湖南省**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初892号原告：刘仁生，男,汉族,1970年9月10日生,**瑶族自治县人，现住湖南省**瑶族自治县。委托诉讼代理人：邓凡帅，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：**瑶族自治县瑶都文化广告传媒有限公司。住所地：**瑶族自治县沱江镇阳华路170号二楼。统一社会信用代码：91431129595458386E。法定代表人：胡春艳，任该公司总经理。委托诉讼代理人：盘枫，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：永州超超微果贸易有限公司。住所地：**瑶族自治县沱江镇翠华路23号。统一社会信用代码：91431129MA4L1LRH7A。法定代表人：陈继超，任该公司总经理。委托诉讼代理人：陈敏，湖南苍松律师事务所律师。委托诉讼代理人：张军，湖南苍松律师事务所实习律师。被告：刘人祥，男，汉族，1982年7月16日出生,永州市**县人，住**县。委托诉讼代理人：盘枫，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。原告刘仁生与被告**瑶族自治县瑶都文化广告传媒有限公司（以下称瑶都文化有限公司）、永州超超微果贸易有限公司（以下称超超微果有限公司）、刘人祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理过程中，追加永州超超微果贸易有限公司、刘人祥为本案的共同被告。原告刘仁生及其委托诉讼代理人邓凡帅，被告瑶都文化有限公司和被告刘人祥的委托诉讼代理人盘枫，超超微果有限公司的法定代表人陈继超及其委托诉讼代理人陈敏、张军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘仁生向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告瑶都文化有限公司与超超微果有限公司连带赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计人民币250654.44元，在庭审中变更为281878.5元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告瑶都文化有限公司的员工，2018年8月21日下午2时左右，被告瑶都文化有限公司安排原告与另一工人在沱江镇萌渚路被告超超微果有限公司的店面拆除旧广告牌，在施工中原告不慎从高处摔下，导致头部重伤，事故发生后被告及工友拨打急救电话将原告送至**县人民医院急救。诊断为：急性颅脑损伤等多处外伤及骨折，住院60天后出院。2018年12月3日再次入院进行颅脑修补手术，住院18天。原告住院期间的医疗费由被告瑶都文化有限公司垫付了一部分。2019年10月21日。永州市冯河司法鉴定所对原告的伤情、伤残及医疗评估进行了法医学鉴定，鉴定意见：1.被鉴定人刘仁生头颅外伤属重伤二级、构成九级伤残。2.被鉴定人刘仁生胸部外伤属轻伤一级、构成十级伤残。3.误工360日，护理90日，营养90日，康复费用2000元。原告从2014年9月起一直在被告瑶都文化有限公司做工，每月工资4500元，事故发生后，原告与被告多次协商，因分歧太大没有达成协议。被告瑶都文化有限公司辩称：1.原告在本公司连续性地做事时间没有超过一年，其工资按广告装饰工程量来确定数额，一般为1000元-4500元不等。原告在平时也为其他人做事，也为刘人祥做过事。2.原告与刘人祥签订了《门牌招牌拆除施工协议》，拆除招牌事宜也是刘人祥与超超微果有限公司老板陈继超签订的，本公司并不知晓，原告的行为与本公司无关。3.原告在施工过程中，自身存在过错才导致坠落受伤的，原告也应对其受伤承担主要过错责任；4.原告的部分赔偿项目和标准不符合法律规定，应予以核减。被告超超微果有限公司辩称：1.原告刘仁生与被告瑶都文化有限公司形成了劳动合同关系，原告的伤属工伤，本案不属于人民法院的受案范围；2.如果人民法院认定原告的伤不属于工伤，原告与被告瑶都文化有限公司形成了雇佣关系，原告是雇员，被告瑶都文化有限公司是原告的雇主，依法由雇主承担赔偿责任；3.答辩人与瑶都文化有限公司形成承揽合同关系，将拆除旧广告的工作承揽给被告瑶都文化有限公司施工，答辩人作为定作人依法不承担责任；4.原告刘仁生自身有过错，自担部分责任；5.原告的损失由法院依法核实。被告刘人祥辩称：1.2018年8月19日，刘人祥接到超超微果有限公司老板陈继超的电话，需要拆除在沱江镇萌渚路店铺旧门招牌，刘人祥将拆除招牌事项交由原告负责，并签订了协议书（该协议同时作为附件为原告进行了医疗费的医保报账），该协议明确规定原告方应做好安全保障措施，发生的一切事故与刘人祥无关；2.