河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1601号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司，住所地山西省大同市天镇县东门外。 负责人：王风清，经理。 委托诉讼代理人：张杰，河北顺治律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩晓旭，河北平恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：曹占江，男，1952年10月12日出生，汉族，住河北省张家口市怀安县。 委托诉讼代理人：刘建江，河北诉健律师事务所律师。 原审被告：胡占军，男，1970年3月11日出生，汉族，住山西省大同市天镇县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人曹占江、原审被告胡占军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省怀安县人民法院（2020）冀0728民初191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人韩晓旭、被上诉人曹占江的委托诉讼代理人刘建江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决的第一项、第二项，予以改判，不服一审判决部分的上诉请求数额为37600元。事实与理由：本次交通事故曹占江与胡占军负同等责任，一审判令保险公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任，明显不当。事故发生时，曹占江已满64周岁，已超过法定退休年龄，不应认定误工费。曹占江住院至2018年10月17日，10月18日之后再无任何治疗，曹占江的住院伙食补助费应按实际住院67天计算，曹占江挂床期间产生的床费等医疗费用应自行负担。一审判决以鉴定意见作为认定曹占江需要加强营养及营养的时间，护理人数为2人，不能成立。 曹占江辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。对于事故责任，根据道路交通法第58条有明确规定；对于误工费，曹占江有工作，只是个体工商户不能出具证明；护理费等有鉴定意见。 曹占江向一审法院起诉请求：判令胡占军、保险公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、车损等共计约10万元，庭审中变更为304293.08元并承担诉讼费。 一审法院认定事实：2018年8月21日12时许，胡占军驾驶晋Ｂ×××××号解放牌重型半挂牵引车（挂车号：晋Ｂ×××××）由西向东行驶至张同线（81ＫＭ＋272Ｍ）涌泉农牧有限公司路口与由北向南横过马路的曹占江驾驶的比德文电动车发生碰撞，造成曹占江受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。该事故经怀安县交警队出具的第130728120180000087号道路交通事故认定书认定：胡占军、曹占江承担事故的同等责任。事故当日，曹占江被送至张家口市医院，诊断为全身复合伤、创伤性休克和高血压病，行多发骨折分期手术治疗，2018年11月27日出院，实际住院98天，共支出医疗费144787.76元。2019年1月3日至2019年6月14日期间，曹占江进行三次复查，共支出医疗费1935.5元。2019年7月9日，曹占江因右股骨远1／3再骨折内固定钢板断裂导致右大腿疼痛而活动受限被送至张家口市医院，诊断为右股骨远1／3骨折术后再骨折，给予骨科常规护理、二期护理、消肿、止痛等对症治疗并择期手术，2019年7月19日出院，实际住院10天，共支出医疗费35516.76元。2019年8月8日至2019年9月17日期间，曹占江进行二次复查，共支出医疗费421.1元。根据曹占江申请，法院委托沽源金御司法医学鉴定中心于2019年10月25日作出沽临鉴字〔2019〕第208号司法鉴定意见书，评定：1.九级伤残、十级伤残、十级伤残；2.误工期，截止到评残前一日止；3.住院期间2人护理，出院后1人护理2个月；4.营养期6个月；5.择期行内固定物取出术，费用约需贰万伍仟元（25000元）。 一审法院认为，胡占军驾驶晋Ｂ×××××号解放牌重型半挂牵引车（挂车号：晋Ｂ×××××）与曹占江驾驶的比德文电动车发生碰撞，造成曹占江受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。经交警部门认定曹占江、胡占军分别承担此事故的同等责任。机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡的，首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。因人保财险天镇支公司承保本案车辆交强险，故曹占江的损失应由人保财险天镇支公司在交强险责任限额范围内依据交强险条款依法赔偿。非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，故不足部分由该车辆投保的商业第三者责任保险，按照保险法的有关规定，在保险合同的约定赔偿范围内按照60%的责任比例予以赔偿。保险合同约定之外的诉讼费等由胡占军与曹占江按《诉讼费用交纳办法》的规定负担。就曹占江主张的损失，认定如下：1.医疗费：经核对医药费票据，确认医药费共计182661.12元。2.住院伙食补助费：30元／天×（98＋10）天＝3240元。