陕西省汉中市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)陕07刑终109号原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。上诉人（原审被告人）王洁，曾用名王彩凤，绰号王西凤，女，1969年4月5日出生，王洁，曾用名王彩凤，绰号王西凤，女，1969年4月5日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，住陕西省汉中市汉台区，2019年11月5日因涉嫌犯开设赌场罪经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，因患严重疾病于2019年11月21日被汉中市公安局汉台分局取保候审，2020年6月1日被汉中市汉台区人民法院决定取保受审保候审，2020年6月1日被汉中市汉台区人民法院决定取保受审。上诉人（原审被告人）贺伟杰，男，1987年11月15日出生，身份证号码43090贺伟杰，男，1987年11月15日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，大专文化，无业，住湖南省益阳市赫山区，2019年9月30日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月5日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。辩护人张洪涛，陕西锐博律师事务所律师。原审被告人徐保明，曾用名徐宝明，男，1962年4月12日出生，身份证号徐保明，曾用名徐宝明，男，1962年4月12日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，无业，住陕西省汉中市汉台区，2019年10月9日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月5日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，2020年1月23日被汉中市汉台区人民检察院决定取保候审，2020年6月1日被汉中市汉台区人民法院决定取保受审保候审，2020年6月1日被汉中市汉台区人民法院决定取保受审。原审被告人成勇，男，1982年11月7日出生，身份证号码6123011成勇，男，1982年11月7日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，住陕西省汉中市汉台区，2004年3月1日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，2012年12月15日刑满释放，2019年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月5日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。原审被告人何宝汉，男，1979年7月5日出生，身份证号码6123011何宝汉，男，1979年7月5日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，中专文化，无业，户籍所在地陕西省汉中市汉台区，捕前住汉中市汉台区，2019年10月25日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月29日经汉中市汉台区人民检察院批准逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所经汉中市汉台区人民检察院批准逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。原审被告人姚继银，男，1985年3月26日出生，身份证号码422802姚继银，男，1985年3月26日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，苗族，高中文化，无业，户籍所在地湖北省利川市，捕前住湖南省郴州市北湖区，2019年10月15日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月5日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。原审被告人王汉林，男，1974年11月15日出生，身份证号码61230王汉林，男，1974年11月15日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，无业，户籍所在地陕西省汉中市汉台区，捕前住陕西省汉中市汉台区锦绣华庭，2019年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月29日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。原审被告人周海滨，男，1980年1月22日出生，身份证号码612301周海滨，男，1980年1月22日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，住陕西省汉中市汉台区，2019年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月29日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。