山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终670号 上诉人(原审原告)：山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司，住所地：太原市小店区。 法定代表人：任鸿平，公司经理。 委托诉讼代理人：张鑫，山西中诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李淑艳，山西中诚律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：桑川，女，1972年5月4日出生，汉族，盂县人，现住盂县。 委托诉讼代理人：王荣寿，盂县太行法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审第三人）：中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司（原中国邮政集团公司山西省盂县分公司），住所地：山西省盂县。 负责人：靳国华，公司经理。 委托诉讼代理人：武小平，公司办公室主任。 上诉人山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司、桑川及被上诉人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司因劳动争议纠纷一案，不服山西省盂县人民法院(2019)晋0322民初200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司的委托诉讼代理人张鑫、李淑艳，上诉人桑川及其委托诉讼代理人王荣寿、被上诉人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司的委托诉讼代理人武小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司上诉请求：1.依法撤销阳泉市盂县人民法院作出的(2019)晋0322民初200号民事判决书的第二项；2.改判该公司无需支付桑川在劳动关系解除（2014年12月31日解除）后的工资；3.本案一、二审诉讼费由桑川承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，依法应予纠正。⑴桑川于2014年12月11日假期届满后，一直未到岗，亦未履行任何书面请假手续，故自2014年12月11日后桑川一直未到岗的行为属于旷工，严重违反了劳动纪律和规章制度。故盂县邮政局于2014年12月31日作出了《关于桑川严重违反劳动纪律的处理报告》，将桑川退回本公司处理。根据2012年7月本公司与桑川签订的《劳动合同书》第八条第（二）款规定，由于桑川连续旷工行为严重违反劳动纪律被盂县邮政局退回本公司处的时间为双方劳动关系解除时间，即2014年12月31日。⑵本公司与桑川签署的《解除（终止）劳动合同申请表》、《解除（终止）劳动合同协议书》是双方真实意思表示，解除协议合法有效。双方共同确认解除时间是2014年12月31日，故应当认定双方解除劳动合同关系时间是2014年12月31日。⑶2014年12月31日桑川被退回本公司处后，一直联系未果。后公司穷尽手段为桑川送达解除劳动合同通知，最终本公司于2015年1月28日以登报公告方式依法依规履行了送达程序，根据劳办发(1995)179号文件规定，双方劳动关系于2015年2月27日已解除。本公司认为应以双方真实意思表示为准，主张解除劳动关系时间是2014年12月31日，无需支付2015年1月至2018年8月的工资。2.桑川的仲裁请求已经超过仲裁时效，一审法院认定事实不清，适用法律错误，依法应予纠正。桑川在一审庭审中称其从2014年12月开始未收到工资，己经知道自身权利被侵害，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”则桑川应在2015年12月前申请仲裁，至2018年8月已超过一年时间，己过仲裁时效。而一审法院否认双方在解除协议上的签署时间，以及桑川在庭审中的自认内容，属认定事实不清，适用法律错误，依法应予纠正。 桑川辩称，1.用人单位只能在临时性、辅助性或者代替性的工作岗位上使用被派遣者。本人是从2001年被招聘到原审第三人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司处工作，直到2015年上诉人山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司并没有告知本人将劳动关系转移到该单位，其转让行为无效。本人应当是与中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司存在劳动合同关系，中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司应作为本案被告参加诉讼。2.本人申请未超过仲裁时效。山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司明确表示解除劳动合同的签字是后补的，但是不能提供后补的准确时间，根据国家法律规定，主张权利之日起为诉讼时效终止日，退一步讲，如果双方签订的协议和转让劳动关系有效，应当根据法律规定支付在未安置工作之前的相应的工资报酬。综上，应驳回山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司的上诉请求。 中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司辩称，该公司认可山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司的上诉请求，请求法院查明事实依法判决。 桑川上诉请求：请求撤销(2019)晋0322民初200号民事判决书，查清事实，依法改判：1.确认桑川与中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司存在劳动关系，申请二审法院将该公司列为本案被上诉人；2.确认桑川与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司的劳务协议无效；3.判令中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司承担非法解除劳动合同的法律责任。事实和理由：1.本人于2001年被招入盂县邮政局工作，并任盂县邮政局某支局支局长，逐年签订劳动合同。在签订劳动合同过程中，由盂县邮政局办公室与本人（全体职工）签订，每次都是先由职工签字，其合同全部内容均是空白。2014年l0月11日本人因病请假治疗。2016年元月盂县邮政局局长白某某告知本人等待重新安排岗位，故本人一直在家等待。在此期间，本人多次要求上岗工作未果，直到2018年6月盂县邮政局办公室才告知本人劳动关系是与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司。