黑龙江省牡丹江市西安区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1005民初491号原告：赵铁，男，1985年11月22日出生，汉族，牡丹江市运输管理处的工作人员，住牡丹江市西安区。委托诉讼代理人：赵珊，黑龙江国大律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司，住所地牡丹江市东安区爱民街156号。负责人：李伦，男，经理。委托诉讼代理人：关蕾，黑龙江曦晖律师事务所兼职律师。被告：张博，男，1994年8月20日出生，汉族，无固定职业，住牡丹江市西安区。委托诉讼代理人：潘德珍，牡丹江市爱民区新华法律服务所法律工作者。被告：于洋，女，1987年12月26日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：韩立新（于洋的母亲），女，1966年8月17日出生，汉族，无固定职业，住牡丹江市爱民区。原告赵铁诉被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司（以下简称保险公司）、被告张博及被告于洋机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵铁的委托诉讼代理人赵珊、被告保险公司的委托诉讼代理人关蕾、被告张博的委托诉讼代理人潘德珍、被告于洋的委托诉讼代理人韩立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵铁向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告张博和被告于洋连带赔偿原告的伤残赔偿金61890元、误工费24166.35元、护理费13425.75元、住院伙食补助费1100元、营养费3000元、交通费33元、二次手术费7000元、精神损害抚慰金2000元，共计112615.10元；2、请求依法判令被告保险公司在交强险和第三者强制责任保险限额内先行赔偿，不足部分由被告张博和被告于洋承担连带赔偿责任；3、请求判令诉讼费用、鉴定费用由被告承担。事实和理由：2019年10月31日20时50分许，被告张博驾驶黑Ｃ×××××号小型轿车沿长安街由东向西行驶至西九条路路口时，车内原告未完成下车，被告张博即启动车辆，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后救治于牡丹江市医学院附属红旗医院，住院治疗11天，经诊断为左外踝骨折。经牡丹江市回民医院司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为十级。经牡丹江市公安局交通警察支队事故大队认定，被告张博负事故的全部责任，原告无责任。被告张博驾驶的黑Ｃ×××××号小型轿车车主为被告于洋，在被告保险公司处投保了交强险和第三者强制责任险，事故发生在保险期间内。因原告与被告协商赔偿未果，故诉至法院。保险公司辩称，肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者商业保险属实，原告在起诉状中自认“车内原告未完成下车，被告张博即启动车辆，造成原告受伤的交通事故”，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》及《商业保险条款》的规定，原告所受到的伤害既不在交强险承保的范围也不在第三者商业险的承保范围，故保险公司不负责赔偿；另外，被告张博在驾驶肇事车辆时无上岗证，按照《商业保险条款》第二十四条第一款第二项的第六分项的约定，被告张博无上岗证驾驶出租机动车属于保险公司的免责范围。另外，根据《商业保险条款》第二十六条第一款第七项的约定，保险公司对本案的诉讼费、鉴定费不负责赔偿。张博辩称，对于原告起诉的事实无异议，交通事故发生时，原告身处被保险车辆车下，属于车下人员，属于被保险车辆的第三者，肇事车辆在被告保险公司投保交强险及不计免赔商业险，故原告的合理损失应由被告保险公司在交强险及商业险责任限额内承担责任；本案属于机动车与行人之间的交通事故，依据相关规定，原告作为完全民事行为能力人，在车辆尚未到达目的地，在等交通信号灯时，擅自打开车门，造成了自身损害，原告具有一定过错，对其合理的损失应自行承担相应责任；原告受伤后被告张博为其垫付医疗费共计24054.1元，请求在本案中一并处理，将该笔费用直接返还被告张博；根据保险法第64条及66条规定，本案鉴定费及诉讼费应当由被告保险公司承担。于洋辩称，被告于洋是肇事车辆的车主，在本次事故中并无过错，被告张博是被告于洋临时雇佣的司机，车辆在被告保险公司投保了交强险及100万元的商业险，故被告于洋不应承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据四牡丹江回民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定费票据、原告赵铁的户口复印件及护理人员张明皓的身份证复印件、营业执照复印件各一份。意在证明：经司法鉴定，原告达伤残十级，误工损失日为120日，需1人护理60日，60日营养饮食期限，二次手术费用7000元，二次手术后需1人护理15日，误工日为15日，鉴定费用4510元。据此，原告要求被告赔偿残疾赔偿金61890元、护理费13425.75元(护理人员张明皓经营健身服务公司，按照居民服务业每日79.01元标准计算75天的护理）、交通费33元、误工损失24166.35元(原告与护理人员共同经营健身服务公司，按照居民服务业标准计算135日的误工损失)、精神损失费2000元。被告保险公司认为营业执照无法证明原告主张的护理费，且没有相关医嘱证明原告需要护理，故对护理费不予认可。原告主张的误工损失及二次手术费、精神损害赔偿金没有证据，保险公司也不同意赔偿；按照新的证据规则，原告系自行委托有关机构做的鉴定意见，送检材料并没有经过质证，对于鉴定材料真实性、鉴定程序合法性有异议，故保险公司对于鉴定意见不予认可。