山西省晋中市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）晋07刑终188号原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）王丽中，男，1971年1月6日出生于山西省晋中市寿阳县，汉族，初中文化，系寿阳县村民，住。2017年7月17日因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局决定刑事拘留（在逃），2019年11月13日被珠海市公安局抓获。2019年11月13日至2019年11月22日临时羁押于珠海市第一看守所。2019年11月23日因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，2019年12月3日被依法执行逮捕。现羁押于和顺县看守所。指定辩护人王婷，山西杜聿律师事务所律师。山西省晋中市榆次区人民法院审理山西省晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人王丽中犯诈骗罪一案，于2020年6月4日作出（2020）晋0702刑初176号刑事判决。原审被告人王丽中不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省晋中市人民检察院指派检察员田亮出庭履行职务。上诉人王丽中及辩护人王婷、被害人许某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定,2015年4月份，许某经中间人田某介绍认识了被告人王丽中，王丽中隐瞒房屋已经抵押的事实，把自己在寿阳县的447.2平方米的住房（该住房已于2013年8月6日抵押卖给了朱某）抵押给许某，许某分三次给王丽中和闫某夫妻二人共计36万元，到了还款时间，王丽中逃匿，2019年11月13日被告人王丽中在珠海市被珠海市公安人员抓获。被告人王丽中除已还的利息外，自己实际获得26.2万元。原判认定上述事实的证据有抓获经过等书证、指认笔录、证人张某等人证言、被害人许某陈述、被告人王丽中供述等证据证实。原审法院认为，被告人王丽中以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物共计26.2万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处，公诉机关的指控成立。关于被告人王丽中的诈骗金额，由于被告人的多次供述均不一致，根据有利于被告人的原则并结合证人证言及被害人陈述，认定为，被告人诈骗被害人36万元，减去当场扣除的利息6.2万元，再减去被告人归还被害人的利息共计3.6万元（1万／月×2个月＋5千／月×2个月＋3千／月×2个月），被告人王丽中实际诈骗金额为26.2万元。鉴于被告人王丽中选择自愿认罪，依法酌情对其予以从轻处罚。关于被告人的辩护人提出的被告人不构成诈骗罪的辩护意见以及被告人构成坦白，实际诈骗金额为14万元的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人王丽中犯诈骗罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人王丽中退赔被害人许某人民币26.2万元。上诉人王丽中提出的主要上诉理由是：1、一审量刑金额与事实不符，其已还款14.3万元，应按21.7万元量刑；2、一审量刑过重。其辩护人提出的辩护意见是：1、诈骗金额应认定为23.6万元；2、王丽中自愿认罪，真诚悔罪；3、被害人对本案发生存在过错；4、王丽中系初犯、偶犯，主观恶意小，社会危害性小。出庭履行职务的检察员的意见是：应根据庭审双方认可的金额认定上诉人的诈骗金额。被害人许某陈述：至案发前，上诉人王丽中一共支付其利息5.9万元，未归还其数额为30.1万元。经审理查明，2015年4月至8月，上诉人王丽中隐瞒其房屋已经抵押的事实，将已抵押给别人的房屋再次抵押给许某，先后三次向许某借款36万元，在借款时就被扣除两至三个月利息后，王丽中实际得款32.1万元。后王丽中支付许某利息2万元。之后王丽中逃匿。截至案发，上诉人王丽中实际骗取被害人许某30.1万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、珠海市公安局拱北口岸派出所出具的抓获经过。2019年11月13日，民警在珠海市香洲区梅界路奥园广场门口将王丽中抓获。2、珠海市第一看守所出所登记表。