江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0114民初3535号原告：江苏艾克实业有限公司，统一社会信用代码91320000134754860K，住所地南京市大明路133-2号。法定代表人：刘继辉。委托诉讼代理人：周巍，江苏博事达律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婧婧，江苏博事达律师事务所实习律师。被告：江苏舜天国际集团轻纺进出口有限公司，统一社会信用代码9132000013479466X1，住所地南京市软件大道21号。法定代表人：高松，该公司董事长。委托诉讼代理人：王伟伟，江苏君远律师事务所律师。委托诉讼代理人：余遥，江苏君远律师事务所实习律师。被告：刘继辉，住南京市鼓楼区。原告江苏艾克实业有限公司（以下简称艾克公司）与被告江苏舜天国际集团轻纺进出口有限公司（以下简称舜天公司）、刘继辉买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾克公司的委托诉讼代理人刘婧婧、被告舜天公司的委托诉讼代理人王伟伟到庭参加诉讼，被告刘继辉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告艾克公司向本院提出诉讼请求：判令被告舜天公司、刘继辉支付原告艾克公司货款539281元，上述付款责任，由被告舜天公司承担51%，被告刘继辉承担49%。事实与理由：被告舜天公司与刘继辉于2017年3月20日签订《学生装分公司合作协议》，约定：被告舜天公司出资150万元，刘继辉出资145万元，双方合作共同成立“江苏舜天国际轻纺进出口有限公司学生装分公司”，并成立一个分公司专用的核算账户；分公司成立后，对学生服装的原材料采购可以自主决定；同等品质、价格条件下，优先采购刘继辉经营的企业库存中分公司需要的成品学生服装和原辅料，具体价格由分公司与刘继辉经营的企业签订购销合同约定。协议签订后，被告舜天公司从原告（刘继辉经营的企业）处采购辅料、面料、成品合计2474770元，截止目前为止，被告舜天公司尚未支付上述款项。被告舜天公司辩称：第一，在原告艾克公司同意双方无争议的应返还联营体的1460719元与联营体采购原告艾克公司的款项进行抵销的基础上，认可联营体向原告艾克公司采购了成衣、面辅料及配件共计200万元。除此之外，原告艾克公司还应将收取的188042.5元款项在本案中一并抵销，也就是应该在诉讼请求539281元再行抵销188042.5元。第二，对于承担责任的比例无异议，只是认为总货款应当再行抵销。被告刘继辉辩称：对于原告艾克公司的诉讼请求无异议，对于双方提交的证据质证意见同原告艾克公司的意见。本院经审理认定事实如下：2017年3月20日，被告舜天公司与被告刘继辉签订《学生装分公司合作协议》一份，约定：甲方为舜天公司，乙方为刘继辉；为了充分发挥甲乙双方各自资源优势，拓展更广阔的学生装业务、树立更大范围内的学生装产品市场影响力，经双方友好协商，共同出资，共享收益，共担风险，甲乙方双方合作成立以甲方名义的分支机构学生装分公司，以深度融合的方式共同开发学生装市场签订合作协议；甲方、乙方深入融合式合作共同成立“江苏舜天国际集团轻纺进出口有限公司学生装分公司”（以下简称分公司）；分公司是以甲方名义成立的不具备独立法人资格的分支机构，由双方共同指派经营管理人员代表甲方和乙方对分公司进行独立经营、自负盈亏，受甲方、乙方共同监督和管理；双方共同确认，分公司地址在南京市雨花台区，分公司的主要经营范围为学生装、职业装和工装业务的研发、销售、生产；分公司的成立无注册资本金法定要求，但双方共同出资295万元作为运营分公司投入，其中甲方出资150万元，占比51%，乙方出资145万元，占比49%，双方对于分公司收益和风险按照出资比例享有和承担。双方的出资投入全部汇入总公司账户，总公司为分公司设立专属账套独立运营核算，该资金用于分公司的生产经营，资金使用受双方共同监督；分公司成立后，双方共同出资295万元，甲方出资150万元，自分公司核算账户开户之日起三个工作日内汇入总公司指定的分公司专用的核算账户，乙方出资145万元，其中50万元自分公司核算账户开户之日起3个工作日内汇入分公司的核算账户，剩余95万元自分公司专用核算账户开户之日起六个月内全部到位；分公司成立后，对学生服装的原材料采购可以自主决定（同等品质、价格条件下，优先采购乙方经营的企业库存中分公司需要的成品学生服装和原辅材料，具体价格由分公司与乙方经营的企业签订购销合同约定）；分公司自主经营、独立核算、自负盈亏，分公司在实际经营中如与甲方和乙方经营的企业发生业务、资金往来，分公司也应独立核算；分公司不具备独立法人主体资格，但协议约定的独立核算、利润分配、亏损承担等相关条款对甲乙双方具有约束力，合作期间，因乙方的其他债务造成分公司的财产损失，损失后果应由责任方承担。同样，如因分公司的债务造成甲乙方的财产损失，损失后果也应由甲乙双方按照协议约定的出资比例承担；合同终止后，应清算财产，并按甲乙双方出资比例分配剩余资产，如有亏损，也由甲乙双方按出资比例承担；甲乙双方合作期间，甲乙双方及其所属企业除外销和加工订单外，不得在分公司以外开展学生装业务。合同由被告舜天公司加盖印章确认，被告刘继辉签字确认。合同签订后，被告舜天公司与刘继辉并未成立约定的分公司，而是以被告舜天公司的名义代表合伙体对外进行经营。原告艾克公司将其库存成衣以及面辅料送至合伙体的仓库，由合伙体使用。