湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8555号上诉人(原审原告)：长沙市金盛建筑安装有限公司，住所地长沙市岳麓区金星中路247号佳兴国际汇广场酒店写字楼23楼。法定代表人：李奕，执行董事。委托诉讼代理人：虢小秋，男，1967年7月25日出生，汉族，住湖南省望城县，系公司员工。被上诉人（原审被告）：邹望清，男，1964年8月2日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢湖彪，湖南鸿明律师事务所律师。上诉人长沙市金盛建筑安装有限公司（以下简称金盛公司）因与被上诉人邹望清工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）(2020）湘0104民初1909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。金盛公司上诉请求：1、请求撤销一审判决。2、改判金盛公司向邹望清支付一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金26400元、停工留薪期9900元（按照3300元每月工资标准计算），合计92400元。3、本案一、二审诉讼费用由邹望清承担。事实与理由：1、一审判决对邹望清的工资标准认定不当。邹望清工资低于上年度职工平均工资60%，应当按照60%（即3300元/月）认定邹望清工资标准。邹望清在工地从事工种为泥工，系按出勤日计算劳务工资，由劳务分包人对邹望清实际发放工资，工资发放证据由邹望清掌握。本案邹望清拒不提交其工资发放记录，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第75条，应当推定金盛公司的诉讼主张成立。2、一审判决对停工留薪期标准认定不当。邹望清在金盛公司工地工作不足2个月，受伤后金盛公司支付全部医疗费用，且邹望清实际领取了相关商业保险医疗费用报销款，应当降低用人单位责任，应当按照3个月认定停工留薪期，且停工留薪期工资标准按照上年度平均工资的60%计算。3、一审判决认定护理费、住院伙食费、交通费缺乏事实、法律依据。邹望清没有证据证明实际支付上述费用，且交通费票据为联号，实际生活中不可能发生。邹望清辩称：金盛公司主张邹望清工资按3300元/月计算，没有法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回金盛公司上诉请求，维持原判。金盛公司向一审法院起诉请求：1、按统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；2、停工留薪期为三个月共计9900元；3、无需支付护理费、伙食补助费、交通费；4、诉讼费用由邹望清承担。一审法院认定：金盛公司将其承建的华谊兄弟电影小镇建设项目的劳务分包给案外人孟爱国。2018年4月，邹望清由包工头孟爱国聘用，入职时未签订劳动合同。邹望清在涉案工地从事泥工工作，工资按天计算。由包工头孟爱国按照劳务分包合同与金盛公司结算后再支付给邹望清。2018年6月15日，邹望清在上述项目Ｂ5栋1楼拆墙时，不慎从脚手架上摔落受伤。随后被送往长沙市医院治疗。入院诊断为：1．左肘开放性损伤、手肌腱锻炼、多处软组织挫裂伤；2．上唇裂伤；3．左侧上颌骨额突骨折；4．鼻中隔骨折；5．鼻背部软组织挫伤；6．双侧上颌窦炎。住院治疗共25日。邹望清自受伤起未再为金盛公司提供劳动。之后，邹望清所受伤经长沙市人力资源和社会保障局（2019）长人社工伤认字04040号认定工伤决定书认定为工伤。经长沙市劳动能力鉴定委员会长劳鉴201907028号劳动能力鉴定结论书鉴定为玖级伤残。后因工伤保险待遇问题，邹望清向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年10月25日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2019）第2576号仲裁裁决，内容如下：1．金盛公司支付邹望清一次性伤残补助金48500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；2．金盛公司支付邹望清停工留薪期工资33000元；3．金盛公司支付邹望清住院护理费2500元、住院伙食补助费1500元、劳动能力鉴定费1108元、交通费500元。上述款项合计176108元。金盛公司不服该裁定，向一审法院提起诉讼。一审法院认为：劳动者的合法权益受到法律保护。该案中，尽管金盛公司、邹望清双方未签订劳动合同，但金盛公司将涉案工程的劳务违法分包给案外自然人孟爱国。邹望清受孟爱国聘用，在涉案工地从事泥工工作时受伤。故金盛公司应对邹望清的受伤承担用工主体责任。自邹望清受伤后，亦未向金盛公司再提供劳动，视为双方协商一致解除劳动合同。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》相关规定，双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。金盛公司诉称邹望清月平均工资不足5500元，工资标准低于统筹地区上年度职工平均工资的60%，但未能提交相应证据证明邹望清的工资标准。一审法院不予采信。根据相关规定，金盛公司应支付邹望清一次性伤残补助金49500元（5500×9=49500元）、一次性工伤医疗补助金44000元（5500×8=44000元）、一次性伤残就业补助金44000元（5500×8=44000元）。金盛公司诉称仲裁委认定停工留薪期不当，根据《工伤保险条例》相关规定，停工留薪期一般不超过12个月。该案中，邹望清被依法鉴定为玖级伤残。仲裁委参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准的规定》，酌情确认邹望清停工留薪期为6个月，与邹望清伤情、治疗、恢复状况相适应。故金盛公司应支付邹望清6个月停工留薪期工资共计33000元。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》相关规定，在本省从业的农民，经本身劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：（一）工伤医疗待遇。