湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终1059号上诉人（原审原告）：龚桂香，女，1962年5月28日出生，汉族，住监利县。委托诉讼代理人：何桂山，湖北荆利维律师事务所律师。上诉人（原审被告）：监利县柘木乡卫生院，住所地监利县柘木乡沙洪路42号。法定代表人：何新红，该院院长。委托诉讼代理人：周毅成，湖北保维律师事务所律师。上诉人龚桂香、监利县柘木乡卫生院因劳动争议一案，不服湖北省监利县人民法院（2019）鄂1023民初779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人龚桂香及其诉讼代理人何桂山，上诉人监利县柘木乡卫生院的诉讼代理人周毅成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龚桂香上诉请求：撤销原判并改判用人单位赔偿原告养老保险损失60万元、医疗保险损失50155.2元、违法解除劳动合同经济赔偿金57924元、未休年休假工资27741元、失业保险损失25512元、加班工资278968元。事实和理由：一审对龚桂香主张的多项损失未足额计算。监利县××××乡卫生院上诉请求：撤销原判并依法改判不支付经济补偿金、未休年休假工资、失业保险损失。事实和理由：一审既已判决监利县××××乡卫生院赔偿龚桂香养老保险损失，就不应当再支持其经济补偿金和失业保险损失。龚桂香作为清洁工，每周工作时间不超过14小时，不应当再休年休假。龚桂香向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告自2001年3月至2018年11月存在劳动关系；2.判决被告为原告办理自2001年3月至2018年11月的养老保险、医疗保险、失业保险；或判决被告赔偿原告养老金损失600000元、医疗保险金损失50155.2元；3.判决被告支付原告非法解除劳动合同的赔偿金57924元；4.判决被告支付原告失业保险金25512元；5.判决被告支付原告2002年至2018年度未休年休假工资报酬21083元；6.判决被告支付原告自2001年3月至2018年11月1日加班工资278968元；7.判决被告为原告办理退休手续；8.判决被告为原告补交2001年3月至2018年11月期间的住房公积金。一审法院认定事实：原告龚桂香于2002年2月到被告监利县××××乡卫生院从事保洁工作，双方未签订劳动合同，未为龚桂香办理社会保险。2018年9月30日，柘木乡卫生院书面通知原告称将对该院清洁工作进行外包，因此对医院清洁工予以辞退，从11月起停发工资。原告一直工作到2018年11月。双方就相关补偿事宜协商未果，原告遂于2018年12月2日向监利县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，监利县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月16日作出监劳人仲不字（2019）第1号不予受理通知书，导致诉讼。同时查明，龚桂香的工资收入情况：2002年2月至2007年9月为每月260元；2007年10月至2008年4月为每月360元；2008年5月至2013年11月为每月450元；2013年12月至2017年6月为每月1200元；2017年7月至2018年10月为每月1300元。龚桂香未享受养老保险待遇，每年未休年休假。一审法院认为，1.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条虽规定劳动者达到法定退休年龄劳动合同终止，但法律没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄。只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。龚桂香从2002年2月开始与卫生院的用人关系维持到2018年10月，从未中断，虽然龚桂香已达退休年龄，但一直未享受养老保险待遇，故此期间双方关系应认定为劳动关系。2.原告诉请要求被告支付养老保险损失600000元。因用人单位为职工办理社会保险参保手续是其法定义务，原告在被告单位工作期间，被告应当为其办理社会保险参保手续，现卫生院未为原告办理社会保险参保手续，且社会保险经办机构不能补办，导致原告无法享受社会保险待遇，被告应当赔偿原告的损失。参照湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第九条第十五项“对因政策性原因无法补办、补缴的，应裁定用人单位分别不同社会保险险种，补偿劳动者相应损失：养老保险，可裁决用人单位按劳动者和本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿费”的规定，被告卫生院应按1300元/月支付原告17年的补偿费17年×2个月/年×1300元/月=44200元。3.原告诉请要求被告卫生院赔偿其医疗保险损失50155.2元，但并未提交相关医疗单据，故依法不予支持。4.原告诉请要求被告卫生院支付其失业保险金25512元。