江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民终1595号上诉人（原审原告）：朱学文，男，1958年6月14日出生，汉族，住淮安经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：淮安经济技术开发区徐杨街道办事处黄元村村民委员会（原为淮安经济技术开发区广州路办事处黄元村村民委员会，后并入淮安经济技术开发区徐杨街道办事处），住所地淮安经济技术开发区徐杨街道办事处黄元村。法定代表人：徐柏，该村委会主任。委托诉讼代理人：蒋敬宁，淮安经济技术开发区徐杨法律服务所法律工作者。上诉人朱学文因与被上诉人淮安经济技术开发区徐杨街道办事处黄元村村民委员会（以下简称黄元村委会）土地租赁合同纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2019）苏0891民初2620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱学文上诉请求：依法撤销一审判决并改判支持上诉人一审全部诉求，被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1.（2015）淮开民初字第3641号生效判决查明被上诉人于2014年5月10日前至2015年11月10日前均未按协议约定履行义务，认定其违约并判决其承担违约责任。（2019）苏0891民初3071号民事判决书查明认定被上诉人2016年5月7日前至2019年5月7日前均未按协议约定履行义务，构成违约，判决其承担违约责任。以上两份生效判决认定的事实是被上诉人未按协议约定履行义务且逾期超过双方协议约定的6个月的6倍。2.本案一审判决认定的事实与（2015）淮开民初字第3641号、（2019）苏0891民初3071号生效判决书认定的事实相互矛盾，不应采信。3.本案一审法院将原审中的证人何某,4作为代理人参加诉讼，涉嫌程序违法、违规、违纪。4.江苏省人民政府于2019年7月31日印发的批复没有配套征收土地公告和安置方案公告，与本案没有关联性，一审法院认定涉案土地被征收无法律和事实依据。5.被上诉人不是征收土地补偿的法定主体，其在没有政府授权的情况下无权发放征收补偿款。综上，请求二审法院依法撤销一审判决并改判支持上诉人一审全部诉求。被上诉人黄元村委会辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。朱学文向一审法院起诉请求：1.要求被告按征地补偿价进行赔偿（赔偿数额待鉴定以后再明确）；2.要求被告按协议约定承担2万元罚金（两份协议各1万，共2万元）。一审法院认定事实：2010年5月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订两份《淮安市农村土地承包经营权流转协议书》，甲方分别将2.355亩及0.997亩承包地，流转给乙方用于农业生态经营整理。其中2.355亩土地流转期限自2009年11月7日至2028年11月7日，乙方每年支付流转价款2826元，于每年5月7日前支付50%，11月7日前支付50%；0.997亩土地流转期限自2010年5月10日至2028年5月10日，每年支付流转价款1196.4元，于每年5月10日前支付50%，11月9日前支付50%；甲方在规定时间内不得擅自收回土地（除国家征用外）；甲乙双方应自觉履行本协议，不得擅自毁约，甲方擅自毁约的，除按市场价格赔偿乙方投资的各项费用和人工费用外，另赔付乙方损失费1万元。乙方擅自毁约的，除按规定支付全部应支付给甲方的土地流转款外，按征地补偿价赔偿，另外罚金1万元；乙方没有按规定的时间向甲方支付土地流转价款的，甲方可每天按欠交土地流转款金额的5%向乙方收取滞纳金，当年欠交金额在50%以上且逾期6个月以上的，甲方有权终止本协议，按本协议违约责任的第一款向乙方作出索赔要求。协议还约定，因国家建设需要，土地被征用，协议终止。以上协议签订后，原告依约定将所涉土地承包经营权流转给被告。另查，上述协议约定的0.997亩土地，于2011年被政府征用0.666亩。当年7月，原告从被告处领取了所征土地三项补偿费。2012年11月，被告向原告发放了剩余0.331亩土地的2012－2013年度土地流转金。2013年12月，被告又编制了2013－2014年度土地流转金到户表，原告未领取该土地流转金，后由村组负责人代领并保管。