山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终3132号上诉人（原审原告）：现代牧业(汶上)有限公司，住所地汶上县郭仓镇束村东1000米。法定代表人：陈金辉，职务：场长。委托诉讼代理人：卢宝磊，男，公司办公室主任。委托诉讼代理人：刘昕雨，陕西许小平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某某，男，1969年6月4日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：崔俭，山东圣泽律师事务所律师。上诉人现代牧业(汶上)有限公司与被上诉人杨某某劳动合同纠纷一案，不服汶上县人民法院（2020）鲁0830民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。现代牧业(汶上)有限公司上诉请求：一、请二审法院依法撤销(2020)鲁0830民初944号民事判决书，依法改判现代牧业(汶上)有限公司与杨某某劳动关系于2018年12月29日解除、现代牧业(汶上)有限公司无需向杨某某支付2018年12月工资2611.10元、现代牧业(汶上)有限公司无需补发杨某某2019年1—12月的生活费13020元或发回重审；二、本案全部诉讼费用由杨某某承担。事实和理由:1、杨某某除2018午11月14日至当月18日未经批准而无故缺勤外，2018年12月7日至2018年12用27日杨某某亦未经批准而无故缺勤远超三天，当然形成旷工事实，原审判决认定事实不清。2018年12月7日至当月27日长达二十天的时问内杨某某未向现代牧业(汶上)有限公司履行任何请假手续甚至未就其不到岗行为向现代牧业(汶上)有限公司作出任何说明，严重违反基本劳动纪律，符合现代牧业(汶上)有限公司规章制度关于“过失性解除”的条款，现代牧业(汶上)有限公司有权单方解除与杨某某的劳动合同。2、杨某某2018年11月13日治疗完毕后的具体返回时间应由杨某某提供证据加以证明，一审法院在杨某某未提供该证据的情况下认定杨某某2018年11月15日返回汶上县，属事实认定不清。3、现代牧业(汶上)有限公司已留给被上诉充分的治疗后返程及调整时间，原审判决认定杨某某2018年11月14至当月18日不属于旷工错误。即使认定杨某某2018年11月14日返回济南市、次日返回汶上县，其也完全有条件于2018年11月15日到岗出勤提供劳动。即使认为杨某某需要一定调整时间，其至迟于2018年11月16日到岗出勤亦完全合理。而杨某某2018年11月16日至当月18日未履行任何请假手续且无任何说明的情况下无故缺勤达到三日，认定其形成旷工事实也完全符合基本劳动纪律的要求。4、现代牧业(汶上)有限公司严格依照法律规定安排杨某某享受了工伤医疗待遇、停工留薪期待遇等法定待遇，全面履行了作为用人单位的法定和约定义务，双方并非基于赔偿和治疗问题发生纠纷。同时原审判决仅凭杨某某陈述而认定现代牧业(汶上)有限公司对于杨某某打砸办公室行为具有过错系事实认定错误。现代牧业(汶上)有限公司在一审中提交的证据足以证明其在杨某某患职业病后履行了作为用人单位的全部法定和约定义务，不存在双方因赔偿和治疗问题发生纠纷的可能性。同时杨某某未提供任何证据证明对于其打砸办公室系因现代牧业(汶上)有限公司侵权引起。且杨某某人恶意打砸现代牧业(汶上)有限公司办公室已形成严重扰乱公司正常生产、经营秩序的事实，不仅严重违反基本劳动纪律、与基本职业道德相悖，更是严重违反治安管理处罚法规等禁止性法律规定的行为，现代牧业(汶上)有限公司因杨某某打砸办公室而解除与其订立的劳动合同并无不当。5、2018年12月至2019年12月杨某某未就现代牧业(汶上)有限公司行使解除权的行为提出任何异议，亦未要求现代牧业(汶上)有限公司恢复或与其重新建立劳动关系，因而在此期间未向现代牧业(汶上)有限公司提供任何劳动，故杨某某不具备任何劳动报酬请求权的基础，无权主张与劳动报酬相同或类似的任何款项。原审判决判令现代牧业(汶上)有限公司向杨某某支付工资及补发生活费无任何法律依据。综上，恳请贵院改判支持现代牧业(汶上)有限公司的诉讼请求。