山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初5666号原告：刘文福，男，1969年10月15日出生，汉族，无业，住济南市市中区。委托诉讼代理人：李爱英，山东京同律师事务所律师。被告：林忠，男，1970年2月13日出生，汉族，无业，住济南市市中区。委托诉讼代理人：李兴霞，山东瀛泽律师事务所律师。被告：李广伦，男，1970年12月8日出生，汉族，住山东省梁山县，其他身份信息不详。被告：**，男，1978年8月26日出生，汉族，无业，住河北省三河市燕郊开发区。委托诉讼代理人：范守平，山东垠鹏律师事务所律师。原告原告刘文福诉被告林忠、李广伦、**申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序。原告刘文福的委托诉讼代理人李爱英、被告林忠的委托诉讼代理人李兴霞、被告**的委托诉讼代理人范守平到庭参加了诉讼。被告李广伦经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告刘文福向本院提出诉讼请求：一、判令追加三被告为（2020）鲁0103执1322号案件的被执行人：被告李广伦在某元范围内承担责任，被告林忠在某元范围内承担责任，被告**在某元范围内承担责任；二、本案的案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年1月1日，股东刘文剑、刘炜、林忠、**、李广伦共同签署山东透明力量文化传媒有限公司新章程及章程修正案，该章程规定：股东刘文剑、刘炜、林忠、**、李广伦须于2016年1月1日前缴足注册资本，但截至现在林忠、**、李广伦仍未缴足公司注册资本。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持的规定，应将被告追加未（2020）鲁0103执1322号案件的被执行人。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告诉讼请求。被告林忠辩称，林忠拖欠公司的出资款某元，但是公司拖欠林忠的个人借款做了冲抵，林忠已经完成了全部出资义务。公司自成立以来，出现缺乏流动性资金，遭遇运营困难时，一般是向股东借款。公司多次向林忠借款，以及林忠用个人资金垫付公司的开支之后，公司无钱报销，会计将报销款记载为对林忠的欠款。刘文福起诉的（2020）鲁0103民初383号民事调解书中的借款也是这样形成的。公司还多次向大股东于金泉借款，对于金泉的借款超过百万。股东们还专门就解决流动性要求股东向公司借款召开过专门会议。截至2019年5月13日，公司欠林忠个人款项某元。根据《中华人民共和国合同法》第66、79、91条之规定，彼此之间互负到期同种债务,可依法相互抵消的。即2019年5月16日，林忠通知公司会计做了减账处理，将借款中的某元由公司借款调整为出资款。综上所述，答辩人林忠对透明力量公司的出资已全部到位，作为股东的出资义务全部履行完毕。刘文福申请追加答辩人作为（2020）鲁0103民执1322号执行案件被执行人的理由不能成立。请求法院在查明事实后，依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告**辩称，被告已经对公司完成全部出资义务，原告申请追加被告作为被执行人没有依据。被告李方伦辩称，被告已完成全部出资义务。2014年公司成立时我认缴出资某元，实际出资某元。2015年12月30日因股权转让，出资额变为某元，尚有某元出资不到位。2019年为解决我拖欠出资款，李广伦、林忠双方达成协议，林忠用借给公司的借款冲抵李广伦拖欠公司的出资款，代替李广伦完成实际出资义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本案中所涉及的调解及执行情况相关裁判情况为：原告刘文福诉被告山东透明力量文化传媒有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月11日作出（2020）鲁0103民初383号民事调解书。调解如下：一、被告山东透明力量文化传媒有限公司于2020年3月25日前偿还原告借款本金某元，二、被告山东透明力量文化传媒有限公司于2020年4月25日前偿还原告截止至2019年11月28日的利息某元；三、原告刘文福放弃其他诉讼请求；四、如被告山东透明力量文化传媒有限公司未能按上述第一条约定履行付款义务，则原告刘文福有权要求被告支付以某元为基数，自2016年4月11日起至实际给付之日止，按年利率10%计算的利息（扣除已支付的某元）。案件受理费、保全费共计某元，由被告山东透明力量文化传媒有限公司负担。该调解书生效后，山东透明力量文化传媒有限公司未主动履行付款义务，原告刘文福于2020年4月2日立案申请强制执行（2020）鲁0103执1322号。