河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1581号 上诉人（原审被告）：张家口市天晟房地产开发有限责任公司，住所地张家口市桥东区宝善小区甲4号楼。 法定代表人：丁晓力，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵建军，河北扬正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨茂有，男，1957年12月8日出生，汉族，住张家口市桥西区。 原审被告：张家口市天晟房地产开发有限责任公司花园分公司，住所地张家口市下花园区新辰路9号。 负责人：王立华，该公司经理。 委托诉讼代理人：王世余，河北宝庆律师事务所律师。 原审被告：王立华，男，1972年11月10日出生，汉族，住张家口市下花园区新辰路9号。 委托诉讼代理人：王世余，河北宝庆律师事务所律师。 原审被告：刘娜，女，1990年9月8日出生，汉族，住张家口市。 委托诉讼代理人：王世余，河北宝庆律师事务所律师。 上诉人张家口市天晟房地产开发有限责任公司（以下简称天晟公司）因与被上诉人杨茂有、原审被告张家口市天晟房地产开发有限责任公司花园分公司（以下简称天晟公司花园分公司）、王立华、刘娜民间借贷纠纷一案，不服河北省张家口市桥西区人民法院（2020）冀0703民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天晟公司的委托诉讼代理人赵建军、被上诉人杨茂有、原审被告天晟公司花园分公司的委托诉讼代理人王世余、原审被告王立华、刘娜的委托诉讼代理人王世余到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天晟公司上诉请求：1.请求人民法院撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不承担责任;2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院违反不告不理原则，判非所诉。一审法院判决上诉人承担偿还170万元的还款责任，理由是上诉人的怡园分公司已经注销，责任应由上诉人承担。上诉人认为杨茂有与怡园分公司没有借款的意思表示，双方也从没有见过面，借款人并非怡园分公司，而是王立华，所以借款应由王立华承担。二、一审法院对500万元的借款定性也是错误的。根据王立华提供的多个证据可以形成证据链，证明杨茂有入股张家口玖泰房地产公司出资了450万元，王立华返还了50万元。虽然杨茂有认为入股是出借款项的担保，但张家口玖泰房地产公司王立华的股份已经转到杨茂有名下，工商行政登记也进行了变更，杨茂有入股的事实已经成立，所以500万元的借款事实不成立，上诉人不应承担还款和连带清偿责任。综上，上诉人认为一审法院没有查明事实并错误作出裁判。上诉人根据民诉法的相关规定，特提起上诉，请二审法院对本案发回重审或依法改判。 杨茂有辩称,一、天晟公司怡园分公司和花园分公司向答辩人杨茂有借款共6700000元（怡园分公司在2018年9月29日向杨茂有借款1700000元，花园分公司在2018年10月30日向杨茂有借款5000000元人民币，有银行转账借款凭证证明。以上借款业务都由天晟公司花园分公司负责人王立华经办。二、借款到期后，天晟公司怡园分公司和花园分公司不履行借款约定，依据公司法有关规定，分公司不具有法人资格，分公司的所有债权债务应由总公司负责承担。三、经一审法院查证2019年4月18日天晟公司怡园分公司己注销。该分公司注销前答辩人与被答辩人和该分公司从未有过任何业务往来，更没有经济纠纷，请问答辩人转账给该分公司170万元的借款哪里去了，该分公司注销后该笔借款又是怎么做账的，答辩人请求二审法院调取天晟公司和怡园分公司及花园分公司的相关的财务账目，查证借款的事实。四、天晟公司花园分公司向答辩人借款5000000元人民币，出具了天晟公司花园分公司的借款收据和签定了借款协议，花园分公司负责人王立华并以个人的全部资产做了担保，天晟公司花园分公司和怡园分公司至今没有任何证据证明归还过答辩人的借款。一审法院判决后，天晟公司花园分公司负责人王立华并未提出任何异议。五、张家口玖泰房地产开发有限公司的股东出资和变更与天晟公司和王立华个人没有任何关系，更与本案没有任何关联。被答辩人的上诉请求实属子虚乌有，捏造事实，臆想推卸应承担的法律责任。综上所述，答辩人认为一审法院做出的判决，完全是依据有关法律规定和事实依据做出的判决，请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，维持一审法院的判决。 天晟公司花园分公司、王立华、刘娜辩称，同意上诉人的上诉意见。