甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终2549号上诉人（原审原告）：贾某某，男，汉族，住甘肃省临夏县。上诉人（原审被告）：窑街煤电集团有限公司，住所地：兰州市红古区。法定代表人：张炳忠，该公司董事长。上诉人贾某某与上诉人窑街煤电集团有限公司（以下简称窑街煤电）劳动争议一案，因不服兰州市红古区人民法院（以下简称一审法院）（2020）甘0111民初150号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。贾某某上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持原审诉讼请求;2.一、二审诉讼费用由窑街煤电承担。事实和理由:一、原审判决认定事实不清，适用法律不当。本案中贾某某于2010年8月再次因为旧伤复发而住院故依法应当重新计算停工留薪期。根据《工伤保险条例》第三十八条:“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”故对贾某某的停工留薪期应当确定为16个月。其次，窑街煤电从2015年11月起便停发了贾某某工资。窑街煤电在贾某某医疗终结后并未给贾某某安排适当工作，也未通知贾某某到单位报到，因此理应依法发放2015年11月至今欠发的工资，即贾某某起诉时主张的114660元。窑街煤电辩称，贾某某只享受工伤保险条例第三十三条规定的等级待遇，不享受医疗期待遇。停工留薪期一般不能超过12个月，不能累计计算。窑街煤电上诉请求：1.请求撤销一审判决第(二)项，并依法改判；2.本案诉讼费用由贾某某承担。事实和理由:贾某某在2010年3月13日受伤，2010年4月15日认定为工伤，2011年2月18日经兰州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为六级，在受伤期间窑街煤电及时安排就医，并安排专人护理，在此期间工资按照窑街煤电集团公司规定9岗C档2034.5元标准支付。贾某某本应在伤残鉴定后，即停工留薪期满后，于2011年3月开始上班但考虑到贾某某伤情，每月以2600.4元向贾某某支付工资支付至2015年10月，共支付14.3万元。在此期间窑街煤电为贾某某安排适当的工作，但经多次催促，贾某某一直不到单位报到上班。2015年11月，窑街煤电不得已才停发工资。在仲裁委仲裁和一审庭审时告知贾某某及时到单位报到上班，但贾某某仍不报到也不办理离岗手续。一审法院根据《工伤保险条例》第三十六条规定作出判决要求上诉人支付欠发伤残津贴16697.10元没有事实依据。贾某某辩称：窑街煤电认为我方在伤残鉴定后经过多次催促不予上班，所以才停发工资，对此我方有异议。贾某某是六级伤残，窑街煤电从来没有给贾某某安排过适当工作，也没有通知过，直到2015年11月停发工资，社保也没有处理。窑街煤电停发工资是违法行为，请求法院支持我方上诉请求。贾某某向一审法院起诉请求：1.判令被告补发欠发的工资114660元；2.判令被告补缴欠缴的各项社会保险费；3.判令被告支付停工留薪期间的差额工资41600元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告贾某某系被告窑街煤电集团有限公司海石湾煤矿挖掘一队职工。2010年3月13时许，原告在工作中被运输刮板溜子切掉右手的食指、环指和小指。2011年2月，经兰州市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残劳动能力等级为六级。原告受伤后，停工留薪期内被告以2034.5元/月（窑街煤电集团有限公司9岗C档工资标准）向原告支付停工留薪期工资12个月；2011年3月原告退出了工作岗位并长期休养，被告以2600.40元/月发放工资直至2015年10月。从2015年11月起，被告停发原告工资。另查明：2013年4月至2015年3月甘肃省一类地区最低工资标准为1200元/月，2015年4月至2017年5月甘肃省一类地区最低工资标准为1470元/月，2017年6月起甘肃省一类地区最低工资标准为1620元/月。一审法院认为，案件争议焦点具体包括以下问题：一是原告主张被告应当支付16个月停工留薪期工资，即支付停工留薪期差额工资41600元是否具有法律依据；二是原告主张被告补发欠发的工资114660元是否有法律依据。具体判析如下：第一、原告主张被告应当支付停工留薪期的差额工资41600元是否具有法律依据。依据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告主张2010年8月再次住院复查后，停工留薪期应当重新计算，因此停工留薪期实际为16个月，要求被告支付停工留薪期的差额工资41600元。依照条例规定，停工留薪期需经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，才可以适当延长。本案原告贾某某未经法定程序确认，其停工留薪期不得自行延长，因此其上述诉讼请求缺乏法律依据。另外，条例规定工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案原告贾某某于2010年3月13日受伤，于2011年2月28日经兰州市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认原告贾某某伤残六级，自此应当停发原待遇，享受工伤津贴。因此其受伤至确认伤残等级为12个月，符合法律的规定。综上，原告诉讼请求缺乏事实证据和法律依据，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十三条，……职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，被告窑街煤电集团有限公司主张，在原告受伤至定残期间按照窑街煤电集团有限公司规定9岗C档2034.5元标准向原告贾某某支付工资。根据被告窑街煤电集团有限公司提供的原告贾某某受伤前12个月平均缴费工资表，原告受伤前12个月平均工资2292.50元，其受伤后12个月应收工资合计27510元。窑街煤电集团有限公司在贾某某停工留薪期内实发23890元，因此被告上述主张违反法律强制性规范，本院不予采纳。