福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终330号 原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨建东（绰号黑东），男，1978年11月3日出生于莆田市，汉族，初中文化，无职业，住所地莆田市涵江区，曾因犯故意伤害罪，于2012年7月12日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑二年，于2013年10月9日刑满释放。因吸毒，于2017年10月17日被福清市公安局龙山派出所处以行政拘留十日；因吸毒，于2019年4月4日被莆田市公安局城厢分局处以行政拘留十五日；因吸毒，于2019年8月3日被莆田市公安局荔城分局处以行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月3日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人陈志东，男，1976年11月16日出生于莆田市，汉族，文盲，无职业，住所地莆田市涵江区，曾因犯容留他人吸毒罪，于2016年9月19日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑九个月，于2017年1月27日刑满释放。因吸毒，于2013年8月15日被莆田市公安局涵江分局处以行政拘留十五日；因吸毒，于2016年4月28日被莆田市公安局涵江分局处以行政拘留十五日；因吸毒，于2019年8月3日被莆田市公安局荔城分局处以行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月3日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人杨建东、陈志东犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月5日作出（2020）闽0304刑初224号刑事判决。原审被告人杨建东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1.2019年7月24日，被告人杨建东以人民币（以下币种同）1000元的价格在莆田市涵江区洋尾小学附近向被告人陈志东贩卖1.4克甲基苯丙胺（俗称冰毒）。 2.2019年7月31日，违法行为人许向阳（另案处理）通过微信联系并转账7100元向被告人陈志东购买甲基苯丙胺。后被告人陈志东以6500元的价格向被告人杨建东购买9.1克甲基苯丙胺，并通过司机黄某送至莆田市荔城区西天尾镇贩卖给许向阳，从中赚取差价600元。 2019年8月3日，莆田市公安局荔城分局民警在莆田市涵江区涵华小区抓获被告人杨建东，当场扣押冰壶1个，电子称1台，苹果6手机1部；在莆田市涵江区抓获被告人陈志东，当场扣押冰壶1个，苹果6和苹果8手机各1部。 上述事实，有下列证据予以证明： 1.书证 （1）抓获经过，证实2019年8月3日，被告人陈志东在莆田市涵江区被民警抓获，被告人杨建东在莆田市涵江区涵华小区被民警抓获。 （2）户籍证明、常住人口基本信息、违法犯罪经历查询情况表、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事附带民事判决书、取保候审决定书、刑满释放证明书，证实被告人陈志东、杨建东曾受行政处分、刑事处罚的情况；证人黄某的身份情况，具备作证能力。 （3）刑事照片，证实被告人陈志东指认洋尾小学、家中等现场、冰壶、及其尿检结果的照片；被告人杨建东指认洋尾小学、其住处及其尿检结果的照片。 （4）搜查笔录、扣押清单，证实2019年8月3日19：00-19:30，民警对被告人杨建东位于莆田市涵江区的住处进行搜查，现场搜查到使用冰壶一个，电子称一台，并予以扣押；2019年8月3日5:30-5:50，民警对被告人杨建东住处位于莆田市涵江区进行搜查，现场搜查到一部苹果6手机（串号：356984069686421）并予以扣押；2019年8月3日4:00-4:30，民警对被告人陈志东住处位于莆田市涵江区进行搜查，现场搜查到使用冰壶一个，两部苹果手机（苹果6，串号：356984069686421；苹果8，串号：354896093423476），并予以扣押。 （5）提取笔录、提取物品清单、微信账号截图、微信收付款信息，证实：公安机关从被告人陈志东手机提取的微信账号信息、转账记录并均经确认。其中，2019年7月24日转账给“蓝颜知己”1000元；2019年7月31日18:37收到“小铃铛”转账4700元、18:46收到“阳阳得意”转账2400元、18:47转账给“蓝颜知己”6000元、19:18转账给“蓝颜知己”500元。 （6）现场检测报告书，证实：被告人杨建东的尿液经现场检测，结果是吗啡呈阴性，甲基安非他明呈阳性；氯胺酮呈阴性；被告人陈志东的尿液经现场检测，结果是吗啡呈阴性，甲基安非他明呈阳性；氯胺酮呈阴性。 （7）吸毒成瘾严重认定书、认定资质文件，证实：莆田市公安局荔城分局认定被告人杨建东、陈志东吸毒成瘾严重。 （8）微信转账记录清单，证实：被告人杨建东与龚开换、张建彬、陈志东之间的微信转账情况。被告人杨建东无法辨认出与龚开换、张建彬之间的转账哪几笔是买卖毒品的交易记录。 （9）微信账号账号信息、交易记录，证实微信×××（小铃铛）户主为陈妹仔，绑定手机号16659306058；2019年7月31日18：33:59该账户转出4700元。 （10）微信聊天记录，证实被告人陈志东与“阳阳得意”、“小铃铛”的聊天、转账记录情况。 