吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终779号 上诉人（原审原告）：藏云香，女，1973年12月3日生，汉族，住吉林省白城市。 委托诉讼代理人：韩江，吉林率真律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄传佳，吉林率真律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司，住所地：吉林省白城市洮北区明珠花园小区14-2-4号楼、14-2-5号楼、14-3-1号楼。 负责人：李百通，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙宏达，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：李明，男，1987年7月1日生，汉族，住吉林省洮南市。 被上诉人（原审被告）：刘丽红，女，1970年1月12日生，汉族，住吉林省镇赉县。 上诉人藏云香、中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司因与被上诉人李明、刘丽红机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人藏云香及其委托诉讼代理人韩江，上诉人中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司的委托诉讼代理人孙宏达，刘丽红到庭参加诉讼，被上诉人李明经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，故本案缺席审理。本案现已审理终结。 藏云香上诉请求：1．请求撤销吉林省白城市洮北区人民法院作出的（2020）吉0802民初678号判决书第一项精神损害抚慰金部分、第二项营养费、律师代理费、交通费部分；2．请求依法改判被上诉人支付上诉人营养费标准9000.00元（100元／天×90天）、精神损害抚慰金15000.00元（每级5000元计算）、律师代理费30000.00元、交通费6400.00元；3．上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.关于营养费计算标准，上诉人认为应当按照每人每天100元标准计算，因上诉人伤势严重，休养期间需要长久的恢复调理，至上诉人起诉时止，仍然需要加强营养补充，且根据吉林省目前年人均生活平均支出和收入的标准，上诉人认为营养费应按照每人每天100元标准计算，符合法律的规定范围；2.关于精神损害抚慰金及律师代理费承担主体的问题，上诉人认为依据《吉林省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的暂行规定》关于精神损害抚慰金支付标准的规定，每级伤残应按照5000.00元标准计算。律师代理费由侵权责任方负担。故上诉人认为被上诉人应当负担精神损害抚慰金15000.00元，律师代理费30000.00元；3.关于交通费6400.00元是否保护问题，上诉人认为依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》，上诉人因就医从镇赉县人民医院前往长春中日联谊医院乘坐120救护车发生的交通费，被上诉人应当予以负担并受到法律保护。综上，请求贵院以事实为依据，以法律为准绳，依法改判，支持上诉人的上诉请求。 中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司，关于律师代理费问题，我国不实行强制律师代理制度，故我司不承担律师代理费用。关于交通费，应以实际交通费票据为准。 刘丽红辩称，不同意上诉人的上诉请求。 李明未出庭答辩。 中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司上诉请求：撤销原判并改判上诉人在交强险限额内承担82282.95元、商业险范围内承担195292.79元。事实和理由：2019年1月25日，李明驾驶的×××号越野车与李某驾驶的08239358号大型拖拉机相撞，致使步行人藏云香受伤，经交警部门认定，李明负事故主要责任，李某负事故次要责任。一审法院认定藏云香交强险限额内的各项损失均由上诉人承担，我司认为一审法院认定错误，藏云香为步行人，藏云香的损失应由×××号车辆及李某驾驶的大型拖拉机共同承担，故请求二审法院改判，判令藏云香损失应在×××号车辆及李某驾驶的大型拖拉的交强险限额内进行分摊，李某应分担金额82282.95元；死亡伤残后根据责任比例承担。 藏云香辩称，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：多辆机动车发生交通事故，造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予赔偿。根据该条规定，应当驳回上诉人保险公司的请求。 刘丽红辩称，同意保险公司的观点。 李明未出庭答辩。 藏云香向一审法院起诉请求：请求三原审被告共同赔偿藏云香伤残赔偿金84,481.60元，精神损害抚慰金15,000元，住院费276,370.40元，门诊医疗费用7,419.30元，住院期间伙食补助费12,500.00元，残疾辅助器具费324.00元，护理费14,573.70元，误工费43,721.10元，营养费9,000.00元、后续治疗费30,000.00元、交通费8,296.50元，复印费378.00元，鉴定费2,700.00元，律师代理费30,000.00元，以上合计534,764.60元。事实与理由：2019年1月25日18时50分左右，李明驾驶刘丽红所有的×××号丰田越野车沿齐双公路由东西行，行至事故发生地点与停靠在路边的大型拖拉机相撞，造成拖拉机旁站立步行人藏云香受伤。经白城市公安局交通警察支队事故追逃大队道路交通事故认定书认定，李明承担事故主要责任，藏云香无责任。经查×××号丰田越野车在被告中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司处投保交强险和商业险，藏云香受伤住院，受伤后住院治疗，为此花费住院费、医药费用、交通费用等。一审被告拒绝予以赔偿。综上，藏云香为维护自身合法权益，诉至贵院。另外，在本起交通事故中承担次要责任的案外人李某是我爱人，他不起诉了，我也放弃要求李某赔偿的部分。保险公司给我垫付了医疗费10,000.00元。 一审法院认定事实：2019年1月25日18时50分左右，李明驾驶刘丽红所有的×××号丰田越野车沿齐双公路由东西行，行至齐双公路477km+800M处与停靠在路边的案外人李某所有的吉0823935大型拖拉机相撞，造成拖拉机旁站立步行人藏云香受伤。经白城市公安局交通警察支队事故追逃大队白（公交事故）认字[2019第00100219-复号道路交通事故认定书认定李明承担事故主要责任，案外人李某承担事故的次要责任，藏云香无责任。经查，刘丽红所有的×××号丰田越野车在中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司投保交强险和50万元的商业险三者险。藏云香受伤后住院治疗，为此花费住院费276,370.40元，门诊医疗费用7,419.30元。另外，庭审查明在本起交通事故中承担次要责任的案外人李某系藏云香的爱人，明确表示李某关于人伤部分不予起诉，藏云香也放弃要求案外人李某赔偿的部分。中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司为藏云香垫付了医疗费10,000.00元。 一审法院认为，上述事实,经双方当事人在庭审中进行了举证和质证，证据符合客观性、真实性、合法性，本院予以采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定:“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定:“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少收入的，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤残疾的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾补偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他费用。”