山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8828号 上诉人（原审原告）：山东航铁集团有限公司，住所地青岛市。 法定代表人：王明，总经理。 委托诉讼代理人：管燕伟，山东恒信通律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：于某，男，1988年9月8日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人山东航铁集团有限公司因与被上诉人于某财产损害赔偿纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初3093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 山东航铁集团有限公司上诉请求：1、请求撤销(2020)鲁0211民初3093号民事判决书，依法改判或发回重审；2、诉讼费由被上诉人承担。不服一审判决数额为：174050元。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足。一、被上诉人在履行职务过程中自作主张，不遵守公司规章制度和基本财务规则，导致被梁威诈骗，给第三人造成损失应属于重大过失。但被上诉人在履行职务的过程中没有尽到与其负责人身份相匹配的审慎注意义务，给单位造成非正常的商业损失应当对上诉人进行赔偿。被上诉人开展业务，应当报告总公司。但是其未经过总公司同意和授权，私自向邢桃辉等人发布不实消息，在2015年10月份收取案外人邢桄辉的介绍费后，将全部费用放在个人账户，且不报告，不上交、不做账，私自决定将全部款项转至梁威账户。所有账务记录均不向总公司报告，已然属于重大过失。况且，一审法院既然认定事实为“2016年4月20日总公司以于某在任职分公司负责人期间经常违反总公司和莱阳分公司的规章制度，给总公司和莱阳分公司造成很多经济损失和不良社会影响为由，免去于某莱阳分公司负责人职务…”(判决书第2页第三段第三行)。又在判决中认为被上诉人不存在重大过失，属于前后矛盾，与事实不符。上诉人在一审提交的(2017)渝0105刑初1272号刑事判决书、(2019)渝0105执1944号执行裁定书中可知，在事故发生后于某一直以个人名义向公安机关报案，损失被追回后也一直由被上诉人个人持有并支配，也属于在履行职务过程中的重大过失。二、被上诉人在履行职务过程中存在重大过错。被上诉人作为上诉人分公司的负责人，其系公司的高管，应当比普通员工有更高的审慎注意义务，有评估基本商业风险的能力，应当接受上诉人总公司的业务指导。但是被上诉人在一审诉讼中多次提及，其此前并未接受总公司的业务指导，一直是私自独立经营，做出任何商业决策也没有告知总公司，在被诈骗事故发生后也没有采取及时、合理的补救措施，致使总公司对外承担全部赔偿责任。属于重大过失。 于某辩称，我的行为系职务行为，不存在过错，我的行为是受总公司委托。财务政策等公司流程都是总公司培训的。分公司是在我不知情的情况下将负责人变更。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 山东航铁集团有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告经济损失人民币174050元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算自2019年5月29日至实际支付之日止）。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年4月23日至2016年4月20日期间，被告任原告山东航铁集团有限公司莱阳分公司（以下简称莱阳分公司）负责人。在任职的2015年10月，被告与案外人邢桄辉就介绍工作事宜达成口头协议，并分三次收到邢桄辉工作介绍费用总计人民币16万元。被告收到上述款项后，私自将介绍费汇给梁威。后梁威因诈骗罪被重庆市江北区人民法院判决。被告个人作为梁威诈骗案的受害人，法院判决梁威对被告个人返还财产。后案外人邢桄辉向莱阳市人民法院提起诉讼，法院判决莱阳分公司、总公司返还案外人邢桄辉工作介绍费及利息。2019年5月29日，原告将判决确定的案款付至莱阳市人民法院。因被告个人原因给原告造成损失应当赔偿。特诉至法院，请求判如所请。 于某辩称，其系职务行为，本身不存在过错，是原告公司存在问题，不同意原告要求赔偿损失的诉讼请求。 一审法院认定的事实：总公司于2015年4月23日成立莱阳分公司，任命于某担任被告莱阳分公司负责人。莱阳分公司的营业范围为“劳务派遣；为劳动者介绍用人单位等”。2016年4月20日总公司以于某在任职分公司负责人期间经常违反总公司和莱阳分公司的规章制度、给总公司和莱阳分公司造成了很多经济损失和不良社会影响为由，免去于某莱阳分公司负责人职务，任命王敏自2016年4月21日担任莱阳分公司负责人。2017年4月5日总公司又以王敏任职莱阳分公司负责人期间，分公司业绩下滑等原因，免去王敏莱阳分公司负责人职务，任命姜成荣自2017年4月6日担任莱阳分公司负责人。