湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初5538号原告：湖南正百贸易有限公司，住所地湖南省长沙市天心区大托街道披塘村一力实业有限公司办公楼2楼219、220室。法定代表人：邓朝晖。委托诉讼代理人：罗逸凡，湖南旷真律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾圣丽，湖南旷真律师事务所实习律师。被告：湖南共赢建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市开福区北辰三角洲奥城D3区2栋1单元1001室。法定代表人：付爱良，董事长。被告：汪其全，男，1975年11月7日出生，汉族，住湖南省益阳市大通湖区。二被告共同委托诉讼代理人：游修艳，湖南辰望律师事务所律师。原告湖南正百贸易有限公司（以下简称正百公司）与被告湖南共赢建筑工程有限公司（以下简称共赢公司）、被告汪其全买卖合同纠纷一案,本院于2020年6月1日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告正百公司的委托诉讼代理人罗逸凡、曾圣丽，被告汪其全以及被告共赢公司、被告汪其全的共同委托诉讼代理人游修艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告正百公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告共赢公司向原告支付货款433816.41元；2、判令被告共赢公司向原告支付截止至2020年5月25日的垫资加价款5525.1元，并支付自2020年5月26日起按6元/吨/天支付至欠款全部付清之日止的后续加价款；3、判令被告共赢公司向原告支付截止至2020年5月25日的违约金90659.86元，并支付自2020年5月26日起至欠款全部付清之日止的后续违约金；4、判令被告共赢公司向原告支付为实现本案债权所产生的律师代理费60000元；5、被告汪其全应对被告共赢公司的上述债务承担连带责任；6、两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由，被告因承建“浏阳黄泥湾小学”项目的需要，与原告签订《钢材购销合同》一份。但被告在履行付款义务时存在多次逾期付款、拖欠货款的行为，截至2020年5月10日，被告欠付材料款433816.41元。被告拖欠材料款的行为已经构成违约，被告还应向原告支付加价款、违约金及律师费。被告汪其全作为买卖合同担保人，应当承担连带责任。被告共赢公司辩称，1、被告共赢公司并未与原告签订过《钢材购销合同》，被告共赢公司并非合同相对人；2、被告汪其全向原告购买钢材系其个人行为，与被告共赢公司无关。《钢材购销合同》加盖的甲方公章，是实际施工人汪其全加盖的私刻公章；原告的钢材款一直均由被告汪其全个人支付，对账亦是由被告汪其全个人进行，被告共赢公司并不知情；被告共赢公司已经与实际施工人即被告汪其全签订《项目内部协议合同》，被告汪其全应承担钢材款的付款义务；3、原告主张的违约金过高；4、被告共赢公司不应承担律师费用。被告汪其全辩称，1、被告汪其全并非为案涉钢材购销合同的担保人，而是实际买受人；2、原告起诉的钢材款433816.41元中包含了钢材加价款134273.02元，实际欠付的钢材款为295543.39元；3、原告约定的钢材加价款实际上具有违约金性质，现原告既要求支付钢材加价款又要求支付违约金，没有法律依据。双方直到2020年5月10日才对账，因此不管是钢材加价款还是违约金都应该从2020年5月10日起计算；4、原告要求支付律师代理费没有事实依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2019年5月10日，原告正百公司（乙方、供方）与被告共赢公司(甲方、需方）及被告汪其全（丙方、担保方），三方签订钢材购销合同，约定，甲方因浏阳黄泥湾小学项目向乙方采购钢材；螺纹钢、盘螺、线材以供货当天“天贸钢铁网”长沙地区冷钢相应规格报价；钢材采购数量以甲、乙双方确认的甲方采购计划为准，特殊情况下，甲方可通过指定人员汪其全发送采购需求信息，在得到乙方确认后，双方可按确认的采购计划执行；对于乙方先货后款所发的货物，甲方在乙方垫资总额（含货款、垫资加价款、运杂费等）达10万元（第一次付款时间不晚于2019年6月8日，最后一次付款时间不晚于2019年9月1日），甲方须在次日内付清该阶段所有钢材款项（含货款、垫资加价款及运杂费等），如甲方未按期付清乙方款项，则甲方对实际未付清货物总重量自逾期之日起按6元/吨/天向乙方支付垫资加价款，直至甲方付清乙方所有款项（含货款、垫资加价款及运杂费等）为止，甲方支付乙方所有款项优先付清所欠乙方垫资加价款；若甲方未按合同约定付款，则视为甲方违约，自逾期之日算起，甲方按千分之一每日支付乙方逾期付款违约金；丙方同意以自己名下所有的财产及拥有的债权为甲方履行本合同所产生的债务承担连带责任保证担保，以确保乙方先货后款方式发货的资金安全与保障乙方合法权益。保证担保的范围为货款本金、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的其他一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、律师代理费等）。保证期间为主债务履行期届满之日起5年时止。上述合同甲方处加盖了“湖南共赢建筑工程有限公司”公章并有法定代表人付爱良签字，乙方处加盖“湖南正百贸易有限公司”公章、丙方处有汪其全签字及捺印。