贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4802号上诉人（原审被告）：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司。住所地：贵州省遵义市汇川区温州路与汕头路交叉口奥特莱斯办公楼一楼，统一社会信用代码：915203033374510696。法定代表人：程晨，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：陈丹，女，苗族，1991年5月24日出生，住贵州省修文县。被上诉人（原审原告）：罗文鑫，男，布依族，1991年2月10日出生，住贵州省遵义市汇川区。原审被告：贵州聚银投资置业有限公司。住所地：贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大厦16楼12、13号。统一社会信用代码：915203030856559886（1-1）。法定代表人：陈建华，该公司董事长。上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司（以下简称信本奥特莱斯公司）因与被上诉人陈丹、罗文鑫及原审贵州聚银投资置业有限公司（以下简称聚银公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初2383号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求：1.撤销原审判决主文第一项，即上诉人不应当向二被上诉人支付违约金2034.32元和收益金付清之日止的违约金。2.由二被上诉人负担二审案件受理费。事实及理由：一审法院在审理过程中并没有完全按照实际情况来作出判决,上诉人在实际经营中,由于多方面的因素,导致经营已陷入困境,出现了收不抵支的情况,为了不给社会增加失业负担，上诉人竭尽全力地维持经营运转,尽量不裁减一个员工。现因出现很多上诉人不可控的市场因素,再按照双方所签订的合同内容去履行,已经不符合客观事实。以上诉人现在的情况,要支付56935.60元的收益金都已经是非常吃力了。类似的案件对上诉人而言有很多,如果每一个都要支付违约金的话,上诉人将无力承担。上诉人认为,法院应该从上诉人的实际情况出发，作出有利于双方履行的判决,这样才有利于双方问题的解决。据此，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。陈丹、罗文鑫未针对信本奥特莱斯公司的上诉请求及理由作书面答辩。原审被告聚银公司二审未作书面陈述。陈丹、罗文鑫在一审的诉讼请求为：1.请求法院判决信本奥特莱斯公司支付托管收益金56935元，违约金6750元，并从起诉之日起按年利率24%支付违约金至实际支付日止。2.请求判令聚银公司为信本奥特莱斯公司所欠收益金和违约金承担连带支付责任。3.案件受理费由信本奥特莱斯公司、聚银公司承担。一审法院经审理查明：遵义奥特莱斯城市广场系聚银公司开发建设，聚银公司为销售奥特莱斯城市广场商铺，进行了相应宣传，2016年3月25日，陈丹、罗文鑫与聚银公司签订《商品房买卖合同》，购买遵义市奥特莱斯城市商业用房，该房建筑面积26.06平方米、房屋价款按照套（单元）计算为481972.00元，聚银公司应当在2016年12月30日前向陈丹、罗文鑫交付房屋。同日，陈丹、罗文鑫（甲方、委托方）与信本奥特莱斯公司（乙方、受托方）、聚银公司（丙方、担保方）签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，合同约定陈丹、罗文鑫将前述商业用房委托信本奥特莱斯公司经营管理，合同签订生效之日起，双方的委托管理关系即确立，合同的终止时间为2026年6月29日止，在合同履行期间，陈丹、罗文鑫（甲方）自愿将所购商铺之经营管理的一切事项及相应的权利义务全权委托信本奥特莱斯公司（乙方）统一行使，由乙方自主选择出租（转租）、委托经营、委托管理、自行使用等模式使用和管理该商铺，托管收益结算期限自2016年6月30日开始至2026年6月29日止，共计壹拾年，甲方同意自2016年6月30日至2018年6月29日止的期限内将该商铺无偿委托给乙方培育商场，不收取任何收益，约定2018年6月30日至2019年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币11476元、2019年6月30日至2022年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币12910元、2022年6月30日至2025年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币14344元、2025年6月30日至2026年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币15779元；甲方符合下列条件可获得委托管理期间的托管收益：采用一次性付款和分期付款购置商铺的，必须已按《商品房买卖合同》之约定付清全部购房款和其他相关款项，甲方采用银行按揭付款方式购置商铺的，必须已办妥合法有效的按揭贷款手续且银行按揭款发放到位，同时甲方须已付清其他相关款项并如期足额偿还银行按揭贷款；乙方分四期向甲方支付每一年度的托管收益，分别于每期首月支付（最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付）；乙方应将每期托管收益汇入甲方指定账户，如乙方托管该商铺的实际经营收益不足以支付托管收益的，则不足部分由乙方予以补足；乙方承诺，如甲方要求乙方在本合同约定的委托管理期限届满后购买该商铺的，乙方应按《商品房买卖合同》约定的购房款总额的150%购买该商铺；甲方保证其拥有该商铺的合法所有权，在具备取得托管收益的条件下，有权要求乙方按期支付托管收益；在合同履行期间，甲方将该商铺的使用权和管理权移交给乙方，甲方不向乙方移交的，乙方有权不向甲方支付托管收益，同时甲方须承担赔偿乙方相应损失的法律责任，甲方承诺并保证，在合同履行期间不得变更合同约定的托管事项，不得单方面解除合同或要求撤销合同；乙方如无正当理由未按时足额向甲方支付托管收益，则每延迟一日，按当期应付款项的1‰向甲方支付违约金；丙方聚银公司同意为合同乙方的履约提供担保，如乙方不兑现委托管理需支付的托管收益，则甲方可要求丙方按照本协议中的相关约定，承担应由乙方承担的各项违约责任和法律义务，续约期间丙方担保责任顺延；合同还约定了其他事项。合同签订后，因房屋建筑面积发生了变化，陈丹、罗文鑫实际足额支付了购房款483082元，并办理了房屋预告登记。