浙江省兰溪市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙0781民初984号 原告：骆开林，男，1978年7月3日出生，汉族，住贵州省正安县。 委托代理人：姜婉贞，浙江大名律师事务所律师。 被告：浙江交工集团股份有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区江陵路2031号钱江大厦。 法定代表人：邵文年，董事长。 委托代理人：金宏超，男，1996年4月13日出生，汉族，住浙江省嘉兴市秀洲区。 被告：丽水市海天工程劳务派遣有限公司，住所地浙江省丽水市莲都区人民街888号四号三层。 法定代表人：任国斌，总经理。 委托代理人：张宏杰，浙江泽鉴律师事务所律师。 委托代理人：项嘉琳，浙江泽鉴律师事务所实习律师。 第三人：金志妙，男，1955年5月18日出生，汉族，住浙江省景宁畲族自治县。 原告骆开林为与被告浙江交工集团股份有限公司（以下简称：浙江交工集团）、丽水市海天工程劳务派遣有限公司（以下简称：丽水市海天公司）、第三人金志妙提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年3月23日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员佘万宝独任审判，于2020年4月30日第一次公开开庭审理，原告骆开林的委托代理人姜婉贞、被告浙江交工集团股份有限公司的委托代理人金宏超到庭参加了诉讼，后原告向本院申请追加丽水市海天公司为本案被告，申请金志妙为本案第三人，本院予以准许，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，本案于2020年7月24日再次公开开庭进行了审理，原告骆开林的委托代理人姜婉贞、被告浙江交工集团的委托代理人金宏超、被告丽水市海天公司的委托代理人张宏杰、项嘉琳、第三人金志妙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告骆开林诉称，原告受被告的雇佣，在被告承建的位于兰溪市××镇××村××道工程工作。2018年9月11日18时左右，原告在兰溪市大青尖隧道工程施工现场进行钢筋网片吊装时，被掉落的网片砸伤，被告为原告投保了建筑工程团体意外伤害保险（已理赔）。原告受伤后即被送往兰溪市人民医院治疗，诊断为“左股骨干骨折，右足3、4趾骨基底部骨折，右足内外侧楔骨骨折，右腓骨头骨折，右髋骨骨折，腰2、3椎体横突骨折，左侧第5肋骨骨折等”，共花费医药费6万元左右（住院费用已由被告浙江交工集团支付）。在原告向被告出具了1.3万元的借条后被告才支付了1.3万元。现因赔偿问题不能达成一致意见，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，原告诉请法院判令判令被告浙江交工集团赔偿原告损失83789.4元（已扣除被告已付的13000元并返还13000元的借条），其中医疗费689.4元（不含被告已付的医药费）、住院伙食补助费900元、鉴定费1400元、后续治疗费12000元、误工费55000元、护理费13500元、营养费5400元、住宿费790元、交通费4110元、精神损害抚慰金3000元，合计96789.4元，由被告承担本案诉讼费。第二次庭审中，原告要求被告丽水市海天公司对前述款项承担共同付款责任，第三人金志妙返还原告意外伤害保险理赔金327910.09元。 