湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0424民初617号 原告：湖南新春物资有限公司，住所地湖南省衡东县洣水镇大甸村3组305号。 法定代表人：王新春，执行董事。 委托诉讼代理人：赵润琪，湖南华方律师事务所律师（特别授权）。 被告：中安正大建筑工程有限公司，住所地西安经济技术开发区西安市凤城八路西北国金中心E座12层1401室。 法定代表人：周铁桥，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：广江鹏，重庆钜沃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭佳佳，重庆钜沃律师事务所律师。 原告湖南新春物资有限公司（以下简称新春物资）与被告中安正大建筑工程有限公司（以下简称中安正大）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新春物资委托诉讼代理人赵润琪、被告中安正大委托诉讼代理人广江鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南新春物资有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告于2019年6月8日签订的《钢材购销合同》；2、请求法院依法判令被告立即支付原告的货款本金11919266.82元及后期违约金（从2020年4月11日起至全部清偿之日止，月利率3％）；3、本案的诉讼费、财保费、财产保全担保费、律师费由被告承担。事实和理由：被告因承建“铜仁恒大山湖郡项目首期（二标段）主体及配套建设工程”项目，于2019年6月8日与原告签订《钢材购销合同》。合同约定，被告承建的“铜仁恒大山湖郡项目首期（二标段）主体及配套建设工程”项目所需的钢材由原告供应。结算方式：按第一批次钢材签单日起累积到第60天止或供货量达到1500吨时进行结算（先到为准），期满被告向原告付清该期限内80％的货款，剩余20％的货款与下期80％的货款一并支付，以此类推。结算单价：三级钢按相对应规格的网价上浮4％／吨作为结算单价、四级钢在三级钢单价的基础上再上浮500元／吨作为结算单价，另加运费145元／吨、吊装费25元／吨。违约责任：如逾期付款按欠款总额的日千分之一计算违约金，直至所有款项付清为止；被告每笔付款先扣除违约金，再支付货款本金；原告实现债权的费用，由被告承担，并约定发生纠纷由原告住所地人民法院管辖。2019年8月18日原、被告签订补充协议，约定从2019年8月2日起，将结算方式修改为：货到工地之日起三日内付清全部货款。 合同签订后，原告从2019年6月12日至2020年3月20日向被告承建工地供应各类钢材3364.948吨，价值16142044.54元。截止2020年4月7日，被告共计向原告支付货款本金4222777.72元、违约金2431602元，共计6654379.72元，尚欠原告货款本金11919266.82元。现原告为了维护自身合法权益，保障债权的实现，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，向人民法院提起诉讼，请求支持原告之诉请。 中安正大建筑工程有限公司辩称：1、根据《钢材购销合同》第8.3、第9.1的约定,被告没有收到增值税发票时,有权顺延时间,有权要原告承担税额两倍的违约金,原告没有开具足额的发票,被告有权拒绝付款且不承担违约责任;2、原告出示的补充协议加盖的章是被告的资料接收项目公章,章上注明仅限于文件资料的往来,不适用于合同经济往来,该协议对被告无效,协议上签字的马祖美在合同签订时并无被告授权,并非合同授权代理人,签字人左凌的签字是他人代签,被告没有授权,左凌没有行使他的职务,不认可左凌的转委托行为;3、在补充协议中明确载明与2019年8月2日甲乙双方签订的钢材结算协议后，才按照新的付款方式付款，即便补充协议有效，双方也没有签订钢材结算协议书，也不适用于新的付款方式；4、因补充协议无效，原告仍负有向被告开具足额发票的义务，被告享有先履行抗辩权；5、合同中约定的违约金标准过高，请求法院按照LRP同期同等利率调整；6、原告主张的律师费不符合合同的条件，合同约定胜诉方可以主张律师费，但本案原告的诉讼请求如不能全部得到支持，则不能称为胜诉方，原告也未举证发票及转账凭证，原告主张的担保费也没有担保合同予以佐证，不应予以支持。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 2019年6月8日，甲方中安正大（买受人）与乙方新春物资（出卖人）因中安正大承建“铜仁恒大山湖郡项目首期（二标段）主体及配套建设工程”项目签订《铜仁恒大山湖郡项目首期（二标段）主体及配套建设工程材料买卖合同》（以下简称钢材买卖合同）。合同对工程概况、货物明细、货物质量要求、交货时间、地点、货物数量及质量的验收、包装、附件、结算付款方式、违约责任、合同的解除、合同授权以及争议解决等内容进行了约定。其中合同第八条约定：结算方式按第一批次钢材签单日起累计到第60天止或供货量达到1500吨时进行结算（先到为准），每次结算由乙方提前10天上报结算单，经甲方审核确认结算金额并支付。付款方式为银行转账，第一次付当批次结算的80%，下次付上期剩余的20%及当期限的80%结算款，以此类推；甲方向乙方支付工程款前，乙方必须向甲方提供足额合规的增值税专用发票，否则甲方按照应付款项的13%扣款直至乙方按期补齐相应税票；在甲方向乙方支付款项前，按双方确认的当期结算金额，乙方应向甲方提供足额正规的增值税发票及所需资料以备甲方查验，否则，甲方有权顺延付款时间；乙方应派专人或使用特快专递等方式在发票开具后及时送达甲方，如逾期送达导致甲方不能抵扣的，应承担相应的违约责任；货物分批次交货，乙方应当开具当期该批次货物的税票，甲方在收到合规的增值税发票后，按合同约定支付方式支付款项；甲方可采用支票、银行承兑汇票（甲方贴息）或者银行转账汇款支付等方式支付合同价款。 合同第九条关于违约责任、合同的解除约定：乙方不能提供合同约定类型税票，造成甲方不能按时抵扣的，甲方有权扣除本合同应承担的增值税，同时乙方应承担已扣除增值税两倍的违约金，但不免除其继续提供合法票据的义务；甲方未按合同约定足额支付钢材款，则乙方有权要求停止送货，且甲方逾期付款部份的钢材应当从逾期付款之日起以本合同钢材吨位为基础，甲方另应当向乙方支付逾期付款金额的千分之一每天作为违约金，直至所有（该批次合同应付金额）欠款付清为止（乙方向甲方支付款项的顺序是首先支付完毕所有的违约金，再支付钢材货款）；如甲方按时付款，乙方不能交货，应向甲方偿付该批钢材货款金额千分之一作为违约金；本工程所有的约10000吨钢筋全部由甲方供应，最少不能低于8000吨，低于上述吨位甲方自愿补偿每吨350元，等等。 合同签订后，原告从2019年6月12日起开始向被告供应钢材，至2020年3月20日，分36次供应钢材3364.948吨，钢材货款总金额16142044.54元，至2019年12月18日,原告向被告开具增值税发票共计7648805.63元,至2020年3月18日,被告共支付原告款项6654379.72元.