广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初6647号原告：于晓芳，女，1970年11月1日出生，汉族，住所地广东省从化市。被告：广州盖世云互联网科技有限公司，地址广州市海珠区江海大道石榴岗路3号2402房。法定代表人：诸葛杰旺，职务执行董事兼经理。委托代理人：田辉、吴洋，均为广东汉永律师事务所律师。原告于晓芳诉被告广州盖世云互联网科技有限公司(下称盖世云公司)合同纠纷一案，本院受理后，依法并根据《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条的规定，适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告于晓芳，被告盖世云公司的委托代理人吴洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告盖世云公司与广西桂林盖世文化传媒有限公司同属于盖世集团的子公司。2014年9月，通过吴声林推荐，原告参加了盖世云公司的培训课，得知盖世云公司未来发展前景非常好，高大上，并准备上市，还推荐原告购买公司的原始股，称值得投资。于是，原告在2014年11月21日以现金投资购买了盖世云公司10万元的原始股，并签订了合作协议书。按照协议书约定，3年可以退出。于是，到了2017年11月，原告向盖世云公司申请退出，但一直未退回款项。原告多次找盖世云公司的法定代表人诸葛杰旺，但仍不能退回款项，为此，现起诉请求判令：1、被告退还原告投资款10万元；2、被告支付投资款10万元至今5年应付的利息，按年利率4%计算（利息计算从2014年11月21日至被告还清款项之日为止）；3、被告支付本案诉讼费及本人误工费2000元、交通费1000元、伙食费1000元。被告盖世云公司辩称：我方不同意原告的诉求。原告主张的诉求实际为投入项目的代理费用，不是购买被告公司原始股份，该代理费用是投资所得，这在合同协议中第4点有约定，而且2014年11月21日的收款收据已写明为代理款，也写明了是项目代理。如果该钱认定为投资款，原告也应书面申请退出投资才行。按理作为投资款，原告应承担投资风险，按照原告提起诉讼次月公司的盈亏情况，公司现在负债4003747.33元（不含利息），原告应当按照其投资的比例承担负债。经审理查明：2014年11月21日，原告与被告盖世云公司签订《合作协议书》，约定：因开拓市场，由盖世云公司与原告共同投资合作，全面实施共同投资、共同合作经营的决策；盖世云公司总资产划分为1000万元的股份份额，内部划分为1000万股，每股为1元，盖世云公司保留60%股份份额，经董事会决定，将40%股份即400万元股用于开拓市场运作配送之用，配送完毕为止；原告获得配送10万元股份，总共持有公司的项目股份为10万股；原告的代理费资金必须在2014年11月21日前到位，盖世云公司收到后，向原告开具收据；签约双方拥有本公司按各持股比例的股权对公司享有收益权利；股东需按时参加公司规定的各项会议，参与公司组织的各项活动的权利，需按股份份额承担经营中所带来的各种风险；原告需遵守盖世云公司关于代理的条件，积极配合公司各项工作；因对方原因，致使自己正在执行本合同计划受到中止或造成重大损失时，对方需全面承担损失，并各自按代理项目总额30%（赔偿给盖世云公司）或5%（赔偿给原告）等。签约后，原告向盖世云公司支付了10万元，盖世云公司出具了《盖世云公司股东凭证》，显示股东名称于晓芳，持股份额10万股整，单股价值1元，入资时间2014年11月21日。之后，原告从未享有或取得盖世云公司的分红或派息，也没有参加过公司的任何会议和经营活动。本案诉讼中，原告提供了2019年12月15日与盖世云公司的法定代表人诸葛杰旺的通话录音，原告称自己于2014年11月21日向盖世云公司投入了10万元股份，期间一直催促公司要退还该投资款，现不能再这样等下去。诸葛杰旺回复“于姐，现在我在外面出差，……公司年底资金确实很紧张，请给点时间我”。（盖世云公司认为该对话缺乏原始载体，不予确认。）