陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3086号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地：榆林市绥德县北门街30号。负责人：王凤舞，经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李赟，男，1985年11月28日出生，汉族，住绥德县。原审被告：郭永平，男，1973年4月24出生，汉族，住绥德县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司因与被上诉人李赟及原审被告郭永平机动车交通事故责任纠纷一案，不服绥德县人民法院（2020）陕0826民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人的保险金127174.65元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人提交的鉴定意见系其自行委托，未协商选定鉴定机构，上诉人亦未参与鉴定过程，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条、第四十条规定，鉴定依据的检材未经质证，导致鉴定严重违法，一审未准许重新鉴定剥夺了上诉人重新鉴定的权利。2、住院伙食补助费标准应当是50元/天，一审按照100元/天计算无事实及法律依据；营养费无医嘱，不应予以支持；精神损害抚慰金、鉴定费属于间接损失，不属于保险理赔范围；一审认定的误工费过高，被上诉人未提交证据证明其从事工作以及工资减少的证明，根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，误工标准应当按照上一年度农林牧渔业行业标准计算。综上，一审认定事实不清，证据不足，请求二审依法改判或发回重审，维护上诉人的合法权益。李赟未提出答辩意见。郭永平未提出陈述意见。李赟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、摩托车损失费、鉴定费、精神损害抚慰金共计209676.37元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在其交强险的分项限额内赔偿120000元，其余部分按70%的责任比例在商业第三者责任险限额内赔偿62773.46元，共计182773.46元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月22日，被告郭永平驾驶陕XX号小型越野车沿210国道由北向南行驶，行驶至绥德东门滩十字路段左转时，与由南向北原告李赟驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致原告受伤，两车不同程度受损。事故发生后原告被送往榆林市第一医院治疗，诊断为：1、双髌骨骨折。2、双膝关节损伤。3、左侧胸部损伤。4、双下肢多处软组织损伤。住院治疗88天，花医疗费41200.47元，支出交通费17元。原告李赟经绥德县公安局交通警察大队委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年12月31日作出鉴定意见：原告左膝部外伤，评定为十级伤残，后续治疗费需5000元，误工期150日，护理期60日，营养期60日。被告郭永平的陕XX号小型越野车在被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保了交强险和限额为100万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期内。绥德县公安局交通警察大队认定被告郭永平负事故的主要责任，原告李赟负次要责任。另查明，原告李赟与妻子郝咪咪生育一女李静，出生于2009年7月26日。一审法院认为，《侵权责任法》第四十八条、《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车之间发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额部分，由过错一方承担责任，双方都有过错的，按照各自比例分担责任。被告郭永平的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保了交强险和限额为100万元的商业第三者责任险，原告的各项损失首先应该在交强险限额内给予赔偿，超过责任限额的部分，按照责任认定，被告郭永平负主要责任，应在商业险内赔偿原告损失的70%。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定原告的合理损失为：医疗费41200.47元，护理费6000元，住院伙食补助8800元，营养费1200元，交通费17元，后续治疗费5000元，残疾赔偿金72196元，被扶养人生活费8229.9元，误工费30819.04元，鉴定费3600元，精神损害抚慰金3000元，以上共计180062.41元。其中医疗费项目下：医疗费、住院伙食补助、营养费、后续治疗费四项共计56200.47元，应由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，剩余部分46200.47元，应由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在商业第三者限额内赔偿70%，即32340.33元。伤残赔偿项下为123861.94元（180062.41元-56200.47元），应在交强险限额内赔偿110000元，剩余13861.94元，应在商业第三者责任险限额内赔偿70%，即9703.36元。原告另请求被告赔偿摩托车损失，因未提交损失的证据，不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司对鉴定意见提出异议，但未提交证据予以否定，其理由不予采纳，另辩称鉴定费、诉讼费属于间接损失不予赔偿，根据《保险法》第六十四条的规定，因原告损伤程度发生了争议，为确保保险标的损失程度而支付的鉴定费应当由被告承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在陕XX号小型越野车保险限额内赔偿原告李赟医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金共计162043.69元（在交强险限额内赔偿120000元，在商业第三者责任险限额内赔偿42043.69元）。判决生效后一个月内履行完毕。二、驳回原告李赟的其他诉讼请求。如果未按判决书规定的期间内履行其给付义务，应当依照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间内的债务利息。案件受理费1980元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。本院二审期间，上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司与被上诉人李赟及原审被告郭永平均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，郭永平驾驶小型越野车与李赟驾驶的二轮摩托车发生交通事故，致李赟受伤及二车受损，经公安交警部门认定，郭永平承担事故主要责任，李赟承担事故次要责任。郭永平驾驶的车辆在上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保有交强险和商业三者险，该事故发生在投保车辆的保险期限内，按照相关法律规定，对被上诉人李赟的合理损失，首先由上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在交强险限额范围内进行赔偿，然后在中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司所承保的商业第三者责任限额范围内按事故责任比例进行赔偿。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司上诉认为，一审剥夺其重新鉴定的权利，所采信的鉴定意见违法。经查，事故发生后，由公安交警部门依法委托具备相关资质的鉴定机关及鉴定人员对李赟的伤情进行鉴定，并未违反鉴定程序，鉴定机构根据李赟医院病历记载，结合活体检验，进行综合分析说明后作出鉴定意见，上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司虽对该鉴定意见有异议，但未提交书面申请重新鉴定，亦未提出足以反驳的相反证据和理由，不符合法律规定重新鉴定的情形，一审采信该鉴定意见，并无不当，上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司主张剥夺其重新鉴定权利的上诉理由，依法不能成立。此外，上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司上诉认为，一审认定部分赔偿项目错误。经查，首先，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为50元/天，一审适用标准不当，依法予以纠正，重新核定住院伙食补助费4400元；其次，一审依据有效鉴定意见确定的营养期判决营养费，并无不当；第三，根据道路交通事故损害赔偿司法解释的规定，被侵权人主张在交强险内优先赔偿精神损害的，依法应予以支持；第四，鉴定费是为查明和确定事故损失程度必要的、合理的费用，应由保险人承担；第五，李赟系农村居民，未提供证据证明主要收入来源于城镇，其误工费应按照2019年度陕西省私营单位农、林、牧、渔业年平均工资31325元标准计算，且误工时间应计算至定残前一日计130天，上诉人主张认定误工费标准不当，以及误工费过高的理由成立，依法予以纠正，重新核定误工费为11154元。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对误工费、住院伙食补助费认定及判决不当，依法予以纠正。中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司的其他上诉请求均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持绥德县人民法院（2020）陕0826民初385号民事判决第二项、诉讼费的负担及迟延履行责任告知条款；二、变更绥德县人民法院（2020）陕0826民初385号民事判决第一项为：本判决生效后三日内，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在陕XX号小型越野车保险限额内赔偿李赟医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计143457.23元（其中在交强险限额内赔偿114196.9元，在商业三者险限额内赔偿29260.33元）。二审案件受理费670元，由李赟负担70元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担600元。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 惠莉莉审 判 员 霍 韬二〇二〇年八月二十日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