福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2020）闽0211民初3880号 原告：厦门歌能技术服务有限公司，住所地福建省厦门市集美区同集南路326号A201。 法定代表人：池志军，经理。 委托诉讼代理人：郭丽君，女，系公司财务。 被告：万群芳，女，1982年11月24日出生，汉族，住云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市，暂住福建省厦门市集美区。 原告厦门歌能技术服务有限公司（以下简称歌能公司）与被告万群芳劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。歌能公司的委托诉讼代理人郭丽君、万群芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 歌能公司向本院提出诉讼请求：1.被告2019年10至12月份不需支付被告双倍工资10500元；2.被告离职补偿不按双倍工资3500元计算。歌能公司于2020年7月16日变更诉讼请求为：1.被告不应获得因未签订劳动合同的2019年10月1日至2019年12月31日期间的二倍工资差额10500元；2.被告不应获得赔偿金差额3500元。事实和理由：一、双方原约定以事业合伙人的方式进行合作，原告也提供了事业合伙人合同给被告参考。后双方协商，为降低新人市场开发难度，被告前半年以业务员形式加入公司。原告为被告提供底薪，工资每月从公司基本账户按时发放，也为被告办理用工登记且从4月份开始为其缴纳医社保。原告从始至终没有恶意不给员工签约，也没有否认工作关系，故愿意支付被告2019年4月11日至2019年9月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19950元（2450+3500×5）；但因10月份开始，被告基本不参加公司会议，不汇报工作，恶意以自己受伤为由不履行工作职责(市场人员本职工作为开发市场)。即使如此，原告本着人道主义依旧正常发放薪酬，保障员工的正常生活，原告已尽力维护员工的各项权利。所以原告不应支付被告2019年10月1日至2019年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额10500元。二、鉴于被告从10月份开始消极怠工，且与同事一再发生冲突，对原告进行各种抱怨，原告于2019年11月份就离职问题与被告进行交流，明确双方不再合作，12月份也多次催促落实离职事宜，但被告总以没空、不舒服、看不懂协议等理由拒来公司。所以原告没有单方解除劳动关系，不应支付被告经济补偿标准二倍的赔偿金7000元（3500×2）。另离职协议中已包含支付离职补偿3500元，故补偿金差额3500元整。原告承认在管理制度上存在缺陷，工作流程存在不足。作为一个新的创业公司，原告希望得到理解，原告也一直在努力改进。原告愿意为自己的错误买单，但这仅限于在员工积极工作的前提下。双方已协商同意离职，之后被告却一直拖着不来办理离职手续，原告表示不理解。法律应当公平公正保护双方的合法权利，对于恶意利用公司流程缺陷谋取不当利益的行为，不应当支持。 万群芳辩称，原告的诉讼请求无任何事实及法律依据，应依法驳回。首先，被告于2019年3月11日入职原告处，底薪3500元/月，原告于2019年4月开始为被告缴纳社会医疗保险，2019年12月25日原告通过微信方式无故向被告发送员工离职证明和员工离职协议，要求被告办理离职手续解除劳动关系。双方并未签订原告所谓的合伙人方式进行合作的有关协议，原告也未与被告说过合伙事宜，原告也没有按照劳动合同法的规定与被告签订劳动合同，被告从始至终均在原告处任业务员一职，集美区劳动仲裁争议委员会也给予认定原告与被告系劳动关系，故原告所述与被告系事业合伙人的方式进行合作的合作关系与事实不符。原告2019年11月5日向被告支付10月份工资底薪3500元，2019年12月3日向被告支付11月份工资底薪3500元，2020年1月7日向被告支付12月份工资3500元，以上均有银行交易明细为证，说明被告2019年10月至12月份并未不履行工作职责。钉钉客户拜访相关记录、微信聊天记录足以说明2019年10月至12月被告依然履行工作职责，与原告所述事实不符。如被告未能履行工作职责，原告会扣除被告工资，但被告坚持履行工作职责，故原告未扣除被告工资，据此，原告的诉讼请求及事实理由明显没有事实与法律依据。其次，被告于2019年3月11日入职直至2019年12月，原告违反《劳动法》和《劳动合同法》相关规定，拒不与被告签订劳动合同。2019年12月25日，原告未按劳动合同法相关规定提前30日告知被告要求解除劳动关系，仅以微信方式向被告发送员工《离职协议书》、《离职证明》，无故要求被告办理离职手续，根据《劳动合同法》第47条、第48条、第87条规定，原告应当支付被告双倍工资的经济补偿。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，原告提出不支付被告10月至12月份双倍工资及离职补偿不按双倍工资支付的主张，负有举证责任，如不能尽到举证义务，应承担举证不能的后果。 本院经审理认定事实如下： 万群芳于2019年3月11日进入歌能公司处工作，岗位为销售代表，工作内容为销售及售后回访。歌能公司法定代表人池志军与万群芳口头约定底薪为3500元/月，每月5日以银行转账方式发放上个月工资。双方另约定按业绩利润17%核算抽成，万群芳的工作不需要考勤，双方没有约定上班时间，但万群芳需钉钉打卡，钉钉记录万群芳拜访客户和维修申请，另万群芳每周一需到公司开会汇报工作。万群芳在职期间，双方未签订书面劳动合同，歌能公司没有为万群芳办理用工登记，但为其缴纳2019年4月份至12月份的社会保险费。万群芳2019年4月11日至4月30日期间出勤22天，应发工资为2450元（3500/30×22），2019年5月至11月每月领取工资3500元。2020年1月7日，歌能公司为万群芳发放7569元并备注“工资及解约补充”。 2019年10月7日，万群芳发生交通事故而受伤。2019年11月29日，万群芳通过微信向池志军反映意见，并提出：“舒友干不了我就走人，这样合作下去彼此都累。”池志军陈述：“大家好聚好散，该付的补偿我也会付你。”万群芳陈述：“舒友下来了，该多少分成大家说好了再说吧。”2019年12月7日，池志军通过微信联系万群芳，其陈述：“下周一确定一下离职问题。这么不满意工作没有任何意义，好聚好散吧。”