山东省蒙阴县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁1328执异2号 案外人：金际凯，男，1960年3月28日出生，汉族，居民，住兰陵县。 委托代理人:王瑞栋，山东创序律师事务所律师。 申请执行人:蒙阴县蒙阴街道办事处长山村村民委员会。 法定代表人：段元奎，主任。 委托代理人：赵应蒙，山东弘蒙律师事务所律师。 被执行人:李因福，男，1954年3月14日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 在本院执行申请执行人蒙阴县蒙阴街道长山村村民委员会（以下简称长山村委）与被执行人李因福合同纠纷一案中，案外人金际凯以李因福所担任法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司名下的溶洞景区在2013年11月1日至2023年11月1日十年期间的经营权，附属设施的十年使用权转让给异议人，被异议人长山村委无权对该事项申请法院强制执行为由提出书面异议，请求法院依法终止(2018)鲁1328民初2746号民事调解书调解协议事项的执行。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭听证。因案情复杂并需调查取证，并且案外人和申请执行人、被执行人以及辖区蒙阴街道办事处等方面协商景区经营如何处理和案外人所提涉及的经济补偿事宜，延期审查。现已审查终结。 案外人称，申请执行人长山村委与被执行人李因福合同纠纷一案，蒙阴县人民法院做出的(2018)鲁1328民初2746号民事调解书已进入强制执行程序。异议人对蒙阴县人民法院执行将长山天然地下溶洞、洞前土地、停车场及道路交于被异议人长山村委自行经营管理及解除申请执行人长山村委与被执行人李因福合同不服，提出异议。请求事项：请求人民法院依法终止(2018)鲁1328民初2746号民事调解书调解协议事项的执行。事实与理由：李因福所担任法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司名下的溶洞景区在2013年11月1日至2023年11月1日十年期间的经营权，附属设施的十年使用权转让给异议人，被异议人无权对该事项申请法院强制执行。第一，异议人与李因福所担任法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司民间借贷纠纷一案业经苍山县人民法院审理并依法作出(2012)苍民初字2249号民事判决书，异议人以此判决书申请强制执行，执行过程中，双方达成和解协议。协议约定，长山地下溶洞在2013年11月1日至2023年11月1日十年期间由异议人进行经营管理，经营期间景区内的门票经营权、停车场收费权和办公场所使用权等所有的经营性收入归异议人所有。苍山县人民法院依法作出(2013)苍执字第1059号公告，明确确定李因福所担任法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司名下的溶洞景区十年经营权，附属设施的十年使用权转让给异议人，其他任何组织和个人不得妨碍经营。临沂市中级人民法院于2015年11月27日依法做出(2015)临执复字第93号执行裁定书对执行和解协议书的内容予以再次确认双方达成的执行和解协议书产生法律效力。第二，本案中执行标的长山天然地下溶洞、洞前土地、停车场及道路的经营权属于蒙阴县福海银河旅游有限公司所有，异议人申请法院查封了该经营权，作为蒙阴县福海银河旅游有限公司法定代表人李因福就该事项与被异议人长山村委达成调解属超越法定代表人权限范围内的越权代理，在未得到蒙阴县福海银河旅游有限公司追认的情形下该调解内容属于效力待定的民事行为，尚未产生法律效力，再言之，即使蒙阴县福海银河旅游有限公司对该调解事项予以追认，因在之前已经将其名下的溶洞景区十年经营权，附属设施的十年使用权转让给异议人，其调解事项亦属无效。