陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕03刑终210号 原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）高红涛，男，1972年7月27日出生于陕西省渭南市，汉族，高中文化，无业，户籍地渭南市，捕前住渭南市临渭区，1996年8月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八年，2010年3月8日因犯盗窃罪被渭南市临渭区人民法院判处有期徒刑五年，2013年7月12日经减刑后释放，2014年9月29日因犯盗窃罪被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000元，2018年5月29日经减刑后释放，2019年5月6日被抓获，同年5月7日因涉嫌犯贩卖，运输毒品罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。 原审被告人柳剑明，曾用名柳建民，男，1973年6月28日出生于陕西省宝鸡市，汉族，小学文化，无业，户籍地宝鸡市金台区，捕前住宝鸡市渭滨区，1996年11月因犯抢劫罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑六年，1999年8月13日假释释放，2000年9月7日刑期届满，2013年7月19日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元，2018年11月18日经减刑后释放，2019年5月6日被抓获，同年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。 宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人高红涛犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人柳剑明犯贩卖毒品罪一案，于二0二0年五月十八日作出（2019）陕0302刑初354号刑事判决。一审宣判后，原审被告人高红涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，一、2019年4月8日，被告人高红涛在宝鸡市金利苑小区西门，向被告人柳剑明贩卖毒品海洛因10克，获毒资10000元。后被告人高红涛在宝鸡市北坡公园欲将一小包1克毒品海洛因给解某某被拒后，将该一小包毒品海洛因以1000元价格贩卖给被告人柳剑明。二、2019年5月2日，被告人柳剑明在其位于宝鸡市XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户的家中向吸毒人员徐某某贩卖毒品海洛因一包，约0.1克，获毒资300元。三、2019年5月5日，被告人柳剑明在其位于宝鸡市XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户的家中向吸毒人员徐某某贩卖毒品海洛因1包，约0.1克，获毒资200元。四、被告人高红涛与柳剑明电话联系商议交易毒品，在确定好交易价格和时间后，2019年5月6日上午，被告人高红涛将毒品海洛因放在一个“醋酸氯已定痔疮栓”白色药盒内，将装毒品的药盒放在其驾驶的陕EXXXXX轿车副驾驶座椅后兜内。被告人高红涛驾驶陕EXXXXX车辆与宋某某从咸阳上高速去宝鸡。当车辆行驶至连霍高速转宝汉高速匝道处（XX城XX段附近），被告人高红涛被公安人员抓获。后公安人员从该车副驾驶座位后兜药盒内查获毒品疑似物两包，经称重，净重分别为49.40克、3.20克。经鉴定，现场查获的毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分，毒品含量分别为29.06%、30.96%。案发后，被告人高红涛使用的oppo牌A83型手机一部、三星牌GalaxyNote3型手机一部被公安机关扣押在案。 据此，原审法院认为，被告人高红涛明知是毒品而贩卖、运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人柳剑明明知是毒品而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人高红涛关于其未向被告人柳剑明贩卖毒品的辩称，与被告人柳剑明对毒品交易过程的供述、证人解某某的证言、二被告人在此期间的通话记录、被告人高红涛对当日来宝鸡以及与解某某见面过程的供述等证据不相印证，与案件事实不符，不予采纳。经查，证人宋某某的证言、被告人柳剑明的供述，与抓获经过、毒品搜查、查获笔录、指认笔录及照片及相关搜查过程的视频资料、通话记录、高速公路通行票据等证据相互印证，形成了完整的证据锁链，证实了被告人高红涛驾驶车辆携带毒品海洛因从咸阳到宝鸡的过程。