四川省高县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1525民初637号 原告：廖正贵，男，1966年11月15日出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：胡霖（特别授权），高县罗场法律服务所法律工作者。 被告：惠小波，男，1973年11月2日出生，汉族，户籍地四川省高县，现住四川省成都市龙泉驿区。 被告：涂刚，男，1979年3月17日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 二被告共同委托诉讼代理人：周光举（特别授权），男，1973年4月27日出生，住四川省宜宾市翠屏区。 第三人：宜宾天泰煤业有限公司，住所地高县文江镇凉风村血场坝村民组。（缺席） 法定代表人：涂伯华，执行董事。 原告廖正贵与被告惠小波、涂刚，第三人宜宾天泰煤业有限公司（以下简称天泰煤业）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告廖正贵及其委托诉讼代理人胡霖，被告惠小波、涂刚的共同委托诉讼代理人周光举到庭参加诉讼，被告天泰煤业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.准许执行惠小波、涂刚在原天泰煤业认缴出资限额3158万元范围内的个人财产中支付原告一次性伤残就业补助金、违约金和案件受理费共计224310元。 事实与理由：2019年9月18日，四川省高县人民法院对原告诉被告宜宾天泰煤业集团有限公司合同纠纷一案作出（2019）川1525民初959号民事判决，判令宜宾天泰煤业集团有限公司于本判决生效之日起10日内给付廖正贵一次性伤残就业补助金185000元和违约金37000元，并承担本案受理费2310元，合计224310元，宜宾天泰煤业集团有限公司在法定期限内向宜宾市中级人民法院提出上诉，在上诉过程中，原法定代表人惠小波明显是为了逃避责任，于2019年9月5日宾天泰煤业集团有限公司企业名称变更为宜宾天泰煤业有限公司，法定代表人惠小波变更为涂伯华，宜宾市中级人民法院于2019年11月11日作出川15民终2567号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判，二审案件受理费4630元由宜宾天泰煤业有限公司负担。本判决为终审判决。于2020年1月7日高县人民法院受理了廖正贵申请执行宜宾天泰煤业集团有限公司合同纠纷一案，在执行过程中，执行法官于2020年3月26日告知原告，本院经网络查询及不动产、车管所查询，均未发现可供执行财产，被执行人宜宾天泰煤业有限公司在关闭时有一笔奖补资金到位后，因申请执行该公司的申请人较多，到时候进行统一分配，原告当时同意执行法官的意见，但明确表明了要追加该公司出资股东惠小波和涂刚为被执行人，并在股东认缴出资额内承担支付责任。之后，原告向高县人民法院提出了追加被告惠小波和涂刚为本案被执行人的书面申请，高县人民法院受理后，原告于2020年5月19日收到高县人民法院2020年5月29日作出（2020）川1525执异16号《执行裁定》，该裁定以原告未提供证据证明被追加执行人惠小波和涂刚存在未足额缴纳出资和抽逃资金的证据，故裁定驳回申请人廖正贵追加被执行人的请求。庭审中，廖正贵提出其于2020年6月17日收到高县人民法院执行款14097元，当庭变更诉讼请求为惠小波、涂刚应在原天泰煤业认缴出资限额3158万元范围内的个人财产中支付原告一次性伤残就业补助金、违约金和案件受理费共计210213元。 原告认为，根据原天泰煤业集团有限公司的工商登记《内资企业登记基本情况表》和《营业执照》，可以证明惠小波和涂刚是宜宾天泰煤业有限公司的发起人、股东，其中惠小波认缴出资额为3153万元，涂刚的认缴出资额为5万元，合计注册资本为3158万元，该公司成立时并未实际缴纳出资，这个证据就是原告提供的合理怀疑，如果被告不能提供己经实际缴纳的证据，应当视为未缴纳，故依法应当在认缴出资额内承担补充赔偿责任。