吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民初17号 原告：李海龙，男，1975年6月13日生，住所地:现住大安市。 委托诉讼代理人：朱彦良，吉林亚非律师事务所律师。 被告：大安市钊源房地产开发有限责任公司，地址:大安市水晶城小区1号楼115室。 法定代表人：张晓明职务：董事长。 委托诉讼代理人：刘利，该公司职员。 委托诉讼代理人：李俊峰，吉林乾奕铭律师事务所律师。 第三人：苑闯，男，1984年7月10日出生，住所地:现住大安市。 第三人：松原市鑫鼎建筑工程有限公司。 地址:松原市宁江区乌兰大街。 法定代表人:苑聪。 原告李海龙与被告大安市钊源房地产开发有限责任公司、第三人苑闯、松原市鑫鼎建筑工程有限公司申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 李海龙向本院提出诉讼请求：1、撤销白城市中级人民法院（2020）吉08执异2号《执行裁定书》，恢复案件执行。2、恢复对位于大安市南湖路以北、嫩江街以东、兴华南街以西、长虹东路以南的水晶城三期十二号楼一单元202、301、401、502、601室，二单元201、301、401、501、602室，三单元201、302、402、502、601、602室，四单元302、402、601、602室，十三号楼三单元202、301室，四单元202、402、502、601、602室房屋的执行。事实和理由：原告诉第三人案，白城中院（2019）吉08民初24号《民事判决书》判定：第三人鑫鼎公司抵押给原告的位于大安市南湖路以北、嫩江街以东、兴华南街以西、长虹东路以南的水晶城三期十二号楼单元202、301、401、502、601室，二单元201、301、401、501、602室，三单元201、302、402、502、601、602室，四单元302、402、601、602室，十三号楼三单元202、301室，四单元202、402、502、601、602室，房屋抵押有效，原告有优先受偿权。并对该27套房屋查封。该27套房屋为第三人鑫鼎公司在被告处以抵顶工程款方式认购的，有被告盖章的认购书和收据为凭，该房屋当时并不具备办理产权登记条件。现认购书和收据的原件还在原告手中。执行中，因被告提出异议，白城市中级人民法院下发了（2020）吉08执异2号《执行裁定书》，裁定中止对大安市水晶城三期十二号楼一单元202、301、401、502、601室，二单元201、301、401、501、602室，三单元201、302、402、502、601、602室，四单元302、402、601、602室，十三号楼三单元202、301室，四单元202、402、502、601、602室共计二十七套商品房的执行。申请人不服，提起诉讼。白城市中级人民法院下发了（2020）吉08执异2号《执行裁定书》不符合案件事实和法律规定的。1、被告不是权利人。其申请书中写明“抵账给第三人，让第三人卖给他人，现在被他人占有使用。”虽登记在被告名下，但被告已不是权利人，不符合提异议的主体，应当驳回其异议。2、原告获得争议二十七套房屋的抵押权已被生效的判决确认。白城市中级人民法院（2019）吉08民初24号《民事判决书》判决认定争议二十七套房屋抵押有效，原告对该二十七套房屋有优先受偿权。该《民事判决书》已发生法律效率。依据《物权法》关于抵押的规定，签订合同即发生法律效率。以执行异议裁定否定生效判决，明显违法法律程序。3、争议的二十七套房屋是被告以抵顶工程款方式出售给第三人鑫鼎公司的，是有原始的认购书和收据为证的，被告为争议房屋开发商，已将该房屋出售，虽登记在被告名下，因被告是房屋的开发商，按当地行政部门的要求办理的，是为将来购房者办理产权证是使用的。有充分证据证明是经被告处置的。第三人鑫鼎公司约定抵押时就将原始的争议房屋的原始的认购书和收据交给了原告，现被告开具的关于争议房屋的原始的认购书和收据还在原告手中。争议的房屋已属第三人鑫鼎公司所有，并抵押给了原告。被告人无权主张。4、原告获得争议二十七套房屋的抵押权是善意的，应受到法律保护。第三人鑫鼎公司有权对该二十七套房屋设定抵押，原告在获得抵押权的行为中无任何过错，抵押行为完全合法。综上，（2020）吉08执异2号《执行裁定书》与已经生效的判决矛盾，且认定事实错误，更无法律依据，原告为维护合法权利，依法提出上述请求，望法院准请。 大安市钊源房地产开发有限责任公司辩称，首先，白城市中级人民法院作出的2020吉08执异2号执行裁定，认定事实清楚，适用法律正确，不存在可撤销情形。那么对于原告要求对案涉27套房屋恢复执行所提出的诉求理由不能成立，第一点，不动产权属以登记为准。那么案涉27套房屋的产权均登记在被告名下，那么被告是房屋产权的所有权人，所以被告作为案外人提出异议主体适格。第二点，2019吉08民初24号民事判决书判决认定争议27套房屋的抵押权有效，原告具有优先受偿权不能成立。那么首先通过查阅24号判决书内容可知，原告在此案当中的诉讼请求并没有要求对于任何抵押物享有任何优先受偿权。那么所以24号判决是超出原告在上一案件的诉讼请求进行裁判。第三点，依据物权法第187条规定，不动产设立抵押权应当办理抵押登记那么抵押权自登记时设立，也就是说，物权进行抵押，如果没有依法登记，那么抵押权是没有依法设立，那么合同相对人是不享有任何优先受偿权。那么具体到本案假设原告与第3人签订的借款协议中，对于不动产抵押的约定和有效，那么因为其没有依法进行登记，不享有对抵押物的优先受偿权，那么24号判决，在明知原告案涉房屋，原告所称的抵押行为未依法登记的前提下，判决原告享有优优先受偿权。那么违反法律规定，所以本案不能以24号判决的内容作为定案依据。那么第三点，原告在起诉书中称，原告提供了房屋买卖的原始合同，那么原告所提供的合同为虚假合同，这一点被告在提出执行异议时已经进行了说明，因为其原始合同是由被告作为开发单位进行所签订，那么原原告所提供合同的公章与被告开发单位的公章不一致。