广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初296号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人林秋扬，男，1990年10月8日出生，身份证号码440************033，汉族，小学文化，无业，户籍地及住址广东省雷州市*************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月28日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现押于湛江市第二看守所。指定辩护人廖秉静，广东承诺律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检二部刑诉[2020]Z200号起诉书指控被告人林秋扬犯开设赌场罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员郑静出庭支持公诉，被告人林秋扬及其指定辩护人廖秉静到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年6月份，同案人黄国翔向陈宏伟（二人均另案处理）索要网络赌博网站（378七星彩6pp.121200222.com、6ee.121200222.com；金玖t1.cq6055.xyz、kl.cq6055.xyz；cq2888.xyz、cq65333.xyz；bl.pp25899.xyz等等）获得了一个股东级别账号zxc902。随后，黄国翔邀请被告人林秋扬做其下级代理。林秋扬接受后，便利用黄国翔提供的赌博网站、账号来发展下级代理，并在网络上接受私彩投注。另外，被告人林秋扬与同案人黄国翔、洪钊、邱耀能（均另案处理）还合股对收取的私彩投注进行“拦货”，赌资结算直接由黄国翔与洪钊交接，具体操作由林秋扬负责，其他股东并不参与具体操作，其他股东每隔一、两星期通过微信、支付宝转账及银行转账方式与林秋扬结算赌资一次。林秋扬用于赌资结算的微信账号为：“ok134*****448”、昵称“双木名扬”；林秋扬用于赌资结算的支付宝账号为：134*****448；林秋扬用于赌资结算的银行卡有：中国农业银行卡（卡号：622*************975，户名：林秋扬）。自2018年6月份至2019年5月份，林秋扬每一期接收下线投注额平均是2万元，至今总共投注金额约人民币440万元，每10000元投注抽水45元，林秋扬获利约人民币20000元。公诉机关认为，被告人林秋扬的行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任；因被告人林秋扬在审查起诉阶段自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，故建议对林秋扬判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了指定管辖决定书，受案登记表、立案决定书，违法犯罪记录查询情况说明，归案情况说明，关于人身检查的工作说明，检查笔录，搜查证、搜查笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，扣押物品照片，辨认材料，手机微信截图，银行交易流水，上网追逃人员登记表，上网追逃人员撤销/删除表，同案人黄国翔、梁善清、邱耀能、尹光和的供述与辩解，证据开示清单、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、听取值班律师意见书，户籍信息证明，被告人林秋扬的供述与辩解，到案经过等证据证实。被告人林秋扬对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人林秋扬犯开设赌场罪不持异议；2.被告人林秋扬虽有开设赌场的行为，但其只是收受私彩，属于从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；3.被告人林秋扬是初犯、偶犯，归案后如实供述自己所犯罪行及同案人的罪行，认罪态度较好，具有坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；4.本案涉案财物数额不大，犯罪情节不严重，可对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人林秋扬构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的关于被告人林秋扬是初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，且认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本案予以采纳。辩护人提出关于被告人林秋扬是从犯，且本案涉案金额不大的辩护意见，经查与事实不符，本院不予采纳。被告人林秋扬到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人林秋扬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年12月28日起至2022年12月27日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、缴获的作案工具OPPO手机一台予以没收，由扣押机关处理；追缴被告人林秋扬的违法所得人民币20000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈 仁人民陪审员 林 斌人民陪审员 刘伟琼二〇二〇年八月五日书 记 员 麻 丽附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。