浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1021刑初54号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人郭螟蛉（曾用名郭明林），男，1965年10月30日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化，无业，家住玉环市。2011年11月17日因犯非法经营罪被本院判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元。2019年7月28日因涉嫌犯非法经营罪被玉环市公安局刑事拘留，同年9月2日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人张冠旭，浙江榴岛律师事务所律师。 被告人吕晓锦（曾用名吕明锦），女，1972年4月11日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，无业，家住玉环市。2019年4月2日因涉嫌犯非法经营罪被玉环市公安局刑事拘留，同年8月9日被依法逮捕，同年10月24日转取保候审。现在家。 辩护人潘佩佩，浙江榴岛律师事务所律师。 辩护人黄宝鹤，浙江榴岛律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检公诉刑诉[2020]26号起诉书指控被告人郭螟蛉犯非法经营罪、妨害作证罪、被告人吕晓锦犯非法经营罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员陈洁出庭支持公诉。被告人郭螟蛉及玉环市法律援助中心指派的辩护人张冠旭、被告人吕晓锦及玉环市法律援助中心指派的辩护人潘佩佩到庭参加诉讼。期间，因公诉机关要求补充侦查而决定延期审理一次，2020年5月9日因受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响中止审理，于2020年8月1日恢复审理。现已审理终结。 经审理查明： 一、非法经营犯罪事实 被告人郭螟蛉和被告人吕晓锦系夫妻关系。2015年年初至2018年10月期间，被告人郭螟蛉以营利为目的，接受陈某1“六合彩”赌博投注人民币40余万元（人民币，下同），接受林某1投注20余万元，接受阙某投注2千余元，接受陈某2投注2万余元，接受林某3投注3万余元，接受胡某投注9.26万余元，接受林某2投注15万余元，接受吴某投注5万余元，接受韩某投注5万余元，共计接受下家“六合彩”投注金额99.46万余元，并上报给上家张某1、张某2等人（均已判决），期间共获利2万元。在上述期间，被告人吕晓锦明知被告人郭螟蛉进行“六合彩”经营活动，仍帮忙介绍上家、提供其银行卡并帮助被告人郭螟蛉交接赌资、接受投注，共计帮助接受投注金额99.46万余元。案发后，被告人吕晓锦代被告人郭螟蛉向玉环市人民检察院退出违法所得2万元。 上述事实被告人郭螟蛉、吕晓锦在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人张某1、张某2、郑某、陈某1、胡某、吴某、林某1、林某2、林某3、陈某2、韩某、阙某、陈某3、林某4的证言、银行流水明细、情况说明、光盘等证据证实。 二、妨害作证犯罪事实 2019年4月中旬，被告人郭螟蛉明知被告人吕晓锦已被公安机关抓获的情况下，为躲避刑事责任追究，通过电话联系等方式指使下家林某1、胡某、陈某2、阙某、林某3等人向公安机关提供虚假证言，指认系被告人吕晓锦一人在经营“六合彩”活动，后林某1、胡某、陈某2、阙某、林某3等人均到公安机关作了虚假陈述，严重影响司法机关办案。 2019年4月2日，被告人吕晓锦在本市玉城街道玉环产业城内被公安民警抓获归案。2019年7月28日，被告人郭螟蛉经电话传唤到案，未如实供述自己的犯罪事实。 上述事实被告人郭螟蛉在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人胡某、林某1、林某2、林某3、陈某2、阙某、杨某的证言、户籍资料、六查一联系、前科资料、通话清单、归案经过、光盘等证据证实。 被告人郭螟蛉对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的以非法经营罪判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币二万，以妨害作证罪判处有期徒刑六个月，两罪并罚执行有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币二万元的量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人吕晓锦对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金的量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院认为，被告人郭螟蛉、吕晓锦违反国家规定，结伙非法从事“六合彩”销售，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪；被告人郭螟蛉指使他人作伪证，其行为又构成妨害作证罪。被告人郭螟蛉判决宣告前一人犯数罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。在共同犯罪中被告人郭螟蛉系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吕晓锦系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人郭螟蛉、吕晓锦均自愿认罪认罚，可依法从宽处理。被告人郭螟蛉有犯罪前科，可酌情从重处罚；有主动投案并退出违法所得情节，可酌情从轻处罚。综合以上情节，本院决定对被告人郭螟蛉予以从轻处罚；对被告人吕晓锦予以减轻处罚，并依法适用缓刑。辩护人据上述理由要求对二被告人从宽处罚的意见，本院予以采纳，其余意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第七十二条第一、三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人郭螟蛉犯非法经营罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币二万元；犯妨害作证罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月28日起至2024年11月27日止）。 二、被告人吕晓锦犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，必须按期接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督和管理。罚金已缴纳）。 三、被告人郭螟蛉退出的违法所得人民币二万元，予以没收，由扣押机关负责上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林新艇 人民陪审员  林富旺 人民陪审员  池华蓉 二〇二〇年八月二十七日 代理书记员  叶冰洁 ? 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 二、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第三百零七条第一款以暴力、威胁、贿买等发放阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。