原告骆开林在举证期限内提交证据材料： 证据1、原告身份证复印件、被告企业信息各一份，证明原、被告的诉讼主体资格； 证据2、出院记录、费用清单、证明、医疗证明书、医药费发票，证明原告在事发后就医的过程及需要后续医药费12000元的事实； 证据3、鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告在从事劳务过程中受伤的事实及所需误工时间； 证据4、住宿费发票，证明原告花去的住宿费用； 证据5、交通费发票，证明原告花去的交通费用； 证据6、人身保险理赔申请书，证明被告是雇主，将原告以雇员身份投保了保险，事发后被告也以雇主身份领取了理赔款的事实； 证据7、受益转让授权委托书，证明浙江交工集团代领医药费，原告与第三人签订的协议书，理赔款由第三人领取，双方没有约定要从理赔款中扣除垫付的医药费。 被告浙江交工集团辩称，骆开林与浙江交工集团不存在劳动关系，与丽水市海天公司建立了劳动关系，原告主张因工伤产生的住院伙食补助、鉴定费、后续治疗费用、误工费、护理费、营养费、住宿费、交通费等费用应由丽水市海天公司支付。原告的考勤和日常管理是由丽水市海天公司进行的，浙江交工集团将隧道工程劳务作业分包给丽水市海天公司管理，原告在诉状中称垫付医药费还有13000元的借条都是由劳务派遣公司方事实的。 被告浙江交工集团在举证期限内向本院提交： 证据1、劳动合同一份，证明原告和丽水市海天公司建立了劳动关系的事实，原告并非浙江交工集团员工； 证据2、丽水市海天公司营业执照、法定代表人身份证复印件各一份，证明劳动合同中甲方签字人任国斌是丽水市海天公司法定代表人； 证据3、工资发放收款收据，证明丽水市海天公司2018年8月、9月发放工资给骆开林，原告与丽水市海天公司建立劳动关系的事实； 证据4、协议书（签字双方为骆开林、金志妙）一份，证明经原告本人同意，金志妙收取保险金的事实； 证据5、收款收据、身份证复印件、我方记账凭证（金志妙出具），证明浙江交工集团支付金志妙保险金327910.09元的事实； 证据6、浙江省公路水运工程施工劳务合同，证明被告浙江交工集团将涉案工程分包给丽水市海天公司的事实。 被告丽水市海天公司辩称，原告以提高劳务者受害责任纠纷作为案由来起诉是错误的，原告与丽水市海天公司存在劳务关系而不是劳动关系，应当驳回原告的起诉，原告的用人单位是丽水市海天公司，关系符合法律法规。劳动者必须服从用人单位的规定，从诉状看原告的工资是每月5500元。浙江交工集团投保的团体意外伤害保险是建筑施工人员保险，按照合同规定，只有本公司或挂靠施工人员同意投保的情况下才会形成投保关系，而且已经进行了理赔并且理赔款已经给了原告，不管与谁发生劳动关系，都是劳动关系。原告主张的损失中，有32多万元的理赔金，其中包含部分医药费的理赔，原告不能由向责任方要求医药费赔偿，医药费海天公司之前已经支付了1.3万元和6万元，原告必须返还丽水市海天公司垫付的医药费。原告不能拿了保险理赔款又要拿丽水市海天公司的医药费。原告自受伤之日起到1月份，都由公司安排人护理，原告又要求赔偿13000元是不恰当的。 被告丽水市海天公司在举证期限内未向本院提交证据材料。 第三人丁志妙辩称，原告上夜班，网片堆放在那里，班组在吊网片的时候，他在下面推网片，网片没有扎好，掉下来把他砸了，原告自己的操作有问题。 第三人丁志妙在举证期限内向本院提交：票据，证明垫付了医药费89887元，不包含垫付款13000元。 经庭审举证质证，双方当事人质证意见如下： 对原告骆开林提交的证据1，被告、第三人均无异议，本院予以认定。 对原告骆开林提交的证据2，被告浙江交工集团无异议，被告丽水市海天公司对证据真实性无异议，认为有一张证明不是真实票据，不能看出药用在谁头上。第三人无异议，本院对证据2予以认定并确认其证明力。 对原告骆开林提交的证据3，被告浙江交工集团无异议，被告丽水市海天公司对真实性有异议，认为鉴定报告是原告自行委托鉴定的，程序上有问题。第三人对护理费有异议，认为原告都是被告公司派遣人过去护理。本院认为，被告虽提出异议，但未申请重新鉴定，故对该鉴定报告予以认定。 对原告骆开林提交的证据4，被告浙江交工集团对真实性有异议。被告丽水市海天公司认为住宿费应当是在治疗期间产生的，治疗终结后产生的住宿费不能支持。第三人无异议。本院将根据实际情况酌情认定住宿费。 