黑龙江省绥化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黑12刑终164号原公诉机关黑龙江省兰西县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，男，1969年3月21日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地址黑龙江省兰西县。2016年7月5日因犯职务侵占罪、寻衅滋事罪被黑龙江省兰西县人民法院判处有期徒刑三年，2018年7月7日刑满释放。2019年8月25日因本案被黑龙江省兰西县公安局刑事拘留，2019年9月20日因本案被黑龙江省兰西县人民检察院批准逮捕，同日由黑龙江省兰西县公安局执行，2019年10月25日因本案被黑龙江省兰西县公安局取保候审，2020年5月12日因本案被本院取保候审。原审被告人汪某某，男，1987年4月28日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地址黑龙江省兰西县。2011年8月4日因吸食毒品被黑龙江省兰西县公安局决定行政拘留十五日。2013年3月27日因犯故意伤害罪被黑龙江省兰西县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。2019年8月14日因本案被黑龙江省兰西县公安局刑事拘留，2019年9月20日因本案被黑龙江省兰西县人民检察院批准逮捕，同日由黑龙江省兰西县公安局执行，现羁押于黑龙江省兰西县看守所。黑龙江省兰西县法院审理黑龙江省兰西县人民检察院指控被告人张某某犯寻衅滋事罪、职务侵占罪，被告人汪某某犯寻衅滋事罪一案，于2020年6月12日作出（2020）黑1222刑初66号刑事判决。宣判后，被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人张某某及原审被告人汪某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。黑龙江省兰西县人民法院判决认定，被告人张某某原系兰西县兰河乡红旗村党支部书记，刘某1原系该村村主任，张某某、刘某1与任某、王某10、汪某某等人于2006年至2014年期间经常纠集在一起，有分有合，在兰西县兰河乡红旗村区域内，多次实施寻衅滋事等犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱正常的社会秩序，造成较为恶劣的社会影响，张某某、刘某1、任某、王某10、汪某某系恶势力犯罪团伙。其具体犯罪事实分述如下：（一）寻衅滋事犯罪1.2006年秋季的一天，因任某与被害人杨某1因琐事有矛盾，蔡某、董某、何某等人要为双方调解矛盾，并约定在兰西县十字街北马万百酒楼胡同附近调解此事，任某纠集刘某1、王某10、被告人汪某某、张某某驾车来到现场，下车后张某某喊：“给我打”，任某、刘某1、王某10、汪某某便在车内取出镐把对杨某1进行殴打。2.2007年春季的一天，因被害人王某1在红旗村树床内耕种庄稼，时任红旗村党支部书记被告人张某某指使村长刘某1找到任某，让任某找几个人带镐把打王某1，任某纠集王某10、被告人汪某某，刘某1纠集刘某5（另案处理），五人驾车来到现场后手持镐把将被害人王某1打倒在地，并追打被害人王某2（系王某1之子）。3.2008年6月30日上午，被告人张某某得知本村农民王某1组织群众到县里上访，张某某指使刘某1纠集任某、张某5、魏某1等人购买好镐把后，乘坐陈某驾驶的红色QQ出租车及另一辆银灰色出租车，尾随从县里上访返回的王某1等人乘坐的四轮车。当四轮车行至兰西县河口油厂东侧路上时，刘某1指使张某5等人用镐把对车上的上访群众进行殴打，致被害人张某1轻伤。案发后，刘某1赔偿张某1损失60000元。4.2014年7月份，因兰西县兰河乡红旗村民委员会维修村路，村干部被害人郑某1、王某3、李某1在任某位于唐家屯的树带边取土，任某以取土致树木死亡的不实理由，纠集马某、徐某、被告人汪某某等人多次对郑某1、王某3、李某1三人进行威胁、恐吓、殴打，并向三人强行索要钱款。郑某1、王某3、李某1通过张某某说情给任某5000元（郑某11000元、王某32000元、李某12000元）了结此事。案发后，任某退还给郑某11000元。