湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0703民初2956号原告：湖南达跃森建筑有限公司（曾用名：湖南达沃森建筑有限公司），住所地：湖南省长沙市岳麓区枫林三路822号湖南涉外经济学院内涉外花园外教楼一楼。法定代表人：张元元。委托诉讼代理人：彭波，湖南湘达律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：龙学文，男，1988年7月27日出生，汉族，住湖南省衡阳县，代理权限为一般授权。被告：湖南德江南现代商贸城实业有限公司，住所地：湖南省常德市鼎城区红云街道红云社区三组。诉讼代表人：常德东来清算事务所有限责任公司，系湖南德江南现代商贸城实业有限公司管理人。委托诉讼代理人：张伟，女，1984年10月10日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区，代理权限为一般授权。委托诉讼代理人：王玮，男，1955年11月14日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区，代理权限为一般授权。原告湖南达跃森建筑有限公司（以下简称达跃森公司）与被告湖南德江南现代商贸城实业有限公司（以下简称德江南公司）破产债权确认纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告达跃森公司的委托诉讼代理人彭波、龙学文，被告湖南德江南现代商贸城实业有限公司的委托诉讼代理人张伟、王玮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。达跃森公司向本院提出诉讼请求：1、在湖南德江南现代商贸城实业有限公司管理人（以下简称管理人）已确认债权的基础上，增加确认达跃森公司享有德江南公司建设工程价款债权150万元（工程价款优先受偿权）及1.2亿元普通债权；2、德江南公司承担本案诉讼费。2020年6月1日，达跃森公司将诉讼请求中要求确认1.2亿元普通债权的金额变更为3200万元。2020年8月10日，达跃森公司再次将诉讼请求中请求确认3200万元普通债权的金额变更为7000万元，并撤回增加确认150万元建设工程价款债权的诉讼请求。事实和理由：2015年8月10日，达跃森公司与德江南公司签订建设工程施工合同，约定德江南公司将常德市鼎城区德江南现代商贸城一期（以下简称德江南现代商贸城）C区、E区工程施工总承包项目发包给达跃森公司。达跃森公司完成部分工程后，德江南公司不能按约支付工程款导致工程停工至今。2017年11月28日，德江南公司进入重整程序，达跃森公司向管理人申报了建设工程价款债权39999.87万元，损失赔偿款债权22895.17万元，管理人仅认定建设工程价款债权19165.007623万元，损失赔偿款债权355.50562万元，对于其他债权金额未予认定。达跃森公司现要求补充认定7000万元普通债权，包括：1、德江南逾期付款造成的损失3500万元。①德江南公司逾期支付工程款造成的资金占用损失1317万元（10400万元×12%×380天÷360天）；②达跃森公司向实际施工人支付的逾期付款利息659万元（10400万元×6%×380天÷360天）；③达跃森公司欠付长沙市雨花区璟义钢材经营部（以下简称璟义钢材）货款违约金1101.41633万元；④实际施工人保证金资金占用费864万元（4000万元×6%×4年）；⑤常德市鼎城区劳动监察大队（以下简称劳动监察大队）借款利息285万元（3000万元×6%×570天÷360天），以上五项金额合计超过了3500万元，达跃森公司仅主张损失金额为3500万元。2、可得利益损失3500万元。达跃森公司在案涉工程施工期间为1年，产值达22400万元，停工期间逾1年，若停工期间连续施工，两年产值可达44800万元，按当期工程行业总包平均利润8%-15%计算，达跃森公司可能取得的利润在3584万元—6720万元之间，达跃森公司仅主张3500万元。管理人对达跃森公司申报的债权认定存在错误，故诉至法院。德江南公司辩称，达跃森公司与德江南公司签订的《建设工程施工合同》中没有约定违约责任的计算方式，达跃森公司单方对违约金的计算方式、利率标准、起算时间均没有依据；德江南公司在承担延迟支付工程款利息后，不应再赔偿达跃森公司应向实际施工人、璟义钢材、劳动监察大队等支付的利息或违约金损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据当事人无异议的证据及当庭陈述，本院确认如下法律事实：1、2015年8月10日，达跃森公司与德江南公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定：第一部分合同协议书：德江南公司将德江南现代商贸城C区、E区项目发包给达跃森公司。合同第二部分通用合同条款：7.8.6……暂停施工持续84天以上不复工的，且不属于第7.8.2项﹝承包人原因引起的暂停施工﹞及第17条﹝不可抗力﹞约定的情形，并影响到整个工程及合同目的实现的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同……12.4.3进度付款申请单的提交：（2）总价合同按月计量支付的，承包人按照第12.3.4项﹝总价合同的计量﹞约定的时间按月向监理人提交进度付款申请单……12.4.4进度款审核和支付：（2）除专用合同条款另有约定外，发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。16.1.1在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：……（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的……16.1.2发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。2、《建设工程施工合同》签订后，达跃森公司组织人员进场施工。因德江南公司未按约支付工程款，2016年6月15日至2016年12月24日，达跃森公司停止施工；2016年12月24日，监理单位下达《工程开/复工令》通知达跃森公司于2016年12月25日恢复施工；2017年5月2日，达跃森公司再次停工至今。