故对被告人高红涛关于其未运输毒品的辩称及其辩护人认为其构成非法持有毒品罪的辩解意见，不予采纳。被告人高红涛、柳剑明在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。被告人柳剑明曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，构成毒品再犯，依法应从重处罚。被告人柳剑明到案后能够如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，且其又能认罪认罚，依法从宽处理。查获的毒品未流入社会，酌情对被告人高红涛从轻处罚。根据被告人柳剑明的犯罪事实、情节和对于社会的危害程度，公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人高红涛犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币75000元。二、被告人柳剑明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币6000元。三、查获的毒品海洛因50.15克（共计52.60克，扣除检材用2.45克）依法予以没收，查获作案工具oppo牌A83型手机一部、三星牌GalaxyNote3型手机一部依法收做案证，由扣押机关宝鸡市公安局高新分局予以处理。 原审被告人高红涛上诉称，一审认定其犯贩卖、运输毒品罪的事实不清，证据不足，现有证据存在巨大疑点，办案民警对其有刑讯逼供行为，其不构成犯罪。请求二审依法处理。 经审理查明，原审判决认定原审被告人高红涛贩卖、运输毒品，原审被告人柳剑明贩卖毒品的犯罪事实清楚： 一、2019年4月8日，被告人高红涛在宝鸡市金利苑小区西门，向被告人柳剑明贩卖毒品海洛因10克，获毒资10000元。后被告人高红涛在宝鸡市北坡公园欲将一小包1克毒品海洛因给解某某被拒后，将该一小包毒品海洛因以1000元价格贩卖给被告人柳剑明。 上述事实，有经一审当庭举证、质证的以下证据证实： 1、指认笔录及照片证实，被告人高红涛指认出向柳剑明贩卖毒品海洛因的地点、和解某某见面的地点与被告人柳剑明指认高红涛给其送毒品、给解某某给毒品的地点一致，也与解某某指认被告人高红涛给其给毒品的地点一致。 2、手机通话记录查询单、情况说明证实案发期间，被告人高红涛与被告人柳剑明通话联系的事实，以及2019年4月7日、4月8日二人商谈毒品价格，确定以1万元买10个毒品、约定在金利苑西门见面。 3、证人解某某证言证实，2019年4月初一天，他在宝鸡市北坡公园广场碰见了柳剑明和高红涛。当时柳剑明乘坐高红涛驾驶的一辆渭南牌照黑色雪佛兰轿车。闲聊中，高红涛得知他曾吸毒，就从车上拿出一小包约1克左右用白色塑料纸包装的粉末状毒品海洛因给他。他以已不吸毒为由拒绝，高红涛便将那包毒品给了柳剑明。 4、被告人柳剑明供述，他与高红涛在监狱服刑期间相识。2019年4月8日，他用手机联系高红涛要10克毒品海洛因，高红涛答应并约好当天送来。当日18时许，高红涛驾驶一辆车牌号为陕EXXXXX的黑色雪佛兰轿车到他居住的金利苑小区西门给了他一包毒品海洛因，他给了高红涛1万元现金。后高红涛驾车和他到宝鸡市北坡公园，碰见他的朋友解某某。闲聊时，高红涛得知解某某以前曾吸毒，就拿出一小包毒品海洛因给解某某，解某某以自己已经不吸毒为由没有要，高红涛便将那一小包毒品给了他。解某某离开后，在高红涛车上，高红涛说那一小包毒品是1克，要了他1000元。 5、被告人高红涛供述，2013年他与柳剑明在西安监狱服刑时相识。2019年4月8日，他在宝鸡北坡公园见过一个人，听说叫解某某。他驾驶的陕EXXXXX号黑色雪佛兰轿车的车主是他哥哥高某某，他从高某某处借用该车，截止被查获用了有两个月，在此期间没有把车借给别人用过。他使用两部手机，分别为尾号为5155的oppo手机和尾号为9862的三星手机，现均被公安机关查扣。 上述证据，本院予以确认。 二、2019年5月2日，被告人柳剑明在其位于宝鸡市XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户的家中向吸毒人员徐某某贩卖毒品海洛因一包，约0.1克，获毒资300元。 三、2019年5月5日，被告人柳剑明在其位于宝鸡市XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户的家中向吸毒人员徐某某贩卖毒品海洛因1包，约0.1克，获毒资200元。 上述事实，有经一审当庭举证、质证的以下证据证实： 1、抓获经过证实，2019年5月6日14时30分许，公安人员在宝鸡市XX小区XX号楼XX楼道口抓获被告人柳剑明。 2、指认笔录及照片证实被告人柳剑明指认出他家就是他向徐某某贩卖毒品海洛因的地点，与徐某某指认购买毒品地点一致。 3、手机通话记录查询单证实案发期间，徐某某与被告人柳剑明通话联系的事实。 