四川省井研县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1124民初753号 原告：刘碧秋，女，1963年7月8日出生，汉族，居民，住四川省井研县。 委托诉讼代理人：殷仲全，四川武阳律师事务所律师。 被告：彭泽文，男，1972年12月31日出生，汉族，居民，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：范毅洪，四川达宽律师事务所律师。 被告：张雪琴，女1973年5月27日出生，汉族，居民，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：范毅洪，四川达宽律师事务所律师。 被告：彭泽云，女，1965年12月8日，汉族，居民，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：王丽，四川达宽律师事务所律师。 被告：彭泽刚，男，1966年10月6日出生，汉族，居民，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：王丽，四川达宽律师事务所律师。 被告：卢付英，女，1981年6月27日出生，汉族，居民，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：王丽，四川达宽律师事务所律师。 被告：廖志斌，男，1962年8月3日出生，汉族，居民，住四川省眉山市彭山区。 委托诉讼代理人：王丽，四川达宽律师事务所律师。 被告：四川美家好房地产开发有限公司，住所地四川省仁寿县文林镇嘉南大道112号，统一社会信用代码91511421058247321G。 法定代表人：彭泽云，董事长。 委托诉讼代理人：王正贤，四川达宽律师事务所律师。 被告：四川仁寿三宇置业有限公司，住所地四川省仁寿县文林镇嘉南大道92号，统一社会信用代码91511421MA66U04K6D。 法定代表人：卢勇，执行董事。 委托诉讼代理人：冯小红，男，该公司员工。 被告：成都天府新区喆宇商业管理有限公司，住所地四川省成都市天府新区华阳富民路四段71、73、75号，统一社会信用代码91510100MA6C9BH576。 法定代表人：张雪琴，执行董事。 委托诉讼代理人：雷廷洲，四川达宽律师事务所律师。 被告：四川美家好邻居商贸有限公司，住所地四川省井研县研城镇书院街，统一社会信用代码915111247729937008。 法定代表人：彭泽刚，执行董事。 委托诉讼代理人：蒋国安，四川达宽律师事务所律师。 原告刘碧秋与被告彭泽文、张雪琴、彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、四川美家好房地产开发有限公司（以下简称“美家好房产公司”）、四川仁寿三宇置业有限公司（以下简称“三宇公司”）、成都天府新区喆宇商业管理有限公司（以下简称“喆宇公司”）、四川美家好邻居商贸有限公司（以下简称“美家好商贸公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘碧秋的委托诉讼代理人殷仲全，被告彭泽文、张雪琴共同的委托诉讼代理人范毅洪，被告彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌共同的委托诉讼代理人王丽，美家好房产公司的委托诉讼代理人王正贤，三宇公司的委托诉讼代理人冯小红，喆宇公司的委托诉讼代理人雷廷洲，美家好商贸公司的委托诉讼代理人蒋国安到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告刘碧秋向本院提出诉讼请求：1.判决被告彭泽文、张雪琴连带归还借款1200万元，并从2019年8月15日起以1200万元为基数按月息2分支付利息至付清1200万元为止；2.判决被告彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司对第一项请求承担连带清偿责任；3.判决被告承担本案案件受理费。事实和理由：2018年8月23日，被告彭泽文、张雪琴向原告借款1200万元，用于投资房地产资金周转，借款期限1个月，月息3分，于当日出具借条一张，同时，被告彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司自愿为上述借款本息及实现债权的一切费用承担无限连带担保责任，期限为借款到期次日起两年。原告于2018年8月23日将上述借款通过银行转账到被告彭泽文账户上。