渭南市临渭区人民法院民事判决书（2019）陕0502民初5399号原告：何明朗，男，1974年12月5日出生，汉族，住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：王平，渭南市崇业法律服务所法律工作者。被告：武汉兴陇佳锦建筑工程有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区。法定代表人：周祥虎,总经理。委托诉讼代理人：杨大果，男，1979年1月19日出生，汉族，住四川省仪陇县，公司项目负责人。被告：张远孝，男，1966年11月9日出生，汉族，住四川省宣汉县。原告何明朗与被告武汉兴陇佳锦建筑工程有限公司（以下简称兴陇佳锦公司）、被告张远孝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何明朗及其委托诉讼代理人王平、被告兴陇佳锦公司委托诉讼代理人杨大果到庭参加诉讼，被告兴陇佳锦公司法定代表人周祥虎、被告张远孝经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何明朗向本院提出诉讼请求：1.判决被告张远孝赔偿原告医疗费3300元（原告当庭放弃该项主张）、误工费32000元、护理费2550元、伙食补助费1700元、营养费510元、交通费500元，共计41445.64元，武汉兴陇佳锦建筑工程有限公司承担连带责任；2.法院案件受理费由二被告承担。事实和理由：被告张远孝承包了被告武汉兴陇佳锦公司部分劳务工程。2019年6月18日，原告何明朗经被告张远孝介绍到武汉兴陇佳锦建筑工程有限公司的渭南市临渭区宏帆人和府项目部负责钢筋后台制作工作。2019年6月23日上午，原告在工作岗位上用断钢机切割钢筋时，断钢机的机械部件将原告何明朗的右手拇指夹断，经渭南市第二医院诊断为右手拇指末节缺损，合并骨折。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告兴陇佳锦公司辩称，原告何明朗什么时候经人介绍到工地干活的我公司不清楚，但原告在我公司干活受伤的事实经过属实，我公司认可与原告之间劳务关系成立，公司通过银行直接向原告何明朗支付工资。公司将渭南市临渭区宏帆人和府项目的部分钢筋制作工作分包给了被告张远孝，合同约定了事故责任划分，故应与被告张远孝承担按份赔偿责任。事故后，原告医药费已支付完毕，其中我公司垫付原告医药费7000元。对原告住院治疗的真实性没有异议，对误工费、护理费、伙食补助费，营养费标准过高，交通费认可200元。被告张远孝未到庭，但书面辩称，我介绍何明朗到武汉兴隆佳锦建筑工程有限公司位于渭南市临渭区宏帆人和府项目部从事钢筋后台制作工作，我和原告何明朗是工友关系，并非包工头和工人的关系,在工作中同何明朗是共同分担劳动任务、平均分配劳动所得。因此，我不是本案适格被告。我同被告兴陇佳锦公司签有一份承包后台制作协议，协议明确规定：工伤费用3000元（叁仟元）以内由我班组自行负责，3000元以上由公司负责。但我仍然承担3000元。事故后，我垫付原告医药费3000元，生活费3500元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提供的住院病历，能够证明原告受伤后经渭南市第二医院住院治疗17天、花费医疗费及出院医嘱等情况，本院予以确认。原、被告均以《班组劳务协议》主张原告何明朗与张远孝之间存在雇佣关系，但该《班组劳务协议》的合同甲方为谢某某，乙方为被告张远孝，审理中，被告兴陇佳锦公司向本院提供了一份项目经理授权委托书，证明谢某某系其公司在承包渭南宏帆人和府工程的项目经理。本院对《班组劳务协议》的真实性予以确认，但该班组协议仅能够证明二被告之间的建设工程分包合同关系，本院对原、被告的证明目的，均不予认定。对被告兴陇佳锦公司提供的《团体保险单》，能够证明被告为在渭南市临渭区XX村XX户区改造二期建设项目宏帆人和府一期总承包工程（一标段）工地的施工工人投保了意外伤害及意外伤害医疗团体险，投保人数为100人，同时能够证明被告公司承包渭南市临渭区XX村XX户区改造二期建设项目宏帆人和府一期总承包工程（一标段）的基础事实，本院予以确认。原告何明朗提供的交通费票据均非就医地点、时间，不予认可；原告提供的证人证言，因证人均未出庭，不予采信。被告兴陇佳锦公司提供医疗费票据证明医疗费10308.34元已全部支付于原告何明朗，其中被告兴陇佳锦公司支付7000元医疗费，被告张远孝支付3300元医疗费，原告何明朗当庭认可，对故医疗费票据，本院予以确认。原告何明朗当庭自认被告张远孝垫付医疗费3300元及生活费3500元，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：被告兴陇佳锦公司承包了渭南市临渭区XX村XX户区改造二期建设项目宏帆人和府一期总承包工程（一标段）的工程项目，工程地点：陕西省渭南市临渭区XX村。2018年10月26日，谢某某与被告张远孝签订《班组劳务协议》，约定：为了确保渭南宏帆人和府工程顺利进行，甲方谢某某将钢筋制作工作以单项计件给乙方被告张远孝施工，自主管理，自负盈亏。