甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终627号 上诉人（原审原告）：师某1，甘肃省临泽县人，住临泽县，公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人:张某1,甘肃民申律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：临泽县百信物业管理有限责任公司。统一社会信用代码：91620723396866141P。 法定代表人：宋某。 委托诉讼代理人：张某2。 被上诉人（原审被告）：临泽县新华家园。 负责人：陈某。 上诉人师某1因与被上诉人临泽县百信物业管理有限责任公司（以下简称百信物业公司）、临泽县新华家园（以下简称新华家园）排除妨害纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2020）甘0723民初636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人师某1及其委托诉讼代理人张某1，被上诉人百信物业公司的委托诉讼代理人张某2，被上诉人新华家园的负责人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 师某1上诉请求：1.撤销甘肃省临泽县人民法院（2020）甘0723民初636号民事判决，依法予以改判，支持上诉人一审的诉讼请求；或将本案发回重审。2.本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审程序违法。一审法院当日电话通知上诉人开庭审理，致使上诉人无时间准备案件所需证据及聘请律师代理诉讼。根据我国《民事诉讼法》第一百三十六条的规定，人民法院应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。一审法院的做法显然违反了本条的规定。二、一审认定事实错误。由于一审法院违法通知上诉人并开庭审理，致使上诉人就本案的证据无时间搜集及整理。一审法院在开庭的当天八点二十分给上诉人打电话通知九点开庭，上诉人便匆忙赶到法庭开庭，根本无时间准备证据及聘请律师。因此致使相关证据无法向法庭提交，一审法院又在其判决书中认定：原告没有向法庭提交证据证明被告具有淹地的侵权行为，也没有证据证明损失1200元。综上，请求依法纠正一审法院的违法行为，撤销一审判决并予以改判或发回重审。 百信物业公司辩称，1.上诉人的地确实与新华家园的围墙相邻，但是上诉人没有给地加梗，一浇水就将水灌到了围墙跟前；2.上诉人的玉米涨势也挺好的；3.上诉人灌水导致围墙地基下降，并且围墙已经倾斜了。上诉人的上诉请求不能成立，百信物业公司对一审判决没有意见。 新华家园辩称，新华家园的意见与百信物业公司意见一致。 师某1向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告立即停止侵害、排除防碍，消除危险即拆除存在安全隐患的围墙；2.要求被告赔偿损失1200元。 一审法院认定事实如下：被告新华家园系被告百信物业公司的派出机构，负责管理新华家园的物业。原告的耕地与被告管理的新华家园围墙毗邻。现原告以新华家园围墙开裂，存在坍塌的危险，并且二被告淹原告耕地造成损失为由，要求二被告拆除存在安全隐患的围墙及赔偿损失。 一审法院认为，原、被告的诉争纠纷在于相邻关系，不动产的相邻各方，应当按照有利生产，方便生活，团结互助，公平合理的精神，正确处理双方的相邻关系。本案中，原告虽然提交的证据能够客观的反映新华家园围墙开裂，但不能证明该围墙危险的存在。同时，原告没有向法庭提交证据证明被告具有淹地的侵权行为，也没有证据证明损失1200元的来源，因此其请求一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告师某1诉讼请求。案件受理费150元，减半收取75元，由原告承担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交新华镇宣威村人民调解委员会出具的证明和调解说明各一份，以证明被上诉人小区污水不停渗透到上诉人的耕地上，时间长达四年，造成的损失是1200元，经过调解未解决，上诉人师某1通过法律途径进行诉讼解决。经质证，被上诉人百信物业公司认为对上诉人提交的证据的真实性没有意见，对证据的内容有意见，上诉人的地一直没有加梗，基本一灌水就灌到了围墙下面，导致围墙现在出现裂缝，里面的排污管道也塌陷了，导致排污井也出现了裂缝。被上诉人新华家园认为2020年上诉人的地里就没有进过污水，只是到了墙根。