经原告多次催收后，被告未按约定支付全部货款及违约金，为此，原告向本院提起诉讼，申请财产保全，向阳光财产保险股份有限公司衡阳中心支公司支付保全险费13000元，并授权湖南华方律师事务所律师代理诉讼，约定律师费238000元。 上述事实,有《铜仁恒大山湖郡项目首期（二标段）主体及配套建设工程材料买卖合同》、送货单、银行付款凭证、发票签收单、《钢材买卖合同补充协议书》、《恒大山湖郡首期二标段业主完成产值及工程款回收情况统计表》、保单保函及保全险费发票、委托代理合同及双方当事人的陈述在卷证实，本院予以确认。 对双方当事人争议的焦点，本院作如下评析： 一、原告是否应当依约先行提供增值税发票，合同是否可以解除。根据原告提供的发票签收单和原、被告提交的银行付款凭证，原告从2019年7月29日至2019年12月11日止共开具了增值税发票7648805.63元，被告出具了发票签收单，而被告从2019年6月4日至2020年3月18日，只向原告支付了6654379.72元，其中包括了不需开具增值税发票的违约金。被告不按合同约定付款，有的钢材货款拖欠时间长达两百多天，很明显被告违约在先，被告认为原告应当将钢材货款总额1600多万元全部开具增值税发票，也即原告在已开具增值税发票中尚有上百万元钢材款还没有收回来的情况下，还应当先行支付上百万元的税款，开具增值税发票给被告，被告的要求违背了常理和交易习惯，本院不予支持。基于被告的违约行为，本院酌定，被告下欠的钢材款应当先行支付后，原告再出具增值税发票。被告长时间拖欠大额货款，不履行主要债务，经多次催告后，在合理期限内仍未履行，原告诉请解除双方签订的合同，符合法律规定，本院予以支持。 二、《钢材买卖合同补充协议书》的效力问题。2019年8月18日签订的《钢材买卖合同补充协议书》，尾部甲方加盖中安正大建筑工程有限公司贵州铜仁恒大山湖郡项目专用章（仅限于文件、资料往来，不适用于合同等经济往来），签有左凌（代）、马祖美的名字。本院认为，尾部加盖的公章明确不适用于合同等经济往来，左凌虽为项目负责人，但其签名为代签，没有明确的授权委托，2020年3月18日，中安正大才任命马祖美为公司的总经理，法定代表人授权其负责贵州辖区建设工程负责人，办理与工程相关的一切事务，2019年8月18日时，马祖美还无权代表公司签字。所以上述盖章与签名对中安正大不发生法律效力。 三、合同约定的违约金是否过高的问题。钢材买卖合同第9.6条约定:“甲方未按合同约定足额支付钢材款，则乙方有权要求停止送货。且甲方逾期付款部份的钢材款应当从逾期付款之日起以本合同钢材吨位为基础,甲方另应当向乙方支付逾期付款金额千分之一每天作为违约金,直至所有(该批次合同应付金额)欠款付清为止(乙方向甲方支付款项的顺序是首先支付完毕所有的违约金,再支付钢材货款)”。本案中，原告没有就被告违约给其造成直接损失提供相应证据，且约定的违约金偏高。根据钢材市场所需资金大，融资难，市场的交易习惯以及原告每批次垫资60天的客观实际，本院酌情调整违约金以被告逾期付款的金额为基数，按月利率2%计算。 四、律师费是否应当支付的问题。钢材买卖合同第十二条约定：……(3)经上述程序仍不能解决时,可向乙方住所地人民法院提起诉讼.胜诉方为实现债权所产生的一切费用(包括但不限于诉讼费、所有程序的财保费、同产保全担保费、律师费、鉴定费、差旅费等)均由败诉方承担。本案中，湖南华方律师事务所接受原告新春物资的委托，代为进行诉讼活动，双方签订了委托代理合同，并约定代理费238000元，原告出具了授权委托书，湖南华方律师事务所向本院出具了接受诉讼代理函。本院认为，原告虽尚未实际支付律师费，但是，律师事务所已委派律师参加了该原告作为委托人的诉讼活动，原告依法负有依据《委托代理合同》的约定向律师事务所支付律师费的合同义务，至于原告什么时候支付律师费，是原告与律师事务所之间的另一层法律关系。原告与湖南华方律师事务所约定的代理费虽然符合湖南省律师收费办法的规定，但根据本案的难易程度及其工作量，其代理费仍然过高，本院仅支持律师费100000元。 综上，本院认为，各方当事人应当遵循诚信原则，秉持诚信，恪守承诺，根据约定全面履行自己的义务。本案中，原告依约向被告供应了钢材，被告未按合同的约定按时支付货款，被告应当在本判决规定的时间内支付货款及支付违约金（具体计算金额见附件《钢材结算表》），并承担原告为实现本案债权所产生的费用。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条规定，判决如下： 一、解除原告湖南新春物资有限公司与被告中安正大建筑工程有限公司于2019年6月8日签订的《铜仁恒大山湖郡项目首期（二标段）主体及配套建设工程材料买卖合同》。 二、被告中安正大建筑工程有限公司支付原告湖南新春物资有限公司钢材货款10030334.37元，原告湖南新春物资有限公司在收到被告中安正大建筑工程有限公司支付的货款后三日内向被告开具增值税发票。 三、被告中安正大建筑工程有限公司支付原告湖南新春物资有限公司至2020年4月10日止的违约金748314元（后期违约金以尚欠钢材货款为基数，按月利率2%计算至支付货款之日止）。 四、被告中安正大建筑工程有限公司支付原告湖南新春物资有限公司律师费100000元。 五、被告中安正大建筑工程有限公司支付原告财产保全保险费13000元。 上述给付内容，限本判决生效之日起十日内支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费93316元、财产保全费5000元，共计98316元，由被告中安正大建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  单振华 人民陪审员  刘泽华 人民陪审员  陈势中 二〇二〇年八月十七日 法官助理何春霞 书记员康诗慧                            校对责任人：何春霞 打印责任人：康诗慧                                           钢 材 结 算 表                               销售方：湖南新春物资有限公司                               购买方：中安正大建筑工程有限公司 金额单位：元                               收货日期                       收货吨位                       收货金额                       期限                       到期日                       实际       付款日期                       实际付款金额                       实付货款                       实付违约金                       违约金 支付日期                       未支付       货款金额                       结算日期                       超期天数                       月利率                       违约金                       未付 违约金                       备注                               2019-6-12                       74.836                       429390.83                       60                       2019-8-11                       2019-6-4                       10000                       10000                       0                                                                       2019-6-4                       0                       0.02                       0                       0                                           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                                                                           136760                       2020-4-10                       63                       0.02                       5744                       5744                                                       2020-1-2                       70.491                       325884                       60                       2020-2-7                       2020-4-10                                                                                                                       325884                       2020-4-10                       63                       0.02                       13687                       13687                                                       2020-3-19                       32.924                       140945                       60                       2020-4-7                       2020-4-10                                                                                                                       140945                       2020-4-10                       3                       0.02                       282                       282                                                       2020-3-20                       34.853                       150267                       60                       2020-4-7                       2020-4-10                                                                                                                       150267                       2020-4-10                       3                       0.02                       301                       301                                                       合计                       3364.948                       16142044.54                                                                                               6654379.49                       6111710                       542669                                               10030334.37                                                                                               1290983                       748314                                                       说明：1、根据合同第9.6条约定,先支付违约金,再支付钢材货款;2、违约金调整为以尚欠货款为基数,按月利率2%计算；3、计算至2020年4月30日止。                附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。