上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终3119号上诉人（原审原告）：王正兰，女，1961年3月28日生，汉族，户籍地江苏省盱眙县，现住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：李洪刚，上海辉旺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司上海分公司，经营场所上海市虹口区四川北路1717号1909、1910、1911室。负责人：曹彦群，总经理。委托诉讼代理人：张莉，女，浙商财产保险股份有限公司上海分公司工作。原审被告：上海拯救汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区枣庄路665号224室。法定代表人：林强，董事长。委托诉讼代理人：黄林凯，男，上海拯救汽车服务有限公司工作。上诉人王正兰因与被上诉人浙商财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称浙商财保），原审被告上海拯救汽车服务有限公司（以下简称拯救公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2019）沪0120民初24679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王正兰上诉请求：撤销原判第一、二项，改判被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金299,349.60元（人民币，以下币种同）及误工费17,500元。事实与理由：上诉人于原审中已提供了经常居住地居委会开具的证明、居住地房屋产权证等证据，可以证明交通事故发生前上诉人经常居住地为城镇，且上诉人另提供了用人单位开具的证明可以佐证上诉人事故发生前在城镇有相对固定的工作和收入，生活来源于城镇且因事故导致误工损失，故应按城镇标准计算上诉人的残疾赔偿金并确认上诉人的误工费损失。原审对上诉人残疾赔偿金及误工费损失的认定存在错误，请求二审法院依法予以纠正。被上诉人浙商财保辩称，上诉人提供的证据不足以证明其工作、收入情况。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。原审被告拯救公司述称，同意被上诉人的意见。2019年12月2日，王正兰向一审法院提起诉讼，请求判令：浙商财保、拯救公司赔偿王正兰因交通事故造成的各项损失合计423,307.50元，其中由浙商财保在保险范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在第三者责任强制保险中优先赔付。一审诉讼过程中，王正兰将律师费变更为5,000元，将衣物损变更为车辆维修费，将诉讼总金额变更为408,307.50元。一审法院认定事实如下：1、2019年5月9日9时45分许，在奉贤区XX镇XX路XX村XX组处，驾驶号牌为沪DXXXXX中型非载货专项作业车的案外人岑某与骑行人力三轮车的王正兰发生交通事故，致使王正兰受伤。经交警部门认定，案外人岑某负事故全部责任。号牌为沪DXXXXX中型非载货专项作业车系拯救公司所有、在浙商财保处投保了保险；2、号牌为沪DXXXXX中型非载货专项作业车在浙商财保处投保了机动车第三者责任强制保险及保险金额为1,000,000元的第三者责任商业保险（含不计免赔条款），第三者责任强制保险中伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元，事故发生在保险期间；3、本起事故发生后，王正兰就医共住院23天、产生医疗费61,755.90元（已扣除伙食费414元）,浙商财保在第三者责任强制保险医疗限额内向王正兰垫付了10,000元；4、2019年10月29日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书称：王正兰交通伤，分别构成九级、十级残疾，伤后可予以休息150日、护理90日、营养90日，遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、护理30日、营养30日，为此王正兰花费了鉴定费用共计3,450元；5、王正兰因本案聘请律师支出律师费5,000元。一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，受拯救公司雇佣的案外人岑某驾驶机动车与骑行非机动车的王正兰发生交通事故，致王正兰受伤，现经交警部门认定案外人岑某负事故的全部责任，结合案情，故拯救公司应对王正兰因本起交通事故经核定后的损失承担全部的赔偿责任。作为涉案机动车保险人浙商财保则应先行在保险范围内承担赔付责任。针对浙商财保鉴定费不属于第三者责任商业保险赔付范围的辩称，一审法院认为，鉴定费系王正兰为证明自己损失所必然发生的费用，且浙商财保未提供证据证明鉴定费不属于第三者责任商业保险的理赔范围，故对此项辩称，一审法院不予采信。针对浙商财保要求在王正兰的医疗费损失部分中扣除非医保费用的辩称，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖，保险人对非医保费用不予理赔，对被保险人而言有失公平，故对浙商财保的此项辩称一审法院不予以采信。对于王正兰因本起交通事故造成的损失，一审法院根据王正兰的请求金额、浙商财保、拯救公司的答辩意见、相关凭证并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定如下：医疗费，凭票据扣除伙食费，确定为61,755.90元；住院伙食补助费，按照每天20元的标准计算23天，确定为460元；营养费，按照每天40元的标准，计算120天，确定为4,800元；护理费，王正兰主张的按照2017年度上海市护理行业平均工资每月3,373元的标准计算4个月，尚属合理，按其请求，确定为13,492元；误工费，王正兰已达退休年龄，且仅提供了案外人出具的“证明”佐证工作及收入情况，一审法院难于采信，故对王正兰的此项损失一审法院不予支持；上述营养期、护理期均已含二期期限；残疾赔偿金，一审法院按照2018年上海市农村居民人均年可支配收入30,375元按系数0.22计算20年，确定为133,650元；精神损害抚慰金，结合案情，酌定为11,000元，由保险公司在第三者责任强制保险中优先赔付；交通费，结合案情，一审法院酌情支持400元；车辆维修费，凭票据，确定为500元；鉴定费，凭票据，确定为3,450元；律师费，王正兰聘请律师有利于其司法救济的实现，结合案情，凭票据，确定为5,000元。综上，王正兰因本起交通事故造成的损失合计为234,507.90元。上述损失中，属第三者责任强制保险伤残赔偿项目的为残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费和交通费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、营养费和住院伙食补助费，属财产损失赔偿项目的为车辆维修费，由浙商财保在第三者责任强制保险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额内分别赔付110,000元、10,000元和500元，共计120,500元（浙商财保已垫付10,000元，尚需实际支付110,500元）；由浙商财保在第三者责任商业保险限额内赔付109,007.90元；由拯救公司赔偿王正兰律师费损失计5,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款的规定，判决：一、浙商财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险范围内赔付王正兰损失110,500元；二、浙商财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险范围内赔付王正兰损失109,007.90元；三、上海拯救汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿王正兰损失5,000元；四、驳回王正兰其余的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7,424元，减半收取计3,712元，由王正兰负担1,631元，由拯救公司负担2,081元。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，岑某驾驶机动车与骑行非机动车的上诉人发生交通事故，致上诉人受伤，原审根据交警部门对本起事故的责任认定并结合本案案情，确认拯救公司作为岑某的用人单位应对上诉人因本起交通事故经核定后的损失承担全部的赔偿责任，被上诉人作为涉案机动车保险人则应先行在保险范围内承担赔付责任，并无不当，本院予以认同。关于上诉人主张的残疾赔偿金计算标准及误工费损失问题，虽上诉人于原审中提供了其居住证明及由案外人上海XX有限公司提供的证明，但鉴于上诉人已达退休年龄，且除该证明外，上诉人未能就其工作及收入情况提供其它证据予以佐证，故原审按本市农村标准计算上诉人残疾赔偿金并对上诉人主张的误工费损失未予确认，应无不当。上诉人于二审中亦并未能提供充分有效的证据证明其收入来源情况，故上诉人主张按城镇标准计算其残疾赔偿金并确认其误工费损失，本院难以支持。综上，原审根据本案查明的事实所作的判决并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉请求和上诉理由依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,052元，由上诉人王正兰负担。本判决为终审判决。审判长  潘静波审判员  唐建芳审判员  单 珏二〇二〇年八月二十六日书记员  朱骏南附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……