陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判  决 书 （2020）陕01民终8884号 上诉人（原审被告）：陕西红林一森木业有限公司，住所地：陕西省西咸新区。法定代表人：汪鸿辉，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王庆全，陕西赛达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王淦崇，男，1964年11月16日出生，汉族，加工厂员工，住西安市未央区。委托诉讼代理人：梁婷婷，陕西健旭律师事务所律师。原审被告：汪金发，男，1966年7月4日出生，汉族，住江西省上饶市婺源县。上诉人陕西红林一森木业有限公司（以下简称红林一森公司）因与被上诉人王淦崇、原审被告汪金发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初14383号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2018年3月12日，王淦崇在为红林一森公司提供安装劳务时，因其脚踩的转椅转动，导致其不慎从椅子上摔下受伤。王淦崇先后被送至西安市雁塔区XX堡XX社区卫生服务站、大明宫骨科医院、陕西省人民医院等机构就医，伤情经诊断为右桡骨远端粉碎性骨折，于2018年3月13日至4月2日在陕西省人民医院住院治疗共20日，期间在臂丛神经麻醉下行右桡骨远端骨折切开复位内固定术，出院医嘱有继续石膏固定4周，继续消肿消炎，术后一年视骨折愈合情况可将内固定取出，出院后2周、1月、2月、3月、半年、1年复查，不适随诊等。王淦崇出院后多次复查。2018年12月24日，王淦崇以“右桡骨远端内固定术后9月，要求取出内固定物”之主诉前往陕西省人民医院住院治疗4日，于28日出院，出院医嘱有继续功能锻炼、加强营养、休息一月等。上述期间，王淦崇花费医疗费39138.15元。审理中，王淦崇申请对其伤情的伤残等级、误工期限、营养期限及护理期限进行司法鉴定。经西安市中级人民法院委托，陕西公正司法鉴定中心于2020年1月7日做出陕公正司鉴【2019】临鉴字第1037号法医临床司法鉴定意见书，认为王淦崇右腕部损伤符合十级伤残；误工期限为180日，护理期限为60日、营养期限为90日。王淦崇因此花费鉴定费1600元。王淦崇提交的证据显示其伤前长期在西安市工作生活。王淦崇曾在伤后申请劳动仲裁，要求确认其与红林一森公司之间存在劳动关系，仲裁委员会经审理查明王淦崇与汪某某在为红林一森公司安装门套时受伤，但认为目前并无证据证明王淦崇与红林一森公司存在劳动法上的隶属关系，故驳回了王淦崇的仲裁请求。王淦崇起诉至西安市雁塔区人民法院称，2018年3月5日，王淦崇经同乡汪某某介绍到红林一森公司、汪金发处工作，主要负责门窗安装。2018年3月12日，汪金发带领王淦崇和工友汪某某前往西安市雁塔区朱雀大街城市人家里的欧派家具店安装门套和挂板。当天下午17时，王淦崇安装门套时不慎从椅子摔下，致右手腕剧烈疼痛。事发后，工友汪某某将王淦崇送到附近的西安市雁塔区XX堡XX社区卫生服务站治疗，医生建议：1、立即复位、固定；2、口服药物对症支持治疗；3、建议进一步X线检查。汪金发接到通知后也赶到卫生站。2018年3月13日上午8点52分，王淦崇仍感不适，遂就近前往西安市未央区中医院检查，经检查被诊断为右桡骨远端粉碎性骨折。同日，王淦崇前往陕西省人民医院进一步住院治疗，住院20日，期间由家人护理。王淦崇自行垫付了全部医疗费用，红林一森、汪金发分文未给。另查，汪金发是红林一森公司的实际老板，该公司经营范围为：家具、办公设备、装饰材料、五金交电、工艺品、门窗的销售及设计；家具、门、窗、桌椅的生产加工、安装、销售及批发。综上所述，王淦崇受雇于红林一森公司、汪金发，在从事雇佣活动中发生意外伤害，红林一森公司、汪金发作为雇主应对王淦崇承担赔偿责任。据此，王淦崇为维护自身合法权益诉至法院，请求判令：1、红林一森公司、汪金发赔偿王淦崇医疗费39138.25元、住院伙食补助费2400元、营养费2700元、误工费30000元、护理费6000元、残疾赔偿金66638元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元、鉴定费1600元，合计150976.25元；2、红林一森公司、汪金发承担本案诉讼费。红林一森公司及汪金发共同辩称，红林一森公司是家庭企业，法定代表人是汪金发之子，汪金发认识王淦崇，但并未雇佣王淦崇。事发当天，汪金发叫汪某某到欧派家具店安装门套和挂板，双方口头约定安装一扇门为80元，至于汪某某叫谁帮忙，汪金发不清楚也没管。汪金发和王淦崇之间没有劳动关系也没有劳务关系，故红林一森公司、汪金发均不应承担本案的责任。另外，汪金发叫汪某某干活履行的是职务行为，如果要承担责任，应由红林一森公司承担，与汪金发本人无关。