广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初1193号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人王冰，男,1989年10月26日出生，汉族，初中文化，湖南省益阳市人，住南县。因涉嫌非法经营于2019年12月4日被羁押，2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人张运云，广东泰和泰（深圳）律师事务所律师。被告人江建伟，男,1981年11月14日出生，汉族，初中文化，广东省韶关市人，住翁源县。因涉嫌非法经营于2019年12月4日被羁押，2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人卢杨超，广东利合律师事务所律师。被告人陈才锋，男,1988年9月24日出生，汉族，初中文化，广东省韶关市人，住翁源县。因涉嫌非法经营于2019年12月4日被羁押，2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人杨建兴，广东融方律师事务所律师被告人郑剑平，男,1982年2月14日出生，汉族，初中文化，福建省莆田市人，住。因涉嫌非法经营于2019年12月5日被羁押，2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人郭燕，广东君孺律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2020〕1197号起诉书指控被告人王冰、江建伟、陈才锋、郑剑平犯非法经营罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月10日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吕斌出庭支持公诉。被告人王冰、江建伟、陈才锋、郑剑平及各辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年12月初，深圳市光明区烟草专卖局(以下简称:光明烟草局)在光明区发现有两辆悬挂假车牌(车牌分别是粤Ｂ×××××、粤891C5)的路虎越野车经常向深圳市宝安区平某科技园罗田园区、宝安区西乡街道爱民略22号瑞祥公寓、深圳市龙岗区坂田街道坂富路荣某一楼运送烟草制品。2019年12月4日至5日，光明烟草局与公安机关联合执法，在上述四个地点查获烟草制品及相关物品一宗，并当场分别抓获被告人王冰、江建伟、陈才锋、郑剑平等人。1、王某字(另案处理)在龙岗区坂田街道坂富路荣某楼租赁仓库，由被告人江建伟驾驶粤Ｂ×××××长安牌小货车从假牌路虎越野车上将烟草制品运到仓库。在仓库内，江建伟、陈才锋与陈某2(另案处理)共同将烟草制品装进气垫床的包装盒内伪装，邮寄到国外销售。2019年12月4日，光明烟草局与公安机关在前述仓库查获Benson＆Hedges(硬Go1d)、Mr1boro(硬Gold)、LMBERT＆BUTLER(ORIGINLSILVER硬灰10mg)品牌卷烟1420条。经鉴定，前述烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计243405元人民币。2、郭某2(另案处理)在宝安区平某科技园罗田园区租赁厂房做为仓库，雇佣被告人王冰及杨某(另案处理)朱某(另案处理)，由王冰使用蓝色货车(车牌为粤Ｂ×××××)从假牌路虎越野车上将烟草制品运到仓库。在仓库内，王冰与杨某、朱某共同将烟草制品装进空音箱内伪装，之后由王冰将其运到深圳市鑫鲲鹏物流公司，李进(另案处理)再邮寄到国外销售。2019年12月4日，光明烟草局与公安机关在前述仓库查获烟草制品5784条。经鉴定，前述烟草制品价值共计735506元人民币，其中黄山牌(硬新一品)卷烟50条为真品、哈德门(硬金某)品牌卷烟381条为真品、其他5353条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。3、被告人郑剑平在宝安区西乡街道爱民路22号瑞祥公寓租货房间作仓库，利用粤Ｂ×××××商务车从假牌路虎越野车上接收烟草制品运回仓库。在仓库内，郑剑平将烟草制品包装后装箱，再由李某(另案处理)帮忙打包外包装箱，邮寄到国外销售。2019年12月5日，光明烟草局与公安机关在前述仓库查获LMBERT＆BUTLER(ORIGINLSILVER硬灰10mg)品牌卷烟649条。经鉴定，前述烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计110979元人民币。为支持指控，公诉机关当庭提交了相关证据予以证实，并据此认为应当以非法经营罪追究四名被告人的刑事责任，诉请本院依法判处并建议判处被告人王冰三年至五年有期徒刑并处罚金；建议判处被告人江建伟、陈才锋二年至四年有期徒刑并处罚金；建议判处被告人郑剑平一年至二年有期徒刑并处罚金。