辽宁省丹东市振兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0603民初1617号 原告：王某某。 委托代理人：马某某。 被告：丹东市某某工程有限公司。 法定代表人：苏某某。 委托代理人：于某某。 委托代理人：付某某。 原告王某某诉被告丹东市某某工程有限公司与公司、证券、保险、票据等有关的民事纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理，依法由审判员崔云龙适用简易程序公开开庭进行了审理。当事人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告立即退还原告入股股金4万元。事实和理由：原告于2018年3月1日到被告处从事瓦工工作，后因原告工作表现良好，于2018年3月20日升为工程部部长。2018年12月26日，原、被告签订了入股合作协议书，约定原告入股4万元，持有被告公司4%股份，同时约定如甲乙双方的劳动合同终止，则本入股协议一并终止。现原、被告已于2019年9月15号解除劳动关系。但被告一直未退返4万元股金，原告经多次催要未果。为保护原告合法权益，现诉至贵院，望依法裁判。 被告丹东市某某工程有限公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求。一、原告要求返还入股股金4万元不符合法律规定,应当驳回其诉讼请求。根据公司法的相关规定，有限责任公司的股东在公司存续期间不得以违法方式抽逃入股资金。而股东取回入股资金的合法方式是按上诉法律规定的三种条件及时限方可向人民法院起诉,要求公司按合理的价格收购其股权,而不是按入股股金价格返还其股金,因此应当依法驳回起诉讼请求。二、按公司章程规定,原告无权向被告(公司)请求返还入股股金。《公司法》第71条4款规定：公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。丹东市某某工程有限责任公司章程第七章：股东转让出资条件,第11条：股东可向股东以外的人转让出资。由此可见,该公司的股东在公司正常营业期间欲退股的，只有向股东以外的人转让出资,而不是要求公司退还入股股金,据此,请求法院驳回原告的诉求。三、依据入股合作协议书,被告也不应退还原告入股股金4万元。1、原告没有入股股金4万元,而是入股金3万元。2018年12月26日原、被告签订入股合作协议书,协议书第2条约定原告有银股3万元,身股1万元,计4万元。根据公司法规定，劳务、信用、自然人姓名、特许经营权等均不得作为出资的财产。因此,该合作协议书中,身股即劳务出资,违反法律强制性规定,属于无效法律行为,应依法别除。2、原告被告合作期限未满五年,如需提前退股应当双方协商一致同意后方可执行,并且其股权价值应由被告净资产及当时市场因素决定,还需退还股金中按年限扣除的折旧或管理费。因原告未能与被告合作五年,属提前退股,其协议中约定的事项对原告既有束约力。经公司2019年来统计,该年度亏损额666667.76元,管理费(含折旧费)653691.1元,原告在被告处股金3万元,占股份总额的十分之一,其股金市值应为-66666.7元,应摊管理费65369.1元,两项合计:-132035.8元。原告的股金3万元不能偿还亏损，因此不应退还股金。 经审理查明，被告丹东市某某工程有限公司为一人公司，注册资本30万元，股东苏某某拥有100%股权。原告曾于2018年在被告处工作。2018年12月26日，双方签订某某岗位录用合同书和年薪保底协议，原告被录用为工程部长，时间为2019年1月1日至2023年12月31日，并约定了薪酬事宜。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《入股合作协议书》一份。内容为：“本协议为资金入股和公司赠送身股两部分组成作为合作合同，需持股人对公司有高度忠诚度和价值观的认可方可入股。甲乙双方各负其责，以甲方现有实体为基础依托，甲方负经营的、经济的、法律的全部管理责任。乙方仅以资金为公司项目融资，从而促进和改变甲方企业加速扩大经营的问题，使其企业尽快增资增收，实现共赢。现甲乙双方就入股事宜达成以下协议：一、合作日期为5年，即2019年1月1日至2023年12月31日。二、股份分配1、股份分为两种(1)3%银股(即出钱)最低保值银行利息。(2)1%身股(即出力)与公司盈亏计算。2、股东王某某银股3万，身股1万。持有公司4%的股份作为合作的基本入股干股。(干股是指经公司股东同意记载在股东名册但不在工商部门登记的股份，对外不产生法律效力，乙方不得以此干股对外作为在甲方拥有资产的依据。干股的拥有者仅享有参与公司年终利润的分红、分配权，而无所有权和其他权利，不得转让和继承。)三、岗位职责与业绩指标1、鉴于甲方对乙方的工作能力，岗位评估和认可，根据中华人民共和国《公司法》《个人职责》乙方需要签署业绩(利润)指标承诺书。每年年初至年底，每一年度乙方需完成其签署的业绩(利润)指标，承诺书上列明经营指标方可享受当年利润分红。2、甲方有权根据市场发展情况调高或调低公司和子公司的利润目标。3、甲方对乙方进行常规绩效考核，每年两次，连续两次考核被认定为不合格的不参与年底分红，连续两年考核不合格，取消身股。