安徽省怀远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0321民初3634号 原告：朱士杰，男，1962年10月6日出生，汉族，居民，住安徽省怀远县。 委托诉讼代理人：李庆林，安徽卞和律师事务所律师。 被告：钮怀龙，男，1965年2月5日出生，汉族，居民，住安徽省淮北市相山区。 被告：刘二永，男，1978年8月8日出生，汉族，居民，住安徽省淮北市杜集区。 上述两被告共同委托诉讼代理人：李卫峰，安徽东山律师事务所律师。 上述两被告共同委托诉讼代理人：闫震，安徽东山律师事务所律师。 原告朱士杰与被告钮怀龙、刘二永民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱士杰及其委托诉讼代理人李庆林，被告钮怀龙、刘二永的共同委托诉讼代理人李卫峰、闫震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱士杰向本院提出诉讼请求：1.判决被告偿还原告借款本金100万元，利息30万元（利息暂从2017年5月4日计算至2020年5月4日为60万元，已付30万元，2020年5月5日以后利息按月率1.5%计算至实际还清之日止)；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中原告将第1项诉讼请求变更为要求两被告偿还借款本金78万元及利息（按月利率1.5%，2015年3月31日起至2017年5月3日期间的利息，以48万元为基数计算；2017年5月4日起至实际还清之日止，以78万元为基数计算，扣除已偿还的30万元利息）。 事实与理由：原告与钮怀龙是多年好朋友。2015年3月7日，原告与钮怀龙、淮北乾润物质有限公司签订投资协议书，约定：乙方朱士杰向甲方钮怀龙、淮北乾润物质有限公司出资壹佰万元，每月利润分红壹万伍仟元，投资期限4年。因原告取定期存款损失2万元利息，钮怀龙承诺这2万元由他补偿，且口头承诺100万元每年利息20万元。2015年3月7日淮北乾润物质有限公司的另一个股东刘二永给原告出具了收条，加盖了淮北乾润物质有限公司公章。协议签订后，朱士杰于2015年3月31日转账给钮怀龙肆拾捌万元，履行了伍拾万元的出资义务，由于没筹够，另伍拾万元暂未出资。 2016年3月底，钮怀龙打电话说给原告利息10万元。原告告诉钮怀龙，另伍拾万元还没出资，这10万元先放钮怀龙处。钮怀龙说可以，账让会计记好。2017年3月份，钮怀龙打电话说给原告利息，共20万元。原告说这20万元先放钮怀龙那里。2017年5月4日，原告又给钮怀龙转账叁拾万元，加上前2年的20万元利息，原告总计借给钮怀龙壹佰万元，履行了全部出资义务。 2018年春天，钮怀龙给原告10万元利息；2019年7月1日，钮怀龙转账给原告20万元利息。四年合同到期后，原告向钮怀龙催要借款，钮怀龙以手头紧为由，一直拖。 原被告在投资协议中虽约定“乙方以现金向甲方钮怀龙投资100万元”的内容，但原告并未载入淮北乾润物质有限公司的股东名册。可见，原告的投资并不具有意图成为淮北乾润物质有限公司股东的目的，其投资款项不能视为入股资金。根据双方签订的协议，原告向二被告投入本金100万元，不论盈亏均向二被告收取每月15000元的固定利息。因此，双方之间实为民间借贷关系,二被告应当在借款到期后向原告返还借款并支付利息。双方签订的投资协议符合借款合同的法律特征。根据合同法第一百九十六条的规定，借款合同是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同。 经调查，淮北乾润物质有限公司成立于2011年9月，由钮怀龙、刘二永出资设立，注册资本200万元，法定代表人为钮怀龙。2018年10月16日，淮北乾润物质有限公司作出股东会决议:解散公司，成立清算组，由钮怀龙、刘二永担任清算组成员，其中钮怀龙为清算组组长。并于2018年10月23日在《江淮晨报》上刊登了注销清算公告。2018年12月19日，淮北乾润物质有限公司出具清算报告，载明资产及负债清理情况：1、截止2018年12月19日，公司资产总额为0元。其中，净资产为0元，负债总额为0元。2、债权债务清理情况：无债权债务。淮北乾润物质有限公司于2018年12月20日办理了注销登记。 原告与钮怀龙、淮北乾润物质有限公司的借贷关系合法有效，应受法律保护。钮怀龙作为淮北乾润物质有限公司的法定代表人，且在原被告的借贷关系中，均通过钮怀龙账户支付，钮怀龙理应知晓原告债权的存在，但钮怀龙作为淮北乾润物质有限公司的清算组组长，仅在报纸公告而未通知债权人朱士杰，在清算报告中也未将债权人朱士杰列入清算报告，属于恶意注销行为。 根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十一条第二款之规定，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。被告钮怀龙、刘二永作为清算组成员，在组织公司清算未履行通知义务的恶意注销行为，导致原告未及时申报债权而未获清偿，对此应当承担赔偿责任。 