山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1091民初1204号 原告：山东金民融资性担保有限公司，住所地威海荣成市。 法定代表人：张一铭，总经理。 委托诉讼代理人：汪小燕，山东海明达律师事务所律师。 被告：山东鸣惠生物科技股份有限公司，住所地山东省威海临港经济技术开发区。 法定代表人：魏本军，总经理。 被告：魏本军，男，1970年5月12日出生，汉族，住威海市环翠区。 被告：纪霞，女，1969年5月2日出生，汉族，住威海市环翠区。 被告：都业鹏，男，1973年12月4日出生，汉族，住威海市环翠区。 被告：张华敏，女，1973年4月13日出生，汉族，住威海市环翠区。 被告：兰振华，女，1983年1月13日出生，汉族，住威海经济技术开发区。 被告：胥洪明，男，1976年2月15日出生，住威海经济技术开发区。 七被告之共同委托诉讼代理人：郭卫平，山东正原律师事务所律师。 原告山东金民融资性担保有限公司与被告山东鸣惠生物科技股份有限公司、魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏、兰振华、胥洪明追偿权纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东金民融资性担保有限公司委托诉讼代理人汪小燕、被告山东鸣惠生物科技股份有限公司、魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏、兰振华、胥洪明之共同委托诉讼代理人郭卫平到庭参加诉讼，兰振华在线参加庭审。本案现已审理终结。 山东金民融资性担保有限公司（以下简称“金民担保公司”）向本院提出诉讼请求：一、判令被告山东鸣惠生物科技股份有限公司（以下简称“鸣惠公司”）偿还原告为其代偿的借款本息3944181.49元并支付违约金、资金占用费。二、判令被告鸣惠公司支付原告律师费15万元。三、判令被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏、兰振华、胥洪明对第一、二、五项诉讼请求承担连带偿还责任。四、判令原告对被告都业鹏、张华敏、兰振华、胥洪明名下质押股权在拍卖、变卖价款范围内享有优先受偿权。五、诉讼费用由被告鸣惠公司承担。庭审中，原告变更诉讼请求：判令被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏对第一、二、五项诉讼请求承担连带偿还责任；并判令兰振华、胥洪明在股权拍卖变卖范围内不足以清偿的情况下，对原告第一、二、五项诉讼请求承担连带保证责任。事实和理由：2018年11月28日，被告鸣惠公司向山东文登建信村镇银行有限责任公司（2019年3月26日更名为山东文登中银富登村镇银行有限公司，以下简称“文登建信银行”）借款395万元，借款期限自2018年11月28日至2019年11月27日。借款同日，原告与被告鸣惠公司签订了《委托担保合同》、原告与文登建信银行签订了《保证合同》，约定原告为被告鸣惠公司的涉案借款提供保证担保。借款到期后，被告鸣惠公司未按时偿还，原告向文登建信银行代偿了涉案借款本息。同时，原告与被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏就涉案借款签订了《保证反担保合同》，约定由被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏为原告对涉案借款的担保事宜承担反担保保证责任。同日，原告与被告都业鹏、张华敏、兰振华、胥洪明就涉案借款签订了《反担保质押合同》，约定由被告都业鹏、张华敏、兰振华、胥洪明以其在被告鸣惠公司名下的股权为原告对涉案借款的担保事宜承担反担保质押责任，并办理了质押登记。另约定处置质押股权所得价款不足清偿债务和费用的，需作为保证人以其个人财产承担连带清偿责任。为上述事项，原告多次向被告索要未果，故诉至法院。 七被告均辩称，2018年11月28日，被告鸣惠公司向原告支付了80万元的保证金，在本次诉讼中应当予以扣除；被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏在质押权不能清偿债务的情况下承担连带保证责任；违约金按照年利率24%计算比例过高，应该用3944181.49元减去80万元之后的数额乘以利息的比例计算违约金。 