浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0225民初4257号 原告：颜青炳，男，1973年5月4日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：杨斌，浙江法校（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐茵，浙江法校（宁波）律师事务所律师。 被告：王一平，男，1969年11月17日出生，汉族，住舟山市普陀区。 被告：舟山亿洋岛际运输有限公司。住所地：舟山市定海区盐仓街道双联村（临港工业区）。统一社会信用代码：91330902798585094P。 法定代表人：姚立新，该公司总经理。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司舟山中心支公司。住所地：舟山市定海区临城街道中奥能源大厦千岛路178号102室、801-804室、901-904室（自贸试验区内）。 代表人：郑杰。 委托诉讼代理人：傅苗康，男。 原告颜青炳与被告王一平、舟山亿洋岛际运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司舟山中心支公司（以下简称为太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案受理并适用简易程序，于2020年7月22日、8月19日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告颜青炳及其委托诉讼代理人杨斌、被告太平洋保险公司的委托诉讼代理人傅苗康到庭参加诉讼，被告王一平、舟山亿洋岛际运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭；第二次庭审时，原告的委托诉讼代理人杨斌、被告太平洋保险公司的委托诉讼代理人傅苗康到庭参加诉讼，被告王一平、舟山亿洋岛际运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告以遭遇交通事故未得赔付为由，诉请判令：1.判令被告王一平、舟山亿洋岛际运输有限公司赔偿原告各项经济损失计268252.7元；2.判令被告太平洋保险公司在交强险和商业险责任限额内承担赔偿责任（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）。后变更第一项诉讼请求为判令被告王一平、舟山亿洋岛际运输有限公司赔偿原告各项经济损失计294199元。 被告王一平答辩称，本被告非本案适格被告。本被告系被告舟山亿洋岛际运输有限公司的职工，事故发生当时，本被告系受公司指派而出车，故本被告的出车驾驶行为为职务行为，因职务行为所导致的相关后果或责任应由用人单位被告舟山亿洋岛际运输有限公司承担，故应驳回原告对本被告的诉请。 被告舟山亿洋岛际运输有限公司答辩称，1.被告王一平系公司职工，事故发生当时，被告王一平系因职务需要而驾驶车辆，故该事故的赔偿责任应由本被告承担，被告王一平非适格的被告及赔偿主体。2.对事故责任认定无异议，责任比例应按照50%、50%分摊。3.本被告已经先行垫付的15000元应在本案中一并处理。事故发生后及前期治疗结束后，原告即向被告太平洋保险公司主张先予理赔部分治疗费，本被告亦因事故车辆修理所发生的费用向被告太平洋保险公司提出理赔主张。经原告、本被告及被告太平洋保险公司三方协商，本被告同意先予支付给原告15000元，该款项由被告太平洋保险公司在车辆理赔款中直接支付给原告，并由原告家属出具收条一份，内明确载明收到预付款15000元的事实。4.因肇事车辆已向被告太平洋保险公司投保交强险、商业三者险及三者险不计免赔，故本案中，除诉讼费及鉴定费外，本被告就赔偿比例项下的原告各项损失均应由被告太平洋保险公司直接赔偿。5.对各项赔偿项目有异议。 被告太平洋保险公司答辩称，对事故发生的经过、责任认定无异议。肇事车辆浙Ｌ3××××号小型轿车交强险、商业险含不计免赔投保于本被告处无异议，事故发生时处于保险理赔期间。对各项赔偿项目有异议。本被告已先行赔付66838.44元。 本院经审理认定：2019年7月29日10时55分，被告王一平驾驶浙Ｌ3××××号小型轿车沿象山县鹤浦镇浦港路自东向西行驶至浦港路与兴南路交叉路口处，与沿兴南路自南往北行驶的由原告驾驶的悬挂“象山电动198815防盗备案号”电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被立即送往宁波市××医院住院治疗，经诊断为：1.腹部损伤；小肠破裂结肠裂伤右肾挫伤2.急性弥漫性腹膜炎3.创伤性休克4.脑震荡5.开放性右胫腓骨干骨折6.开放性右髌骨骨折7.右股骨干骨折8.头皮裂伤9.头皮异物10.面部软组织挫伤11.腰1椎体骨折12.多处挫伤，住院治疗35天后出院。原告又于2019年11月5日再次入住宁波市××医院住院治疗，行拆除右下肢外固定支架，于2019年11月7日出院。