河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终4267号 上诉人（原审被告）：张士伟，男，1984年6月26日出生，汉族，农民，户籍所在地河北省邢台市威县，现住迁安市。 被上诉人（原审原告）：李艳芹，女，1963年8月10日出生，汉族，农民，住迁安市。 委托诉讼代理人：杨丽，河北弘丹律师事务所律师。 上诉人张士伟因与被上诉人李艳芹提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省迁安市人民法院（2019）冀0283民初4281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张士伟上诉请求：1、撤销一审判决将案件改判或发回重审。2、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、张士伟并没有雇佣李艳芹，双方不存在雇佣关系。张士伟对李艳芹的损失没有赔偿义务。张士伟承包了建昌营一居民楼房的墙壁刮白工程，后以480元的价格将打砂纸的部分转包给李艳芹，双方是承包关系。2、一审庭审中出庭作证的刘某陈述其系李艳芹雇佣，事先并不认识张士伟。3、应李艳芹的要求，张士伟带领李艳芹等三人到干活的地点。4、张士伟提供的板凳并没有缺陷，而是李艳芹在使用时没有将划钉划好，导致自己从板凳上摔下。5、张士伟为李艳芹垫付医疗费是出于同情。6、一审判决给付精神损害抚慰金没有法律依据。 被上诉人李艳芹辩称：维持一审判决。事实与理由：1、本案中，被上诉人接受上诉人指令为其承包的墙壁刮白打砂纸，上诉人将被上诉人送至工作地点、为被上诉人提供劳动工具，并按每天150元的标准支付劳务费，双方之间形成雇佣关系。被上诉人系在从事雇佣活动的过程中受伤，理应由上诉人承担赔偿责任。2、上诉人主张以480元的价格将打砂纸的部分转包给被上诉人与事实不符，理据不足。上诉人在一审庭审中认可在被上诉人受伤后要求刘某、宋彩芝继续干活，并且按150元／天的标准向二人支付了劳务费。如上诉人与被上诉人之间确属承包关系，无论被上诉人受伤与否，上诉人都应当将480元的承包费支付给被上诉人，而不是与刘某、宋彩芝二人单独结算劳务费。另外，上诉人在上诉状中陈述李艳芹找不到干活地点，如果双方为承包关系，李艳芹不可能不知道干活地点。很显然，双方之间不存在承包关系，上诉人主张不能成立。3、被上诉人干活用的板凳是上诉人提供，被上诉人在一审庭审中自认事发前已经知道板凳存在缺陷，且告知了上诉人，上诉人没有进行更换，而是继续使用。被上诉人已经对自己不利的事实进行了陈述，无须对此承担举证责任。如上诉人不予认可，应当举证证明其提供的板凳没有缺陷。4、上诉人受伤后的医药费是被上诉人自愿垫付的，上诉人陈述不属实。5、本案中被上诉人受伤经鉴定为十级伤残，对被上诉人的身心造成了严重伤害，应当给付精神损害抚慰金6、上诉人与被上诉人之间为雇佣关系，一审法院依据《侵权责任法》第三十五条规定，按照双方过错程度确定赔偿责任，适用法律正确。 李艳芹向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿经济损失暂定2400元；2、被告承担本案诉讼费用。庭审中，李艳芹将诉请变更为59754.81元，其中医疗费1752.42元、伙补900元、营养费6000元、误工费31500元、护理费9849.60元、残疾赔偿金28062元、精神损害抚慰金5000元、交通费700元、鉴定费1600元，合计85364.02元，要求被告按照70%赔偿，即59754.81元。 一审法院查明，被告承包了建昌营一居民楼房的墙壁刮白工程，雇佣原告打砂纸，2019年5月20日10时30分许，原告在打砂纸时，因被告提供的板凳存在缺陷，不慎从板凳上摔下受伤。后原告被送往迁安市人民医院进行救治，拍片检查之后，被告将之送往迁安滕氏医院住院治疗18天。诊断为：右跟骨粉碎性骨折。出院诊断书中记载：加强营养。原告于2019年6月13日去迁安滕氏医院复查购药、2019年11月18日去迁安市人民医院复查、2019年11月25日在迁安市中医医院拍片做鉴定。2019年12月31日，原告伤情经迁安司法医学鉴定中心鉴定：被鉴定人李艳芹因伤致右跟骨粉碎性骨折，经保守治疗遗留跟骨骨折畸形愈合，距下创伤性关节炎，构成十级伤残；建议误工期210日，护理期90日，营养期120日。另查，原告受伤后，被告为其垫付医疗费3200元。