山东省济南市历下区人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁0102行初201号 原告卢某某，男，汉族，1992年出生，住济南市历城区。 法定代理人马某某（原告之母），女，汉族，1967年出生，住济南市历城区。 被告济南市历下区市场监督管理局，住所地济南市。 法定代表人马恒禹，局长。 出庭负责人黄培民，济南市历下区市场监督管理局分管负责人。 委托代理人赵丽洁，济南市历下区市场监督管理局工作人员。 委托代理人董昌民，山东博翰源律师事务所律师。 被告济南市历下区行政审批服务局，住所地济南市。 法定代表人孙东，局长。 出庭负责人李现波，济南市历下区行政审批服务局四级调研员。 委托代理人张继匀，济南市历下区行政审批服务局工作人员。 委托代理人张钦博，山东众成清泰律师事务所律师。 第三人济南森迪金属材料有限公司，住所地济南市。 法定代表人卢某某，执行董事经理。 第三人刘连东，男，汉族，1993年出生，住山东省惠民县。 原告卢某某诉被告济南市历下区市场监督管理局（以下简称被告历下市场监管局）、被告济南市历下区行政审批服务局（以下简称被告历下行政审批局）工商行政登记一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年3月19日受理后，依法向被告历下市场监管局送达了起诉状副本及应诉通知书。因济南森迪金属材料有限公司、刘连东与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年8月24日公开开庭审理了本案。原告卢某某及其法定代理人马某某，被告历下市场监管局的出庭负责人黄培民，委托代理人赵丽洁、董昌民，被告历下行政审批局的出庭负责人李现波，委托代理人张继匀、张钦博到庭参加诉讼。第三人济南森迪金属材料有限公司、刘连东经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判，本案现已审理终结。 原告卢某某诉称，原告系智力三级残疾。2018年11月，原告外出找工作途中被人以干兼职为由骗取身份证及本人签字，注册了济南森迪金属材料有限公司,原告的诉讼请求：请求依法判令撤销被告作出原告任济南森迪金属材料有限公司法定代表人的登记行为。 原告卢某某向本院提交以下书面证据即：1.济南市历城区人民法院作出的（2019）鲁0112民特71号民事判决书；2.2019年11月25日出具的司法鉴定意见书；3.企业信息档案一档（济南森迪金属材料有限公司）；4.原告的残疾证一份（发证日期为2019年9月5日）。 被告历下市场监管局辩称，一、答辩人作出准予济南森迪金属材料有限公司设立登记的具体行政行为符合法定程序，证据确凿，适用法律正确，合法有效。二、答辩人对工商登记环节中申请材料实行形式审查，因工商登记争议引发民事纠纷时应通过民事诉讼先行处理。三、由于职权的划转，原属于答辩人的公司登记职能已经划转到被告历下行政审批局，因此答辩人在本案的主体已经不适格。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告历下市场监管局在法定举证期限内向本院提交了用以证明被诉行政行为合法的证据即：1.企业名称自主申报使用承诺书；2.企业名称自主申报告知书；3.公司登记（备案）申请书；4.公司股东（发起人）出资信息；5.董事、监事、经理信息；6.法定代表人信息；7.联络员信息；8.财务负责人信息；9.指定代表或者共同委托代理人授权委托书；10.济南森迪金属材料有限公司章程；11.济南森迪金属材料有限公司股东决定；12.住所（营业场所）申报承诺书；13.山东省“多证合一”涉企证照事项申请书；14.承诺书；15.受理通知书；16.公司设立登记审核表；17.准予设立/开业登记通知书；18.企业登记证照颁发及归档记录表；19.营业执照。 法律依据：1.《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第十七条、第十八条、第二十条第二款、第五十一条第一款第（一）项；2.工商总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》的《内资企业登记文书规范》的通知（工商企字[2014]29号）；3.《行政许可法》第31条、第32条；4.《企业登记程序规定》第九条、第十条第一款第（一）项；5.《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发[2014]7号）；6.《山东省人民政府关于贯彻国发[2014]7号文件推进工商注册制度便利化加强市场监管的实施意见》（鲁政发[2014]5号）；7.《济南市人民政府关于改革工商登记制度优化营商环境的实施意见》[济政发[2014]11号]。 被告历下行政审批局辩称，一、第三人济南森迪金属材料有限公司设立时答辩人尚未组建成立，其许可是由被告历下市场监管局作出的。二、第三人济南森迪金属材料有限公司对其提交申请材料的真实性负责，如其提交的申请材料齐全、符合法定形式，审批机关准予其设立许可的行为不存在任何过错。 被告历下行政审批局提供如下证据即：《济南市历下区推进相对集中行政许可权组建区行政审批服务局改革方案》（历下办发[2018]52号）。 