综上，被告窑街煤电集团有限公司在原告贾某某停工留薪的12个月内，应当以其受伤前12个月平均月缴费工资2292.50元为标准，按月向贾某某支付工资，即窑街煤电集团有限公司应当支付贾某某停工留薪期工资27510元，实际支付23890元，对于差额工资3620元，窑街煤电集团有限公司应予补发。第二、原告主张被告补发欠发的工资114660元是否有法律依据。依照《工伤保险条例》第三十六条，职工因公致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。本案中，原告贾某某以实际月缴费工资为标准，要求被告窑街煤电集团有限公司支付2015年10月至今欠发的工资违反法律强制性规定。原告贾某某经鉴定为六级伤残，且与被告窑街煤电集团有限公司保留劳动关系，因此被告应当依照法律规定向原告贾某某支付伤残津贴。以贾某某受伤前12个月平均月缴费工资2292.50元为标准，其伤残津贴为1375.5元/月，由于2015年后上述金额低于甘肃省最低工资标准，因此其伤残津贴具体数额需分段计算。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告窑街煤电集团有限公司主张原告痊愈之后，为原告贾某某安排合适的工作岗位，并多次电话催促通知其到单位报到，但原告贾某某以各种理由为由均不到单位，属于无故旷工，因此不应当继续为其支付工资或工伤津贴。但是针对上述主张，被告未能提供相应证据予以证明，亦没有先行提起劳动仲裁程序，因此本院不予采纳。综上，被告窑街煤电集团有限公司与原告贾某某劳动关系存续，被告应当为其受伤职工贾某某按月发放工伤津贴。原告贾某某伤残津贴为：1.2011年3月至2015年3月，共49个月，每月1375.5元，共计67399.5.元；2.2015年4月至2017年5月，共26个月，每月1470元，共计38220元；3.2017年6月至2020年4月，共35个月，每月1620元，共计56700元；以上合计162319.50元。期间，窑街煤电集团有限公司以2600.40元/月向原告贾某某支付2011年3月至2015年10月工资，共计145622.40元，对于伤残津贴差额16697.10元被告窑街煤电集团有限公司应当予以补发。第三、原告贾某某社会保险的补缴。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，被告窑街煤电集团有限公司为原告贾某某办理社会保险手续，但其不按照规定为劳动者缴纳社会保险金，不属于人民法院的受案范围，因此本院不予支持。综上所述，原告贾某某诉讼请求成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、被告窑街煤电集团有限公司支付原告贾某某欠发停工留薪期工资3620元；二、被告窑街煤电集团有限公司支付原告贾某某欠发伤残津贴16697.10元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告窑街煤电集团有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据，二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.贾某某停工留薪期及期间工资标准；2.贾某某享受伤残津贴的期限及标准。一、关于贾某某停工留薪期及停工留薪期间工资标准问题，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”2010年8月30日贾某某入住窑街煤电公司医院，根据病历显示主要进行康复治疗，2010年9月20日出院。贾某某2010年3月13日在工作中受伤，其停工留薪期应从受伤时起计算。贾某某未向社区的市级劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期，因此，其停工留薪期为12个月，贾某某上诉称其停工留薪期为16个月，没有事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定正确。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”停工留薪期内窑街煤电应按贾某某受伤工资标准发放工资，窑街煤电上诉应按公司规定的9岗C档标准支付没有法律依据，本院不予支持，一审核定受伤前12个月平均工资并由窑街煤电补发差额工资3620元认定正确，应予维持。二、关于贾某某享受伤残津贴的期限及标准问题，2011年2月28日经兰州市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，至今未回窑街煤电工作，但未解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第三十六条第二项：“（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”伤残等级确定后贾某某可享受伤残津贴，按本人工资60%计算。贾某某上诉认为应补发114660元没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决结合贾某某受伤前12个月平均工资与甘肃省最低工资标准分段计算伤残津贴认定准确，应予维持。窑街煤电对一审所确定贾某某伤残津贴期限有异议，认为已于2015年10月向贾某某通知其到岗参加培训后安排工作，贾某某拒不报到才从2015年11月开始停发工资，但窑街煤电未提供有效证据予以证明，因此，窑街煤电2015年11月后不再支付伤残津贴的上诉请求本院不予支持。一审判决自伤残鉴定做出之日即2011年2月28日起分段计算伤残津贴认定准确，应予维持。综上所述，贾某某、窑街煤电的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。贾某某预交的二审案件受理费10元，由贾某某负担；窑街煤电集团有限公司预交的二审案件受理费10元，由窑街煤电集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李淑琴审 判 员  石 林审 判 员  刘桂刚二〇二〇年八月四日法官助理  张琼琰书记员徐倩