文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初8127号原告：重庆宇硕物资有限公司，住所地重庆市九龙坡区锦虹二路2号3幢19-6号，统一社会信用代码91500107574816033K。法定代表人：王德建，重庆宇硕物资有限公司执行董事。委托诉讼代理人：代柳，重庆坤驷律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋瑞航，重庆坤驷律师事务所实习律师。被告：重庆建工第二建设有限公司，住所地重庆市沙坪坝区天陈路56号，统一社会信用代码915000002028051812。法定代表人：程亮，重庆建工第二建设有限公司董事长。委托诉讼代理人：游爽，重庆瀚墨律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨幸，重庆瀚墨律师事务所律师。被告：董泽平，男，1963年5月25日出生，汉族，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：王小静，重庆市武隆区江北法律服务所法律工作者。被告：王诗余，男，1970年8月6日出生，汉族，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：王小静，重庆市武隆区江北法律服务所法律工作者。原告重庆宇硕物资有限公司（以下简称宇硕公司）与被告重庆建工第二建设有限公司（以下简称二建公司）、董泽平、王诗余买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宇硕公司的委托诉讼代理人代柳，被告二建公司委托诉讼代理人游爽、杨幸，被告董泽平、王诗余共同委托诉讼代理人王小静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宇硕公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告二建公司、董泽平立即向原告支付款项454115.90元；2.判令被告二建公司、董泽平立即向原告支付逾期付款的违约金100000元；3.判令被告王诗余对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任;4.本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：被告二建公司、董泽平因仙女山室内滑雪场项目需要，于2014年8月15日与原告签订了《建筑材料（钢材）买卖合同》，合同就付款时间、违约责任等做了明确的约定。现原告已依合同履行完毕，但被告二建公司、董泽平未按时全面履行付款义务。2018年3月6日被告董泽平、王诗余向原告出具了《承诺书》，承诺向原告支付后期费用454115.90元，被告王诗余在该承诺书中自愿承担担保责任。承诺书出具后，被告一直未向原告支付任何款项，经催收未果，依法提起诉讼。被告二建公司辩称，一、被告二建公司已经向原告支付完毕全部贷款，并且超额支付，原告主张尚欠其款项454115.90元无事实和法律依据。根据我方工作人员签字的《送货单》15张显示，原告共计向被告二建公司供货的货款及运费共计1924722.99元，而截至目前，被告二建公司共计向原告支付2051865.85元，原告也予以认可，被告二建公司已经超额支付款项。因此原告的诉求应予驳回。二、被告二建公司不存在逾期付款行为，即便存在逾期付款，按照合同约定的违约责任及违约金计算方式，原告主张的逾期付款违约金100000元没有事实和法律依据。根据双方签订的合同第11.3.1及11.3.2条约定，被告二建公司收到宇硕公司提供的合法的货款发票和付款申请后在6个月内未按时付款的，被告二建公司不承担违约责任，超过6个月的，从第7个月起才向宇硕公司承担未付款额度每年4%的违约金。本案中，被告二建公司付款的前提是原告向被告二建公司开具发票并且提交付款申请，而被告二建公司严格按照合同约定支付货款，即便存在偶尔逾期付款行为，但根据合同约定，我方仅承担未付款金额每年4%的违约金，据此，原告主张的违约金额无事实和法律依据。三、本案中，被告董泽平不构成表见代理，其出具的《承诺书》对被告二建公司不具有法律效力。合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。而本案中，二建公司从并未向董泽平出具授权材料，表明其可代表二建公司进行结算、货款确认及违约金认可；且在买卖合同第9.3条非常清楚的载明双方的结算需加盖乙方或乙方授权的职能部门、分支机构的公章才有效，董泽平不具备前述任一情况，原告非常清楚该事实，故原告并非善意且无过失。因此，被告董泽平的行为并不能代表被告二建公司，其出具的承诺书对被告二建公司不具有法律效力。综上所述，被告二建公司已经支付完毕所有货款，并且超额支付，也不存在违约行为，不应承担违约责任，请法院判决驳回原告的全部诉讼请求。被告董泽平辩称，在出具承诺书时，当时原告方的王德建找到我方，那时候工程已经完工一年多了，我方也没有在重庆二建上班，当时王德建说要我方签字后，由原告到二建去要工程款或者是钢材款，是这样的一个环境下签订的。我方不是合同的相对方，对本案不承担违约责任以及付款义务。即使依据承诺书需要承担责任，那么他们约定的逾期付款的违约金也应当有效成立并生效，我方才有付款的义务。基于本案原告与被告二建公司双方全面履行了买卖合同的各自义务，在买卖合同中被告二建公司不承担违约金，为此我方在本案中不承担责任。被告王诗余辩称，当时我方是与被告董泽平一起的，当时是要求在场人签字，我方在没有看的情况下就签了字，在签的时候，没有任何的附件，也没有看过任何的材料。本院经审理认定事实如下：2014年8月15日，原告（甲方）与二建公司（乙方）签订一份《建筑材料（钢材）买卖合同》，约定乙方向甲方购买多种型号钢筋，并约定了钢筋吊装、过磅费用，汽车运输费用。