山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终6314号上诉人（原审原告）：胡延国，男，1973年9月30日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张明清，山东昶灏律师事务所律师。上诉人（原审被告）：济南市章丘区运输公司，住所地济南市。法定代表人：任翠霞，总经理。委托诉讼代理人：高卫华，山东奥创律师事务所律师。委托诉讼代理人：王思齐，山东奥创律师事务所实习律师。上诉人胡延国因与上诉人济南市章丘区运输公司（以下简称章丘运输公司）劳动争议一案，不服济南市章丘区人民法院（2019）鲁0181民初8322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。胡延国上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决。依法改判章丘运输公司支付胡延国工作日加班费48154.68元，休息日加班费63843.70元及因未足额支付加班费造成的利息损失(计算至2018年12月为9511.20元，2019年1月1日以后部分以111998.38元为基数以同期人民银行贷款利率为标准，计算至判决确定的支付之日);2.诉讼费用由章丘运输公司承担。事实和理由：一、一审法院对胡延国中午加班的事实不予认定属与认定事实不清。二、一审法院仅认定周六加班的事实，也属认定事实不清。事实是胡延国在章丘运输公司处星期六加班是常态化，但胡延国在周日也存在加班情况。三、胡延国在仲裁申请中提出了要求支付延期支付工资经济补偿金。仲裁未支持，胡延国在一审中参照一般民事权益的保护方法，要求章丘运输公司向胡延国支付延付工资的利息予以补偿(数额予以降低)，利息损失也属补偿金性质的，一审法院以胡延国在仲裁中未提出要求为由驳回胡延国的该项请求是欠妥当的，不利于对劳动者权益的保护，因此请求二审法院予以改判。四、一审法院计算加班工资的计算基数不正确，计算加班工资的计算基数至少应包含实发工资和五险一金个人缴纳部分在内的基本工资为准。章丘运输公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由胡延国承担。事实和理由：一、一审法院判决认定诉讼主体资格错误。胡延国不应将章丘运输公司列为被告，而应将章丘市章运机动车综合性能检测站列为一审被告。二、一审法院判决章丘运输公司支付胡延国2014年8月21日至2018年11月周六加班工资39947元是错误的。三、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定劳动争议申请仲裁的时效是1年，胡延国2019年9月申请仲裁，因此其主张2018年9月之前的加班工资已超仲裁时效。胡延国向一审法院起诉请求：1.依法判决章丘运输公司向胡延国支付2014年8月21日至2018年12月31日期间，未足额支付的工作日加班费48154.68元，休息日加班费63843.70元；2.依法判令章丘运输公司向胡延国支付，因未足额支付加班费造成的利息损失13000元（计算至2018年12月31日部分）；2019年1月1日以后部分以111998.38为基数，以同期人民银行贷款利率为标准，计算至判决确定的偿还之日；3.本案诉讼费用由章丘运输公司承担。一审法院认定事实：胡延国系章丘运输公司处职工，在章运机动车检测站从事引车员工作,1991年4月入职，与章丘运输公司前身原章丘县运输公司签订的劳动合同，2014年改为章丘运输集团有限公司，从今年起改为济南市章丘区运输公司，章运机动车检测站没有独立会计，所有的账目均在章丘运输公司处。双方有争议的焦点及一审法院认定：1.胡延国主张2014年至2018年月平均工资为2400元。经一审法院核查证据，其2014年至2018年月平均工资分别为1862、2012、1962、1859、2523元。2.胡延国主张2014年至2018年工作日总计延长工作2328小时，要求章丘运输公司支付工作日加班工资48154.68元，胡延国提交的微信截图、宣传纸巾盒、宣传光盘、公众号截图及证人证言，意证实其中午及周日加班的事实，章丘运输公司对此不认可，经一审法院审查，该组证据为宣传印制，不能证实胡延国工作日加班的主张。证人系章丘运输公司离职人员，与章丘运输公司有利害关系，故对证人证言不予采信。按照《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，对胡延国该项请求，一审法院不予支持。3.胡延国主张2014年至2018年周六累计加班2315小时，章丘运输公司应支付加班工资63847.70元，并向一审法院提交2014年8月21日至2018年11月的《章丘市章运机动车综合性能检测站考勤表》部分原件和部分打印件（拍摄的原件图片）、2015年至2018年加盖章丘市章运机动车综合性能检测店检测专用章的《机动车安全技术检验报告》图片打印件（图片从章丘运输公司处拍摄，检验报告长期保存）予以证实。