西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初2886号原告：陕西恒石混凝土有限公司，住所地：陕西省西安市长安区，统一社会信用代码：91610000071254032N。法定代表人：肖明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：许晓卫，陕西毕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵妃，陕西毕达律师事务所实习律师。被告：安宜建设集团有限公司西安分公司，住所地：西安市高新区、10511室，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX6619。负责人：周大国，系该分公司经理。被告：安宜建设集团有限公司，住所地：江苏省扬州市宝应县，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX8944。法定代表人：简春国，系该公司执行董事。二被告共同委托诉讼代理人：李怡蓉，北京德和衡（西安）律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：霍芳平，北京德和衡（西安）律师事务所律师。被告：西安益园实业有限公司，住所地：西安市长安区，统一社会信用代码：91610116556963240E。法定代表人：曹竹高，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李健康，陕西勤博律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛亚亚，陕西勤博律师事务所律师。原告陕西恒石混凝土有限公司与被告安宜建设集团有限公司西安分公司、安宜建设集团有限公司、西安益园实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西恒石混凝土有限公司（以下简称恒石公司）委托诉讼代理人许晓卫、赵妃，被告安宜建设集团有限公司西安分公司（以下简称安宜分公司）、安宜建设集团有限公司（以下简称安宜总公司）共同委托诉讼代理人李怡蓉、霍芳平，被告西安益园实业有限公司（以下简称益园公司）委托诉讼代理人李健康、薛亚亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒石公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告共同支付原告货款人民币2155385.5元；2.依法判令三被告共同支付原告自2018年11月8日起至所欠款项全部付清之日止的逾期付款损失（按照中国人民银行同期同类贷款利息的1.5倍算，暂算至2019年11月28日止为164235.88元）；3.依法判令本案的全部诉讼费、公告费、诉讼保全担保保险费及保全费等相关费用由三被告承担。事实和理由：2016年3月21日，被告安宜分公司因承建长安区XX园工程所需，与原告恒石公司签订《混凝土供需合同》（合同编号：AY-YY-2016-004）,《混凝土供需合同》第4.3（2）.4款约定原告最后一批混凝土浇筑完成后三个月内，被告安宜分公司向原告恒石公司付清所有混凝土货款。原告恒石公司自2015年11月4日起至2018年8月8日向被告安宜分公司供应混凝土，双方确认货款共计12405385.5元。2017年10月28日，被告安宜分公司、益园公司与原告恒石公司三方签订《补充协议》约定剩余货款由被告益园公司代为支付，在益园公司不能执行付款义务时恒石公司仍有权向安宜分公司追偿货款。但至2019年11月26日，三被告仅支付原告恒石公司货款10250000元，剩余2155385.5元至今未付，原告恒石公司多次催告无果。原告恒石公司为维护合法权益，实现债权，特具状起诉，请法院判如所请。被告安宜总公司辩称：根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，安宜分公司作为安宜总公司的分支机构，应当以自身财产支付对外债务，不足部分由总公司分担。原告恒石公司要求安宜总公司共同支付欠款，无法律依据，安宜总公司仅应承担补充责任。被告安宜分公司辩称：安宜分公司作为被告不适格、原告恒石公司要求支付逾期付款损失无事实及法律依据，应予以驳回。理由如下：1、被告安宜分公司、益园公司与原告恒石公司三方签署的《补充协议》明确约定，除安宜分公司已支付给恒石公司的金额，剩余商砼款由益园公司代付，如益园公司未按协议执行付款义务，恒石公司仍有权向安宜分公司索要货款。恒石公司应先向益园公司主张剩余货款，在益园公司不予支付的情况下，再向安宜分公司主张货款，故安宜分公司作为本案被告主体资格不适格。2、原告恒石公司和被告安宜分公司签订的《混凝土供需合同》第4.3.（3）约定，安宜分公司每次付款恒石公司应当提供正式混凝土发票，若恒石公司未能按时提供发票，安宜分公司有权拒绝或拖延付款。安宜分公司已向恒石公司支付货款1025万元，但恒石公司却仅向安宜分公司提供了600万元正式混凝土发票，截止2020年6月23日剩余425万元发票仍未向安宜分公司提供。