山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0522民初2693号 原告：上官李军，农民。 委托诉讼代理人：郝剑，阳城县众诚法律服务所法律工作者。 被告：张向东，农民。 被告：宋大江，农民。 委托诉讼代理人：杨峰，山西获泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨雁铭，山西获泽律师事务所实习律师。 被告：袁家宏。 原告上官李军与被告张向东、宋大江、袁家宏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月12日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上官李军及其委托诉讼代理人郝剑，被告张向东、宋大江及其委托诉讼代理人杨峰、杨雁铭到庭参加了诉讼。被告袁家宏经公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告上官李军向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、营养费、后续治疗费、被扶养人生活费等各项经济损失161562.73元；2.本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：被告张向东在阳城县西河乡庄头村修建房屋，被告宋大江以包工包料的方式承包了该房屋建设工程，后又将此工程以包工不包料的方式转让给了被告袁家宏，被告袁家宏找原告到该工地干活，约定日工资150元。2017年7月3日下午约17时，原告踩在房屋框架上支二层柱模时，因支撑框架的钢筋突然松动，致原告从二层（约6米高）摔下受伤，被告袁家宏立即将原告送入阳城县人民医院检查，检查后又转入晋城煤业集团总医院进行治疗，共住院15天。住院期间，被告宋大江、袁家宏支付了25000元医疗费。现原告要求三被告对原告的各项损失承担赔偿责任。 被告张向东辩称，我和宋大江有签订的建房协议，原告的损失不应由我赔偿，协议约定如果不按规定操作造成的损失由乙方承担，原告起诉我没有理由，原告并不是我找的，袁家宏也是后来我才知道这个人的。 被告宋大江辩称：1.被告宋大江不应承担赔偿责任。被告承包的工程为农村自建低层住宅，不适用《建筑法》相关规定，应适用《合同法》相关规定。被告承包工程后，即在贾吴鹏的见证下，与被告袁家宏达成口头协议，并且双方已经实际履行了合同主体内容，合同已成立。合同中明确约定人工、机具、机模都由袁家宏提供，并由袁家宏负责现场管理、工程质量、施工安全等事项。原告上官李军系袁家宏雇佣，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，理应由雇主袁家宏承担赔偿责任。被告宋大江对原告的受伤没有任何过错，不应承担赔偿责任。2.被告宋大江替被告袁家宏垫付的费用应返还。事发后，袁家宏找被告宋大江借钱给原告上官李军付医疗费，说日后从工程款中扣除，于是被告宋大江先后筹集了30000元交给袁家宏，被告宋大江给袁家宏借钱，只是出于道义，江湖救急，并不代表被告宋大江有赔偿医疗费的责任和义务，被告袁家宏应返还被告宋大江30000元。袁家宏还应退还被告宋大江工人工资36215元及三车混凝土的损失6930元，共计43145元。3.原告对于自己受伤也存在较大过错，理应减轻赔偿责任人的责任。 被告袁家宏未到庭未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经双方确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月9日，被告张向东作为甲方与被告宋大江作为乙方签订《建设工程施工合同》，约定：“工程名称为私人住房修建工程，工程地点为阳城县西河乡上庄头村，工程概况为地上二层，屋面为瓦屋面。一层层高3.6米。二层檐口高3.1米，室内外高差0.36米。占地面积283.5平方米，一层房屋面积124.25平方米，建筑面积248.5平方米，承包性质为包工包料，承包内容为旧房拆除清运，图纸范围内建筑安装工程，工期从2017年5月10日起至2017年7月25日止，因不可抗力因素造成的，工期相应顺延。承包价格为35万元总价承包。乙方在施工过程中，乙方必须严格执行操作规程，如因不按规定施工造成的损失由乙方负责。”后被告宋大江又将部分工程转包给被告袁家宏，原告系被告袁家宏所雇佣工人。据原告的工友证人证明，2017年7月3日下午，原告在搭建的二楼架板上干活时，在接递板时不慎踩空掉落致伤。被告袁家宏随即将原告送往阳城县人民医院检查，又转入晋煤集团总医院住院治疗，实际住院15天。住院期间，被告袁家宏垫付了医疗费25000元。原告之伤经鉴定构成十级伤残。 针对原告上官李军的损失，根据原被告的举证、质证，本院分析认为：1.