陕西省宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0303民初1984号 原告：王改侠，女，汉族，住宝鸡市金台区。 委托代理人：彭培泳，男，汉族，住宝鸡市高新区,特别授权。 被告：西安铁道国际旅行社有限责任公司，住所地西安市新城区西五路一号，统一社会信用代码：91610000710076202L。 法定代表人：李慕华，任执行董事兼总经理。 被告：西安铁道国际旅行社有限责任公司宝鸡三迪广场服务网点，住所地宝鸡市金台区三迪广场一层1F-111-4，统一社会信用代码：91610303MA6X9H8E96。 负责人：白晓平，任经理。 二被告共同委托代理人：杨沛玺，陕西永佳律师事务所律师，一般代理。 第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市曲江新区汇新路以东曲江国际金融中心1层10105-10106房间及13-15层，统一社会信用代码：91610000920612026L。 负责人：周晖，任总经理。 委托代理人：王宁，陕西琴剑律师事务所律师，特别授权。 第三人：宝鸡市金桥旅行社有限公司，住所地宝鸡市金台区新福路10号，统一社会信用代码：91610303671525465G。 法定代表人：李英萍，任执行董事。 委托代理人：王宁，陕西琴剑律师事务所律师，一般代理。 第三人：刘志军，男，汉族，住宝鸡市渭滨区。 委托代理人：张博峰，陕西高理律师事务所律师，特别授权。 原告王改侠诉被告西安铁道国际旅行社有限责任公司（以下简称西安铁道旅行社）、西安铁道国际旅行社有限责任公司宝鸡三迪广场服务网点（以下简称西安铁道旅行社宝鸡三迪网点）、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称太保陕西分公司）、宝鸡市金桥旅行社有限公司（以下简称宝鸡金桥旅行社）、刘志军旅游合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王改侠及其委托诉讼代理人彭培泳，被告西安铁道旅行社及西安铁道旅行社宝鸡三迪网点的共同委托诉讼代理人杨沛玺，第三人太保陕西分公司、宝鸡金桥旅行社的共同委托诉讼代理人王宁、第三人刘志军的委托诉讼代理人张博峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王改侠向本院提出诉讼请求：1、判令被告和第三人共同赔偿原告王改侠第二次入院治疗医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费，伤残赔偿金以及其他财产损失等共计109757.25元；2、诉讼费由被告和第三人承担。事实与理由：2018年3月18日，原告王改侠在被告西安铁道国际旅行社有限责任公司下设的被告西安铁道国际旅行社有限责任公司宝鸡三迪广场服务网点报名参加2018年3月19日的白鹿原一日游，并以微信转账的方式交纳了99元旅游费用。西安铁道国际旅行社有限责任公司宝鸡三迪广场服务网点在收取了王改侠99元旅游费用后，在未征得王改侠同意的情况下，转给第三人宝鸡市金桥旅行社有限公司79元，擅自将该旅游业务转让给宝鸡市金桥旅行社有限公司。2018年3月19日，王改侠乘坐宝鸡市金桥旅行社有限公司安排第三人刘志军驾驶的陕CXXX小型普通客车开始旅游行程，途中发生交通事故，致使王改侠胸部闭合性损伤，肋骨骨折（右1），肺挫伤，创伤性气胸（右）和右肩锁关节脱位。第一次入院进行切开复位内固定术+肩锁韧带加强术治疗，出院后按医嘱定期复查，到期进行二次手术。第一次手术后，王改侠向法院提起诉讼，人民法院判令第三人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司向王改侠支付79384.69元费用，后判决得以履行。2019年10月15日，王改侠按照医嘱第二次入院治疗，出院后伤残鉴定为构成十级伤残，所有费用由王改侠自行支付，后与有关被告和第三人协商赔偿未果，现原告诉至本院，请求判如所请。 原告王改侠围绕诉讼请求，向本院提供了下列三组证据： 第一组：民事判决书两份，证明：1.王改侠与三迪服务网点形成合同关系；2.三迪服务网点违约，应承担赔偿责任；3.三迪服务网点是西安铁道旅行社开设的分公司，西安铁道旅行社承担赔偿责任；4.西安铁道旅行社在太平洋保险公司有投保，太平洋保险公司在责任限额内承担赔偿责任。 第二组：医疗费、住院费收费凭证，司法鉴定费和病历复印费，门诊病历，住院病历，诊断证明书，工资表和单位证明，司法鉴定意见书，2019年陕西省国民经济和社会发展统计公报，证明王改侠的经济损失：医疗费17866.25元，住院伙食补助费960元，护理费1600元，营养费600元，误工费15284元，交通费300元，其他财产损失951元，残疾赔偿金72196元。 第三组：民事判决书，工资表和证明，证明同一事故中杨栓序按城镇居民人均可支配收入计算赔偿费用，王改侠也应适用此标准。 