黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终1467号上诉人（原审被告）：张凤军，男，1972年4月14日出生，汉族，无职业，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：马若峰，黑龙江宝勤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑洪涛，男，1978年9月28日出生，汉族，无职业，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：胡振国，讷河市通江街道法律服务所法律工作者。原审被告：讷河市安和建筑工程有限公司，住所地黑龙江省讷河市五一区学子嘉园小区8号楼1层114号。法定代表人：刘金波，该公司经理。上诉人张凤军因与被上诉人郑洪涛、原审被告讷河市安和建筑工程有限公司（以下简称安和公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2019）黑0281民初4564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张凤军上诉请求：撤销一审判决，改判张凤军不承担赔偿责任或发回重审；诉讼费由郑洪涛承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，张凤军不应承担赔偿责任。一、2019年7月4日，郑洪涛到张凤军在安和公司承建的学子嘉园小区从事外墙保温工作。工作期间，郑洪涛未经张凤军许可，私自帮助架子工拆除架子时摔伤，并不是从事张凤军所安排的苯板工程，所以郑洪涛的损害应由被帮工人赔偿。二、架子工程不是张凤军的工程项目，郑洪涛是在帮助架子工拆架子时受伤。张凤军不是郑洪涛受伤工作的受益者，一审判决张凤军承担赔偿责任，事实认定错误。三、本案遗漏了必要的当事人。郑洪涛承认帮助架子工拆卸架子，在拆卸过程中受伤。一审法院应当依法追加架子工的承包人张伟参加诉讼，以便查明案件事实，明确相关责任。四、张凤军在郑洪涛受伤后，出于人道主义，先行为郑洪涛垫付部分费用。根据案件的事实，张凤军不应赔偿郑洪涛的损失，因此张凤军要求郑洪涛将张凤军所垫付的30,000.00元予以返还。综上，一审判决认定事实错误，遗漏必要当事人，郑洪涛的损害不应由张凤军赔偿。郑洪涛辩称，郑洪涛受张凤军雇佣到安和公司承建的工地从事外墙保温工作，在从事劳务的过程中遭受人身损害。虽然郑洪涛是在帮助架子工工作（拧卡扣）摔下受伤，但架子工工种也是张凤军承包的，且郑洪涛必须拧卡扣后才能连续从事本职工作，其本身不存在故意、重大过失。一审判决郑洪涛本人承担30%责任欠妥，但郑洪涛服判。张凤军在一审判决减轻其赔偿责任后，提出的上诉请求无法律依据，应予驳回。安和公司未作答辩。郑洪涛向一审法院起诉请求：1.判令张凤军、安和公司给付赔偿款暂定10,000.00元，其他损失待法鉴后另行变更；2.诉讼费、鉴定费由张凤军、安和公司承担。郑洪涛在庭审中变更诉讼请求医药费12,685.59元、误工费24,694.50元、护理费14,158.18元、住院期间伙食补助费2,600.00元、营养费3,000.00元、残疾赔偿金64,220.20元，就医交通费2,150.00元，辅助器具费420.00元，共计93,833.47元。一审法院认定事实：2019年7月4日郑洪涛受他人雇佣到安和公司承建的工地从事外墙保温（苯板工）工作，张凤军是该工地的分包人。2019年7月7日9时左右郑洪涛帮助架子工工作从架子上掉下，住院治疗26天。郑洪涛现在讷河市区居住，系建筑工人。经郑洪涛申请，一审法院委托齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心作出编号为齐和平医院〔2019〕临司鉴字447号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人郑洪涛评定为二个十级伤残；2.被鉴定人郑洪涛误工损失日评定为伤后150日；伤后60日内需护理，其中住院期间需两人护理，之后时间需一人护理；伤后60日内需增补营养。一审法院认为，本案立案案由为侵权责任纠纷，经审查本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。雇员在从事劳务的过程中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。郑洪涛受雇佣在工地从事劳务遭受人身损害，工地分包人张凤军、承建单位安和公司应当承担连带赔偿责任，故郑洪涛请求张凤军、安和公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，一审法院予以支持。安和公司辩称，郑洪涛在未经公司和雇主张凤军的同意的情况下从事架子工工作，跨工种作业造成伤害，自身有一定责任，该辩解意见成立，一审法院予以支持。张凤军辩称，郑洪涛跨工种工作，没经过张凤军、安和公司同意，张凤军不承担责任，没有依据，一审法院不予支持。郑洪涛请求的合理费用如下：1.医疗费12,685.59元，有相应的医疗票据予以佐证，故对该请求，一审法院予以支持；2.护理费26天×164.63元×2人＋34天×164.63元＝14,158.18元，符合司法鉴定意见书及法律规定，予以支持；3.误工费请求24,694.50元，因上一年度黑龙江省全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资中的建筑业每天工资为134.48元，郑洪涛的职业为建筑工人，因鉴定的误工损失为150天，一审法院按20,172.00元予以支持；4.住院伙食补助费请求26天×100.00元＝2,600.00元，因当地国家机关一般工作人员出差的标准为每天80.00元，一审法院按2,080.00元予以支持；5.营养费60天×50.00元＝3,000.00元，符合法律规定，一审法院予以支持；6.就医交通费2,150.00元，按票据及根据当地实际情况，一审法院酌情支持1,585.00元；7.残疾赔偿金29,191.00元×20年×0.11＝64,220.20元，因郑洪涛在讷河市××居住、从事建筑工作，符合司法鉴定意见书及法律规定，予以支持；8.法医鉴定费3,400.00元、鉴定检查费270.00元，有相应的票据一审法院予以支持；9.辅助器具费420.00元，郑洪涛提供的证据不足以证实该请求的依据，故一审法院不予支持。上述款项共计117,900.97元，鉴定费3,670.00元。一审法院酌情按主次责任分配，故张凤军、安和公司对郑洪涛损失的70%承担给付责任，经计算为82,530.68元，扣除张凤军已经支付的30,000.00元，一审法院按52,530.68元予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：被告张凤军、讷河市安和建筑工程有限公司于本判决生效后5日内赔偿原告郑洪涛人身损害赔偿款52,530.68元。案件受理费减半收取1,073.00元，由郑洪涛负担516.37元，张凤军、安和公司负担556.63元。鉴定费3,670.00元由张凤军、安和公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，郑洪涛因在雇佣活动中受伤诉请其雇主张凤军承担赔偿责任，承包人安和公司与张凤军承担连带责任，各方当事人对张凤军雇佣郑洪涛到安和公司承建的工地从事外墙保温工作（粘苯板）的事实无异议，但对引起郑洪涛受伤的拧卡扣行为是否属于张凤军雇佣郑洪涛从事的外墙保温工作范畴存在争议。对此，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，郑洪涛粘苯板的同时架子工也在进行拆卸架子的工作，即现场存在交叉施工的情况，郑洪涛在拧卡扣前已为粘苯板工作进行了相应准备，其拧卡扣的目的亦是为了粘苯板工作的顺利开展，故郑洪涛拧卡扣的行为虽无张凤军的明确授权，但与其从事的外墙保温工作密切相关，应当认定郑洪涛是在为张凤军从事雇佣活动中受伤，对张凤军关于郑洪涛非因从事雇佣活动受伤的上诉主张，本院不予采信。一审法院根据郑洪涛和张凤军各自的过错，判决张凤军承担70%的赔偿责任，安和公司与张凤军承担连带责任并无不当，本院予以确认。综上所述，张凤军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,113.27元，由上诉人张凤军负担。本判决为终审判决。审判长 敖 镝审判员 周巍巍审判员 刘 璐二〇二〇年八月十三日书记员 王 鹏