四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3425民初401号 原告：庞荣建，男，汉族，1970年11月19日出生，四川省会理县人，居民，住会理县。 委托诉讼代理人：李守荣，四川龙途律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：凉山三江民爆有限责任公司，住所地：西昌市航天大道凯乐路109号6层。 法定代表人：唐建，系公司董事长。 被告：凉山三江民爆有限责任公司会理分公司，住所地：会理县建设路540号。 法定代表人：贺显良，系公司董事长。 第三人：会理县物资民爆有限责任公司，住所地：会理县西环路468号。 法定代表人：贺显良，系公司董事长。 被告凉山三江民爆有限责任公司、凉山三江民爆有限责任公司会理分公司、第三人会理县物资民爆有限责任公司共同委托诉讼代理人：王帮旭，四川新开元律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告庞荣建与被告凉山三江民爆有限责任公司（以下简称民爆公司）、凉山三江民爆有限责任公司会理分公司（以下简称民爆会理分公司）、第三人会理县物资民爆有限责任公司（以下简称会理物资公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年2月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊维国及其委托诉讼代理人李守荣、被告凉山三江民爆有限责任公司、凉山三江民爆有限责任公司会理分公司、第三人会理县物资民爆有限责任公司共同委托诉讼代理人王帮旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告庞荣建向本院提出诉讼请求：判令被告给付加班工资172500元，本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告是第三人股东，2008年前是第三人职工。2008年，第三人挂靠凉山三江民爆有限责任公司，并成立会理分公司。2008年，原告与两被告签订《劳动合同》，原告在会理分公司从事安全员工作至2019年8月止。双方合同约定，每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时，而原告在会理分公司工作实行的是上班48小时，休息48小时，每年工作时间超过合同约定110%。被告违反国家规定没有给原告发加班工资，2019年10月，原告申请劳动仲裁，会理县劳动人事争议仲裁委员会以申请未超过时效，但被告已支付加班工资为由，驳回了原告的仲裁申请。 原告向本院提交以下证据： 1、劳动合同解除协议； 2、会劳人仲案字（2019）586号会理县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书； 3、工资流水； 4、交接班记录、民爆物品出入库记录、来往人员登记等； 5、2008年1月—2019年8月上班时间统计； 被告民爆公司、民爆会理分公司辩称及第三人会理物资公司述称，原告所诉会理物资公司向民爆公司交挂靠费，挂靠经营民爆会理分公司不是事实。民爆公司经凉山州政府批准成立，原物资公司即丧失经营民爆物品资质，并在凉山州各地组建成立17家分公司，开展民爆销售业务。会理物资公司作为民爆公司股东，按统一安排将经营设施租赁给民爆公司，原从事民爆物品的经营人员交民爆公司组建分公司，分公司根据民爆公司章程组建，受民爆公司统一管理，会理物资公司职工安排在民爆会理分公司工作（包括本案原告），均由职工与民爆公司签订劳动合同，会理物资公司没有资质从事民爆物品的经营，民爆行业也不允许挂靠经营。其次，原告与答辩人之间没有实施八小时标准工作制度。民爆会理分公司成立后，民爆公司全部接受原从事经营民爆物品的职工并签订一年的劳动合同，由于工作岗位的特殊性，双方按原会理物资公司轮换休息制度实行。答辩人后来与新进入同岗位职工实行综合工作日制度，合同到期后，双方因没任何异议，未签订新劳动合同，继续按转换休息制度实行。再次，答辩人实行原会理物资公司的轮换休息制度，也是听取了劳动者的意见，以加班工资、值班补助、慰问等方式通过工资实现，根据前一年原告实际领到的工资及双方解除劳动合同协议，原告的加班劳动已得到补偿。故原告诉讼无理应当予以驳回。 被告民爆公司向本院提交以下证据； 凉山三江民爆有限责任公司营业执照、公司章程、《凉山州人民政府办公室对州国委关于西昌永盛、州民爆、西昌猴王等公司组建成立凉山民爆有限责任总公司的请示的批复》。 被告民爆公司会理分公司向本院提交以下证据： 庞荣建2018年9月至2019年8月收入统计及加班工资、补助发放表、保安服务协议。 第三人会理物资公司未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交的交接班记录、民爆物品出入库记录、来往人员登记等，各方当事人对其真实性无异议，本院予以认定。