对原告骆开林提交的证据5，被告浙江交工集团对不上原告本人的发票由异议，对原告本人的发票无异议。被告丽水市海天公司认为交通费应按20元每天来计算。本院对证据真实性予以认定。 对原告骆开林提交的证据6、7，被告浙江交工集团认为保险材料没有原件，对真实性有异议，与投保人关系是雇佣关系不予认可，对理赔的事实予以认可。被告丽水市海天公司对保险理赔没有异议。第三人无异议，本院对证据6、7予以认定并确认其证明力。 对被告浙江交工集团提交的证据1，被告丽水市海天公司和第三人均无异议。原告对证据1的真实性无异议，认为原告与海天公司是劳动关系还是劳务关系要看工资是谁发放的。第三人无异议。本院对证据真实性予以认定。 对被告浙江交工集团提交的证据2，原告无异议，第三人无异议，本院予以认定。 对被告浙江交工集团提交的证据3，原告认为不能证明谁在考勤，只能证明曾经发放过工资。第三人无异议。本院对证据真实性予以认定。 对被告浙江交工集团提交的证据4，原告对真实性无异议，认为双方没有约定理赔金要扣除医药费。第三人无异议。本院对证据的真实性予以认定。 对被告浙江交工集团提交的证据5，原告认为丽水市海天公司非法占有原告理赔金，应予以返还。第三人无异议。本院对证据的真实性予以认定。 对被告浙江交工集团提交的证据6，原告对证据三性无异议，认为能够证明浙江交工集团和丽水市海天公司之间对事故责任的约定，第七条约定因海天公司原因导致事故发生，两被告承担连带责任，因浙江交工集团指挥不当应当由交工集团承担全部责任。第三人无异议。本院对证据真实性予以认定。 根据上述认定的证据及原告的陈述，本院对案件事实认定如下： 2017年11月1日，被告浙江交工集团与丽水市海天公司签订浙江省公路水运工程施工劳务合作合同，约定被告浙江交工集团将建金高速公路工程TJ3标合同段一大青尖隧道左洞ZK2446+033-ZK2447+516、右洞YK2446+050-YK2447+548(含竖井、汽人通、地下机房、风道灯)范围内除沥青路面外的全部劳务施工作业承包给丽水市海天公司，安全管理责任承担方式为因被告丽水市海天公司原因导致的安全事故，由丽水市海天公司承担主要责任，浙江交工集团承担连带责任。因浙江交工集团原因导致安全事故，由浙江交工集团承担责任。2018年7月31日，被告丽水市海天公司与原告签订劳动合同，约定丽水市海天公司安排原告在建金高速TJ3标项目部从事支护立架工作，合同期限为以完成一定工作为期限，即完成建金高速TJ3标相关工作。如双方发生劳动争议，可协商解决，协商不成的，可在劳动争议发生之日起60天内向被告丽水市海天公司注册地所在地劳动争议仲裁委员会提出书面仲裁申请。2018年9月11日18时左右，原告在兰溪市大青尖隧道工程施工现场进行钢筋网片吊装时，被掉落的网片砸伤，原告受伤后即被送往兰溪市人民医院治疗，诊断为“左股骨干骨折，右足3、4趾骨基底部骨折，右足内外侧楔骨骨折，右腓骨头骨折，右髋骨骨折，腰2、3椎体横突骨折，左侧第5肋骨骨折等”，住院费用已由浙江交工集团垫付。 本院认为，原告与被告丽水市海天公司签订劳动合同，双方形成了劳动关系。原告在劳动过程中发生了人身损害事故从而导致双方发生争议，根据涉案劳动合同约定，双方发生劳动争议，可协商解决，协商不成的，可在劳动争议发生之日起60天内向被告丽水市海天公司注册地所在地劳动争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，故原告的起诉不符合案件的受理条件。依照《中华人民共和国仲裁法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）款的规定，裁定如下： 驳回原告骆开林的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  佘万宝 人民陪审员  严志花 人民陪审员  章小华 二〇二〇年八月二十五日 书 记 员  朱晓兰