文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终974号上诉人（原审被告）：丰都县黎羽时尚餐厅，统一社会信用代码92500230MA5YT8904W，住所地：重庆市丰都县三合街道平都大道东段5号。经营者：代瀚毅，男，1986年4月27日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：刘勇，重庆创辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘泽勇，男，1973年5月23日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：秦莉，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。上诉人丰都县黎羽时尚餐厅（以下简称“黎羽餐厅”）因与被上诉人刘泽勇工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院（2020）渝0102民初1631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黎羽餐厅上诉请求：撤销一审判决，依法改判。主要事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。原审法院计算标准错误，被上诉人刘泽勇12个月平均工资低于统筹地区职工平均工资的60%，应当按照统筹地区职工平均工资的60%进行计算，即应当按照6106元/月×60%=3663.6元计算。原审法院对其采取财产保全措施查封了银行卡、奔驰汽车和住房一套，价值80万元，其价值严重超过被上诉人的赔偿标的。刘泽勇答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。刘泽勇向一审法院起诉请求：1.判决黎羽餐厅支付刘泽勇医疗费4669.52元、停工留薪期工资40882元（81764元/12个月*6个月）、护理费3720元(31天*120元/天)、一次性伤残补助金61323元(81764元/12个月*9个月)、一次性医疗补助金27255元(81764元/12个月*4个月)、一次性就业补助金61323元(81764元/12个月*9个月)、交通食宿费200元、鉴定费400元，共计199772.52元。2.诉讼费和保全费由黎羽餐厅承担。一审法院认定事实：刘泽勇在黎羽餐厅处从事厨师工作。2018年8月16日上午9点左右，刘泽勇在上班时摔倒，刘泽勇摔倒受伤后经丰都县中山医院、丰都县中医院门诊治疗，诊断为1.腰123椎左侧横突骨折；2.腰椎软组织伤。后经重庆市丰都县人力资源和社会保障局作出丰人社伤险认字（2019）36号认定工伤决定书，认定刘泽勇的受伤为工伤。后黎羽餐厅向丰都县政府提起行政复议，丰都县政府作出维持丰都县人社局（2019）36号认定工伤决定书，黎羽餐厅不服该复议决定，向该院起诉，该院作出（2019）渝0102行初81号行政判决认定丰都县政府作出的维持丰都县人社局（2019）36号认定工伤决定书的复议决定，事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法驳回黎羽餐厅的诉讼请求。后上诉至本院，本院作出（2019）渝03行终108号行政判决书判决驳回上诉，维持原判。黎羽餐厅向重庆市高级人民法院申请再审，重庆市高级人民法院作出（2019）渝行申498号行政裁定书，驳回丰都县黎羽时尚餐厅的再审申请。2019年7月11日经丰都县劳动能力鉴定委员会鉴定刘泽勇属伤残玖级，无生活自理障碍。刘泽勇向重庆市丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求黎羽餐厅支付其医疗费4448.11元、停工留薪期工资40881.96元、护理费3720元、一次性伤残补助金61326元、一次性医疗补助金27254.64元、一次性就业补助金61326元、交通食宿费200元、鉴定费400元，共计199860.81元。该委于2019年12月31日作出丰劳人仲案字（2019）第203号仲裁裁决书裁决由黎羽餐厅支付刘泽勇医疗费4448.11元、停工留薪期待遇14654.4元、一次性伤残补助金32972.4元、一次性工伤医疗补助金27254.6元、一次性伤残就业补助金61323元、劳动能力鉴定费400元，共计141052.51元。再查明，一审庭审中双方一致同意医疗费按仲裁裁决的4448.11元计算、一次性工伤医疗补助金按仲裁裁决的27254.6元计算、一次性就业补助金按仲裁裁决的61323元计算。另查明，黎羽餐厅未为刘泽勇购买工伤保险，刘泽勇在2018年10月起未回餐厅上班。2018年重庆市社平工资为6814元/月，2017年重庆市社平工资为6106元/月。刘泽勇向该院申请了诉讼保全，缴纳保全费1520元。2019年9月11日，刘泽勇以EMS方式向黎羽餐厅邮寄解除劳动关系通知书，黎羽餐厅于同日签收。一审法院认为，劳动者的合法权益受劳动保障法律法规的保护，刘泽勇因工受伤，已经依法认定为工伤，且经劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残、无生活自理障碍，应依法享有工伤待遇。