上诉人提交2020年3月25日拍的视频，以证明上诉人的地里淌过水，是从被上诉人的围墙里渗漏出来的。经质证，被上诉人百信物业公司认为该视频只能看出渗水了，看不出水是从哪来的，只是当天能看出渗水，其他时候有没有渗水并不知道。渗水应该是长期性的，不只是开春的时候，夏天的时候却没有水。被上诉人新华家园的质证意见与百信物业公司一致。上诉人申请证人李某、师某2出庭作证，以证明被上诉人在排水排污过程中无相关措施，污水渗透排至师某1耕地内，导致师某1耕地内制种玉米长势不好，给上诉人造成损失。经质证，被上诉人百信物业公司认为证人李某回答问题不确定，证人师某2陈述地埂是今年加的，但是其他农户地上都有梗。被上诉人新华家园对证人证言的质证意见和百信物业公司意见一致。被上诉人百信物业公司提交2020年6月15日拍摄的师某1玉米地照片两张，以证明上诉人玉米涨势较好；提交2020年4月份上诉人地块照片一张，以证明上诉人靠墙的地方没有加梗，导致围墙裂缝；提交2020年6月13日拍摄的新华家园污水井的照片，以证明由于围墙地基下陷，造成污水井的地坪下陷；提交2017年赔偿协议和领款单，以证明2017年围墙已经维修了，并对师某1进行了赔偿。经质证，上诉人认可是其耕地的照片，但受被上诉人污水影响开春播种迟了，所以长势比别人地里的矮一截。2020年6月13日拍摄的新华家园污水井的照片是围墙里面的地坪照片，与其无关；2017年的赔偿协议是真实的，赔了钱也是事实，但是其地里的作物到现在长势都不行。且其地边就没有地埂，如果现在被上诉人认为上诉人应该加梗，那应该由被上诉人自己加埂，并且给上诉人进行赔偿。本院经审查认为，上述证据的真实性双方当事人均无异议，对其真实性依法予以确认，上述证据并不能证明被上诉人实施了侵权行为，亦不能证明是否给上诉人造成了损失及具体损失数额，与本案双方当事人争议的焦点无关联性，对上述证据在本案中的证明效力本院不予确认。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人要求被上诉人立即停止侵害，排除妨碍，消除危险及拆除存在安全隐患围墙的请求有无事实及法律依据的问题。根据审理查明的事实，新华家园围墙虽有开裂的情况，但不能表明存在坍塌的危险，亦不能证明被上诉人存在侵权行为，故上诉人要求被上诉人立即停止侵害，排除妨碍，消除危险及拆除存在安全隐患围墙的请求没有事实及法律依据，该上诉理由不能成立，本院不予支持。对于上诉人要求被上诉人赔偿损失1200元的请求有无事实及法律依据的问题，根据审理查明的事实，师某1提供的证据不足以证明被上诉人实施了淹地的侵权行为，亦不能证明其损失情况，且师某1主张的损失1200元系其自己估算，故上诉人关于要求被上诉人赔偿损失1200元的请求没有事实及法律依据，该上诉理由不能成立，本院不予支持。 对于上诉人认为一审程序违法，当日电话通知上诉人开庭审理，致使上诉人无时间准备案件所需证据及聘请律师代理诉讼的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十一条规定，“适用简易程序审理案件，人民法院可以采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书。以简便方式送达的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的，人民法院不得缺席判决。适用简易程序审理案件，由审判员独任审判，书记员担任记录。”第二百六十六条的规定“适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日。被告要求书面答辩的，人民法院可在征得其同意的基础上，合理确定答辩期间。人民法院应当将举证期限和开庭日期告知双方当事人，并向当事人说明逾期举证以及拒不到庭的法律后果，由双方当事人在笔录和开庭传票的送达回证上签名或者捺印。当事人双方均表示不需要举证期限、答辩期间的，人民法院可以立即开庭审理或者确定开庭日期。”本案一审时适用简易程序审理，一审法院采取电话通知的简便方式传唤当事人并无不当。本案一审中，于2020年3月25日向师某1送达了受理案件通知书及举证通知书，于2020年4月13日开庭审理，法定举证期限已届满，故上诉人关于一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，师某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费150元，由上诉人师某1负担。 本判决为终审判决。 审判长  袁建银 审判员  杨祝续 审判员  岳小芸 二〇二〇年八月四日 书记员  张远远 附【适用法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。