贵州省黔西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0522民初2240号 原告:大方立鑫房地产营销有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县顺德街道办事处九驿大道荣新时代广场8栋二单元903。 法定代表人：郭立清，系该公司总经理。 委托代理人：袁代阳，系贵州水西律师事务所律师。委托授权为：特别授权。 委托代理人：万兴丹，系贵州水西律师事务所律师。 被告：贵州山城生态移民发展有限公司，住所地：贵州省毕节市黔西县文峰办事处城东村六组。 法定代表人：曾山，系该公司总经理。 委托代理人：胡廷华，系黔西县林泉法律服务所法律工作者，委托权限为：特别授权。 原告大方立鑫房地产营销有限公司（以下至判决主文前简称“立鑫公司”）与被告贵州山城生态移民发展有限公司（以下至判决主文前简称“山城公司”）委托合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，依法由审判员刘芸适用简易程序公开开庭进行了审理。原告立鑫公司的法定代表人郭立清及委托代理人袁代阳、万兴丹，被告山城公司的委托代理人胡廷华到庭参加了诉讼。2020年7月15日，原、被告向本院申请和解期限60日。本案现已审理终结。 原告立鑫公司诉称：2019年4月中旬，被告欲将其开发的位于黔西县驮煤河生态移民城的驮煤河生态移民城项目未售商业委托原告代理招商运营。原、被告协商一致口头约定，委托范围为招商代理、管理体系建立、协助开业筹备、运营管理，双方还约定，原告运营管理过程中出租该商业的前三年租金，被告不收取，前三年的租金作为原告代理佣金。双方协商一致后，原告召集相应的员工后，于2019年5月1日开始按照双方约定开展相应的代理事项。后为了明确双方的权利义务，原、被告于2019年6月6日协商补签订了书面的《招商代理合同》，合同约定，被告委托原告代理招商运营“驮煤河生态移民城”项目被告持有所有未售商业，委托期限2019年6月1日至项目商业售出合同中约定了相关的招商费用、合同解除及违约责任、代理期限等。双方签订合同后原告一直按照合同履行合同义务，但原告于2019年7月10日无故接到了被告发出的《关于停止驮煤河扶贫移民商业门面的一切租赁及销售通知》，要求解除双方合同，接到通知后，被告多次与原告协商继续履行双方所签订的合同，但因被告未按约定履行与黔西县人民政府2013年7月1日签订的《“贵州省扶贫生态移民黔西县示范园”建设项目委托投资代建合同书》以及后续签订的《补充合同》，导致被告已无法履行与原告签订的合同，自此原告为减小损失于2019年7月31日停止了代理委托事项，并从被告售楼办公处撤出。因被告在合同履行期内对双方所签订的合同违约，给原告造成重大经济损失，现特诉至法院，请求：1、判决依法解除原、被告双方于2019年6月6日签订的《招商代理合同》；2、判决被告赔偿原告实际经济损失及可期待利益损失共计暂定40万元；3、本案诉讼费由被告承担。 为支持自己的诉讼主张，原告在举证期内提供如下证据： 1、营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明，用以证明原告诉讼主体适格； 2、《招商代理合同》复印件、授权委托书原件，用以证明原、被告双方签订了招商代理合同，原告为被告租赁未销售出去的房屋及门面，不包括销售，合同约定了双方权利、义务关系； 3、商户合作预约协议6份原件、黔西生态移民城来访登记表3份复印件，用以证明原告履行了相关合同义务，入驻了被告售楼部并且和商户签订了预租赁合同； 4、生态移民城广告物料明细及增值税发票两张、宣传照片16张，用以证明原告入驻并代理期间产生的广告费是119202元； 5、劳动合同12份、大方县立鑫地产营销公司5月、6月、7月员工工资1份及6月行销公司表3页、7月行销公司表2页，用以证明为实施该项目招聘了相关人员； 6、生态移民城就餐签名表2页及支付凭证3页，用以证明原告员工在为被告营销期间产生的就餐费1282元； 7、费用报销单5份及发票48张、收据5张、合同两份（共计70893.7元），用以证明原告运营期间产生油费、交通费、办公用品费、生活费、客户接待费等； 8、黔西县人民法院（2020）黔0522民初69号民事调解书及支付凭证1张、商户合作预约协议1张，用以证明因被告违约导致原告支付周波定金12000元； 9、《关于停止驮煤河扶贫生态移民商业门面的一切租赁及销售通知》，用以证明于2019年7月10日收到被告要求原告停止一切租赁及销售的通知； 10、《解除合同通知书》，用以证明黔西县人民政府向被告发出解除合同通知书，导致被告无法履行合同。 被告山城公司辩称：原告所诉不属实，原、被告之间确实订立招商合同，但是订立合同当天四份合同已经销毁，后来原告继续按合同装修房屋，被告进行告知并书面张贴公告，阻止原告行为，故该份合同来源并不合法，不能成立。 