大连海事法院民 事 判 决 书（2020）辽72民初84号原告：田洪和，男，汉族，1963年3月18日出生，住辽宁省盖州市。委托诉讼代理人：刘树民，辽宁六合律师事务所律师。被告：王玉发，男，汉族，1963年3月3日出生，住辽宁省盖州市。被告：王庆宝，男，汉族，1985年6月16日出生，住辽宁省盖州市。原告田洪和与被告王玉发、被告王庆宝海上人身损害责任纠纷一案，本院于2019年6月28日作出（2019）辽72民初83号民事判决书，判决王庆宝向田洪和支付赔偿金31134.6元，驳回了田洪和的其他诉讼请求。田洪和不服向辽宁省高级人民法院提起诉讼，辽宁省高级人民法院于2019年11月27作出（2019）辽民终1548号民事裁定书，裁定撤销（2019）辽72民初83号民事判决，发回本院重审。本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。田洪和及其委托诉讼代理人刘树民到庭参加诉讼，王玉发、王庆宝经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。田洪和向本院提出诉讼请求：一、判令王玉发、王庆宝连带赔偿田洪和误工费15000元/月×33月=495000元、护理费115.57元/天×31天=3580元、伙食补助费100元/天×31天=3100元、营养费100元/天×90天=9000元、复查及鉴定期间交通费398元、医疗费1031.8元、鉴定费2440元、鉴定复印费20元、二次手术费10000元、拖欠半个月工资5000元，合计529569.8元。二、判令王玉发、王庆宝连带支付拖欠田洪和的工资5000元。事实和理由：2018年8月20日起，王玉发、王庆宝雇佣田洪和从事海上工作，约定最低工资每月15000元，捕捞黄花鱼时工资为每月16000元。2018年10月18日早四时许，田洪和在王玉发、王庆宝渔船远洋出海作业时，左胳膊不慎受伤，经诊断为左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折。王玉发、王庆宝系田洪和雇主，依法应承担赔偿责任。此外，王玉发、王庆宝拖欠田洪和工资款5000元，亦应当一并支付，故诉至法院。王玉发、王庆宝未出庭应诉亦未提交答辩状与证据。田洪和围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对相关证据与事实认定如下：1.（2019）辽72民初83号原审案件中田洪和举证证据，该组证据中的盖州市正骨医院医学诊断证明书两份、住院病人费用流水账、影像学报告单、收费票据两张、射阳县黄沙港镇卫生院放射检查报告单、盖州正骨医院全套住院病例、盖州市团山管理区任屯村民委员会《情况说明》、车票与出租汽车专用发票、门诊票据、鉴定费收据、复印费收据，其上均有文书制作者签章，王玉发、王庆宝在原审及本案中均未提供相反证据反驳，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称证据规则）第九十二条第二款，本院予以采信。对于通话录音，王玉发、王庆宝在原审中予以认可，依据证据规则第八十九条，本院予以采信。2.《大连科华司法鉴定中心司法鉴定意见书》，其为本院原审依据田洪和申请并充分保障当事人双方程序性权利基础上，委托大连科华司法鉴定中心对田洪和受伤情况进行司法鉴定后出具的意见。田洪和在原审案件鉴定后至营口市中心医院诊断为粉碎性骨折，同此前鉴定机构依据的医学影响诊断不一致，但该不一致情况能否必然对田洪和所委托鉴定的伤残等级、误工期、营养期、二次手术费用造成影响，属于需要通过司法鉴定查明的待证事实，田洪和对该待证事实负有举证责任。本案中，本院已将田洪和补充提交的医疗诊断记录送达鉴定中心并委托其依据上述证明材料补充出具鉴定意见。但田洪和在补充鉴定期间书面放弃鉴定，依据证据规则第三十二条第二款规定，对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。据此，现有证据不足以推翻鉴定意见，田洪和应当承担不利后果，本院对《大连科华司法鉴定中心司法鉴定意见书》予以采信。3.《证实材料》为原件，其上有单位负责人及制作证明材料的人员签名并加盖单位印章，符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（以下简称民诉法解释）第一百一十五条第一款规定，且同盖州市团山管理区任屯村民委员会《情况说明》能够相互印证，本院予以采信。4.《证明》三份，性质为证人证言，相关证人无正当理由未出庭接受质证，符合证据规则第六十八条规定，本院不予采信。5.营口市中心医院2019年10月21日X线报告单与诊断书、2020年3月26日X报告单及病例记录、2020年8月6日诊断证明书、病例、医学影像片。该组证据均为田洪和的医院就诊记录，来源于营口市中心医院，其上有医院或医师签章，依据证据规则第九十二条第二款，本院予以采信。6.缴费凭条、挂号凭条、门诊收费票据四张及清单两张,该组证据为田洪和在营口市中心医院就医的收费票据，来源于营口市中心医院，同证据4相互印证，本院予以采信。7.大连海事法院（2019）辽72民初83号庭审笔录，来源于本院，其上有田洪和、王玉发、王庆宝签字，本院予以采信。8.对于田洪和主张王玉发、王庆宝均为其雇主的意见，王庆宝认同其与田洪和存在雇佣关系，并认为王玉发仅是偶尔帮忙照看，王玉发认为其同田洪和无法律关系。对此，田洪和未能提供能够证明王玉发与王庆宝均为其雇主的证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、民诉法解释第九十条、第九十一条第一项规定，田洪和应当承担举证不能的不利后果。据此，本案中王庆宝为雇主，田洪和为雇员，双方形成雇佣法律关系，田洪和同王玉发并无雇佣关系，本院对田洪和主张王玉发、王庆宝均为其雇主的意见不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：、2018年10月18日，田洪和受王庆宝雇佣随船出海作业时受伤，经盖州市正骨医院诊断为：左桡骨远端骨折；左尺骨茎突骨折。遂于2018年10月25日入院治疗，11月24日出院，共住院31天，花费医疗费21380元，其中王庆宝支付21000元，田洪和垫付380元。