原审被告人谢绍荣，男，1962年6月1日出生，身份证号码6123011谢绍荣，男，1962年6月1日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，住陕西省汉中市汉台区，2019年11月11日因涉嫌犯开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年11月29日被汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，2020年7月14日被汉中市汉台区人民法院决定取保受审逮捕，2020年7月14日被汉中市汉台区人民法院决定取保受审。原审被告人谢亮，男，1989年10月12日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，无业，住湖北省汉川市，2019年12月2日因涉嫌犯开设赌场罪经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押汉中市于汉台区看守所。汉中市汉台区人民法院审理汉中市汉台区人民检察院指控原审被告人王洁、徐保明、贺伟杰、成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银犯开设赌场罪一案，于2020年7月14日作出（2020）陕0702刑初78号刑事判决。宣判后，被告人王洁、贺伟杰不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，不需要开庭审理，现已审理终结。原审认定：一、王洁、成勇、何宝汉、王汉林、周海滨、谢亮、谢绍荣在一江缘茶楼及中青国际小区开设赌场事实2016年3月至5月，被告人王洁伙同刘某丙（绰号“刘林娃”，2016年5月20日因病死亡）及孙迪、刘红波（二人均另案处理）四人分别出资(王洁100万元，刘某丙45万元，孙迪、刘红波各18.5万元)，先后租用被告人谢绍荣一江缘茶楼包间及借用中青国际小区一住户房屋，利用陈某丙（另案处理）代理的菲律宾“东方集团娱乐城”赌博网站，合伙开设“百家乐”网络赌场。在赌场经营期间，被告人王洁安排被告人成勇、何宝汉、王汉林协助其对赌场进行经营管理。刘红波安排被告人周海滨，孙迪安排被告人谢亮代表他们对赌场进行经营管理。被告人谢绍荣明知王洁等人租用房间是开设赌场仍提供赌博场地，并安排人员为赌场提供服务。同年5月初，因谢绍荣将茶楼转让，王洁等人将赌场迁至中青国际小区一住户空置房屋中继续经营三天后关闭。在赌场开设期间，王洁参与赌场实际经营管理，负责召集赌客，并从其上线陈某丙处购买赌博筹码；成勇在赌场进行报注、抽水和结算；何宝汉负责利用电脑、电视设备登陆赌博网站、现场报注、在每一局赌博结束后进行现场结算并抽水、记录赌场每天的出码额和上下水情况，当天结束后与王洁、王汉林对账；王汉林协助何宝汉负责报注、现场结算和抽水，记录赌场上下水并与王洁、何宝汉对账；周海滨负责发放筹码、记账并与王洁进行对账；谢亮在赌场发放筹码、报注、抽水和结算，向孙迪汇报赌场经营情况。该赌场通过现场抽水和上线返点两种方式盈利。王洁根据当天盈利情况以200元至500元标准向其本人及成勇、何宝汉、王汉林、周海滨、谢亮等人发工资，以每天500元至1000元标准向谢绍荣支付场地费。2016年3月至5月期间，赌场除去人员工资和日常开销等费用外，共盈利约97万元。王洁与刘某丙各获取分成45万元。孙迪、刘红波各获取分成3.5万元。何宝汉领取工资2万元；王汉林领取工资6000元；周海滨领取工资1万元；成勇领取工资2万元；谢亮领取工资1800元；谢绍荣获取场地费1.5万元。另查明，与被告人王洁在“一江缘”茶楼合伙开设赌场的同案犯刘某丙于2016年5月20日死亡，被告人王洁在刘某丙死亡前后将刘某丙在赌场的违法所得78.1万元向赵某某转账50万元，向刘某丙女儿刘某甲转账28.1万元，现赵某某已主动上缴违法所得10万元，剩余68.1万元仍未追缴到案。案发后，被告人成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林及**（另案处理）已退缴全部犯罪所得。本案在侦查阶段被告人王洁已退缴犯罪所得36万元。二、王洁、徐保明、贺伟杰、成勇、姚继银在鼎世酒店及中航大厦开设赌场事实2016年5月至6月，被告人王洁、徐保明伙同彭某某（另案处理）三人约定共同开设网络赌场并各占一股平分利润，而后王洁通过其上线陈某丙，徐保明通过其上线广东人“阿某某”（陈某丙、“阿某某”均为同一赌博网站代理，但二人对下线的返点方式不同）分别代理的菲律宾“东方集团娱乐城”赌博网站，在彭某某开设的位于天台路的鼎世酒店的5楼“太阳岛”房间，合伙开设网络赌场。在赌场经营期间，王洁亲自参与赌场的经营管理，负责召集赌客，并从其上线陈某丙处购买赌博筹码；徐保明负责从广东人“阿某某”处购买赌博筹码，并安排被告人贺伟杰、姚继银代表其对赌场进行经营管理；彭某某出资100万元作为赌场运营资金，并安排郎某某、陈某甲（二人均另案处理）代表其对赌场进行经营管理。同年5月下旬，王洁等人将赌场迁至彭某某租用的XX路XX大厦XX楼XX号房间继续开设网络赌场。赌场开设期间，王洁安排成勇负责盯场子、抽水和记账，王洁不在场时，成勇向其汇报赌场的经营情况；贺伟杰按徐保明的安排负责盯场子，利用电脑、电视设备登陆赌博网站，报注、抽水和赔付，同时向徐保明汇报赌场经营情况；姚继银协助贺伟杰报注和记账；郎某某负责管理彭某某对赌场的出资并记账抽水；陈某甲在赌场服务并配合郎某某工作。该赌场通过现场抽水、上线返点和直接按比例分成三种方式进行盈利。通过陈某丙购买的筹码，以现场抽水和上线返点进行盈利；通过广东人“阿某某”购买的筹码，以二八比例由赌场和“阿某某”处直接分成进行盈利。王洁根据当天盈利情况以每天200元至500元标准向成勇、贺伟杰、姚继银等人发放工资。2016年5月至6月期间，赌场除去人员工资和日常开销等费用外，共抽头渔利约57万元。其中，王洁获取利润分成20万元；成勇领取工资2000元；贺伟杰领取工资1200元；姚继银领取工资2000元。赌场停业后，郎某某将7万余元抽水钱、剩余约20万元运营出资交给彭某某。另查明，被告人王洁、徐保明在鼎世酒店及中航大厦开设赌场期间获利30万元，同案犯彭某某获利27万元。案发后，被告人贺伟杰、成勇、姚继银已退缴全部犯罪所得。