江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终3580号 上诉人（原审被告）：姜传浩，男，1960年3月27日生，××族，住高邮市。 委托诉讼代理人：李晓霞，江苏厚高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石宇，江苏厚高律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴金星，男，1987年7月20日生，××族，住如皋市。 被上诉人（原审原告）：齐凤珍，女，1987年7月10日生，××族，住如皋市。 委托诉讼代理人：吴金星，系齐凤珍之夫。 原审被告：如皋市万都商业广场经营管理有限公司，住所地如皋市如城街道中山路655号。 法定代表人：姜剑，总经理。 委托诉讼代理人：蒋卫红，女，系该公司职员。 原审被告：如皋市万都置业有限公司，住所地如皋市如城街道中山路655号。 法定代表人：聂德美，董事长。 委托诉讼代理人：张曦恬,女，系该公司职员。 上诉人姜传浩因与被上诉人吴金星、齐凤珍及原审被告如皋市万都商业广场经营管理有限公司（以下简称万都商管公司）、如皋市万都置业有限公司（以下简称万都置业公司）委托经营管理合同纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院（2018）苏0682民初9954号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 姜传浩上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者依法改判；一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、一审认定上诉人在被上诉人主张的租金收益期内无法证明万都商管公司的财产独立于股东自己的财产，但上诉人在一审中已经提交了自己仅有的银行账户，万都商管公司也提供了2018年度的财务报表，均可以证明万都商管公司的财产独立于上诉人自己的财产。2、根据企业信用信息公示报告显示，在2018年12月20日万都商管公司主体已经变更为自然人投资或控股的有限责任公司，且法定代表人也已经变更为姜剑，不再是上诉人，此时2018年度并未终了，未能达到出具2018年度财务审计报告的时间，万都商管公司进行工商登记变更后，上诉人更无法自行要求万都商管公司出具审计报告。一审法院没有注意到此问题并充分考虑上诉人的实际情况，其认定上诉人需对万都商管公司的债务承担连带责任错误。二、一审判决适用法律错误。一审法院对于基本事实的认定错误，也直接导致适用法律的错误。综上，请求二审法院在充分考虑经营者利益的同时，亦能够切实考虑到上诉人单位经营过程中存在的客观事实，以及上诉人不存在任何过错及被上诉人的违约情形，查明案件基本事实，作出公正判决，以切实维护当事人的合法权益。 吴金星、齐凤珍辩称：姜传浩应与万都商管公司有同等还款义务，请求二审法院维持原判。 万都商管公司述称：请求二审法院维持一审判决。 万都置业公司述称：请求二审法院维持一审判决。 吴金星、齐凤珍向一审法院起诉请求：1、判令万都商管公司向吴金星、齐凤珍支付2017年6月30日至2018年12月30日期间的租金收益50561.73元；2、判令万都商管公司向吴金星、齐凤珍支付逾期付款违约金（暂计算至2018年9月28日为2123.6元）；3、判令万都置业公司对万都商管公司的上述债务承担连带责任；4、判令姜传浩对万都商管公司的上述债务承担连带责任；5、诉讼费由万都商管公司、万都置业公司、姜传浩承担。 一审法院认定事实：2015年3月2日，吴金星、齐凤珍与万都置业公司签订商品房买卖合同，吴金星、齐凤珍购买如皋市万都广场A3-233号商品房，该商品房的用途为商业，建筑面积共24.35平方米。