医疗费45408.43元，原告提供的医疗费票据系复印件，但结合原告提供的病例、费用清单等证据，本院对原告住院治疗及花费情况予以确认。但原告已使用新型农村合作医疗对医疗费进行了报销，报销金额为14120.93元，应当予以核减，核减后的医疗费为31287.5元。2.原告主张的住院伙食补助费1500元，计算合理，本院予以支持。3.营养费，参考鉴定意见，营养费按每天30元酌情计算100天为3000元。4.误工费，原告主张按150元每天计算误工费，但原告并未提供证据证明其工资收入情况，其提供的2名证人所述的工资标准也不一样，故对其主张本院不予支持。原告系农民，误工费可参照2018年山西省城镇单位从业人员在岗职工农林牧渔业的日平均工资标准145.1元酌情计算260天为37726元。5.护理费，可参考2018年山西省城镇单位从业人员在岗职工居民服务业业的日平均工资标准127.93元酌情计算170天为21748.1元。6.残疾赔偿金为41844元。7.伤残鉴定费3500元。8.伤残鉴定检查费为154元。9.交通费，根据原告诊疗情况和交通费发生的必要性，本院酌情确定交通费为500元。10.精神损害抚慰金酌情确定为5000元。11.被抚养人生活费，原告父母有子女3人，原告儿子未成年，故原告父亲上官建珍计算为9172元×9年÷3人×0.1=2751.6元，母亲上官引如计算为9172元×10年÷3人×0.1=3057.3元，儿子上官云波计算为9172元×3年÷2人×0.1=1375.8元，共计7184.7元。12.二次手术费可待实际发生后另行主张。综上，原告的损失合计为153444.3元。 本院认为，被告张向东与被告宋大江虽签订了《建设工程施工合同》，但根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款的规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，本案修建的房屋系农村二层住宅，2人之间的法律关系应认定为承揽合同法律关系，适用合同法的有关规定。被告宋大江主张其已将部分工程以包工不包料的方式转包给被告袁家宏，并提供证人证言以证明曾约定由被告袁家宏负责现场管理、工程质量和施工安全，而原告作为被告袁家宏的雇员在从事雇佣劳动时受伤，被告宋大江不应承担赔偿责任。因袁家宏未到庭，虽袁家宏承包工程并雇佣原告的事实根据当事人陈述及在案证据可以认定，但被告宋大江系以包工包料的方式承揽案涉工程，而其与被告袁家宏之间工程管理、施工安全等转包的具体约定又仅有证人证言在案佐证，无其他确实充分的证据相互印证，本院无法采信。故被告宋大江作为案涉工程的承揽人，依据《建设工程施工合同》的约定也应对施工操作及现场管理的规范与安全问题负有监督和管理责任。被告袁家宏作为原告的雇主，依法应当对雇员从事雇员劳动中受到的损害承担责任，但根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任”，原告在二层架板上从事施工作业，施工的危险性较高，但其未采取相应的安全防护措施，以致接递板时不慎踩空而摔伤，未尽到应有的安全注意义务，其对损害结果的发生也存在一定过错，应承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告要求被告张向东承担赔偿责任，但根据在案证据，房屋修建采取包工包料的形式，被告张向东作为定作人对承揽人的选任也并无过失，故本院对原告的该项主张不予支持。综合本案事实及各方当事人的过错程度，本院确定由被告袁家宏、宋大江及原告分别按照50%、20%、30%的比例对于原告的各项损失承担赔偿责任，即被告袁家宏赔偿原告76722.2元，折抵已垫付医疗费25000元后为51722.2元；被告宋大江赔偿原告30688.9元；原告的其他损失自行承担。被告宋大江与袁家宏之间的纠纷可另行解决。被告袁家宏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法可缺席关。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告袁家宏在本判决生效之日起十日内赔偿原告上官李军各项经济损失51722.2元。 二、被告宋大江在本判决生效之日起十日内赔偿原告上官李军各项经济损失30688.9元。 三、驳回原告上官李军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，由原告上官李军负担1170元，由被告袁家宏负担1950元，由被告宋大江负担780元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 长  刘飞峰 人民陪审员  王彩勤 人民陪审员  王继平 二〇二〇年八月十四日 法官 助理  李泽鹏 书 记 员  牛秀敏