河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1303民初3345号原告:南阳市南都宾馆，住所地:南阳市中州路610号，统一社会信用代码91411300X15303135E。法定代表人:姜德，任总经理。委托诉讼代理人:齐文晓，河南博音律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人:王金铎，男，汉族，1964年5月14日生，住南阳市卧龙区，系宾馆副总经理，代理权限为特别授权。被告:李丰云，女，汉族，1968年12月23日生，住河南省桐柏县。被告:段君琰，女，汉族，1991年5月25日生，住河南省桐柏县。被告:段君山，男，汉族，2002年4月22日生，住河南省桐柏县。三被告共同委托诉讼代理人:刘亚楠，河南梅溪律师事务所律师，代理权限为一般代理。三被告共同委托诉讼代理人:乔春生，河南宛东律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告南阳市南都宾馆（以下称南都宾馆）与被告李丰云、段君山、段君琰劳动争议纠纷一案，2020年6月2日本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南阳市南都宾馆的委托诉讼代理人齐文晓、王金铎，被告李丰云、段君琰及其委托诉讼代理人刘亚楠、乔春生，被告段君山的委托诉讼代理人刘亚楠、乔春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南都宾馆向本院提出以下诉讼请求：1.依法确认段瑞超与原告不存在劳动关系；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：在司法实践中，劳动关系和劳务关系极易混淆，而根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一、二条的规定可见，劳动者虽然向单位提供劳动（务），领取报酬，但双方未形成身份上的从属关系的，不是劳动关系。仲裁裁决书认定段瑞超与原告之间存在劳动关系是错误的，双方之间的关系是劳务关系。理由如下:第一，从双方关系的性质上看，段瑞超与原告双方不存在隶属关系，没有管理与被管理的关系，段瑞超作为提供劳务的一方在工作过程中并不受原告内部规章制度的约束，双方的地位处在同一个平台上。而劳动关系中的双方具有隶属关系，劳动者须接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，用人单位对于违反劳动纪律和规章制度的劳动者可以采取扣发工资、解除劳动关系等处分，这是劳务关系与劳动关系的最重要区别。第二，确定报酬的原则不同。在劳动关系中，用人单位接照劳动者劳动的数量和质量以及国家规定给付劳动报酬，体现了同工同酬和按劳分配的原则。本案中，原告对段瑞超不考勤，发放的报酬与其劳动数量和质量不挂钩，是按照市场原则支付，由双方协商确定。第三、从工作内容上看，原告主要经营酒店业务，段瑞超提供劳务的内容并不是原告业务的组成部分，劳务内容主要依靠提供劳务一方独立完成，而劳动关系中劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，且往往需要其他人协调配合完成。第四，从生活来源上看，段瑞超还和其亲戚一起从事平房补漏工作，其从原告处取得的报酬并不是其唯一的生活来源。综上可见，段瑞超与原告之间不具备劳动关系的法律特征，而被告李丰云等在仲裁过程中提供的银行流水、工作服、工卡等并不能够证明双方存在劳动关系，劳务关系中也需要支付劳务报酬，并不能以此证明双方之间形成劳动关系，以此主张劳动关系是混滑了劳务关系与劳动关系这两个不同的法律概念。仲裁裁决书认定原告提供的考勤表、工资表、职工花名册不符合单位证明材料形式要件的规定，没有法律依据。因此，双方形成的是劳务关系，而不是劳动关系。南阳市劳动人事争议仲裁委员会宛劳人仲案字（2019）390号仲裁裁决书认定事实错误，裁决结果缺乏事实和法律依据，请求人民法院依法确认原告与段瑞超不存在劳动关系。被告李丰云、段君山、段君琰辩称：一、被答辩人与段瑞超之间形成事实劳动关系。首先，段瑞超系1966年12月27日生人，在被答辩人处工作时，是合格的劳动者（见证据1.2）；而被答辩人南阳市南都宾馆是经工商注册的合格用人主体（见证据1.1）。其次，段瑞超在被答辩人处从事有报酬的工作。段瑞超自2016年4月进入被答辩人南阳市南都宾馆工作，被答辩人通过公户等方式发放段瑞超的工资直至2019年9月段瑞超在工作时突发疾病死亡。（见证据2.1、2.2）。且被答辩人向段瑞超发放工资的金额、时间相对稳定，即每月18至20日左右发放工资，每月工资为2000元左右。