杨某某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回现代牧业(汶上)有限公司的上诉请求，维持一审法院判决。现代牧业(汶上)有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令原、被告双方劳动关系于2018年12月29日解除；2、判令原告无需向被告补发2018年11月、12月工资人民币5222.20元；3、判令原告无需向被告补发2019年1月至12月生活费人民币13020元；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明：2007年3月至2008年10月,被告杨某某在原告现代牧业（汶上）有限公司技术处从事清洁工作。2017年1月1日，双方签订了无固定期限的劳动合同，因档案丢失，原告未能提交双方签订的劳动合同。2009年9月11日，被告杨某某被山东省职业卫生与职业病防治所研究院诊断为职业性布氏杆菌病，2009年10月24日，经汶上县劳动和社会保障局汶劳社【2009】133号工伤认定决定书认定为工伤。2018年10月18日，济宁市劳动能力鉴定委员会出具济劳鉴【2018】第1927号初次鉴定结论书，鉴定结论为：被鉴定人杨某某的劳动功能障碍程度为未达等级，颈、腰、骶椎退行性改变与职业性布鲁氏菌病存在因果关系。2018年10月24日，被告获准到黑龙江省农垦总局总医院治疗布鲁氏菌病，于2018年11月13日15:00出院，在庭审中被告主张其乘高铁于11月14日16时25分在济南西站下车，11月15日下午乘长途客车回到家中，被告表示需要核实。2018年11月14日至11月18日，被告杨某某未到原告处打卡出勤。2018年12月19日9时，被告杨某某因为赔偿和治疗问题与原告员工发生纠纷，杨某某将郭仓现代牧业办公楼进门的玻璃门砸碎。2018年12月26日，原告现代牧业(汶上)有限公司向公司工会发出拟与杨某某解除劳动合同的函，2018年12月27日，公司工会复函“对此不持异议”。2018年12月28日，原告以被告杨某某自2018年11月14日至2018年11月18日已连续3日以上旷工且在上班时间（2018年12月19日）打砸公司资产等行为已经严重违反了原告的相关规章制度为由，通知自2018年12月29日起与被告解除劳动合同，并于当日向被告邮寄送达了解除劳动合同书。2019年11月，杨某某以申请人的名义向汶上县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出以下仲裁请求：1、依法确认被申请人于2018年12月28日作出的解除劳动合同通知书违法；2、依法撤销被申请人于2018年12月28日作出的解除劳动合同通知书，恢复申请人与被申请人之间的劳动关系；3、依法裁决被申请人继续为申请人提供工作岗位；4、依法裁决被申请人支付拖欠申请人2018年11月份至今的工资50000元。2019年12月23日仲裁委员会作出汶劳人仲案字〔2019〕第509号仲裁裁决书，裁决如下：一、撤销被申请人2018年12月28日解除劳动合同通知书中作出的2018年12月29日起与申请人解除劳动合同的处理决定，双方继续履行劳动合同；二、本裁决生效后十日内被申请人为申请人补发2018年11月、12月两个月的工资伍仟贰佰贰拾贰元贰角正（5222.20元），补发2019年1-12月份的生活费共计壹万叁仟零贰拾元整（13020元）；三、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，庭审中，被告提交了现代牧业员工奖惩制度，该制度5.3适用于解除劳动合同的违纪行为，其中（1）个人行为类规定：“擅离职守、连续旷工三天以上，全月累计五天以上或全年旷工达十天者；”，（7）个人行为类规定：“有吸毒、赌博、打架斗殴、盗窃、罢工等违法犯罪、违背社会风俗或扰乱公司正常经营秩序的活动；”。被告2018年7-10月的月工资数额为2611.1元，2018年12月18日，原告支付被告2018年11月的工资2611.10元。