安徽省滁州市琅琊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1102民初2250号 原告:王忠月，女，1988年7月3日出生，汉族，住安徽省滁州市琅琊区。 委托诉讼代理人：龚军，滁州市琅琊区清流法律服务所法律工作者。 被告：滁州大润发商业有限公司，住所地安徽省滁州市丰乐路147号，统一社会信用代码91341100587240678L。 法定代表人：冯建萍，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王角，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈建银，该公司员工。 原告王忠月与被告滁州大润发商业有限公司（以下简称大润发公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王忠月及委托诉讼代理人龚军，被告大润发公司的委托诉讼代理人王角、陈建银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王忠月向本院提出诉讼请求：一、判令大润发公司给付王忠月违法解除劳动合同经济赔偿金113022元(8694元/月x6.5个月x2倍);二、给付加班工资75792.6元(1027小时×49.2元/小时×1.5倍)。事实和理由:王忠月因与大润发公司劳动争议纠纷一案,经滁州市琅琊区劳动人事争议仲裁委员会作出［2020］滁琅劳人仲裁字第75号仲裁裁决书,现王忠月不服该仲裁裁决书裁决内容,特依法提起民事诉讼。王忠月于2013年7月初进入大润发公司工作至2019年9月28日。在此期间王忠月历任单位的防损部门储训副科、副科、储训科长、储备科长、助理专员等职务。2019年9月，王忠月休完产假上班后,大润发公司即派员动员王忠月自动申请离职。王忠月认为自己劳动合同期未满,且正处于哺乳期,表示不同意辞职。随后大润发公司于2019年9月28日向王忠月下达了解除劳动合同证明书，理由是王忠月“严重违纪”。王忠月在单位工作期间认真负责、完全能够胜任相应的工作岗位职责，因工作表现优秀，2013年10月从储备干部跳过储训副科,被提拔为副科，于2015年12月从储备科长职务,跳过科长(课长)职务、被提拔为助理专员，从助理专员跳过储训主任,被提拔为储备主任，2018年4月被提拔为主任。在整个工作过程中均不存在严重违反用人单位劳动纪律的情况。现大润发公司以王忠月“严重违纪”的不实之辞，解除了与王忠月的劳动关系，依法应当予以赔偿。滁州市琅琊区劳动人事争议仲裁委员会依据大润发公司提供的违反程序的工会《征询工会意见函》、《复函》以及《陈述笔录》作为认定王忠月在职期间“严重违纪”的法律依据是错误的，因为程序大于事实依据，大润发公司违反程序而做出的决定不应得到支持,亦违反劳动法规。王忠月2018年10月至2019年9月期间的平均工资为8694元。大润发公司违法解除劳动合同应当双倍赔偿解除劳动合同补偿金110500元。王忠月作为公司的中层管理人员，自2017年1月份以来每月工作时间均超过法定工时。自2017年1月到2019年3月,累计加班时间为1027小时。但是大润发公司从未向王忠月给付过加班费。王忠月按每小时工资51元、加班工资按平均工资1.5倍计算的加班工资为75792.6元。虽然大润发公司提供了《非标准工时审批表》，但是王忠月的工时明显超出了法定的工作时间,超出部分大润发公司应当支付相应的加班费用。非标准工时制度是弹性工作时间,而不是无限制工作时间,仲裁委适用法律错误。综上所述,滁州市琅琊区劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清,适用法律错误,请求依法判决支持王忠月的诉讼请求。 大润发公司辩称：1、王忠月2013年7月29日入职大润发公司，其在公司的职位为监管部门的最高主管，岗位职责是负责全店的商品、消防、人员安全，确保商场内部和商品的安全，经员工反映和对本人查证，王忠月存在：1、利用职务之便收受顾客停车费用、顾客停车卡丢失赔款等、在收货区私自拿萝卜、在烘焙排面拿取一袋烘焙商品出卖场、在文化排面拿取书籍、在上班期间购买私自打折变价商品，上述行为符合公司规定中的严重违纪行为，大润发公司依据劳动合同法的规定解除与王忠月的劳动合同；2、大润发公司不存在拖欠其加班工资的情形，大润发公司经过劳动部门批准实行非标准工时制，王忠月入职时已明确知道其工作方式为不定时工作制，在每季度王忠月对基本工资、加班费、津贴都进行确认，每周也会对相应的工时进行确认，其从未提出异议，王忠月主张公司拖欠其加班费的请求无理无据。