江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0303民初216号 原告:赵婷婷，女，1984年12月27日生，汉族，住徐州市云龙区。 委托诉讼代理人：陈青，徐州市泉山区段庄法律服务所法律工作者。 被告：徐州鸿利装饰工程有限公司，住所地徐州市云龙区黄山垅村东103号。 法定代表人：吕夫庆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李后界，江苏禾嘉律师事务所律师。 原告赵婷婷与被告徐州鸿利装饰工程有限公司（以下简称鸿利公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月29日、2020年1月15日公开开庭进行了审理。2019年3月29日原告赵婷婷及其委托诉讼代理人陈青、被告鸿利公司的委托诉讼代理人李后界到庭参加诉讼。2020年1月15日原告赵婷婷的委托诉讼代理人陈青到庭参加诉讼，被告鸿利公司经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵婷婷向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付未完工款项19818.8元，更换、修复费用5000元，违约金1万元（从2018年1月19日起以18万元为基数按每天千分之一计算至判决确定给付之日止），合计34818.8元；2、诉讼费由被告承担。 事实和理由：2017年10月15日原告与被告签订了装修施工合同，约定被告为原告的房屋进行装修，承包方式为包工包料，装修期限为90天，还约定违约责任等。原告已按照合同履行付款义务，被告装修工程至今部分未完工，且存在严重质量问题，严重影响了原告正常居住使用，被告的行为明显违约，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求依法支持原告的诉请。 被告鸿利公司辩称，根据合同约定该工程款付款方式为分四次付款，在签订合同后并在施工过程中原告每次付款均延期付款，均是在被告多次催促的情况下才支付款项，并且至今仍欠尾款没有支付，根据该合同第12条违约责任第2款约定，被告有权停工，每逾期一天未付款，按逾期未付款的1%支付违约金，同时原告应承担由此带来的一切责任。对于更换维修费用需要核实更换项目及是否在保修期间内，由于原告在更换维修时没有通知被告，被告对此不知情。由于原告多次未按合同约定付款，其违约在先，被告并没有违反合同约定不应支付其违约金。 本院经审理认定事实如下：2017年10月15日原告（甲方、发包方）与被告（乙方、承包方）签订《装修施工合同》，约定：工程地点徐州市美的翰城二期13#-1-1301室，施工内容详见本合同附件（一）《装饰施工预算单》，承包方式包工包料，工程开工日期2017年10月18日，工程竣工日期2018年1月18日，工程总天数90天，合同预算总价款18万元;承包人施工中严格执行安全操作规范、施工规范及质量标准，按期保质完成;工程验收标准，双方同意按照江苏省地方标准《住宅装饰质量标准》（DB32/381-2000）或双方签字认可执行。施工工艺标准：可参照徐州精艺装饰工程有限公司施工工艺标准，如有改变，甲方提出后经双方协商解决；原居室存在的物理原因所导致的质量问题，由甲方自行解决，例如：墙面出现龟裂等；甲方未按照合同约定支付工程款，工期应顺延；合同签订当日付一期款10万元，施工过程中水电、瓦工、木工、油漆工完成任意两个工种付二期款44000元，施工过程中灯具安装之前付款27000元，竣工验收找补之前付尾款9000元；由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天，甲方支付乙方工程部分承包造价的千分之一；由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天乙方支付甲方工程部分承包造价的千分之一；甲方未按合同约定付款的，乙方有权停工，每逾期一天未付款，按逾期未付款的1%支付违约金，同时甲方应承担由此带来的一切责任；合同生效后，在合同履行期间，任何一方擅自解除合同，应按合同总金额的20%作为违约金付给对方，因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的应另外进行补偿；油烟机、燃气灶、史密斯燃气热水器、电热水器、儿童床送。 预算书载明：总造价205993.13元，其中客厅电视背景墙2226.4元，客厅沙发背景墙1619.2元，阳台定制洗衣机柜1600元，阳台定制吊柜1200元，次卧1衣柜2856.6元，次卧1衣柜门1987.2元，次卧1衣柜现场油漆1920.5元，次卧2衣柜1978元，次卧2衣柜门1376元，次卧2衣柜现场油漆1449元，厨房钛合金门2665元，暖气片7500元，金刚纱窗440元。庭审中原被告均认可双方最后商定总价款为18万元。 合同签订后，被告组织人员进场装修施工，原告已向被告支付装修款171000元，2017年10月23日付款10万元，2017年12月31日付款5万元，2018年春节前付款1万元，2018年5月6日付款11000元。最后一笔尾款9000元原告未支付。被告未全部装修施工完毕，工程未竣工验收。 庭审中原告称客厅电视背景墙、客厅沙发背景墙、阳台定制洗衣机柜、阳台定制吊柜、次卧1衣柜、衣柜门、衣柜现场油漆、次卧2衣柜门、衣柜、衣柜现场油漆、厨房钛合金门、暖气片、金刚纱窗至今没有施工，合同约定赠送的物品未赠送，原告多次打电话要求被告装修未完工部分遭到拒绝。庭审中原告称未完工部分不同意由被告继续施工，未完工部分款项为28818.8元（不包括合同约定赠送的物品），尾款9000元不具备条件且原告诉请未完工款项中已予以扣除尾款9000元。 