被告西安铁道旅行社、西安铁道旅行社宝鸡三迪网点共同答辩称，被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点属于被告西安铁道旅行社、开设的分公司。本案的旅游合同组织方属于金桥旅行社，原告在被告处进行旅游咨询，告知了原告实际组织方是金桥旅行社。司机刘志军是金桥旅行社雇用的，旅游线路和司机都是金桥旅行社组织的，与两被告无关。交通事故的发生与两被告无关。被告公司投保了保险，即使赔偿，也应该由保险公司承担赔偿责任。 两被告向本院出具保险单一份，证明两被告在太平洋保险公司投保有旅行社责任险，每人人身伤亡责任限额是80万元，事故发生在保险期间内，最终费用由保险公司支付。 第三人太保陕西分公司答辩称，保险公司只有在金桥旅行社有责任的情形下，才进行赔偿。 第三人宝鸡金桥旅行社答辩称，金桥旅行社在旅游服务过程中，提供了谨慎的安全保障义务，无任何过错，原告受伤系交通事故所致，属于意外事故。假使有需要提供赔偿义务的，也应由第三人刘志军负责赔偿。 第三人刘志军答辩称，原告是以旅游合同纠纷起诉，刘志军与原告之间没有合同关系，刘志军不承担赔偿责任。 第三人均未向本院提交证据。 对原告王改侠提供的上述三组证据，结合被告及第三人的质证意见，本院对该三组证据的真实性予以认定。对两被告出具的保险单一份，其他当事人无异议，本院予以认定。 根据以上认定的证据及当事人的陈述，本院确认以下法律事实： 2018年3月18日，原告王改侠在被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点报名参加2018年3月19日的白鹿原一日游，并以微信转账的方式交纳了99元旅游费用。西安铁道旅行社宝鸡三迪网点在收取了原告99元旅游费用后，在未征得原告同意的情况下，转给被告宝鸡金桥旅行社79元，擅自将该旅游业务转让给宝鸡金桥旅行社。2018年3月19日，原告乘坐被告宝鸡金桥旅行社安排的车辆即被告刘志军驾驶的陕CXXX号小型普通客车开始旅游行程，途中刘志军驾驶的车辆与案外人驾驶的重型专项作业车发生碰撞造成交通事故，致原告等人受伤。当天，原告被送往西安医学高等专科学校附属医院治疗，次日即2018年3月20日原告转至宝鸡市中医医院住院治疗57天，于2018年5月16日出院。2018年8月3日，原告将本案的被告及第三人诉至本院，本院作出（2018）陕0303民初2707号民事判决书，判决第三人太保陕西分公司向原告赔偿各项损失共计79384.69元。第三人太保陕西分公司对（2018）陕0303民初2707号民事判决书不服，上诉至陕西省宝鸡市中级人民法院，宝鸡中院作出（2019）陕03民终50号判决书，判决驳回上述，维持原判。 2019年10月15日，王改侠第二次在宝鸡市中医医院入院治疗，2019年10月30日出院，住院治疗15天，原告伤情被诊断为：右肩锁关节脱位术后，慢性荨麻疹，双下肺坠积。出院医嘱：1、注意饮食，加强营养，伤口定期换药；2、注意休息，患肢暂勿负重活动；3、渐进功能锻炼、右肩关节钟摆运动；4、门诊复查，不适随诊。原告住院产生医疗费共计9007.03元，在宝鸡市中医医院复查、买药费用4870.6元，其他药店买药费用3988.62元。出院后原告伤残经鉴定构成十级伤残，上述所有费用由王改侠自行支付，后原告与有关被告和第三人协商赔偿未果，现原告诉至本院，请求判如所请。 被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点系被告西安铁道旅行社设立的分公司，不具有独立法人资格。被告西安铁道旅行社在第三人太平洋财险陕西分公司投保了旅行社责任保险，保险期间自2018年1月1日至2018年12月31日，每次事故每人人身伤亡责任限额80万元。保险条款约定在保险期间内被保险人在组织、接待的旅游活动中发生旅游者人身伤害事件，被保险人依照法律对旅游者的人身伤害应承担的赔偿责任，并在保险期间内向保险人提出索赔的，保险人按照保险合同的约定负责赔偿。保险人应承担赔偿责任的情形包括在被保险人组织、接待的旅游活动中发生交通事故的。被保险人被提起仲裁或诉讼所需要支付的合理的、必要的仲裁费用、诉讼费用等，保险人依照保险合同约定负责赔偿。 原告王改侠在事发前系宝鸡市渭滨区双星名人体育用品总汇员工，事发前十二个月的月平均工资为3821元。 本院认为，原告王改侠向被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点交纳旅游费用，报名参加旅游活动，双方之间成立旅游合同关系。被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点应向原告提供符合保障原告人身、财产安全要求的旅游服务。但被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点擅自将该旅游业务转让给被告宝鸡金桥旅行社，原告在旅游活动过程中因交通事故受伤。依照法律规定，原告有权选择提起违约之诉或侵权之诉，在本案审理过程中，经本院释明相关法律规定，原告王改侠明确选择违约之诉，即主张旅游经营者承担旅游合同的违约责任，本院依法予以支持。