为了实现原告债权，维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若规定(二)第十一条第二款、第十九条及相关法律规定，请求人民法院依法判决被告偿还原告借款本金100万元，利息30万元（利息暂从2017年5月4日计算至2020年5月4日为60万元，已付30万元，2020年5月5日以后利息按月率1.5%计算至实际还清之日止)；并判决本案诉讼费用由被告承担。 钮怀龙辩称，一、朱士杰于2015年3月7日与钮怀龙签订投资协议书，约定出资100万元，每月利润分红壹万伍仟元。该协议书名为“投资协议书”，但实为民间借贷。合同签订后，朱士杰并未履行该协议。对此，根据《合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。而朱士杰并未如约履行，故此投资协议书并未生效。二、投资协议书未生效，投资协议书中约定的利息条款自然无效。三、朱士杰与钮怀龙约定签订协议时当天需打款100万元，用于购买煤炭，为了保障原告及时付款，钮怀龙让刘二永给朱士杰先出具了100万元收条。但协议签订后，钮怀龙与淮北乾润物质有限公司并未收到款项，刘二永出具的收条没有发生法律效力，刘二永自然不用承担任何责任。四、朱士杰于2015年3月31日向钮怀龙个人转账263000元和217000元，后于2017年5月4日向钮怀龙个人转账300000元，虽然三笔转账记录为真，但三笔款项并非是对2015年3月7日协议书的履行，因为三笔投资数额与2015年3月7日签订的协议书中数额不相对应，且三笔款项的汇款时间相互之间跨度大。由此可以说明，2015年3月7日的投资协议书朱士杰并未履行，也不愿履行。三笔款项皆是单独汇款给钮怀龙个人，与刘二永和淮北乾润物质有限公司无任何关联。五、淮北乾润物质有限公司进行企业注销时，已经登报公示，公司并未有任何债务。对此，能说明朱士杰并未与淮北乾润物质有限公司发生债务关系，且反过来说明朱士杰只是与钮怀龙个人发生关系。六、朱士杰实际打款三笔，2015年3月31日向钮怀龙转账263000元和217000元，后于2017年5月4日转账300000元，被告已偿还31万元，于2019年7月1日偿还20万元，2018年春天现金交给原告6万元，原告找到附近存款机存上，原告儿子结婚前转给原告5万元。综合上述情况，钮怀龙与原告并无合同关系，且原告的诉讼请求与事实并不属实，请依法驳回原告的诉讼请求。 刘二永辩称，一、朱士杰于2015年3月7日与钮怀龙签订投资协议书，约定出资100万元，每月利润分红壹万伍仟元。该协议书名为“投资协议书”，但实为民间借贷。合同签订后，朱士杰并未履行该协议。对此，根据《合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。而朱士杰并未如约履行，故此投资协议书并未生效。二、投资协议书未生效，投资协议书中约定的利息条款自然无效。三、朱士杰与钮怀龙约定签订协议时当天需打款100万元，用于购买煤炭，为了保障原告及时付款，钮怀龙让刘二永给朱士杰先出具了100万元收条。但协议签订后，钮怀龙与淮北乾润物质有限公司并未收到款项，刘二永出具的收条没有发生法律效力，刘二永自然不用承担任何责任。四、朱士杰于2015年3月31日向钮怀龙个人转账263000元和217000元，后于2017年5月4日向钮怀龙个人转账300000元，虽然三笔转账记录为真，但三笔款项并非是对2015年3月7日协议书的履行，因为三笔投资数额与2015年3月7日签订的协议书中数额不相对应，且三笔款项的汇款时间相互之间跨度大。由此可以说明，2015年3月7日的投资协议书朱士杰并未履行，也不愿履行。三笔款项皆是单独汇款给钮怀龙个人，与刘二永和淮北乾润物质有限公司无任何关联。五、淮北乾润物质有限公司进行企业注销时，已经登报公示，公司并未有任何债务。对此，能说明朱士杰并未与淮北乾润物质有限公司发生债务关系，且反过来说明朱士杰只是与钮怀龙个人发生关系。六、朱士杰实际打款三笔，2015年3月31日向钮怀龙转账263000元和217000元，后于2017年5月4日转账300000元，被告已偿还31万元，于2019年7月1日偿还20万元，2018年春天现金交给原告6万元，原告找到附近存款机存上，原告儿子结婚前转给原告5万元。综合上述情况，钮怀龙与原告并无合同关系，且原告的诉讼请求与事实并不属实，请依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年3月7日，淮北乾润物质有限公司（甲方）与朱士杰（乙方）签订《投资协议书》，该投资协议书约定，乙方同意以淮北乾润物质有限公司为项目投资主体。乙方出资壹佰万元。投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，每月利润分红壹万伍仟元。投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务。为保证本协议的实际履行，乙方自愿提供投资资金4年。本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。