山东省威海市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁10民特33号申请人：香河泽成房地产经纪有限公司，住所地河北省廊坊市香河县五一路东侧五一馨园小区商铺四0110号。法定代表人：李丽，总经理。委托诉讼代理人：**，男，该公司员工。被申请人：宋佳惠，女，1988年10月25日出生，汉族，户籍地山东省乳山市，现住山东省乳山市。申请人香河泽成房地产经纪有限公司(以下简称“香河泽成经纪公司”)与被申请人宋佳惠申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年7月10日立案后进行了审查。现已审查终结。香河泽成经纪公司称，请求依法撤销乳山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“乳山劳动仲裁委”）乳劳人仲案字(2020)第104号仲裁裁决。事实与理由：1.仲裁裁决认定事实错误。宋佳惠每天工作时间是7.5小时，虽个别月份工作超过法定天数，但香河泽成经纪公司已安排调休，故宋佳惠加班不是事实；2.仲裁裁决适用法律不正确。《国务院关于职工工作时间的规定》第七条仅适用国家机关、事业单位，而不适用香河泽成经纪公司该类企业。即使宋佳惠真的存在休息日加班，200%的加班工资应包含已经发放的工资，香河泽成经纪公司只需再支付100%部分即可。仲裁裁决的加班工资包含法定节假日加班工资，而法定节假日加班工资已在另一仲裁裁决仲裁过，本次仲裁属于重复裁决。宋佳惠辩称，1.香河泽成经纪公司主张《国务院关于职工工作时间的规定》第七条的规定仅适用国家机关、事业单位，而不适用香河泽成经纪公司该类企业，系对该规定的误读和曲解；2.在仲裁庭审时，香河泽成经纪公司否认宋佳惠存在加班的事实，在此情况下，宋佳惠的工资不可能包含加班工资。综上，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回香河泽成经纪公司的申请。经审查查明：2020年6月3日，乳山劳动仲裁委根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第五十条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、第六条、第七条，《山东省企业工资支付规定》第十六条、第二十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，作出乳劳人仲案字(2020)第104号裁决：香河泽成经纪公司在裁决生效之日起十五日内支付宋佳惠2018年4月12日至2019年8月20日期间休息日加班工资共计6761.84元。经乳山劳动仲裁委审理查明，宋佳惠于2017年6月到香河泽成经纪公司工作。2019年8月20日，宋佳惠通过邮政特快专递向香河泽成经纪公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，香河泽成经纪公司于2019年8月23日拒收。宋佳惠在香河泽成经纪公司工作期间，双方约定宋佳惠每月工资底薪为1910元，香河泽成经纪公司的计薪周期为每一自然月，工资支付周期为每月15日发放上一自然月工资。2018年4月12日至4月30日，法定工作日13天，宋佳惠共出勤16天，故宋佳惠休息日加班3天(16天-13天)；5月法定工作日22天，宋佳惠共出勤23天(含1天法定节假日)，故宋佳惠不存在休息日加班情况(23天-1天-22天)；6月法定工作日20天，宋佳惠共出勤20天(含0.5天法定节假日)，故宋佳惠不存在休息日加班情况(20天-0.5天-20天)；7月法定工作日22天，宋佳惠共出勤20天，故宋佳惠不存在休息日加班情况(20天-22天)；8月法定工作日23天，宋佳惠共出勤26.5天，故宋佳惠休息日加班3.5天(26.5天-23天)；9月法定工作日19天，宋佳惠共出勤25天，故宋佳惠休息日加班6天(25天-19天)；10月法定工作日20天，宋佳惠共出勤27天(含3天法定节假日)，故宋佳惠休息日加班4天(27天-3天-19天)；11月法定工作日22天，宋佳惠共出勤25.5天，故宋佳惠休息日加班3.5天(25.5天-22天)；12月法定工作日20天，宋佳惠共出勤20天，故宋佳惠不存在休息日加班情况(20天-20天)；2019年1月法定工作日22天，宋佳惠共出勤14天，故宋佳惠不存在休息日加班情况(14天-22天)；2月法定工作日17天，宋佳惠共出勤2天，故宋佳惠不存在休息日加班情况(2天-17天)；3月法定工作日21天，宋佳惠共出勤24.5天，故宋佳惠休息日加班3.5天(24.5天-21天)；4月法定工作日21天，宋佳惠共出勤26天(含1天法定节假日)，故宋佳惠休息日加班4天(26天-1天-21天)；5月法定工作日22天，宋佳惠共出勤27天(含1天法定节假日)，故宋佳惠休息日加班4天(27天-1天-22天)；6月法定工作日19天，宋佳惠共出勤24天(含1天法定节假日)，故宋佳惠休息日加班4天(24天-1天-19天)；7月法定工作日23天，宋佳惠共出勤26天，故宋佳惠休息日加班3天(26天-23天)；8月1日至20日法定工作日14天，宋佳惠共出勤2.5天，故宋佳惠不存在休息日加班情况(2天-14天)。