其后，吴金星、齐凤珍与万都商管公司签订了商铺委托经营管理协议，该协议约定：吴金星、齐凤珍将上述商铺委托万都商管公司统一经营管理，委托期间自2015年6月30日至2023年6月29日，对于商铺合同所得款（包括租金）的处理：第一年（2015年6月30日至2016年6月29日）万都商管公司确保吴金星、齐凤珍获得商铺买卖合同总价的5%的收益，第二年至第五年（2016年6月30日至2020年6月29日）万都商管公司确保吴金星、齐凤珍每年获得商铺买卖合同总价的6%收益，其中第一年至第二年（2015年6月30日至2017年6月29日）租金收益已优惠至房款，故不再享受固定收益，第三年至第五年（2017年6月30日至2020年6月29日）租金收益按照未优惠第一、第二年租金的总房款计算租金（未优惠第一、第二年租金的总房款为561797元）。付款时间和方式：第一至第五年合同度，租金每半年支付一次，在每年2月份和8月份支付（扣除相应税、费）。协议并约定：万都商管公司违反本协议约定逾期交付租金收益，每逾期1日，应向吴金星、齐凤珍支付应付款租金金额的万分之二的违约金。根据上述协议的约定，吴金星、齐凤珍2017年6月30日至2018年12月30日期间租金收益为50561.73元万都商管公司未按约支付。吴金星、齐凤珍向一审法院起诉，提出如前诉请。 另查，万都商管公司于2013年8月20日登记设立，登记的公司类型为自然人独资有限责任公司，股东及法定代表人为范正梨，注册资本、实收资本：300万元。2015年3月5日，变更登记股东为聂德美，法定代表人为郑栋，注册资本：1000万元。2017年4月18日，变更登记股东为姜传浩。2017年7月27日，变更登记注册资本为300万元。2018年7月13日，变更登记法定代表人为姜传浩。2018年12月20日，变更登记公司类型为自然人投资或控股的有限责任公司，股东为姜剑、姜传浩，法定代表人为姜剑。 2013年8月1日，万都商管公司向如皋工商行政管理局申请设立登记，向如皋工商行政管理局提供了其与万都置业公司签订的南通市房屋租赁合同，该合同载明所租赁房屋坐落于如城街道中山路655号，万都商业广场项目的建设工程规划许可证颁发日期分别是2013年3月8日和2013年5月27日，工商登记时万都商业广场尚未建成，后来万都商管公司与万都置业公司补充签订了商业楼租赁合同，该载明万都置业公司将位于如皋市万都广场A5栋501、502、503、505、507、508、509、510的写字楼出租给万都商管公司，租赁期自2013年8月20日至2019年8月19日，每月租金2万元。 万都置业公司于2012年11月26日登记设立，公司类型为有限责任公司，股东万都集团有限公司认缴、实缴出资3000万元，股东江苏依熠投资有限公司认缴、实缴出资500万元，股东江苏艾米丽投资有限公司认缴、实缴出资500万元，股东张大新认缴、实缴出资500万元，股东张晗泉认缴、实缴出资500万元，法定代表人为张大平。2013年6月19日，原股东江苏艾米丽投资有限公司认缴、实缴出资500万元变更登记为上海郡礼投资有限公司认缴、实缴出资500万元。2014年3月25日，法定代表人变更登记为聂德美。2015年8月5日，变更登记股东为：万都集团有限公司、江苏依熠投资有限公司、张小松、江苏艾米丽投资有限公司、上海郡礼投资有限公司。2016年6月27日，变更登记股东为：万都集团有限公司、江苏依熠投资有限公司、张小松、江苏艾米丽投资有限公司。2017年3月16日，变更登记股东为：张小松、江苏艾米丽投资有限公司、常州市特顶商贸有限公司。2017年4月26日，变更登记股东为：江苏艾米丽投资有限公司、常州市特顶商贸有限公司。2017年10月17日，变更登记股东为：江苏艾米丽投资有限公司、常州市特顶商贸有限公司、田金安。 一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。吴金星、齐凤珍与万都商管公司签订的商铺委托经营管理协议不违反法律法规的强制性规定，是双方当事人真实意思的表示，属合法有效合同，双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。本案中，万都商管公司对其尚欠吴金星、齐凤珍2017年6月30日至2018年12月30日的租金收益50561.73元及应承担违约金均无异议，万都商管公司应将上述款项给付吴金星、齐凤珍。 关于吴金星、齐凤珍主张万都商管公司与万都置业公司人格混同，存在关联关系，万都置业公司应承担连带责任的问题，根据《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第四项的规定，关联关系，是指公司股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。