湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1451号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。法定代表人：钟宇，该公司负责人。被上诉人(原审原告)：徐媛英，女，1977年1月19日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县。被上诉人(原审被告)：秦红玲，女，1974年4月28日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太保公司）因与被上诉人徐媛英、秦红玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初3550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太保公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人主张扣除医疗费总额10%的非医保用药的请求没有得到支持，不符合保险合同约定及相关法律法规规定。一审对徐媛英的误工费时间和标准计算有误，误工时间应当按照住院天数加上医嘱休息时间计算为59天（17+42）。徐媛英仅提供一张工资发放表，未提供劳动合同、单位证明、工资发放凭证银行流水等证据证明，一审仅根据一张工资表确认其误工费计算标准明显不合理，应当按照居民服务业标准计算其误工费。根据鉴定机构的鉴定意见，徐媛英不构成伤残，可知其经医院治疗后状态恢复良好，已达到了生活可以自理的标准，一审判决本公司承担护理费明显不公。徐媛英提供的红安县人民医院的出院小结未注明“加强营养”一审判决我公司承担510元营养费明显不合理。由于徐媛英不构成伤残，后期治疗费应当根据伤情核定，一审认定后期治疗费3000元明显过高，应予以调整。徐媛英居住地址距离红安县人民医院仅一公里有余，且被上诉人徐媛英只住院17天，参考其住院时间和空间距离，一审认定交通费300元明显过高，应当以100元为宜。徐媛英、秦红玲未在法定期限内提供书面答辩意见。徐媛英向一审法院起诉请求：判令秦红玲、太保公司赔偿医疗费、后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费等共46874元。一审法院认定事实：2019年4月22日11时，秦红玲驾鄂Ｊ×××××0小型汽车行驶红安县××××道道铜锣湾小区路口路段时，与徐媛英驾驶的同向直行两轮电动车相刮撞，造成徐媛英受伤的交通事故。徐媛英受伤后被送到红安县人民医院住院治疗17天。秦红玲支付了住院期间的治疗费用9226．4元，并请护工护理了16天。此事故经红安县公安局交通警察大队认定为：秦红玲负此次事故的全部责任，徐媛英无责任。2019年10月10日，徐媛英的伤情经红安科正法医司法鉴定所作出鉴定：徐媛英伤不构成伤残，后续治疗费预估为3000元，误工时间为150天，护理时间为75日。另查明：徐媛英所驾驶的小车向太保公司投保了交强险和商业三责险，此次事故发生在保险期间内。徐媛英受伤前在湖北乾康食品有限公司务工，受伤前12个月的月平均工资为5123．8元。徐媛英受伤后，除秦红玲请护工护理了16天外，其余的由徐媛英丈夫吴吉红护理，吴吉红系武汉东鑫气门制造有限公司职工，专门请假回来护理徐媛英。吴吉红请假前四个月月平均工资为6863元。一审法院认为，《中华人民共和国道路安全法》规定第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方均有过错的，按照各自过错的比例分担责任。依照该条规定，徐媛英受到的损失应当先由承保秦红玲所驾驶车辆交强险的太保公司在机动车交通事故责任强制保险限额的范围内赔偿；不足的部分由秦红玲依其在本次交事故中全部过错程度而全部承担；又由于秦红玲所驾驶车辆向太保公司投保了含不计免赔的商业三责险，故其应承担的该部分也由太保公司保险依约定赔偿。根据相关法律和司法解释对徐媛英的损失和费用依法确定如下：1、医疗费784．14元，后期医疗费3000元，2、营养费510元（按实际住院的天数17天和每天30元的标准计算），3、住院伙食补助850元（17天×50元／天，按实际住院天数和湖北省出差人员出差的补助标准每天50元确定）4、误工费24750元（5123．8元／月÷30天×150天，按徐媛英受伤前12个月的平均工资再结合司法鉴定全休时间意见计算，徐媛英主张的金额少于按上述标准所计算的金额，故按徐媛英的主张确定），5、护理费13497元［6863元／月÷30天×（75－16）天，按原护理人徐媛英丈夫的请假护理前四个月平均月收入再结合司法鉴定护理时间意见确定］，6、交通费酌定300元，7、残疾辅助器具费650元8、鉴定费1900元；以上共计46241．14元。以上徐媛英的损失和费用由太保公司在交强险内赔偿44341．14元，由秦红玲赔偿1900元。秦红玲垫付的医疗费9226．