根据劳动仲裁时，被答辩人提交至南阳市劳动人事争议仲裁委员会的考勤表，段瑞超有请假的情形，根据被答辩人的考勤制度，段瑞超的工资出现小范围的浮动，恰恰说明被答辩人南阳市南都宾馆对段瑞超进行了管理。再次，段瑞超在被答辩人处工作时的工作岗位为客房部保安（详见证据3.1、3.2）。作为被答辩人的员工，被答辩人向段瑞超发放统一的保安制服，并发放工作牌，工牌显示段瑞超的工作岗位为南都宾馆客房部保安。这些行为均属于被答辩人对段瑞超进行管理。被答辩人在起诉状中声称，段瑞超提供的劳务不属于被答辩人业务的组成部分，纯属歪曲事实。被答辩人作为一家规模较大的宾馆，为住宿的客人提供安保服务，是其发展自身业务的必然要求。××时正在进行夜间巡逻。被答辩人虽未与段瑞超签订书面的劳动合同，但段瑞超与被答辩人之间符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）认定事实劳动关系的规定:“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”，应认定原被答辩人之间形成事实劳动关系。另根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）规定:“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”，为查明段瑞超与被答辩人之间是否存在事实劳动关系，作为用人单位的被答辩人有义务向法院提交证明是否存在劳动关系的上述证据，否则，被答辩人应承担举证不能的法律后果，即认定段瑞超与被答辩人之间存在事实法律关系。综上所述，段瑞超自用工之日起便与被告形成了事实上的劳动关系。段瑞超一直兢兢业业、任劳任怨，并在工作过程中，××死亡。而被答辩人作为用人单位，却在段瑞超死后否定其为被答辩人的员工，让答辩人心寒。为维护答辩人的合法权利，答辩人请求贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。针对原告起诉状一、三项已复述，不再复述。二、针对原告起诉状第二项，答辩人认为被答辩人未按同工同酬发放段瑞超工资是不合法的，不因其不合法的行为，而否认劳动关系。三、针对被答辩人诉状第四项，答辩人认为没有事实根据。且与确定劳动关系无关。综上所述，段瑞超自用工之日起，与被答辩人形成了事实上劳动关系，一直也任劳任怨，并在工作过程中巡逻时死亡。被答辩人作为用人单位否认被答辩人的劳动关系让答辩人心寒。为维护答辩人的合法权益，答辩人请求贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求，确认被答辩人与段瑞超之间形成事实劳动关系。经审理查明，李丰云与段瑞超系夫妻关系，与段君山、段君琰系父子女关系。2019年10月31日凌晨4时，××并住院；2019年11月1日22时2分去世。段瑞超住院期间医疗费由南都宾馆支付。李丰云、段君山、段君琰因与南都宾馆发生劳动争议，向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。李丰云、段君山、段君琰为申请人，南都宾馆为被申请人。申请人李丰云、段君山、段君琰诉称，申请人李丰云丈夫段瑞超（已去世）系被申请人处员工，自2016年4月起在被申请人处工作，职务为客房部保安。被申请人一直未与段瑞超签订书面劳动合同。2019年10月31日凌晨四时许，××，虽经送医救治，于2019年11月1日22时02分死亡。后被申请人否认其与段瑞超之间存在劳动关系。现申请:确认段瑞超与被申请人之间存在劳动关系。被申请人南阳市南都宾馆辩称，段瑞超与被申请人之间不存在劳动关系，只存在劳务关系。理由如下:第一，从双方关系的性质上看，段瑞超与被申请人双方不存在隶属关系，没有管理与被管理的关系，段瑞超作为提供劳务的一方在工作过程中并不受被申请人内部规章制度的约束，双方地位处在同一平台上。而劳动关系中的双方具有隶属关系，劳动者须接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，用人单位对于违反劳动纪律和规章制度的劳动者可以采取扣发工资、解除劳动关系等处分，这是劳务关系与劳动关系的最重要区别。第二，从工作内容上看，段瑞超提供劳务的内容并不是答辩人业务的组成部分，劳务内容主要依靠提供劳务一方独立完成，而劳动关系中劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，且往往需要其他人协调配合完成。第三，从生活来源上看，段瑞超还和其他亲戚一起从事平房补漏工作，其从被申请人处取得的报酬并不是其唯一的生活来源。第四，申请人李丰云等主张其提供的银行流水、工作服、工卡等并不能够证明双方存在劳动关系，劳务关系中也需要支付劳务报酬，并不能以此证明双方之间形成劳动关系，以此主张劳动关系是混淆了劳务关系与劳动关系这两个不同的法律概念。