江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0211民初3649号原告：如东县永利劳护用品有限公司，住所地南通市如东县马塘镇马南村十五组。法定代表人：徐志岗，该公司总经理。委托诉讼代理人：江鑫，江苏如江律师事务所律师。被告：江苏九众九自动化科技有限公司，住所地无锡市滨湖区胡埭镇银杏路6号。法定代表人：张正峰，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:陈谷华，该公司员工。委托诉讼代理人:冯玉平，江苏海辉律师事务所律师。原告如东县永利劳护用品有限公司（以下简称永利公司）与被告江苏九众九自动化科技有限公司（九众九公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永利公司委托诉讼代理人江鑫，被告九众九公司委托诉讼代理人陈谷华、冯玉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永利公司向本院提出诉讼请求：请求判令九众九公司支付其违约金22.5万元。事实和理由：2020年3月27日其与九众九公司签订《产品订购合同》，合同约定其向九众九公司购买生产口罩的全自动一拖一设备1套、全自动耳带机1台，合同价款75万元；全自动一拖一设备交货期限为2020年3月28日，全自动耳带机交货期限为2020年3月29日；违约金标准是按合同金额的30%计算。合同签订后，其按照约定支付了货款，可九众九公司拒不发货。2020年3月28日其法定代表人亲自去九众九公司处催货，九众九公司仍不发货。后九众九公司解除合同，承诺先退回货款。九众九公司拒不发货的行为使其错过了响应国家生产防疫产品的号召，也造成了其巨大的损失。按合同约定，九众九公司应赔偿其违约金225000元。九众九公司辩称：一、永利公司所诉与事实严重不符。不存在其拒不发货的行为，仅是永利公司的法定代表人3月28日到现场后，设备调试尚未结束，且认为与预想的有差异，遂提出解除合同，要求退还已付价款，其予以同意；因当时是周六，无法退款，双方商定于下周一即3月30日全额退款，一次性了结此事；二、永利公司未有证据证明九众九公司是“拒不发货”，及九众九公司有“解除合同、承诺先退款”的事实，应承担不利的法律后果；即使晚几天交货，也只是轻微的违约，并不构成拒绝出售货物，导致合同目的不能实现，进而适用双方合同约定的违约金条款；三、即使其未发货，因永利公司未付清全款，其也可行使后履行抗辩权。因此，请求法院驳回永利公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，永利公司提供了买卖合同1份、网上银行电子回单2份，九众九公司提交了买卖合同1份、微信聊天记录1份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月27日永利公司与九众九公司签订《产品订购合同》1份，合同约定：永利公司向九众九公司购买生产口罩的全自动一拖一设备1套、全自动耳带机1台，合同总价款75万元；交货日期为：全自动一拖一设备2020年3月28日交货，全自动耳带机2020年3月29日交货；验收标准为：永利公司在九众九公司将设备全部调试、验收合格，并在设备验收合格单上签字确认后发货，九众九公司将设备交付永利公司使用后，视为交付设备全部合格；付款方式为：预付50%，发货前付清余款；违约责任为：若九众九公司拒绝出售货物，应向永利公司支付合同总金额的30%作为违约金；若永利公司拒绝购买货物，应向九众九公司支付相同金额的违约金。合同签订后，永利公司于当日分2次共计支付价款70万元，余款5万元未支付。次日，永利公司法定代表人徐志岗到九众九公司催货，九众九公司仍未发货。为此，双方于当日（2020年3月28日）协商同意解除上述合同，并由九众九公司合同经办人陈谷华在永利公司持有的合同书上签署：“共收两次转账两次（第二个“两次”为多余字，漏“共计”字）柒拾万元正（注：应为“整”），星期一原账户退回（3.30退）陈谷华3.28”。2020年3月30日，九众九公司如约退还永利公司全部价款70万元。之后，双方未再联系。2020年7月1日，永利公司以九众九公司违约为由诉来本院，要求理涉。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。永利公司主张：九众九公司拒不发货，造成其巨大损失，应由九众九公司承担合同约定的违约金计22.5万元。本院认为：永利公司的主张不能成立。理由如下：一、双方在涉案合同中约定的违约金，是九众九公司拒不发货或永利公司拒不接收货物时，所应承担的违约责任，是根本性违约的违约责任。（一）永利公司主张九众九公司“拒不发货”“解除合同、承诺先退款”，未提供相应的事实依据，本院对此不予采信；（二）双方约定的交货时间分别为2020年的3月28日和3月29日，双方协商同意解除合同的时间为3月28日。此时第二期货物交付时间3月29日尚未到来，因此并不存在九众九公司拒绝发货的事实。退一步讲，即使3月28日当天九众九公司不能发货，而于3月29日或3月30日发货，也仅是迟延交付，属于轻微的违约行为，并不构成根本性违约。因此，涉案合同约定的违约责任，并无适用的空间。二、双方合同解除后，九众九公司应否承担违约责任，应审查其有无违约行为，并根据违约行为造成对方的损失情况，合理确定违约责任。本案中，永利公司仅提出九众九公司在规定的第一期发货当日未能按时发货，但其未举证证明。根据查明的事实，双方在3月28日即规定的第一期发货的当日即协商一致解除合同，并未超过应发货时间，故并不存在九众九公司违约的事实。三、假如双方未解除合同，则九众九公司应在3月29日完成合同约定的货物交付，永利公司应同时付清尚余的价款5万元。事实上，在3月29日之后，九众九公司未交付货物，永利公司也未支付剩余价款，则双方均构成违约，也不应适用双方合同约定的违约责任条款。综上，永利公司的主张，因未提供充足的证据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回如东县永利劳护用品有限公司的诉讼请求。案件受理费4676元减半收取2338元，由如东县永利劳护用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  钱晓平二〇二〇年八月十九日书记员  朱妍霏本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第八条第一款依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。