山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终2640号 上诉人（原审原告）：王仲，男，1990年4月23日出生，汉族，住山东省鱼台县。 委托诉讼代理人：张卫星，宁阳磁窑法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：山东超威磁窑电源有限公司，住所地：宁阳县经济开发区104国道以西南岳家庄以东。 法定代表人：骆力荣，董事长。 委托诉讼代理人：胡林，山东复圣律师事务所律师。 上诉人王仲因与上诉人山东超威磁窑电源有限公司（以下简称超威公司）劳动争议纠纷一案，不服宁阳县人民法院（2020）鲁0921民初531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人王仲的委托诉讼代理人张卫星，上诉人超威公司的委托诉讼代理人胡林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王仲上诉请求：1.撤销宁阳县人民法院(2020)鲁0921民初531号民事判决第三项；2.改判：1、支付解除劳动合同经济补偿12212.9元(6106.45元/月×2年)；2、赔偿失业保险损失14000元；3、支付：2019年1月-2019年12月加班工资88628元(计算公式：加班费=正常工作日加班费+休息日加班费+法定假休息日加班费=月工资基数÷21.75天/月×150%×正常工作日的加班时间+月工资基数÷21.75天/月×200%×休息日的加班时河+月工资基数÷21.75天/月×300%×法定假休息日的加班时间)。2018年2月-2018年12月的加班工资70034元(计算公式同上)。事实与理由：1、一审判决在审理查明中认定“2019年12月3日原告以家中急事原因向被告递交书面《离职申请表》”，属认定事实不清或错误。离职申请表中“家中急事”是按被告要求写的，不是我的真实意思表示。事实是被告系高污染企业(主要是铅污染)。我曾要求被告补交2019年6月份之前的社保遭拒，自2019年10月份起我开始感觉头昏脑涨，浑身乏力，11月份实在坚持不住了就请假到宁阳县第二人民医院就诊，被诊断为铅中毒，并怀疑为职业病，我向被告要求进行职业病检查鉴定遭拒，被告让我辞职。不得已，为进行检查治疗，我一气之下于12月3日申请辞现，并按其要求在辞职表中填写“家中急事”等内容。经医生建议我自费于12月14日到济南艾迪康医学检验中心进行检查，检查发现铅为>600ug/L，而正常值为0-200ug/L，我将该报告单交由被告，要求据此进行职业病鉴定，被告不许并于12月25日批准我辞职，并让我立即办理辞职交接。此时我已提起劳动仲裁之诉。2、一审判决以“被告已经为原告办理社保手续并缴纳社会保险费用、原告没有证据证明被告未提供劳动保护、原告不能证明被告存在安排其加班不支付加班费的基本事实”为由，对原告主张的经济补偿不予认定，是错误的。3、一审判决认定“原被告间的工作时间为不定时工作制”没有事实和法律依据，属认定事实错误。《山东省企业工资支付规定》第二十一条规定实行计件工资制的企业，应当依照国家或者行业制定的劳动定额标准，结合本企业实际，经征求企业工会或者职工代表的意见，合理确定劳动定额和计件单价。动者完成计件定额后，企业安排其在法定标准工作时间以外工作的，应当按照本规定第二十条分别按照不低于计价单价的150%、200%、300%支付加班工资。被告没有提供合法有效的劳动定额标准和自行确定的劳动定额和计件单价，故被告以原告工资属计件工资为由，否决原告存在加班工资的主张不能成立。一审判决以证人尚某证明被告单位实行的每天工作12小时的12小时工作制中含有吃饭和休息时间为由否定加班事实，属认定事实不清。包括原告在内的职工在12小时工作制的工作时间内吃饭事实，所谓的吃饭不是下班吃饭，而是在工作时间内到食堂吃饭或到食堂打饭在班中吃，甚至是边工作边吃饭。所谓的休息只是工作间隙中的休息。一审判决以吃饭、休息为由，否决原告存在加班事实，实在是太没道理了。4、一审判决关于原告主张的失业救济金的认定更是让人大跌眼镜。被告根本没有为原告办理失业保险、缴纳失业保险费，何来“原告怠于行使自己的权利进行失业登记，致原告现在不能领取失业保险金的责任应由原告自行负责”之说。 超威公司辩称，超威公司对一审判决除第二项之外，认为一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由于法无据，请二审法院依法驳回王仲的上诉请求。 超威公司上诉请求：撤销宁阳县人民法院(2020)鲁0921民初531号民事判决中支付被上诉人带薪年休假工资2807.56元的判决内容。事实与理由：2019年1月1日，上诉人与被上诉人签订一年劳动合同，从2019年1月1日到2020年1月1日。2019年12月3日，被上诉人单方辞职。从2019年12月3日到2020年1月1日尚有28天时间，上诉人完全可能并且准备在2019年12月份给其安排带薪年休假，让其享受5天假期，故一审法院直接判令上诉人给付带薪年休假工资不能成立，请求二审法院依法支持上诉人上诉请求。 