青海省海北藏族自治州中级人民法院   刑事判决书   （2020）青22刑终9号   原公诉机关青海省海晏县人民检察院。   上诉人(原审被告人)刘某，生于青海省西宁市湟源县，住湟源县，公民身份证号码：×××。2009年2月27日因犯聚众斗殴罪，被湟源县人民法院判处有期徒刑三年,2011年6月30日刑满释放。2019年9月28日因涉嫌抢劫罪，被海晏县公安局依法刑事拘留，2019年10月11日经海晏县人民检察院批准，被海晏县公安局依法逮捕。现羁押于海晏县看守所。   辩护人：何某，青海豪剑律师事务所律师。   青海省海晏县人民法院审理青海省海晏县人民检察院指控原审被告人刘某犯抢劫罪一案，青海省海晏县人民法院于2020年6月18日作出（2020）青2223刑初11号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月24日依法公开开庭审理了本案。海北藏族自治州人民检察院指派检察员马某、检察官助理陈治铭出庭履行职务。上诉人(原审被告人)刘某及其辩护人何某到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审判决认定，2017年6月，被告人刘某在海晏县三角城镇西海大街牛某的棋牌室内参与赌博，输钱后与被害人范某发生争执，后被告人刘某持随身携带的折叠刀威胁被害人范某，同时从赌桌上抢走被害人范某的现金9200元，被害人范某遭受被告人刘某威胁后当场从他人处又借取11000元现金交给被告人刘某，后被告人刘某携款离开。   上述事实由以下证据证实：立案决定书、移送登记表、户籍证明、现场勘验笔录、辨认笔录、物证即折叠刀一把、证人证言、被告人供述及被害人陈某1。   原审法院认为，被告人刘某，以非法占有为目的，以暴力胁迫手段，抢劫他人财物，价值达11000元，数额特别巨大，其行为已构成抢劫罪，公诉机关指控的罪名成立，被告人刘某到案后对自己的犯罪行为供认不讳，可从轻处罚。公诉机关认定被告人抢走赌桌上的9200元，其中7200元不是被告人刘某所输的款项应认定为抢劫的款项，但该指控只有被害人陈某2证人证言，不能形成完整的证据链。该指控事实不清，证据不足故对这一部分指控原审法院不予支持。被告人抢完赌桌上的赌资后。被害人又借款11000元交给他。这11000元是被害人从他人处所借并不是赌博的赌资，故该笔款项因认定为被告人所抢劫的数额。其辩护人提出的被告人抢劫的是自己赌博所输款项不应认定为抢劫罪的辩护意见。因被告人所输的款项，只有被告人的口供及其亲属的证词，没有其他证据予以佐证，不予采纳。而被害人借款11000元，交给被告人有被害人陈某1及证人证言，能够相互印证。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条之规定，判决如下：被告人刘某犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金6000元。   上诉人刘某上诉。称：原审法院认定法定酌定从轻、减轻情节不当，量刑过重：1.未认定2019年9月28日投案系自首。2.原审法院未认定上诉人家属已向被害人赔偿损失并取得被害人谅解的情节。3.原审法院认定抢劫数额特别巨大不当。并提出原审法院认定被害人借款11000元证据不足，社会危害性小，二审要自愿签署认罪认罚具结悔过书等，请求二审法院依法撤销（2020）青2223刑初字11号刑事判决，减轻处罚。其辩护人提出与上诉人理由相同的辩护意见。   出席二审庭审的检察员认为，上诉人刘某案发前主动投案自首，且在二审庭审前自愿签署认罪认罚具结悔过书，并当庭自愿认罪认罚，其亲属庭前积极缴纳罚金6000元，可以从轻处罚。提出依法改判上诉人刘某有期徒刑三年，并处罚金6000元的量刑意见。   经二审审理查明，上诉人刘某于2017年6月间，从湟源县乘车至海晏县三角城镇西海大街牛某开设的棋牌室内进行赌博。期间因赌博欠资与被害人范某发生争执，并将放置在赌桌上的9200元赌资抢走，后上诉人刘某持随身携带的折叠刀威胁被害人范某，声称要被害人归还自己所输全部款项，被害人范某因遭受上诉人刘某的威胁，当场又从他人处借款11000元现金支付给上诉人刘某，后刘某携款离开现场。另查明，上诉人刘某在二审期间自愿签署认罪认罚具结悔过书，并当庭自愿认罪认罚。其亲属庭前积极缴纳罚金6000元。   原判决认定主要事实所依据的证据均经原审庭审举证、质证，其来源清楚，收集程序合法，各证据间能够相互印证，并形成完整的证据链条和证明体系，上诉人及其辩护人均不持异议，本院应予确认。   