综上可见，段瑞超与被申请人之间不具备劳动关系的法律特征，双方形成的是劳务关系，而不是劳动关系。因此，请求仲裁委依法驳回申请人的仲裁请求。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认定，南阳市南都宾馆，成立于1998年12月14日，经营范围为:旅店业；大型餐馆；农产品收购及销售；会议组织策划；房租租赁；酒店管理、物业服务。段瑞超于2016年4月至被申请人处工作，工作岗位为保安，工作内容为车辆进出管理、值班巡逻。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认为，关于申请人要求确认段瑞超与被申请人之间存在劳动关系的请求，关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发（2005）12号）规定:“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”，首先，根据当事人双方提交的证据可以证明，被申请人和段瑞超具有符合法律、法规规定的主体资格，段瑞超工作岗位是被申请人的业务组成部分。其次，在2016年10月19日至2019年10月22日期间，被申请人通过账号为16×××44的中国农业银行对公账户，在每个月20号左右向申请人发放工资，共计发放工资36笔。申请人从事有报酬的劳动，与被申请人之间的关系连续、稳定。最后，被申请人提交的考勤表、工资表、职工花名册，仅加盖单位印章，既没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，也没有相关当事人的签名或者盖章，不符合单位证明材料形式要件的规定，故对该份证据本委依法不予采信。申请人提交的段瑞超工作服、印有“南阳市南都宾馆客房部段瑞超”字样的工作牌，可以初步证明段瑞超与被申请人之间存在管理与被管理的关系。综上所述，本委依法确认段瑞超与被申请之间存在事实劳动关系。综上所述，本案经调解当事人不能达成一致调解意见，本委现依据《劳动争议调解仲裁法》等相关法律法规的规定，裁决如下:确认段瑞超与被申请人南阳市南都宾馆存在事实劳动关系。该裁决书送达后，南都宾馆不服，在法定期间内向本院提起民事诉讼。李丰云、段君山、段君琰未向本院提起民事诉讼。本院与南阳市劳动人事争议仲裁委员会认定的事实一致。另查明，2001年2月28日，南阳市南都宾馆宛南都（2001）第4号文件一份，内容:南阳市南都宾馆宾馆考勤制度，为加强劳动管理，提高工作效率，特制定本制度。一、请、销假制度：1、宾馆各部、室负责人因公出差，必须报经理批准，职工因公出差在两天以内，由分管副经理批准，超过两天由经理批准。2、请病假、事假者，应先写请假条（病假需附指定医院诊断证明），然后按以下规定审批。（1）职工请假一天以内者，由所在部门负人批准，三天以内者由分管副经理批准，超过三天由经理批准。（2）副经理、中层正、副职请假由经理审批。3、婚假:婚假三天。晚婚者（男25周岁，女23周岁）十五天。4、丧假:干部、职工直系亲属死亡，丧假三天。5、探亲假:连续在宾馆工作满一年的正式职工，同父母或配偶异地生活（60公里以上），又不能在公休假日团聚的可享受探亲假，假期按国家有关规定执行。即：（1）每年一次探望配偶，假期三十天；（2）未婚职工探望父母每年一次，假期二十天；（3）已婚职工探望父母四年一次，假期二十天。以上均不含路途时间。6、产假（包括产前休息时间）女职工满24周岁，获取生育指标，生育后按规定办理独生子女证者，产假一年（其中:前三个月发放全额工资，后九个月每月发放产假工资300元）。自愿申请离职者，离职期间生育子女，不享受产假待遇。7、实行节育手术者假期按国家有关规定执行。即（1）结扎:男方七天，女方三十天；（2流产:十三天；（3）上环：三天。8、销假:假期结束后，应按时到原批准单位销假，以便正确考勤。特殊情况需续假时应及时补办续假手续，否则按旷工论处。以上请假经批准后，均报综合办公室备案。二、考勤制度：各单位负责人应认真如实地登记本单位的出勤、旷工、病事假、迟到、早退等情况。2、次月5日前各单位应将考勤表报综合办公室。3、对考勤不认真或弄虚作假的，扣发其单位负责人当月岗位工资，以维护考勤制度的严肃性。4、综合办每月抽查考勤不得少于三次。三、考勤与工资挂钩办法1、病、事假每月两天以内者，按天数扣日工资；两天以上者除和发日工资外，取消当月各项福利。2、住院职工工资按本制度第三条第一款之规定发放，若月工资不满300元，宾馆给予补足300元；因重大疾病生活不能自理或不能上岗工作者，经宾馆经理办公会议研究同意，每月可发放病假工资300元（以上工资均含当月包干药费、养老金、住房公积金等个人应扣、应缴部分）。