山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初3535号原告：水发建大建设集团有限公司，住所地济南市市中区祥泰广场1号楼22楼。法定代表人：邵长青，董事长。委托诉讼代理人：邢宪波，该公司法务经理。被告：李志想，男，1967年11月18日出生，汉族，住济南市槐荫区。委托诉讼代理人：郭杰，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。被告：李世俊，男，1956年10月15日出生，汉族，住济南市长清区。原告水发建大建设集团有限公司诉被告李志想、李世俊合同纠纷，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告水发建大建设集团有限公司法定代表人邵长青的委托诉讼代理人邢宪波、被告李志想及其委托诉讼代理人郭杰到庭参加诉讼。李世俊经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。水发建大建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、追偿被告李志想给原告造成的各项经济损失523160元。2、请求被告李志想承担相应的利息，利息以40万元为基数，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率，自2013年8月11日起计算至被告清偿之日止。3、请求被告承担违约赔偿金104632元。4、请求被告李世俊对以上承担连带责任。事实与理由：2011年12月9日，被告李志想与原告签订承包协议，由被告李志想经营原告的分公司，被告李世俊作为担保人。被告在担任原告分公司负责人期间，为分包工程，收取案外人蓝天劳务有限公司工程保证金40万元，后因未将工程交由案外人施工，亦未将保证金退还案外人。案外人将原告、被告诉至法院，经法院判决与执行，原告向案外人退还了保证金及利息。被告给原告造成各项损失（偿还案外人保证金及利息、执行费、诉讼费）共计523160元。请求法院查清事实，判令被告赔偿原告各项损失。李志想辩称，原告与被告签订的公司内部承包经营责任协议为无效合同。建大公司九分公司于2013年2月1日与山东民峰置业有限公司签订的建设工程施工合同，本案所涉的40万元保证金已经交了山东民峰置业有限公司，因此被告无须返还原告所涉40万元的保证金，请求驳回原告诉讼请求。李世俊未作答辩。本院经审理认定事实如下：2011年12月9日，山东建大建筑集团有限公司（发包方、甲方）与被告李志想（承包方、乙方）、李世俊（担保方、丙方）签订《内容承包经营责任协议》一份，约定原告在济南市设立第九分公司，由乙方承包经营，甲方聘任乙方李志想为分公司经理。在承包期间，分公司自主经营、独立核算、自负盈亏，分公司的一切债权债务均由乙方自行承担。2012年1月1日至2020年12月31日，乙方向甲方交纳承包费用19万元；2013年1月1日至2017年12月31日乙方向甲方交纳承包费用20万元。甲方向乙方提供分公司印章和财务印章，甲方委派工程技术人员和财务管理人员到乙方工作，协助管理工程质量和使用资金等情况。经结算后尚未收取的债权由乙方享有，甲方应当对乙方催收债权提供协助，由此产生的费用和责任由乙方承担。尚未支付的债务由乙方承担，如甲方垫付，可无限期向乙方及担保人追偿直到利益实现，并有权按垫付款的20%赔偿损失。2017年12月22日，山东建大建筑集团有限公司更名为水发建大建设集团有限公司。山东建大建筑集团有限公司九分公司系山东建大建筑集团有限公司于2011年设立的分支机构，主要负责人为李志想。2017年3月21日，济南市天桥区人民法院作出（2016）鲁0105民初576号民事判决书，判决“一、山东建大建筑集团有限公司九分公司、山东建大建筑集团有限公司于本判决生效之日起10日内返还四川省蓝天建筑劳务有限公司济南分公司保证金40万元。二、山东建大建筑集团有限公司九分公司、山东建大建筑集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付四川省蓝天建筑劳务有限公司济南分公司利息（利息以40万元为基数，按中国人民银行流动资金贷款利率，自2013年8月11日起计算至判决生效之日止）。三、驳回四川省蓝天建筑劳务有限公司济南分公司对郑谕乙的诉讼请求。……案件受理费8080元，由山东建大建筑集团有限公司九分公司、山东建大建筑集团有限公司负担。”