甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）甘01刑初35号公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。被告人马得祥，男，回族，1953年1月30日出生于甘肃省广河县，小学文化，户籍地甘肃省兰州市红古区，捕前租住于兰州市安宁区，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年10月29日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。1995年12月4日，因犯贩卖毒品罪被中华人民共和国最高人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2011年6月5日刑满释放。辩护人阎永育，甘肃丁得锋律师事务所律师。甘肃省兰州市人民检察院以兰检一部刑诉﹝2020﹞29号起诉书指控被告人马得祥犯贩卖毒品罪，于2020年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2020年7月27日公开开庭审理了本案。甘肃省兰州市人民检察院指派检察员李燕出庭支持公诉，被告人马得祥及其辩护人阎永育到庭参加诉讼。现已审理终结。甘肃省兰州市人民检察院指控，2019年10月28日14时许，被告人马得祥在兰州市七里河区小西湖“大唐宫”附近，以每克约380元的价格从“老石”处购买毒品后返回兰州市安宁区出租房内，并于当日16时许携带毒品乘坐公交车到达兰州市七里河区文化宫门口，欲以每克约450元的价格向金来雄（在逃）出售毒品，当日17时许抓获被告人马得祥并当场从其身上的“白沙”烟盒内查获毒品19.7克，随后在其出租房皮箱内查获毒品180.4克，经鉴定，当日累计查获毒品净重200.1克，均检出海洛因成分，海洛因含量为31.89%。公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证、物证、被告人供述、证人证言、鉴定意见、搜查及提取笔录等证据。公诉机关认为被告人马得祥为了牟利而买卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人马得祥系毒品再犯，依法应当从重处罚，提请本院依法惩处。法庭审理中，被告人马得祥对其持有涉案毒品的事实予以认可，但提出其从“老石”处购买毒品是为了治病，而不是为了贩卖，其购买的毒品是50克，其他毒品是“老石”暂时寄放到其租住房的，被抓获当天约见“金来雄”是为了让金来雄帮其鉴定毒品的真伪的辩解理由。其辩护人提出：1.公诉机关指控马得祥犯贩卖毒品罪的证据主要是言词证据，主观性强，可靠性低，无法否定马得祥的辩解，且马得祥的上线“老石”及下线“金来雄”均未被抓获，不能排除合理怀疑，马得祥不构成贩卖毒品罪。2.侦查机关在对马得祥身体及住处进行搜查时，没有出示搜查证，不符合法律规定，程序违法。经审理查明，2019年10月28日，被告人马得祥从他人处购进毒品海洛因藏匿于其租住的兰州市安宁区出租房内，当日17时许，马得祥携带部分毒品海洛因乘坐公交车到达兰州市七里河区文化宫门口，欲贩卖给金来雄（在逃）时被公安人员抓获，当场从其身上的“白沙”烟盒内查获毒品可疑物19.7克，随后在马得祥租住的兰州市安宁区出租房的皮箱内查获毒品可疑物180.4克，经鉴定，查获的毒品可疑物均检出海洛因成分，海洛因含量为31.89%。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、兰州市公安局关于对马得祥非法持有毒品案指定管辖的批复、工作说明等证据证明：2019年9月，永登县公安局禁毒大队联合树屏派出所侦办马据才贩卖毒品案的过程中，掌握了马据才上线的电话号码136××××3635，经侦控，发现上述号码的使用人为“金来雄”，并发现该金使用的另一号码187××××1305。2019年10月27日，发现号码187××××1305与151××××0185的电话号码联系于2019年10月28日在兰州市七里河区文化宫门口交易毒品的线索，经研判，151××××0185机主信息为马得祥。