在审理过程中被告人徐保明已退缴犯罪所得10万元。原审法院认为，被告人王洁伙同刘某丙（已死亡）孙迪（另案处理）刘红波（另案处理）先后纠集被告人成勇、何宝汉、王汉林、周海滨、谢亮分别在一江缘茶楼与中青国际小区开设网络赌场，被告人谢绍荣明知他人开设赌场仍提供场地，该赌场赌资累计达2210余万元，抽头渔利共计97万元。被告人王洁、徐保明伙同彭某某（另案处理）在鼎世酒店与中航大厦纠集被告人贺伟杰、姚继银、同案犯郎某某、陈某甲（二人均另案处理）开设网络赌场，赌资累计达720余万元，抽头渔利57万元，上述两起犯罪事实情节严重，以上被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人王洁、徐保明、贺伟杰、成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名成立，应依法惩处。在开设网络赌场的共同犯罪过程中，被告人王洁起组织、策划、出资、管理作用，系主犯；被告人徐保明伙同王洁参与赌场策划、管理、经营，系主犯；被告人贺伟杰听从被告人徐保明安排在赌场中从事报注、卖码、记账等行为，起替徐保明看管赌场运营的作用，系从犯，依法应当减轻处罚；被告人成勇、谢亮、王汉林、谢绍荣、何宝汉、周海滨、姚继银在赌场中从事记账、卖码、端茶倒水等行为，起次要、辅助作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。被告人王洁、徐保明、成勇、何宝汉、谢亮、谢绍荣、王汉林主动到案并如实供述本案的犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚；被告人贺伟杰、周海滨、姚继银归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人成勇因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应处有期徒刑以上的刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。被告人贺伟杰、成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银已退缴全部犯罪所得，被告人王洁已退缴部分犯罪所得，均可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条，《最高人民法院、最高人民检察院》第二条、第八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：一、被告人王洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币120万元。二、被告人徐保明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币60万元。三、被告人贺伟杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5万元。四、被告人成勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币3万元。五、被告人何宝汉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。六、被告人谢亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。七、被告人周海滨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2万元。八、被告人谢绍荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币5万元。九、被告人王汉林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。十、被告人姚继银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。十一、被告人王洁未追缴到案的违法所人民币29万元，同案犯刘某丙未追缴到案的违法所得人民币68.1万元，依法予以追缴，上缴国库。上诉人王洁上诉提出，其在“一江楼”茶楼及“中青国际”开设赌场中，系受刘某丙邀请参加；在“鼎盛酒店”及“中航大厦”开设赌场中，系受徐保明怂恿参加，其犯罪作用应小于徐保明，一审对其量刑过重。其身患重疾，不适宜关押服刑。综上，建议二审对其改判三年以下有期徒刑并使用缓刑或监外执行。上诉人贺伟杰及辩护人提出，贺伟杰在开设赌场犯罪中作用较小，系从犯，已退缴非法所得，认罪认罚，一审对其量刑过重，与徐保明、成勇、何宝汉相比，量刑有失公平。请求二审对其从宽处罚。经审理查明，原审判决上诉人王洁、贺伟杰及原审被告人徐保明、成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银犯开设赌场罪的事实是清楚的、正确的，并有王洁银行账户明细以及双方对各自账户的指认，收条，移交报告、办案说明及对陈某丙、王某某因涉嫌开设赌场罪已被城固公安局立案并执行逮捕的相关凭证、犯罪事实移交报告，受案登记表、呈请立案报告书、立案决定书，冻结账户及资金情况、扣押清单，到案经过，前科材料及释放证明，王洁病历材料，被告人户籍证明，公安机关对赌博网站内赌博流程的提取与固定，辨认笔录，现场指认笔录，证人侯某某、危某某、张某甲、杨某甲、张某乙、陈某乙、沙某某、邓某某、杨某乙、蒋某某、杨某丙、宁某某、徐保明、白某某、赵某某、刘某甲、刘某乙、焦某某、雷某某、黄某某、李某某、证言，同案刘红波、孙迪、**、陈某丙、郎某某、彭某某、王某某、陈某甲、高春起供述，上诉人王洁、贺伟杰及原审被告人徐保明、成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银供述等证据证实。