宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初2653号原告：银川三建集团有限公司。法定代表人：陈某，该公司董事长。委托诉讼代理人：左某，宁夏德声律师事务所律师。被告：王某，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：张某，宁夏方和圆律师事务所律师（银川市西夏区法律援助中心指派）。原告银川三建集团有限公司（以下简称三建公司）与被告王某劳动争议一案，本院于2020年8月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告三建公司的委托诉讼代理人左某，被告王某及其委托诉讼代理人张某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。三建公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令三建公司、王某之间不存在劳动关系；二、本案诉讼费用由王某承担。事实和理由：王某于2020年3月18日通过郑某1介绍，受魏某所雇佣，到银川市××区一期工程东地块项目从事瓦工工作，其与郑某2、郑某3等6人一起合作砌墙，按砌墙面积的多少计算劳务费用，劳务费直接由魏某发放。故王某并非三建公司所雇佣，三建公司也没有向王某发放过工资，且魏某也不是三建公司员工，本案应系提供劳务者受害责任纠纷。因此，三建公司对银川市西夏区人事争议仲裁委员会银西劳人仲字[2020]第221号仲裁裁决书不服，依法向人民法院提起诉讼，请求依法判如所请。王某辩称，王某与三建公司已形成事实上的劳动关系，事实清楚，证据确实充分。本案的基本事实：三建公司承包银川市经济开发区智能终端产业园一期工程东地块项目，王某于2020年3月18日通过郑某1介绍到三建公司从事瓦工工作。三建公司未与王某签订劳动合同，也未给王某办理任何社会保险，王某日平均工资为500元。王某于2020年4月12日13时许，在砌墙过程中因身体失重从二米高处跌落受伤。王某于2020年5月14日向银川市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局建议王某先确认劳动关系。综上所述，王某与三建公司虽未签订劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条明确规定，建筑企业将工程发包给不具有施工资质的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。依此文件，可以认定农民工与施工单位存在劳动关系。二是建筑行业将工程发包给不具有施工资质的组织或自然人，属于违法行为，此发包行为无效，而农民工是为施工单位利益而劳动，施工单位是实际利益获得者，因此，应认定农民工与施工单位之间存在劳动关系。本案中三建公司认可涉案工程由其承建并实际施工，张军强是三建公司的项目负责人，三建公司并未提交该工程是否对外分包的相关证据。王某进入该工地从事瓦工工作，工作期间接受三建公司聘用人员郑某1、魏某的管理，工资由魏某发放，应认定王某与三建公司之间存在事实上的劳动关系。本院经审理认定事实如下：三建公司系有限责任公司（自然人投资或控股），成立于1999年4月15日，经营范围为建筑工程、市政公用工程、地基与基础工程、装饰装修工程、钢结构工程等。2019年6月20日，三建公司（承包人、联合体牵头人）与案外人银川市规划建筑设计研究院有限公司（联合体成员）从案外人银川经济技术开发区建设开发有限公司（发包人）承包了银川经济技术开发区智能终端产业园一期工程东地块项目（F+EPC）。案外人魏某陈述三建公司将该项目中的20号楼、21号楼、22号楼分包给案外人魏某，魏某又将22号楼的土建工程中的轻工部分分包给案外人郑某1实际施工，郑某1负责人员的招聘、管理、发放工资。2020年3月18日，王某经人介绍到涉案工地从事瓦工工作，工资和案外人郑某1约定140元/立方，工作期间接受案外人郑某1的管理。王某陈述其工资共发放了14000元，第一次案外人魏某向其发放5000元，第二次案外人郑某1通过微信的方式向其分别发放1000元和4000元，第三次案外人郑某1通过案外人郑某3的微信向王某发放4000元。2020年4月12日，王某在工地上砌墙时摔落导致受伤，被送往医院住院治疗。王某住院期间，案外人郑某1为其缴纳了60000多元的医疗费。2020年5月14日，王某向银川市人力资源和社会保障局申请工伤认定，报称其：“在银川三建集团有限公司银川市经济技术开发区智能终端产业园一期工程东地块项目从事瓦工工作。2020年4月12日13时许，王某在砌墙过程中因身体失重从两米高处跌落受伤。”2020年5月27日，银川市人力资源和社会保障局作出《工伤认定中止通知书》载明：“我局受理后即对你所提供的材料进行了审核，并给你所申请的银川三建集团有限公司邮寄送达了《工伤认定限期举证通知书》，该单位回复否认劳动关系，劳动关系不明确，经我局研究决定，中止你提出的工伤认定程序。建议你向有管辖权的劳动争议仲裁机构申请确认劳动关系，确认后我局再依据确认结论作出工伤认定决定。”2020年6月8日，王某（申请人）因“确认劳动关系”发生争议，以三建公司为被申请人向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：裁决确认申请人与被申请人之间存在劳动关系。