江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1002民初1942号原告：曾仕华，男，1965年2月2日出生，汉族，临川区人，户籍所在地：江西省抚州市临川区，委托诉讼代理人：丁国锋，江西衡业律师事务所律师，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：廖志华，江西衡业律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：廖永坚，男，1977年2月25日出生，汉族，临川区人，户籍所在地：江西省抚州市临川区，被告：南通市新华建筑安装工程劳务有限公司，住所地：南通高新区金通工业集中区，统一社会信用代码：91320612751413164Ｂ。法定代表人：昝伯言。原告曾仕华诉被告廖永坚、南通市新华建筑安装工程劳务有限公司（以下简称南通公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，由审判员何金平独任审判，于2020年7月9日公开开庭进行了审理，原告曾仕华及其委托诉讼代理人丁国锋，被告廖永坚到庭参加诉讼，被告南通公司经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，现本案已审理终结。原告曾仕华对本院提出下列诉讼请求：1、请求判令两被告共同向原告赔偿医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助费、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计人民币122,935元。2、本案的诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年3月，原告受被告廖永坚的雇佣到宁波戚隘桥商业地块-1＃地块项目工地上做土工。3月10日晚上10时左右，工地来了一车模板，原告就和工人去将车上的模板搬运下来，当时原告的具体工作是在汽车车厢上将钢丝绳绑住模板，然后让塔吊吊下来。原告在拉钢丝绳时，由于汽车车厢较滑，就从汽车车厢上滑下来跌倒在地上，伤到左脚。第二天原告的脚肿的很大，被告廖永坚就送原告去浙江省第六人民医院接受治疗，共花费医药费17,685.79元（已付）。现经抚州金田司法鉴定所鉴定，原告伤残程度评定为十级。后就赔偿问题，原告多次向被告廖永坚主张权利，但被告廖永坚却拒不承担。经查，宁波戚隘桥商业地块-1＃地块项目的劳务承包单位为被告南通市新华建筑安装工程劳务有限公司，而二被告之间是内部承包关系。为此，原告为维护自己的合法权益，提出诉求，请法院依法判决。原告为证明其主张，提供下列证据：证据一、原告身份证复印件，被告廖永坚的常住人口信息，被告南通公司的企业登记信息，拟证明原被告的主体资格。被告廖永坚质证意见：无异议。证据二、证人付某、王某询问调查笔录，宁波戚隘桥商业地块-1＃地块项目工地照片二张，劳动合同图片一张，拟证明：1、原告受被告廖永坚雇佣，在宁波戚隘桥商业地块-1＃地块项目工地上务工，及受伤经过；2、被告南通公司是宁波戚隘桥商业地块-1＃地块项目的劳务承包单位。被告廖永坚质证意见：原告的医药费是我代付，是我从被告南通公司拿出来的钱，干活是事实，但我也只是打工，介绍人进去，对照片的真实性无异议。证据三、宁波市第六医院疾病诊断证明复印件、出院记录复印件、用药清单复印件、医疗费票据复印件计六张，拟证明原告住院9天，医疗费17,685.80元，出院记录中有医嘱：存在创伤性关节炎，可能存在关节坏死。（原件在被告廖永坚处）。被告廖永坚质证意见：原件不在我这里，具体花费多少需要去医院核实，医药费不止这么多。本院告知被告廖永坚应在庭审结束后5个工作日向医院核实并向本院提交相关材料，被告至今未提交相关核实材料。证据四、司法鉴定意见书及鉴定费发票一份，拟证明原告十级伤残，鉴定费1,300元，误工214元，后续治疗费8,000元。被告廖永坚质证意见：不认可鉴定结论，我要求去宁波再次鉴定，因为原告在宁波出事。证据五、小便壶、日用品票据复印件，拟证明花费了196元购买这些物品，由被告廖永坚垫付。被告廖永坚质证意见：看不清楚，我要到医院调取。本院告知被告廖永坚应在庭审结束后5个工作日向医院核实并向本院提交相关材料，但被告廖永坚至今未提交相关材料。证据六、申请证人付某出庭作证。拟证明被告廖永坚雇佣原告，原告在涉案工做事时受伤。至于原告具体受伤经过证人陈述“原告在车上，我看不到，我只知道原告摔着了，当时在下模板，具体原告受伤经过我不清楚”。