一审法院认为，王淦崇在为红林一森公司提供劳务的过程中遭受人身损害，红林一森公司作为接受劳务的一方应当承担相应的赔偿责任。王淦崇在作业过程中因脚踩的转椅转动而不慎摔伤，未尽到自身安全注意义务，对损害的发生有过错，一审法院酌情减轻红林一森公司30%的责任。现有证据不能证明汪金发在本案中需承担责任，故一审法院对于王淦崇要求汪金发承担责任的诉讼请求，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合王淦崇的诉请，其损失范围确定为：1、医疗费，根据票据确定为39138.15元；2、住院伙食补助费，住院24日，每日酌定100元，计2400元；3、营养费，营养期限根据鉴定意见为90日，每日酌定30元，计2700元；4、误工费，误工期限根据鉴定意见为180日，一审法院参照2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资40783元的标准，计20112.16元；5、护理费，护理期限根据鉴定意见为60日，每日酌定100元，计6000元；6、残疾赔偿金，其在事故发生前长期在西安市生活工作，赔偿标准按照城镇居民计算，十级伤残即10%的赔偿系数，参照陕西省2018年城镇居民人均可支配收入33319元，计66638元；7、交通费，根据其就医经过酌定300元。以上损失共计137288.31元，红林一森公司承担70%的责任即96101.82元，加之一审法院酌情认可的精神损害抚慰金1400元，上述共计97501.82元，应由红林一森公司向王淦崇支付。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条 ，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、陕西红林一森木业有限公司于本判决生效之日起十日内向王淦崇支付各项赔偿共计97501.82元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条 的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回王淦崇其余的诉讼请求。本案案件受理费3320元，由王淦崇承担1153元，由陕西红林一森木业有限公司承担2167元。鉴定费1600元，由王淦崇承担480元，由陕西红林一森木业有限公司承担1120元。因上述费用已由王淦崇垫付，陕西红林一森木业有限公司应将其应承担的款项于本判决生效之日起十日内向王淦崇支付。宣判后，红林一森公司不服，向本院提起上诉，上诉请求：撤销一审判决，改判驳回王淦崇的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，王淦崇与红林一森公司之间既不存在劳动关系，也不存在雇佣关系。1、红林一森公司与王淦崇之间不存在劳动关系。2、红林一森公司与王淦崇之间不存在雇佣关系。宏红林一森公司将欧派家具店门套和挂板安装的活发包给汪某某，汪某某与红林一森公司之间形成承揽关系。王淦崇是汪某某雇佣的，并配合其完成工作，汪某某代理王淦崇做工，劳动报酬亦由汪某某支付，故汪某某与王淦崇之间形成雇佣关系。汪某某的雇工王淦崇与红林一森公司之间没有直接的法律关系，也不产生法律上的权利和义务。故红林一森公司不应承担赔偿责任。王淦崇辩称，一、王淦崇在为红林一森公司提供劳务的过程中造成损害，双方具有劳务关系，因此红林一森公司应当承担责任。二、王淦崇与汪某某均由红林一森公司发放劳动报酬，王淦崇与汪某某之间没有雇佣关系。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。汪金发经传票传唤未到庭，未提交答辩意见。本院经审理查明，一审中，王淦崇申请证人汪某某出庭作证：红林一森公司将工钱发给汪某某后，汪某某与王淦崇平分所得工钱。一审判决认定事实属实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。红林一森公司上诉称其将给欧派家具店安装门套和挂板的活发包给汪某某，但未提供证据予以证明，不予采信。王淦崇主张其与汪某某共同为红林一森公司干活，所得报酬也是与汪某某平分。汪某某对此也予以认可。故一审判决认为王淦崇为红林一森公司提供劳务并据此判决红林一森公司赔偿王淦崇在提供劳务过程中不慎受伤产生的损失，并无不当，应予维持。据此，一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2237元，陕西红林一森木业有限公司已预交，由陕西红林一森木业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  董    凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟 二○二○年八月十三日  书 记 员  刘 燕 子 1