湖南省隆回县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0524刑初284号 公诉机关湖南省隆回县人民检察院。 被告人杨阳，男，1989年5月13日出生于湖南省隆回县，汉族，大专文化，经商，户籍地山东省淄博市张店区，现住淄博市张店区。无前科。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年3月16日被隆回县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 指派辩护人宁岳峰，湖南志涛律师事务所律师。 湖南省隆回县人民检察院以隆检刑诉〔2020〕288号起诉书指控被告人杨阳犯诈骗罪，于2020年6月15日向本院提起公诉，本院以简易程序立案后，于2020年7月1日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。隆回县人民检察院指派检察员彭斌出庭支持公诉，被告人杨阳及其辩护人宁岳峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 隆回县人民检察院指控：被告人杨阳在推销创口贴时，与很多开药店的客户加为微信好友，其微信通讯录有约500名好友。2020年1月底至2月底，在新冠肺炎疫情防控期间，口罩供应及其紧张，杨阳在没有口罩货源的情况下，因没有钱用了，便想以售卖口罩为幌子骗取钱财。杨阳多次在微信朋友圈发布售卖口罩的信息，骗取了谢某、曾某两人共计人民币3.8万元，均被其挥霍一空。具体事实如下： 1．2020年2月，隆回县荷香桥镇“某药房”经营者谢某看到杨阳在朋友圈发布的有Ｎ95口罩出售的信息后，于2020年2月9日与杨阳通过微信谈妥以18500元向杨阳购买2300个Ｎ95口罩，当日通过微信转账向杨阳支付了货款。因杨阳根本没有货源，心里有点害怕，便于2020年2月15日通过微信转账全部退给了谢某，谢某对杨阳更加放心了。2020年2月19日，杨阳又没有钱用了，就用微信与谢某联系，骗谢某上次发的货被查获，现在可以通过京东物流内部渠道发货，谢某信以为真，通过微信转账先支付了1万元的货款给杨阳，并答应收到口罩后再付尾款。杨阳收到1万元货款后谎称已安排发货，并要谢某支付尾款。谢某查不到物流信息，杨阳编造各种理由欺骗谢某。直到2020年2月24日下午，杨阳实在拖延不下去了，才发信息给谢某承认自己没有口罩，恳求谢某不要报警。之后在谢某的再三催促下，杨阳与2020年2月29日将其微信钱包里仅有的104元转给谢某，余款一直未还。 2．2020年1月，桃江县桃江镇“某大药房”经营者曾某看到杨阳在朋友圈发布有Ｎ95口罩出售的信息后，便通过微信与杨阳联系购买口罩。2020年2月12日，杨阳联系曾某，两人谈妥曾某以2.79万元的价格向杨阳购买3120个Ｎ95口罩，当日曾某通过微信转账向杨阳支付货款及运费共2.8万元。第二天，杨阳因心里害怕便通过微信转账将2.8万元退给了曾某。之后，曾某与杨阳一直通过微信联系购买口罩。2020年2月16日，曾某又使用微信转账向杨阳支付货款及运费共2.8万元，杨阳收款后发了两个假物流单号给曾某。曾某查询后发现是假的，杨阳编造各种理由欺骗曾某。2020年2月21日，曾某要杨阳退款，直到2020年2月27日下午，杨阳实在拖延不下去了，才给曾某发信息承认自己没有口罩货源、骗得2.8万元已经用掉了无法归还。 另查明，2020年3月15日，杨阳主动向隆回县公安局投案，如实供述了上述事实。 为证明上述事实，公诉机关提供了接报案登记表、户籍资料、到案经过、自首证明、情况说明等书证；证人证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解；提取、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人杨阳以非法占有为目的，利用网络技术在微信朋友圈发布消息，虚构自己有口罩出售，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。杨阳在新冠肺炎疫情防控关键时期，假借销售用于预防突发传染病疫情用品的名义骗取他人财物，应依法从重处罚。杨阳认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处杨阳有期徒刑三年四个月，不适用缓刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 被告人杨阳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是被告人杨阳具有自首、偶犯、初犯的量刑情节。 