第三，2013年11月1日始长山天然地下溶洞、洞前土地、停车场及道路一直由异议人占有并经营。被异议人长山村委对此情况是明知的，在异议人经营期间亦收取了异议人所缴纳的土地承包费用。对双方的执行和解事项也以默认的形式予以认可，其在2013年11月1日至2023年11月1日十年期间已无权对事项予以强制执行。综上，李因福所担任法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司名下的溶洞景区在2013年11月1日至2023年11月1日十年期间的经营权，附属设施的十年使用权已转让给异议人，该事项已经人民法院的生效法律文书予以确认，足以阻却被异议人的强制执行，本案所依据执行的2018鲁1328民初2746号民事调解书不具有合法性，其执行依据不存在：1、调解书程序不合法，调解书所调解的事项中不仅包括土地承包权，还包括地下溶洞经营权，地下溶洞作为自然资源其所有权应属国家所有，被异议人长山村委将溶洞资源作为集体资源与第三人李因福通过法院调解的形式予以确认，属于违法，根据法律规定，涉及土地所有权和使用权的争议应当先行由当地人民政府予以裁决，人民法院不能直接予以受理，亦不能因为该案作出调解书。2、调解书内容违法。调解书内容所涉及的地下溶洞、洞前土地、停车场及以道路已经全部交予异议人经营管理，对该事项长山村委以及李因福都是明知的，长山村委在2017年5月7日也收取了异议人的承包费用，长山村委与李因福通过法院调解书确认的形式，其目的是以合法形式掩盖其侵占地下银河经营权的实际目的，其两方隐满事实，涉嫌虚假诉讼，异议人保留提起控告的权利。3、土地权属有三种，土地所有权、承包权、经营权，三权相互独立，本案经营权由异议人所有，李因福仅对土地享有土地承包权，其个人无权对异议人所有的经营权作出处分，其处分行为应是无效。请求人民法院依法终止(2018)鲁1328民初2746号民事调解书调解协议事项的执行。案外人提供了执行和解协议书、(2013)苍执字第1059号苍山县人民法院公告、(2015)临执复字第93号执行裁定书等证据材料。 申请执行人称,1、2018鲁1328民初2746号民事调解书是由蒙阴县人民法院依照法律规定合法作出，该调解书已经生效并申请执行，应按照调解书内容立即予以执行，异议人对该文书提出异议并没有事实和法律依据，而且并不能对抗生效的法律文书，请法庭不予采信。2、长山村溶洞和洞前土地所有权均属于被异议人长山村委，根据被异议人与李因福签订的经公证的长山景区开发经营合同书，李因福严重违约，未按合同约定交纳承包费，同时作为异议人金际凯五年来指派林祥在我们景区经营，也未交纳任何承包费。异议人所称的2017年承包费是支付给占用村民土地的补偿款，不是支给村委的景区经营的承包费。作为被异议人有权解除合同，并收回长山溶洞及土地，溶洞及洞前土地均遭到严重破坏并且山林也到破坏，李因福等人并未按合同约定合法利用土地，并且其破坏山林的行为已涉嫌犯罪，被异议人依照合同约定和法律规定均有权收回长山溶洞及洞前土地及附属设施。3、合同具有相对性，李因福与异议人金际凯达成的任何协议和法律文书以及法院对于金际凯与李因福作出的任何法律文书，并不能对长山村委产生约束力，他们之间的纠纷应由他们内部解决，与被异议人长山村委及村民无关。4、长山溶洞及土地均属于长山村委全体村民集体所有，全体村民对于收回溶洞及土地均以联名签字予以确认，具有法律效力。我们现在要求异议人金际凯、林祥撤回异议，并要求人民法院2019年1月16日以前予以强制执行，让异议人撤出地下银河。综上，对于2018鲁1328民初2746号民事调解书应当继续执行，驳回异议人金际凯的异议申请。 被执行人李因福称，2008年我和前妻张玉霞离婚后，我们股权占51%。分后各持25.5%。