云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0702民初531号原告：和玉秋，女，1989年2月15日生，纳西族，初中文化，务农，身份证住址：云南省丽江市古城区，现住云南省丽江市古城区。委托代理人（特别授权）：木慧洁，云南康滇律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司，统一社会信用代码：91530700781682648N。负责人：罗贵坚，系公司总经理。营业场所：丽江市古城区雪山路丽月林语小区11幢01号。委托代理人（特别授权）：赵明超，男，1991年10月2日生，汉族，住云南省丽江市华坪县，系公司员工。委托代理人（特别授权）：刘静，女，1997年10月7日生，汉族，住甘肃省会宁县，系公司员工。被告：刘培钦，男，1987年11月15日生，汉族，大学文化，职工，身份证住址：山东省诸城市，现住云南省丽江市古城区。被告：吴星，女，1986年10月9日生，白族，大学文化，职工，住云南省丽江市古城区。委托代理人（特别授权）：刘培钦，身份信息同上，系吴星之夫。原告和玉秋与被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司（以下简称保险公司）、刘培钦、吴星机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月20日受理。被告保险公司于2020年4月16日向本院申请对原告的伤残等级重新鉴定，本院依法予以准许，鉴定意见作出后，本院依法适用简易程序于2020年7月15日公开开庭进行了审理，原告和玉秋及其委托代理人木慧洁、被告保险公司的委托代理人赵明超、刘静、被告暨被告吴星的委托代理人刘培钦均到庭参加了诉讼。鉴定期间扣除审限91天。本案现已审理终结。原告和玉秋提出如下诉讼请求：1.判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，向原告赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费合计158363.93元；2.判令被告刘培钦对第1项诉求中保险不能或不足以赔偿的部分，向原告承担赔偿责任；3.判令被告吴星对被告刘培钦的赔偿义务承担连带责任；4.本案案件受理费由三被告承担。事实与理由：2018年9月9日，和某佳骑行云Ｐ×××××号二轮电动车载原告和玉秋行驶过程中，在丽江市古城区岔口处与被告刘培钦驾驶的云Ｐ×××××号小型轿车碰撞发生交通事故，造成和某佳与原告和玉秋不同程度受伤。此事故经交警认定：被告刘培钦与和某佳承担同等责任，原告无事故责任。原告于事故发生当日入丽江市人民医院住院治疗30天。经医院诊断为：右小腿胫骨开放性粉碎性骨折，右小腿腓骨开放性粉碎性骨折、右小腿伤口感染等。原告经云南云通司法鉴定中心鉴定为十（拾）级伤残，评定后期医疗费为12000元、误工期180日，护理期90日，营养期90日。经了解，被告刘培钦驾驶的云Ｐ×××××号车所有人和被保险人均为被告吴星，该车辆在被告保险公司投了交强险及限额为500000元的商业第三者险。事故发生时在保险有效期间。原告因此次事故造成的损失应当由被告承担赔偿责任。事发后，原告多次与几被告协商赔偿事宜均未果，故原告诉至法院，提出如上所请。庭审中，原告以其伤情重新鉴定及赔偿标准应适用2020年发布的标准为由，对诉讼请求作了如下增加及变更：1.增加因重新鉴定产生的交通费、伙食补助费1252元；2.误工费变更为39168.99元，护理费变更为19584.49元；3.放弃残疾赔偿金的诉讼请求，赔偿总数变更为97444.72元。被告保险公司辩称：针对原告的误工费索赔，根据原告前次提交的收入及工作证明得知原告的月平均收入为4000元，根据损失补偿原则，我司认准误工费每月4000元，误工期四个月，合计24000元。护理费认可其丈夫的收入证明5000元乘以3合计15000元，医疗费根据我司与另一被告吴星保险合同约定，需扣减部分非医保费用，且考虑责任赔付。伙食补助费、后续治疗费认可，但需考虑责任比例。