文书内容重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0117民初369号原告：张文俊，男，汉族，1974年7月8日出生，住重庆市潼南县。委托诉讼代理人：龚海滨，重庆合煌律师事务所律师。委托诉讼代理人：江惠彦，重庆合煌律师事务所律师。被告：胡健，男，汉族，1967年11月15日出生，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：蒋甲洪，重庆典柯律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈卓，重庆典柯律师事务所律师。被告：重庆市厚亚源实业有限公司，住所地重庆市合川区。法定代表人：郑宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚万军，男，汉族，1976年11月5日出生，住重庆市江津区。原告张文俊与被告胡健、重庆市厚亚源实业有限公司（以下简称厚亚源实业公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张文俊及其委托诉讼代理人龚海滨，被告胡健的委托诉讼代理人蒋甲洪、被告厚亚源实业公司的委托诉讼代理人龚万军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张文俊向本院提出诉讼请求：请求依法确认原被告于2018年11月15日所签的《重庆市合川区南溪商住房E13地块商住配套工程外墙干挂石材施工合同》解除；请求判决二被告支付原告石材工程款3836782元及利息；本案受理费、保全费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求：撤回第一项诉请，要求被告胡健支付工程款3836782元及利息（利息从起诉之日起按LPR计算至工程款付清时止），被告厚亚源实业公司在欠付的工程款的范围内支付工程款。事实与理由：原告与被告胡健于2018年11月15日所签的《重庆市合川区南溪商住房E13地块商住配套工程外墙干挂石材施工合同》约定工程地点合川区工业园区；工程量暂定20000平方米；综合包干单价656元/平方米；合同总金额1312万元；第七条第1.2款月进度款计算公式如下……；合同生效后，原告按照合同约定履行完乙方施工义务，但被告胡健未按照合同约定向原告支付工程进度款，已构成违约。经原告催告后被告胡健仍未支付工程进度款。鉴于被告胡健的违约行为，我方向被告胡健发出施工合同解除通知函，解除了双方签订的施工合同。经原告核实，被告胡健发包给原告的外墙干挂石材施工系由被告厚亚源实业公司发包，现仍有欠被告胡健工程款未付。因此，被告厚亚源实业公司应当在欠付被告胡健工程款内向原告承担支付责任。为维护原告合法权益，根据法律规定，特诉请人民法院依法判决。被告胡健辩称，请求驳回原告诉请，理由：原被告之间的合同因原告无工程资质，所以无效，不适用解除；原被告之间所做工程至今没有结算。被告厚亚源实业公司辩称，尊重法院判决，同意支付工程款，金额因为没有结算，以结算金额为准。经本院审理认定事实如下：2017年2月15日，二被告签订合川区南溪商住房E13地块商住配套工程石材幕墙施工合同，约定就被告厚亚源实业公司中标施工的合川区南溪商住房E13地块商住配套工程石材幕墙工程交由被告胡健施工，合同约定了工程范围、承包方式、工期、工程造价、工程款的支付违约责任等。2017年10月24日，原告与被告胡健签订合川区南溪商住房E13地块商住配套工程外墙干挂石材施工合同，约定被告胡健将其中标施工的合川区南溪商住房E13地块商住配套工程的外墙干挂石材工程交由原告施工，承包方式实行包工包料综合单价包干，工期6个月，开工时间暂定于2017年10月20日，工程量暂定19000㎡，最终结算按实际施工完成量为准，工程计价按综合包干单价480元/㎡，合同还约定了工程款的支付、工程量的结算等。随后原告进场施工。