湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0105民初8504号原告（反诉被告）：湖南奇硒健康产业有限公司，住所地湖南省长沙县湘龙街道湘绣城C7C8栋商业104号。法定代表人：孟宪存。委托诉讼代理人:唐志，秦希燕联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪志强，秦希燕联合律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南御万硒健康科技有限公司，住所地长沙市开福区福元西路万科城河马公园8栋8016。法定代表人：邓丙之。委托诉讼代理人：刘佳超，湖南君荣律师事务所律师。被告（反诉第三人）：邓丙之，男，1976年1月12日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：刘军，湖南君荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓燕，湖南君荣律师事务所律师。原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司（以下简称“奇硒公司”）与被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司（以下简称“御万硒公司”）、被告（反诉第三人）邓丙之合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司的委托诉讼代理人唐志、洪志强，被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司的委托诉讼代理人刘佳超，被告（反诉第三人）邓丙之及其委托诉讼代理人刘军、周晓燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除《奇硒产品总代理合同书》;2、判决被告御万硒公司赔偿原告营业损失1000万元,被告邓丙之承担连带清偿责任;3、判决被告无条件移交属于原告的全部图表、蓝图、财务报告、说明书、客户信息及销售资料等所有文件材料;4、判决被告在合同解除之日起五年内不得经销与原告相同或相近似的产品;5、判决被告不得使用原告产品自行或委托第三人进行任何研发;6、判决被告向原告支付货款773100.8元；7、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年3月14日原被告签订《奇硒产品总代理合同书》,被告负责独家营销管理原告“奇硒-御万硒”“御万硒”系列产品,包括制定年度季度销售计划、指定分经销商、建立营销网络、进行广告宣传和促销活动、市场调查并报告原告等,从合同签订之日起三个月后开始计算被告销售额,被告应确保每个季度的销售额不低于100万元，第一个年度的销售额不低于5000万元，第二个年度开始每年递增20%（即第二个年度不低于6000万），确保原告每个年度净利润不低于1000万元，否则，被告应赔偿原告营业损失。合同签订后，御万硒公司在2018年3月1日至2018年11月仅完成销售额646240元；2018年11月以后至今，被告御万硒公司的销售额为零，且根本就没有建立营销网络，没有营销计划，没有市场调查报告等，被告御万硒公司根本无能力履行《奇硒产品总代理合同书》，给原告造成严重损失和影响。经查，被告御万硒公司系被告邓丙之出资设立，仅认缴注册资本500万元，没有实缴资本。因此，被告已构成根本违约，也没有继续履约的能力，原告有权依据《合同法》第九十四条第四款“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同”之规定，要求解除合同并赔偿损失。按照合同约定，合同解除后，被告应无条件移交属于原告的全部图表、蓝图、财务报告、说明书、客户信息及销售资料等所有文件材料，并在五年内不得经销与原告相同或相近似的产品等。