河南省辉县市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0782民初2385号原告：郝连心，男，1971年6月15日出生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：琚倩倩，河南共鸣律师事务所律师。委托诉讼代理人：周珂，河南共鸣律师事务所律师。被告：辉县市鑫塔建材有限公司，住所地：辉县市高庄乡六台山村。统一社会信用代码：91410782684618636M。法定代表人：郭建波，执行董事兼总经理。被告：郭建波，男，1954年11月30日出生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：张建伟，河南辰中律师事务所律师。委托诉讼代理人：申云欢，河南辰中律师事务所律师。原告郝连心与被告辉县市鑫塔建材有限公司（以下简称鑫塔公司）、郭建波请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人琚倩倩、周珂，被告郭建波委托诉讼代理人张建伟、申云欢到庭参加诉讼。被告鑫塔公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝连心向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫塔公司向辉县市工商行政管理局申请办理将该公司执行董事兼法定代表人由郭建波变更为张天恩的变更登记手续；2、被告郭建波对上述变更登记承担协助配合义务；3、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2009年1月16日,郝连心与郭建波在辉县市工商行政管理局注册成立鑫塔公司,郝连心持有该公司80%股份,郭建波持有该公司20%股份,郝连心为监事,郭建波为该公司的现执行董事兼法定代表人。根据公司《公司章程》第二十七条规定:鑫塔公司股东会每半年定期召开,由执行董事召集主持。因执行董事郭建波数年未履行召集召开股东会职责,原告作为股东(持有80%股份)提议并召开股东会,于2019年7月10日作出股东会决议:1、罢免郭建波鑫塔公司执行董事的职务;2、解聘郭建波鑫塔公司公司经理及法定代表人的职位;3、选举张天恩作为鑫塔公司的执行董事;4、聘任张天恩作为鑫塔公司的经理及法定代表人;5、本决议作出后30日内,由郝连心负责向公司登记机关办理工商变更手续,其他股东予以协助配合。原告于2019年7月31日致函郭建波,要求其协助办理变更公司登记,但未有结果。被告郭建波辩称，鑫塔公司成立于2009年1月16日,公司章程规定的经营期限为三年。2012年5月14日,鑫塔公司申请办理变更登记，将营业期限由3年变更为5年。营业执照明确载明了营业期限为2009年01月16日至2017年01月15日。鑫塔公司经营期限已经届满,处于清算、解散阶段。依据公司法第180条的规定“公司因下列原因解散:(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现”。郭建波一直在协调清算、解散事宜,郝连心未予配合。依据公司法及鑫塔公司章程中关于执行董事、法定代表人的职责范围规定,该职务主要承担公司经营管理职能,原告主张变更执行董事、法定代表人属于公司经营事项的范围，但因登记经营期限届满,鑫塔公司并未决定继续存续经营,目前处于清算、解散阶段,原告的诉讼主张缺少法律和事实依据。请求变更公司登记纠纷是股东与公司之间的纠纷,变更登记事项是公司义务,被告应为鑫塔公司,而非郭建波,郭建波作为本案被告主体不适格。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条规定,公司董事、监事、经理发生变动,仅需向公司登记机关进行备案,而非进行变更登记。因变更法定代表人和执行董事属于公司经营事项，应以公司合法存续为前提。在公司能否继续作为合法存续的经营主体之前，原告提交的2019年7月10日的股东会决议无效。综上,因鑫塔公司经营期限届满,拟清算后解散,郭建波并非本案适格被告,原告的诉讼请求于法无据,应当驳回其诉讼请求。被告鑫塔公司未提供答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：原告为证明鑫塔公司系郝连心和郭建波二人投资设立，郝连心占公司股份的80%，郭建波占公司股份的20%，原告郝连心为公司监事，被告郭建波为公司执行董事兼法定代表人。《公司章程》对公司股东会召开进行了约定。提供了鑫塔公司工商登记档案。原告为证明郭建波不履行召集股东会会议职责，郝连心提议召开股东会，并于2019年6月24日通过中国邮政特快专递向郭建波送达了召开股东会会议的通知，被告郭建波签收了通知书，原告送达通知书的手续合法有效。辉县市公证处对《鑫塔公司召开股东会会议的通知》的送达过程进行了公证，并出具了公证书。提供了辉县市公证处（2019）豫新辉证内民字第356号公证书、EMS邮政特快专递单、《辉县市鑫塔建材有限公司召开股东会会议的通知》。原告为证明2019年7月10日，郝连心主持召开了股东会，郭建波未参加会议。会议当天作出决议：1、罢免郭建波执行董事的职务；2、解聘郭建波公司经理及法定代表人的职位；3、选举张天恩作为公司的执行董事；4、聘任张天恩作为公司经理及法定代表人；5、决议作出后30日内，由郝连心负责办理工商变更手续，其他股东予以协助配合。