江西省永新县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0830刑初116号 公诉机关永新县人民检察院。 被告人岩建，男，1989年4月16日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，务工，案发前住永新县。因犯故意杀人罪于2007年5月11日被判处有期徒刑十四年，2015年6月3日刑满释放。因寻衅滋事于2018年2月5日被永新县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯赌博罪于2016年11月9日刑事拘留；2016年12月9日经永新县人民检察院不批准逮捕，同日被永新县公安局取保候审；2017年12月9日被永新县公安局解除取保候审。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月27日被永新县公安局刑事拘留；2018年4月4日经永新县人民检察院不批准逮捕；2018年4月5日被永新县公安局取保候审；2019年4月4日被永新县公安局解除取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月19日被永新县公安局刑事拘留；2020年1月14日经永新县人民检察院批准逮捕，同日由永新县公安局执行逮捕。现羁押于永新县看守所。 指定辩护人刘铭，永新县法律援助中心律师。 被告人文冬林，男，1989年10月5日出生于江西省永新县，汉族，小学文化，务工，住永新县。因犯盗窃罪于2016年1月6日被福建省福州市台江区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。因吸毒于2016年8月26日被永新县公安局行政拘留三日。因寻衅滋事于2016年10月25日被永新县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被永新县公安局刑事拘留；2019年7月18日经永新县人民检察院作出不批准逮捕决定；2019年7月19日被永新县公安局取保候审；2020年3月12日被永新县人民检察院取保候审；2020年7月2日被本院取保候审。现在家。 指定辩护人谢光伟，江西同和律师事务所律师。 被告人龙建国（绰号“毛毛”），男，1981年9月29日出生于江西省永新县，汉族，小学文化，务工，住永新县。因吸毒于2015年2月12日被永新县公安局行政拘留五日。因吸毒于2015年12月25日被永新县公安局行政拘留五日。因吸毒于2016年8月26日被永新县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月21日被永新县公安局取保候审；2020年3月12日被永新县人民检察院取保候审；2020年7月2日被本院取保候审。现在家。 指定辩护人彭正荣，永新县法律援助中心律师。 永新县人民检察院以永新检刑诉〔2020〕122号起诉书指控被告人岩建犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人文冬林、龙建国犯开设赌场罪一案，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年8月6日公开开庭审理了本案。永新县人民检察院指派检察员罗金生、助理检察员肖文飞出庭支持公诉。被告人岩建及其指定辩护人刘铭，被告人文冬林及其指定辩护人谢光伟，被告人龙建国及其指定辩护人彭正荣均到庭参加诉讼。现已审理终结。 永新县人民检察院指控， 一、聚众斗殴罪 2016年10月9日上午，王某3（已判刑）受胡恒涛（已判刑）指使，从永新县城驾车搭载王某1（已判刑）、龙某2（已判刑）、李某3（已判刑）来到永新县杨桥圩场，由王某1等人向李某1等人表示在杨桥街上开设的赌场要分大部分股份给王某3等人，李某1表示要找岩建谈。于是，王某1打电话绐岩建，双方在电话中没有谈拢，岩建很生气便从家中携带一把柴刀来到杨桥圩场的赌场上，并用柴刀的刀柄往王某1胸口推了一下，被文冬林、龙某2等人劝开。之后，王某1离开现场告诉王某3：“岩建在圩场用柴刀打我，让我丢面子，我们要去找岩建他们”。于是，王某3驾车搭载王某1、龙某2、李某3等前往杨桥圩场寻找岩建等人，途经杨桥三又路口处遇见龙某1、李某1驾驶摩托车前往文冬林餐馆吃午饭，就驾车撞击摩托车的尾部将龙某1、李某1撞倒在地。然后，王某1、龙某2、李某3等人手持砍刀下车追砍龙某1、李某1，李某1逃脱，龙某1则被砍伤。岩建听到打斗声，就从文冬林餐馆找到一把柴刀跑到打斗现场，用柴刀砍在王某3车子的尾部、王某3倒车撞向岩建，岩建躲开后，手持柴刀与手持刀具的王某1对峙。在僵持过程中，岩建从背包中拿出一支黑色玩具枪对王某1作瞄准状，王某3、王某1等人见状就驾车离开现场。经鉴定，龙某1的损伤程度为轻微伤。 二、开设赌场罪 2016年7月，被告人岩建安排被告人文冬林、龙建国和李某1（已判刑）在永新县杨桥圩场设立赌博点供他人进行赌博活动。每逢圩场赶集日（农历逢单），李某1和龙建国、文冬林、龙某1（已判刑）四人提供桌子、凳子、牌九等工具设立赌博点，供参赌人员进行“开牌九”赌博，并从中抽头营利。