陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书                             2（2020）陕01民终8085号 上诉人（原审原告）：代舒茹，女，1994年11月24日出生，汉族，住西安市户县甘亭镇娄敬路14号。委托诉讼代理人：苏谦，陕西丰东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安地华房地产开发有限公司，住所地：西安经济技术开发区草滩生态产业园尚苑路2188号。法定代表人：祝义财，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩芬芬，女，该公司员工。委托诉讼代理人：张婷，女，该公司员工。上诉人代舒茹与被上诉人西安地华房地产开发有限公司（以下简称“地华房地产公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初551号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2017 年 10 月 16 日，代舒茹、地华房地产公司签订书面劳动合同，劳动合同期限为，2017 年 11 月 6 日起至 2020 年 11 月 6 日止，从事后勤岗位，综合工时工作制。庭审中，双方对仲裁查明代舒茹离职前月平均工资 2913 元均无异议。地华房地产公司于 2019 年 3 月 13 日、3 月 20 日分别向代舒茹邮寄旷工返岗告知书，代舒茹认可收到上述两份告知书。后代舒茹申请劳动仲裁，请求裁决地华房地产公司：1.支付违法解除劳动合同赔偿金 26217 元；2.支付 2019 年 2 月工资 2913 元、3 月工资 803 元；3.补缴 2016 年 6 月至 2016 年 11 月期间的社保；4.办理终止劳动合同手续，出具劳动关系终止证明。2019 年 11 月 15 日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字（经开）[2019]第 256 号裁决书，裁决：1.本裁决生效 10 日内，地华房地产公司为代舒茹补缴 2016 年 6 月至 2016 年 11 月期间的社保；2.驳回代舒茹其他仲裁申请。代舒茹不服，诉至法院。 原审以上事实，有劳动合同、旷工返岗告知书、市劳人仲案字（经开）[2019]第 256 号裁决书及当事人陈述等在卷佐证。 原审法院认为，当事人对于自己主张的事实，有责任提供证据予以证明，没有证据或者提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的后果。代舒茹称安徽润佳物业管理有限公司与地华房地产公司系关联公司，2016 年 5 月31 日，代舒茹的劳动关系由安徽润佳物业管理有限公司转至地华房地产公司处，但并未提供有效证据予以证明，对代舒茹诉称，原审法院不予采信。代舒茹未提供证据证明地华房地产公司系违法解除，亦未提供证据证明自收到地华房地产公司邮寄的旷工返岗告知书后依然去地华房地产公司处工作，故要求地华房地产公司支付违法解除劳动合同赔偿金 26217 元的诉讼请求无事实及法律依据，原审法院不予支持。 用人单位应当在解除劳动合同的同时出具解除劳动合同的证明。代舒茹在仲裁时要求地华房地产公司办理终止劳动合同手续，且自收到旷工返岗告知书后亦未再去地华房地产公司处工作，现代舒茹要求地华房地产公司出具解除劳动合同的证明，符合法律规定，原审法院予以支持。劳动者与用人单位因补办、补缴社会保险费发生争议，不属于人民法院民事诉讼受案范围，本案不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第 二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之 规定，判决： 一、西安地华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向代舒茹出具解除劳动合同证明； 二、驳回代舒茹的其他诉讼请求。案件受理费 10 元（代舒茹已预交），由代舒茹承担。宣判后，代舒茹不服原审判决提起上诉称，一、原审判决认定事实不清，关于被上诉人违法解除与上诉人之间的劳动合同的事实，上诉人在原审中提交了与被上诉人员工张婷在2019年3月4 日的微信聊天记录，张婷在聊天记录中明确告知上诉人当日为上诉人在被上诉人单位最后一个工作日。上诉人又与被上诉人人事经理王炜通电话确认不让上班，以上违法解除劳动合同的事实均有证据佐证。二、被上诉人向上诉人邮寄旷工返岗通知书，发生在被上诉人3月4日通知上诉人终止劳动合同之后，期间被上诉人并没有给上诉人安排岗位，上诉人仍然上班打卡到3月9日，而且在上诉人已经提起仲裁的情况下，单位还邮寄返岗通知书，双方的劳动关系事实上已经于2019年3月9日解除。三、安徽润家物业管理有限公司西安分公司系上诉人公司的关联企业，上诉人的工作年限应连续计算。综上，上诉请求:一、维持原审判决第一项；二、撤销原审判决第二项，改判支持上诉人原审诉请第一项即：判令被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金26217元。地华房地产公司辩称，单位对其发了两次返岗告知书，但是其还没有来上班，单位根据《员工手册》管理制度与其解除劳动合同，不属于违法解除。请求驳回上诉，维持原判。二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，二审中，地华房地产公司员工张婷在2019年3月4日通过微信告知代舒茹：“我刚刚和总部领导沟通了，今天算你们最后一个工作日”，张婷亦认可上述微信记录真实性。但辩称该内容是告知代舒茹在案场的销售工作已经截止，没有业务，其想给代舒茹把工作调整到小区物业，代舒茹不同意，所以与领导沟通进行了告知，这是告知在案场工作的最后一个工作日，并非在公司的最后一个工作日。再查明，代舒茹二审中提供收件回执，证明其于2019年3月11日已向西安市劳动争议仲裁委员会经开派出庭递交仲裁申请及证据材料提起劳动仲裁。