甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初14413号原告:王景盛,男,1969年10月11日出生,汉族,无固定职业,住址甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人:毛博,甘肃诚域律师事务所律师。被告:兰州万达广场投资有限公司,地址甘肃省兰州市城关区天水北路68号万达广场6楼。负责人:肖广瑞,该公司总经理。委托诉讼代理人:汤岁华，甘肃经天地律师事务所律师。原告王景盛与被告兰州万达广场投资有限公司劳动争议一案，本院于2019年12月12日立案后，依法适用普通程序,分别于2020年6月19日、2020年7月6日两次公开开庭审理了本案。原告王景盛及其委托诉讼代理人毛博、被告兰州万达广场投资有限公司的委托诉讼代理人汤岁华到庭参加诉讼；被告兰州万达广场投资有限公司负责人肖广瑞未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。王景盛向本院提出诉讼请求：诉讼请求;1、请求被告依法支付原告工龄工资1200元（2016年7月至2017年7月，12月*100元／月）；2、请求被告依法支付原告2017年未休带薪年假工资7241元（15个工作日，2016年7月至2017年7月期间3500?21.75*15天*300%）；3、请求被告依法支付原告加班工资15931元（2014年7月至2017年7月法定节假日少发一天，共33天，3500?21.75*33天*300%）；4、请求被告依法支付原告经济补偿金10500元（3个月*3500元／月）；5、请求被告依法出具劳动关系终止证明书；6、请求被告支付因未依法出具劳动关系终止证明书，未向就业局移交社保手续而导致原告失业金、就业损失10000元。事实和理由原告王景盛与被告兰州万达广场投资有限公司万达文华酒店（以下简称“万达文化酒店”）于2014年7月4日签订《劳动合同书》，合同第三十六条约定，甲方规章制度（包括《大连万达商业地产股份有限公司管理制度汇编（2014版）》、《员工手册（14版）》及本合同签订后甲方依法制定／修订的规章制度）作为本合同的附件，与本合同具有同等的法律效力。《员工手册》规定员工享有每月工龄工资100元，王景盛的工龄工资仅从入职发放至2016年6月，2016年7月至2017年7月的工龄工资1200元至今未予发放。王景盛在被告处累计工作满三年，其应休年假15天，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”王景盛2017年未休带薪年假工资为7241元。王景盛在2017年中法定节假日加班达33天，被告未支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”被告应当向王景盛支付法定节假日加班工资15931元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”被告还应当向原告支付经济赔偿金10500元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。在王景盛与万达文化酒店劳动关系终止后，万达文化酒店始终未向原告出具劳动关系终止证明书，也未向就业局移交王景盛的社会保险手续，造成原告失业金及就业损失10000元。综上所述，原告认为被告违背《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等国家法律、法规及相关政策的规定，侵犯了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，特申请贵院判允所请。事实理由详见当庭提交的民事诉状。现当庭变更诉讼请求失业保险金由14268变更为17496元，就业损失由15732元变更为141300元。未休带薪年假由4827.6变更为5413.79元、加班工资由15931变更为17865.52元。经济补偿金由10500元变更为11775元。兰州万达广场投资有限公司辩称，针对被答辩人所提诉讼请求提出如下答辩。一、关于工龄工资的问题，答辩人认为这是万达文华酒店可以自行决定的事项，在经营情况不具备发放条件时可以不向被答辩人发放工龄工资。在兰州万达广场投资有限公司万达文华酒店（以下简称：万达文华酒店）与被答辩人签订《劳动合同书》（以下简称：劳动合同）时，双方未在劳动合同中约定工龄工资，答辩人认为这是万达文华酒店自行决定的事项，并不是被答辩人必然可以获得的收入。