成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0124民初2214号 原告：肖成发，男，汉族，1956年10月18日出生，住四川省郫县。 委托诉讼代理人辛长洋，四川恒创律师事务所律师。 被告：代术成，男，汉族，1957年12月26日出生，住四川省郫县。 委托诉讼代理人刘璨，四川子归律师事务所律师。 被告：成都盼盼门业有限公司，住所地成都市郫都区成都现代工业港北片区港泰大道381号。 法定代表人：SvenJohanAHLGREN，总经理。 委托诉讼代理人**，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人曾文，北京大成（成都）律师事务所律师。 第三人：胡二虎，男，汉族，1973年7月1日出生，住四川省中江县。 原告肖成发与被告代术成、成都盼盼门业有限公司（以下简称盼盼公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，追加胡二虎为本案第三人，由审判员朱成均适用简易程序公开开庭进行了审理，原告肖成发的委托诉讼代理人辛长洋，被告代术成及其委托诉讼代理人刘璨，被告盼盼公司的委托诉讼代理人**、曾文，第三人胡二虎均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告肖成发向本院提起诉讼，请求判令：1、被告代术成支付原告伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、医疗费、精神抚慰金共计260971.18元（医疗费70902.58元、伤残赔偿金162952.6元、误工费13286元、护理费2480元、住院伙食补助费930元、营养费620元、交通费800元、鉴定费1000元、精神抚慰金8000元），盼盼公司承担连带赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与代术成系同村居民，原告长期受其雇佣在郫都区周边从事各类工程工作。2019年9月，代术成通知原告到盼盼公司内拆除厕所顶棚，劳务费200元/天，一起的工友有易太友、陈敬贵。9月30日上午，原告及其他人在拆除顶棚过程中由于屋顶石棉瓦断裂导致原告坠落至地面受伤，被送至四川华西医院上锦南府医院救治。后经郫都区应急管理局调查核实，盼盼公司将其厕所拆除工程发包给代术成。原告伤情经四川华大司法鉴定所鉴定伤残等级为九级。盼盼公司明知代术成无相应施工资质及劳务资质，施工中代术成未提供任何安全保障措施导致原告受伤，代术成应承担相应赔偿责任，盼盼公司应当依法承担连带责任。为维护原告自身合法权益，特诉至本院，请求依法判决。 被告代术成辩称，原告并未长期受雇于代术成，双方不是雇佣关系。代术成与原告均受雇于盼盼公司，领取相同的劳务费。盼盼公司与代术成没有签订任何承包协议，并非承包关系。代术成仅向原告告知了盼盼公司拆除厕所的临时工作信息，是否参与由原告自己决定。本案中的赔偿责任应由盼盼公司承担，且原告在施工过程中存在重大过错，其应承担相应责任。原告主张的赔偿标准过高，其系农村户口，应按照农村标准计算，且原告受伤鉴定级别过高。代术成仅系雇员之一，且在本案中无任何过错，不应承担赔偿责任。请求法院依法判决。 被告盼盼公司辩称，其与原告并未建立劳动关系，系与案外人代艳签订零星的施工合同（包括水管爆管、漏水维修、补坑补缝等事项），上述事项属于承揽业务，并非建筑施工行为，根据相关法律规定，盼盼公司不应该承担责任。本案原告与盼盼公司并无直接关系，盼盼公司未委托原告以及代术成拆除厕所，仅是向承揽人发出准备拆除厕所的需求，并让其查看现场并报价；而原告利用其在厂区内同时维修其他项目的便利，未按照我方的安全管理规定签订安装合同，办理高风险申请后进行作业，其违规操作的后果，应该由原告和代艳承担。经核查，本案案涉厕所拆除过程中，原告并未配备高空作业工具（包括安全绳），其自身对超过2米以上的危险性未尽到足够的安全义务，具有相应的过错；针对本案的赔偿标准，盼盼公司对鉴定结论有意见，申请重新鉴定，且应该按照农村居民标准计算。