万群芳陈述：“你已经说清楚开除我，随时等你开除通知，我不需要写辞呈，彼此留个尊重，我也无多余话想同你交流。”2019年12月25日，万群芳通过微信向池志军提出：“那工伤怎么算，我10月车祸，公司也没有说我有工伤保险。我现在后遗症这么多，动不动就头昏头痛，公司不管出于人道主义或者工伤理赔都应该报给我。”并提出结算员工业绩，公司须出具纸质的说明。池志军认为万群芳不构成工伤，并陈述：“离职这个事情尽快了掉，我不想拖下去。明天上午过来结算，到此为止。”并将《员工离职协议书》、《离职证明》、《给客户的告知函》电子版发给万群芳。2019年12月30日，池志军再次向万群芳出具《员工离职协议书》，让万群芳尽快在离职协议上签字，并于次日上午办理手续，并陈述：“工作只到这个月为止，1月1日起不再是公司的员工”，万群芳未签字。双方于2019年12月31日解除劳动关系。前述《员工离职协议书》中载明经双方协商一致同意终止双方之间的劳动合同关系，歌能公司一次性支付万群芳费用7569元。该费用已包含了应发工资、经济补偿及其他一切补偿金，具体明细见附件。等等。附件1：补偿金明细：1、工作9个半月，未满一年，按法律规定给与一个月的工资3500元作为离职补偿；2、喜来登项目10-12月份总计开票4269元，60%为公司收益2561元，个人提成按收益的17%计算，合计435元。离职弥补为补发同等比例3个月的收益435元。3、喜来登未发放激励（339+977）×0.6×0.17=134元。4、12月份应发工资3500元。5、以上合计7569元。 2020年3月31日，万群芳以歌能公司为被申请人，向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，万群芳的仲裁请求如下：一、确认申请人与被申请人于2019年3月11日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2019年3月11日至2019年12月31日期间因未签劳动合同的二倍工资差额31136元；三、被申请人支付申请人赔偿金15000元。2020年5月27日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳人仲案字[2020]0543号裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2019年3月11日至2019年12月31日期间存在劳动关系。二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人支付申请人2019年4月11日至2019年12月31日期间因未签订劳动合同的二倍工资差额30450元整。三、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人支付申请人赔偿金差额3500元整。歌能公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。歌能公司在劳动仲裁庭审时承认其未曾向万群芳出具业务员的《劳动合同》并要求万群芳签字。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。原、被告当庭均确认双方存在劳动关系的期间为2019年3月11日至2019年12月31日，本院予以确认。 关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告已确认其与被告于2019年3月11日至2019年12月31日期间存在劳动关系，原告向被告发放了2019年4月至12月的工资，又主张被告2019年10月份起未履行工作职责，前后矛盾，且原告未就其主张提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，且原告在劳动仲裁庭审时自认其未曾向被告出具业务员的《劳动合同》并要求被告签字，因此，原告主张其不应支付被告2019年10月至12月期间未签订劳动合同的二倍工资差额，缺乏依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，被告于2019年3月11日入职，原告应支付被告2019年4月11日至2019年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额2450+3500×8=30450元。 关于赔偿金。根据双方的微信聊天记录，原、被告双方曾就解除劳动关系进行协商，原告对于被告提出的工伤理赔问题不予认可，被告亦未在原告单方出具的《员工离职协议书》上签名，说明双方并未就解除劳动关系达成一致意见。原告未能举证证明其系合法解除与被告的劳动关系，应承担举证不能的不利后果，故本院对被告关于原告单方解除劳动关系的主张予以采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，被告在原告处工作不满1年，原告应支付赔偿金3500×2=7000元。另，原告2020年1月7日向被告发放7569元并备注系“工资及解约补充”，且《员工离职协议书》载明7569元包括离职补偿3500元，故原告已支付被告离职补偿3500元，尚需支付赔偿金差额3500元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、驳回厦门歌能技术服务有限公司的诉讼请求； 二、确认厦门歌能技术服务有限公司与万群芳于2019年3月11日至2019年12月31日期间存在劳动关系； 三、厦门歌能技术服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付万群芳2019年4月11日至2019年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额30450元； 四、厦门歌能技术服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付万群芳赔偿金差额3500元。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由厦门歌能技术服务有限公司负担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 邱淑贞 二〇二〇年八月十二日 代书记员 林雅玲 附：相关法律法规 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。