广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0330民初823号 原告：梁芝彬，男，1979年9月18日出生，汉族，广东省信宜市人，住广东省信宜市。 委托代理人：莫宪德，广西正宪律师事务所律师。 被告：桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司，住所地：广西平乐县张家镇湖洋村委水浸坪村，统一社会信用代码：91450330MA5P44RR4E。 法定代表人：胡启胜，该公司执行董事。 被告：胡启胜，男，1966年8月7日出生，汉族，四川省达川市渠县人，住四川省渠县。 被告：彭英妙，女，1971年8月26日出生，汉族，广东省罗定市人，住广东省罗定市。 被告：广东玖盛投资有限责任公司，住所地：广东省罗定市迎宾三路324线边南园路段梁香桂的房屋6楼601室。统一社会信用代码：91445381MA51GUE059。 法定代表人：胡启胜，该公司执行董事。 以上四被告的委托代理人：陶涌，广西剑化律师事务所律师。 以上四被告的委托代理人：唐明洁，广西剑化律师事务所律师。 被告：余军明，男，1970年10月4日出生，汉族，广西平乐县人，住平乐县。 原告梁芝彬与被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司、胡启胜、彭英妙、广东玖盛投资有限责任公司、余军明合同纠纷一案，本院于2020年5月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告梁芝彬的委托代理人莫宪德、被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司、胡启胜、彭英妙、广东玖盛投资有限责任公司的委托代理人陶涌、唐明洁、被告余军明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁芝彬向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决解除原告与被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司的合同关系；2、依法判令被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司、胡启胜、彭英妙共同返还工程保证金人民币200000元及住宿、工资损失88740元共计288740元，并以保证金总额200000元为基数按2020年4月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.65%标准上浮30%支付逾期占用利息给原告至保证金返还完毕时止，五被告在应出资限额范围内承担连带偿还责任；3案件受理费、财产保全费、诉责险保函费由三被告承担。事实和理由：原告与被告胡启胜、彭英妙、余军明通过他人介绍认识的朋友，被告胡启胜、彭英妙与他人成立被告广东玖盛投资有限责任公司，被告广东玖盛投资有限责任公司与被告胡启胜共同成立被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司。2019年12月，原告与被告胡启胜、彭英妙协商一致同意，由原告带领施工队为被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司切割地处平乐县张家镇水浸坪山旅游项目中的消防通道中的方块石料，原告于同年12月31日前通过梁文权的账户转账人民币200000元到被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司法定代表人即被告胡启胜个人账户。原告与三被告于2020年1月10日签订《承包施工道路范围内荒料切割协议书》，约定相关合同条款，约定三被告保障原告在生产过程中的合法性，但原告运输工程工具与设备到消防通道现场后，由于公司另一股东余军明以公司名义同意另一工程队进场施工切割石料，阻拦原告进场施工，导致原告无法施工并停工至今，几个月来原告多次与五被告协商，五被告均未返还保证金给原告，侵害原告合法权益为此，原告特提起民事诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司、胡启胜、彭英妙、广东玖盛投资有限责任公司辩称：被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司同意与原告解除合同，退回保证金给原告。被告胡启胜、彭英妙、广东玖盛投资有限责任公司不是适格主体，不应承担责任。 被告余军明辩称：原告与被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司签订的《承包施工道路范围内荒料切割协议书》，被告并不知情，是被告胡启胜的个人行为，应由被告胡启胜个人承担偿还责任；被告未在桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司出具任何个人资料，也未同意入股，是被告胡启胜捏造事实，被告不承担连带责任；原告委托梁文权转款是转入被告胡启胜的个人账户，并未转入公司账户上，因此，原告要求被告承担连带责任毫无依据，被告不承担连带责任。 经审理查明：2019年10月15日，被告广东玖盛投资有限责任公司和被告余军明成立了被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司，选举被告胡启胜为公司执行董事，执行董事担任法定代表人，公司认缴注册资本为：1288万元，其中被告广东玖盛投资有限责任公司的出资额为708.4万元和被告余军明的出资额为579.6万元，出资期限为：2039年10月31日，实际出资为0元。2020年1月10日，被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司为甲方与原告梁芝彬为乙方签订了《承包施工道路范围内荒料切割协议书》，《协议书》载明：“一、承包事项1、甲方负责平乐县张家镇湖洋村委水浸坪森林消防通道工程项目的一切报批手续，占用林地手续等项目施工点建设手续，保障乙方承包内容（承包内容：该项目内的方料切割开挖）属合法。2、承包范围如图所示15米，30米高，1000米长的山体方料开挖施工点，实际长宽高的规定按照按照相关部门批复手续为准，施工时间从签订之日起直至施工道路完成1000米路段为止。甲方需在合同签订之日附图告知乙方承包段。（道路建设与乙方无关，乙方只负责范围内的方料开挖。）……四、承包款及保证金1、承包合同保证金：为保障乙方安全施工生产工作，乙方进场施工在15个工作日内向甲方缴纳共计柒拾万元保证金。第一批款于2019年12月31日，汇款到甲方指定的账户：（贰拾万元）￥200000，中国农业银行珠海香洲区支行6228480116547252076胡启胜广发银行：6214620739000060909彭英妙余额按合同日期时间支付。保证金在乙方结束承包后15日内退回乙方，本合同收到款项当天失效。……”。被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司在协议书上盖章，被告胡启胜作为法定代表人与原告梁芝彬在协议书上签名，被告彭英妙也在协议书上签名。2019年12月31日，原告梁芝彬用其儿子梁文权的手机银行转账200000元到被告胡启胜账户中。