辉县市公证处对股东会的召开进行了现场监督，并出具了公证书。提供了辉县市公证处（2019）豫新辉证内民字第379号公证书、《股东会会议记录》、《辉县市鑫塔建材有限公司股东会决议》。被告郭建波对上述证据的真实性无异议，对决议内容的合法性有异议，认为《公司章程》及公司登记表显示，该公司登记的经营期限截止到2017年元月15日，经营期限届满后，公司能否存续取决于股东会决议，但公司未形成决议，因此原告2019年7月10日的股东会决议无合法依据，原告要求被告郭建波协助办理变更登记无法律依据。因被告郭建波对上述证据的真实性无异议，其虽对2019年7月10日的股东会决议的合法性提出异议，但其并未通过相关程序予以确认，其他质证意见对证据的证明力无影响，上述证据来源合法、与本案具有关联性，其证明力应予确认。原告为证明郝连心向郭建波送达了《协助办理公司变更登记请求书》，通知郭建波协助办理法定代表人变更登记手续，被告郭建波收到请求书，但是拒不配合原告办理变更手续。提供了《协助办理公司变更登记请求书》、EMS邮政特快专递单。被告郭建波对上述证据的真实性无异议，认为其请求行为不合法、无依据。因被告郭建波对上述证据的真实性无异议，其他质证意见对证据的证明力无影响，上述证据来源合法、与本案具有关联性，其证明力应予确认。本院经审理认定事实如下：2009年1月9日,郝连心与郭建波签订鑫塔公司的《公司章程》，章程的主要内容为：第一章总则规定：公司名称：鑫塔公司。公司住所：辉县市高庄乡六台山村。公司由2个股东出资设立，股东以认缴出资额为限对公司承担责任；公司以其全部资产对公司的债务承担责任。公司享有股东投资形成的全部法人财产权，并依法享有民事权利，承担民事责任，具有企业法人资格。股东名称（姓名）：郝连心郭建波。经营范围：水泥生产销售。公司营业执照签发日期为本公司成立日期，公司经营期限为三年等。第二章注册资本、认缴出资额、实缴资本额规定：公司注册资本为50万元人民币，实收资本为50万元人民币。公司注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额。公司的实收资本为全体股东实际交付并经公司登记机关依法登记的出资额。股东郝连心认缴出资额40万元，出资比例80%，股东郭建波认缴出资额10万元，出资比例20%等。第三章股东的权利、义务和转让出资的条件规定：股东作为出资者按出资比例享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利，并承担相应的义务。股东的权利：一、出席股东会，并根据出资比例享有表决权；……；三、选举和被选举为公司执行董事或监事；……。第五章股东会规定：公司设股东会。股东会由公司全体股东组成，股东会为公司最高权力机构。股东会会议，由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的半数以上，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持。……。股东会分定期会议和临时会议。股东会每半年定期召开，由执行董事召集主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应于会议召开十五日前通知全体股东。……。股东会议应对所议事项作成会议记录。出席会议的股东应在会议记录上签名，会议记录应作为公司档案材料长期保存。第六章执行董事、经理、监事规定：本公司不设董事会，只设执行董事一名。执行董事由股东会代表三分之二以上表决权的股东同意选举产生。执行董事为本公司的法定代表人。……。第九章破产、解散、终止和清算规定：公司因《中华人民共和国公司法》第一百八十一条所列（1）（2）（4）（5）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。……。第十一章附则规定：公司章程的解释权属公司股东会。公司章程经全体股东签字盖章生效。……。郝连心和郭建波分别签字并加盖个人印章。2009年1月16日，鑫塔公司在辉县市工商行政管理局注册登记。法定代表人为郭建波。公司章程规定的经营期限届满，该公司申请变更经营期限，辉县市工商行政管理局于2012年5月17日核准变更经营期限到2017年1月15日。2019年6月24日，郝连心以该公司股东身份提议召集股东会，并向郭建波发出鑫塔公司召开股东会会议的书面通知，该通知的主要内容为：致鑫塔公司执行董事郭建波：根据鑫塔公司《公司章程》第二十七条的规定：鑫塔公司股东会每半年定期召开，由执行董事召集主持。现因公司执行董事郭建波数年来不履行召集股东会会议职责，公司股东郝连心（80%的股份）提议召开并主持股东会，现将相关事项通知如下：一、会议时间：2019年7月10日上午10点整；二、会议地点、鑫塔公司门口；三、会议召集人：鑫塔公司股东郝连心；四、会议审议事项：更换公司执行董事、解聘公司经理、聘任公司经理，修改公司章程等；五、参会人员：鑫塔公司全体股东。如本人无法出席，可以书面委托他人代为出席，否则视为弃权；六、注意事项：请各参会人员合理安排工作时间，确保准时到会。特此通知。鑫塔公司股东：郝连心。2019年6月24日。郝连心于同日将该书面通知以特快专递的方式邮寄给郭建波，应郝连心的申请，辉县市公证处对上述事项进行了公证，2019年6月26日，郭建波收取了上述书面通知。