同时，原告艾克公司也与被告舜天公司（合伙体）合作，将校服销售给各学校。自2017年以来，被告舜天公司（合伙体）与原告艾克公司（乙方）签订十五份购销合同，约定舜天公司为艾克公司进行校服方案推荐，设计制作，并约定校服名称、数量及结算金额，付款方式艾克公司应于合同签订之日起3日内向舜天公司支付合同金额30%作为预付款，舜天公司交货时，双方办理签收，艾克公司向舜天公司支付货款至实际合同金额的90%，尾款10%应在交货之日起30天内，双方数量核定后结算等。2017年度原告艾克公司与各学校签订了23份校服采购合同，出卖人为原告艾克公司，收款人为艾克公司。2017年度艾克公司、舜天公司以校服出卖人的身份与学校签订了3份服装采购合同，服装收款人为双方。另外，在合同履行中学校服装教职工子女扣点费用以及税票返点费用由原告艾克公司办理，该扣点从原告艾克公司汇款后给被告舜天公司款项中扣除，原告艾克公司向学校开具税票。经原、被告协商一致，当庭确认，原告艾克公司向被告舜天公司、刘继辉合伙体销售的成衣、面辅料、配件金额为200万元。原告艾克公司因合作销售校服从学校收取的1460719元应支付给被告舜天公司与刘继辉的合伙体，上述两笔债权为双方互负的金钱之债，双方均同意抵销，抵销之后，被告舜天公司与刘继辉的合伙体还应当支付原告艾克公司价款539281元。对于上述债务，各方均同意按照被告舜天公司51%，被告刘继辉49%的比例向原告艾克公司承担付款义务。对上述事实，因各方当事人均无异议，本院予以确认，相关证据亦在卷佐证。被告舜天公司向本院提交了证明1份、银行转账凭证2份，证明原告艾克公司另行收取了学校合计188042.5元，应当返还给舜天公司及刘继辉的合伙体，在本案中予以抵销。原告艾克公司对该证明的三性均不认可，原告艾克公司并未收到证明中提到的21550元；对于2份银行转账凭证的真实性予以认可，但该2笔款项合计166492.5元系原告艾克公司在刘继辉与舜天公司合伙之前向南京外国语学校销售校服的款项，并非合伙体的经营收入，不同意返还亦不同意抵销。被告刘继辉与原告艾克公司的意见一致。本院认为，被告舜天公司提交的证明相当于案外人李某出具的证人证言，李某并未到庭作证，对于该笔款项，亦无其他证据相互印证，尚不足以证明原告艾克公司收取了该笔款项，且合伙体代为发货的事实，故本院对被告舜天公司提交的该证明不予采信。对于两份银行转账凭证的真实性、合法性，本院予以确认，根据银行凭证的记载，被告刘继辉于2017年6月22日收到案外人王某转账66492.50元，于2017年6月7日收到王某转账10万元，原、被告均认可上述两笔款项系南京外国语学校支付的校服款。此时，被告舜天公司与被告刘继辉成立的合伙体已经开始向南京外国语学校供货，而原告艾克公司已不再单独向南京外国语学校销售校服，而是代合伙体向南京外国语学校销售校服。根据双方当事人陈述，双方的交易习惯系在合伙期间，原告艾克公司以自己的名义代合伙体向南京外国语学校销售校服，南京外国语学校将款项交付给被告刘继辉或原告艾克公司，再由刘继辉向被告舜天公司出具相应的收据，将款项交付给被告舜天公司（合伙体）。上述两笔款项为被告舜天公司与刘继辉合伙之后收取南京外国语学校的第一、二笔款项，对于案外人南京外国语学校而言，不管两被告是否合伙经营，其一直是以原告艾克公司为交易对象，付款也是向原告艾克公司及其法定代表人刘继辉付款，并且存在滚动付款的情况，某次的付款并不能够与单次交货一一对应。目前合伙体与案外人南京外国语学校是否已结清款项尚不能确定，故原、被告提交的证据均不能证明上述争议款项166492.5元是合伙体的销售款项还是原告艾克公司原先的销售尾款。本院认为，原告艾克公司与被告舜天公司、刘继辉虽未签订书面的买卖合同，但从本院查明的事实来看，原告艾克公司与被告舜天公司、刘继辉形成的合伙体之间的买卖合同依法成立，原告艾克公司已经履行了交货义务，被告舜天公司与刘继辉应当按约支付无争议的价款539281元。至于被告舜天公司与刘继辉承担责任的比例，各方并无争议，本院予以确认。原告艾克公司庭审后向本院提交情况说明，认为其收取的合伙体1460719元，根据交易习惯，合伙体须向原告艾克公司让出3%的税差130414.79元，故抵销的款项应为1330577.60元，对此，本院认为，当事人禁止反言，对于无争议的款项1460719元予以抵销，已经双方当事人在庭审中予以确认，本案中应当予以抵销。至于原告艾克公司提到的税差3%即130414.79元是否应当支付，以及被告舜天公司提到的原告艾克公司收取的166492.5元是否应当返还的事宜，双方存有争议，而争议的原因在于原告艾克公司与合伙体另行履行的合作向学校销售校服的合同尚未结算，该合同与本案并非同一法律关系，双方均可就上述款项另行主张权利，本案不作处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告江苏舜天国际集团轻纺进出口有限公司于本判决生效之日起三日内，支付原告江苏艾克实业有限公司价款275033.31元；二、被告刘继辉于本判决生效之日起三日内支付原告江苏艾克实业有限公司价款264247.69元；如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9193元，由被告江苏舜天国际集团轻纺进出口有限公司负担4688元、刘继辉负担4505元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  薛娟娟人民陪审员  ***人民陪审员  张秀灵二〇二〇年八月二十一日见习书记员  朱 舒