湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)湘12刑终263号原公诉机关湖南省会同县人民检察院。上诉人（原审被告人）王文明，男，1994年6月16日出生于湖南省会同县，汉族，会同县公安局交通管理中心，高中文化，户籍所在地会同县，住会同县，因涉嫌犯诈骗罪于2020年3月12日被刑事拘留，2020年4月14日被逮捕。现押会同县看守所。辩护人唐平，湖南怀天律师事务所律师。湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人王文明犯诈骗罪一案，于二Ｏ二Ｏ年七月九日作出（2020）湘1225刑初78号刑事判决。原审被告人王文明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省会同县人民法院判决认定，2020年2月至3月期间，正值新冠肺炎疫情暴发时期，疫情防控物质较为紧缺，被告人王文明在明知其本人没有额温枪、口罩的情况下，通过网络平台发布出售额温枪的虚假广告，骗取他人货款，并用于日常消费及网络平台赌博。具体犯罪事实如下：1、2020年2月20日，王文明在网络上发布出售额温枪的广告信息，被害人刘某看到王文明发布的出售额温枪广告信息后，主动与王文明联系采购额温枪，王文明称其手中有额温枪出售并收取刘某发来的额温枪货款22140元。后王文明告诉刘某额温枪已发货，并发送虚假快递单号欺骗刘某，刘某因一直未收到额温枪，便要求王文明退款，王文明此时已将货款花光。刘某多次催缴，王文明分别于2020年2月26日、2020年3月1日退还20000元给刘某，剩余2140元未退还。2、2020年2月21日，王文明在微信朋友圈内看到舒某2发布求购额温枪信息，便主动与舒某2联系，称其手中有额温枪出售，后舒某2介绍被害人舒某1与王文明认识。2020年2月21日至24日，王文明通过微信收取舒某1购买额温枪和口罩货款共计31200元。后因口罩一直未能到货，王文明于2020年2月25日通过支付宝将9200元口罩货款退还给舒某1，但额温枪一直未交付，舒某1多次催讨，要求王文明退还额温枪货款，王文明以各种理由推脱，一直未将22000元货款退还。3、2020年2月22日，王文明通过微信群组认识被害人卢某，得知卢某有订购额温枪的需求后，王文明在微信聊天中发送自拍照片以及日常工作照片给卢某以此取得信任，王文明再发送额温枪的存货视频等虚假信息给卢某，使卢某相信王文明有额温枪出售。后卢某朋友邓某需购买额温枪，卢某便与王文明联系，并先后于2020年2月25日至2020年3月1日通过支付宝、微信给王文明转账共计197500元订购额温枪。王文明收到货款后始终未发货，卢某多次催讨，王文明便发送虚假顺丰快递单号欺骗卢某。后因卢某一方提出要报警处理，王文明便先后两次通过银行存款共计19700元给邓某，剩余177800元未退还。4、2020年2月22日凌晨，王文明通过微信联系被害人袁某，称自己需要订购一批额温枪，货款不够，承诺2020年2月28日连本带息还款给袁某，并发送虚假额温枪采购合同及转账记录给袁某，以骗取袁某信任。后袁某通过支付宝共计转账60000元给王文明，王文明收款后，到期未还款，袁某多次催讨，王文明继续发送虚假聊天记录和转账截图给袁某，称货已在出，交易完了就能还钱，继续拒绝还款。该钱款亦被王文明挥霍一空。经查，2020年2月22日至25日，王文明共转账408000元给“918棋牌”赌博平台代理“魏秋梅1”的支付宝账号用于网络赌博。2020年3月1日，王文明共转账165000元给“918棋牌”赌博平台代理“寻梦人”的支付宝账号用于网络赌博。2020年2月至3月期间，王文明并未实际采购到额温枪、口罩，也并未给他人发过额温枪快递。2020年3月11日，王文明主动到会同县公安局投案，如实供述了以上事实。上述事实，被告人王文明在开庭审理过程中亦无异议，且有接报案登记表、到案经过、户籍信息、微信聊天和转账记录截图、支付宝转账记录截图、支付宝主体及流水信息、财付通主体及流水、顺丰快递单查询信息、中国工商银行卡及中国建设银行卡交易明细清单相关资料，证人邓某、舒某2、王某、梁某、郑某的证言，被害人刘某、舒某1、卢某、袁某的陈述，认罪认罚具结书，扣押物品决定书及图照、辨认笔录及图照、提取笔录及图照等证据予以证实，足以认定。湖南省会同县人民法院据此判决，一、被告人王文明犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元；二、被告人王文明退赔被害人刘某人民币2140元、舒某1人民币22000元、卢某人民币177800元、袁某人民币60000元。上诉人王文明及其辩护人唐平提出：原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明：湖南省会同县人民法院判决认定上诉人王文明诈骗的事实成立，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为：上诉人王文明以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实，骗取他人财物261940元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人王文明在新型冠状病毒肺炎疫情期间，假借销售预防疫情用品的名义实施诈骗，应当从重处罚。上诉人王文明犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。对上诉人王文明违法所得的一切财物，应当责令退赔。上诉人王文明及其辩护人唐平提出“原判量刑过重，请求从轻处罚”的意见，经查，一审法院在量刑时已充分考虑王文明的犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，对上诉人的量刑并无不当，该理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 姚 健审判员 荆 成审判员 刘哲艺二〇二〇年八月四日法官助理冯桂彬书记员吴琼附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。