综上，被告人张某某实施寻衅滋事犯罪3起；被告人汪某某实施寻衅滋事犯罪3起。经侦查，被告人张某某于2019年8月25日到公安机关投案；被告人汪某某于2019年8月13日被公安机关在湖南省长沙市依法抓获，于2019年8月14日被临时寄押于长沙市第一看守所。上述事实有公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的被害人王某1、王某4、张某1、郑某1、李某1、王某3的陈述；证人邹某、张某2、李某2、王某5、王某6、乔某、王某7、王某8、张某3、侯某、张某4、蔡某、董某、何某、杨某2、郑某2的证言；辨认笔录、人身赔偿协议书、黑龙江省兰西县人民法院（2008）兰刑初字第70号刑事判决书、.黑龙江省兰西县公安局行政处罚决定书、黑龙江省呼兰监狱罪犯档案资料、张某某、汪某某的户籍证明及平时表现证明、到案经过；被告人张某某、汪某某及同案刘某5、刘某1、任某、王某10、魏某1、张某5、陈某、王某11刚、丛天明、艾亮亮的供述等证据证实。（二）职务侵占犯罪2010年，被告人张某某在担任兰西县兰河乡红旗村村民委员会党支部书记期间，决定将红旗村前腰子屯坝外乱葬岗地块5.6公顷机动地和短盘子地块1公顷机动地续包给本村村民李某3，收取李某3承包费142560元，所收款项未入账，其中70000元被张某某用于其个人生活支出，余款72560元用于村务支出。2019年11月19日，兰西县监察委员会进行立案调查，被告人张某某被口头传唤到案。案发后，被告人张某某向兰西县监察委员会退缴违法所得15000元（此款已上缴国库）。上述事实有公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的证人李某3、刘某2、刘某3、李某4、李某5、王某9、于某、郝某、刘某1、郑某1、王某3、李某1、林某等人证言；兰西县兰河乡红旗村村民委员会证明、兰西县兰河乡人民政府证明、兰西县兰河乡农村经济管理服务中心证明、机动地发包情况明细表，转账记账凭证、收据、黑龙江省政府非税收入专用收据、收款记账凭证、承包费收缴专用票据、收据、银行卡明细表等书证；被告人张某某的供述等证据证实。黑龙江省兰西县人民法院认为，被告人张某某破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张某某在担任兰西县兰河乡红旗村村民委员会党支部书记期间，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人汪某某破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，强拿硬要公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，指控的部分事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人张某某犯数罪，应对其数罪并罚。本案寻衅滋事犯罪系共同犯罪，被告人张某某指使他人实施寻衅滋事犯罪，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人汪某某在殴打被害人杨某1、王某1、王某2等案件中，均持凶器积极参与殴打他人，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故本院对公诉机关指控的被告人汪某某在这两起案件中系从犯的指控不予支持，对被告人汪某某的辩护人张奇在这两起案件中系从犯的辩护意见不予采纳。被告人汪某某在任某向被害人郑某1等人强行索要钱款案件中起次要、辅助作用，系从犯。故本院对公诉机关指控的被告人汪某某在此起案件中系从犯的指控予以支持，对被告人汪某某的辩护人张奇在此起案件中系从犯的辩护意见予以采纳。被告人张某某在寻衅滋事犯罪中主动到公安机关投案，到案后如实供述指使他人殴打被害人王某1、王某2案件的罪行，此起案件系自首，可以对其从轻处罚，被告人张某某其他寻衅滋事犯罪到案后未能如实供述，不能认定自首，对其辩护人杜某的相关辩护意见不予采纳。关于辩护人杜某提出的公诉机关的第2、3、4起指控不构成犯罪的辩护意见，经查，公诉机关的第2起指控系张某某与其妹夫李某7的家庭纠纷引发，张某某的行为不应认定为寻衅滋事，故对公诉机关的第2起指控不予支持，对辩护人杜某的这一辩护意见予以采纳，公诉机关指控的第3、4起犯罪，被告人张某某可以通过正常的途径解决相关问题，但被告人张某某借故生非，指使他人持凶器随意殴打他人，其行为符合寻衅滋事罪的犯罪构成，对辩护人杜某的相关辩护意见不予采纳。