陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1158号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司，住所地：陕西省西安市高新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX7217。 负责人：**，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：米梦丹，陕西恒邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成永刚，男，1969年2月28日生，汉族，陕西省长武县人，农民，住长武县，公民身份号码：61042XXXX902281614。 委托诉讼代理人：成红斌，（系成永刚之子），男，1993年5月8日生，汉族，陕西省长武县人，农民，住长武县。 委托诉讼代理人：孙姣，咸阳市第二法律服务所法律工作者。 原审被告：刘安录，男，1968年12月27日生，汉族，陕西省长武县人，农民，住长武县（原路家乡木盘川村），公民身份号码：61042XXXX812271332。 原审被告：西安东森汽车运输服务有限公司，住所地：西安市雁塔区，统一社会信用代码：91610135566001651P。 法定代表人：王忠征，系该公司总经理。 上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司（以下简称阳光财险西安市支公司）因与被上诉人成永刚、原审被告刘安录、西安东森汽车运输服务有限公司机动车交通故责任纠纷一案，不服长武县人民法院（2019）陕0428民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人阳光财险西安市支公司委托诉讼代理人米梦丹，被上诉人成永刚及其委托诉讼代理人成红斌、孙姣，原审被告刘安录，原审被告西安东森汽车运输服务有限公司法定代表人王忠征到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光财险西安市支公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判阳光财险西安市支公司少承担10200元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审判决上诉人承担被上诉人210天误工费错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，受害人因伤残持续误工的，误工期限计算至定残前一日。被上诉人的误工期不能超过150天。二、原审判决上诉人承担被上诉人3500元交通费证据不足。根据被上诉人居住地址和医院距离等，上诉人认为应某某500元交通费。 成永刚辩称，一、上诉人就误工期未申请重新鉴定，一审认定210天误工期并无不当。二、他受伤后先被送往长武县人民医院，后又转至咸阳215医院治疗，出院后还复查。上诉人认为交通费应酌定为500元与实际不符。三、根据《陕西省高级人民法院关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》，他的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，数额为86629.40元。四、二审期间，如果上诉人申请撤诉，他坚决不同意，因为这会严重损害他的合法权益。 刘安录、西安东森汽车运输服务有限公司表示没意见。 成永刚一审请求：1、依法判令三被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费46650.85元、营养费810元、住院伙食补助费297元、后续治疗费9600元、误工费27300元、护理费24000元、残疾赔偿金29153.80元、精神损害抚慰金3000元、交通费4088元、财产损失2500元，共计人民币143311.65元。2、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院经审理查明：2018年9月1日7时05分许，成永刚驾驶陕DXXXXX号“钱江”牌***型两轮摩托车沿长武县亭巨公路由南向北行驶至肇事点，因未保持安全车速且操作不当，致己车右侧与前方同方向行驶刘安录驾驶的陕AX95V5号“飞碟”牌轻型自卸货车相撞，造成成永刚受伤，两车不同程度受损的一起道路交通事故。长武县公安局交通警察大队认定：成永刚负本起道路交通事故的主要责任，刘安录负本起道路交通事故的次要责任。事故发生后，原告成永刚先后被送入长武县人民医院、陕西省核工业二一五医院住院治疗33天，诊断为：闭合性胸部损伤、右侧多发肋骨骨折并连枷胸、右肺挫裂伤、右侧血气胸、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧股骨干骨折、右侧髌骨骨折、右手撕脱伤、全身多处皮肤软组织损伤、肺部感染等；出院医嘱：出院后胸壁伤口每3天换药1次，继续行右膝关节屈伸功能锻炼，加强营养、加强肺功能锻炼、预防血栓等治疗，定期骨科、胸外科随诊指导功能锻炼，若感不适及时随诊。成永刚支付医疗费153452.86元，外购药品费12050元。 2019年1月31日成永刚委托陕西正义司法鉴定中心对伤残等级等进行鉴定，该中心给出意见：成永刚肺修补术后属十级伤残，膈肌修补术后符合十级伤残，多发肋骨骨折属十级伤残，右下肢损伤属十级伤残；成永刚的误工期限为210天，护理期限为120天，营养期限为90天。成永刚支付鉴定费2736元。 被告阳光财险西安市支公司对原告成永刚后续治疗费申请重新鉴定，本院经咸阳市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心鉴定：成永刚此次外伤后续治疗费约需人民币贰万肆仟元。 被告阳光财险西安市支公司已垫付原告成永刚医疗费10000元，被告刘安录已垫付原告成永刚费用3500元。 另查明：被告刘安录驾驶的陕AX95V5号车辆在被告阳光财险西安市支公司投保交强险和50万元（不计免赔）商业三者险，保险期间自2018年3月8日起至2019年3月7日止。 一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。本案中被告刘安录驾驶陕AX95V5号“飞碟”牌轻型自卸货车致原告成永刚受伤，因成永刚负本起道路交通事故的主要责任，刘安录负本起道路交通事故的次要责任，故原告的损失应先由阳光财险西安市支公司在交强险范围内赔偿，剩余部分由被告阳光财险西安市支公司根据第三者责任保险合同按照责任予以赔偿。对原告要求赔偿医疗费的请求，被告阳光财险西安市支公司辩称扣除非医保用药的意见，不符合法律规定，故对其辩称意见不予采信。对原告要求赔偿误工费的请求，因原告系司机，工资经法庭核实，日工资为120元，故对原告的诉请予以支持。对原告要求赔偿护理费的请求，因原告未提供护理人员的工资流水凭证，亦未提供证据证明护理人工资的减少情况，结合本辖区实际情况及原告的病情确定1人护理为宜，护理费每天100元。