新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）新01刑终8号 原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民检察院。上诉人（原审被告人）张坤，男，1991年7月12日出生于陕西省咸阳市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2011年8月4日因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院判处有期徒刑四年,并处罚金一万元,2015年4月7日刑满释放。2016年5月26日,因犯盗窃罪、敲诈勒索罪被新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院判处有期徒刑二年零七个月,并处罚金二万六千元，2018年2月24日刑满释放。2019年2月27日因本案被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。指定辩护人于敏，新疆井然律师事务所律师。原审被告人周凤娥，女，1983年3月20日出生于湖南省长沙市宁乡县，汉族，初中文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2019年3月1日因本案被刑事拘留，同年3月4日被取保候审。新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院审理新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民检察院指控原审被告人张坤犯盗窃罪、原审被告人周凤娥犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年12月20日作出（2019）新0109刑初176号刑事判决。原审被告人张坤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市人民检察院指派检察员史帅、检察员助理刘二阳出庭履行职务，上诉人张坤及指定辩护人于敏到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：1.2018年7月6日下午，被告人张坤窜至位于乌鲁木齐市××区自建房院内，尾随被害人刘某至该××号出租房外，观察后趁被害人刘某洗衣服未关房门之机，进入该屋内，将被害人刘某放在床上的一红色女士手提包、一部OPPO牌R9S型手机盗走，被盗手提包内有现金4000元，后被告人张坤将现金取走，将手提包丢弃后逃离现场，后将手机销赃后，所得赃款均已被被告人张坤挥霍。经乌鲁木齐市价格认证中心鉴定涉案手机价值950元，合计盗窃价值4950元。2.2018年11月的一天，被告人张坤窜至被害人张某1位于乌鲁木齐市××区自建房，趁被害人张某1家中无人之际，将自建房院内左手第一个平房窗户撬开后，从窗户翻入被害人张某1家，将房间内一只铜香炉、一个玉笔筒、一个玉罐、一个玉雕人面像、一盒古铜锁和钥匙盗走。2019年2月26日，公安机关在抓获被告人张坤时，在其家中将该起财物全部缴获。因涉案物品品质鉴定参数信息不详，乌鲁木齐市价格认定中心出具告函，对委托涉案物品估价不予认定。上述被盗物品均已由公安机关发还给被害人张某1。3.2019年2月22日16时许，被告人张坤乘坐交通工具至××区口，下车后在路边家佳乐商店购买白色线手套一双，后至乌鲁木齐市××区寻找作案目标，最后在位于乌鲁木齐市××区的自建楼内，盗走被害人汪某放在卧室桌子上200元现金以及床头柜抽屉内的一部三星S6型手机，并将被害人汪某家中卧室床头柜旁边的一个保险柜抱至楼下，拖至院内仓库，使用该仓库工具箱内的榔头、剪刀、起子、扳手、破冰铲等工具将保险柜强行撬开，将保险柜中现金19400元、劳力士（116233型）手表一只、千足金黄金吊坠四个、千足金黄金项链三条、千足金手链一条、黄金耳环一对、黄金手镯两只、黄金戒指两枚、铂金耳饰一对、玉手镯四只、玉挂件一个、翡翠挂件一个、金镶玉戒指四枚盗走。为防作案后被发现，被告人张坤将作案时穿戴的帽子、口罩、手套等物品遗弃，多次换乘交通工具，逃离现场。经鉴定，被盗物品价值共计193094元。案发后，被盗的三星S6型手机被被告人张坤丢弃，19600元现金被被告人张坤挥霍。一只劳力士（ROLEX）116233型手表、一对铂金耳饰、三个黄金吊坠、三条黄金项链、一条黄金手链、三只和田玉手镯、一个和田玉挂件、一个翡翠挂件、三枚18K金和田玉戒指、一枚千足金和田玉戒指、一个金丝玉手镯均已发还被害人汪某。被告人张坤将在被害人汪某家中盗窃的两个黄金手镯、一枚黄金戒指在被告人周凤娥经营的黄金加工店内兑换了三只细手镯与1200元现金。一对耳环、一枚黄金戒指、一枚球型吊坠在张某2经营的黄金加工店内熔炼成一枚黄金戒指。其中,在被告人周凤娥经营的黄金加工店内销赃的两个黄金手镯、一枚黄金戒指被告人周凤娥供述上述金饰共计63克。在张某2经营的黄金加工店内熔炼的一对耳环、一枚黄金戒指、一枚球型吊坠，张某2陈述上述金饰共计18克。被告人张坤黄金销赃价值共计27540元。以上，被告人张坤在被害人汪某家中盗窃财物总价值为212694元。4.2019年2月25日20时许，被告人张坤在被告人周凤娥位于乌鲁木齐市××区东门开的黄金加工店内，将盗窃来的两个黄金手镯、一枚黄金戒指低价出售给被告人周凤娥，周凤娥明知收购的黄金首饰来路不明为被告人张坤违法犯罪所得，还以明显低于市场的价格收购，在收购被告人张坤向其出售的赃物熔炼称重期间，使用遥控电子称操作作假，将被告人张坤向其出售的63克黄金称重减为31.7克，将剩余31.3克黄金据为己有，后将剩余黄金又高价卖出，从中非法牟利。