新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2324民初399号   原告：满兴平，男，1973年9月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县乐土驿镇文苑路30号，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。   委托诉讼代理人：席建江，玛纳斯县金正法律服务所法律工作者。   被告：胡成超，男，1969年1月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县乐土驿镇三和超市，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。   委托诉讼代理人：黄雅敏，新疆凤鸣律师事务所律师。   原告满兴平与被告胡成超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告满兴平及委托诉讼代理人席建江、被告胡成超及委托诉讼代理人黄雅敏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   满兴平向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、后期治疗费、精神损失费等损失共计197953.5元；2．请求判令被告承担诉讼费、保全费、保全保险费。事实和理由：2018年10月28日下午4时许，原告受被告雇佣去呼图壁县大丰镇连丰三队田里操作棉秆收割机作业时，因前方割台被堵塞，下机清理时，不慎被收割机锯片割伤左腿受伤，后送石河子大学医学院第一附属医院医治，住院治疗24天，经医生诊断为：左侧开放性髌骨骨折、左侧下肢皮肤套脱伤、左侧下肢开放性伤口，休息至今。2019年12月13日经新疆中信司法鉴定中心新中信鉴中心［2019］临鉴字第1223号鉴定达到十级伤残等级，误工期评定为365日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。被告的雇佣行为致使原告经济及精神遭受巨大损失，具体损失为：残疾赔偿金65528元、医疗费40000元、误工费76650元、护理费18900元、住院伙食补助费1440元、营养费3600元、交通费1000元、鉴定费1580元、被扶养人生活费12095.5元、残疾辅助器具费160元、后期治疗费10000元、精神抚慰金5000元等，共计235953.50元。被告雇主先行垫付38000元，被告应向原告赔付197953.5元。农机应当购买交强险，被告没有购买农机交强险应当在120000元内先行赔偿，余额77953.50元，再由被告雇主承担。这些损失因被告的雇佣行为产生，依法应由被告负责赔偿，综上所述，被告的雇佣行为，导致原告人身损害，依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，原告所有损失应由被告承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请给予公正裁决，判如诉请。   胡成超辩称，对原告陈述的受伤时间、地点和过程没有异议。原告操作收割机时，因在机器处于高速运转中清理堵塞的前方割台导致原告受伤，按照《农业机械事故处理办法》第27条规定，原告在本起事故中应付全部责任，被告与原告是雇佣关系，故被告应承担50％的责任。原告陈述被告先行垫付38000元，实际被告垫付49300元。原告在老家甘肃通过合作医疗报销了11000元，应从实际损失中扣除。原告主张农机没有买交强险，实际交强险为第三者责任险，原告作为本车人员不应使用交强险的赔偿规则。原告所依据的法医鉴定是不能作为有效证据使用的，理由为1、按照鉴定通则的程序要求，原告自行确定的鉴定机构，违反了公开透明的原则，程序违法；2、误工费的鉴定按照人身损害三期的评定规范10.4、10.4.12来看，明显超出了法律范围，当有两处骨折时，评定计算应该是吸收性的计算，而不是叠加性的计算，按照原告的损伤情况来计算，原告最长的损伤时间为180天，而不是360天，法院在裁量误工时间时应该按照定残时间来计算，而不是法医鉴定中评测时间。据被告所述原告在2019年8月份就已经开始开车干活了，所以原告的情况不符合致残持续误工的情形。