江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终2060号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：江西省南昌市西湖区八一大道150号，统一社会信用代码：913601008583857819。 负责人：卢海根，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘方云，江西博太律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：雷建如，男，1953年6月20日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 委托诉讼代理人：鄢彬，江西平常心律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：钟光明，男，1952年12月25日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称：人民财保南昌公司）因与被上诉人雷建如、钟光明机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌市青云谱区人民法院（2020）赣0104民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭。因双方均未提出新的证据，本院采用阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理，本案现已审理终结。 人民财保南昌公司上诉请求：1、请求依法改判，判令人民财保南昌公司少承担保险赔偿金55536.12元。2、本案上诉费用由雷建如、钟光明承担。事实与理由：一审法院认定雷建如构成十级伤残错误。交通事故致雷建如左内外踝骨折，并未住院治疗，亦未手术治疗，说明损伤并不严重，并不会影响踝关节活动功能丧失度超过60%以上。一审程序中，人民财保南昌公司申请重新鉴定，江西天剑司法鉴定中心在未进行左右踝（健肢、患肢）关节活动功能对比的情况下，作出十级伤残的鉴定意见，明显缺乏临床法医学依据。在一审庭审前，人民财保南昌公司申请了鉴定人夏某黎建平出庭质证，但出庭质证的却是鉴定人黄某，且黄某亦承认夏某黎建平未参与鉴定。江西天剑司法鉴定中心对雷建如伤残等级的重新鉴定程序违法，重新鉴定意见书不能作为定案依据。另雷建如首次评残时已年满66周岁，如构成伤残的话，伤残赔偿金只能计算14年。 雷建如辩称，1、我方虽未进行手术治疗，但人民财保南昌公司并未能证明我方受伤不严重；2、重新鉴定后黄某作为第一鉴定人出庭接受质证，并未违反相关程序，且重新鉴定机构具备合法有效的鉴定资质，重新鉴定程序合理合法，故请求二审法院驳回上诉。 钟光明未进行答辩，亦未向本院提交书面答辩状。 雷建如向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计64491.3元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月3日20时10分，被告钟光明驾驶车牌号为赣Ａ×××××的小型客车沿抚河南路行驶至抚河南路省米时，与行人雷建如发生剐撞，引发致雷建如受伤、直接财产损失的交通事故。2019年2月12日，南昌市公安局交通管理局青云谱大队作出第360104420190001414号道路交通事故认定书，认定当事人钟光明的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款：“机动车行经人行横道时，应当减速行驶；遇行人正在通过人行横道，应当停车让行”之规定，应当承担本次交通事故的全部责任，当事人雷建如无责任。原告雷建如受伤之后，被送往中国人民解放军联勤保障部队第九0八医院治疗，经诊断为左内外踝骨折、骨质疏松等伤情，医院处理：1、建议住院；2、请急诊骨科胡洋、胸外科殷波医师会诊建议住院治疗（患者拒绝并签字）；3、予石膏外固定4-6周，活血化瘀等对症治疗；4、定期门诊复诊（第1、4、6、12周），如有不适，随时至我院复诊排外骨折及隐匿性损伤。2019年3月1日，原告雷建如再次去往中国人民解放军联勤保障部队第九0八医院门诊治疗，经诊断为：左内外踝骨折、骨质疏松等症状，医院处理：注意休息，2周后酌情拆除石膏，定期复查，门诊随诊。2019年3月16日，原告雷建如再次去往中国人民解放军第九0八医院门诊治疗，经诊断为左内外踝骨折、骨质疏松等症状，医院处理：注意休息，2周后酌情拆除石膏，定期复查、门诊随诊。2019年4月1日，原告雷建如再次去往中国人民解放军第九0八医院门诊治疗，经诊断为左内外踝骨折、骨质疏松等症状，医院处理：1、给予对症治疗及拆除石膏固定，禁止剧烈活动1个月。2、定期门诊复查7-10天一次，有情况门诊随诊。加强患肢功能锻炼。2019年5月6日，原告雷建如再次去往中国人民解放军联勤保障部队第九0八医院门诊治疗，经诊断为左内外踝骨折、骨质疏松等症状，医院处理：1、给予对症治疗，加强功能锻炼。2、定期门诊复查15天一次，有情况随诊。原告雷建如门诊治疗费用共计为5115.6元，其中被告钟光明垫付3810.7元，原告雷建如自行垫付1304.9元。一审庭审过程中，经被告钟光明和被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司协商确定双方均同意扣除10%的非医保用药由被告钟光明承担，并且关于被告钟光明垫付的医疗费3810.7元各方均同意在本案中一并处理。 