黑龙江省绥化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑12刑终159号原公诉机关绥化市北林区人民检察院。上诉人（原审被告人）仇某某，男，1990年5月24日生，汉族，出生地黑龙江省绥化市北林区，初中文化，住绥化市北林区，无固定职业。2005年10月18日因犯抢劫罪、故意伤害罪被绥化市北林区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。2008年7月23日因犯寻衅滋事罪被绥化市北林区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2013年5月6日因吸食毒品被山西省太原市公安局迎泽分局迎泽派出所行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪绥化市公安局北林分局于2019年8月20日决定对其刑事拘留，于2019年9月13日执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月18日经绥化市北林区人民检察院批准逮捕，次日由绥化市公安局北林分局执行。现羁押于绥化市看守所。辩护人倪丽丽，黑龙江光明律师事务所律师。绥化市北林区人民法院审理绥化市北林区人民检察院指控被告人仇某某犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月23日作出（2020）黑1202刑初58号刑事判决：被告人仇某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。违法所得人民币六百元予以追缴。判后，被告人仇某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人仇某某并听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。绥化市北林区人民法院判决认定，被告人仇某某与李某、王某（另案处理）系同学关系。自2018年12月下旬至2019年2月份，仇某某从王某处购买甲基苯丙胺贩卖给李某，供李某吸食，并从中获利。具体事实如下：（一）2018年12月21日，李某联系被告人仇某某购买甲基苯丙胺，用于自己吸食，仇某某向李某索要购毒款700元。李某以微信转账方式向仇某某支付700元。仇某某联系到王某，购买0.2克的甲基苯丙胺，王某向仇某某索要购毒款550元。仇某某以微信转账的方式向王某支付550元。王某在绥化市北林区南二西路王某黄纸店附近将0.2克的甲基苯丙胺交给仇某某，仇某某将0.2克的甲基苯丙胺放在绥化市绥化学院对面的水文胡同口处，由李某自行取走。（二）2019年1月3日，李某联系被告人仇某某购买甲基苯丙胺，用于自己吸食，仇某某向李某索要购毒款700元。李某以微信转账方式向仇某某支付700元。仇某某联系到王某，购买0.2克的甲基苯丙胺，王某向仇某某索要购毒款550元。仇某某以微信转账的方式向王某支付550元。王某在绥化市北林区南二西路王某黄纸店附近将0.2克的甲基苯丙胺交给仇某某，仇某某将0.2克的甲基苯丙胺放在绥化市北林区南五路祥瑞新城小区北门附近垃圾箱处，由李某自行取走，并被李某吸食。（三）2019年2月20日，李某联系被告人仇某某购买甲基苯丙胺，用于自己吸食，仇某某向李某索要购毒款700元。李某以微信转账方式向仇某某支付700元。仇某某联系到王某，购买0.2克的甲基苯丙胺，王某向仇某某索要购毒款550元。仇某某以微信转账的方式向王某支付550元。王某在绥化市北林区南二西路王某黄纸店附近将0.2克的甲基苯丙胺交给仇某某，仇某某将0.2克的甲基苯丙胺放在绥化学院对面的水文胡同口处，由李某自行取走，并被李某吸食。（四）2019年2月22日，李某联系被告人仇某某购买甲基苯丙胺，用于自己吸食，仇某某向李某索要购毒款700元。李某以微信转账方式向仇某某支付700元。仇某某联系到王某，购买0.2克的甲基苯丙胺，王某向仇某某索要购毒款550元。仇某某以微信转账的方式向王某支付550元。