安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖11民终2459号上诉人（一审原告）：盛华良，男，1980年12月29日生，汉族，初中文化，个体工商户，住安徽省天长市。委托诉讼代理人：王莉，安徽知秋（天长）律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿华玉，安徽知秋（天长）律师事务所实习律师。上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天长支公司，住所地天长市三桥路广厦花园南园111#-113#，统一社会信用代码91341181550199253A。负责人：苏鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶倩钰，江苏天煦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈超，江苏天煦律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：钱永礼，男，1958年1月26日生，汉族，住安徽省天长市。上诉人盛华良、中国平安财产保险股份有限公司天长支公司(以下简称平安财保天长支公司)因与被上诉人钱永礼机动车交通事故责任纠纷一案,不服安徽省天长市人民法院(2020)皖1181民初2065号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。盛华良上诉请求：1、撤销原判第一项，并依法改判被上诉人另再增加支付上诉人赔偿款2437.5元，2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院在判决中适用的护理费、误工费赔偿标准错误。一审法院将上诉人的误工费按上一年度安徽省居民服务、修理和其他服务业行业就业人员平均工资计算,对此,上诉人没有异议。根据2020年6月16日安徽省统计局发布的“2019年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资”表,2019年安徽省居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资为49472元,即135.5元/天,但一审法院由于疏忽在判决中适用的是该行业在2018年的标准45070元/年即123元/天,故将被上诉人应赔偿给上诉人的护理费、误工费少计算了(135.5-123)×(120+270)x50%=2437.5元。平安财保天长支公司辩称：不认可盛华良提出的再增加赔偿款2437.5元的诉讼请求，保险公司不承担一、二审的诉讼费用。钱永礼未答辩。平安财保天长支公司上诉请求：1、判令依法撤销（2020）皖1181民初2065号判决第一项并依法改判或发回重审，2、判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、对被上诉人盛华良因交通事故致脑外伤所致精神障碍,日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级伤残的鉴定不认可。2、被上诉人鉴定的误工期、护理期、营养期时限过长,加重了被上诉人的赔偿负担。3、本起事故中,被上诉人承担事故的同等责任,一审法院认可的被上诉人的精神抚慰金6000元过高,应于调低。4、诉讼费、鉴定费不是交通事故的直接损失，上诉人不承担。盛华良辩称：1、对其伤残及三期鉴定是通过一审法院摇号选定的鉴定机构进行鉴定的，鉴定过程及结果公平公正。上诉人对于鉴定结果有异议的，应当在一审中以书面方式提出，上诉人未在合理的期间以合理的方式提出异议，视为对鉴定结果无异议。2、一审法院在确定6000元的精神损害抚慰金时，已经充分考虑了被上诉人在此起交通事故中的过错程度。被上诉人认为，依据《安徽省高级人民法院审理人身损害案件若干问题的指导意见》第二十五条的相关规定，该数额是合理的，上诉人无正当理由要求降低精神损害抚慰金的请求应予以驳回。3、诉讼费、鉴定费由我方承担没有法律依据，也没有合同约定，应当由保险公司承担。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉。钱永礼未答辩。盛华良向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失合计166208.405元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月28日21时36分，钱永礼驾驶苏Ｋ×××××“丰田牌”小型轿车沿天长市205省道由南向北行驶，途径205省道29KM+950M路段处时，与沿天长市加油站北侧水泥路由西向东行驶的盛华良驾驶的未经注册登记的“雅马哈”牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车受损、盛华良受伤的交通事故。该事故经天长市公安局交通管理大队认定，盛华良、钱永礼均负此起事故同等责任。事故发生后，盛华良被送往天长市人民医院治疗，2019年7月14日出院，共住院47天。2019年7月14日，盛华良转入在天长市中医院治疗，2019年8月5日出院，共住院23天。2020年2月10日，原告为取内固定，在天长市中医院入院治疗，2020年2月16日出院，共住院7天，现已治疗终结，盛华良因本起事故共花去医疗费35938.81元，被告平安财保天长支公司已垫付了10000元医疗费。一审法院委托常州市德安医院司法鉴定所对其伤情予以鉴定，鉴定意见为：被鉴定人盛华良因交通事故致脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级伤残；右膝关节功能丧失25达%以上构成十级残疾，误工期评定为270日、护理期评定为120日、营养期评定为90日。又查明：钱永礼驾驶的苏Ｋ×××××小型轿车在平安财保天长支公司投保了交强险和限额150万元的商业第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间内。另查明：被告钱永礼驾驶的苏Ｋ×××××“丰田牌”小型轿车行驶证在有效期内。一审法院认为，自然人的健康权及财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身、财产损害的，应承担赔偿责任。双方对事故责任认定无异议，予以确认。本案的肇事车辆苏Ｋ×××××在平安财保天长支公司投保了交强险和限额150万元的商业第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间内，原告在此次交通事故中所受的损失由平安财保天长支公司在交强险和三者险范围内赔偿。平安财保天长支公司不认可鉴定结论中的精神十级伤残，但其未能提供相应的证据证明，故对平安财保天长支公司此辩论意见不予采信。关于医疗费，平安财保天长支公司要求扣除10%的非医保用药，医疗费用于受伤者治疗所花去的费用，对其此抗辩不予采信。关于住院伙食补助费，结合原告住院天数，确定为2310元（77天×30元/天）。关于营养费、护理费，参照鉴定结论，营养费确定为2700元（90天×30元/天），护理费确定为14760元（120天×123元/天）。