侦查人员组织警力在兰州市七里河区西津东路架网守候，同日17时许，侦查人员发现一回族男子在西津东路文化宫门口出现，形迹可疑，遂对该男子进行盘问检查，经检查核实，确认该男子为马得祥，并从其身上查获“白沙”烟盒包装的毒品可疑物一盒，随后在其租住的兰州市安宁区出租房的藏蓝色皮箱内查获外用白色塑料包装的毒品可疑物若干块。2.搜查证、搜查笔录、毒品提取笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录、现场方位图及照片、涉案物品照片等证据证明：2019年10月28日17时10分至18时30分，侦查机关对马得祥随身穿着的衣物及其租住的出租房进行了搜查，从其身上查获了外用胶带封装的黑色“白沙”烟盒内的毒品可疑物壹包，从其租住房中藏蓝色皮箱内查获外用白色塑料包装的毒品可疑物若干块。从马得祥处扣押金色ＯＰＰＯ手机1部，甘肃农村信用社银行卡1张（62×××96）、取款凭证1张，香山牌电子秤1部。3.毒品称量、封存笔录、照片、检定证书等证据证明：从马得祥携带的“白沙”烟盒内查获毒品可疑物，经称量，净重19.7克，在马得祥租住的兰州市安宁区出租房的皮箱内查获毒品可疑物，经称量，净重180.4克，共计净重200.1克。4.鉴定意见书、检验鉴定意见书、鉴定意见通知、取样笔录证明：经兰州市公安司法鉴定中心、甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，从马得祥处查获的毒品可疑物均检出海洛因成分，海洛因含量为31.89%。5.手机通话清单证明：机主姓名为马得祥的151××××0185手机号码与机主姓名为金来雄的187××××1305手机号码。在2019年10月1日至10月29日间有多次通话。其中10月27日通话1次，10月28日通话3次。6.采取技术侦查措施决定书、翻听记录证明：2019年10月27日至28日，马得祥151××××0185手机号码与金来雄187××××1305手机号码通话联系毒品交易数量、地点、毒资支付事宜，有“你二十斤不行吧？”、“我也是这么想的，一次多组（音）上些好，少跑一趟。”、“你大概准备多少，你准备哈（音），我明天给你准备下二十斤”、“那也行哩”、“来不行还是44路地下通道来（音）个地方，来个地方好些”、“我给你说，我只有八千块钱”等内容。7.声纹鉴定意见、鉴定意见通知书证明：经甘肃警察职业学院公安司法鉴定中心鉴定，永登县公安局送检的检材中151××××0185男性话者语音，与有马得祥语音的视频样本中马得祥语音是同一人语音。8.银行账户交易明细查询单、取款凭证证明：马得祥兰州农商银行62×××96账户于2019年10月25日15时48分18秒存入人民币75000元；同日15时58分02秒转取人民币10000元；2019年10月28日11时03分27秒取款55000元。9.刑事判决书、裁定书、释放证明书证明：1995年5月28日，被告人马得祥因犯贩卖毒品罪（毒品克数115.43克），被本院判处死刑，剥夺政治权利终身。1995年8月21日，甘肃省高级人民法院裁定驳回上诉，维持原判。1995年12月4日，中华人民共和国最高人民法院改判马得祥死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2011年6月5日被告人马得祥刑满释放。10.户籍、身份信息证明：被告人马得祥的年龄、户籍地等基本情况。11.证人孔某的证言证明：2019年8月29日，马得祥租住了其位于孔家崖5号2楼5号的房间，租房当天向其支付了两个月的房租六百元，该房间最近两个月就马得祥一人居住，钥匙马得祥自己拿着。2019年10月28日下午六点左右。公安人员带着马得祥来到该出租房内，并从该房间内一黑色皮箱搜出一白色塑料袋，塑料袋里装着一块白色块状的东西，有拳头那么大。12.被告人马得祥的供述：大约在其被抓获的前一个星期，其在小西湖遇见了在兰州监狱服刑的时候认识的“老石”。“老石”问“东西”要不要，“东西”就是毒品海洛因，其问“老石”价格怎么样，“老石”说1克380元。2019年10月26日，其给金来雄打了电话说“老石”有些“东西”，问他要不要。金来雄说现在“东西”不好出，要是“东西”好，1克450、60元。27日中午，其和金来雄商定，金来雄先不给钱，把东西拿去卖，要是卖出去，就按1克450、60元结算，要是卖不出去就退回来。2019年10月28日，其和“老石”在“大唐宫”见面，“老石”告诉其一共有200克，其把身上的3万元钱给了“老石”，并说200克“东西”一共76000钱，1周之内给剩下的钱，要是卖不掉就把东西退了，“老石”同意了。