杭州互联网法院民 事 判 决 书?（2020）浙0192民初2569号?原告：党田田，女，1994年6月12日出生，汉族，住浙江省杭州市滨江区。委托诉讼代理人：金明宇，浙江沁地律师事务所律师。被告：广州亚森电子商务有限公司，住所地广东省广州市白云区太和镇永兴村陈太路茶店街10号3楼自编302房（自主申报），统一社会信用代码91440101MA5AYD0067。法定代表人：罗善，总经理。被告：浙江天猫网络有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路969号3幢5层506室，统一社会信用代码91330110571460916M。法定代表人：蒋凡，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：滕卫兴、段荣雪，浙江泽厚律师事务所律师。原告党田田与被告广州亚森电子商务有限公司（以下简称亚森公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）肖像权纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人金明宇，天猫公司的委托诉讼代理人段荣雪到庭参加诉讼，亚森公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告亚森公司立即停止使用含有原告肖像的图片，停止侵害；2、亚森公司在天猫店铺“玄龄旗舰店”首页发布公告，向原告赔礼道歉；3、被告天猫公司立即下架“玄龄旗舰店”店铺内使用了原告肖像的商品，断开侵权链接，停止侵权；4、被告亚森公司赔偿原告因被侵权所受到的损失及为制止侵权所开支的的合理费用人民币30000元。庭审中，关于原告第2项诉讼请求中赔礼道歉的持续时间，经本院释明后，原告仍称由法院酌定。事实与理由：亚森公司为天猫店铺“玄龄旗舰店”的经营者，其在天猫平台销售商品时，在两件商品的主图部分及详情页部分大量使用带有原告肖像的照片。本案起诉后，原告发现，上述两件侵害原告肖像权的商品链接被删除后，被告亚森公司上架一款新商品时，再次使用了原告的肖像。原告认为，其对自身肖像享有专有权利，亚森公司未经原告同意，擅自以营利为目的使用原告肖像，构成对原告肖像权的侵权，原告有权要求其承担停止侵权、赔礼道歉、赔偿损失的责任。同时，被告天猫公司作为天猫平台的运营方，亦应当承担相应的停止侵权的责任。为此，原告为维护自身合法权益，诉至法院。亚森公司未作答辩。天猫公司辩称，一、天猫公司仅是提供信息发布平台的服务提供商，仅提供发布信息的平台，其既非涉案商品信息的发布者，也未实施销售、许诺销售等直接侵害原告肖像权的行为。二、天猫公司在被诉前，并不知晓侵权信息的存在，对侵权行为的发生不存在主观过错。涉诉商品信息是否侵害原告肖像权，在权利人没有投诉前，天猫公司根本无从得知，故天猫公司不存在明知或应知卖家侵权而未采取必要措施的情形。三、天猫公司在事前已尽到提醒注意义务，在事后也已采取合理必要措施。本案中，天猫公司收到诉状后确认涉案侵权信息已移除；庭前天猫公司再次确认案涉商品信息已不存在，采取了必要措施，尽到事后注意义务，故原告针对天猫公司的诉请无事实和法律依据。本院经审理认定：原告党田田，微博昵称为“小狍狍狍”，微博认证为“微电商达人”，服饰搭配、美妆类博主，微博粉丝量约为40万人，其经常在微博上传其个人穿搭服饰照片。天猫店铺“玄龄旗舰店”由被告亚森公司在天猫网上注册经营。2020年4月17日，原告委托“保全网”对被告亚森公司经营的“玄龄旗舰店”进行网页保全，形成《网页取证保全书》两份，两份《网页取证保全书》显示：被告亚森公司上传的“桔梗法式泫雅风裙子ｉｎｓ超仙小个子ｒｏｕｊｅ宫廷碎花雪纺连衣裙女春秋”（网址为×××.ｃｏｍ／ｉｔｅｍ.ｈｔｍ？ｓｐｍ＝ａ220ｍ.1000862.1000725.51.6ｄｄｃ608ｃｇ0ＦＫ8Ｈ＆ｉｄ＝611983508422＆ｉｓ_ｂ＝1＆ｃａｔ_ｉｄ＝2＆ｒｎ＝ａｂ98ｃｂ34562ｄ02ｅ8388ｃｅ0289ｆ257ｂｆｄ），及“法式复古初恋泫雅风裙子ｉｎｓ超仙长裙ｒｏｕｊｅ碎花裙雪纺连衣裙女春秋”（网址为×××.ｃｏｍ／ｉｔｅｍ.ｈｔｍ？ｓｐｍ＝ａ220ｍ.1000862.1000725.37.6ｄｄｃ608ｃｇ0ＦＫ8Ｈ＆ｉｄ＝612498858079＆ｉｓ_ｂ＝1＆ｃａｔ_ｉｄ＝2＆ｒｎ＝ａｂ98ｃｂ34562ｄ02ｅ8388ｃｅ0289ｆ257ｂｆｄ）商品链接中，相应的商品宣传页面使用了含有原告肖像的图片，上述商品链接中的大多数图片人物系用手机完全或部分遮住面部，或为低头、侧颜、背影，其中一个链接主图也未显示全脸，完全清晰展示人物全部面部特征的图片较少。上述商品链接中的商品月销量分别为90件和120件。天猫公司收到侵权通知后，上述商品链接已删除。