庭审中原告称自行定制并安装了阳台定制洗衣机柜、阳台定制吊柜、厨房钛合金门、暖气片、金刚纱窗，原告提交由李继松、吴狄于2018年8月15日出具的收到钛合金门款2600元收到条一张；提交散热器订货合同一份，载明合计金额10800元，预付定金800元。庭审中被告称钛合金门、洗衣机柜、金刚纱窗、暖气片在全包范围内，钛合金门、洗衣机柜、金刚纱窗被告已按照合同约定及预算书进行了安装和付款，仅有暖气片未安装，其他的全部完工，由于原告拖欠装修款导致工程无法进行下去，后没有验收。 原告提供的涉案装修房屋室内照片显示：部分墙面发霉掉皮，酒柜整体变形，卧室门变形，鞋柜开裂变形。庭审中被告称损坏基本属于墙体损坏，不排除系房屋浸水所致，对已施工项目的质量问题不认可，在出现问题后原告未及时与被告联系，被告对此不知情。 原告申请就涉案房屋装修墙面、地角线严重渗水、发霉、掉皮以及酒柜变形及其产生的原因以及修复造价进行鉴定。本院委托江苏建研建设工程质量安全鉴定有限公司进行鉴定，2019年11月14日该公司以鉴定申请人未在规定期限内缴费为由退案。庭审中原告要求被告支付墙面、地脚线修复费用及酒柜更换费用。 2020年7月7日本院组织原被告双方到涉案房屋现场勘查时，被告确认：电视背景墙、沙发背景墙、酒柜软包、侧卧衣柜已完工，钛合金门、洗衣机柜、金刚纱窗三项未完工，电热水器等赠送项目没有赠送，原因是原告未付清尾款9000元，其他项目均已完工；原告确认：完工部分墙面发霉掉皮，洗衣机柜（另找他人做了）、电视背景墙（后来买墙纸自己贴了）、沙发背景墙（后来买墙纸自己贴了）、酒柜软包（自己贴墙纸了）、钛合金门（自己花钱在宣武找人安装了）、壁挂炉（自己花钱找人安装了）、电热水器、金刚纱窗（自己花钱找人安装了）、侧卧衣柜被告未完工。本院经勘查发现：侧卧内无衣柜，阳台无吊柜。 庭后，被告在提交的情况说明中称：我司10月16日进场施工，直到10月23日赵婷婷才交清一期款10万元，赵婷婷没有按照合同约定付款，已经构成违约；2017年11月15日前，我司已经完成了水电、瓦工，随催促赵婷婷结清二期款，但是赵婷婷一直不付款，直到12月31日才付款5万元，二期款赵婷婷仍然没有按照合同约定付款，再次违约；根据工程进度2018年春节前已经具备安装灯具的条件，但是经过我司多次催款，赵婷婷在2018年春节前仅付款1万元，加上二期款余款6000元，共计付款16000元，由于赵婷婷没有按照合同约定付清三期款，我司随即停工，直到2018年5月份，赵婷婷支付了11000元，三期款赵婷婷仍然没有按照合同约定付款，又一次违约。 本院认为，原、被告签订的《装修施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合同依法成立、有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告未完全按照合同约定时间金额向被告支付装修款，存在违约行为；原告于2018年5月6日已向被告支付除“竣工验收找补之前付尾款9000元”之外的全部装修款，按照合同约定被告此时应将所有装修项目施工完毕，但被告尚余部分装修项目一直未施工，亦存在违约行为，原告庭审中就未完工部分不同意由被告继续施工，本院视为双方均同意解除合同。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，被告自认钛合金门、洗衣机柜、金刚纱窗、暖气片四项未完工，经本院现场勘查两侧卧内无衣柜、阳台无吊柜，被告应向原告返还上述六项未完工部分的装修款。预算书中上述六项装修款共计24972.3元，按合同总价款18万元与预算书总造价205993.13元的比例，被告应返还原告21821.18元，扣除原告未支付的尾款9000元，被告还应返还原告装修款12821.18元。原告主张被告未就电视背景墙、沙发背景墙进行施工而由其另行施工但未提供证据证实，本院不予采信。 关于原告主张的更换修理费用，原告虽然申请就涉案房屋装修墙面、地角线严重渗水、发霉、掉皮以及酒柜变形及其产生的原因以及修复造价进行鉴定，但未在规定期限内缴纳鉴定费，致使产生质量问题的原因以及更换修复费用无法确定，原告也未实际更换修复，故本案中暂不予支持更换修理费用。 关于原告主张的违约金，虽然原告存在逾期支付装修款的违约行为，但被告在收齐除尾款9000元外的装修款后直至原告起诉一直未将所有装修项目施工完毕，致使合同未全部履行而解除，本院酌定由被告以应返还装修款12821.18元为基数，自2019年1月9日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至判决确定给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐州鸿利装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵婷婷返还装修款12821.18元并支付违约金（以12821.18元为基数，自2019年1月9日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至判决确定给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告赵婷婷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费670元，由原告赵婷婷负担270元，由被告徐州鸿利装饰工程有限公司负担400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  李守忠 人民陪审员  刘贵云 人民陪审员  雷丽芬 二〇二〇年八月七日 书 记 员  胡 玥