安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终2105号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司，住所地江苏省盱眙县盱城镇甘泉西路1-8号新马国际大厦106室，统一社会信用代码91320830839981502F（1/1）。负责人：王成，该公司经理。委托诉讼代理人：王莉，安徽知秋（天长）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:陈大云，女，1970年2月10日出生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：周宝华，安徽恒维律师事务所律师。原审被告：周开仁，男，1966年10月6日出生，汉族，户籍所在地江苏省盱眙县，经常居住地江苏省盱眙县。原审被告：盱眙县新马汽车运输服务有限公司，住所地江苏省盱眙县马坝镇马坝村路南组,统一社会信用代码91320830676364891C（1/1）。法定代表人：高小华，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司（以下简称盱眙支公司）因与被上诉人陈大云及原审被告周开仁、盱眙县新马汽车运输服务有限公司（以下简称新马运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服明光市人民法院于2020年5月11日作出的(2020)皖1182民初1233号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年7月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。盱眙支公司上诉请求：1、请求撤销(2020)皖1182民初1233号民事判决书,并依法改判；2、判决被上诉人承担本案的上诉费用。事实与理由:一、上诉人与被上诉人因机动车道路交通事故责任纠纷一案,于2020年4月9日经明光市人民法院立案审理。但本案的被上诉人陈大云于2019年11月27日单方委托安徽天信司法鉴定所对其伤残作出皖天信(2019]司临鉴字第136号司法鉴定意见书,鉴定意见为:陈大云左肩关节功能丧失50%(不足75%),评定为九级伤残;陈大云左肘关节功能丧失50%,为九级伤残;陈大云胸1-8椎体棘突骨折,为十级伤残。1、该鉴定意见为被上诉人单方委托得出的结果,程序违法。为确保司法公正,上诉人特依法向明光市人民法院申请委托有鉴定资质的鉴定机构对被申请人的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定,但法庭未予采纳。2、该鉴定意见不符合本案是事实和鉴定评定的相关规定。综上,被上诉人认为鉴定结果不合理不科学,本案被上诉人陈大云左肘所受伤害并未达到鉴定机构评定的九级伤残。请求二审法院重新委托鉴定机构对被上诉人陈大云的真实伤情进行鉴定,查清事实后撤销原判并依法改判!二、被抚养人彭月华的抚养费不应得到支持。被抚养人生活费应当从伤者定残之日起计算,被上诉人陈大云鉴定报告出具的日期为2019年12月17日,被抚养人彭月华2019年2月7日就已经病故,根据法律规定不应再计算其被抚养人生活费,请求二审法院依法改判。陈大云辩称：1、关于被上诉人单方委托鉴定的问题，单方委托没有法律规定是禁止的，根据民诉证据若干规定的要求，如果鉴定机构、鉴定人员不具备相应资质，程序严重违法，鉴定意见明显依据不足，可以申请重新鉴定。而上诉人在一审时申请重新鉴定，一审法院不予准许，证明了被上诉人单方委托鉴定是正确的。2、一审判决的被扶养人生活费是正确的。交通事故发生于2018年1月24日，被扶养人彭月华死亡时间是2019年2月6日，一审法院判决上诉人应当承担这一阶段的生活费也是合法的。周开仁、新马运输公司均未作答辩。陈大云向一审法院起诉请求：一、依法判决周开仁、新马运输公司连带赔偿陈大云各项损失合计为294022.33元。其中，1.残疾赔偿金172684元(37540元/年×0.23×20年)；2.医疗费22732.90元;3.误工费33924元(113.08元/天×300天)；4.护理费14817.60元(123.48元/天×120天)；5.住院伙食补助费5600元(50元/天×112天)；6.营养费2700元(30元/天×90天)；7.精神抚慰金30000元；8.被扶养人生活费6563.83元(23782元/年×5年/5×0.23+23782元/年×1年/5年×0.23)；9.交通费3000元；10.鉴定费2000元。二、依法判决盱眙支公司在保险限额内承担赔付责任；三、诉讼费由周开仁、新马运输公司、盱眙支公司承担。