原告恒石公司上述行为已经构成严重违约，恒石公司所主张的逾期付款损失系由自身违约行为造成，不应予以支持。另，原告恒石公司应按合同约定向安宜分公司开具足额正式混凝土发票后，安宜分公司方可向恒石公司支付剩余货款。3、依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，诉讼费用应由人民法院依据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案原告恒石公司显然恶意扩大诉讼标的，导致案件诉讼费、保全费过高，应由原告恒石公司自行承担。另，原告恒石公司主张的诉讼保全担保保险费、保全费即非双方约定，又无法律依据，不应得到支持。综上，安宜分公司作为被告不适格、原告恒石公司未履行提供正式混凝土发票的合同义务导致付款方未支付货款，原告恒石公司要求的逾期付款损失无事实及法律依据，请法院依法查明事实，驳回原告恒石公司对安宜分公司的全部诉讼请求。被告益园公司辩称：1、《混凝土供需合同》的主体为原告恒石公司和被告安宜分公司，益园公司并非合同主体，益园公司与恒石公司之间不存在混凝土供货合同关系，因此益园公司没有向恒石公司支付混凝土货款的义务。《补充协议》的性质为第三人代为履行债务，并非债务转移，债务人仍为安宜分公司；2、根据《混凝土供需合同》和《补充协议》关于付款时间的约定，益园公司代安宜分公司付款的期限止2018年11月8日，益园公司代付款的期间已过，不再承担代付款义务，恒石公司只能向安宜分公司主张付款；3、益园公司与安宜总公司虽未进行正式结算，但经益园公司所付金额已超出预算金额，益园公司已将工程款支付完毕再无代付的资金，安宜总公司的债权消灭，益园公司无须再向任何第三方代付款；4、《混凝土供需合同》并未约定逾期付款违约金以及逾期付款损失的计算方法，原告恒石公司按照中国人民银行同期同类贷款利息的1.5倍计算逾期付款利息损失缺乏事实和法律依据。《混凝土供需合同》第4.3.（3）条明确约定被告安宜分公司每次支付货款，原告恒石公司应提供正式混凝体发票，若恒石公司未能按时提供发票，安宜分公司有权拒绝或拖延付款。恒石公司没有向安宜分公司提供合同约定的全额正式混凝土发票，未达到安宜分公司付款条件，安宜分公司未付款的行为不存在违约，益园公司作为代安宜分公司付款一方也就没有违约责任。综上，请法院驳回原告恒石公司对益园公司的全部诉讼请求。经审理查明：2016年3月21日，原告恒石公司与被告安宜分公司签订《混凝土供需合同》约定恒石公司向安宜分公司承建的XX园工程供应商品混凝土。合同第4.3.（2）.4约定“乙方（注恒石公司）最后一批混凝土甲方（注安宜分公司）浇筑完成后三个月内，甲方向乙方付清所有混凝土货款。”合同第4.3.（3）约定“甲方每次付款乙方应提供正式混凝土发票（与合同甲方名称一致），……，若乙方未能按时提供发票，甲方有权拒绝或拖延付款。”2017年10月28日，原告恒石公司与被告安宜分公司、益园公司三方签署《补充协议》约定“经甲（注安宜分公司）乙（注恒石公司）丙（注益园公司）三方协商，现就长安区XX园工程商砼款支付转移达成如下协议：1、经协商，在XX园工程项目中的商砼款项（以甲乙双方签字的结算单金额为准），除甲方已支付给乙方的金额，剩余商砼款全部由丙方代为支付。2、每月的商砼结算由甲乙双方进行核对，乙方将有甲方人员签字的结算单原件报送丙方一份作为货款支付凭据。3、砼款支付方式（时间及比例）及其他条款按甲乙双方签订的原《混凝土供需合同AY-YY-2016-004》执行。4、本协议自三方签字盖章之日起生效。如丙方未按本协议执行付款义务，乙方仍有向甲方索要货款的权利。”协议有安宜分公司、恒石公司、益园公司三方盖章。原告恒石公司承认在代付协议签订后至今其并未按照《补充协议》的约定，持有被告安宜分公司工作人员签字的结算单原件报送被告益园公司要求支付货款。被告安宜总公司在2017年5月11日至2018年4月17日5次出具“委托支付书”，委托被告益园公司向恒石公司代支付商砼款共计330万元。2020年6月28日，经原告恒石公司与被告安宜分公司共同确认签订《协议》，内容如下：1、2016年3月21日双方签订的《XX园工程混凝土供需合同》供货总价款为12365239元。2、截至2020年6月28日，已付货款金额为1025万元，已开具发票金额600万元，尚有425万元的发票未提供。3、截至2020年6月28日，上述合同项下尚有2115239元货款未支付。以上数据经双方核对无误，为最终结算确认数额。在确认《协议》上有原告恒石公司和被告安宜总公司、安宜分公司的特别委托代理人签名。以上事实，有《混凝土供需合同》、《补充协议》、《协议》、《委托支付书》、转账支票、当事人陈述和庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原告恒石公司与被告安宜分公司签订的《混凝土供需合同》系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且不具有法律所规定无效的其他情形，对原被告均具有法律约束力，原被告双方均应按合同约定享有权利履行义务。