2018年11月15日，原告与被告胡健就前述工程另行签订合川区南溪商住房E13地块商住配套工程外墙干挂石材施工合同，承包方式未变，工程计价按综合包干单价656元/㎡计算，防火隔离带45元/m安装费（不含材料费），避雷网25元/m安装费（不含材料费），合同总金额约为1312万元（含合同总价70%的材料普通发票，其他30%属工人安装及管理费用不属开票范围）；合同第七条约定工程款按进度付款，原告每半个月15日前申报进度支付款项，被告胡健在当月5个工作日前支付，月进度款支付计算公式如下：应支付工程进度款=审定的工程量（幕墙合格龙骨）*综合单价*40%，应支付的工程进度款=审定的工程量（幕墙合格面板）*综合单价*50%（应支付的总进度款=幕墙合格龙骨40%+幕墙合格面板完成50%审定成品合格工程总价总量的90%），余款完工验收合格经确认后1个月内支付至结算金额的97%，余3%质保金一年内无质量问题无息付清；原告指定夏先奎为现场负责人；被告胡健代表在收到原告每天每月的工程量报告后，在1个工作日内进行计量；原告不能按合同工期竣工，施工质量达不到合格标准，或者发生其他使合同无法履行的行为，原告应承担违约责任，赔偿其因违约给被告胡健造成的损失，同时被告胡健有权终止合同，一切工程款项不予结算，乙方无任何条件退出施工现场。2019年9月3日，原告及重庆飞豹石材有限公司与被告厚亚源实业公司签订合川区南溪商住房E13地块商住配套工程2号楼商业剩余外墙面石材施工合同，约定被告厚亚源实业公司将合川区南溪商住房E13地块商住配套工程2号楼商业剩余外墙面石材施工发包给原告全面实施，合同约定了工程范围、承包方式、工期、工程造价、工程款的支付、违约责任等。2019年11月16日，原告通过微信向被告胡健发送催告函，原告向被告胡健催收进度款184万元。2019年11月25日，原告向被告胡健通过微信发送施工合同解除通知函，通知被告胡健因其未按约定支付进度款，要求解除双方于2018年11月15日签订的施工合同。被告厚亚源实业公司向被告胡健的现场管理人员顾德金送达工作联系函，被告胡健于2019年9月2日通过微信向原告转发该工作联系函。实际施工中，案涉工程分1、2号商业楼，原告对1号楼仅包工，被告胡健也参与1号楼的施工，2号楼原告包工包料并全部由原告施工。2019年11月30日，原告与被告胡健及其工地现场管理人夏先奎、顾德金对原告施工的1号楼的工程量进行统计、核对，双方一致确认原告实际施工的已完成龙骨架未挂贴石材的面积是1918.77㎡，已完成龙骨架并挂贴石材的面积是2162.23㎡，并经双方当庭确认。原告与被告胡健确认1号楼已完成龙骨架未挂贴石材的工程款是105元/㎡，已完成龙骨架并挂贴石材的工程款是210元/㎡。原告举示的2019年1月25日中间计量表载明1号楼防火隔离带安装462.6m，避雷网安装734.37m。原告举示的中间计量表载明的2号商业楼、2号公寓及计入2号楼的1、2号楼天桥处或连接桥的已完成龙骨架未挂贴石材的面积是3175.71㎡，已完成龙骨架并挂贴石材的面积是14996.63㎡，防火隔离带安装790.15m，避雷网安装1012.89m。截止开庭审理时案涉1号楼工程已交付给建设方、未验收，2号楼工程未验收、交付，二被告对案涉1、2号楼工程未结算。审理中，原告与被告胡健一致同意防火隔离带和避雷网的工程款按照石材和龙骨的约定支付。另，2014年8月24日，重庆市合川区人民政府（甲方）与中城建第二工程局集团有限公司（乙方牵头单位）、重庆市厚亚源投资有限公司（乙方成员单位）签订合川工业园区土地整理投资开发协议（一标段），约定甲方授权重庆市合川工业投资（集团）有限公司作为项目业主，负责项目的征地拆迁、规划设计、造价控制等；甲方授权乙方作为项目代理业主，由乙方负责项目的施工招标、建设、管理等职能。重庆市厚亚源投资有限公司后变更为重庆市厚亚源实业有限公司。建筑工程施工许可证载明的建设单位是重庆市合川工业投资（集团）有限公司，施工企业丰润建设集团有限公司。上述事实有原被告的陈述、二被告签订的合川区南溪商住房E13地块商住配套工程石材幕墙施工合同、原告与被告胡健签订的合川区南溪商住房E13地块商住配套工程外墙干挂石材施工合同、原告及重庆飞豹石材有限公司与被告厚亚源实业公司签订合川区南溪商住房E13地块商住配套工程2号楼商业剩余外墙面石材施工合同、微信聊天记录、催告函、施工合同解除通知函、工作联系函、石材收方记录、中间计量表、合川工业园区土地整理投资开发协议（一标段）、建筑工程施工许可证等证据证实。