2.证人黄某的证言，证实2019年7月31日19时许，“安”（被告人陈志东）到其家中，让其把一个白色塑料袋里面装了一些东西送到西天尾镇富二代扁食店附近的一家卤肉店，后其就驾驶摩托车带着要送的东西到了卤肉店，卤肉店里面出来一个男子，找其拿袋子，并给其50元的车费。 3.被告人供述与辩解 （1）被告人杨建东的供述和辩解：供称2019年7月份下旬，其以每克300元的价格向“阿冰”（微信昵称）购买3次冰毒，共计20颗，使用现金交易。其所说的一颗就是一克的意思，其会将要卖的冰毒不足克，比如一克只给出7分，留3分自己吸食。2019年7月24日，其以人民币1000元的价格在莆田市涵江区洋尾小学附近向被告人陈志东贩卖2颗冰毒。2019年7月31日以人民币6500元价格卖了13颗冰毒给被告人陈志东。这两次其都是将冰毒送到涵江区洋尾小学后门交易，第一次对方通过微信转账1000元，第二次对方通过微信先转6000元，后又转500元。2019年8月1日之后，被告人陈志东还向其转账150元和200元，这个钱是被告人陈志东之前打手机游戏向其借的钱。辩称其向“阿冰”购买一颗冰毒（净重0.7克）后会抽取0.3克吸食，卖给别人一颗冰毒（含包装袋）都是0.7克，其中袋子重0.3克，冰毒净重0.4克。 （2）被告人陈志东的供述和辩解：2019年7月份其向被告人杨建东购买2次冰毒。一次是7月中下旬购买2个冰毒自吸，通过微信转账1000元给被告人杨建东。一次是2019年7月31日，许向阳通过微信联系并转账7100元向其购买冰毒。随后，其以6500元的价格向被告人杨建东购买13个冰毒，后通过司机黄某将上述冰毒送至莆田市荔城区西天尾镇贩卖给许向阳。其从中赚取差价600元。被告人杨建东卖给其的冰毒每个是0.7克左右，是被告人杨建东亲口告诉我的。其没有贩卖毒品给“鳌山牛”，其和他之间的转账记录是其玩游戏时向他借的钱。 4.辨认笔录，证实证人黄某能够辨认出让其送货到西天尾镇的男子“安”（被告人陈志东）；被告人陈志东能够辨认出向其出售毒品的“黑东”（被告人杨建东）；被告人杨建东能够辨认出向其购买“冰毒”的被告人“安”（被告人陈志东）；被告人杨建东能够辨认出向其购买“冰毒”的毒药（被告人张建彬）、鳌山牛（被告人龚开换）；被告人陈志东能够辨认出“陈向阳”（许向阳）。 原判认为，被告人杨建东违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺，共计10.5克；被告人陈志东违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺，共计9.1克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈志东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人杨建东犯有前科，酌情予以从重处罚。被告人陈志东归案后能如实供述自己的罪行，故依法对被告人陈志东予以从轻处罚。被告人陈志东同意本案适用认罪认罚从宽制度,接受检察机关提出的量刑建议。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人杨建东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人陈志东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币四千元；三、责令被告人杨建东退出违法所得人民币7500元、被告人陈志东退出违法所得人民币7100元，予以没收，上缴国库；四、扣押在莆田市公安局荔城分局的作案工具冰壶二个、电子称一台、苹果6手机二部、苹果8手机一部，予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人杨建东上诉称：其二次共卖出去的15颗冰毒，每颗实际的重量是0.4克，原判认定每颗0.7克与实际不符，请求二审改判。 经审理查明：原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。 关于上诉人杨建东提出的应认定其所贩卖的冰毒每颗重量0.4克的上诉理由，经查，上诉人杨建东在侦查阶段所作多次供认“一颗”冰毒是一克冰毒的意思，其向陈志东共贩卖15颗冰毒，每颗冰毒都是自己留下0.3克后再贩卖出去，比如一克都只给七分，剩下三分供自己吸食；原审被告人陈志东亦供认“一颗”冰毒是一克冰毒的意思，其向杨建东共购买15颗冰毒，杨建东有告知其冰毒每个（颗）重量为0.7克，二人供述能够相互印证。原判据此认定上诉人杨建东所贩卖的冰毒每颗为0.7克并无不当，故该上诉理由不能成立，不予采信。 本院认为，上诉人杨建东违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺，共计10.5克；原审被告人陈志东违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺，共计9.1克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨建东的上诉理由不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  戴丽培 审判员  王长生 审判员  林越峰 二〇二〇年八月五日 书记员  陈亚琴 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。