云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1609号上诉人（原审被告）：严琼芳，女，汉族，1962年12月21日生，住麒麟区。委托诉讼代理人：孔令汝，云南天志律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：陈永刚，男，汉族，1973年11月28日生，住麒麟区。原审被告：毛金金，女，汉族，1988年4月2日生，住麒麟区，（未到庭）上诉人严琼芳因与被上诉人陈永刚、原审被告毛金金民间借贷纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2020）云0302民初910号判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭于2020年7月21日公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人严琼芳上诉请求：撤销（2020）云0302民初910号民事判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，被上诉人所起诉的借款上诉人已经偿还，上诉人2019年1月17日出具的借条并不是对被上诉人两笔借款的确认。上诉人2014年10月13日、2015年5月15日分别向被上诉人借款50000元和30000元，其中50000元借款的实际用款人是案外人赵某，借款到期后案外人赵某已经归还。30000元借款的实际使用人系案外人施丽琼、田学文，期间田学文曾向被上诉人偿还过10000元，案外人田学文、施丽琼在使用过程中因利息太高，同时上诉人与该二人认识多年的好友，于是上诉人提出将两笔借款偿还，后上诉人以现金偿还给被上诉人，借款清偿后上诉人要求被上诉人将借条原件给上诉人，被上诉人以借条不在手上回家后便把借条毁了，但被上诉人并没有销毁该借条。2019年1月17日晚上，被上诉人在南城门约见上诉人就2013年10月9日、2013年11月24日两笔借款协商处理，在被上诉人的威胁下，上诉人出具了一份借条，该借条是对2013年10月9日、2013年11月24日的确认，并不是对被上诉人起诉的两笔借款的确认。被上诉人陈永刚辩称：上诉人陈述案外人赵某已经偿还50000元没有证据证实，我不认识赵某。案外人施丽琼、田学文还款30000元也是没有证据证实。2014年10月13日借款50000元，每月利息3000元；2015年5月15日借款30000元，口头约定6分利息，总共借款80000元，还款20000元，下欠60000元，上诉人到2016年6月就没有还款了，现下欠本金60000元。借款发生在2014年，上诉人陈诉2013年偿还，其陈述相互矛盾，上诉人捏造事实，没有证据证实。原审被告毛金金未作答辩。被上诉人陈永刚向一审法院提出如下诉讼请求：依法判令两被告连带偿还原告借款本金60000元，并按年利率24%支付自2016年6月起至全部款项履行完毕时止的利息，诉讼费由被告承担。一审法院确认如下法律事实：原告与被告严琼芳系老乡、朋友关系。严琼芳因需周转资金，于2014年10月13日向原告借款人民币50000元，并向原告出具借款协议一份（协议载明：兹有严琼芳向陈永刚借款人民币50000元，借期为2014年10月13日至2014年12月13日，借款人姓名：严琼芳），2015年5月15日严琼芳以同样理由向原告借款人民币30000元，并向原告出具借条一份（借条载明：曲靖市麒麟区三宝镇雅户村严琼芳向陈永刚借钱30000元，借款人：严琼芳，2015年5月15日，担保人：毛金金）。两次借款，原告均以现金方式向严琼芳交付了款项，原告与严琼芳口头约定按月利率6分支付利息，借款后，被告严琼芳于2016年2月向原告清偿借款本金20000元，并按约定每月以转账或现金方式以月利率6分计算足额向原告偿还利息至2016年6月，未再还本付息。2017年5月23日，原告要求两被告还款未果。2019年1月17日，原告再次要求被告还款，被告严琼芳向原告出具欠条一份，承诺一年左右还清款项，但还款期过后，被告未清偿款项。一审法院认为，民间借贷是自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案被告因经营周转需要，两次向原告借款共计人民币80000元，原告亦通过现金方式向严琼芳交付借款人民币80000元，履行了交付款义务，后严琼芳清偿借款20000元，尚欠借款60000元未清偿是事实，一审法院予以确认。