对于一审中没有认定案外人任飞儿账户的50万元是王立华偿还被上诉人的借款。该认定有可能造成浪费司法资源，造成王立华对任飞儿提起诉讼，查封其账户，不利于诉讼的开展。任飞儿是本案被上诉人的会计，且在一审诉讼的证据中，被上诉人多次打款均是任飞儿操作。因此一审法院认为案外人王建军转给任飞儿的50万元与本案无关，是错误的。 杨茂有向一审法院起诉请求:1.判令天晟公司花园分公司和天晟公司偿还杨茂有借款本金6700000元及利息（按月利率2%计算，从借款之日计算至本金实际清偿之日止）；2.判令王立华和刘娜承担本案的连带担保责任；3.判令被告承担本案全部诉讼费。 一审法院认定事实：2018年9月29日，杨茂有向天晟公司怡园分公司银行账户转账1700000元，附言注明借款。2018年10月29日杨茂有向天晟公司花园分公司银行账户转账5000000元，用途注明借款，同日天晟公司花园分公司向杨茂有出具收据，载明“今收到杨茂有借款5000000元”。2018年10月30日，杨茂有与天晟公司花园分公司、王立华、刘娜签订《借款协议》，《借款协议》第一条，天晟公司花园分公司向杨茂有借款人民币5000000元，借款期限半年，借款日期从2018年10月30日起至2019年4月29日止，月息2%，每月30日前上打利息。第三条，担保人王立华自愿将其拥有个人的全部相应的资产作为借款的抵押担保。第四条，担保人刘娜自愿将其拥有的玖泰房开45%的股权作为借款的抵押担保。王立华、刘娜在《借款协议》担保人处签字捺印。2018年10月30日，杨茂有与王立华签订《保证协议》，约定乙方（即王立华）为杨茂有与天晟公司花园分公司签订的《借款协议》提供保证担保，保证担保的范围为主债权本金5000000元及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，因甲方（即杨茂有）索赔发生的诉讼费、财产保全费、鉴定费、评估费、执行费、律师费、公证费等甲方为实现债权的一切费用，因借款人违约而给甲方造成的其他损失和应付费用。约定保证担保的方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，即自借款人借款期限届满的2019年4月29日起至2021年4月29日止。2018年8月31日，王立华、杨茂有与案外人王志文签订《项目协议书》，《项目协议书》第三条约定，“公司的运营资金，乙（即杨茂有）、丙（即王志文）双方同意以合同的名义借给甲方（即王立华）借款6700000元”。2018年9月30日，杨茂有、王志文、刘娜签订《补充协议》，约定“原定王立华向玖泰房开借款6700000元改为借款1700000元（无利息），王立华总投资款由以前的12310000元变更为7310000元，王立华委派刘娜在公司所占股权45%不变”。2018年8月31日，刘娜、案外人王旭东分别与杨茂有签订《股权转让协议》，约定刘娜、王旭东分别将玖泰房开的35%股权以3500000元、10%股权以1000000元转让给杨茂有。2019年8月22日，案外人王建军转款500000元至案外人任飞儿账户。另查明，《借款协议》中约定刘娜以其拥有的玖泰房开45%股权作为抵押担保，未办理股权担保登记手续。还查明，天晟公司怡园分公司已于2019年4月18日注销，注销原因为隶属企业（即天晟公司）决定撤销，注销前负责人为窦建军。 一审法院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间进行资金融通的行为，合法的借贷关系，应当受法律保护。天晟公司花园分公司向杨茂有借款5000000元，杨茂有通过银行转账支付天晟公司花园分公司5000000元借款，天晟公司花园分公司向杨茂有出具收据确认实际收到借款5000000元，杨茂有与天晟公司花园分公司、王立华、刘娜就5000000元借款签订《借款协议》，王立华、刘娜在《借款协议》担保人处签字捺印，该《借款协议》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，《借款协议》合法有效，对当事人具有法律拘束力，天晟公司花园分公司应当按照《借款协议》约定履行还款义务。《借款协议》中虽然约定上打利息，但被告实际收到5000000元借款，杨茂有称未收到被告支付的任何利息，被告亦未主张并举证证明其偿还过该笔借款利息，故对该笔借款本金5000000元，予以确认。天晟公司花园分公司主张已经偿还杨茂有借款5000000元，支付方式分别为通过案外人王建军向案外人任飞儿转账500000元，通过刘娜、案外人王旭东向杨茂有转让玖泰公司45%股权作价4500000元抵顶借款。500000元转账系王建军向任飞儿转款，被告未举证证明该款项系由杨茂有收取且用于偿还天晟公司花园分公司向杨茂有的借款，杨茂有亦不认可，故对被告的抗辩，无法支持。