安徽省芜湖市鸠江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0207刑初175号公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。被告人**宇，男，1996年4月23日出生于安徽省芜湖市，汉族，大专文化，原系安徽三七网络科技有限公司营销专员，户籍和住址所在地均为安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年1月8日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，同年5月22日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年7月9日被本院取保候审。指定辩护人夏娟娟，安徽金亚太（芜湖）律师事务所律师。被告人刘浩然，男，1996年5月15日出生于安徽省芜湖县，汉族，大专文化，原系安徽三七网络科技有限公司营销专员，户籍和住址所在地均为安徽省芜湖县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年1月8日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，同年5月22日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年7月9日被本院取保候审。辩护人裴明，安徽夏薇律师事务所律师。辩护人吴娟娟，安徽夏薇律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检一部刑诉［2020］1401号起诉书指控被告人**宇、刘浩然犯职务侵占罪，于2020年7月7日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后决定适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年8月18日公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员卜某出庭支持公诉，被告人**宇及其指定辩护人夏娟娟、被告人刘浩然及其辩护人裴明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人**宇、刘浩然原系安徽三七网络科技有限公司游戏营销专员。2019年8月至10月期间，被告人**宇、刘浩然利用其担任三七公司游戏营销专员的职务便利，以自己或者冒用其他员工的身份用18个内部账号操作向三七公司申请领取7872330个游戏元宝，再按照1:35到1:40不等的价格卖给游戏玩家，共非法获利243046元，每人分得121523元。案发后，被告人**宇、刘浩然退出全部非法所得，并取得了被害单位的谅解。公诉机关认为，被告人**宇、刘浩然共同利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。因两被告人具有自首、认罪认罚、退出全部违法所得并获得被害单位谅解的情节，建议根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，依法判处。被告人**宇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪认罚。指定辩护人对本案的定性不持异议，认为被告人**宇系自首；自愿认罪认罚；系初犯；已退出全部赃款并取得被害单位谅解；具有深刻的悔罪表现；本案与一般的职务侵占有明显区别，被告人**宇侵占的并非传统意义上的财物，而是虚拟游戏币，被害人并无财物上的实际损失，只是侵害了游戏的虚拟交易环境。综上，请法庭对其从轻处罚。被告人刘浩然对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪认罚。辩护人对本案的定性不持异议，认为被告人刘浩然系自首；赔偿了公司的损失，并取得谅解；自愿认罪认罚；系初犯、偶犯，因公司管理制度混乱及自身法律意识淡薄而犯罪，悔罪态度真诚。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：被告人**宇、刘浩然原系安徽三七网络科技有限公司游戏营销专员。2019年8月至10月期间，被告人**宇、刘浩然利用其担任该公司游戏营销专员的职务便利，以自己或冒用其他员工身份用18个内部账号操作，共向公司申请领取7872330个游戏元宝，并通过游戏中的拍卖行功能，以微信私聊游戏玩家的方式让“魅影传说”、“朱明”、“樱桃”等游戏玩家挂拍低级道具及装备，由两被告人以高价的元宝进行收购，再由游戏玩家按照1:35到1:40不等的兑换比例支付购买元宝的费用至两被告人的微信、支付宝账户。被告人**宇、刘浩然采用上述方法，非法获利共计243046元，各分得121523元。案发后，被告人**宇、刘浩然接到公安机关电话通知后于2020年1月7日主动投案，到案后均如实供述自己的罪行，并自愿签署认罪认罚具结书；现已退出全部违法所得，并取得被害单位的谅解。上述事实，被告人**宇、刘浩然在庭审过程中均无异议，并有两被告人的户籍信息、受案登记表、到案经过、被害单位的陈述及报案材料、劳动合同书、营业执照、盗用元宝对外销售获利说明、《一刀传世》元宝的财产价值说明、内部元宝私自贩卖事件确认书、微信支付交易收支明细证明、认罪认罚具结书、被告人**宇、刘浩然的供述与辩解、刑事谅解书、提取电子证据笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人**宇、刘浩然作为公司营销专员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。两被告人犯罪后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，均系自首，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从轻处罚；退出全部违法所得，并取得被害单位的谅解，酌定予以从轻处罚。鉴于两被告人系初犯，有一定的悔罪表现，本院可对其适用缓刑，对公诉机关和辩护人提出的上述从轻处罚及适用缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人**宇犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑二年。二、被告人刘浩然犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑二年。（两被告人缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 芳人民陪审员  苗青秀人民陪审员  王 红二〇二〇年八月十八日法官助理徐众群书记员魏志强附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。