本案中原告的医疗费用由蓝秀等人垫付。经过两次医保报账后的48058.85元应计入到原告损失总金额内；3.2018年8月21日在原告施工过程中刘人祥尽到了安全教育和警示义务，要求原告佩戴了安全帽。原告未取得高空作业证，并且未采取一定的安全措施，原告自身存在过于自信或疏忽大意的过错导致坠落受伤，原告对自己的受伤存在明显过错和主要责任。根据相关规定，原告责任明显且重大，故原告应对其受伤承担60%的主要责任。同时作为发包方的超超微果有限公司也应承担20%的赔偿责任，刘人祥自认20%的赔偿责任。瑶都文化有限公司对本事故不承担责任；4.原告的部分赔偿项目和标准不符合法律规定，应予以核减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的常住人口登记卡、亲属关系证明、医疗费发票、病历资料、司法鉴定意见书、鉴定费收据等证据，被告刘人祥提交的原告病历资料、住院预交费收据、刘仁生为建档立卡扶贫户的证明及资料等证据，被告超超微果有限公司提交的广告业务明细表，本院予以确认并在卷佐证。对原告申请的证人蒋某的证言，因蒋某是刘仁生的弟媳，有亲属关系，事故发生时未在现场，所知道的事情为听取旁人述说，对该证人的证言不予以采信。对于原告提交的买地契约、房屋照片、电费明细单，买地契约上没有原告刘仁生的签字，房屋照片没有标示地点和其他参照物，电费明细表的真实性可以认定，但是其电表的用电地址是否与本案有关联性无法查清，对该组证据不予认定。对原告提交的银行存折记录予以认定。对被告刘人祥提交的《门头招牌拆除施工协议》不予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的事实如下：被告超超微果有限公司将**瑶族自治县沱江镇萌渚路门牌拆除事宜交给被告瑶都文化有限公司，被告瑶都文化有限公司将门牌拆除事宜交给刘人祥、刘仁生等人。2018年8月21日15时左右，刘仁生在拆除门牌时未佩戴安全头盔，从架子上摔下，被送到**瑶族自治县人民医院住院治疗60天，出院诊断：1.急性颅脑损伤，脑疝形成，左侧额颞顶部创伤性硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅底骨折，多处颅骨骨折，头皮裂伤；2.双肺挫伤。出院医嘱：注意休息，一个月后复查头部CT，不适随诊。2018年12月3日-2018年12月21日，刘仁生行颅骨修补术，住院18天。刘仁生的医院费共计152588.18元，住院费票据上有“蓝秀”的签名，被告瑶都文化有限公司的职员预付76000元，结算时医保统筹支付103590.83元，结算时退回部分费用，实际支付48997.35元。原告刘仁生提交的银行存折记录2014年2月12日-2016年11月14日期间的流水记录，其中标明“公司发起”“发起”的为2016年2月20日、2016年3月11日、2016年3月29日、2018年5月13日、2016年6月22日、2016年7月3日、2016年7月14日、2016年9月10日、2016年9月16日、2016年9月18日、2016年10月16日、2016年10月28日、2016年11月1日、2016年11月11日、2016年11月12日、2016年11月14日，其记录的发放金额有两笔为4500元，其他金额不相一致。2019年10月21日，经**瑶族自治县大圩镇人民调解委员会委托，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2019]临鉴字第382号），鉴定意见：1.被鉴定人刘仁生头颅外伤属重伤二级，构成九级伤残。2.被鉴定人刘仁生胸部外伤属轻伤一级，构成十级伤残。3.误工360日，护理90日，营养90日，康复费用2000元。原告支付鉴定费1400元。原告刘仁生父亲为刘新元，1941年10月17日生，刘仁生母亲为兰相凤，1947年9月19日生，生育刘玉英、刘仁生、刘仁付三位子女。刘仁生女儿为刘楠，2002年7月7日生。刘仁生与其妻子白銮春、女儿刘楠，为**瑶族自治县涔天河镇务江村建档立卡贫困户。本院认为，本案定性为提供劳务者受害责任纠纷。本案焦点之一，原告刘仁生与被告瑶都文化有限公司、超超微果有限公司、刘人祥之间形成的关系问题。本案中，超超微果有限公司将其门牌拆除事宜交给瑶都文化有限公司，双方形成承揽合同关系。刘仁生与瑶都文化有限公司未签订劳动合同，瑶都文化有限公司称刘仁生不是该公司的职员，刘仁生提交其在领取工资的记录为2016年2月-11月，其后没有提供工资领取记录、劳务合同、工作证等证据证实其职员身份，2017年期间，刘仁生有一段时间没有去瑶都文化有限公司工作，故在本案发生时刘仁生为瑶都文化有限公司的职员的主张不予采信，但被告瑶都文化有限公司承接超超微果有限公司门牌拆除事宜后，指派刘仁生等人进行施工，与刘仁生形成劳务关系。