期间，被告按月利率6分计算支付原告截止2016年6月利息72600元【50000元X0.06X14个月+30000元X0.06X9个月+60000元X0.06X4个月】，对该利息约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，本案约定月利率6分，即年利率72%，已超出法律规定，即超出部分36%（36300元）应予返还，因本案款项尚未还清，可将该款在下欠本金中扣除，即被告严琼芳实际下欠原告借款本金23700元。对于原告要求余款按年利率24%支付利息主张，符合法律规定，一审法院予以支持，但其计算期限有误，因双方确认利息已还至2016年6月，故余款利息应从2016年7月开始计算，对于原告要求被告毛金金承担连带清偿责任的请求，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任”，本案双方在借条上未约定保证方式，故应按照连带责任承担保证责任，但毛金金担保的金额为30000元，故其只应对30000元承担连带保证责任，因本案现下欠借款本金为23700元，无法确认已还款是否为毛金金担保的款项，该剩余款在毛金金担保款项范围内，故毛金金应对剩余款承担连带担保责任。另本案双方对主债务未约定履行期限，原告可随时主张权利，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条规定：“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，本案原告于2017年5月23日向毛金金主张权利未果，于2020年1月20日向一审法院起诉，其保证合同尚在诉讼时效内，故原告要求毛金金承担连带保证责任的请求于法有据，应予支持，即毛金金应对下余欠款本金23700元承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条之规定，判决：一、由被告严琼芳于判决生效后15日内清偿原告陈永刚下欠借款本金23700元，并按年利率24%计算（按本金23700元计算）支付陈永刚自2016年7月起至借款清偿完毕之日止的利息。二、由被告毛金金对上述借款本金23700元承担连带清偿责任。案件受理费1300元（原告已预交），由被告严琼芳承担。二审中，上诉人严琼芳分别申请证人毛某、赵某出庭作证，证人毛某欲证明上诉人严琼芳补写欠条时是在威胁之下所写；证人赵某欲证明借的50000元系证人赵某所用，且已经偿还。被上诉人陈永刚质证后认为：证人毛某是做假证，当时警察刚好来，且做了调解答应一年内还清。2013年之前在我这里拿了6万元给赵某，已经还了，当时我借给严琼芳的也已经还了，跟这个案子不是一笔钱。原审被告毛金金未到庭，未对上诉人严琼芳提交的证据发表质证意见。被上诉人陈永刚向法庭提交通话录音三份，欲证明上诉人严琼芳从陈永刚处借到80000元，严琼芳又把钱借给施丽琼与田学文。上诉人严琼芳质证后认为无法证明上诉人欠被上诉人钱或者没有把钱还给被上诉人，证明不了被上诉人的证明事实。原审被告毛金金未到庭，未对被上诉人陈永刚提交的证据发表质证意见。本院认为，证人毛某的证言无法证明补写60000元欠条是在威胁的情况下书写，上诉人严琼芳与被上诉人陈永刚均表示在补写欠条的过程警察到场调解，如存在威胁的情况上诉人严琼芳应当及时向警察说明情况，故本院对毛某的证言依法不予采信。证人赵某的证言表示其是50000元的实际用款人，但没有约定利息，与上诉人严琼芳陈述约定5分利息矛盾，且无法证明证人所述50000元即本案争议借款，故本院依法不予采信。被上诉人陈永刚提交的三份通话录音，无法核实通话对方是否为施丽琼、田学文、肖小杜，故本院不予采信。本院审理查明的法律事实与一审查明的法律事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明……”的规定，上诉人严琼芳主张2014年10月13日借款50000元和2015年5月15日借款30000元已经偿还，但无法提供证据证明，上诉人严琼芳应当承担举证不能的后果。结合本案，本院认为上诉人严琼芳于2019年1月17日向被上诉人出具欠条系对2014年10月13日、2015年5月15日两次借款的未还款项的确认。上诉人严琼芳称60000元的欠条是在胁迫下所写，但根据庭审上诉人与被上诉人均表示补写借条过程中警察调解并做了笔录，上诉人又无相关证据证明存在胁迫的情况，故本院对该主张不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由严琼芳负担。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长 王      勇审判员 余瑾审判员武敬涛二〇二〇年八月十四日书记员 山   子   冉