江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终1954号 上诉人（原审原告）：江苏超越超市连锁发展有限公司，住所地南通市崇川区工农南路156号鑫乾国际广场A5层室。 法定代表人：王宝侠，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈超，江苏山水律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：顾美芳，女，××族，1970年9月26日生，住南通市通州区。 委托诉讼代理人：周悦，江苏濠滨律师事务所律师，受南通市崇川区总工会援助中心指派。 上诉人江苏超越超市连锁发展有限公司（以下简称超越公司）因与被上诉人顾美芳劳动争议纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院(2019)苏0602民初4470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 超越公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由顾美芳承担。事实和理由：顾美芳于2014年8月29日入职其公司而非2011年4月。顾美芳2014年9月3日出具的《个人声明》载明，其2014年8月11日因个人原因从超越超市自愿离职，后于2014年8月29日与其公司签订劳动合同，重新入职。离职系其自愿，公司无须支付经济补偿。一审以没有支付经济补偿为由认定顾美芳入职时间为2011年4月错误。顾美芳在申请劳动仲裁时已提交了《南通市退工停保通知单》，证明公司在社保系统中已办理好解除与顾美芳劳动关系的手续，社会保险关系业已转移，顾美芳已申领失业救济金或重新再就业，也无档案存放在公司，故公司无需履行判决主文第四项。 顾美芳辩称，公司上诉理由没有依据，一审法院所做认定正确；公司单方办理了退工停保手续，所以其人事档案及养老保险手册仍在公司，公司有义务办理档案及养老保险手册的转移手续。 超越公司向一审法院起诉请求：1.判决超越公司无需支付顾美芳2019年2月至4月工资及1月份工资差额5106元、代通知金2213元、经济补偿金18811元；2.判决超越公司无需为顾美芳办理档案和社会保险关系转移手续；3.本案诉讼费由顾美芳承担。 一审法院认定事实：顾美芳原系超越公司员工，双方签订有期间为2014年8月29日至2016年9月30日、2016年10月1日至2019年9月30日的两份劳动合同，顾美芳2014年9月3日写的个人声明载明其于2014年8月11日因个人原因自原工作单位超越超市离职。顾美芳2011年4月至2014年8月的社保缴费单位为江苏超越超市连锁发展有限公司通州校园连锁经营分公司。2019年2月20日，超越公司支付顾美芳2019年1月工资1681.9元，后未再支付顾美芳工资。超越公司2018年每月支付至顾美芳银行卡中的平均工资为1729.7元。 2018年11月至2019年1月间，超越公司陆续将所属门店注销。2019年4月16日，超越公司分别向南通市崇川区人力资源和社会保障局及南通市崇川区文峰街道总工会发出《关于江苏超越超市连锁发展有限公司缓发工资及待岗人员提前解除劳动合同相关事宜的报告》，并附有《提前解除劳动合同人员名单》，报告内容为因公司连年亏损，已将门店停业或转让，部分员工转至接收方工作，部分员工待岗，公司决定支付一个月代通知金与待岗员工提前解除劳动关系，社保缴纳至2019年4月30日。顾美芳在提前解除劳动合同人员名单中。 2019年4月17日，超越公司向顾美芳邮寄《提前解除劳动合同通知书》，邮件被拒收，邮寄面单上注明了邮寄内容“顾美芳提前解除劳动合同通知书原件”。 对于双方当事人争议的事实，一审法院分述如下： 1.顾美芳在超越公司工龄连续计算的期间。超越公司主张顾美芳入职时间为2014年8月29日，顾美芳对此事实不予认可，主张其在超越公司的工龄应从2011年4月起算。依据顾美芳2014年9月3日写的个人声明，其于2014年8月11日因个人原因自原工作单位超越超市离职，后于2014年8月29日与超越公司签订劳动合同，而顾美芳2011年4月至2014年8月的社保缴费单位为江苏超越超市连锁发展有限公司通州校园连锁经营分公司，系超越公司的分公司，符合“用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”的工龄连续计算法定情形，超越公司也未举证顾美芳从其单位分公司离职时已获得经济补偿，故一审法院采信顾美芳的主张，顾美芳在超越公司的工龄应从2011年4月起算。关于双方劳动关系解除的时间。依照法律规定劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。超越公司2019年4月17日向顾美芳邮寄《提前解除劳动合同通知书》，提出在支付一个月工资的代通知金后解除劳动关系，该邮件被拒收，但邮寄面单上已注明了邮寄的内容，且超越公司关门停业系客观事实，双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，超越公司主张双方劳动关系解除的情形符合法律的规定，顾美芳在仲裁请求及诉讼请求中均主张了超越公司支付其代通知金，故一审法院认定超越公司、顾美芳双方劳动关系自2019年4月18日起解除。综上，顾美芳在超越公司工龄连续计算的期间为2011年4月至2019年4月18日。 2.顾美芳经济补偿金及代通知金的计算基数。