甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初2153号原告（反诉被告）：兰州国资投资（控股）建设集团有限公司，住所地兰州市城关区民主西路111号。法定代表人：杨艾杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：张笑妤，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈志鹏，北京大成（兰州）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：甘肃省地基基础有限责任公司，住所地兰州市七里河区小西湖义乌城8楼。法定代表人：贾泽纪，该公司董事长。委托诉讼代理人：王冰，甘肃诺典律师事务所律师。委托诉讼代理人：安丽娜，甘肃诺典律师事务所律师。原告兰州国资投资（控股）建设集团有限公司（以下简称兰州国投）诉被告甘肃省地基基础有限责任公司（以下简称省地基公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，被告依法提起反诉，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭合并进行了审理。原告的委托诉讼代理人张笑妤、陈志鹏和被告的委托诉讼代理人王冰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰州国投向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《建筑工程施工合同》；2、判令被告于判决生效后三日内腾退项目用地；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月，原告与被告签订《建筑工程施工合同》一份，约定由被告负责兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（一标段）的土方开挖及基坑支护项目，开工日期为2015年12月28日，竣工日期为2016年7月30日。合同履行过程中，由于案外人兰州鑫成房地产开发有限公司未能完成项目用地的腾退等遗留问题，致使项目施工停工。2019年3月25日，经原被告协商一致，拟解除《建筑工程施工合同》，并由甘肃中恒信管理咨询有限公司完成了项目结算审核，被告签字确认该审核报告。后原告多次发函要求被告依据项目审核报告结算工程款项，但被告均未前来结算，亦不腾退施工现场。原告认为，由于案外人兰州鑫成房地产开发有限公司未完成项目用地的腾退等遗留问题，致使项目施工停工，虽经原告与有关部门及兰州鑫成房地产开发有限公司多次协商，但就项目用地的腾退等遗留问题仍然无法达成一致，并且该合同自签订之日起在长达三年时间内始终无法履行完毕，若不解除合同，对原被告双方均无益。为此，诉至法院，望判如所请。被告省地基公司辩称，原告诉称基本属实，涉案项目停工后，被告将施工设施、设备撤离施工现场，但同时安排了三人每天轮流值班看护施工现场至今。期间，双方虽达成了解除合同的协议并对工程款进行了结算，但被告看护施工现场产生的人工费用的承担无法达成一致意见。现表示同意解除合同并腾退施工现场，但原告应对被告看护施工现场产生的人工费用予以赔偿。被告省地基公司向本院提出反诉请求：1、判令原告向被告支付人工费用969900元，并承担违约金暂计297475元；2、本案所有诉讼费用由原告承担。事实与理由：2014年初，被告与原告针对兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（一标段）的土方开挖及基坑支护项目进行了约定，即被告负责该项目的施工，原告向被告支付相应工程款项。随后，被告于2014年3月1日进场，并按照约定完成了部分工程量，双方对该部分工程量进行了签字确认。2015年12月，双方补签了涉案项目的《建筑工程施工合同》，并对违约责任进行了约定。后因原告的原因，一直被迫停工。被告在原告未明确告知是否需要继续施工、更未进行场地交接的情况下，只能找工人轮流看护场地，截止目前，被告已向工人支付了看护场地的人工费用969900元。故因原告的原因合同无法继续履行，原告应当按照合同约定承担违约责任，并向被告支付被告已支付的人工费用。另，被告与原告于2019年3月19日对被告前期完成的工程量进行了结算，经结算，原告应向被告支付工程款513余万元，原告于2015年6月18日前累计支付350万元后，现仍剩余163万未支付。对于剩余工程款项，原告承诺将于双方合同解除后立即向被告支付。原告针对被告的反诉辩称，被告主张的人工费是否实际发生原告不知情，且过高。本案双方未约定违约金，被告诉请违约金没有依据。根据当事人陈述、答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年，原告将其开发建设的兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（一标段）的土方开挖及基坑支护项目发包给被告并实际开工。