甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初848号原告：兰州农村商业银行股份有限公司西固支行，住所地甘肃省兰州市西固区公园路516号。负责人：李昊东，该支行行长。委托诉讼代理人：张亚斌，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：范继军，甘肃正天合律师事务所律师。被告：甘肃明生餐饮娱乐有限责任公司，住所地甘肃省兰州市西固区公园路518号。法定代表人：张艳玲，该公司执行董事兼经理。被告：兰州明生房地产开发有限责任公司，住所地甘肃省兰州市西固区公园路500号。法定代表人：张玉生，该公司执行董事兼总经理。被告：张艳玲，女，1982年1月17日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。被告：张玉生，男，1957年8月15日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。被告：刘玲，女，1990年2月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。被告：达清霞，女，1971年2月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：岳巍，甘肃溥德律师事务所律师。原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行（以下简称农商行西固支行）与被告甘肃明生餐饮娱乐有限责任公司（以下简称明生餐饮公司）、兰州明生房地产开发有限责任公司（以下简称明生房地产公司）、张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行西固支行的委托诉讼代理人范继军，被告刘玲、被告达清霞及其委托诉讼代理人岳巍到庭参加诉讼，被告明生餐饮公司、明生房地产公司、张艳玲、张玉生经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告农商行西固支行向本院提出诉讼请求：1.判令明生餐饮公司向农商行西固支行偿还借款本金9000万元，支付截止2019年10月11日的利息28601523.53元，并支付自2019年10月12日起至本息还清之日止的全部逾期利息（按合同期内约定的年利率9.7%上浮30%，即12.61%计算）；2.判令被告张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞对9000万元债务本息及实现债权的费用承担连带清偿责任；3.判令农商行西固支行对被告明生房地产公司名下位于兰州市西固区［兰房权证（西固区）字第××号］与兰州市西固区先锋路街道公园无号第4层003室［兰房权证（西固区）字第××号］的房产享有抵押权，并有权以上述抵押物拍卖、变卖、折价所得价款优先受偿；4.本案诉讼费、保全费、律师费等全部诉讼相关费用由被告承担。事实和理由：2016年7月11日，农商行西固支行与明生餐饮公司签订《流动资金借款合同》，约定明生餐饮公司向农商行西固支行借款9000万元，借款期限为2年，2016年8月22日至2018年8月16日，借款用途为贷款整合，贷款期内利率为年利率9.7%，按月结息，贷款逾期利率为合同载明的贷款利率水平上浮50%，借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。同日，农商行西固支行与被告张玉生、张艳玲签订《保证合同》，且被告张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞出具承诺书，约定上述四被告对明生餐饮公司在农商行西固支行的全部债务及实现债权发生的费用承担连带责任保证，保证期限为主债务履行期限届满之日后2年。为保证债权的实现，明生房地产公司与农商行西固支行签订《抵押担保合同》一份，被告明生房地产公司以其位于兰州市西固区［兰房权证（西固区）字第××号］、第4层003室［兰房权证（西固区）字第××号］的房产作为抵押，为此次贷款的本金利息、实现债权发生的一切费用做抵押担保，并办理了抵押登记。上述合同签订后，农商行西固支行如约发放了贷款，贷款到期后，经多次催要，被告未能清偿相关债务，双方签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》合法有效，被告已构成违约，原告遂诉至法院，望判如所请。被告刘玲辩称，连带还款承诺书是我签署的，但是我不清楚本案借款资金的流向，我个人名下没有财产，本案债务应当由明生房地产公司承担。被告达清霞辩称，本案债权上设立了抵押担保，债务应当由明生房地产公司承担。被告明生餐饮公司、明生房地产公司、张艳玲、张玉生未答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告农商行西固支行提交了以下证据：证据一、明生餐饮公司《借款申请书》一份、明生餐饮公司《企业短期借款申请书》一份、明生餐饮公司营业执照一份、明生餐饮公司《股东会同意借款的决议及承诺》一份、明生餐饮公司《流动资金借款合同》一份。证明：1、明生餐饮公司向农商行西固支行申请借款9000万元，明生餐饮公司股东张艳玲、达清霞出具同意借款的决议与承诺；2、2016年7月11日，农商行西固支行与明生餐饮公司签订《流动资金借款合同》，约定明生餐饮公司向农商行西固支行借款9000万元，借款期限为2年，2016年8月22日至2018年8月16日，借款用途为贷款整合，贷款期内利率为年利率9.7%，按月结息，贷款逾期利率为合同载明的贷款利率水平上浮50%，借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利，上述证据证明原被告之间的借款合同成立并合法生效的事实。