广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初717号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人吴昌金，男，1981年4月5日出生，苗族，文化程度初中，户籍所在地为贵州省黔东南苗族侗族自治州镇远县******田坝四组（以上身份情况均属自报）。因涉嫌犯盗窃罪于2019年10月26日被羁押并刑事拘留，因涉嫌犯抢劫罪、强奸罪、盗窃罪同年11月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人蔡海平，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]266号起诉书指控被告人吴昌金犯抢劫罪、强奸罪、盗窃罪，于2020年2月6日向本院提起公诉。本院于同月7日立案后，依法组成合议庭并适用普通程序审理，于2020年5月12日不公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员黎雨轩出庭支持公诉。被告人吴昌金及其辩护人蔡海平到庭参加诉讼。因调取证据困难，本案经东莞市中级人民法院批准，审理期限延长三个月。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，（一）2010年3月28日凌晨，被告人吴昌金伙同小兵、老张（另案处理）潜入被害人魏某娟租住的本市常平镇土塘村市场附近一出租屋***，拿刀威胁魏，将魏的一部诺基亚手机和现金约202元抢走，期间，小兵和吴昌金先后强行和魏发生性关系。后吴昌金三人逃离现场。（二）2019年7月1日凌晨，被告人吴昌金经过本市常平镇土塘村*****，从窗户用衣架将被害人黄某毕的两部oppo牌手机（共价值约700元）盗走，后将黄手机微信里的2400元盗走。破案后，被盗财物未能起回。公诉机关提供了现场勘验材料，鉴定意见，黄某毕等被害人的陈述，付某姑等证人的证言，视听资料监控录像，被告人吴昌金的供述和辩解等证据。并据此认为被告人吴昌金无视国法，入户抢劫，和同伙轮奸妇女，盗窃他人财物，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条第三款、第二百六十四条之规定，应当以抢劫罪、强奸罪、盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。在法庭上，被告人吴昌金对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，但提出其强奸时没有插入的辩解意见。辩护人对本案指控的罪名没有异议，提出：1.被告人强奸罪和抢劫罪，成立特别自首；2.被告人强奸罪属于犯罪未遂，不构成轮奸；3.被告人认罪态度好等辩护意见。经审理查明，公诉机关指控被告人吴昌金犯抢劫罪、强奸罪和盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人吴昌金以非法占有为目的，入户抢劫，其行为已构成抢劫罪；被告人吴昌金伙同他人使用暴力、胁迫违反被害人意志，强行与被害人轮流发生性关系，其行为已构成强奸罪；被告人还盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人吴昌金犯抢劫罪、强奸罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人吴昌金归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人在轮奸犯罪中，未能得逞，综合其实际参与程度，可以认定为从犯，依法应当减轻处罚。关于被告人所提其没有插入的辩解意见，经查基本属实，本院亦会在量刑时予以考虑。关于辩护人所提强奸罪和抢劫罪，构成特别自首的辩护意见，经查，被告人吴昌金归案后第一次讯问时，仅就盗窃事实进行供述，并未主动提到自己强奸和抢劫的犯罪事实，根据案件证据材料和公安机关的情况说明材料证实，被告人吴昌金在2010年作案时在现场遗留相关精斑，后被告人因其他犯罪行为被公安机关抓获并采集了血液，经过初步比对，公安机关已初步掌握了被告人吴昌金伙同他人强奸和抢劫的相关犯罪事实，被告人经公安机关作了思想工作后才在第二次讯问时如实供述相关犯罪事实，不属于自首，故辩护人所提上述辩护意见理据不足，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人属于强奸未遂，不构成轮奸的辩护意见，经查，被告人吴昌金与同案人小兵先后与被害人轮流发生性关系，根据被害人陈述和被告人吴昌金的供述同案人小兵与被害人发生性关系时，被告人吴昌金及同案人老张是在现场，而吴昌金与被害人发生性关系时同案人小兵、老张亦在现场，三人对其共同实施的犯罪行为具有的社会危害性的认识是清楚的，对共同犯罪危害结果是放任的，且三人之间对被害人造成的恐惧和胁迫，导致被害人不敢反抗亦不能反抗，三人构成相互协同实施犯罪行为的意思沟通，因此被告人吴昌金与同案人之间构成共同犯罪；在本案中，各行为人均实施了轮奸行为，且轮奸是基于共同奸淫认识的共同实施行为，只要实行犯同案人小兵既遂，其他共犯均应按既遂犯认定，故辩护人所提被告人吴昌金属于强奸未遂，不构成轮奸的辩护意见理据不足，本院不予采纳。辩护人所提其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。关于本案被告人吴昌金的身份问题。根据被告人吴昌金归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”的有关规定，本院依法对本案被告人吴昌金以其自报身份予以判决。根据被告人吴昌金的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条第三款、第二百六十四条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十七条、第六十九条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人吴昌金犯抢劫罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币2000元；犯强奸罪，判处有期徒刑六年；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。总和刑期为有期徒刑十六年十个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月26日起至2034年10月25日止；罚金从本判决生效之日起三十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、责令被告人吴昌金于本判决生效之日起三十日内退赔被害人魏某娟人民币202元、退赔被害人黄某毕人民币3100元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  余志球审判员  高平平审判员  陈永钏二〇二〇年七月三十一日书记员  黄晓菲附相关法律法规条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。《中华人民共和国刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。