按照《奇硒产品总代理合同书》约定，每克含硒量为100微克的粉剂原材料，原告向被告供货的价格为3元/克，其他规格产品价格按照硒含量的标准另计。合同签订后，御万硒公司在2018-2019年度共向奇硒公司提货334.7336千克，按合同约定的3元/克计算，御万硒公司应当支付的货款为1004200.8元，但御万硒公司提货后仅向奇硒公司付款354400元货款，还有773100.8元货款未支付。另根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，被告邓丙之没有任何实缴出资，应当对被告御万硒公司承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。被告（反诉原告）御万硒公司答辩称，一、御万硒公司同意解除《奇硒产品总代理合同书》，但由于奇硒公司违约在先导致履行不能，合同目的无法实现，御万硒公司属于合理行使抗辩权不构成违约，具体理由如下：1、奇硒公司签订合同后未按约定提供质量合格的产品，没有提供相应的出厂合格证明，且其提供的产品包装未经御万硒公司认可，导致御万硒公司销售不能。2018年6月，御万硒公司发现奇硒公司提供的产品质量存在严重问题，瓶盖没有密封完好，瓶内产品已经全部结团不能正常对外销售，邓丙之向奇硒公司提出后，问题至今未解决。同时《奇硒产品总代理合同书》约定及实际履行的情形为奇硒公司作为产品的委托生产方，将最终成品销售给御万硒公司，御万硒公司在下单当天或者收货后支付每笔货物的款项及运费，再自行安排销售。然而，奇硒公司所提供的产品没有任何食品出厂合格证等证明，不符合《食品安全法》的相关规定。御万硒公司在收到奇硒公司所提供产品时，更是发现奇硒公司未经御万硒公司的事先同意，违法对产品进行包装后交付给御万硒公司，具体为：（一）产品包装上明确标识“慢性病防治知名品牌”的字样和图案，让人误以为食品具有药效；（二）包装上体现“中国生物有机硒产业示范基地权威认证”的图样，实际上作出认证的“中国科技创新发展工作委员会”属于打着国字头旗号，虚构的社会组织，与其名称最相似的“中国农业科技创新发展工作委员会”也已经被民政部认定为非法社会组织而取缔，属于违法内容；（三）奇硒公司委托绿洲公司和金六谷公司第三方公司进行生产的产品均为“辐照食品”，违反强制性国家标准ＧＢ7718—2004《预包装食品标签通则》中第5.1.9.1条“其他强制标识内容”的“辐照食品”，未在食品名称附近标明“辐照食品”。可见，以上产品包装显然违反法律规定，且包装内容明显属于虚假宣传、违法宣传，导致御万硒公司所接收的产品根本无法进行销售。2、奇硒公司未按照约定向御万硒公司提供真实、合法的产品宣传资料，擅自在其自营的公众号、网站、宣传资料等内容中，对外虚假宣传产品具有直接当保健品、药品服用的功效，且已经被有关部门进行查处，构成根本违约，导致合同所约定的经销目的无法实现。代理合同签订后，御万硒公司要求奇硒公司按照合同约定提供产品宣传资料及相关业务的所有信息，奇硒公司一直未予回应。御万硒公司通过奇硒公司对外宣传的网站（××）和自营的微信公众号（奇硒健康之家）了解发现，奇硒公司未经御万硒公司同意，对外发布的宣传资料中明确表示“御万硒”商标的产品可以直接作为“保健品”、“药品”、“美容制品”食用或使用。2019年9月20日，御万硒公司通过长沙政法频道报道发现，部分消费者就是通过上述公众号、宣传手册等内容认为奇硒公司所销售的同类产品可以代替药品、具有治疗癌症的功效，花高价购买后发现仅是一款普通的食品，奇硒公司也因此被长沙县市场监督管理局立案查处。奇硒公司的行为已经严重违反了《食品安全法》中不得含有虚假内容、不得涉及疾病预防、治疗功能等规定，御万硒公司如果将相应产品上市销售的话，将会受到严重的行政、刑事处罚，至此代理合同的目的已经无法实现。3、奇硒公司违约在先，御万硒公司依据《合同法》的规定合理的行使了抗辩权，暂未再向奇硒公司订货和经销，不构成违约。二、奇硒公司所主张营业损失1000万元没有任何事实和法律依据，《奇硒产品总代理合同书》中所约定的“公司利润”1000万元应当为御万硒公司自身经销所得利润，“缺少部分的营业损失”也指的是御万硒公司因销售不利可能承担的营业损失。