从2016年7月至2016年10月9日期间，该赌场抽头获利人民币12000元左右，其中龙建国分得人民币3000元左右，文冬林分得人民币3000元左右。案发后，文冬林、龙建国先后向永新县公安局投案，文冬林已退缴全部非法所得。 针对上述事实，公诉机关为支持其指控向本院提交了相关证据。公诉机关认为，被告人岩建持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人岩建、文冬林、龙建国开设赌博站点，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人岩建、文冬林有犯罪前科，依法可以酌情从重处罚。被告人岩建犯开设赌场罪归案后，能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；犯聚众斗殴罪能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人文冬林、龙建国犯罪以后自动投案，能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；能当庭认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人文冬林已退缴全部赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人龙建国有违法行为，依法可以酌情从重处罚。综上，建议对被告人岩建犯聚众斗殴罪判处二年以上三年以下有期徒刑；犯开设赌场罪判处一年以下有期徒刑，并处罚金；数罪并罚合并执行二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。对被告人文冬林判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币一万元。对被告人龙建国判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。 被告人岩建对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，其当庭表示认罪认罚，希望法庭给其一个重新做人的机会，请求法庭对其从轻处罚。 其指定辩护人刘铭对公诉机关指控被告人岩建的犯罪事实和罪名没有异议，辩护认为，被告人岩建退缴了违法所得二万元，建议法庭作为一个量刑情节考虑。建议对被告人岩建犯聚众斗殴罪减轻处罚，判处一年以上二年以下有期徒刑；犯开设赌场罪从轻处罚，判处六个月有期徒刑；数罪并罚执行一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑。 被告人文冬林对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，其当庭表示认罪认罚，同意公诉人的量刑建议，希望法庭对其从轻处罚。 其指定辩护人谢光伟对公诉机关指控被告人文冬林的犯罪事实和罪名没有异议，辩护认为，被告人文冬林具有自首情节，自愿认罪认罚，退缴了赃款，加之离异家庭，需要抚养两个小孩。希望法庭予以考虑。综上，同意公诉人的量刑建议。 被告人龙建国对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，其当庭表示认罪认罚，同意公诉人的量刑建议。 其指定辩护人彭正荣对公诉机关指控被告人龙建国的犯罪事实和罪名没有异议，辩护认为被告人龙建国有以下从轻或者减轻处罚的量刑情节：1.被告人龙建国自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首；2.被告人龙建国的主观恶性较小，认罪态度好；3.本案系共同犯罪，被告人龙建国在本案中所起的作用较小，应认定为从犯。综上，同意公诉人的量刑建议。 经审理查明： 一、聚众斗殴事实 2016年10月9日上午，王某3（已判刑）受胡恒涛（已判刑）指使，从永新县城驾车搭载王某1（已判刑）、龙某2（已判刑）、李某3（已判刑）来到永新县杨桥圩场，由王某1等人向李某1等人表示在杨桥街上开设的赌场要分大部分股份给王某3等人，李某1表示要找被告人岩建谈。于是，王某1打电话绐被告人岩建，双方在电话中没有谈拢。被告人岩建很生气，便从家中携带一把柴刀来到杨桥圩场的赌场上，并用柴刀的刀柄往王某1胸口推了一下，被文冬林、龙某2等人劝开。之后，王某1离开现场告诉王某3“岩建在圩场用柴刀打我，让我丢面子，我们要去找岩建他们”。于是，王某3驾车搭载王某1、龙某2、李某3等前往杨桥圩场寻找被告人岩建等人，途经杨桥三叉路口处遇见龙某1、李某1驾驶摩托车前往文冬林的餐馆吃午饭，就驾车撞击摩托车的尾部将龙某1、李某1撞倒在地。然后，王某1、龙某2、李某3等人手持砍刀下车追砍龙某1、李某1，李某1逃脱，龙某1则被砍伤。被告人岩建听到打斗声，就从文冬林的餐馆找到一把柴刀跑到现场，用柴刀砍在王某3车子的尾部，王某3见状就倒车撞向被告人岩建，被告人岩建躲开，后持柴刀与手持刀具的王某1对峙。在僵持过程中，被告人岩建从背包中拿出一支黑色疑似枪支（未查实）对王某1作瞄准状，王某3、王某1等人见状就驾车离开现场。经鉴定，龙某1的损伤程度评定为轻微伤。 