关于辩护人张奇对公诉机关指控的第5起寻衅滋事犯罪证据不足的辩护意见，经查，公诉机关提供的相关证据能够客观的证实任某伙同被告人汪某某等人找相关被害人索要钱款的事实，辩护人张奇的这一辩护意见不予采纳。鉴于被告人张某某对其寻衅滋事犯罪中殴打被害人杨某1、王某1、张某1案件能够当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，可以对其从轻处罚。被告人张某某职务侵占犯罪能够当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，部分退赔赃款，可以对其职务侵占罪从轻处罚，对其辩护人相关的辩护意见予以采纳。被告人汪某某能够当庭自愿认罪，如实供述部分犯罪事实，部分犯罪系从犯，可以对其从轻处罚，对其辩护人相关的辩护意见予以采纳。综上，根据被告人张某某、汪某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（三）项、第（四）项、第四条第（一）项的规定，判决：一、被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年九个月；二、被告人汪某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年九个月；三、责令被告人张某某向兰西县兰河乡红旗村村民委员会退赔赃款55000元，此款于判决生效后立即履行。判后，被告人张某某不服，提出上诉。上诉人张某某的上诉理由是，除2006年殴打杨某1这起寻衅滋事犯罪外，原审判决书认定的其他两起寻衅滋事罪不能认定。2007年春季为收回村上被王某1占用的林床打王某1一事是为了要回王某1占用的红旗村的树床耕地，是为了保护村集体财产不受侵犯，是为了保护集体利益，不能认定为“肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人”。在2008年为了阻止王某1、张某1纠集村民上访打王某1、张某1一事，也是事出有因，虽方式方法有问题，但也应该有别于寻衅滋事中的“肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人”。所以此两起案件不构成寻衅滋事罪，原审量刑过重。经审理查明，二审认定的事实及适用的证据与一审一致。即上诉人张某某原系兰西县兰河乡红旗村党支部书记，刘某1原系该村村主任，张某某与刘某1、任某、王某10（三人均已判刑）、原审被告人汪某某等人于2006年至2014年期间经常纠集在一起，有分有合，在兰西县兰河乡红旗村区域内，多次实施寻衅滋事等犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱正常的社会秩序，造成较为恶劣的社会影响，张某某、刘某1、任某、王某10、汪某某系恶势力犯罪团伙。张某某伙同刘某1、任某、王某10、汪某某等人具体实施了以下寻衅滋事犯罪：1.2006年秋季的一天，因任某与被害人杨某1因琐事产生矛盾，蔡某、董某、何某等人要为双方调解矛盾，并约定在兰西县十字街北马万百酒楼胡同附近调解此事，任某纠集刘某1、王某10、被告人汪某某、张某某驾车来到现场，下车后张某某喊：“给我打”，任某、刘某1、王某10、汪某某便在车内取出镐把对杨某1进行殴打。2.2007年春季的一天，因被害人王某1在自家附近的红旗村树床内空地耕种庄稼，张某某、刘某1让王某1将树床上种植的庄稼铲除，王某1拒绝。后时任红旗村党支部书记的上诉人张某某指使时任村长的刘某1找到任某，让任某找几个人带镐把打王某1，任某纠集王某10、原审被告人汪某某，刘某1纠集刘某5（另案处理），五人驾车来到现场后手持镐把将王某1打倒在地，并追打王某1之子被害人王某2。3.2008年6月30日上午，上诉人张某某得知本村农民王某1、张某1组织群众到县里上访，张某某指使刘某1找人教训王某1等人。刘某1遂按照张某某的指使纠集任某、张某5、魏某1等人购买好镐把后，乘坐陈某驾驶的红色QQ出租车及另一辆银灰色出租车，尾随从县里上访返回的王某1等人乘坐的四轮车。