其次，《奇硒产品总代理合同书》虽就合同终止的违约责任进行了约定，但并没有实际明确合同解除后的违约责任如何承担。奇硒公司没有任何证据证明其因御万硒公司而实际遭受到1000万元损失。三、奇硒公司在合同的履行过程中没有向御万硒公司提供过任何的图表、蓝图、财务报告、说明书、客户信息及销售资料等文件，其因自身原因违约导致合同解除，不得阻碍御万硒公司正常经销其他相同或类似产品，且其所主张不得研发的诉求更是严重违反相关法律中规定不得阻碍科学进步和发明创造的基本原则，应当不予支持。被告（反诉第三人）邓丙之答辩称，奇硒公司违约在先，其主张不应得到支持。奇硒公司指定御万硒公司代理销售的产品涉嫌危害不特定人的健康，违反法律规定，应认定合同无效。邓丙之无需承担连带责任。被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司向本院提出反诉请求：1、请求依法解除《奇硒产品总代理合同书》；2、请求依法判令奇硒公司赔偿给御万硒公司造成的经济损失10146240元；3、请求依法判令奇硒公司承担本诉与反诉的受理费、保全费等全部诉讼费用。事实与理由：2018年3月14日，御万硒公司与奇硒公司签订《奇硒产品总代理合同书》（以下简称“代理合同”）约定由御万硒公司为“奇硒-御万硒”、“御万硒”系列产品独家运营和销售的全权代表。按照合同约定，奇硒公司应向御万硒公司提供合格产品，提供真实的产品宣传资料，并及时向御万硒公司提供有关业务所需的信息。合同签订后，御万硒公司向奇硒公司下单产品用于经销，但由于奇硒公司所提供的产品质量和包装存在严重问题，且虚假广告宣传、违规承诺，给御万硒公司造成巨大财产和商誉损失。据此，奇硒公司不履行其代理合同基本义务的行为已构成根本违约，也没有继续履行的意愿，且奇硒公司拒不履行其他与代理合同相关的股权转让义务致使合同目的无法实现。故御万硒公司要求依法解除《奇硒产品总代理合同书》且要求奇硒公司赔偿损失。为维护御万硒公司的合法权益，特诉至法院，请求判如诉请。原告（反诉被告）奇硒公司答辩称，御万硒公司的反诉理由、反诉请求依法不成立。一、奇硒公司生产、提供的奇硒菌粉均为合格产品。奇硒公司2018年4月25日、11月24日分别委托金六谷健康产业有限公司、绿洲植物资源开发有限公司加工生产并交付给御万硒公司的奇硒菌粉，出厂时均经过了检测、检验，且均符合《奇硒食用菌粉》QWAXQX0002S标准要求，出厂时均为合格产品。御万硒公司提货后并未提出质量异议。按照合同的约定，如果产品质量存在问题，应当由御万硒公司登记造册，并将有质量问题的产品退还给奇硒公司，但御万硒公司自提货后至本案起诉前，从未向奇硒公司提出任何质量问题的异议。包装以及瓶盖松动应由御万硒公司自己负责。按照合同约定，御万硒公司从奇硒公司采购的产品是奇硒菌粉粉剂原材料，然后由御万硒公司自己确定包装方式，委托加工的加工费也由御万硒公司承担。2018年4月25日，委托金六谷生产所用的玻璃瓶由御万硒公司自己确定并支付费用，并非奇硒公司提供的包装。产品在出厂过程中，原开福区食品药品监督管理局进行了强制抽检，且抽检结果为合格。邓丙之投诉后，长沙县市场监督管理部门对奇硒食用菌粉进行了强制抽检，检验结果为合格。按照合同约定，如果用户对产品提出了质量问题，必须由质检部门鉴定，并由御万硒公司将产品退还给奇硒公司，但截至本案开庭之日，御万硒公司并未按照合同约定的方式、程序向奇硒公司主张过任何质量问题。二、奇硒公司与御万硒公司合作前后均未进行虚假广告宣传，且御万硒公司反诉称“虚假宣传”与本案诉争合同的履行无任何关联。奇硒公司2019年8月提起诉讼，御万硒公司2019年9月16日提起反诉，长沙县市场监督局于2019年9月19日接到所谓的奇硒公司涉嫌虚假宣传的投诉。在长沙县市场监督局接到投诉前，双方已经就合同解除等事宜向法院提起了诉讼。即便长沙县市场监督局对奇硒公司的宣传进行了调查、处罚也是发生诉讼之后，并非在涉案合同履行期间所发生，对涉案合同的履行并无任何影响，无任何关联。