钮怀龙在甲方落款处签名并加盖淮北乾润物质有限公司公章，朱士杰在乙方落款处签名。当天，刘二永及淮北乾润物质有限公司向朱士杰出具了壹佰万元的收条。2015年3月31日，朱士杰向钮怀龙转款217000元、263000元，合计480000元。2017年5月4日，朱士杰向钮怀龙转款300000元。2018年钮怀龙偿还原告100000元，2019年7月1日，钮怀龙转账给原告200000元。 淮北乾润物质有限公司的股东为钮怀龙、刘二永，钮怀龙为公司的法定代表人。2018年10月16日，淮北乾润物质有限公司股东会决议，解散公司、成立清算组，由钮怀龙、刘二永担任清算组成员，钮怀龙为清算组组长。并于2018年10月23日在《江淮晨报》上刊登了注销清算公告。2018年12月19日，淮北乾润物质有限公司出具了注销清算报告，该注销清算报告载明截止2018年12月19日，公司资产总额为0元，净资产为0元，负债总额为0元；公司所有债权债务已清偿完毕，公司所有债务都已清偿，剩余财产已分配完毕，实收资本为零。2018年12月20日，淮北乾润物质有限公司办理了注销登记。 本院认为，朱士杰与淮北乾润物质有限公司签订的《投资协议书》约定，朱士杰仅享受固定投资回报，既不参与经营管理也不承担亏损风险，该约定不具备投资合作的法律属性，应认定双方间的法律关系性质为民间借贷关系。本案虽不属于投资合作法律关系，但淮北乾润物质有限公司的法定代表人钮怀龙已收取并占用朱士杰的款项，因钮怀龙系淮北乾润物质有限公司的法定代表人，钮怀龙收取朱士杰款项的行为应视为代表公司行为，朱士杰的投资款780000元应为淮北乾润物质有限公司借款。现已超过双方约定的投资期限，淮北乾润物质有限公司应返还款项及占用期间的利息。因双方约定的投资回报数额为每月15000元，结合投资数额1000000元，其月利率为1.5%，符合法律规定，本院予以支持。而本案中的淮北乾润物质有限公司已于2018年12月20日办理了注销登记手续。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，有限责任公司的清算组由股东组成。第一百八十五条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五内，向清算组申报债权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定二》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。根据上述法律规定，公司被注销前，对于已知的债权人要履行书面通知义务，对债权进行申报。而本案的清算组明知淮北乾润物质有限公司对朱士杰负有债务，清算组并没有向原告发出书面通知，告知原告申报债权，也没有将淮北乾润物质有限公司对原告的债务列入清算报告进行清算，虽淮北乾润物质有限公司有刊登公告，但不能免除其主观上对原告隐瞒的故意，淮北乾润物质有限公司及其股东的行为，违法了相关的法律规定，钮怀龙、刘二永作为淮北乾润物质有限公司清算组成员应对原告的损失承担赔偿责任。故原告要求钮怀龙、刘二永承担780000元及利息的损失，本院予以支持。关于钮怀龙偿还的300000元，因双方未约定该笔款项系偿还借款本金亦或利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，故上述300000元应先抵充付款时尚欠的利息，2018年钮怀龙偿还100000元，2019年7月1日，偿还200000元，均未超出当时应付利息。现原告主张已付300000元系支付利息，合理合法，本院予以认定。钮怀龙、刘二永辩称朱士杰并未履行投资协议，因该投资协议未约定朱士杰出资的时间，朱士杰在其后的转款应为履行投资义务，故钮怀龙、刘二永的辩解无事实依据，本院不予采信。钮怀龙、刘二永辩解本案借款系钮怀龙个人借款，依据不足，本院不予采信。钮怀龙、刘二永辩解已偿还310000元，依据不足，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定二》第十一条、第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告钮怀龙、刘二永于本判决生效之日起十日内共同偿还原告朱士杰借款本金780000元及利息（利息按月利率1.5%计算，2015年3月31日起至2017年5月3日，以480000元为基数；2017年5月4日起至借款付清之日止，以780000元为基数。扣除已付利息300000元。）。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16500元，减半收取8250元，由原告朱士杰负担1372元，被告钮怀龙、刘二永负担6878元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  宫占好 二〇二〇年八月二十八日 法官助理李玉峰 书记员宋琳 提示： 1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人； 2、判决生效后申请执行的期限为二年。