广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤2071刑初973号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人马英锐，男，1977年11月14日出生，公民身份号码:452************634,汉族，初中文化，务工，户籍所在地广西壮族自治区横县**************。因本案于2019年12月5日被羁押，次日被中山市公安局处以行政拘留十五日并处罚款伍佰元，同年12月21日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人伍成才，广东凯成律师事务所律师。被告人赵二龙，男，1991年2月2日出生，公民身份号码：410************595，汉族，大专文化，务工，户籍所在地河南省尉氏县*********。因本案于2019年12月5日被羁押，次日被中山市公安局处以行政拘留十五日并处罚款伍佰元，同年12月21日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人陈一杏、杨泽鹏，广东国融律师事务所律师。中山市第一市区人民检察院以中检一区一部刑诉〔2020〕188号起诉书指控被告人马英锐、赵二龙犯开设赌场罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员张良出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第一市区人民检察院指控：2018年6月至12月期间，被告人马英锐在“彩35”赌博网站注册申请代理账号后，发送赌博网站地址链接给被告人赵二龙等人，发展被告人赵二龙等14人为下线会员，在该网站赌博“极速赛车”、“极速飞艇”等项目，赌资累计人民币20444033.05元。被告人马英锐按下线投注金额0.2%的比例获利，共计人民币40882.57元。同年9月，被告人赵二龙又发展李某明为其下线会员，接受其投注赌资累计人民币1003751.07元。被告人赵二龙按下线投注金额0.2%的比例获利人民币2007.42元。针对上述事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、勘验、辨认笔录、视听资料等证据，并据此认为被告人马英锐、赵二龙为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百三十三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人马英锐、赵二龙有坦白情节，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人马英锐对公诉机关指控的犯罪事实没有意见。被告人赵二龙辩称其没有接受投注一百多万元。被告人马英锐及其辩护人提出：1.被告人马英锐主观上没有发展下线的故意；2.公诉机关指控被告人马英锐赌资累计20444033.05元证据不足；3.被告人马英锐具有揭发上家“农光钱”开设赌场的行为；4.被告人马英锐有自首情节；5.被告人马英锐是初犯、无前科、认罪认罚。被告人赵二龙的辩护人提出：1.认定被告人赵二龙的赌资应按其下线实际充值的金额计算；2.被告人赵二龙的作用较小，应当属于从犯；3.被告人赵二龙是初犯、有坦白、认罪认罚。经审理查明：2018年6月至12月期间，被告人马英锐在“彩35”赌博网站注册申请代理账号后，发送赌博网站地址链接给被告人赵二龙等人，并发展被告人赵二龙等14人为其下线会员，在上述网站赌博“极速赛车”、“极速飞艇”等。同年9月，被告人赵二龙又发展李炽明为其下线会员在上述网站进行赌博。2019年12月5日，公安人员在中山市石岐区*********抓获被告人马英锐，并从其身上缴获手机1台。同日，公安人员在中山市东区雍逸廷小区抓获被告人赵二龙，并从其身上缴获手机1台。归案后，被告人马英锐、赵二龙均如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人马英锐、赵二龙在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证、认证的抓获经过、扣押笔录、证据保全清单、手机截图、银行交易记录、统计表，证人郑恩银、李炽明的证言，被告人马英锐、赵二龙的供述及户籍证明等证据予以证实，足以认定。关于本案的赌资数额认定问题，经查，起诉书指控的被告人马英锐、赵二龙接受投资的赌资数额及获利金额均是根据二人手机的相关赌博APP上的数据统计得来，但无证据证明该统计数据与相关赌博网站的后台数据一致，亦无充分证据证明该数据即为二人接受他人投注的实际赌资数额，且证人郑恩银、李炽明均称在赌博网站的投入金额只有几万元。指控被告人马英锐的下线会员郑恩银等人累计投注赌资人民币20444033.05元，非法获利40882.57元；指控被告人赵二龙的下线会员李炽明累计投注赌资人民币1003751.07元，非法获利人民币2007.42元的现有证据并不确实、充分，被告人及辩护人就此所提相关辩解及辩护意见，本院予以采纳。辩护人所提被告人马英锐、赵二龙没有开设赌场的主观故意的辩护意见，经查，被告人马英锐、赵二龙均知道在“彩35”赌博网站注册申请代理账号后，不但可以在上面进行投注赌博，而且发展下线会员在赌博网站进行投注赌博，还会获取下线投注金额一定比例的收益，其中被告人马英锐发展了包括被告人赵二龙在内的14名下线会员，被告人赵二龙发展了一名下线会员，二人均有获取相应利益。被告人马英锐、赵二龙对为赌博网站担任代理并接受投注，且参与赌博网站利润分成均是明知的，辩护人所提该项辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。辩护人所提被告人马英锐有自首情节的辩护意见，经查，被告人马英锐是被动归案，不属于自首的情形，辩护人所提该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。辩护人所提被告人马英锐具有立功表现的辩护意见，经查，公安机关并未抓获被告人马英锐所称的“农光钱”，相关线索未能查证属实，辩护人所提该点辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人马英锐、赵二龙是初犯的辩护意见。经查，被告人马英锐、赵二龙作案时间均已持续一段时间，并非初犯，辩护人所提该点辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人马英锐没有犯罪前科、自愿认罪的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。辩护人提出被告人赵二龙是从犯的辩护意见。经查，被告人马英锐、赵二龙并未就共同开设赌场形成合意，二人均是单独各自实施犯罪，不属共同犯罪，辩护人所提该项辩护意见，查无实据，不予采纳。辩护人所提被告人赵二龙无犯罪前科，犯罪情节相对较小及有坦白情节的辩护意见，经查属实，予以采纳。本院认为，被告人马英锐、赵二龙无视国家法律，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。被告人马英锐、赵二龙归案后如实供述犯罪事实，均依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人马英锐、赵二龙犯开设赌场罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但指控二人犯罪情节严重的证据尚未达到确实充分的证明标准，对该部分指控，本院不予支持。量刑建议偏重，本院不予采纳。辩护人所提辩护意见，经上述分析，有理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告人马英锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月5日起至2022年3月4日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人赵二龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月5日起至2020年10月4日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）三、缴获的作案工具手机2部，依法予以没收。（由扣押物品的中山市公安局东区分局依法处理。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  宋永红人民陪审员  马凤玲人民陪审员  刘永开二〇二〇年八月二十七日书 记 员  潘丽君吴曼榕许晓丹