河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终3403号 上诉人（原审被告）：邯郸勒泰城投房地产开发有限公司，住所地邯郸市丛台区人民东路93号。 法定代表人：范立昆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张仕景，河北驰舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高泽琨，河北驰舟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：北京麻雀品牌管理有限公司，住所地北京市朝阳区启阳路4号院1号楼2单元2503号。 法定代表人：蔺建华，该公司经理。 委托诉讼代理人：祝永根，北京市京伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李暖，北京市京伦律师事务所实习律师。 上诉人邯郸勒泰城投房地产开发有限公司（以下简称勒泰公司）因与被上诉人北京麻雀品牌管理有限公司（以下简称麻雀公司）合同纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院作出的（2019）冀0403民初3995号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2020年8月5日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 勒泰公司上诉请求：1、依法撤销（2019）冀0403民初3995号民事判决书，改判勒泰公司不支付麻雀公司违约金6万元或者依法改判降低违约金支付数额（争议金额6万元）；2、一、二审诉讼费用由麻雀公司承担。事实和理由：一、一审法院对违约金认定事实错误。勒泰公司与麻雀公司之间原先存在广告合同关系，双方已履行完毕，并且勒泰公司全部履行了支付合同价款的义务。在双方合同履行完毕之后，于2017年9月14日签订了《邯郸勒泰项目（北京麻雀品牌管理有限公司）合同续约》，续签合同签订后麻雀公司未实际履行约定义务，根据《合同法》六十七条规定，《邯郸勒泰项目（北京麻雀品牌管理有限公司）合同续约》系双务合同，麻雀公司应当先履行合同义务提供合同成果，勒泰公司后支付合同价款，故勒泰公司有权拒绝支付，即双方对合同的实际履行情况已经发生争议，对服务费的金额尚未确定，故勒泰公司不存在违约情形，因此，一审法院判定勒泰公司违约并支付违约金6万元属于认定事实错误。二、退一步讲，即使认定勒泰公司违约，一审法院判定的违约金6万元过高，不符合合同约定，请二审法院查明事实，依法改判降低违约金的支付数额。按照一审法院的逻辑，认定勒泰公司违约，应当支付违约金6万元。但一审法院并未查清勒泰公司应支付服务费的时间，因为该时间节点是起算违约金的起始日。按照一审判决书认定的勒泰公司与麻雀公司解除《邯郸勒泰项目（北京麻雀品牌管理有限公司）合同续约》时间是2018年1月21日，即使从该日期计算违约金，至2020年1月19日（一审法院出具判决书的时间），共计498天，按照合同约定的日万分之一计算违约金，即60万×0.1‰×498天=29880元。并非一审认定的6万元，故一审判决认定的违约金显属过高，不符合合同约定违约金支付条款，请求二审法院查明事实后，依法降低违约金数额。综上请二审法院依法查明事实，支持勒泰公司上诉请求。 麻雀公司辩称，不同意上诉人上诉请求，请求法院依法驳回。 麻雀公司向一审法院起诉请求：1、判令勒泰公司支付广告服务费60万元，支付违约损失6万元；2、诉讼费用由勒泰公司承担。 一审法院认定事实：2017年9月14日，麻雀公司与勒泰公司双方签订了一份《邯郸勒泰项目（北京麻雀品牌管理有限公司）合同续约》，约定的主要内容为：1、合作期限：自2017年8月21日至2018年2月21日止；2、产品研究：在2017年10月1日前，麻雀公司应当根据本项目的市场环境，提供产品商业调查报告及总体推广建议、提供市场推广策略和广告策划；3、服务费及支付方式：合作期间分别向麻雀公司支付服务费，每月为一期，每月服务费为12万元，合作期限的服务费总额为72万元，服务费按月支付，麻雀公司每个月将月度总结、平面媒体广告打印稿及光盘寄送勒泰公司，麻雀公司应当在实际结算月的后10日内提供月服务费发票，勒泰公司于实际结算月的次月10日前将上月的服务费汇入麻雀公司指定账户。若麻雀公司未提交当月的月度总结、平面媒体广告打印稿及光盘及相应金额合法发票，勒泰公司有权拒绝支付月服务费，且不承担违约责任；4、麻雀公司的一切工作提案和设计方案，以及方案的修改指令应遵照勒泰公司的书面批示为准，麻雀公司需根据勒泰公司要求进行修改，未经勒泰公司确认而实施的行为由麻雀公司承担责任，并赔偿勒泰公司因此受到的实际损失；5、因勒泰公司原因，勒泰公司逾期支付服务费的，每逾期一日，需按应付款的万分之一支付违约金，逾期超过30日的，经麻雀公司多次催告后仍拒不支付的，麻雀公司有权解除本合同并要求其支付勒泰公司未支付的合同款以及违约金。