湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘11民终1867号 上诉人（443号案原审原告、545号案原审被告）：吴娟，女，1987年9月11日出生，汉族，居民，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：赵庆明，湖南致力法律服务所法律工作者。 上诉人（443号案原审被告、545号案原审原告）：永州市红太阳大酒店有限公司，住所地永州市零陵南津中路1号。 法定代表人：陈军江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：文正君，公司总经理（特别授权）。 委托诉讼代理人：张青松，湖南金钰律师事务所律师。 上诉人吴娟因与上诉人永州市红太阳大酒店有限公司(以下简称红太阳公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市零陵区人民法院（2020）湘1102民初443、545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吴娟上诉请求：1、请求撤销一审判决第四项，改判被上诉人赔偿上诉人因未给上诉人办理养老保险所造成的经济损失71,000元，改判被上诉人承担生育保险20,000元；2、判令被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：1、上诉人在被上诉人处工作年限已超过十年，被上诉人并未与上诉人签订固定劳动合同，反而违法解除劳动合同，故上诉人要求被上诉人按一审赔偿的双倍来计算赔偿。2、养老保险是法定强制保险，理应得到法律保护。上诉人在被上诉人处工作长达十年之久，除第九年被上诉人为躲避保险部门的处罚，缴纳了一年的养老保险外，其余九年，均没有为上诉人缴纳养老保险，严重损害了上诉人的养老保险权益，理应得到法律的纠正。3、生育保险是法律赋予给劳动者的一项保护权益，应当得到法律的保护。上诉人在工作期间生育了一小孩，因被上诉人未给上诉人办理生育保险，致使上诉人无法享有生育保险的各项待遇，造成直接损失2万余元。一审判决认定上诉人要求被上诉人赔偿未缴纳生育保险的损失20,000元已过诉讼时效，但生育保险的缴纳具有强制性，不受诉讼时效的限制，用人单位应当无条件地履行缴纳义务，且上诉人当时仍在被上诉人处工作，不便维权。 红太阳公司辩称，吴娟提出的上诉请求和事实理由陈述不一致，缺乏事实依据，请求法院依法驳回其上诉请求，支持我方上诉请求。红太阳公司与吴娟解除劳动合同后，吴娟已重新就业，养老保险所造成的经济损失，并未达到法律规定的赔偿条件，且无任何损失依据。吴娟主张的生育保险待遇损失已超过诉讼时效，请求法院依法驳回其诉请。吴娟事实和理由部分主张的双倍赔偿，不在一审的诉讼请求范围内。 红太阳公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第二项，改判上诉人不予支付被上诉人失业保险待遇损失22,528元；2、判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：吴娟与红太阳公司协商一致解除合同后，吴娟已重新就业，依法不应享有失业保险待遇，且依据湖南省实施《失业保险条例》之规定，失业保险是按月领取的，失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余失业保险金停止发放。一审判决红太阳公司按22个月计算一次性支付给吴娟22,528元失业保险无法律依据。 吴娟辩称，红太阳公司的上诉理由与事实不符，缺乏法律依据与事实依据。请求法院依法驳回其上诉请求，吴娟并未重新就业，一直在家待业。 吴娟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告因未办理养老保险及缴纳养老保险费造成的经济损失约71,000元；2、判令被告赔偿原告因欠缴员工生育险，导致原有待遇损失约20,000元；3、庭审中，吴娟增加一项诉请即请求依法支持零劳仲案字（2019）第71号仲裁裁决书中第一、二、三项裁决内容；4、被告负担本案全部诉讼费用。 红太阳公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不予支付被告解除劳动合同经济补偿43,543.5元（4147元/月×10.5月）；2.判决原告不予支付被告失业保险待遇损失23,936元（1280/月×22月×85%）；3.判令被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：吴娟于2009年4月应聘到红太阳公司从事前台接待工作。当时，吴娟交押金600元。2019年6月1日，红太阳公司停业装修，通知吴娟不用来上班。双方认可，就此解除了劳动合同。吴娟在红太阳公司工作期间，红太阳公司只为吴娟缴纳了2018年1月至2019年5月期间的基本养老保险费，未缴纳失业保险费及生育保险费。导致吴娟2015年生育时未享受生育保险待遇。双方为解除劳动合同相关补偿事宜未达成协议。吴娟遂向永州市零陵区劳动仲裁委员会申请仲裁。仲裁请求：1.裁决红太阳公司支付吴娟经济补偿金66,000元（6000元/月×11月）；2.裁决红太阳公司支付吴娟补缴2009年4月至2019年6月期间养老保险金（约7100元）；3.裁决红太阳公司因欠缴员工失业险，导致吴娟失业待遇损失43,200元（1800元×24月）；4.裁决红太阳公司因欠员工生育险，导致吴娟生育险待遇损失约20,000元；5.裁决红太阳公司补发吴娟2009年4月至2019年6月年假、法定假工资，具体以实算为准；6.裁决红太阳公司按银行利息计算退还吴娟担保金。2020年1月8日永州市零陵区劳动争议仲裁委员会作出零劳仲案字（2019）第71号仲裁裁决书。