河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初2602号原告：李梦川，男，汉族，1995年10月15日出生。被告：河南云垚建筑装饰工程有限公司，住所地河南省郑州市二七区德化街36号德化无限城820室，统一社会信用代码：91410103MA462PKU1Y。法定代表人：李坤昊，执行董事兼副总经理。委托诉讼代理人：范继朋，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：李坤耀，河南林东律师事务所律师。原告李梦川与被告河南云垚建筑装饰工程有限公司劳动争议纠纷一案，我院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李梦川，被告河南云垚建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人范继朋、李坤耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李梦川向本院提出的诉讼请求：一、判决原告与被告间存在劳动关系；二、判决被告向原告支付因未与原告签订书面劳动合同而应向原告支付每月的双倍工资差额，即2019年5月至2019年12月底的工资差额共计人民币56000元整；三、判决被告支付原告一个月工资的经济补偿8000元整；四、判决被告支付拖欠提成款（南航祥云和苑项目）合计人民币17325元整；五、判决被告支付拖欠提成款（春城星河湾项目）合计人民币26619元整；六、判决被告支付拖欠提成（温县复式项目）合计人民币15600元整；七、判决被告支付拖欠提成（济源贰号城邦项目）合计人民币6300元整。请求判决金额共计121844元整。事实与理由：2019年5月申请人应聘至河南云垚建筑装饰工程有限公司担任设计总监职务，月基本工资为8000元整。入职后被申请人以种种借口拖延劳动合同的签订，也没有为申请人购买职工基本的社保及保险。申请人入职期间被申请人以各种理由及借口拖欠不予发放多项设计方案、设计费提成，并在多次索要无果后于2019年12月28日被申请人以申请人目前工作状态不能胜任工作职位岗位为由，单方面通知调整申请人月基本工资，申请人不认可即被无限期休假。此后，申请人多次与被申请人协商拖欠提成工资事宜，均被被申请人以各种莫须有的工作失误为由拒绝支付。为了维护法律的尊严，保护劳动者的合法权益，恳请二七区人民法院依法支持起诉人的主张。被告河南云垚建筑装饰工程有限公司答辩称，原告于2019年5月21日入职答辩人公司，自2019年12月28日起一直没有来公司上班。原告单方提交的证据显示，2019年7月起，原告多次迟到、缺卡，其中7月份迟到5次、缺卡3次；8月份迟到8次、缺卡2次；9月份迟到6次、缺卡2次；11月份迟到3次、缺卡3次；12月份迟到4次、缺卡2次。由于原告在工作期间多次迟到且怠于履行项目设计方案修改义务，2019年12月28日，答辩人与原告商谈此事，原告说考虑两天后未再来上班，并非原告所说的其被无限期休假。有关双倍工资差额，本案中，2019年5月20日，原告入职时双方签订有《试用期合同》，合同中的条款已经具备劳动合同基本条款、能够确立双方存在劳动关系、明确双方权利义务，应当视为双方已经签订了劳动合同，故原告不能主张自入职第二个月起未订立书面劳动合同的双倍工资差额。另，试用期满并经考核合格后，答辩人都会与员工签订转正后的劳动合同，答辩人也曾找原告签订，但被原告推脱。答辩人既然与原告签订了《试用期合同》，且原告转正后，答辩人也是按照转正后的工资待遇给原告发放的，答辩人没有理由不与原告签订转正后的劳动合同，这对答辩人并没有任何好处。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款的规定“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限”。本案中，原告于2019年8月20日转正，试用期为3个月，由于双方签订的合同仅约定试用期，故试用期不成立，该合同应为为期3个月的劳动合同，合同于2019年8月20日到期。合同到期后，原告仍继续在答辩人处工作，但由于原告的原因公司续签劳动合同未果，即使判令答辩人支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额，也应当自合同到期后的次月算起，即2019年9月20日起算。有关经济补偿金，本案中，原告在工作期间多次迟到、缺卡且怠于履行项目设计方案修改义务，2019年12月28日之后擅自离职未再来上班，原告违反公司规章制度且未履行事先告知义务，其自身存在过错，答辩人不应支付经济补偿金。有关项目提成款，原告所主张的四个项目报价表，均系原告单方制作，这几个项目本公司前期确实都有接触，但是因为种种原因，只有郑州市南航祥云和苑项目由该公司接手，况且该项目是由公司的其他设计师设计，并非由原告李梦川设计。其他三个项目公司只是派设计师与客户进行了前期的接触，但是均没有成交，提成一事无从谈起。综上所述，答辩人并非没有与原告签订书面劳动合同，且合同到期后答辩人找到原告，原告拒绝签订，其主张双倍工资差额不合理。原告工作期间多次迟到、缺卡且离职未履行事先告知义务，自身存在过错，经济补偿金不应支付。关于项目提成款原告存在恶意诉讼嫌疑，原告诉讼索要四个项目的提成费用没有事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年5月20日，李梦川与河南云垚建筑装饰工程有限公司签订《试用期合同》，约定试用期不长于1—3月，自2019年5月20日起，李梦川从事主案设计工作，月薪5000元，试用期满，并经考核合格，可根据平等协商的原则，正式签订劳动合同；李梦川有突出表现，被告可提前结束试用，与李梦川签订正式劳动合同；同时约定了双方的其他权利和义务。2019年6月10日，原告的试用期结束，但被告并未与原告签订正式的劳动合同。2019年12月28日，原告未在被告处工作。在此期间，原告2019年6月份的工资为16545元，7月份工资为17690元，8月份工资7962元，9月份工资11569元，10月份工资10000元，11月工资7730元,12月工资7186元。本院认为，试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。劳动合同期满，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。本案中，原被告双方签订的《试用期合同》仅约定试用期，试用期不成立，该期限为劳动合同期限，故本院对原告要求确认其与被告间存在劳动关系的诉讼请求予以确认。关于原告要求被告向其支付因未与其签订书面劳动合同而应向原告支付每月的双倍工资差额，即2019年5月至2019年12月底的工资差额共计人民币56000元整的诉讼请求缺乏事实和法律依据，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持；关于原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，符合法律规定，但原告在被告处的月平均工资为11240.29元，原告在被告处工作时间为7个月，故被告应当支付原告的经济补偿金为11240.29元。关于原告要求被告支付拖欠提成款（南航祥云和苑项目）合计人民币17325元整的诉讼请求，被告称该项目由被告公司其他设计师设计，但并未向法庭提交相应的证据，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持；关于原告要求被告支付春城星河湾项目、温县复式项目、济源贰号城邦项目的提成的诉讼请求缺乏证据予以证明，故本院对原告的以上诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十九条第一款第四项、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：确认原告李梦川与被告河南云垚建筑装饰工程有限公司存在劳动关系；被告河南云垚建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李梦川经济补偿金11240.29元；被告河南云垚建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李梦川南航祥云和苑项目提成款17325元；四、驳回原告李梦川的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件处理费10元，减半收取5元，由被告河南云垚建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  王香玲二〇二〇年八月十四日书记员  杨莉萍