宝鸡市陈仓区人民法院 宝鸡市陈仓区人民法院行政判决书   （2020）陕0304行初4号     原告李伟暨原告刘婷婷委托代理人李伟，男，汉族，生于1955年1月4日，住渭滨区XX路XX号楼XX单元XX号。系陕西中富翔置业有限公司股东、监事。原告刘婷婷，女，汉族，生于1988年3月23日，住湖北省宜昌市，系陕西中富翔置业有限公司股东。被告凤翔县市场监督管理局。住所地：陕西省凤翔县。法定代表人关银科，任局长。 出庭负责人周峰，任凤翔县市场监督管理局副局长。委托代理人李军富，系凤翔县市场监督管理局法规股干部。委托代理人蒲周勤，陕西秦雍律师事务所律师。第三人陕西中富翔置业有限公司。住所地:凤翔县内。法定代表人王振清，任执行董事兼总经理。第三人王振清，男，汉族，生于1976年8月9日，住陕西省渭南市临渭区。第三人孔祥锦，男，生于1961年2月5日，汉族，陕西睿肯法律咨询服务有限责任公司员工，住西安市莲湖区。委托代理人田宏权，男，生于1967年12月12日，汉族，住渭南市白水县，系陕西睿肯法律咨询服务有限责任公司员工。原告李伟、刘婷婷诉凤翔县市场监督管理局，第三人陕西中富翔置业有限公司（以下简称“中富翔公司”）、孔祥锦、王振清不履行法定职责一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李伟暨原告刘婷婷委托代理人李伟，被告凤翔县市场监督管理局负责人周锋、委托代理人李军富、蒲周勤，第三人孔祥锦的委托代理人田宏权到庭参加诉讼，第三人中富翔公司、王振清经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 原告李伟、刘婷婷向本院提出的诉讼请求：1、判令被告凤翔县市场监督管理局依据《公司法》及有关法律规定对出具虚假资料进行工商变更登记的第三人孔祥锦、王振清予以经济处罚。2、本案诉讼费、律师代理费及因诉讼原告产生的一切费用由被告和第三人承担。事实和理由: 中富翔公司设立于2018年9月3日，注册资本3000万元，根据公司章程修正案决定，2018年12月12日，三位股东完成了注册资本约定的实际出资，也完成公司登记股权变更手续,其中股东:孔祥锦出资2100万元占股权比例70％，刘婷婷、李伟各出资450万元各占股权比例15％。工商变更后孔祥锦成为中富翔公司法定代表人，执行董事兼总经理职务，掌控公司所有证照、公章、财务印章，办公室门钥匙等相关资料和公司财产，掌控公司财权、物权、经营管理权。至此，公司进入正常运作阶段，公司办公住所为凤翔县XX镇XX酒店XX楼，公司业务为凤翔县东大街北片区XX户区改造项目，公司获得国开行1.8亿元贷款资金。因凤翔县凤凰大酒店有限公司与第三人中富翔公司租赁合同纠纷一案中，原告发现中富翔公司的股东及法定代表人的登记发生变化，而原告作为中富翔公司的股东及监事，对公司的上述变更登记却不知情，经原告调阅中富翔公司的工商登记档案,发现被告在2019年6月28日将法定代表人进行了变更登记。从变更登记资料发现该登记所依据的属于原告李伟和刘婷婷签名的部分均系伪造，由于被告对该部分资料的真实性未予审核，导致做出了错误的登记，对原告形成侵权行为。孔祥锦利用职务之便，侵占公司财产2100万元，将中富翔公司存于中国民生银行西安土门支行2100万元公司资金据为己有，削弱了公司的偿债能力，无法支付凤翔县风凰酒店房屋租金，形成诉讼案件，凤翔法院在诉讼保全过程中查询冻结公司账户余额仅剩下34.32元。也无法支付公司相应的办公费用，公司目前XX户区改造项目处于停滞状态，给公司其他股东造成重大损失。孔祥锦为逃避法律责任，将违法事实合法化，金蝉脱壳，和王振清密谋勾结，2019年6月28日，王振清盗用李伟、刘婷婷个人身份信息，伪造冒名股东签字，制作虚假公司章程修正案，变更工商信息登记。将孔祥锦70％股权转到王振清名下，王振清变成公司法定代表人，股东李伟、刘婷婷不认识王振清何许人也。被告凤翔县市场监督管理局在明知孔祥锦、王振清提供的资料是假的，并没有股东李伟、刘婷婷到场签字，为其办理了工商变更登记，其行为违法了《公司法》有关规定，造成对原告的侵权行为，判令被告凤翔县市场监督管理局应依据《公司法》及有关法律规定对出具虚假资料进行工商变更登记的第三人孔祥锦、王振清予以经济处罚。