章丘运输公司主张，胡延国2014年至2018年的加班工资已超过仲裁时效；对上班考勤的事实无异议；《机动车安全技术检验报告》90张，均为复印件，证明劳动者在章运机动车综合性能检测站周六和周日加班的事实，章丘运输公司虽不认可，但未提交证据予以反驳。按照山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东人事争议仲裁委员会印发关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题意见的通知（鲁高法〔2010〕84号）第36条之规定，对胡延国2014年8月21日至2018年11月周六加班的主张，一审法院予以采信；胡延国、章丘运输公司至今存在劳动关系，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定胡延国的仲裁请求并未超过仲裁时效。对于胡延国的计算方式与标准，章丘运输公司对此均有异议，经审查，计算方式及依据应以一审法院核准的工资及加班天数为准。扣除节假日调休时周六正常上班的天数，2014年8月21日至12月31日有18个周六、2015年有50个周六、2016年有51个周六、2017年有48个周六、2018年1月至11月有44个周六，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）第二条之规定，章丘运输公司应支付胡延国2014年8月21日至12月31日加班工资3082（1862÷21.75×18×200%）元、2015年加班工资9251（2012÷21.75×50×200%）元、2016年加班工资9201（1962÷21.75×51×200%）元、2017年加班工资8205（1859÷21.75×48×200%）元、2018年加班工资10208（2523÷21.75×44×200%）元，共计39947元。4、胡延国主张因未足额支付加班费造成的利息损失13000元，胡延国庭后提交加班费及欠发加班费及利息表一份，因胡延国申请仲裁时，并未就利息提出任何主张，故本次诉讼对其利息请求不予支持。一审法院认为，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条，《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）第二条，山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东人事争议仲裁委员会印发关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题意见的通知（鲁高法〔2010〕84号）第36条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，判决：一、济南市章丘区运输公司于判决生效之日起10日内支付胡延国2014年8月21日至2018年11月周六加班工资39947元；二、驳回胡延国的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南市章丘区运输公司负担。二审中，经对胡延国提供的加班费证据进行核对，胡延国2014年周六、周日加班天数为23天；2015年周六、周日加班天数为42天；2016年周六、周日加班天数为15天；2017年周六、周日加班天数为32.5天；2018年周六、周日加班天数为44.5天。以上加班天数共计157天。原审认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，胡延国入职之日即在章丘运输公司工作，与章丘运输公司建立了劳动关系，章丘运输公司一直为胡延国缴纳社会保险。胡延国主张是按照章丘运输公司的安排到济南市章丘区章运机动车综合性能检测站工作。章丘运输公司虽上诉主张与胡延国不存在劳动关系，但其未提供证据证实已经与胡延国解除了劳动关系，故双方之间仍存在劳动关系，本院予以确认。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。胡延国起诉请求章丘运输公司支付加班工资的诉讼请求，未超过仲裁时效。胡延国上诉主张工作日加班费的证据不足，本院不予认定。对其所主张休息日加班费，并提供了基础证据予以证实。章丘运输公司虽不认可，但未提供有效证据予以反驳，其应承担不利的法律后果。经测算，胡延国自2014年至2018年休息日加班时间共计157天，应以此确定加班费的数额。原审法院对此处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市章丘区人民法院（2019）鲁0181民初8322号民事判决第二项及案件受理费的负担；二、撤销济南市章丘区人民法院（2019）鲁0181民初8322号民事判决第一项；三、济南市章丘区运输公司于本判决生效之日起10日内支付胡延国2014年8月21日至2018年11月周六、周日加班工资30294.3元。二审案件受理费20元，由胡延国和济南市章丘区运输公司各自负担10元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判员  姜涛二〇二〇年八月十一日书记员  刘红