山东省潍坊市寒亭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0703民初1020号 原告：潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司，住所地：山东省寿光市石马路53号。统一社会信用代码：913707837774326387。 法定代表人：朱红然，总经理。 委托诉讼代理人：秦彩雯，山东联邦律师事务所律师。 被告：刘洪伟，男，1967年5月3日生，汉族，住潍坊经济开发区。 第三人：寿光群利置业有限公司，住所地：山东省寿光市渤海路136号。统一社会信用代码：91370783780752026U。 法定代表人：王卫东，经理。 原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司与被告刘洪伟，第三人寿光群利置业有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司委托诉讼代理人秦彩雯到庭参加诉讼，被告刘洪伟、第三人寿光群利置业有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告将所欠第三人购房款104000元支付原告，并支付利息（自2011年1月17日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至全部清偿之日）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年11月6日，原告同第三人签订了《房地产楼宇包销合同》，该合同第四条约定：本案商业房包销总金额为8881万元，后原告已将全部包销款支付第三人。2011年1月2日，被告刘洪伟以按揭贷款的方式购买了本案原告包销的房屋，现尚欠第三人购房款104000元，根据原告同第三人签订的《房地产楼宇包销合同》的约定，超过包销款的部分第三人应返还原告，但因第三人怠于行使对被告的到期债权，致使原告超过包销款的溢价款部分无法实现，特诉至法院。 被告刘洪伟未予答辩。 第三人寿光群利置业有限公司未提交陈述意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交以下证据：1.2009年11月6日，原告与第三人签订的《房地产楼宇包销合同》一份，证明原告与第三人签订包销合同，根据合同第二条约定，被告刘洪伟的房屋在原告包销房屋范围内；根据第四条约定，包销总金额为8881万元。2.会议纪要一份，证明原告以借款方式支付837.8万元给第三人，视为原告包销款支付到6000万元整；约定第三人超出包销款8881万元的溢价款在扣除税款后应予返还原告。3.山东省高级人民法院（2012）鲁民一终字第333号民事判决书一份，证明原告已经支付给第三人6000万元包销款。4.调查笔录一份，证明原告、第三人在法院主持下，达成执行和解协议，原告将1300万元打到法院账户中，是对（2012）鲁民一终字第333号民事判决和执行情况的确认。5.山东省高级人民法院（2016）鲁民终1567号民事判决书一份，证明第三人应向原告支付2951.6931万元的损失。6.潍坊市中级人民法院（2017）鲁07执复3号执行裁定书一份，认为根据山东省高级人民法院（2012）鲁民一终字第333号判决、山东省潍坊市中级人民法院（2013）潍民初字第216号民事判决、山东省高级人民法院（2016）鲁民终1567号判决确认的内容及潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司与寿光群利置业有限公司的执行和解协议，潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司已全部履行包销房产的付款义务。根据原告及第三人约定，第三人超出包销款8881万元的溢价款在扣除税款后应予返还原告，该溢价款是原告对第三人享有的到期债权。7.被告与第三人签订的《商品房买卖合同》复印件及附件复印件各一份，证明被告购买位于渤海××××号房，支付首付款104513元，申请贷款104000元。附件三合同补充第七条第二款约定，“若因买受人原因不能办理银行按揭的，买受人可选择全额付款或退房，如选择全额付款买受人应于签订购房合同之日起15天内付清全额房款，如选择退房买受人同意扣除房款5%由买受人支付给出卖人作为违约金”。被告刘洪伟在未办理按揭贷款后未申请退房，故应于购房合同签订之日起15日内也就是2011年1月17日前向第三人全额支付房款。8.原、被告于2010年12月15日签订的《商铺委托管理合同》一份，证明被告将X号铺委托给原告管理，被告已实际享受托管收益，且已抵顶62554元购房款，被告支付的104513元首付款中实际支付数额为41959元。9.（2015）寿民初字第3519号、（2016）鲁07民终第2501号民事判决书各一份，证明被告2015年1月1日至2015年12月30日期间托管收益已经得到法院支持。以上证据7-9可以证实第三人对被告享有剩余购房款104000元的到期债权。