综上，盼盼公司未委托肖成发、代术成拆除厕所，两者对发生上述人身损害自身存在过错，与盼盼公司无关，请求法院驳回对盼盼公司的诉讼请求。 第三人胡二虎辩称，案涉厕所屋顶材质系夹层泡沫板，不是彩钢瓦。系其29日将厕所拆除工作交给代术成，由代术成找人，按照每人200元/天的方式最终结算。第二天代术成打电话告知有人受伤，其赶到现场发现情况比较严重，马上通知安全人员及保卫队长，后有人打120将肖成发送至医院。其与代术成约定的是第二天进场，并不知晓代术成等人当天进场。按照盼盼公司的惯例，施工人员在进入公司时应先在门卫室登记，再与安管人员签订协议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对各方当事人提交的当事人身份信息、成都市郫都区应急管理局关于肖成发受伤举报的调查情况及询问笔录、郫都区中医医院、成都上锦南府医院出院病情证明书及病历、医疗票据、四川华大司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、证明、四川华大司法鉴定所情况说明、证人证言、厂内施工管理制度、动火操作警告、动火许可证、保险单、承诺函、高空作业许可证、访客安全告知书、维修费登记表、施工合同、发票、凭证、现场照片等证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据原告的陈述、被告及第三人的答辩和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 盼盼公司安排其员工胡二虎联系人员拆除公司库房内厕所。胡二虎找到代术成，约定由其找人进行厕所拆除具体施工，劳务费按人头200元/天结算。后代术成通知肖成发、王松明等人至现场进行案涉厕所拆除的具体施工。2019年9月30日，肖成发在拆除厕所顶棚时摔至地面受伤，随即被送往成都上锦南府医院住院治疗至2019年10月21日出院，住院治疗21天；肖成发2019年11月21日到郫都区中医医院住院治疗至2019年11月29日出院，住院天数8天。两次住院共计产生医药费73514.98元，其中胡二虎垫付12612.4元，原告垫付60902.58元。成都上锦南府医院出具《出院病情证明书》，载明：1.建议院外继续康复治疗；休息3月……；2.1月后复查头颅、胸部CT……。 2020年1月2日，肖成发伤情经四川华大司法鉴定所评定为九级伤残，产生鉴定费1000元，由肖成发自行垫付。庭审中，盼盼公司不服上述鉴定结论，申请对肖成发的伤残级别进行重新鉴定，2020年6月24日，四川华大司法鉴定所出具《关于“肖成发一案”情况说明》，对肖成发之伤情被评定为九级伤残的依据进行了明确，本院对盼盼公司申请重新鉴定未予准许。 2020年1月16日，郫县郫筒街道长乐村第七农业合作社、成都市郫都区郫筒街道长乐村村民委员会出具《证明》，载明：肖成发住郫都区郫筒镇长乐村七组59号，长期在外务工，从事建筑筑路等工作，工资200到220每天不等，证明人杨洪清等。 另查明，1、胡二虎与代术成约定厕所拆除施工人员工钱200元/天，事发时代术成在盼盼公司从事其他临时维修工作；代术成与盼盼公司未就厕所拆除签订协议，盼盼公司也未就厕所拆除施工额外支付代术成费用。2、事发时肖成发未佩戴安全帽、未系安全绳。3、胡二虎对于其垫付的医疗费要求本案一并处理。4、庭审中，盼盼公司述称其在肖成发受伤当天未对施工现场进行监管。以上事实，经组织各方质证，本院足以认定。 本案的争议焦点为：一是本案中责任主体及各方当事人承担责任的问题；二是肖成发主张的各项赔偿标准是否有事实依据及法律根据的问题。对此，本院将作如下评述。 本院认为，本案系因肖成发提供劳务受伤所引发的赔偿纠纷案件。关于本案中责任主体及各方当事人承担责任的问题。本案中，代术成按照盼盼公司员工胡二虎的要求通知肖成发等人在案涉工地从事厕所拆除施工，约定施工人员工钱由盼盼公司支付给代术成后由其支付给具体施工人员。