四川省平昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1923刑初23号 公诉机关四川省平昌县人民检察院。 被告人张怀文，女，1984年10月5日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省平昌县，现住平昌县金宝新区，个体经商。因涉嫌诈骗罪，于2019年4月5日被刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕，同年10月24日被取保候审。 指定辩护人沈智，四川万明律师事务所律师。 被告人**，女，1972年4月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省平昌县，个体经商。因涉嫌诈骗罪，于2019年4月5日被刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕，同年10月24日被取保候审。 指定辩护人何羽轩，四川百坚律师事务所律师。 被告人郭又萍，曾用名罗小燕，女，1985年4月2日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省巴中市巴州区，现住巴中市巴州区，个体经商。因涉嫌诈骗罪，于2019年5月15日被执行逮捕，同年10月24日被取保候审。 指定辩护人吴忠，四川适逸律师事务所律师。 四川省平昌县人民检察院以平检公诉刑诉〔2019〕226号起诉书指控被告人张怀文、**、郭又萍犯诈骗罪向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。平昌县人民检察院指派检察员王志出庭支持公诉，被告人张怀文及其指定辩护人沈智、被告人**及其指定辩护人何羽轩、被告人郭又萍及其指定辩护人吴忠均到庭参加诉讼，现已审理终结。 四川省平昌县人民检察院指控：2017年11月以来，被告人张怀文、**、郭又萍利用自己曾在巴中全健公司工作的经验及客户群体，经合议各出资5000元开店共同经营保健产品。张怀文租下位于平昌县住房，合伙开设了乐颐便利店，店内设有理疗按摩室、机麻娱乐室、会议室。张怀文、**二人负责店内日常经营及服务工作，领取每个月2000元左右的固定工资，其余利润由三名被告人平均分配。 为了让更多老年人购买相关保健品，被告人张怀文、**、郭又萍针对老年人群体以免费按摩、核查、棋牌、赠送米面油、聚餐等小恩小惠手段吸引老年人前来。张怀文、**、郭又萍在各自代理的产品中均采取店内进行虚假宣传，网上购买，快递取货的形式进行推销。为了让老年人更加信任，张怀文还在网上办理了一张假的高级中医康复理疗师证书，通过从网上下载和播放所销售的相关保健品资料及相关视频开展健康讲座，远程诊断由医生开具处方的手段进行虚假宣传，夸大保健品的治疗效果，虚构保健品可以治疗各种老年人常见疾病，高价销售保健品。被告人张怀文、郭又萍、**自开店以来，以高出进价数倍的价格向老年人销售“胶原蛋白肽”、“QK纤溶酶片”、“维生素E硒片”、“厚济堂膏药”、“立元胶囊”、“合泰胶囊”、“奥米咖3胶囊”等多种保健产品，涉案销售金额186630元，涉及老年人达55人。案发后被告人张怀文、**、郭又萍到案后自愿如实供述自己的罪行，主动向公安机关共计退赔了非法所得8.3万元人民币。 为证明上述事实，公诉机关当庭出示了物证；书证；证人证言；被害人陈述；被告人的供述；检查、辨认笔录；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人张怀文、**、郭又萍基于非法牟利的目的，采取虚构所推销的保健产品具有治疗疾病的手段骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张怀文、**、郭又萍主动到案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以依法从轻或减轻处罚。建议分别判处被告人张怀文、**、郭又萍有期徒刑一年六个月至三年，缓刑二年至三年，并处罚金5000元至20000元，提请本院依法判处。 被告人张怀文对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人沈智辩护称公诉机关指控被告人张怀文犯诈骗罪的证据不充分，三被告人销售的保健品是合格的产品，不能认定其采用免费理疗、免费麻将等方式营销保健品的行为是诈骗行为，且被告人张怀文虽办理了假的理疗师证，但是没有利用该证件实施诈骗行为。三被告人销售合格的产品获得利润是正常的销售方式，其不具有非法占有的目的。即使被告人张怀文的行为构成诈骗罪其具有自首、部分退赃、初犯、偶犯、认罪认罚、被害人自身存在过错等法定或酌定的从轻或减轻处罚情节，建议合议庭对其判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 被告人张怀文对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人何羽轩辩护称对公诉机关指控的罪名无异议，但是被告人**在犯罪行为中起辅助作用，系从犯，可以从轻或者减轻处罚，且被告人**具有自首、认罪认罚、初犯、偶犯等从轻或减轻处罚情节。 被告人郭又萍对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人吴忠辩护称对公诉机关指控的罪名无异议，但被告人具有自首、认罪认罚、社会危害性小等量刑情节，且犯罪金额应当扣除成本，请求对其减轻处罚。 