原告李伟为了证实自己的主张，向法庭提交的证据有：一、陕西中富祥置业有限公司登记基本信息3页、营业执照1页；2018年12月12日公司章程修正案、股东会决议、股东会（决定）、董事、监事任职文件5页、2019年6月28日章程修正案、股东会决议、股东会（决定）、董事、监事任职文件、授权委托书一份。证明2018年12月12日公司法定代表人变更时公司股东是知情的，相应的资料上的签名是他和刘婷婷签的；2019年6月28日法定代表人的变更是虚假的，原告未签名。二、第三人孔祥锦于2019年5月10日签订的凤翔县东湖新城XX户区改造项目合作协议书一份，微信截图一张。证明孔祥锦将公司项目据为己有，损害了公司的利益，其作为应该依据公司法进行处罚。三、凤翔县人民法院（2019）陕0322执保63号结案通知书一份。证明第三人孔祥锦抽逃公司资金的事实。四、从被告处调取的股权转让协议一份。证明第三人王振清支付第三人孔祥锦2100万元，第三人孔祥锦骗取资金造成社会不良影响。五、陕西中富祥置业有限公司经营费用汇总。六、监事函及快递退件。证明2019年1月2日原告特快专递邮寄了工作督促告知书,对第三人的经营活动进行了监督。七、两原告签订的协议书。证明2019年6月28日公司变更登记的情况两原告均不知情。八、律师函。证明原告聘请律师督促第三人孔祥锦纠正其错误行为。九、原告和第三人王振清微信聊天截图两张。证明变更登记王振清不知情，都是第三人孔祥锦操作的。被告凤翔县市场监督管理局辩称：原告并未向我局就第三人涉嫌提供虚假内容的登记材料骗取工商变更登记的行为提出书面的行政申请、申诉或举报。我局不具备发现、调查、惩处违法行为的条件，因此也不具有对形式审查合法的工商登记不经宣告合同无效而径行撤销的权利和义务。2014年国务院实行商事登记制度改革，国发(2014)7号文件《注册资本登记制度改革方案》中明确规定“工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济”。国务院商事制度改革方案系行政法规，适用于行政诉讼。本案涉及公司股权变更登记行为，其成立和生效符合现行有效的公司登记法律法规和规范性文件的规定，具有合法性。申请人申请公司变更登记提交的文件、材料符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定的申请文件、材料。进行变更登记时申请人提交了“申请人承诺书”，承诺“本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任”，充分说明我局已尽到了谨慎的形式审查义务。依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”、国家工商管理总局9号令《企业登记程序规定》第九条规定“登记机关收到登记申请后、应当对申请材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查”，也说明我局对申请人提交的材料只进行形式审查而不进行实质审查。现原告要求我局对第三人进行经济处罚无法律和事实依据，请依法驳回原告的诉讼请求。被告凤翔县市场监督管理局为了证实自己的主张，向法庭提交的证据有： 1、有限责任公司变更登记审核表；2、公司登记（备案）申请书；3、指定代表、委托人；4、财务负责人信息；5、法定代表人信息；6、联络员信息；7、董事、监事、经理信息；8、股东（发起人）、外国投资者出资情况；9、股东身份证明（自然人）；10、中富翔公司股权转让协议；11、中富翔公司股东会决议；12、中富翔公司股东会（决定）；13、中富翔公司股东会关于选举执行董事、监事、监事及聘任经理的任职文件；14、中富翔公司章程修正案；15、营业执照（副本）。以上证据共同证明被告方依据第三人申请变更登记，对申请材料进行了形式审查，依法进行变更登记并发放营业执照的程序合法。