内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1667号   上诉人（原审被告）：包头市广鑫稀土铁合金有限公司。   法定代表人：司焕明。   委托诉讼代理人：严向星，内蒙古广博律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张艳，内蒙古广博律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：刘生荣，男，1956年6月11日出生，住所地：内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：贾建飞，内蒙古民英律师事务所律师。   原审被告：司焕明，男，1962年5月20日出生，住所地：内蒙古自治区包头市。   上诉人包头市广鑫稀土铁合金有限公司因与被上诉人刘生荣买卖合同纠纷一案，不服包头市石拐区人民法院（2020）内0205民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审被告)包头市广鑫稀土铁合金有限公司的委托代理人严向星、张艳，被上诉人刘生荣及其委托代理人贾建飞，原审被告司焕明的委托代理人严向星、张艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   包头市广鑫稀土铁合金有限公司上诉请求：1、请求人民法院撤销内蒙古自治区包头市石拐区人民法院(2020)内0205民初7号民事判决书;并依法驳回一审原告的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人认为一审法院认定事实不清、证据不足。被上诉人诉称:“2015年及之前,刘生荣一直在广鑫公司购买硅铁产品,每次先与广鑫公司的销售人员田香梅通过电话沟通确定硅铁的单价、然后向广鑫公司指定的银行账户(司某个人账户)存入预付货款”。首先,被上诉人并没有证据证明上诉人曾指定被上诉人将货款打入所谓的指定账户即司某的个人账户,根据谁主张,谁举证的原则,被上诉人应当举证证明上诉人曾指定被上诉人将货款打入司某的个人账户。司某并非上诉人公司的法定代表人,其个人账户也并非上诉人公司的对公账户。那么被上诉人将10万元打入司某的个人账户并不视为上诉人收到货款。即被上诉人并不证明上诉人收到货款。其次,既然被上诉人诉称双方从2015年及以前刘生荣一直将货款打入司某的个人账户,既然双方已经形成了长期的合作关系,那么2015年10月18日被上诉人再次向司某个人账户打入10万元,被上诉人并不能排除这10万元是否是之前双方交易被上诉人欠上诉人的尾款。一审法院查明“刘生荣多次向广鑫公司购买硅铁,2015年10月18日刘生荣向广鑫公司支付10万元货款,广鑫公司收到货款后至今未提供货物。”此项查明事实不清,证据不足。一审法院认为“刘生荣与广鑫公司虽未签订书面的买卖合同,但结合双方之间的交易习惯及收据证实刘生荣已履行了支付货款的义务,广鑫公司亦接受了货款,双方之间存在买卖合同关系”。此项认定也是事实不清,证据不足。即一审判决认定事实不清、证据不足。二、一审判决适用法律错误,依法不能成立正因为一审法院认定事实不清、证据不足,将举证责任颠倒,导致一审法院错误的认定,最后导致适用法律错误,依法不能成立。现依法提起上诉,请求人民法院撤销内蒙古自治区包头市石拐区人民法院(2020)内0205民初7号民事判决书;并依法驳回被上诉人的诉讼请求。   被上诉人刘生荣辩称，一、一审法院已查明双方存在买卖硅铁的事实，上诉人广鑫稀土收到了被上诉人购买硅铁的预付款，上诉人也给被上诉人出具了收到货款的收据。被上诉人在2015年及之前，一直在上诉人广鑫稀土购买硅铁产品，每次先与广鑫稀土的销售人员田香梅通过电话沟通确定硅铁的单价、然后按照广鑫稀土的要求向广鑫稀土指定的银行账户（司某个人账户）存入预付款，在被上诉人刘生荣到上诉人广鑫稀土处拉运硅铁产品时，再进行统一结算、当时结清当次剩余全部货款。2015年10月18日，被上诉人最后一次向上诉人广鑫稀土购买硅铁交易中，再次向司某个人账户转存了壹拾万元的货款，司某银行账户为：×××，广鑫稀土因停产、无法向被上诉人交付硅铁产品，在被上诉人的要求下、上诉人广鑫稀土才向被上诉人出具了收到货款的“收据”（补出）。“收据”载明：今收到刘生荣交来货款人民币壹拾万元整（小写100000元）、该收据上盖有上诉人的公章。一审中，上诉人也认可该公章真实。二、一审法院已查明田香梅为上诉人公司的销售人员，司某与上诉人的法定代表人司焕明系亲兄弟关系。销售人员田香梅在履行职务的过程中，告知被上诉人将购买硅铁产品的预付款转账至广鑫稀土公司法定代表人司焕明弟弟司某的个人账户中。在与上诉人的硅铁买卖过程中，按照法律及相关财务管理规定，被上诉人应将货款转账至广鑫稀土名下的对公账户，之所以会出现货款转账或转存至个人名下，很明显这是上诉人安排和指定的，否则被上诉人怎么会知道案外人司某的个人银行账号。三、一审法院已查明，上诉人未向被上诉人交付硅铁产品在一审过程中，法院依职权调取的证据显示：上诉人的员工张福如向法院陈述，广鑫稀土公司确实收到了被上诉人刘生荣的货款，公司与刘生荣一直存在买卖合同关系，收到货款后公司因停产至今无法向刘生荣交付货物。稍后被上诉人向法庭提交两组新的证据，可进一步证明双方存在多次硅铁买卖行为，上诉人的销售人员田香梅对本案的具体事实及经过均非常了解，法庭可视情况向田香梅调查取证。四、关于合同是否履行，是否交付硅铁产品，举证责任在上诉人本案中，关于硅铁产品是否交付买方，合同内容是否履行？根据民事诉讼证据规定，由负有履行义务的当事人承担举证责任，被上诉人已向法庭提交了支付货款的证据，上诉人是否向被上诉人交付与2015年10月18日货款相对应的硅铁产品，举证责任在被上诉人，如上诉人没有证据或者不愿提供证据，应由其承担举证不能的不利后果。五、上诉人迟延履行交付硅铁义务接近6年、致使被上诉人无法实现合同目的、解除双方之间的买卖合同符合法律规定，上诉人应承担解除合同后的相关法律责任，一审判决适用法律准确，结果正确，应予肯定和维持。1、经向上诉人辖区内供电局调查取证得知：上诉人广鑫稀土公司于2015年11月2日向供电局申请停用变压器设备、并被予以同意停用。2、上诉人广鑫稀土收到被上诉人预付购买硅铁的货款后，自身因停产及其他原因，经多次催告至今无法向被上诉人履行交付硅铁产品的合同义务。