被告无书面证据向本院出示，为使其抗辩理由成立，被告山城公司特申请如下证人出庭作证： 1、证人陈某出庭证实，证人是被告公司销售部经理，原告与被告签订委托合同一式四份，证人不知道双方签订的合同是什么时间签订的，下午上班时郭某拿合同叫证人存档，证人看出合同没有法人签字及不符合正常程序，且拟盖的章是被告公司拿去房产局备案的章，不是被告公司的章，证人就叫郭某和朱昌一去原告处拿回签订的委托合同并当场销毁； 2、证人郭某出庭证实，证人以前曾经在被告公司工作的，原、被告签订的合同当时是拿给证人存档，证人拿给陈某看，陈某告诉证人这个合同没有法人签字，且加盖的系合同备案章，这是不行的，后来证人和被告公司朱总一起收回该合同，收回后证人将该合同一式四份当场销毁了。 经举证、质证，被告山城公司对原告立鑫公司出示的第1组证据无异议；对第2组证据因《招商代理合同》本身没有签署，因在签署的当天已经销毁，现在原告所提出的是复印件，复印件没有效力，对授权委托书因招商代理合同不成立授权委托书作为副合同也没有效力；对第3组证据商户合作预约协议因原告未按照授权委托书上第二款上的约定办，商户没有授权委托书所以被告不认可，对黔西生态移民城来访登记表合同未成立发生相关事情与被告公司无关；对第4组证据因合同未通过被告法人，双方已经解除合同，原告所花费费用与被告无关；对第5、6、7组证据与被告无关；对第8组证据因系原告收取别人定金，被告并未收取定金，是原告自愿支付的行为，与被告无关；对第9组证据无异议，该份证据恰好证实被告方对原告方侵权行为进行了自止；对第10组证据与本案无关。原告对证人陈某的证言证实有异议，表示证人和被告存在利害关系，证言不属实，合同收回时间是2019年7月5日收回的，且被告所说是拿回去看一下，而不是说解除合同或销毁；对证人郭某的证言客观、真实，证人证言可以看出公司股东朱昌一拿合同给证人存档，系陈某认为不符合公司签订程序就在原告处拿合同销毁，并不是当时销毁，是拿到办公室销毁，合同收回并未代表合同的结束，被告收回合同是在售楼部履行合同义务。 经认证，对原、被告双方均无异议的证据因客观真实、来源合法，与本案事实相关联，本院予以确认。对原告出示的第2组证据《招商代理合同》虽系复印件，但庭审中被告表示合同确实签订的，但被告已经撕毁，故对《招商代理合同》的真实性予以认可，结合被告申请出庭的证人郭某的证言该合同系其拿回办公室后自行销毁，其自行销毁的行为对原告并未产生法律拘束力；对原告出示的第3、4、5组证据因相互形成证据链，客观真实、来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认；对原告出示第6组证据生态移民城就餐签名表2页及就餐费凭证1张与第5组证据能够相互佐证本院予以确认，对其7000元及7118元转账凭证因与原告未提供其他证据予以佐证，故其来源不清本院不予以采信；对原告提供的第7组证据因其有正式发票予以佐证，且时间也是发生在原、被告双方发生合同关系期间，故本院予以认可；对第8、9、10组证据因与本案具有关联性，且来源合法，客观真实，本院予以确认。对被告申请出庭作证的证人证言的真实性本院予以认可。 争议焦点：1、原、被告双方是否成立合同关系；2、原告诉求的经济损失及可期待利益损失能否得到支持。 经审理查明，原告立鑫公司系2018年3月23日依法成立的有限责任公司，经营范围主要有房地产销售与策划，被告山城公司系2012年11月23日依法成立的有限责任公司，其主要经营范围为房地产开发经营、管理等。2019年4月，原、被告双方达成意思表示，口头约定被告委托原告代理招商运营驮煤河生态移民城项目，协商一致后，原告按照被告的要求进行了前期准备，2019年6月6日，被告作为甲方与作为乙方的原告签订了《招商代理合同》，合同约定，被告委托原告代理招商运营“驮煤河生态移民城”项目被告持有所有未售商业，委托期限为2019年6月1日起至未售商业全部售出为止，委托范围为招商代理、管理体系建立、协助开业筹备及运营管理，甲方承诺自商业交付租户签订计租之日起3年内是不收取租金，乙方项目商业在运营管理期间，甲方不承担所有乙方招商人员工资、接待、营销宣传、活动推广等其他一切费用。合同中第八条第4）项对合同的解除和违约责任规定“本合同代理期限内，除本合同另有约定，任何一方不得擅自单方面解除本合同，若单方提出解除本合同应向对方支付违约金人民币100万元”。合同还约定了其他权利义务关系。在双方合同关系存续期间，原告支付了广告费119202元，支付工人工资115405元，就餐费1282元，交通费、生活费、办公设备费用共计56423.21元，支付案外人周波定金损失12000元，以上费用共计304312.21元。2019年7月5日被告山城公司向原告发出了《关于停止驮煤河扶贫移民商业门面的一切租赁及销售通知》，通知内容为要求原告停止黔西县驮煤河扶贫生态移民商业门面的一切租赁、销售及广告宣传业务。该通知原告于2019年7月10日收到，2019年8月5日黔西县人民政府下发《解除合同通知书》给被告山城公司，解除黔西县人民政府与被告山城公司签订的《“贵州省扶贫生态移民黔西县示范园”建设项目委托投资代建合同》。由于被告向原告发出停止驮煤河扶贫移民商业门面的一切租赁及销售通知，导致双方合同无法继续履行，故原告诉至法院请求判决：1、依法解除原、被告于2019年6月6日签订的《招商代理合同》；2、判决被告赔偿原告实际经济损失40万元；3、本案诉讼费由被告承担。 本院认为，本案系委托合同纠纷，应受《中华人民共和国合同法》及相关司法解释的调整。