第三人孔翔锦辩称：请求人民法院驳回原告诉讼请求；第三人去被告处变更登记提交的资料是原告向第三人提供的，第三人交给王振清再提交给被告方进行申请，至于是否是原告本人的签名孔祥锦也不清楚。原告要求被告处罚第三人无事实和法律依据，本案被告方未作出具体的行政行为也没有不作为，请求人民法院驳回原告诉请。第三人孔翔锦未向法庭提交证据。第三人中富翔公司、第三人王振清未答辩亦未向法庭提交证据。原告、被告、第三人陈述、举证及质证，本院综合认证后，查明以下事实：2018年9月3日，原告李伟、刘婷婷与王向忠在凤翔县市场监督管理局（原凤翔县工商行政管理局）注册登记中富翔公司，法定代表人为王向忠。同年10月22日变更登记为李伟、刘婷婷，李伟为法定代表人。12月12日，投资人再次变更为孔祥锦、李伟、刘婷婷，孔祥锦为法定代表人。2019年6月20日，因中富翔公司拖欠凤翔县凤凰大酒店有限公司租金，经陕西省凤翔县人民法院财产保全，冻结中富翔公司银行存款，账户余额为34.32元。2019年6月28日，中富翔公司法定代表人变更为王振清。现原告李伟、刘婷婷以自己对2019年6月28日的变更登记不知情，被告变更登记所依据的资料中其二人的签名均系伪造，被告对资料的真实性未进行审核，造成错误登记，对原告形成了侵权为由，请求被告对出具虚假资料进行变更登记的第三人孔祥锦、王振清予以经济处罚。另查明：2019年6月28日，第三人王振清向凤翔县市场监督管理局提交了加盖中富翔公司公章的委托代理书并附其身份证复印件；孔祥锦与王振清签订的股权转让协议，该协议系孔祥锦将其在公司的70%股权2100万元转让给王振清；有孔祥锦、王振清、李伟、刘婷婷签名的公司股东会决议，免去法定代表人孔祥锦职务，选举王振清为法定代表人；有孔祥锦、王振清、李伟、刘婷婷签名的股东会决定（会议选举王振清为法定代表人）、公司任职文件，任命王振清为执行董事、公司经理，李伟为监事；同时提交了公司章程修正案，被告凤翔县市场监督管理局经审查，认为申请材料齐全，符合法定形式，准予变更公司法定代表人为王振清，股东为李伟、刘婷婷。本院认为：被告凤翔县市场监督管理局作为行政机关，具有在本行政区域内对有限责任公司设立、变更、终止予以许可的行政执法权限。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理登记，申请人应对申请文件、材料的真实性负责”。《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”。《企业登记程序规定》第九条规定：“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料”。《国务院关于印发的通知》规定：“…尊重市场主体民事权利，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查”。本案中，被告凤翔县市场监督管理局根据第三人中富翔公司提交的变更登记申请资料，进行审查后认为材料齐全，符合变更登记的相关法律规定，决定受理变更登记申请并进行了变更登记，将公司的法定代表人由孔祥锦变更为王振清。在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。本案中，被告虽然具有对本辖区内商事登记行为进行监督管理的法定职责，但对于原告李伟、刘婷婷请求被告对第三人孔祥锦、王振清进行处罚的要求，两原告均未提供其向被告提出过书面举报申请的证据，即起诉被告不履行处罚职责，于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告李伟、刘婷婷的诉讼请求。案件受理费50元，由原告李伟、刘婷婷负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。       审  判  长   景兰芳                               人民陪审员   李  立人民陪审员   王永红 二〇二〇年七月二十二日                            法官 助 理   吕  妍书  记  员   杜乔欢    1