陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终2660号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：榆林市榆阳区长城北路保险大楼。负责人:赵智勇，经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡春艳，女，1960年2月2日出生，汉族，住绥德县。委托诉讼代理人：周雅洁，陕西名州律师事务所律师。原审被告：刘占来，男，1964年4月24日出生，汉族，住绥德县。原审被告：孔艳龙，男，1990年5月27日出生，汉族，住吴堡县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司因与被上诉人胡春艳及原审被告刘占来、孔艳龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服绥德县人民法院（2019）陕0826民初2035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判上诉人在保险限额内赔偿被上诉人保险金87716.25元；2、本案诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审采信的鉴定意见引用《GAT1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.3.1-B进行三期鉴定，该项目表述为肩关节脱位手术治疗，但被上诉人治疗诊断均为右肩袖损伤，系鉴定依据引用错误。对于肩关节整体活动受限应对13项内容共同测量结果进行计算认定，而本次鉴定单纯鉴定13/6项，判定整体活动受限25%，明显鉴定遗漏，导致鉴定结论过高，故该鉴定报告不应当作为定案依据。2、被上诉人提供的诊断证明、住院病例入院、出院医嘱，均未提及需要加强营养，故营养费不应予以支持。综上，一审认定事实不清，证据不足，请求二审依法改判，维护上诉人的合法权益。胡春艳辩称：1、答辩人经申请，由法院委托鉴定，上诉人对鉴定意见未提出异议，亦未提出重新鉴定，一审采信鉴定意见正确。2、答辩人受伤住院治疗系客观事实，根据相关法律及赔偿标准规定，营养费根据病历资料或营养期鉴定意见确定，一审依据鉴定意见判决营养费正确。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公允，请求二审驳回上诉，维持原判。刘占来、孔艳龙未提出陈述意见。胡春艳向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的医疗41218.25元、误工费56100元、护理费8200元、营养费1040元、住院伙食补助费1100元、残疾赔偿金72196元、后续治疗费5000元、鉴定费2280元、交通费4974元、复印费50元、精神损害抚慰金5000元，共计197158.25元；2、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2018年11月21日，孔艳龙驾驶陕XX号重型特殊结构货车沿朝阳路往千狮桥行驶，21时许行驶至千狮路龙湾转盘路段时，其在驶入环岛时未礼让环岛内正常行驶的李炳亮驾驶的三轮电动车，所驾车辆将其碰撞，致李炳亮及乘员胡春艳受伤，双方车辆不同程度受损，造成交通事故。事发后原告被送往榆林市第一医院住院治疗，经诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤；2、全身多处皮肤软组织损伤；3、右肩袖损伤。住院治疗13天，花医疗费9998.29元，出院时经榆林市第一医院建议转入上级医院进一步治疗。2018年12月6日，原告夫妇乘火车去西安。2018年12月10日，原告住入西安市红会医院，住院9日，花医疗费31066.96元，出院后在西安红会医院门诊支出医疗费173元。2018年12月7日，绥德县公安局交通警察大队作出第1139号道路交通事故认定书，认定：此次事故由孔艳龙承担全部责任，李炳亮、胡春艳无责任。后经榆林市中级人民法院司法技术室对外委托陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人胡春艳本次外伤评定为十级伤残；后续治疗费需5000元；护理期60日，营养期30日。花鉴定费2280元。支出鉴定检查费250元，交通费158元。原告受伤前在绥德县龙都酒店工作，月工资3300元，原告受伤后酒店停发工资。原告于2008年12月5日在榆林市第一医院出院后，于2018年12月6日原告和其丈夫高富军去西安支出交通费272元。另查明，被告孔艳龙驾驶的陕XX号重型特殊结构货车在被告保险公司投保交强险和赔偿限额为30万元的商业三者险，事故发生在保险期内。车辆驾驶员孔艳龙具有B2车型驾驶资格。事发后被告刘占来支付原告医疗费28000元。一审法院认为，根据《侵权责任法》和《道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由有过错一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错比例承担责任。本案被告孔艳龙驾驶的陕XX号重型特殊结构货车发生交通事故，致胡春艳受伤，原告请求被告在责任范围内赔偿的各项合理损失，应予支持。