王某在绥化市北林区南二西路王某黄纸店附近将0.2克的甲基苯丙胺交给仇某某，仇某某将0.2克的甲基苯丙胺放在绥化学院对面的水文胡同口处，由李某自行取走，并被李某吸食。仇某某共计向李某贩卖毒品四次，从中获利共计600元，被用于个人生活开销。2019年8月20日绥化市公安局北林分局决定对被告人仇某某刑事拘留，2019年9月3日对仇某某上网追逃，本人知情后，于2019年9月12日到绥化市公安局北林分局红卫派出所投案。上述事实依据的证据有绥化市公安局北林分局受案登记表、立案决定书、到案经过、破案经过，被告人仇某某的前科劣迹证明、刑事判决书、户籍证明、银行卡信息、微信交易记录、扣押清单；证人王某、李某的证言；被告人仇某某的供述等。绥化市北林区人民法院认为，被告人仇某某，多次向他人贩卖毒品，并从中获利，情节严重，其行为妨害社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人仇某某犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人仇某某能够主动投案，并如供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人仇某某曾因故意犯罪被判处刑罚，其不思悔改，再次犯罪，酌定从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会危害的程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人仇某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。违法所得人民币六百元，予以追缴。判后，被告人仇某某不服，提出上诉。上诉人仇某某的上诉理由是一审判决量刑过重。首先，上诉人贩卖的毒品数量不足1克，依法应在三年以下量刑。且上诉人存在自首的情节并在检察机关自愿签订了认罪认罚具结书，一审判处上诉人三年有期徒刑量刑过重。其次，上诉人的自首情节一审判决中已经认定，且上诉人属于在2019年12月1日前投案自首，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发布《关于敦促在逃人员投案自首的通告》规定，在逃人员自本通告发布之日起至2019年12月1日前投案自首的，可以依法从轻或者减轻处罚；犯罪较轻的，可以免除处罚。最后，上诉人认为一审判决认定上诉人存在四次贩卖毒品的事实不清，上诉人在庭审笔录及讯问笔录中只供述贩卖毒品三次，不属于多次。其辩护人以上诉人贩卖毒品数量较少，获得利润，造成危害不大；上诉人认罪态度非常好，存在自首情节；上诉人系逃跑期间经家属劝说投案自首，具有减轻处罚情节为由发表辩护意见。二审期间，上诉人仇某某及其辩护人未向法庭提供新的证据。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。即：自2018年12月21日至2019年2月22日，上诉人仇某某受其同学吸毒人员李某请托，联系到贩毒人员王某，共计4次为李某购买毒品甲基苯丙胺0.8克，获利600元。2019年8月20日绥化市公安局北林分局决定对被告人仇某某刑事拘留，2019年9月3日对仇某某上网追逃，仇某某在家属的劝说下于2019年9月12日到绥化市公安局北林分局红卫派出所投案。上述事实，有一审公诉机关提交并经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、到案经过、破案经过，证实案件来源合法及被告人的到案经过情况；2.有前科劣迹证明、刑事判决书，证实被告人仇某某的前科劣迹情况；3.户籍证明，证实被告人仇某某的身份事项，已达负完全刑事责任年龄；4.被告人仇某某银行卡信息、微信交易记录，证实被告人交易毒资的方式、时间和金额；5.扣押清单，证实在买卖毒品过程中所使用的手机，被依法扣押；6.有证人王某的证言材料在卷，可证实其微信号：×××，微信名：×××，真实姓名仇某某，2019年2月15日20时12分，仇某某用微信给我转了550元，我于同日20时14分，我给马连涛转了500元，我去西湖锦园宾馆取的毒品，我取完冰毒后我回到南二西路黄纸店，仇某某就在我家黄纸店边上也开了一家黄纸店，他当时就在我家黄纸店等我了，我就把冰毒给了他。