十级伤残33.3%功能丧失评定问题上，被告认为计算方式是指被伤残人曲张程度来计算的，而曲张程度完全取决于被伤残人自己，被告认为不公开不透明，违反了程序，故对原告的鉴定结果不认同。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1、原告提交石河子大学医学院第一附属医院住院票据、门诊收费票据各一张；拟证实：原告受伤治疗花费的门诊治疗费1002.56元、住院费38035元，共计39037.56元，已由被告支付。   经质证，被告对住院收费发票、门诊收费发票真实性认可，提出门诊发票是复印件不清晰，对金额有异议，门诊收费应是1500元，住院费用38035元，共计支付39535元。   经审查，被告对该组证据的真实性无异议，本院对真实性予以确认。   2、原告提交新疆医科大学第一附属医院昌吉分院疾病诊断证明两份、MR检查报告单一份；拟证实：原告出院后行走功能尚未恢复需二次手术治疗。   经质证，对该证据真实性、合法性、关联性均不认可，诊断内容中写到“患者因一年前摔伤致伤左关节”，摔伤与机械割伤不是同一种情况。   经审查，该组证据与被告无异议的原告住院病历相互印证，该检查部位与原告受伤住院治疗部位一致，伤情相同，本院对该组证据予以确认。   3、原告提交门诊费用清单一份；拟证实：2019年11月28日原告做核磁共振花费405元。   经质证，被告对该证据真实性没有异议，但认为该证据仅是费用清单并非发票，与本案没有关联。   经审查，该证据与证据2相互印证，系原告为复查伤情而支出，并由新疆医科大学第一附属医院昌吉分院出具清单，本院对该证据予以确认。   4、原告提交司法鉴定书一份、鉴定费票据一张；拟证实：原告受伤鉴定达到十级伤残等级，误工期评定为365日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。支出鉴定费1580元。   经质证，被告对该组证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可。被告认为该鉴定为个人委托鉴定，缺乏公平公开性，且伤残程度和实际伤情不符。对误工期不认可，出院证明里载明只是休息一个月。受伤部位为膝盖，不需要加强营养期，营养期为60天没有根据。护理期为90天，只认可住院期间的23天。对鉴定费票据的真实性予以认可，但鉴定是原告自行委托鉴定的，相关费用被告不承担。   经审查，该鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定依据充足，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质。被告并未提出证据及充足的理由反驳鉴定意见，本院对该组证据予以确认。   5、原告提交交通费票据60张，拟证实：原告受伤住院及家人陪同做检查支付交通费1000元。   经质证，被告认为交通费发票为连号票据，不是真实发生的，原告从住院到出院以及来回送东西都是使用被告的车辆，故对真实性不认可。   经审查，本院根据原告受伤后治疗、复查、鉴定的事实，酌定交通费500元。   6、原告提交满兴平妻子陈兆兰及孩子满才、满兵户口本一份、乐土驿镇为民服务中心居民委员会所开具的证明一份；拟证实：原告居住地为城镇。   经质证，被告对该组证据的真实性没有异议，但对原告伤残标准按城镇标准计算有异议，乐土驿是乡镇，不是城镇，如果在乐土驿镇居住，原告从业范围为非农业生产才可作为城镇标准计算，原告自己陈述其职业为农民，所以不应该按城镇标准计算。   经审查，被告对该组证据的真实性没有异议，本院对真实性予以确认。   7、原告提交满兴平及郭梅花的户口本一份；拟证实：满兴平与郭梅花系母子关系，满兴平需扶养其母亲。   经质证，被告对该证据的真实性没有异议，对关联性和主张的事实有异议，按照人身损害赔偿司法解释的规定，原告只是伤残并非丧失劳动能力，伤残与丧失劳动能力为两个概念，原告受伤后按医生的医嘱只需休息一个月，误工期满可以正常劳动，并非丧失劳动能力，原告要求被扶养人生活费是不合理的。   经审查，被告对该组证据的真实性没有异议，本院对真实性予以确认。   8、原告提交保全费票据、保全保险费票据各一张；拟证实原告申请财产保全交纳保全费1510元及支付保全保险费500元的事实。   经质证，被告对该组证据的真实性没有异议，本院对真实性予以确认。   9、被告提交自走式饲料收割机使用说明书第80页割台安全警示；拟证实：原告在锯片还在运转时清理导致的伤残，是原告违章操作，应负全部责任。   