淮安市洪泽区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0813民初622号 原告：淮安市洪泽区城市资产经营有限公司，住所地江苏省淮安市洪泽区东九道26号。 法定代表人：梁勇，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：钱先明，江苏天帆（沭阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵金斗，江苏天帆（沭阳）律师事务所律师。 被告:淮安嘉诚高新化工股份有限公司，住所地淮安市涟水县薛行工业园区。 法定代表人：葛健，该公司总经理。 诉讼代表人：淮安嘉诚高新化工股份有限公司清算组（淮安嘉诚高新化工股份有限公司管理人）。 委托诉讼代理人：梁燕，淮安嘉诚高新化工股份有限公司管理人工作人员。 被告:江苏嘉诚化工有限责任公司，住所地淮安市洪泽区盐化工开发区（北环路以北、成都路以东）。 法定代表人：石祖志，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王金祥，该公司员工。 被告:洪泽浩源化学品有限公司，住所地淮安市洪泽区盐化工开发区实联大道1号。 法定代表人：葛健，该公司总经理。 诉讼代表人：江苏典业律师事务所（洪泽浩源化学品有限公司管理人）。 委托诉讼代理人：韩晗，江苏典业律师事务所律师。 被告：石祖嘉，男，汉族，1963年3月13日生，住淮安市清江浦区。 被告:臧晓虹，女，汉族，1969年2月10日生，住淮安市清江浦区。 委托诉讼代理人：石祖嘉，系被告臧晓虹的丈夫。 原告淮安市洪泽区城市资产经营有限公司（以下简称洪泽资产公司）诉被告淮安嘉诚高新化工股份有限公司（以下简称淮安嘉诚公司）、江苏嘉诚化工有限责任公司（以下简称江苏嘉诚公司）、洪泽浩源化学品有限公司（以下简称洪泽浩源公司）、石祖嘉、臧晓虹追偿权纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。在案件审理过程中，原告洪泽资产公司申请对被告江苏嘉诚公司、石祖嘉撤回起诉，并变更案由为确认破产债权之诉，本院予以准许。原告洪泽资产公司的委托诉讼代理人钱先明、赵金斗，被告淮安嘉诚公司委托诉讼代理人梁燕，被告洪泽浩源公司的委托诉讼代理人韩晗，被告石祖嘉均到庭参加诉讼，被告臧晓虹委托被告石头祖嘉作为其委托诉讼代理人参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洪泽资产公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告淮安嘉诚公司向原告偿还代偿款项计人民币13227879.88元及违约金（以13227879.88元为基数，按照每日0.5‰计算，自2020年1月8日起计算至实际清偿之日止）；2、被告江苏嘉诚公司、洪泽浩源公司、石祖嘉、臧晓虹对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、被告承担本案的诉讼费用和律师费用。在案件审理过程中，原告洪泽资产公司变更诉讼请求为：1、确认原告洪泽资产公司对被告淮安嘉诚公司享有代偿款人民币13227879.88元和违约金（以代偿金额13227879.88元为基数，按每日0.5‰，从2020年1月7日起计算至被告履行清偿义务之日止）的债权；2、被告洪泽浩源公司、臧晓虹对上述第一项款项中未能清偿部分承担连带清偿责任。3、被告承担本案的诉讼费用和律师费。事实和理由：2014年12月17日，被告淮安嘉诚公司与中国建设银行股份有限公司淮安清浦支行（以下简称建行清浦支行）签订流动资金贷款合同，借款金额为10000000元，借款期限为9个月，从2014年12月17日起至2015年9月16日，并约定贷款利率和罚息利率等。同日，原告与建行清浦支行签订抵押合同，原告为上述贷款提供担保。江苏嘉诚公司、洪泽浩源公司、石祖嘉、臧晓虹为被告淮安嘉诚公司的债务向原告提供连带责任的反担保保证，范围包括贷款本息、利息、罚息、逾期利息、违约金、赔偿款、律师费、诉讼费及实现债权的全部费用等。2015年9月17日，该贷款到期后，被告淮安嘉诚公司未按期归还贷款本息。2020年1月7日，原告代偿贷款本息、罚息、复利等合计13227879.88元。原告代偿后，各被告未向原告清偿债务。为实现本案债权，原告支付律师费150000元。