另外，在万达文华酒店提交的《WHHR16新员工录用审批》和被答辩人的工资单中，显示的被答辩人的合同薪酬标准均为3300元，所以工龄工资不是被答辩人工资报酬的必然组成部分。再者，在《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称：劳动合同法）和《中华人民共和国劳动法》（以下简称：劳动法）等现行法律法规中也没有关于工龄工资的强制性规定，所以被答辩人并不享有要求万达文华酒店发放工龄工资的法定权利。综合以上分析，可以认为被答辩人要求万达文华酒店支付工龄工资的主张不能成立，万达文华酒店完全可以根据自身的经营情况自行决定是否向被答辩人发放工龄工资。二、关于未休年休假工资报酬的问题，答辩人认为按照休假条例和实施办法的规定万达文华酒店应该向被答辩人支付7天的未休年休假工资报酬2124.14元。根据《职工带薪年休假条例》（以下简称：休假条例）第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》（以下简称：实施办法）第十二条的规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天；用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整年的部分不支付未休年休假工资报酬。综合以上分析，可以认定被答辩人由于只提供了2017年度中7月4日之前的劳动，其应享有为期7天的未休年休假工资报酬，具体计算过程为3300÷21.75×7×300%=3186.21（元），在这个基础上再减去万达文华酒店已经支付给被答辩人的日工资报酬3300÷21.75×7=1062.07（元），被答辩人应该得到的未休年休假工资报酬为2124.14元。三、关于加班工资的问题，被答辩人应该为此提供万达文华酒店未支付加班工资的证据以支持自身的诉讼请求，答辩人认为万达文华酒店已经按照法律规定支付了加班工资。在答辩人提交的万达文华酒店2017年1月至7月的工资单和2017年1月至7月的员工考勤表中，详细列示了被答辩人加班、补休和加班补贴的情况，均显示万达文华酒店已经按照劳动法第四十四条关于支付延长工时报酬的规定向被答辩人支付了工资报酬。另外，被答辩人在其民事起诉状的诉讼请求部分陈述的是“2014年7月至2017年7月法定节假日少发一天，共33天”，但是在事实和理由部分陈述的是“王景盛在2017年中法定节假日加班达33天”，这种自相矛盾和表述不明的内容应该由被答辩人解释和证明。综合以上分析，可以认为万达文华酒店作为人力资源管理和财务核算制度均比较规范的单位，其提供的关于被答辩人加班、补休和加班补贴的证据完全可以证明万达文华酒店已经按照劳动法的相关规定提供了加班补贴，不存在被答辩人所提的未向其支付法定节假日加班工资的问题。另外，被答辩人作为本案的原告，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称：民事诉讼法）第六十四条的规定，对自己提出的答辩人未支付33天法定节假日加班工资的情况进行举证，详细证明关于具体假期日期、其已领取的加班补贴中是否含有法定节假日加班工资、计算的依据和方法等事实，否则被答辩人应承担举证不能的法律后果。四、关于经济补偿金的问题，答辩人认为在万达文华酒店以现有条件续签劳动合同的主张未得到被答辩人同意的情形下，万达文华酒店无需再向被答辩人支付经济补偿金。根据兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会兰城劳人仲案字[2017]154号《仲裁裁决书》（以下简称：仲裁裁决书）确定的事实，在劳动合同到期前，万达文华酒店已经提议以现有待遇条件续签劳动合同，但被答辩人并未同意这一提议，而是采取了劳动合同期满后不续期的决定，从而导致双方的劳动合同关系终止。综合以上分析，根据劳动合同法第四十六条第（五）项的规定，在万达文华酒店同意以现有待遇水平续订劳动合同的前提下，由于被答辩人不同意续订劳动合同，所以万达文华酒店无需向被答辩人支付经济补偿金。五、关于赔偿金的问题，答辩人认为万达文华酒店不存在以违法方式解除或者终止关系的行为，劳动合同法关于赔偿金的规定并不适用于本案。根据劳动合同法第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。