2017年8月23日，济南市中级人民法院作出（2017）鲁01民终5475号民事判决书，判决“一、维持济南市天桥区人民法院（2016）鲁0105民初576号民事判决第一项、第三项及案件受理费的负担；二、撤销济南市天桥区人民法院（2016）鲁0105民初576号民事判决第二项；三、山东建大建筑集团有限公司九分公司、山东建大建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付四川省蓝天建筑劳务有限公司济南分公司利息（利息以20万元为基数，按中国人民银行流动资金贷款利率，自2013年8月11日起计算至判决生效之日止；以20万元为基数，按中国人民银行流动资金贷款利率，自2013年9月11日起计算至判决生效之日止）……二审案件受理费8080元，由山东建大建筑集团有限公司九分公司负担。”依据上述判决确定的内容，原告于2017年4月20日缴纳上诉费8080元，于2019年4月15日缴纳执行款119400元，于2019年3月29日被扣划387600元，以上共计515080元。济南市天桥区人民法院于2019年4月24日出具《执行结案通知书》，载明经强制执行，济南市中级人民法院作出的（2017）鲁01民终5475号民事判决书于2019年4月23日全部执行完毕。原告提交济南市2012年度社会保险个人权益记录单打印件一份，拟证明原告为被告李志想交纳2012年全年社会保险，是原告公司员工，2012年后的缴纳情况需要落实。被告主张，保险是由其个人交纳给公司后，公司给其交的，2013年后就不再交了。被告李志想提交建设工程施工合同一份，拟证明山东民峰置业有限公司与建大九分公司于2013年2月1日签订，发包人将山泉印象二号楼、四号楼交由山大九分公司承建，其中约定九分公司应向发包人交纳保证金100万元；提交2013年2月6日银行卡取款凭证一份，拟证明九分公司会计石巧莲于2013年2月6日向民峰置业有限公司的法定代表人耿旭转账30万元；提交民峰公司出具的收据一张，拟证明民峰公司已收到石巧莲支付的40万元保证金。以上证据拟证明石巧莲收到的蓝天公司交纳的40万元保证金用于因承建山泉印象二号楼、四号楼向承包人支付了保证金。原告对上述证据的真实性无异议，但对其关联性、证明目的有异议，认为该建设工程施工合同及取款凭条与本案无关，该工程也不是40万元保证金的涉案工程，其将收到的蓝天劳务的40万元保证金用于其他工程上，并未履行还款责任。本院认为，原告与被告李志想、李世俊签订的《内部承包经营责任协议》虽然名为承包经营协议，但原告仅能提供2012年一年为李志想缴纳社保的证据，无法证实被告李志想在2012年之前及之后是否隶属于原告管理或领导的事实，即无法证实李志想系原告工作人员；被告李志想作为自然人，无建筑施工资质。故原告与被告李志想、李世俊签订的《内部承包经营责任协议》名为承包协议，实为被告挂靠原告公司借用资质的协议。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或这个人使用本企业资质证书、营业执照、以本企业的名义承揽工程。”本案中，原、被告以成立九分公司的形式掩盖借用资质的目的，实际对外承揽工程、施工等均由并不具备资质的被告李志想实施，故依据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，原、被告的上述合同违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定，该合同为无效合同。因该合同为无效合同，故原告无权依据该合同约定向被告李志想主张由济南市天桥区人民法院作出的（2016）鲁0105民初576号民事判决书和济南市中级人民法院作出的（2017）鲁01民终5475号民事判决书确定的债务。如原告认为被告李志想因《内部承包经营责任协议》获益，可向其另行主张权利。三方就该合同约定的担保条款亦为无效条款，原告无权要求被告李世俊承担担保责任。因原告要求被告承担偿还责任的诉求无合同依据，本院对被告李志想提交的拟证明40万元保证金用途的证据不予认定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第五十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告水发建大建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费10080元，减半收取计5040元，由原告水发建大建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 许 毅二〇二〇年八月二十一日书记员 潘建永