上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初10651号原告：上海蝌蚪池塘创客空间管理有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：韩茹，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱正庆，上海华尊律师事务所律师。委托诉讼代理人：李碧思，上海华尊律师事务所律师。被告：上海南方新视界传媒科技有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：董金龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人：路昊鑫，男。原告上海蝌蚪池塘创客空间管理有限公司与被告上海南方新视界传媒科技有限公司其他合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2020年7月22日进行证据交换，原告委托诉讼代理人李碧思、被告委托诉讼代理人路昊鑫到庭参加诉讼。后，本院口头裁定本案转为普通程序，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用独任制，并于2020年8月25日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人朱正庆、李碧思到庭参加诉讼，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求：1.确认原、被告订立的《咨询服务协议》(以下简称咨询协议)《咨询服务协议补充协议》(以下简称补充协议)自诉状副本送达被告之日解除；2.判令被告向原告返还承租意向金30万元；3.判令被告向原告支付以20万元为基数、自2017年11月29日起至实际支付日止、按年利率24%计算的滞纳金及以10万元为基数、自2017年12月13日起至实际支付日止、按年利率24%计算的滞纳金。事实与理由：原告主营业务为商业办公用房转租。原告经人介绍与被告相识，被告自称有渠道可与位于上海市徐汇区中山南二路XXX号房屋(以下简称案涉房屋)的产权人中国船舶工业总公司第十一研究所洽谈承租事宜，协助原告承租该房屋，故原、被告于2017年6月15日签订咨询协议，约定被告按原告提出的承租意向条件与业主方洽谈承租事宜，并以自己的名义先行承租案涉房屋后再行转租给原告，原告向被告支付30万元意向金，意向金在被告将房屋转租给原告后转为首期房屋租金。咨询协议签署后，原告依约向被告支付30万元意向金。后，被告称业主方不同意被告承租房屋后再行转租，需时间另行协商转租事宜，故双方于2017年11月21日签署补充协议，确定原告变更后的承租意向条件，同时约定，如被告未能在补充协议签订之日起7日内按原告提出的条件与业主方签订租赁合同，则应于7日期满次日退还20万元意向金，如被告未能在补充协议签订之日起21日内签订租赁合同，则应于21日期满次日退还剩余10万元意向金，逾期退还意向金还应按日千分之五向原告支付滞纳金。补充协议签署后，被告未能就案涉房屋与业主方签署租赁合同，被告未能履行协议项下义务致使协议目的不能实现，原告有权依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定解除案涉咨询协议及补充协议，并要求被告返还意向金，支付滞纳金，故诉至法院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。被告确认其未承租案涉房屋，并确认咨询协议及补充协议已解除，但认为两份协议系根据双方签署的《解除合同协议》(以下简称解除协议)的约定而解除，故两份协议解除时间应为解除协议签署之日。根据解除协议，被告需退还的意向金金额为15万元。因疫情原因，被告未能依约于2019年10月31日前向原告退还该款项。针对被告的辩称，原告称，补充协议约定的退还时间届满后，原告持续向被告负责人严静催讨意向金，但对方一直逃避。原告为尽快拿回钱款，权衡利弊，与被告协商，如其能于2019年10月31日前退还15万元意向金，原告可放弃剩余部分款项。依据双方协商一致的内容，原告起草解除协议，并将加盖原告公章的解除协议一式两份邮寄给被告，但被告未予反馈。本案起诉前，被告未向原告出具加盖公章的解除协议，故解除协议未成立。即便解除协议成立，根据解除协议约定，解除协议自被告退还意向金15万元之日生效，被告未退还意向金，故解除协议未生效。原告还解释称，尽管咨询协议约定，“转租协议签订后，原告应向被告支付一定服务费”，但所谓的服务费就是原告认可被告在转租服务中赚取差价，因此，咨询协议未对服务费具体金额做出约定。根据约定，若被告未与原告签署转租协议，原告无需向被告支付服务费或其他费用。双方当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，对原告提供的咨询协议、中国工商银行网上银行电子回单、补充协议及被告提供的解除协议，各方当事人对其真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据本院确认真实性的证据，本院查明如下事实：2017年6月15日，原、被告签署咨询协议，约定，被告按原告提出的承租意向条件与业主方洽谈承租案涉房屋，以自己的名义先行承租案涉房屋后，将房屋转租予原告。转租协议签订后，原告应向被告支付一定服务费。委托期自协议签署之日起至转租协议签订之日止。承租意向条件部分约定，交房日期(暂定)2017年9月1日，原告对案涉房屋有转租权。原告向被告支付承租意向金30万元，转租协议签订后，承租意向金可转为部分首期房屋租金。被告确保在收到意向金后60日内取得业主方同意按协议所载承租意向条件出租案涉房屋予被告的批复或相应性质文件，且在随后的30日内与业主方签署租赁合同，并于租赁合同签署后的3个工作日内与原告签署转租协议。若被告未能在上述约定的期限内与业主方签署租赁合同，原告有权终止协议，被告应在收到通知后3个工作日内将意向金全额无息返还原告。2017年6月21日，原告向被告支付承租意向金30万元。2017年11月21日，原、被告签署补充协议，对咨询协议约定的承租意向条件予以变更，将交房日期(暂定)变更为2018年3月15日，承租方式为被告先行与业主方签署租赁合同，再以战略合作伙伴方式将原告作为实际承租方。