四川省成都市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川01刑初147号 公诉机关四川省成都市人民检察院。 被告人李忠，曾用名钟浪威，男，1988年10月11日出生，汉族，大专文化，原中国东方航空股份有限公司四川分公司航空安全员，户籍所在地四川省成都市高新区。2019年7月26日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年8月23日因涉嫌走私普通货物罪由成都双流机场海关缉私分局决定取保候审。 辩护人邓盾，四川尚上律师事务所律师。 辩护人易雪莲，四川尚上律师事务所律师。 四川省成都市人民检察院以成检四部刑诉〔2020〕120号起诉书指控被告人李忠犯走私普通货物罪、非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省成都市人民检察院指派检察员郑睿出庭支持公诉，被告人李忠及其辩护人邓盾、易雪莲到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省成都市人民检察院起诉指控，2019年3月至6月，被告人李忠为牟取非法利益，利用其担任中国东方航空集团有限公司安全员的工作便利，在执行成都一青岛一名古屋飞行任务时，采用夹带等方式逃避海关监管，将从日本便利店、机场免税店购买的电子烟弹走私入境。随后，被告人李忠通过网络联络、现场交付等方式，加价销售给蒋雨洋（另案已判）、胡镇皓（另案已判）及其东方航空同事邢鹏远（另案已判），非法经营数额达82318元。2019年7月25日，被告人李忠经侦查人员口头传唤至成都市公安局金牛区分局荷花池派出所接受调查。经查，李忠共计走私电子烟弹250条，偷逃应缴税额145142.4元。 公诉机关就上述指控事实向法庭出示了书证、海关核定证明书、被告人供述、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人李忠违反海关法规，逃避海关监管，利用工作便利，购买电子烟弹并通过夹带等方式走私入境，偷逃税额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条的规定；被告人李忠违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可而非法销售新型卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以走私普通货物罪及非法经营罪追究其刑事责任。被告人李忠一人犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。 被告人李忠对指控事实及罪名均无异议，当庭认罪认罚。辩护人对指控事实和罪名无异议，但认为不应数罪并罚，应择一重罪以走私普通货物罪定罪处罚，还提出李忠系坦白、主动退缴违法所得、认罪认罚、有悔罪表现等辩护意见，请求法庭从轻处罚。辩护人当庭提交李忠原工作单位出具的其工作期间现实表现证明等证据，用于证明其平时表现良好。 经审理查明，2019年2月至6月期间，被告人李忠利用担任中国东方航空股份有限公司四川分公司航空安全员的工作便利，将其从日本机场免税店、便利店等处购买的电子烟弹250条，通过夹带等方式逃避海关监管走私入境，偷逃应缴税额145142.4元。后李忠为获取非法利益将上述电子烟弹在国内多次加价销售给邢鹏远、蒋雨洋、胡镇皓（均已判决），非法经营数额82318元。 2019年7月25日，公安机关在成都市高新区雅和南一路99号将李忠挡获，并查扣其手机二部、银行卡三张。2020年3月31日，成都双流机场海关缉私分局冻结李忠银行账户资金15万元。2020年8月12日，李忠主动退缴违法所得13185元。 认定上述事实并经庭审举证、质证的证据如下： 1.受案登记表、立案决定书、案件来源情况说明、到案经过。 2.户籍信息。 3.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片。 4.成都双流机场海关缉私分局进出口商品归类问题确认书及成都海关涉嫌走私货物、物品偷逃税款核定证明书。 5.李忠银行账户、支付宝、微信等转账、交易记录及交易情况说明等。 6.鉴别检验报告。 7.邢鹏远、蒋雨洋、胡镇皓的刑事裁判文书。证实该三人均因非法经营电子烟弹被成都市金牛区人民法院以非法经营罪判处刑罚。 8.邢鹏远的供述。 9.蒋雨洋、胡镇皓的供述及辨认笔录。 10.被告人李忠的供述及指认、辨认笔录。 11.协助冻结财产通知书回执。 以上证据来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联并具有证明力，本院予以采信。 本院认为，被告人李忠违反海关法规，逃避海关监管，走私电子烟弹入境，偷逃应缴税额145142.4元，其行为已构成走私普通货物罪；李忠违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，经营数额达82318元，属情节严重，其行为已构成非法经营罪。李忠一人犯数罪，依法应数罪并罚。李忠归案后如实供述犯罪事实，系坦白，并主动退缴违法所得、认罪认罚、有悔罪表现，依法可以从轻处罚。四川省成都市人民检察院指控事实和罪名成立，本院予以支持。 针对辩护人所提不应对李忠以走私普通货物罪和非法经营罪数罪并罚的辩护意见，本院认为，李忠利用工作便利将境外购买的电子烟弹通过夹带等方式走私入境后，再向同事或主动寻找销售渠道非法出售电子烟弹，其行为已侵犯刑法保护的不同社会经济秩序，应以走私普通货物罪、非法经营罪分别定罪处罚，对该辩护意见本院不予采纳；所提李忠系坦白、主动退缴违法所得、认罪认罚、有悔罪表现等意见，与审理查明事实相符，本院予以采纳。 扣押在案的被告人李忠的手机属犯罪工具，予以没收；其他涉案物品由公安机关依法处理。 据此，为维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（一）项、第二百二十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李忠犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十五万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十七万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳51815元，剩余部分在判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的被告人李忠的手机、违法所得13185元予以没收；对李忠偷逃应缴税额145142.4元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  伍晓峰 审 判 员  陈 娜 人民陪审员  金草原 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  杨瑶函 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第一百五十三条第一款走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金； 第二百二十五条违法国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑或者无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌定决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应该宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情节，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。