被告兰振华另辩称，除上述意见外，其认为《反担保质押合同》系其在受别人逼迫下签署，且签署时承诺只涉及股权质押，不涉及其他的义务，故对原告的该项诉讼请求有异议。 本院经审理认定事实如下：2018年11月28日，被告鸣惠公司与文登建信银行签订了《借款合同》，约定被告鸣惠公司向文登建信银行贷款人民币3950000元整，贷款期限为2018年11月28日至2019年11月27日，合同项下的担保方式为保证，由保证人金民担保公司、魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏提供连带责任保证担保，另行分别签订保证合同。借款合同第四条约定的贷款利率1.1.1条约定为固定利率，月利率5.4375‰；结息方式按3.2条约定按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；罚息部分4.1条约定若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，按以下第4.1.2种方式计收利息；第4.1.2条约定按本条第1款约定的贷款利率水平上加收50%。 同日，被告鸣惠公司与原告金民担保公司签订《委托担保合同》（以下简称“委托担保合同”），约定被告鸣惠公司委托原告金民担保公司对主合同（以上借款合同）所约定的被告鸣惠公司全部合同义务，包括但不限于借款本金和利息、被告鸣惠公司违反借款合同应当向贷款人文登建信银行支付的违约金或损害赔偿金、贷款人实现债权的费用，向贷款人提供保证担保。该合同第七条违约责任第2款约定，以下所约定的违约金是双方在签订合同时对受损方实际损失的评估和认可，其中第（2）项约定乙方迟延还款导致甲方催收的，必须向甲方承担延迟还款数额20%的违约金；乙方延迟还款导致甲方代偿的，必须向甲方承担代偿金额20%的违约金，第（3）项约定，发生代偿后，乙方必须在甲方对贷款人承担了保证责任后两日内，将下列款项支付甲方：甲方代偿的包括但不限于乙方应付给贷款人的本金、利息、违约金、赔偿金以及贷款人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、担保费、保全费、代理费。评估费、查询费、公证费、执行费、交通、通讯及必要的差旅费用等）；乙方给付甲方的迟延还款金额的20%违约金、甲方实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、担保费、保全费、代理费、评估费、查询费、调查费、公证费、执行费、交通、通讯及必要的差旅费用等）；延迟还款，就延迟履行部分按照日利率万分之七向甲方支付延迟还款的资金占用费。 同日，原告金民担保公司与文登建信银行签订编号为2018第109-1号《保证合同》，合同保证范围为借款合同项下本金人民币叁佰玖拾伍万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；原告金民担保公司为被告鸣惠公司在借款合同项下的债务提供连带责任保证。同日，被告鸣惠公司向原告金民担保公司转账80万元保证金。 同日，被告魏本军、纪霞（乙方）与金民担保公司（甲方）签订编号为2018年反担字第042号的《保证反担保合同》、被告都业鹏、张华敏（乙方）与金民担保公司（甲方）签订编号为2018年反担字第42-1号的《保证反担保合同》，该两份合同均约定由反担保保证人魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏为甲方提供反担保，反担保的种类为追偿权担保。反担保范围为甲方为借款人代为履行的全部债务、向贷款人承担的民事责任，以及借款人按照担保合同应向甲方承担的民事责任，具体包括但不限于：（一）甲方代借款人向贷款人履行的全部债务，包括借款本金、利息、借款人的违约金、赔偿金和贷款人实现债权的费用等；（二）借款人因违反担保合同的约定，应当给付甲方的延迟还款金额20%违约金和损害赔偿金；（三）因借款人迟延还款按日利率万分之七计算的资金占用费；（四）甲方实现追偿权的费用，包括但不限于催收费、诉讼费、律师费或代理费、评估费、查询费、调查费、公证费、执行费用等。反担保期间自主债务全部或者部分履行期届满之日起四年。