江西省铜鼓县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0926民初563号原告：陈洪亮，男，1960年8月15日出生，汉族，萍乡市人，住江西省萍乡市湘东区。委托诉讼代理人：赖振祥，萍乡市法律事务中心法律工作者。委托诉讼代理人：赖国萍，萍乡市法律事务中心法律工作者。被告：南昌屹祥建筑劳务有限公司，住所地：江西省南昌市南昌县莲塘镇沿河南路126号10栋底层015室，统一社会信用代码：91360121MA35QQ4A7K。法定代表人：徐国平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张峰，江西浩儒律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈丽，江西浩儒律师事务所律师。原告陈洪亮（以下简称原告）与被告南昌屹祥建筑劳务有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人赖振祥、被告的委托诉讼代理人张峰、沈丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．解除原告与被告之间的劳动关系。2．被告向原告支付下列赔偿款：经济补偿金7350元／月×0.5个月＝3675元，一次性伤残补助金7350元／月×13个月＝95550元，一次性工伤医疗补助金7350元／月×13个月＝95550元，一次性就业补助金7350元／月×25个月＝183750元，停工留薪工资（2018年12月21日-2019年11月20日）7350元／月×11个月＝80850元，护理费146元／天×19天＝2774元，伙食费50元／天×19天＝950元，营养费20元／天×19天＝380元，交通费3000元（仲裁时，原、被告均无异议），后续治疗费30000元（仲裁时，原、被告均无异议），医药费61115.62元，鉴定费1500元，共计559094.62元。事实和理由：原告于2018年2月1日就开始在被告承包的萍乡市湘东区冷潭湾水厂改扩建工程从事模板制作安装工作，并签订了劳动合同，约定每日工资为300元。2018年12月3日原告又到被告在铜鼓承包的润泉供水公司工程地建滤水池，继续从事同样的工作，又续签了跟原来一样的劳动合同。2018年12月21日下午3时许，原告在被告承建的铜鼓县润泉供水公司5万吨供水工程地建滤水池，需要木工装模板用钢管做支撑架子。在搭建架子时，由于固定钢管的卡子坏了，原告不慎从架子上摔了下来，造成事故伤害。事故发生后，原告被送往铜鼓县市第二人民医院治疗，住院19天，出院诊断：1．左胫腓骨远端粉碎性骨折；2．左踝关节脱位；3．左距骨骨折；4.左第5骨基底部骨折；5．左踝部皮肤软组织挫伤；6．原发性高血压。出院医嘱：1．建议继续住院治疗；2．回当地医院继续治疗，保持术后干洁，隔日换药一次，无异常术后2周左右拆线，钉道口每日消毒一次，近3个月左下肢禁站立、行走等活动……。住院期间原告自己垫付医药费12000元。原告于2019年9月2日由铜鼓县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年11月20日由宜春市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残。2020年4月13日经江西民信和成司法鉴定中心法医学鉴定意见为：被鉴定人陈洪亮的后续治疗费用为人民币叁万元（30000）整。就有关赔偿问题，因原告与被告无法协商，原告申请了劳动仲裁。原告对仲裁不服，为维护原告的合法权益，根据法律的相关规定，特依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告辩称：1．本纠纷已经经过铜鼓县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，我公司认为铜劳人仲字【2020】第3号仲裁裁决书作出的仲裁裁决符合相关的法律规定，客观公正，应当予以支持。2．工伤赔偿项目中不包含后续治疗费项目，但我公司考虑到原告的实际情况，在仲裁庭调解时同意支付原告后续治疗费30000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年12月3日起原告在被告单位铜鼓项目部从事木工装模工作。2018年12月21日下午，原告在工作中不慎摔下受伤。原告受伤后被送往铜鼓县人民医院住院治疗3天于2018年12月24日出院，出院诊断：1．双踝骨折（左侧）；2．距骨骨折（左侧）；3．跟骨骨折（左侧）；4．跖骨骨折（左侧第五）。因治疗未愈，原告于2019年1月9日在江西省萍乡市第二人民医院住院治疗16天于2019年1月25日出院。出院诊断：1．左胫腓骨远端粉碎性骨折；2．左踝关节脱位；3．左距骨骨折；4.左第5跖骨基底部骨折；5．左踝部皮肤软组织挫伤；6．原发性高血压。2019年9月2日，铜鼓县人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年11月20日，宜春市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的工伤伤残等级为柒级伤残。2020年5月6日，江西民信和成司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定原告的后续治疗费用为人民币叁万元整。劳动关系存续期间被告没有为原告缴纳工伤保险。被告支付了原告医疗费共计61115.62元。因双方就赔偿事宜未达成一致，原告于2020年5月6日向铜鼓县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，铜鼓县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月26日裁决解除原、被告之间的事实用工关系，由被告支付原告工伤一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤伤残就业补助金、停工停薪期间工资、护理费、伙食补助费、后续治疗费、医疗费、交通费等共计175481.45元。原告对仲裁裁决不服，遂向本院提起诉讼，请求依法判决。另，原告曾于2018年1月28日与案外人漆雪诗签订了一份《农民工劳动合同》，劳动期限为2018年2月1日至2018年12月1日，工资为300元/日。