江苏省阜宁县人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏0923刑初200号公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。被告人吴笑天，男，1986年9月6日出生于江苏省阜宁县，汉族，高中文化，无业,住阜宁县。因驾驶车辆证驾不符，于2018年11月10日被盐城市公安局直属分局行政拘留五日。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月18日被阜宁县公安局刑事拘留，2020年2月24日经阜宁县人民检察院批准逮捕，当日由阜宁县公安局执行逮捕，同年4月2日被取保候审。被告人杨阳，男，1988年6月12日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，无业，住阜宁县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月18日被阜宁县公安局刑事拘留，同年2月17日被取保候审。阜宁县人民检察院以阜检二部刑诉[2020]12号起诉书指控被告人吴笑天、杨阳犯非法经营罪，于2020年4月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜宁县人民检察院指派检察员张正沂出庭支持公诉，被告人吴笑天、杨阳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年11月30日至2020年1月16日，被告人吴笑天、杨阳未经烟草专卖行政主管部门许可，多次在阜宁县、建湖县、上海市批量购买黄金叶牌、利群牌、南京牌、中华牌等数十种香烟，分别运送至上海市、建湖县、阜宁县出售赚取差价。被告人吴笑天、杨阳非法经营数额分别为232680元、101938元。具体分述如下：1.2019年11月30日，被告人吴笑天在阜宁县羊寨镇“二军批发部”收购30000元香烟，并由被告人杨阳驾车运送至长途客车托运至上海，再由宋雪（另案处理）销售至上海市闵行区航东路的“洋信烟行”，被告人吴笑天非法获利700元。2.2019年12月7日，被告人吴笑天指使杨阳将在阜宁县境内收购的46000元香烟销售至建湖县滨河路“老黄烟酒”门市，并在该门市购买7772元香烟用以出售牟利，被告人吴笑天非法获利400元。3.2019年12月9日，被告人吴笑天指使杨阳在阜宁县羊寨镇“二军批发部”收购16666元香烟，并由被告人杨阳驾车运送至长途客车托运至上海，再由吴笑天销售至上海市闵行区航东路的“洋信烟行”，被告人吴笑天非法获利400元。4.2020年1月14日，被告人吴笑天在上海市闵行区航东路的“洋信烟行”收购39494元香烟，后销售至阜宁县东沟镇“汤大批发部”、“星地超市”，被告人吴笑天非法获利686元。5.2020年1月15日，被告人吴笑天驾车至阜宁县郭墅镇、羊寨镇收购90562元香烟，在其准备销售至上海市闵行区航东路的“洋信烟行”过程中被阜宁县烟草专卖局工作人员现场查获。被告人吴笑天、杨阳分别非法获利2186元、480元。2020年3月31日，被告人吴笑天向阜宁县人民检察院退出违法所得2186元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言，被告人的供述，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告、江苏省烟草专卖局卷烟价格核价证明、阜宁县公安局调取的监控录像、阜宁县公安局制作的辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人吴笑天、杨阳违反国家规定，未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。系共同犯罪。被告人杨阳在共同犯罪中起次要作用，系从犯。建议判处被告人吴笑天有期徒刑两年四个月，并处罚金，可适用缓刑；建议判处被告人杨阳有期徒刑十一个月，并处罚金，可适用缓刑。被告人吴笑天对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结。被告人杨阳对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结。经审理查明，2019年11月30日至2020年1月16日，被告人吴笑天、杨阳未经烟草专卖行政主管部门许可，多次在阜宁县、建湖县、上海市批量购买黄金叶牌、利群牌、南京牌、中华牌等数十种香烟，分别运送至上海市、建湖县、阜宁县出售赚取差价。被告人吴笑天、杨阳非法经营数额分别为232680元、101938元。具体分述如下：1.2019年11月30日，被告人吴笑天在阜宁县羊寨镇“二军批发部”收购30000元香烟，并由被告人杨阳驾车运送至长途客车托运至上海，再由宋雪（另案处理）销售至上海市闵行区航东路的“洋信烟行”，被告人吴笑天非法获利人民币700元，被告人杨阳获取报酬人民币160元。2.2019年12月7日，被告人吴笑天指使杨阳将在阜宁县境内收购的200条香烟销售至建湖县滨河路“老黄烟酒”门市，销售额为人民币46000元，并在该门市购买7772元香烟用以出售牟利，被告人吴笑天非法获利人民币400元，被告人杨阳获取报酬人民币160元。3.2019年12月9日，被告人吴笑天指使杨阳在阜宁县羊寨镇“二军批发部”收购16666元香烟，并由被告人杨阳驾车运送至长途客车托运至上海，再由吴笑天销售至上海市闵行区航东路的“洋信烟行”，被告人吴笑天非法获利400元，被告人杨阳获取报酬人民币160元。4.2020年1月14日，被告人吴笑天在上海市闵行区航东路的“洋信烟行”收购39494元香烟，后销售至阜宁县东沟镇“汤大批发部”、“星地超市”，被告人吴笑天非法获利686元。5.2020年1月15日，被告人吴笑天驾车至阜宁县郭墅镇、羊寨镇收购90562元共计533条香烟，在其准备销售至上海市闵行区航东路的“洋信烟行”过程中被阜宁县烟草专卖局工作人员现场查获。被告人吴笑天、杨阳分别非法获利2186元、480元。2020年3月31日，被告人吴笑天向阜宁县人民检察院退出违法所得2186元。另查明，被告人杨阳在本院审理期间向本院退出违法所得480元。上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、案发经过说明、被告人到案经过说明、扣押决定书、扣押清单、移送财物清单、发还清单、接受证据清单、阜宁县烟草专卖局制作的证据先行登记保存批准书、通知书、扣押现场照片、营业执照等书证，证人孙某丙、周某甲、徐某、周某乙、王某甲、林某、张某、孙某甲、黄某、孙某乙、吴某、王某乙等人的证言，被告人吴笑天、杨阳的供述，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告、江苏省烟草专卖局卷烟价格核价证明、阜宁县公安局调取的监控录像、阜宁县公安局制作的辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴笑天、杨阳违反国家规定，未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，构成非法经营罪。系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人吴笑天共同犯罪中起主要作用的，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨阳在其参与的共同犯罪部分中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人吴笑天、杨阳归案后如实供述自己的犯罪事实，并愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人吴笑天、杨阳自愿退出违法所得，本院酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴笑天犯非法经营罪，判处有期徒刑两年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币一万元，已缴纳。）二、被告人杨阳犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千四百元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币二千四百元，已缴纳。）三、被告人吴笑天向阜宁县人民检察院退出的违法所得人民币2186元、被告人杨阳向本院退出违法所得人民币480元，依法予以没收,上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭晓萍审 判 员  顾 标人民陪审员  李金荣二〇二〇年八月十七日法官 助理  吴岑岑书 记 员  鲁玲玉附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。