文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终888号上诉人（原审原告）：游晓勇，男，1967年1月26日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：刘小强，重庆渝强律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆泰泓建筑工程有限公司，住所地重庆市潼南区田家镇佛镇村4组，统一社会信用代码91500223083075795P。法定代表人：王海燕，该公司经理。委托诉讼代理人：万从林，男，该公司员工。上诉人游晓勇与上诉人重庆泰泓建筑工程有限公司（以下简称泰泓公司）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初1910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。游晓勇上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审计算我工伤保险待遇时，各项标准均过低。一次性伤残补助金、停工留薪期待遇应按社平工资计算；游晓勇系农民工，一次性伤残就业补助金应全额计算；住院伙食补助费应按60元/天计算；护理费应按120元/天计算；交通费为1000元。泰泓公司上诉请求：撤销原判，发放重审或依法改判。事实和理由：1.游晓勇伤残等级过高，与客观实际不符。2.一次伤残补助金应当按照2019年度社会保险缴费基数上下限核定工作中使用的就业人员平均工资5469元/月计算。3.游晓勇的停工留薪期应为6个月。游晓勇向一审法院起诉请求：判决泰泓公司支付其工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金74954元（6814元/月×11个月）；2.一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）；3.一次性伤残就业补助金81768元（6814元/月×12个月）；4.停工留薪期待遇81768元（6814元/月×12个月）；5.鉴定费400元；6.交通费1000元；7.护理费1440元（120元/天×12天）；8.住院伙食补助费720元，合计282934元。一审法院认定事实：游晓勇在泰泓公司承建的重庆市南川区大观镇天圣制药集团南川中药产业化项目外环境工程从事杂工工作。2019年1月9日下午16时左右，游晓勇在该工地2号楼拆除脚手架时，不慎从四米高处跌落受伤。游晓勇受伤后于同日到重庆市南川区人民医院住院治疗，经住院治疗12天后出院，被诊断为胸腰椎多发压缩性骨折。2019年6月11日，重庆市潼南区人力资源和社会保障局作出潼人社伤险认字〔2019〕82号《认定工伤决定书》，认定游晓勇于2019年1月9日受到的伤害为工伤。2019年9月3日，经潼南区劳动能力鉴定委员会作出潼南劳初鉴字[2019]94号初次鉴定结论书，鉴定游晓勇目前的伤残情况是胸3、5椎体压缩性骨折，经保守治疗后7月，MRZ（04069619）：胸3、5椎体压缩性骨折，压缩＜1/2，鉴定结论为伤残捌级，无生活自理障碍。2019年12月16日，游晓勇向南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该案由仲裁委于2019年12月19日立案受理，于2020年4月7日作出南川劳人仲案字（2020）第33号仲裁裁决书，裁决“一、重庆泰泓建筑工程有限公司支付游晓勇一次性伤残补助金36095.40元（3281.40元/月×11个月）、一次性医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金57237.60元（6814元/月×12个月×70%）、停工留薪期工资15660元（2610元/月×6个月）、护理费200元（100元/天×2天）、住院期间的伙食补助费96元（8元/天×12天）。二、重庆泰泓建筑工程有限公司支付游晓勇垫付的劳动能力鉴定费400元、交通费500元。上列款项共计151073元，重庆泰泓建筑工程有限公司于裁决书生效之日起15日内支付游晓勇完毕。”游晓勇对仲裁裁决不服，诉至一审法院。另查明，泰泓公司未为游晓勇参加工伤保险，游晓勇工资标准为120元/天。游晓勇由唐中伟和唐金聘请、管理和发放工资，双方不存在劳动关系。游晓勇住院期间，泰泓公司安排人员护理了10天，游晓勇家属护理了2天。游晓勇受伤后，泰泓公司未支付游晓勇任何费用。一审法院认为，游晓勇受到事故伤害并被认定为工伤，其依法享受工伤保险待遇。泰泓公司未为游晓勇参加工伤保险，依法应当向游晓勇支付各项工伤待遇。泰泓公司与游晓勇双方未建立劳动关系，故以初次鉴定结论书作出时间即2019年9月3日作为拟制的双方劳动关系解除时间。游晓勇工资标准为120元/天，其月工资计算为2610元（120元/天×21.75天）。游晓勇经鉴定为捌级伤残，其工资标准低于统筹地区职工平均工资的60%，故一次性伤残补助金为44972.40元（6814元/月×60%×11个月）；一次性工伤医疗补助金为40884元（6814元/月×6个月）；一次性伤残就业补助金为57237.60元（6814元/月×12个月×70%）。游晓勇受伤情况为胸腰椎多发压缩性骨折，鉴定时其伤残情况是胸3、5椎体压缩性骨折，符合重庆市工伤职工停工留薪期分类目录2（试行）胸部脊柱多发性骨折S22.1规定的情形，故其停工留薪期应为12个月，停工留薪期工资计算为31320元（2610元/天×12个月）。游晓勇住院治疗12天，由游晓勇家属护理2天，护理费计算为200元（100元/天×2天），住院伙食补助费计算为96元（8元/天×12天）。对游晓勇进行劳动能力鉴定产生鉴定费400元，泰泓公司无异议，予以确认。对于游晓勇主张的交通费，泰泓公司认可仲裁裁决支持的500元，酌情支持500元。前述工伤待遇合计175610元（44972.40元+40884元+57237.60元+31320元+200元+96元+400元+500元）。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十一条、第三十六条规定，判决：一、泰泓公司于判决生效后立即向游晓勇支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费，共计175610元；二、驳回游晓勇的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由泰泓公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于伤残等级鉴定的问题。《工伤保险条例》第二十六条规定：“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”泰泓公司对潼南区劳动能力鉴定委员会作出的伤残等级不服，依法应向上一级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，且在南川区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后未向人民法院提起诉讼，视为对游晓勇伤残等级的认可，泰泓公司上诉主张游晓勇的伤残等级与客观实际不符，本院不予采纳。关于一次性伤残补助金问题。游晓勇为捌级伤残，一次性伤残补助金标准为11个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”游晓勇的工资为120元/天，月工资为2610元，低于统筹地区职工月平均工资的60%，一审确定游晓勇的一次性伤残补助金为44972.40元（6814元/月×60%×11个月），符合法律规定。关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”游晓勇的伤情为胸腰椎多发压缩性骨折，鉴定时伤残情况是胸3、5椎体压缩性骨折，一审根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S22.1胸部脊柱多发性骨折，确定游晓勇的停工留薪期为12个月，停工留薪期工资为31320元（2610元/天×12个月），并无不当。关于一次性伤残就业补助金的问题。泰泓公司与游晓勇拟制解除劳动关系时，距游晓勇法定退休年龄7年以上不足8年，一审确定游晓勇的一次性伤残就业补助金为57237.60元（6814元/月×12个月×70%），符合法律规定。关于住院伙食补助费的计算标准问题。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。”游晓勇上诉主张住院伙食补助费按照60元/天计算，不予支持。对于护理费，一审按照100元/天的标准计算并无不当，游晓勇上诉主张按照120元/天计算，不予支持。对于交通费，因泰泓公司认可仲裁裁决支持的500元，一审予以确认并无不当，游晓勇上诉主张交通费1000元，不予支持。综上所述，游晓勇、泰泓公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理10元，由上诉人重庆泰泓建筑工程有限公司负担5元，由上诉人游晓勇负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 刘继雁审 判 员 蔡 伟审 判 员 王 利二〇二〇年八月十二日（院印）法官助理 周建峰书 记 员 陈思诗