但是万达文华酒店在解除与被答辩人劳动关系的过程中，不仅承诺以现有条件与被答辩人续签劳动合同，而且在续签无果之后也不存在以违法方式解除劳动关系的行为。综合以上分析，可以认为在万达文华酒店按照劳动合同法的规定合法解除劳动合同的前提下，劳动合同法第八十七条关于赔偿金的规定在本案中并无适用的余地，被答辩人无权要求万达文华酒店向其支付赔偿金。六、关于劳动关系终止证明书和失业保险金损失的问题，答辩人认为万达文华酒店已经向被答辩人出具了劳动合同解除通知，被答辩人的失业保险金损失完全是其自身原因造成的，万达文华酒店没有义务为其承担损失。首先，根据仲裁裁决书中提到的内容，被答辩人提交的证据材料中含有《劳动合同解除通知》，这说明万达文华酒店已经履行了劳动合同法第五十条规定的在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明的义务。退一步讲，在万达文华酒店注销后，兰州万达广场投资有限公司（以下简称：兰州万达公司）承担的是万达文华酒店的债权和债务，不仅没有义务接收万达文华酒店的员工，而且也没有与万达文华酒店的原有员工建立新的劳动关系。所以从劳动合同法律关系来看，兰州万达公司也没有义务为被答辩人出具劳动关系终止证明书。其次，关于被答辩人所提的转移社会保险手续的问题，根据现阶段很多企业人力资源管理的实践来看，万达文华酒店转移社会保险手续的前提条件是被答辩人提出申请，虽然劳动合同法和其他行政规章并未明确规定这一点，但是在收到被答辩人的要求后再采取相关具体措施不仅符合常理，而且也更符合被答辩人的利益，否则答辩人的行为只会给被答辩人的后续就业活动造成不必要的困扰。同时，可以明确的是被答辩人在劳动合同终止后一直未向万达文华酒店提出转移社会保险手续的要求。最后，关于被答辩人所提备案的问题，根据兰州人力资源和社会保障局在网站上公布的“失业人员办理失业登记和申办《就业失业登记证》程序”的规定，可以认定万达文华酒店是否办理备案手续并不是被答辩人办理失业登记的必经程序。同时，根据万达文华酒店提交的证据资料，可以明确被答辩人在2010年8月18日就办理过《甘肃省就业失业登记证》，其只要再持本人的身份证、万达文华酒店给其开具的劳动合同解除通知就可以办理失业登记。综合以上分析，可以认为万达文华酒店是否遵照《甘肃省实施办法》（以下简称：甘肃省失业保险办法）第十二条的规定办理备案手续并不影响被答辩人的失业权益。在万达文华酒店已经按照甘肃省失业保险办法第四条规定的比例为被答辩人缴纳失业保险的前提下，被答辩人因为自身原因未领取失业保险的后果与答辩人无关。七、关于就业损失的问题，答辩人认为没有任何法律法规支持被答辩人的这一请求。根据本案双方提交的材料，可以认为万达文华酒店在解除劳动关系过程中既不存在过错，也不存在过失，对被答辩人的合法权益没有造成任何损害。同时，根据劳动法和劳动合同法的相关规定，即便假设万达文华酒店因自身行为需要向被答辩人提供经济补偿，也仅需按照劳动合同法第四十七条和第八十七条的规定支付赔偿金。综合以上分析，可以认为由于现行法律法规中没有规定被答辩人所提就业损失这一内容，再加上万达文华酒店在解除劳动合同过程中不存在过错或过失，所以万达文华酒店无需对此承担任何责任。八、关于社会保险的问题，答辩人认为万达文华酒店与被答辩人已经不存在劳动关系，没有义务为其缴纳社会保险。用人单位为劳动者缴纳社会保险的前提是双方存在劳动关系，用人单位没有任何义务为已经解除劳动关系的人员缴纳社会保险。本案中，万达文华酒店在劳动关系存续期间已经按照《中华人民共和国社会保险法》（以下简称：社会保险法）的相关规定为被答辩人足额缴纳了基本养老保险、基本医疗保险、大病保险、失业保险、工伤保险、生育保险和住房公积金。在劳动合同到期后，被答辩人未续签劳动合同。综合以上分析，可以认为在被答辩人与万达文华酒店的劳动关系已经终止的前提下，不管万达文华酒店，还是答辩人，均无任何义务再为被答辩人缴纳社会保险。九、对被答辩人所提的劳动关系终止证明书、失业保险金损失、就业损失和社会保险等问题，答辩人认为存在劳动仲裁前置的问题，人民法院不应直接审理此等诉讼请求。被答辩人在其《劳动人事争议仲裁申请书》提到的申请事项包括工龄工资、未休带薪年假工资、加班工资、经济补偿金和赔偿金等五个仲裁请求。在民事起诉状中增加了未经仲裁的出具劳动关系终止证明书、失业保险金损失和就业损失等三个诉讼请求。在民事上诉状中又增加了支付养老保险、医疗保险、生育保险、住房公积金等四项要求。