双方并于2018年6月4日对涉案商铺根据实测面积（26.12平方米）等对托管收益进行了变更，变更后的托管收益结算标准为：2016年6月30日至2018年6月29日止（即市场培育期），托管收益结算标准为每季度人民币1438元（市场培育期的托管收益在市场培育期满后第一个季度内一次性支付）；2018年6月30日至2019年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币8626元；2019年6月30日至2022年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币12940元；2022年6月30日至2025年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币14377元；2025年6月30日至2026年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币15815元。2018年6月4日，陈丹、罗文鑫与聚银公司签订商品房交付协议，明确信本奥特莱斯公司受陈丹、罗文鑫委托已于2016年12月31日办理了该商铺的收房手续，信本奥特莱斯公司对此无异议。审理中，信本奥特莱斯公司陈述2019年4月1日以前的收益金已支付完毕，2019年4月至6月（即第二季度）支付了40%即3450.40元，陈丹、罗文鑫认可，现主张2019年4月1日至2020年6月29日期间尚欠的收益金56935.60元及违约金，信本奥特莱斯公司认可该段期间尚欠的收益金为56935.60元。陈丹、罗文鑫主张按年利率24%计算违约金，信本奥特莱斯公司抗辩合同约定的违约金及陈丹、罗文鑫变更主张的计算过高，应予以调整，同意按年利率6%支付。一审法院经审理认为，陈丹、罗文鑫在与聚银公司签订《商品房买卖合同》购买商铺的同时，信本奥特莱斯公司作为受托方、聚银公司作为担保方即与陈丹、罗文鑫签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，该管理合同虽名为委托经营管理合同,但合同主要内容为信本奥特莱斯公司向陈丹、罗文鑫分期缴纳收益金及明确有收益金标准，并允许信本奥特莱斯公司有权转租该商铺,合同内容并非信本奥特莱斯公司受托处理陈丹、罗文鑫的出租事宜,实质是陈丹、罗文鑫将商铺交付信本奥特莱斯公司使用、收益，信本奥特莱斯公司支付收益金的合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”之规定，该合同应为房屋租赁合同，所涉收益金应为租金，本案应为租赁合同纠纷。双方为此签订了房屋交付协议，关于陈丹、罗文鑫主张的收益金及逾期支付收益金的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务…”之规定，信本奥特莱斯公司应当按约履行，根据双方合同约定，收益金最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付，《托管收益确认单》上明确具体的记载了每季度应当支付的委托收益金数额，其中2018年6月30日至2019年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币8626元；2019年6月30日至2022年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币12940元，根据前述标准，原告2019年4月1日至2019年12月31日期间的收益金应为：8626元+12940元×4=60386元，信本奥特莱斯公司已支付2019年4月至6月的3450.40元，应予扣除，故对陈丹、罗文鑫主张的收益金56935.60元，予以支持。关于违约金，信本奥特莱斯公司从2019年4月1日起未再足额支付收益金，其行为已构成违约，应支付违约金，结合双方签订的委托经营管理合同约定，每一年度的托管收益，分四期分别于每期首月支付，说明信本奥特莱斯公司每期有一个月的支付期限，如未能在期限内支付，则应从每期逾期的次月1日起分段支付违约金。陈丹、罗文鑫主张按年利率24%计算，信本奥特莱斯公司提出进行调整，要求按年利率6%进行计算，因双方合同约定的支付标准为日1‰相当于年利率36%，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，结合双方约定的计算标准、本案实际情况及信本奥特莱斯公司的违约情节等，酌情调整违约金按年利率6%进行计算，对陈丹、罗文鑫主张按年利率24%计算，不予支持。根据陈丹、罗文鑫2019年4月1日至2020年6月29日应得收益金的情况，违约金计算至2020年6月29日分别为：1、2019年4至6月（从5月1日起计算）按5175.6元计算426天为362.43元；2、2019年7至9月（从8月1日起计算）按12940元计算334天为710.45元；3、2019年10至12月（从11月1日起计算）按12940元计算242天为514.76元；4、2020年1至3月（从2月1日起计算）按12940元计算150天为319.06元；5、2020年4至6月（从5月1日起计算）按12940元计算60天为127.62元；前述违约金共计2034.32元。2020年6月30日起的违约金，信本奥特莱斯公司仍应支付，应以陈丹、罗文鑫应得的收益金56935.60元为基数按年利率6%计算至该收益金付清之日止。关于陈丹、罗文鑫主张要求聚银公司承担连带清偿责任，双方合同已约定由聚银公司为信本奥特莱斯公司履约提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，聚银公司应对信本奥特莱斯公司在本案中承担的所有债务承担连带清偿责任。聚银公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十二条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗文鑫、陈丹（2019年4月1日至2020年6月29日期间）收益金56935.60元及违约金（2019年4月1日至2020年6月29日期间为2034.32元，2020年6月30日起的违约金，以收益金56935.60元为基数按照年利率6%计算至该收益金付清之日止）；二、被告贵州聚银投资置业有限公司对上述第一判项承担连带清偿责任；三、驳回原告罗文鑫、陈丹的其他诉讼请求。案件受理费700元（已依法减半收取），由被告遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司、贵州聚银投资置业有限公司承担。二审中，各方当事人未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人信本奥特莱斯公司未按合同约定按时足额支付收益金，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，一审法院根据双方合同约定及当事人申请调整的情况，酌情对本案违约金进行调整，一审判决符合法律规定及双方当事人的约定，并无不当，本院予以确认。综上，上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇二〇年八月十七日法官助理王薇书记员向珣