2014年2月，朱学文向法院起诉，要求黄元村委会对上述0.997亩土地恢复耕种条件、赔偿违约损失、支付租金。一审法院作出（2014）淮开民初字第0413号民事判决，判决黄元村委会向朱学文给付2013－2014年度土地流转金496.5元，驳回其他诉讼请求。朱学文不服判决提起上诉，二审法院经审理后判决驳回上诉，维持原判。2015年11月20日，被告编制《2015－16年度中周组土地流转金到户表》，其中朱学文户0.331亩及2.355亩土地流转金计4029元，由其签名领取。2016年5月22日，被告编制《中周组2016－17年度海分、50米、垂钓中心流转到户租金及集体海分表》，朱学文户0.331亩及2.355亩土地流转金4029元及海分款，由其签名领取。2017年5月22日，被告编制《中周组2017－18年度海分、50米、垂钓中心流转到户租金、集体及快速道分发放清册》，该表反映朱学文户核减快速道征地2.355亩。该表还反映0.331亩流转金及海分款为8867.35元，朱学文未签字领款。其他大多数户主均签名领款。2017年5月19日，被告以朱学文名义将该款以存单方式存入江苏银行。2016年12月6日，被告编制《黄元快速道项目补偿明细表》，其中朱学文2.355亩土地被政府征用于快速路建设，三项补偿金为91878.64元，所涉26户村民中除朱学文及案外人朱学广外，其他户主均领取了土地补偿款。2016年11月28日，被告以朱学文名义将该2.355亩土地补偿款以存单方式存入建设银行。2018年5月15日及2019年5月15日，被告还编制了土地流转金及集体海分款发放清册，其中朱学文0.331亩流转金及海分款，其未领取，均由被告以朱学文名义将款项以存单方式存入江苏银行。其他户主，除案外人朱学广外均领取了土地补偿款。还查，2017年5月26日，淮安市国土资源局经济技术开发区分局，向中铁十五局第四工程有限公司作出责令停止违法行为通知书，通知书载明：“你（单位）未经合法批准于2017年5月26日占用淮安经济技术开发区广州路办事处黄元村土地69.8亩建设快速路项目的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条的规定，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十七条的规定，现责令立即停止上述违法行为，听候处理”。2017年6月29日，淮安市人民政府印发第8号“市长办公会议纪要”，该纪要主要内容是协调解决内环高架工程建设所涉征地拆迁等问题。2019年7月31日，江苏省政府办公厅于印发《关于淮安市2019年度第7批次城市建设用地的批复》。该批复载明同意淮安市将广州路办事处黄元村等集体农用地转为建设用地并征收国有……。再查，本案原审中，被告申请证人何某,4出庭作证，证人陈述，其是原告所在村民小组的组长，对于涉案土地流转金，其曾电话通知过原告领取，但原告没有领取。一审法院认为，根据原、被告的诉辩主张，本案主要争议焦点是被告是否构成违约并应向原告承担赔偿责任。原告主张被告自2014年5月10日前至2019年11月10日前均未按协议约定履行义务，超过协议约定的逾期6个月的6倍。原告有权要求被告按征地补偿款赔偿，另罚金2万元。原告的上述主张并不成能立。理由如下：1、2014年5月11日至2015年11月13日涉案2.355亩的土地流转金，双方因发放等存在争议，朱学文向法院起诉，法院后判决被告给付。《2015－16年度中周组土地流转金到户表》及《中周组2016－17年度海分、50米、垂钓中心流转到户租金及集体海分表》载明了各相关户主应得款项，原告在该表上签名，表明其已经领取流转金及相关海分款项。对于涉案2.355亩土地，因政府建设快速道路，已于2016年征用，被告已对被征用土地的相关户主的给予了补偿。除朱学文及案外人朱学广外，其他户主已领取补偿款。原告虽未领取补偿款，但被告已以原告名义将补偿款存入银行。2018至2020年的相关土地流转金及海分款，原告虽也未领取，但其他户主均领取，且被告对原告未领取款项，也以其名义存入银行。被告的行为，并未损害原告的合法利益。根据证人陈述，对于原告所应领取的款项，其履行了通知义务。原告虽未领取流转金等款项，但并不表明被告未依协议约定履行义务，且除朱学文及案外人朱学广之外，其他户主均领取的流转金等款项。此外，协议履行期间，原告也曾领取过土地流转金，该事实也可表明，被告在履行通知义务后，原告才去领取流转金的。