福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终357号 原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林金禄，男，1987年7月2日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，无业，户籍地莆田市涵江区。2007年10月16日因犯敲诈勒索罪被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑六个月，于2007年11月1日刑满释放；2012年9月24日因犯妨害公务罪被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年二个月，于2013年2月28日刑满释放；2015年3月30日因赌博被莆田市公安局涵江分局罚款人民币500元（币种下同）；2019年3月13日因吸毒被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十日，并处罚款1000元；2019年6月5日因吸毒与非法持有毒品被莆田市公安局秀屿分局行政拘留十五日，并处罚款2500元；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月13日被刑事拘留，2019年4月17日变更为取保候审，2019年6月20日再次被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人林金禄犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月15日作出（2020）闽0305刑初45号刑事判决。原审被告人林金禄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1、2019年2月11日，被告人林金禄在同案犯许志辉（已判决）位于莆田市涵江区家中以500元的价格向许志辉贩卖1克冰毒。 2、2019年2月21日，被告人林金禄以同样的方式向同案犯许志辉以500元的价格向许志辉贩卖1克冰毒。 3、2019年2月23日，被告人林金禄以同样的方式向同案犯许志辉以1000元的价格向许志辉贩卖2克冰毒。 4、2019年3月4日，被告人林金禄以同样的方式向同案犯许志辉以550元的价格向许志辉贩卖1克冰毒。 5、2019年3月5日，被告人林金禄以同样的方式向同案犯许志辉以2000元的价格向许志辉贩卖4克冰毒。 6、2019年3月12日晚，被告人林金禄以同样的方式欲向同案犯许志辉贩卖2克冰毒，后被公安机关当场查获，并被搜出4小袋白色晶体状疑似冰毒物品，分别净重3.43克、1.93克、0.87克、0.38克。后莆田市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人林金禄身上搜出4小袋白色晶体状疑似冰毒物品均检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人林金禄于2019年3月13日在莆田市涵江区许志辉家中被莆田市公安局秀屿分局民警抓获。次月17日因事实不清、证据不足被莆田市秀屿区人民检察院决定不批准逮捕而变更为取保候审。2019年6月5日因吸毒、非法持有毒品被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十五日，并处罚款2500元，2019年6月20日因涉嫌贩卖毒品罪再次被刑事拘留。 上述事实，有以下证据予以证实： 1、同案犯许志辉在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，供称：其共向被告人林金禄购买冰毒6次，其中2019年2月11日向被告人林金禄购买了1克冰毒并用微信转账给他500元；2019年2月21日向被告人林金禄购买了1克冰毒并用微信转账给他500元；2019年2月23日向被告人林金禄购买了2克冰毒并用微信转账给他800元，次日再转账给他200元；2019年3月4日向被告人林金禄购买了1克冰毒并用微信转账给他550元；2019年3月5日向被告人林金禄购买了4克冰毒并用微信分两次共计转账给他2000元；2019年3月12日向被告人林金禄提出购买2克冰毒，被告人林金禄答应后带着冰毒于次日凌晨3时许到其家中。其系通过电话或微信短信、视频聊天的方式向被告人林金禄购买毒品。其与被告人林金禄视频聊天时，有在视频中看到林金禄边上有个女的，林金禄说该女子系他女朋友（其辨认出该女子为许某），该女子和林金禄经常在一起，应该知道林金禄有卖毒品给其。林金禄有两个微信，一个微信其备注为“有有有有有”，昵称叫“生命看淡。适合就干”，另一个微信其备注为“有有有”，昵称叫“在一起了贺建奎”。其辨认出被告人林金禄。 2、证人许某的证言、辨认笔录及照片，证称：其与被告人林金禄系男女朋友关系，听林金禄说过他有到广东购买冰毒。被告人林金禄购买冰毒后一部分用于自己吸食，还有一部分贩卖给别人，并有卖给一个叫“阿辉”的涵江男子（其辨认为该男子为许志辉）。林金禄是通过手机微信视频、语音、短信方式与“阿辉”联系，联系后都是林金禄自己将“阿辉”购买的毒品送到“阿辉”家。其听林金禄说他一克冰毒按500元-600元的价格卖给“阿辉”。2019年2、3月份，林金禄和“阿辉”微信语音、视频聊天很频繁，那段时间林金禄说他有将冰毒卖给“阿辉”。