浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初4712号 原告（案外人）：王某，女，2003年12月4日出生，汉族，住浙江省义乌市。 法定代理人：张某，系原告母亲。 委托诉讼代理人：陈国琴，浙江红太阳律师事务所律师。 被告（申请执行人）：龚群伟，男，1965年1月3日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 第三人（被执行人）：**海，男，1966年6月17日出生，汉族，住浙江省义乌市。 第三人（被执行人）：张某，女，1965年9月15日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原告王某与被告龚群伟、第三人**海、张某案外人执行异议之诉一案，本院于2020年4月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告王某的委托诉讼代理人陈国琴，被告龚群伟，第三人**海、张某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王某向本院提出诉讼请求：1、不得执行查封、拍卖义乌市××街道××幢××号房屋，依法撤销（2020）浙0782执异23号执行裁定书；2、依法确认义乌市××街道××幢××号房屋中占地面积为69平方米的份额归原告所有。 事实和理由：原告于2020年4月3日收到义乌市人民法院（2020）浙0782执异23号执行裁定书。原告认为该执行裁定书不当，具体如下：一、义乌市××街道××幢××号归原告及张某所有经法院确认并生效。2007年2月13日，张某与**海协议离婚，协议中明确约定了将位于义乌市××街道××幢××号××层半垂直房归原告张某、王某所有。之后原告和张某就一直居住使用支配着该房屋，父母离异时虽给父亲**海留有一套间居住，但**海常年在外，除了向原告及母亲逼迫要钱，加之原告一直接受义务教育，原告与父亲极少碰面。2019年原告母亲张某再次要求**海协助办理房屋产权证登记被拒后，原告及张某遂提起诉讼并经义乌市人民法院（2019）浙0782民初22381号民事判决确认张某与**海于2007年2月13日签订的《离婚协议书》合法有效。根据离婚协议，义乌市××街道××幢××号××层半房屋归两原告所有。二、本案所涉房屋中有12平方米的宅基地系骆彩华审批所得，其在世时己赠与给原告。三、原告自始至终未收到法院查封及执行拍卖的裁定文书。该房屋一直由原告在实际支配使用，根据《最高人民法院关于人民法院查封、扣押、冻结财产的规定》第十条的规定：“查封尚未进行权属登记的建筑物时，人民法院应当通知其管理人或者该建筑物的实际占有人，并在显著位置张贴公告”，但时至今日，原告从未得到过法院任何一位工作人员的口头或书面告知查封材料，更没有见到任何的法律文书或告示。四、法律法规、规章中的“可以”是授权性规定，行为主体“可为”，也可“不为”。尽管根据《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结，但具体到本案中，该房屋在查封前已经归原告所有，查封侵害了原告的合法权益，原告遂提起此诉。 被告龚群伟答辩称：原、被告没有法律上的利害关系，原告起诉没有事实和法律依据，请求驳回起诉。原告起诉所依据的离婚协议书的效力在执行裁定书中已经论述，不能成立。 第三人**海陈述：原告是2003年12月3日出生，按当时的政策2-3人每户可以按108平方安置，我自己的30平方已经卖了，剩余的78平方都是原告的。 第三人张某陈述：案涉房屋是分给原告的，被告的债权是**海的赌债。 原告王某为证明其主张，向本院提供了如下证据： 1、（2020）浙0782执异23号执行裁定书一份，证明原告提起执行异议被驳回的事实，原告主体适格。 2、离婚协议书一份，证明2007年2月13日张某、**海离异时房屋归原告及张某所有。 3、（2019）浙0782民初22381号民事判决书一份，证明离婚协议书合法有效，案涉房屋归原告及张某所有。 4、收款收据及收条一组，证明案涉房屋是张某出资建造。 5、龚群伟起诉张某、**海房屋买卖合同案开庭笔录一份，证明龚群伟在2010年5月前已经知晓**海与张某离婚、且案涉房屋归原告及张某所有。 6、（2014）浙金民终字第1114号民事调解书一份，证明龚群伟起诉张某、**海房屋买卖合同案件将物权纠纷案件转换为金钱给付的债权纠纷，双方的事实基础及法律关系进行了新的更换。 7、（2009）金义民初字第4000号民事判决书首页，证明龚群伟与案涉房屋实际施工人应忠明关系非同一般，应忠明提供虚假证据。 8、（2019）浙0782民初22381号案的开庭笔录及声明各一份，证明原告奶奶骆彩华审批所得36平方中的12平方赠与给原告的事实。 被告龚群伟经质证认为，对证据1的真实性没有异议，但不能达到原告的证明目的。对证据2的真实性没有异议，但**海在庭审中称案涉房屋全部归原告所有，与离婚协议不符。证据3与本案无关。