证实2019年11月13日至2019年11月22日临时羁押于珠海市第一看守所。3、常住人口基本信息。证实本院查明的被告人王丽中的身份情况。4、寿阳县村民委员会出具的证明。证实被告人王丽中在，面积445平方米；在西泥河修建门面房一幢，面积2160平方米。5、房屋买卖协议。证实2013年8月6日，被告人王丽中将位于寿阳县房屋（建筑面积447.2平方米）的房屋以四十万元的价格出售给朱某。6、被害人许某提供的借条三张。证实2015年4月25日王丽中、闫某夫妻向许某借款20万元，借款期限5个月，如到期未能归还，每日赔偿人民币5000元，王丽中将晋中市寿阳县自己房屋455平方米抵押；2015年6月17日王丽中、闫某夫妻向许某借款10万元，借款期限5个月，如到期未能归还，每日赔偿人民币5000元，王丽中将晋中市寿阳县自己房屋455平方米抵押；2015年8月5日王丽中、闫某夫妻向许某借款6万元，借款期限3个月，如到期未能归还，每日赔偿人民币3000元，王丽中将晋中市寿阳县自己房屋455平方米抵押。7、指认笔录。证人朱某指认此房屋是2013年王丽中卖给其的房屋；被害人许某指认此房屋是2015年王丽中向其三次借款中抵押的房屋。8、证人张某在侦查机关的证言。称，我是王丽中开的寿阳三友门窗的会计，我知道王丽中在外面借了高利贷，具体数目我不知道。2012年11月的时候，王丽中从寿阳县村民史信寿手中买了块地，在这块地上建了一座三层楼的房子，大约有400多平方米，因为地不是王丽中的，他没有房产证，王丽中在有套老房子，户主是王丽中的父亲，他就用这个老房子的房产证出去抵押。他拿着这套房产证抵押给好几个人，每次都是他跟我说让我复印房产证，他和他妻子闫某的身份证，厂子的材料，跟我说用这些东西出去借点钱，具体他找谁借，借多少钱，我不清楚。2015年5月，田某和我们说他借给王丽中20万元，2015年6月底，田某来到我们厂子，王丽中让我打了一份借条，许某是借钱人，借10万元给王丽中，王丽中让我在担保人的地方签名，我不想签，他和我说没事，我才签了字。2015年9月份，王丽中带我来了榆次，田某让王丽中换借条，我才知道王丽中一共从许某这借了36万元，连本带利已经成了40多万了。田某介绍人借钱给王丽中，收取好处费，我知道的给过田某7万4千元好处费。9、证人孙某在侦查机关的证言。称，2013年夏天，当时在朱某家里，朱某和王丽中、闫某夫妻二人签订买房协议的时候我在场，我和朱某是朋友，和王丽中认识，当时买方是朱某，卖方是王丽中、闫某夫妻，我和李某当时是见证人，以40万元购买王丽中夫妻位于寿阳县的房屋，当时付款的时候是一部分现金，一部分转账，没有过户，我听朱某说手续不全，一直没有过户成。10、证人李某在侦查机关的证言。称，朱某和王丽中、闫某夫妻二人签订买房协议的时候我在场，我和朱某原来是邻居，朱某向王丽中夫妻二人购买位于寿阳县的房屋，房款是40万元，付款时我在场，现金支付了10万元，剩下的是出去去银行转账，我听说银行转了30万元，我们才在协议上签了字。房屋没有过户，我听说没有房产证，过不成户。11、证人朱某在侦查机关的证言。称，王丽中和闫某夫妻二人于2013年8月20日将其在寿阳县的房屋卖给了我，当时签订协议的时候还有两个见证人，孙某和李某，房屋面积447.2平方米，我于2013年8月20日将购房款40万元一次性支付给王丽中夫妻。该房屋当时没有办理房屋产权登记等有关手续，只有城乡居民建房占地申请审批手续，房屋所有权是王丽中的。12、证人田某在侦查机关的证言。称，2015年4月22日我的一个朋友***来找我，称他有一个寿阳的朋友叫王丽中的想要借钱，让我帮王丽中联系借点钱。我联系了许某，许某表示同意给王丽中20万元钱，许某和王丽中在2015年4月25日签订了借款合同，王丽中用其名下的门窗厂以及王丽中和闫某夫妻二人在寿阳县455平方米的房屋抵押。我们当时不知道王丽中那套房屋之前已经抵押了。当时借款的时候实际借款16万元，扣了4万元的利息，后续还过2个月的利息，每个月是1万元利息；2015年6月，王丽中又来找我，双方再次签订了借款合同，借了10万元，当时借款扣了一个月的利息5千元，实际借款9万5千元，后续还过2个月的利息，每个月是5千元；2015年8月，许某借给王丽中6万元，当时扣了一个月的利息，后来又还过2个月的利息，每个月3千元。借款3次实际是给了王丽中31.2万元，后来又还款3.6万元。13、证人闫某在侦查机关的证言。称，王丽中出去借钱具体情况我都不清楚，都是王丽中操作的，我每次都是被他拉过去签字，2015年和许某签订过借款协议，签订了几次我不记得了，借款协议里有没有房屋抵押我也不清楚，王丽中在寿阳县的房屋建筑面积447.2平方米，三层，是自建房，我不知道户主是谁。