三、御万硒公司不能以所谓的奇硒食用菌粉存在“非法辐照”问题主张奇硒公司存在违约，该主张明显不成立。四、御万硒公司反诉主张的赔偿不成立。其主张赔偿无合同依据，按照代理合同的约定，只有在奇硒公司不能按合同约定全部提供产品（即月供货量不超过2吨）的情况下，奇硒公司才向御万硒公司承担营业额损失，除此之外，奇硒公司再无任何责任。御万硒公司所谓的开支与奇硒公司以及代理合同的履行无任何关联。第一，御万硒公司作为奇硒公司的独家运营代理商，本就应当自行承担其开支，包括经营开支、员工工资及社保。第二，卫锋公司支付的款项，并非2018年3月代理合同签订后支付的货款，而是卫锋公司在作为代理商时向奇硒公司支付的货款。第三，御万硒奇硒产品宣传合同于2018年1月5日签订，而此时御万硒公司与奇硒公司尚未签订代理合同，即便是签订了合同，但也是御万硒公司为自己公司而进行宣传。综上，驳回御万硒公司的全部反诉请求。被告（反诉第三人）邓丙之答辩称，同意御万硒公司的反诉请求与反诉事实理由。本院确认如下事实：2018年3月14日，奇硒公司（甲方）与御万硒公司（乙方）、湖南卫锋信息科技有限公司（丙方）签订《奇硒产品总代理合同书》。合同约定：甲乙丙三方经友好协商，由甲方重新指定乙方为“奇硒——御万硒”、御万硒系列产品独家运营和销售的全权代表。合同第一条约定了乙方权限：乙方负责甲方所生产的“奇硒-御万硒”、“御万硒”系列产品独家营销管理，权限包括：（1）指定分经销商、建立营销网络；（2）进行广告宣传和其他促销活动；（3）参加展览会和交易会；（4）乙方负责地区的市场调查、客户意见反馈等市场信息工作，并定期向甲方报告，并提供给甲方同步备存；（5）乙方负责产品的售后服务向消费者提供因质量问题而带来的更换事宜，处理产品质量引起的纠纷；（6）其他由甲方授权乙方从事经销的权限；（7）乙方负责注册“御万硒”商标，相关费用由乙方支付。乙方须于2018年12月31日前将上述商标转让至甲方名下，商标估值由甲乙双方商议或共同指定评估机构核算，甲方可以支付现金或由甲乙双方同意兑换为甲方股份，转让后乙方拥有除甲方之外的独家使用权。乙方在使用上述商标过程中，如有牵扯到商标相关问题，乙方须按情况处理，甲方有权提出提前将商标转至甲方名下，因商标未转让导致的问题由乙方负责；（8）产品包装需经甲乙双方认可，并在包装样盒上签字确认才能生产和销售，乙方不可私自拆分或变更包装进行对外销售。第二条约定了乙方专营权，（一）在本合同有效期内，甲方不得再次指定甲方以外的其他任何人销售“御万硒”系列产品，乙方享有除甲方外的独家专营权。（二）乙方在本合同有效期内，不得转让总经销权。（三）乙方在本合同有效期内，不得销售与甲方具有竞争关系的相同或类似的含硒产品。（四）甲方应充分保护乙方利益，不得利用“御万硒”商标与乙方产生竞争。第三条约定了乙方、丙方的职责，（一）乙方应妥善保管产品，不得出售过期或因存储不当导致的变质产品。未拆封包装的产品应把产品保存完好不得丢失和破损，因甲方原因导致的质量问题更换下来的产品如数交予甲方。乙方对每个由乙方销售出的产品进行登记存档，接受甲方的监督。（二）乙方负责保存与委托业务有关的决议、账册、通信等重要商业文件，如有损坏或丢失，乙方应承担相应的责任。（三）乙方应有效地监督其它分经销商的工作，协调其它分经销商之间的冲突，统一地区内的产品销售条件。（四）乙方应保持系列产品在全部地区的销售成绩，具体为合同签订之日起，三个月后开始计算销售额，且每季度销售额不低于100万元，第一个年度不低于5000万元，第二个年度开始每次递增20%，且每个年度公司净利润不低于1000万元。（五）乙方必须向甲方提供全年和季度产品销售计划，明确告之销售网络。（六）每批订购产品乙方须提前三十天向甲方报产品型号、数量并预交50%货款，乙方验货签收后付余下的50%货款。（七）乙方不得经营销售假冒或仿冒甲方产品的侵权商品，或其它假冒伪劣商品，一经发现，甲方有权终止合同，并采取法律行动，追究乙方的责任。