温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0302民初4631号 原告：王慧英，女，1975年12月11日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 委托诉讼代理人：沈斌，浙江井朗律师事务所律师。 被告：余海，男，2000年11月6日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 被告：绍兴影速网络科技有限公司，住所地浙江省绍兴市越城区（财富中心）昌明街383号三楼。 法定代表人：徐佳丽。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号14南区。 负责人：石合群。 委托诉讼代理人：杨平瓦，浙江泽商律师事务所律师。 原告王慧英与被告余海、绍兴影速网络科技有限公司(以下简称科技公司)、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）关于机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、依法判令被告余海、科技公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费共计人民币94133元；2、判令被告保险公司在保险限额内承担保险赔付责任。3、本案诉讼费由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月6日公开开庭进行了审理，原告王慧英及其委托诉讼代理人沈斌，被告余海、被告保险公司委托诉讼代理人杨平瓦到庭参加诉讼，被告科技公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 案件相关情况 2018年11月15日13时32分许，被告余海驾驶防盗备案号：ＬＣ531059二轮电动自行车沿温州市鹿城区纱帽河由东向西行驶，行经纱帽河94号前路段时，与由北向南横过道路的行人即原告王慧英发生碰撞，造成行人王慧英受伤的道路交通事故，该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，原告王慧英不承担事故责任，被告余海承担事故的全部责任。事故发生后，原告被送至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院8天，住院期间行“左胫骨平台骨折切复内固定术”，经诊断为：左胫骨平台骨折、右肝囊肿、双肾囊肿。2019年11月15日，原告因“左胫骨平台骨折术后1年余，要求拆除内固定”至温州市××大学××医院住院治疗，住院2天，经诊断为：左胫骨平台骨折术后，右肝囊肿、双肾囊肿伴部分囊内结石、右下肺纤维灶、右下胸膜增厚、钙化。经原告委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2020年3月11日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：误工期180日、护理费76日、营养期60日。事故发生时，被告余海系被告科技公司员工，被告余海在履职过程中造成本次交通事故。 另查明，被告科技公司为被告余海投保雇主责任险，保险合同载明“在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内……造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。具体如下：1、第三者死亡赔偿金……2、第三者伤残赔偿金……3、第三者医疗费……4、第三者物损部分……”。 经审理，被告对第2项没有异议，其他各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张的医疗费金额为43433元。 被告保险公司辩称总金额无异议，其中包括救护车费用。扣除伙食费206元，扣除非医保费用4343元。 本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告已另行主张住院伙食费，故医疗费中的伙食费应予以剔除。保险合同系格式合同，保险公司对非医保费用的承担未以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，抗辩理由不成立，不予采纳。故原告该项损失为43433元-206元=43227元。 2、住院伙食费 原告主张住院伙食费100元/天×10天=1000元。 被告余海、保险公司无异议。 本院认为，原告该项损失符合法律规定，本院予以支持。 3、营养费 原告主张营养费50元/天×60天=3000元。 被告余海、保险公司辩称标准按30元每天计算。 本院认为，营养费系受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用。结合原告伤势情况，原告主张的营养费50元过高，本院予以调整为每日30元。故本案原告的营养费为60天×30元/天=1800元。 4、护理费 原告主张护理费43759元/年×75天=9000元。 被告余海、保险公司辩称天数无异议，标准过高。 本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计75日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，非住院期间无需专人护理，可参照相应行业平均工资标准，原告主张按43759元/年计算，符合法律规定，故原告该项损失，本院予以确认。 5、误工费 原告主张误工费5500元/月×180天=33000元。 被告余海、保险公司辩称天数按3个月，标准认可。 本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工费标准，根据原告提供的工作证明、工资流水及营业执照，能够相互印证，证明其月工资收入标准为5500元/月。关于误工期，根据原告庭审陈述及工资发放记录，其2018年12月及2019年4月均有工资收入，故本院确认其误工期为3个月。故原告该项损失为5500元/月×3个月=16500元。 6、精神抚慰金 原告主张精神抚慰金3000元。 被告余海、保险公司辩称不予认可。 本院认为，本次事故未造成原告伤残，故原告该项主张，本院不予支持。 7、交通费 原告主张交通费1000元。 被告余海、保险公司辩称酌情500元。 本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相应交通费票据，为减少讼累，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，酌情确定交通费为500元。 9、鉴定费 原告主张鉴定费700元。 被告保险公司辩称，不属于保险理赔范围。 本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，故本案鉴定费用应由相应的侵权责任人承担。 原告目前总计损失 43227元+1000元+1800元+9000元+16500元+500元+700元=72727元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告余海承担事故全部责任。被告科技公司作为被告余海的用人单位，应当对工作人员在执行工作任务过程中的侵害行为承担赔偿责任。被告保险公司承保雇主责任险，根据保险合同约定，保险责任范围为死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费、物损部分，该约定系保险人据以计算、收取保费和赔偿保险金的依据，体现保险合同双方之间的权利义务分担，不属于免除保险人责任的条款，故被告保险公司仅对医疗费在保险责任范围内承担先行赔付责任。原告的损失为72727元，被告保险公司应赔付原告43227元，被告科技公司应赔付原告72727元-43227元=29500元。原告的诉请及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起15日内支付原告王慧英赔偿款43227元； 二、被告绍兴影速网络科技有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告王慧英赔偿款29500元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2153元，减半收取1076.5元，由原告王慧英负担267.5元，由被告绍兴影速网络科技有限公司负担809元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 潘世文 二〇二〇年八月一日 法官助理 周 奔 书 记 员 夏红红 ? 附录一：原告提供的证据目录 1、原告身份证； 2、被告身份证、企业登记信息 3、道路交通事故认定书 4、电动车车辆信息 5、保险单 6、门诊病历、医疗证明书、住院病历、报告单； 7、门诊票据、收费依据； 8、司法鉴定意见书； 9、发票； 10、工作收入证明。 被告保险公司提供的证据目录 1、保单及其条款，网页截图。 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。