广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1502刑初207号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人吴文忠，曾用名：杜文忠，男，1973年1月2日出生于汕尾市城区，公民身份号码441************073，汉族，初中文化，劳务人员，户籍地汕尾市城区***********之20，居住地汕尾市区******巷203。因本案于2019年10月29日到汕尾市公安局城区分局投案，同日被该局刑事拘留，同日被该局变更为取保候审。汕尾市城区人民检察院以汕区检一部刑诉(2020)Z3号起诉书指控被告人吴文忠犯职务侵占罪，于2020年7月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人吴文忠到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2011年至2015期间，被告人吴文忠伙同周泳、周华语、周富东（均已判刑）任职汕尾市城区************民代表，擅自将格塘村辖区内的山地供他人非法建造坟墓，并以“山权管理费”的名义收取每穴坟墓人民币2000元至8000元不等，共收取了86穴坟墓的管理费共计人民币404000元，作为该村的集体经济收入。被告人吴文忠伙同周泳、周华语、周富东利用管理村务的职务便利，私自从管理费中提取30%共计人民币121200元进行私分，每人分得人民币30300元。案发后，被告人吴文忠退出赃款人民币30300元到汕尾市城区捷胜镇人民政府。2019年10月29日，被告人吴文忠到公安机关投案。公诉机关认为，被告人吴文忠无视国法，利用职务上的便利，伙同他人将村集体财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人吴文忠犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，可以从轻处罚。建议判处被告人吴文忠有期徒刑一年，缓刑二年。公诉机关提交了被告人吴文忠供述，同案人周泳、周华语、周富东供述，证人周贵校、周贵静证言，证人周镖、周贵参、周文证言及辨认笔录，汕尾市公安局城区分局经济犯罪侦查大队出具的《接受证据清单》、《坟墓相片》、《坟墓地基相片》，中共汕尾市城区纪律检查委员会出具的《涉嫌犯罪案件线索移送函》[汕市区纪函(2016)1号]、《关于捷胜镇五爱村格塘村民小组周富东、周泳、吴文忠、周华语等四名干部涉嫌违法犯罪问题的调查报告》、《谈话笔录》、《谈话记录》、《格塘村2011年至2015度坟墓山权费及其他杂项收支明细》、《退款承诺书》、《收据》、《现金支出明细单》、《捷胜镇五爱村第五、六届村民代表登记册》,汕尾市公安局城区分局捷胜派出所出具的《户籍证明》、《无犯罪记录证明书》、《到案经过》，《现金缴款单》《收据》，《广东省汕尾市城区人民法院刑事判决书》【（2017）粤1502刑初189号、（2019）粤1502刑初261号】等证据证实。被告人吴文忠对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人吴文忠构成职务侵占罪。公诉机关指控成立。被告人吴文忠犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；被告人吴文忠案发后能积极退出全部赃款，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人吴文忠犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：被告人吴文忠犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 何  世  木  盛  、审 判 员 黄伟群人民陪审员刘燕玲二〇二〇年八月五日法官助理 张    焕    棠书 记 员 黄    晓    敏附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的；(四)赃款赃物用于非法活动的；(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：(一)多次索贿的；(二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；(三)为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。