裁决内容如下: 红太阳公司支付吴娟解除劳动合同经济补偿43,543.5元（4147元/月×10.5月）；二、红太阳公司支付吴娟失业保险待遇损失23,936元（1280元/月×85%×22月）；三、红太阳公司返还吴娟押金600元；四、驳回吴娟的其他仲裁请求。仲裁后，吴娟与红太阳公司均不服，诉至法院。 另查明，一、吴娟2018年6月工资3164元、7月3758元、8月7000元、9月4304、10月4129元、11月工资6131元、12月工资8041元；2019年1月工资1045元、2月2460元、3月8635元、4月8275元、5月3700元（现金）。即吴娟与红太阳公司解除劳动关系前一年的月平均工资为5053.5元；二、2019年度当地最低工资标准为1280元/月；三、吴娟于2015年3月25日生育一子取名邓晨语；四、红太阳公司于2009年4月收取吴娟押金600元。 一审法院认为，一、劳动者吴娟与用人单位红太阳公司协商解除了劳动合同，根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款的规定，用人单位红太阳公司应当向劳动者吴娟支付经济补偿，本案劳动者吴娟在用人单位红太阳公司工作了十年零二个月，吴娟可获得十个半月的工资补偿，红太阳公司提出吴娟工作期间不足十年的抗辩意见，与本案查明的事实不符，法院不予采纳，吴娟在劳动合同解除前十二个月的平均工资为5053.5元，红太阳公司提出吴娟在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2900元的抗辩意见，与本案查明的事实不符，法院不予采纳，鉴于吴娟对仲裁裁决按月工资4147元计算经济补偿无异议，视其对民事权利的自由处分，法院予以认可，即由红太阳公司支付吴娟解除劳动合同经济补偿43,543.5元（4147元/月×10.5月），法院予以支持；二、用人单位红太阳公司未按规定参加失业保险，造成失业人员吴娟不能享受失业保险待遇，用人单位红太阳公司应当按照失业保险待遇损失总额给予吴娟赔偿。红太阳公司提出吴娟并未失业，依法不享受失业保险待遇的抗辩意见，因红太阳公司未提供证据证实，法院不予采纳，红太阳公司提出失业保险金按月领取的标准为当地最低工资标准的80%，而非85%的抗辩意见，符合湖南省实施《失业保险条例》办法第十条规定，法院予以采纳，因此本案所涉吴娟的失业保险待遇损失应为22,528元（1280元/月×80%×22月）；三、本案中吴娟主张红太阳公司返还其押金600元，对此双方均无异议，同时又符合法律规定，法院予以支持；四、吴娟要求红太阳公司赔偿因未办理养老保险及缴纳养老保险费给其造成的经济损失约71,000元的诉请，既无举证证明，又无法律依据，故法院不予支持；五、吴娟要求红太阳公司赔偿因欠缴员工生育险，导致其生育待遇损失约20,000元的诉请，因吴娟的生育时间为2015年3月，已过仲裁时效和诉讼时效且无中止、中断的相关情形，故法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款、湖南省实施《失业保险条例》办法第九条、第十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：一、永州市红太阳大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴娟经济补偿金人民币43,543.5元（4147元/月×10.5月）；二、永州市红太阳大酒店有限公司十日内支付吴娟失业保险待遇损失人民币22,528元（1280元/月×80%×22月）；三、永州市红太阳大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内返还吴娟押金人民币600元；四、驳回吴娟的其他诉讼请求；五、驳回永州市红太阳大酒店有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由吴娟负担5元，永州市红太阳大酒店有限公司负担5元。 二审期间，当事人未向本院提供新证据。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案主要的争议焦点为：红太阳公司是否应支付吴娟养老保险待遇损失71,000元、生育保险待遇损失20,000元、失业保险待遇损失22,528元。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予以受理。本案中，吴娟并未提供证据证实养老保险不能补缴，故上诉人吴娟主张红太阳公司应支付其养老保险待遇损失71,000元，本院不予支持。2、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日计算。吴娟要求红太阳公司赔偿因欠缴生育险，导致其生育保险待遇损失约20,000元的诉请。根据上述法律规定，吴娟的生育时间为2015年3月，已过仲裁时效和诉讼时效，且无中止、中断的情形，故吴娟主张红太阳公司应支付其生育保险损失20,000元的诉请，本院不予支持。3、红太阳公司上诉提出，吴娟已重新就业，一审判决红太阳公司按22个月计算一次性支付给吴娟22,528元失业保险不当。因红太阳公司未提供证据证实，本院亦不予支持。 综上，上诉人吴娟、上诉人永州市红太阳大酒店有限公司的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人文林生负担10元，上诉人永州市红太阳大酒店有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 李    振    湘 审判员 万    竹    婷 审判员 李    秋    云 二〇二〇年八月七日 书记员 吕琴 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。