黎羽餐厅未为刘泽勇购买工伤保险，且原黎羽餐厅已经解除劳动关系，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应由黎羽餐厅支付刘泽勇工伤保险待遇。对于双方认可的医疗费4448.11元、一次性工伤医疗补助金27254.6元、一次性就业补助金61323元、劳动能力鉴定费400元，予以确认。对于刘泽勇的工资标准，因黎羽餐厅方未举证证明刘泽勇的实际工资标准，故应该按照刘泽勇受伤前上一年度社平工资进行计算即2017年重庆市社平工资6106元/月计算。对于双方有争议的停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、护理费、交通食宿费评述如下：关于停工留薪期待遇，因刘泽勇受伤部位是腰123椎左侧横突骨折，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，其停工留薪期为4个月，依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，黎羽餐厅应支付刘泽勇停工留薪期待遇24424元（4个月*6106元/月）。关于一次性伤残补助金，因刘泽勇属伤残玖级，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定黎羽餐厅应支付刘泽勇一次性伤残补助金54954元（9个月*6106元/月）。关于护理费，因刘泽勇没有住院治疗，医嘱中也未载明有护理依赖，故不予支持。关于交通食宿费，依照《工伤保险条例》第三十条第四款之规定因刘泽勇未到统筹地区以外就医，也没有提供相应的发票予以佐证，故不予支持。综上所述，刘泽勇的部分诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：一、黎羽餐厅于本判决生效之日起十日内支付刘泽勇医疗费4448.11元、一次性工伤医疗补助金27254.6元、一次性就业补助金61323元、劳动能力鉴定费400元、一次性伤残补助金54954元和停工留薪期待遇24424元，共计172803.71元。二、驳回刘泽勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，保全费1520元，共计1525元，由黎羽餐厅负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院应综合全案予以认定。本院二审查明：黎羽餐厅于2018年3月16日办理了工商登记。刘泽勇2018年3月份工资6360元，4月份工资4904元，5月份工资5034元，6月份工资5130元，7月份工资5062元，8月份工资4998元，共计31488元，月平均工资5248元。关于停工留薪期待遇，因刘泽勇受伤部位是腰123椎左侧横突骨折，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，其停工留薪期为4个月，依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，黎羽餐厅应支付刘泽勇停工留薪期待遇20992元（4个月*5248元/月）。关于一次性伤残补助金，因刘泽勇属伤残玖级，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定黎羽餐厅应支付刘泽勇一次性伤残补助金47232元（9个月*5248元/月）。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，当事人二审中争议焦点是：原审法院计算工资标准是否正确及其对上诉人采取财产保全措施是否适当。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”关于刘泽勇的工资标准问题，鉴于双方在二审中举证证明刘泽勇的实际月平均工资标准为5248元/月，故停工留薪期待遇应为20992元，一次性伤残补助金应为47232元。本案其他各项费用不变即医疗费4448.11元、一次性工伤医疗补助金27254.6元、一次性就业补助金61323元、劳动能力鉴定费400元，合计161649.71元。至于黎羽餐厅所提一审法院对其采取财产保全措施不当的问题。因黎羽餐厅并未举示相应、充分的事实根据和法律依据予以证明，依法应当承担不利的法律后果。综上，黎羽餐厅的上诉理由部分成立，对于成立部分应予支持，因二审中出现新证据，查明新的事实，导致改判。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市涪陵区人民法院（2020）渝0102民初1631号民事判决；二、黎羽餐厅于本判决生效之日起十日内支付刘泽勇医疗费4448.11元、一次性工伤医疗补助金27254.6元、一次性就业补助金61323元、劳动能力鉴定费400元、一次性伤残补助金47232元和停工留薪期待遇20992元，共计161649.71元。三、驳回刘泽勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，保全费1520元，共计1525元，由黎羽餐厅负担；二审案件受理费10元，由黎羽餐厅负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘继雁审 判 员 蔡 伟审 判 员 王 利二〇二〇年八月三十一日法官助理 南洪会书 记 员 梅 玮