山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终2059号 上诉人（原审被告）：李慰，男，1955年1月13日出生，回族，住济南市历下区。 被上诉人（原审原告）：李易，男，1957年5月23日出生，回族，住泰安市泰山区。 上诉人李慰因与被上诉人李易侵权责任纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2019）鲁0902民初4668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李慰上诉请求：1、请求撤销一审民事判决，并依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。李慰在二审期间增加上诉请求：一、让被上诉人腾出父母房产，房子互换；二、调阅一审庭审音、视频。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。1、上诉人暂住涉案房是因被上诉人李易在2016年强行占据了与涉案房同单元四楼属于父母房产的402室。2018年又以非法手段将父母房产据为己有，在母亲有病住院和去世后，被上诉人迫于无奈才让上诉人居住在涉案房。2、被上诉人从未告知上诉人让其搬离涉案房。被上诉人在一审庭审中也未就让上诉人搬离涉案房向法院举证。3、自2018年上诉人与被上诉人商谈父母遗产开始，被上诉人就态度抵触、不予配合、躲到外边居住。当得知被起诉后，被上诉人在三个多月内不接法院电话和传票。2019年2月13日(大年初九)被上诉人通知供电部门摘走电表给涉案房停电，同年6月12日又通知供水部门停止对涉案房供水，涉案房从2018年底至今处于停暖(2个采暖季)、停煤气、停电、停水的状态。被上诉人先抢占父母的房产，后又以不合法的手段把父母房产据为己有，使上诉人在照顾母亲和处理遗产期间不能住属于父母的房子，侵害了上诉人的合法继承权和所有权。事实证明，上诉人在涉案房暂住至今是被上诉人李易人为故意造成，应负全部责任。根据《侵权责任法》第二十七条规定，上诉人不承担责任。4、原审法院第二项判决认定事实错误。被上诉人作为证据提交的光盘、录像、照片等，只能说明上诉人曾写过这些文字，并不能证明被上诉人8月22日提起诉讼时这些文字还存在。被上诉人未向法院提供制作光盘、录像、照片等资料的原件，原审法庭没有调查、审定拍照的时间和日期这一关键问题。我国《民事诉讼法》第六章第六十三条规定：证据必须查证属实才能作为认定事实的根据。另根据我国《民事诉讼法》的规定，举证的责任，“谁主张，谁举证”，被上诉人应负拍照时间及日期的举证责任。二、原审法院程序违法。1、原审庭审时，上诉人要求播放被上诉人提供的光盘等录像资料时遭法庭拒绝，上诉人表示不看文字，只看是在什么时间、日期录的，也遭拒绝。2、原审庭审时，法庭没有进行法庭辩论和最后陈述意见。上诉人写的最后陈述是在庭审结束后交给审判员的，现场只有审判员和上诉人。三、原审判决书：“另查明，2019年1月14日，李慰以与李易、苏秀琴有财产纠纷为由向本院提起民事讼，……”上诉人不认识这个叫“苏秀琴”的人，也没有起诉这个“苏秀琴”。上诉人起诉的是“李易、苏秀芹”。综上，原审法院认定事实错误，适用法律错误，请求撤销民事判决，并依法改判，驳回被上诉人的一审诉讼请求。 李易辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人应当依法向被上诉人腾退房屋，请求驳回上诉人上诉请求。一、李慰与我是兄弟关系，2018年8月因母亲生病住院需要双方照顾，为了方便李慰从济南回来照顾母亲，将我的602#房屋由李慰暂时居住。同年10月母亲去世后我多次劝说李慰回济南居住，其仍拒不搬走，长期霸占近2年。李慰具有相应的民事权利能力和民事行为能力的人，违法必须腾空。二、在2019年11月5日在一审我提交证据的光盘、录像、照片，警察多次出警协调处理，和嫂子的对话，充分说明多次劝说李慰回济南住自己的家。14名邻居也证明了李慰拒不搬走，在民警面前也拒不给钥匙，更拒不搬走。 李易向一审法院起诉请求：1.要求被告停止侵权，腾退位于泰安市岱宗大街以北山东农业大学东校区北院内山东农业大学教工住宅安置房2号楼6层1单元602室房屋（鲁2016泰安市不动产权第0001371号）；2.判令被告清理其写在墙面上辱骂原告的文字，恢复原状；3.