甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初1926号原告:罗某某,男,汉族,1985年10月22日出生,甘肃省榆中县人,住榆中县。委托诉讼代理人：陈志刚，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：宿穆蓉，甘肃正天合律师事务所律师。被告：榆中浪潮练歌房，住所地:兰州市榆中县。投资人：杨翠玲。委托诉讼代理人：黄萍，甘肃春蕊律师事务所律师。被告：丁某某，男，汉族，1979年7月1日出生，甘肃省榆中县人，住榆中县，系浪潮练歌房实际经营人。原告罗某某与被告榆中浪潮练歌房（浪潮练歌房）、丁某某买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗某某及委托诉讼代理人陈志刚、宿穆蓉，被告浪潮练歌房投资人杨翠玲及委托诉讼代理人黄萍、被告丁某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗某某向本院提出诉讼请求：1.依法解除双方于2017年8月27签订的《终端啤酒产品买卖协议》；2.判令被告向原告返还啤酒销量返利126884.1元及违约金210000元，合计336884.1元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年8月27日，原告罗某某以未经登记的“榆中嘉旺经销部”作为甲方与乙方榆中县浪潮练歌房签订《终端啤酒产品买卖协议》,协议约定：“第二条：数量：乙方承诺自2017年8月27日至2018年8月30日，累计购买纯生啤酒不低于1200件，经典啤酒不低于4800件，冰醇啤酒不低于2400件。第五条：协议有效期内，根据乙方的购买数量，甲方同意向乙方累计提供价值元人民币的折扣，便于乙方自主布置堆头、陈列展示商品、更新维护店招等，折扣具体形式、支付方式和支付时间为：甲方一次性支付现金21万给乙方，乙方须完成销售额60万，协议期内未完成销售额则合同期限顺延直到完成销售额。第八条：违约条款2、协议期内，若乙方违反协议相关条款约定，应按本协议第五条中约定且甲方已实际支付的折扣数额向甲方承担违约责任；若因乙方中途停业、转让或转行等原因导致协议无法继续履行，乙方应按协议履行时间、比例向甲方退回相关费用以减少甲方损失。第九条：其他约定6、双方协商一致的其他商业事项：乙方不得销售其他任何品牌啤酒，否则违约，须承担违约责任。”同日，榆中县浪潮练歌房及杨翠玲出具《终端承诺函》载明：“致榆中嘉旺经销部为更好地履行双方2017年8月26日所签署的《青岛啤酒买卖协议》，我方自愿承诺如下：在协议有效期内只经销青岛啤酒产品，不再经销其他任何品牌的啤酒产品。如有违反我方愿意承担责任并支付21万元（大写：贰拾壹万元整）违约金。协议自双方签字确认之日起生效。特此承诺。名称：榆中县浪潮练歌房签字：杨翠玲时间：2017年8月27日”。2017年8月26日，罗某某通过本人兰州银行账户向杨翠玲指定银行账户62×××34（收款户名：彭隆，彭隆系杨翠玲丈夫）汇款21万元；同日杨翠玲出具《收条》载明：“今收到榆中嘉旺经销部罗某某（身份证号：6201231985××××××××）现金210000元整（大写：贰拾壹万元整），用于销售青岛啤酒的专卖费用，特立此据！收款人：杨翠玲身份证号：6201231972××××××××日期：2017年8月26日”。《终端啤酒产品买卖协议》签订后，截止2019年10月14日榆中县浪潮练歌房及杨翠玲仅完成了237474元青岛啤酒的销售额，尚差362526元销售额未完成；但从2018年元月起，榆中县浪潮练歌房及杨翠玲基本不再销售罗某某经销的青岛系列啤酒。另外，杨翠玲已经在2019年8月份将榆中县浪潮练歌房转让给案外人丁某某实际经营，在丁某某经营榆中县浪潮练歌房后，未再向罗某某新订购青岛系列啤酒，而是销售雪花等品牌啤酒及从其他渠道进货的青岛系列啤酒。因此，榆中县浪潮练歌房及杨翠玲已经以自己的行为表明不再履行《终端啤酒产品买卖协议》约定的主要债务，双方签订《终端啤酒产品买卖协议》的合同目的不能实现，已经符合《合同法》第九十四条第二项规定的法定解除条件。在《终端啤酒产品买卖协议》解除后，根据《合同法》第九十七条等规定及协议约定，榆中县浪潮练歌房及杨翠玲应当按未履行比例返还啤酒销量返利12.68841万元（362526元÷600000元×21万元）并承担违约金21万元。因“榆中嘉旺经销部”未登记，根据相关法律的规定，罗某某可以作为行为人为本案当事人。为维护原告的合法权益，请求法院依法判决。被告浪潮练歌房辩称，1、原告的诉讼主体资格不适格。根据双方签订的《终端啤酒产品买卖协议》来看，协议是榆中嘉旺经销部和被告浪潮练歌房签订的，按照合同的相对性，原告无诉讼主体资格；2、根据原告诉状的陈述，原告以未经登记的榆中嘉旺经销部和被告浪潮练歌房签订《终端啤酒产品买卖协议》，属无效协议，被告不存在违约行为；3、浪潮练歌房是个人独资企业，即便有债务，也应当以企业全部财产进行清偿，不足部分才由投资人承担补充责任；4、现浪潮练歌房的投资人和实际经营人是丁某某而非杨翠玲，杨翠玲不承担责任。综上，驳回原告的诉讼请求。被告丁某某辩称，我不应承担责任。1、2019年8月杨翠玲将浪潮练歌房转让给我，转让协议中写明了2019年8月之前的债务与我无关，杨翠玲个人承担。