原告代理人质证意见：证人证言证明原告在涉案工地受伤，也证明被告一是包工头。被告廖永坚质证意见：我们都是带人出去就叫老板，我不是真正的老板，真正老板原告不去找。证据七、申请证人王某出庭作证。证人系原告妻妹夫。证人陈述：2019年原告打电话给我，说从工地上摔下来，过了1个月左右，我和原告老婆一起去看他，当时原告住院地点我现在记不起来，当时是在宁波住院，出院以后原告在宁波工地宿舍呆了一个星期左右，我在宁波呆了3天就回来了，原告和我一起回来的；我一来就去找被告廖永坚，被告廖永坚跟我说给每个人交了保险，让我去找保险公司，当时打了保险公司电话，电话现在记不清楚，我在宁波呆了3天后，我找了安全员，安全员让我找被告廖永坚解决，我回去的时候跟被告廖永坚说原告受伤，让他出点钱给原告，被告廖永坚还是让我直接找保险公司，并让原告就医药费垫付问题出具欠条，医疗费的原件都给了被告廖永坚，我们只有复印件；当时介绍原告去做事的是付某，后来是在被告廖永坚手下做事，回来的时候被告廖永坚付了原告7天左右的工钱。原告代理人质证意见：证人证言进一步证明被告一是包工头的事实。被告廖永坚质证意见：我不是老板；对证人陈述的事情经过无异议。被告廖永坚辩称，要求原告将传票告知第三方保险公司，我有为原告购买保险，原告有和被告南通公司签订劳务合同，我和原告一样是干活的，我只是带原告进去做事，我只是带一批人给公司干活，我无法承担原告的赔偿责任，我只是干活的。被告廖永坚为证明其主张，提供下列证据：单位委托书一份，个人委托书一份，建筑工人三级安全教育登记卡，被告二的操作工人安全教育考试卷，承诺书一份，职工生产安全责任书，建设工程项目工伤保险参保证明，拟证明许汉东负责工人工伤相关事宜，原告经过安全教育，应当具备安全意识。原告代理人质证意见：对单位委托书三性无异议，但单位应该有义务，应该去社保部门申请认定，进一步证实原告与公司之间存在劳务关系，对于三级安全教育登记卡、被告二的操作工人安全教育考试卷，承诺书一份，职工生产安全责任书三性无异议，进一步证明原告与公司之间存在劳务关系，关于建设工程项目工伤保险参保证明三性无异议，但二被告以参保为条件来拒绝赔偿没有依据，根据保险法规定，应当由用人单位赔偿后，再向保险公司理赔，不是原告直接向保险公司理赔，具体是什么保险我们也不清楚，保险存在限额，如果限额不足以弥补原告损失，被告方应该额外补偿原告。被告廖永坚予以补充：我是要求原告告知保险公司，去宁波解决。被告南通公司未作答辩，亦未提供证据材料。对双方提交证据分析认定如下：一、对原告方证据认证如下：证据一被告廖永坚无异议，且符合证据的真实性、合法性、关联性，予以确认；证据二系一组证据，被告廖永坚对真实性无异议，且符合真实性、合法性、关联性，予以确认；证据三系原告治疗费用，有医院疾病诊断证明书、出院记录、用药清单、医疗费票等，被告廖永坚虽予否认，但在本院指定期间未提供相关证据，根据证据规则，对被告廖永坚该主张不予采信，故对原告该组证据予以确认；证据四，系鉴定意见书及鉴定费发票，因被告申请重鉴定后又撤回申请，视为对原告鉴定结果的认可，故对该鉴定意见中伤残等级为伤残十级予以认可，对后续治疗费应按鉴定意见的8,000元为准，误工天数为214天，鉴定费为1,300元。证据五为小便壶、日用品票据，由被告廖永坚垫付，予以确认；证据六为证人证言，被告廖永坚虽予否认，但证人陈述清楚，并无明显矛盾，予以确认；证据七系证人证言，因被告廖永坚无异议，予以确认。二、对被告廖永坚证据分析认定如下：该组证据中单位委托书及个人委托书中并无时间，无法确定其真实性，不予采信；承诺书中虽是原告签名，但缺乏劳动合同予以印证，故无法采信；建设工程项目工伤保险参保证明中参保单位为南通新华建筑集团有限公司，并非本案被告南通公司，故予采信；对建筑工人三级安全教育登记卡，被告南通公司的操作工人安全教育考试卷，职工生产安全责任书，予以确认，但不能因此认定原告与被告南通公司签订了劳动合同，并参与工伤保险。通过对双方提交证据的分析认定，结合法庭调查，认定基本事实如下：原告经案外人付福文介绍至被告廖永坚承包的宁波戚隘桥商业地块-1＃地块项目工地上做土工，口头约定170元／天，从2019年3月3日开始做事。2019年3月10日晚饭时分，带班吴会明通知原告加夜班，去车上下模板。原告去货车上下模板，先用塔吊把模板吊下来，原告在下面拉钢丝绳，用钢丝绳把模板捆起来，再用塔吊把模板放到车上，因为看不到钢丝绳，原告站在车厢边就用钩子去勾钢丝绳，因为车底板比较滑，原告在勾钢丝绳的时候掉下车去摔伤，带班吴会明立即通知了被告廖永坚，被告廖永坚就把原告送到医院治疗。原告于2019年3月11日进入浙江省宁波市第六医院住院治疗，至2019提3月20日出院，住院9天，共花费医疗费17,685.8元。