2019年8月26日，象山县公安局交通警察大队出具象（公）交认字2019第【3302252019Ｂ00096】号道路交通事故认定书一份，认定被告王一平驾驶小型轿车时疏忽大意且超速行驶、行经没有交通标志、标线控制的路口未停车瞭望；原告驾驶电动自行车行径无灯控制、交通经查或标志、标线控制的路口，不让右方道路的来车先行且未在非机动车道内行驶，被告王一平负事故同等责任，原告负事故同等责任。2020年4月8日，原告委托浙江中和司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，2020年4月15日，该所出具《司法鉴定意见书》一份，鉴定：原告因交通事故致空肠破裂、乙状结肠破裂、升结肠破裂经修补术等治疗后的致残等级为十级；原告目前为部分丧失劳动能力程度；误工期为240日、护理期为120日、营养期为120日，上述期限均包括住院期间；建议原告的后期医疗费（拆除右股骨、右髌骨及右胫腓骨处内固定费用）约需人民币贰万肆仟元（仅供参考）或以实际发生为准。 另查明，肇事车辆浙Ｌ3××××号小型轿车登记在被告舟山亿洋岛际运输有限公司名下，在事故发生时交强险及商业险投保于被告太平洋保险公司。被告王一平系被告舟山亿洋岛际运输有限公司的职工，事故发生时正从事职务行为。事故发生后，被告太平洋保险公司已先行赔付66838.44元，其中21500元支付给被告舟山亿洋岛际运输有限公司，35338.44元支付给原告，10000元支付到宁波市××医院。被告舟山亿洋岛际运输有限公司已先行垫付17874.5元。 再查明，原告父亲颜友水尚在世，公民身份号码为330225194003××××，原告及其妻子胡小飞婚后生育一子一女，儿子颜星宇，公民身份号码为330225200405××××，女儿颜梦芝，公民身份号码为330225199905××××。 以上事实，有原、被告提供的道路交通事故认定书、出院记录、门诊病历、医药费发票、鉴定费发票、《司法鉴定意见书》、费用清单、收据、中华人民共和国宁波渔港监督局发布的二级船长证书、证明、象山县公安局鹤浦派出所和象山县鹤浦镇后龙头村村民委员会盖章确认的《道路交通事故伤者及近亲属等情况登记表》、户口本以及双方庭审陈述等在卷佐证。 本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险范围内予以赔偿；对超出交强险范围的损失，由被告太平洋保险公司在商业险范围内赔偿，余下损失，由事故双方按照各自过错的比例分担责任。 被告王一平系被告舟山亿洋岛际运输有限公司的职工，在事故发生时受该公司指派驾驶车辆，属于履行职务行为，故此次交通事故发生造成的损失应由被告舟山亿洋岛际运输有限公司负担，被告王一平非本案的适格被告，无需承担责任。结合原告与被告王一平的交通安全违法行为及过错作用，故本院酌情认定被告舟山亿洋岛际运输有限公司承担60%的赔偿责任。虽被告太平洋保险公司已赔付66838.44元，但原告仅收到45338.44元，其余21500元款项被告太平洋保险公司直接支付给被告舟山亿洋岛际运输有限公司，与原告无关，不能在本案中予以抵扣，由被告太平洋保险公司与被告舟山亿洋岛际运输有限公司另案厘直。 关于原告主张的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，结合原、被告对证据的质证意见进行确定。具体审核如下： 一、医疗费。原告主张150862.86元，被告太平洋保险公司辩称非医保508.79元不属于商业险赔偿范围，被告舟山亿洋岛际运输有限公司辩称其先行已垫付医疗费2874.5元，该部分应在本案中一并处理。本院认为，医疗费用中虽有部分系非医保基本用药，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条的规定，“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”“超过基本医疗保险用药范围”不同于“超过基本医疗保险同类医疗费用标准”。对于基本医疗保险范围外的医疗项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付，而不是对于超范围之外的费用一律不予赔付，亦不是按一定的比例赔付，根据上述法律规定，应当由保险人对超标准用药承担举证责任，即需要在医保药品名录中找出与自费药功用、疗效相类似的药品，并需对疗效、功用、价格等举证证明。本案中，被告太平洋保险公司未就此进行举证，故不予支持。原告及被告太平洋保险公司对被告提供的医药费发票无异议。经本院核实，医药费为153737.36元。 二、护理费。原告主张16485元【210元/天×37天+105天×83元/天】。被告太平洋保险公司无异议，被告舟山亿洋岛际运输有限公司对护理时间无异议，对计算标准有异议，认为应按照100元/天计算。本院认为，原告因此次事故受伤需要人护理属实，参照《司法鉴定意见书》，护理期限为120日。住院期间的护理标准应按照“宁波市全社会在岗职工平均工资76282元/年”计算，为7732.7元（76282元/年÷365天×37天）。出院期间的护理原告诉请依法有据，本院予以支持。故护理费为16447.7元 （7732.7元+8715元）。 三、营养费。原告主张6000元，被告太平洋保险公司及被告舟山亿洋岛际运输有限公司均无异议，本院予以认定。 