安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0824民初1702号 原告：何松节，男，1957年8月9日出生，汉族，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：石朝阳，安徽安潜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余涛，安徽安潜律师事务所实习律师。 被告：潜山市天柱山镇河西村村民委员会，住所地安徽省潜山市天柱山镇河西村，统一社会信用代码543408240584668821。 法定代表人：彭崇夫，村委会主任。 委托诉讼代理人：钟东升，安徽安潜律师事务所律师。 第三人：安徽亿瑞建设集团有限公司，住所地安徽省潜山市水吼镇政务新区18号，统一社会信用代码91340824752990668E。 法定代表人：陈永胜，董事长。 原告何松节诉被告潜山市天柱山镇河西村村民委员会（以下简称河西村委会）、第三人安徽亿瑞建设集团有限公司（以下简称亿瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何松节及其委托诉讼代理人石朝阳、被告河西村委会的委托诉讼代理人钟东升到庭参加诉讼，第三人亿瑞公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何松节向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付工程款298727.09元，自2018年2月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至付清之日止；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年9月，原告借用第三人资质邀标投标被告发出的“潜山市天柱山镇Y001交叉口路乡村道路畅通工程（河西村）老村级道路加宽改造工程”。2016年9月7日，第三人与被告签订施工合同，合同价款1174398.26元，并约定了付款方式为：路基工程完工验收合格拨付35%，工程交工验收合格拨付至80%，工程结算审计后拨付至95%，余下5%待质量缺陷责任期满后一次性付清。施工过程中因工程建设需要，在合同外增加工程量，业主、设计、管理单位均予以同意。原告按照被告要求具体进行施工并如期完工，2016年底交付使用并验收合格，2019年1月6日至2019年1月25日，潜山市审计局委托安徽恒华工程咨询有限公司和安徽皖申工程项目管理有限公司对该路段予以审计，送审价为1548840.31元，审定造价为1469877.09元，核减78963.22元，被告至今已经支付工程款1171150元，尚欠298727.09元。为维护合法权益原告具状起诉。 河西村委会辩称，本案原告诉讼主体不适格，应当裁定驳回起诉。案涉工程系第三人中标签订，已付工程款也由第三人领取，根据合同相对性原则，也应当由第三人主张工程款。本案原告提交的证据证明第三人系承建施工单位，原告并非合同主体。原告借用资质的行为被告并不知晓，施工是否系原告具体操作为原告与第三人之间的内部关系，被告的账目资金均由政府掌控，政府不能将工程款拨付给无资质的个人。原告无证据证明其系实际施工人，诉讼主体不适格。被告与第三人未就案涉工程款进行最终结算，且就增补部分在施工前未签订协议，案涉工程价款为固定价款，变更部分应当包含在固定价款之内。工程增补前未经村民会议讨论决定，违反村委会组织法相关规定，超出中标合同价款的工程变更增补价款达30万元，属于较大工程变更，应经过上级部门批准备案。本案未经会议决定且未经批准、备案，被告对真实性存在合理怀疑。超出的部分应该由村两委和监督委对照审计情况重新进行实地验收并通过村民代表大会讨论决定。原告仅以审计报告作为依据起诉要求河西村委会给付工程款无法律和事实依据。案涉工程系国家和政府以奖补方式给予资金支持，已付工程款也是第三人至政府部门领取，政府是否有余款未支付原告未提交证据。案涉工程的工程款双方未最终核定结算，原告诉称的增补部分双方也未签订协议未确定验收，至今大部分工程款已经支付，根据合同约定，需扣除5%的质量缺陷保证金，原告主张的利息也不应支持。河西村委会系村民自治组织，无集体收入，经济困难，被告无力支付。 亿瑞公司未作答辩。 对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院经审理认定事实如下： 2016年9月7日，河西村委会与亿瑞公司签订《潜山县天柱山镇Y001交叉口路乡村道路畅通工程（河西村）施工合同》，约定由河西村委会将潜山县天柱山镇Y001交叉口路乡村道路畅通工程（河西村）工程发包给亿瑞公司进行施工。合同约定工程价款为1174398.26元，且合同第4.1条约定：本合同价为固定价格。