王仲辩称，上诉人王仲自2018年1月24日到被上诉人超威公司工作，至2019年12月25日提出解除劳动合同，劳动关系存在连续性，超威公司所谓不到一年的劳动关系期间不能成立。上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回其上诉请求。 王仲向一审法院起诉请求：1.解除劳动合同；2.支付原告解除劳动合同经济补偿12750元（6375元/月×2年）；3.支付带薪年休假工资8793元（6375元月÷21.75天／月×2年×5天／年×3倍）；4.依法补交2018年2月-2019年6月期间的养老、医疗、生育等社会保险，或赔偿社保损失30000元，赔偿失业保险金损失14000元；5.支付2019年1月-2019年12月加班工资88628元（计算公式：加班费=正常工作日加班费+休息日加班费+法定假休息日加班费=月工资基数21.75天／月×150%×正常工作日的加斑时间+月工资基数÷21.75天／月×200%×休息日的加班时间+月工资基数÷21.75天／月×300%×法定假休息日的加班时间），2018年2月至2018年12月加班工资70034元；6.支付工伤医疗费300元。诉讼过程中，原告放弃要求被告支付工伤医疗费300元的诉讼请求。 一审法院认定事实：2018年1月24日，原告王仲到被告超威公司工作，工作岗位为组装焊接，双方签订书面劳动合同建立了劳动关系，劳动合同约定：固定期限自2018年1月24日至2019年1月23日；工作时间执行不定时工作制，在保证完成甲方生产任务的情况下，根据生产特点、用工现状，协商安排工作和休息时间；劳动报酬计件工资，依据甲方计件工资定额方式，结合乙方当月产量及出勤计算工资；每月25日支付上月工资。2019年1月1日，原被告双方续签了期限自2019年1月1日至2020年1月1日的书面劳动合同一份。2019年6月开始，被告为原告建立社会保险账户并缴纳社会保险费用。2019年12月3日，原告以“家中急事”原因向被告递交书面《离职申请表》，被告于2019年12月25日同意原告的离职申请，并为原告出具了《员工离职证明》。原告于2019年12月以本案诉求向宁阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会认为原告所诉请求无事实和法律依据，2020年1月8日，该委员会作出“宁劳人仲案字【2020】01号”决定书，决定：“对申请人仲裁请求不予支持。”原告遂诉至一审法院。 原告主张与被告解除劳动关系前12个月平均工资6375元，并提交2018年2月至2019年10月的银行工资交易明细予以佐证。被告主张原告解除劳动合同前12个月的平均工资为5608.53，被告提供了原告自2019年1月至2019年12月的工资表佐证。经核对，原被告所举证据记载原告自2019年1月至2019年10月的工资数额一致，2019年11月原告工资数额为3278.60元。经计算，原告自2018年12月至2019年11月平均工资为6106.45元。 庭审中，原告自述辞职的理由是因为被告不缴纳社会保险、加班不给工资、未提供符合要求的劳动保护条件。原告为证明存在加班事实提供如下证据：1.被告单位机器铭牌上记载作息时间为12小时；2.证人尚某证明每天工作时间为12个小时。原告以此证明每天工作12个小时。被告否认以上事实并主张：机器铭牌上记载的时间是机器每个台班运转的时间，并不代表一名工作人员连续工作的时间，职工不可能12小时不眠不休，即便证人证言也证明中间有吃饭和休息的时间，因此原告未提供加班的事实证据。同时，原告是计件工资，根据被告单位的计件定额，定额以内的产品计价和超产部分计价不一致，超产部分计价呈阶梯递增。 一审法院认为，原被告自2018年1月签订书面劳动合同建立劳动关系，至2019年12月原告提交离职申请后被告同意原告离职，双方解除劳动关系的事实清楚，一审法院予以确认。庭审中，原告主张辞职的原因系被告未为其缴纳社会保险、未依法提供劳动保护条件、加班不给工资，原告主张的各项劳动权益也是以此为事实依据。对以上事实，首先，被告自2019年6月起为原告建立了社保账户并开始缴纳社会保险费，对以上事实原告亦认可。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”同时，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据以上法律和司法解释的规定，社会保险费用的征缴由行政部门负责，只有用人单位不为劳动者办理社保手续并不能补办的，用人单位应承担赔偿损失的责任。换言之，只要用人单位为劳动者办理了社保手续，无论缴纳社保费用是否及时、缴纳多少、缴纳的时间长短，由此产生了纠纷，均不属于人民法院受理民事案件的范围。原告王仲主张由被告补交2019年6月以前的社会保险或赔偿社保损失的请求，因不属于人民法院受理民事案件的范围，依法不予支持。其次，关于原告主张的加班费。原告主张加班的事实依据是，机器铭牌记载每个台班12个小时及证人尚某的证言，但证人同时证明期间有吃饭和休息的时间在内，即原告的证据并不能证明加班的事实。同时，原被告约定的工作时间为不定时工作制，计酬方式为计件工资，被告对计件定额外的计件工资采取了阶梯递增的计酬方式，即，即便存在加班事实，在此种工资计酬方式下，加班工资已经计入计件超额工资内。