本案中被告人周凤娥的涉案数额为63克黄金，经乌鲁木齐时价格认证中心鉴定，涉案黄金案发时段价值为每克340元。2019年5月15日被告人周凤娥已按照乌鲁木齐市价格认证中心鉴定黄金基准价每克340元，向被害人汪某退赔21420元。另查明，2019年2月28日，被告人张坤指认销赃地点时，指认了乌鲁木齐市××区的黄金加工店，后公安机关将该黄金加工店老板周凤娥传唤至公安机关接受讯问。本案审理期间，被告人张坤的亲属按照起诉书指控数额将未追回赃款全部退赔，共计25500元。张某2于2019年5月25日向被害人汪某退赔黄金款6562元。原判认定的第二起事实，系被告人张坤归案后，如实供述的公安机关尚未掌握的同种罪行。原审法院认定上述事实的证据有被害人的报案材料及陈述、同案被告人的供述、证人张某2的证言、书证、辨认笔录及照片、搜查笔录、指认现场及赃物照片、现场勘验笔录及现场图、鉴定意见等。原审法院认为，被告人张坤以非法占有为目的，采用秘密窃取手段，一年内三次入户盗窃他人财物，合计盗窃财物价值245184元，其行为已构成盗窃罪，属其他特别严重情节。被告人周凤娥明知是他人盗窃所得赃物而予以收购，收购赃物价值21420元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人张坤刑满释放后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但其归案后，能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，所盗窃财物大部分被追回，且其家属在案发后退赔全部涉案款项，又可对其酌情从轻处罚。被告人周凤娥归案后如实供述犯罪事实，积极退赔被害人的经济损失，可酌情从轻处罚，结合被告人周凤娥的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性，可以认定其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定判决：一、被告人张坤犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金五万元；二、被告人周凤娥犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金五千元；三、被告人张坤退赔现金25500，其中退赔被害人刘某现金4950元、退赔被害人汪某现金19950，剩余600元现金用于交纳罚金；四、被告人张坤违法所得的黄色金属戒指一枚（净重7.54克）、黄色金属手镯三只（净重27.69克）、被告人周凤娥供犯罪所用的电子遥控秤两个、遥控电子秤钥匙四把，依法均予以没收，并上缴国库。宣判后，原审被告人张坤上诉提出其协助公安机关抓获同案被告人周凤娥，且所盗赃物大部分被追回，其亲属代为退赔剩余赃款，未给被害人造成经济损失，其归案后有坦白情节，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。辩护人认为上诉人张坤有坦白情节，有协助公安机关抓获同案犯的立功表现，其亲属代为退赔赃款，没有给被害人造成实际经济损失，上诉人张坤认罪认罚，原判量刑过重。经审理查明，原判认定上诉人张坤多次入室盗窃他人价值245184元财物的事实正确，上诉人张坤对此无异议，且有其他相关证据证实，本院予以确认。本院认为，上诉人张坤以非法占有为目的，多次入室盗窃，盗窃价值245184元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人周凤娥明知是赃物而予以收购，收购赃物价值21420元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。根据2013年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条关于“入户盗窃，数额达到特别巨大百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的其他特别严重情节”的规定，对上诉人张坤可以在十年以上有期徒刑量刑。上诉人张坤系累犯，应当从重处罚。根据公安机关出具的抓获经过，可以证实上诉人张坤协助公安机关抓获同案犯周凤娥，有立功表现，可依法减轻处罚。同时，上诉人张坤归案后认罪态度较好，有坦白情节，其亲属代为退赔赃款，未给被害人造成大的经济损失，认罪认罚，可酌情从轻处罚。原判认定上诉人张坤盗窃事实清楚，定性准确，但对上诉人张坤的立功表现未予认定，导致量刑过重，予以纠正。上诉人张坤及辩护人提出原判量刑过重的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109刑初176号刑事判决第一项对被告人张坤的定罪部分及第二项、第三项、第四项；二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109刑初176号刑事判决第一项对被告人张坤的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）张坤犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2027年2月26日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审  判  长   陈 卫审  判  员   金志诚审  判  员   马永惠二 Ο 二 Ο 年 八 月 十 八 日书  记  员   杨德力