福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终240号 原公诉机关福建省大田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄其泮，男，1974年5月14日出生于福建省大田县，汉族，小学文化，农民，住大田县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年10月26日被取保候审，2020年6月4日被逮捕。现羁押于大田县看守所。 原审被告人黄裕钊，男，1987年1月19日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，农民，住大田县。因犯合同诈骗罪于2007年11月8日被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2018年10月26日被取保候审，2020年6月4日被逮捕。现羁押于大田县看守所。 原审被告人黄德润（曾用名黄霏），男，1979年10月15日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，农民，住大田县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年10月26日被取保候审，2020年6月4日被逮捕。现羁押于大田县看守所。 福建省大田县人民法院审理福建省大田县人民检察院指控原审被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润犯盗窃罪一案，于2020年6月29日作出（2020）闽0425刑初5号刑事判决。原审被告人黄其泮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年9月至10月22日间，被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润结伙以非法占有为目的，先后在大田县小溪洋煤矿、下坑煤矿，采用雇佣他人切割轻轨的手段作案三起，盗得轻轨6.21吨，价值计人民币27324元（其中，黄德润参与盗窃一起，价值计人民币10780元；黄裕钊、黄其泮在第三次作案时，因被煤矿管理人员黄某1发现而未能得逞，涉案轻轨2.16吨，价值人民币9504元）。黄其泮并雇佣他人将所盗轻轨运至建设镇建忠村以2000元／吨出卖给林某，得赃款共计人民币8100元。具体事实如下： 1.2018年9月的一天，被告人黄其泮、黄裕钊雇用工人潜至大田县小溪洋煤矿16号、17号井（313主斜井）附近，盗得轻轨1.6吨。后由黄其泮雇佣黄某5驾驶闽Ｇ×××××货车将轻轨运至建设镇建忠村出卖给林某，得赃款人民币3200元。 经大田县价格认证中心价格鉴定，被盗轻轨价值人民币7040元。 2.2018年10月17日上午，被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润雇用工人潜至下坑煤矿310水平硐，盗得该硐口至煤渣台的轻轨2.45吨。后由黄其泮雇佣廖某驾驶闽Ｇ×××××号货车将轻轨运至建设镇建忠村出卖给林某，得赃款人民币4900元。 经大田县价格认证中心价格鉴定，被盗轻轨价值人民币10780元。 3.2018年10月22日，被告人黄裕钊、黄其泮伙同黄德佗雇佣工人潜至小溪洋煤矿1号井煤硐内盗窃轻轨，至次日上午累计切割轻轨2.16吨，后被煤矿管理人员黄某1发现而未能得逞。 经大田县价格认证中心价格鉴定，被盗轻轨价值人民币9504元。 2018年10月26日，被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润自动投案，如实供述自己的罪行。案发后，公安机关在黄裕钊、黄其泮、黄德润处分别扣押赃款人民币2825元、2825元、2450元。黄裕钊、黄其泮、黄德润取得被害单位大田县溪洋煤矿有限公司的书面谅解。 另查明，2020年3月24日，被害单位大田县溪洋煤矿有限公司（法定代表人罗某4）同意放弃被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润在小溪洋煤矿、下坑煤矿被盗窃的轻轨价值计人民币17820元。 原判认定上述事实的证据有：证人黄某1、罗某1、罗某2、黄某2、黄某3、方某、黄某4、张某、廖某、黄某5、涂某、林某、邱某、黄某6、罗某3、罗某4等人的证言，辨认笔录及照片,现场勘验笔录，扣押决定书，行政暂时扣留财物收据，现场检测报告书，说明，证明，谅解书，营业执照，大田县公安局物证鉴定室出具的鉴定意见，户籍证明，到案经过，破案经过，被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润及同案人员黄德佗的供述等。 原判认为，被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润以非法占有为目的，采用秘密手段多次窃取他人财物（其中黄裕钊、黄其泮作案三起，价值计人民币27324元；黄德润作案一起，价值计人民币10780元），数额较大，其行为均已构成盗窃罪。本案是共同犯罪。被告人黄裕钊具有犯罪前科和被告人黄裕钊、黄其泮多次盗窃他人财物及被告人黄其泮、黄德润曾因赌博各被公安机关行政罚款的情节，应分别酌情从重处罚。被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润具有自首和退出赃款及取得被害人谅解等的情节，可依法予以分别从轻处罚。被告人黄裕钊、黄其泮在第三起作案时，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄裕钊、黄德润具有认罪认罚的情节，依法可予以从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决：一、被告人黄裕钊犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币五千元。二、被告人黄其泮犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币五千元。三、被告人黄德润犯盗窃罪，判处拘役五个月,并处罚金人民币三千元。四、扣押在案被告人黄裕钊、黄其泮、黄德润的赃款各人民币2825元、2825元、2450元，合计人民币8100元予以没收，由扣押机关大田县公安局依法上缴国库。 原审被告人黄其泮上诉称：一、本案系由黄裕钊提议，其因煤矿公司拖欠工资才同意参与，主观恶性较小。其在犯罪过程中只是望风，销赃的买主也是他人联系的，所起作用较小。其虽没有在认罪认罚具结书上签字，但如实交代全部罪行。二、涉案轻轨被废弃多年，应按照废铁价值评估，一审判决认定的轻轨价值偏高。综上，请求二审法院改判宣告缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人黄其泮、原审被告人黄裕钊、黄德润犯盗窃罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄其泮、原审被告人黄裕钊、黄德润窃取他人财物，其中黄裕钊、黄其泮涉案金额27324元，黄德润涉案金额10780元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人黄裕钊曾因犯罪被判处刑罚，刑满释放后再次犯罪，可以酌情从重处罚；上诉人黄其泮、原审被告人黄裕钊多次盗窃，可以酌情从重处罚；上诉人黄其泮、原审被告人黄裕钊、黄德润具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚，积极退出赃款并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚；上诉人黄其泮、原审被告人黄裕钊在小溪洋煤矿1号井煤硐实施盗窃时，因意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。涉案铁轨经大田县价格认证中心认定可正常使用，且依法定程序作出了价格认定，故上诉人黄其泮提出被盗铁轨应按废铁评估价值的上诉意见不能成立，不予采纳；原审判决综合考虑本案犯罪事实、犯罪情节及社会危害程度，对上诉人黄其泮量刑适当，上诉人黄其泮提出原审判决量刑过重的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张文弟 审判员  王瑞峰 审判员  吴** 二〇二〇年八月十七日 书记员  王志明 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 附本案判决相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》： 1、第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 2、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3、第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 4、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。