其他印象中还有二三次仇某某微信给我转钱，我帮他在马连涛处购买过毒品；7.有证人李某的证言材料在卷，可证实仇某某是我小学同学，我俩关系挺好。我一共在仇某某处购买过四次毒品，都是在年前的时间。2019年正月十五后的一天14时许，我给仇某某打电话，我直接就问仇某某你能不能联系到“东西”（指冰毒），仇某某说你转账吧，我直接在仇某某手中买过，我知道价钱，我就用微信转账给仇某某700元，然后我就等仇某某的消息，大约过了一个小时，仇某某给我打电话，在电话里他告诉我，让我在绥化学院东门对面的水文胡同口，在胡同口有一个水文胡同的路牌，在路牌的底下，放着一个红色的香烟盒，我在热电家园家中打车到绥化学院，下车后我到了仇某某说的位置就知道他说的香烟盒，在香烟盒内有一个自封塑料袋，袋里是粉末和颗粒的白色晶体（冰毒），大约有二三分左右，我取到东西后我回到热电家园8栋4单元602室家中，我在楼下超市买了牛奶的塑料吸管，又在楼下的理发店要了锡纸，随后我回了家，我在家中用矿泉水瓶和买来的塑料吸管、锡纸自制了一个简易的吸毒工具，然后就独自吸食了。2019年1月初的一天下午三点左右，我给仇某某打电话，我就问仇某某能不能整到东西（冰毒），他说能，我问他什么价钱，他说我给你问问，过了大约半小时左右，仇某某给我回电话，告诉我700元，让我转钱，我用微信给仇某某转了700元，又过了一小时左右，仇某某给我打电话告诉我，到南四西路口祥瑞新城小区，从祥瑞新城北门往小区里走，第一个垃圾箱处，在垃圾箱外面地上放着一个红色的烟盒，让我自己去取，我取到烟盒后，在烟盒里面有一个自封袋，袋里有白色的晶体，是冰毒，我取到冰毒后我回到热电家园的家中，使用矿泉水、吸管、锡纸自制了吸毒工具，我自己吸食了。2019年正月十六17时许，我给仇某某去电话买冰毒他给我去问，问好后让我转账，转账后等仇某某的消息，过了半个小时左右让我到绥化学院对面的水文胡同口路牌底下去取烟盒，烟盒里放着冰毒，我取到毒品后再回家，自己吸食。我以前一直使用的微信号×××。2018年12月下旬的一天，我联系仇某某，问他能不能买到冰毒，重量大约0.2至0.3克间，价钱是他向我要700元，我着急要就同意了，他让我微信给他转钱，我就转给他了700元，他过一会联系我让我到绥化学院附近的水文胡同口处的路标牌，底下有个烟盒，冰毒在烟盒里面，我就打车去那个地方找到了他说的烟盒，我就拿走了，我回家的途中我看是一个小塑料袋白色晶体是冰毒；8.有被告人仇某某的供述材料在卷，其供述2018年12月份下旬的一天，是他第一次联系我购买毒品，李某用微信支付给我700元，我给王某转了550元，从他那买到的冰毒，我获得150元钱的利，我俩是在水文胡同口的路牌附近交易的，我将0.2克多点的自封袋包装的冰毒放在空烟盒里了，告诉李某来取的，李某自己就拿走了。李某的微信我备注李某。每次购买的冰毒，王某给我的就是一个透明的自封袋，自封袋大约2厘米X1.5厘米左右，袋里装的是粉末与晶体的混合物，冰毒重量大约0.2克左右。被告人仇某某的供述与辩解，证实我知道公安机关因涉嫌贩卖毒品罪找我，我藏匿了，今天在家属的劝说下我主动到公安机关来投案并说明情况，我帮助我小学同学李某购买过冰毒，并且从中获利。2019年1月份的一天，晚上的时候，李某联系我，能不能联系到东西（指冰毒），问我有没有渠道，我说我给你问问吧，我就给李某联系，我联系的是我初中同学王某，我也是问王某你能不能整到（指冰毒）。王某就说给我问问，我就听王某的消息，大约半个小时左右，王某就告诉550元人民币一份，一份的重量0.2克左右，我再告诉李某700元，接着李某就使用微信转账支付购买冰毒的钱700元给我，我再用微信给王某的微信转550元人民币，我从中获利150元，随后我就问王某你在哪，我过去找你，他在自家的位于绥化市北林区南二西路的黄纸商店，我就驾驶蓝色的长城C30轿车，去王某家商店去取，我到王某家商店附近就联系王某，王某就从商店出来，直接就给了我一袋自封口的小袋，我接过来看一下是否是冰毒，袋里是粉末和晶体的混合物，我确定是冰毒，给的量大约0.2克左右，我就开车离开了，我直接驾驶车辆到绥化市北林区南五西路祥瑞新城小区北门进入的一个垃圾箱附近交易的冰毒，我把冰毒放到空烟盒内，把烟盒放到了胡同口的墙角附近，随后我用微信语音通知李某，让他到绥化学院对面的胡同口，我告诉他放置地点的特征让他自己来取，放完以后我就回家了。