因此，本人向山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司了解，才得知盂县邮政局将我们工作多年的职工在不知情的前提下将劳动关系转至山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司。并且该公司承诺为本人重新调配工作，补签了部分相关手续。本人于2018年8月22日申请仲裁。一审法院对以上事实并未查清，草率判决不当。2.一审法院认定协商解除劳动合同错误。事实上本人并没有和任何人协商解除劳动关系，也没有收到任何单位书面通知解除劳动合同，故一审法院认定错误。3.一审法院判决错误。依据《劳动派遣暂行规定》的规定，被派遣劳动者退回应当重新调配工作，无工作期间应当按照当地政府规定最低工资标准按月支付工资报酬，因此一审法院判决支付7840元错误。 山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司辩称，1.桑川应当在2015年12月前申请仲裁，桑川申请仲裁已超过仲裁时效.2.桑川提出与中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司之间存在劳动关系，没有经过仲裁和一审程序，应当另行起诉。 中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司辩称，该公司是与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司建立的劳动合同关系，不存在与桑川本人建立劳动合同关系。同意山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司的答辩理由。 山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司向一审法院提起诉讼请求：1.依法判决确认原、被告双方劳动合同关系已于2014年12月31日解除；2.原告无需支付被告桑川在劳动关系解除后（2015年1月至2018年8月）的工资61180元；3.诉讼费由被告桑川承担。 一审法院认定事实：被告桑川原是第三人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司的职工。2012年6月21日原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司作为甲方与阳泉市邮政局作为乙方签订《劳务派遣合同》，合同主要内容为：1.甲方根据乙方需要，招录或提供符合乙方岗位要求的劳务派遣人员共计507人。2.合同期限为：2012年7月1日至2020年6月30日。3.合同还对其它内容进行了约定。2012年7月1日原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司作为甲方与被告桑川作为乙方签订了《劳动合同书》，合同主要内容为：1.甲方根据工作需要派遣乙方到盂县邮政局工作，乙方同意由甲方派遣到上述服务单位工作。2.合同从2012年7月1日起至2015年6月30日止。3.双方还对合同的终止、变更、解除和续订进行了约定。2014年12月31日第三人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司作出《关于桑川严重违反劳动纪律的处理报告》，将被告桑川退回原告处。2015年1月6日原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司作出《关于与桑川解除劳动合同的通知》，以邮件方式送达但未成功送达。之后，原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司又以登报方式进行送达，后在第三人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司的帮助下找到被告桑川，被告桑川在《山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司解除（终止）劳动合同申请表》上签字，同意解除劳动合同，并且原、被告双方达成协议签订《解除（终止）劳动合同协议书》。庭审中，原、被告双方都承认《山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司解除（终止）劳动合同申请表》及《解除（终止）劳动合同协议书》中的时间即2014年12月31日都是后补的，但均不能提供准确的时间。2018年8月22日被告桑川作为申请人向某县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2018年12月26日某县劳动人事争议仲裁委员会作出盂劳人仲字(2018)第×号仲裁裁决书。之后，原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司因不服该仲裁裁决，故诉至一审法院。 一审法院认为,本案系劳动争议纠纷。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司提供的《山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司解除（终止）劳动合同申请表》、《解除（终止）劳动合同协议书》均为原、被告双方签字，应当系双方当事人的真实意思表示，故该解除协议合法、有效。本案的争议焦点为双方签订解除劳动合同的具体时间，双方都承认《山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司解除（终止）劳动合同申请表》、《解除（终止）劳动合同协议书》中的时间是后补的，但不能提供劳动合同解除的具体时间。庭审中，原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司不能提供有效的证据证明解除合同的具体时间，故原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司认为被告桑川的仲裁请求已经超过诉讼时效的主张一审法院依法不予支持。《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。本案中，原、被告双方于2012年7月1日签订了《劳动合同书》，该合同书中约定合同期限从2012年7月1日起至2015年6月30日止。之后，原、被告双方未再续订《劳动合同书》，故一审法院认为原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司应支付被告桑川从2015年1月份至2015年6月份的工资即1250元/月×4个月+1420元/月×2个月=7840元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、《劳务派遣暂行规定》第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司与被告桑川签订的《解除（终止）劳动合同协议书》有效；二、原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司于判决生效之日起十五日内一次性支付被告桑川工资共计7840元。