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原被告系兄弟关系。2018年7月，因母亲孙文娟生病住院，居住在济南的被告李慰来泰安照顾母亲，暂住于原告李易所有的位于泰安市岱宗大街以北山东农业大学东校区北院内教工住宅安置房2号楼6层1单元602房屋内。2018年10月7日，孙文娟去世，此后原告要求被告搬离案涉房屋，被告李慰拒不搬离。原告庭审中提交录像、照片等资料若干份，证实在案涉楼房外墙、地下室等处写有“警告李易，你骗钱、骗房、骗医……后果自负……”等文字，原告称这是由被告书写的辱骂原告的文字。被告认可文字为其本人所写，但称文字内容并非“辱骂”行为，且其已在2019年8月13日之后将文字清除。被告并未就已清除文字的事实向法庭举证。另查明，2019年1月14日，李慰以与李易、苏秀琴有财产纠纷为由向本院提起民事诉讼，案号（2019）鲁0902民初355号。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，位于泰安市岱宗大街以北山东农业大学东校区北院内教工住宅安置房2号楼6层1单元602室房屋系原告李易的个人财产，被告李慰先前因照顾母亲并经原告同意入住该房具有合法性，但其在母亲去世且原告已告知其搬离涉案房屋之后仍拒不搬离继续占有该房，违反了相关法律规定，系无权占有。现原告起诉要求被告返还该房产，于法有据，一审法院予以支持。原被告虽因父母财产继承等经济问题产生矛盾纠纷，但均应采取合法手段维护自身权益，被告李慰在涉案房产外墙、春联、地下室等处书写的“警告李易”“你骗钱、骗房”、“后果自负”……等文字，是明显含有人身攻击和威胁性质的文字，侵害了原告的合法权益，原告要求被告将上述文字清理并恢复原状，符合法律规定，一审法院予以支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、《中华人民共和国物权法》第三十四条的规定，判决：一、被告李慰于本判决生效之日起五日内将位于泰安市岱宗大街以北山东农业大学东校区北院内教工住宅安置房2号楼1单元602房屋（鲁2016泰安市不动产权第0001371号）返还给原告李易；二、被告李慰于本判决生效之日起五日内清除其书写在涉案房产外墙、地下室等处的文字并恢复原状。案件受理费100元，由被告李慰负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交证据一、录音光盘一份，证明2018年10月28日因上诉人不搬走涉案房屋，被上诉人叫来其嫂子劝说上诉人回济南。证据二、山东农业大学监察专员办公司002号文，证明上诉人陈述不真实。上诉人对证据一中的声音认可是其家属的，但认为声音不清楚，上诉人家属及被上诉人没有明确告知让上诉人走。证据二与本案无关。对证据一上诉人认可声音是其家属的，对其真实性予以确认。对证据二与本案缺乏关联，本院不予认定。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据我国《物权法》第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。涉案房屋登记的权利人为李易，李易对该房屋享有物权，其对该房屋享有支配和排他的权利。李易请求李慰搬出涉案房屋，符合法律规定，本院予以支持。李慰提出的暂住涉案房屋是由于李易强占父母房屋，请求腾退或互换，与本案不属同一法律关系，本案不予处理。李慰在涉案房产上书写的文字，降低了李易自身价值的社会评价，一审判决对涉案文字予以清除并无不当，本院予以维持。李慰主张已将涉案文字予以清理，但并未向本院提交相应的证据证实，本院不予采信。从李慰签字确认的一审开庭笔录内容看，李慰对李易提交的证据发表了质证意见，也并无要求播放录像资料遭拒绝的记载，庭审过程中李慰在法庭辩论和最后陈述意见阶段，也均发表了意见，一审并未剥夺李慰的诉讼权利，李慰主张的一审程序违法的理由，本院不予采纳。 综上所述，李慰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由李慰负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐献武 审判员  屈玉涛 审判员  王 玥 二〇二〇年八月二十日 书记员  白金金