湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终235号原公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘洋（绰号“洋仔”），男，1994年12月29日出生于湖南省芷江侗族自治县，侗族，初中文化，农民，住芷江侗族自治县。曾因犯聚众斗殴罪于2016年6月2日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2017年11月20日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月16日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕，现押于芷江侗族自治县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。湖南省芷江侗族自治县人民法院审理湖南省芷江侗族自治县人民检察院指控原审被告人刘洋犯开设赌场罪一案，于2020年6月11日作出（2020）湘1228刑初45号刑事判决。原审被告人刘洋不服，提出上诉。经本院通知，怀化市法律援助中心指派律师罗宜燕为原审被告人刘洋提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省芷江侗族自治县人民法院判决认定：从2017年5月到2018年7月8日，同案人田志锦、田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、被告人刘洋等人经常纠集在一起，伙同他人在芷江侗族自治县实施开设赌场的犯罪活动，为了维护赌场的不法利益，同案人田志锦、田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、田道学等人还以暴力手段在芷江侗族自治县的道路、医院等公共场所实施了寻衅滋事、非法拘禁等违法犯罪活动，形成了以田志锦等为首要分子，田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、田道学、被告人刘洋为成员的恶势力犯罪集团。其中，被告人刘洋的具体犯罪事实如下：2017年5月至2018年7月8日期间，同案人田志锦、陈旭、龙林有（均已判刑）及杨国元（另案处理）为股东，伙同同案人田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、杨学林、邱斌、解湘国、田道学、杨贤均、张盛河（均已判刑）及被告人刘洋等人共同在芷江侗族自治县新店坪镇马路坡村、三道坑镇细米溪村、土桥镇肖家田村等处的山上开设流动赌场。该赌场以“滚地龙”为赌博方式，从每次赌局中抽头渔利。赌场不对外开放，参赌人员都是自驾前往赌场，陌生参赌人员除非有人带领，否则不能进入。赌场的参赌人员每日多则五十余人，少则二十余人，主要有以“松哥”、“荣荣”为主的贵州籍，以“金荣”为主的新晃籍和以向卫华、蒋圣华为主的安江籍。赌场中，田志锦负责日常管理，联系贵州籍、新晃籍的参赌人员来赌场赌博，有时也会坐庄参赌；杨国元负责确定流动赌场的具体地址，安排人员在赌场外望风、派发车费；龙林有负责赌场的伙食供应和为参赌人员提供高息借款；陈旭负责联系安江籍的参赌人员来赌场赌博；田精权负责监督赌局公平，宣布赌局是否有效；邓勇刚负责驾车接送田志锦往返赌场，在田志锦参赌坐庄时记账；杨学林、邱斌、田道学负责赌场记账和抽取水钱；解湘国负责通知参赌人员具体的赌场位置，与人在赌场外望风，与周建等人派发车费；被告人刘洋于2018年3月底至7月8日受田精权邀约进入该赌场与夏显友、李元广、周建、张盛河、杨贤均等人负责帮助参赌人员坐庄赌博，并从参赌人员处分钱。该赌场每月至少开场十日，每日抽头渔利扣除伙食、赌场工作人员工资，相关人员每人一百至二百元不等的好处费、车费等开支后，由股东田志锦、陈旭、龙林有、杨国元四人均分。被告人刘洋在该赌场获利8000余元。2019年12月14日，被告人刘洋经劝说，从老挝经中国磨憨镇出入境口岸入境向公安机关投案自首。上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：1、常住人口基本信息资料，证明被告人刘洋具有刑事责任能力。2、辨认笔录，证明经同案人杨国元、杨贤均对被告人刘洋等人的照片进行辨认，其确认被告人刘洋即为在田志锦等人开设的赌场帮庄家收钱、赔钱工作，外号“洋仔”的男子。3、芷江侗族自治县公安局出具的到案情况说明，证明2019年12月14日，被告人刘洋经劝说，从老挝经中国磨憨镇出入境口岸入境向该局投案自首的事实。4、湖南省怀化市中级人民法院（2019）湘12刑终387号刑事判决书，证明同案人田志锦、田精权等人被认定为恶势力犯罪集团，且因犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪的获刑情况。5、湖南省芷江侗族自治县人民法院（2016）湘1228刑初67号刑事判决书、释放证明书，证明2016年6月2日，被告人刘洋因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年六个月，2017年11月20日刑满释放的事实。6、同案人田志锦的供述，证明2017年5月，其与杨国元、陈旭、龙林有合伙开设了一个以“滚地龙”为赌博方式的赌场。