一审法院认定事实：2018年1月24日12时56分许，周开仁驾驶苏Ｈ×××××重型半挂牵引车牵引苏Ｈ×××××车沿104国道由西向东行驶，行驶至104国道992KM+234M处，因避让前方车辆撞到路边陈大云驾驶的二轮电动车，造成两车损坏、陈大云受伤的道路交通事故。2018年2月6日明光市公安局交通管理大队作出滁公交认字【2018】00006号道路交通事故认定书，周开仁负此次事故的全部责任，陈大云无责任。该交通事故认定书未认定周开仁存在无驾驶证、行驶证和道路运输从业资格证的免责情形。周开仁驾驶的事故车辆挂靠新马运输公司经营运输业务，登记车主为新马运输公司，实际车主为周开仁，该事故车辆在盱眙支公司投保有交强险和商业三者险150万元，不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，陈大云在明光市人民医院门诊治疗，花去医疗费2974.94元。经明光市人民医院建议，2018年1月24日至2018年2月6日，陈大云转入蚌埠医学院第一附属医院住院治疗13天，花去医疗费58807.36元，经蚌埠医学院第一附属医院建议，2018年2月6日至2018年5月4日，陈大云转入中国人民解放军第454医院住院治疗87天，花去医疗费233304.80元，因陈大云住院期间病情需要，中国人民解放军第454医院同意陈大云外购人血白蛋白4648元。陈大云共计花去医疗费299735.10元（含周开仁先期垫付的费医疗费50000元）。2018年5月4日中国人民解放军第454医院出院诊断为：左尺骨下端骨折,左肩胛骨及左关节盂粉碎性骨折,左肱骨下端骨折,全身多处软组织损伤,左臂丛神经及血管损伤,左上臂大面积皮肤坏死,创伤性湿肺,左肺及右肺下叶炎症,双侧额叶及左侧半卵圆中心脑梗塞(亚急性期),直肠溃疡,T1-8棘突骨折,L2-3左侧横突骨折。出院医嘱为：在医生指导下行患肢功能锻炼；出院后一个月来院复诊;注意保持植皮区清洁,干燥,预付感染。对上述发生的医疗费用，陈大云于2018年3月21日向本院提起诉讼，诉讼请求为：依法判决周开仁、新马运输公司先行赔偿陈大云医疗费299735.10元;二、依法判决盱眙支公司在保险范围内承担给付责任。2018年5月25日本院依法作出（2018）皖1182民初1268号民事判决书，该生效法律文书载明：盱眙支公司于本判决生效后十日内赔偿陈大云医疗费299735.10元。该法律文书生效后，盱眙支公司已履行完毕。在2018年2月6日至2018年5月4日陈大云在中国人民解放军第454医院住院治疗的医疗费用中含伙食费2075元。在2019年8月2日至2019年8月14日陈大云在中国人民解放军第454医院住院治疗的医疗费用中含伙食费275元。盱眙支公司已履行完毕的医疗费中包含住院伙食费2350元（2075元+275元）。另查明，2019年8月2日至2019年8月14日，陈大云在中国人民解放军第454医院住院治疗12天，出院诊断为：全身多发伤术后:左肩胛骨骨折内固定术后;左尺骨骨折内固定术后;左上肢功能障碍。出院医嘱为：1.近期需左上肢制动,避免腰部过早剧烈活动,导致伤口裂开;2.半年内注意保护内固定取出部位,避免再次发生骨折;3.术后2周拆除手术缝线,3月后门诊复查;4.左上肢功能不全请在康复医师指导下进一步加强功能锻炼,以尽可能恢复左上肢功能,改善生活质量;5.如有病情变化,我科就诊。陈大云共支付住院及门诊检查治疗医疗费用22676.90元。经陈大云委托，2019年12月17日安徽天信司法鉴定所鉴定，皖天信[2019]司临鉴字第136号司法鉴定意见书载明的鉴定意见为：被鉴定人陈大云因道路交通事故致左肩胛骨多发性粉碎性骨折伴神经损伤,后行内固定治疗,遗留肌力3级,造成左肩关节功能丧失50%(不足75%),评定为九级伤残。被鉴定人陈大云因道路交通事故致左肱骨下端骨折伴神经损伤,肌力3级,遗留左肘关节功能丧失50%,为九级伤残。被鉴定人陈大云因道路交通事故致胸1-8椎体棘突骨折,影响颈部活动功能,为十级伤残。被鉴定人陈大云的误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日。陈大云支付鉴定费2000元。庭审中还查明，陈大云属安徽省全年农村常驻居民，以耕种家中承包土地为其主要生活来源。被抚养人陈正付，1935年4月5日出生，系陈大云父亲，无其他生活来源。被抚养人彭月华，1937年6月5日出生，2019年2月7日病故，系陈大云母亲。陈正付与彭月华共生育子女5人。庭审中盱眙支公司未提交证据，陈大云主张交通费未提交证据。一审法院认为：一、关于本案民事赔偿责任的认定及承担。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。