贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0103民初6451号原告姚铁明，男，1973年5月6日生，汉族，住广州市白云区。原告广州勒夫蔓德电器有限公司，地址：广州市越秀区建设六马路33号1301房。法定代表人：姚铁明，职务：。二原告共同委托代理人王飞、王卿，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。被告刘彦莹，男，1963年10月12日生，汉族，住贵阳市云岩区。被告贵州华莹科工贸有限公司，地址：贵阳市云岩区北京路242号。法定代表人：刘彦莹，职务：执行董事。二被告共同委托代理人刘雪驹，男，1990年1月31日生，汉族，住贵阳市云岩区。原告姚铁明、广州勒夫蔓德电器有限公司（以下简称勒夫蔓公司）与被告刘彦莹、贵州华莹科工贸有限公司（以下简称华莹科公司）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚铁明、勒夫蔓公司共同委托代理人王飞、王卿，被告刘彦莹、华莹科公司共同委托代理人刘雪驹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚铁明、勒夫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即归还原告借款本金5000000元；2、判令被告向原告支付逾期还款利息1068493.15元，利随本清（以5000000元为基数，年利率6%，从2016年9月24日起算，暂计至2020年4月15日本息合计6068493.15元）；3、本案诉讼费、保全费及保函费等费用由被告承担。事实及理由：原被告同为广东新美基实业公司股东，两人系朋友关系，2015年8月，被告称其需要资金投资，找到原告拿钱，并承诺短期内归还，后原告将1000万元款项转账给被告，双方通过勒夫蔓公司和华莹科公司转账，该款项全部打到被告账户，后原告多次要求刘彦莹出具凭证，刘彦莹均借故拒绝。被告于2015年10月归还原告500万元，2015年11月停止还款，原告在2015年11月一直找被告催收还款，但被告避而不见，仅在2016年3月1日向原告出具一份《借款确认书》敷衍原告。现尚欠原告借款500万元未归还，对于后续款项，被告拒绝归还，该行为给原告带来了巨大的经济损失。原告于2018年11月5日向贵阳市公安局云岩区分局延中派出所就借贷一事报案，诉讼时效中断。根据法律规定，被告应立即归还借款，并支付逾期还款利息，为保障原告的合法权益，特起诉至法院，请予支持。被告辩称，本案500万元系被告华莹科公司借款，被告刘彦莹并未提供保证担保，在2016年3月3日，已将借款3300万元（含案外人借款2800万元）转成了4.5%的腾龙矿业股份，双方并签订协议。原告认为我方构成诈骗，已向公安机关报案，但是经公安机关审查不认为是诈骗。本院经审理认定事实如下：2015年9月24日，原告勒夫蔓公司向被告华莹科公司三次转账支付共计1000万元。2016年3月1日，华莹科公司作为乙方与勒夫蔓公司作为甲方签订一份《借款确认书》，载明：乙方为进行生产经营活动，已经向甲方进行了借款，……（一）借款金额：双方确认截止签订本确认书之日止，甲方已经出借1000万元给乙方，甲方已按照乙方要求把资金打入乙方指定的以下银行账户：……（二）借款和还款周期：最长不超过12个月，特殊情况双方再议。甲方如需要资金，提前两周通知乙方后，乙方应将相应金额支付给甲方。（三）还款情况：乙方已按照甲方要求将归还资金打入甲方指定的以下银行账户：1、户名：姚铁明，银行账户：62×××26，还款金额：500万元，时间2015年10月22日，乙方借入款项扣除已经归还款项后还欠甲方金额人民币500万元……2016年3月30日，原告姚铁明作为乙方与被告刘彦莹及案外人陈世荣共同作为丙方及案外人游小炜作为甲方签订一份《股份转让协议书》，主要约定：1、游小炜为遵义腾龙矿业有限公司40%的股东，遵义腾龙矿业公司（以下简称腾龙公司）拥有贵州金鑫铝矿有限公司（以下简称金鑫铝矿）事实上100%的股权并被相关政府机构认可拥有100%的对金鑫铝矿的管理权，乙方清楚并认可；（2）陈世荣7.5%和刘彦莹8%的腾龙公司股份由游小炜代持；（3）刘彦莹（由华莹科公司代收）欠姚铁明（由广州市先一商贸有限公司代付2800万和勒夫蔓公司代付500万）合计3300万人民币债务短期无法偿还；（4）刘彦莹同意把4.5%的腾龙公司股份转让给姚铁明，股份对价3300万元，由刘彦莹所欠姚铁明3300万欠款冲抵；但转让方和受让方约定刘彦莹有权在签订协议之日起一年内向姚铁明回购该股份，如回购，刘彦莹必须支付3300万本金及其从借款日起到归还日的全部利息，利息按照2%一个月计算，在归还期前，由姚铁明享受此股份的权益如分红等；（5）如果刘彦莹不能在一年内向姚铁明回购该股份，姚铁明有权自行处置该股权；（6）游小炜承诺在落实腾龙公司对金鑫铝矿的拥有权之时同时落实姚铁明在金鑫公司的实际股东身份注册，明确登记新股东时姚铁明在金鑫公司股权比例为4.5%……（8）此协议由相关人员签字及勒夫蔓公司、广州市先一商贸有限公司、华莹科公司签章后生效。