原告受到的损失有：医疗费4132.42元（包括被告垫付的3200元）、住院伙食补助费720元（40元/天×18天）、营养费4800元（40元/天×120天）、误工费13498.80元（64.28元/天×210天）、护理费5785.20元（64.28元/天×90天）、残疾赔偿金28062元（14031元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费1600元，合计63898.42元。 一审法院认为，原告接受被告指令为其承包的墙壁刮白打砂纸，被告提供板凳等工具，双方之间形成雇佣关系。原告在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的张士伟应承担赔偿责任。原告在事发前明知板凳存在缺陷，仍抱有侥幸心理，未尽到安全注意义务，是导致本次事故发生的一个因素，故原告应对自身损失承担一定的责任，本院认定以30%为宜。被告主张其将打砂纸部分转包给原告，理据不足，不予支持。原告伤情鉴定系经本院委托的有鉴定资质的迁安司法医学鉴定中心作出，合法有效，予以采信。原告主张的医疗费，其中在迁安滕氏医院和迁安市人民医院、迁安市中医医院的检查费用，提交了门诊发票，予以支持。原告主张的其他医疗费用，未提交相应证据，不予支持。关于住院伙食补助费、营养费，结合本地生活消费水平，支持40元/天。原告提交的微信转账记录不能证实其在事发前有稳定的收入，因其为农业户口，且其当庭陈述平时的工作为打零工，故误工费应按农民标准计算。关于护理费，原告未提交相应证据，本院按照农民标准支持。原告因伤去医院检查，必然开支一定的交通费用，结合原告检查的次数及与医院的距离，酌定支持交通费300元。本次事故造成原告十级伤残，给原告的身心都带来了伤害，精神损害抚慰金应为5000元。原告主张的鉴定费，提交了鉴定费发票，本院予以支持。原告的损失63898.42元，应由被告赔偿44728.89元（63898.42元×70%）。扣除被告为原告垫付的3200元，被告仍需赔偿原告41528.89元（44728.89元-3200元）。综上所述，被告张士伟应赔偿原告李艳芹各项损失41528.89元。判决：一、被告张士伟于判决生效后十日内赔偿原告李艳芹各项损失41528.89元；三、驳回原告李艳芹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费396元，减半收取198元，由原告李艳芹负担60元、被告张士伟负担138元。 本院审理查明，李艳芹的损失为医疗费4132.42元（张士伟垫付3200元）、住院伙食补助费720元、营养费4800元、误工费13498.80元、护理费5785.20元、残疾赔偿金28062元、交通费300元、鉴定费1600元，合计58898.42元。本院审理查明其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，公民的合法权益受法律的保护。一审判决中判项“三、驳回原告李艳芹其他诉讼请求”应为“二、驳回原告李艳芹其他诉讼请求”，本院予以纠正。关于张士伟与李艳芹的法律关系，一审庭审时证人刘某出庭证实由张士伟带领到干活地点并提供干活所用的工具，且由张士伟支付工资，综合李艳芹的答辩意见，一审法院认定张士伟与李艳芹之间系雇佣关系并无不妥。李艳芹在工作中从张士伟提供的板凳上掉下受伤，对该事实张士伟也予以认可。对责任比例，一审法院的认定并无不妥。本案非直接侵权案件，一审法院支持精神损害抚慰金5000元不妥，本院予以纠正。本院认定李艳芹的损失为医疗费4132.42元（张士伟垫付3200元）、住院伙食补助费720元、营养费4800元、误工费13498.80元、护理费5785.20元、残疾赔偿金28062元、交通费300元、鉴定费1600元，合计58898.42元。上述损失，张士伟应赔偿41228.89元（58898.42元×70%）。扣除张士伟已垫付的3200元，张士伟仍需赔偿李艳芹38028.89元（41228.89元-3200元）。综上，上诉人张士伟的部分上诉主张成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省迁安市人民法院（2019）冀0283民初4281号民事判决第二项； 二、变更河北省迁安市人民法院（2019）冀0283民初4281号民事判决第一项为：张士伟于判决生效后十日内赔偿李艳芹各项损失38028.89元； 三、驳回李艳芹的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费396元，减半收取198元，由李艳芹负担71元、张士伟负担127元。二审案件受理费396元，由李艳芹负担32元、张士伟负担364元。（限判决生效后十日内分别交至一审、二审法院。） 本判决为终审判决。 审判长  孙光军 审判员  赵君优 审判员  韩美荣 二〇二〇年八月四日 书记员  段铮铮