原告请求的合理损失项目应为：医疗费41238.25元；住院伙食补助费每天50元，住院共22天，应为1100元；营养费每天20元，营养期以鉴定意见30天计算，应为600元；关于护理费的期限，应以司法鉴定意见确定的护理期60天计算，住院期间每天100元，出院后每天50元，应为4100元；后续治疗费应按鉴定意见5000元计算；误工费因原告受伤前在绥德县龙都酒店工作，每月工资3300元，故误工费应以每月3300元为准，因原告伤情主要诊断为轻型闭合性颅脑损伤，根据公安部人身损害受伤人员误工日评定准则标准，确定误工期为120日，即原告误工费为13200元；原告胡春艳和丈夫高富军去西安乘坐火车票支出272元，返回时也应以乘坐火车支出272元为准，鉴定支出交通费173元，故交通费应为702元，其他交通费证据不符合规定，不予认定；因原告伤残为十级，结合当地生活水平，酌定精神抚慰金5000元。综上，原告胡春艳的各项合理损失应为145716.25元，原告住院期间被告刘占来支付原告医疗费28000元，现原告实际损失为117716.25元。因事故车辆在被告保险公司购买了交强险和商业三者险，且保险限额内足以赔偿原告的各项损失，故被告刘占来不再承担赔偿责任，被告请求保险公司返还支付给原告的28000元医疗费，符合法律规定，予以支持。由于被告孔艳龙为雇员，在从事雇佣活动中造成他人受伤，不承担赔偿责任。被告保险公司认为鉴定费、诉讼费属间接损失，不予赔偿的理由无法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院》第八条第二款规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司赔偿原告胡春艳各项合理损失117716.25元。于判决生效后十五日内付清。二、由被告中国中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司返还被告刘占来垫付原告胡春艳医疗费28000元，于判决生效后十五日内付清。三、被告刘占来不再承担赔偿责任。四、驳回原告胡春艳请求被告孔艳龙承担赔偿责任的诉讼请求。五、驳回原告胡春艳的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3210元，由被告中国中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本院二审期间，上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司与被上诉人胡春艳及原审被告刘占来、孔艳龙均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，孔艳龙驾驶刘占来所有的重型特殊结构货车与李炳亮驾驶的三轮电动车发生交通事故，致李炳亮及乘员胡春艳受伤，二车受损，经公安交警部门认定，孔艳龙承担事故全部责任，李炳亮、胡春艳无责任。孔艳龙驾驶的车辆在上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保有交强险和商业三者险，该事故发生在投保车辆的保险期限内，按照相关法律规定，对被上诉人胡春艳的合理损失，首先由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在交强险限额范围内进行赔偿，然后在中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司所承保的商业第三者责任限额范围内按事故责任比例进行赔偿。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉认为，一审采信的鉴定意见错误，不应作为定案依据。经查，在一审诉讼中，经胡春艳申请，法院依法委托具备相关资质的鉴定机关及鉴定人员对胡春艳的伤情进行鉴定，鉴定机构根据医院病历记载，结合活体检验，进行综合分析说明后作出鉴定意见，上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司仅对该鉴定意见质证认为达不到伤残等级，但未提交书面申请重新鉴定，亦未提出足以反驳的相反证据和理由，一审采信该鉴定意见，并无不当，且上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司提出的鉴定依据错误以及遗漏鉴定测量项目的上诉理由，经审查亦不能成立，故该鉴定意见应当作为本案定案依据。此外，根据相关法律及赔偿标准意见规定，营养费应依据医疗机构医嘱或经有效鉴定意见确定，故一审依据有效鉴定意见确定的营养期判决营养费，亦无不妥，上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司主张不予赔偿营养费的上诉请求，依法不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，唯引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条不当，且漏引第十八条、第二十条、第二十二条，应予纠正，此外，一审判决未确定合理损失伤残赔偿金72196元、病历复印费50元、鉴定及检查费2530元，但赔偿总额计算正确，裁判结果得当，应维持原判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 惠莉莉审 判 员 霍 韬二〇二〇年八月二十日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