《企业所得税法实施条例》第一百零九条对“关联企业”做了界定，即关联企业是指有下列情形之一的公司、企业和其他经济组织：1、在资金、经营、销售等方面，存在直接或者间接的拥有或者控制关系；2、直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制；3、在利益上具有相关联的其他关系。《特别纳税调整实施办法》规定：关联关系，主要是指企业与其他企业、组织或个人具有下列之关系：（一）一方直接或间接持有另一方的股份总和达到25%以上……（七）一方接受或提供劳务主要由另一方控制。（八）一方对另一方的生产经营、交易具有实质控制，或者双方在利益上具有相关联的其他关系。根据上述规定，是否为关联关系应从人员、资金、经营等方面是否存在关联，是否存在多方面的混同进行综合认定。本案中，聂德美是万都置业公司的法定代表人，吴金星、齐凤珍与万都商管公司签订委托经营管理协议期间，聂德美也是万都商管公司的独资股东，但2017年4月18日以后聂德美不再是万都商管公司的股东，也不是万都商管公司的管理人员，该两公司的股东、监事及管理人员均不存在混同现象，吴金星、齐凤珍无证据证明与其签订商品房买卖合同及商铺委托经营管理协议的人是同一人蒋晓丽，也没有证据证明万都商管公司与万都置业公司之间存在直接或间接的拥有或控制关系及利益上关联的其他关系，也没有证据证明两者之间存在资金、财务方面的混同关系，虽然工商登记万都商管公司、万都置业公司的住所地均为如城街道中山路655号，但经查，万都商管公司于2013年8月20日登记设立，申请登记时向工商登记部门提交的南通市房屋租赁合同载明所租赁的房屋为如城街道中山路655号，吴金星、齐凤珍提供的证据万都商管公司的企业信用信息公示报告显示该公司2013年、2014年度报告载明当时的企业经营状态为“筹建”，即当时万都商业广场尚未建成，尚没有万都商管公司拟租赁的具体办公室，只能将经营住所地登记为如城街道中山路655号，后来才明确了所租赁的具体办公室，故万都商管公司向万都置业公司租赁万都广场A5栋的写字楼的事实存在，因此不能认定万都商管公司与万都置业公司在财产、经营管理方面存在混同关系。万都商管公司与万都置业公司的企业信用信息公示报告中2014年度报告均显示两公司的企业通信地址均为如皋市老汽车站万都广场财务部，这并不能证明两者之间存在财务上的混同。吴金星、齐凤珍所依据的《江苏省高级人民法院关于审理房地产合同纠纷案件若干问题的解答》第55条的规定“开发商与业主签订商品房买卖合同的同时，经营管理公司与业主签订委托经营管理合同，开发商对于其与经营管理公司系各自独立的主体没有向业主明确披露说明，致使业主对开发商和经营管理公司关联企业产生合理信赖的，开发商对于经营管理公司的行为应当承担连带责任”，本案的主审法官经向江苏省高级人民法院民一庭电话咨询，上述《解答》系江苏省高级人民法院民一庭于2017年8月15日以电传的方式向江苏省各中级人民法院发出的征求意见稿，至今江苏省高级人民法院民一庭尚未出台正式的指导性文件，故上述《解答》暂不能作为认定万都商管公司与万都置业公司人格混同的依据。故吴金星、齐凤珍要求万都置业公司承担连带责任的诉请依法难以支持。 关于吴金星、齐凤珍要求姜传浩承担连带责任的问题，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。第六十二条规定，一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。根据上述规定，姜传浩应提供证据证明公司财产独立于股东自己的财产，但姜传浩未能提供每一会计年度经会计师事务所审计的财务会计报告，其仅提供工商银行高邮支行的借记卡历史明细清单，难以排除其在其他银行尚有银行账户，工商银行高邮支行的借记卡历史明细清单并不能证明万都商管公司的财产独立于股东自己的财产，且本案吴金星、齐凤珍主张的租金收益和违约金均发生于2018年12月30日前，而万都商管公司2018年12月20日变更登记公司类型为自然人投资或控股的有限责任公司，对于万都商管公司变更公司类型前的债务，姜传浩仍应承担连带责任。 