刘娜、王旭东分别与杨茂有签订《股权转让协议》，向杨茂有以3500000元及1000000元转让玖泰公司35%及10%股权，被告未举证证明原、被告之间存在以股权转让抵顶天晟公司花园分公司向杨茂有借款的合意的证据，杨茂有亦不认可。故对于被告主张已经通过银行转账及转让股权的方式支付杨茂有借款5000000元的抗辩，不予采信，对于杨茂有要求被告偿还5000000元借款本金及从借款之日起按照月利率2%计算利息至实际清偿之日止的诉讼请求，予以支持。杨茂有与王立华签订《保证协议》，约定王立华就天晟公司花园分公司向杨茂有的借款5000000元承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，即自借款人借款期限届满的2019年4月29日起至2021年4月29日止，刘娜未在《保证协议》上签字，该《保证协议》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，王立华应按照《保证协议》约定对天晟公司花园分公司5000000元借款承担连带保证责任。王立华承担保证责任后，有权向天晟公司花园分公司追偿。刘娜未在《保证协议》中签字，但在《借款协议》中担保人处签字，约定以其持有的玖泰房开45%股权为5000000元借款提供抵押担保，该担保名为抵押，但抵押权的客体通常为不动产、不动产权利和动产，当事人以股权提供担保，在双方之间应认定为成立质押意思表示，权利质押需办理相关质押登记手续，该股权质押未办理股权质押登记手续，故股权质押未设立。刘娜亦非该5000000元借款的保证人，故刘娜对5000000元借款不承担担保责任。关于天晟公司对5000000元借款的责任承担，天晟公司抗辩称其未授权天晟公司花园分公司向杨茂有借款，借款事项与其无关，天晟公司花园分公司系天晟公司依法设立并领取营业执照的分公司，具有一定的对外开展经营活动的能力，公司内部是否授权对外部债权人不应产生约束力，天晟公司花园分公司不具备法人资格，无独立偿债能力，天晟公司应对天晟公司花园分公司的还款义务承担连带清偿责任。关于杨茂有主张的1700000元借款，杨茂有提供的张家口银行汇款业务确认单显示2018年9月29日杨茂有转款1700000元至天晟公司怡园分公司银行账户，杨茂有称该笔借款借款人为天晟公司花园分公司，杨茂有只是按照王立华提供的账户转账至天晟公司怡园分公司，借款时未签订借款协议未约定利息，口头约定借款期限一个月。天晟公司花园分公司不认可向杨茂有借款1700000元，称依据《补充协议》约定，王立华曾向玖泰房开借款1700000元且王立华实际收到玖泰房开支付的1700000元借款，未约定借款利息。天晟公司称其未收到1700000元借款。杨茂有转款1700000元至天晟公司怡园分公司银行账户，转账凭证附言注明为借款，该笔借款未支付给天晟公司花园分公司，借款人应为天晟公司怡园分公司而非天晟公司花园分公司，天晟公司怡园分公司应当承担偿还该笔借款的义务。天晟公司怡园分公司系天晟公司设立的分公司，现天晟公司怡园分公司已由天晟公司撤销并办理注销登记，依据相关法律规定，天晟公司怡园分公司的还款责任应由天晟公司承担。杨茂有虽主张该笔借款口头约定借款期限一个月，但未向法庭提供证据予以证明。该笔借款未约定借款利息，故对杨茂有主张的1700000元借款的利息，从起诉之日开始按照年利率6%予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十九条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、张家口市天晟房地产开发有限责任公司花园分公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还杨茂有借款本金5000000元及利息（利息自2018年10月30日起按年利率24%计算至本金实际清偿之日止）；二、张家口市天晟房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还杨茂有借款本金1700000元及利息（利息自2020年1月2日起按年利率6%计算至本金实际清偿之日止）；三、王立华对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任，王立华承担保证责任后，有权向张家口市天晟房地产开发有限责任公司花园分公司追偿；四、张家口市天晟房地产开发有限责任公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回杨茂有其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29350元（已减半收取），由张家口市天晟房地产开发有限责任公司花园分公司负担21903元，由张家口市天晟房地产开发有限责任公司负担7447元，保全费5000元，由张家口市天晟房地产开发有限责任公司花园分公司负担。 