经质证，原告对说明书没有异议，被告明知原告没有驾驶证还雇佣原告操作机械，且原告发生意外时被告没有及时做农机事故鉴定，故对被告拟证明的事实不认可。   经审查，原告对该证据的真实性无异议，本院予以确认。   10、被告提交销售凭证一份、客户回单两张、刷卡凭条两张、银行流水一份；拟证实：原告受伤后被告共支出46500元。其中，给原告转款15000元，交住院费30000元，药店购药1500元。另，从交纳的住院费中结算退回了6965元，住院费实际支出38035元。还有2800元没有票据，即给原告办就诊卡1500元，救护车和包扎费支出300元，给原告现金1000元。   经质证，原告对销售凭证、给满兴平转账的客户回单没有异议，但称被告给付的15000元已交入医院，用作医疗费。认可收到现金1000元，刷卡凭条两张因字迹模糊，无法辨认，对银行流水不认可。   该组证据中，原告对被告向其转账15000元的客户回单无异议及认可收到现金1000元，本院予以确认。被告提交的银行流水与证据1及原、被告的陈述相互印证，可证实被告向医院预交住院费30000元，原告将被告向其转款的15000元交于医院，治疗终结后，被告从医院退回6965元，被告实际支出住院费38035元的事实，本院予以确认。刷卡凭条内容无法辨认，本院不予确认。原告对被告购药销售凭证无异议，被告该笔购药费用并不包含在原告起诉的损失中，故本院对该证据的关联性不予确认。   本院经审理认定事实如下：2018年10月28日下午4时许，原告满兴平受被告胡成超雇佣去呼图壁县大丰镇连丰三队操作棉秆收割机作业时，因前方割台被堵塞，原告下机清理时不慎被收割机锯片割伤左腿，后被送至石河子大学医学院第一附属医院住院治疗23天。经医生诊断为：左侧开放性髌骨骨折、左侧下肢皮肤套脱伤、左侧下肢开放性伤口。原告住院治疗23天后出院，出院医嘱：1．全休壹月，术后4-6月避免患肢剧烈活动，预防患肢二次骨折。2．适当功能锻炼，促进功能恢复。3．患者每3-5天换药，术后14天拆线。4．出院后2、4、6周、2月、3月、6月、1年、2年等来我院门诊复查X线。5．出院后自感有不适症状，随时来我院复查。2019年11月28日，原告在新疆医科大学第一附属医院昌吉分院复查，经MRI检查，诊断1、左侧股骨远端、胫骨近端、髌骨骨伤并骨髓水肿，股骨远端外侧隐匿骨折不除外；2．左侧膝关节外侧半月板前角及后角、内侧半月板后角Ⅲ级损伤，内侧半月板前角I级损伤；3、左膝前交叉韧带II级损伤；4、左侧膝关节外侧髌旁支持带、内侧及外侧副韧带I-II级损伤；5、左膝关节腔及髌旁囊积液；6、左膝周围皮下软组织、肌间隙及髌下脂肪垫水肿。2019年12月7日，经原告满兴平委托，新疆中信司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定，并出具（2019）临鉴字第1223号司法鉴定意见，鉴定意见为：原告伤残程度鉴定为伤残十级，误工期评定为365日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。事故发生后，被告已支付原告花费40037.56元。因与被告就赔偿事宜协商无果，原告遂诉至本院。   另查明，原告满兴平通过农村合作医疗报销医疗费11000元。   再查明，原告满兴平于2020年4月27日申请对被告胡成超银行存款197953.5元采取保全措施，为此支付财产保全申请费1510元，诉讼保全责任保险费500元。   原告的损失本院认定如下：   一、医疗费：原告向本院提供新疆生产建设兵团医疗门诊收费票据一张（金额1002.56元）、石河子大学医学院第一附属医院住院收费票据一张（金额38035元）、销售凭证四张（金额1558元）、新疆医科大学第一附属医院昌吉分院门诊病人费用清单（金额405元），以上合计41000.56元；   二、误工费：经新疆中信司法鉴定中心鉴定，原告从受伤之日起误工评定为365日，本院确认误工费为76650元（210元/天×365天）；   三、护理费：经新疆中信司法鉴定中心鉴定，原告从受伤之日起护理期评定为90日，本院确认护理费为18900元（210元/天×90天）；   四、交通费：根据原告住院、出院、做检查治疗的次数、路途及做鉴定支出交通费的实际情况，本院酌定交通费为500元；   五、住院伙食补助费：原告在石河子大学医学院第一附属医疗住院治疗23天，本院确认住院伙食补助费为575元（25元/天×23天）；   六、营养费：经新疆中信司法鉴定中心鉴定，原告从受伤之起营养期评定为60日，本院确认定营养费为1500元（25元/天×60天）；   七、残疾赔偿金：经新疆中信司法鉴定中心鉴定，原告伤残程度为伤残十级，本院确认残疾赔偿金为65528元（32764元×20年×10%）；   八、鉴定费：鉴定费系原告做鉴定支出的合理、必要费用，根据原告提供的新疆中信司法鉴定中心出具的发票，本院确认鉴定费1580元；   九、精神抚慰金：因该起事故造成原告十级伤残，在精神上给原告造成一定的损害，本院酌定精神抚慰金为1000元。   