当王某1等人乘坐的四轮车行至兰西县河口油厂东侧路上时，刘某1指使张某5等人将四轮车拦下，用镐把对车上的上访群众进行殴打，致被害人张某1轻伤。案发后，刘某1赔偿张某1损失60000元。4.2014年7月份，因兰西县兰河乡红旗村民委员会维修村路，村干部郑某1、王某3、李某1在任某位于唐家屯的树带沟边取土垫路。任某以郑某1等人取土致其树木死亡为由，纠集被告人汪某某、马某、徐某等人多次对郑某1、王某3、李某1三人进行威胁、恐吓、殴打，并向三人强行索要钱款。郑某1、王某3、李某1通过张某某说情给任某5000元（郑某11000元、王某32000元、李某12000元）了结此事。案发后，任某退还给郑某11000元。综上，上诉人张某某实施寻衅滋事犯罪3起；原审被告人汪某某实施寻衅滋事犯罪3起。公安机关立案后，上诉人张某某于2019年8月25日到公安机关投案；原审被告人汪某某于2019年8月13日被公安机关在湖南省长沙市依法抓获。上述事实有一审公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1.有户籍证明、平时表现证明材料及到案经过在卷，主要证实被告人张某某、汪某某的身份事项、均有吸毒史，张某某曾被判处刑罚、被告人张某某、汪某某到案经过的事实；2.有被害人王某1、张某1的陈述材料在卷，主要证实案发当天他们上访被人拦截并殴打的事实；3.有被害人王某4、王某1的陈述材料在卷，主要证实2007年春季的一天，因为他们耕种村里的林地，刘某1、任某还有五六个人使用搞把殴打王某1并追打王某4的事实；4.有被害人李某1、王某3、郑某1的陈述材料在卷，主要证实2014年7月份红旗村维修村路，他们在唐家屯的树带取土修路，任某找到他们说取土影响到其树土，要他们赔偿，后来任某带着马某、汪某某还有几个不认识的人经常对其威胁、恐吓、殴打，还向他们要五万元钱，后来通过张某某协调，他们给任某五千元才了事的事实；5.有证人邹某、张某2、李某2、王某5、王某6、乔某、王某7、王某8、张某3、侯某的证言材料在卷，主要证实他们被殴打的经过；6.有证人张某4的证言材料在卷，主要证实2006年秋季的一天，任某、张某某等人到兰西县老烟草的胡同，使用镐把将杨某1打伤，他没有参与殴打，2006年11月份的一天，他和任某、刘某1、张某某、郑某1在一起喝酒，张某某的妹妹给张某某打电话让去教训一下张某某的妹夫李某7，他们一车人到了之后，张某某打了李某7两个嘴巴，一起喝酒的人就拉仗，张某某就喊给我揍，任某、张某某、刘某1就和另一伙人厮打了起来，任某将另一伙人已经打倒了，还上车某把又打了这人十几下，后来被他与郑某1拉开的事实；7.有证人蔡某、董某、何某的证言材料在卷，主要证实2006年秋季的一天，他们帮助杨某1与任某调解矛盾，在兰西镇马万百胡同内双方见面时，张某某指使任某、刘某1、汪某某、王某10等人手持镐把将杨某1打伤的事实；8.有证人杨某2的证言材料在卷，主要证实2006年其父亲杨某1被人打伤在法医鉴定所治疗，不知道是谁打伤的事实；9.有证人郑某2的证言材料在卷，主要证实2006年他经营法医鉴定所，现在记不清2006年杨某1是否住院，鉴定所的病历被水泡碎无法提供的事实；10.有黑龙江省兰西县公安局法医活体检验鉴定书，主要证实被害人张某1伤情程度为轻伤的事实；11.有辨认笔录在卷，主要证实被害人李某1、王某3、郑某1能够辨认出汪某某是对他们威胁、恐吓并要钱的人的事实；12.有人身损害赔偿协议书在卷，主要证实被告人张某某作为刘某1代理人与张某1签订赔偿协议的事实；13.有黑龙江省兰西县人民法院（2008）兰刑初字第70号刑事判决书，主要证实同案犯任某、刘某1因殴打上访群众被判处刑罚的事实；14.有黑龙江省兰西县公安局行政处罚决定书，主要证实被告人汪某某曾被行政处罚的事实；15.有黑龙江省兰西县人民法院刑事判决书、黑龙江省呼兰监狱罪犯档案资料，主要证实被告人张某某、汪某某曾被判处刑罚的事实；16.有湖南省长沙市第一看守所寄押证明，主要证实被告人汪某某被临时寄押的事实；17.有被告人张某某的供述与辩解材料在卷，主要证实他找任某、张某4、郑某1等人在兰西县十字街将李某7的朋友打伤，他曾与任某、刘某1、王某10、汪某某去十字街北烟草公司附近，任某、汪某某用镐把将杨某1打伤，他曾让刘某1找任某，找人打王某1、王某2的事实；18.