该案尚在执行过程中。原告刘文福向本院提出书面申请，申请追加第三人林忠、李文伦、**为被执行人。本院作出（2020）鲁0103执异66号执行裁定，以原告刘文福提供的证据不足以认定第三人存在出资不到位的情形为由，驳回异议人刘文福的请求。山东透明文化传媒有限公司章程、章程修正案及股东变更决议载明：被告林忠、李广伦、**为山东透明文化传媒有限公司股东。三被告出资额分别为林忠某元，**某元，李广伦某元。出资时间为2016年2月28日。2019年5月26日，林忠分别与被告李广伦、**签订协议书约定，林忠用出借给公司的借款冲抵两人拖欠公司的出资款。2019年6月7日，山东透明文化传媒有限公司出具证明载明：2019年6月5日，林忠与李广伦联合通知公司将借款中某元用于冲抵李广伦拖欠公司的出资款。同日，公司出具证明载明：2019年5月16日，林忠通知公司将借款中某元，用于冲抵拖欠公司的出资款。2019年7月10日，林忠和**联合通知公司将拖欠林忠借款中某元冲抵**拖欠公司的注册资金。2020年5月27日，山东透明文化传媒有限公司出具证明一份载明：山东透明文化传媒有限公司因经营需要多资向林忠借款以及林忠垫付的业务开支款无法报销时，公司会计做借款处理。2019年5月，林忠通知公司将借款中某元，用于冲抵林忠拖欠公司的出资款。2019年6月，林忠与李广伦通知会计，将林忠借款中的某元冲抵李广伦拖欠公司的出资款。2019年7月，林忠与**通知会计，将林忠借款中的某元冲抵**拖欠公司的出资款.三笔冲抵款项在林忠的借款中均做了扣减，并进行了帐目调整。截止至2019年11月底，公司拖欠林忠的借款合计某元。被告林忠提交收款收据、帐户明细、股东会决议予证明林忠与公司借款情形。以上事实由执行裁定书、证明、企业信息查询、协议书、收款收据、帐户明细、股东会决议及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，根据《公司注册资本登记管理规定》第七条规定，债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司债权。债权转为股权的，公司应当增加注册资本。本案中，根据原被告提供的山东透明文化传媒有限公司，对于被告林忠对山东透明文化传媒有限公司享有债权，林忠与另两被告达成协议，以林忠的债权与三人在公司未出资部分予以抵销。抵销的未出资额为李广伦某元、林忠某元、**某元。本案争议的焦点为股东能否以对公司的任何权利来主张抵销对公司承担的出资义务。从我国公司法所规定的注册资本的目的看，股东对公司所认缴的出资系为公司经营的基础，是公司经营能力和确保公司外部债权人利益的保障，如果公司注册资本不实，将会动摇公司经营的基础，从而损害公司和外部债权人的利益，在公司资产不足以清偿全部债务时，股东对公司的债权要劣于其他外部债权人的债权得到清偿，从这个意义上说，维持公司注册资本的完整是股东对公司所承担的首要义务。因此说，相较于股东对公司的权利而言，股东不得以对公司的任何权利主张抵销或减免对公司承担的出资义务。现行的法律并不禁止一定条件下债转股，债权抵销出资应当满足《公司法》及公司章程有关出资方式的规定，涉及变更出资方式的，因涉及公司章程变更应当经股东会决议。本案中，林忠以其对公司享有的债权用于抵销李广伦某元、林忠某元、**某元未出资款项。股东对公司负有出资义务，应按期足额缴纳所认缴的出资额。股东未缴纳出资的，应当向公司继续缴纳。据公司章程第八条规定，公司成立后，应向股东签发出资证明书。股东可以用实物、知识产权、非专利技术、土地使用权等非货币出资。股东以上述财产增资时，应办理产权转移（过户）手续，经验资机构验资出具验资报告，向公司登记机关办理变理登记。林忠对公司的债权未经生效法院判决予以确认，上述三被告未出资款由林忠债权抵销的行为亦未经股东会决议，未向登记机办理登记。该债权基于合同产生，与补足出资并非基于同一法律关系，二者不具有关联性，不予抵销。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、《公司注册资本登记管理规定》第七条的规定，判决如下：一、追加被告林忠、李广伦、**为被执行人。二、被告林忠、李广伦、**于本判决生效之日起十日内分别在林忠出资额某元范围内、李广伦出资额某元范围内、**出资额某元范围内对山东透明文化传媒有限公司借款本金某元及利息债务不能清偿部分向原告承担补偿赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费某元，由被告林忠、李广伦、**负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  赵 勇人民陪审员  宋锡翠人民陪审员  徐 惠二〇二〇年八月七日书 记 员  张 锟