3、按照《女职工劳动特别保护规定》，对怀孕7个月以上的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动，王忠月生育时间为2019年4月，其最后值夜班时间是在2018年11月，大润发公司不存在任何违法情形。 王忠月针对诉讼请求举证如下： 证据一、王忠月的身份证复印件一份，证明王忠月的基本情况以及主体资格适格。 证据二、劳动合同一份，证明王忠月与大润发公司之间存在无固定期限劳动合同关系。 证据三、解除劳动合同证明书一份，证明：1、大润发公司以王忠月严重违反用人单位规章制度事由,解除了与王忠月的劳动合同,没有事实和法律依据；2、王忠月在大润发公司工作年限为6年2个月；3、大润发公司与王忠月解除劳动关系的时间，王忠月系处于哺乳期。 证据四、薪资明细表打印件十页、工商银行银行卡交易清单打印件六页，证明王忠月2018年10月至2019年9月平均工资为8694元，根据薪资表反映的仅仅在2018年10月和2019年2月份支付过固定的加班费用，该两月份正好处于国庆假期和春节，属于法定节假日加班工资，但大润发公司并未支付王忠月日常超工时加班工资。 证据五、滁州店经理、副经理值班表二十六页,工时统计清单十七页，证明王忠月自2017年1月到2019年3月加班时间合计1027小时,大润发公司违反规定安排加班和值夜班,且在王忠月怀孕和处于哺乳期期间不能适用非标准工时制。 证据六、王忠月与大润发公司电商部经理曹爱斌通话录音、文字表、钉钉截图一份、微信截图一份，证明王忠月的被离职系大润发公司的上游控股公司高级专员樊月兴指使和操作，该组证据可以对大润发公司所持有的王忠月的陈述记录所反应的真实性予以推翻，可以证明大润发公司违法解除劳动关系的事实。 证据七、滁州市琅琊区劳动人事争议仲裁委员会［2020］滁琅劳人仲裁字第75号仲裁裁决书，证明本案经过劳动仲裁前置程序。 证据八、值班经理日志复印件三份，证明王忠月存在值班和加班。 证据九、防损职能复印件一份，证明王忠月作为值班经理的时候需要对生鲜、烘焙的食材试吃。 证据十、钉钉截图2页、钉钉语音一份，证明陈建银授意收锁车钱做登记记录，所谓的小金库钱的由来以及王忠月向其反映后授意如何处置，并非王忠月擅自设立使用该钱款。 证据十一、周利菊、李金美、马良云说明收取丢失汽车卡钱有台账微信聊天记录四份，证明所谓的小金库钱款是历史遗留问题，该钱款都有登记记录。 证据十二、向会计科长申请收费亭的收费码钉钉截图一份，证明王忠月曾尝试让小金库的钱款直接汇入大润发账户。 证据十三、员工周利菊钉钉追问收费码钉钉截图一份，证明员工向王忠月追问小金库的钱款直接汇入大润发公司公账一事的处理结果。 证据十四、处理、调整收费亭员工钉钉截图二份，证明因为设立小金库钱款事宜，王忠月开除了一名经办人员。 证据十五，照片两份，录音一条，证明大润发公司提交的笔录在记录完毕后有添加； 证据十六、借书照片一份，还书钉钉视频一条，证明使用该物品系王忠月履行工作职责巡视卖场装扮使用的道具，且王忠月未对该物品造成损坏，影响二次售卖。 证据十七、两位领导给处理意见钉钉截图两份，证明大润发公司对王忠月的行为已明确表示放弃追究相关责任。 证据十八、申请调班的钉钉截图七页，证明王忠月严格履行请假制度，是按照排班上班的，并非大润发公司陈述的预排班，休息天数是固定的，王忠月每周都是超法定40小时工作的，每周都有加班，但大润发公司未支付加班费，考勤打卡记录统计不完整。 证据十九、员工原始打卡记录一页，证明考勤打卡记录统计数据与原始打卡记录是不一致的，大润发公司应当提供原始打卡记录。 证据二十、钉钉打卡视频光盘一份，证明大润发公司有人脸考勤，大润发公司应当提交完整的原始打卡记录。 证据二十一、办公室电脑被上密的照片复印件一份，证明王忠月未离职时大润发公司已经不让王忠月履行职责，大润发公司存在违法解除。 经庭审质证大润发公司对王忠月所举证据一、二无异议，证据三的真实性无异议，但是证明目的不认可。该组证据恰好证明了大润发公司解除合同的程序合法。证据四的三性无异议，证明目的不认可。该份证据证明了大润发公司在实行不定时工作制，也支付了王忠月法定节假日的加班工资，并不存在拖欠加班费用的情形。证据五排班表真实性无异议，工时统计清单三性不予认可，该份证据仅仅证明大润发公司每个月在月初会有排班的预期计划，但是员工的实际工作时间以其自己的签字为准。证据六真实性无异议，但对该组证据的关联性及证明目的均不认可。证据七真实性无异议。