根据四川省高县人民法院作出的（2020）川1525执13号民事裁定书和高县人民法院在2020年3月26日对廖正贵做的执行笔录，可以证明本案在执行过程中经人民法院依法查询，被执行人天泰煤业现无可供执行财产。根据网上查询天泰煤业2018年度报告，惠小波未缴纳认缴的出资额3153万元。据此，为了确保原告的合法权益，请求人民法院依法支持原告诉请。 被告惠小波、涂刚共同辩称：1.截止2019年7月13日天泰煤业股东会作出减资决议前，惠小波在天泰煤业出资额为3153万元，其中1393万元系受让赵桂均实缴出资，1760万元系受让曾树容等认缴出资，认缴期限为2019年12月31日；2.天泰煤业减资决定作出时，廖正贵并非公司债权人，故天泰煤业减资行为无通知廖正贵的义务；3.惠小波无抽逃出资行为，且不存在未缴足出资的事实，不应追加为被执行人；4.涂刚至今仍为天泰煤业股东，其5万元出资系从杨朝廷处受让，且已实际缴足，故涂刚不应追加为被执行人。 第三人天泰煤业未作答辩。 双方当事人围绕其主张依法提交了下列证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 原告廖正贵提交的证据为：1.廖正贵身份证复印件；2.涂刚、惠小波常住人口信息表；3．宜宾天泰煤业集团有限公司内资企业登记情况表；4.天泰煤业营业执照及内资企业登记情况表；5.天泰煤业2018年度报告；6.四川省高县人民法院（2019）川1525民初961号民事判决书；7.四川省宜宾市中级人民法院（2019）川15民终2567号民事判决书；8.四川省高县人民法院（2020）川1525执12号执行裁定书、高县人民法院执行笔录；9.四川省高县人民法院（2020）川1525执异15号执行裁定书；10.银行交易截图；11.法定代表人变更工商登记资料；12.天泰煤业公司登记备案申请书。 被告惠小波、涂刚对原告廖正贵提交证据质证意见为：1.对第1、2、6、7、8、9、10组证据三性均无异议；2.对第3、4、5、11、12组证据证明目的有异议。 被告惠小波、涂刚为证明其主张提交了下列证据：1.天泰煤业内资企业登记基本情况表；2.公司设立登记申请书及附件；3.有限责任公司变更登记申请书及附件（2010.06.17）；4.公司变更登记申请书及附件（2013.10.22）；5.高县人民政府文件（高府【2014】59号）；6.公司登记（备案）申请书及附件（2015.05.11）；7.公司登记（备案）申请书及附件（2015.06.23）；8.公司登记（备案）申请书及附件（2015.06.25）；9．公司登记（备案）申请书及附件（2015.12.04）；10.宜宾天泰煤业集团内资企业登记基本情况表；11.公司登记（备案）申请书及附件（2016.1.11）；12.公司登记（备案）申请书及附件（2018.09.04）；13.高县劳动人事争议仲裁委员会送达回证、仲裁裁决书（高劳人仲案[2019]31号）；14.四川省高县人民法院(2019)川1525民初961号民事判决书及送达回证；15.公司登记（备案）申请书及附件（2019.09.04）；16.公司登记（备案）申请书及附件（2019.09.18）。 原告廖正贵对被告提交证据质证意见为：1.对第1、2、3、4、6、7、8、9、10、11、12、13组证据真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，不能达到被告证明目的；2.对第5组证据真实性、合法性无异议，对其关联性有异议；3.对第14组证据三性均无异议；4.对第15组证据真实性无异议，对其合法性、关联性有异议，证明被告减资行为违反法律规定；5.对第16组证据真实性无异议，对其关联性有异议，天泰煤业在关闭状态变更法定代表人的行为明显是想要逃避法律责任。 第三人天泰煤业未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2006年6月26日，四川鼎立会计师事务所向高县天泰凉风煤业有限公司（筹）全体股东出具鼎立会验（2006）068号《验资报告》载明：赵桂君认缴注册资本为1393万元，占出资比例的99.64%；其中货币出资4488454.78元，实物净资产为9441545.22元；杨朝廷认缴注册资本为5万元，占出资比例为0.36%，实物净资产为5万元。