湖南省邵东市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0521民初2229号原告：罗智韬，男，汉族，1977年5月3日出生，住邵东市。原告：尹志高，男，汉族，1972年10月23日出生，住云南省昆明市官渡区。两原告委托诉讼代理人：刘华，系湖南启航律师事务所律师。被告：汤磊明，男，汉族，1974年1月6日出生，住株洲市石峰区。被告：株洲山水建材有限公司，住所地：株洲市石峰区响石岭步行街4栋11号。法定代表人：陈平，系该公司总经理。被告：赵志钢，男，汉族，1958年3月2日出生，住邵东市两市。原告罗智韬、尹志高与被告赵志钢、山水公司、汤磊明合同纠纷一案，本院于2020年5月14日受理后，依法由审判员周懿适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告罗智韬及原告罗智韬、尹志高的共同委托诉讼代理人刘华、被告赵志钢到庭参加诉讼。被告株洲山水建材有限公司、汤磊明经本院传唤传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗智韬、尹志高诉讼请求：1、判令被告汤磊明与被告株洲山水建材有限公司共同向原告方返还定金100万元并支付利息22万元:判令被告汤磊明与被告株洲山水建材有限公司共同向原告支付违约金100万元:判令被告汤磊明与被告株洲山水建材有限公司共同向原告支付逾期利息22.2万元(以222万元为基数，月利息2％，从2019年12月4日计算至2020年5月3日之日止，此后利息按月利率2分计算至全部债务付清之日止)。2、判令被告赵志钢对上述债务中的100万元定金及利息16万元(利息按本金100万元，月利率2％从2019年1月2日计算至2019年8月3日)承担连带支付责任3、本案案件受理费及财产保全费判由被告承担。事实与理由:2018年12月27日，被告株洲山水建材有限公司(以下简称山水公司)与原告方签订居间协议，协议主要约定:被告山水公司促成原告方承包株洲华展?山水印象二期工程1500万元的装修工程；装修期从2019年5月至2020年5月；原告方向被告山水公司支付100万元定金:如在正式签订装修合同时，不能最终达成一致，原告放弃项目装修工程，被告山水公司必须无条件退还原告方的定金，定金利息按月息2分计算，一并付给原告方。被告汤磊明代表被告山水公司在上述协议上盖章签字，被告赵志钢在上述协议上签名作为担保人。原告方依约向被告山水公司支付了100万元的定金，被告山水公司向原告方出具了收据。因装修工程合同迟迟未落实，2019年6月17日，原告罗智韬与被告山水公司、被告赵志钢签订补充协议。协议约定:装修进场期限延至2019年8月31日，如2019年8月31日还不能确定装修工程进场施工，被告山水公司应在三日内退还原告方定金及相应利息。上述补充协议约定的期限到期后，被告山水公司未促成装修工程合同，也未依约退还定金及相应利息。2019年10月11日，原告罗智韬与被告山水公司和被告汤磊明协商达成第二份补充协议。协议约定:甲方(被告山水公司、被告汤磊明)应于2019年12月3日前向乙方(原告罗智韬)指定账号返还定金100万元并支付利息22万元(按照月利率2分计算至2019年12月2日)；如甲方未能依约将122万元支付给乙方，甲方应双倍返还定金给乙方作为违约金，并按照月利率2％计算逾期利息，甲方不得要求法院降低该违约金。综上所述，原告与被告山水公司、被告汤磊明和被告赵志钢所签订的协议及补充协议是合法有效的，被告山水公司与被告汤磊明应依约向原告方返还定金并承担违约责任:被告赵志钢作为担保人应对其中100万元定金及利息16万元承担连带偿还之责。诉前原告方多次督促被告方依约承担责任未果。故为维护原告方的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告方的诉讼请求。被告山水公司、汤磊明未书面答辩，亦未向本院提交证据。被告赵志钢辩称：1、被告无力承担该费用；2、原、被告签订合同共计三次，第三次签订合同的时候被告赵志钢没有在场，被告赵志钢不应该承担担保责任。经审理查明：2018年12月27日，居间人：株洲山水建材有限公司与委托人罗智韬、尹志高，担保人：赵志高三方达成一份《居间协议》，该协议约定:“华晨?山水印象二期项目工程内外墙装修及门窗制作安装及不锈钢楼梯扶手和地下室装修等总造价约贰仟万元，山水公司同意促成委托人部分承包；装修期从2019年5月至2020年5月；居间人同意促成委托人交100万元定金可做1500万元的工程量；本协议签订后，委托人需在次日将定金汇入居间人指定的账户，款到同时该协议正式生效，否则此协议作废；……如在正式签订装修合同时，不能最终达成一致，委托人放弃项目装修工程，居间人山水公司必须无条件退还委托人的定金，定金利息按月息2分计算，一并付给委托人。”