依据《合同法》第94条“…（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内扔未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，一审法院判决解除双方之间的买卖合同，适用法律准确。3、合同解除后，上诉人应向被上诉人返还货款本金10万元，并向被上诉人赔偿经济损失。因此，一审判决适用法律准确、结果正确，应予肯定和维持。   原审被告司焕明述称，同意上诉人的上诉意见。   刘生荣向一审法院起诉请求：1.解除原被告之间的买卖合同;2.二被告共同向刘生荣退还预付货款本金100000元;3.二被告共同向刘生荣承担违约责任,违约金以欠付货款本金100000元为基数,从2015年10月19日起计算至起诉利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。违约金数额为16200元;4.二被告共同向刘生荣承担违约责任。违约金以欠付货款本金100000元为基数,从起诉之日至结清货款本金日止,利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算;5.司焕明对上述货款本金和违约金承担连带责任;6.诉讼费用由被告承担。事实和理由:2015年及之前,刘生荣一直在广鑫公司购买硅铁产品,每次先与广鑫公司的销售人员田香梅通过电话沟通确定硅铁的单价、然后向广鑫公司指定的银行账户(司某个人账户)存入预付货款(事实上,属购买硅铁的定金),在刘生荣到广鑫公司处拉运硅铁产品时,再进行统一结算。2015年10月18日刘生荣在最后一次向广鑫公司购买硅铁交易中,再次向司某个人账户转存了100000元的货款后,广鑫公司停产、无法向刘生荣交付硅铁产品,在刘生荣的要求下广鑫公司向刘生荣出具了收到货款的“收据"。广鑫公司作为依法成立的有限责任公司,理应按照相关法律法规及行政规章的规定,规范公司财务管理,而广鑫公司却公款私存、应收账款不入公司基本账户、逃避债务、股东及高管恶意串通,严重损害了债权人的合法权益,综上,广鑫公司至今尚欠刘生荣预付购买硅铁产品的货款100000元。广鑫公司与司焕明应共同向刘生荣偿还。现刘生荣为维护自身的合法权益,根据《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律的规定,特向法院提起诉讼,请求依法维护刘生荣的权利。   一审法院认定事实：刘生荣多次向广鑫公司购买硅铁,2015年10月18日刘生荣向广鑫公司支付100000元货款,广鑫公司收到货款后至今未提供货物。司焕明系广鑫公司的法定代表人及股东。   一审法院认为，刘生荣与广鑫公司虽未签订书面的买卖合同,但结合双方之间的交易习惯及收据证实刘生荣已履行了支付货款的义务,广鑫公司亦接受了货款,双方之间存在买卖合同关系。广鑫公司已于2015年停产且至今未复产,刘生荣购买硅铁的根本目的不能实现,根据《中华人民共和国合同法》第九十四条当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的,当事人可以解除合同,故刘生荣要求解除与广鑫公司之间的买卖合同应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失,及第一百一十三条当事人一方不履行合同义务给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失的规定,因广鑫公司未履行发货的义务构成违约,刘生荣主张按银行贷款利率计算损失符合法律规定应予支持。关于刘生荣要求司焕明对上述债务承担连带责任,根据《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任的规定,只有在股东实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为,且严重损害公司债权人利益的情况下,才能适用。损害债权人利益,主要指股东滥用权利使公司财产不足以清偿公司债权人的债权。司焕明是否实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为,需由刘生荣举证证实,刘生荣仅提供向司某的转账凭证,并不能证实该笔款项就是向广鑫公司支付的预付货款,及司焕明的财产与公司的财产混同,亦不能证实司焕明实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为,且刘生荣不能证实广鑫公司的财产不足以清偿其债权,故对于该诉讼请求本院不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第二十条之规定,判决如下:一、解除原告刘生荣与被告包头市广鑫稀土铁合金有限公司之间的买卖合同:二、被告包头市广鑫稀土铁合金有限公司于本判决生效后十日内退还原告刘生荣预付货款100000元;三、被告包头市广鑫稀土铁合金有限公司于本判决生效后十日内向原告刘生荣支付违约金,违约金以100000元为基数,自2015年10月19日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算;自2019年8月20日起至全部清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算;四、驳回原告刘生荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1312元(原告刘生荣已预交),由被告包头市广鑫稀土铁合金有限公司负担。   经本院二审查明的事实与一审相一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人出具的《收据》载明已经收到刘生荣的货款10万元，且该《收据》加盖有包头市广鑫稀土铁合金有限公司的财务专用章，证明上诉人已经收到被上诉人的货款，但上诉人并未提供收到货款后向刘生荣提供货物的证据，因此应向刘生荣退还该笔货款。故包头市广鑫稀土铁合金有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2624元，由上诉人包头市广鑫稀土铁合金有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 杜 军   审 判 员 苏燕平   审 判 员 张 磊     二〇二〇年八月十四日   法官助理 王智涛   书 记 员 张 宇     附：本判决书依据的法律规定   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。