营养费根据国家司法解释，营养费需根据伤残情况及医疗机构建议赔付，在本案中原告的伤情未达到伤残且无医嘱，故营养费我司不予认可。诉讼费及第一次鉴定费不属于保险公司赔偿项目，我司不予认可。根据云南省道路交通安全管理条例规定，但此案中事故认定书只说明电动车，没有注明是非机动车，故我司要求原告承担50%的责任。被告刘培钦、吴星辩称：对事故发生的经过没有意见，对于赔偿费用请求依法判决。原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：1.道路交通事故认定书，拟证明本次事故被告刘培钦及和某佳承担同等责任，原告和玉秋无责任；2.机动车强制险、商业险保险单及保险证，拟证明本案被告刘培钦所驾驶的车辆在被告保险公司投了交强险及商业第三者险，事故发生时在保险有效期内；3.门诊病历、出院记录、出院证及收费票据，拟证明原告因交通事故受伤并住院治疗30日，产生住院医疗费36266.74元；4.鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告和玉秋经鉴定被评定为十（拾）级伤残，评定后期医疗费12000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日，并支出鉴定费2600元的事实；5.门诊病历，拟证明原告的伤情至今仍未完全恢复，仍需进行功能锻炼、随诊、在术后1.5-2年返院取出内固定物；6.户口簿、工作及收入证明、公租房租赁合同，拟证明原告的户籍信息，原告于2015年12月起一直在丽江古城内从事客栈保洁服务工作，且于2016年6月开始因在城镇打工而与配偶一同入住丽惠公寓公租房至今的事实；7．结婚证、居民户口簿及证明，拟证明护理原告的和某佳一直在城镇打工，自2014年3月起至今在森龙燃气第六门市从事液化气配送工作；8.购票信息单4张，拟证明原告因重新鉴定产生交通费892元。三被告对原告提交上述证据均无意见，故本院对上述除第4组证据外的其他证据均依法确认合法有效，对第4组证据结合被告保险公司申请重新鉴定及答辩意见，被告保险公司实际对该证据中的伤残等级及鉴定费发票有异议，对此，本院对该组证据鉴定意见中对原告伤残等级为十级的意见不予确认，对因鉴定伤残等级支出的鉴定费用亦依法不予确认，对后期医疗费及三期鉴定意见及因此支出的鉴定费用，本院依法予以确认。被告保险公司当庭提交一份支付凭证，拟证明被告保险公司支付的转账记录。对此原告及被告刘培钦、吴星均无异议，故本院依法予以确认。被告刘培钦、吴星当庭向本院提交了门诊费收据，拟证明向原告支付的门诊医疗费。对此原告及被告保险公司均对真实性无异议，故本院依法予以确认。根据当事人的陈述及本院依法确认的证据，本院认定以下法律事实：2018年9月9日，和某佳（原告和玉秋之夫）骑行云Ｐ×××××号二轮电动车载原告和玉秋沿古城区存信路由东往西行驶，8时37分许，当车骑至存信路与金山北路岔口后由东往西横过岔口时，遇被告刘培钦驾驶的沿金山北路由北往南行驶的云Ｐ×××××号小型轿车，双方避让不及，导致云Ｐ×××××号小型轿车车头左前端与云Ｐ×××××号二轮电动车右侧碰撞，造成和某佳、原告和玉秋不同程度受伤、两车受损的道路交通事故。此事故经交警认定：被告刘培钦与和某佳承担同等责任，原告无事故责任。在上述交通事故认定书的过错及责任原因分析中载明：当事人和某佳违反“非机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口…”之规定，和某佳具有一定过错；当事人刘培钦违反“机动车上道路行驶，不得超过限速标志标明的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速”之规定，当事人刘培钦也具有一定过错；当事人和玉秋无过错。事故发生当日，原告被送至丽江市人民医院住院治疗，于2018年10月9日出院，期间住院30天。经医院诊断为：1.右胫骨开放性骨折；2.右腓骨开放性骨折；3.脑震荡；4.全身多处挫伤；5.右小腿伤口感染。最后医嘱：注意休息，1月内避免患肢负重，1月后可扶双拐逐步负重行走，3月内避免患肢完全负重，根据指导行安全有效功能锻炼；出院后第1、2、3、6、9、12月返院复查，视复查情况决定取除内固定物；如有不适，及时就诊。