辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0114民初3493号 原告：马文龙，男，1988年12月5日出生，汉族，住沈阳市于洪区。 委托诉讼代理人：苗成林，系辽宁共佳律师事务所律师。 被告：辽宁顺通路桥工程有限公司,住所地沈阳市沈河区。 法定代表人:卞凤懿，系公司经理。 委托诉讼代理人：王石、吴丽萍，沈阳市沈河区中天法律服务所法律工作者。 原告马文龙诉被告辽宁顺通路桥工程有限公司劳动争议纠纷一案，沈阳市沈河区人民法院于2019年10月18日立案受理后，于2019年12月26日作出(2019)辽0103民初15067号民事裁定，移送至本院，本院于2020年4月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马文龙及委托诉讼代理人苗成林，被告辽宁顺通路桥工程有限公司的委托诉讼代理人王石、吴丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马文龙向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告工资124850元、一次性伤残补助金49500元、一次性伤残就业补助金72000元、一次性工伤医疗补助金77774.62元、护理费19200元、住院伙食费12800元、交通费1000元，以上合计357124.62元。2、诉讼等费用由被告承担。事实和理由，2016年5月，原告受雇于王凤涛到被告承包的辽宁省抚顺县康西村建桥的项目工地工作，从事龙门吊司机工作。2016年10月30日6时左右，原告在施工现场被突然启动的龙门吊挤伤左腿，经抚顺矿务局总医院诊断为左膝关节外伤、左胫骨外侧平台粉碎性骨折、左膝关节髌韧带及前交叉韧带部分损伤、左膝关节外侧半月板前后角损伤、左膝关节软组织挫伤、左腓总神经挫伤。由于原告所受伤害系在工伤时间因为工伤造成，依法应享受工伤待遇。为此，原告依法向沈阳市沈河区人力资源和社会保障局申请了工伤认定，该局经调查核实后，依法认定了原告工伤。由于被告不服该局的工伤认定，向两级法院提起行政诉讼，均被依法驳回。现原告工伤认定已经生效。原告经人社局委托沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。由于原告的伤残是在为被告工伤时造成，为此应由被告承担工伤保险赔偿责任。现提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告辽宁顺通路桥工程有限公司辩称：原告要求被告支付工资不存在，我们在事故发生以后已给了原告34269.71元。我们负责给原告一次伤残补助金11个月，按工资是年平均工资，在事故发生前一年原告平均工资为每月1848.75元。伤残就业补助金和医疗补助金，因原、被告之间没有劳动关系，不存在医疗和就业补助问题，不同意给付。另外，住院伙食补助费和交通费等相关费用，按其标准给付。事故发生以后，保险公司已赔付了52629.71元。虽然鉴定为工伤，但是原告与被告没有劳动关系，是雇佣关系，并不是被告直接雇佣原告的，原告是王凤涛个人将其雇佣到工地干活，与被告没有实际劳动关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告将自己承包的辽宁省抚顺县康西村建桥的项目工地的部分项目承包给案外人王凤涛，原告马文龙经人介绍到王凤涛所承包的工地干活，从事龙门吊司机工作，双方约定工资为每日150元。2016年10月30日，原告在工地现场作业时发生事故，致原告受伤。原告受伤后被送至抚顺矿务局总医院，自2016年10月30日至2017年3月7日，共计住院治疗128天，诊断为左膝关节外伤、左胫骨外侧平台粉碎性骨折、左膝髌韧带及前交叉韧带部分损伤、左膝外侧半月板前后角损伤、左膝关节软组织挫伤、左腓总神经挫伤，住院期间为二级护理。出院医嘱为出院后继续休息，加强营养，促进骨折愈合，继续行左膝功能锻炼，出院后1.3.6个月于门诊复查，病情变化随诊。 另查，原告工作期间，由案外人王凤涛为其开支，经询问被告表示已经不欠王凤涛工程款。 2017年5月24日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认自2016年5月至今双方之间存在劳动关系。2017年5月25日，沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会作出沈河劳人不字[2017]403号不予受理通知书。原告对该不予受理通知书不服，来于洪区法院提起诉讼。2018年4月17日，于洪区法院作出（2018）辽0114民初979号民事判决书，确认原告马文龙与被告辽宁顺通路桥工程有限公司存在劳动关系。被告辽宁顺通路桥工程有限公司不服沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初979号民事判决，向沈阳市中级人民法院提出上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，2018年7月15日，沈阳市中级人民法院作出(2018)辽01民终5722号民事判决，撤销了沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初979号民事判决并驳回了马文龙的诉讼请求。 沈河区人社局于2018年12月16日作出沈河人社工认字[2018]1017号认定工伤决定书。 2019年1月21日，被告辽宁顺通路桥工程有限公司向沈阳市皇姑区人民法院提起行政诉讼，请求撤销沈河区人社局作出的沈河人社工认字[2018]1017号工伤决定书。2019年4月10日，沈阳市皇姑区人民法院作出（2019）辽0105行初67号行政判决书，驳回原告辽宁顺通路桥工程有限公司的诉讼请求。