14、被害人许某报案书及其在侦查机关的陈述。称，2015年4月5日我通过田某认识了王丽中和闫某夫妻二人，二人当时用晋中市寿阳县的房屋在我这抵押，从我这分三次借走36万元，当时借款时间是五个月，到了还款时间我就联系不上他们了，后来我打听王丽中夫妻二人2013年8月就将抵押给我的房子卖出去了。第一次借款是2015年4月，在榆次区天逸大酒店里签了借条，借款20万元，我分两次转给王丽中，第二次是2015年6月17日，王丽中联系我向我借款，我就和他们夫妻二人签了借条，借款10万元，第三次是2015年8月，王丽中向我借款6万元。三次借款条的借款人是王丽中、闫某，担保人是闫某，抵押物是王丽中和闫某夫妻二人在晋中市寿阳县455平米的房子，借款期限都是5个月。当庭陈述称，王丽中先后三次向我借款共36万元，借款时扣除利息加上王丽中之后又给我的利息，一共是5.9万元。4月25日的20万元，借款时扣两个月利息共2万元，后他又给我2个月共2万元利息；6月17日的10万元，借款时扣两个月利息共1万元，之后没有再付利息；8月5日的6万元，借款时扣利息三个月共9千元，因为约定的借款期限就是三个月，所以这笔借款直接把三个月利息都扣了。至2015年9月份，王丽中已不再支付我利息，从9月份开始，王丽中把应支付的利息给我打了借条，9月份打了一张，11月份打了一张。两张借条利息总额为3万元，3万元就是9月份、10月份他应该给我的利息，因为他没钱给我，所以打了条子。至案发，王丽中还欠我本金30.1万元。15、被告人王丽中的供述。称，2015年4月因为我需要周转资金，我通过田某向许某借钱，田某和许某看了我在寿阳的门窗厂和位于寿阳县的房屋。2015年4月25日借给我20万元，借款时间是5个月，当时通过转账给了我16万元，扣了4万元；2015年6月17日，我又通过田某向许某借款10万元，当时扣了2万元；2015年8月，我向许某借款6万元，到手实际4万8千元。我从2015年6月到8月，每月还许某1万元的利息，8月到10月，每个月还许某1万5千元的利息，从11月开始，就没有再还了。我们当时钱的借款协议我都以我寿阳县的房屋抵押了，此房屋我2013年已经卖给了朱某。二审庭审供称，我也叫王二虎。许某当庭陈述的情况属实，实际支付给许某的利息为5.9万元，至案发还欠她30.1万元。16、许某提供的借款还款保证书一份。证实王二虎、闫某借到许某15年8月25日现金10000元；借到许某15年9月17日现金5000元。保证15年10月30日归还借款现金4月25日借款215000元。17、许某提供的欠条一张。证实王二虎欠许某现金15000元（2015年11月4日）。还款日期2015年11月19日保证还清全部欠款，还款金额参拾玖万元。上述证据，来源合法，内容相互关联，印证了查明的事实，可以作为本案的定案证据。本院认为，上诉人王丽中以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取被害人30.1万元钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人王丽中提出应按21.7万元量刑的意见及辩护人提出王丽中诈骗金额应为23.6万元的意见，经查，上诉人王丽中至案发前实际从许某骗得款项为30.1万元，上述事实有王丽中供述、许某陈述、借条、还款保证书等证据互相印证，故应认定其诈骗数额为30.1万元。关于上诉人王丽中提出量刑过重及辩护人提出王丽中自愿认罪、系初犯偶犯等的意见，经查，原审法院量刑时已充分考虑王丽中自愿认罪等从轻处罚情节，对其从轻处罚，根据其犯罪的事实、性质、情节及其社会危害性，原审法院量刑适当。关于辩护人提出被害人对本案发生存在过错的意见，没有证据证实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702刑初176号刑事判决的第一项，即被告人王丽中犯诈骗罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币五万元；二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702刑初176号刑事判决的第二项，即责令被告人王丽中退赔被害人许某人民币26.2万元；三、责令上诉人（原审被告人）王丽中退赔被害人许某人民币三十万一千元。本判决为终审判决。审判长  尹小燕审判员  李志坚审判员  张 晖二〇二〇年八月二十八日法官助理陈琼燕书记员刘婧