期间产生门诊医疗费980.1元，住院医疗费36266.74元。2019年1月16日，原告经云南云通司法鉴定中心鉴定，伤残等级为十（拾）级伤残，评定后期医疗费为12000元、误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告为此支出鉴定费用2600元，其中伤残鉴定费用为1000元，三期评定费用为800元，后期医疗费评估费用为800元。在审理过程中，经被告保险公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，经鉴定，原告和玉秋此次损伤所致“右胫骨中段粉碎性骨折、右腓骨中上段完全性骨折行胫骨切开复位髓内钉固定术后，右膝关节功能丧失13%、右踝关节功能丧失40%、右下肢较左下肢短缩0.8㎝”重新鉴定为未达伤残。被告保险公司支出鉴定费2500元。原告支出交通费892元。庭审中查明，被告刘培钦驾驶的云Ｐ×××××号车所有人和被保险人均为被告吴星，该车辆在被告保险公司投了交强险、限额为500000元的商业第三者险及不计免赔率险。事故发生时在保险有效期间。事故发生后，被告保险公司于2018年9月11日向医院垫付了原告的医疗费10000元，于2018年12月5日向原告和玉秋支付8700元，重新鉴定时垫付2500元的鉴定费用，共计支付21200元。被告刘培钦垫付原告门诊医疗费980.1元，另向和玉秋支付5000元现金，共计支付5980.1元。经本院释明，原、被告双方均一致同意在本案中一并处理被告已垫付的部分。庭审中查明：和某佳系原告和玉秋之夫，原告明确表示和某佳在本次事故中所受的伤情轻微，不要求法院处理，且同意被告保险公司在交强险限额内优先赔偿原告和玉秋的经济损失，被告刘培钦所驾驶车辆因此次事故造成的经济损失另行处理。庭审中还查明，原告和玉秋虽系农村户口，但从2015年12月份至2018年9月份期间一直在古城区迁源客栈从事客房清洁工作，月平均收入为4000元。原告与丈夫和某佳于2016年6月17日居住于古城区丽惠公寓公租房居住至今。原告主张其住院及休息期间由丈夫和某佳进行护理。森龙燃气公司出具证明载明：和某佳从2014年3月至今在该公司工作，在第六门市担任配送员，月平均工资收入为5000元。审理中，经本院主持调解未果。本院认为，本案中，被告保险公司提出原告乘坐的云Ｐ×××××号二轮电动车属于机动车，应以机动车之间发生交通事故的责任比例划分赔偿数额的主张，对此经本院审查认为，本案中，交警作出的道路交通事故认定书中，分析造成事故原因及过错部分中已明确和某佳骑行的为非机动车辆，被告刘培钦驾驶的为机动车辆，故本院对被告保险公司的上述观点不予采信。本案中，和某佳骑行的非机动车与被告刘培钦驾驶的机动车相撞，双方并负事故的同等责任。原告和玉秋鉴于与和某佳系夫妻关系，当庭表示应由和某佳承担部分由原告自行承担，被告刘培钦所驾驶的车辆在被告保险公司投了交强险、500000元限额的商业第三者险及不计免赔率险，故本案中原告的经济损失，依法应当先由被告保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分由被告保险公司在商业险限额内对被告刘培钦应承担部分进行赔偿。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，原告应自行承担40%，被告刘培钦应承担60%；被告吴星是车辆所有人，被告吴星只在法律规定有过错应承担责任的情形下才承担赔偿责任，本案中被告吴星没有过错，故不应承担赔偿责任，应驳回原告对被告吴星提出的诉讼请求。对于双方有争议的误工费与护理费，原告主张按原告及护理人员的行业标准赔偿；而被告保险公司则主张原告已出具了原告及护理人员的平均月工资收入证明。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，误工费及护理费应根据受害人、护理人员的收入情况及实际减少的收入计算，只有不能举证证明受害人、护理人员的收入情况下，才参照相同或相近行业标准计算，本案中，原告提交的证据证明了原告及护理人员的月平均工资收入情况，该收入情况低于相同或相近行业的标准，根据证据规定，属于当事人自认行为，被告无异议，应以原告及护理人员的实际收入标准进行计算误工费及护理费。