综上，原告代被告淮安嘉诚公司清偿债务后，有向各被告进行追偿的权利。现因被告淮安嘉诚公司、洪泽浩源公司对上述债权不予认可，故原告现提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告淮安嘉诚公司辩称：建行清浦支行的债权已过诉讼时效，原告未主张该诉讼时效抗辩权而履行代偿义务，无权向淮安嘉诚公司行使追偿权。 被告淮安嘉诚公司、洪泽浩源公司、臧晓虹均辩称：洪泽资产公司与建行清浦支行未约定抵押物和具体的签约时间，也没有明确具体担保的债权及替谁担保，抵押合同不成立，以抵押合同为基础的反担保合同亦不成立，因此，被告不需要向原告支付该笔代偿款。 经审理查明，2014年12月17日，被告淮安嘉诚公司与建行清浦支行签订《流动资金借款合同》，借款金额10000000元，借款期限为9个月，从2014年12月17日至2015年9月16日，并约定贷款利率及罚息利率等。同日，原告与建行清浦支行签订抵押合同，原告为上述贷款提供10000000元的抵押担保，抵押物为原告位于淮安市洪泽区湖滨公园西侧3-1#土地，面积为21866.66平方米，土地证号：洪国用（2010）第8143号、他项权号：洪他项2014（他押）第724号；如果因洪泽资产公司原因导致抵押权未有效设立，被告建行清浦支行有权要求原告洪泽资产公司在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。江苏嘉诚公司、洪泽浩源公司、石祖嘉、臧晓虹为被告淮安嘉诚公司的债务向原告提供连带责任的反担保保证，反担保范围包括贷款本息、利息、罚息、逾期利息、违约金、赔偿款、律师费、诉讼费及实现债权的全部费用等，违约金每天按担保金额的0.5‰计算，计算期间为洪泽资产公司代偿之日至被告履行清偿义务之日。 2015年9月17日，该贷款到期后，被告淮安嘉诚公司未按期归还贷款本息，建行清浦支行于2015年9月21日至2018年3月22日期间共14次定期向被告淮安嘉诚公司发送《逾期贷款（垫款）催收通知书》，被告淮安嘉诚公司均予以签收函复。2019年12月2日，建行清浦支行向原告发出通知，要求原告履行抵押担保责任。后原告作为甲方、江苏嘉诚公司作为乙方、洪泽浩源公司作为丙方、石祖嘉作为丁方签订还款协议，就原告代被告淮安嘉诚公司偿还建行清浦支行本息1330万元和担保费用20万元共计1350万元事项，达成如下协议：1、还款期限：本合同项下的代偿款还款期限为24个月，自2019年12月20日起至2021年12月29日止；2、还款本金：1350万元；3、还款方式：乙、丙、丁方实行分期付款，利率按年利率12%执行，于每年12月19日之前支付，具体还款明细为：2020年12月19日之前还本金500万元、利息162万元，2021年12月19日之前还本金850万元、利息102万元，若乙方提前或二年到期一次性还款，则按照上述计算方式重新计算。2020年1月7日，原告代偿贷款本息、罚息、复利等合计13227879.88元。原告代偿后，各被告未向原告清偿债务，为实现本案债权，原告支付律师费150000元。 另查明，淮安嘉诚公司于2020年4月10日被涟水县人民法院裁定受理破产，洪泽浩源公司于2020年4月13日被本院裁定受理破产，上述两公司对原告申报的债权不予认可。 上述事实，有原、被告的当庭陈述，流动资金借款合同，抵押合同、国有土地使用权抵押合同，反担保合同，逾期贷款催收通知书，还款协议，银行结算业务委托书、归还贷款标准回单，委托合同、江苏增值税专用发票等证据证明，上述证据经庭审质证，可以证明本案的事实，本院予以确认。 本院认为，为担保被告淮安嘉诚公司与建行清浦支行的贷款债务，原告洪泽资产公司与建行清浦支行签订了土地使用权抵押担保合同，就担保的债务、抵押物等进行了约定，该合同系双方当事人意思自治，该抵押合同依法成立并生效。因该抵押权未办理抵押登记而未设立，因此，建行清浦支行作为债权人不能就抵押物主张优先受偿，但可以主张原告洪泽资产公司在抵押物价值的范围内对债务承担连带清偿责任。因该担保义务基于合同约定，故属债权范畴的担保，应受诉讼时效二年的限制，据此，建行清浦支行请求原告洪泽资产公司承担抵押合同上担保义务的诉讼时效应为两年，即从2015年9月16日主债务届满日起至2017年9月15日止，期间，没有证据表明建行清浦支行向原告主张过权利，2019年12月2日，建行清浦支行才向原告发出通知，要求原告履行抵押责任，原告的担保诉讼时效已过，不应再承担担保责任。