河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初3262号原告：河南庆永餐饮服务有限公司，住所地新郑市华南城电商大厦A栋7层711号。法定代表人：王辉，总经理。委托诉讼代理人：吴严冬，河南铭树律师事务所律师。被告：河南工程学院，住所地郑州市新郑龙湖镇祥和路1号。法定代表人：高丹盈，院长。委托诉讼代理人：吴岩岩，该学院员工。委托诉讼代理人：王沛莹，该学院员工。原告河南庆永餐饮服务有限公司（以下简称庆永公司）与被告河南工程学院委托合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庆永公司的委托诉讼代理人吴严冬，被告河南工程学院的委托诉讼代理人吴岩岩、王沛莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庆永公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2018年8月28日签订的《食堂委托经营合同》；2、判令被告赔偿原告装饰装修费用、经营利润等各项经济损失共计1708000元；3、判令被告返还原告履约保证金及管理费共计88500元；4、诉讼费由被告承担。案件审理过程中，庆永公司向本院申请撤回第2项诉讼请求，本院予以准许。事实与理由：被告为在校学生提供日常的餐饮服务，对外进行公开招标，经被告方综合评定原告中标。2018年8月28日，原告与被告签订《食堂委托经营合同》，合同约定被告将河南工程学院龙湖校区西校区圣源餐厅回民食堂委托给原告经营，经营期为三年(按学院学年教学校历计算)，自2018年8月28日至2021年7月10日止，被告负责提供经营场地及电源、天然气等基础设施，提供收款系统，并协助原告安装餐厅电梯等工作。合同签订后，原告依约缴纳装修保证金及履约保证金，对食堂按照合同约定进行了功能分区改造，积极的购置了相应的设备，改建相关的设施，投资巨大。但在经营的过程中被告提供的经营场地屋顶经常漏水无法正常使用，且被告也未协助原告加装电梯以及安装收款系统的卡机，导致被告无法正常经营。在经营期间被告提供的电源和天然气也无法正常使用。被告多种违约行为致使原告无法正常经营，给原告造成了巨大的损失。故原告诉至法院。河南工程学院辩称，一、原告解除合同的诉求不属法院主管范围。合同解除权是形成权，不是请求权。除建筑施工合同、商品房买卖合同等少数合同可以申请法院解除外，其他合同只需合同一方当事人将解除合同通知到另一方当事人即可，收到解除通知的当事人对解除合同有异议的，可以请求法院确认解除合同的效力。从上述规定可以看出，原告诉求的“判令解除原被告双方于2018年8月28日签订的《食堂委托经营合同》”不在法院的主管范围。二、河南工程学院已按合同约定履行了全部义务，无违约行为。学校按照双方签订的《食堂委托经营合同》第五条5款的约定，向经营方庆永公司提供了西校区三楼回民食堂的经营场所，水、电、气等基础设施以及现有的各类设施，完成了合同约定的全部义务，学校无违约行为。三、原告要求解除合同没有事实和法律依据。1.屋顶漏水的责任在原告。庆永公司接手学校回民餐厅后，为其更好的经营，对食堂进行了装修，在装修过程中，由于技术问题在打屋顶螺丝时造成了餐厅包间渗水，学校了解情况后，立即协助庆永公司对屋顶进行修复。该漏水事项并未对原告经营造成影响。2.加装电梯是原告单方责任和义务。电梯加装属于原告单方承诺，不是合同中约定的被告义务，且三楼已有完好的楼梯，已正常经营十几年，电梯是否安装不应成为解除合同的理由。3.学校已按约定提供了燃气和电源，不存在违约行为。在《食堂委托经营合同》第五条约定“燃气设施设备经过燃气管理部门安装调试好的，乙方不得私自变动、改装、加装设施设备，一经发现从重处罚”，电也在合同中有约定。4.学校已按约定提供安装了收款系统。2018年庆永公司入驻学校时，学生就餐付款已经以扫码（支付宝和微信）为主，后来学校又为该公司加装了收款机，两套系统并行运行，完全可以满足营业需要。四、原告要求学校赔偿其各项经济损失没有事实和法律依据。原、被告在招投标前提下，在协商一致的的基础上签订了《食堂委托经营合同》，按照合同约定，原告要投资装修并自主经营，自负盈亏。由于原告经营不善，导致投资装修款未收回，经营出现亏损，进而导致原告出现经济损失。被告认为原告的经济损失，属于投资风险和商业风险带来的损失，此类风险造成的损失或盈利只能归于投资者本人，不能归于其他人。五、缴纳管理费和履约保证金是合同约定由原告承担的义务。庆永公司经营的1000平米三楼餐厅，学校各类设备也由几十上百件，交由庆永公司使用，而庆永公司使用如此庞大的学校资产，所交的管理费只有区区每年4.5万元，这是庆永公司应尽的义务。