本院认为，被告厚亚源实业公司作为代理业主将石材幕墙工程发包给被告胡健，被告胡健又将部分工程转包给原告其签订的施工合同因被告胡健及原告没有施工资质，应为无效合同，但原告可参照双方签订的施工合同约定的支付工程款的时间、方式、条件等请求被告胡健支付工程款。被告胡健抗辩工程款单价变化，双方于2018年11月15日签订合同之前的工程款应按第一份合同约定的480元/㎡计算工程款，从2018年11月15日的合同内容看，两份合同内容除单价外均没有变更，应以新的约定计算工程款。中间计量表是原告实际施工产生的计算工程量的客观依据，经建设单位、代建单位、造价单位、承包单位等签名确认，且原告与被告胡健没有其他计量证据，中间计量表可作为原告与被告胡健计算工程量的依据。1号楼的工程款根据原告与被告胡健确认的工程量和单价计算，且1号楼已交付给业主应视为已验收合格，根据原告与被告胡健签订的施工合同的约定，应支付工程款至97%，1号楼应付工程款是673873.94元【（已完成龙骨架未挂贴石材的面积1918.77㎡×105元/㎡+已完成龙骨架并挂贴石材的面积2162.23㎡×210元/㎡+防火隔离带462.6m×45元/m+避雷网734.37m×25元/m）×97%】。原告与被告胡健签订的施工合同约定每月支付完工工程款的90%，在工程完工经验收合格并结算后再支付7%，现2号楼未验收合格、未交付和结算，故2号楼的工程款应支付至90%，2号楼应付的工程款是9729255.41元（已完成龙骨架未挂贴石材的面积3126.73㎡×656元/㎡×40%+已完成龙骨架并挂贴石材的面积14996.63㎡×656元/㎡×90%+防火隔离带790.15m×45元/m×90%+避雷网1012.89m×25元/m×90%）。原告与被告胡健签订的施工合同约定依据综合单价计算的工程款包括合同总价70%的材料普通发票，现原告按照被告认可的1、2号楼工程款总额×70%×0.0459的计算方式抵扣税款，应予支持，具体金额是334252.55元（10403129.35元×70%×0.0459）。对于被告胡健向原告的已付工程款7945892.99元，原告要求抵扣被告胡健向其的借款300000元，被告胡健未认可借款，即使存在借款，与本案也不属同一法律关系，与本案没有牵连，故该笔款项不在本案中抵扣；被告胡健同意在本案中抵扣其向龚万军的借款54000元，该笔款项应在被告胡健的已付款中抵扣；他人实际施工产生的外墙漆的水电费18973.09元，与本案无关，且被告胡健不同意在本案中抵扣，故该笔款项不在本案中抵扣。综上，被告胡健应向原告支付的工程款应为2176983.81元（10403129.35元-已付款7891892.99元-税款334252.55元）。原告与被告胡健对欠付工程款利息没有约定，现原告要求从起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至工程款付清时止，应予支持。发包人与转包人尚未办理结算，不能查明发包人欠付转包人工程款数额，故对原告请求被告厚亚源实业公司在欠付工程款范围内承担支付责任的诉请，不应支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告胡健在本判决生效后五日内向原告张文俊支付工程款2176983.81元及利息（以2176983.81元为基数，从2020年1月8日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款付清之日止）；二、驳回原告张文俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37494.26元，减半交纳18747.13元，由原告张文俊负担6639.19元，被告胡健负担12107.94元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  罗仁军二〇二〇年八月二十六日书记员  曾 静