第四点，那么依据最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定，第25条第一款第一项对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人已登记的不动产按照不动产登记簿判断，那么案涉的27套房屋所有权均登记在本案被告名下，所以原告不享有对27套案涉房屋的抵押权，更没有优先权。那么综上，被告认为原告的起诉没有事实根据及法律依据，那么，08执异2号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，恳请人民法院驳回起诉。 苑闯、松原市鑫鼎建筑工程有限公司经合法传唤未到庭亦未提交答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为凭。 本院查明：李海龙与苑闯、松原市鑫鼎建筑工程有限公司民间借贷一案，白城市中级人民法院于2019年7月2日下发了（2019）吉08民初24号民事判决书。判决：“一、苑闯于本判决生效后立即偿还李海龙欠款18943822.00元，其中......；二、松原市鑫鼎建筑工程有限公司以为苑闯借款设定的抵押物，苑闯名下坐落于大安市南湖东路以北、嫩江街以东、兴华南街以西、长虹东路以南的水晶城三期的商品房12幢的房屋为1单元202室（建筑面积104.59平方米）、1单元301室（建筑面积123.47平方米）、1单元401室（建筑面积123.47平方米）、1单元502室（建筑面积104.59平方米）、1单元601室（建筑面积117.20平方米）、2单元201室（建筑面积98.91平方米）、2单元301室（建筑面积98.91平方米）、2单元401室（建筑面积98.91平方米）、2单元501室（建筑面积98.91平方米）、2单元602室（建筑面积94.09平方米）、3单元201室（建筑面积93.99平方米）、3单元302室（建筑面积93.99平方米）、3单元402室（建筑面积93.99平方米）、3单元502室（建筑面积93.99平方米）、3单元601室，（建筑面积89.53平方米）、3单元602室（建筑面积89.53平方米）、4单元302室（建筑面积94.41平方米）、4单元402室（建筑面积94.41平方米）、4单元601室（建筑面积89.53平方米）、4单元602室（建筑面积90.31平方米），13幢的房屋具体为：4单元202室（建筑面积100.56平方米）、4单元402室（建筑面积100.56平方米）、4单元502室（建筑面积100.56平方米）、4单元602室（建筑面积95.77平方米）、4单元601室（建筑面积93.30平方米）、3单元202室（建筑面积107.84平方米）、3单元301室（建筑面积107.84平方米）；苑闯名下位于大安市建设路南、嫩江街东水晶城小区第33幢建筑面积为4008.13平方米的车库（停车场），松原市鑫鼎建筑工程有限公司名下坐落于大安市南湖东路以北、嫩江街以东、兴华南街以西、长虹东路以南水晶城三期的商品房，16幢的房屋具体为：4单元201室（建筑面积99.07平方米）、4单元202室（建筑面积96.64平方米）、4单元302室（建筑面积96.64平方米）、4单元601室（建筑面积94.24平方米）折价或者拍卖所得价款在借款18943822.00元，其中12笔约定利息按月息2分计算至还清之日止的限额内承担担保责任。"在此案审理过程中，李海龙于2019年6月4日向法院申请财产保全，请求对苑闯和鑫鼎公司的房屋及停车场予以查封，法院于2019年6月4日作出了（2019）吉08民初24号之一民事裁定及（2019）吉08执保22号协助执行通知书，查封了苑闯、鑫鼎公司名下坐落于大安市南湖东路以北、嫩江街以东、兴华南街以西、长虹东路以南的水晶城三期包括案外人钊源公司提出异议在内的房屋。李海龙与苑闯、鑫鼎公司民间借贷一案判决已生效，该案已进入执行程序。钊源公司于2019年12月29日以案外人的身份向本院提出异议申请。本院于2020年1月15日作出(2020)08执异2号执行裁定书，以钊源公司享有案涉二十七套房屋所有权为由，支持了钊源公司的异议请求，裁定中止对案涉二十七套房屋的执行。李海龙不服，在法定期限内提起本诉。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”本案中，（2019）吉08民初24号民事判决书已确认案涉的二十七套商品楼在苑闯名下，并判决松原市鑫鼎建筑工程有限公司以为苑闯借款设定的抵押物，苑闯名下的包含案涉二十七套商品楼在内的多处房产折价或者拍卖所得价款在借款18943822.00元、其中12笔约定利息按月息2分计算至还清之日止的限额内承担担保责任。白城市中级人民法院执行局依据该生效的法律文书执行案涉二十七套房屋并无不当，应继续执行。至于案外人大安市钊源房地产开发有限责任公司在执行过程中对案涉房屋提出的异议，是对法院生效判决异议，应依法按照审判监督程序办理。 综上所述，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条规定，判决如下： 一、准予执行对位于大安市南湖路以北、嫩江街以东、兴华南街以西、长虹东路以南的水晶城三期十二号楼一单元202、301、401、502、601室，二单元201、301、401、501、602室，三单元201、302、402、502、601、602室，四单元302、402、601、602室，十三号楼三单元202、301室，四单元202、402、502、601、602室房屋。 二、驳回李海龙的其它诉讼请求。 案件受理费48,900.00元，由大安市钊源房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审判长  张国君 审判员  赵 亮 审判员  刘 昕 二〇二〇年八月二十三日 书记员  潘海峰