被告辽宁顺通路桥工程有限公司，不服沈阳市皇姑区人民法院作出的（2019）辽0105行初67号行政判决，向沈阳市中级人民法院提起上诉。沈阳市中级人民法院于2019年7月16日作出（2019）辽01行终753号行政判决书，维持了沈阳市皇姑区人民法院作出（2019）辽0105行初67号行政判决，对原告的工伤予以确认。 2019年4月11日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知书，评定原告为工伤伤残八级。 2019年8月31日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、给付工资124850元，2、一次性伤残补助金49500元,3、一次性伤残就业补助金72000元，4、一次性工伤医疗补助金72966.63元,5、护理费19200元，6、住院伙食费12800元,7、交通费1000元。该委于2019年9月11日作出沈河劳人仲不字(2019)1705号不予受理通知书，原告马文龙不服向沈阳市沈河区人民法院提起诉讼，沈河区法院将此案移送至本院审理。 本院认为，公民的合法权利受法律保护。本案原告经沈阳市沈河区人社局于2018年12月16日作出的沈河人社工认字[2018]1017号认定工伤决定书认定为工伤，且经两级法院行政判决予以维持工伤认定，并于2019年4月11日经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤八级，因此原告要求被告按工伤八级给予相应赔偿，符合法律规定，应予支持。但根据《工伤保险条例》及《辽宁省工伤保险实施办法》的规定，工伤保险赔偿的部分项目是以存在劳动关系为前提条件的，原告作为建筑行业的从业人员，在发生工伤后，亦应以劳动合同为基础确认劳动关系，现原告未与建筑施工企业签订劳动合同，应由相关部门参照相关证据确认存在事实上的劳动关系，才能按照工伤保险标准及项目确认赔偿数额，本案原告已经法院生效判决确认与被告不存在事实上的劳动关系，故以劳动关系终止与解除等为依据的赔偿项目本院不予支持。 关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题，《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。由于经两级法院生效判决已经确认原、被告之间不存在事实上的劳动关系，即不存在劳动、聘用合同期满终止，或者原告本人提出解除劳动、聘用合同的情况，故对原告的该两项请求，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金的问题，是指职工因工致残并经劳动能力鉴定委员会评定伤残等级的，按照该伤残等级，从工伤保险基金中对其一次性支付的伤残补助费用，八级伤残为11个月的本人工资，由于原告每月工资为4500元，故原告要求给付49500元，符合法律规定，本院予以支持。被告表示应按每月1848.75元支付的抗辩，没有法律依据，本院不予采信。 关于工资问题，由于原告与被告之间不存在劳动关系，且原告工作期间的工资也并非被告直接支付，故不存在被告欠原告工资的事实，但原告因工伤导致其误工的损失，被告应予承担，根据医疗机构的诊断书记明，原告受伤后共计休息9个月(包括住院期间)，被告应按其工伤前每月工资情况支付该9个月的工资，计40500元(4500元×9个月)。 关于护理费问题，原告共计住院128天，期间为二级护理，鉴于原告表示被告方只派人护理7天，故该7天护理费应予扣除，被告表示均是由其派护理，但未提供证据，本院不予采信。参照辽宁省2017年度居民服务业在岗职工平均工资36166元/年的标准计算，原告的护理费数额为11989.28元［（36166元÷365天×(128天-7天）］。 关于住院伙食补助费问题，原告住院共计128天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费100元/天的标准，原告的住院伙食补助费为12800元（100元×128天）。 关于交通费问题，原告要求被告给付1000元，但未提供合法有效的证据，故本院根据原告的病情及住院情况酌定为500元。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条、第三十三条、第三十九条之规定，判决如下： 一、被告辽宁顺通路桥工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次给付原告马文龙误工工资40500元； 二、被告辽宁顺通路桥工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次给付原告马文龙一次性伤残补助金49500元； 三、被告辽宁顺通路桥工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次给付原告马文龙护理费11989.28元； 四、被告辽宁顺通路桥工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次给付原告马文龙住院伙食补助费12800元； 五、被告辽宁顺通路桥工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次给付原告马文龙交通费500元； 六、驳回原、被告其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告辽宁顺通路桥工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张俊伟 人民陪审员  李欣原 人民陪审员  郑连弟 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员  黄名兰