本案争议焦点：1．原告在该起事故中是否应当承担过错责任及应当承担多少的过错责任？2．原告的损失被告应当赔偿多少？3．原告在合作医疗报销的费用是否应当在损失中扣除？   本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中被告雇佣原告为其提供操作棉秆收割机劳务，故原告与被告之间系雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。《农业机械安全监督管理条例》第五条第二款规定“农业生产经营组织、农业机械所有人应当对农业机械操作人员及相关人员进行农业机械安全使用教育，提高其安全意识。”第二十条规定“农业机械操作人员可以参加农业机械操作人员的技能培训，可以向有关农业机械化主管部门、人力资源和社会保障部门申请职业技能鉴定，获取相应等的国家职业资格证书。”第二十二条规定“拖拉机、联合收割机操作人员经过培训后，应当按照国务院农业机械化主管部门的规定，参加县级人民政府农业机械化主管部门组织的考试，考试合格的，农业机械化主管部门应当在2个工作日内核发相应的操作证件。”第二十三条第二款规定“拖拉机、联合收割机操作人员不得有下列行为：（一）操作与本人操作证件规定不相符的拖拉机、联合收割机；．．．．．．”第二十四条规定，“农业机械操作人员作业前，应当对农业机械进行安全查验；作业时，应当遵守国务院农业机械化主管部门和省、自治区、直辖市人民政府农业机械化主管部门制定的安全操作规程。”被告作为农业机械的所有人原告的雇主，在雇佣原告为其提供劳务时，未查验原告是否具有相应的机械操作资格，亦未告知其应当注意的安全事项，且未对原告进行过安全防护教育，未尽相应的义务，其存在过错，依法应对原告受伤所造成的各项经济损失承担赔偿。原告作为机械操作人在未取得相应资格证书下违规操作农业机械，在受雇中亦未严格按照机械操作规程操作，以致受伤，其本身存在一定的过错，亦应承担相应的责任。根据双方的过错程度，本院酌定被告胡成超承担60%的赔偿责任，原告满兴平自身承担40%的责任。   关于原告要求被告赔偿被扶养人生活费的请求，请求被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度来确认，对于是否丧失劳动能力应由专业机构作出评定意见，原告未提供证据证实其丧失劳动能力及丧失劳动能力的程度，故本院对该请求不予支持。关于原告要求被告赔偿残疾辅助器具费的请求，原告未提交相应的证据证实该笔费用的数额，故本院不予支持。原告主张的后期治疗费未提供证据，且也未实际发生，本院不予支持。另，经庭审查明，原告医疗费为41000.56元，其要求被告赔偿医疗费40000元，原告的请求未超过被告应赔偿的数额，系其对自己权利的处分，故本院支持医疗费40000元。   关于原告满兴平要求被告胡成超在未依法投保交强险责任限额120000元予以赔偿的请求。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”第四十一条第二项规定“被保险人，是指投保人及其允许的合法驾驶人。”原告满兴平做为驾驶人员，虽然离开了机动车驾驶位，但该农机没有其他人参与控制，其仍是该车驾驶人，依然属于被保险人范畴，其人身伤害不适用交强险理赔条款。故未投交强险的行为与不能获得交强险赔偿之间不存在因果关系，对原告满兴平该请求本院不予支持。   关于原告要求被告承担诉讼保全责任保险费请求，原告因与被告就赔偿事宜未能达成一致，诉至法院而申请采取保全措施，该费用为必要、合理支出，本院予以支持。   关于被告辩称原告提供的鉴定意见书系单方委托，认为误工期、护理期、营养期评定超出了标准。本院认为，原告提供的鉴定意见书虽系单方委托，但被告并未提供证据足以反驳鉴定意见，故本院对原告申请重新鉴定的申请不予支持。