包括治疗公司的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费……。由此可知，邹望清要求金盛公司支付护理费、住院伙食补助费、交通费有事实和法律依据。一审法院根据邹望清伤情，住院治疗状况综合衡量，酌情确定金盛公司应支付邹望清护理费2500元、住院伙食补助费1500元、交通费500元。邹望清为工伤认定和劳动能力鉴定所支出鉴定费1108元，应由邹望清负担。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十三条第一款、第二十六条、第二十七条第一款规定，判决：一、驳回金盛公司的诉讼请求；二、金盛公司自判决生效之日起十日内支付邹望清一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；三、金盛公司自判决生效之日起十日内支付邹望清停工留薪期工资33000元；四、金盛公司自判决生效之日起十日内支付邹望清住院护理费2500元、住院伙食补助费1500元、劳动能力鉴定费1108元、交通费500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由金盛公司负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院二审审理查明：1、长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决金盛公司支付邹望清一次性伤残补助金为48500元，邹望清对此未起诉。2、根据一审证据，邹望清住院时间为25天、出院医嘱：避免劳累，全休一个月；患肢避免负重及用力2-3个月。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据案件事实以及当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、如何认定邹望清工伤待遇计算基数；二、如何认定邹望清停工留薪期期限；三、如何认定金盛公司应支付邹望清的住院伙食补助费、交通费及住院护理费。关于焦点一。经审查，根据《工伤保险条例》的相关规定，工伤职工工伤保险待遇的计算基数应为职工本人月工资，本案金盛公司主张邹望清工资标准低于统筹地区上年度职工平均工资的60%，但未提交相应证据予以证明。鉴于金盛公司与邹望清均未就邹望清的月工资提交证据，邹望清的月工资无法确定，一审法院参照邹望清受伤前上一年度湖南省在岗职工月平均工资5500元/月计算其工伤保险待遇，并无不当。结合邹望清工伤玖级的事实，金盛公司应支付邹望清一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元。但本案仲裁裁决金盛公司应向邹望清支付的一次性伤残补助金为48500元后，邹望清对此没有提起诉讼，应视为对该项仲裁裁决的认可，一审法院判决金盛公司应向邹望清支付一次性伤残补助金49500元不当，本院予以调整。关于焦点二。经审查，本案邹望清住院治疗25天，出院医嘱为：避免劳累，全休一个月；患肢避免负重及用力2-3个月。结合邹望清的伤情、治疗和恢复状况等因素，本院酌情确定邹望清停工留薪期为4个月，金盛公司应支付邹望清停工留薪期工资22000元。一审法院判决金盛公司应向邹望清支付6个月停工留薪期工资不当，本院予以调整。关于焦点三。1、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条规定：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。”本案中，邹望清住院治疗25天，金盛公司应支付住院伙食补助费250元（10元/天×25天=250元）。一审法院判决住院伙食补助费1500元不当，本院予以调整。2、《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，邹望清未提交其到统筹地区以外就业的证据，其要求支付交通费的诉讼请求不应予以支持，一审法院该项判决不当，本院予以调整。3、《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，邹望清治疗工伤住院25天，一审法院判决金盛公司支付住院护理费2500元并无不当，金盛公司关于无须支付住院护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初1909号民事判决第一项；二、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初1909号民事判决第二项为：长沙市金盛建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付邹望清一次性伤残补助金48500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；三、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初1909号民事判决第三项为：长沙市金盛建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付邹望清停工留薪期工资22000元；四、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初1909号民事判决第四项为：长沙市金盛建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付邹望清住院护理费2500元、住院伙食补助费250元、劳动能力鉴定费1108元；五、驳回长沙市金盛建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如履行义务一方未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元；二审受理费10元，由长沙市金盛建筑安装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 杨立平审判员 李兴艳二〇二〇年八月二十五日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。