证据二、明生房地产公司营业执照一份、明生房地产公司《抵押担保合同》一份、明生房地产公司《股东会同意抵押的决议与承诺》一份、明生房地产公司《房地产抵押物价格认定协议书》一份、明生房地产公司《抵押物清单》二份、明生房地产公司抵押房产（兰房权证〈西固区〉字第××号、兰房权证〈西固区〉字第××号）房产证及抵押登记信息2份。证明：1、农商行西固支行与明生房地产公司签订《抵押担保合同》，约定被告明生房地产公司以其位于兰州市西固区的房产作为抵押，为此次贷款本息及实现债权的费用等抵押担保；2、双方在房管部门进行了抵押登记。上述证据证明农商行西固支行与明生房地产公司之间的抵押担保合同成立且合法生效，农商行西固支行对抵押物享有优先受偿权的事实。证据三、张艳玲、张玉生《保证担保合同》一份、张艳玲、张玉生身份证复印件二份、张艳玲、张玉生《承诺书》二份。证明：农商行西固支行与张艳玲、张玉生签订《保证合同》且张艳玲、张玉生向农商行西固支行出具《承诺书》，约定张艳玲、张玉生对本案借款本息、实现债权的费用等承担连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日后2年。证据四、达清霞、刘玲《承诺书》二份、达清霞、刘玲身份证复印件二份。证明：达清霞、刘玲向农商行西固支行出具《承诺书》，对本案借款承担连带保证责任。证据五、《提款申请书》一份、《借款借据》一份、《贷款发放通知单》一份、《电汇凭证》一份、《受托支付协议》一份。证明：农商行西固支行依约发放贷款并依照明生餐饮公司委托汇入甘肃人和天地商贸有限公司账户，已履行了借款义务的事实。被告刘玲质证意见：对以上证据的真实性无异议，对证据四的证明目的有异议，银行未告知签署承诺书的后果。对证据五的证明目的有异议，资金流向不清楚，不承担责任。被告达清霞质证意见：对以上证据的真实性和证明目的均无异议，所有签字都是达清霞在不知情的情况下签的。被告达清霞提交以下证据：证据一、申请书一份。证明：明生餐饮公司承担所有债务，与达清霞无任何关系。证据二、证明一份。证明：达清霞是明生餐饮公司员工，与公司债权债务无任何关系，应由公司承担。原告农商行西固支行质证意见:对证据一的真实性有异议，被告明生餐饮公司未到庭，真实性无法核实。对证据二的真实性有异议，被告明生餐饮公司未到庭的情况下给另一被告出具的证明无法作为证据使用。对证明目的不认可，达清霞是明生餐饮公司法律意义上的股东，并且向原告出具了承担连带责任的承诺书，其要求不承担责任没有法律依据。被告刘玲质证意见：对证据的真实性和证明目的均无异议。被告明生餐饮公司、明生房地产公司、张艳玲、张玉生、刘玲未提交证据。本院认定事实如下：2017年7月5日，明生餐饮公司甘明餐字（2016）005号股东会同意借款的决议及承诺，载明：“同意明生餐饮公司向农商行西固支行借款玖仟万元，借款期限24个月。我单位保证按月付息，到期一次性归还本金，并承担直至借款还清为止的一切经济、法律责任。”明生餐饮公司股东张艳玲、达清霞签字并加盖私章，明生餐饮公司加盖了公章。同日，明生餐饮公司向农商行西固支行出具了借款申请书及企业短期借款申请书，向农商行西固支行申请借款9000万元。2016年7月5日，明生房地产公司兰明房字［2016］009号明生房地产公司股东会同意抵押的决议及承诺，载明：“同意为明生餐饮公司在农商行西固支行9000万元贷款重组提供抵押担保，抵押物为明生房地产公司名下位于兰州市西固区作为抵押物，总面积6079.56平方米的营业用房，并按《抵押担保合同》规定承担义务。如借款人到期未能清偿借款本息，贵行有权处置抵押物，并优先受偿。”股东张玉生、刘玲分别签字加盖私章，明生房地产公司加盖公章。2017年7月11日，明生房地产公司（抵押人）与农商行西固支行（债权人）签订编号为030031608200019的《抵押担保合同》，约定：“为确保借款人明生餐饮公司（下称债务人）与抵押权人签订的借款合同（下称主合同）的有效履行，抵押人愿意为债务人依主合同与抵押权人所形成的债务提供抵押担保。第一条：被担保的主债权种类、本金数额。被担保的主债权种类为合同债权本金数额玖仟万元整。第三条抵押物，抵押人同意以下列财产房产（详见编号030031608200019抵押物清单）作为抵押物。……”合同签订后，双方于2016年8月11日在兰州市国土资源局办理了抵押登记，取得甘（2016）兰州市不动产证明第0004010号、甘（2016）兰州市不动产证明第0004013号不动产登记证明。2016年7月9日，张艳玲、达清霞、张玉生、刘玲向农商行西固支行出具《承诺书》，承诺：“甘肃明生餐饮公司在贵行的9000万元借款，本人以家庭全部财产提供连带保证责任，若明生餐饮公司未按规定及时还本付息，贵行有权处置本人全部家庭财产进行抵偿。”张艳玲、达清霞、张玉生、刘玲签字并加盖私章。2017年7月11日，张玉生、张艳玲（二保证人）与农商行西固支行（债权人）签订编号030031608200019《保证担保合同》，约定“为确保借款人明生餐饮公司（下称债务人）与债权人签订的编号为030031608200019《流动资金借款合同》（下称主合同）的有效履行，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。第一条：被担保的主债权种类、本金数额。被担保的主债权种类为中长期借款，本金数额玖仟万元整。第二条、保证范围。保证担保的范围主要包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条、保证方式。本合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。第四条、保证期间。(一)保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。……”2016年7月11日，农商行西固支行（贷款人）与明生餐饮公司（借款人）签订了编号03003168200019的《流动资金借款合同》，约定：“第二条、借款基本条款。（一）借款种类：中期贷款。（二）借款金额：人民币玖仟万元。