上述证据，经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互印证，应予认定。本院认为，上诉人王洁伙同他人先后纠集原审被告人成勇、何宝汉、王汉林、周海滨、谢亮分别在一江缘茶楼与中青国际小区开设网络赌场，原审被告人谢绍荣明知王洁等人开设赌场仍为其提供场地，该赌场赌资累计2210万元，抽头渔利共计97万元；上诉人王洁、原审被告人徐保明伙同他人在鼎盛酒店与中航大厦纠集上诉人贺伟杰、原审被告人成勇、姚继银等人开设网络赌场，该赌场赌资累计720万元，抽头渔利57万元，上述两起犯罪事实均属情节严重，上诉人及原审被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。原公诉机关指控上诉人王洁、贺伟杰及原审被告人徐保明、成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名成立，依法应予惩处。在两起开设网络赌场的共同犯罪过程中，上诉人王洁起组织、策划、出资、管理的作用，系主犯；在第二起犯罪事实中，原审被告人徐保明伙同王洁参与赌场策划、管理、经营，系主犯；上诉人贺伟杰听从原审被告人徐保明的安排，在赌场中从事报注、卖码、记账等行为，协助徐保明看管赌场运营，起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚；原审被告人成勇参与开设赌场犯罪两次，均按照上诉人王洁的安排从事现场报注、抽水、记账，起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚；原审被告人谢亮、王汉林、谢绍荣、何宝汉、周海滨、姚继银在赌场中从事记账、卖码、端茶倒水等行为，起次要、辅助作用，均系从犯，依法应减轻处罚。上诉人王洁、原审被告人徐保明、成勇、何宝汉、谢亮、谢绍荣、王汉林主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚；上诉人贺伟杰、原审被告人周海滨、姚继银归案后能如实供述其犯罪事实，属坦白，可依法从轻处罚；原审被告人成勇因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯开设赌场罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人贺伟杰、原审被告人成勇、何宝汉、谢亮、周海滨、谢绍荣、王汉林、姚继银已退缴全部犯罪所得，上诉人王洁已退缴部分犯罪所得，均可以酌定从轻处罚。上诉人王洁提出一审判决量刑过重的上诉意见，经查，上诉人王洁在开设网络赌场的共同犯罪过程中，起组织、策划、出资、管理的作用，系主犯，两起开设赌场犯罪赌资累计2930万元，违法所得154万元，属情节严重，依法应在三年以上十年以下有期徒刑量刑，一审对其判处有期徒刑四年六个月并无不当，该上诉意见，不予采纳。上诉人贺伟杰及其辩护人提出一审判决对贺伟杰量刑过重的上诉意见及辩护意见，经查，上诉人贺伟杰在第二起开设赌场犯罪中，听从徐保明的安排，在赌场中从事报注、卖码、记账等行为，协助徐保明看管赌场运营，起次要作用，一审判决认定其为从犯并对其减轻处罚正确，但综合其犯罪情节、地位，考虑到对徐保明、成勇等其他被告人的量刑，一审对贺伟杰量刑有重，为体现量刑均衡，二审予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，惟量刑不当，应予改判。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702刑初78号刑事判决第一条、第二条、第四条、第五条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条，即被告人王洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币120万元。被告人徐保明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币60万元。被告人成勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币3万元。被告人何宝汉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。被告人谢亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。被告人周海滨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2万元。被告人谢绍荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币5万元。被告人王汉林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。被告人姚继银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。被告人王洁未追缴到案的违法所人民币29万元，同案犯刘某丙未追缴到案的违法所得人民币68.1万元，依法予以追缴，上缴国库。二、撤销汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702刑初78号刑事判决第三条，即被告人贺伟杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5万元。三、上诉人贺伟杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币3万元(已缴纳)。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2021年10月25日止。）本判决为终审判决。审 判 长 刘晓敏审 判 员 张小娟审 判 员 王 伟二〇二〇年八月十七日法官助理 袁 媛书 记 员 井嘉伟1