有被告人汪某某的供述与辩解材料在卷，主要证实他与张某某、任某、刘某1、王某10、张某4到十字街北找杨某1，他们用拳脚殴打杨某1，他与任某、刘某1、王某10、刘某5去打王某1、王某2，刘某1用镐把打王某1的事实；19.有同案犯刘某5的供述与辩解材料在卷，主要证实刘某1找他与任某、王某10、汪某某使用镐把殴打王某1、王某2经过的事实；20.有同案犯刘某1的供述与辩解材料在卷，主要证实2008年6月30日，张某某打电话找他说王某1、张某1组织人员到县政府上访，让他找任某，无论使用什么办法都得把上访的整回来，他们就把王某1、张某1打了，是张某某花钱赔偿平的事，2007年是张某某指使他找任某等人使用镐把殴打王某1、王某2，2006年秋季他与张某某、任某、王某10、汪某某到老北头派出所附近，任某、王某10、汪某某用镐把将一个姓杨的打倒，2014年7、8月份时，有一天任某、马某、汪某某等人到他家，他找李某1、王某3、郑某1到他家，任某对李某1、王某3进行殴打，任某、马某、汪某某对被害人等人进行辱骂的事实；21.有同案犯任某的供述与辩解材料在卷，主要证实2006年是杨某1先用擀面仗打他，他抢过擀面仗将杨某1打伤的，2006年打李某7时他拉仗被人打急了，就还手打仗了，对方有一个人自己卡在马路边上受伤了，他参与过殴打王某1、王某4，2014年8月份左右，马某要跟他去找李某1等人要钱，他与马某等人去李某1家找李某1，李某1不在家，马某将李某1家的酱缸踹倒了，还说挖树就得给钱，2008年6月份刘某1找他说张某某让他找人打上访群众，他就找张某5、魏某2等人持镐把殴打上访群众，他出狱后张某某答应给张某5一万元钱，后来没有给的事实；22.有同案犯王某10的供述与辩解材料在卷，主要证实2006年秋季的一天，蔡某帮助杨某1与任某调解矛盾，在兰西镇马万百胡同内双方见面时，张某某指使任某、刘某1、汪某某和他使用镐把将杨某1打伤，2007年春季的一天，他与刘某1、任某、汪某某和一个不认识的人对王某1、王某4进行殴打经过的事实；23.有同案犯魏某1、张某5的供述与辩解材料在卷，主要证实2008年6月份，他们与任某在一起，刘某1来找任某说张某某让找人打上访群众，后来他们与任某、刘某1等人使用镐把将上访群众拦停并殴打，后来任某说要是被抓了，不让说是张某某指使的打人，否则就没人在外面帮助运作了，他们出狱后张某某答应给他们钱，后来也没给的事实；24.有同案犯陈某的供述与辩解材料在卷，主要证实他驾车拉任某、刘某1等人殴打上访群众的事实；25.有同案犯王某11刚、丛某、艾某的供述与辩解，主要证实他参与殴打上访群众经过的事实；此外，上诉人张某某利用其任兰西县兰河乡红旗村党支部书记的职务之便，实施职务侵占犯罪。具体犯罪事实如下：2010年，上诉人张某某在担任兰西县兰河乡红旗村党支部书记期间，决定将红旗村前腰子屯坝外乱葬岗地块5.6公顷机动地和短盘子地块1公顷机动地续包给本村村民李某3，收取李某3承包费142560元，所收款项未入账，其中70000元被张某某用于其个人生活支出，余款72560元用于村务支出。2019年11月19日，兰西县监察委员会进行立案调查，被告人张某某被口头传唤到案。案发后，被告人张某某向兰西县监察委员会退缴违法所得15000元（此款已上缴国库）。上述事实有一审公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1.有证人李某3的证言材料在卷，主要证实他承包红旗村委会的土地，只有承包费收据，没有承包合同的事实；2.证人刘某2的证言材料在卷，主要证实李某3承包的土地没有承包合同，承包费没有在村里入账的事实；3.有证人刘某3的证言材料在卷，主要证实李某3承包的土地没有承包合同，承包费是他写完收据，张某某将收据拿走了，承包费没有入账的事实；4.有证人李某4、李某5、王某9、于某、郝某的证言材料在卷，主要证实他们承包李某3土地的事实；5.有证人刘某1的证言材料在卷，主要证实他原系红旗村主任，他不知道涉案土地承包给李某3，2013年秋整地村里来客人就到万华天居酒楼吃饭，村上欠饭费的账，2012年红旗村修广场垫土用张连坤的车是村上的欠账，红旗村在张波的食杂店赊东西记账，都是张某某结的账，用的什么钱不知道的事实；6.有证人郑某1、王某3、李某1的证言材料在卷，主要证实红旗村广场垫土用张连坤的翻斗车、秋整地时在万华天居酒楼吃饭都是张某某结的账，是村上的行为的事实；7.