吉林通达司法鉴定所对藏云香的司法鉴定结论为伤残等级为三个十级伤残，误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日、二次手术费约为3万元左右;故藏云香的合理损失为医疗费283,789.70元、残疾赔偿金30,172.00元×20年×13%=78,447.20元、精神损害抚慰金6,500.00元、住院期间伙食补助费125天×100.00元=12,500.00元、残疾辅助器具费（购买轮椅费）324.00元、护理费90天×161.93元=14,573.70元、误工费270天×161.93元=43,721.10元、营养费90天×30.00元=2,700元、后续治疗费30,000.00元、复印费378.00元、鉴定费2,700.00元、交通费适当保护1,000元，车辆修理费2,000.00元;律师代理费因没有法律依据，本院不予保护。 上述费用共计478,633.70元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）......”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司应当在机动车强制保险范围内赔偿藏云香122,000.00元（其中包括医疗费10,000.00元、残疾赔偿金78,447.00元、精神抚慰金6,500元、车辆修理费2,000.00元、其他费用25,053.00元）；超出的部分，中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司应当在商业三者险范围内按责任比例赔偿藏云香70%，即（478,633.70元-122,000.00元）×70%=249,643.59元。李明、刘丽红向法庭提交证据证实双方肇事后刘丽红所有的×××号丰田越野车拖车费支出1,000.00元、车辆维修费支出119,656.00元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”的规定，案外人李某所有的拖拉机应当投保交强险而未投保，故应当在交强险限额内赔偿李明、刘丽红2,000元；超出部分按照30%比例赔偿，即35,596.80元（120,656元-2,000.元）×30%。李明、刘丽红向法庭提交证据证实双方肇事后刘丽红所有的×××号丰田越野车拖车费支出1,000.00元、车辆维修费支出119,656.00元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款:“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”的规定，案外人李某所有的拖拉机应当投保交强险而未投保，故应当在交强险限额内赔偿李明、刘丽红2,000.00元;超出部分按照30%比例赔偿，即35,596.80元（120,656.00元-2,000.00元）×30%。 一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后在强制保险赔偿藏云香112,000元（扣除已经垫付的10,000元）。二、中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后在商业三者险范围内赔偿藏云香249,643.59元。（将上述款项中的37,596.80元汇入刘丽红账户）三、李明、刘丽红不承担赔偿责任。四、驳回藏云香的其他诉讼请求。案件受理费4,584元，由藏云香负担1,504元，由李明、刘丽红负担3,080元。 二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审认定的相关事实予以确认。 本院认为，一审时藏云香举出交通费票据证明其就医过程中产生救护车费用共计6400.00元，属于必要和实际的支出，且对方当事人均无异议，故其请求的交通费6400.00元应予以保护。一审法院认定藏云香的精神抚慰金数额为6500.00元，而此次事故致藏云香构成三个十级伤残，其请求精神损害抚慰金为15000.00元合理合法，应予以支持。同时，一审按照每日30.00元的标准计算营养费并无不当，藏云香请求律师代理费于法无据，一审未予支持并无错误。另，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款：“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持。”的规定，案外人李某所有的拖拉机应当投保交强险而未投保，一、二审时藏云香明确表明放弃对案外人李某主张权利，故保险公司就其放弃的部分不应承担理赔义务，因案外人李某在事故中承担次要责任，一审认定比例为30%并无不当，故应将李某在交强险范围内应赔偿的数额在理赔款中予以扣除，但保险公司计算数额有误，应予以更正。 经核算，藏云香合理损失为：医疗费283，789.70元、残疾赔偿金78,447.20元、精神损害抚慰金15,000.00元、住院期间伙食补助费12,500.00元、残疾辅助器具费（购买轮椅费）324.00元、护理费14，573.70元、误工费43,721.10元、营养费2,700元、后续治疗费30,000.00元、复印费378.00元、鉴定费2,700.00元、交通费6,400元，车辆修理费2,000.00元，共计492536.90元，已经超过强制保险限额之和，中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司在机动车强制保险范围内按照比例赔偿藏云香121342.41元（医疗费20000.00元+残疾赔偿金78,447.20元+精神损害抚慰金15,000.00元+残疾辅助器具费324.00元+护理费14，573.70元+误工费43,721.10元+营养费2,700元+复印费378.00元+鉴定费2,700.00元+交通费6,400元+车辆修理费2,000.00元）×70%，（扣除李某应承担的部分）以及保险公司垫付的10000.00元，故中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司应当在机动车强制保险范围内赔偿藏云香111342.41元（121342.41元-10,000.00元）；超出的部分，中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司应当在商业三者险范围内按责任比例赔偿藏云香70%，即（492536.90元-173346.30元）×70%=223433.42元。 综上所述，藏云香、中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初678号民事判决第一项、第二项； 二、更正吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初678号民事判决第一项为：一、中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后在强制保险范围内赔偿藏云香111342.41元； 三、更正吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初678号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后在商业三者险范围内赔偿藏云香223433.42元（将上述款项中的37,596.80元汇入刘丽红账户）； 四、维持吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初678号民事判决第三项、第四项。 二审案件受理费3167.00元，由藏云香负担1464.00元(已经预交6160元应退回4696.00元)，由中国平安财产保险股份有限公司白城中心支公司负担1703.00元(已预交6160元应退回4457.00)。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年八月二十八日 书记员  周 丽