湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0702民初2651号原告：刘宏香。委托诉讼代理人：何俞，系刘宏香之夫，特别授权代理。被告：武陵区贵英男装店，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道沙港社区万达广场室内步行街3F层3068号商铺。经营者：赵贵英。原告刘宏香与被告武陵区贵英男装店劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月10日公开开庭进行了审理。原告刘宏香及其委托诉讼代理何俞到庭参加诉讼，被告武陵区贵英男装店经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘宏香向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销武陵区劳动人事争议仲裁委员会（2020）武劳仲字68号仲裁裁决；2、请求依法判令被告向原告支付经济赔偿金4967元。事实和理由，原告于2019年9月29日开始至2020年2月在被告开的常德万达店三楼的英之岸男装店做营销员，双方已形成了事实上的劳动关系。原告在被告处工作期间没有签订书面劳动合同，原告于2020年2月15日下班后，被告就一直没有安排原告上班，也没有收到被告发给原告的终止劳动关系的书面通知，根据劳动合同法实施条例第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补签书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。综上，请求人民法院判如所请。被告武陵区贵英男装店未答辩，亦未在举证期限内向本院提交证据。根据采信的证据及原告的陈述，本院确认如下案件事实：原告于2019年9月29日开始至2020年2月在被告开的常德万达店三楼的英之岸男装店做营销员。2019年10月份工资为3977元、11月份工资为3306元、12月份工资为3532元，2020年1月份工资为4966.92元，2月份工资经常德市武陵区劳动人事争议仲裁委员会（2020）武劳人仲字36号仲裁裁决书确认为1817.89元。2020年2月15日原告下班后，因全国疫情被告店面闭门，至2月14日被告逐渐开始营业，被告没有安排原告上班。也没有向原告支付2020年1、2月的工资。原告在被告处劳动期间，被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告交纳各项社会保险。2020年6月3日原告向常德市武陵区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，该委员会作出（2020）武劳人仲字第68号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人刘宏香的仲裁请求。为此，原告诉至本院，提出前列诉讼请求。本院认为，原告与被告是否存在劳动关系。应通过《劳动法》中所规范的劳动关系三个主要法律特征所确定：1、劳动关系是在现实劳动过程中所发生的关系，与劳动者有着直接的联系。2、劳动关系的双方当事人，一方是劳动者，另一方是提供生产资料的劳动者所在单位。3、劳动关系的一方劳动者，要成为另一方所在单位的成员，要遵守单位内部的劳动规则以及有关制度。纵观本案原、被告之间的关系。原告从2019年9月29日至2020年2月一直在被告处工作，被告已是原告一方所在单位的成员，遵守被告单位内部签到打卡等劳动规则以及有关制度，完成工作后，按月在被告处领取劳动报酬。原告与被告之间已形成事实上的劳动关系。又从《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2005〕12号，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录。（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件。（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录。（四）考勤记录。（五）其他劳动者的证言等来看。原告到被告处工作，原告的工资是被告按月发放，且有工资支付凭证，有被告的考勤打卡记录。为此，说明原告与被告之间已形成事实上的劳动关系。被告不通知原告上班，亦无依法解除劳动关系的相关证据。被告的行为属违法解除与原告的劳动关系。依照劳动法的相关规定，被告应依法给予原告经济赔偿金，故本案原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。经济补偿的金额根据原告从2019年9月29日到被告处工作，至2020年2月不满六个月，应向劳动者支付半个月的平均工资的经济补偿。原告的月平均工资为4399.96元[（10月工资3977元+11月工资3306元+12月工资3532元+2020年1月工资4966.92元+2月工资1817.89元）÷4]，即经济补偿为4399.96元÷2=2199.98元。赔偿金的支付为经济补偿的二倍，即2199.98元×2=4399.96元。因原告仅要求被告支付赔偿金4963元，其诉请已超过赔偿的标准，故超过部分不予不予支持。被告武陵区贵英男装店经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，符合缺席审判的条件据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发〔2005〕12号）第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告武陵区贵英男装店于本判决生效后十日内向原告刘宏香支付经济赔偿金4399.96元。二、驳回原告刘宏香的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告武陵区贵英男装店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  何米良二〇二〇年八月十三日书记员  彭澳辉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发〔2005〕12号）二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。