对原告要求赔偿住院伙食补助、营养费的请求，因原告的请求符合法律规定且属于合理范围，应予以支持。对原告要求赔偿交通费的请求，因原告前往陕西省核工业二一五医院就医、复查会产生一定的交通费，结合原告的伤情及看病复查情况，法庭对交通费酌情予以认定。对原告要求赔偿残疾赔偿金的请求，赔偿标准应适用2019年陕西省人身损害赔偿标准依据原告农村户籍情况予以计算。对原告要求赔偿后续治疗费的请求，因被告阳光财险西安市支公司对原告成永刚后续治疗费申请重新鉴定，已经法定程序给出了鉴定意见，故对原告以其申请鉴定的司法意见主张该费用的请求，不予支持，应以重新鉴定的司法意见为准。对原告请求赔偿精神抚慰金的请求，根据原告身体残疾部位及等级，本次交通事故造成原告伤残必然给其精神上造成伤害，故对原告要求赔偿精神损害抚慰金一节，法庭认定为2300元。综上，本次交通事故对原告成永刚造成以下损失：医疗费165502.86元（含外购药品费12050元）、误工费25200元（210天×120元/天）、护理费12000元（120天×100元/天）、住院伙食补助费990元（33天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、交通费3500元、残疾赔偿金11213×20年×0.13伤残指数=29153.80元、精神抚慰金2300元、后续治疗费24000元、财产损失1000元、鉴定费2736元，共计269082.66元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、第三十五条之规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司在陕AX95V5号车辆交强险医疗费限额内赔偿原告成永刚医疗费10000元（已支付），在死亡伤残限额内赔偿原告成永刚误工费25200元、护理费12000、交通费3500元、残疾赔偿金29153.80元、精神抚慰金2300元，小计72153.80元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告成永刚摩托车损失1000元，总计73153.80元。二、原告成永刚的剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费由被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司在陕AX95V5号车辆商业三责险限额内赔30%即54957.86元，其余费用由原告成永刚自负。三、原告成永刚支付的鉴定费2736元，原告成永刚承担1915.20元，被告刘安录承担820.80元。四、原告成永刚返还由被告刘安录垫付的医疗费3500元。五、驳回原告对西安东森汽车运输服务有限公司的诉讼请求。六、驳回原告的其他诉讼请求。上述一、二、三、四项于本判决生效后五日内付清。案件受理费3166元,已减半收取1583元，原告成永刚负担1108.10元，由被告刘安录负担474.90元。 二审经审理查明，一审查明的事实属实，予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：原审判决的误工费、交通费、残疾赔偿金数额是否适当。 成永刚2018年9月1日因交通事故受伤，2019年1月31日，陕西正义司法鉴定中心经过鉴定，认定其已构成残疾，误工期为210天。由于受害人定残后，加害人要向其赔偿残疾赔偿金，这也是对受害人因劳动能力降低收入减少的补偿，与误工费性质类似，故受害人成永刚受伤后的误工费应计算至定残前一日，即150天。原审按照210天计算与法律规定不符，应予纠正。成永刚的误工费应为150天×120元/天=18000元。 成永刚家住长武、先后到长武县人民医院、陕西省核工业二一五医院住院治疗，出院后复查，期间多次租车，原审酌定3500元交通费基本适当。 本案在二审期间，最高人民法院下发了《关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》，陕西省高级人民法院根据该文件颁布了《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》（以下简称《意见》）。根据该《意见》规定，尚未终审的案件，适用该《意见》。故成永刚的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，数额为33319×20×13%=86629.4元。 综上所述，上诉人阳光财险西安市支公司的部分上诉理由成立，对其部分上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持长武县人民法院（2019）陕0428民初521号民事判决第三项即，原告成永刚支付的鉴定费2736元，原告成永刚承担1915.20元，被告刘安录承担820.80元；第四项即、原告成永刚返还由被告刘安录垫付的医疗费3500元。上述两项于本判决生效后五日内付清。第五项即、驳回原告对西安东森汽车运输服务有限公司的诉讼请求。 二、撤销长武县人民法院（2019）陕0428民初521号民事判决第六项即，驳回原告的其他诉讼请求。 三、变更长武县人民法院（2019）陕0428民初521号民事判决第一项为：上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后十日内在陕AX95V5号车辆交强险医疗费限额内赔偿原告成永刚医疗费10000元（已支付），在死亡伤残限额内赔偿原告成永刚误工费18000元、护理费12000、交通费3500元、残疾赔偿金74200元、精神抚慰金2300元，小计110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告成永刚摩托车损失1000元，总计121000元。 四、变更长武县人民法院（2019）陕0428民初521号民事判决第二项为，被上诉人成永刚的剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费由上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后十日内在陕AX95V5号车辆商业三责险限额内赔30%即58686.68元，其余费用由被上诉人成永刚自负。 五、驳回被上诉人成永刚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1583元，被上诉人成永刚负担1108.1元，原审被告刘安录负担474.9元。二审案件受理费55元，上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司负担25元，被上诉人成永刚负担30元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二〇年八月十三日 书记员  张 越 附相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 执行提示： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1