2015年12月，原告与被告补签《建筑工程施工合同》一份，约定由被告承包原告开发建设的兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（一标段）的土方开挖及基坑支护项目，开工日期为2015年12月28日，竣工日期为2016年7月30日，合同价款11132492.20元。合同同时约定，因承包人原因不能按照合同约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，每延误一天，承担工程总价款万分之一的违约金。合同履行过程中，由于项目用地的腾退等遗留问题，原告于2014年11月通知被告暂停施工，复工时间待定，为此，被告遂将施工设施、设备撤离施工现场，同时安排人员值班看护施工现场。后原告因案涉工程复工时间无法确定，为避免损失扩大遂与被告协商一致，拟解除《建筑工程施工合同》，并由第三方甘肃中恒信管理咨询有限公司对被告已完成的工程造价结算进行了审核，并于2019年3月25日出具了确认被告已完成工程造价为5130837.50元的结算审核报告。期间，原告累计支付给被告工程款3500000元，但因双方对被告看护施工现场产生的人工费用的承担无法达成一致意见，被告遂未向原告腾退施工现场。2019年3月25日，原告书面通知被告要求被告于2019年12月5日前来原告处签署解除合同协议并组织腾退施工现场，被告收到通知后回函表示尽快办理，但至今未予办理，双方酿成纠纷。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失……。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，虽然因原告的原因导致案涉工程长期停工，但后因原告无法确定复工时间双方协商一致，拟解除施工合同并对被告已完成的工程造价进行了结算，同时由原告支付给被告大部分工程款，而被告在收到原告要求签署解除合同协议并腾退施工现场的书面通知后怠于履行，其行为已构成违约。根据本案实际情况，涉案施工合同已无法实际履行，且被告亦表示同意解除涉案施工合同，现原告要求解除双方签订的合同并要求被告腾退施工现场，本院予以支持。对于被告反诉要求原告赔偿看护施工现场产生的人工费用969900元并承担违约金297475元的反诉请求，根据本案实际情况，在合同履行过程中因原告履行合同存在瑕疵导致被告暂停施工，在复工时间不能确定的情况下，被告为避免损失扩大将施工设施、设备撤离施工现场，同时安排人员值班看护施工现场确有必要，为此增加了人工费用，对此，原告应承担赔偿责任。至于被告因此造成的损失额，虽然被告未提供充分证据证明，但被告主张的该项损失客观存在，根据本案实际情况，本院酌定看护方式为每天三人轮流值班，看护期间为原告于2014年11月通知被告暂停施工至2019年12月原告书面通知被告签署解除合同协议并组织腾退施工现场时止，人工工资标准为甘肃省统计局发布的2019年甘肃省建筑行业年人均工资55427元／人，即55427元／人／年×3人×5年，计831405元，被告于2019年12月收到原告书面要求被告前来原告处签署解除合同协议并组织腾退施工现场的通知后仍怠于履行腾退义务而造成的人工费用由其自行负担。同时，双方协商一致解除施工合同，并由第三方甘肃中恒信管理咨询有限公司出具结算审核报告后被告应积极履行腾退施工现场的义务，而被告怠于履行腾退义务致使其该项损失扩大，故对本院酌定支持的上述损失被告应自负10%，即原告赔偿被告经济损失831405元的90%计748265元。对于被告要求原告承担违约金的反诉请求，缺乏合同依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司与被告（反诉原告）甘肃省地基基础有限责任公司于2015年12月签订的《建筑工程施工合同》。二、被告（反诉原告）甘肃省地基基础有限责任公司于本判决生效后10日内将上述施工合同涉及的兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（一标段）的土方开挖及基坑支护项目施工现场腾退给原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司。三、原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司于本判决生效后10日内赔偿给被告（反诉原告）甘肃省地基基础有限责任公司经济损失748265元。四、驳回被告（反诉原告）甘肃省地基基础有限责任公司的其他反诉请求。案件受理费减半收取50元，由被告（反诉原告）甘肃省地基基础有限责任公司承担；反诉费8103元，原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司承担5000元，被告（反诉原告）甘肃省地基基础有限责任公司承担3103元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  毛世祥二〇二〇年八月三十一日书记员  陈丽萍