3.营养费：30元／天×183天＝5490元。4.误工费：参照河北省2018年度居民服务、修理和其它服务业39947元的标准计算，应为39947元／年÷12月×14月＝46604.8元。5.护理费：120元／天／人×2人×108天＝25920元；120元／天／人×1人×60天＝7200元，合计33120元。6.残疾赔偿金：参照河北省2018年度农村居民人均可支配收入14031元的标准计算，应为14031元／年×13年×22%＝40128.66元。7.精神损害抚慰金：30000元×22%＝6600元。8.二次手术费：25000元。9.鉴定费：2700元。10.交通费：酌情认定1000元。11.财产损失：酌情认定300元。综上所述，因交通事故造成曹占江受伤住院，曹占江主张的各项损失共计346844.58元。根据相关法律规定，以上损失应当先由人保财险天镇支公司在交强险的责任限额内赔偿，不足部分按照60%的比例承担责任。本案中，人保财险天镇支公司应当在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿曹占江医药费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿曹占江误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿曹占江财产损失300元。曹占江在事故中负同等责任，故超出交强险责任限额部分应当按照60%的责任比例由人保财险天镇支公司在其承保的商业第三者责任险的责任限额内根据保险合同赔偿曹占江135926.75元。超出上述范围的曹占江的其他诉讼请求，不予支持。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司在交强险责任限额范围内赔偿曹占江财产损失、医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计120300元。二、中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿曹占江医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费、交通费等共计135926.75元。三、上述款项于判决生效后十五日内给付。四、驳回曹占江的其他诉讼请求。案件受理费5864.4元，减半收取计2932.2元，保全费320元，曹占江负担360.5元，胡占军负担2891.7元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院认为，发生保险事故后，保险人应当依照法律的规定或者保险合同的约定承担赔偿责任。本案中，经怀安县公安交通警察大队认定，胡占军、曹占江承担事故的同等责任。保险公司主张本次交通事故曹占江与胡占军负同等责任，一审判令保险公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任，明显不当。本次交通事故是机动车与非机动车发生的碰撞，一审法院判令保险公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任，并无不当。因此，对保险公司的该项主张，不予支持。保险公司主张事故发生时，曹占江已满64周岁，已超过法定退休年龄，不应认定误工费。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。曹占江虽已超过法定退休年龄，但保险公司亦未提交其他证据证明没有工作，一审法院参照河北省2018年度居民服务、修理和其它服务业的标准计算曹占江的误工费，并无不当。因此，对保险公司的该项主张，不予支持。保险公司主张曹占江住院至2018年10月17日，10月18日之后再无任何治疗，曹占江的住院伙食补助费应按实际住院67天计算，曹占江挂床期间产生的床费等医疗费用应自行负担。一审法院查明，事故当日，曹占江被送至张家口市医院，诊断为全身复合伤、创伤性休克和高血压病，行多发骨折分期手术治疗，2018年11月27日出院，实际住院98天；2019年1月3日至2019年6月14日期间，曹占江进行三次复查；2019年7月9日，曹占江因右股骨远1／3再骨折内固定钢板断裂导致右大腿疼痛而活动受限被送至张家口市医院，诊断为右股骨远1／3骨折术后再骨折，给予骨科常规护理、二期护理、消肿、止痛等对症治疗并择期手术，2019年7月19日出院，实际住院10天。曹占江的住院治疗均与本次交通事故存在因果关系，保险公司亦未提交曹占江存在挂床的证据，一审法院据此判决，并无不当。因此，对保险公司的该项主张，不予支持。保险公司主张一审判决以鉴定意见作为认定曹占江需要加强营养及营养的时间，护理人数为2人，不能成立。一审法院根据曹占江的申请，委托沽源金御司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为，1.九级伤残、十级伤残、十级伤残；2.误工期，截止到评残前一日止；3.住院期间2人护理，出院后1人护理2个月；4.营养期6个月；5.择期行内固定物取出术，费用约需贰万伍仟元（25000元）。一审法院据此判决，并无不当。因此，对保险公司的该项主张，不予支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费740元，由中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王万军审判员吴义清审判员雷鹏 二〇二〇年八月七日 法官助理 成            诚 书 记 员 张            璐