四、双方的责任和义务1、公司由甲方经营管理：公司的经营方针，重大决策(包括销售计划、利润分配、提留比例、人事任免等)由甲方决定，占干股的股东无权干涉公司内部操作。2、公司设经营管理机构，负责公司的日常经营管理工作。3、甲方经营、管理好资产，遵循企业依法经营。4、乙方在入股之日起__年之内不得退股。若出现特定事由期限届满的，乙方的股权价值应由甲方净资产及当时市场因素决定。五、出现下列事项，合作终止：1、协议期满；2、合同期内乙方需抽走投资资金，提前3个月向甲方申请，需甲乙双方一致协商同意后方可执行。乙方撤资后改结算周期乙方将不参与分红，甲方按月利率支付乙方该结算周期利息。3、合伙经营的事业已经完成或者无法完成。4、触犯国家法律。5、乙方为甲方员工的，乙方离职后自动终止合同。6、无论以何种方式未期满退股，退还股金中需按年限扣除设备折旧或管理费。7、如甲、乙双方的劳动合同终止，本合同终止。8、如本合同终止，乙方需遵守第三条规定。9、违反职业道德。10、泄露公司机密。11、违反协议。六、保密义务乙方对本协议的内容承担保密义务不得向第三人泄露本协议中任何内容，除非事先征得甲方许可。七、未尽事宜，双方友好协商解决。”协议签订后，原告实际向被告交付了3万元。2019年9月15日，因被告单位三月工资未付，原告提出离职申请，并得到被告的同意。 本院所确认的上述事实，有企业信用信息公示报告、录用合同书、年薪保底协议、入股合作协议书、离职申请及原、被告的陈述笔录等证明材料在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。 本院认为，关于原告诉讼请求中要求被告返还的3万元“银股”并支付利息的部分，根据原、被告签订的《入股合作协议书》约定，乙方为甲方员工的，乙方离职后自动终止合同，双方合作即终止。现原告已经于2019年9月离职，故该份协议因此终止，对原告实际投入的3万元，被告应予返还。关于原告诉讼请求中要求被告返还的1万元“身股”的部分，因该部分“身股”实际是以原告的劳力作为分红的依据，原告并未实际投入该部分资金，且双方也没有对协议终止后返还该部分资金作出约定，故对原告的该部分诉讼请求，本院不予支持。对被告的辩解意见，本院不予采纳，理由如下：第一，从入股合作协议的内容来看，根据“甲方负经营的、经济的、法律的全部管理责任。乙方仅以资金为公司项目融资，从而促进和改变甲方企业加速扩大经营的问题”、“干股是指经公司股东同意记载在股东名册但不在工商部门登记的股份，对外不产生法律效力，乙方不得以此干股对外作为在甲方拥有资产的依据。干股的拥有者仅享有参与公司年终利润的分红、分配权，而无所有权和其他权利，不得转让和继承。”、“公司由甲方经营管理，公司的经营方针，重大决策(包括销售计划、利润分配、提留比例、人事任免等)由甲方决定，占干股的股东无权干涉公司内部操作”以及协议中列举的合作终止条件等内容可以看出，双方的行为名义上是入股合作，原告成为被告的股东，但实际上原告并不享有公司法规定的参与重大决策、选择管理者等股东权利，双方实为被告为扩大经营向原告融资，并在一定条件下发放投资回报的行为，故原告并不能因该协议成为被告的股东。第二，根据工商登记信息记载，被告为一人公司，股东苏某某拥有100%股权，被告对此陈述为，“公司成立之初股东为一人，但后期增加了其他3名股东，原告持有10%股份，但工商登记没有变更。”根据公司法的规定，成为公司的股东，需由出资人向公司出资，且该出资成为公司的注册资本，同时，由公司向出资的股东签发出资证明书、将股东信息记载于股东名册、修改公司章程、办理变更登记。但本案原告缺少成为股东的全部实质和形式要件，被告没有提供任何证据证明原告投入的3万元出资已经构成公司注册资本的一部分（不满足实质要件），也没有提供诸如股东名册、公司章程等可以证明原告股东身份的其他证据（不满足形式要件），故被告主张原告已经是其股东、只能转让出资而不能退还股金的意见，毫无事实依据，不能得到支持。第三，原告实际上没有参与公司的经营管理，被告也没有提供股东会会议记录等证据证明原告曾以股东身份参加公司的股东会，并行使表决权，故原告实际上没有成为被告公司股东。第四，尽管协议中约定，“无论以何种方式未期满退股，退还股金中需按年限扣除设备折旧或管理费”，但被告未提供任何证据证明设备折旧或管理费真实存在以及具体数额，如被告认为权益受损，可持相关证据另案提起诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第四条、第三十一条、第三十二条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告丹东市某某工程有限公司于本判决生效后五日内返还原告王某某3万元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费400元，由被告负担（原告已预交，被告随上述款项一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，经本院上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。同时预交上诉费。若在上诉期满后7日内不交上诉费，则视为自动放弃上诉权。 审判员  崔云龙 二〇二〇年八月十八日 书记员  刘 旭