被告彭泽文、张雪琴除支付422万元利息外，未按约定归还借款本金，支付利息，经原告多次催讨无果，特诉至法院，请求判如所请。 被告彭泽文、张雪琴辩称，我们向原告借款1200万元属实，彭泽文已经支付422万元，其中按月息3分支付2个月利息共计72万元、本金350万元，截至现在我们欠原告借款本金850万元。 被告彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌辩称，我们作为保证人，在法院确认的债务范围内承担担保本息。 被告美家好房产公司辩称，我公司为该笔债务以保证人身份盖章未经公司股东会决议，该担保行为无效，法律依据是《公司法》第十六条以及最高人民法院九民会议纪要第17条规定。 被告三宇公司辩称，我公司并非在保证人落款处而是在日期下方盖章，应当是见证人的身份，不应该认定为保证。三宇公司在借条上盖章未按《公司法》第十六条规定履行法定程序，担保无效。苏州弘阳公司在2019年11月14日收购三宇公司100%的股份，转让方美家好房产公司未披露案涉1200万元的债务，且原告在知道或者应当知道三宇公司股权变更后未向三宇公司主张保证责任，存在过错。综上所述，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告喆宇公司辩称，我公司在借条上的盖章没有在保证人处，因此是见证人的行为。即使认定为担保，也应该以担保行为违反《公司法》第十六条第二款、第三款及公司法司法解释第十条规定，认定该担保行为无效。综上，应该驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告美家好商贸公司辩称，我公司在加盖印章时没有作出股东会决议，不符合《公司法》第十六条规定的公司对外担保的法定形式要件，该担保行为无效。且原告没有尽到审查相关决议的注意义务，不是善意相对人。请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的1200万元的转款凭证，彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌签字按手印的身份证复印件，双方当事人无异议，本院依法予以采信并在卷佐证。 对双方当事人存在争议的证据材料，本院认证如下： 原告提交的证据材料：1.借条，拟证明借款1200万元的期限、利息、争议管辖、担保等情况。三宇公司、喆宇公司提出其盖章不是在担保人处加盖，应作为见证人。本院认证意见：本案借条与担保均处于同一张A4纸张上，上部分为借条，下部分为担保，在担保部分明确载明三宇公司、喆宇公司是本笔债务的担保人，借条能够达到其证明目的，本院依法予以采信。2.美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司的工商登记资料，拟证明上述四家公司在为借款担保时经过了各家公司三分之二以上股东的同意，担保有效。上述四家公司对该证据的真实性予以认可，但认为不能达到原告的证明目的，担保未经股东会决议，属无效担保。本院认证意见：该组证据真实合法，与本案具有关联，本院予以采信。 被告彭泽文、张雪琴提交的网上银行电子回单，拟证明其归还的422万元中有350万元是归还的本金。原告认为二被告归还的全部是利息，而且利息还不够，备注是被告彭泽文自己写的，没有经过原告同意。本院认证意见：该组证据真实合法，与本案具有联性，本院依法予以采信。 被告三宇公司提交的证据材料：1.股权及债权转让协议，拟证明美家好房产公司在转让三宇公司股权时未披露案涉1200万元债务。原告认为股权及债权转让发生在借款及担保发生之后，是被告内部之间的股权转让。本院认证意见：该协议载明的股权及债权转让发生在担保之后，股权转让不影响公司债务的承担，不能达到其证明目的，本院依法不予采信。2.三宇公司工商档案，拟证明公司章程第二十三条规定执行董事不得以公司的资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。原告对其真实性无异议，证明目的有异议，发生借贷担保关系时喆宇公司是三宇公司的全资股东，不能达到其证明目的。本院认证意见：该证据真实合法，但在发生本案借贷担保关系时，三宇公司100%股权的股东是喆宇公司，不能达到其证明目的，本院依法不予采信。3.访谈笔录，拟证明三宇公司的股东李成刚确认案涉借款担保未履行法定程序作出股东会或董事会决议。原告对该访谈笔录的三性均有异议。本院认证意见：根据工商登记档案显示，被访谈人李成刚已在本案借贷担保发生前的2018年8月9日将三宇公司的股权转让给了喆宇公司，借款担保发生时李成刚并非三宇公司的股东，其访谈内容与本案不具关联性，本院依法不予采信。