浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0604刑初252号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人吴桂全，男，1991年2月9日出生于广东省汕头市潮阳区，汉族，初中文化，深圳昌钰电子有限公司实际控制人，住广东省汕头市潮阳区。因本案于2019年7月19日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。经本院决定，于2020年8月21日被取保候审。 辩护人周梦皓，浙江舜杰律师事务所律师。 被告人章树旭，男，1991年10月18日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，初中文化，住广东省汕头市潮南区。因本案于2019年7月19日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。经本院决定，于2020年8月21日被取保候审。 辩护人金尧坤，浙江舜杰律师事务所律师。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉﹝2020﹞752号起诉书指控被告人吴桂全、章树旭犯侵犯著作权罪，并建议对被告人吴桂全判处有期徒刑三年，可以适用缓刑，并处罚金人民币三十万元，对被告人章树旭判处有期徒刑三年，可以适用缓刑，并处罚金人民币二十五万元，于2020年4月26日以向本院提起公诉，本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员张金强出庭支持公诉，被告人吴桂全及其辩护人周梦皓、被告人章树旭及其辩护人金尧坤到庭参加诉讼。绍兴市上虞区人民检察院申请延期审理及恢复审理各一次，本院均予以准许。现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控： 2014年2月，被告人吴桂全伙同被告人章树旭成立深圳昌钰电子有限公司（以下简称昌钰公司），后该公司在淘宝网上开设“飞虎车品旗舰店”等店铺主要从事车载音乐U盘的销售。2018年9月至2019年2、3月期间，该公司在网上销售未经著作权人授权的音乐、视频等音像制品，销售数量约为27000单，销售额达450000余元，非法获利135000余元。 案发后，侦查机关从昌钰公司扣押尚未销售的U盘（芯片）18552个，经绍兴市上虞区新闻出版局鉴定，该些U盘（芯片）均为非法电子出版物。经侦查机关抽样电子勘验，均含有超出深圳市博纳文化科技有限公司（以下简称博纳公司）授权范围的音乐、视频等文件。 为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人吴桂全、章树旭作为昌钰公司的直接主管人员，以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其音乐作品，有其他特别严重情节，其行为均已构成侵犯著作权罪，二被告人在审理过程中能最终自愿认罪认罚，可依法从宽处理，故提请本院对被告人吴桂全、章树旭依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第二百二十条、第二十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定惩处。 被告人吴桂全对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是，对指控事实及罪名均无异议，被告人吴桂全系初犯，能自愿认罪认罚，积极退赃并主动预缴罚金，请求法院对其适用缓刑。 被告人章树旭对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是，对指控事实及罪名均无异议，被告人章树旭能自愿认罪认罚且积极退赃、预缴罚金，请求法院对其适用缓刑。 经审理查明： 2014年2月，被告人吴桂全伙同被告人章树旭成立昌钰公司，后该公司在淘宝网上开设“飞虎车品旗舰店”等店铺主要从事车载音乐U盘的销售。2018年9月至2019年2、3月期间，该公司在网上销售未经著作权人授权的音乐、视频等音像制品，销售数量约为27000单，销售额达45万余元，非法获利135000元。 案发后，侦查机关从昌钰公司扣押尚未销售的U盘（芯片）18552个，经绍兴市上虞区新闻出版局鉴定，该些U盘（芯片）均为非法电子出版物。经侦查机关抽样电子勘验，均含有超出深圳市博纳文化科技有限公司（以下简称博纳公司）授权范围的音乐、视频等文件。 另查明，案发后，公安民警从陶某处扣押Ｕ盘一只，从吴桂全处扣押现金人民币21540元，港币390元，扣押在案还有笔记本2本，和解协议1份，电脑主机1只、苹果手机4只。 在本院审理期间，被告人吴桂全、章树旭向本院退缴非法获利人民币113460元，并分别向本院预缴财产刑30万元、25万元。 上述事实，被告人吴桂全、章树旭在开庭审理过程中均无异议，并自愿认罪认罚，同时有被告人吴桂全、章树旭的供述和辩解，证人章某、郭某、周某、吴某1、吴某2、吴某3、吴某4、陈某、陶某、郑某证言，侦查人员卢强、戚佳冰、邓立林出庭证言，辨认笔录及照片，搜查证、搜查笔录、清点笔录及照片，扣押决定书、扣押清单，电子勘验检查工作记录及清单，调取证据通知书、银行交易明细，车载音乐作品合作协议、授权协议书及清单，国家广电总局出具的鉴定书，Ｕ盘芯片鉴定清单，浙江省出版物鉴定（认定）书，企业登记基本信息、出版物经营许可证，视频资料，情况说明，认罪认罚具结书，缴款票据，抓获经过及被告人吴桂全、章树旭的户籍资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴桂全、章树旭作为昌钰公司的直接主管人员，以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其影视、录像制品及其他作品（音乐作品），有其他特别严重情节，其行为均已构成侵犯著作权罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。二被告人能自愿认罪认罚，均可依法从宽处理。二被告人能退出非法获利、预缴财产刑，均可酌情从轻处罚。结合二被告人的犯罪情节和悔罪表现，均可适用缓刑。采纳二辩护人提出的上述要求对二被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。公诉机关对二被告人提出的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第二百二十条、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第四条、第六条之规定，判决如下： 一、被告人吴桂全犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后即日缴纳）； 二、被告人章树旭犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后即日缴纳）； 三、禁止被告人吴桂全、章树旭在缓刑考验期间内从事车载U盘的生产、销售经营活动。 四、现暂存于绍兴市公安局上虞区分局的非法刻录的电子出版物U盘（芯片）共计18553个，予以没收；涉案作案工具苹果手机4只、电脑主机1只，予以没收；笔记本2本随案存档；涉案违法所得人民币135000元（其中21540元扣押在绍兴市公安局上虞区分局，113460元暂存在本院），予以追缴，上缴国库。港币390元、和解协议1份由扣押单位发还给被告人吴桂全。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙芳芳 人民陪审员  施润富 人民陪审员  冯友荣 二〇二〇年八月二十一日 书 记 员  诸佳怡 附：相关法律及司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： （一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的； （二）出版他人享有专有出版权的图书的； （三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的； （四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。 第二百二十条单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二） 第一条以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他严重情节”；复制品数量在二千五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他特别严重情节”。 第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。 第六条单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准定罪处罚。 ?