审理中，被告兴陇佳锦公司向本院提供项目经理授权委托书，主张谢某某系其公司承建的渭南人和府项目经理，项目经理谢某某在其公司授权下行使相应的工作职能，其公司对谢某某依规定办理相关事宜及班组合同的签订承担法律责任，期限自2018年10月10日至2019年10月10日。2019年6月18日，原告何明朗经被告张远孝介绍在被告兴陇佳锦公司承包的渭南市临渭区XX村XX户区改造二期建设项目宏帆人和府一期总承包工程（一标段）的临渭区XX村XX工地从事钢筋后台制作工作。2019年6月23日上午，原告何明朗在工作中用断钢机切割钢筋时不慎将右手拇指夹断。受伤后经渭南市第二医院住院治疗17天，诊断为：右手拇指远端开放骨折并软组织缺损。花费医疗费10308.34元。经陕西西咸新区华大法医司法鉴定所陕华大鉴[2019]临鉴字第174号司法鉴定意见书鉴定，原告何明朗受伤致右手拇指远端开放骨折并软组织缺损，尚未达伤残等级。同时查明：被告兴陇佳锦公司垫付医疗费7000元，原告何明朗自认被告张远孝垫付医疗费3300元、生活费3500元。本院认为，本案的争议焦点是：原告何明朗与二被告谁之间存在雇佣关系或者劳务关系。本案中，原告何明朗经被告张远孝介绍在被告兴陇佳锦公司承包的渭南市临渭区XX村XX户区改造二期建设项目宏帆人和府一期总承包工程（一标段）工地从事钢筋后台制作工作，被告兴陇佳锦公司当庭认可其公司与原告何明朗之间存在劳务关系，并承认其公司直接向原告何明朗支付劳动报酬，双方之间的劳务关系成立，本院予以确认。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。原告何明朗在提供劳务过程中，造成原告右手大拇指损害后果的发生，作为雇主一方的被告兴陇佳锦公司，应承担赔偿责任。原告何明朗作为具有完全民事行为能力人，其自身在操作钢筋切割的过程中应当知道可能发生切割损害身体的情形发生而未尽到必要的安全注意义务，对损害后果的发生，其自身存在一定过错，应减轻被告的赔偿责任。原告提供的《班组劳务协议》主张其与张远孝之间雇佣关系成立，被告兴陇佳锦公司以相同证据主张将工程钢筋制作部分分包给了被告张远孝，应与张远孝承担按份赔偿责任。被告张远孝否认与原告何明朗之间存在雇佣关系，辩称双方是工友关系，在工作中共同分担劳动任务、平均分配劳动所得。经查，《班组劳务协议》的合同甲方为谢某某，乙方为被告张远孝，被告兴陇佳锦公司在审理中向本院提供了一份项目经理授权委托书，证明谢某某系其公司在承包渭南市宏帆人和府工程的项目经理，本院认为，公司项目经理经授权以公司名义与他人签订合同，公司事后追认的，应予认定为公司行为，故《班组劳务协议》且能够证明被告兴陇佳锦公司将案涉工程部分分包给了没有资质的个人张远孝，但该合同的主体与原告何明朗并无关联，并不能证明原告何明朗受雇于被告张远孝。原告与被告兴陇佳锦公司再无其他证据的情况下，仅凭口述不能够认定原告何明朗与被告张远孝之间的雇佣关系成立，本院不予支持，被告兴陇佳锦公司主张与张远孝承担按份赔偿责任同理不能成立，本院亦不予支持。原告何明朗放弃对医疗费的诉讼主张，是对其合法权利作出的处分，不违反法律规定，本院予以准许。原告何明朗住院17天，原告主张误工费按320元每日计算100天，但并未向法庭提供任何证据证明其误工损失，本院不予支持，本院结合医嘱，误工费酌定按每日100元计算60天，即6000元（100元×60日）；护理费原告仅提供证人书面证言，不符合证据要件，本院不予采信，本院酌定按100元每日计17天，即1700元（100元×17日），予以认定；住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按30元每日计算17天，即510元（30元×17日）；营养费，因原告伤情未及伤残等级，亦未有医嘱，本院不予支持；交通费原告提供票据均非就医地点、时间，本院不予确认，但交通费系实际发生的费用，故本院酌定500元。综上，以上费用合计8710元，由被告兴陇佳锦公司承担70%，即6097元，其余30%损失由原告何明朗自行承担。原告何明朗当庭自认被告张远孝垫付其医疗费3300元、生活费3500元，可另案诉讼。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告武汉兴陇佳锦建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告何明朗误工费6000元、住院伙食补助费510元、护理费1700元、交通费500元，合计8710元的70%，即6097元；二、驳回原告何明朗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费814元，由被告武汉兴陇佳锦建筑工程有限公司负担120元，由原告何明朗负担694元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审  判  长       苏瑞利审  判  员       田  青人民陪审员       左麦巧 二〇二〇年七月二十八日 书  记   员      孙美娇  1