4.放弃保证责任承诺书及网上银行电子回单2张，能够证明原告在收到三宇公司支付的600万元后自愿免除三宇公司对本案其余债务的保证责任，本院依法予以采信。 根据采信的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实： 原告刘碧秋与被告彭泽文、张雪琴二人系朋友关系。2018年8月23日，彭泽文、张雪琴因投资房地产资金周转向原告借款。当日，原告通过井研县农村信用合作联社向彭泽文转款1200万元，彭泽文、张雪琴向原告出具借条一张，被告彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司作为保证人在借条下方签字盖章。该借条内容为：“借条今借到刘碧秋人民币现金1200万元（大写：壹仟贰佰万元），用于投资房地产资金周转，借款期限壹个月，借款利息月息三分，利息从银行转账之日起至还清借款本金为止。借款支付方式从刘碧秋的银行账户转到借款人的银行账户，因本借款发生的纠纷和争议由井研县人民法院管辖。户名：彭泽文开户行：农行仁寿县陵阳支行账号：62×××14借款人：彭泽文张雪琴2018年8月23日保证人四川美家好房地产开发有限公司、四川美家好邻居商贸有限公司、四川仁寿三宇置业有限公司、成都天府新区喆宇商业管理有限公司、彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌自愿为上述借款（壹仟贰佰万元）本息及实现债权的一切费用承担无限连带担保责任，担保期限为上述借款到期之次日起两年。保证人（签章按手印）：彭泽云卢付英廖志斌彭泽刚四川美家好房地产开发有限公司四川仁寿三宇置业有限公司成都天府新区喆宇商业管理有限公司四川美家好邻居商贸有限公司2018年8月23日附：借款人、保证人身份证复印件。”借款人和自然人担保人分别在借条相应位置签名并按手印，公司法人担保人在借条下方担保人处加盖公章。2018年9月29日，彭泽文通过银行转款向原告支付利息36万元。2018年10月29日，彭泽文通过银行转款向原告支付利息36万元。此后，彭泽文未再按月向原告支付借款利息。2020年1月15日，彭泽文通过银行向原告转款100万元，彭泽文在交易摘要和交易用途均注明“还款”字样。2020年1月20日，彭泽文通过银行向原告转款100万元，彭泽文在交易摘要和交易用途均注明“还借款”字样。2020年1月23日，彭泽文通过银行向原告转款100万元，彭泽文在交易摘要和交易用途均注明“还借款”字样。2020年3月12日，彭泽文通过银行向原告转款50万元，彭泽文在交易摘要和交易用途均注明“还款”字样。至今，彭泽文向原告共计支付422万元。 另查明，彭泽文与张雪琴系夫妻关系，彭泽文、张雪琴与彭泽云、卢付英、廖志斌、彭泽刚均系亲戚关系。2018年8月23日，彭泽文、张雪琴向刘碧秋借款时，提供担保的四家公司的股权结构如下： 1.美家好房产公司：彭泽云45%、廖志斌35%、李成刚20%； 2.三宇公司：喆宇公司100%； 3.喆宇公司：彭泽文70%、张雪琴20%、彭锐宇10%； 4.美家好商贸公司：彭泽文53.3383%、张雪琴38.3346%、卢付英8.2371%。 为本案借款提供担保后，三宇公司的股东经过多次变更，最后于2019年11月18日由美家好房产公司持100%股权变更为苏州弘阳置地有限公司持100%股权。 还查明，在本案审理过程中，原告与三宇公司于2020年7月28日达成协议，三宇公司向原告支付600万元后，原告自愿免除三宇公司就本案债务的保证责任。2020年8月7日，三宇公司以转账方式向原告支付600万元。 本院认为，争议的焦点为：1.彭泽文向原告支付的350万元和三宇公司支付的600万元应当算作本金还是利息；2.美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司应否承担保证责任。 一、关于950万元应当算作本金还是利息的问题。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，原告与彭泽文、张雪琴在借条中未就先归还本金还是先支付利息作出约定，虽然彭泽文在转账时注明“还款”和“还借款”字样，但该备注仅是彭泽文的单方意思表示，没有与原告达成协议。本案彭泽文、张雪琴除要归还主债务1200万元外，还承诺要按月息3分支付利息，彭泽文按约定支付了二个月利息，每月36万元，共计72万元，此后未再按月支付利息。截止2020年1月15日，彭泽文支付第一笔100万元时，已欠利息超过14个月，就按14个月计算，彭泽文、张雪琴欠的利息为36万/月×14月＝504万元。