本案原告与被告卫生院劳动合同终止的原因系卫生院单方解除合同，原告符合领取失业保险金条件，因卫生院未为龚桂香缴纳失业保险金，应赔偿龚桂香失业保险待遇损失1063元/月×11个月=11693元。5.原告要求被告支付非法解除劳动合同的赔偿金57924元（1609元×2×18个月）。解除劳动合同经济补偿金。被告主张依劳动合同法第四十七条规定认可支付原告经济补偿15600元，照准。6.原告诉请被告支付2008年至2018年未休年休假工资报酬21083元。经计算：2008年，420元/月÷21.75天×5天×200%=193元；2009年至2011年，450元/月÷21.75天×5天×200%×3=620元；2012年，450元/月÷21.75天×10天×200%=414元；2013年，512.5元/月÷21.75天×10天×200%=471元；2014年至2016年，1200元/月÷21.75天×10天×200%×3=3310元；2017年，1250元/月÷21.75天×10天×200%=1149元；2018年，1300元/月÷21.75天×10个月÷12个月×10天×200%=996元，以上合计7153元。7、原告诉请要求被告支付加班工资278968元。由于原告从事保洁工作的特殊性，卫生院未给原告安排具体的工作时间，只是要求原告每天把负责的楼层清扫干净，原告主张加班无证据予以证实，故对原告要求支付加班工资的诉请不予支持。8。因劳动者要求用人单位为其办理退休手续的争议不属于劳动争议，依法不予审理。9、因用人单位欠缴住房公积金发生的争议不属于劳动争议，依法不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：1.被告监利县××××乡卫生院于本判决生效之日起五日内支付原告龚桂香养老保险待遇损失44200元、解除劳动合同经济补偿15600元、未休年休假工资7153元、失业保险损失11693元，合计78646元。2.驳回原告的其他诉讼请求。二审中，监利县××××乡卫生院提交有关龚桂香工作情况的说明以及龚桂香领取遗属生活补助及其他福利的证据，本院经审查认为，龚桂香领取遗属生活补助及其他福利的事实与本案无关，监利县××××乡卫生院提交的有关龚桂香工作情况的证据证明力较弱，不予采信。对于龚桂香在监利县××××乡卫生院工作年限的问题，根据龚桂香一审提交的湖北保维律师事务所法律意见书以及监利县××××乡卫生院情况说明，能够证明龚桂香在监利县××××乡卫生院工作的时间为2001年3月至2018年10月，共计17年零7个月。二审查明的其他事实与一审认定的一致。本院认为，龚桂香在监利县××××乡卫生院工作期间，监利县××××乡卫生院未为其缴纳社会保险，应当依法承担相应的赔偿责任。龚桂香的养老保险损失依照湖北省人社厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》，应计算为（17+7/12）×2×1300=45716元。龚桂香的失业保险损失按照《失业保险条例》第十七条规定，应计算为1063×24=25512元。龚桂香主张的医疗保险损失因其未举出其在此期间支出医疗费的相关证据，也未就其在2001年至2018年期间用人单位应缴纳的医疗保险中应划入职工个人账户部分的计算依据和方法进行说明并举证，因此对龚桂香主张的医疗保险损失不予支持。关于龚桂香主张的违法解除劳动合同经济赔偿金是否应当支付的问题。本案中，监利县××××乡卫生院与龚桂香解除劳动合同时，龚桂香已逾法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条精神，监利县××××乡卫生院可以单方终止劳动关系，但其应当向龚桂香支付经济补偿金，根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定，龚桂香经济补偿金应为1300×11=14300元，因监利县××××乡卫生院在一审中同意支付经济补偿金数额为15600元高于14300元，故本案中确认龚桂香应得的经济补偿金为15600元。关于龚桂香主张的未休年休假工资问题，其主张为21083元，系以1609元/月的工资标准计算三倍得出，明显与《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定不符。一审计算为7153元正确。关于龚桂香主张的加班工资，因其未举证证明加班事实，不予支持。综上所述，龚桂香的上诉请求部分成立、监利县××××乡卫生院的上诉请求不成立，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省监利县人民法院（2019）鄂10民初779号民事判决；二、监利县柘木乡卫生院于本判决生效之日起十日内向龚桂香支付养老保险损失45716元、失业保险损失25512元、经济补偿金15600元、未休年休假工资7153元；三、驳回龚桂香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元由监利县柘木乡卫生院负担，二审案件受理费20元由监利县柘木乡卫生院负担。本判决为终审判决。审判长  谢本宏审判员  张心愿审判员  范昌文二〇二〇年八月二十六日法官助理黄芳书记员吴霄靓