广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终349号 原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄日茂，男，1967年4月21日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住博白县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月24日被拘传，次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 辩护人黄超华，广西纳百川律师事务所律师。 广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控原审被告人黄日茂犯诈骗罪一案，于2020年7月1日作出（2020）桂0923刑初171号刑事判决。原审被告人黄日茂不服，向本院提出上诉。本院2020年8月6日立案并依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问了上诉人黄日茂，听取了辩护人黄超华的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年3月至11月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房及银行贷款为名，分别骗取了黄某1、黄某2、蓝某、黄某5、黄某6、黄某7、黄某8、黄某3、黄某4、阮某1共计人民币21.8万元。具体分述如下： （一）2018年3月至8月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某1 3万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，办案说明，证人黄某9的证言，被害人黄某1陈述，被告人的供述，现场勘验笔录，现场图，现场照片，指认照片，通话录音等证据证实。 （二）2018年3月至8月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房和帮助办理贷款为名，骗取了黄某2 1.7万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，活期存款历史明细查询，借条，证人刘某1的证言，被害人黄某2的陈述，被告人黄日茂的供述，现场勘验笔录、现场图，现场照片等证据证实。 （三）2018年4月至7月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了蓝某1万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，中国农业银行银行卡交易明细清单，证人黄某10的证言，被害人蓝某的陈述，被告人黄日茂的供述，现场勘查笔录，现场图，现场照片，指认照片等证据证实。 （四）2018年4月至8月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某5 3.65万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，银行卡交易明细清单，短信聊天截图，证人黄某7的证言，被害人黄某5的陈述，被告人黄日茂供述，现场勘验笔录，现场图，现场照片，等证据证实 （五）2018年7月至8月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某6 2.85万元。 原判决认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，短信聊天截图，微信转账截图，证人黄某11、黄某12的证言，被害人黄某6陈述，被告人黄日茂的供述与辩解，现场勘查笔录，现场图，现场照片等证据证实。 （六）2018年7月至8月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某7 4.1万元。 原判决认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，证人黄超的证言，被害人黄某7的陈述，被告人黄日茂的供述与辩解，现场勘查笔录，现场图，现场照片，指认现场照片等证据证实。 （七）2018年7月至10月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某8 1.2万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，证人阮某2的证言，被害人黄某8的陈述，4被告人黄日茂的供述与辩解，现场勘查笔录，现场图，现场照片，指认照片等证据证实。 （八）2018年8月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某3 1.8万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，微信转账截图，办案说明，证人何某1、莫某的证言，被害人黄某3的陈述，被告人黄日茂的供述与辩解，现场勘查笔录，现场图，现场照片，指认照片等证据证实。 （九）2018年11月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了黄某4 1万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，证人谢某、黄某13的证言，被害人黄某4的陈述，被告人黄日茂的供述与辩解，现场勘查笔录，现场图，现场照片，指认照片等证据证实。 （十）2018年11月间，被告人黄日茂以能帮助办理博白县文地镇文地街茂青大道贫困户安置的安置房为名，骗取了阮某1 1.5万元。 原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，农村信用社取款凭证，证人谢某、黄某4、黄某13、黄某14的证言，被害人阮某1的陈述，被告人黄日茂的供述，现场勘查笔录，现场图，现场照片等证据证实。 原判综合性证据有：搜查证，搜查笔录，扣押物品清单，博白县2017年异地扶贫搬迁文地安置点搬迁户分房方案，抓获经过，户籍证明，证人黄某15、何某2的证言。 原判还认定，2020年6月21日，被告人黄日茂的亲属刘某2代为赔偿了被害人黄某1、黄某2、蓝某、黄某5、黄某6、黄某7、黄某8、黄某3、黄某4、阮某1的全部经济损失，并取得谅解。上述事实有收条、谅解书予以证明。 原判认为，被告人黄日茂以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。黄日茂当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。黄日茂的家属代为赔偿被害人的全部经济损失，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人黄日茂的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决：被告人黄日茂犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 黄日茂的上诉理由及辩护人的辩护意见是，黄日茂归案后认罪、悔罪，已赔偿被害人损失，在二审愿意交纳罚金，请求二审法院对黄日茂判处缓刑。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证，认证属实，本院予以确认。本院审理期间,上诉人黄日茂及其辩护人没有提供新的证据。 对上诉人黄日茂是否可以适用缓刑的问题，本院评述如下。 经核查，黄日茂诈骗犯罪数额21.8万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应当认定是数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判考虑到黄日茂具有坦白认罪，积极退赔情节，已从轻判处黄日茂有期徒刑三年，并处罚金，在法定刑罚幅度内，符合罪责刑相适应原则。在二审期间，黄日茂表示愿意缴交罚金，缴交罚金是法定义务，不是出现新的从轻或减轻量刑情节，且黄日茂诈骗多人财物，不属于《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款第（一)项规定的犯罪情节较轻，对黄日茂要求判处缓刑的意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人黄日茂以非法占有为目的，虚构事实或隐瞒真相诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。黄日茂归案后坦白认罪，可以从轻处罚。黄日茂的亲属代为赔偿被害人的全部经济损失，取得谅解，可以酌情从轻处罚。原判根据黄日茂的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度依法作出判决事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。黄日茂上诉理由不成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  苏 微 审 判 员  陈一田 审 判 员  粟春雄 二〇二〇年八月二十一日 法官助理  卢根生 书 记 员  黎理琳