被告超超微果有限公司没有将门牌拆除业务交给刘人祥，被告瑶都文化有限公司称刘人祥也不是公司的正式工作人员，被告瑶都文化有限公司承接业务后与刘人祥之间是否存在转包关系的证据不足，故刘人祥雇佣刘仁生的证据不足。本案中刘仁生与被告瑶都文化有限公司形成劳务关系。本案焦点之二，原告刘仁生的损失认定：根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告刘仁生的损失198996.55元，分别为：1.医疗费152588.18元，经医保报账，实际支付48997.35元，出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。2.住院伙食补助费，参照**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天，按住院天数计算，原告刘仁生主张3120元可以支持。3.营养费1000元可以认定。4.康复费2000元，有司法鉴定建议，可以支持。5.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资66816元，参照原告刘仁生的伤势情况及司法鉴定意见护理90日，原告刘仁生主张16380元可以支持。6.误工费，因原告刘仁生未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农业年平均工资54272元，参照司法鉴定意见360天计算，原告刘仁生主张50400元可以支持。7.残疾赔偿金，按照原告九级、十级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准15395元计算二十年，原告残疾赔偿金为62195.8元[15395元×20年×20%×（1+1%）]。被扶养人生活费按照湖南省上一年度农村居民人均年生活消费支出标准13969元计算，以定残日为准，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人刘新元扶养年限5年，兰相凤扶养年限8年，被扶养人生活费认定为12106.5元（13969元×13年×20%÷3人）。被扶养人刘楠在定残日时年满17周岁，扶养年限为1年，生活费为1396.9元（13969元×1年×20%÷2人）。原告刘仁生要求按城镇居民标准计算的主张，因没有提供其经常居住地为城镇或主要收入来源于城镇的证据予以证实，对刘仁生的主张不予以支持。8.精神损害抚慰金不予以支持。9.鉴定费1400元，为查明原告刘仁生的损失需要，可以支持。本案焦点之三，责任的承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告刘仁生在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告瑶都文化有限公司应当承担赔偿责任，原告刘仁生有过错的，可以减轻被告瑶都文化有限公司的责任。原告刘仁生在施工过程中，没有尽到安全谨慎义务，从架子上摔下受伤，未佩戴安全头盔，对损害的后果存在一定过错。被告超超微果有限公司在本案中无证据证实其存在过错，原告刘仁生要求被告超超微果有限公司承担连带赔偿责任的证据不足，不予以支持。被告刘人祥与刘仁生之间未形成劳务关系，在刘仁生摔下时，刘人祥不在现场，无证据证实刘人祥在本案中存在过错，故刘人祥在本案中不承担责任。结合双方提供的证据，本院认为刘仁生承担30%责任，被告瑶都文化有限公司承担70%责任，赔偿刘仁生各项经济损失139297.59元（198996.55元×70%），减除已经支付的48997.35元，被告瑶都文化有限公司实际赔偿原告刘仁生各项经济损失90300.24元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告**瑶族自治县瑶都文化广告传媒有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告刘仁生各项经济损失139297.59元，减除已经支付的48997.35元，尚应赔偿90300.24元；二、驳回原告刘仁生其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5528元，减半收取计2764元，由被告**瑶族自治县瑶都文化广告传媒有限公司负担885元，原告刘仁生负担1879元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇二〇年八月四日法官助理罗娅琼书记员首永平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。