2019年2月中旬的一天17时许，李某联系我要购买冰毒，我就问王某能不能整到，王某过了一会就告诉我，让我转钱，我问多少钱，王某说550元人民币，我再联系李某，我让李某给我转700元，我给王某转550元，我获利150元，我问王某在哪，王某告诉我到他家商店来找他，这次我也是开着我的蓝色长城C30轿车去的王某家，我到王某家商店的附近后，我就给王某发的微信，告诉他我到了，王某就从家里出来了，直接就上车坐在了我的副驾驶座位，然后，给了我一袋自封口的小袋，我看了一眼袋，袋里是粉末和晶体的混合物，我确定是冰毒后，王某就下车了，我开车就走了，我还是去的绥化学院东门对面的胡同，我把冰毒也是放在了空烟盒里，把烟盒也放到了胡同口墙根的角落，我就又用微信通知李某到绥化学院东门老地方取。过了两三天的下午李某又联系我要购买冰毒，我再次联系王某，王某又给我问，过了半个小时左右就告诉我转钱，还是前两次的价格550元一份，我再让李某转700元给我，我收到钱后给王某转了550元，获利150元，我到王某家商店附近，王某出来把冰毒给我，我开车把冰毒送到师专东门对面胡同的老地方，也是用烟盒装着冰毒，再告诉李某让他自己来取，告诉完我就离开了。本院认为，上诉人仇某某受其同学之托多次为其购买毒品并居间牟利，其行为已构成贩卖毒品罪且情节严重。原审判决认定上诉人仇某某犯有贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，定性准确，程序合法。但对其量刑过重，应予纠正。上诉人仇某某虽然贩卖毒品四次，但其是向特定的对象贩卖，而且贩卖毒品数量较少。其虽有两次犯罪前科，但其第一次犯罪是未成年时实施，而且其系在亲属的规劝下主动到公安机关投案自首。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部2019年7月31日联合发布《关于敦促在逃人员投案自首的通告》第一条规定：在逃人员自本通告发布之日起至2019年10月31日前自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。可以依法从轻或者减轻处罚；犯罪较轻的，可以免除处罚。仇某某系在2019年9月13日到公安机关投案并如实供述犯罪事实。按照《通告》的规定及本案的事实，应依法对其减轻处罚。上诉人仇某某关于其贩卖的毒品数量不足1克，依法应在三年以下量刑的上诉理由，经查，上诉人仇某某贩卖毒品四次，属于情节严重，依法应在三年以上七年以下判处刑罚。故其此上诉理由与法相悖，不予采纳。其关于存在自首的情节并在检察机关自愿签订了认罪认罚具结书，且上诉人属于在2019年12月1日前投案自首，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发布《关于敦促在逃人员投案自首的通告》的规定，可以依法从轻或者减轻处罚，原审量刑过重的上诉理由及其辩护人关于上诉人贩卖毒品数量较少，获得利润，造成危害不大；上诉人认罪态度非常好，存在自首情节；上诉人系逃跑期间经家属劝说投案自首，具有减轻处罚情节的辩护意见的有理，予以采纳。综上，根据上诉人仇某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持绥化市北林区人民法院（2020）黑1202刑初58号刑事判决中对上诉人仇某某的定罪部分；二、撤销绥化市北林区人民法院（2020）黑1202刑初58号刑事判决中对上诉人仇某某的量刑部分；三、上诉人仇某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金8000.00元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月12日起至2022年3月11日止。）本判决为终审判决。审判长  郝永明审判员  高小强审判员  于 超二〇二〇年八月二十八日法官助理张天宇书记员白艺峰