内蒙古自治区乌审旗人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）内0626刑初156号 公诉机关内蒙古自治区乌审旗人民检察院。 被告人肖某,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人：王某1，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。 被告人王某2,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住鄂尔多斯市。2019年7月25日，因失火罪被靖边县人民法院判处有期徒刑三年,缓刑三年； 辩护人：白某，内蒙古法悦律师事务所律师。 被告人王某3,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人：娜某，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。 被告人王某4,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区。2015年6月26日，因贩卖毒品罪，被鄂托克旗人民法院判处管制一年，并处罚金1000元； 辩护人：沙某，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。 乌审旗人民检察院以乌检一部刑诉（2020）144号起诉书指控被告人肖某、王某2、王某3、王某4犯贩卖毒品罪，于2020年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌审旗人民检察院检察员韩某书记员周娜出庭支持公诉，被告人肖某及辩护人王某1、被告人王某2及辩护人白某、被告人王某3及辩护人娜某、被告人王某4及辩护人沙某沙某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乌审旗人民检察院指控： 1.2019年2月份和5月份,被告人王某4在鄂托克旗乌兰镇家中先后两次以100元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格共向王某3出售28瓶液体安钠咖。 2.2019年2月份至10月份期间，被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向王某2出售1瓶液体安钠咖;被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格先后两次向王某出售2瓶液体安钠咖;被告人王某3以130元/瓶(500ml矿泉水瓶）的价格向张某出售1瓶液体安钠咖,以150元/瓶（500ml矿泉水瓶)的价格向张某出售3瓶液体安钠咖;被告人王某3以130元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向张某出售1瓶液体安钠咖,以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向张某出售3瓶液体安钠咖;被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向刘某出售1瓶液体安钠咖;被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格先后两次共向王某出售4瓶液体安钠咖。 3.2019年3月份至4月份期间,被告人王某2先后三次以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格共向肖某出售8瓶液体安钠咖。 4.2016年9月份至2019年6月份期间,被告人肖某以10元的价格向李某出售一块重约30克的固体安钠咖,以170元/端为瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向李某出售1瓶液体安钠咖;被告人肖某以60元的价格向孟某出售一块固体安钠咖;以170元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向孟某出售1瓶液体安钠咖;被告人肖某以170元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格分别向孟某、巴某各出售一瓶液体安钠咖;被告人肖某以150元的价格向额某出售一块重约30克的固体安钠咖;被告人肖某以150元的价格向代某出售一块重约30克的固体安钠咖。 经鉴定,向被告人肖某、巴某、张某扣押的疑似固体安钠咖中均检出苯甲酸、咖啡因成分。案发后,王某2配合公安民警将王某3抓获,王某3配合公安民警将王某4抓获。 公诉机关认为，被告人肖某、王某2、王某3、王某4以牟利为目的,明知是毒品而进行贩卖,其中肖某、王某2、王某3情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定,犯罪事实清楚，证据确实充分,应当以贩卖毒品罪追究四被告人的刑事责任。被告人王某4因贩卖毒品罪被判过刑,又犯贩卖毒品罪,属再犯,符合《中华人民共和国刑法》三百五十六条规定。建议判处被告人王某4有期徒刑二年至三年，并处罚金；建议判处被告人肖某、王某2、王某3有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金。 被告人肖某对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，由辩护人代其发表辩护意见。 被告人肖某的辩护人提出的辩护意见是，被告人肖某自愿认罪，并签字具结，具有坦白情节，属初犯、偶犯，被告人涉案毒品数量极少，且年龄超过60周岁，综上对被告人应依法予以从轻处罚依法酌情从轻处罚。 被告人王某2对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，由辩护人代其发表辩护意见。 被告人王某2的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控犯罪数额有异议，被告人具有自首、立功情节，并签字具结，且主观恶性小，当庭认罪悔罪，被告人家庭生活困难。综上对被告人应依法从轻处罚。 被告人王某3对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，由辩护人代其发表辩护意见。 被告人王某3的辩护人提出的辩护意见是，认可肖某辩护人的辩护意见，另认为鄂尔多斯市公安局毒品鉴定中心的鉴定人员没有鉴定资质，结果不能作为定案依据。乌审旗食品药品检验检测中心业务范围是否包括毒品计量业务应审查；不能用500毫升的矿泉水瓶作为定案依据。本案只有证人证言，没有物证佐证，不能作为定案的唯一依据。 被告人王某3具有立功情节，如实供述，并签字具结，被告人系初犯，法律意识淡薄，有9岁女儿，妻子残疾。综上应对被告人王某3从轻处罚并适用缓刑。被告人王某3的辩护人向法庭提供证据，证明二份、残疾人证复印件一份。 被告人王某4对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，由辩护人代其发表辩护意见。 被告人王某4的辩护人提出的辩护意见是，被告人的供述和证人的证言不一致，并对本案毒品数量、含量持有异议，认为不能以被告人的口供与同案被告人的供述作为唯一定案依据。 被告人王某4交易次数少，如实供述，并签字具结，被告人王某4是三级残疾，犯罪前一贯表现良好。综上被告人王某4具有从轻处罚和酌情从轻处罚的情节，对被告人作出缓刑判决。被告人王某4的辩护人向法庭提供证据，最低生活保障证复印件一份，证明被告人王某4没有劳动能力，没有生活来源。 经审理查明：1.2019年2月份和5月份,被告人王某4在鄂托克旗乌兰镇家中先后两次以100元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格共向王某3出售28瓶液体安钠咖。 