宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终603号 上诉人（原审原告）:赵某，住宁夏回族自治区固原市。 委托诉讼代理人：张某，宁夏益成律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：罗某1，住宁夏回族自治区海原县。 委托诉讼代理人：田某，宁夏新菜园律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：罗某2，住宁夏回族自治区海原县。 上诉人赵某为与被上诉人罗某1、罗某2民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区海原县人民法院（2020）宁0522民初889号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月12日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，通过阅卷、询问当事人的方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵某上诉请求：1.撤销一审判决，改判由罗某2、罗某1连带偿还赵某借款本金2万元，并按月利率2％支付自2019年7月27日起至实际付清为止的借款利息；2、本案一、二审的诉讼费用由罗某2、罗某1承担。事实及理由：一、一审认定事实错误。本案借款双方约定的借款期限为2017年12月26日至2019年5月26日，借款是双方口头约定月利率4%，故罗某1每月支付800元的利息，后双方约定月利率为3%，罗某1按照600元支付利息。交付借款时赵某以2万元借款为基数按4%计算扣除当月利息为800元，罗某1的支付凭据上载明利息600元是按照2万元为基础3%的利率计算的。以上事均有证据证实。但一审法院认定本案借款仅为1200元利息错误，认定罗某1尚欠借款本金错误。 罗某1辩称：1、赵某实际提供借款19200元，依据赵某要求罗某1向其出具2万元借条，双方约定每月返还800元，直至清偿完毕，双方未约定借款期限、利息。2、因为借款时间长，后赵某要求支付利息，罗某1就向赵某支付了1200元利息。综上，一审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 罗某2无答辩意见。 赵某向一审法院起诉请求：1.罗某1返还赵某借款2万元，并按月利率2%支付自2019年7月27日至借款还清之日的利息；2.罗某2对借款本金及利息承担连带返还责任；3.诉讼费由罗某1、罗某2负担。 一审法院经审理认定事实如下，2017年12月26日，罗某1向赵某借款2万元，并给赵某出具了一份借条，罗某2为该借款提供连带责任保证。双方未约定还款期限及利息。罗某1自2018年2月至2019年5月，每月返还赵某借款800元，共计12800元。2019年6月30日、7月29日，分别支付赵某利息600元，共计1200元，剩余7200元借款至今未返还，罗某2亦未履行保证责任。 一审法院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中，罗某1向赵某借款2万元，有罗某1给赵某出具的借条证实，债权、债务关系明确，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”。罗某1借赵某现金2万元长期使用，除已返还的12800元，剩余7200元未及时返还，已违背了诚实信用原则，现赵某主张双方约定借款利息为月利率3%，罗某1向其转账的1.4万元均为利息，要求罗某1返还借款本金2万元，因其未提供有效证据证明，其主张合理的部分，予以支持，罗某1应返还赵某剩余借款7200元。赵某主张罗某1按月利率2%支付其自2019年7月27日至借款还清之日的利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”。因赵某与罗某1未约定利息，故赵某关于利息的主张无事实根据和法律依据，不成立，不予支持。赵某与罗某2约定由罗某2对罗某1的债务承担连带责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”，罗某2应对罗某1的借款承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”，因此,罗某2承但保证责任后，有权向罗某1追偿。罗某1辩称，向赵某借款19200元但出具的2万元借条，因其未提供证据证明，其辩称主张无事实根据，不成立，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：一、罗某1于判决生效之日起10日内返还赵某剩余借款7200元；二、罗某2承担连带返还责任；三、罗某2承担保证责任后，有权向罗某1进行追偿；四、驳回赵某的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，赵某负担125元，罗某1负担25元。 二审期间，赵某向法庭提交通话录音一份，拟证明涉案借款双方起初约定利息是4分，后变成3分。该证据经罗某1质证对三性均不予认可。罗某2对该证据无质证意见。 本院认证认为，该通话录音无法确定对方通话人员，故对其证明效力不予采信。 依据当事人陈述及法院确认效力的证据，本院除确认一审查明的事实外，另查明：2017年12月26日之前罗某1欠赵某1万元未还，双方约定赵某给罗某1借款两万元（包含上述1万元），在2017年12月26日，赵某向罗某1转账9200元，罗某1向赵某出具2万元的借条，后从2018年2月至2019年5月期间罗某1每月向赵某转账800元，2019年6月、7月每月转账600元，且2019年的转账凭证备注“这是这个月的利息”、“这个月的利息”，上述转账金额共计1.4万元。 本院认为，双方争议的主要焦点：涉案借款双方是否约定了利息。赵某主张借款时双方口头约定月息4%，2019年6月份双方协商利息变更为月息3%，对此罗某1辩解双方并未约定借款利息，约定2万元借款每月返还800元直至清偿完毕。首先，根据查明事实，至罗某1出具2万元借条时赵某共计支付借款19200元，约定的2万元借款扣除800元未付。对此罗某1关于每月返还800元借款的陈述与其在2018年1月并未向赵某支付800元存在矛盾，但能与赵某主张2万元借款双方口头约定按4%计算扣除首月利息相互吻合。其次，2019年6、7月份罗某1转账备注信息是当月利息并非所有借款的利息，备注信息“这个月的利息”亦能说明双方的借款约定过利息。第三、罗某1向赵某转账金额800元（2019年6月后变更为600元）的频率能与赵某主张双方口头约定月利率4%（2019年6月后变更为3%）按借款本金2万元计算利息相吻合。综上，从赵某实际向罗某1支付借款金额和罗某1出具借条、转账金额、转账频率等基本事实综合分析，赵某关于涉案借款利息的主张符合民间借贷借款实际行情，而罗某1辩解双方未约定利息的理由不能成立，一审对此认定有误应予纠正。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，涉案借款应当为19200元，据本解释第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，本案中，2017年12月26日至2019年5月27日罗某1每月实际支付利息800元超过年息36%，对于已付超过当期应付的利息应折抵下期相应的借款本金，故以本金19200元、年利率36%为准逐期核算至2019年5月27日，未偿还本金为14325.4元。2019年6、7月份涉案借款罗某1虽以36%计算支付利息，但本金应以14325.4元为准，依上述计算方式折抵2019年6、7月份多付的利息后剩余未偿还本金为13978.72元应由罗某1向赵某返还，并自2019年7月27日之后按照年息24%承担利息至借款清偿完毕之日。 综上，赵某的上诉请求成立，应予支持。一审认定部分事实不清，判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区海原县人民法院（2020）宁0522民初889号民事判决； 二、罗某1于本判决生效之日起十日内返还赵某借款本金13978.72元，并自2019年7月27日起以本金13978.72元为基数年息24%承担相应的利息至上述借款清偿完毕之日； 三、对上述借款本息由罗某2承担连带清偿责任，罗某2承担保证责任后，有权向罗某1追偿； 四、驳回赵某的其他诉讼请求。 一审案件受理费150元（已减半），由罗某1、罗某2负担104元，由赵某负担46元。二审案件受理费300元，由罗某1、罗某2负担210元，由赵某负担90元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 娟 审 判 员  董 瑶 审 判 员  王 军 二〇二〇年八月三十一日 法官助理  赵 鑫 书 记 员  田茹菁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。