伤害应承担赔偿责任，而原告的儿子证实施工时已发安全帽，但何莲美在作业时未佩戴安全帽，则本院认定何莲美存在过错。结合本案的事实、证据及原告的过错程度，本院认定何莲美承担10%的责任，何立佑承担90%的赔偿责任。人合公司知道或者应当知道何立佑没有相应资质或者安全生产条件，因此，人合公司与何立佑承担连带赔偿责任。对于人合公司、何立佑辩称其不承担责任的意见，本院不予采信。 关于原告的各项费用损失，本院确定如下: 1.医疗费。根据《最高人民法院》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，原告诉称，其在钦州市第一民医院花费的住院费用为61567.21元，并提交医疗机构住院病人费用清单显示，原告在钦州市第一人民医院住院期间的医疗费为61567.21元。但被告人合公司银行转款凭证证实，人合公司支付了住院费共计58000元（40000元、15000元、3000元），何莲美出具的《收条》显示，人合公司支付给何莲美住院预付款3000元，上述费用共计61000元。人合公司虽持有何莲美住院期间的61567.21元的票据，但其自认为何莲美垫付的住院费为61000元，本院对该事实予以认可。那么，被告应还需向原告支付在钦州市第一人民医院治疗的住院费567.21元。何莲美提供的票据显示，其在浦北县人民医院门诊花费186.66元（107.33元+79.33元）、住院期间的医疗费为7214.90元。另何莲美于2019年8月2日在钦州市第一人民医院门诊花费112.24元，对该笔费用均有票据予以证实，对该费用本院予以支持。人合公司另提供的票据显示，其为何莲美支付了在钦州市第一人民医院门诊治疗的费用共计481.48元（104.24元+160.76元+104.24元+112.24元），但由于何莲美未就该费用提起诉讼，则人合公司支付的该费用，不应予以折抵。而对何莲美未提供在钦州市第一人民医院的复查（核磁共振、X光）的票据，其请求被告支付该笔1300元费用的诉讼请求，本院不予支持。综上，原告花费的医疗费用共计8081.01元。对原告超过的诉讼请求，不予支持。 2.误工费。依照《最高人民法院》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年都职工的平均工资计算。”经查，何莲美在钦州市第一人民医院住院37天，医嘱全休6个月，在浦北县人民医院住院6天，医嘱3个月内避免过度用力，则本院认定何莲美误工时间为313天（37天+180天+6天+90天）。另原告未提供其最近三年的平均收入，且本案无证据证实何莲美三年来一直从事建筑业，则本院参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中的农、林、牧、渔业的工资进行计算。误工费为41303.99元=（48166元÷365×313天），现原告仅请求误工费为40611元，本院予以支持。 3.护理费。依照《最高人民法院》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”的规定，原告在钦州市第一人民医院住院期间共37天，虽未有医嘱需有护理人员，但其腰椎受伤，且需动手术，则本院认定其在该住院期间需一名护理人员。加之，原告在浦北县人民医院住院6天，医嘱需要一名护理人员，则本院认定原告在上述住院期间均需一名护理人员。但因原告举证的证据不足以证明护理人员的收入，故护理费费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告住院共计43天，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中的居民服务、修理和其他服务业标准，以需要护理人员1人计算，原告的护理费为6902.85元=（58594元/年÷365天×43天）。现原告请求护理费为4078元，本院予以支持。 4.住院伙食补助费。依照《最高人民法院》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，住院伙食补助费参照《广西壮族自治区本级党政机关差旅费管理办法》规定的区内出差伙食补助费每人每天100元的标准计算，原告共住院治疗43天，住院伙食补助费为4300元=[100元/天×（37+6天）]。人合公司提供的《收据》显示，2017年11月10日，人合公司向何莲美支付了住院伙食费1000元。因此，何莲美的住院伙食补助费应为3300元。对原告超过的该项诉讼请求，本院不予支持。 5.营养费。依照《最高人民法院》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，加之原告在钦州市第一人民医院出院时医嘱建议：注意休息、营养，则本院酌情给原告的营养费为1200元=(40元/天×30天)。对原告超过的该项诉讼请求，本院不予支持。 6.残疾赔偿金。依照《最高人民法院》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告于2019年8月13日被定残疾，已构成人体损伤九级残疾，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中城镇居民人均可支配收入标准，原告的残疾赔偿金为129744元=[32436元×20%×20年]。 7.伤残鉴定费。原告委托钦州市正大司法鉴定中心对其进行伤残程度鉴定，用去鉴定费900元，有票据为凭。对原告请求该项费用，本院予以采信。 8.残疾辅助器具费。原告未提供证据证实残疾辅助器具费用为2000元。因此，对原告请求的该费用，本院不予支持。 9.交通费、住宿费。原告未提供证据其在治疗期间产生的交通费、住宿费的票据，对其该项诉讼请求，本院不予支持。 10.精神抚慰金。《最高人民法院》(法释[2001]7号)第九条规定，精神损害抚慰金包括以下方式:（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。《最高人民法院》第八条规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害一方的请求判令其赔偿相应的精神抚慰金。结合原告的过错、受伤的地点、场合等具体情节，原告因受伤精神受到损害，造成严重后果。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。……”的规定，本院酌定原告精神抚慰金8000元，原告请求超过的部分，本院不予支持。 11.被扶养人生活费。何莲美系何原龙的四个子女之一。何原龙于1938年4月8日出生，至何莲美受伤之日2017年10月17日，已年满79周岁。则其的被抚养人生活费为8109元=（32436元×5年×20%÷4人）。现原告请求该费用为5039.75元，本院予以支持。 经对上述费用进行核算，何莲美的损失为医疗费8081.01元、误工费40611元、护理费4078元、住院伙食补助费3300元、营养费1200元、残疾赔偿金129744元、残疾鉴定费900元、被抚养人生活费5039.75元、精神抚慰金8000元，上述费用共计200953.76元。人合公司提供的《收条》及银行转账凭证证实，人合公司向何莲美预付生活费共计12000元，对该费用应予以折抵。对人合公司提出应折抵14000元的意见，不予采信。那么，何莲美的损失共计188953.76元。何莲美应承担10%的责任即18895.38元、被告何立佑承担90%的责任即170058.38元、被告人合公司对何立佑承担的赔偿责任承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院 一、被告何立佑赔偿原告何莲美各项费用共计170058.38元； 二、被告广西人合安洲建设工程有限公司对上述第一项被告何立佑应赔偿的款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告何莲美的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费5397.20元，减半收取2698.95元，由原告何莲美负担1018.90元，被告何立佑、广西人合安洲建设工程有限公司负担1680.05元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并预交上诉费5397.20元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。 审判员  陈燕 二〇二〇年八月三日 书记员  黄倩