湖南省武冈市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0581民初471号 原告：武冈市老街卤绿色食品有限公司，住所地：武冈市工业园春光路101号。 法定代表人：何立军，系该公司总经理。 特别授权委托诉讼代理人：**华，湖南湘锋律师事务所律师。 被告：武冈市浩鑫食品科技有限公司，住所地：武冈市工业园春光路1号。 法定代表人：张国英。 被告：张浩标，男，1980年10月18日出生，汉族，武冈市人，住武冈市。 特别授权委托诉讼代理人：刘伟，武冈市迎春亭法律服务所法律工作者。 第三人：梁建成，男，1974年10月28日出生，汉族，武冈市人，住武冈市。 原告武冈市老街卤绿色食品有限公司（以下简称“老街卤公司”）与被告武冈市浩鑫食品科技有限公司（以下简称“浩鑫公司”）、张浩标、第三人梁建成合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告武冈市老街卤绿色食品有限公司的特别授权委托诉讼代理人**华、被告张浩标及其特别授权委托诉讼代理人刘伟、第三人梁建成到庭参加诉讼，被告武冈市浩鑫食品科技有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 老街卤公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令两被告向申请人返还私自拖走的机器设备；2、判令两被告向申请人赔偿机器设备被拖走期间的贬值损失、经营损失（具体金额以司法鉴定意见为准）；3、在两被告不能返还机器设备时由两被告向申请人补交合伙资金70万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：第三人梁建成及原告的法定代表人何立军系原告公司的股东，被告张浩标系被告浩鑫公司的股东及实际负责人。2017年5月18日，原告作为合伙人甲方，被告浩鑫公司作为合伙人乙方，签订了《合伙协议》。《合伙协议》约定：……本合伙依法组成合伙企业，名称为武冈市老街卤绿色食品有限公司，合伙经营项目及范围依据原甲方登记注册登记项目、范围不变，甲方何立军以现有老街卤公司个人所有的资产入伙，估值为人民币110万元，占股比例55%，甲方梁建成以现有老街卤个人所有的资产入伙，占股比例为10%，估值20万元，乙方张浩标以现有浩鑫公司个人所有的资产入伙，价值约为人民币70万元，占股比例为35%，合伙资产为合伙人共有财产；…… 在合伙经营期间，由于各方面的原因，原、被告之间的合伙事项属于亏损状态，因此原、被告及第三人之间矛盾增加。2018年9月15日，被告张浩标未征得原告及第三人的同意，强行要将自己交到老街卤公司价值70万元的财产拉走，原告及第三人均不同意，遂申请武冈经济开发区管理委员会及法相岩办事处人民调解委员会进行调解，在调解之后的当晚，被告张浩标还是私自将公司的锅炉、烘干机等生产设备拖走，导致老街卤公司的生产完全停止，三人的合伙完全停顿。 在被告张浩标将公司的生产设备拖走后，原告及第三人多次与其沟通协商，要其把生产设备拉回公司，但被告张浩标一直强调他拖走的生产设备是其个人财产，拒不同意把生产设备拉回公司，导致原告公司停产。 张浩标辩称：原告的诉讼主体资格不符，本案是三个自然人之间的合伙，应由何立军和梁建成共同起诉；诉称部分事实不属实，在合伙经营期内，作为合伙相对方，只是共用一个生产车间，并没有合伙后的共同产品，在2018年9月15日，被告张浩标拉走的为原浩鑫的器材，这个器材也没有70万，且原告所述的停产是在此日期前早已发生，导致合伙企业停产不是被告造成的，中间已有1年多是停产状态；本案应追加何立军及梁建军作为共同被告，现老街卤公司的所有器材、场地都已不存在；原、被告间的合伙协议实际已经解除，只是账目未清算完成，被告多次找原告及第三人要求清算，因原告不能提供双方财务账目导致不能清算，且在双方合伙协议签订后，原告未按约定进行合伙股东的变更登记，这才是导致双方合伙最终进行不下去的主要原因。 梁建成对原告的诉讼请求及事实予以认可。