2020年7月17日，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会作出银西劳人仲字[2020]第221号仲裁裁决书裁决：“申请人王某与被申请人银川三建集团有限公司自2020年3月18日起存在事实劳动关系。”三建公司因不服该仲裁裁决书，诉至本院，请求依法判如所请。在本案审理过程中，三建公司、王某均认可以下事实：1.三建公司承包银川市经济技术开发区智能终端产业园一期工程东地块项目的事实；2.王某于2020年3月18日通过案外人郑某1介绍到涉案工地从事瓦工工作的事实；3.王某工作期间接受案外人郑某1管理，工资由郑某1和魏某发放的事实。以上事实，有三建公司、王某的当庭陈述，三建公司向法院提交的银西劳人仲字[2020]第221号仲裁裁决书一份、三建公司营业执照一份（复印件加盖公司公章）、建设工程施工合同书一份（微信照片打印件）;王某向法院提交的银西劳人仲字[2020]第221号仲裁裁决书一份、银川市人力资源和社会保障局工伤认定中止通知书一份、照片打印件一张、事故证人证言两份（复印件，加盖银川市人力资源和社会保障局工伤认定专用章）附卷佐证，并经当庭举证、质证，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。王某申请证人朱某、郑某2的出庭证言，对其陈述王某是在银川经济技术开发区智能终端产业园一期工程东地块项目工地上受伤以及王某是由魏某、郑某1负责管理，工资由其两人负责发放的事实予以采信；王某向法院提交的微信聊天打印件一组15张（原始载体在王某本人手机上）、照片打印件一张，三建公司对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，本院对该组证据证明王某在三建公司承建的银川市经济技术开发区智能终端产业园一期工程东地块项目工地干活的事实予以采信，对其他证明目的不予采信。本院依职权调取的银西劳人仲字[2020]第221号仲裁庭审笔录一份、调查笔录三份，在本案审理时听取了双方当事人的意见，程序合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点是：三建公司与王某之间是否构成事实劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号文件）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。即劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，认定劳动关系，应考虑劳动者与用人单位之间是否有建立劳动关系的合意，结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥与监督，双方是否形成劳动力的支配与被支配关系，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，三建公司将其从案外人银川经济技术开发区建设开发有限公司承包的××区、21号楼、22号楼分包给不具备用工主体资格的案外人魏某，魏某又将22号楼的土建工程轻工部分分包给不具有用工主体资格的案外人郑某1实际施工的事实，王某系案外人郑某1招用在涉案工地从事瓦工工作，其工资主要由案外人郑某1和魏某发放，王某并非三建公司招用，王某的工作安排和工资发放等不受三建公司的管理和支配，王某所提交的证据不能证明三建公司与王某之间存在事实劳动关系，应承担对其不利后果。王某在涉案工程工作过程中造成的人身损害，应由具备用工主体资格的三建公司承担用工主体责任，但该“承担用工主体责任”与“确认事实劳动关系”不属于同一概念，“承担用工主体责任”并不能等同于“存在事实劳动关系”。王某主张由具备用工主体资格的三建公司承担用工主体责任，因三建公司承担用工主体责任就应该认定农民工与施工单位之间存在劳动关系的辩论意见，本院不予采信。综上，三建公司要求确认三建公司、王某之间不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号文件）第一条、第二条、第四条，《全国民事审判工作会议纪要》（法办【2011】442号）第59条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：银川三建集团有限公司与王某不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元（实收5元），由王某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 李 莉 二〇二〇年八月三十一日（法官助理 李秀明书记员 刘 萍附本案适用法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。二、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》2005年5月25日劳社部发[2005]12号）各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。（六）法律、法规规定的其他劳动争议。三、《全国民事审判工作会议纪要》（法办【2011】442号）第59条建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。四、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。