若麻雀公司未能按时履行本合同项下的相关合同义务或履行义务不符合合同约定的，则勒泰公司有权暂时不支付当月的服务费，直至麻雀公司履行合同义务符合约定为止。合同签订后，麻雀公司向勒泰公司工作人员李恒焕、郭小卫发送工作报告及工作成果。2018年1月25日，向勒泰公司工作人员李恒焕提交了完稿文件，勒泰公司使用了麻雀公司交付的工作成果。2018年1月21日，双方协商提前解除合同。现麻雀公司认为勒泰公司应支付拖欠的5个月服务费60万元及违约金，勒泰公司认为麻雀公司未履行合同约定的义务，拒不支付服务费，双方争议诉讼。 一审法院认为，麻雀公司与勒泰公司双方签订了一份《邯郸勒泰项目（北京麻雀品牌管理有限公司）合同续约》，是双方在平等、自愿、协商一致的基础上达成的，是其真实意思表示，合法有效，双方均应履行合同约定的义务。麻雀公司提供的合同发票、公证书、签收单等证据，证明麻雀公司提供了服务，勒泰公司使用了麻雀公司的工作成果，故勒泰公司应支付服务费。根据合同约定，每月服务费12万元，合同期限5个月，服务费共计60万元，勒泰公司应当支付。根据《合同续约》约定，：“因勒泰公司原因，勒泰公司逾期支付服务费的，每逾期一日，需按应付款的万分之一支付违约金，逾期超过3日的，经麻雀公司多次催告后扔拒不支付的，麻雀公司有权解除本合同并要求其支付勒泰公司未支付的合同款以及违约金”，现勒泰公司违约，拒不支付服务费，应按未支付款项日万分之一支付违约金，现麻雀公司主张违约金6万元系对自己权利的处分，本院予以准许。对于勒泰公司辩称麻雀公司未提供服务，未提供证据，本院对其辩称不予采信。判决如下：邯郸勒泰城投房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付北京麻雀品牌管理有限公司服务费60万元及违约金6万元。案件受理费10400元，由邯郸勒泰城投房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，双方均未提交新的证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于勒泰公司支付违约金数额问题。本案中，麻雀公司与勒泰公司签订《邯郸勒泰项目（北京麻雀品牌管理有限公司）合同续约》一份，合同期限2017年8月21日-2018年2月21日。2018年1月21日，双方协商解除合同，合同期限5个月，每月服务费12万元，服务费共计60万元。合同第三项服务费及支付方式中约定：“…服务费按月支付…麻雀公司实际结算月的后10日内提供月服务费费发票，勒泰公司收到发票后，于实际结算月的次月10日前将上月的服务费汇入麻雀公司指定账户。若麻雀公司未提交…相应金额的发票，勒泰公司有权拒绝支付月服务费，且不承担违约责任”。合同第七项违约责任及合同解除中约定：“因勒泰公司原因，勒泰公司逾期支付服务费的，每逾期一日，需按应付款的万分之一支付违约金…。”按照合同约定，麻雀公司于2017年9月28日、10月24日、11月30日分别开具10.8万元金额的发票，共计32.4万元，未开具发票合同金额27.6万元。勒泰公司应按照合同约定于2017年10月10日、11月10日、12月10日前支付上述32.4万元合同款，但勒泰公司未按时支付上述合同款，应承担相应违约责任。关于逾期付款违约责任计算截止时间，勒泰公司上诉状中提出的截止时间为2020年1月19日即一审判决作出之日，麻雀公司未提出异议，故本院予以认定。经核算，上述32.4万元款项逾期支付天数共计2494天，勒泰公司应支付违约金数额为26935.2元（108000×2494×0.0001=26935.2元），但是勒泰公司上诉主张支付违约金29880元属于对自己权利的处分，所以应按照勒泰公司主张的29880元支付违约金。另未开具发票合同金额27.6万元，按照合同约定，勒泰公司不承担逾期付款责任。 综上所述，勒泰公司上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省邯郸市丛台区人民法院作出的（2019）冀0403民初3995号民事判决书; 二、判决邯郸勒泰城投房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付北京麻雀品牌管理有限公司服务费60万元及违约金29880元。 一审案件受理费10400元，由邯郸勒泰城投房地产开发有限公司负担9925元,北京麻雀品牌管理有限公司负担475元。二审案件受理费1300元，由邯郸勒泰城投房地产开发有限公司负担647元，北京麻雀品牌管理有限公司负担653元。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  杨俊英 审 判 员  张 静 二〇二〇年八月十八日 法官助理  石 超 书 记 员  李 朋