原告仅凭机器铭牌记载机器运转时间及证人证言主张被告安排加班并要求被告支付加班费的请求，证据不足，理由不充分，依法不予支持。再次，关于原告主张的失业保险金损失《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，“享受失业保险的条件为失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”即失业者在申请失业保险金的给付前须到相关机构登记申请并表明自己再就业求职的意愿，根据本案查明的事实，原告主动要求与被告解除劳动关系后，怠于行使自己的权利进行失业登记，致原告现在不能领取失业保险金的责任应由原告自行负责，原告在本案中要求被告给付失业保险金的请求，依法不予支持。原告可另行进行失业登记并表达再就业愿望，如因被告过错致不能领取失业保险金，可另行主张权利。综上，被告超威公司已经为原告办理了社保手续并缴纳社会保险费用，原告既未证明被告未提供劳动保护，也不能证明被告存在安排其加班不支付加班费的基本事实，原告依据以上理由要求被告支付经济补偿、失业保险金和加班费的请求，依法不予支持。 原告主张的带薪年休假工资。中华人民共和国国务院令第514号《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假”。根据以上规定，劳动者连续工作一年以上即应享受带薪年休假，原告2018年1月到被告处工作，其主张2018年期间享有带薪年休假，没有事实和法律依据，依法不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”，据此原告主张2019年享有带薪年休假依法应予以支持，原告主张的带薪年休假按5天计算。原告主张计算各项请求的月工资基数应为解除劳动合同前12个月的平均工资，即自2018年12月至2019年11月的平均工资6106.45元。带薪年休假应当支付的是以正常工资加算200%系数的工资，正常工资已经发放，原告主张按照3倍计算带薪休假工资无事实和法律依据。综上，原告2019年期间的带薪年休假工资为2807.56元（原告主张的6106.45元/月÷21.75日×5×200%）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第四十七条、第七十二条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、原告王仲与被告山东超威磁窑电源有限公司的劳动关系于2019年12月25日解除。二、被告山东超威磁窑电源有限公司于本判决生效后五日内支付原告王仲带薪年休假工资2807.56元。三、驳回原告王仲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告山东超威磁窑电源有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案第一个争议焦点为超威公司是否支付王仲解除劳动合同补偿费12212.9元。本案中，上诉人王仲以“家中急事”原因向上诉人超威公司递交了辞职书，超威公司同意王仲的辞职申请，双方劳动关系解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。根据以上规定，超威公司不用向王仲支付解除劳动合同补偿费。王仲主张辞职原因“家中急事”系按超威公司要求所写，不是其真实意思表示，没有提交证据予以证实，故对其该项主张本院不予支持。 本案第二个争议焦点为超威公司是否赔偿王仲失业保险损失14000元。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。根据以上规定，王仲主动提出辞职，不具备领取失业保险金的条件，因此，王仲不能领取失业保险金的原因不能归责于超威公司，超威公司不用支付王仲失业保险损失。 本案第三个争议焦点为超威公司是否支付王仲2019年1月至2019年12月加班工资88628元，2018年2月至2018年12月加班费70034元。根据法律规定，劳动者要求用人单位支付加班费，应就加班情况提供证据。本案中，劳动合同书中明确约定工作时间为不定时工作制，劳动报酬为计件工资。上诉人王仲向法庭提交了机器铭牌记载每个台班12个小时和证人尚某的证言，无法证实上诉人王仲加班事实，超威公司不用支付王仲相应加班费。 本案第四个争议焦点为超威公司是否支付王仲带薪年休假工资2078.56元。《职工带薪年休假条例》第三条规定职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。一审法院据此判决超威公司支付王仲带薪年休假工资并无不当，本院予以维持。 综上所述，王仲、超威公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由王仲负担5元，由山东超威磁窑电源有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  王安广 审判员  李 健 审判员  刘增凯 二〇二〇年八月十九日 书记员  张甜甜