吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终732号 上诉人（原审被告）：路兴远，男，1960年5月18日生，满族，现住白城市。 委托诉讼代理人：冀诚，男，1987年3月13日生，汉族，现住白城市，系路兴远姑爷。 上诉人（原审被告）：路艳秋，女，1991年9月12日生，满族，现住白城市。 委托诉讼代理人：冀诚，男，1987年3月13日生，汉族，现住白城市，系路艳秋丈夫。 被上诉人（原审原告）：潘琪，女，1964年9月3日生，汉族，白城市三中教师，现住白城市。 委托诉讼代理人：张会权，男，1963年10月6日生，汉族，现住白城市，系潘琪的小叔子。 原审被告：白城市美信诚塑料包装有限公司。 法定代表人：路艳秋。 上诉人路兴远、路艳秋因与被上诉人潘琪、原审被告白城市美信诚塑料包装有限公司民间借贷纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人路兴远、路艳秋及其二人共同的委托诉讼代理人冀诚，被上诉人潘琪及其委托诉讼代理人张会权，原审被告白城市美信诚塑料包装有限公司的法定代表人路艳秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 路兴远、路艳秋上诉请求：1.撤销对路艳秋、路兴远的个人诉讼；2.撤销对路艳秋、路兴远个人财产的保全及冻结；3.一审诉讼费由白城市美信诚塑料包装有限公司承担4.二审上诉费由潘琪承担。事实和理由：上诉人认为这笔借贷纠纷属于公司债务，且公司还有资产，也并没有申请破产清算。股东不承担相应的连带责任，且，股东在2014年，2018年分别以自己的个人资产来帮助偿还公司债务高达1500多万元，一审法院认定的股东逃避债务并没有法律依据。一审法院列举《公司法》第二十二条规定，公司解散时，不足出资额或资不抵债时股东承担连带责任。但是现在公司并没有解散，而且还有资产可以足额清偿债务。所以上诉人希望二审法院依法判决。 潘琪辩称，1.上诉人提出撤销对被告人路兴远和路艳秋的个人诉讼，而他们所以一审时自己说（有庭审记录）注册资金不实，只是过桥、所谓过桥就是虚假注册属欺诈行为。公司法第三条（公司界定及股东责任）公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。公司法第三十一条（出资证明书）有限责任公司成立后应当向股东签发出资证明书，出资证明书应载明下列事项：（1）公司名称、（2）公司成立日期、（3）公司注册资本、（4）股东姓名、缴纳的出资额和出资日期、（5）出资证明书的编号和核发日期并由公司盖章。一审时说没有证据，二审时仅拿出一张划款凭证不能证明是否实缴注册资金。公司法第二十六条规定，注册资金需到登记机关进行实缴登记。而该公司的工商档案根本没有登记记录。公司法第三十五条规定，公司成立后股东不得抽逃资金，抽逃资金违法更要担责。证明你上诉请求的合法性，请说明被吊销营业执照的准确时间，到底是2018年还是2014年。公司法183条规定，被吊销营业执照解散之日起，15日内成立清算组。公司法185条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，向清算组申报债权。我们既没有看到公告也没有接到通知书，你不依法注册、不依法清算、不按照公司法的规定履行法律义务，使债权人的合法权益受到严重侵害，必须承担主体责任。2.上诉人请求撤销被告人路艳秋、路兴远个人财产的保全及冻结。答：按照法律规定，在收到法院下发的裁定书后。5日内如有异议可向法院提出复议，规定期限内不提出异议的视为放弃。既然放弃了就不该上诉时提出这个问题，上级法院也不应受理。3.一审判决事实清楚，证据充分，法律文书适用得当，因此，请求中级人民法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 白城市美信诚塑料包装有限公司未陈述意见。 潘琪向一审法院起诉请求：一、判令路兴远、路艳秋、白城市美信诚塑料包装有限公司偿还潘琪借款本金40万元及利息（利息从2013年8月1日开始至给付日止，利率月息二分）；二、判令路兴远、路艳秋、白城市美信诚塑料包装有限公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：路艳秋、路兴远系白城市美信诚塑料包装有限公司股东。2013年1月30日白城市美信诚塑料包装有限公司向潘琪借款人民币40万元，并给潘琪出具借条一张，并约定月利息2分。借款后，白城市美信诚塑料包装有限公司仅支付了2013年2月至7月的利息，期后白城市美信诚塑料包装有限公司未偿还潘琪本金及利息。潘琪因索要借款未果，诉讼来院。以上事实有潘琪提交的借据、白城市美信诚塑料包装有限公司工商档案及当事人陈述在案佐证。 一审法院认为，白城市美信诚塑料包装有限公司在潘琪处借款400，000.00元，约定月利率2分，事实清楚，证据充分，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”双方在借据上虽未约定还款时间，但潘琪具有随时主张的权利，故潘琪主张白城市美信诚塑料包装有限公司给付借款本金、利息的诉讼求，符合法律规定，原审法院予以支持。路艳秋、路兴远是白城市美信诚塑料包装有限公司的股东，白城市美信诚塑料包装有限公司2013年3月19日申请变更注册资本变更为人民币500万元。2013年10月10日白城市美信诚塑料包装有限公司向工商管理部门出具股东变更决议书，确认股东人数为2人，股东路艳秋出资345万元，股东路兴远出资155万元。但股东路艳秋与路兴远并未足额认缴注册资金。2015年12月25日，白城市美信诚塑料包装有限公司向工商行政管理部门提出清算申请，2015年12月28日，白城市市场监督管理局受理该申请，但白城市美信诚塑料包装有限公司却一直未进行资产清算。根据《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”第三十条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”、第一百八十五条“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第十五条：“公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者股东大会决议确认；人民法院组织清算的，清算方案应当报人民法院确认。未经确认的清算方案，清算组不得执行。执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失，公司、股东或者债权人主张清算组成员承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第二十二条：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”庭审中，一审被告对潘琪提供的被告白城市美信诚塑料包装有限公司工商档案未按注册资金足额出资未否认，仅辩称所有企业都是一样的。白城市美信诚塑料包装有限公司提出清算后也一直未进行资产清算，逃避债务，严重损害公司债权人利益，故潘琪主张路艳秋、路兴远对公司债务承担连带责任的诉讼请求，原审法院予以支持。 一审法院判决：一、白城市美信诚塑料包装有限公司于判决生效后10日内立即偿还潘琪借款本金400，000.00元及利息（按月息2分，从2013年8月1日起至欠款还清之日止）；二、路艳秋、路兴远对白城市美信诚塑料包装有限公司上述借款承担连带偿还责任。案件受理费3，650.00元，保全费5，000.00元，由白城市美信诚塑料包装有限公司、路兴远、路艳秋负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。……”。白城市美信诚塑料包装有限公司被吊销营业执照后，路兴远、路艳秋作为股东应当依法成立清算组进行清算，由清算组将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。本案中，路兴远、路艳秋没有及时成立清算组进行清算，而是组织债权人清偿白城市美信诚塑料包装有限公司债务。在潘琪等部分债权人不接受分配方案的情况下，仍然与其他债权人协商制作债务清偿方案，其行为不符合相关法律规定。现在，白城市美信诚塑料包装有限公司部分财产已分配给部分债权人，路兴远、路艳秋对于白城市美信诚塑料包装有限公司账册、重要文件等不太清楚，无法进行清算，一审判决路艳秋、路兴远对案涉白城市美信诚塑料包装有限公司借款承担连带偿还责任有事实及法律依据。 综上所述，路兴远、路艳秋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7300.0元，由路兴远、路艳秋负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年八月十九日 书记员  周 丽