盖世云公司提供的证据其中有；1、三份民事判决书，显示盖世云公司被法院判决需向冼旺兴、邓霞英、邓文英分别清偿612290.23元、230294元、1030869元（均未包含利息）；证明公司存在多笔未履行的债务，没有利润可分红给原告。该三份判决书均查明起诉人都分别与盖世云公司签订有《项目代理协议书》，约定由起诉人向盖世云公司交纳代理费后，成为盖世云公司经营的盖世风微商APP项目（各地区）市场用户拓展代理商，开展团队开发与销售推广活动；后因起诉人投资未得到回报，由诸葛杰旺订立借条，确认需将相关投资款清偿给各起诉人。2、盖世云公司的对公账户，显示2019年9月23日余额为0元，证明公司没有利润可分红给原告。3、盖世云公司的工商登记资料，显示公司注册资金1000万元，股东是何贞文50万元（认缴时间2036年5月14日），诸葛杰旺800万元（认缴时间2037年5月20日），王天匡150万元（认缴时间2036年5月22日）。被告盖世云公司表示公司400万股已全部配送出去，且大部分配送的股东均签订有《项目代理协议书》，原告签订的《项目代理协议书》编号A037，该协议书存放于南宁的关联公司，至今尚未找到。原告表示其投入给盖世云公司的10万元实际为借款，盖世云公司应当清偿。本院认为：原告于2014年11月21日向被告盖世云公司支付了10万元的事实，当事人均无异议，应予确认。关于该款项的性质，原告主张实际为借款，盖世云公司应予返还。盖世云公司辩称是投资的代理费用。对此，本院意见，第一，虽然双方签订的《合作协议书》约定原告投入给盖世云公司的10万元是购买公司10万元股份的投资款。但是，从工商登记资料上反映盖世云公司至今仍是有限责任公司，此与协议书中约定的股份有限公司并不相符；而且，盖世云公司并未提供相关的股东会决议来证明公司已作改制，并实际按照股份有限公司进行运营；事实上，原告除了持有一张股东凭证书外，没有参加过公司的任何经营活动，也未享有过公司股东的任何权利。因此，盖世云公司在协议中所约定的购买10万元股份，成为10万元股份的股东，并不符合客观事实。第二，盖世云公司庭审中表示还与原告签订有《项目代理协议书》，原告不持有异议，可予采信。根据盖世云公司提供的三份判决书，里面均提及有签订《项目代理协议书》，且签订的时间与原告支付本案款项的时间相近，故从性质上来判断，原告支付的本案款项与三份判决书中的《项目代理协议书》的代理费类似。第三，三份判决书均查明了盖世云公司后来以借条的形式对起诉人已支付的代理费进行确认。本案中，虽然原告不能举证证明盖世云公司已将原告支付的10万元确认为借款，但是，根据原告提供的其与盖世云公司法定代表人诸葛杰旺的通话录音记录，诸葛杰旺对应退还原告投资款10万元不持有异议。诸葛杰旺的表态可视为盖世云公司的意思表示，即双方对应退还给原告投资款10万元达成合意。据此，盖世云公司辩解原告诉请的10万元是投资的代理费，不应返还的意见，本院不予采纳。盖世云公司应向原告退还投资款10万元。因双方对利息没有约定，故原告要求盖世云公司按年利率4%支付利息，不能支持，但可从其起诉主张权利之日起计算。原告要求计付误工费2000元、交通费1000元、伙食费1000元，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决如下：一、被告广州盖世云互联网科技有限公司在本判决生效之日起10日内向原告返还10万元及利息(从2020年1月17日起至实际清偿之日止，以10万元为基数，按照年利率4%计算)。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2900元，由原告负担670元；由被告广州盖世云互联网科技有限公司负担2230元。上述受理费已由原告预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应承担的受理费直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  区伟斌二〇二〇年八月五日书记员  廖钺铃郭倩怡