但因原告的还款行为代被告淮安嘉诚公司履行了义务，被告淮安嘉诚公司无法律依据取得了利益致使原告洪泽资产公司受到损失，二者之间构成不当得利，因此，原告洪泽资产公司对被告淮安嘉诚公司仍享有追偿权。 被告洪泽浩源公司、臧晓虹作为反担保人为被告淮安嘉诚公司履行债务与原告洪泽资产公司签订的《反担保合同》，依法成立，当属有效。但原告洪泽资产公司对超过诉讼时效的债务自愿履行还款责任后，无权对反担保人臧晓虹取得追偿权。被告洪泽浩源公司在原告洪泽资产公司履行代偿义务后重新与其签订了《还款协议》，就代偿款约定的分期还款时间虽还未到期，因被告洪泽浩源公司已被裁定受理破产，就其未到期的债务视为已到期。因此，原告要求被告洪泽浩源公司承担连带清偿责任是诉求，符合法律规定，本院予以支持。 根据《抵押合同》、《反担保合同》关于担保范围包括利息损失和律师费等费用的约定，因原告代偿款项的金额为13227879.88元，因此，原告主张其对被告淮安嘉诚公司和被告洪泽浩源公司享有代偿款13227879.88元和利息损失（以代偿金额13227879.88元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年1月7日起计算至2020年4月10日止）以及律师费150000元的债权，符合法律规定，本院予以支持。 对于被告淮安嘉诚公司提出的建行清浦支行的债权已过诉讼时效的辩解，经查，被告淮安嘉诚公司在建行清浦支行的贷款于2015年9月16日到期后未能按约定履行清偿义务，建行清浦支行于2015年9月21日至2018年3月22日期间共14次定期向被告淮安嘉诚公司催还贷款，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断”，本案建行清浦支行在诉讼时效进行中，多次向被告淮安嘉诚公司催还贷款的行为引起诉讼时效中断，诉讼时效应重新开始计算，建行清浦支行的债权未超过诉讼时效。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款、《中华人民共和国担保法》第四条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条、《中华人民共和国企业破产法》第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告淮安市洪泽区城市资产经营有限公司对被告淮安嘉诚高新化工股份有限公司享有代偿款人民币13227879.88元和利息（以代偿金额13227879.88元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年1月7日起计算至2020年4月10日止）及律师费150000元的债权； 二、确认原告淮安市洪泽区城市资产经营有限公司对被告洪泽浩源化学品有限公司享有本判决第一项未受清偿部分的债权； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费101167元，由被告淮安嘉诚高新化工股份有限公司、洪泽浩源化学品有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，开户名：江苏省淮安市中级人民法院，账号62×××833）预交上诉案件受理费。 审 判 长  陈书敬 审 判 员  高洪洲 人民陪审员  丁以文 二〇二〇年八月二十八日 法官 助理  濮雪妍 书 记 员  于 露 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 3、《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 4、《中华人民共和国企业破产法》 第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。 债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。 债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。 5、《中华人民共和国民法通则》 第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 6、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。