二审审理期间检察机关当庭出示认罪认罚具结悔过书一份及询问笔录两份，证明上诉人刘某在辩护人的见证下自愿认罪认罚。上述证据均经二审庭审举证、质证，控辩双方均无异议，本院予以确认。   关于上诉人及辩护人提出的原审法院未认定2019年9月28日投案系自首的上诉理由。经查，2019年9月28日上诉人刘某自愿前往海晏县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。根据《刑法》第六十七条第一款的规定，上诉人刘某犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪行为，系自首。以海晏县公安局出具的到案经过为证。原审法院未认定此情节。上诉人及辩护人的该项上诉理由成立，本院予以采纳。   关于上诉人及辩护人提出的原审法院未认定上诉人亲属已向被害人赔偿损失并取得被害人谅解的情节而未从轻处罚的上诉理由。经查，2020年5月14日上诉人刘某亲属向被害人范某通过微信转账的方式赔偿12000元，范某当天出具了刑事谅解书。以微信转账记录、被害人范某出具的收据、刑事谅解书为证。原审法院未认定此情节。上诉人及辩护人的该项上诉理由成立，本院予以采纳。   关于上诉人及辩护人提出的原审法院认定抢劫数额特别巨大不当的上诉理由。经查，上诉人刘某抢劫的数额为11000元，根据《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，“抢劫数额巨大”的认定标准，参照各地确定的盗窃罪数额巨大的认定标准执行。上诉人刘某抢劫数额应认定为数额较大。原审法院认定抢劫数额特别巨大确属不当。上诉人及辩护人的该项上诉理由成立，本院予以采纳。   关于上诉人及辩护人提出原审法院认定被害人借款11000元证据不足，社会危害性小，二审要自愿签署认罪认罚具结悔过书等上诉理由。经查，2017年6月期间，被害人范某因受到上诉人刘某的威胁而不得已又从他人处借款11000元，该事实有被害人范某的陈某1，证人牛某、拉什则加的证言予以佐证，且证据之间能够相互印证。此款项并不是赌博的赌资，故原审法院认定抢劫数额为11000元正确。关于本案社会危害性，抢劫犯罪其主观上只能是直接故意，上诉人在公共场合公然持刀威胁并抢劫财物，社会危害性较大。另上诉人二审审理期间自愿签署认罪认罚具结悔过书，并当庭自愿认罪认罚，可认定为认罪态度较好，可酌情从轻处罚。上诉人及辩护人的此项上诉理由部分成立，本院予以采纳，部分不能成立，本院不予采纳。   本院认为，上诉人刘某以非法占有为目的，以暴力胁迫手段，当场持械劫取他人财物，数额达11000元，数额较大，其行为已构成抢劫罪。原判认定抢劫数额特别巨大确属不当，应予纠正。上诉人刘某犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。原审法院认定上诉人刘某所抢劫的11000元系被害人范某从他人处所借款项，有被害人陈某1及证人证言相互印证，本院予以确认。案发后上诉人亲属积极赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。二审审理期间上诉人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。检察机关提出的量刑意见适当，本院予以采纳。上诉人的部分上诉理由成立，本院予以采纳。故根据上诉人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项，判决如下：   一、维持青海省海晏县人民法院（2020）青2223刑初11号刑事判决书对上诉人刘某的定罪和罚金部分，即上诉人刘某犯抢劫罪并处罚金6000元；   二、撤销青海省海晏县人民法院（2020）青2223刑初11号刑事判决书对上诉人刘某的量刑部分，即判处有期徒刑四年六个月；   三、上诉人刘某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金6000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2022年9月27日止。）   本判决为终审判决。   审判长 陈 杰   审判员 贾永涛   审判员 王宪恩     二〇二〇年八月二十五日   法官助理 乔 禄   书记员 鲁宗芳