被告人王冰对公诉机关指控罪名及事实均无异议。辩护人张运云发表罪轻辩护意见：一、被告人王冰自归案后如实供述犯罪事实，并签署认罪认罚具节书；二、王冰运送的烟草中有黄山牌50条、哈德门卷烟381条，经鉴定这些卷烟是真烟，相对来说其犯罪行为的社会危害性较小；三王冰的家属表示愿意支付相应罚金，减轻社会危害性。综上所述，辩护人认为被告人王冰的犯罪情节显著轻微，请求法庭对其判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人江建伟对公诉机关指控罪名及事实均无异议。辩护人卢杨超发表罪轻辩护意见称：一，被告人江建伟自归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；二，江建伟在深圳市华彪科技有限公司打工，其不是公司的主要负责人，也不参与公司的管理，在整个犯罪过程中起到次要、辅助作用，应认定为从犯；三，江建伟对公诉机关指控的罪名及量刑建议均不持异议，并表示认罪认罚，并同意上缴违法所得，依法可从宽处理。综上所述，请合议庭依法对江建伟从轻从宽处罚。被告人陈才锋对公诉机关指控罪名及事实均无异议。辩护人杨建兴发表罪轻辩护意见称：一、被告人陈才锋在本案中主观恶性较小，工作时间短、情节较轻微，应从轻处罚。陈才锋与江建伟聊天的过程中称自己没有工作，江建伟称有一点仓库活可以做，所以为了养家糊口，陈才锋作为一个打工者，临时在仓库做事且至被抓未领取到一分钱；二、陈才锋在本案中系从犯，望法庭对其从轻处罚；三、陈才锋归案后积极配合公安机关，如实坦白供述犯罪事实；四、陈才锋归案后认罪认罚、认罪态度好，望法庭对其从轻处罚；五、陈才锋系初犯、偶犯。综上所述，希望法庭对被告人陈才锋判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人郑某2对公诉机关指控罪名及事实均无异议。辩护人郭燕发表罪轻辩护意见称：一、被告人郑剑平按照同案犯“猴子”的指示负责接货、打包装、快递，其并没有直接参与销售，其起的是次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻处罚；二、郑剑平没有犯罪前科，系初犯、偶犯；三、郑剑平到案后一直如实交代自己的犯罪事实，认罪态度较好综上所述，希望法庭酌情考虑，对被告人郑剑平从轻处罚。经审理查明，2019年12月初，深圳市光明区烟草专卖局在光明区发现有两辆悬挂假车牌(车牌分别是粤Ｂ×××××、粤891C5)的路虎越野车经常向深圳市宝安区平某科技园罗田园区、宝安区西乡街道爱民略22号瑞祥公寓、深圳市龙岗区坂田街道坂富路荣某一楼运送烟草制品。2019年12月4日至5日，光明烟草局与公安机关联合执法，在上述四个地点查获烟草制品及相关物品，并当场分别抓获被告人王冰、江建伟、陈才锋、郑剑平等人。王某字(另案处理)在龙岗区坂田街道坂富路荣某楼租赁仓库，由被告人江建伟驾驶粤Ｂ×××××长安牌小货车从假牌路虎越野车上将烟草制品运到仓库。在仓库内，江建伟、陈才锋与陈某2(另案处理)共同将烟草制品装进气垫床的包装盒内伪装，邮寄到国外销售。2019年12月4日，光明烟草局与公安机关在前述仓库查获Benson＆Hedges(硬Go1d)、Mr1boro(硬Gold)、LMBERT＆BUTLER(ORIGINLSILVER硬灰10mg)品牌卷烟1420条。经鉴定，前述烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计243405元人民币。郭某2(另案处理)在宝安区平某科技园罗田园区租赁厂房做为仓库，雇佣被告人王冰及杨某(另案处理)朱某(另案处理)，由王冰使用蓝色货车(车牌为粤Ｂ×××××)从假牌路虎越野车上将烟草制品运到仓库。在仓库内，王冰与杨某、朱某共同将烟草制品装进空音箱内伪装，之后由王冰将其运到深圳市鑫鲲鹏物流公司，李进(另案处理)再邮寄到国外销售。2019年12月4日，光明烟草局与公安机关在前述仓库查获烟草制品5784条。经鉴定，前述烟草制品价值共计735506元人民币，其中黄山牌(硬新一品)卷烟50条为真品、哈德门(硬金某)品牌卷烟381条为真品、其他5353条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人郑剑平在宝安区西乡街道爱民路22号瑞祥公寓租货房间作仓库，利用粤Ｂ×××××商务车从假牌路虎越野车上接收烟草制品运回仓库。在仓库内，郑剑平将烟草制品包装后装箱，再由李某(另案处理)帮忙打包外包装箱，邮寄到国外销售。2019年12月5日，光明烟草局与公安机关在前述仓库查获LMBERT＆BUTLER(ORIGINLSILVER硬灰10mg)品牌卷烟649条。