超越公司主张顾美芳的经济补偿金应以其2018年5月至2019年4月的平均工资作为计算基数。顾美芳主张应以其2018年1月至12月工资加上超越公司2018年支付的2017年的年终奖后的总额的月平均数作为经济补偿金的计算基数。一审法院认为，经济补偿金的计算基数应为劳动关系解除前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，超越公司2019年1月起已不再正常营业，故顾美芳的经济补偿金应以其2018年1月至12月的平均工资作为计算基数。超越公司2018年2月发放给顾美芳的2017年年终奖属于2017年的工资报酬，不应计入顾美芳经济补偿金的计算基数。顾美芳主张按仲裁裁决确认的2213元/月计算，低于超越公司计算的其2018年1月至12月的平均工资，一审法院予以照准。 一审法院认为，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。顾美芳主张其劳动关系解除前在超越公司的新桥店工作，新桥店的关闭时间为2019年1月，超越公司对于顾美芳劳动关系解除前在新桥店工作未提出异议，但对于门店关闭时间，超越公司在一审庭审中作出了2018年底至2019年初陆续关闭以及关闭时间均在2018年12月前后矛盾的陈述，故一审法院对超越公司关于门店关闭时间的主张不予采信，认可顾美芳的主张。故2019年1月应当视同顾美芳提供正常劳动支付其工资，2019年2月至2019年4月18日顾美芳的月工资标准不得低于南通市最低工资标准的百分之八十，即1616元。超越公司已支付顾美芳2019年1月工资1681.9元，低于超越公司2018年每月支付至顾美芳银行卡中的平均工资1729.7元，差额47.8元（1729.7元－1681.9元），应予以补足；超越公司主张支付顾美芳2019年2、3月的工资1681.9元，高于法定标准，一审法院予以照准；双方劳动关系于2019年4月18日解除，超越公司应支付顾美芳2019年4月工资969.6元（2020元/月×80%÷30日×18日）。综上超越公司还应支付顾美芳2019年工资4381.2元（47.8元＋1681.9元×2＋969.6元），顾美芳诉讼请求中超过此金额的不予支持。 依照法律规定劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。超越公司依据此理由与顾美芳解除劳动关系，应向顾美芳支付代通知金和经济补偿金。顾美芳在超越公司工龄连续计算的期间为2011年4月至2019年4月18日，故超越公司应支付顾美芳代通知金2213元、经济补偿金18811元（2213元×8.5），对于顾美芳的该两项诉讼请求予以支持。 依照法律规定，用人单位应在劳动关系解除时为劳动者办理档案和社会保险转移手续，超越公司、顾美芳的劳动关系已经解除，对于顾美芳要求超越公司为其办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求予以支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第三十一条之规定，判决：一、超越公司支付顾美芳剩余工资4381.2元。二、超越公司支付顾美芳代通知金2213元。三、超越公司支付顾美芳经济补偿金18811元。四、超越公司为顾美芳办理档案和社会保险关系转移手续。上述四项，由超越公司在判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕。五、驳回顾美芳的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由超越公司负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审中的争议焦点是关于顾美芳的办理档案、社保转移手续及计算经济补偿年限的主张应如何处理。 关于超越公司应否为劳动者办理档案及社保转移手续。企业职工档案是企业劳动、组织、人事等部门在招用、调配、培训、考核、奖惩、选拔和任用等工作中形成的有关职工个人经历、政治思想、业务技术水平、工作表现以及工作变动等情况的文件材料。用人单位应当在解除或终止劳动合同后十五日内，为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，这是用人单位所负有的、法定的后合同义务。故超越公司为顾美芳办理档案和社会保险关系转移手续系其法定义务，对超越公司该项上诉主张，本院不予支持。 关于顾美芳的经济补偿金的计算年限。顾美芳2014年8月11日因个人原因自原工作单位超越超市离职，后于2014年8月29日与超越公司签订劳动合同，顾美芳2011年4月至2014年8月的社保缴费单位为江苏超越超市连锁发展有限公司通州校园连锁经营分公司，系超越公司的分公司，一审认定顾美芳的情形符合“用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”的工龄连续计算法定情形，采信顾美芳在超越公司的工龄应从2011年4月起算的主张，并无不当。 综上所述，超越公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人江苏超越超市连锁发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  钱泊霖 审判员  郭相领 审判员  王吉美 二〇二〇年八月二十七日 书记员  王邵君