2.2019年2月份至10月份期间，被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向王某2出售1瓶液体安钠咖;被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格先后两次共向王某出售2瓶液体安钠咖;被告人王某3以130元/瓶(500ml矿泉水瓶）的价格向张某出售1瓶液体安钠咖,以150元/瓶（500ml矿泉水瓶)的价格向张某出售3瓶液体安钠咖;被告人王某3以130元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向张某出售1瓶液体安钠咖,以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向张某出售3瓶液体安钠咖;被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向刘某出售1瓶液体安钠咖;被告人王某3以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格先后两次共向王某出售4瓶液体安钠咖。 3.2019年3月份至4月份期间,被告人王某2先后三次以150元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格共向肖某出售8瓶液体安钠咖。 4.2016年9月份至2019年6月份期间,被告人肖某以10元的价格向李某出售一块重约30克的固体安钠咖,以170元/端为瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向李某出售1瓶液体安钠咖;被告人肖某以60元的价格向孟某出售一块固体安钠咖;以170元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格向某鱼出售1瓶液体安钠咖;被告人肖某以170元/瓶(500ml矿泉水瓶)的价格分别向孟某、巴某各出售一瓶液体安钠咖;被告人肖某以150元的价格向额某出售一块重约30克的固体安钠咖;被告人肖某以150元的价格向代某出售一块重约30克的固体安钠咖。 经鉴定,向被告人肖某、巴某、张某扣押的疑似固体安钠咖中均检出苯甲酸、咖啡因成分。案发后,王某2配合公安民警将王某3抓获,王某3配合公安民警将王某4抓获。 另查明，被告人肖某配合公安民警将被告人王某2抓获。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：扣押决定书、清某、照片各四份、搜查笔录、接警处登记表、报警回执、受案登记表、户籍信息、有/无违法犯罪记录证明、刑事判决书二份、行政处罚决定书、归案情况说明、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、一般缴款书各八份、接收证据清某、证人证言、被告人供述与辩解、鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心二份、乌审旗公安局现场检测报告书及现场尿液检测照片各五份、辨认笔录及照片八份、乌审旗公安局毒品称量笔录及取样笔录各三份、视听资料、电子数据等证据。公诉机关出示的上述证据来源合法，内容客观真实，证明的事实与本案有关联性，证据之间互相印证，能够形成证据链条，本院对公诉机关出示的上述证据全部予以采信。 被告人肖某辩护人提出的辩护意见认为，被告人肖某具有坦白情节，并认罪认罚的辩护意见与本案查明的事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见与本案犯罪事实无直接关系，本院不予采纳；被告人王某2辩护人提出的辩护意见认为，被告人王某2有自首和立功情节，且认罪认罚的辩护意见与本庭查明的事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见与本案犯罪事实无直接关系，本院不予采纳；被告人王某3辩护人提出的辩护意见认为，被告人王某3有立功情节，如实供述并自愿认罪认罚的辩护意见与本庭查明的事实相符，本院予以采纳，被告人王某3认罪认罚，认可起诉书指控事实及数额，结合本案其他证人证言及证据可认定公诉机关指控的犯罪事实。其他辩护意见与本案查明事实不符，不予采纳。被告人王某3辩护人出示的证据与本案犯罪事实没有关联性，本院对该证据不予采信。被告人王某4辩护人提出的辩护意见认为，被告人王某4如实供述、认罪认罚的辩护意见与本庭查明的事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见与本案犯罪事实无直接关系，本院不予采纳。对被告人王某4及其辩护人出示的证据与本案犯罪事实没有关联性，本院对该证据不予采信。 本院认为，被告人肖某、王某2、王某3、王某4以牟利为目的,明知是毒品而进行贩卖,其中肖某、王某2、王某3情节严重。四被告人行为已构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究四被告人的刑事责任。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律意见正确，指控罪名成立，本院予以确认。被告人王某4因贩卖毒品罪被判过刑,又犯贩卖毒品罪,属再犯,应从重处罚；被告人肖某、王某2、王某3配合公安机关抓获同案被告人，可认定为立功表现，可以减轻处罚；被告人肖某、王某2、王某3、王某4到案后如实供述自己的犯罪行为，属于坦白，可以从轻处罚；随案移送作案工具（电烙铁七把）依法予以没收，作为物证随案予以保存；被告人王某2在缓刑考验期间犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、第七十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824刑初198号刑事判决书对被告人王某2宣告的缓刑。 二、被告人王某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零七个月，并处罚金6000元。与前罪失火罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑四年。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2024年2月26日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人王某3犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金8000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2023年4月14日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金7000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2023年3月14日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人王某4犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2022年8月19日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。） 六、公诉机关随案移送的作案工具电烙铁七把依法予以没收，作为物证予以保存。 七、对被告人肖某违法所得1050元、被告人王某2违法所得1200元、被告人王某3违法所得2360元、被告人王某4违法所得2800元，依法继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  赵 娟 审 判 员  敖特根 人民陪审员  卢 荣 二〇二〇年八月二十日 法官 助理  道 仁 书 记 员  陈 华 法条链接： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》