其拿着毒品坐车回到了其租住在安宁区孔家崖5号的租住房，用电子秤分出来20克，放在一个“白沙烟”的空烟盒内，用透明胶封好，随手装在其外衣兜里，将剩余的180克毒品海洛因用一个白色塑料袋包起来，放到皮箱内。当日下午4时许，其打电话让金来雄到文化宫门口来取“东西”，其从安宁区乘坐103路公交车到文化宫门口，过了几分钟就被抓获了，公安人员当场从其身上查获了外面用白色塑料包装，最外面用黑色的“白沙”烟盒装着的20克毒品海洛因，后来公安人员又在其租住的房间内的皮箱里搜出外面用白色塑料袋装着的180克块状毒品海洛因。其和金来雄联系的电话号码是151××××0185，金来雄的电话号码是187××××1305。其给“老石”的三万块钱是从七里河小西湖甘肃农商银行柜台取的，当时一共取了55000元，其中25000元给亲戚吉瑞。被抓获时，其身上携带的银行卡和取款凭条就是和“老石”交易前取钱的卡和交易凭条。以上证据来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。对于被告人马得祥所提其从“老石”处购买毒品是为了治病，而不是为了贩卖，其购买的毒品是50克，其他毒品是“老石”暂时寄放到其租住房的，被抓获当天约见金来雄是为了让金来雄帮其鉴定毒品的真伪的辩解理由及其辩护人所提指控马得祥犯贩卖毒品罪的证据主要是言词证据，主观性强，可靠性低，无法否定马得祥的辩解，且马得祥的上线“老石”及下线“金来雄”均未被抓获，不能排除合理怀疑，马得祥不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，采取技术侦查措施决定书、技侦语音转化资料、手机通话清单等客观证据能够相互印证，证明案发当日及前一日，马得祥持有的手机号码与金来雄持有的电话多次通话，有明确的商议毒品交易数量、地点、时间、毒资支付等内容。声纹鉴定证明马得祥持有的手机号码的通话人即马得祥本人。从马得祥处也查获了供贩卖毒品所用的电子秤，且马得祥在侦查阶段的也稳定供述了向金来雄贩卖毒品谋利的事实，现有证据已形成完整证据链，排除合理怀疑，证明其贩卖毒品的事实，行为已构成贩卖毒品罪。马得祥在侦查阶段稳定供述了其从“老石”处实际购买了200克毒品海洛因，其从银行取款55000元并支付给“老石”部分毒资30000元，该供述与银行交易明细、凭证能够相互印证，也与毒品交易价格能够对应。其辩称只购买了50克毒品，但支付30000元毒资，数量与价格不符，而其仅购买50克毒品，上线却交付200克毒品，且其将200克毒品混同藏匿于其租住屋内也有悖常识，其贩卖毒品的数量应认定为实际查获的数量，故该辩解理由及辩护意见不能成立，不予采纳。对于其辩护人所提侦查机关在对马得祥身体及住处进行搜查时，没有出示搜查证，不符合法律规定，程序违法的辩护意见。经查，公安机关出具的办案说明反映，在抓获马得祥的现场，侦查人员预见马得祥可能随身携带凶器，也可能隐匿、毁弃、转移犯罪证据，故将马得祥抓获后，立即对其身体进行了搜查，当场从其身上查获毒品疑似物一包并封存。随后，为不使其他证据流失，防止其同伙或同住人隐匿、转移或毁弃藏匿在房间的毒品，侦查人员对其住所进行了搜查。侦查行为符合《公安机关办理刑事案件规定》中不用搜查证也可以进行搜查的紧急情况的规定，且侦查机关于当天22时，补充了《搜查证》并向马得祥进行了宣读。故该意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人马得祥为谋取非法利益，买卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人马得祥曾因毒品犯罪被判处刑罚，系毒品再犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第六十四条、第六十一条、第五十七条之规定，判决如下：一、被告人马得祥犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产5万元。二、扣押在案的马得祥供犯罪所用的金色OPPO手机1部、香山牌电子秤1部依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  岳 龙审 判 员  万廷达审 判 员  白会东二〇二〇年八月三日法官助理  黄云龙书 记 员  魏泽卿