四、住院伙食补助费。原告主张3700元，被告太平洋保险公司无异议，被告舟山亿洋岛际运输有限公司认为应按照50元/天计算。本院认为，原告住院37天，按照100元/天标准计算，为3700元。 五、交通费。原告主张4000元，被告舟山亿洋岛际运输有限公司认为原告未提供任何票据，且就诊次数较少，最多认可500元。本院按照原告就诊次数、地点进行计算，酌情认定1000元。被告提供轮渡费发票，证明其先行垫付的轮船过渡费用40元，本院认为无其他证据证明该费用发生的必要性，故对该垫付费用不予认定。 六、鉴定费。原告因此次事故花费鉴定费3800元，本院认为，鉴定费系原告为鉴定自身伤情所发生的必要费用，对该费用予以认定。 七、残疾辅助器具费。原告主张150元，被告舟山亿洋岛际运输有限公司认为与本案无关。本院认为，原告此次受伤骨折，造成行走不便，购买助行器属于正常且必须，故对该费用予以支持。 八、残疾赔偿金。原告主张145077.6元（129768元+15309.6元）。被告舟山亿洋岛际运输有限公司认为至起诉时原告儿子颜星宇已经年满16周岁，计算年限为2年，对其他无异议。本院认为，被扶养人生活费从原告定残时开始起算，故至2020年4月15日，原告儿子颜星宇为15周岁，故原告计算的被扶养人生活费依法有据。原告因此次事故造成一处十级伤残，依法可计算残疾赔偿金。故对残疾赔偿金145077.6元予以支持。 九、误工费。原告主张146667元（220000元/年÷12个月×8个月）。被告太平洋保险公司认为原告身份系船长，船主也系原告，其收入应属于经营性收入，在原告没有提供其他证据的前提下，最高应该按照“宁波市全社会在岗职工平均工资76282元/年”计算；被告舟山亿洋岛际运输有限公司对误工时间无异议，对计算标准有异议，原告未提供劳动合同、支付凭证、纳税证明等证据证明实际的工资标准，现有证据无法证明原告的实际收入为220000元/年，故应按浙江省2019年度农林渔牧业的平均工资标准进行计算。本院认为，原告属于二级船长，以捕鱼为生，其收入受鱼产品市场行情、禁渔期等因素影响，没有固定收入，故应当按照“宁波市全社会在岗职工平均工资76282元/年”计算，误工费为50854.7元（76282元/年÷12个月×8个月）。 十、精神损害抚慰金。原告因此次事故造成一处十级伤残，对其精神造成巨大的伤害，本院酌情认定其精神损害抚慰金为 5000元。 十一、住院期间生活用品。原告主张320元，被告舟山亿洋岛际运输有限公司不认可。本院认为原告受伤严重需要卧病在床，故此原告在此期间购买的下肢垫、腹带、毛巾等系必须用品，故对原告主张予以支持。 十二、财产损失费。原告主张2500元，但未向法庭提供证据。被告太平洋保险公司认为根据其公司定损，电瓶自行车未完全报废，无需再购买新车，车辆修理费为1500元，本院采纳抗辩意见，车辆修理费为1500元。 上述费用合计387587.36元。 被告舟山亿洋岛际运输有限公司、王一平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。 依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百二十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十九条之规定，判决如下： 原告颜青炳因本起交通事故造成的损失计医疗费 153737.36元、护理费16447.7元、营养费6000元、住院伙食补助费3700元、交通费1000元、鉴定费3800元、残疾赔偿金 145077.6元、残疾辅助器具费150元、误工费50854.7元、精神损害抚慰金5000元、住院期间生活用品320元、财产损失费1500元，合计387587.36元。由被告中国太平洋财产保险股份有限公司舟山中心支公司在交强险医疗费限额内赔付10000元，死亡伤残赔偿金限额内赔付110000元（精神损害抚慰金先行赔付），财产赔偿限额内赔付1500元，合计121500元。余下损失266087.36元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司舟山中心支公司在商业险承担60%的赔偿责任，即159652.4元。两项经合计，被告中国太平洋财产保险股份有限公司舟山中心支公司共需支付原告颜青炳281152.4元，扣除其已先行垫付的45338.44元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司舟山中心支公司尚需支付原告颜青炳235814元； 二、原告颜青炳返还被告舟山亿洋岛际运输有限公司17874.5元； 上述款项均定于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告颜青炳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费5713元，减半收取2856.5元，由原告颜青炳负担573.5元，被告舟山亿洋岛际运输有限公司负担2283元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 张文芝 二〇二〇年八月十九日 代书记员 高宁怡