合同第4.2条约定合同价款的可调因素包括（1）暂列金额（按实结算）（2）设计变更（3）合同外增加工程量（4）政策性调整（包括钢材、水泥等）（5）不可抗力情况发生，按照通用合同条款和专用合同条款第21条执行。合同第12条约定合同价款付款方法为：路基工程完工验收合格拨付35%,工程交工验收合格拨付80%，工程结算审计后拨付至95%，余下5%待质量缺陷责任期满后一次性付清。 施工过程中，经河西村委会、亿瑞公司、监理单位同意，上述工程进行了部分施工内容变更。2019年1月30日，潜山市审计局出具《审计报告》（潜审报[2019]56号），其结论为潜山市天柱山镇Y001交叉口路乡村道路畅通工程送审造价1548840.31元，审定造价1469877.09元，核减78963.22元。工程已于2018年1月经过相关部门验收合格并交付使用。 上述工程由何松节实际组织施工。河西村委会已拨付亿瑞公司1171500元，尚欠工程款298377.09元（1469877.09元-1171500元），欠付工程款经亿瑞公司与何松节确认，由何松节享有。 上述事实，有当事人陈述、何松节提交的《施工合同》、证明、审批表、审计报告、审核报告、信息表等在卷予以证明。 本院认为，何松节主张其借用亿瑞公司资质实施工程，但未提交证据证明，因证据不足，本院对亿瑞公司与何松节之间的挂靠关系不予认定。根据案件事实，何松节对亿瑞公司中标的潜山县天柱山镇Y001交叉口路乡村道路畅通工程（河西村）进行了实际施工，何松节与亿瑞公司虽未签订书面的转包合同，但事实上亿瑞公司与何松节形成了转包关系，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，因亿瑞公司将工程非法转包给何松节实际施工，亿瑞公司与何松节之间的转包合同无效。何松节为实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。河西村委会为本案涉案工程的发包人，其应在欠付的工程价款范围内对实际施工人何松节承担责任。河西村委会与亿瑞公司签订的《施工合同》约定，工程价款为1174398.26元，且可根据暂列金额（按实结算）、设计变更、合同外增加工程量进行调整。潜山市审计局出具《审计报告》（潜审报[2019]56号），其结论为潜山市天柱山镇Y001交叉口路乡村道路畅通工程送审造价1548840.31元，审定造价1469877.09元，核减78963.22元。根据《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条规定，缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可由发、承包双方在合同中约定。本案中发包方、承包方未在合同中就缺陷责任期进行具体约定，根据合同法第六十一条规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，本院认定缺陷责任期为24个月，于竣工验收之日起计算，2020年1月缺陷责任期满。河西村委会应于缺陷责任期满后将工程款向亿瑞公司全额付清。亿瑞公司确认其欠付何松节的工程款为298377.09元，亿瑞公司实际已收到的工程款为1171500元，河西村委会作为发包人欠付的工程款为298377.09元，河西村委会应在298377.09元的范围内对何松节的工程款承担清偿责任，本院对何松节要求河西村委会承担支付工程款298377.09元的诉讼请求本院予以支持。何松节未提交证据证明其与亿瑞公司约定了支付工程款的时间节点，对何松节要求河西村委会支付逾期付款的利息的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《国务院》第二十九条之规定,判决如下： 一、被告潜山市天柱山镇河西村村民委员会于本判决生效之日起十日内向原告何松节支付工程款298377.09元； 二、驳回原告何松节的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3211元，由原告何松节负担919元，由被告天柱山河西村委会负担2292元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员 江 波 二〇二〇年八月二十五日 书记员 刘玉玲 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 《国务院》 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 履行义务告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2、将被执行人纳入失信人员名单； 3、对被执行人限制高消费、限制出境； 4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。