本院对原告的上述观点不予采纳，对被告保险公司的上述观点予以采纳。对鉴定费是否属于被告保险公司免赔范围的问题，原告和玉秋与被告刘培钦均认为被告保险公司没有进行过免赔告知，不属于免赔范围，而被告保险公司认为保险条款属于国家统一制定的条款，且已作了加黑加粗处理，不必作特别告知义务。对此本院认为，鉴定费虽不属于交强险的理赔范围，但商业保险合同是被告保险公司提供的格式合同，合同中的免责条款属于格式条款，依照合同法与保险法及相关司法解释的规定，提供合同的一方应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，如未作提示或明确说明的，该条款不产生效力；对此提供格式条款一方以已尽提示及说明义务承担举证责任。本案中被告保险公司未向本院提交其已尽到提示及明确说明义务的相应证据，故本院对被告保险公司的上述主张依法不予采纳。对本案的赔偿数额依法应当参照云公交[2020]64号《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》及《机动车交通事故强制责任保险条款》分项计算：一、医疗费用赔偿限额项下费用：1.医疗费以实际产生的住院医疗费36266.74元+980.10元=37246.84元计；2.住院伙食费，因原告住院30天，每天100元计为3000元；3.后期治疗费，以鉴定意见评估的12000元予以支持；4.营养费，鉴定意见评估为90日，酌情每天以30元计为2700元，以上费用共计为54946.84元。二、死亡伤残赔偿限额项下费用：1.误工费，原告虽系农村户口，误工期为180日，以原告提供的月收入4000元计，即4000元/月÷30天×180天=24000元；2.护理费，本案中护理期为90日，以原告提供其护理人和某佳月工资收入5000元计，即5000元/月÷30天×90天=15000元，本院依法应当支持；本项下费用共计39000元。因鉴定支出的费用，包括原告申请三期及后期医疗费的鉴定费用1600元、被告申请重新鉴定的费用2500元、原告因此重新鉴定产生的交通费892元，共计4992元，属于本案必然产生在交强险以外的损失，应在商业险限额内由被告保险公司与原告按比例承担。以上费用中，由被告保险公司在交强险限额内承担医疗费项下的10000元与死亡伤残赔偿限额项下费用39000元，共计49000元。超出交强险医疗费项下的费用44946.84元及因鉴定而产生的总费用4992元，共计49938.84元，由被告保险公司在商业第三者险限额内赔偿60%，即29963.30元，由原告和玉秋自行承担19975.54元。被告保险公司在交强险与商业第三者险限额内赔偿原告78963.3元。本案中，原、被告双方均一致同意一并处理二被告已垫付部分，故被告刘培钦已垫付的5980.1元，由被告保险公司代原告返还，另被告保险公司已垫付的款项21200元也应当扣除，故被告保险公司还应赔偿原告78963.3元-5980.1元-21200元=51783.2元。综上，本院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告和玉秋交通事故赔偿金51783.2元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司代原告和玉秋返还被告刘培钦已垫付的款项5980.1元；三、驳回原告和玉秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3468元减半收取为1734元，由原告和玉秋负担1144元，由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司负担590元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审判员  和灿英二〇二〇年八月十四日书记员  和 琼【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行】。