地华房地产公司对该回执真实性无异议。地华房地产公司在两次通知代舒茹返岗，代舒茹未返岗的情况下，于2019年3月25日作出解除劳动合同告知书，但未能提供向代舒茹已送达签收的证据。另二审中，根据本院从北京银行北客站科技支行调取的2016年7月至2017年10月期间代舒茹个人账户对账单，显示该期间向代舒茹银行转账支付工资的主体为西安地华房地产开发有限公司，地华房地产公司在庭审中亦认可该单位下月发放上月工资，认可该转账记录的真实性，认可代舒茹入职该单位的时间为2016年6月。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案的争议焦点是：地华房地产公司是否构成违法解除？首先，在双方劳动合同履行期限内，地华房地产公司于2019年3月4日单方通过微信告知代舒茹工作日截止，即地华房地产公司已经对代舒茹作出了明确解除劳动关系的意思表示，代舒茹已知悉，地华房地产公司的行为违反了双方劳动合同的约定及法律规定，此时劳动者的合法权益已经受到侵害，劳动争议已经发生。其次，在代舒茹已经就单位的解除行为提起劳动仲裁的情况下，地华房地产公司又通知代舒茹返岗，后又以旷工为由书面解除劳动关系。因单位通过微信违法解除行为在先，劳动者已提起仲裁维护其合法权益，代舒茹不来单位上班并非属于旷工，地华房地产公司认定代舒茹无故旷工缺乏事实依据。最后，地华房地产公司以代舒茹旷工为由作出解除劳动关系告知书亦未有依法向代舒茹送达的证据，解除程序亦不合法。而且地华房地产公司并未有证据证明其所称仅告知结束案场工作给代舒茹调岗的事实，再结合双方微信聊天记录内容，地华房地产公司辩称该微信内容并非告知代舒茹系在该公司最后一个工作日缺乏依据。综上，应采信支持代舒茹上诉地华房地产公司违法解除劳动关系的主张，认定地华房地产公司构成违法解除劳动关系。关于经济赔偿金的计算，代舒茹上诉要求在计算违法解除劳动关系赔偿金时将安徽润家物业管理有限公司的工作年限合并计算缺乏依据，该上诉理由不能成立。根据二审中查明代舒茹于2016年6月入职地华房地产公司，并根据代舒茹在地华房地产公司的工作年限，经核算地华房地产公司应向代舒茹支付违法解除劳动关系的赔偿金为17478元（2913元×3年×2＝17478元）。关于原审判决第一项双方均未有异议，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初551号民事判决第一项；二、撤销西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初551号民事判决第二项；三、西安地华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向代舒茹支付违法解除劳动关系的赔偿金17478元。四、驳回代舒茹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由代舒茹与西安地华房地产开发有限公司各承担10元。本判决为终审判决。 审  判  长  刘  志  愿           审  判  员   姜    华审  判  员    陈  洁  婷                       二○二○年八月七日 书  记  员   李  博  文 陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 (2020)陕01民终8085号 上诉人：代舒茹，女性，1994年11月24日出生，汉族，住西安市户县甘亭镇娄敬路14号，居民身份证610125199411240023。    被上诉人：西安地华房地产开发有限公司，组织机构代码9161013258318455X5。上诉人代舒茹因与被上诉人西安地华房地产开发有限公司劳动争议一案，不服陕西省西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年05月26日立案后，依法组成合议庭，开庭/因涉及……（写明不开庭的理由）不开庭进行了审理。上诉人代舒茹、被上诉人西安地华房地产开发有限公司、原审原告/被告/第三人null（写明当事人和其他诉讼参加人的诉讼地位和姓名或者名称）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。代舒茹上诉请求：。事实和理由：。西安地华房地产开发有限公司辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。null述称，……（概述原审原告/被告/第三人陈述意见）。代舒茹向一审法院起诉请求：……（写明原告/反诉原告/有独立请求权的第三人的诉讼请求）。一审法院认定事实：……（概述一审认定的事实）。一审法院认为，……（概述一审裁判理由）。判决：……（写明一审判决主文）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证（当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院是否采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）。本院认为，……（根据二审认定的案件事实和相关法律规定，对当事人的上诉请求进行分析评判，说明理由）。综上所述，代舒茹的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国×××法》第×条（适用法律错误的，应当引用实体法）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第×项规定，判决如下：一、撤销陕西省西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初551号民事判决；二、……（写明改判内容）。二审案件受理费元，由……负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。本判决为终审判决。  审判员      姜华   二〇二〇年八月七日 书  记  员   李博文1