4、证人徐某某证言证实，2019年5月2日下午，他电话联系柳剑明买毒品。后在柳剑明家中，他通过微信给柳剑明转款300元，柳剑明给了他1小包毒品海洛因，两人还把柳剑明身上另1小包毒品海洛因共同吸食。5月5日下午，在柳剑明家中，他向柳剑明微信转账200元，柳剑明给了徐某某1小包毒品海洛因，两人又把柳剑明身上拿出的另1小包毒品海洛因在柳剑明家中吸食。5月6日17时左右，他电话联系柳剑明购买毒品海洛因，柳剑明让他等一会。18时左右，柳剑明电话询问他在什么地方后不久，他被公安机关抓获。 5、被告人柳剑明供述，他把从高红涛处购买的毒品海洛因大部分吸食，将高红涛给的一小包毒品海洛因分成十等分的小包，于2019年5月2日、5月5日在他家中分别以300元和200元向徐某某贩卖了两小包，每小包约0.1克，徐某某用微信向他支付了毒资。 上述证据，本院予以确认。 四、被告人高红涛与柳剑明电话联系商议交易毒品，在确定好交易价格和时间后，2019年5月6日上午，被告人高红涛将毒品海洛因放在一个“醋酸氯已定痔疮栓”白色药盒内，将装毒品的药盒放在其驾驶的陕EXXXXX轿车副驾驶座椅后兜内。被告人高红涛驾驶陕EXXXXX车辆与宋某某从咸阳上高速去宝鸡。当车辆行驶至连霍高速转宝汉高速匝道处（XX城XX段附近），被告人高红涛被公安人员抓获。后公安人员从该车副驾驶座位后兜药盒内查获毒品疑似物两包，经称重，净重分别为49.40克、3.20克。经鉴定，现场查获的毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分，毒品含量分别为29.06%、30.96%。案发后，被告人高红涛使用的oppo牌A83型手机一部、三星牌GalaxyNote3型手机一部被公安机关扣押在案。 上述事实，有经一审当庭举证、质证的以下证据证实： 1、抓获经过、情况说明、搜查执法记录仪监控视频资料、现场视频情况说明证实2019年5月6日12时30许，公安机关根据线索在西宝高速跟踪被告人高红涛至XX城XX段时，因高红涛突然停车，导致公安人员跟踪车辆与高红涛所驾驶车辆相撞，公安人员遂对高红涛进行抓捕，抓捕后对现场进行录像。因高速路车流量大，不适宜现场对车辆进行搜查，公安民警随即用执法记录仪、摄像机对高红涛所驾驶车辆从搜查现场开至公安机关停车场进行了全程摄像，并拍摄了在公安机关停车场对该车辆检查时，从该车副驾驶座位后兜搜出装有两包毒品疑似物的白色药盒。 2、查获笔录、扣押清单、毒品称量封存笔录及照片证实，公安机关在被告人高红涛驾驶的陕EXXXXX的黑色雪佛兰小轿车副驾驶座位后兜内查获装在一个“醋酸氯已定痔疮栓”白色药盒内的毒品疑似物一大包和一小包，现场进行拍照、称重，并封存扣押。经称重，大包净重49.40克，小包净重3.20克，并分别从大包中取样1.38克、小包中取样1.07克送检。 3、手机通话记录查询单、情况说明证实，被告人高红涛与被告人柳剑明之间通话的情况，以及2019年3月31日被告人高红涛向被告人柳剑明提出贩卖毒品，后多次联系并确定“五一”后交易50个以上毒品的事实。 4、高速公路通行票据证实，被告人高红涛2019年5月6日驾车从咸阳高速入口上高速到宝鸡的事实，该票据经被告人高红涛指认。 5、指认笔录及照片证实，被告人高红涛指认出查获“醋酸氯已定痔疮栓”白色药盒一个，药盒内装有毒品疑似物一大包和一小包物品。宋某某指认出被告人高红涛在咸阳将一个药盒放在黑色雪佛兰轿车副驾驶座位后兜内。 6、辨认笔录及照片证实，宋某某从不同照片混杂辨认出与她一同来宝鸡的人系被告人高红涛。 7、查扣犯罪工具情况说明证实，公安机关扣押被告人高红涛使用的oppo牌A83型手机一部、三星牌GalaxyNote3型手机一部。 8、理化检验报告、鉴定意见通知书证实，经鉴定，从被告人高红涛驾驶车辆内查获的毒品疑似物中提取送检的1.38克、1.07克检材均检出海洛因成分，含量分别为29.06%、30.96%，并将该鉴定意见告知被告人高红涛。 9、毒品收据证实，涉案查获的毒品海洛因共52.60克，检材用2.45克，剩余50.15克已上缴宝鸡市公安局禁毒支队。 10、证人宋某某证言证实，她是高红涛朋友。2019年5月6日上午，高红涛说去宝鸡办事，她便和高红涛一起从咸阳上高速去宝鸡。在咸阳上高速前，她看见高红涛在副驾驶座后面塞了一个白色的治疗痔疮的药盒。当高红涛驾车行驶至宝鸡绕城高速一个岔路口准备倒车时，与后面一辆白色小轿车发生碰撞。从白色小轿车上和前面一辆黑色小轿车上下来几个警察将高红涛和她制服，并将二人带到派出所。在派出所，公安人员在高红涛驾驶的轿车副驾驶靠背中搜到那个白色药盒。她不知道高红涛放的白色药盒里面是什么东西。 11、被告人柳剑明供述，2019年5月4日下午高红涛用尾号为9862的手机给他打电话，问他要不要“东西”，因他在高红涛处购买的毒品已经吸食完了，他就给高红涛说要。高红涛说5月6日送过来。5月6日10点左右，高红涛用尾号为5155手机给他打电话说下午过来，并且说好在金利苑小区西门见面给东西。