天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终2027号上诉人（原审原告）：张德柱，男，1963年1月11日出生，汉族，住天津市河北区。被上诉人（原审被告）：中恒基（天津）物业管理有限公司，住所地天津市河西区环湖中路22号君豪酒店一楼108室。法定代表人：王永平，总经理。委托诉讼代理人：李玲，女，该单位员工。上诉人张德柱因与被上诉人中恒基（天津）物业管理有限公司（以下简称中恒基公司）劳动争议纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2019）津0103民初11426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张德柱上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人在一审的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人公司各岗员工以考勤机打卡记录作为考勤依据，被上诉人有考勤表但未提供，应承担不利后果。上诉人是2017年6月3日上班的，不是6月2日。被上诉人提供的劳动用工协议的内容不真实，不合法。上诉人在一审时申请法院调查及司法鉴定，上诉人提出的诉请数额被上诉人应该全部支付，请求二审法院支持上诉人的全部上诉请求。中恒基公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张德柱向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告2017年6月3日至2018年6月30日延时加班费18041.35元；2.判令被告支付原告2017年7月拖欠的工资107元、2018年2月拖欠的工资314.69元、2018年6月拖欠的工资2100元、2018年7月拖欠的工资856.8元；3.判令被告支付原告2017年6月3日至2018年7月8日夜班津贴3414.64元；4.判令被告支付原告2017年10月1日至2018年6月19日法定节假日加班费1574.19元；5.判令被告支付原告2018年带薪年休假工资4536元；6.判令被告支付原告2017年至2018年集中供热费185元；7.判令被告支付原告解除劳动合同后无法享受失业金损失7440元；8.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金12134元；9.判令被告支付原告2018年6月1日至2018年7月8日未签订劳动合同二倍工资5132.30元；10.判令被告支付原告2017年6月3日至2017年9月30日拖欠工资25%经济补偿金706.65元。一审法院认定事实：2017年6月2日，原告入职被告处从事保安工作。同日，原、被告签订《劳动用工协议》一份，协议约定：协议期限2年，自2017年6月2日至2019年6月1日止。原告在保安岗位工作，工作时间为上12休36（白班7-19点，休息时间11-13点，17-19点）。每月10日为发放工资日，标准不低于天津市最低工资标准。被告称原告工资构成为基本工资+加班费+夜班津贴，工资以银行卡的形式向原告发放。2018年7月2日，被告向原告寄送《员工旷工通知单》，内容为:原告自2018年6月22起未到岗上班，也未请假，已严重违反公司规章制度，公司视为旷工处理。限你自接到《员工旷工通知单》后三日内到岗上班，否则公司按照相关规章制度条例进行处理，视为自动离职，一切后果自负。2018年7月11日被告又向原告寄送《解除劳动合同通知函》，内容为：我公司根据考勤记录显示，你自2018年6月22日至今未到岗上班也未向公司请假，累计旷工天数超过7天，此行为严重违反公司规章制度，公司现决定与你解除劳动关系。2018年8月1日原告向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向其支付：1.2017年6月3日至2018年6月30日延时加班费18041.35元；2.2017年7月拖欠的工资107元、2018年2月拖欠的工资314.69元、2018年6月拖欠的工资2100元、2018年7月拖欠的工资856.8元；3.2017年6月3日至2018年7月8日夜班津贴3414.64元；4.2017年10月1日至2018年6月19日法定节假日加班费1574.19元；5.2018年带薪年休假工资4536元；6.2017年至2018年集中供热费185元；7.解除劳动合同后无法享受的失业金损失7440元；8.违法解除劳动合同赔偿金12134元；9.2018年6月1日至2018年7月8日未签订劳动合同二倍工资5132.3元；10.2017年6月3日至2017年9月30日拖欠工资的25%经济补偿金706.65元。2018年11月12日天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2018]第523-1号仲裁裁决书，裁决：1.被告支付原告2018年6月1日至21日工资1501.61元；2.被告支付原告2017年10月1日至2018年6月19日法定节假日加班费1574.19元3.被告支付原告2018年在职期间未休年休假工资1457.36元；4.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金7185.87元；5.被告支付原告失业保险金损失7440元；6.被告提出的延时加班费、工资差额及2018年6月22日至7月8日工资、夜班津贴、未签订劳动合同二倍工资及拖欠工资的25%经济补偿金的申诉请求，本委不予支持。本裁决为终局裁决。同日，天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会还作出津西劳人仲裁字[2018]第523-2号仲裁裁决书，裁决：被告支付原告2017年度集中供热补助185元。原告不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，本案中，原告提交的证据不能充分证明存在被告拖欠工资、原告存在延时加班、夜班、未休年假等事实。但本案审理过程中，被告表示认可仲裁裁决的内容，故对天津市河西区××号××号仲裁裁决书的相关裁决事项予以维持。关于违法解除劳动合同赔偿金，被告确系违法解除与原告的劳动合同，应当赔偿，经核算，仲裁计算正确，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金7185.87元。因被告违法解除劳动合同，同时未能及时为原告出具领取失业保险的证明造成原告失业保险金损失，故被告应当支付原告失业保险金损失7440元。庭审中，因被告未能举证证明已实际支付原告2018年度集中供热补贴，故对原告该项诉讼请求，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：“一、本判决生效之日起七日内，被告中恒基（天津）物业管理有限公司支付原告张德柱2018年6月1日至21日工资1501.61元；二、本判决生效之日起七日内，被告中恒基（天津）物业管理有限公司支付原告张德柱2017年10月1日至2018年6月19日法定节假日加班费1574.19元；三、本判决生效之日起七日内，被告中恒基（天津）物业管理有限公司支付原告张德柱2018年在职期间未休年休假工资1457.36元；四、本判决生效之日起七日内，被告中恒基（天津）物业管理有限公司支付原告张德柱违法解除劳动合同赔偿金7185.87元；五、本判决生效之日起七日内，被告中恒基（天津）物业管理有限公司支付原告张德柱失业保险金损失7440元；六、本判决生效之日起七日内，被告中恒基（天津）物业管理有限公司支付原告张德柱2017年度集中供热补助185元；七、驳回原告张德柱其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告被告中恒基（天津）物业管理有限公司负担。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提交了云秀手写被上诉人单位地址。本院组织当事人进行了质证。经审查，上诉人所提交证据不能达到其证明目的，本院不予采信。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”关于上诉人主张延时加班、夜班津贴、未休年假及拖欠工资的情形，因其未能提供充分证据证明其主张成立，故对该上诉请求本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，因被上诉人系违法解除与上诉人的劳动合同，被上诉人应当予以赔偿，一审法院经核算确认金额并无不妥，本院予以维持。关于上诉人主张未签订书面劳动合同二倍工资的请求，本案中，被上诉人已与上诉人签署了劳动用工协议，虽上诉人对被上诉人提供的劳动用工协议不予认可，但上诉人并未提供相应证据予以证明，故对上诉人该上诉请求不予支持。关于上诉人主张的2017年6月3日至2017年9月30日拖欠工资25%经济补偿金问题，因上诉人未提供充分证据证明其该项主张成立，故对上诉人该项主张不予支持。本案被上诉人对仲裁裁决的事项无异议，一审法院予以照准并无不当，本院予以维持。综上所述，张德柱的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张德柱负担。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 刘 刚审判员 王志红二〇二〇年八月五日法官助理王兴哲书记员康文娟