住院期间由其妻子护理，妻子无业。出院后，田洪和于2018年12月24日、2019年5月6日两次至盖州正骨医院复诊，每次花费医疗费98元，两次共计196元。于2019年10月21日、2020年3月26日、2020年8月6日至营口市中心医院复诊，分别花费医疗费154.4、152.2、149.2，共计455.8元。（2019）辽72民初83号案件中，本院依据田洪和申请依法委托大连科华司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具的《司法鉴定意见书》记载：伤者田洪和外伤至1.伤残程度不构成伤残等级；2.误工期为伤后180日，营养期为90日；3.予取内固定物费用10000元，或按届时实际发生费用给付。合理治疗期限已包含在前述误工期内。田洪和为此支付了鉴定费2440，复印费20，交通费258.6元。2018年12月14日，盖州市团山管理区任屯村民委员会出具《情况说明》，其上记载：田洪和系我村村民，常年在同镇邻村光辉村渔船打工，从事渔业工作，近三年来每年在渔船打工收入取得报酬为9万至10万。（2019）辽72民初83号庭审笔录中，王庆宝当庭陈述：本人是船舶实际所有人，认可同田洪和存在雇佣关系；同王玉发是父子关系，不在的时候我父亲帮我照看一下；田洪和的工资是每月15000元；我欠田洪和10天的工资5000元。2020年7月8日，田洪和向本院递交《关于田洪和左胳膊受伤部位新证据的补充申请鉴定》，本院向大连科华司法鉴定中心发出《补充鉴定函》。2020年7月17日，田洪和书面放弃鉴定。2020年7月22日，大连科华司法鉴定中心向本院反馈了《终止鉴定告知书》。田洪和在本案庭审中陈述：自愿撤回，不再申请鉴定。大连市财政局发布的《大连市市直机关差旅费管理办法》记载，大连市伙食补助标准为每天100元。本院认为，本案为海上人身损害责任纠纷。田洪和为雇员，王庆宝为雇主，双方形成雇佣法律关系，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人损解释）第十一条第一款规定，田洪和在从事雇佣活动中遭受人身损害，王庆宝应当承担赔偿责任。现有证据不足以证明王玉发为田洪和雇主，王玉发不应对田洪和人身损害承担赔偿责任，故田洪和主张王玉发、王庆宝承担连带责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于王庆宝应予赔偿的具体数额，针对田洪和的诉请并结合庭审查明事实，本院依照人损解释的相关规定认定如下：1.误工费。依照人损解释第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，村委会出具的证明材料能够证明田洪和常年从事船员工作并有固定收入的事实，王庆宝认可田洪和的月工资为15000元，鉴定意见认定误工期为180天，合理治疗期限已包含在误工期内。田洪和虽主张依据营口市中心医院的诊断，目前身体仍未康复，但康复时间并不能完全等同于误工期，其在本院已将补充提交的营口市中心医院诊疗记录提交鉴定中心后，自愿撤回了补充鉴定，应当承担相应后果。据此，误工期仍应以鉴定中心出具的鉴定意见即180天为准，田洪和因伤实际减少的误工收入为90000元（15000元÷30天×180天）。2.护理费。依照人损解释第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，田洪和住院期间由妻子护理，妻子无业，护理时间为31天。田洪和主张依照2018年辽宁交通事故赔偿标准中居民服务行业每年42157元计算，不违反法律规定，本院予以支持，故护理费为3580元（115.57元/天×31天）。3.住院伙食补助费，依照《人损解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案参照大连市伙食补助标准即每天100元。田洪和住院伙食补助费为3100元（100元/天×31天）。4.营养费，依照《人损解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中鉴定机构认定营养期为伤后90天，田洪和认可原审案件中每天30元的标准，符合法律规定，故90天营养费为2700元（30元×90天）。5.交通费，依照《人损解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，田洪和有票据支持的费用为258.6元，本院予以支持，故交通费为258.6元。6.医疗费，依照人损解释第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，田洪和的医疗费具体包括入院治疗的垫付费用380元，盖州正骨医院两次复查费用196元，营口市中心医院三次复查费用455.8元。上述费用合计1031.8元，田洪和均已实际支付，本院予以支持。此外，鉴定报告认定后续治疗费用10000元，王庆宝亦应予以赔偿，本院予以支持，故医疗费总计为11031.8元。7.鉴定费2440元，复印费20元，田洪和已支付，符合法律规定，本院予以支持。上述费用合计113130.4元。此外，对于田洪和主张王庆宝拖欠的工资，王庆宝在原审案件庭审笔录中承认拖欠田洪和10天工资共计5000元的事实，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。据此，田洪和主张王庆宝支付拖欠工资5000元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条规定，判决如下：一、王庆宝于本判决生效之日起十日内支付田洪和人身损害赔偿款113130.4元；二、王庆宝于本判决生效之日起十日内支付田洪和工资款5000元；三、驳回田洪和的其他诉讼请求。田洪和如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9096元，由王庆宝负担2029元，田洪和负担7067元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于辽宁省高级人民法院。审 判 长  刘丽萍审 判 员  程 鑫人民陪审员  冷慧宇二〇二〇年八月二十八日法官助理郑琳琳书记员梁汇源