如果未在判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。桑川提供中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司（原阳泉市邮政局）为其缴纳养老保险费用的收据和其向某县劳动人事争议仲裁委员会提供的仲裁申请书及某县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，拟证明其与中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司一直存在劳动合同关系，仲裁委员会的庭审笔录中可反映出是因病请假，中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司也承认是其内部上报的违纪处理报告。因此，中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司存在违法解除劳动合同关系的行为。中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司质证认为，收据应提供原件，对其他证据的真实性无异议，但不认可桑川的证明目的。对违纪处理报告依据的事实不清楚，但该公司与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司签订有劳务派遣合同，故与桑川不存在劳动合同关系。山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司质证后认为，因该公司未参加第一次仲裁庭审，故不清楚其中内容，但是由于桑川的旷工而解除的劳动合同关系，中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司提供的违纪处理报告可证明，故不存在违法解除劳动合同关系的事实。本院对桑川提供的缴纳养老保险费用收据和盂县劳动人事争议仲裁委员会的笔录的真实性予以确认，但对其证明的目的不予支持。 本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，原阳泉市邮政局名称变更为中国邮政集团公司山西省盂县分公司后又因企业改制将名称变更为中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司。太原佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司经工商登记核准后企业名称变更为山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司。2007年至2012年期间，上诉人山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司（原太原佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司）与上诉人桑川共三次签订《劳动合同书》，每次合同期限为三年，内容相一致，最后一次合同期满日为2015年6月30日。 本院认为，上诉人桑川于2001年到被上诉人中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司（原阳泉市邮政局）处工作，但于2007年与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司（原太原佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司）签订了《劳动合同书》，且山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司与中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司签订有《劳务派遣合同》，故桑川与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司之间于2007年起已形成劳务派遣合同关系。山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司为用人单位，中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司为用工单位。山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司认可桑川在《山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司解除（终止）劳动台同申请表》和《解除（终止）劳动合同协议书》中填写的时间为后补，而又不能提供劳动合同解除的具体时间，故该公司与桑川解除合同关系的时间不明确。中国邮政集团有限公司山西省盂县分公司虽于2014年12月31日作出《关于桑川严重违反劳动纪律的处理报告》，但在《山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司解除（终止）劳动台同申请表》与《解除（终止）劳动合同协议书》中并未载明解除合同的原因，故山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司认为解除劳动合同关系时间为2014年12月31日及桑川系因违反劳动纪律而解除劳动合同关系的理由，不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。因此，以桑川与山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司于2012年7月1日(最后一次)签订《劳动合同书》约定，合同期满日为2015年6月30日。一审法院认定山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司应支付桑川从2015年1月至2015年6月的工资，即1250元/月×4个月+1420元/月×2个月=7840元，并无不当。 综上所述，上诉人山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司、桑川的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司负担5元；桑川负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  胡旭辉 审判员  张卫华 审判员  贾志强 二〇二〇年八月三十一日 书记员  翟文洁