经鉴定，前述烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计110979元人民币。上述事实，四名被告人在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审质证的粤Ｂ×××××长安牌小货车、粤Ｂ×××××蓝色货车、粤Ｂ×××××商务车、黑色机器一台，烟草制品一宗、手机等物证、光明烟草局的情况说明及案件移送函、先行登记保存通知书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，记录本，微信聊天截图，烟草制品的照片、假牌路虎车的照片、情况说明等书证、证人朱某、杨某、邓某、郭某1、李某、熬进杰、郑某1、陈某1的证人证言、被告人王冰、江建伟、陈才锋、郑剑平的供述与辩解、涉案烟草制品的真伪鉴定和价值鉴定意见、辨认笔录，现场勘査笔录及照片、抓获视频等视听资料、电子数据等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人王冰无视国家法律，明知是假冒卷烟而予以销售，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名有误，本院予以纠正。被告人郑剑平、江建伟、陈才锋无视国家法律，违法国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营烟草专卖品，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立,本院予以支持。根据法律规定，被告人的犯罪行为同时构成销售伪劣产品罪、非法经营罪的，应当按照处罚较重的规定定罪处理。因此本案被告人王冰应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人江建伟供述，涉案存放烟草的仓库是其租赁，亦是由其承担仓库的租金费用，这与其辩解自己只是司机，仅仅负责运货的辩解理由相悖。因此本院对辩护人关于江建伟系从犯的辩护意见不予采纳。被告人陈才锋系江建伟雇佣，负责打包涉案烟草，在共同犯罪中其次要作用，应认定为从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人郑某2的辩护人辩称郑剑平按同案犯“猴子”的指示负责接货、包装、其并没有直接参与销售，其起的是次要作用，应认定为从犯，对此本院认为，根据现有在案证据材料，无法核实同案犯“猴子”是否真实存在，因此本院对辩护人关于郑剑平系从犯的辩护意见不予采纳。四被告人如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。涉案烟草均为销售，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚或者减轻处罚。被告人陈才锋、王冰系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。四被告人均系初犯，本院在量刑时予以酌情考量。综上所述，本院决定对被告人王冰减轻处罚，对被告人江建伟、陈才锋、郑剑平从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人王冰犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2022年12月3日止，罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人江建伟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2022年6月3日止，罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。三、被告人陈才锋犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2021年12月3日止，罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。四、被告人郑剑平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月5日起至2020年12月4日止，罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。五、缴获的车辆、机器、手机、烟草等予以没收（详见扣押清单）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 姚    聃人民陪审员 韩  秋  红人民陪审员 陈  菊  芳二〇二〇年八月十九日书 记 员 邱德任（兼）书记 员代 盼    盼附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。