各方当事人对本次交通事故责任认定均未提出异议，对本次交通事故的责任划分本院予以确认。本次交通事故造成的各项损失，侵权人周开仁应承担赔偿责任，因事故车辆在盱眙支公司处投保有交强险和150万元商业三者险，且不计免赔。陈大云诉请的各项损失先由盱眙支公司在承保的交强险赔偿限额项下负责赔偿（精神损害抚慰金优先给付），不足部分由盱眙支公司在承保的商业三者险范围予以赔偿，仍有不足的，由侵权人周开仁予以赔偿，新马运输公司承担连带责任。二、关于本案的争议焦点。1.关于受害人单方委托的司法鉴定意见。盱眙支公司辩称单方委托鉴定程序不合法，对伤残等级及三期期限不认可，申请重新鉴定。本院认为，盱眙支公司未举证证明单方委托的司法鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的下列情形的证据：鉴定机构或者鉴定人员不具备相应资格的、鉴定程序严重违法的、鉴定意见明显依据不足的、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。该辩称理由不成立，不予采信；2.关于免责情形的事实认定。盱眙支公司辩称核实事故车辆驾驶证、行驶证和道路运输从业资格证无异议后，同意承担相应的赔偿。一审认为，根据《安徽省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第四条规定，认定驾驶人事故后逃逸、逃离事故现场、伪造现场、酒后驾驶、无证驾驶、证驾不符等商业三者险合同约定的免责情形的，应以《道路交通事故认定书》为依据，但有相反证据推翻事故认定书的除外。公安交警部门没有作出事故认定书，或者事故认定书未认定驾驶人存在上述情形的，由保险公司承担举证责任。庭审中盱眙支公司未举证证明驾驶人周开仁存在无驾驶证、行驶证和道路运输从业资格证的免责情形。该辩称理由不成立，不予采信；3.关于非医保用药。盱眙支公司辩称应扣除15%非医保用药。一是认为，关于保险合同中非医保用药的约定属法律规定的“免除保险人责任条款”，盱眙支公司未举证证明对“免除保险人责任条款”履行了解释提示和明确说明义务。该辩称理由不成立，不予采信；4.关于住院伙食补助费。盱眙支公司住院伙食费主张过高，根据相关规定，省内应按30元/天计算，省外部分应扣减在中国人民解放军第454医院住院期间医疗费用中包含的伙食费用。一审认为，陈大云主张蚌埠医学院第一附属医院住院期间的住院伙食补助费应安徽省省内标准每天30元计算。另2018年2月6日至2018年5月4日陈大云在中国人民解放军第454医院住院治疗的医疗费用中含伙食费2075元。2019年8月2日至2019年8月14日陈大云在中国人民解放军第454医院住院治疗的医疗费用中含伙食费275元。盱眙支公司已履行完毕的医疗费中包含住院伙食费2350元（2075元+275元）。在本案陈大云主张的住院伙食补助费应予扣除。该辩称理由成立，予以采信；5.关于精神损害抚慰金。盱眙支公司辩称精神损害抚慰金主张过高，请法庭酌情认定。一审认为，精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果及受诉法院所在地的平均生活水平等因素予以确定。本案中，受害人陈大云主张精神损害抚慰金首先应根据受害人的过错程度、侵权行为造成的后果等因素在8000元以内确定精神损害抚慰金的基础数额，其次受害人构成多处伤残的精神损害抚慰金，以最高伤残等级确定的倍数乘以基础数额，每增加一处伤残增加精神损害抚慰金的数额按增加伤残的倍数乘以基础数额的20%左右进行确定。受害人陈大云主张精神损害抚慰金超出法律规定的范围。该辩称理由成立，予以采信；6.关于被抚养人生活费。盱眙支公司辩称应提供被抚养人无生活来源证据，另被抚养人彭月华在起诉时已去世，其被抚养人生活费不应当支持。一审认为，受害人依法扶养年龄在60周岁以上且无其他生活来源的成年人，赔偿义务人应当支付被扶养人生活费。受害人陈大云提交的证据能够证明被抚养人年龄在60周岁以上且无其他生活来源。另确定被扶养人年龄，应当以道路交通事故发生时为基点。本次道路交通事故于2018年1月24日发生，2019年2月7日被扶养人彭月华病故，陈大云主张被扶养人彭月华在2018年1月24日至2019年2月6日期间的生活费符合法律规定。该辩称理由不成立，不予采信；7.关于鉴定费。盱眙支公司辩称鉴定费并非因本次事故产生的直接损失，不属于保险责任范围，盱眙支公司不承担。一审认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费是为查明和确定本次道路交通事故所支付的必要的、合理的费用，应由盱眙支公司承担。该辩称理由不成立，不予以采信；8.关于诉讼费。盱眙支公司辩称诉讼费并非因本次事故产生的直接损失，不属于保险责任范围，盱眙支公司不承担。