履约保证金是担保合同履行的，现在合同未到期，履行情况不明，按合同约定，履约保证金不应退还。综上所述，原告解除合同诉求不在法院主管范围，解除合同理由不成立，学校不存在违约行为，庆永公司要求学校赔偿其损失没有事实依据和法律依据。请法院查明事实，依法驳回原告庆永公司针对学校的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年8月28日，河南工程学院（甲方采购方）与庆永公司（乙方供应商）签订《食堂委托经营合同》，合同主要内容为：一、委托经营内容1.甲方将河南工程学院龙湖校区西校区圣源餐厅回民食堂，建筑面积约1000平方米的场地提供给乙方经营；2.食堂委托经营后，仍属于甲方的后勤保障体系，接受甲方的监督管理。二、委托经营期限为叁年，自2018年8月28日起至2021年7月10日（具体时间按河南工程学院学年教学校历执行）止。三、结算方式1.本合同签订前，乙方须以银行转账的方式上缴第一学年公共物业管理费用，人民币45000元整，之后须在每年6月30日前上缴下一学年公共物业管理费用。2.乙方所使用的水电气费，在甲方领用的原材料费及其他各项费用，由甲方从上月乙方通过甲方提供的收款系统，所收取的营业款中直接扣除，剩余的款项作为乙方的利润，由甲方以转账形式返还给乙方。如果出现亏损，乙方应在接到书面通知书后，三个工作日内向甲方交纳补齐，逾期不交纳费用，每超一天按照亏损额的20%扣罚。3.当月25日甲方结账盘存核算，次月5-10日对乙方结账。4.根据学校财务规定同乙方的经营收入实行公对公账户转账方式结算。四、委托经营食堂的其他相关费用2.厨具、餐具、设备等的添置费用及维修费用由乙方承担，食堂房屋的修缮、装修、电梯和空调的维修维护费用、甲方提供的厨具等设备的维修维护费用以及食堂外墙和公共楼道墙面的粉刷及翻新费用均由乙方负责承担。3.乙方应在本合同签订前，以银行转账的方式一次性缴纳年公共物业管理费用10%×承包期年限的合同抵押金，人民币:￥13500.00元整给甲方。甲方账户:河南工程学院后勤产业发展总公司饮食服务中心开户行:中国建设银行股份有限公司新郑龙湖支行银行账号:41×××34。4.乙方应在本合同签订前，以银行转账方式一次性缴纳按响应文件中装修、改造、设备购置安装总费用的10%，作为装修履约保证金，人民币:￥103000.00元整(大写:壹拾万零叁仟元整)给甲方。甲方账户:河南工程学院后勤产业发展总公司饮食服务中心开户行:中国建设银行股份有限公司新郑龙湖支行银行账号:41×××34)。5.在保证甲方要求开学供餐的前提下，如因乙方自身原因未能在甲方规定的时间内，按照响应文件中的承诺完成装修工程、设备采购安装调试等工作，应书面写出情况说明，注明具体完成时间提交甲方审批。1)最晚在一学年内完成其装修承诺，逾期者，即要完成装修承诺，同时，甲方不退还装修履约保证金;2)装修完毕后，按此程序退还其装修保证金:(1)退保证金商户自己提出申请，同时写明合同结束后，可移动设施设备与不可移动设施设备，怎样处理;用表格形式写明装修的具体内容，备注栏里注明在合同结束后带走或不带走;(4）验收合格后报财务无息退还装修保证金。五、甲方的权利和义务1.甲方对食堂拥有所有权。3.食堂水、电、燃气计量收费，按照郑州市相关部门核定的收费标准执行，费用由乙方负责，从甲方收款系统所回笼的营业收入中直接扣除。5.甲方为乙方提供营业场所，水、电、气等基础设施提供到食堂所在楼层，并有权调配、监督乙方合理安全使用。其他经营所需的工具和设备设施，由乙方主动自愿基础上自行投资空调、电梯等，并负责其维修维护。七、装修改造和资产管理1.甲方将餐厅委托给乙方经营管理后，乙方应严格按照招标要求和其提供的投标文件内容自行投资，对餐厅进行设计装修、投入设备等，费用由乙方承担。3.乙方按照投标文件对经营场所进行的各类装修(包括门头招牌)和改造等或者添置更换设备须经甲方审批，同意后方可实施，不得擅自改变房屋结构、水电气路、售饭系统等设施的布局和设备的增减更换;不得在房屋周边乱搭乱建。未经甲方同意擅自装修及改变和增减更换设备的，须按甲方要求拆除，由此造成的损失由乙方承担。4.甲方提供给乙方的所有设施设备本着谁使用、谁管理、谁负责的原则，在使用过程中的维修维护和造成的损坏维修，费用一律由乙方承担。八、合同的变更和终止1.合同经双方签字盖章后生效，即具有法律约束力，任何一方不得随意变更或解除;若需变更或解除合同，双方应协商一致，达成书面协议。2.如遇不可抗拒的特殊原因使合同无法履行，经双方协商一致，可变更或解除合同。在未正式终止合同期间，任何一方不得作出有违合同的行为。3.