一审法院据此判决：一、万都商管公司于判决发生法律效力后立即向吴金星、齐凤珍支付支付2017年6月30日至2018年12月30日期间的租金收益50561.73元及计算至2018年9月28日的逾期付款违约金2123.6元，合计支付52685.33元，并向吴金星、齐凤珍支付自2018年9月29日起至实际清偿之日止，以应付租金金额为基数，按日万分之二计算的逾期付款违约金；二、姜传浩对万都商管公司的上述债务承担连带责任；三、驳回吴金星、齐凤珍的其他诉讼请求等。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：姜传浩是否应对万都商管公司的案涉债务承担连带责任。 本院认为，吴金星、齐凤珍与万都商管公司签订的商铺委托经营管理协议系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行各自的合同义务。万都商管公司尚欠2017年6月30日至2018年12月30日期间的部分租金收益未付，应承担给付租金收益的责任并支付相应的违约金。 2018年12月20日之前万都商管公司均系自然人独资的有限责任公司，姜传浩自2017年4月18日起即为万都商管公司的股东。《中华人民共和国公司法》第六十二条规定，一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。该条法律规定系为防止一人有限责任公司股东滥用股东权利，限制一人有限责任公司的股东采用公司财产与个人财产混同的手段，造成公司承担债务财产的减少，逃避债务，损害公司债权人的利益。因此要求股东个人财产与公司财产必须相互独立，且将该举证责任分配给了股东，属于举证责任倒置的情形，如股东无法证明该事实则需承担连带责任的不利后果。本案中，姜传浩仅向一审法院提交了其个人的银行借记卡流水明细，以证明其财产与公司财产独立。对此，本院认为，姜传浩的个人银行借记卡流水明细不能反映其与万都商管公司的全部资产状况，更不能证明两者资产相互独立。姜传浩又未能进一步提交万都商管公司每一会计年度终了时编制的财务会计报告，更未能提交经会计师事务所审计的报告，无法证明万都商管公司财产独立于股东姜传浩的财产，根据公司法的规定，姜传浩即应对万都商管公司为一人有限责任公司期间的债务承担连带责任。虽然2018年12月20日起万都商管公司不再是一人有限责任公司，但根据案涉商铺委托经营管理协议的约定，租金每半年支付一次，在每年2月份和8月份支付。本案中吴金星、齐凤珍主张的是2017年6月30日至2018年12月30日期间的租金收益。而根据协议的约定，2018年下半年的租金收益万都商管公司本应在2018年8月支付，此前的租金收益更应在2018年8月之前支付。可见万都商管公司所欠债务均发生在其为一人有限责任公司期间，则作为股东的姜传浩应对万都商管公司的案涉全部债务承担连带责任。 姜传浩上诉称，2018年12月20日万都商管公司主体已经变更为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人已变更，其无法自行要求万都商管公司出具审计报告，且当时也未到出具2018年度财务审计报告的时间。对此，本院认为，一人有限责任公司每一会计年度终了时要编制财务会计报告，并经会计师事务所审计，此系公司法的规定。姜传浩虽然在2018年12月20日之后不再担任万都商管公司的法定代表人，但其仍是公司股东之一，其2017年、2018年时均有权、也有能力要求公司根据公司法的规定进行年度财务会计报告的编制和审计。对其二审中要求本院调取万都商管公司财务报告及银行流水的申请不予准许。此外，虽然2018年12月20日未到出具2018年度财务会计报告的时间，但直至本案二审，姜传浩也未能提交相关财务审计报告。而二审中万都商管公司明确其2018年财务会计报告未进行过审计。故姜传浩不能以其已非公司法定代表人等为由推卸自己的举证责任，现其举证不能，应承担不利的法律后果。 综上所述，姜传浩的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1120元，由上诉人姜传浩负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 卓 审判员 戴志霞 审判员 张志刚 二〇二〇年八月二十七日 书记员 陆 佳