经审理查明：2017年11月以来，被告人张怀文、**、郭又萍利用自己曾在巴中全健公司工作的经验及客户群体，经合议各出资5000元开店共同经营保健产品。张怀文租下位于平昌县住房，合伙开设了乐颐便利店，店内设有理疗按摩室、机麻娱乐室、会议室。张怀文、**二人负责店内日常经营及服务工作，领取每个月2000元左右的固定工资，其余利润由三名被告人平均分配。 为了让更多老年人购买相关保健品，被告人张怀文、**、郭又萍针对老年人群体以免费按摩、核查、棋牌、赠送米面油、聚餐等小恩小惠手段吸引老年人前来。张怀文、**、郭又萍在各自代理的产品中均采取店内进行虚假宣传，网上购买，快递取货的形式进行推销，为了让老年人更加信任，张怀文还在网上办理了一张假的高级中医康复理疗师证书，通过从网上下载和播放所销售的相关保健品资料及相关视频开展健康讲座，远程诊断由医生开具处方的手段进行虚假宣传，夸大保健品的治疗效果，虚构保健品可以治疗各种老年人常见疾病，高价销售保健品。被告人张怀文、郭又萍、**自开店以来，以高出进价数倍的价格向老年人销售“胶原蛋白肽”、“QK纤溶酶片”、“维生素E硒片”、“厚济堂膏药”、“立元胶囊”、“合泰胶囊”、“奥米咖3胶囊”等多种保健产品，涉案销售金额186630元，涉及老年人达55人。案发后公安机关共计扣押三被告人非法所得8.3万元人民币，被告人张怀文、**、郭又萍到案后自愿如实供述自己的罪行。 上述事实有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书；到案经过、情况说明；扣押清单、扣押决定书；关于对张怀文高级中医康复理疗师专业技术证书真假查询的函及复函；张怀文、**账本账目照片；涉案保健产品销售明细表；被告人张怀文、**、郭又萍的户籍证明；被告人张怀文、**、郭又萍的供述与辩解；证人肖某、钟某、施某、刘某等人的证言；被害人陈某、张某、杨某、王某等人的陈述；四川效率源电子数据司法鉴定所司法鉴定意见书；检查、搜查、辨认等笔录；快递单据；视听资料等证据在案，足以证实。 本院认为，被告人张怀文、**、郭又萍以非法牟利为目的，进行虚假宣传，采取虚构所推销的保健品具有治疗疾病的功效的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张怀文、**、郭又萍主动到案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚。关于张怀文的辩护人辩护称公诉机关出示的证据不能证明三被告人实施了诈骗行为的辩解意见，经审理查明的事实不符，本院不予采信。**的辩护人辩护称被告人**应当系从犯，经审理查明，三被告人系合伙人，在犯罪行为中所起作用相当，只是分工不同，不宜区分主从犯。被告人郭又萍的辩护人辩护称，在计算犯罪金额时应当扣减成本，本院认为诈骗金额应当以被告人实际所得数额计算，已被追回的被骗款额应当予以扣除，故该辩护意见本院不予采纳。本院为保护公民财产安全，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人张怀文犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人**犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人郭又萍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币8000元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、责令被告人张怀文、**、郭又萍共同退赔55名被害人经济损失共计186630元（公安机关已扣押8.3万元）。具体名单如下：被害人吴某人民币1285元、张宗敏人民币14970元、唐从友人民币9703元、牟国琼人民币11031元、周兴光人民币7670元、杜光会人民币9019元、向龙成人民币8000元、丁翠芳人民币6710元、陈继强人民币5196元、熊华安人民币1788元、周尚聪人民币4196元、何廷敦人民币7000元、苟英凤人民币3623元、冉龙群人民币2888元、刘明义人民币1494元、马正菊人民币4373元、李国平人民币3278元、罗泽远人民币3368元、聂续珍人民币3919元、丁怀富人民币2970元、王春华人民币2665元、靳寿芬人民币4649元、吴映秀人民币990元、巨光修人民币1530元、谢玉林人民币2325元、肖波人民币2590元、杜联华人民币2920元、冯彬人民币3000元、李玉友人民币1280元、刘德君人民币1000元、丁青章人民币5000元、刘广泽人民币1000元、何守述人民币2000元、杨志敏人民币1720元、冷应香人民币990元、李洪菊人民币990元、张正莲人民币2710元、李富烈人民币1686元、张某人民币1095元、张菊德人民币2185元、陈某人民币2980元、向加珍人民币1490元、蒋华伦人民币2980元、谢荣堂人民币2454元、张正中人民币2740元、孙治仕人民币2085元、李景荫人民币1000元、杨某人民币730元、赵玉兰人民币1000元、王某人民币1530元、黄正良人民币2689元、何学芝人民币990元、谭从蓉人民币2000元、杨希菊人民币1980元、张在均人民币5176元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  何中正 人民陪审员  王心会 人民陪审员  毛明蓉 二〇二〇年八月二十一日 书 记 员  吴 敏 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。