原告勒夫蔓公司、被告华莹科公司、案外人广州市先一商贸有限公司以“相关单位”身份在该份《股权转让协议书》中签章。因原告姚铁明认为被告未按《股份转让协议书》约定履行工商变更登记义务，且被告刘彦莹存在虚构事实、以“生产经营”为幌子，故意骗取姚铁明的借款，将借款用于个人消费、购置房产和赌博，恶意侵吞其巨额资产，故于2018年11月5日14时许，拨打“110”进行报警处理。贵阳市公安局云岩分局延中派出所于2019年6月11日出具一份《证明》，载明：经查，于2018年11月5日14时11分，我所接到110警情，报在中医二附院发生借贷纠纷，经出警民警郭波到现场了解，系姚铁明借钱给刘彦莹，出警民警郭波告知此时属于民间借到关系，并请本人到刘彦莹所在地法院提起诉讼。原告遂向本院提出诉讼，同时提交一份《移送刑事立案侦查申请书》，申请将本案移送公安机关处理。对被告当庭提交的遵义市中级人民法院作出的（2016）黔03民初9号民事调解书、贵州省高级人民法院作出的（2016）黔民申1024号民事裁定书、公证书，因与本案无关，故本院未予采纳。上述事实，有原告陈述及其提交的证据在卷佐证，并经庭审举证质证，足以认定。本院认为，《股权转让协议书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应属有效协议。根据协议约定内容，刘彦莹以其持有的腾龙公司4.5%的股份冲抵欠付姚铁明的欠款3300万元（含涉案500万元），形成了代物清偿法律关系。代物清偿是指债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的法律行为，依据民法基本原理，代物清偿作为清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭，当新债务履行后，原债务同时消灭。本案中，原被告各方虽签订《股权转让协议书》并约定“以股权抵债”的代物方式了结双方债权债务，但对该协议的履行情况，原告否认其已取得腾龙公司4.5%的股份情况下，被告还应当对其已履行合同义务举证证明，但其未举证证明，故应承担举证不能后果，故本院认定《股权转让协议书》并未实际履行，不发生债务清偿的效果，被告还应归还原告欠付的借款本息。对于欠付款项，2016年3月1日，勒夫蔓公司与华莹科公司签订《借款确认书》，确认借款金额及债权债务主体，且原告勒夫蔓公司已向被告华莹科公司转账支付1000万元，履行出借义务，扣除原告认可收到被告华莹科归还的借款500万元，被告华莹科公司还欠付原告勒夫蔓公司500万元借款本金。之后，在原被告四方共同签订的《股份转让协议书》第3条中，明确该借款500万元系由勒夫蔓公司代姚铁明支付，债务主体为刘彦莹，已然变更了上述《债权确认书》的约定，故本案债权人应为姚铁明，债务人为刘彦莹，应由刘彦莹归还原告姚铁明借款本金500万元。对于欠付利息，应双方未约定借款利息，原告按年利率6%标准主张，符合法律规定，自逾期之日2017年3月2日起计至本金还清之日止，暂计至2020年4月15日为936164元（500万×6%÷365×1139）。对于华莹科公司的责任问题，根据双方签订的《借款确认书》内容，借款系用于华莹科公司生产经营活动；根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”之规定，华莹科公司应对该笔债务承担共同还款责任。对原告主张将本案移送公安机关处理的意见，在公安机关于2019年6月11日出具的《证明》中，已明确此事属于民间借贷关系，不属刑事案件。在公安机关已先行处理前提下，本案作出民事判决，并不违反法律规定，故对原告该意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十九条第二款第（一）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：一、被告刘彦莹、贵州华莹科工贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告姚铁明借款本金5，000，000元及相应利息936，164元（利息暂计算至2020年4月15日，之后利息以欠付本金为基数，按年利率6%标准，计至本金清偿之日止）。二、驳回原告姚铁明、广州勒夫蔓德电器有限公司的其余诉讼请求。案件受理费人民币27139元（已减半收取），由原告姚铁明、负担592元（已预交），由被告刘彦莹、贵州华莹科工贸有限公司负担26547元（原告已预交）。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期未上诉，本判决即发生法律效力。审判员  黎玲二〇二〇年八月十日书记员  宋娇