综上，宋佳惠2018年4月12日至2019年8月20日休息日加班天数共计38.5(3+3.5+6+4+3.5+3.5+4+4+4+3）天。宋佳惠因确认劳动关系、工资、法定节假日加班工资、经济补偿等与香河泽成经纪公司发生劳动争议曾提出仲裁申请，乳山劳动仲裁委于2019年12月27日作出乳劳人仲案字(2019）第829号仲裁裁决（以下简称“829号仲裁裁决”）。2019年12月16日，宋佳惠又向乳山劳动仲裁委申请仲裁，请求：香河泽成经纪公司支付宋佳惠2018年4月至2019年8月周六周日加班（共计112天）工资11200元。乳山劳动仲裁委经审理作出本案第104号仲裁裁决。本案庭审中，双方当事人围绕本案焦点问题依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。香河泽成经纪公司提交证据如下：证据1.自“天眼查”APP查询的乳山市幸福利佳缘婚恋信息服务中心的企业信息，主张该经营者为宋佳惠，拟证明宋佳惠在香河泽成经纪公司工作期间还经营一家公司，不可能存在加班的事实；证据2.公司的规章制度，主张按照规章制度的规定“加班必须有加班申请单，说明加班原由，部门领导签字审批，否则不视为加班”，规章制度（最后一页）有宋佳惠的签字，但宋佳惠的加班没有该手续。经质证，宋佳惠对证据1的真实性没有异议，认可该店铺是以其名义办的营业执照，但主张店铺是其母亲实际开办，其本人并不在该店铺上班，且宋佳惠平日上班都有叮叮打卡记录。认可证据2规章制度上的签字是其本人所签，但主张当时香河泽成经纪公司并没有给其看具体内容；加班是以法律规定为准，不应以单位的规章制度为准；香河泽成经纪公司安排加班，从未要求员工填任何书面手续，且与其在申请书中所主张的已支付一倍的加班工资相矛盾。另，香河泽成经纪公司对仲裁裁决认定的法定节假日、法定工作日没有异议，主张法定休息日是每周一天，每月4天，香河泽成经纪公司保证每月休息4天，但安排休息不是按月计算，若有的当月没休息，就调休至下个月，宋佳惠即多休息几天，比如：2019年2月法定工作日为17天，但宋佳惠只出勤2天，多休息的天数就是香河泽成经纪公司安排的调休；应将宋佳惠休息的时间进行总的计算，不能单独计算每个月。对此，宋佳惠不予认可，主张2019年2月香河泽成经纪公司只发放宋佳惠2天的工资213元，并没有发1个月的工资，不能证实已调休；829号仲裁裁决的是法定节假日（如五一、十一、春节等）没有休息的工资，本案请求的是平日加班工资，两者并不矛盾，同时提交829-1号仲裁裁决予以证实。该仲裁裁决认定宋佳惠2019年2月的工资为213元，裁决的是宋佳惠法定节假日加班工资等事项。经质证，香河泽成经纪公司对该证据没有异议。本院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、四十九条规定，关于事实问题的认定，不属于人民法院审理撤销劳动争议仲裁裁决纠纷案件的审查范围。故本案的争议焦点问题在于仲裁裁决是否存在适用法律、法规确有错误的情形。《国务院关于职工工作时间的规定》第七条规定，国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。同时，《劳动部贯彻〈国务院关于职工工作时间的规定〉的实施办法》第三条规定，职工每日工作８小时、每周工作40小时。实行这一工时制度，应保证完成生产和工作任务，不减少职工的收入；第六条规定，任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间。企业由于生产经营需要而延长职工工作时间的，应按《中华人民共和国劳动法》第四十一条的规定执行；第八条规定，根据本办法第六条、第七条延长工作时间的，企业应当按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，给职工支付工资报酬或安排补休。在本案中，香河泽成经纪公司作为用人单位对员工负有管理职责，应当就员工考勤情况以及是否为员工安排补休承担举证责任，提供不出证据就应当承担举证不能的法律后果。据此，在宋佳惠存在休息日加班、同时829号仲裁裁决的是法定节假日工资，并不包括本案休息日加班的情况下，乳山劳动仲裁委裁决香河泽成经纪公司向宋佳惠支付休息日加班工资具有法律依据。故，香河泽成经纪公司关于仲裁裁决适用法律、法规确有错误的撤销理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第二项规定，裁定如下：驳回香河泽成房地产经纪有限公司的申请。申请费400元，由香河泽成房地产经纪有限公司负担。审判长  杨秀萍审判员  乔 卉审判员  张燕妮二〇二〇年八月二十八日法官助理宋杨书记员刘金凤