庭审中，被告共赢公司陈述钢材购销合同上的“湖南共赢建筑工程有限公司”公章及法定代表人处“付爱良”签字均系被告汪其全伪造；被告汪其全认可被告共赢公司的上述陈述，并承认合同丙方处确系本人的签字及捺印。关于合同的履行情况，被告汪其全陈述合同项下的钢材均用于案涉浏阳市淮川街道黄泥湾小学教学综合楼项目。2019年7月1日，原告正百公司向被告共赢公司出具材料结算对账单，载明货款共计455433.39元，已支付159900元，总计欠款295543.39元。对账单甲方处有被告汪其全签名及捺印。2020年5月10日，原告正百公司再次向被告共赢公司出具材料结算对账单，对账单备注“需方湖南共赢建筑工程有限公司截止2020年4月30日应付供方湖南正百贸易有限公司419083.7元，本期结算金额增加14732.71元，本期需方付款0元，截止2020年5月10日，需方对供方欠款金额共计433816.41元”；对账单上还载明，货款金额为295543.39元、截止到2020年3月30日垫资加价款123540.31元、本期垫资加价款14732.71元。对账单甲方处有被告汪其全签名及捺印。另查明，浏阳市淮川街道黄泥湾小学教学综合楼项目的中标单位为被告共赢公司。2019年5月10日，被告共赢公司（甲方、发包人）与被告汪其全（乙方、承包人）签订项目内部协议合同，约定浏阳市淮川街道黄泥湾小学教学综合楼项目由被告汪其全承包，工程总造价为4391895.41元。再查明，2019年6月10日，被告共赢公司向原告正百公司转款30000元，并备注用途为材料款。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告正百公司与被告共赢公司是否存在买卖合同关系的问题；二、关于所欠货款金额、垫资加价款、违约金及律师服务费的问题，以下分述之。一、关于原告正百公司与被告共赢公司是否存在买卖合同关系的问题。首先案涉浏阳市淮川街道黄泥湾小学教学综合楼项目的中标单位确系被告共赢公司，根据原、被告提交的证据及被告汪其全的陈述，被告汪其全为浏阳市淮川街道黄泥湾小学教学综合楼项目的项目负责人，被告汪其全购买钢材的用途是基于被告共赢公司的中标建筑项目，购买钢材的目的亦是为完成被告共赢公司中标的建筑项目，而且其在钢材购销合同处加盖了被告共赢公司的公章。不论该公章是否真实，依据一般交易观念和经验法则可以判断，原告正百公司在客观上有理由相信被告汪其全系被告共赢公司的代理人。被告共赢公司虽通过项目内部承包协议主张其与原告正百公司不存在买卖合同关系，但是项目内部承包协议书系被告共赢公司与被告汪其全的内部约定，不具有对抗第三人的效力；其次，在合同履行过程中，原告陈述已按照合同履行了义务，被告汪其全亦陈述原告提供的钢材已经用在了被告共赢公司中标的浏阳市淮川街道黄泥湾小学教学综合楼项目上，再结合被告共赢公司于2019年6月10日向原告正百公司转账30000元材料款的行为，可以认定，被告共赢公司对案涉钢材购销合同是知情、认可并已实际履行。综上，本院认为，原告正百公司与被告共赢公司存在买卖合同关系，双方均应按合同履行相应的义务。二、关于所欠货款金额、垫资加价款、违约金及律师服务费的问题。原告认为应以结算单上载明的结算金额433816.41元为准，但是从双方陈述以及对账单载明的内容来看，上述433816.41元系包含了被告逾期付款后的垫资加价款，垫资加价款系在被告逾期付款后双方约定的加重被告方责任的条款，具有违约金性质，应当与欠付的货款分开来判定。对账单上载明的所欠货款金额为295543.39元，且被告汪其全亦认可该金额，故本院判定所欠货款金额为295543.39元，被告共赢公司应予以支付。对于原告方诉请的垫资加价款及违约金，两项均系违约金条款，对该两项被告方不予认可，且考虑到双方约定的违约金标准过高，本院结合本案实际情况以及被告方的违约情节，将两项违约金条款合并调整，酌情认定被告共赢公司应以欠付货款为基数按日万分之四的标准，向原告支付从2019年7月2日（双方第一次对账的次日）起至货款支付完毕之日止的违约金。对于原告方诉请的律师服务费，因原告未提供相应的律师服务费支付凭证，不能证明该项费用已实际发生，本院不予支持。被告汪其全作为连带责任保证人，应当对被告共赢公司的上述债务承担连带清偿责任，保证人承担责任后，有权向债务人追偿。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告湖南共赢建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告湖南正百贸易有限公司支付货款295543.39元；二、被告湖南共赢建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告湖南正百贸易有限公司支付违约金（违约金以欠付货款为基数按日万分之四的标准，从2019年7月2日起计算至货款支付完毕之日止）；三、被告汪其全对被告湖南共赢建筑工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告汪其全承担保证责任后，有权在承担保证责任范围内向被告湖南共赢建筑工程有限公司追偿；四、驳回原告湖南正百贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9700元，减半收取4850元，保全费2520元，共计7370元，由原告湖南正百贸易有限公司承担3170元，被告湖南共赢建筑工程有限公司、汪其全承担4200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  彭刚二〇二〇年八月十八日法官助理张艾代理书记员  杨健