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定“买受人应当按照约定的数额支付价款”，合同签订后原告恒石公司依约向被告安宜分公司履行了供应混凝土的义务，被告安宜分公司理应依约按时向原告恒石公司履行支付货款的义务。但被告安宜分公司并未依约按时向原告恒石公司支付混凝土货款，经结算截止2020年6月28日被告安宜分公司尚欠原告恒石公司混凝土货款2115239元，且原告当庭表示愿向被告出具已供应混凝土货款的发票，所以对原告恒石公司要求被告安宜分公司支付尚欠货款2155385.5元的诉讼请求，本院依法予以部分支持即2115239元。《混凝土供需合同》第4.3.（3）约定安宜分公司每次付款恒石公司应提供正式混凝土发票，若恒石公司未按时提供发票，安宜分公司有权拒绝或者拖延付款。截止2020年6月28日被告安宜分公司已向原告恒石公司付款1025万元，但恒石公司仅提供发票600万元，尚有425万元未提供发票。根据合同约定被告安宜分公司有权拒绝或者拖延付款，所以被告安宜分公司未支付货款并未违反合同约定，不构成逾期付款。故原告恒石公司诉请判令被告安宜分公司支付逾期付款损失的诉讼请求，本院依法不予支持。因被告安宜分公司未履行支付混凝土货款的义务，原告恒石公司向本院提起诉讼，并采取了保全措施。但被告安宜分公司未履行支付货款的义务并未违反合同约定，并无过错，不用承担因此产生的诉讼保全相关费用。故原告诉请判令被告安宜分公司承担诉讼保全费、保全保险费的诉讼请求，本院依法不予支持。安宜分公司是安宜总公司依法设立的分支机构，依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告安宜分公司对原告恒石公司承担的责任，应由被告安宜总公司共同承担。《补充协议》中被告益园公司应承担债务转移责任还是第三人代为履行责任是本案争议的焦点。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”债务转移和第三人代为履行的主要区别在于债务人是否退出原债权债务关系。在债务转移的情况下，第三人完全代替债务人的地位，债务人退出原债权债务关系，原债权债务关系消灭。在第三人代为履行的情况下，第三人只是履行主体而不是债务人，债权人只能将第三人作为债务履行的辅助人而不能将其作为债务的当事人。《补充协议》第4条约定如被告益园公司未按本协议执行付款义务，原告恒石公司仍有向被告安宜分公司索要货款的权利，表明被告安宜分公司并未退出原债权债务关系，因此《补充协议》约定益园公司应当承担第三人代为履行责任，而并非转移为债务的主体，债务的主体仍是安宜分公司。被告益园公司作为项目建设单位，与项目施工单位安宜总公司之间存在的债权债务关系是代支付的基础。《补充协议》第2条约定恒石公司将有安宜分公司人员签字的结算单原件报送益园公司一份作为货款支付凭据，就是益园公司为了在与安宜总公司工程结算时提供代支付的结算单作为抵消应付工程款的凭据。《补充协议》签订后恒石公司一直未持有被告安宜分公司工作人员签字的结算单原件报送被告益园公司要求支付货款，现益园公司已按照与安宜总公司建设施工合同约定超额支付了工程款，益园公司与安宜总公司之间的代支付基础已不存在，益园公司不用再向恒石公司代支付混凝土货款。综上，原告恒石公司只能向债务人被告安宜分公司主张权利，并不能向承担第三人代为履行责任的益园公司主张权利。原告恒石公司诉请被告益园公司共同支付混凝土货款的诉讼请求，本院依法不予支持。综上，原告恒石公司已履行供应混凝土的义务，被告安宜分公司应当履行支付货款的义务，但原告恒石公司未按照合同约定履行足额提供正式混凝土发票的义务，被告安宜分公司未全额支付货款并未违反合同约定，不用承担逾期付款损失。被告安宜总公司作为设立安宜分公司的法人，应共同承担向恒石公司支付货款的义务。被告益园公司作为第三人代为履行一方，代支付条件的现实条件已不存在，不应承担向原告恒石公司支付货款义务。依据《中华人民共和国合同法》第六十五条、一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告安宜建设集团有限公司西安分公司、安宜建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告陕西恒石混凝土有限公司支付货款人民币2115239元。二、驳回原告陕西恒石混凝土有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25357元、保全费5000元、保全保险费2319.62元，由原告陕西恒石混凝土有限公司承担案件受理费15214.2元、保全费5000元、保全保险费2319.62元，被告安宜建设集团有限公司西安分公司、安宜建设集团有限公司共同承担案件受理费10142.8元。鉴于案件受理费原告已预交，故被告安宜建设集团有限公司西安分公司、安宜建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内将应承担的案件受理费10142.8元直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  王万民人民陪审员  贾金利人民陪审员  张 雯二〇二〇年八月十三日书 记 员  潘英儒打印：相丽华校对：骆凡2020年月日1