截至起诉时，达跃森公司已完成承包项目的C区封顶工程、E区1、2栋地下室工程（正负零），上述工程经鉴定，造价为24228.745097万元。截至2016年8月31日，德江南公司向达跃森公司支付工程款共计12209.02万元。3、2017年11月28日，德江南公司以资不抵债、不能清偿到期债务为由，向本院申请重整，本院于2017年11月28日作出（2017）湘0703破6号民事裁定，受理德江南公司的重整申请，并于同日作出(2017)湘0703破6号决定书，指定常德东来清算事务所有限责任公司担任德江南公司管理人。后达跃森公司多次向管理人申报债权，其中：2018年1月6日，达跃森公司向管理人申报往来款债权480万元，管理人经过审查认定355.50562万元往来款债权，达跃森公司对管理人的认定没有异议。2019年7月25日，达跃森公司向管理人申报普通债权22415.17万元（包括：违约金12213.19万元，承包人损失10201.19万元）。2019年8月7日，管理人以达跃森公司申报材料证据不足不予认定，并向达跃森公司送达了《申报债权不予认定通知书》。4、因达跃森公司欠付钢材款，璟义钢材向长沙市雨花区人民法院起诉。2018年5月2日，长沙市雨花区人民法院作出（2018）湘0111民初266号民事判决书，判决：达跃森公司于判决生效之日起10日内向璟义钢材支付钢材款1370.687053万元及违约金（截止至2017年10月11日的违约金为588.766956万元，后续违约金以1370.687053万元为基数，按每日万分之五的标准从2017年10月12日起计算至货款实际清偿之日止）；达跃森公司于判决生效之日起10日内向璟义钢材支付资金占用费（截止至2017年10月11日为512.649378万元，后续费用以11083.54吨为基数，自2017年10月12日起按照2.5元/吨/天的标准支付至涉案款项实际清偿之日止）。5、2017年1月1日，中国人民银行发布的中长期（一至五年）贷款利率为4.75%。本院认为，德江南公司欠付达跃森公司工程款，应当承担逾期付款的违约责任，故本案的争议焦点为：一、德江南公司逾期支付工程款造成达跃森公司的实际损失有多少；二、德江南公司是否应赔偿达跃森公司可得利益损失。焦点一，关于达跃森公司实际损失的问题。达跃森公司主张实际损失包括了逾期支付工程款的违约金、经法院判决达跃森公司应当向璟义钢材支付的违约金及资金占用费、达跃森公司占用实际施工人保证金的资金占用费、达跃森公司向劳动监察大队借款的应付利息损失。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失。本案中，根据达沃森公司提交的证据，因德江南公司的逾期付款行为，导致达跃森公司未能及时向璟义钢材支付钢材款，根据法院生效判决，达跃森公司应支付截至2017年10月11日的违约金588.766956万元和资金占用费512.649378万元，合计1101.41633万元，可以认定为达跃森公司的实际损失；达跃森公司还要求赔偿其占用实际施工人保证金的资金占用费损失、向劳动监察大队借款应付利息损失，因未提供相应损失的证据，且当庭陈述向劳动监察大队的借款未约定利息，故该两项损失本院不予支持。但德江南公司拖欠工程款仍应承担逾期付款的违约责任，根据双方的合同约定，该违约责任可在扣除应付的璟义钢材的钢材款后剩余工程款按照资金占用的损失计算。关于具体损失金额，达跃森公司要求以10400万元为基数计算，按年利率12%的标准，计算至法院受理德江南公司重整申请之日前实际停工期间380日的损失。本院认为：关于计算基数，达跃森公司的工程总造价为24228.745097，已付工程款为12209.02万元，未付工程款为12019.725097万元，扣除已计算实际损失的璟义钢材的钢材款1370.687053万元，可计算资金占用损失的金额为10649.038044万元，达跃森公司以10400万元为计算基数，未超过上述金额，故该计算基数本院予以认可；关于利率标准，根据双方签订《建设工程施工合同》，约定了发包人延迟付款应按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，故应当按照中国人民银行2017年1月1日公布的中长期贷款基准年利率4.75%的标准计算；关于计算期间，因达跃森公司未提交申请付款的依据，无法查实德江南公司延迟付款的起算时间，根据双方的合同约定，暂停施工持续84天以上不复工承包人可以调整价格或解除合同，本院认为84天为承包人给予发包人的缓冲期，不应计算违约金损失，故本院酌定以受理受理德江南公司的重整申请前的停工时间扣除84天作为计算利息的期间，截止2017年11月28日，达跃森公司停工共计403天，故违约金的计算期间为319天（403天-84天）。据此，德江南公司应承担的资金占用的损失金额为431.7425万元（10400万元×4.75%×319天÷365天）。焦点二，德江南公司是否应赔偿达跃森公司可得利益损失。本院认为，《建设工程施工合同》中虽然约定了发包人违约应支付承包人合理的利润，但是该项条款对于合理利润计算方式规定不明确，达跃森公司亦未提供证据证实其可得利益损失的金额，且德江南公司已经进入破产程序，对于违约责任以承担实际损失为宜，故对达跃森公司请求确认3500万元可得利益损失债权的诉讼请求，本院不予支持。综上，达跃森公司主张的实际损失，本院部分予以支持，金额为1533.15883万元（1101.41633万元+431.7425万元），达跃森公司主张的可得利益损失，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第五十八条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认湖南达跃森建筑有限公司享有湖南德江南现代商贸城实业有限公司普通债权15331588.3元。二、驳回湖南达跃森建筑有限公司的其他诉讼请求。案件受理费391800元，由湖南达跃森建筑有限公司负担305600元，湖南德江南现代商贸城实业有限公司负担86200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  文国新审 判 员  王志超人民陪审员  易友先二〇二〇年八月十九日法官助理毛婷婷书记员胡雅婕附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。