第三人济南森迪金属材料有限公司、刘连东均未提交书面意见及证据。 经庭审质证，被告历下行政审批局对被告历下市场监管局所举证据1-19的真实性无异议。原告对被告历下市场监管局所举证据1-19中“卢某某”的签名认可是本人所签，但认为签时原告并不知道材料的具体内容。本院认为，被告历下市场监管局所举证据1-19均为工商登记过程中，由第三人济南森迪金属材料有限公司提交的申请材料，本院对该证据1-19的证据形式予以确认。原告及被告历下市场监管局对被告历下行政审批局所举证据1均无异议。被告历下市场监管局对原告卢某某所举证据1、2、4的真实性无异议，但认为在第三人公司设立时，被告对身份证的情况并不知情；对证据3的真实性无异议，被告已经尽到了必要的审核义务。被告历下行政审批局对原告所举证据1-4的真实性无异议。本院对原告所举证据1-4的真实性予以确认。 经审理查明，2018年11月20日，第三人刘连东以委托代理人的身份向被告申请设立以原告卢某某为股东的济南森迪金属材料有限公司，并提交《公司登记（备案）申请书》、《公司股东（发起人）出资信息》、《董事、监事、经理信息》、《法定代表人信息》、《联络员信息》、《财务负责人信息》、《指定代表或者共同委托代理人的授权委托书》、《济南森迪金属材料有限公司章程》、《济南森迪金属材料有限公司股东决定》、《房屋租赁合同》、《企业住所（经营场所）申报承诺书》等材料。2018年11月20日，被告历下市场监管局作出《受理通知书》。2018年11月20日，被告历下市场监管局作出准予设立/开业登记通知书并颁发营业执照。 根据第三人济南森迪金属材料有限公司的工商档案记载，该公司系自然人独资，原告卢某某为该公司自然人股东，并担任执行董事、法定代表人及经理。工商档案中留存的原告卢某某身份证有效期限为2017.03.15-2027.03.15，与本案立案审理时原告卢某某所持有的身份证记载内容相同。2019年9月5日，济南市历城区残疾人联合会为卢某某办理的《残疾人证》一份，主要内容为“卢某某，男，汉族，1992年3月26日出生，智力残疾等级叁级，联系人马某某，……”。 2019年11月25日，山东省精神疾病司法鉴定所作出山东精神疾病司法鉴定所[2019]精鉴字第930号《关于卢某某的民事行为能力司法鉴定书》一份，主要内容为“一、基本情况。委托人济南市历城区人民法院；委托鉴定事项：被鉴定人有无民事行为能力……六、鉴定意见。诊断：轻度精神发育迟滞。被鉴定人为限制民事行为能力。……”。 2019年12月3日，济南市历城区人民法院对申请人马某某申请认定被申请人卢某某为无民事行为能力一案，作出（2019）鲁0112民特字71号民事判决书，判决内容为“……判决如下：一、卢某某为限制民事行为能力人。二、申请人马某某为被申请人卢某某的监护人。本判决为终审判决。” 另查明，第三人济南森迪金属材料有限公司的住所位于山东省济南市，该地址并无此单位。庭审中，原告卢某某陈述：2018年11月20日，原告朋友马光奇叫原告到肯德基与一个叫刘连东的人见面，刘连东将原告的身份证拿走，说用两天再还，承诺完事后给原告500元但并未支付，同时让原告在相关的文件上签名，但是没有让看内容。2019年5月原告家中申请廉租房，每年需要年审，年审时被告知原告的名下有两家公司，不能通过年审。原告因此提起本案诉讼。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第六条规定“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。……。”、《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定“工商行政管理机关是公司登记机关。”、第八条规定“设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：……。”本案中，被告历下市场监管局作为本区企业登记主管机关，具有作出本案被诉具体行政行为的行政主体资格和行政权限。 《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条规定“……行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”本案中，被告历下市场监管局的职权已经划转至历下行政审批局，故历下行政审批局作为继续行使职权的行政机关具备作为被告的主体资格。 《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。”、第六十九条规定“有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护”。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”。《企业登记程序规定》第三条规定：”企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。”、第八条规定“申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”。