股东张秀菊丈夫孟传军时任公司总经理，他们利用职务之便，弄来了950万元现金，没经我知道去蒙阴工商局搞了假增资，公司从50万元注册资金变成1000万元，把张玉霞的股权从25.5%变成了1.28%，张玉霞向法院起诉，判回了张玉霞原股份。张玉霞知道因此事我和孟传军的关系不好后，说咱们得找个帮手，咱俩把股份卖给一个大老板，分别给他一部分股权，让他进我们公司。我俩每人卖给了张玉霞找来的金老板一部分股权。协议达成后，孟、高二人不让金老板进公司，老孟找人打了我，他吓跑了。金老板就对我说，我给你们的钱，你俩也无力偿还，现在老孟吓跑了，我现在去收门票钱抵顶你们欠我的钱。但孟传军又将我们和金老板的人强行赶了出去。当时金老板也想用同样的办法夺回经营权，我没让他这样做，金老板把我和张玉霞告上了兰陵县法院。我们败诉后，金老板向我们协商执行方案，他要我们马上还钱，不然就拿所有的欠款抵顶十年的收费权来偿还。我说，公司一年的门票收入就有三四百万之多，十年合理吗?他们说，不同意就赶紧还钱，没有钱就这么办。我就签了协议。我说收费还贷，我要去景区村委说明情况。但他们不让我去，说去了就办不成了，又说三百万买我的股份，我跟他们要卖股份的钱，他们说，要等到住进景区才给钱。就这样我只能同意了他们的要求，我要求他们去公司收费期间，不能乱建工程，破坏山林，拆除房屋，变卖公司的车辆及财产，需要维修线路等设施，到时我得当场验证才行。他们都同意了。来到景区后，我让他们给付股权现金的时候，他们不但不给反而把我打伤，我再也没敢去景区一趟。当他们破坏山林，拆除房屋，变卖车辆，乱建乱造时，村委和村民才得知是我这样做的。书记问我，合同承包费向谁要。我说向金方要。村两委及村民们，见哪一方都不给承包费，说我合同违约，把我告上了法院。我愿意承担违约责任，把景区判还给甲方。 本院查明，申请执行人长山村委与被执行人李因福合同纠纷一案，申请执行人长山村委以被执行人李因福设立蒙阴县福海银河旅游有限公司，在景区进行经营。自签订合同至今，被执行人一直不交纳承包费，景区及土地使用费，致使申请执行人订立合同的目的不能实现，合同应予解除为由，于2018年6月21日诉至本院。请求：1.解除申请执行人、被执行人于2003年4月29日签订的《蒙阴县长山溶洞景区开发、经营合同书》；2.被执行人支付景区及土地使用费700000元；3.被执行人承担诉讼费。2018年9月4日，该案经本院主持调解，申请执行人与被执行人达成如下协议：“一、解除原告蒙阴县蒙阴街道长山村村民委员会与被告李因福于2003年4月29日签订的《蒙阴县长山溶洞景区开发、经营合同书》。二、被告李因福于2018年9月10日前退出对长山溶洞景区的经营管理，由原告将双方签订合同时约定的原告所有的长山、天然地下溶洞、洞前土地、停车场及道路收回并自行经营管理。三、被告李因福于2018年9月10日前支付原告蒙阴县蒙阴街道长山村村民委员会景区及土地使用费700000元。四、案件受理费10800元，减半收取计5400元，由被告李因福负担。”该调解书生效后，被执行人李因福没有履行上述调解协议。2018年10月10日，申请执行人长山村委向本院申请执行上述调解协议第一项。在执行过程中，2018年10月21日，申请执行人长山村委与被执行人李因福签订了解除合同协议书，双方协商解除2003年4月29日签订的蒙阴县长山溶洞景区开发经营合同。2018年10月23日，本院对该执行一案予以结案。2018年11月2日，申请执行人长山村委向本院申请执行上述调解书确认的第二项内容。本院对该案立案执行后，即向被执行人李因福为法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司下达通知，限2019年1月15日前搬出调解书第二项中约定的所占用的上述经营场所。同年11月3日，被执行人李因福出具书面材料称，要执行的蒙阴县地下银河景区设施；关于地下溶洞，洞前土地和道路房屋，其现在不控制管理，由兰陵县向城镇金际凯和他的代理人控制管理，望执行局查明执行处理。