广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂03刑终248号 抗诉机关（原公诉机关）广西壮族自治区桂林市七星区人民检察院。 上诉人（原审被告人）秦文明，男，1989年12月27日出生于广西壮族自治区灵川县，汉族，初中文化，农民，户籍地为桂林市七星区，暂住桂林市七星区。2014年6月16日，因犯合同诈骗罪被桂林市七星区，缓刑二年。2016年1月5日被桂林市七星区人民法院撤销缓刑，收监执行，2017年3月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年8月24日被拘传，同日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 广西壮族自治区桂林市七星区人民法院审理桂林市七星区人民检察院指控原审被告人秦文明犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月22日作出（2020）桂0305刑初15号刑事判决，原审被告人秦文明不服，提出上诉，桂林市七星区人民检察院提起抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。桂林市人民检察院指派检察员黄学林出庭履行职务，上诉人秦文明到庭参加诉讼。在审理期间，上诉人秦文明以服判为由申请撤回上诉，本院不予准许，继续按照上诉、抗诉案件审理。现已审理终结。 原判认定：2019年8月23日21时许，被告人秦文明与“胖子”（姓名不详）打电话约好以每克200元的价格购买30克甲基苯丙胺（冰毒）。后秦文明拿到一包铁观音茶包包装好的甲基苯丙胺回到桂林市七星区彭某2，将该包毒品放在其白色大众高尔夫轿车上（车牌号：桂Ｃ×××××）主驾驶方向盘下的储物盒内。同日23时50分许，被告人秦文明开车到桂林市七星区小区门口，以200元的价格贩卖一小袋甲基苯丙胺（净重0.57克）给购毒人员贺某，交易完成后，二人被公安机关当场抓获。经现场检查，公安人员在贺某身上查获其从秦文明处购买的一小袋甲基苯丙胺；在秦文明身上查获贩卖毒品所得的现金200元及一小袋甲基苯丙胺（内含冰毒及一颗红色麻古，共净重0.65克）；在秦文明驾驶的车上查获一袋甲基苯丙胺（净重29.78克）、一小袋甲基苯丙胺（净重0.59克），一小袋甲基苯丙胺（一颗红色麻古，净重0.77克）。随后，公安人员在秦文明租住的位于桂林市七星区彭家岭无门牌号××房内查获一小袋甲基苯丙胺（净重2.02克）、一小袋甲基苯丙胺（一颗红色麻古，净重0.96克）。经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺。 原判认定上述事实的证据如下：现金人民币二百元、户籍、抓获经过、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明、证人彭某1的证言及微信截图、证人陶某的证言、结婚证复印件、全国公安交通管理信息系统综合查询系统查询单、证人贺某的证言、被告人秦文明的供述、检验报告及鉴定意见通知书、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、当场检查笔录、当面称量、取样笔录及照片、被告人秦文明及证人贺某辨认作案地点的笔录及照片、被告人秦文明指认毒品、毒资的照片、证人贺某指认毒品的照片、被告人秦文明及证人贺某相互辨认的笔录及照片、证人彭某1辨认被告人秦文明的笔录及照片。 原判认为，被告人秦文明明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖35.34克，构成贩卖毒品罪，被告人能如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人曾因合同诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人秦文明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元；二、毒资人民币二百元，依法予以没收。 桂林市七星区人民检察院抗诉称，上诉人秦文明在审查起诉阶段自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，法院采纳建议作出判决。上诉人秦文明在判决后反悔，以原审量刑过重为由提出上诉，表明其不再认罚，不再适用认罪认罚从宽制度对其从轻处罚，应撤销原判决对其认罪认罚从宽量刑的部分刑期，加刑一年。 桂林市人民检察院支持抗诉称，1、一审认定上诉人秦文明贩卖毒品事实清楚，证据确实充分，适用法律适当，审判程序合法；2、上诉人秦文明贩卖毒品35.34克，依法应处七年以上有期徒刑，且系累犯，依法从重处罚，依据广西壮族自治区量刑规范化意见计算，依法应处十四年以上有期徒刑，因上诉人秦文明在一审起诉阶段认罪认罚，一审法院判处的刑罚适当；现上诉人秦文明以原审量刑过重为由提出上诉，表明其不再认罪认罚，故不再适用认罪认罚从宽处罚，应撤销原判，建议增加有期徒刑一年。 秦文明上诉提出：其以量刑过重提出上诉后，又申请撤回抗诉，服从一审判决。 经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同，不再赘述。认定上述事实的证据均经原审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。二审期间，上诉人秦文明未提交影响定罪量刑的新证据。 本院认为，上诉人秦文明明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖35.34克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，原判定罪准确。原判认定上诉人秦文明是累犯并从重处罚正确。 对于抗诉机关及支持抗诉机关提出上诉人秦文明在审判阶段如实供述犯罪事实自愿认罪认罚,宣判后又以量刑过重为由提出上诉,属于对量刑有异议,不适用认罪认罚从宽制度,不应对其从宽处理的意见。经查，上诉人秦文明到案后如实供述犯罪事实且自愿认罪认罚，在辩护人的法律帮助下签署认罪认罚具结书，表明其明知认罪认罚的内容和法律后果,原审法院对秦文明予以从宽处罚。而认罪认罚从宽制度的立法目的在于准确及时惩罚犯罪、推动刑事案件繁简分流、节约司法资源。因此，上诉人秦文明在获得认罪认罚从宽量刑后又以量刑过重上诉希望在二审得到更轻处罚的请求，不符合适用认罪认罚从宽制度的立法本意。故原公诉机关的抗诉成立，应根据秦文明的犯罪事实和量刑情节重新确定量刑。 综上，原判认定上诉人秦文明的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，因出现新情况，不再适用认罪认罚从宽制度，故对秦文明的量刑依法予以调整。桂林市人民检察院出庭检察员的建议，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305刑初15号刑事判决的第二项，即毒资人民币二百元，依法予以没收； 二、撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305刑初15号刑事判决的第一项，即被告人秦文明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元； 三、上诉人（原审被告人）秦文明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月24日起至2033年2月23日止。上述罚金，于判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳） 本判决为终审判决。 审 判 长  谢 斌 审 判 员  卢 锋 审 判 员  唐运才 二〇二〇年八月七日 法官助理  李 兴 书 记 员  唐 鹰 附法律文书适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。