二审中，天晟公司向本院提交8份会计记账凭证。第一组证据上诉人给怡园分公司打款作为与王立华合作项目的投资款，是670万元。第二组证据是收回670万元的凭证。证明被上诉人转给怡园分公司170万元的款项是王立华本人向被上诉人借款归还的投资款，这个款项并非是怡园分公司向被上诉人的借款。其实是被上诉人接替天晟公司与王立华本人合作投资的670万元。因天晟公司需要退出，而由被上诉人进入，与王立华进行合作。所以170万元是王立华与被上诉人的合资款，是王立华本人向被上诉人借款，归还天晟公司投资款的事实，是王立华找的被上诉人，我们不认识被上诉人。杨茂有质证认为，对于证据的真实性、合法性我认可。但是对于关联性不予认可。证据与本案借款没有任何关系。银行交易信息单与本案没有任何关联性，因为不管开的收据还是转账凭证，与我本人没有任何关联。银行交易单只能说明天晟总公司与分公司的内部资金往来，跟我没有关系，与本案没有关联性。天晟公司花园分公司、王立华、刘娜质证认为，我们认可上诉人的意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：天晟公司提交的8份会计记账凭证，杨茂有对关联性不予认可，系总公司与分公司的内部资金往来，与本案关联性不够，本院不予认定。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，杨茂有与天晟公司花园分公司之间涉案5000000元借款合同以及与王立华、刘娜之间的担保合同，系双方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，应为有效，对双方具有约束力。杨茂有作为出借人已经完成了出借5000000元款项义务，天晟公司花园分公司作为借款人应当履行还款义务。王立华作为担保人应当按照约定承担保证责任，其承担保证责任后，有权向天晟公司花园分公司追偿。刘娜虽在《借款协议》中担保人处签字，但未在《保证协议》中签字，在《借款协议》中约定以其持有的玖泰房开45%股权为5000000元借款提供抵押担保，该担保名为抵押，但抵押权的客体通常为不动产、不动产权利和动产，当事人以股权提供担保，在双方之间应认定为成立质押意思表示，权利质押需办理相关质押登记手续，该股权质押未办理股权质押登记手续，股权质押未设立，故刘娜对5000000元借款不承担担保责任。有关天晟公司对5000000元借款的责任承担，天晟公司称其未授权天晟公司花园分公司向杨茂有借款，借款事项与其无关，天晟公司花园分公司系天晟公司依法设立并领取营业执照的分公司，具有一定的对外开展经营活动的能力，公司内部是否授权对外部债权人不应产生约束力，天晟公司花园分公司不具备法人资格，无独立偿债能力，天晟公司应对天晟公司花园分公司的还款义务承担连带清偿责任。原审法院判决由天晟公司花园分公司对涉案5000000元借款本金及利息承担还款责任以及由天晟公司承担连带清偿责任并无不当，本院予以支持。有关杨茂有主张的1700000元借款，杨茂有提供的张家口银行汇款业务确认单显示2018年9月29日杨茂有转款1700000元至天晟公司怡园分公司银行账户，杨茂有称该笔借款借款人为天晟公司花园分公司，杨茂有只是按照王立华提供的账户转账至天晟公司怡园分公司，借款时未签订借款协议未约定利息，口头约定借款期限一个月。天晟公司花园分公司不认可向杨茂有借款1700000元，称依据《补充协议》约定，王立华曾向玖泰房开借款1700000元且王立华实际收到玖泰房开支付的1700000元借款，未约定借款利息，天晟公司称其未收到1700000元借款。杨茂有转款1700000元至天晟公司怡园分公司银行账户，转账凭证附言注明为借款，该笔借款未支付给天晟公司花园分公司，借款人应为天晟公司怡园分公司而非天晟公司花园分公司，天晟公司怡园分公司应当承担偿还该笔借款的义务。天晟公司怡园分公司系天晟公司设立的分公司，天晟公司怡园分公司已由天晟公司撤销并办理注销登记，依据相关法律规定，天晟公司怡园分公司的还款责任应由天晟公司承担。原审法院判决由天晟公司对涉案1700000元借款本金及利息承担还款责任亦无不当，本院予以支持。综上所述，天晟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费58700元，由上诉人张家口市天晟房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 马砚生审判员梁金前审判员何燕芬 二〇二〇年八月五日 法官助理 王      向      东 书 记 员 刘      长      伟