4元和护理费1705元（38897元／年÷365天×16天）由太保公司在交强险内赔7920．86元（10000元－784．14元－3000元＋1705元），在商业三责险内赔偿3010．54元。太保公司主张的扣除相当于医疗费15％的非医保用药部分于法无据，故不予采纳。遂判决：一、太保公司在交强险内赔偿徐媛英44341．14元，赔偿秦红玲7920．86元；此款限于本判决生效后十日内给付。二、太保公司在商业三责险内赔偿秦红玲3010．54元，此款限于本判决生效后十日内给付。三、秦红玲赔偿徐媛英1900元。本案受理费578元减半按289元收取，由秦红玲负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条第一款：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残的，可计算至定残日前一天（不含定残日当天），但受害人必须举证证明其因伤致残存在持续误工的情形。由于徐媛英经鉴定不构成伤残，也未能举证证明其因伤存在持续误工的情形，其应承担举证不利的法律后果。故一审计算徐媛英的误工费时间至定残前一日明显有误，本院依法予以纠正。徐媛英误工时间按照住院天数加上医嘱休息时间计算为59天=17天+42天。徐媛英提供的工资表可以反映其收入状况，一审以工资表作为计算徐媛英误工费的标准并无不当。故徐媛英误工费为10076.8元（5123.8元／月÷30天×59天）。《解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”鉴定机构认定其后续治疗需花费3000元，系医疗证明或者鉴定结论确定的必然发生的费用，根据上述法律规定后续治疗费可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审依据鉴定结论认定后续治疗费3000元并无不当。《解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”徐媛英因此次交通事故受伤，因伤导致生活不便，一直由其丈夫吴吉红护理，存在护理事实。一审判决支持其护理费并无不当。《解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”一审考虑当地的经济水平以及徐媛英住院时间酌定交通费300元并无不当。《解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”考虑到徐媛英因伤住院需加强营养，一审按照30元/天标准计算其营养费并无不当。故徐媛英因此次交通事故造成的损失如下：医疗费784.14元，后期医疗费3000元，营养费510元，住院伙食补助850元，误工费10076.8元，护理费13497元，交通费酌定300元，残疾辅助器具费650元，鉴定费1900元，以上共计31567.94元。以上徐媛英的损失和费用由太保公司在交强险内赔偿29667.94元，由秦红玲赔偿鉴定费1900元。秦红玲垫付的医疗费9226．4元和护理费1705元由太保公司在交强险内赔7920．86元，在商业三责险内赔偿3010.54元。综上所述，太保公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持；一审判决部分事实认定不清，本院依法予以纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持（2019）鄂1122民初3550号民事判决第二项、第三项即“中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在商业三责险内赔偿秦红玲3010.54元，此款限于本判决生效后十日内给付。”、“三、秦红玲赔偿徐媛英1900元。”；二、撤销（2019）鄂1122民初3550号民事判决第一项即“中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在交强险内赔偿徐媛英44341．14元，赔偿秦红玲7920．86元；此款限于本判决生效后十日内给付”；三、中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在交强险内赔偿徐媛英29667.94元，赔偿秦红玲7920.86元；此款限于本判决生效后十日内给付；四、驳回徐媛英的其他诉讼请求。上述给付义务均限于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费578元，减半收取289元，由秦红玲负担；二审案件受理费578元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担378元，徐媛英负担200元。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇二〇年八月十八日法官助理闫思书记员朱思源