（八）在本合同执行中或执行完毕，乙方、丙方都必须保护甲方的知识产权、商标等，不向任何方泄露产品的情报，保守商业秘密。（九）遵守国家相关法律法规，按章纳税。第四条约定了乙方的销售任务与价格，（一）、乙方销售任务为首年不低于5000万元人民币，次年增长不低于20%，具体为第一年度保底销售额为5000万元，第二年度保底销售额为6000万元，后续以此类推。（二）每次定货金额不低于20万元（原材料除外），以签订定货单为准。第五条约定了甲方的职责，（一）甲方应向乙方提供合格产品，提供真实的产品宣传资料，并及时向乙方提供有关业务所需的信息。（二）甲方产品供货价的定价原则是具体型号具体定价，但规格为每克含硒量为100微克的粉剂原材料，每克单价不超过3元人民币（包含3元），包装费用另议，包含6%增值税专用发票，其它规格产品价格另议。（三）、必须按照乙方提供的销售计划组织生产，保证按期供货，甲方每月向乙方供应不低于2吨的成品（含硒量为每克100微克，不含包装重量），乙方需求量大于每月2吨时，双方另行商议；因甲方原因不能满足乙方提供的销售计划时，应承担给乙方造成的直接损失和间接损失。(四)、产品的性能和技术指标必须达到如下条件：1、该产品的主要技术指标：①产品符合GB14881-2013食品安全国家标准；②产品符合QAXQx0001S—2016奇硒食用菌粉企业标准；③产品符合国家要求的有机含量标准；④未来的升级符合国家医疗及保健标准。2、甲方必须保证产品的质量，若经第三方检测发现质量问题，甲方应及时、免费更换。（质量问题的确认需由甲方、乙方、用户会同市质检部门共同办理。更换办法是乙方提交给甲方，由甲方集中统一更换，运费由甲方承担）。3、甲方在广告策划、销售条件、合同履行方式等方面，积极配合乙方，在乙方就有关业务问题提出要求时，甲方应明确予以指示。4、甲方负责向乙方提供产品使用说明。第六条约定了交货方式及费用。（一）甲方交付的最终成品需交付到乙方长沙指定仓库，运费由乙方负责。（二）甲方产品在乙方指定地点经双方授权人员检验并盖章确认后视为交付完毕。乙方应在送货单客户栏处加盖与乙方公司名称一致的乙方公章或收货专用章。乙方对产品数量和质量的任何异议应记录于送货单之送货方联。（三）甲方的产品一经交货给乙方之后，产品的所有权或产品任何部分随后发生的非甲方原因导致的损失由乙方负责。第七条约定了奖惩，（一）乙方按照销售合同规定，如期完成了销售量，甲方奖励乙方规定销售量的1.5%；超过规定销售量，则奖励多销出部分的3%。奖励为等价的甲方产品。（二）甲方不能按销售合同规定（月供货量不超过2吨）全部提供产品，缺少部分的营业损失由甲方承担。（三）乙方不能按销售合同规定完成销售数量，缺少部分的营业损失由乙方承担。第八条约定了保密。第九条约定了合同期限。第十条约定了合同变更与终止。第十一条约定了违约责任：（一）本合同执行中，由于甲、乙、丙任何一方原因导致合同终止，违约方应赔偿因违约而造成的对方损失。（二）赔偿金原则计算公式为给对方造成的实际损失，由第三方合法公证评估机构计算或由甲乙双方共同协商计算。（三）因乙方原因使本合同终止，乙方在合同终止后的五年内都不得经销与甲方相同或相近似的产品。同时查明,御万硒公司认可2018年3月至2019年期间共向奇硒公司提货334.7336公斤，但其对奇硒公司称因研究需要另向奇硒公司提货112330元的事实不予认可，同时御万硒公司对奇硒公司主张产品单价为3元每克不予认可，其主张为1.5元每克。奇硒公司称御万硒公司已支付货款32.24万元，御万硒公司称已支付了66.196万元，其提交了奇硒公司向其出具的发票。另查明，在合同履行过程中，奇硒公司2018年8月与御万硒公司以外的其他人另行签订代理销售合同，还查明，2018年7月，开福区食品药品监督管理局对御万硒公司诉称结团的该批次产品进行强制抽检，检验结论显示：符合Q/AXQX0001S-2016《奇硒食用菌粉》、GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂食用标准》及其修改单的标准要求。