因被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司一直未取得平乐县张家镇湖洋村委水浸坪森林消防通道工程项目资质，项目一直未开工，原告多次找被告胡启胜、彭英妙协商退款未果，2020年5月22日，原告诉至本院。 另查明，梁俊与原告梁芝彬是同一公司同事，原告陈述梁俊是平乐县张家镇湖洋村委水浸坪森林消防通道项目的负责人，梁俊的工资等费用由公司支付，梁俊与原告梁芝彬之间不是雇佣关系。 以上事实有原告身份证复印件、被告户籍证明、公司营业执照复印件、手机银行电子回单、梁俊的工资条复印件、住宿费收据复印件、《承包施工道路范围内荒料切割协议书》复印件、《山场土地承租合同》复印件、《合同协议》复印件、《关于修建森林防火通道的申请报告》复印件、《平乐县张家镇湖洋村委水浸坪森林消防通道工程项目使用林地公示》复印件、微信聊天截图、桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司股东及出资记录、电话录音、本院调取的被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司的注册信息及庭审笔录等证据证实。 本院认为：原告梁芝彬与被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司签订的《承包施工道路范围内荒料切割协议书》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的规定，协议合法有效，双方均应按协议全面履行义务。因项目一直未能开工，原告要求与被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司解除双方签订的《承包施工道路范围内荒料切割协议书》，被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司辩称同意解除双方签订的《协议书》，因此，对原告的这一诉请，本院予以支持。原告要求被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司、胡启胜、彭英妙返还工程保证金人民币200000元，被告广东玖盛投资有限责任公司、余军明在出资限额内承担连带责任。被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司辩称同意退回工程保证金人民币200000元给原告，本院予以支持。被告胡启胜、彭英妙、广东玖盛投资有限责任公司辩称其不是适格主体，不同意承担连带责任，被告余军明辩称是被告胡启胜的个人行为，被告不承担连带责任。本院认为被告胡启胜是被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司的法定代表人，代表公司与原告签订《协议书》，其行为代表公司，应由公司承担责任，而被告彭英妙不是《协议书》的双方当事人，只是在《协议书》中签了名，因此，对原告要求被告胡启胜、彭英妙返还工程保证金的诉请，本院不予支持。被告广东玖盛投资有限责任公司、余军明作为被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司的股东，出资期限为：2039年10月31日，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法公司法》若干问题的规定（三）第十三条的规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在出资本息范围内对公司债务不能清除的部分承担补充责任的，人民法院予以支持”，《中华人民共和国公司法企业破产法》第三十五条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”。根据法律规定，债权人要求认缴制出资股东加速到期出资义务限于公司破产情形，本案中，被告广东玖盛投资有限责任公司、余军明作为公司股东其未到位的出资额于2039年10月31日到位，因此，对原告要求被告广东玖盛投资有限责任公司、余军明承担连带责任的诉请，本院不予支持。原告要求被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司、胡启胜、彭英妙赔偿梁俊工资及住宿损失人民币88740元，被告广东玖盛投资有限责任公司、余军明在出资限额内承担连带责任，由于梁俊不是原告梁芝彬聘请的工作人员，其工资也不是原告支付，也未给原告造成损失，因此，对原告的这一诉请，本院不予支持。原告要求以保证金总额200000元为基数按2020年4月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.65%标准上浮30%支付逾期占用利息给原告至保证金返还完毕时止。根据法律规定，本院支持从起诉之日起按保证金总额200000元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止。原告要求被告支付诉讼财产保全责任保险费1000元，由于诉讼保全提供的担保可以是保单保函也可以是自己提供财产担保，不是必然用保单保函的方式，因此，对原告的这一诉请，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国公司法企业破产法》第三十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 解除原告梁芝彬与被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司于2020年1月10日签订的《承包施工道路范围内荒料切割协议书》； 被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司于本判决生效后十五日内返还原告梁芝彬工程保证金人民币200000元及利息[利息应从起诉之日起（即2020年5月22日日起），按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止]； 驳回原告梁芝彬的其他诉讼请求。 案件受理费人民币5631元，由原告梁芝彬负担1431元，被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司负担4200元，诉讼保全费1770元，原告梁芝彬负担450元，被告桂林市平乐县聚龙福生态旅游开发有限公司负担1320元。 上述金钱给付义务，义务人应按时履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费5631元（收款单位：桂林市中级人民法院。账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  周 伟 审 判 员  陶双军 审 判 员  韦桂红 二〇二〇年八月二十四日 法官助理  蒋思思 书 记 员  何昌义 附：《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三） 股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《中华人民共和国公司法企业破产法》 第三十五条人民法院受理破产申请后，债务人的出资尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 窗体顶端 窗体顶端 窗体底端 窗体顶端