被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点擅自将旅游业务转让给被告宝鸡金桥旅行社的行为属违约，其应对原告的人身损害承担赔偿责任。因被告西安铁道旅行社宝鸡三迪网点系被告西安铁道旅行社设立的分公司，不具有独立法人资格，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，故被告西安铁道旅行社应对原告的人身损害承担赔偿责任。又因被告西安铁道旅行社在第三人太平洋财险陕西分公司投保了旅行社责任保险，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金……”、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条的规定：“旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人”，故第三人太平洋财险陕西分公司应在保险责任限额内对原告的人身损害承担赔偿责任。关于原告主张由被告宝鸡金桥旅行社、刘志军承担赔偿责任的诉讼请求，因原告在本案中主张的是违约责任，而宝鸡金桥旅行社、刘志军与原告之间并不存在旅游合同关系，故被告宝鸡金桥旅行社、刘志军对原告不应承担违约赔偿责任。 关于原告王改侠的各项损失，本院认定如下： 1、医疗费，本院结合原告的住院病案、出院证、诊断证明 书及医疗费票据等，认定原告实际、必要的治疗伤情产生的医疗费用为：在宝鸡市中医医院第二次住院医疗费9007.03元，在宝鸡市中医医院复查、买药费用4870.6元，其他药店买药费用3988.62元，合计17866.25元。 2、住院伙食补助费，原告主张960元（16天×60元/天=960元），但原告实际住院15天，故原告住院伙食补助费为900元（15天×60元/天=900元）。 3、护理费，原告主张1600元（16天×100元/天=1600元）。因原告实际住院15天，原告主张每天护理费按100元计算符合法律规定，本院予以支持，故本院认定原告护理费为1500元。 4、营养费，原告主张600元（30天×20元/天=600元）。原告出院时医嘱需加强营养，出院后两周复查，据此需加强营养的期间为住院15天加出院两周，原告主张营养费20元/天符合法律规定，本院认定营养费为600元。 5、误工费，原告主张15284元（4个月×3821元/月=15284元）。 2018年10月31日门诊复查医嘱休息两周，2018年11月10日门诊复查医嘱休息两周，加上二次住院15天，第二次出院为2019年10月30日至定残前一日2020年1月6日，本院根据原告提供的上述证据核定原告误工期限为三个半月，原告所提供的证据证实其在受伤前十二个月的月平均工资为3821元，本院予以认定。故本院认定原告误工费为13373.5元（3.5个月×3821元/月=13373.5元）。 6、交通费，原告主张300元，但未提供相应的交通费票据，本院结合原告治疗、复查情况酌情认定200元。 7、其他财产损失费即复印费52元、司法鉴定费800元，有相应票据在卷佐证，本院予以认定。对报名费99元系原告实际支付，本院予以认定。故对原告主张的其他财产损失费951元，本院予以支持。 8、残疾赔偿金，原告主张72196元，因原告出具的司法鉴定意见书认定其系十级伤残，又因原告系在宝鸡市渭滨区双星名人体育用品总汇工作，并居住于城郊，其主要收入来源地在城市，故原告的残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入计算，陕西省2019年度城镇居民人均可支配收入为36098元，原告的残疾赔偿金认定为36098元×20×10%，即为72196元。 综上，本院认定原告王改侠的各项损失为：医疗费17866.25元、住院伙食补助费900元、护理费1500元、营养费600元、误工费13373.5元、交通费200元、其他财产损失费951元，合计107586.75元。 原告的各项损失合计为107586.75元，未超旅行社责任保险限额，故应由第三人太平洋财险陕西分公司向原告赔付。关于本案诉讼费，按照旅行社责任保险的约定，亦应由第三人太平洋财险陕西分公司负担。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国旅游法》第七十条及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第五条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王改侠医疗费等各项损失共计107586.75元。 二、驳回原告王改侠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2496元，减半收取1248元，由第三人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审判员  罗小玲 二〇二〇年八月二十七日 书记员  张 焕 -1-