合同到期后，原告又与案外人漆雪诗签订了一份《农民工劳动合同》，劳动期限为2018年12月3日至2019年12月3日，工资为300元/日，按出勤日结算，该合同未签署时间。被告对该两份合同表示否认，认定第一份合同原告在仲裁时未提交，且该两份合同系原告与案外人漆雪诗所签，被告从未与漆雪诗签订过劳动合同。原告还提供了自己2018年4月10日、2018年5月7日、2018年6月6日、2018年7月12日、2018年9月3日向漆雪诗出具的五张工资收条，用以证明自己2018年3月份、4月份、5月份、6月份、8月份的工资分别为7270元、7050元、7905元、8400元、7500元。被告对该五张收条予以否认，认为该五张借条是原告自书的。还查明，2018年度宜春市职工基本养老保险使用的在岗职工月平均工资为4395元。本院认为：合法的劳动关系受法律保护。原告为被告提供劳动并在劳动过程中受伤，经铜鼓县人力资源和社会保障局认定原告为工伤，原、被告之间的劳动合同成立，双方按照法律规定享有各自权利的同时还应承担各自的义务。被告没有依照相关法律法规规定为原告缴纳工伤保险，依据国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，被告应承担原告有关的工伤保险待遇费用。本案争议的焦点是原告的月收入如何确定以及原告的赔偿金额问题。一、关于原告的月收入如何确定本院认为，原告提供的两份《农民工劳动合同》系原告与案外人所签署，该两份合同并未加盖被告公司公章，无法证明原告与被告就工资事宜进行了约定。因原告未提供自己的工资收入，其工资标准可参照国务院《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的标准计算，2018年度宜春市职工基本养老保险使用的在岗职工月平均工资为4395元，故原告的月工资为2637元（4395×60%）。二、关于原告的赔偿金额问题原告要求解除与被告之间的劳动关系，本院予以准许。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，原告有权要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，同时原告主张经济补偿金的数量为0.5个月的本人工资，本院予以准许，故经济补偿金为1318.5元（2637元/月×0.5个月）。关于原告的工伤待遇，原告的工伤经鉴定为七级伤残，根据国务院《工伤保险条例》第三十七条的规定，被告应支付原告13个月的一次性伤残补助金以及一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《江西省实施办法》第二十二条第一款、第二款规定工伤七级伤残的一次性工伤医疗补助金为13个月的工资，一次性伤残就业补助金为25个月的工资。同时根据江西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条第四款“五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算”的规定，原告距法定退休年龄不足一年，其一次性伤残就业补助金应扣减40%。另《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》中工伤职工停工留薪期分类目录累及身体多个部位的骨折T02中下肢多个部位的骨折T02.3的停工留薪期为10个月。因此，被告应赔偿原告一次性伤残补助金34281元（2637元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金34281元（2637元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金39555元【2637元/月×25个月×（1-40%）】、停工留薪期工资26370元（2637元/月×10个月），合计134487元。关于护理费，根据《江西省实施办法》第二十条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费”的规定，被告向原告支付住院期间的护理费为2687.52元（4395元/月×70%÷21.75天/月×19天）。关于伙食补助费，根据宜春市人社局宜人保【2012】4号文的规定，伙食补助费按照10元/天的标准计算，原告实际住院19天，故住院伙食补助费为190元（10元/天×19天）。关于营养费，工伤赔偿项目无营养费，原告的该主张无法律依据，本院不予支持。关于后续治疗费，被告在仲裁时同意依据鉴定意见支付原告后续治疗费30000元，本院予以确认。关于医疗费，根据原告提供的医疗费票据原件，本院确认原告支付的医疗费为5553.55元。关于交通费，原、被告双方在仲裁时确认交通费为3000元，本院予以认可。关于鉴定费，原告的后续治疗费不经过鉴定无法查明，鉴定费属于为查明和确定原告的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予支持，结合原告提供的鉴定费发票，本院认定鉴定费为1500元。以上费用合计178736.57元。综上所述，本案调解不成，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告陈洪亮与被告南昌屹祥建筑劳务有限公司之间的劳动合同关系；二、被告南昌屹祥建筑劳务有限公司在十日内支付原告陈洪亮经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、伙食补助费、交通费、后续治疗费、医疗费、鉴定费合计178736.57元。三、驳回原告陈洪亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告南昌屹祥建筑劳务有限公司承担。如逾期履行，权利人可在本判决生效之日起两年内向本院申请执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产状况证据或线索材料。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。审判员  李精才二〇二〇年八月四日法官助理付云平书记员刘萍附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江西省实施办法》第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。