2019年7月10日上午，在郝连心的主持下，召开了鑫塔公司股东会，形成了股东会决议，郭建波未出席该次股东会。该次股东会决议的主要内容：本次会议召开程序符合《公司章程》第二十七条及《公司法》第四十一条的规定，针对鑫塔公司执行董事、公司经理人选进行罢免、解聘、选举、聘任。决议结果：1、罢免郭建波鑫塔公司执行董事的职务；2、解聘郭建波鑫塔公司公司经理及法定代表人的职位；3、选举张天恩作为鑫塔公司的执行董事；4、聘任张天恩作为鑫塔公司的经理及法定代表人；5、本决议作出后30日内，由股东郝连心负责向公司登记机关办理工商变更手续，其他股东予以协助配合。本次会议罢免、解聘、选举、聘任结果符合《公司章程》第二十七条的规定，本次决议结果合法有效。应郝连心的申请，辉县市公证处对该次股东会的召开进行了现场监督。2019年7月31日，郝连心制作协助办理公司变更登记请求书一份，请求书主要内容为：致鑫塔公司及法定代表人郭建波，就我方要求公司协助办理法定代表人变更登记手续事宜，通知如下：因作为公司的执行董事兼总经理及法定代表人的郭建波（20%的股份）数年来不履行召集股东会会议职责。作为公司监事及股东的郝连心（80%的股份），于2019年6月24日向郭建波邮寄了鑫塔公司召开股东会会议的通知。2019年7月10日上午10时，在鑫塔公司大门口进行了股东会会议，郭建波未到会。当天作出股东会决议：解聘郭建波公司执行董事、总经理、法定代表人的职务，选举并聘任张天恩作为新的执行董事、总经理、法定代表人。依据《公司登记管理条例》第三十条的规定“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”。现我方通知，请公司及郭建波于2019年8月10日前协助我方协助办理法定代表人变更手续，如需我方配合，请随时通知我方。逾期仍不办理的，我方将通过法律途径解决此事。特此通知。通知人：郝连心。同日，郝连心将该请求书以特快专递的方式邮寄给郭建波。但郭建波未予协助。根据上述事实，本院认为：本案被告鑫塔公司是以原告郝连心和被告郭建波共同出资设立的有限责任公司，公司注册资本50万元，原告郝连心出资40万元，出资比例占公司注册资本的80%，被告郭建波出资10万元，出资比例占公司注册资本的20%，公司的经营期限到2017年1月15日。由原告郝连心和被告郭建波共同签署的《公司章程》第五章股东会规定“公司设股东会。股东会由公司全体股东组成，股东会为公司最高权力机构。股东会会议，由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的半数以上，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持。……。股东会每半年定期召开，由执行董事召集主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应于会议召开十五日前通知全体股东。……。股东会议应对所议事项作成会议记录。出席会议的股东应在会议记录上签名，会议记录应作为公司档案材料长期保存”。根据《公司章程》的关于股东会召开的上述约定，在执行董事郭建波不能履行或者不履行召集股东会会议职责情况下，由代表超过十分之一以上表决权的股东郝连心于2019年7月10日自行召集和主持股东会，并形成股东会决议，符合《公司章程》和相关法律的规定。被告郭建波虽认为上述股东会无效，但并未依照法律的相关规定行使撤销权，故2019年7月10日形成的鑫塔公司的股东会决议应为有效，被告鑫塔公司及执行董事兼法定代表人郭建波应执行股东会决议，办理工商变更登记手续。被告郭建波辩称认为鑫塔公司的经营期限届满，公司并未决定继续存续经营,目前处于清算、解散阶段，原告的诉讼主张缺少法律和事实依据。虽鑫塔公司的经营期限届满，公司并未决定继续存续经营,但该公司经营期限届满至今并未进行清算或申请解散，被告郭建波认为鑫塔公司经营期限届满即不能再办理公司法定代表人变更登记的意见无法律依据，对此不予采纳。被告郭建波认为公司董事变更不属于变更登记的意见也无法律依据。关于被告郭建波是否属于本案适格被告的问题，根据有关法律、行政法规的规定，在公司进行本案原告主张的变更登记的情况下，原法定代表人负有协助的义务。因此，被告郭建波作为鑫塔公司原法定代表人依法负有协助义务，故其应为本案适格被告。因此原告要求被告鑫塔公司向辉县市工商管理部门申请将该公司执行董事兼法定代表人由郭建波变更为张天恩的变更登记及被告郭建波对上述变更登记承担协助配合义务的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十六条、第三十七条第一款第（二）项，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告辉县市鑫塔建材有限公司于本判决生效后十五日内办理将辉县市鑫塔建材有限公司执行董事兼法定代表人由郭建波变更为张天恩的工商登记手续。二、被告郭建波协助被告辉县市鑫塔建材有限公司办理上述变更登记。案件受理费100元，由被告辉县市鑫塔建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  付新堂人民陪审员  张利苹人民陪审员  郭学琴二〇二〇年八月十七日书 记 员  李 剑