2019年9月，御万硒公司单方委托湖南华清检测技术有限公司对产品进行检测，湖南华清检测技术有限公司出具的检测报告载明产品水分超标。2019年12月22日，奇硒公司提供给湖南绿洲植物资源开发有限公司的“关于湖南奇硒健康产业有限公司整改情况的说明”，载明奇硒公司委托湖南绿洲植物资源开发有限公司生产的产品存在辐照，但未在包装盒上标示“辐照食品”字样。2019年12月25日，湖南绿洲植物资源开发有限公司向望城区市场监督管理局出具“关于湖南奇硒健康产业有限公司委托生产情况说明”，载明奇硒公司按照长沙县市场监督管理局的要求进行了整改并对产品进行了召回处理。再查明，2020年4月21日，长沙县市场监督管理局出具行政处罚决定书，认定奇硒公司存在虚假宣传行为并给予罚款。本院认为，一、争议焦点一：关于合同解除问题。原、被告双方均诉请要求解除《奇硒产品总代理合同书》，本院对双方要求解除《奇硒产品总代理合同书》予以支持，并确认该合同自御万硒公司提起反诉之日起解除，即2019年9月16日起解除。二、争议焦点二：关于双方主张对方存在违约行为是否成立问题。奇硒公司称御万硒公司存在下列违约行为：一是御万硒公司未履行独家运营经销代理商的义务；二是御万硒公司未完成销售任务。1、关于御万硒公司是否履行独家运营经销代理商的义务。代理合同约定御万硒公司独家营销管理权限包括指定分经销商、建立营销网络、进行广告宣传和其他促销活动、负责地区的市场调查、客户意见反馈等市场信息工作，御万硒公司必须向奇硒公司提供全年和季度产品销售计划，明确告之销售网络，但御万硒公司未建立营销网络、市场营销体系，未进行市场调查，未收集市场信息。御万硒公司称其为履行代理销售合同进行了产品的平台推广和宣传片制作，其所提交的与福建优曼尼食品有限公司、湖南影佳传媒有限公司签订的合同均是在涉案产品销售代理合同签订之前所履行，不足以达到御万硒公司的证明目的，构成违约。2、关于御万硒公司未完成销售任务。代理合同约定御万硒公司合同签订后第一年要完成5000万元的销售任务，代理合同签订后，御万硒公司2018年至2019年度仅向奇硒公司提货100余万元，距合同约定的5000万元销售任务相距甚远，构成违约。御万硒公司称奇硒公司存在下列违约行为：一是提供的产品存在质量问题；二是产品存在虚假宣传，三是侵犯独家运营及经营权；四是产品非法辐照。1、关于产品质量问题。御万硒公司称原告提供的产品结团存在水分超标等质量问题，在本案审理过程中，御万硒公司对产品质量问题及产品瓶盖及包装密封性是否完好，产品结团现象与包装、瓶盖密封性是否完好之间的因果关系申请了司法鉴定，2020年5月26日，御万硒公司向本院申请撤回上述鉴定。御万硒公司提交2019年9月其单方委托湖南华清检测技术有限公司出具的检测报告拟证明产品水分超标。本院认为，粉状产品在出厂一年半后检测水分超标并不当然地表明产品在出厂时必然存在该问题，御万硒公司在收到货物后也未就发现结团现象的原因按照合同约定的方式申请质检部门处理，且奇硒公司提供了产品出厂时的受托加工厂家出具的检验报告均显示产品合格，同时2018年7月，开福区食品药品监督管理局对御万硒公司诉称结团的该批次产品进行强制抽检，检验结论显示：符合Q/AXQX0001S-2016《奇硒食用菌粉》、GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂食用标准》及其修改单的标准要求。因此，御万硒公司主张奇硒公司向其提供的产品存在质量问题依据不足，本院不予认定。2、关于产品存在虚假宣传问题。根据长沙县市场监督管理局出具的行政处罚决定书可以认定奇硒公司存在产品虚假宣传的事实，违反了代理合同约定的御万硒需提供真实的产品宣传资料的义务，构成违约。3、关于侵犯独家运营及销售权。代理合同约定奇硒公司授予御万硒公司为“奇硒-御万硒”、“御万硒”系列产品独家运营和销售的全权代表，在合同有效期内，奇硒公司不得再次指定奇硒公司以外的其他任何人销售“御万硒”系列产品，御万硒公司享有独家专营权，但在合同履行过程中，奇硒公司2018年8月与御万硒公司以外的其他人另行签订代理销售合同，违反了代理合同约定的授予御万硒公司独家专营权，构成违约。