除了本条第二款所列情况外，双方约定，出现下述情况之一的，甲方有权单方面解除合同，合同抵押金退还，双方互不承担任何责任:(1)乙方出现重大内部变更或财务问题等状况，甲方认为乙方无法履约的;(2)因地方政策原因或学校重大规划使得食堂无法继续经营的。九、乙方响应文件中的具体承诺1、装修承诺河南工程学院北校区圣源餐厅民族餐厅装修改造报价单（装修改造工程）……基础工程直接费合计1031150元。2、服务承诺书。2018年11月12日，原告向被告缴纳管理费45000元、保证金13500元；2019年7月29日原告向被告交纳管理费30000元。原告提供房屋漏水照片、被告发布的回民餐厅维修屋顶防水项目竞争性谈判公告、餐厅内部照片、电梯无法安装情况说明、申请增加后厨天然气表的请示、被告饮食中心出具的《通知》及整改通知，拟证明被告提供的经营场地屋顶经常漏水无法正常使用；被告未按照合同约定在原告餐厅内提供收款系统的卡机；被告未协助原告加装电梯且其货梯无法使用；在经营期间被告提供的电源和天然气也无法正常使用；被告未履行监管义务导致一楼餐饮与原告所在的三楼的餐饮存在重复，严重影响原告的经营。被告存在多种违约行为致使原告无法正常经营。被告对此不予认可，称学校已经按约定提供了收款系统，漏水照片拍摄地点不明，看不出与学校有关系，并提供关于郑州恒易然建筑装饰工程有限公司出具的《关于西校区圣源餐厅三楼惠民食堂漏水的情况说明》和漏水照片，证明漏水是由于原告装修包间屋顶时造成的。本案审理过程中，原告称涉案餐厅因屋顶漏水、需增加后厨天然气表、增加电梯等原因，造成原告无法正常经营，原告于2019年3月提出停业申请，2019年5月不再经营，2020年1月13日被告将涉案餐厅贴上封条至今。以上事实，有原、被告双方的陈述，《食堂委托经营合同》，中国建设银行单位客户专用回单,河南工程学院回民餐厅维修屋顶防水项目竞争性谈判公告,电梯无法安装情况说明,申请增加后厨天然气表的请示,照片,通知等相关证据证明。本院认为，本案的争议焦点为：原、被告之间签订的《食堂委托经营合同》是否应予解除。原、被告签订《食堂委托经营合同》后，原告按照合同约定向被告缴纳了管理费、保证金，被告将该学院圣源餐厅回民食堂提供给原告经营。原告将涉案餐厅装修后投入使用，在合同履行过程中，原告提供的证据可以证明，涉案餐厅因屋顶漏水、需增加后厨天然气表、增加电梯等原因，造成原告未能持续经营，原告称其2019年3月提出停业申请，2019年5月不再经营，现原告以被告未按合同约定履行义务、致使原告无法正常经营为由请求解除涉案合同。被告对此不予认可，称其并无违约行为，是原告经营不善出现亏损，属于投资风险和商业风险带来的损失，被告不同意解除涉案合同。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。结合本案的实际情况，被告委托原告经营涉案餐厅，涉案餐厅仍属于被告的后勤保障体系，现原告明确表示要求解除合同，涉案合同履行不能的情况下，涉案餐厅如无人经营，势必影响学校学生的正常生活秩序，故涉案合同应予解除为宜。对于原告向被告缴纳的75000元管理费，涉案合同约定委托经营期限为三年，自2018年8月28日起至2021年7月10日（具体时间按河南工程学院学年教学校历执行），每学年公共物业管理费用为45000元，折合每学期22500元。鉴于合同约定此费用为公共物业管理费用，且原告提供的证据不足以证明被告存在违约行为，原告于2018年11月12日向被告缴纳的第一学年管理费45000元应不予退还；对于原告于2019年7月29日向被告缴纳的第二学年管理费30000元，被告认可2020年1月13日因学院放假，涉案餐厅被贴上封条至今未再经营，被告应收取原告管理费22500元为宜，故被告应退还原告管理费7500元；对于履约保证金13500元，涉案合同不再履行，被告应将此费用退还原告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条规定，判决如下：一、解除原告河南庆永餐饮服务有限公司与被告河南工程学院2018年8月28日签订的《食堂委托经营合同》。二、被告河南工程学院应于判决生效后十日内退还原告河南庆永餐饮服务有限公司管理费7500元、履约保证金13500元，共计21000元。三、驳回原告河南庆永餐饮服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20968元，减半收取计10484元，由原告河南庆永餐饮服务有限公司负担10361元，由被告河南工程学院负担123元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 高 伟二〇二〇年八月十四日书记员 陶岩岩