《行政许可法》虽为行政机关设定了义务，但也是为更好的保护申请人与利害关系人的合法权益。行政许可是行政机关事前管理的手段，法律规定需要经过许可才能从事的活动，都是关乎公共利益和社会秩序的事项。申请人以虚假的申请材料骗取了行政许可，其后果与行政机关未经许可无异，申请人的活动可能会对他人利益甚至公共安全造成危害，行政机关也无法实现以行政许可的手段进行有效管理的目的。本案中，被告历下市场监管局对第三人刘连东提交的申请材料主要负责形式审查，形式审查是指行政机关仅对申请材料的形式要件进行核实审查，审查其申请材料是否齐全、是否符合法定形式。但在必要时，亦应对申请材料的真实性、有效性等实质内容进行核实审查，以保障市场秩序的健康运行。 《中华人民共和国公司法》第十条规定“公司以其主要办事机构所在地为住所。”、第二十三条规定“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所”。《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条规定“公司的登记事项包括:（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司的姓名或者名称。”、第二十条规定“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。……。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。”、第二十四条规定“公司住所证明是指能够证明公司对其住所享有使用权的文件”。根据上述规定，公司的住所是设立有限责任公司的必要条件，申请人申请设立有限责任公司时应当一并提交公司住所的证明材料，该证明材料应当形式完备，内容齐全，能够证明申请人对该住所的实际使用情况。 《中华人民共和国城市房地产管理法》第五十四条规定“房屋租赁，出租人和承租人应当签订书面租赁合同，约定租赁期限、租赁用途、租赁价格、修缮责任等条款，以及双方的其他权利和义务，并向房产管理部门登记备案。”、《商品房屋租赁管理办法》第六条规定“有下列情形之一的房屋不得出租：（一）属于违法建筑的；（二）不符合安全、防灾等工程建设强制性标准的；（三）违反规定改变房屋使用性质的；（四）法律、法规规定禁止出租的其他情形。”、第十五条规定“办理房屋租赁登记备案，房屋租赁当事人应当提交下列材料：（一）房屋租赁合同；（二）房屋租赁当事人身份证明；（三）房屋所有权证书或者其他合法权属证明；（四）直辖市、市、县人民政府建设（房地产）主管部门规定的其他材料。房屋租赁当事人提交的材料应当真实、合法、有效，不得隐瞒真实情况或者提供虚假材料。”通过上述规定可知，对外租赁房屋需要向直辖市、市、县人民政府建设（房地产）主管部门申请备案，且需提供租赁合同、当事人身份证明、房屋权属证明等有关材料，并不得违反法律、法规关于房屋出租的规定。本案中，第三人济南森迪金属材料有限公司的住所并非其股东所有。关于第三人济南森迪金属材料有限公司住所的材料仅有《房屋租赁合同》和《企业住所（经营场所）申报承诺书》，并没有房屋所有权证书或者其他合法权属证明，也没有出租人身份信息和其他能够证实出租人身份的材料，且住所实际使用人并非第三人济南森迪金属材料有限公司。由此说明，被告历下市场监管局所收取的《住所（经营场所）申报承诺书》，不能证明申请人在登记住所实际经营，不能达到法律要求的证明公司住所的目的，故申请人向被告历下市场监管局提交的有关第三人济南森迪金属材料有限公司住所的申请材料并不完备。《中华人民共和国民法总则》第二十三条规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。”、《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；……。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。”本案中，根据济南市历城区残疾人联合会颁发的《残疾人证》及济南市历城区人民法院作出的（2019）鲁0112民特字71号民事判决书，可知原告卢某某经鉴定为智力残疾叁级，并由其母亲马某某作为监护人。原告卢某某并不符合设立及担任第三人济南森迪金属材料有限公司的董事、监事、高级管理人员的资格。另结合庭审中原告的陈述，可以证明第三人刘连东在第三人济南森迪金属材料有限公司设立登记时，向被告历下市场监管局提供了并非原告卢某某真实意思表示的材料，从而导致被告历下市场监管局作出的涉案登记行为结果错误，故依法应予撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 撤销济南市历下区市场监督管理局于2018年11月20日将原告卢某某登记为第三人济南森迪金属材料有限公司股东及法定代表人、执行董事的登记行为。 案件受理费50元，由被告济南市历下区行政审批服务局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘 文 人民陪审员  高成琳 人民陪审员  马跃进 二〇二〇年八月二十五日 法官 助理  杨淑贤 书 记 员  黄晓斐