福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0121民初756号 原告：鲜奇国，男，1967年4月13日出生，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：任林鹏，福建雅厚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鄢婷婷，福建雅厚律师事务所实习律师。 被告：陈明华，男，1973年6月19日出生，汉族，住四川省营山县。 被告：福州宏阳装饰工程有限公司，住所地福建省福州市台江区鳌峰街道鳌江路8号（江滨中大道北侧、曙光路南侧）福州金融街万达广场二期A1#写字楼27层13室。 法定代表人：毛建雄，执行董事。 委托诉讼代理人：潘祥勇，北京中银（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张耀权，北京中银（福州）律师事务所实习律师。 原告鲜奇国与被告陈明华、福州宏阳装饰工程有限公司（以下简称宏阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲜奇国的委托诉讼代理人任林鹏、鄢婷婷与被告宏阳公司的委托诉讼代理人潘祥勇、张耀权到庭参加诉讼，被告陈明华经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲜奇国向本院提出诉讼请求：1.判决陈明华、宏阳公司向鲜奇国支付医疗费41,159.88元、住院伙食补助费4,900元、营养费4,115.99元、交通费500元、误工费22,775.55元、护理费18,805.5元、残疾赔偿金84,242.62元、被扶养人生活费4,690.86元、鉴定费1,800元、精神损害抚慰金5,000元，以上费用共计187,990.4元；2.判决本案诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：宏阳公司将位于闽侯县的福州黎明职业技术学院工地的水磨石施工项目发包给陈明华。陈明华于2019年7月25日联系鲜奇国到该工地搬运石膏板，当日上午8时左右，鲜奇国在搬运石膏板时被石膏板砸伤，随即被送往福建中医药大学附属第三人民医院入院治疗，被诊断为左跟骨粉碎性骨折，后转至福州中德骨科医院入院治疗，总计住院49天。2019年11月11日，福建晟蓝司法鉴定所出具闽晟蓝司鉴所［2019］临鉴字第1806号《司法鉴定意见书》，评定原告构成人体损伤十级伤残。鲜奇国系为陈明华、宏阳公司提供劳务时受伤，陈明华、宏阳公司应承担赔偿责任。现依据相关法律规定提起民事诉讼，望判如所请。 陈明华既未提交书面答辩状，亦未向本院提交相关证据，又未到庭应诉。 宏阳公司辩称，一、鲜奇国诉请要求两被告支付赔偿款无事实与法律依据，宏阳公司与被告陈明华所签的《水磨石班组施工合作协议》合法有效，依据合作协议约定，事故责任以及一切经济损失由陈明华负责。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国建筑法》并未要求从事室内装修装饰的企业，必须具备相应的施工资质。住建部发布的《建筑业企业资质管理规定》第二条第二款规定：“本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程的新建、扩建、改建等施工活动的企业。”可见，并未强制要求装修企业应当取得资质证书。根据前述法规，宏阳公司与陈明华所签的《水磨石班组施工合作协议》为装饰装修合同，不要求承包人陈明华具备相关资质，故《水磨石班组施工合作协议》未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。鲜奇国诉称陈明华叫来鲜奇国到工地搬运石膏板，后发生意外鲜奇国脚被砸伤。根据宏阳公司与陈明华所签的《水磨石班组施工合作协议》第四条第1点约定：“1、乙方即陈明华在施工过程中必须按照本工种安全操作规程进行施工,严格遵守安全操作规章制度和本岗位技术操作规范,严禁违章违规作业,否则,若出现由乙方施工技术原因造成的损失或因自身安全措施不当造成的事故责任以及因此发生的一切经济损失由乙方负责。甲方概不承担一切费用。”，由此可知，鲜奇国搬运石膏板过程中受伤，事故责任及一切经济损失由陈明华承担，宏阳公司不承担任何责任。二、鲜奇国施工操作过程中，未尽到安全注意义务，其自身存在过错导致失误遭受损害，应由其承担50%的责任。三、在鲜奇国住院期间，宏阳公司为其垫付医疗费人民币26,000元应当依法扣除。鲜奇国所主张的赔偿项目：1.住院伙食补助费应当按照每天50元计算；2.护理费应当按照每天160元计算；3.被抚养人生活费因原告并未丧失劳动能力不应当支持；4.宏阳公司对伤残等级有异议，申请鉴定。 综上所述，鲜奇国将宏阳公司列为被告，要求两被告向原告支付全部费用并无事实与法律依据，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 宏阳公司对《福建晟蓝司法鉴定所司法鉴定意见书》的真实性、合法性和关联性均有异议。宏阳公司表示电话咨询了其他法医，鲜奇国伤情较轻，不构成伤残，另外三期的鉴定时间比较长，不合理，该鉴定意见为鲜奇国单方委托鉴定机构进行鉴定,故依据证据规则第四十一条规定申请鉴定。陈明华对该鉴定意见未提出异议。本院经审查认为，对鲜奇国的伤情作出伤残等级鉴定结论的福建晟蓝司法鉴定所及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论有充分的事实依据。宏阳公司对该司法鉴定机构作出鉴定结论没有证据或理由足以反驳，仅凭主观推测,并以鲜奇国自行委托鉴定为理由，申请对鲜奇国的伤情以及误工、护理、营养的时限进行重新鉴定，本院不予支持。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 宏阳公司将其承包的黎明职业技术学院教学楼室内精装项目工程中的水磨石施工任务以包工包料形式交于陈明华施工。陈明华于2019年7月15日联系鲜奇国到福州黎明职业技术学院的施工场地做水磨石样品。2019年7月25日，陈明华再次联系鲜奇国到上述场地搬运石膏板、打扫卫生。当日上午8时左右，鲜奇国在搬运石膏板时被石膏板砸伤，随即被送往福建中医药大学附属第三人民医院住院治疗4天，被诊断为左跟骨粉碎性骨折，支出医疗费4,662元，出院医嘱：当地医院继续住院治疗，不适随诊。