对证据4的真实性有异议，出具收据的人没有出庭作证，且与本案无关，案涉房屋造价不超过40万元，我当时出了28万元。对证据5的真实性无异议，当时我向第三人催讨债务不成才起诉的。对证据6的真实性没有异议，但当时**海威胁我，才同意把房屋买卖转为金钱债权，但第三人至今未按约履行。对证据7的真实性没有异议，但不能达到原告的证明目的。对证据8形式真实性没有异议，对内容有异议。据了解，骆彩华审批所得的36平方米是分给3个儿子，每人各12平方米。 第三人**海、张某经质证没有意见。 被告龚群伟、第三人**海未提供证据。 第三人张某为证明其主张，向本院提供了门牌证一组，证明案涉房屋是其建造。 被告龚群伟经质证，该证据只能证明房屋的位置与门牌，不能证明是第三人张某建造的。原告、第三人**海经质证没有异议。 本院对上述证据认证如下： 一、对原告提供的证据。对证据1的真实性予以确认，且能够证明原告主体适格。对证据2、3的真实性予以确认，对能否阻却执行下文论述。对证据4的真实性予以确认。对证据5、6、7、8的真实性予以确认，对能否阻却执行下文论述。 二、对第三人张某提供的证据。对该证据的真实性予以确认，对其证明力不予确认。 本院认定事实如下：2010年12月6日，龚群伟为与**海、张某房屋买卖合同纠纷一案，于2010年12月6日向本院提起诉讼，本院经审理于2011年5月25日作出（2010）金义民初字第3862号民事裁定书，裁定驳回龚群伟的起诉。龚群伟提起上诉后，金华市中级人民法院作出（2011）金义民终字第990号民事裁定书，裁定维持一审裁定。为此，龚群伟向金华市中级人民法院申请再审，金华市中级人民法院受理后于2013年12月30日作出（2014）浙金民再字第1号民事裁定书，裁定撤销（2010）金义民初字第3862号民事裁定、（2011）金义民终字第990号民事裁定，指令本院继续审理。2014年7月11日，本院对龚群伟与**海、张某房屋买卖合同纠纷一案作出（2014）金义民初字第480号民事判决：龚群伟与**海、张某2006年4月19日签订的名为收条实为转让土地建房权益的《协议》合法有效。案件受理费100元，由**海负担50元，张某负担50元。**海、张某不服该判决提起上诉，金华市中级人民法院在审理过程中，双方当事人自愿达成如下协议：一、**海、张某支付龚群伟320万元，第一期于2015年4月20日前支付100万元，第二期于2016年9月30日前支付220万元，第二期如逾期未付，则按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率从2014年10月1日至实际履行之日计算利息；二、双方其他责任互不追究。一审案件受理费100元，由龚群伟负担；二审案件受理费100元，减半收取50元，由**海、张某负担。2014年9月18日，金华市中级人民法院作出（2014）浙金民终字第1114号民事调解书，对上述协议进行了确认。（2014）浙金民终字第1114号民事调解书生效后**海、张某未按约履行，龚群伟于2016年10月17日向本院申请强制执行，本院于同日立案执行。2018年9月12日，本院作出（2016）浙0782执9826号之一执行裁定，查封被执行人**海、张某共有的坐落于义乌市××幢××号的房产。2019年9月5日，本院作出（2016）浙0782执9826号之二执行裁定，拍卖上述房产。 另查明，**海、张某于2007年2月13日签订《离婚协议书》一份，约定：甲方**海与乙方张某自愿离婚。女儿王某由乙方张某负责抚养教育至独立生活，甲方一次性支付给乙方抚养教育费用共计27万元人民币。**海自愿以其拆迁所得房屋权属份额予以折抵。因义乌市稠城街道畈田王村拆迁按户头分得宅基地108平方米系家庭共同财产。其中**海在未告知张某的情况下擅自将18平方米宅基地转让给他人（甲方**海将该卖得的钱已用于归还其个人欠下的赌债），现留下宅基地90平方米，坐落在现站前小区1幢1号，已建成三间五层半楼房。甲、乙双方拆迁所得90平方米宅基地及其地上建筑物（总共建筑面积600平方米）归乙方张某和女儿王某所有，甲方**海自愿将属于其所有的该部分财产份额折抵女儿抚养教育费用归乙方张某所有等内容。 本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力。**海、张某虽然在离婚协议中约定案涉房产的部分份额归原告王某所有，但至今未办理房产过户手续，该约定不能对抗第三人。原告对执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，原告的诉请于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第二项的规定，判决如下： 驳回原告王某的诉讼请求。 案件受理费42800元，由原告王某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  郭翔峰 人民陪审员  骆有燮 人民陪审员  金圻裕 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员  杨巧珍