医疗费均由被告廖永坚垫付。2019年10月8日原告经江西衡业律师事务所委托抚州金田法医学心司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗养费进行评定。2019年10月16日，该所作出鉴定意见：1、被鉴定人曾仕华伤残程度评定为十级；2、被鉴定人曾仕华后续治疗费评定为捌仟元整（8,000元）。花费鉴定费1,300元。被告廖永坚曾于2020年6月12日申请对原告伤残重新鉴定，但后又撤回申请。另查明，涉案工地由南通新华建筑集团有限公司总承包，被告南通公司进行劳务分包。原告摔伤时未佩戴安全帽、也未系安全绳。原告受伤后被告廖永坚支付了原告7天工资。原告户籍为抚州市临川区河埠乡田南村曾家组，属农业户口。庭审中，被告廖永坚称，原告有办理保险，也有对原告进行工伤处理，事后其向被告南通公司报告后由其处理，但原告称不知道。原告称被告廖永坚提供了安全帽，但未提供安全带。被告廖永坚则称有安全帽与安全带。至于承包情况，被告廖永坚称：我替被告南通公司干活，管理泥工，被告南通公司把工人工资发给我，由我发下去，我再核算工程款后再将工程承包，自负盈亏。本院认为，被告廖永坚雇请原告做工，原告按照被告要求做事，双方口头约定工资计算，被告廖永坚给原告发放工资，双方形成了直接雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受伤，被告廖永坚作为雇主应当承担主要赔偿责任，原告接受了安全教育，本人在施工过程中未尽合理注意义务，其本身也具有一定过错，故可适当减轻被告廖永坚的赔偿责任。则被告廖永坚应承担65%赔偿责任，原告自己承担35%赔偿责任。被告南通公司与被告廖永坚是发包与分包关系，应对被告廖永坚的赔偿承担连带责任。被告廖永坚辩称有为原告购买保险及原告与被告南通公司签订劳动合同，但未提供证据证明，应承担举证不能的后果，故不予采信。被告南通公司明知被告廖永坚无相应资质或安全生产条件，应与被告廖永坚承担连带责任。关于赔偿费用，后续治疗费8,000元系鉴定意见，应予支持；营养费要求450元，合法，予以支持；住院伙食补助费要求450元，合法，予以支持；护理费要求按51,848元／年÷365天×9天＝1,278元，应按2019年江西省统计数据中居民服务、修理和其他服务业的41,444元为准，41,444元／年÷365×9天＝1,021.90元；误工费要求按57,340元／年÷365天×214天＝33,619元，应按2019年江西省城镇私营单位建筑业平均工资49,223元为准，即49,223元／年÷365天×214天＝28,859.51元；残疾赔偿金要求按33,819元／年×20年÷10＝67,638元，应按2019年农村居民人均纯收入15,796元为准，15,796元／年×20年÷10＝31,592元；精神抚慰金5,000元，合法，予以支持；鉴定费1,300元，有正式发票，应予支持；小便壶及日用品费196元，虽有票据，但由被告廖永坚垫付，应予扣减。以上费用合计为76,673.41元。原告因提供劳务受伤，二被告应承担相应赔偿责任。被告南通公司未到庭，视为放弃答辩与质证权利，应承担不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告廖永坚在本判决生效后十日内赔偿原告曾仕华误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助金、营养费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费各项损失合计76,673.41元的65%，即人民币49,837.71元；被告南通市新华建筑安装工程劳务有限公司对被告廖永坚以上赔偿承担连带责任。二、驳回原告曾仕华的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,758.7元减半收取1,379.35元，由被告廖永坚、被告南通市新华建筑安装工程劳务有限公司承担522.97元，其余诉讼费856.38元由原告曾仕华承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，向抚州市中级人民法院交纳上诉案件受理费（交纳上诉案件受理费账号：14×××29，户名：江西省抚州市中级人民法院，开户行：中国农业银行抚州高新支行）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在二年内向本院申请执行。审判员  何金平二〇二〇年八月十日书记员  许紫宸