根据劳动法第七十九条的规定，被答辩人所提前述要求均属于劳动争议的范畴，其应该先就该等要求提出劳动仲裁申请，对仲裁裁决不服的才能向人民法院提起诉讼。综合以上分析，再根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称：劳动争议调解仲裁法）第二条第（四）项的规定，由于被答辩人在诉讼过程中新增的上述请求均属于劳动争议的范畴，其应该先就该等要求提起劳动仲裁申请，对仲裁裁决不服的才能向人民法院提起诉讼，否则人民法院不应直接审理此等诉讼请求。十、关于鉴定费用的问题，答辩人认为在无申请鉴定必要性的前提下，应该由被答辩人自行承担鉴定费用。鉴于本案现有证据已足以证明相关事实，并无申请鉴定的必要性，而且被答辩人单方所为的鉴定并不符合民事诉讼法第七十六条规定的鉴定程序启动方式，属于被答辩人的单方行为，相关鉴定意见不能成为本案认定事实的证据，由此产生的鉴定费用应由被答辩人自行承担。十一、综合答辩意见。综合本案事实和法律规定，可以明确被答辩人所提诉讼请求中除了未休年休假工资报酬外，其他诉讼请求均无事实和法律依据。另外，对被答辩人在诉讼过程中提出的出具劳动关系终止证明书、赔偿失业保险金损失和就业损失、支付养老保险、医疗保险、生育保险和住房公积金等请求，由于没有按照劳动法、劳动合同法和劳动争议调解仲裁法的规定先申请劳动仲裁，所以人民法院不应直接审理此等诉讼请求。为维护自身合法权益，答辩人恳请合议庭慎重考虑并采纳以上答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的兰州万达广场投资有限公司万达文化酒店通知函一份、劳动合同解除通知一份、中国农业银行银行卡交易明细清单一份、证人华某当庭证言、被告提交的失业登记证一份，因原被告均无异议，本院予以确认。对原被告有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的兰城劳人仲字［2017］154号仲裁裁决书一份、司法鉴定意见书一份，被告对上述证据的真实性均无异议，且上述证据来源合法，可印证原告的证明目的，因此，对上述证据本院予以确认。对原告提交的兰州万达文化酒店工程部排班表一份；酒店员工加班／补休统计表一份,上述证据与证人华某的当庭证言相互印证了原告的证明目的，故对上述证据本院予以确认。对原告提交的庭审笔录一份，该份证据来源合法，且印证了原告的证明目的，故对该证据本院予以确认。对被告提交的考勤表二十九份、工资信息一份，原告对真实性均无异议，但对其证明目的均有异议，而上述证据不足以证明被告的证明目的，因此，对上述证据的真实性本院予以确认，对其证明目的本院不予采信。对被告提交的失业登记程序截图一份，因该证据来源不明，且该证据不能证明被告的证明目的，因此，对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王景盛于2014年7月4日与被告兰州万达广场投资有限公司签订了劳动合同，劳动合同期限是：2014年7月4日至2017年7月3日，原告在被告处从事工程部锅炉工。被告为原告办理了五险一金，被告为原告缴纳社会保险费用从2014年7月缴纳至2017年6月份；被告在原告处工作至2017年7月4日，原告给被告的工资发放至2017年7月4日，原告的月平均工资为3925元。原告在2017年未休带薪年休假，被告也未向原告发放2017年应休未休年休假的报酬。2017年7月3日，原被告劳动合同期满，双方终止劳动合同关系。2017年7月13日原告以被告为被申请人向兰州市城关区劳动仲裁委员会提出仲裁，其仲裁请求是1、要求被申请人依法支持申请人工龄工资1200元；2、要求被申请人依法支付申请人2017年未带薪年休假工资2414元（15个工作日，2016年7月至2017年7月期间15天*161元/天）；3、要求被申请人依法支付申请人加班工资5313元（2014年7月至2017年7月法定节假日少发一天，共33天*161元/天）；4、要求被申请人支付申请人经济补偿金14000元（4个月*3500元/月）；5、要求被申请人依法支付赔偿金14000元（4个月*3500/月）；6、原告仲裁当庭提出要求被告出具解除劳动关系通知书。另，原告当庭变更诉讼请求如下：失业保险金由14268元变更为17496元，就业损失由15732元变更为141300元。未休带薪年假由4827.6元变更为5413.79元、加班工资由15931元变更为17865.52元。经济补偿金由10500元变更为11775元。