2018年12月29日，申请执行人长山村委向我院出具结案证明，本院对该执行案件作结案处理。在这两案执行期间，案外人金际凯提出上述执行异议。 关于申请执行人长山村委与被执行人李因福合同纠纷一案中的相关事实如下：2003年4月29日，申请执行人长山村委（原名蒙阴县蒙阴镇完庄村民委员会、合同甲方）和被执行人李因福为法定代表人的苍山县文峰山旅游开发公司（合同乙方）签订了《蒙阴县长山溶洞景区开发、经营合同书》一份，约定：申请执行人将所有的长山溶洞、洞外土地、停车场及道路由被执行人开发经营旅游；开发、经营期限50年，自2003年4月29日起至2053年4月29日止；被执行人开发、经营前5年按照门票总收入的1%、第6年至第15年按照门票总收入的3%、第16年至25年按照门票总收入的5%、后25年按照门票总收入的7%，向申请执行人交纳景区及土地使用费。申请执行人享有长山溶洞及洞前土地所有权，按约收取土地使用费；按照合同约定向被执行人提供景区及配套停车场、道路等供开发、经营。被执行人对长山溶洞在合同期间享有使用、开发、管理、受益权。经村委同意享有转包、继承权。2006年3月17日，被执行人在蒙阴县市场监督管理局注册设立蒙阴县福海银河旅游有限公司，被执行人李因福任法定代表人至今。被执行人自签订合同至今未支付景区及土地使用费。 同时查明，2012年3月10日，案外人金际凯与以被执行人李因福为法定代表人的蒙阴县福海银河旅游有限公司签订借款协议，蒙阴县福海银河旅游有限公司向案外人金际凯借款108.4万元，约定同年6月10前归还。到期后，蒙阴县福海银河旅游有限公司没有按期还款。2012年9月19日，案外人金际凯诉至苍山县人民法院，同年10月25日，该院作出（2012）苍民初2249号苍山县人民法院民事判决书，判决：蒙阴县福海银河旅游有限公司偿还案外人金际凯借款108.4万元及迟延履行期间的债务利息，负担案件受理费。判决生效后，蒙阴县福海银河旅游有限公司未按判决履行义务。2013年8月29日，案外人金际凯向苍山县人民法院申请执行。执行过程中，2013年11月8日，案外人金际凯（甲方）和蒙阴县福海银河旅游有限公司（乙方）双方达成执行和解协议，内容如下：“第一条，乙方自愿以本公司经营权和经营收入抵偿全部欠款。第二条，经营期限和经营范围。1、经营期限为十年，甲方自2013年11月1日开始经营至2023年11月1日止。2、甲方经营权限及范围：门票收费权、停车场收费权和办公场所使用权，第三条：甲方经营期间，其所有的经营性收入归甲方所有，乙方不得干涉。第四条，甲方经营期间，因经营所发生的税、费由甲方承担，乙方概不负责。第五条，乙方与蒙阴县完庄村签订的《景区开发经营租赁合同》，甲方在经营期间按原合同约定交付租金。第六条，本协议不可变更和解除。甲方经营期间，应严格遵守各项法律法规，维护乙方公司的社会声誉和形象。第八条，甲方经营期间，应对有关设施和管理设备进行正常维护，其费用由乙方承担。第九条，经营期届满，甲方应将经营管理权交付给乙方，并保证设施、设备正常经营。第十条．本协议期间，不因下列情况而变动，甲乙双方仍应按本协议书约定内容履行各自义务；1.甲乙双方的法人、股东变更：2.甲乙双方名称变更；第十一条，经营期间，如因经营方面出现本协议未尽事宜，甲、乙双方协商并作出补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。本协议一式三份，甲乙双方各执一份，苍山县人民法院存档一份。”2014年3月25日，苍山县人民法院公告称，在执行该案中，依法查封了被执行人所有的蒙阴县地下溶洞管理经营权，房屋十九间，古建筑凉亭一个。2013年11月8日，双方达成了执行和解协议，被执行人以本公司地下溶洞景区十年经营权，附属设施的十年使用权已转让给申请执行人金际凯，其他任何组织和个人不得妨碍其经营。2015年8月26日，被执行人蒙阴县福海银河旅游有限公司将所欠金际凯的借款缴纳到苍山县人民法院并请求解除对其上述财产的查封。