甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘01刑终266号原公诉机关兰州市城关区人民检察院。上诉人（原审被告人）闵一四么二力,男，1986年4月11日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，不识字，无业，住甘肃省东乡族自治县。因本案于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。2009年因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑八个月;2014年10月9日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十个月，罚金1000元；2016年9月21日因犯非法持有毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑一年三个月，罚金1000元。2017年10月10日刑满释放。指派辩护人陈萍，甘肃泽锐律师事务所律师，指派单位兰州市司法局法律援助中心。兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控被告人闵一四么二力犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月21日作出（2019）甘0102刑初980号刑事判决。原审被告人闵一四么二力不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、2019年2月16日14时许，被告人闵一四么二力在兰州市城关区内，向梁某、陈某出售毒品海洛因约7克。以上事实，有下列证据予以证实：1、梁某证言，证实其微信昵称“姐依然很潇洒”，2019年2月15日22时许给“马小龙”转账2200元。第二天下午2时许，“马小龙”在兰州市城关区给了其和陈某大约7克的毒品，其给他500元现金之后又通过微信转账给了500元。2、陈某证言，证实毒品是叫“眼镜子”的小伙卖的，2019年2月15日20时许，“眼镜子”给梁某打电话说有钱就把钱打过来，梁某通过微信给“眼镜子”转账2200元。第二天下午2时许，在其家里“眼镜子”给了大约7克的毒品，梁某给了他500元的现金。2019年2月19日10时许，其和梁某将1.24克毒品向吸毒女子贩卖时被民警抓获。从其身上查获海洛因8小包，净重1.01克。3、冯某证言，证实2019年2月18日9时许，其给黄叶清打电话说要半克毒品。后在兰州市城关区内，其给“嫂子”400元毒资后，黄叶清给了其0.3克的海洛因，其用针管注射后就离开了。2月19日10时许，其配合公安机关在黄叶清家将贩卖毒品的黄叶清、“嫂子”、“瘸子”抓获，从其手中查获毒品一小包，从“瘸子”处查获海洛因8小包。4、扣押物品清单，证实从冯某处扣押毒品可疑物1包;从陈某处扣押毒品可疑物8包。5、毒品提取、称量、取样笔录及照片，证实公安人员将从冯某处查获的毒品可疑物一包在电子天平秤称量毛重为2.08克，在将毒品可疑物的外包装拆除后，在电子天平秤称量净重为0.23克；公安人员将上述毒品可疑物0.23克作为检材，用毒品封装袋封闭后送司法鉴定中心鉴定；公安人员将从陈某处查获的毒品可疑物8包在电子天平秤称量毛重合计为3.87克，在将毒品可疑物的外包装拆除后，在电子天平秤称量合计净重为1.01克；公安人员将上述毒品可疑物作为检材，用毒品封装袋封闭后送司法鉴定中心鉴定。6、理化检验鉴定书，证实所送检材均检出海洛因成分。7、通话记录，证实案发时段被告人闵一四么二力与梁某、陈某的通话情况及其手机行动轨迹。8、微信聊天记录及转账截图，证实2019年2月14日至18日梁某通过微信向被告人闵一四么二力多次转账。9、辨认、指认笔录及照片。证实经闵一四么二力辨认梁某、陈某为向其购买毒品的人、兰州市城关区为其贩卖毒品的作案现场；经梁某辨认闵一四么二力是向其贩卖毒品的“马小龙”；经陈某辨认闵一四么二力是向其贩卖毒品的“眼镜子”。10、被告人闵一四么二力的供述，证实2019年2月15日22时许，“姐”（微信昵称姐依然很潇洒）通过微信给其转账2200元。第二天下午，其在兰州市城关区给了“姐”大约7克的海洛因，“姐”给其500元现金，其余的钱等买完再给。11、刑事判决书，证实2019年12月20日兰州市城关区人民法院以贩卖毒品罪判处梁某、黄叶清有期徒刑十个月，罚金2000元。二、2019年2月20日14时40分许，被告人闵一四么二力在兰州市城关区，向梁某、陈某出售毒品时被公安人员抓获，当场从被告人闵一四么二力处查获其欲向梁某、陈某出售的毒品海洛因4.7克、毒资1200元及作案工具手机1部。以上事实，有下列证据予以证实：1、梁某证言，证实2019年2月19日，其因向他人贩卖毒品时被公安机关抓获，第二天，其配合公安机关抓获上家“马小龙”，从“马小龙”身上查获约5克的海洛因。2、陈某证言，证实2018年8月份，其和梁某住到朋友黄叶清在兰州市城关区。2019年2月20日梁某配合公安机关抓获“眼镜子”，其配合公安机关给“眼镜子”打了电话。3、扣押笔录，证实从闵一四么二力处扣押毒品可疑物1包及作案工具手机1部。