证据八的真实性认可，关联性及证明目的均不认可，该证据与本案无关联性，从该证据可以看出王忠月对卖场的出入口等负有监管义务，但其却监守自盗；证据九真实性认可，关联性及证明目的不认可，该职能表中看不出任何与试吃有关的事宜；证据十三性均不认可，聊天记录有被王忠月选择性删除的嫌疑，王忠月找陈建银的事由并没有体现在聊天记录及语音录音中；证据十一、十二、十三、十四、十五、二十一的三性均不认可，该部分证据与本案的争议焦点无关。证据十六的真实性、证明目的均不认可，视频中看不出王忠月将书还回了排面；证据十七的真实性不认可，该聊天记录有删减；证据十八真实性认可，关联性不认可，该证据与本案争议焦点无关，但恰恰证明了大润发公司给不定时制员工享受了充分休息的权利；证据十九真实性认可，关联性不认可；证据二十真实性认可，关联性不认可，该证据只能证明王忠月在2018年11月27日17:56分进行了打卡，大润发公司实行的是不定时工作制，以每周员工亲自确认的工时为准，同时每季度也请员工对工时、工资、休假的相关权益进行确认。 大润发公司针对辩称意见举证如下： 证据一、劳动合同一份，证明王忠月认可劳动合同中约定的内容。 证据二、王忠月本人陈述笔录一份，证明王忠月承认确实私自拿取卖场商品、私设小金库等违纪行为。 证据三、员工手册（2014年、2019年）、会议记录（2014年、2019年）、公示图片、职代会会议签到表复印件一组，证明员工手册制定流程民主，公示合法。 证据四、培训签到、确认函、回执复印件一组，证明王忠月经受过员工手册的培训并知晓员工手册的规定。 证据五、季末工时确认六张，证明王忠月确认2017年-2018年每个季度的基本工资、工时、加班等费用无异议。 证据六、2017年10月-2019年3月考勤表、两年内王忠月本人签字确认考勤工时表一组，证明王忠月2019年3月前确认了每周的工时考勤，未有加班工时。 证据七、大润发公司关于与员工王忠月解除劳动关系的征求意见函、工会复函各一份，证明大润发公司向工会报告，解除程序合法。 证据八、滁州市琅琊区人力资源和社会保障局《关于同意批复滁州大润发商业有限公司实行非标准工时制度的批复》复印件一份、非标准工时制度审批表复印件一份、非标工时公示照片复印件一份。证明2017年-2019年大润发公司实行非标工时经过劳动部门的批准，并且对员工进行了公示。 证据九、解除劳动合同证明复印件一份，EMS送达照片复印件一份，证明大润发公司向王忠月发送了解除劳动合同通知。 经庭审质证，王忠月对大润发公司所举证据一真实性无异议；证据二真实性无异议，证明目的不认可，认为笔录中王忠月的表述有些记录不全，记录人说不重要，只是走个流程，流程走完会安排工作，该陈述笔录有较大的引导性，在书写时有遗漏，对王忠月的真实意思表述不清，致使对该笔录内容理解错误；对证据三真实性无异议，但认为其程序不符合法律规定，应当先公示后再表决通过，而不是先通过表决再公示，程序违法；对证据四的真实性无异议，但认为确认时间是2014年5月9日，培训的时间是2019年2月18日-2019年2月19日，会议记录是2019年7月25日，会议记录中并未签字；证据五真实性无异议，但认为并不能因为王忠月的疏忽或未尽到审慎审查义务而免除大润发公司应当支付加班费的义务，大润发公司没有支付王忠月加班费是事实存在的，不能仅凭该份证据证明已支付加班费；证据六真实性不认可，该证据数据系大润发公司编造，具体的出勤时间应当以公司考勤钉钉记录，原始传输数据为准，王忠月在提交的证据中已经明确显示了完整的工作时间和工作工时，完全可以看出大润发公司虽然适用的是不定时工作制，但是每月均超出法定工作时间；证据七真实性不认可，该组证据程序违法不符合劳动法规定的程序，函件中没有写具体原因、也没有讨论程序、参与人签名以及意见，大润发公司据此解除劳动关系违反法律规定；证据八真实性无异议，但证明目的不认可，非标准工时制审批表中明确了员工每周工作时间不得超过40小时，法定假日安排员工工作以不低于劳动者本人本薪的300%支付，但本案显而易见大润发公司未按照其自行申报的事由履行义务，每周不超过40小时工作时间及支付日常加班费；证据九真实性无异议，但证明目的不认可，其解除的事由违反法律规定，该解除劳动合同证明中所记载的用工时间的截止日是错误的，与双方所签订的劳动合同不一致，双方之间是无固定期限劳动合同，而该份证明是到2038年7月2日止。 本院认为王忠月所举证据一、二、七及大润发公司所举证据具有客观真实性、合法性并与本案具有关联性，对其证明力予以确认，王忠月所举证据三、四、五、六、八-二十一，不能证明其证明目的，对其证明力不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 王忠月于2013年7月进入大润发公司在防损部门工作,2014年大润发公司召开第二届职工代表大会对《员工手册》、《卖场相关规定》等进行审议通过，并进行了公示，2014年5月9日王忠月确认对《员工手册》、《卖场相关规定》等在内的相关规章制度清楚了解并同意遵守执行，如违反公司规章制度，愿按照公司规定处理。