同年9月8日，高县天泰凉风煤业有限公司向四川省宜宾市高县工商行政管理局（现高县市场监督管理局）提交《公司设立登记申请书》、高县天泰凉风煤业有限公司股东（发起人）名录等资料，载明赵桂均、杨朝廷为股东（发起人），赵桂均为执行董事、法定代表人，杨朝廷为监事，赵桂均以实物和货币出资，出资数额为1393万元，出资比例为99.64%，杨朝廷以实物出资，出资额为5万元，出资比例为0.36%。2006年9月17日，高县工商行政管理局核准登记； 2008年1月1日，高县天泰凉风煤业有限公司召开股东会，股东一致同意赵桂均向股东以外的惠小波转让自己持有的部分股权，公司的出资比例为惠小波出资比例83%，赵桂均出资比例为16.64%，杨朝廷出资比例为0.36%。2010年6月15日，高县天泰凉风煤业有限公司召开股东决议，选举杨朝廷为公司监事，惠小波为公司执行董事且聘任其为公司经理。2010年6月17日，高县工商行政管理局核准了变更登记。 2013年10月15日，高县人民法院作出（2013）宜高执字第154号执行裁定书，裁定对赵桂君在高县天泰凉风煤业有限公司持有的16.64%的股权变更为惠小波持有。 至此，高县天泰凉风煤业有限公司的股东为惠小波持股比例为99.64%，出资金额为1393万元；股东杨朝廷出资额为5万元，出资比例为0.36%。 2014年8月，高县人民政府以高府【2014】59号《关于上报高县煤矿企业兼并重组实施方案的报告》该报告：“……。三、兼并重组方案。……。（四）高县天泰凉风煤业集团兼并重组方案；1、高县天泰凉风煤业有限公司作为兼并重组主体矿井；被兼并矿井高县四烈兔儿湾煤矿(登记负责人为解惠文)、四川省高县云山煤矿、南溪区蕴织矿业有限公司（菜子沟煤矿：登记业主为周朝忠）”……。 2015年5月10日高县天泰凉风煤业有限公司召开股东会并形成决议：一、通过高县天泰凉风煤业有限公司章程修正案；二、全体股东一致同意公司注册资本同1398万元增加到3158万元，股东惠小波、杨朝廷放弃新增注册资本的优先认购权；三、新增注册资本1760万元由股东周朝忠认缴1100万元，同股东解惠文认缴330万元，由股东曾树容（高县梭沙坡煤矿的业主）认缴330万元，并由全体认缴出资股东于2015年12月31日前以货币缴纳。同年，5月11日，高县天泰凉风煤业有限公司向高县工商行政管理局提交《公司登记（备案）申请书》，将公司原注册资本1398万元变更为3158万元，将公司股东由惠小波、杨朝廷变更为惠小波、周朝忠、解惠文、曾树容、杨朝廷。2015年6月23日，高县工商行政管理局核准了该公司的变更登记。 2015年6月10日，高县天泰凉风煤业有限公司召开股东会并形成决议：同意周朝忠将其占有高县天泰凉风煤业有限公司34.38%（1100万元）的股权以人民币1元转让给高县忠新贸易有限公司，惠小波、解惠文、曾树容、杨朝廷放弃优先受让权。2015年6月23日，高县工商行政管理局于当日核准。 2015年6月25日，高县天泰凉风煤业有限公司召开股东会并形成决议将公司名称变更为宜宾天泰煤业集团有限公司。同日，高县工商行政管理局于当日核准。 2015年11月29日，宜宾天泰煤业集团有限公司召开股东会并形成决议：“一、股东放弃优先受让权，同意杨朝廷将其占有公司0.16%（5万元）的股权以人民币5万元转让给涂刚……。”同年12月4日，高县工商行政管理局核准了变更登记。 2015年12月31日，宜宾天泰煤业集团有限公司召开股东会并形成决议：一、……。同意高县忠新贸易有限公司将其持有的本公司股权550万元（17.4161%）转让给惠小波，同意高县忠新贸易有限公司将其持有的本公司股权550万元（17.4161%）转让给高县展维鼎贸易有限公司；二、同意惠小波认缴的本公司出资额550万元出资时间延期至2019年12月31日；三、同意高县展维鼎贸易有限公司认缴的本公司出资额550万元出资时间延期至2019年12月31日；四、同意曾树容认缴的本公司出资额330万元出资时间延期至2019年12月31日；五、同意解惠文认缴的本公司出资额330万元出资时间延期至2019年12月31日。