他在等高红涛的时候被公安机关抓获。还证实高红涛用两个电话与他联系，电话号码与公安机关从被告人高红涛处查获的两部手机号码一致。 12、被告人高红涛供述，2019年5月6日他和朋友宋某某驾驶陕EXXXXX轿车从咸阳上高速到宝鸡找朋友柳剑明。当车行驶到宝鸡绕城高速一个岔路口时，他迟疑了一下，后面一个白色车刹车不及与他驾驶的车相撞，他下车准备理论时，后面白色车和前面一辆黑色车上下来几个警察将他和宋某某制服。警察开高红涛驾驶的车沿高速到派出所后，在他驾驶的轿车副驾驶靠背椅后面搜出来一个“醋酸氯已定痔疮栓”药盒，药盒内装有一大包和一小包毒品疑似物。 认定上述事实的综合证据有公诉机关提供的以下证据： 1、受案登记表证实本案系公安人员在工作中发现。 2、讯问被告人高红涛的同步录音录像证实公安机关讯问被告人高红涛的过程与讯问笔录一致。 3、情况说明、入所健康检查登记表证实被告人高红涛被拘留时入所体检身体正常。 4、刑事判决书、释放证明书证实被告人高红涛于1996年8月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八年；2010年3月8日因犯盗窃罪被渭南市临渭区人民法院判处有期徒刑五年，2013年7月12日经减刑后释放；2014年9月29日因犯盗窃罪被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000元，2018年5月29日经减刑后释放。被告人柳剑明于1996年11月因犯抢劫罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑六年，1999年8月13日裁定假释释放，2000年9月7日刑期届满；2013年7月19日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金7000元，2018年11月18日经减刑释放。 5、证人高某某的证言材料证实他系被告人高红涛哥哥，陕EXXXXX号黑色雪佛兰轿车系其所有。高某某因去西安市学习餐饮，该车放在家中。2019年3月份，高红涛向高某某将该车借走，一直没有归还。 6、户籍信息证实，被告人高红涛、柳剑明的身份情况与起诉书一致，被告人高红涛、柳剑明具有完全刑事责任能力。 以上证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，证据确实充分，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）高红涛违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因而贩卖、运输，其中贩卖毒品海洛因11克，运输毒品海洛因52.6克，数量大，其行为构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人柳剑明违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因而向他人贩卖两小包约0.2克，其行为构成贩卖毒品罪，原公诉机关指控的罪名成立。高红涛系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。柳剑明曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上毒品犯罪，系累犯，并构成毒品再犯，应从重处罚。柳剑明到案后能够如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法从宽处理。查获的毒品未流入社会，对高红涛可酌情从轻处罚。 上诉人（原审被告人）高红涛所提原审认定事实不清，证据不足，其未向柳剑明贩卖毒品的上诉理由，经查，在案证据被告人柳剑明对毒品交易过程的供述、证人解某某的证言、二被告人在此期间的通话记录、高红涛对当日来宝鸡以及与解某某见面过程的供述等证据能够证实其向柳剑明贩卖毒品海洛因11克的事实，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；所提其没有运输毒品，一审认定其运输毒品证据不足的上诉理由，经查，证人宋某某的证言、被告人柳剑明的供述，与抓获经过、毒品搜查、查获笔录、指认笔录及照片及相关搜查过程的视频资料、通话记录、高速公路通行票据等证据相互印证，已形成完整的证据锁链，能够证实高红涛驾驶车辆携带毒品海洛因52.6克从咸阳到宝鸡的过程，一审认定其犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；所提其被刑讯逼供的上诉理由，经查无证据支持，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 曹维丽 审 判 员 吕 梁 审 判 员 王乖明 二〇二〇年八月二十七日 法官助理 王晓莉 书 记 员 孙 琳