2019年6月20日，江西中正司法鉴定中心受原告雷建如的委托对于其伤残等级进行司法鉴定，并作出赣中正司鉴[2019]临鉴字第430号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人雷建如损伤致左踝关节功能活动障碍评定为十级伤残。原告雷建如为此支付鉴定费用1500元。后因被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司对于该鉴定结论不服并申请重新鉴定，本院依法组织原、被告抽签选择江西天剑司法鉴定中心对于原告雷建如的伤残等级进行重新鉴定，并由江西天剑司法鉴定中心作出天剑司法鉴定中心[2019]临鉴字第（238）号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人雷建如的损伤评定为十级伤残。并且经被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司提出鉴定人出庭申请，本院依法通知了江西天剑司法鉴定中心的鉴定人到庭接受原、被告质询，庭审过程中，江西天剑司法鉴定中心的鉴定人到庭接受原、被告质询。 被告钟光明驾驶的赣Ａ×××××号轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司处投保了交强险和商业第三者责任保险，其中交强险中的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业第三者责任保险赔偿限额为500000元，并已约定不计免赔，事故发生时以上保险均处于保险期间以内。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成公民身体伤害的，应由侵权人赔偿由此造成的损失。本案中，经南昌市公安局交通管理局青云谱大队作出的道路交通事故认定书认定，被告钟光明负本次交通事故全部责任，原告雷建如不承担此次交通事故责任，该道路交通事故认定书认定程序合法、责任划分恰当，予以确认。据此，被告钟光明对于原告雷建如应承担100%的赔偿责任。同时，肇事车辆赣Ａ×××××号的小型轿车已经在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司处投保交强险和商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司应在交强险赔偿限额范围内先行赔偿原告的损失，并根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司应在商业第三者责任保险赔偿限额范围内直接赔偿原告的经济损失。 对于原告雷建如的经济损失，根据原告和被告方的诉辩意见及相关的法律、法规，一审法院核实如下：一、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费、诊疗费收款凭证，结合病历等相关证据确认为5115.6元，其中被告钟光明垫付3810.7元，原告雷建如自行垫付1304.9元，现原告雷建如仅诉请被告赔偿医疗费1196.1元，系其权利的自我处分行为，予以照准。且关于医疗费的承担问题经被告钟光明、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司协商两方均同意按照10%的比例扣除非医保用药由被告钟光明承担，剩余部分由被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司承担，且各方均同意在本案中一并处理被告钟光明垫付的医疗费用，以上系双方当事人真实的意思表示，内容亦不违反法律法规的禁止性规定，予以照准。综上，原告雷建如诉请的医疗费用1196.1元+被告钟光明垫付3810.7元=5006.8元由被告钟光明承担500.68元，由被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司承担4506.12元。二、营养费，原告雷建如并未住院治疗，且原告提供的门诊病历中也未载明需要加强营养这一事项，故对于原告雷建如的该项诉讼请求不予支持。三、护理费，原告雷建如并未住院治疗，且原告提供的门诊病历中也未载明需要专人护理，故不予支持。四、伤残赔偿金，原告雷建如的伤残等级经两次司法鉴定均为十级伤残，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司虽然对于两次司法鉴定结论不予认可，但并未提供任何反证予以证实，且第二次司法鉴定系一审法院根据被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司提出的重新鉴定申请组织原、被告抽签选择鉴定机构作出，鉴定程序符合法律规定，鉴定机构和鉴定人员也具有相应的鉴定资质，鉴定结果也不存在明显不合常理的地方，且鉴定人员根据被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司的申请到庭接受原、被告双方质询，故一审法院根据两次司法鉴定结果确认原告雷建如为十级伤残，且原告雷建如系城镇居民户口，事故发生时为65岁7个月零13天，依法可以14年零4个月17天的伤残赔偿金，按照法庭辩论终结前上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算该费用为36546元/年×14年×10%+36546元/年÷365天×137天×10%=52536.12元。五、鉴定费，鉴定费亦为原告的合理损失，根据原告提供的正规票据确定该费用为1500元。六、精神抚慰金，因为此次交通事故的发生造成原告身体十级伤残，原告精神遭受痛苦，故其有权要求被告赔偿精神抚慰金，但具体数额应综合考虑被告的过错程度、原告的伤残等级以及当地的平均生活水平等相关因素，综合以上情况酌定为3000元。 