经审理查明，被告人杨阳在推销创口贴时，与很多开药店的客户加为微信好友，其微信通讯录有约500名好友。2020年1月底至2月底，在新冠肺炎疫情防控期间，口罩供应及其紧张，杨阳在没有口罩货源的情况下，因没有钱用了，便想以售卖口罩为幌子骗取钱财。杨阳多次在微信朋友圈发布售卖口罩的信息，骗取了谢某、曾某两人共计人民币3.8万元，均被其挥霍一空。具体事实如下： 1．2020年2月，隆回县荷香桥镇“某药房”经营者谢某看到杨阳在朋友圈发布的有Ｎ95口罩出售的信息后，于2020年2月9日与杨阳通过微信谈妥以18500元向杨阳购买2300个Ｎ95口罩，当日通过微信转账向杨阳支付了货款。因杨阳根本没有货源，心里有点害怕，便于2020年2月15日通过微信转账全部退给了谢某，谢某见杨阳主动退款，对杨阳更加放心。2020年2月19日，杨阳用微信与谢某联系，骗谢某上次发的货被查获，现在可以通过京东物流内部渠道发货，谢某信以为真，通过微信转账先支付了1万元的货款给杨阳，并答应收到口罩后再付尾款。杨阳收到1万元货款后谎称已安排发货，并要谢某支付尾款。谢某查不到物流信息，杨阳编造各种理由欺骗谢某。直到2020年2月24日下午，杨阳实在拖延不下去了，才发信息给谢某承认自己根本没有口罩出售，恳求谢某不要报警。之后在谢某的再三催促下，杨阳于2020年2月29日将其微信钱包里仅有的104元转给谢某，余款一直未还。 2．2020年1月，桃江县桃江镇“某大药房”经营者曾某看到杨阳在朋友圈发布有Ｎ95口罩出售的信息后，便通过微信与杨阳联系购买口罩。2020年2月12日，杨阳联系曾某，两人谈妥曾某以2.79万元的价格向杨阳购买3120个Ｎ95口罩，当日曾某通过微信转账向杨阳支付货款及运费共2.8万元。第二天，杨阳因心里害怕便通过微信转账将2.8万元退给了曾某。之后，曾某与杨阳一直通过微信联系购买口罩。2020年2月16日，曾某又使用微信转账向杨阳支付货款及运费共2.8万元，杨阳收款后发了两个假物流单号给曾某。曾某查询后发现是假的，杨阳编造各种理由欺骗曾某。2020年2月21日，曾某要杨阳退款，直到2020年2月27日下午，杨阳实在拖延不下去了，才给曾某发信息承认自己没有口罩货源、2.8万元已经用掉了无法归还。 上述事实有经庭审质证、确认的接报案登记表、立案决定书、移送案件通知书；证人王某、吴某的证言；被害人谢某、曾某的陈述；被告人杨阳的供述；提取、辨认笔录；情况说明；讯问同步录音录像等证据证明，足以认定。 另查明，2020年3月15日，被告人杨阳主动向隆回县公安局投案，如实供述自己的罪行。 上述事实，有到案经过、自首证明、情况说明予以证明，可以认定。 本院认为，被告人杨阳以非法占有为目的，利用网络技术在微信朋友圈发布消息，虚构自己有口罩出售，骗取他人3.8万元，数额巨大，构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见是被告人杨阳具有自首、偶犯、初犯的量刑情节。被告人杨阳在新冠肺炎疫情防控关键时期，假借销售用于预防突发传染病疫情用品的名义骗取他人财物，应依法从重处罚。被告人杨阳到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨阳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元（所处罚金限本判决生效后十日内缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月16日起到2023年7月15日止。） 二、责令被告人杨阳退赔被害人谢某人民币9896元、被害人曾某人民币28000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  夏日辉 人民陪审员  陈北海 人民陪审员  范丽芳 二〇二〇年八月二十四日 代理书记员  刘 澄 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见〉》 （一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。 二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名于审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。