林金禄的微信昵称叫“生命看淡。适合就干”，微信号是林金禄的手机号135××××5874。其辨认出被告人林金禄。 3、证人林某的证言，证称：其系被告人林金禄的哥哥，其曾用自己的身份信息购买了199××××9988的手机号用于给父母连接无线网络，之后其将该手机号码给林金禄使用。 4、扣押决定书、扣押清单、称重过程记录、称重照片，莆田市公安局物证鉴定所出具的莆公物鉴[2019]180号检验报告，证明：2019年3月13日3时许，民警在许志辉家中抓获正要进行毒品交易的被告人林金禄，并当场从林金禄身上查获4小袋白色晶体状疑似毒品，并依法扣押了林金禄三星牌手机一部。经称重，4小袋白色晶状疑似毒品分别净重3.43克、1.93克、0.87克、0.38克。经鉴定，送检的该4小袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。 5、莆田市公安局秀屿分局网安大队出具的情况说明，证实：经网安技术查询，手机号码135××××5874注册登录的微信号码为×××,昵称为“生命看淡。适合就干”；手机号码199××××9988的机主为林某，注册登录的微信号码为×××，昵称为“在一起了贺建奎”。 6、微信账户信息及微信聊天记录、转账记录截图，证明：同案犯许志辉指认其与被告人林金禄间的微信账号、聊天记录及购买冰毒的微信转账记录。 7、手机号码135××××5874的中国移动通讯客户详情，证明：该手机号码2019年1月份至3月份的通讯记录情况。 8、抓获经过、拘留证、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、逮捕证，证明：被告人林金禄于2019年3月13日被民警抓获并于同日被刑事拘留，同年4月17日因检察院不批准逮捕需要继续侦查而变更为取保候审，同年6月20日因涉嫌贩卖毒品罪再次被刑事拘留。 9、户籍证明、违法经历查询情况表，行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，证明：被告人林金禄的户籍登记情况及违法犯罪经历情况，其中2019年3月13日因吸毒被莆田市公安局秀屿分局行政拘留十日，并处罚款1000元；2019年6月5日因吸毒与非法持有毒品被莆田市公安局秀屿分局行政拘留十五日，并处罚款2500元。 10、被告人林金禄在侦查阶段的讯问笔录、辨认笔录及照片，证明：其在侦查阶段供认其手机号码为135××××5874，但辩解其没有使用微信，并辩解其因为性情暴戾所以在公安机关对其制作第一份笔录时骗公安机关要配合解锁手机密码后趁机将手机重重摔在地上。其在2019年3月13日被抓获当日制作的笔录中辩解，从其身上搜出的4袋物品中有1袋是冰毒，另外3袋“糖果”是假的冒充冰毒。其在2019年4月9日的讯问笔录中，辩解2019年3月13日从其身上查获的4小袋白色晶体状物品有3袋是冰毒，另外最大的1袋不是冰毒，而是其从网上购买的食品；3小袋冰毒中有2袋是其向朋友买的，另外1袋是其自己没有吸完的。其在2019年10月15日的讯问笔录中，又辩解2019年3月13日从其身上查获的4小袋冰毒是其花钱向住在北高的“阿边”购买的准备自己吸食。其辨认出许志辉。 原判认为，被告人林金禄违反国家毒品管制规定，明知是毒品而非法销售，贩卖甲基苯丙胺数量共计15.61克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人林金禄系有吸毒情节的贩毒人员，本案第六起按其被查获的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，但在量刑时予以酌情考虑；其另有故意犯罪前科，在量刑时一并予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人林金禄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元。二、责令被告人林金禄退出违法所得人民币4550元，予以没收，上缴国库。三、扣押在莆田市公安局秀屿分局的甲基苯丙胺6.61克、作案工具三星手机一部，由扣押机关予以没收，依法处理。 上诉人林金禄上诉称：其没有贩卖毒品，其仅在第一次帮助许志辉购买冰毒并一起吸食，原判认定事实不清，请求二审改判。 经审理查明：原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。 关于上诉人林金禄提出其没有贩卖毒品的上诉理由。经查，同案犯许志辉在侦查阶段的供述其先后六次向林金禄购买毒品的事实，该供述得到证人许某、林某等人的证言、微信转账记录截图、莆田市公安局秀屿分局网安大队出具的情况说明的印证，并有从上诉人林金禄身上查扣4小袋冰毒、扣押决定书、扣押清单、检验报告等在案证据予以佐证，足以认定上诉人林金禄六次向许志辉贩卖冰毒的事实。故该上诉理由不能成立，不予采信。 本院认为，上诉人林金禄违反国家毒品管制规定，明知是毒品而非法销售，贩卖甲基苯丙胺数量共计15.61克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林金禄提出的上诉理由不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  戴丽培 审判员  王长生 审判员  林越峰 二〇二〇年八月五日 书记员  陈亚琴 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。