于某任职莱阳分公司负责人期间，发布航空铁路招聘的广告，邢桄辉受广告吸引与于某取得联系就介绍学生赴有关航空公司工作事宜达成口头协议，约定去深圳航空公司工作的介绍费80000元，先交定金50000元，事成之后再交30000元，去青岛航空公司工作的介绍费50000元，先交定金30000元，事成之后再交20000元。邢桄辉于2015年10月14日通过银行转账给被告于某50000元,同年11月15日又通过银行分二次转账给于某共计110000元。莱阳分公司成立后至今没有独立的财产，也未开立营业账户。于某担任莱阳分公司负责人期间，所有业务往来均使用被告于某个人账户。总公司为一人投资有限责任公司，注册资本为5000万元人民币，该公司唯一股东为代红辰。2015年8月至2016年3月，案外人梁威在广东省深圳市等地向于某谎称自己在中国民用航空中南地区管理局挂职，有能力将学生送进航空公司工作，取得于某的信任后，以“运作费”的名义骗取于某130.5万元。事后，于某发现被骗后，向梁威追回82万元。梁威还存在其他诈骗事实。2017年12月15日，重庆市江北区人民法院作出如下判决：一、被告人梁威犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；二、扣押在案的9万元发还各被害人；三、责令被告人梁威退赔被告人高某、于某（于某）、杜某、杨某、张某尚未追回的经济损失。2017年，邢桄辉将于某、莱阳分公司、总公司、代红辰诉至法院，请求判令被告退还工作介绍费160000万元并负担自2015年10月14日至款项付清之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息，并负担诉讼费用。2017年12月20日，莱阳市人民法院作出（2017）鲁0682民初3099号民事判决：一、被告山东航铁集团有限公司莱阳分公司、被告山东航铁集团有限公司于判决生效后十日内共同返还原告邢桄珲工作介绍费160000元并承担利息损失（本金50000元自2015年10月14日至款付清之日、本金110000元自2015年11月15日至款付清之日均按照中国人民银行同期贷款基准利率计算利息）。二、被告代红辰对上述第一项应付款项承担连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1750元，由被告山东航铁集团有限公司莱阳分公司、山东航铁集团有限公司共同负担。总公司、代红辰不服该判决，向烟台市中级人民法院提起上诉，该院经审理，作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2019年5月29日，总公司将“付邢桄辉执行款、受理费”171750元及“案件受理费、申请费”2300元共计174050元转账支付给莱阳市人民法院。 一审法院认为，于某在任职莱阳分公司负责人期间，收取邢桄辉等人的居间介绍费，并转至梁威账户，梁威构成诈骗罪，但是莱阳市人民法院及烟台市中级人民法院在生效的民事判决书中均认定于某行为系在莱阳分公司的经营业务范围内履行职务行为，其向邢桄辉等人发布信息不实非于某个人原因，其亦系受害人，不存在故意和重大过失，故原告主张因于某存在过错要求其赔偿经济损失174050元及利息，不符合事实和法律规定，法院不予支持。 一审判决：驳回山东航铁集团有限公司的诉讼请求。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 二审期间上诉人提交：1、（2017）鲁0682民初3099号案件中对姜成荣的询问笔录照片打印件一份。2、（2017）鲁0682民初3099号案件中山东航铁集团有限公司提交的证据《通知》打印件一份。3、《山东航铁集团有限公司财务制度》、职工代表大会会议通知、会议记录一份（出示原件、提交复印件）。4、《山东航铁集团有限公司员工手册》、职工代表大会会议通知、会议记录一份（出示原件、提交复印件）。证明于某私自收取邢桄辉等人居间介绍费并转账至梁威账户被骗的行为已经严重违反规章制度，属于重大过失，给单位造成重大经济损失。经审查，该四份证据均不属于新证据。 本案经本院主持调解无果。 本院认为，本案系财产损害赔偿纠纷。根据各方当事人诉辩，本案争议的焦点问题是：被上诉人于某履行职务过程中是否存在重大过错、重大过失。经一、二审审理查明上诉人成立分公司后，在被上诉人任分公司负责人一年期间，上诉人一直未开立营业账户，所有业务往来均使用被上诉人个人账户，该违反公司规章制度和基本财务规则的后果，应由上诉人自行承担。被上诉人作为莱阳分公司负责人，其对外洽谈的介绍学生赴航空公司工作，收取工作介绍费的行为，符合其分公司负责人的身份，且在分公司营业范围之内。被上诉人在对外开展业务过程中受到诈骗，上诉人无证据证明，被上诉人履行的该职务行为存在故意或重大过失情形。本院认为被上诉人在履行职务期间，非因故意给上诉人造成的财产损失，原本就是上诉人运营过程中的风险和成本，应由上诉人通过内部规章制度解决。而不应要求被上诉人承担侵权赔偿责任。 综上所述，山东航铁集团有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3781元，由上诉人山东航铁集团有限公司负担。 本判决为终审判决 审判长 魏 文 审判员 张立宁 审判员 毕 威 二〇二〇年八月二十七日 法官助理 包福龙 书记员侯钰 书记员肖梦琦