（三）借款用途：贷款整合。（四）借款利率：执行年利率9.7%。（五）借款期限24个月，自2016年8月22日起至2018年8月16日止。按月结息，借款到期，利随本清。本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不相一致时，以借款凭证为主。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。（六）结息。本合同项下借款按月结息，结息日为每月末的20日。借款人须于每一结息日次日付息，借款到期后，利随本清。（七）罚息及复利。2.借款人未按本合同规定日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%利息。3.借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；对违约使用或借款逾期期间未按期支付利息的，按合同约定的相应的罚息利率计收复利。（十）支付方式。本笔借款采用受托支付方式，具体按相应支付方式对应的约定执行。第三条、借款担保。本合同项下借款担保方式为企业保证，担保合同另行签订。第四条、借款人的权利和义务。（二）按合同约定及时、足额归还借款本息。第九条、违约责任。（一）借款人的下列行为，均构成违约：1.违反合同约定的义务；（三）因借款人违约致使贷款人采取诉讼或+仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。……”2016年8月22日，农商行西固支行向明生餐饮公司发放借款9000万元，并依据明生餐饮公司提交的受托支付协议支付给甘肃人和天地商贸有限公司。明生餐饮公司未按约定归还借款本金，利息归还5笔共计2227501.47元。本院认为，原告农商行西固支行与被告明生餐饮公司签订的《流动资金借款合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行义务。合同签订后，原告农商行西固支行履行了借款义务，被告明生餐饮公司应当按约履行其归还借款本息的义务，故被明生餐饮公司应当归还农商行西固支行借款本金9000万元、截至2019年10月11日的利息28601523.53元[2016年8月22日至2018年8月16日利息90000000×9.7%÷360×724＝17557000、2018年8月16日至2019年10月11日利息90000000×12.61%÷360×421＝13272025，17557000+13272025＝30829025，30829025－2227501.47＝28601523.53]，并支付自2019年10月12日至实际清偿之日的逾期利息，以未清偿的本金为基数，按年利率12.61%（9.7%×130%=12.61%）计算。关于原告农商行西固支行要求被告张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，被告张玉生、张艳玲与原告农商行西固支行签订《保证担保合同》，约定张玉生、张艳玲为涉案借款承担连带保证责任，被告张艳玲、达清霞、张玉生、刘玲分别向农商行西固支行出具《承诺书》，承诺自愿为明生餐饮公司9000万元贷款提供连带责任保证。故被告张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞应对涉案债务承担连带清偿责任。关于原告农商行西固支行要求对明生房地产公司名下抵押房产优先受偿的诉讼请求。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”本案中，原告农商行西固支行与被告明生房地产公司签订了《抵押担保合同》并办理了抵押登记，故原告农商行西固支行对被告明生房地产公司抵押担保的财产享有抵押权。关于原告农商行西固支行要求被告明生餐饮公司承担为实现债权及担保权利而支付的律师费的诉讼请求，因原告农商行西固支行未提交委托代理合同及支付律师费的凭证，不能证明律师费已实际发生，故对该项主张本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十三条、第三十四条、第五十三条规定，判决如下：一、被告甘肃明生餐饮娱乐有限责任公司在本判决生效后十日内向原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行支付借款本金90000000元及利息28601523.53元（计算至2019年10月11日），并支付2019年10月12日起至实际清偿之日止的利息，以未偿还借款本金为基数，按年利率12.61%计算；二、若被告甘肃明生餐饮娱乐有限责任公司未按约履行上述第一项义务，原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行有权申请对被告兰州明生房地产开发有限责任公司所有的位于兰州市西固区［产权证号：兰房权证（西固区）字第××号，不动产登记证明号：甘（2016）兰州市不动产证明第0004010号］、位于兰州市西固区［产权证号：兰房权证（西固区）字第××号，不动产登记证明号：甘（2016）兰州市不动产证明第0004013号］的房屋拍卖、变卖或折价后享有优先受偿权；三、被告张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞对上述第一项债务承担连带清偿责任；四、驳回兰州农村商业银行股份有限公司西固支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费634808元，保全费5000元，合计639808元，由被告甘肃明生餐饮娱乐有限责任公司、张艳玲、张玉生、刘玲、达清霞承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 赵晓金审 判 员 康军卫审 判 员 张 华二〇二〇年八月四日法官助理 廖 雪书 记 员 田 庆