关于误工费，原告提供的证据不能证明其从事制造业，参照鉴定结论及上一年度安徽省居民服务、修理和其他行业就业人员平均工资计算其误工损失，确定为误工费33339元〔270天×（45070元÷365元/天）〕。关于残疾赔偿金，参照鉴定结论，确定为82588元（37540元/年×20年×11％）。关于精神损害抚慰金，结合原告的过错程度，参照鉴定结论，确定为6000元，此款在交强险限额内优先赔付。关于交通费，结合原告住院天数，确定为770元（77天×10元/天）。关于修理费，原告提供了修车费发票，但其未提供修理清单予以印证，故确定修理费为平安财保天长支公司认可的1200元。原告盛华良在本起交通事故中产生的损失有：1.医疗费35938.81元（平安财保天长支公司已经垫付10000元医疗费）；2.住院伙食补助费2310元（77天×30元/天）；3.营养费2700元（90天×30元/天）；4.护理费14760元（120天×123元/天）；5.误工费33339元〔270天×（45070元÷365元/天）〕；6.残疾赔偿金82588元（37540元/年×20年×11％）；7.精神损害抚慰金6000元（在交强险限额内优先赔付）；8.交通费770元（77天×10元/天）；9.车损1200元。1-3项合计40948.81元，4-8项合计137457元，1-9项合计179605.81元，平安财保天长支公司在其承保的交强险项下赔付121200元，在三者险项下赔付29202.9元[（40948.81元-10000元）+（137457元-110000元）]×50%，合计150402.9元，扣除平安财保天长支公司已垫付的10000元，平安财保天长支公司应当赔偿原告140402.9元，对原告超出的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司天长支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告盛华良140402.9元（该款项直接汇入：天长市人民法院执行专户，开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司天长市支行，开户账号：93×××37）。二、驳回原告盛华良其他诉讼请求。案件受理费3624元，减半收取1812元，原告盛华良负担282元，被告中国平安财产保险股份有限公司天长支公司负担1530元。鉴定费4650元，由被告中国平安财产保险股份有限公司天长支公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：1、一审法院适用的护理费、误工费赔偿标准是否错误，盛华良主张增加2437.5元的上诉请求能否成立？2、平安财保天长支公司对盛华良因交通事故致脑外伤所致精神障碍日常生活有关的生活能力受限构成十级伤残的鉴定意见不认可，认为盛华良鉴定的误工期、护理期、营养期时限过长，精神抚慰金过高的上诉请求能否成立？3、平安财保天长支公司主张不承担一、二审诉讼费和鉴定费的上诉理由能否成立？针对焦点1、盛华良在一审中诉求误工费按照2019年制造业行业日平均工资193元/天计算270天，护理费按照2019年居民服务行业日平均工资136元/天计算120天，提供了住院病案、鉴定意见书、其从事不锈钢门窗生产、加工及安装的证明等证据。而一审法院按照2018年度安徽省居民服务、修理和其他服务业行业就业人员日平均工资123元/天的标准计算盛华良的误工费和护理费，于法无据，确有不当。盛华良上诉认为其误工费、护理费应按照2019年安徽省居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资49472元即日平均工资135.5元/天的标准计算，一审法院少计算了应赔偿给其误工费、护理费(135.5-123)×(120+270)x50%=2437.5元的理由成立，故对其主张增加赔偿2437.5元的上诉请求，本院予以支持。针对焦点2、盛华良因本起交通事故受伤住院治疗终结后，于2020年5月22日经一审法院委托常州市德安医院司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期作法医学评定，鉴定意见为：盛华良因交通事故致脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级残疾；右膝关节功能丧失25达%以上构成十级残疾；误工期以270日为宜，护理期以120日为宜，营养期以90日为宜。对此，平安财保天长支公司虽对盛华良因交通事故致脑外伤所致精神障碍日常生活有关的生活能力受限构成十级残疾的鉴定意见不认可，认为盛华良鉴定的误工期、护理期、营养期时限过长，但一直没有能够提供任何足以反驳上述鉴定意见的证据，故本院对其上诉主张不予采信。精神损害抚慰金的数额应当根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合确定。一审法院据此酌定盛华良的精神损害抚慰金为6000元，并无不当。针对焦点3、本案中，平安财保天长支公司作为一审案件中的被告，在一审判决中部分败诉，一审判决其负担相应的诉讼费用，符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。平安财保天长支公司的上诉请求不能成立,亦应承担二审诉讼费用。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案的鉴定费是为鉴定盛华良的伤残等级以及三期，以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，理应由平安财保天长支公司承担。故对平安财保天长支公司主张不承担一、二审诉讼费和鉴定费的上诉理由，本院不予支持。综上所述，平安财保天长支公司的上诉请求不成立，应予驳回。盛华良的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但存在计算误工费和护理费的标准有误，应予更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省天长市人民法院(2020)皖1181民初2065号民事判决第二项即：驳回原告盛华良其他诉讼请求。二、变更安徽省天长市人民法院(2020)皖1181民初2065号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司天长支公司于本判决生效之日起十日内赔偿盛华良142840.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3624元，减半收取1812元，由原告盛华良负担255元，被告中国平安财产保险股份有限公司天长支公司负担1557元。鉴定费4650元，由被告中国平安财产保险股份有限公司天长支公司负担。二审案件受理费3158元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天长支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺建国审判员  司武山审判员  朱 红二〇二〇年八月三十一日书记员  韦梦妮附：本案适用的法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……