在本案庭审中，原告发现被告亚森公司经营的上述天猫店铺上传的“2020年春季新款法式长裙泫雅风贸易裙子两件套内搭吊带连衣裙女”（商品ＩＤ605114321837）商品链接中，相应商品宣传页面再次使用了含有原告肖像的图片，其中大部分为低头或背影照，完全清晰展示人物全部面部特征的图片较少。天猫公司在得知后，于2020年6月30日删除案涉商品链接。另查明，天猫（×××.ｃｏｍ）系天猫公司注册运营。在天猫网注册为用户均需同意《淘宝平台服务协议》，该协议约定：淘宝平台包括淘宝网、天猫网等网络平台。用户应当确保其在淘宝平台上发布的商品及／或服务享有相应的权利，用户不得在淘宝平台上销售及／或提供“侵犯他人知识产权或其他合法权益的”商品或服务。本院认为：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。本案中，被告亚森公司作为企业法人，未经原告同意，使用其肖像宣传销售涉案产品应认定为以营利为目的使用原告肖像，故本院认认定亚森公司的行为侵犯了原告的肖像权。原告另主张天猫公司也构成侵权，因案涉商品链接已经删除，原告未举证证实被告天猫公司存在“知道”或“应当知道”亚森公司利用其平台侵害原告肖像权而未采取必要措施的情形，故其主张天猫公司承担侵权责任的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。天猫公司关于其不构成侵权的辩解理由成立，本院予以采信。关于民事责任的承担。关于停止侵权，本案中，原告所主张的侵权商品链接已经全部删除，原告未举证证实被告亚森公司的侵权行为尚在持续中，故其要求被告亚森公司停止侵权，及要求被告天猫公司删除被告亚森公司案涉天猫店铺内含有原告肖像的商品链接的相关诉讼请求，已无相应事实依据，本院不予支持。关于赔礼道歉，因被告亚森公司系在其天猫店铺内实施侵害原告肖像权的行为，原告要求被告亚森公司在其天猫店铺首页发表赔礼道歉声明，与侵权行为的方式及影响大致相当，其相应的诉讼请求，理由充分，本院予以支持。至于持续的天数，本院结合本案实际，酌情认定为五天。关于赔偿损失的数额，因原告未举证证明其因侵权所遭受的损失，也未举证证明亚森公司因此所获得的利益，故本院根据原告的身份、亚森公司的过错程度、侵权行为的具体情节、损害后果以及原告为制止侵权行为委托了律师、对证据进行了区块链保全等因素酌情确定，并参考以下情形确定赔偿数额：1、原告的微博粉丝数虽有约40万人，具有一定人气，但尚不足以认定为知名人士。2、被告亚森公司未经原告允许，多次使用原告的肖像，并在含有侵害原告肖像权的商品链接被删除后，再次上传含有原告肖像的商品链接，主观恶性较大。3、上述侵权商品链接中的对应的其中两款商品月销量分别为90件和120件。4、因案涉侵权照片中大部分照片系用手机遮住人员面部所拍摄，或为侧脸或背影，其中一个链接主图也未显示全脸，完全清晰展示人物全部面部特征的图片较少。也就是说，原告起诉主张侵权的三个商品链接中，并未完全、清晰展示原告全部相貌特征的图片，且图片均通过化妆、PS等，并不足以使不特定的社会公众结合已经展示的部分，辨认出图片人物系原告，产生与原告有关的思想或感情活动，原告对该部分图片中的人物不享有肖像权，本院仅以完整、清晰、直观、可辨的展示人物全部相貌特征的图片认定被告侵害原告肖像权，而该部分图片占比较小。5、目前涉案侵权商品链接已被删除。6、原告在本案中委托了律师、对证据进行了保全等，为制止侵权行为有所支出，但原告未提交证据证实其合理开支的具体金额。综上，本院酌情认定被告亚森公司赔偿原告经济损失（含合理开支）3800元。亚森公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第二十条、第三十六条，《最高人民法院关于审理利用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州亚森电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内在其天猫店铺“玄龄旗舰店”首页持续五日向原告党田田发布致歉声明（内容须经本院审核，如逾期不履行，本院将根据原告党田田的申请，选择一家全国性的媒体公开本判决书的主要内容，相应费用由被告广州亚森电子商务有限公司负担）；二、被告广州亚森电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告党田田经济损失（含合理开支费用）3800元。三、驳回原告党田田的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取200元，由原告党田田负担175元，由被告广州亚森电子商务有限公司负担25元。原告党田田于本判决生效后十五日内向本院申请退费；被告广州亚森电子商务有限公司于本判决生效后七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审判员  熊俊丽二〇二〇年八月二十五日书记员  沈榆昕187