3、迟到或早退一次罚款十元，迟到或早退半小时以上、一个月内迟到或早退两次按旷工一天处理。4、旷工一天扣发当月工资（只发生活费300元）旷工两天以上者下岗三个月，不发生活费。连续旷工十五天以上予以除名。5、一年内事假累计两个月以上者，病假累计三个月以上者，旷工两天以上者，不参加当年工资升级。6、女职工在哺乳期内，每天给小孩喂奶两次，每次不超过半个小时。7、上班时间不得从事股票、期货等第二职业，发现一次扣发当月工资，发现第二次下岗三个月，第三次作除名处理。8、凡宾馆育龄女职工（含离职职工）均应按时到指定地点参加孕检，若孕检不及时，漏检一次扣发当月工资，连续漏检两次予以除名。四、本制度未尽事宜由经理办公会议另行研究决定。五、本《制度》已经二00一年二月二十一日宾馆一届二次职工代表大会审议通过，自二00一年三月一日起实施。二〇〇一年二月二十八日。方静系南都宾馆客房部的副总经理，主管客房部。冯延军系南都宾馆工作人员，归客房部管理，主要负责宾馆大门外的停车场。段瑞超在冯延军的领导下进行工作。2018年11月、2019年10月两份报酬发放签名表均显示部门：保安，人数：4人（贾胜军、段瑞超、杨保军、刘刘海远），段瑞超工资分别为2173元、2340元，该两份报酬发放签名表上均有冯延军签字。2017年5月至2019年10月，南都宾馆通过中国农业银行对公活期账号为16×××44的账户向段瑞超账号为62×××74的账户支付工资。工资发放时间为每月20日左右，段瑞超工资每月均在2000元左右浮动。保安签到登记本显示具体月份、日期，段瑞超、杨保军、贾胜军、刘海远上班期间的签字，并记录在南都宾馆大门外停车的车牌号及该车辆到达、开走时间。段瑞超特勤制服上衣一件，南阳市南都宾馆客房部段瑞超工牌一个。南都宾馆壹佰圆代金券两张。代金券正面盖有方静及内部品鉴的章，反面内容为代金券使用方法：此代金券不找零，不开票。使用此代金券消费不再享受其他优惠。此券涂改无效，不记名，请持券人妥善保管。此券须签字盖章后生效。订房电话：0377-63392288，订餐电话：0377-63392228，农家乐订餐电话：0377-63118199（以上三个电话均为南都宾馆的电话），且均有赵昱阳签字。南都宾馆职工花名册一份，该名册中无段瑞超姓名。2019年1月至12月南都宾馆客房部考勤表，考勤表上均有方静的签名，该考勤表中无段瑞超的考勤记录。2019年1月至12月，南都宾馆客房部工资发放签名表，该表中无南都宾馆盖章、无任何领取工资人员签字，且该表中无段瑞超工资记录。上述事实，有当事人陈述、书证、证人证言等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为段瑞超与南都宾馆之间是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。结合本案，首先，南都宾馆与段瑞超主体适格。其次，根据南都宾馆提供的考勤制度中考勤与工资挂钩办法和段瑞超工资发放情况，能够证明南都宾馆的劳动规章制度适用于段瑞超；段瑞超系南都宾馆保安，主要负责宾馆大门口车辆进出管理、值班巡逻，受客房部冯延军管理；南都宾馆按时向段瑞超支付报酬。最后，南都宾馆是一家大型餐馆，经营范围包括酒店管理；旅客住宿后，宾馆有义务对旅客的车辆及人身安全提供保障，因此，段瑞超负责宾馆大门口的车辆管理、值班巡逻应认定为南都宾馆的业务组成范围。同时，第一、南都宾馆提供的2018年11月、2019年10月两份报酬发放签名表，李丰云、段君琰、段君山提供的段瑞超工资流水，均能认定为工资支付凭证；第二、南都宾馆向段瑞超发放的工牌，能够证明段瑞超为南阳市南都宾馆客房部保安；第三、南都宾馆提供的保安签到表中明确显示具体时间和人员签名，符合日常签到表的属性，可认定为考勤记录。第四、南都宾馆内部代金券两张，该两张代金券均有赵昱阳签字及客房部副经理方静盖章，且显示内部品鉴（盖章）的字样，能够证明该代金券系南都宾馆向内部职工发放。虽然南都宾馆向法庭提交了职工花名册、考勤表、工资发放表，但该表均系单方制作，本院不予采信。综上所述，南都宾馆陈述其与段瑞超不存在劳动关系的理由不能成立，本院依法确认段瑞超与南都宾馆存在事实上的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条、第二条之规定，判决如下：一、确认段瑞超与原告南阳市南都宾馆在2016年4月至2019年11月1日期间存在事实上的劳动关系，于2019年11月1日终止；二、驳回原告南阳市南都宾馆的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告南阳市南都宾馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王庆善二〇二〇年八月十七日书记员  郭璟闪