乙方承担的反担保是连带责任，如果借款人在借款合同项下的任何一个正常还款日或者提前还款日，未履行还款义务，乙方即必须履行反担保义务。 同日，被告都业鹏、魏本军、兰振华、胥洪明分别与原告金民担保公司签订了《反担保质押合同》，约定由前述四被告向原告金民担保公司提供的保证担保提供反担保质押，前述四被告出质的被告鸣惠公司的股权数额分别为1938万元、90万元、90万元、30万元。该合同第六条第（十四）条规定，处置质押股权所得借款，不足以偿还债务和费用的，乙方（即本案被告都业鹏、魏本军、兰振华、胥洪明）需作为保证人以其个人财产承担连带清偿责任。同日，被告都业鹏、魏本军、兰振华、胥洪明分别与原告金民担保公司在威海市工商行政管理局办理股权出质登记手续。 2020年3月13日，山东文登中银富登村镇银行出具承担保证责任确认函，其中载明，因被告鸣惠公司未履行借款合同约定的还款义务，原告金民担保公司为被告鸣惠公司代偿借款本息共计3944181.49元。原告金民担保公司同时取得对被告鸣惠公司的追偿权。 本院认为，2018年11月28日，被告鸣惠公司与文登建信银行签订的《借款合同》，原告金民担保公司与被告鸣惠公司签订的《委托担保合同》、与文登建信银行签订的《保证合同》，与被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏就涉案借款签订的《保证反担保合同》，与被告都业鹏、魏本军、兰振华、胥洪明签订的《反担保质押合同》，均系当事人真实意思表示，亦不违反法律、行政法规强制性规定，上述合同均合法有效，各方应依约履行。因被告鸣惠公司未按合同约定向文登建信银行还本付息，导致原告金民担保公司于2020年3月13日承担保证责任，偿还涉案款项本息3944181.49元，按照原告金民担保公司与被告鸣惠公司的《委托担保合同》的约定，原告代偿后，被告应予偿还代偿款，且按保证反担保合同的约定，被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏应对此承担连带责任。因被告鸣惠公司已于2018年2月12日向原告金民担保公司支付80万元保证金，该款项应当在总款项中予以抵扣，故被告鸣惠公司应偿还借款本息3144181.49元，由被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏承担连带责任的诉讼请求，理由正当，证据充分，本院予以支持。原、被告签订的《委托担保合同》中约定的违约金、资金占用费计算方式超过法律规定的限额，原告调整按照年利率24%计算资金占用费，未超过法律规定的标准，本院予以支持。 按照《反担保质押合同》的约定，魏本军、都业鹏、兰振华、胥洪明以其享有的鸣惠公司的股权提供反担保质押，则原告对上述四被告在鸣惠公司享有股权的变价款享有优先受偿权；且根据该合同约定，在四被告处置质押股权所得借款不足以偿还债务和费用的情况下，乙方（即本案被告都业鹏、魏本军、兰振华、胥洪明）需作为保证人以其个人财产承担连带清偿责任。综上，被告魏本军、都业鹏既需承担《保证反担保合同》中的连带还款义务，又应当承担《反担保质押合同》中约定的股权变价款不足以偿还债务的情况下，以保证人的个人财产连带清偿的责任。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，第七十八条第二款，判决如下： 一、被告山东鸣惠生物科技股份有限公司于本判决生效十日内偿还原告山东金民融资性担保有限公司代为清偿的借款本息费用3144181.49元、并支付资金占用费（以3144181.49元为基数自2020年3月14日起至实际给付清偿之日按照年利率24%计算）及律师费150000元； 二、被告魏本军、纪霞、都业鹏、张华敏对上述偿还数额承担连带偿还责任； 三、原告山东金民融资性担保有限公司对被告魏本军、都业鹏、兰振华、胥洪明名下质押股权在拍卖、变卖价款范围内享有优先受偿权，被告兰振华、胥洪明在股权拍卖变卖所得价款不足以清偿债务的情况下，对剩余债务承担连带偿还责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19777元，由被告山东鸣惠生物科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  任怀钰 二〇二〇年八月二十一日 书记员  宋婉莹