山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2143号 上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司。住所地：济源市济水大街紫罗兰家园门面房。 负责人：季竹玲，总经理。 委托诉讼代理人：程建立，山西弘明律师事务所律师。 被上诉人(原审原告):程梅学，男，1953年2月1日出生，汉族，现住垣曲县。 委托诉讼代理人：马生龙，男，1953年2月1日出生，汉族，现住垣曲县。 原审被告：丁永胜，男，1962年4月26日出生，汉族，现住垣曲县。 原审被告：李利超，男，1974年12月9日出生，汉族，现住河南省宜阳县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司（以下简称平安财险济源公司）因与被上诉人程梅学、原审被告丁永胜、李利超机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省垣曲县人民法院（2020）晋0827民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险济源公司上诉请求：1.请求法院依法减判61797元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人不构成十级伤残。被上诉人自行委托有关机构出具的意见应视为证人证言。该意见认为被上诉人肋骨骨折并畸形愈合，构成十级伤残。但据被上诉人提供CT片来看，并不存在畸形愈合，因此不构成十级伤残，故残疾赔偿金43449元、精神抚慰金3000元不应赔偿。2.被上诉人已达退休年龄，误工费15348元不应赔偿。综上，请求二审法院支持上诉人请求。 程梅学答辩称：1.程梅学是否构成十级伤残应当由鉴定机构给出明确的鉴定意见，而不仅仅是上诉人的陈述。2.程梅学虽然年满六十岁，但是目前在垣曲县舜岳工贸有限公司担任执行董事兼总经理，因此不能认定因超过六十岁就没有误工损失，故请求驳回上诉，维持原判。 程梅学一审诉讼请求：1.请求判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残补助金、精神损失费、鉴定费损失共计74,978.11元。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：2019年8月14日10时20分，被告丁永胜驾驶晋Ｍ×××××号江铃牌轻型普通货车，沿城王线鲁家坡路段由西向东方向，行驶至省道335线（王横线）50KM+700M（长直鲁家坡）路段左转弯时，与沿王横线由垣曲县往河南济源方向李利超驾驶的豫Ｕ×××××（豫Ｕ×××××）号红色大运牌重型半挂牵引车相撞，致晋Ｍ×××××号江铃牌轻型普通货车乘车人程梅学受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。2019年8月27日，垣曲县公安局交警大队对此次事故作出道路交通事故责任认定书：丁永胜负此事故的主要责任，李利超负此事故的次要责任，程梅学无责任。事故发生后，原告程梅学被送往垣曲县人民医院住院治疗，其伤情经垣曲县人民医院诊断为：左侧多发肋骨骨折、头面部皮肤裂伤擦伤、脑梗塞、高血压3级，住院治疗7天，花去医疗费4744.11元。原告伤情经山西省盐湖司法鉴定中心评定：程梅学左侧多发性肋骨骨折达十级伤残，误工期120日，护理期30日，营养期30日。原告支付鉴定费3000元。事发时李利超驾驶的豫Ｕ×××××（豫Ｕ×××××）号红色大运牌重型半挂牵引车在平安财险济源公司投保有机动车交强险，此次事故发生在保险期间内。 同时查明，程梅学系垣曲县舜岳工贸有限公司执行董事兼总经理，该公司从事洗精煤、经销煤炭、金刚砂等业务。 一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案中，被告丁永胜负此次事故的主要责任，被告李利超负此事故的次要责任。被告李利超驾驶的豫Ｕ×××××（豫Ｕ×××××）号红色大运牌重型半挂牵引车在平安财险济源公司投有交强险，故平安财险济源公司应在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任。 关于交通事故造成原告的人身损害损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金。本案中，原告的人身损害赔偿部分的具体损失为：1、医疗费4744.11元，被告平安财险济源公司辩解应扣除治疗非因事故造成的费用及扣除非医保部分20%，该意见没有法律依据且未提供相关证据相佐证，故对原告主张的医疗费4744.11元予以认定；2、误工费15,348元（46,693元/年÷365天×120天），被告平安财险济源公司辩解不应赔偿误工费，本案原告程梅学年龄虽然超过60岁，60岁以上并不完全标志着劳动能力就完全丧失，我国对劳动者年龄的限定，仅规定了下限而未规定上限。60岁以上的人受到伤害后，应视其身体状况、劳动能力状况和继续从事工作或者劳动情况计算其误工费，本案中也没有证据证明程梅学丧失了劳动能力，那么在误工期间内的损失就应当予以填补，故对被告平安财险济源公司的辩解理由不予采纳。原告虽提供了其经营的垣曲县舜岳工贸有限公司的营业执照，能够证明其仍在从事煤炭销售的相关工作，而原告现在主张的误工费系参照2018年度山西省居民服务行业从业人员计算，实际降低了赔偿标准，故本院对原告的主张予以确认；3、护理费，参照2018年度山西省居民服务行业从业人员标准计算住院期间护理费为3840元（46,693元/年÷365天×30天）；4、住院伙食补助费700元（7天×100元/天）、营养费900元（30天×30元/天）；5、残疾赔偿金43,449元（2018年度山西省城镇居民人均可支配收入31,035元/年×14年×0.1%），被告平安财险济源公司对原告的伤残鉴定有提出异议，该鉴定虽是单方委托，但被告平安财险济源公司在本院确定的举证期限内没有申请重新鉴定，亦没有申请鉴定人出庭，且该鉴定书可以体现出鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，被告平安财险济源公司亦未提出证据予以反驳，对该鉴定意见应予以采信，结合原告居住在县城，生活、消费均在县城，故对原告该项主张予以确认；6、精神损害抚慰金3000元，因此次交通事故造成原告身体十级伤残，确给其身体及精神上带来一定痛苦，本院予以认定；7、鉴定费3000元，系原告在鉴定时支付的费用，本院予以确认。以上原告损失,应由被告平安财险济源公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿65,634元，医疗费用赔偿限额1万元内赔偿6344.11元，共计71,978.11元。关于鉴定费应由侵权人丁永胜、李利超按照事故认定书认定的主次责任进行负担，由被告丁永胜负担2100元，被告李利超负担900元。被告丁永胜、李利超经法庭传票传唤，无正当理由拒不到庭视为放弃举证、质证、辩解的权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告程梅学各项损失71,978.11元；二、被告丁永胜于本判决生效之日起五日内支付原告程梅学鉴定费2100元；三、被告李利超于本判决生效之日起五日内支付原告程梅学鉴定费900元。 经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：（一）关于上诉人提出的伤残等级及精神损害抚慰金的问题。被上诉人经山西省盐湖司法鉴定中心鉴定构成十级伤残，上诉人虽对鉴定结论提出异议，但并未提交反驳证据，亦未申请重新鉴定，故一审法院采信鉴定结论并无不当。被上诉人构成十级伤残，一审确定精神损害抚慰金3000元符合本院对机动车交通事故损害赔偿标准有关通知的精神。（二）关于误工费。误工费是指受害人因伤害无法从事正常工作而实际减少的损失。被上诉人虽为国企退休职工，但被上诉人同时担任垣曲县舜岳工贸有限公司的执行董事兼总经理，从事煤炭经营，一审法院结合受害人的身体状况、劳动能力等因素综合考虑，对被上诉人主张的误工费予以支持符合法律规定。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1345元，由上诉人平安财险济源公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 梅 珍 审判员 程 亚 丽 审判员 令狐文萍 二〇二〇年八月七日 法官助理裴璐 书记员李晓茹