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”的规定，可以认定肖成发与盼盼公司建立了雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，因肖成发系在从事雇佣活动中遭受的人身损害，盼盼公司为雇主，在知晓厕所拆除施工需在一定高度作业并带有一定风险的情况下，应当为所雇佣人员提供安全的生产作业条件并进行安全生产监管，但其既未要求肖成发等人安全规范操作也未进行足够的安全监管，是导致肖成发受伤的重要原因，其应对肖成发受伤事宜存在主要过错，应承担主要责任。对盼盼公司辩称其厕所拆除事宜由代术成承揽，应由代术成及肖成发承担此次事故责任的意见，在这次拆除厕所过程中，双方并未签订承揽协议，从盼盼公司提供的施工合同、维修费登记表等证据来看，仅仅能表明盼盼公司与代术成之间对于水管铺设及地面修复等方面曾经有过承揽关系，因此，盼盼公司以之前双方形成的承揽关系推及此次，两者缺乏必然因果关系。另外，胡二虎在庭审中明确陈述其与代术成约定厕所拆除施工人员工钱200元/天，其并不知晓代术成是否从其他工人的报酬之外收取过额外报酬，且盼盼公司也未提供证据证明代术成在此次厕所拆除过程中从其他工人的报酬之外收取过额外报酬的事实。故盼盼公司以其与代术成之间存在承揽关系的抗辩理由缺乏事实依据和法律根据，本院不予认可。另一方面，肖成发作为具有完全民事行为能力的成年人，应具备基本的安全生产意识及安全生产常识，在应知晓高处作业带有一定风险的情况下，仍未采取必要的安全措施头戴安全帽、身系安全绳，违规作业并从屋顶滑倒摔落，也系导致其自身受伤的重要原因，其对其本案所受伤害承担次要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”的规定，本院依法确认由盼盼公司承担80%的责任；肖成发承担20%责任。 对于肖成发的各项赔偿标准，肖成发主张按照城镇标准计算，其提供了农村合作社及村委会开具的证明，可以证明其主要收入来源于城镇，肖成发的相关损失应按城镇标准计算。关于本案产生的各项损失本院作如下认定：1、医疗费共计73514.98元；2、误工费，本院依据肖成发第一次实际住院天数21天及医嘱休息3月计算至定残前一日即2020年1月1日，按照2019年度居民服务、修理和其他服务业的人员平均工资确定为11232.62元（44085元/年÷365天×93天）；3、护理费，本院依据肖成发两次住院天数29天，酌情确定为2900元（100元/天×29天）；4、交通费，本院酌情确定为500元；5、住院伙食补助费，本院确定为870元（30元/天×29天）；6、营养费，本院确定为580元（20元/天×29天）；7、精神抚慰金，本院确定为5000元；8、鉴定费，1000元；9、残疾赔偿金，本院确定为122923.6元（36154元/年×17年×20%）。对原告肖成发主张的超过本院确定计算标准的费用，本院不予支持。 综上，被告盼盼公司应承担赔偿金额为：175816.96元[（医疗费73514.98元+误工费11232.62元+护理费2900元+交通费500元+住院伙食补助870元+营养费580元+鉴定费1000元+残疾赔偿金122923.6元）×80%+精神抚慰金5000元]。 胡二虎对于其垫付的医疗费12612.4元要求在本案中一并处理，但未提出诉讼请求进行主张，其可以另案主张，本院不予处理。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条，《最高人民法院》第二条第一款、第九条第二款、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下: 一、被告成都盼盼门业有限公司在本判决生效之日起十日内向原告肖成发支付医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助、鉴定费、精神抚慰金、交通费等费用共计175816.96元； 二、驳回原告肖成发的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案适用简易程序审理，减半收取案件受理费2487元，由原告肖成发承担500元、被告成都盼盼门业有限公司承担1987元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  朱成均 二〇二〇年八月二十四日 书记员  陈 茜