2、我在2019年9月在工商局变更了浪潮练歌房的投资人，但是因为消防手续没有通过，不应许变更投资人，我和杨翠玲在2019年10月签订了补充协议，约定手续继续由我使用，并在2019年11月份将浪潮练歌房的投资人变更为杨翠玲，但实际经营人是我；3、杨翠玲和原告签订的《终端啤酒产品买卖协议》我不清楚，原告也没有将啤酒销售返利的210000元打到浪潮练歌房的账户上，我没有承担返回返利款的义务。本院经审理认定事实如下：对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。2017年8月27日，原告罗某某以未经登记的“榆中嘉旺经销部”作为甲方与乙方浪潮练歌房签订《终端啤酒产品买卖协议》,协议约定：甲方一次性支付现金210000元给乙方，乙方须完成销售额600000元，协议期内未完成销售额则合同期限顺延直到完成销售额。同日，被告浪潮练歌房及杨翠玲出具《终端承诺函》承诺在《终端啤酒产品买卖协议》有效期内只经销青岛啤酒产品，不再经销其他任何品牌的啤酒产品。如有违反，被告浪潮练歌房愿意承担责任并支付210000元违约金。2017年8月26日，罗某某向杨翠玲指定银行账户62×××34汇款210000元，同日杨翠玲向原告出具《收条》一份。截止2019年10月14日，被告浪潮练歌房未完成《终端啤酒产品买卖协议》约定的销售额。2019年8月12日，杨翠玲将浪潮练歌房转让给被告丁某某实际经营，在丁某某经营浪潮练歌房后，原告继续按照《终端啤酒产品买卖协议》中约定的价格给被告浪潮练歌房供应青岛啤酒，直至2019年10月14日后未再供货。另查明，2019年8月14日，被告浪潮练歌房投资人由杨翠玲变更为丁某某，后因办理消防许可证等手续问题，于2019年11月20日将浪潮练歌房投资人由丁某某变更为杨翠玲，并且杨翠玲与被告丁某某签订《KTV转让补充合同》，约定被告丁某某接手“浪潮KTV”前店铺及营业执照上所载企业所欠一切债务由杨翠玲负担。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告是否具有诉讼主体资格；2、《终端啤酒产品买卖协议》是否无法继续履行，符合法定或约定解除条件；3、被告浪潮练歌房是否构成违约；4、被告浪潮练歌房是否应该承担返还啤酒返利的责任。被告浪潮练歌房认为《终端啤酒产品买卖协议》是由榆中嘉旺经销部和被告浪潮练歌房签订的，“榆中嘉旺经销部”未进行工商登记，该协议应属无效协议，并且按照合同的相对性，原告罗某某无诉讼主体资格。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十二条规定：法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的，以行为人为当事人。本案中虽然“榆中嘉旺经销部”未登记，但是《终端啤酒产品买卖协议》原、被告双方一直履行至2019年10月14日，并且原告罗某某也按照约定通过个人账户将销售啤酒的返利支付给了杨翠玲，原告罗某某在本案中有诉讼主体资格，故对被告浪潮练歌房的辩解意见，本院不予采信。原告认为因杨翠玲将浪潮练歌房转让给被告丁某某实际经营，已经丧失了对浪潮练歌房的管控权，《终端啤酒产品买卖协议》已不能继续履行，符合法定解除条件，应解除《终端啤酒产品买卖协议》。2019年8月12日，杨翠玲与被告丁某某签订《转让协议》，约定将浪潮练歌房转让给被告丁某某，并于2019年8月14日将浪潮练歌房的投资人变更为被告丁某某。原告在知道浪潮练歌房转让的情况下，并未主张解除合同，而是仍然按照《终端啤酒产品买卖协议》的约定一直向浪潮练歌房供应青岛啤酒直至2019年10月14日止，并且在继续供货期间原告知道被告丁某某在浪潮练歌房还销售其他品牌的啤酒，也并未提出拒绝供货解除协议，对原告继续供货的行为视为原告同意对《终端啤酒产品买卖协议》中第九条第六款“乙方不得销售其他任何品牌啤酒，如若销售须承担违约责任”内容的变更并继续履行协议。因被告丁某某在庭审中同意继续按照《终端啤酒产品买卖协议》约定的价格销售青岛啤酒，合同可以继续履行。原告提供的证据不能证明是被告拒绝履行合同，而是认为被告的销售量小，合同履行期限过长，导致不能实现合同目的，该主张不符合法定解除合同情形和合同约定，所以对原告要求解除《终端啤酒产品买卖协议》的诉讼请求本院不予支持。浪潮练歌房是个人独资企业，投资人以个人或是家庭全部财产对企业的债务负无限责任。原告和被告浪潮练歌房签订《终端啤酒产品买卖协议》时投资人是杨翠玲，返利款也是打到杨翠玲指定的账户，现浪潮练歌房已转让给被告丁某某，丁某某为实际经营人，原告要求被告浪潮练歌房返还未完成的啤酒销量的返利款并承担违约责任，违反了公平原则，也与本案查明的事实不符，故对该诉讼请求本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求理据不足，本院不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十二条之规定，判决如下：驳回原告罗某某的诉讼请求。案件受理费已减半收取3177元，由原告罗某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 员  金杰华二〇二〇年八月二十七日法官助理  陈晓俊书记员赵莉