4、毒品提取、称量、取样笔录及照片。证实公安人员将从闵一四么二力处查获的毒品可疑物一包在电子天平秤称量毛重为7.18克，再将毒品可疑物的外包装称量为2.48克，毒品称量净重为4.7克；公安人员将上述毒品可疑物1克作为检材，用毒品封装袋封闭后送司法鉴定中心鉴定。5、理化检验鉴定书，证实所送检材检出海洛因成分。6、微信转账截图，证实2019年2月19日20时许，梁某通过微信向被告人闵一四么二力转账1200元。7、刑事判决书、释放证明书，证实被告人闵一四么二力前科判刑情况。8、抓获、破案经过，证实2019年2月19日，公安人员将贩卖毒品的梁某、陈某、黄叶清抓获。梁某、陈某自愿配合公安机关抓获“马小龙”。后经布控2019年2月20日14时40分许，在兰州市城关区，公安人员将贩卖毒品的闵一四么二力抓获并当场查获毒品海洛因1包。9、被告人闵一四么二力如实供述上述犯罪事实。原判认为，被告人闵一四么二力向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人闵一四么二力曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，毒品再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决被告人闵一四么二力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，罚金5000元；查扣作案联络工具手机1部，由公安机关依法予以没收。上诉人闵一四么二力提出原判对第一起事实认定错误、量刑过重。指控的第一起犯罪2019年2月16日14时许上诉人不在兰州；证实该起犯罪的冯某证言存在漏洞、梁某和陈某的证言系虚假证言；认定其贩卖海洛因7克的数量存疑。请求二审依法改判或发回重审。辩护人提出一审判决认定上诉人贩卖7克海洛因的事实不清、证据不足，未达到刑事案件的证明标准；证人梁某的证言具有倾向性，闵一四么二力的有罪供述真实性不能得到印证；闵一四么二力贩卖的4.7克毒品存在特情介入下的犯意引诱；上诉人文化程度低、家庭困难，如实供述，属坦白，可从轻或减轻处罚。经审理查明，上诉人闵一四么二力于2019年2月16日14时许在兰州市城关区内，向梁某、陈某出售海洛因7克；2019年2月20日14时40分许上诉人闵一四么二力在兰州市城关区，再次向梁某、陈某出售毒品时被公安人员抓获，当场从闵一四么二力处查获海洛因4.7克。认定上述事实的证据，原审法院已当庭出示、宣读、质证并认证。经本院审查，证据来源合法，内容真实、有效，能够相互印证，本院对一审判决所依据证据、认定事实予以确认。二审期间上诉人闵一四么二力及其辩护人未提交新的证据。对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，综合评判如下：上诉人闵一四么二力无视国法，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。本案认定上诉人闵一四么二力于2019年2月16日14时许在兰州市城关区内，向梁某、陈某出售毒品海洛因7克的证据有：梁某、陈某的证言、微信转账截图、辨认、指认笔录及照片、扣押物品清单、理化检验鉴定书等证据证实；证人冯某证实其向梁某、陈某购买毒品；证人梁某、陈某与上诉人闵一四么二力系毒品上下家关系，证人梁某、陈某到案后供述稳定，其证言与通话记录、微信转账记录等客观证据能够相互印证；上诉人闵一四么二力对其于2019年2月16日14时许在兰州市城关区向梁某、陈某出售毒品海洛因7克的事实，在公安办案中心及看守所均有供述，后其推翻前供否认该起犯罪既无合理理由又无相关证据支持；查阅其微信转账记录，存在梁某在案发前向其多次较大金额转账记录，对此闵一四么二力亦无合理理由说明；上诉人称指控第一次犯罪时其不在兰州，但其手机通话记录中行动轨迹证实该案发时段2019年2月16日14时前后，上诉人在兰州市活动。原审认定上诉人贩卖毒品的证据确实充分，证据之间能够相互印证，本案排除诱供、逼供情形，认定上诉人贩卖7克毒品的证据已形成完整证据链条，上诉人关于案发时段不在兰州的辩解无证据证实也与客观证据相互矛盾，上诉人闵一四么二力的辩解不能成立。本案抓获其他涉毒人员后，其配合公安机关抓获毒品上线是打击毒品犯罪的需要，上诉人多次向他人贩卖毒品，本次经电话联系后再次向他人贩卖毒品，属持毒待售情形，不存在特情引诱下的犯意行为。上诉人闵一四么二力多次实施毒品犯罪，刑满释放不思悔改，再次贩卖毒品，系毒品再犯、累犯，其主观恶性较深，依法应从重处罚。原审法院根据其贩毒的数量、部分如实供述等情节，依法已在法定刑幅度内对其从轻处罚，量刑适当，故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采信。本院认为，原审判决认定上诉人闵一四么二力犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪处刑及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审 判 长 赵金荣审 判 员 李 中审 判 员 常文静二〇二〇年八月十三日法官助理 靳晓娟书 记 员 杨亚娅