有证人林某的证言材料在卷，主要证实她经营万华天居酒楼，张某某将欠他的饭费款结清的事实；8.有张波、张某6出具的情况说明在卷，主要证实村委会已将欠张波食杂店货款、张某6的翻斗车拉土款结清的事实；9.有上诉人张某某出具的收据在卷，主要证实张某某收取李某3土地承包费的事实；10.有兰西县兰河乡红旗村村民委员会证明，主要证实李某3承包村委会的土地系机动地的事实；11.有兰西县兰河乡农村经济管理服务中心证明，主要证实本案涉案土地没有发包记录的事实；12.有兰西县兰河乡人民政府证明，主要证实张某某、刘某3系红旗村基层组织人员，代表村行使村级行政管理职能的事实；13.有兰西县兰河乡红旗村机动地发包情况明细表，转账记账凭证、收据、收款记账凭证、承包费收缴专用票据，主要证实李某3承包土地情况的事实；14.有黑龙江省政府非税收入专用收据，主要证实被告人张某某退缴违法所得15000元的事实；15.有饭店点菜单及交款收据在卷，主要证实张某某用于公务支出的费用76700元的事实；16.有银行卡明细表，主要证实被告人张某某银行卡交易明细的事实；17.有被告人张某某的供述与辩解，主要证实他与刘某3将土地承包给李某3，只给李某3出具了承包费收据，承包费没有入账，没有签合同，承包费被他占用七万元用于个人支出，余款用于村公务支出的事实。本院认为，上诉人张某某指使原审被告人汪某某等人随意殴打他人，破坏社会管理秩序，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人张某某在担任兰西县乡红旗村党支部书记期间，利用职务便利，将村委会集体财物非法占为已有，其行为已构成职务侵占罪。上诉人张某某犯数罪，应依法数罪并罚。原审法院认定上诉人张某某及原审被告人汪某某犯寻衅滋事罪、张某某犯职务侵占罪事实清楚、证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人张某某关于2007年春季为收回村上被王某1占用的林床打王某1一事是为了要回王某1占用的红旗村的树床耕地，是为了保护村集体财产不受侵犯，是为了保护集体利益，不能认定为“肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人”。在2008年为了阻止王某1、张某1纠集村民上访打王某1、张某1一事，也是事出有因，虽方式方法有问题，但也应该有别于寻衅滋事中的“肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人”。所以此两起案件不构成寻衅滋事罪，的上诉理由。经查，2007年春，村民王某1在自家园子南侧的空着的树地种植玉米，上诉人张某某让时任村长的刘某1（已判刑）将该地收回。王某1不同意，刘某1将此事汇报给张某某，张某某指使刘某1纠集任某（已判刑）等人，并告诉要拿镐把等凶器，强行收回王某1种植的树地，如王家父子再去阻拦，就用镐把揍他们。刘某1按照张某某的指使纠集任某、原审被告人汪某某等多人赶到王某1种植玉米的树地，见到王某1父子后，刘某1指使任某、汪某某等人持镐把殴打王某1父子。2008年6月30日上午，张某某在得知村民王某1、张某1等人到兰西县政府上访后，打电话指使刘某1找纠集任某等人殴打上访群众。刘某1遂找到任某、张某5等人并告诉任某：张某某让找几个人买镐把打兰河乡上访的群众。刘某1和任东旭等人赶到兰西县政府，刘某1告诉上访群众乘坐的四轮车并指使等人在群众回去的路上截车殴打上访群众。任某等人按照刘某1的指使在上访群众回村的路上拦截车辆并殴打上访群众致张某1轻伤。此事实有刘某1、任某、魏某1等人的供述在卷，且张某某亦对上述事实供认。作为时任村党支部书记的张某某，如果为了保护村集体财产不受侵犯，完全可以采取协商、说服教育等方式甚至可以采取诉讼的方式来解决；如果为了解决群众的诉求，可以采取认真听取群众的意见，及时向上级反映群众的诉求并对群众有理的诉求予以解决。但其却为了树立自己的“权威”指使刘某1纠集任某、汪某某等人持械殴打王家父子，拦截殴打上访返回村里的群众，其行为具有随意性，严重破坏了社会管理秩序，符合寻衅滋事罪的构成要件，依法应认定为寻衅滋事犯罪。故其上诉理由不能成立。综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郝永明审判员  焦洪涛审判员  刘彦坤二〇二〇年八月十八日法官助理张天宇书记员白艺峰