鲜奇国随后转至福州中德骨科医院住院治疗45天，支出医疗费36,328.48元，另支出外购医药费169.4元，出院医嘱：1.院外继续适当康复功能锻炼；2.每月定期复查，根据复查骨折愈合情况是否拆除内固定装置；3.注意休息，加强营养治疗；4.院外继续柱双拐下地活动，三个月禁止左下肢负重；5.门诊随访，不适随诊。2019年11月6日，鲜奇国委托福建晟蓝司法鉴定所对其伤情进行司法鉴定。2019年11月11日，福建晟蓝司法鉴定所出具闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字第1806号《司法鉴定意见书》，评定鲜奇国人体损伤十级伤残；误工240日、护理90日，营养120日。鲜奇国因鉴定支出鉴定费用1,800元。鲜奇国住院治疗期间，宏阳公司垫付了医疗费26,000元；陈明华垫付了医疗费用13,791.29元。 另查，1.2019年7月26日，宏阳公司与陈明华签订了一份《水磨石班组施工合作协议》,双方在协议中约定了承包施工内容、工程承包价、工程质量及工期要求、施工安全、工程款支付及使用等内容。2.杨华碧与鲜奇国系母子关系。杨华碧于1939年8月15日出生，现健在，共生育有三个子女为：长女鲜琼华、长子鲜奇国、次女鲜琼玉。 本院认为，鲜奇国的举证足以证明其与陈明华之间存在雇佣关系,即劳务关系,鲜奇国为提供劳务一方,陈明华为接受劳务一方。鲜奇国受雇于陈明华从事指定的工作,在工作中受伤,根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系的,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定,陈明华应承担相应的赔偿责任。鲜奇国作为完全民事行为能力的自然人,在搬运物体时，未尽到谨慎和安全注意义务，在此次损害事件中存在一定过错,故本院酌定应由其自行承担30%的民事责任，陈明华应承担50%的民事责任。宏阳公司明知陈明华没有施工资质，仍将装修工程中的水磨石施工项目交给陈明华承揽施工，在选任上存在过错，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，本院酌定其承担20%的民事责任。宏阳公司以损害事故发生后的次日与陈明华签订《水磨石班组施工合作协议》中约定的免责条款为由提出的抗辩，本院不予采纳。 本院就鲜奇国请求的赔偿项目及金额分析认定如下： 1.鲜奇国主张医疗费41,159.88元。根据鲜奇国提供的医疗费票据、费用清单、出院小结等证据，其中外购“田七”药材支出169.40元，未见医嘱载明需外购用药，与本案不具有关联性，应从鲜奇国主张的医疗费中予以扣减。故本院认定医疗费为40,990.48元； 2.鲜奇国主张住院伙食补助费4,900元。本院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，认定鲜奇国的该项损失为2,450元（50元/天×49天）； 3.鲜奇国主张的营养费为4,115.99元。根据受害人伤残情况，参照医疗机构、司法鉴定的意见，其主张的金额并无不当，本院予以认可； 4.鲜奇国主张护理费18,805.5元。鲜奇国因本次事故受伤，护理费属于合理支出。根据病历、疾病证明以及司法鉴定意见书，鲜奇国因本起事故致伤的护理期认定为90天，其中住院49天护理按照完全护理依赖计算，出院后的41天按照50%部分护理依赖计算。故本院结合其伤情及鉴定结论并参照福建省统计局公布的2018年居民服务行业年平均工资60,174元的标准，认定其护理费为11,457.79元（60,174元/年÷365天×49天+60,174元/年÷365天×41天×50%）。 5.鲜奇国主张残疾赔偿金84,242.62元。根据其提供的流动人口居住地址登记证明，伤残鉴定等级及其年龄，本院予以认定； 6.鲜奇国主张误工时间从受伤日计至定残日前一天共109天，误工费按福建省2018年度在岗职工平均工资76,266元/年标准计算为22,775.33元（76,266元/年÷365天×109天）。 7.鲜奇国主张被扶养人杨华碧生活费按福建省2018年城镇居民人均生活消费支出28,145.13元/年×5年×10%÷3=4,690.86元，符合规定，本院予以认定。 8.鲜奇国主张交通费500元，没有提供相关交通费支出凭证。本院根据鲜奇国及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际需要的费用，认为鲜奇国主张交通费的金额在合理范围，故该项费用本院予以支持； 9.鲜奇国主张鉴定费1,800元，有鉴定机构出具的票据为证，本院予以认定。 10.鲜奇国主张精神抚慰金5,000元，鲜奇国伤残等级为十级伤残，其主张的数额并无不当，本院予以认定。 本院确认鲜奇国本次人身损害造成的以上各项经济损失合计为178,023.07元。 综上，陈明华应承担50%的赔偿责任为178,023.07元×50%=89,011.54元，扣除已支付13,791.29元，还应向鲜奇国支付75,220.25元。宏阳公司承担20%责任为178,023.07元×20%=35,604.61元，扣除已支付26,000元，还应向鲜奇国支付9,604.61元。陈明华经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、陈明华应于判决生效之日起十日内向鲜奇国赔偿各项经济损失75,220.25元； 二、福州宏阳装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内向鲜奇国赔偿各项经济损失9,604.61元； 三、驳回鲜奇国的其他诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,060元，由鲜奇国负担1,310元，由陈明华负担1,964元，由福州宏阳装饰工程有限公司负担786元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈 凯 人民陪审员  陈亨平 人民陪审员  **林 二〇二〇年八月二十五日 法官 助理  陈巧娟 书 记 员  陈 颖 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。