还约定，如被告于补充协议签订之日起21日内按协议所约定承租意向条件与业主方签署租赁合同，意向金转为租赁保证金，如被告在补充协议签订后7日内未能与业主方在上述承租意向条件范围内签订租赁合同的，则应于7日期满次日退还部分承租意向金20万元，如被告在补充协议签订后21日内未能与业主方在上述承租意向条件范围内签订租赁合同的，则应于21日期满次日退还剩余承租意向金10万元，如被告未能在上述期限内退还承租意向金，则每逾期一日，被告需额外支付以应退未退部分承租意向金金额千分之五计算的滞纳金。原咨询协议其余部分继续有效。被告于本案审理中提交的解除协议载明，经过被告长时间的谈判与沟通，现业主方对案涉房屋有其他用途，不能按照协议中的条款将该房屋出租给被告，因此原、被告无法订立相关转租协议，因不可归责于双方的原因，致使合同目的不能实现，双方约定如下：1.被告于2019年10月31日前退还原告部分意向金15万元。2.本协议由双方签字盖章后且被告完成支付义务后生效，协议生效之日，咨询协议与补充协议解除，双方互不承担违约责任。自解除之日起，协议中约定的双方权利义务终止。该协议尾部加盖原、被告公章。另，本案立案后，本院多次向被告邮寄诉状副本等材料，均被退回。2020年6月17日，本院再次向被告邮寄诉状副本等材料，邮件于2020年6月18日被签收。本院认为，原、被告针对案涉房屋的承租事宜先后订立咨询协议、补充协议，两份协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。案件审理中，原、被告均确认咨询协议与补充协议已解除，双方争议集中于：一、咨询协议、补充协议的解除原因及解除时间；二、被告是否应向原告退还意向金，并支付滞纳金。关于争议焦点一。首先，被告认为，咨询协议、补充协议于解除协议签订之日解除，本院对其主张不予采纳，具体分析如下：根据原告陈述，原告系在双方就解除协议内容协商一致后，制作解除协议，并加盖公章，故可认定，被告对协议内容无异议，亦可认定，解除协议已成立。结合解除协议关于被告应于2019年10月31日前退还原告部分意向金15万元以及被告完成支付义务后解除协议生效的约定，可以认定，双方的意思为，若被告在2019年10月31日前退还意向金，则解除协议于意向金退还之日生效，咨询协议及补充协议于同日解除，若被告在2019年10月31日前未退还意向金，则解除协议不生效。本院进而认为，即便被告在2019年10月31日后退还15万元，由于解除协议不生效，咨询协议及补充协议依然对双方具有约束力，原告仍有权依据咨询协议及补充协议向被告主张权利。被告关于受疫情影响无法退还15万元意向金的观点与解除协议约定的意向金退还时间2019年10月31日不符，本院不予采信。被告未于2019年10月31日前向原告退还意向金，解除协议未生效，咨询协议与补充协议并非因解除协议的签署而解除。其次，根据咨询协议约定，若被告未能在收到意向金后60日内取得业主方同意按协议所载承租意向条件出租案涉房屋予被告的批复或相应性质文件，且在随后的30日内与业主方签署租赁合同，原告有权终止协议。补充协议约定，被告于补充协议签订之日起21日内按协议所约定承租意向条件与业主方签署租赁合同，意向金转为租赁保证金，结合补充协议关于意向金返还的约定以及咨询协议上述关于原告终止协议的条件，可认定，双方达成以下一致，若被告未在补充协议签署之日起21日内与业主方签署租赁合同，原告有权终止协议。鉴于双方均确认业主方对案涉房屋有其他用途，不能按照咨询协议、补充协议的条款将房屋出租给被告，原告向被告提出解除咨询协议、补充协议符合上述约定。原告主张咨询协议与补充协议自本院将诉状副本送达被告之日，即2020年6月18日解除的诉请，与法无悖，本院可予支持。关于争议焦点二。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原告要求被告退还30万元承租意向金，并支付以20万元为基数、自补充协议签订后7日期满次日，即2017年11月29日起至实际支付日止、按年利率24%(每年天数以365天计)计算的滞纳金及以10万元为基数、自补充协议签订后21日期满次日，即2017年12月13日起至实际支付日止、按年利率24%(每年天数以365天计)计算的滞纳金的诉请，符合补充协议关于意向金退还及滞纳金的约定，本院可予支持。需要说明的是，本院注意到，咨询协议约定，转租协议签订后，原告应向被告支付服务费。案件审理中，原告解释称，所谓的服务费就是被告在转租服务中赚取的差价，若被告与原告签署转租协议，原告无需向被告支付服务费或其他费用。原告的解释与咨询协议、补充协议关于原告终止咨询协议后，被告应全额返还意向金等内容相符，且被告未就此提出抗辩，本院对原告上述观点可予确认。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告上海蝌蚪池塘创客空间管理有限公司与被告上海南方新视界传媒科技有限公司2017年6月15日签订的《咨询服务协议》及2017年11月21日签订的《咨询服务协议补充协议》于2020年6月18日解除；二、被告上海南方新视界传媒科技有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告上海蝌蚪池塘创客空间管理有限公司返还承租意向金30万元；三、被告上海南方新视界传媒科技有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告上海蝌蚪池塘创客空间管理有限公司支付以20万元为基数、自2017年11月29日起至实际支付日止、按年利率24%(每年天数以365天计)计算的滞纳金及以10万元为基数、自2017年12月13日起至实际支付日止、按年利率24%(每年天数以365天计)计算的滞纳金。若被告上海南方新视界传媒科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,245元、财产保全费2,835元，由被告上海南方新视界传媒科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  邵宁宁二〇二〇年八月三十一日书记员  刘 畅附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。