首先，针对原告立鑫公司与被告山城公司是否存在委托合同关系的问题，合同订立的过程就是当事人双方使其意思表示趋于一致的过程，从《中华人民共和国合同法》第十三条：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”中得以体现，因此合同的成立必须有双方或多方当事人对合同的标的、数量、质量、价款或者报酬等内容协商一致，即达成了合意。《中华人民共和国合同法》第十条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”合同采用书面形式的目的，主要在于使合同的存在及其内容有切实的证据，以减少争端，并使当事人理解订立合同的法律后果及双方的权利义务，合同的书面形式有助于证明合同的成立与生效，但不采用书面形式的合同，也并不意味着不具备合同成立的要件，不生效。本案中，被告山城公司认可其与原告立鑫公司签订了《招商代理合同》，但合同签订后其工作人员收回并在被告公司办公室销毁，从庭审查明的事实可知，该份《招商代理合同》系原、被告双方补签合同，在该合同签订之前，双方已经达成合意，且原告已经按照双方约定履行合同，支付了必要费用，原告已经实际履行了双方约定的《招商代理合同》，显然双方签订的《招商代理合同》成立并生效，且该《招商代理合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵守合同约定，履行合同义务。双方口头约定，将“驮煤河生态移民城”项目被告持有所有未售商业交由原告代理招商运营，原告已在2020年4月开始，以实际履行的方式履行双方合同中的约定，故双方《招商代理合同》虽是2020年6月6日签订，但其合同实际履行应为2020年4月开始，虽被告抗辩称合同签订当天就已经撕毁且同原告签订合同之人为公司股东并未通过公司授权，但从原告投入广告、招聘人员长达两月之久，被告方未对原告方的代理招商运营的行为进行制止，而是在两个月后的2020年6月6日与原告方订立书面合同，并在订立书面合同后，才于2020年7月5日发出《关于停止驮煤河扶贫移民商业门面的一切租赁及销售通知》，该行为可以明确看出被告方是与原告方已经产生了合同关系，并实际履行，而被告方是对该合同内容是已经明确知晓并予以认可，根据《中华人民共和国合同法》第八条之规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”，原告立鑫公司与被告山城公司双方订立合同后，被告山城公司向原告发出《关于停止驮煤河扶贫移民商业门面的一切租赁及销售通知》，因黔西县政府已向被告山城公司发出《解除合同通知书》，故事实上被告已无法继续履行双方所签订的《招商代理合同》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”之规定，对原告要求与被告解除双方签订的《招商代理合同》的诉讼主张本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，被告事实上已完全不能够与原告继续履行双方所签订的《招商代理合同》，也未和原告方就《招商代理合同》不能继续履行而协商作出处理，仅向原告发出《关于停止驮煤河扶贫移民商业门面的一切租赁及销售通知》后就一直未作出处理，无法继续履行合同系被告导致，被告违约后应当承担违约责任，故被告山城公司应当承担履行不能所给原告立鑫公司造成的违约损失，原告因此次合同而支付了广告费119202元，工人工资115405元，就餐费1282元，交通费、生活费、办公设备费用共计56423.21元，支付案外人周波定金损失12000元，以上费用共计304312.21元，故对原告诉求的实际损失仅支持304312.21元，超过部分本院不予支持，对原告方提出的可期待利益损失，因原告无证据证实且原告明确表示自愿放弃该项诉求，故本院不再进行处理。被告辩称其与原告不成立委托合同关系，对原告履行合同过程中被告进行了阻止，但被告庭审中未提供证据予以证实，故对该抗辩理由本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告大方立鑫房地产营销有限公司与被告贵州山城生态移民发展有限公司于2019年6月6日签订的《招商代理合同》； 二、由被告贵州山城生态移民发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告大方立鑫房地产营销有限公司支付违约损失304312.21元； 三、驳回原告大方立鑫房地产营销有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费3650.00元（已减半收取），由被告贵州山城生态移民发展有限公司负担。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本（并附电子档），上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力。权利人可从判决生效之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  刘芸 二〇二〇年八月十八日 书记员  刘益