一审认为，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。该辩称理由不成立，不予采信。9.关于交通费。一审认为，陈大云主张交通费未举证证明。但受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗、鉴定发生交通费的，受害人未提供交通费票据或提供交通费票据存在瑕疵不能证明实际发生的交通费，人民法院可考虑受害人住所地与就医地点之间公共交通工具的票价、住院治疗、门诊、鉴定等及相关等因素，酌情确定交通费数额；三、关于本案赔偿的标准和具体赔偿数额的确认。对陈大云本次主张的各项费用依法核定为：1.残疾损害赔偿金172684元(37540元/年×0.23×20年)；2.医疗费22676.90元；3.误工费33924元(113.08元/天×300天)；4.护理费14817.60元(123.48元/天×120天)；5.住院伙食补助费2990元{5340元[390元（30元/天×13天）＋4350元（50元/天×87天）＋600元（50元/天×12天）]－2350元（2075元+275元）}；6.营养费2700元(30元/天×90天)；7.精神损害抚慰金20800元[16000元（8000元×2）＋3200元（8000元×2×20%）＋1600元（8000元×1×20%）]；8.被扶养人生活费6563.83元[5469.86元(23782元/年×5年/5×0.23）+1093.97元（23782元/年×1年/5年×0.23)]；9.交通费酌定1000元；10.鉴定费2000元。综上，陈大云在本案中主张的各项损失经依法核定合计为280212.33元。未超出盱眙支公司承保的交强险和商业三者险责任限额，依法应由盱眙支公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈大云各项损失280156.33元。二、驳回原告陈大云的其他诉讼请求。案件受理费5710元，减半收取2855元，由原告陈大云负担135元，由被告中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司负担2720元。二审中，上诉人盱眙支公司提供《人体损伤致残程度分级》附录条款C4、C5，证明目的：结合鉴定意见书附件左肘关节屈曲、左肘关节伸展的照片，综合评定被上诉人陈大云左肘部位的伤残等级鉴定结论应当是不准确的。因此，上诉人请求人民法院依法委托相关鉴定机构对陈大云的伤残及三期进行重新鉴定。被上诉人陈大云质证认为：1、这不属于证据；2、我方认为应当以鉴定结论为准。本院认为，盱眙支公司提供《人体损伤致残程度分级》附录条款C4、C5，不属于新的证据。二审中，各方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审一致，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合各方当事人的举证质证和诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、安徽天信司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书【皖天信[2019]司临鉴字第136号】能否作为认定本案事实的依据；2、一审判决中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司承担被扶养人彭月华的扶养费是否正确。针对焦点1、安徽天信司法鉴定所接受陈大云委托，依法作出法医临床司法鉴定意见书【皖天信[2019]司临鉴字第136号】，上诉人盱眙支公司虽对此提出异议，但其没有提供足以反驳该司法鉴定意见书的证据，盱眙支公司要求重新鉴定的理由不能成立，不应当予以支持。上述《司法鉴定意见书》应当作为认定本案相关事实的依据。针对焦点2、上诉人主张被扶养人生活费应当从伤者定残之日起计算，但未提供充分的依据，不予支持。一审判决支持陈大云主张被扶养人彭月华在2018年1月24日至2019年2月6日期间的生活费符合法律规定。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。盱眙支公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5710元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺建国审判员  闫 真审判员  蔡太传二〇二〇年八月十八日书记员  许 可附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。