仓库保管员、安全员的工作情况，原告同事熊维国、谢力、蒲志琳的当庭陈述不一致，原告等人共同默认陈述为二名仓库保管员与二名安全员共计4人为一组，每组上班48小时，休息48小时，根据相关部门要求每天早上8：30分—下午17:00时必须为4人在岗，当天17:00—次日早8：30分一名保管员休息，进行滚动轮换； 2、原告提供的2008年1月—2019年8月上班时间统计，被告提出系原告自己统计的辩解意见，该证据均由电子表格制作，且无其他证据佐证，本院对被告的辩解意见予以采纳，对该组证据不予采信； 3、被告民爆公司会理分公司提交的原告庞荣建2018年9月至2019年8月收入统计及加班工资、补助发放表、保安服务协议，原告提出系被告自行统计的异议，本院结合原告提供的中国银行交易流水明细清单，可以确定原告的每月工资并不固定，其中包含各项加班工资或各项补助，如2019年4月3日“清明”补助发放表1000元与原告提供的中国银行交易流水明细能够相互对应；原告提供的会劳人仲案字（2019）586号会理县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书也显示“2018年8月1日至2019年7月31日，被申请人通过银行转账支付申请人工资合计51375.03元”，故本院对被告民爆公司会理分公司提交的庞荣建2018年9月至2019年8月收入统计及加班工资、补助发放表予以认定；对被告民爆公司会理分公司提交的保安服务协议，该证据并未证明保安员顶替原告加班或支付加班工资的事实，故本院不予认定。 经审理查明，原告庞荣建系被告民爆会理分公司的保管员，2011年1月1日原告庞荣建（乙方）与被告民爆会理分公司（甲方）签订劳动合同书，该劳动合同书主要约定甲方安排乙方实行标准工时工作制，每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时，甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时，因特殊原因需要延长工作时间，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。原告庞荣建实际工作时间为工作40小时休息40个小时。2019年8月13日，原告庞荣建与被告民爆会理分公司签订劳动合同解除协议，约定双方解除于2011年1月1日签订的劳动合同，被告民爆会理分公司支付原告庞荣建经济补偿金20667.00元，为原告庞荣建缴纳五险一金至2019年8月31日。2019年10月29日原告庞荣建向会理县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求民爆公司、民爆会理分公司支付2008年3月至2019年8月期间的加班工资495000.00元，会理县劳动人事争议仲裁委员会认为原告庞荣建与民爆会理分公司约定的工资为每月2480.00元，其中包含了社会保险个人应缴纳部分，扣除之后工资约为每月1600.00元，2018年8月至2019年7月，民爆会理分公司通过银行转账支付原告庞荣建工资合计81243.56元，平均月工资达到了6770.30元，其中包含了加班工资、值班补助等，于2019年12月23日作出会劳人仲案字【20191】586号仲裁裁决书，裁定驳回原告庞荣建的仲裁请求。原告庞荣建不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，被告民爆公司系2008年经政府批准设立的具有独立法人资格的新公司，接手被告会理物资公司的炸药库等民爆经营设施、设备、以及原从事民爆物品的职工，公司股东包含被上诉人会理物资公司，被告民爆会理分公司系民爆公司的分公司。 本案的争议焦点为：二被告及第三人是否应支付延迟加班工资给原告庞荣建？ 本院认为，原告庞荣建与被告民爆会理分公司签订的劳动合同中虽约定每天工作时间为甲8小时，每周工作时间不超过40小时，但因民爆工作的安全性与特殊性，原告庞荣建作为保管员实际是上班40小时休息40小时，原告庞荣建存在加班的事实，被告民爆会理分公司应支付加班工资给原告庞荣建。根据《工资支付暂行条例》第六条第三款：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，被告民爆合理分公司作为用人单位，应保存2年内的工资单，即2018年、2919年期间的工资单，2008年至2017年期间的工资单，被告民爆会理分公司无保管义务。因此，原告庞荣建2008年至2017年期间的加班工资，应提供证据证明被上诉人未足额发放加班工资，但原告原告庞荣建未提供，根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告庞荣建应承担举证不利的责任。原告庞荣建主张自己每月的月工资包含了股东分红，但被告民爆会理分公司予以否认，在原告庞荣建未提供证据予以证明的情形下，本院不予支持。根据被告民爆会理分公司提供的2018年、2019年的加班工资表、补助发放表、原告熊维国的收入统计以仲裁机构查明原告熊维国的工资收入金额，本院认为上述证据能够证明被告民爆会理分公司已经支付了原告庞荣建延外时加班工资、节假日加班工资、未休年休假等加班工资，因此，原告庞荣建主张延时加班工资的上诉请求不符合本案客观事实，本院不予支持，综上所述，原告庞荣建诉讼请求不能成立，应予驳回。依照上述法律规定，判决如下： 驳回原告庞荣建的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告庞荣建负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 审判长  王洪刚 审判员  赵有明 审判员  刘 波 二〇二〇年八月三十日 书记员  党枫云