之后原告未领取流转金等款项，只是其怠于行使其权利的行为，并不必然构成其主张被告构成违约的理由，后果应由其本人承担。2、涉案2.355亩土地，已于2016年被政府征用，用于快速道路建设。根据涉案协议约定，因建设需要土地被征用，土地流转协议终止履行。涉案协议约定的协议终止履行的事由已经发生，且被告对所征用土地进行了补偿。因此，不存在原告主张被告依合同约定，按征地补偿价进行赔偿以及承担罚金1万元的责任。原告虽未领取该征地补偿款，但其他相关户主均领取了所涉征地补偿款，亦可表明，被告履行了通知义务，被告不负有原告所主张的违约责任。对于原告还主张被告承担的涉案0.331亩土地违约罚金1万元，亦无事实和法律依据，法院依法不应予采信。综上，原告主张被告违约并要求按征地补偿款进行赔偿，没有事实和法律依据。原告还提出对所主张的赔偿款，进行司法鉴定，亦无必须进行鉴定的基本事实和法律依据，依法不应予采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告朱学文全部诉讼请求。案件受理费300元，由原告朱学文负担。二审期间，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人朱学文向本院提交：1.淮安市国土资源局于2017年1月23日出具的《政府信息不存在告知书》（淮国土资公开告知﹝2017﹞0008号）复印件、淮安市规划局于2017年2月9日出具的《政府信息公开申请答复书》复印件、淮安市人民政府于2017年8月23日出具的《淮安市人民政府政府信息公开申请答复告知书》（淮政公依﹝2017﹞第149号）复印件，以上三份证据证明一审法院认定涉案土地已于2016年被政府征收属于认定事实错误。2.淮安市国土资源局经济技术开发区分局于2017年6月15日作出的《关于中铁十五局第四工程有限公司占地建快速路情况的调查通报》复印件、淮安市国土资源局于2017年8月7日作出的《行政处罚决定书》（淮国土资开罚字﹝2017﹞第12号）复印件，以上两份证据证明涉案土地被国土部门定性为非法占地，进一步印证涉案土地2016年没有被征收，一审法院认定事实错误。被上诉人黄元村委会质证，对证据的真实性无异议，但不能达到上诉人的证明目的，且上诉人在一审时已经提交过，不属于新证据。本院经审查，对上述证据的真实性予以确认。本院经审查对一审查明的事实予以确认。本院认为，涉案《淮安市农村土地承包经营权流转协议书》第六条第二款中明确约定，因国家建设需要，土地被征用的，协议终止。上诉人主张根据该协议第五条第三款要求被上诉人按征地补偿价赔偿并支付罚金各一万元，对此本院认为，涉案协议第五条第三款约定的情形是在被上诉人根本违约导致合同不能继续履行时，上诉人有权单方终止协议并提出索赔，但涉案2.355亩土地现已被政府建设征用，故协议不能继续履行的原因不在于被上诉人，上诉人主张被上诉人在2.355亩土地流转协议履行中擅自毁约不能成立；涉案0.997亩土地被政府征用0.666亩，上诉人领取了0.666亩土地三项补偿费，剩余0.331亩土地仍在流转中,上诉人未领取的该0.331亩土地流转款，均由被上诉人以上诉人的名义将款项以存单方式存入银行，上诉人主张被上诉人在该0.997亩土地流转协议履行中擅自毁约亦不能成立。被上诉人在协议履行期内虽有逾期支付土地流转费用的违约行为，但（2015）淮开民初字第3641号、（2019）苏0891民初3071号等生效判决书已对被上诉人于2019年5月8日之前欠付的土地流转费用及逾期付款违约金作出了处理，上诉人的损失得到了充分弥补。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，上诉人在涉案土地流转协议中的损失已经获得合理赔偿，又在本案中要求被上诉人按征地补偿价赔偿并支付罚金各一万元没有法律和事实依据，本院不予支持。综上，上诉人朱学文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实正确，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人朱学文负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 俊审 判 员  梁新星审 判 员  马玉宝二〇二〇年八月二十七日法官助理  钟 岩书 记 员  陶晓航