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对双方当事人没有争议的证据及事实予以认定并在卷佐证。 根据双方当事人所提交的证据及当庭陈述，本院查明如下事实：2014年12月12日，何立军与梁建成注册成立了武冈市老街卤绿色食品有限公司，其类型为有限责任公司，何立军为法定代表人，其股东为何立军、梁建成。2017年5月18日，老街卤公司作为合伙人甲方，浩鑫公司作为合伙人乙方，签订了《合伙协议》。《合伙协议》第二条约定：本合伙依法组成合伙企业，名称为武冈市老街卤绿色食品有限公司，由甲方负责进行合伙后的工商登记以及年审年检。第三条约定：合伙经营项目及范围依据原甲方登记注册登记项目、范围不变。第五条约定：甲方何立军以现有老街卤公司个人所有的资产入伙，估值为人民币110万元，占股比例55%，甲方梁建成以现有老街卤个人所有的资产入伙，占股比例为10%，估值人民币20万元，乙方张浩标以现有浩鑫公司个人所有的资产入伙，价值约为人民币70万元，占股比例为35%。第六条约定：（一）盈余分配：合伙协议生效后，合伙企业盈利的40%按占股比例分配，60%用于合伙企业生产经营发展。合伙人甲方有何立军、梁建成的签名，并盖有老街卤公司的公章，合伙人乙方有张浩标的签名，并盖有浩鑫公司的公章。合伙协议签订后，何立军、梁建成没有按约定办理工商登记。在合伙经营期间，由于各方面的原因，张浩标于2018年9月15日强行拖走了部分机器设备。因老街卤公司拖欠工资，武冈市人力资源和社会保障局于2019年4月10日向本院申请强制执行。2019年5月4日，老街卤公司将塑料食品包装袋予以变卖，2019年6月25日，老街卤公司将厂房内现有的机器设备全部变卖，上述所得款项用于发放所拖欠的工资。老街卤公司已名存实亡。 本院认为：本案系合伙协议纠纷，双方当事人争执的焦点：合伙协议是何立军、梁建成、张浩标重新达成的在原老街卤公司的持股协议还是何立军、梁建成、张浩标三人之间的个人合伙协议。老街卤公司认为合伙协议是何立军、梁建成、张浩标达成的在原老街卤公司持股的协议。张浩标认为合伙协议是何立军、梁建成、张浩标三人达成的个人合伙协议。涉案合伙协议的合伙人甲方为老街卤公司，合伙人乙方为浩鑫公司，且老街卤公司、浩鑫公司分别在合伙人甲方、合伙人乙方盖章，该合伙协议从形式来看是老街卤公司与浩鑫公司之间的合伙。根据合伙协议第五条规定，甲方何立军以现有老街卤公司个人所有的资产入伙，估值为人民币110万元，占股比例55%，甲方梁建成以现有老街卤个人所有的资产入伙，占股比例为10%，估值人民币20万元，乙方张浩标以现有浩鑫公司个人所有的资产入伙，价值约为人民币70万元，占股比例为35%。从该条内容来看，何立军、梁建成分别以老街卤公司的个人财产与张浩标以浩鑫公司的个人财产合伙，应当是何立军、梁建成、张浩标之间的个人合伙。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条规定，老街卤公司与浩鑫公司组成合伙企业不符合法律规定，且根据合伙协议第二条规定，本次合伙依法组成合伙企业，名称为武冈市老街卤绿色食品有限公司，由甲方负责进行合伙后的工商登记以及年审年检。本案应当是何立军、梁建成、张浩标根据涉案合伙协议，重新组成合伙企业，其企业名称为武冈市老街卤绿色食品有限公司，因其没有重新进行工商登记，故涉案合伙协议应当认定是何立军、梁建成、张浩标三人之间的个人合伙。因此，涉案的机器设备应当为何立军、梁建成、张浩标三人的共同财产，而不是老街卤公司的财产。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告武冈市老街卤绿色食品有限公司的诉讼请求。 案件受理费10800元，由原告武冈市老街卤绿色食品有限公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于邵阳市中级人民法院。 审 判 长  蒋登忠 人民陪审员  邱立辉 人民陪审员  邓玉叶 二〇二〇年八月三十一日 法官助理罗春梅 代理书记员  韦浠媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。