4、关于辐照问题。御万硒公司提交奇硒公司2019年12月22日出具的“关于湖南奇硒健康产业有限公司整改情况的说明”及湖南绿洲植物资源开发有限公司2019年12月25日向望城区市场监督管理局出具的“关于湖南奇硒健康产业有限公司委托生产情况说明”拟证明奇硒公司委托湖南绿洲植物资源开发有限公司生产的产品存在辐照，但未在包装盒上标示“辐照食品”字样。结合该两份证据，可以认定奇硒公司委托湖南绿洲植物资源开发有限公司加工生产的日期为2018年11月24日的产品存在包装盒上未标示“辐照食品”字样的情形，构成违约。三、争议焦点三：关于双方诉请的违约损失如何认定的问题。奇硒公司称合同第三条第（四）项约定：御万硒公司应保持系列产品在全部地区的销售成绩，具体为合同签订之日起，三个月后开始计算销售额，且每季度销售额不低于100万元，第一个年度不低于5000万元，第二个年度开始每次递增20%，且每个年度公司净利润不低于1000万元。第七条第（三）项约定：御万硒公司不能按销售合同规定完成销售数量，缺少部分的营业损失由御万硒公司承担。本案御万硒公司未完成销售任务属实，按照合同上述约定，御万硒公司应承担奇硒公司缺少部分的营业损失，但双方均未按照合同约定严格履行义务，均存在违约情形。本案系产品销售代理合同，奇硒公司的主要义务是提供合格的产品及真实的宣传资料，御万硒公司的主要义务是建立完善的营销体系完成合同约定的销售量。奇硒公司虚假宣传行为虽属实，但御万硒公司并未提交有效证据证明虚假宣传行为对其销售任务造成的具体影响，考虑到奇硒公司受到行政处罚系在奇硒公司起诉及御万硒公司提起反诉后，由御万硒公司自行向长沙县市场监督管理局投诉而引发，奇硒公司的虚假宣传行为并未对御万硒公司履行代理合同完成销售任务造成较大影响。奇硒公司侵犯独家销售权属实，但从御万硒公司提交的证据来看，奇硒公司系在御万硒公司签订合同后一年余时间仅完成100余万元销售任务的情形下授予其他人销售产品的权利，且向他人供货数量不多，金额不大，并未对御万硒公司履行代理合同造成实质影响。部分产品辐照后未在包装盒上标示“辐照食品”系产品包装盒标示问题，并非产品本身质量问题，并未对御万硒公司销售产品产生实质影响。御万硒公司未完成合同约定的销售任务的主要原因在于御万硒公司没有尽到合同约定的独家经营销售权的义务，自身存在主要过错，但奇硒公司的上述违约行为对御万硒公司履行代理合同、完成销售任务在一定程度上会造成影响。考虑到奇硒公司在合同履行期内仅向御万硒公司供货100余万元，余下未完成的销售量奇硒公司也并未实际向御万硒公司提供产品，奇硒公司对其所囤的原材料还能继续产生利用价值，且奇硒公司存在虚假宣传、侵犯独家经营权、产品非法辐照违约行为，本院酌定御万硒公司支付奇硒公司营业损失300万元。御万硒公司反诉主张赔偿实际损失10146240元，但御万硒公司提交的人员开支、公司经营费用是御万硒公司经营过程中的必要成本，履行合同过程中的必要开支，并非履行销售代理合同所造成的实际损失，且其提供的其与湖南影佳传媒有限公司签订的《御万硒奇硒产品宣传合同》、与福建优曼尼食品有限公司签订的《御万硒合同》的时间均在涉案代理合同签订之前，收款收据中所载明的付款时间均在代理合同签订之前，故御万硒公司诉请要求赔偿实际损失10146240元依据不足，本院不予支持。四、争议焦点四：关于奇硒公司主张的货款问题。奇硒公司称产品单价为3元每克，御万硒公司称产品单价为1.5元每克。根据合同约定，甲方（奇硒公司）产品供货价的定价原则是具体型号具体定价，但规格为每克含硒量为100微克的粉剂原材料，每克单价不超过3元人民币（包含3元），包装费用另议，包含6%增值税专用发票，其它规格产品价格另议。本院认为合同已对产品单价进行了约定，即3元每克，对御万硒公司主张的1.5元每克本院不予采纳。御万硒公司认可2018年至2019年期间共向奇硒公司提货334.7336公斤，按照3元每克的标准计算，御万硒公司应支付货款1004200元。御万硒公司对奇硒公司另主张的因研究需要御万硒公司提货123300元的事实不予认可。