被告张博对证据的真实性、合法性无异议，认为原告的左踝关节并没有明显受限，骨折端对位线良好，故对原告自行委托鉴定意见十级伤残有异议，张博申请对原告是否构成伤残及伤残等级鉴定；根据原告提供的户口记载，原告系道路运输管理处干部，与原告所述其经营健身服务公司不符，原告也没有出具劳动合同等证据证明其误工损失，故对原告主张的误工请求不认可；对护理人员及护理费计算标准无异议。另外，定残后，原告不应再计算二次手术后的误工损失。被告于洋表示不清楚此事。本院认为，被告虽然对原告提供的司法鉴定意见书提出异议，但被告保险公司并未申请重新鉴定，被告张博仅对伤残等级申请了重新鉴定，故应视为对其他鉴定意见的认可。因原告在庭审中认可其系牡丹江市运输管理处的工作人员，故对于原告依据此证据主张的误工损失不应予以确认，对于原告的护理人员经营牡丹江一诺健身服务有限公司一事予以确认。本院经审理认定事实如下：2019年10月31日20时50分许，张博驾驶车牌号为黑Ｃ×××××号小型轿车沿长安街由东向西行驶至西九条路路口时，车内乘客赵铁未完成下车时车辆即启动，造成赵铁受伤的交通事故。经牡丹江市公安局交通警察支队事故处理大队认定，张博负此次事故的全部责任，赵铁无责任。原告赵铁于当日被送到牡丹江市骨科医院救治，门诊诊断为左外踝骨折，临床初步诊断为左外踝骨折合并胫腓远端关节分离。后于同年11月1日转至牡丹江市医学院附属红旗医院住院治疗，主要诊断为左外踝骨折，原告住院11天，于同年11月12日出院，出院时医嘱为：1.休息3-6个月，加强营养；2.减少负重，避免剧烈运动，功能锻炼；3.每两周复查一次，不适随诊。原告的医疗费24054.10元(门诊80元+2255.71元+21718.39元)，均由被告张博垫付。起诉前原告赵铁委托牡丹江市回民医院司法鉴定所对其伤情作出鉴定，牡回民［2020］临司鉴字1-021号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1.根据伤情，被鉴定人左踝关节活动受限与外伤所致左腓骨下段骨折有直接因果关系；2.根据伤情，被鉴定人为十级伤残；3.根据伤情，被鉴定人误工损失日为120日；4.根据伤情，被鉴定人需1人护理60日；5.根据伤情，给予被鉴定人60日营养时限；6、根据伤情，被鉴定人取内固定物手术，费用约7000元人民币，或以实际发生合理数额为准；7.根据伤情，被鉴定人取内固定物手术，需1人护理15日；8.根据伤情，被鉴定人取内固定物手术，误工日为15日。为鉴定，原告支付鉴定费4510元。根据被告张博的申请，本院委托牡丹江市第一人民医院司法鉴定所对原告的伤情做出鉴定，牡一院［2020］临司鉴字106号司法鉴定意见书的鉴定意见为：赵铁左外踝粉碎性骨折合并胫腓骨远端关节轻度分离，行切开复位内固定术后，其左下肢踝关节功能丧失50%以上，达伤残十级。另查，被告张博驾驶的黑Ｃ×××××号小型轿车的车辆所有人为被告于洋，该车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制险和100万元的第三者责任商业保险，本案事故发生在保险期间内。再查明，原告系牡丹江市运输管理处的工作人员，其住院期间由其爱人张明皓护理，张明皓系牡丹江一诺健身服务有限公司的经营者。本院认为，本案肇事车辆在保险公司投保机动车第三者责任强制保险和100万元的第三者责任商业保险，根据交警部门的认定意见“车内乘客赵铁在未完成下车时车辆启动”，即赵铁受伤时，其身份已从“车上人员”转化为车外“第三者”，故被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内对原告赵铁的损失承担赔偿责任。不足部分，由保险公司根据商业保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。虽然被告张博系无上岗证驾驶出租车辆发生交通事故，但该情况不属免除保险公司赔偿责任的情形。关于原告主张的合理损失问题，经鉴定，原告达伤残十级，原告主张的残疾赔偿金61890元系合理费用，应予保护；原告住院11天，伤后需壹人护理60日，需营养时限60日，原告主张的住院伙食补助费1100元及营养费3000元均系合理费用，原告的护理费可参照2019年黑龙江省居民服务和其他服务业标准每年65339元计算，合计10740.66元；原告支付的鉴定费4510元属合理支出，应予保护；根据原告的伤情，精神抚慰金保护1000元较宜；原告要求被告支付交通费33元及误工损失24166.35元，但原告既未提供交通费票据，也未提供其因受伤而减少收入的证据，故对该二项请求不应予以保护；因被告保险公司对原告主张的二次手术费7000元有异议，而原告的二次手术尚未进行，故二次手术费用可待实际发生后另行主张。综上，原告主张的合理损失包括：残疾赔偿金61890元、住院伙食补助费1100元、营养费3000元、护理费10740.66元、鉴定费4510元、精神抚慰金1000元，合计82240.66元。原告的医疗费24054.10元已由被告张博垫付，故被告张博可另行向保险公司主张上述费用。因原告的医疗费用已超出交强险限额10000元，故被告保险公司应在交强险责任限额内承担的费用包括：残疾赔偿金61890元、护理费10740.66元、鉴定费4510元、精神抚慰金1000元，合计78140.66元；住院伙食补助费1100元、营养费3000元，合计4100元，应由被告保险公司在商业险范围内予以赔偿。综上所述，被告保险公司应赔偿原告合计82240.66元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司赔偿赵铁各项损失共计82240.66元，上述款项于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回赵铁的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2552元，减半收取计1276元，中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司负担928元，赵铁负担348元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审判员  魏起兰二〇二〇年八月二十四日书记员  贾媛媛