综上所述，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司应支付的赔偿款包括：医疗费4506.12元、伤残赔偿金52536.12元、精神抚慰金3000元，以上共计60042.24元。鉴定费用、诉讼费用不属于保险公司理赔范围，依法由被告钟光明承担。但被告钟光明在本案中已经垫付3810.7元，扣除被告钟光明应支付的鉴定费1500元、本案诉讼费706元和被告钟光明自愿承担的非医保用药500.68元，被告钟光明可以得款1104.02元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，一审判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在本判决发生法律效力之日起七日支付赔偿款共计60042.24元，其中原告雷建如得赔偿款58938.22元，被告钟光明得赔偿款1104.02元；二、驳回原告雷建如的其他诉讼请求。本案案件受理费1412元（原告已经预交），减半收取706元，鉴定费用1500元，以上共计2206元由被告钟光明承担，该2206元已由被告钟光明在垫付的医疗费3810.7元中抵扣被告钟光明无须再行支付。另一半案件受理费用706元依法退回原告雷建如。 本院二审期间,各方当事人均未提供新的证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。 本院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。综合各方的诉辩意见，针对本案二审争议的焦点问题，即一审法院采信鉴定意见书的结论，认定雷建如构成十级伤残及计算残疾赔偿金是否正确的问题，本院评析和阐述如下： 本案中，关于雷建如的伤残等级问题，2019年6月20日，江西中正司法鉴定中心受雷建如的委托进行司法鉴定，并作出赣中正司鉴[2019]临鉴字第430号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人雷建如损伤致左踝关节功能活动障碍评定为十级伤残。后因人民财保南昌公司对于该鉴定结论不服并申请一审法院重新鉴定，一审法院依法组织双方抽签选择江西天剑司法鉴定中心对于雷建如的伤残等级进行重新鉴定，作出[2019]临鉴字第（238）号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人雷建如的损伤评定为十级伤残。该鉴定意见书是一审法院按照合法程序委托具有鉴定资质的人员作出，鉴定过程程序合法，鉴定依据充分，并经一审庭审质证，鉴定人也在一审开庭期间出庭接受了各方的质询，人民财保南昌公司虽对该鉴定意见提出异议，但其事由均不足以否定该鉴定意见，亦没有提供足以推翻该鉴定意见的证据，故一审判决采信该鉴定意见书的结论，认定雷建如构成十级伤残并无不当。人民财保南昌公司关于不应采信该鉴定意见认定雷建如构成十级伤残的上诉主张不成立，本院不予支持。人民财保南昌公司上诉还主张，一审法院对雷建如残疾赔偿金的计算错误。经查，雷建如于1953年6月20日出生，其定残日为2019年6月20日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，其残疾赔偿金应自定残之日起计算为14年，故一审判决自事故发生之日起计算雷建如的残疾赔偿金不当，本院予以纠正。本院核算，雷建如的伤残赔偿金应为51164.4元（36546元/年×14年×10%）。因双方当事人对一审法院确定的人民财保南昌公司的其他赔偿项目及赔偿金额并无异议，本院对此亦予以确认，因此，人民财保南昌公司应支付的赔偿款包括：医疗费4506.12元（已扣除非医保用药500.68元）、伤残赔偿金51164.4元、精神抚慰金3000元，以上合计：58670.52元。因钟光明已垫付3810.7元，扣除其应负担的非医保用药500.68元，人民财保南昌公司还应向钟光明支付垫付款3310.02元，向雷建如支付赔偿款55360.5元。 综上，人民财保南昌公司的上诉请求部分成立，一审判决对于残疾赔偿金的计算年限认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销江西省南昌市青云谱区人民法院（2020）赣0104民初6号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效之日起十日内支付钟光明垫付款3310.02元； 三、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效之日起十日内支付雷建如赔偿款55360.5元； 四、驳回雷建如的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 由雷建如预交的一审案件受理费1412元，减半收取706元，鉴定费1500元；由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预交的二审案件受理费1188元，以上共计3394元，由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担1188元，由钟光明负担2206元（该款项由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在判决主文第二项中抵扣2206元随同判决主文第三项款项一并给付雷建如）。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 燕 审 判 员  吴红龙 审 判 员  周朝阳 二〇二〇年八月二十四日 法官助理  胡 磊 书 记 员  陈思思