同日，高县忠新贸易有限公司与惠小波签订了《股权转让协议》该协议“……；一、同意高县忠新贸易有限公司将其持有的本公司股权550万元（17.4161%）以人民币1元的价格元转让给惠小波；……。”2016年1月11日，高县工商行政管理局核准了变更登记。 2016年9月14日，高县人民政府以高府通【2016】13号《关于关闭高县腾龙磨盘田煤矿等五个煤矿的公告》该公告载明：根据《四川省人民政府办公厅关于煤炭行业化解过剩产能实现脱困发展的实施意见》高县政府决定对以下煤矿实施关闭：1、高县腾龙磨盘田煤矿；2、高县梭沙坡煤矿（业主：曾素容）；3、高县四烈兔儿湾煤矿；4、宜宾天泰煤业集团有限公司；5、四川省高县云山煤矿 2018年9月3日，宜宾天泰煤业集团有限公司召开股东会并形成决议：一、所有股东一致同意股东高县展维鼎贸易有限公司认缴的本公司出资额550万元（17.4161%），转让给惠小波；二、所有股东一致同意股东曾树蓉认缴的本公司出资额330万元（10.4497%），转让给惠小波；三、所有股东一致同意股东解惠文认缴的本公司出资额330万元（10.4497%），转让给惠小波；……；五、原公司章程作废，制定新公司章程。同日，高县展维鼎贸易有限公司、曾树蓉、解惠文分别与惠小波签订了《股权转让合同》将其持有宜宾天泰煤业集团有限公司的全部股权以100元的价格元转让给惠小波。之后，该公司对公司章程第九条修改为“公司由2个股东共同出资设立，注册资本为3158万元，由全体股东各自所认缴出资比例在2019年12月31日前足额缴纳。”第十条“股东惠小波出资数额1398万元，出资时间为2006年6月28日，出资方式：货币，出资比例：44.1101%；惠小波出资数额1760万元，出资时间为2019年12月31日，出资方式：货币，出资比例：55.7316%；股东涂刚出资数额5万元”，出资时间为2015年11月30日，出资方式：货币，出资比例：0.1583%。2018年9月4日高县工商行政管理局（现高县市场监督管理局）核准。 2019年7月13日，宜宾天泰煤业集团公司召开股东会并形成如下决议：“一、全体股东一致同意公司注册资本由3158万元减少至1398万元。股东惠小波原认缴1760万元，并应于2019年12月31日前实际认缴的出资不再缴纳；二、修改公司章程第九、十条。”2019年7月16日，宜宾天泰煤业集团公司在四川经济日报上作出减资公告，“……请本公司到债权人自公告之日起46日内到本公司清偿债务或者要求提供相应的担保……”。公告期满后，2019年9月1日，宜宾天泰煤业集团有限公司将公司章程第九条修正为：“公司由2个股东共同出资设立，注册资本为1398万元。”第十条“股东惠小波出资数额1393万元，出资时间为2006年6月28日，出资方式：货币，出资比例：99.64%；股东涂刚出资数额5万元”，出资时间为2015年11月30日，出资方式：货币，出资比例：0.36%”。 2019年9月3日，宜宾天泰煤业有限公司召开股东会并形成如下决议：一、同意修改公司新章程；二、同意公司名称变更为：宜宾天泰煤业有限公司；三、同意吸收涂伯华为公司新股东；四、同意惠小波元转让公司股权1393万元给涂伯华，其他股东放弃优先受让权；五、变更后，公司股东持股情况为涂刚持有股权5万元，涂伯华持有股权1393万元；……。同月18日，高县工商行政管理局（现高县市场监督管理局）核准了宜宾天泰煤业集团有限公司将公司名称变更为宜宾天泰煤业有限公司，法定代表人变更为涂伯华，投资人（股权）变更为涂伯华出资1393万元；涂刚出资5万元。 2019年9月23日，高县人民法院作出（2019）川1525民初961号《民事判决书》判决:宜宾天泰煤业集团有限公司于判决生效之日起十日内给付廖正贵一次性伤残就业补助金190,000元，并给付违约金38,000元。宜宾天泰煤业集团有限公司不服该判决，向宜宾市中级人民法院提起上诉，宜宾市中级人民法院于2019年11月21日作出（2019）川15民终2567号《民事判决书》判决：驳回上诉，维持原判。 