广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初246号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人黄**，男，1965年4月6日出生，公民身份号码440************419，汉族，高中文化，曾任湛江市霞山区****委会主任、经济联合社副社长，户籍所在地及羁押前住址广东省湛江市霞山区**************。因本案于2019年7月16日被湛江市霞山区监察委员会留置，同年12月27日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现押于雷州市看守所。辩护人梁庆愉，广东鸿峰律师事务所律师。辩护人招明月，广东鸿峰律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检刑诉[2020]126号起诉书指控被告人黄**犯非国家工作人员受贿罪，于2020年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序,公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员吴云媛出庭支持公诉，被告人黄**及其辩护人梁庆愉、招明月到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2012年年初，湛江市霞山区****委会经过讨论，决定开发湛江市霞山区******之一的村集体空地。徐林得知这一消息后，遂与黄**商量表示想参与合作兴建该项目，而兴隆村的村民黄俊明、黄春杰也找到黄**表示想参与该项目，黄**向二人表示该项目已经由徐林承建，但二人也可以加入，并在黄俊明、黄春杰、徐林等人商量，决定由黄俊明在村民大会上投标，再让徐林以其弟弟徐贤为法人代表成立了雷州中庆实业有限公司与兴隆村签订合作开发合同。后黄俊明因资金不足将其股份转让给黄春杰。为了其家族能获取非法利益，黄**向徐林和黄春杰提出要将该项目的部分股份分给他和其兄黄康财，徐林和黄春杰考虑到黄**作为兴隆村的村委会主任，对该项目的合作兴建具有决定性的影响力，因此由黄春杰以88万元将10%股份转让给黄康财，徐林将其股份的10%干股分给黄**，约定等该项目建设完毕后再计算利润。2012年4月19日，黄**作为“甲方负责人”代表兴隆村村委会与中庆公司签订《兴隆村村委会办公大楼项目开发建设合作协议》，约定建成后的兴隆村综合楼2号楼1-5层归兴隆村村委会所有，6层以上归中庆公司所有。合同中同时规定由甲方负责与有关职能部门沟通，办理项目开发建设的相关手续。2013年8月，综合楼项目在没有报批的情况下动工建设，属于违法建筑。建成后，该项目的6-16层以“小产权房”的形式依照每平方米约3000元的价格对外出售。经审计，该项目的销售毛利为5773096.50元。2017年4月，湛江市霞山区*********民委员会换届选举。黄**未能再次当选兴隆村村委会主任，向徐林索要之前约定好的综合楼项目10%干股的利润用于贿选。徐林依照之前的约定并考虑到黄**当选村委会主任有利于综合楼项目的结算，遂依照黄**的要求，通过其女儿徐艳梅的账号在2017年4月20日转账30万元到黄**的银行账户，在4月22日转账50万元至黄**情妇周海珠的账户。该80万元已经全部提取完毕交给黄**使用。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，据此认为，被告人黄**的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条的规定，构成非国家机关工作人员受贿罪，提请本院依法判处。被告人黄**对指控事实、罪名没有异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人黄**非国家工作人员受贿罪的定性没有异议；2.关于量刑情节，徐林考虑到被告人黄**是村长，可以方便今后与村委协调，主动提出给经营的10%干股给被告人黄**，当时被告人黄**没有即时表态。2017年，小产权房已经建好并对外出售，徐林主动给被告人黄**80万元，并不属于被告人索贿的情形；3.被告人黄**当庭认罪，庭审中如实供述自己的罪行，并已退清全部赃款，依法可以从轻处罚，被告人黄**没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所住社区没有重大不良影响。综上，请求法院对被告人黄**判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，2012年年初，经湛江市霞山区****委会讨论决定，开发湛江市霞山区******之一的村集体空地。徐林向被告人黄**表示想参与该项目的合作兴建，同时，黄俊明、黄春杰也表示想参与该项目。被告人黄**向黄俊明、黄春杰表示该项目已经由徐林承建，但二人也可以加入。被告人黄**与黄俊明、黄春杰、徐林等人商量后，决定由黄俊明在村民大会上投标，再让徐林的胞弟徐贤成立的雷州中庆实业有限公司与兴隆村签订合作开发合同。后黄俊明因资金不足，将其股份转让给黄春杰。徐林和黄春杰考虑到被告人黄**作为兴隆村的村委会主任，对该项目的合作兴建具有决定性的影响力，决定由黄春杰以88万元将10%股份转让给黄康财，徐林将其股份的10%干股分给被告人黄**，约定等该项目建设完毕后再计算利润。2012年4月19日，被告人黄**作为“甲方负责人”代表兴隆村村委会与雷州中庆实业有限公司签订《兴隆村村委会办公大楼项目开发建设合作协议》，约定建成后的兴隆村综合楼2号楼1-5层归兴隆村村委会所有，6层以上归中庆公司所有。合同中同时规定由甲方负责与有关职能部门沟通，办理项目开发建设的相关手续。2017年建成后，该项目的6-16层以“小产权房”的形式依照每平方米约3000元的价格对外出售。经审计，该项目的销售毛利为5773096.50元。2017年4月20日徐林依照被告人黄**的要求，通过其女儿徐艳梅的账号转账30万元到被告人黄**的银行账户，在4月22日转账50万元至被告人黄**情妇周海珠的账户。该80万元已经全部提取完毕交给黄**使用。本案在审理期间，被告人黄**于2020年6月15日向本院退缴违法所得80万元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的证人徐林、徐贤、黄春杰、黄俊明、周海珠、徐艳梅、黄益连、黄康文、黄祖文、罗敬的证言，《兴隆村委办公大楼项目开发建设合作协议》，银行账户历史明细，任职资料，被告人退赃的收据，司法鉴定书，审计报告，照片辨认材料，被告人黄**的供述及辩解，到案经过及人口信息资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄**无视国家法律，利用其担任湛江市霞山区****委会主任的职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物80万元，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄**在庭审时自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人黄**已全部退缴违法所得人民币80万元，可酌情从轻处罚。被告人黄**的辩护人提出的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人黄**认罪、悔罪，对其宣告缓刑，对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：一、被告人黄**犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。二、被告人黄**的退赃款人民币80万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周向阳人民陪审员  黄春兰人民陪审员  王 艳二〇二〇年八月十三日书 记 员  方 超附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。