合计金额以实收数量和双方确定批量市场价为准，单价为暂定价，提货时以当日龙文网价公布价格为准。……六、合理损耗标准及计算方法：按实际合格数量验收，以过磅计量为准。七、运输方式及到达站（港）和费用负担：甲方送货至乙方工程施工现场，费用乙方负责。……九、结算方式、时间及付款9．1若所购货物按照本合同第一条能够在签订本合同时确定详细数量和金额的，自货物按本合同约定交验给乙方后，每月25日甲乙双方进行结算，结算完后次月15日前支付当月货款的（空白）%，余款在乙方工程完工（空白）个月内付清。9.2若所购货物甲乙双方约定按实际供货量结算的，选择下列第(9.2.1、9.2.2)项执行：9.2．1每月25日甲方将实际供货量报送乙方核对，并出具要求付款的书面申请，乙方在双方对账确定具体结算金额后，于次月25日内按双方结算金额的95%安排资金支付，余款在乙方工程完工后一个月内付清；……9.3甲乙双方的材料结算书须加盖乙方或乙方授权的职能部门、分支机构的公章才有效。9.4如因乙方工程被业主拖欠工程款导致乙方不能按约支付甲方货款，甲方应积极配合乙方追索业主拖欠工程款的工作并且不得要求乙方承担违约责任。……十一、违约责任……11.2甲方要求乙方付款时应首先向乙方提供合法有效的发票和请求付款的书面申请，否则，乙方有权暂缓支付货款并且不承担逾期付款的违约责任。11.3甲、乙双方每一次结算后，双方同意：11.3.1乙方接收甲方每次提供合法的货款发票和付款申请后在6个月内未按时付款的，乙方不向甲方承担任何违约责任。11.3.2乙方接收甲方每次提供合法的货款发票和付款申请后支付货款超过6个月的，从第7个月起乙方向甲方只承担未按约付款额度每年4%的违约金。合同还约定了乙方的指定收货人为何小平，以及管辖法院、合同解除条件等内容。合同落款甲方处加盖有甲方印章及经办人王德建签名；乙方处加盖有乙方合同专用章及经办人董泽平签名。合同签订后，原告于2014年8月17日至2015年6月2日期间进行供货，原告供货单载明的供货总量为632.406吨，总货款金额1944357.71元，产生运费107509.02元。其中2015年6月2日的送货单载明的收货人为案外人陈开锋，货款金额为127143.30元，运吊费为6932.77元。2015年3月25日的送货单载明的金额有误，货款金额应为64967.76元，运费应为3539.91元。被告二建公司已付款金额为2051865.85元，具体付款明细为：2014年10月14日支付281982元，2015年2月13日支付500000元，2015年8月21日支付221909.80元，2015年9月8日支付50000元，2015年9月17日支付100000元，2015年10月19日支付100000元，2015年12月11日支付200000元，2015年12月31日支付100000元，2016年2月5日支付497974.05元。2018年3月6日，董泽平、王诗余向原告出具一份《承诺书》，载明：“重庆宇硕物资有限公司：关于重庆建工第二建设有限公司承建的武隆县仙女山室内滑雪场项目工程钢材买卖合同事宜，我方确认贵公司从2014年8月17日至2015年6月2日期间共计向该项目工程供应钢材623.406吨、供货金额共计2051866.73元。我方虽已于2016年2月5日付清前述钢材款本金，但我方在此期间的多次付款均存在延迟，给贵公司造成了实际损失。现我方自愿承担贵公司在此期间的资金占用损失共计454115.9元，并承诺于2018年5月30日前支付。如逾期未付清，我方自愿承担违约金400000元。以上金额不含税，如需含税，按总金额11%的税点收取。本人（王诗余）对以上债权债务承担连带责任保证，保证时间为两年。”落款处，董泽平在承诺人一栏签名捺印；王诗余在担保人一栏签名捺印。审理中，被告二建公司陈述原告开具发票的情况为2015年3月25日收到778090.20元的发票；2015年7月23日收到815537.15元的发票；2015年9月29日收到350730.36元的发票；以上发票金额共计1944357.71元。原告未就发票开具情况举证。本院认为，本案的争议焦点在于董泽平出具的《承诺书》对二建公司是否具有约束力，二建公司是否需要承担支付责任；被告董泽平是否需要承担偿还责任；被告王诗余是否需要承担连带保证责任。本院就此分别论述如下：一、董泽平出具的《承诺书》对二建公司是否具有约束力，二建公司是否需要承担支付责任。董泽平以个人名义向原告出具的《承诺书》具有结算性质，而根据原告与二建公司签订的买卖合同第九条第三款的约定，“甲乙双方的材料结算书须加盖乙方或乙方授权的职能部门、分支机构的公章才有效”，董泽平仅是落款处载明的“经办人”，不具有代表二建公司的资格，而且其签署的承诺书中，落款处的承诺人一栏也是个人的签名捺印，因此董泽平出具的《承诺书》对二建公司不具有约束力，原告不得据此要求二建公司支付其中载明的款项。原告与二建公司签订的买卖合同约定，二建公司要求支付款项应当先行开具发票。原告未举证证明其开具了足额发票，二建公司自认的原告已开具发票金额少于二建公司的已付款金额，故原告亦不能依据买卖合同要求二建公司付款。二、被告董泽平是否需要承担偿还责任；被告王诗余是否需要承担保证责任。从《承诺书》的内容来看，承诺书的给付意思是以二建公司存在逾期付款行为为前提，董泽平以个人名义向原告出具的承诺书系加入债务的意思表示，但加入债务的前提是存在已有债务。根据庭审查明的事实，被告二建公司并不存在逾期付款行为，即并不存在董泽平可以加入的债务，被告董泽平的抗辩意见成立，其无须承担偿还责任。只有在主债务存在的情况下，才存在担保责任，现主债务不成立，王诗余亦无须承担保证责任。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告重庆宇硕物资有限公司的诉讼请求。案件受理费9341.20元，减半收取计4670.60元，由原告重庆宇硕物资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  张振华二〇二〇年八月二十一日书记员  钟 毅