二、开设赌场事实 2016年7月，被告人岩建安排被告人文冬林、龙建国和李某1（已判刑）在永新县杨桥圩场设立赌博点供他人进行赌博活动。每逢圩场赶集日（农历逢单），被告人龙建国、文冬林和李某1、龙某1（已判刑）四人提供桌子、凳子、牌九等工具设立赌博点，供参赌人员进行“开牌九”赌博，从中抽头渔利。从2016年7月至2016年10月9日期间，该赌场抽头获利12000元左右，其中被告人龙建国分得3000元左右，被告人文冬林分得3000元左右。案发后，被告人文冬林、龙建国先后向永新县公安局投案，文冬林已退缴全部非法所得。 另查明，被告人岩建因涉嫌开设赌场罪于2016年11月9日被永新县公安局刑事拘留；2016年12月9日被永新县公安局取保候审；2017年12月9日被永新县公安局解除取保候审。被告人岩建因涉嫌寻衅滋事罪于2018年3月27日自动投案，同日被永新县公安局刑事拘留；2018年4月5日被永新县公安局取保候审；2019年4月4日被永新县公安局解除取保候审。被告人岩建因开设赌场罪被网上追逃，永新县公安局禾川派出所于2019年12月19日在永新县将其抓获归案。 上述事实，被告人岩建、文冬林、龙建国在庭审中均没有异议。且有扣押物品清单及照片；受案登记表；抓获情况说明；江西省政府非税收入票据；常住人口信息表；行政处罚决定书；前科材料；刑事判决书；刑满释放人员通知书；吸毒人员查获信息详情；情况说明（涉嫌寻衅滋事罪）；情况说明（涉嫌开设赌场罪）；在逃人员登记表（涉嫌开设赌场罪）；证人李某1、龙某1、李某2、李某3、王某1、龙某2、尹某、王某2、王某3、刘某、文某、李某4的证言；被告人岩建、文冬林、龙建国的供述和辩解；检查笔录等证据予以证实。公诉机关提交的证据之间能相互吻合、相互印证，形成了完整的证据链，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人岩建为了争夺赌场利益伙同他人持械与他人互殴，造成他人轻微伤，破坏社会正常公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪；被告人岩建、文冬林、龙建国伙同他人以营利为目的，提供场所和赌博设备，供他人进行赌博活动，从中牟利，其行为构成开设赌场罪，依法应予以惩处。被告人岩建一人犯数罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人岩建、文冬林有犯罪前科，依法可以酌情从重处罚。被告人岩建犯开设赌场罪归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；犯聚众斗殴罪以后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚；能当庭认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人文冬林、龙建国犯罪以后自动投案，能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；能认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人文冬林已退缴全部赃款，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。被告人岩建、文冬林、龙建国及其指定辩护人提出的辩解和辩护意见，与本案事实和法律规定相符的，本院可以采纳。鉴于被告人文冬林、龙建国能当庭认罪认罚，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。被告人岩建、文冬林、龙建国的违法所得，依法予以追缴,上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第四十二条、第四十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第一款和第三款、第五十二条之规定，判决如下： 一、被告人岩建犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币六千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。已先行羁押四十一日折抵刑期四十一日，即从2019年12月19日起至2022年1月8日止。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 二、被告人文冬林犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 三、被告人龙建国犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  蔡 创 人民陪审员  康慧萍 人民陪审员  颜春风 二〇二〇年八月十一日 书 记 员  周 军 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的； (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。