湖南省吉首市人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘3101刑初55号公诉机关湖南省吉首市人民检察院。被告人金平方，男，1990年1月9日出生，汉族，大学本科文化，户籍所在地湖南省邵东县，住邵东县，因涉嫌抢夺罪，经吉首市公安局决定，于2019年8月22日被吉首市公安局刑事拘留，经吉首市人民检察院批准，于2019年9月3日被吉首市公安局逮捕，现羁押于吉首市看守所。辩护人王吉靖，湖南厚川律师事务所律师。湖南省吉首市人民检察院以吉检刑检刑诉〔2020〕6号起诉书指控被告人金平方犯诈骗罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因新冠肺炎疫情原因于2020年3月23日裁定中止审理，于2020年7月31日恢复审理并公开开庭审理了本案。湖南省吉首市人民检察院指派检察员张青生出庭支持公诉，被告人金平方及其辩护人王吉靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月15日，金平方找张某1、张某2的俊缘二手车行，以自己车牌号为湘Ｅ×××××宝马530汽车（鉴定价值42万元）作为抵押，向张某1借款35万元。因为双方曾经有过类似抵押借款，相互比较信任，双方达成口头协议后，约定书面协议以后补签，于是张某1使用手机转账，一次性给金平方转账35万元。2019年8月21日下午，金平方打张某2电话，声称要还款取车，张某2把抵押车开到吉首教师花园，当张某2从驾驶室下来时，金平方拿手机对张某2晃了一下，说“已经把钱转给你哥（张某1）了”，张某2没看清楚，讲：“你稍等一下，我确认下”，金平方上驾驶室直接把车开走，一路逃往邵东。张某2感觉不对劲，马上询问张某1，得知金平方并没有归还借款，当即连续打金平方电话，金平方不接电话且将微信好友删除。于是张某1、张某2报警。经上网追逃，2019年8月21日23时，金平方在邵东县被抓获归案。案发后，于2019年8月27日，被告人亲属与被害人张某1、张某2达成刑事和解协议，退还35万元借款，取得被害人的谅解。就起诉书指控，公诉机关提举了相关证据。该院认为被告人金平方已构成诈骗罪，提请本院依法判处，并建议判处其有期徒刑三年至五年，并处罚金，可适用缓刑。被告人金平方对起诉指控的罪名和犯罪事实供认不讳，辩称其本意不是想诈骗，当时有家庭的原因，因为第一次犯罪很紧张，所以第一次供述才撒谎，其表示认罪认罚，请求合议庭从轻处罚。辩护人王吉靖对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，认为被告人金平方虽然第一次供述时说了假话，但是后来认识到错误，如实交代犯罪事实，后面供述一直稳定，虽然庭审时有辩解，但是对犯罪事实没有隐瞒，能认罪认罚，当庭作出有认罪悔罪的意思表示；案发后，被告人的亲属积极找被害人协商，退赔被害人损失，取得了其谅解，请合议庭量刑时考虑从轻处罚；被告人受过高等教育，有正当职业，且其犯罪行为社会危害性小，本案的损失也已经挽回，其也成婚没有多久，请求合议庭对被告人进行社区矫正，适用缓刑。经审理查明：张某1、张某2在吉首市手车行，2019年8月15日12时许，被告人金平方找到张某1，以自己车牌号为湘Ｅ×××××宝马530汽车（鉴定价值42万元）作为抵押，向张某1借款35万元，因双方之前有过多次抵押借贷行为，所以未当场签订抵押合同，张某1便用手机转账的方式一次性给被告人金平方转账35万元。2019年8月21日下午1时许，被告人金平方打张某2电话称要还款取车，张某2把该台抵押车开到吉首教师花园，张某2从驾驶室下来时未熄火，金平方打开其手机的建行ＡＰＰ界面对张某2晃了一下并说“已经把钱转给你哥（张某1）了”，张某2没看清楚，讲：“你稍等一下，我确认下”，金平方坐上驾驶室直接把车开走，一直逃往邵东。张某2马上询问张某1，得知金平方并没有归还35万元借款，遂与张某1连续拨打金平方电话，金平方不接电话且将张某2的微信删除，于是张某1、张某2报警。经上网追逃，2019年8月21日23时，金平方在邵阳市双清区绿城网络生活网咖被民警抓获归案。2019年8月27日，被告人亲属退还了被害人张某1、张某235万元借款，取得了二人的谅解。被告人金平方自愿认罪认罚，并于2020年1月6日在律师在场的情况下签署了认罪认罚具结书。上述事实被告人无异议，且有公诉机关提供，并经庭审查证，本院予以采信的下列证据予以证实：1.扣押决定书及发还物品清单，证明吉首市公安局于2019年8月22日依法扣押被告人金平方所持有的宝马530轿车一辆，于2019年8月28日发还给被害人张某1、张某2。2.书证：接报案登记表、立案决定书、户籍资料、刑事和解书、谅解书、汇款单、收款截图、领条、抓获经过等，证明本案案发及立案经过，被告人作案时系成年人，被告人父亲于2019年8月27日给被害人张某1、张某2还款35万元，取得了被害人张某1、张某2的谅解，并于次日取回了湘Ｅ×××××宝马530汽车，被告人金平方系被抓获归案。3.被害人张某2、张某1陈述，证明被告人金平方抵押其湘Ｅ×××××宝马530汽车借款35万元，后对张某2谎称退款后，带有欺骗性的把车子开走，没有征得抵押权人的同意。4.被告人金平方的供述与辩解，证明被告人供认其用自己的宝马车抵押向张某1借款35万元，并在未归还借款的情况下骗走车子的事实。5.电子证据：手机转账记录、通话记录，证明被害人用手机银行转款给被告人35万元；车子被被告人开走后，被害人多次联系被告人未果。6.物价鉴定书，证明经鉴定被诈骗湘Ｅ×××××宝马530汽车价值42万元。7.指认现场照片、抵押车辆照片，证明被告人金平方指认作案现场是教师花园，被告人金平方以其所有的湘Ｅ×××××宝马530汽车抵押向被害人借款的事实。本院认为，被告人金平方以非法占有为目的，虚构事实骗取他人价值35万元财物，诈骗数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予采纳。被告人金平方到案后自愿认罪认罚，可以从宽处理。案发后被告人亲属退还了被害人张某1、张某235万元借款，取得了二人的谅解，酌情从轻处罚。被告人金平方系初犯，偶犯，结合本案实际，可对其适用缓刑。综上，根据被告人犯罪行为的性质、事实、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人金平方犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 静人民陪审员  石再生人民陪审员  石梅花二〇二〇年八月二十四日代理书记员  张艺馨附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。