2020年1月7日，本院向受理了廖正贵对被执行人宜宾天泰煤业有限公司执行的申请。本院在执行过程中，未发现天泰煤业有可供执行的财产，于2020年3月27日，作出（2020）川1525执12号《执行裁定书》裁定：终结对（2020）川1525执12号案件的执行。2020年5月11日，本院立案受理廖正贵申请追加惠小波和涂刚为被执行人，2020年5月29日，本院以申请人廖正贵未提交证据证明惠小波、涂刚存在出资不实和抽逃出资的证据为由，作出（2020）川1525执异15号《执行裁定书》裁定：驳回申请人廖正贵追加被执行人的请求。之后，申请人廖正贵不服该《执行裁定书》，向本院提起执行异议之诉。 另查明，2009年7月1日，高县公安局文江镇城关派出所出具证明，证明赵桂均（男，汉族，身份证号码5125315××××××××）与赵贵君（男，汉族，身份证号码5125275××××××××）系同一人。 本院依职权到高县应急管理局调取了宜宾天泰煤业集团有限公司奖补资金发放情况，天泰煤业关闭后，共计有奖补资金1510万元（其中：中、省市奖补1210万元，县级奖补300万元），现已划拨该矿1470.940258万元，剩余奖补资金39.059742万元。 本院认为：本案的争议焦点为：公司原股东惠小波和股东涂刚减少注册资本是否属于抽逃出资，执行程序中能否追加减资股东为被执行人？减少注册资本，俗称减资，系企业为弥补亏损，调整资本而减少企业资本的行为。减资除需要召开股东大会、编制资产负债表及财产清单、通知或公告债权人外，还要办理减资登记手续，自登记之日起，减资生效。抽逃出资则是指在公司验资注册后，股东将所缴出资暗中撤回却仍保留股东身份和原有出资数额的一种违法行为。减资与抽逃出资无论从行为主体、构成要件、程序、法律后果均不相同。高县天泰凉风煤业有限公司股东惠小波、涂刚召开了股东会议决议减少注册资金并将减资行为予以公告，公告期满后，向行政主管部门办理了减资登记手续，对外产生减资公示的法律效果。依据《最高人民法院〈关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定〉》第十八条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，抽逃出资的股东可以追加为被执行人，并未规定减资可以被追加为被执行人。减资行为是否合法不属于追加被执行人程序审查的范围而且高县天泰凉风煤业有限公司增加注册资金的原因是因为政府主导对煤矿企业实施兼并重组将其他三个煤矿企业和第三人整合为宜宾天泰煤业集团有限公司，该公司新增注册资金时作为原股东惠小波及涂刚均放弃了优先购买权；之后，因煤矿政策调整宜宾天泰煤业集团有限公司及其他三个煤矿全部关闭；企业重组的目的不能实现，为此，宜宾天泰煤业集团有限公司的股东惠小波及涂刚召开股东会将新增的注册资本1760万元减资，而原宜宾天泰煤业有限公司的注册资金1398万元并未抽回出资，公司减资前与减资后的财产未发生变化，未导致宜宾天泰煤业集团有限公司对外承担责任的财产减少或偿债能力下降。故宜宾天泰煤业集团有限公司的原股东惠小波和股东涂刚不属于《最高人民法院关于若干问题的规定（三〉》第十三条规定的情形，不存在抽逃出资的行为，不应当被追加为被执行人。原告以被告未履行出资或抽逃注册资金的证据不足，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院〈关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定〉》第十八条、最高人民法院关于若干问题的规定（三〉》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下： 驳回原告廖正贵的全部诉讼请求。 案件受理费80元，由原告廖正贵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  徐志华 人民陪审员  李志华 人民陪审员  宋晓琴 二〇二〇年八月二十五日 法官 助理  凌 瑾 书 记 员  严 夏