《卖场相关规定》载明：一、严禁下列情形，违者经纠正仍未改善，则参照《员工手册》第十一章二节24条，记轻微违纪行为，给予书面警告一次，……2、上班时间不可卖场购物。二、严禁下列情形，违者经纠正仍未改善，则参照《员工手册》第十一章三节24条，记较严重违纪行为，给予严重警告一次，……7、任何员工不得利用职权，要求店外专柜给予不当的特别优惠。10、严禁私自使用赠品或私拿赠品。三、严禁下列情形，违者参照《员工手册》第十一章四节35条，记严重违纪行为，给予立即解雇处理。……2、未经允许核准，不可私自取用卖场及外仓商品。2016年10月6日大润发公司与王忠月签订了无固定期限的劳动合同一份。2018年4月王忠月任防损部门主任,2017年至2019年1月王忠月签字确认自2017年至2018年12月31日期间的全部性工资收入，包括基本工资、奖金、津贴、加班费等，从入职公司至今与大润发公司无劳动争议。2019年1-3月王忠月签名确认的工时并未超过法定每周工作时间不超过44小时的工时制度。2019年4月起王忠月休产假。2019年9月26日大润发公司找王忠月谈话，王忠月认可有找导购要赠品、从地磅上拿过萝卜、拿过面包吃等行为。大润发公司征询工会意见后于2019年9月28日以王忠月严重违纪为由解除双方劳动关系,并向王忠月送达了解除劳动合同证明。王忠月向滁州市琅琊区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求大润发公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金113022元，支付加班工资75792.6元。滁州市琅琊区劳动人事争议仲裁委员会以［2020］滁琅劳人仲裁字第75号仲裁裁决书裁决驳回王忠月的仲裁请求。 本院认为:综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案的争议焦点为：一、王忠月是否存在严重违纪的行为，大润发公司以王忠月严重违纪为由解除劳动合同是否符合法律规定;二、王忠月主张加班费是否有事实和法律依据。针对争议焦点一，王忠月作为大润发公司防损部门高级管理人，在大润发公司找王忠月谈话时，其认可有找导购要赠品、从地磅上拿过萝卜、拿过面包吃等行为，依据大润发公司的《员工手册》及《卖场相关规定》，王忠月的上述行为违反了《员工手册》及《卖场相关规定》，属严重违纪行为，故大润发公司以王忠月严重违纪为由解除劳动合同不违反法律规定。针对争议焦点二，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度,企业因生产特点不能实行标准工时制度的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。用人单位因特殊原因需要延长工作时间的需支付加班费,劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。2017年至2019年王忠月已签字确认自2017年至2018年12月31日期间的全部性工资收入，包括基本工资、奖金、津贴、加班费等，从入职公司至今与大润发公司无劳动争议。2019年1-3月王忠月的工时也不超法定工时。故对王忠月主张加班费的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十九条,《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下: 驳回原告王忠月的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告王忠月负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  於虹 二〇二〇年八月二十八日 书记员  万雨 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 2、《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。 3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。