对以上证据，本院认为，原告提交以上证据证实自己的主张，被告及第三人在收到本院送达的相关法律文书后，未向本院提交证据，也未向本院提出异议，视为对原告起诉事实的认可，在没有相反证据予以反驳的情形下，本院对原告主张的事实及提供的上述证据予以认定，并在卷佐证。 根据当事人陈述及审查认定的证据，本院认定事实如下： 2009年11月6日，第三人（甲方）与原告（乙方）签订《房地产楼宇包销合同》一份，约定乙方包销甲方开发建设的“XX商住中心”商业用房地上第一层（除去北、南、西部分临街商铺）、地上第二层、地下第一层，共计建筑面积21700平方米；包销期限自本合同生效之日起至2010年10月1日止；包销金额为8881万元；包销期内乙方可以甲方的名义对外销售包销范围内的商业房，甲方提供有效的商品房购房（预）销售合同和收据（发票）以及涉外买房的有关文件，并协助乙方及购房者办理银行按揭、预售登记、出售过户等房地产手续，具体预售或销售合同由买受人与甲方签订；另约定其他事项。合同签订后，原告以第三人的名义对外销售包销范围内的商业房，第三人提供商品房购房（预）销售合同和收据，由买受人与第三人签订商品房买卖合同。后原告与第三人在履行合同过程中发生争议，诉至法院。山东省潍坊市中级人民法院（2017）鲁07执复3号执行裁定书认定，根据山东省高级人民法院（2012）鲁民一终字第333号民事判决书、山东省潍坊市中级人民法院（2013）潍民初字第216号民事判决书、山东省高级人民法院（2016）鲁民终字1567号民事判决书确认的内容及潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司与寿光群利置业有限公司的执行和解协议，各项相抵后，寿光群利置业有限公司尚欠潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司赔偿款1651.6931万元，同时认定原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司已全部履行完包销房产的付款义务。 2011年1月2日，被告刘洪伟与第三人签订《商品房买卖合同》及补充协议各一份，约定被告从第三人处购买位于寿光市××路××号房，建筑面积18.05平方米，房屋价款208513元，约定合同签订当日付首付款104513元，申请贷款104000元，贷款年限10年，并于合同签订之日起7日内配合第三人办理银行按揭等相关手续。该房属于原告包销范围。合同附件补充约定，若因买受人原因不能办理银行按揭的，买受人可选择全额付款或退房，如选择全额付款，买受人应于签订购房合同之日起15日内付清全部房款，如选择退房，买受人同意扣除房款5%由买受人支付给出卖人作为违约金。合同签订后，现被告已履行了交纳首付款104513元的合同义务，但余款104000元未从银行办理按揭贷款，也未按合同约定在合同签订之日起十五日内向第三人付清房款。现原告以第三人怠于行使对被告的到期债权，向本院提起代位权诉讼。 本院认为，根据原告与第三人签订的包销合同，超出包销款8881万元的部分应由第三人支付给原告，在原告现已付清第三人的包销款的情况下,第三人负有将超出包销款的溢价部分支付给原告的义务,故原告享有对第三人的合法债权。第三人与被告签订的商品房买卖合同系双方真实意表示，双方当事人应按合同约定履行。被告刘洪伟在交付首付款104513元后，未按合同约定从银行办理按揭贷款，也未按照合同约定作出退房的意思表示，且被告已起诉主张涉案房屋托管收益，视为对继续履行其与第三人房屋买卖合同的认可，故被告应按合同约定支付第三人购房款，即被告应于2011年1月17日之前向第三人支付剩余房款104000元。被告至今未履行，第三人不以诉讼方式或仲裁方式向其主张该到期债权，致使原告债权不能实现，应认定第三人怠于行使权利，原告有权以自己的名义代位行使第三人对被告享有的债权，原告要求被告支付购房款104000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。因被告未按合同约定时间支付剩余购房款104000元，应承担逾期付款利息，利息支付标准按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第十一条、第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 被告刘洪伟支付原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司购房款104000元及利息（以104000元为基数，自2011年1月18日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），于本判决生效后十日内付清。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2380元，减半收取1190元，由被告刘洪伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  郭少委 二〇二〇年八月十八日 书记员  张婧雯