被告汤磊明代表居间人山水公司在上述协议书上签名并加盖“株洲山水建材有限公司”公章，被告赵志钢在上述协议上作为担保人签名。2018年12月28日，原告尹志高通过中国工商银行向山水公司汇款850000元，2019年1月2日，赵志钢通过中国工商银行向山水公司汇款150000元，山水公司于2019年1月7日出具收据1份，该收据载明“今收到赵志钢、尹志高交来山水印象二期装修工程定金金额（大写）壹佰万元（￥1000000.00）.2019年1月7日”。2019年6月17日，原告罗智韬与被告山水公司、被告赵志钢又签订1份《居间协议（补充协议）》，该协议约定:由于持续降雨等客观天气原因影响了工程主体进度，装修进场期限延长至2019年8月31日；……如2019年8月31日还不能确定装修工程进场施工，株洲山水建材有限公司在三日内退还原告方定金及相应利息。”上述补充协议约定的期限到期后，被告山水公司未促成装修工程合同，也未依约退还定金及相应利息，于是，原告罗智韬与被告山水公司于2019年10月11日达成《居间协议补充协议（二）》，该协议约定:甲方(被告山水公司、被告汤磊明)应于2019年12月3日前向乙方(原告罗智韬)指定账号返还定金100万元并支付利息22万元(按月利率2分计算至2019年12月2日):如甲方未能依约将122万元支付给乙方，甲方应双倍返还定金给乙方作为违约金，并按照月利率2％计算逾期利息，甲方不得要求法院降低该违约金。之后被告没有按约返还原告定金，经原告多次催讨，被告亦未履行双方的协议约定，双方酿成纠纷。上述事实，有原告提交的原告的身份证复印件、被告汤磊明、被告赵志钢的身份证复印件、户籍证明、被告株洲山水建材有限公司营业执照复印件，《居间协议》，收据及银行转账凭证复印件，《居间协议补充协议》、《居间协议补充协议（二）》、以及原告和被告赵志钢的当庭陈述予以证实，可以认定。本院认为，本案系居间合同纠纷。被告汤磊明、被告山水公司与原告签订了《居间协议》及两个补充协议，原告方按约支付了相应定金。被告株洲山水建材有限公司出具收据的行为均为双方真实意思表示，该三份协议合法有效，双方均应按合同约定履行自己的义务。被告山水公司在不能促成委托人部分承包华晨?山水印象二期项目装修工程的在而实现双方签订居间协议目的的情况下，应按协议约定退还原告的定金。被告不按协议约定退还原告的定金的行为侵害了原告的合法权益，应承担相应的民事责任。被告汤磊明在本案中未提交证据证明其与原告签订的《居间协议》及两个补充协议是职务行为的情况下，原告要求其与被告山水公司共同承担返还定金或违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告赵志钢在《居间协议》和《居间协议补充协议》上作为担保人签名，在《居间协议补充协议（二）》上未签名，《居间协议补充协议》约定被告山水公司返还100万定金及利息的时间为2019年8月31日后的三天，则被告赵志钢的保证期间从2019年9月3日后开始计算，至2020年3月3日是已超过六个月，原告在保证期间未向被告赵志钢要求承担保证责任，则保证人免除保证责任，现原告要求被告赵志钢承担担保责任，本院不予支持。原、被告《居间协议》及其补充协议中有关支付利息及逾期利息的约定实则为双方约定的违约金条款，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。在本案中，原、被告双方既约定违约金，又约定定金的，故原告只能选择适用违约金或者定金条款，本院征求原告方意见，原告选择按约定定金条款要求被告承担违约责任。故对原告起诉要求判令被告汤磊明与被告山水公司共同向原告方双倍返还定金共计200万元的诉讼请求，本院予以支持。对要求定金再计算利息的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告汤磊明、株洲山水建材有限公司在本判决生效后十日内共同双倍返还原告罗智韬、尹志高定金200万元；二、驳回原告罗智韬、尹志高的其他诉讼请求。如义务人未在本判决生效后指定期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费26320元，减半收取13160元，由被告汤磊明、株洲山水建材有限公司负担10787元，原告罗智韬、尹志高负担2373元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。义务人如未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，权利人应在履行期间届满之日起两年内向人民法院申请强制执行。审 判 员  周懿二〇二〇年八月十日法官助理肖苏容代理书记员  温芳附相关法律条文：《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。