另：兰州万达广场投资有限公司万达文华酒店在本案审理过程中被注销，其债权债务由兰州万达广场投资有限公司承受。本院认为，本案的争议焦点为以下一点：原告的各项诉讼请求是否合法有据。首先，本案中关于原告当庭变更的诉讼请求之主张，由于原告当庭变更诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，因此，依法应当合并审理。其次，针对原告主张的请求被告依法支付原告工龄工资1200元之诉讼请求，由于工龄工资是单位的福利待遇，不是法律强制性要求，是否支付工龄工资由单位决定；因此，原告的该项诉讼请求于法无据本院不予支持。针对原告主张的请求被告依法支付原告2017年未休带薪年假工资4827.6元之诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”，本案中，原告在被告处连续工龄为3年，即原告的年休假天数为5天；同时，年休假可以在1个年度内集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，且原告已休了2016年度的年休假，因此，对原告2017年度不满一年的带薪年休假工资442.50元有事实和法律依据本院予以支持；对其超出部分本院不予支持。针对原告主张的请求被告依法支付原告加班工资17865.52元之诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”根据原告提交的证据及证人华某的当庭证言相互印证了原告存在延长工时加班33天的事实，因此，对原告主张的被告支付其加班工资8932.77元有事实和法律依据本院予以支持；对其超出部分本院不予支持。针对原告主张的请求被告依法支付原告经济补偿金11775元之诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”，本案中，原被告是基于劳动合同期满而终止劳动合同，因此，被告应依法向原告支付经济补偿金；而原告在被告处工作年限为3年，其月平均工资为3925元，因此，对原告主张的被告支付其经济补偿金11775元有事实和法律依据本院予以支持。针对原告主张的请求被告依法出具劳动关系终止证明书之诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。……”，本案中，根据原被告提交的证据均未显示在原被告劳动合同期满后原被告终止劳动合同时，被告向原告出具解除或者终止劳动合同的证明；因此，原告的该项诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。针对原告主张的请求被告支付因未依法出具劳动关系终止证明书，未向就业局移交社保手续而导致原告失业金、就业损失141300元之诉讼请求，由于原告该项诉讼请求的数额是自己推算的而非社保机构核算的，因此，原告的该项诉讼请求无有效依据，对原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，对原告之诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》四十四条第一项、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第五十条、《中国华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定及本院对上述事实的认定，判决如下：一、被告兰州万达广场投资有限公司于判决生效后十五日内向原告王景盛出具解除劳动合同证明书；二、被告兰州万达广场投资有限公司于判决生效后十五日内一次性支付原告王景盛经济补偿金11775元、带薪年休假工资442.50元、加班工资8932.77元，以上合计21150.27元；三、驳回原告王景盛的诉讼请求。案件受理费10元，由被告兰州万达广场投资有限公司负担（被告兰州万达广场投资有限公司于判决生效后十五日内一次性给付原告王景盛案件受理费10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。本民事判决书发生法律效力后，在判决书指定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利.审 判 长  王晓英人民陪审员  常建喜人民陪审员  赵亚兰二〇二〇年八月二十八日书 记 员  刘怡君