本院认为，御万硒公司的法定代表人邓丙之在提货单上签字能够确认御万硒公司的提货事实，邓丙之称其个人已经支付该货款，但没有向本院提交证据，故对邓丙之的该意见本院不予认可。综上，本院确认御万硒公司2018年至2019年期间共向奇硒公司提货1127500元。奇硒公司称御万硒公司仅支付货款32.24万元，御万硒公司称已支付69.196万元并提交了奇硒公司出具的发票，故本院认定御万硒公司已支付货款69.196万元。综上，御万硒公司还需支付奇硒公司货款43.554万元。五、争议焦点五：关于邓丙之是否需要承担责任问题。奇硒公司称根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿的，人民法院应予支持”，邓丙之应承担连带责任，本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定：公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。该条款适用的提前条件是公司解散清算时，而本案御万硒公司目前并不存在解散清算的情形，奇硒公司依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条的规定要求邓丙之承担连带责任不成立，本院不予支持。六、奇硒公司诉请要求御万硒公司无条件移交属于奇硒公司的全部图表、蓝图、财务报告、说明书、客户信息及销售资料等所有文件材料，因奇硒公司未提交证据证明其已交付御万硒公司上述材料，故其要求御万硒公司移交上述材料依据不足，对该项诉请本院不予支持。奇硒公司诉请要求御万硒公司自合同解除之日起五年内不得经销与原告相同或相近似的产品及御万硒公司不得使用奇硒公司产品自行或委托第三人进行任何研发有合同依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司与被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司2018年3月14日签订的《奇硒产品总代理合同书》于2019年9月16日解除；二、被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司货款435540元；三、被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司损失300万元；四、被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司自涉案《奇硒产品总代理合同书》解除之日起五年内不得经销与原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司相同或相近似的产品；五、被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司自涉案《奇硒产品总代理合同书》解除之日起不得使用奇硒公司产品自行或委托第三人进行任何研发；六、驳回原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司其他的诉讼请求；七、驳回被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司的其他的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费47796.51元，本诉保全费5000元，本诉合计52796.51元；反诉案件受理费41338.72元，反诉保全费5000元，反诉合计46338.72元，由原告（反诉被告）湖南奇硒健康产业有限公司承担45246.51元，被告（反诉原告）湖南御万硒健康科技有限公司承担53888.72元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 淳审 判 员  周美华人民陪审员  刘正青二〇二〇年八月十四日代理书记员  沈 沙