山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2295号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司。住所地：山西省晋中市榆次区新建北路308号。 负责人：宋志文，经理。 委托诉讼代理人：毛建功，山西明煌律师事务所律师。 被上诉人(原审原告):王民生，男，1963年12月27日生，汉族，现住河津市城区。 委托诉讼代理人:薛建荣，河津市城区街道法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告):张朋飞，男，1991年11月10日出生，汉族，现住河津市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司因与被上诉人王民生、张朋飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省河津市人民法院（2020）晋0882民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司上诉请求：1.依法撤销山西省河津市人民法院（2020）晋0882民初154号民事判决，核减上诉人多承担的误工费4350元、护理费3840元，共计8190元；2.依法查清被上诉人张朋飞垫付的3762.31元是否包含在一审法院认定被上诉人王民生的各项损失总额中以及上诉人应当向何人支付该笔款项；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.本案鉴定意见书按误工期、护理期最高天数计算不合理。以误工期90天、护理期30天计算合理。2.一审法院在上诉人提出被上诉人张朋飞向被上诉人王民生垫付3762.31元的情况下，未确定被上诉人王民生主张的各项损失中是否包含该垫付款项及该款项向何人支付的事实；3.诉讼费用不属于保险责任范围，诉讼费用由各被上诉人承担。综上，请求二审法院支持上诉人请求。 王民生答辩称：本起事故造成答辩人右桡骨骨折，病历中虽没有加强营养、注意休息的医嘱，但并不代表上诉人认为的误工期和护理期的期限正确。民间流传“伤筋动骨一百天”并非空穴来风，在上诉人无任何证据推翻鉴定意见也没有任何证据支持自己主张的情况下应当根据鉴定意见支持答辩人的损失，一审判决正确。 张朋飞未进行答辩。 王民生向一审法院起诉请求：1.请求依法判令二被告赔偿原告的医疗费、误工费护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等合计33142.31元整，先由第二被告在交强险项下分项赔偿，不足部分在商业险保额内赔偿；2.由被告承担原告的摩托车损失1000元整；3.本案的诉讼费和鉴定费由被告承担。 一审法院查明：2019年11月14日十七时许，在河津市××大道××路段，被告张朋飞驾驶晋Ｍ×××××号小型汽车由西向东左转掉头时，与由西向东原告王民生驾驶的摩托车相撞，造成两车损坏、王民生受伤的交通事故。河津市公安局交通警察大队事故中队第14082420198001767号事故认定书认定:张朋飞承担本起事故的全部责任;王民生无责任。事故发生后，原告王民生被送往河津市人民医院住院治疗，住院8天，于2019年11月22日出院。花费医疗费3762.31元。2019年12月26日，经山西省临猗司法鉴定中心鉴定，王民生伤后误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。鉴定费用1000元。 另查明，被告张朋飞所驾晋Ｍ×××××号小型汽车在第二被告中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司处投有交强险和包含不计免赔率的保额为30万元的商业三者险。 一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本起交通事故经交警部门认定，被告张朋飞负事故的全部责任。故对原告的合理损失，本院确认先由被告中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任；原告的合理损失超出交强险责任限额的部分，由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司在晋Ｍ×××××号轿车的第三者责任保险不计免赔30万元限额的范围内承担的赔偿责任。 对原告王民生的合理损失，本院确认如下：1、医疗费用计3762.31元；2、误工费，根据山西省2018年农林牧渔业年平均工资52963元计算，结合鉴定意见书，应为（120天×145元/天）17400元；3、营养费：按每天50元计算，结合鉴定意见书，应为（60天×50元/天）3000元；4、护理费，根据山西省2018年居民服务业年平均工资46693元计算，结合鉴定意见书，应为（128元/天×60天）7680元；5、住院伙食补助费，按每天100元计算，应为（8天×100元/天）800元。6、鉴定费用，有鉴定书及发票为证，为1000元；7、交通费，根据案件情况，酌情支持200元。8、摩托车损失，结合事故认定书，车损属实，酌情支持200元。综上，原告以上损失共计34042.31元，由被告中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司在晋Ｍ×××××号轿车的机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担7762.31元（财产赔偿限额内承担200元、医疗费用赔偿限额内承担7562.31元），原告超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的损失为26280元；不超出晋Ｍ×××××号轿车的第三者责任保险不计免赔30万元限额，应由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司在晋Ｍ×××××号轿车的第三者责任保险限额内全额赔付。被告张朋飞不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王民生赔偿款34042.31元；二、驳回原告其他诉讼请求。 本案二审审理期间，被上诉人王民生提交一份与被上诉人张朋飞签订的协议书，证明张朋飞已放弃向王民生索要其垫付的款项。上诉人对协议书无异议。本院对协议书的证明内容予以确认。二审审理查明的其他事实与一审查明事实一致。 本院认为：公民的健康权受法律保护，侵害公民身体健康的应依法承担侵权责任。本案中被上诉人张朋飞驾驶的机动车辆与被上诉人王民生驾驶的摩托车相撞，造成被上诉人王民生身体受伤的交通事故，经公安交警部门作出事故认定。被上诉人张朋飞作为侵权行为人，对被上诉人王民生的损害承担侵权责任。由于被上诉人张朋飞驾驶的机动车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司投保有交强险和第三者责任险，根据相关法律规定，原判判令上诉人人保财险公司在保险责任范围内对被上诉人王民生的损害后果承担民事赔偿责任并无不当。关于误工期和护理期的计算问题。被上诉人王民生受伤后右桡骨骨折，一审法院根据山西省临猗司法鉴定中心评定的误工期和护理期作为计算依据并无不当，上诉人主张鉴定意见确定的误工期和护理期不合理，但未申请重新鉴定也未提供相应的反驳证据，上诉人该项上诉理由不能成立。关于张朋飞垫付的3762.31元费用，张朋飞与王民生协商一致，张朋飞放弃索要该笔款项的权利，一审判决对赔偿数额的认定并无不当。 综上所述,中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司的上诉请求不能成立,应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下: 驳回上诉,维持原判。 二审案件受理费50元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 军 审判员 李梅珍 审判员 席少君 二〇二〇年八月二十五日 法官助理裴璐 书记员李晓茹