案外人金际凯以在该景区有十年经营权投入巨大，被执行人提前还款，给其造成巨大的直接经济损失为由，向兰陵（原苍山）县人民法院提出执行异议。该法院对此执行异议经审查认为，被执行人未按和解协议履行但申请按原判决执行，现已按照原生效法律文书确定的义务全部履行完毕，对被执行人财产的查封应予解除。裁定驳回异议人金际凯的异议。异议人金际凯对此不服，向临沂市中级人民法院申请复议。2015年11月27日，临沂市中级人民法院经审查认为，《最高人民法院关于适用》的解释第四百六十七条规定，“一方当事人不履行或者不完全履行执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效文书的，人民法院应当恢复执行。”该规定赋予和解协议的守约方恢复执行原生效法律文书申请权，旨在惩戒不诚信的违约方，以维护守约方的正当权益。而对和解协议的违约方，法律并未赋予其向执行法院恢复执行原生效法律文书的权利。本案中，是被执行人不愿意继续履行双方在执行中自愿达成的和解协议，据此，本案的对方当事人应为申请执行人，被执行人不履行或者不完全履行双方在执行中自愿达成的和解协议，无权申请恢复执行原生效法律文书。复议人的异议理由成立。裁定：一、撤销兰陵县人民法院（2014）兰执异议字第24号执行裁定；二、撤销兰陵县人民法院作出（2013）苍执字第1059号执行裁定。案外人金际凯与被执行人李因福签订执行和解协议后，对该景区进行经营。2020年3月31日，案外人的经营管理者反映，2019年1月16日，申请执行人及其村民强行接管其经营场所，将景区钥匙交由蒙阴街道办事处保管。后辖区蒙阴街道办事处组织各方多次协调商议如何解决长山溶洞景区经营问题。案外人表示只要对其补偿数额合适，可以退出对长山溶洞景区的经营。因各方在补偿数额上存在差距，至今协商未能达成协议。 上述事实，根据（2018）鲁1328民初2746号蒙阴县人民法院民事调解书；（2012）苍民初2249号苍山县人民法院民事判决书；兰陵县人民法院（2014）兰执异议字第24号、临沂市中级人民法院（2015）临执复字第93号执行裁定书等审理、执行卷宗中的相关法律文书；当事人的陈述及提供的书证等证据相互印证后予以认定，均记录、收集在卷。 本院认为，现在三方争议的焦点是位于申请执行人长山村处的长山溶洞景区的经营管理权问题。对2003年4月29日申请执行人长山村委与被执行人李因福为法定代表人签订的《蒙阴县长山溶洞景区开发、经营合同》，申请执行人长山村委以被执行人李因福没有按照合同履行义务为由诉至本院后，已经通过本院调解、执行，被执行人李因福已经同意解除长山溶洞景区开发经营合同，退出景区交由申请执行人长山村委自行管理经营。案外人提出请求终止(2018)鲁1328民初2746号蒙阴县人民法院民事调解书调解协议事项的执行。是对于执行依据的异议，不是在执行程序过程中解决的问题。对于案外人金际凯与被执行人李因福在民间借贷纠纷执行一案中，达成的执行和解协议现在如何解决，以及申请执行人要求案外人撤出长山溶洞景区经营，涉及到各方的实体利益，案外人、申请执行人、被执行人等各方应当通过相互协商或法律途径依法解决。并且案外人不是本案审理、执行案件中的当事人，在本案执行程序中不能通过执行方式解决实体权益。因此，案外人请求终止(2018)鲁1328民初2746号蒙阴县人民法院民事调解书调解协议事项的执行，不符合相关法律规定，对其异议请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定如下： 驳回案外人金继凯的执行异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理，与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  夏成轲 审判员  杨 锋 审判员  吴怀民 二〇二〇年八月二十五日 书记员  于金兰