因此，彭泽文支付的350万元尚不足以支付其拖欠的利息。根据前述司法解释的规定，给付的款项不足以偿还全部债务时，应当视作先支付利息。根据2015年8月6日实施的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，本案中，彭泽文已经支付的422万元利息按年利率36%计算。经过折算，422万元÷36万元＝11.7222月，30天×0.7222＝21.66天，约为22天，即彭泽文已按月息3分的标准支付了11个月22天的利息。2018年8月23日往后计算11个月22天为2019年8月14日。本案第一次开庭审理后，原告与三宇公司达成协议，三宇公司向原告支付了600万元。根据前述司法解释的规定，该600万元仍应先计算利息，余款算作本金。原告诉讼主张从2019年8月15日起按月息2%计算利息，故至2020年8月7日三宇公司归还600万元止的利息应当按年利率24%计算。从2019年8月15日计算至2020年8月7日，共计11个月24天。因此，该期间的利息应为：1200万元×2%×11月+1200万元×（24%÷365天）×24天＝2829370元。600万元扣除利息2829370元后，余款3170630元应当算作归还的借款本金。借款本金1200万元减去3170630元后，彭泽文、张雪琴还欠原告借款本金8829370元。 二、关于美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司担保效力的问题。 《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”该条规定的决议前置程序旨在确保公司为他人提供担保系公司的真实意思，是关于公司内部控制管理的规定，不应以此作为评价合同效力的依据。本案中，借款担保发生时即2018年8月23日，在借条上，共同持有美家好房产公司80%股权的股东（彭泽云45%、廖志斌35%）、持有三宇公司100%股权的股东喆宇公司、持有喆宇公司90%股权的股东（彭泽文70%、张雪琴20%）、持有美家好商贸公司100%股权的股东（彭泽文53.3383%、张雪琴38.3346%、卢付英8.2371%）均在借条上签名盖章，在借条上他们具有双重身份，既是借款人或担保人，又是上述股东。他们所持有的股份比例均已超过其所在公司全部股份的三分之二以上，他们签名盖章的行为足以体现公司的真实意思，不再需要公司股东会作出决议，担保合同有效。三宇公司股东的变更，不影响公司债务的承担。因此，美家好房产公司、三宇公司、喆宇公司、美家好商贸公司应对本案借款本息承担连带清偿责任。本案诉讼过程中，原告与三宇公司达成协议，三宇公司向原告支付600万元后，原告免除了三宇公司的保证责任，原告的行为是对自身权利的处分，没有增加其他保证人的责任，还减轻了其他保证人600万元的保证债务，合法有效。本院确认，三宇公司在本案中不再就已支付的600万元以外的债务承担保证责任，其他保证人仍应按照约定承担保证责任。 综上所述，彭泽文和三宇公司已经支付的款项应当先支付利息，彭泽文、张雪琴还应向刘碧秋偿还借款本金8829370元并从2020年8月8日起以8829370元为基数按月利率2%支付利息至还清本金为止，彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、美家好房产公司、喆宇公司、美家好商贸公司对前述借款本息承担连带清偿责任。 据此，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决如下： 一、被告彭泽文、张雪琴在本判决生效之日起十日内向原告刘碧秋偿还借款本金8829370元并支付利息（利息计算方式：以8829370元为基数，从2020年8月8日起按月利率2%计算至还清本金之日止）； 二、被告彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、四川美家好房地产开发有限公司、成都天府新区喆宇商业管理有限公司、四川美家好邻居商贸有限公司对本判决第一项债务向原告刘碧秋承担连带清偿责任； 三、驳回原告刘碧秋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费93800元，减半收取计46900元，由被告彭泽文、张雪琴、彭泽云、彭泽刚、卢付英、廖志斌、四川美家好房地产开发有限公司、成都天府新区喆宇商业管理有限公司、四川美家好邻居商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  鄢新民 二〇二〇年八月三十一日 书记员  张瀚文