其负责联系贵州和新晃的赌博人员来赌场坐庄参赌，并经常在赌场内坐庄参赌；杨国元负责赌场的选址、望风、派发车费；龙林有负责赌场伙食；陈旭一般不在赌场，偶尔过问赌场情况。赌场工作人员有田精权、邓勇刚、周建、李元广、夏显友、杨学林、邱斌、解湘国、田道学、被告人刘洋等人，其中田精权负责监督赌局的进行；邓勇刚负责开车接送并记录其坐庄参赌的输赢情况；田道学、杨学林、邱斌负责记账，记录、核对每日赌场收支；解湘国负责望风，与周建等人派发车费；夏显友、李元广、周建、被告人刘洋等人在赌场帮贵州人做事，由贵州人分钱。田精权、邓勇刚、邱斌、杨学林、解湘国等人在赌场有固定工资，周建、夏显友、李元广、被告人刘洋等人没有固定工资。参赌人员中贵州人以“松哥”、“荣荣”为首，新晃人以“金荣”为首，安江人以蒋圣华、向卫华为首。参赌人员都是自驾前往赌场，陌生人除非有其他参赌人员带入，一般不能进入赌场。赌场每个月开二十日左右，共计开设约二百日，每日参赌人员有四五十人，每日抽水几百到一千不等，共计抽水三四十万元，除去开支后被其与杨国元、陈旭及龙林有四名股东平分的事实。7、同案人田精权的供述，证明2018年3月至7月8日，被告人刘洋受其邀约进入同案人田志锦、陈旭、龙林有、杨国元开设的赌场从事帮庄家收钱、赔钱工作，并从庄家分钱的事实。同案人李元广、邓勇刚、杨贤均的供述，证明被告人刘洋在该赌场帮庄家收钱、赔钱，并从庄家分钱的事实，与同案人田精权的供述一致。8、同案人杨国元的供述，证明其与同案人田志锦、陈旭、龙林有共同开设赌场，被告人刘洋在该赌场帮庄家收钱、赔钱，从庄家分钱及其劝说被告人刘洋投案自首的事实。9、被告人刘洋的供述和辩解，刘洋供述2018年3月底至7月8日，其受同案人田精权邀约进入同案人田志锦、杨国元、龙林有、陈旭开设的赌场做事，负责帮庄家收钱、赔钱，并在该赌场获利8000余元的事实。湖南省芷江侗族自治县人民法院认为：被告人刘洋与同案人田志锦、田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、田道学、杨登海、杨贤均等人经常纠集在一起，有预谋、有计划地在芷江侗族自治县境内共同实施犯罪，分工明确、组织层级清晰，扰乱当地经济、社会生活秩序；为了维护其不法利益，同案人田志锦、田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、田道学还以暴力手段在公共场所共同实施犯罪，为非作恶，欺压百姓，造成较为恶劣的社会影响，形成了以同案人田志锦等为首要分子，同案人田精权、邓勇刚、夏显友、周建、李元广、田道学、杨登海、杨贤均、被告人刘洋等人为成员的恶势力犯罪集团。被告人刘洋系恶势力犯罪集团的一般成员。被告人刘洋与同案人田志锦、陈旭、田精权、邓勇刚、邱斌、杨学林、解湘国、周建、夏显友、李元广、田道学、杨登海、杨贤均等人共同以牟利为目的开设赌场，时间长、参赌人员多、非法获利大，其行为已构成开设赌场罪，并属情节严重。被告人刘洋在该恶势力犯罪集团所实施的开设赌场犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人刘洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罚，是累犯，应当从重处罚；被告人刘洋自动投案，并如实供述其罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人刘洋的违法所得，依法应予追缴。据此判决：一、被告人刘洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。二、对被告人刘洋的违法所得人民币八千元予以追缴。上诉人刘洋及其辩护人提出一审量刑过重。经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，一审判决中采信的经庭审质证并据以认定本案事实的证据，本院均予以确认。二审期间，上诉人刘洋未提供新证据。本院认为，上诉人刘洋明知田志锦等人开设赌场，为谋取非法利益提供帮助，该赌场开设时间长，参赌人员多，非法获利大，且赌场分工明确，组织层级清晰，属情节严重，其行为已构成开设赌场罪。上诉人刘洋参与田志锦等人恶势力犯罪集团实施的开设赌场罪，系恶势力犯罪集团一般成员。上诉人刘洋在开设赌场共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人刘洋自动投案，并如实供述其罪行，是自首，可以从轻处罚。上诉人刘洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罚，是累犯，应当从重处罚。上诉人刘洋的违法所得，依法应予追缴。上诉人刘洋及其辩护人提出一审量刑过重的理由和意见，经查，一审根据刘洋犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在法律规定的幅度内量刑并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  郑步鸿审 判 员  田 芳审 判 员  蒲少良二〇二〇年八月十七日代理书记员  刘 菲《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。