关于原告的伤残等级，鉴定意见书分析说明中载明“左膝关节活动度功能丧失33.3%，鉴定为伤残十级”，依据《人体操作致残程序分级》标准第5.10.6.11“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”认定为十级伤残；原告左膝关节活动度功能丧失33.3%，属十级伤残。关于误工期、护理期、营养期，新疆中信司法鉴定中心依据的标准系GA／T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.4及10.2.12的规定，该规范的附录A.2规定“本标准中的误工期、护理期、营养期为各类损伤／事故的一般期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬”。新疆中信司法鉴定中心结合原告2019年11月28日复查结果认为原告受伤已一年有余，但是伤情依然严重，经综合评定，得出误工期365日，护理期90日、营养期60日结论并无不妥。故本院对被告的该辩解意见不予采信。   关于被告胡成超要求扣除原告满兴平在合作医疗报销的11000元的抗辩意见。社会保险制度是对受害人的一种基本社会保障，受害人获得医保报销是其履行保险缴纳义务后享有的权利，属于受害人投保后带来的收益，第三人的侵权责任不能因为受害人获得社会保险的给付而减轻或免除，受害人亦不能因受到侵害而获利。本案中，原告因自身过错需承担40%的责任，即医药费16000元应由原告自行负担，其医保报销数额并未超过其应负担的医疗费，不存在重复获得赔偿而获利的情况，故对被告该抗辩意见本院不予采信。   对于被告主张因原告受伤已支付49300元的抗辩意见，庭审中查明，原告门诊、住院花费由被告预交，被告亦未举证证实原告对预交的医疗费进行了结算。故本院对被告支付的门诊费1002.56元，住院费38035元及原告自认收到被告给付的现金1000元，共计40037.56元予以确认。故对被告抗辩意见的合理部分予以采信。   对被告抗辩原告伤残赔偿金计算应以农村居民标准计算的意见，根据《新疆维吾尔自治区高级人民法院关于开展人身损害赔偿纠纷案件统一适用城镇居民人身损害赔偿标准试点工作的通知》的规定：“人身损害赔偿纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照新疆维吾尔自治区上一年度城居民人均可支配收入标准计算；．．．．．．”，原告依据2018年城镇居民人均可支配收入的标准来计算残疾赔偿金系对自己权利的处分，于法有据，应予支持，故对被告该抗辩意见本院不予采信。   综上所述，原告身体受伤造成的各项经济损失为：医疗费40000元、误工费76650元、护理费18900元、交通费500元、住院伙食补助费575元、营养费1500元、残疾赔偿金65528元、上述费用合计203653元，被告胡成超应向原告满兴平赔偿122191.8元（203653×60%），扣除被告胡成超已付40037.56元，被告胡成超应向原告满兴平赔偿82154.24元。另，精神抚慰金1000元，由被告胡成超承担不划分比例。鉴定费1580元，系原告支出的合理费用，根据赔偿责任比例，被告胡成超应承担948元，原告满兴平自行承担632元。诉讼保全责任保险费500元，亦属原告支出的合理费用，根据赔偿责任比例，被告胡成超应承担300元，原告满兴平自行承担200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告胡成超于本判决生效之日起十日内向原告满兴平赔偿人身损害经济损失82154.24元；   二、被告胡成超于本判决生效之日起十日内向原告满兴平赔偿精神抚慰金1000元；   三、被告胡成超于本判决生效之日起十日内向原告满兴平支付鉴定费948元；   四、被告胡成超于本判决生效之日起十日内向原告满兴平支付诉讼保全责任保险费300元；   五、驳回原告满兴平的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4260元、财产保全申请费1510元，合计5770元，由被告胡成超负担2460元，原告满兴平负担3310元，与上述款项一并付清。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。     审判长   胥 晓 彦   审 判 员   郑光辉    人 民 陪 审 员 罗军     二 〇 二 〇 年 八 月 三 十 一 日     书 记 员  糟燕