一审法院认为：被告作为原告的职工，患有职业性布鲁氏菌病，经汶上县劳动和社会保障局依法认定为工伤，被告经原告批准去黑龙江省农垦总局总医院住院治疗，于2018年11月13日下午3时出院。黑龙江距离汶上县路程较远，被告出院后需要一定的返程时间，在庭审中被告主张其乘高铁在济南下车后又转乘长途客车于2018年11月15日下午回到家中，被告表示需要核实但至今未提交相反证据，应当认定被告于2018年11月15日回到汶上，并且被告回家后也需要适当的调整时间，故原告认定被告从2018年11月14日起至2018年11月18日止连续旷工不当。2018年12月19日，原、被告因赔偿和治疗等问题发生纠纷，被告将原告的办公楼玻璃门砸坏，但此事件被告并非完全过错，且被告的行为尚不足以达到影响原告正常生产经营秩序的程度，故本院对原告认定被告的行为严重违反公司的规章制度的主张不予支持。综上，原告与被告解除劳动合同的理由不能成立，其要求确认双方劳动关系于2018年12月29日解除的诉讼请求本院不予支持，原、被告双方应当继续履行劳动合同，并补发被告2018年12月的工资2611.10元以及2019年1—12月的生活费，由于原告与被告解除劳动合同后，被告未参加劳动，对被告2019年1-12月生活费的数额可按照不低于当地最低工资标准的70%确定（1550×70%×12=13020元）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第二十条、《山东省企业工资支付规定》第十六条、第三十一条之规定,判决如下：一、驳回原告现代牧业（汶上）有限公司的诉讼请求；二、撤销原告现代牧业（汶上）有限公司解除劳动合同通知书中作出的自2018年12月29日起与被告杨某某解除劳动合同的处理决定，双方继续履行劳动合同；三、原告现代牧业（汶上）有限公司支付被告杨某某2018年12月的工资2611.10元；四、原告现代牧业（汶上）有限公司补发被告杨某某2019年1-12月的生活费13020元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费10元，由原告现代牧业（汶上）有限公司负担。二审时双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及第四十条对用人单位单方解除劳动合同的情形做了明确规定，根据劳动合同纠纷的民事举证规则，用人单位与劳动者解除劳动关系，应当对劳动关系的解除负举证责任。本案中，上诉人诉称被上诉人在2018年11月14日至18日未经批准无故缺勤、2018年12月7日至27日未经批准无故缺勤，严重违反劳动纪律，其可以单方解除劳动合同。但是根据本案查明的事实，被上诉人患有职业性布氏杆菌病，经汶上县劳动和社会保障局认定为工伤，2018年10月24日获准到黑龙江省农垦总局总医院治疗布鲁氏菌病，2018年11月13日15时出院，后乘火车及汽车辗转回到山东家中。虽然被上诉人2018年11月14日至18日没有到上诉人处打卡出勤，但是该时间段为被上诉人出院回家途中的合理时间段，一审法院法院认为该时间段被上诉人没有打卡出勤不能认定为连续无故矿工合理合法，并无不当。被上诉人治病回单位后，因治疗、报销等问题与上诉人发生纠纷，上诉人所称的2018年12月7日至27日之间系双方发生纠纷及处理纠纷的时间，因上诉人没有妥善解决这一纠纷导致被上诉人在12月19日将上诉人办公楼的玻璃门砸坏。在这一过程中，被上诉人没能较好的控制自己的情绪，出现过激行为，但是事出有因，并不能定性为被上诉人的行为已经到达足以解除劳动合同的严重违反公司规章制度的情形，亦不能认定为被上诉人在这一时间段无故旷工。上诉人的该项上诉意见不符合劳动合同法中规定的用人单位单方解除合同的情形，本院不予支持。对于一审法院认定上诉人支付的2018年12月份工资及2019年1-12月的生活费均系在涉案劳动合同不予解除的情况下依法做出，应予维持。综上，上诉人的上诉意见本院不予支持，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人现代牧业(汶上)有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年八月十七日书记员  黄 灿