四川省自贡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川03刑终52号 原公诉机关四川省荣县人民检察院。 上诉人（原审被告人）翁剑，男，1981年10月27日出生，汉族，四川省荣县人，高中文化，无业，住四川省荣县。2019年8月24日因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于荣县看守所。 辩护人王中平，四川平扬律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨进冬，男，1980年9月28日出生，汉族，四川省荣县人，初中文化，无业，住四川省荣县。2019年8月7日因本案被抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于荣县看守所。 辩护人马林，四川双溪律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李君华，男，1973年1月25日出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，农民，户籍地四川省荣县，住四川省荣县。2019年8月30日因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于荣县看守所。 指定辩护人张召平，四川泰逸律师事务所律师。 四川省荣县人民法院审理四川省荣县人民检察院指控原审被告人翁剑、杨进冬、李君华犯开设赌场罪一案，于2020年5月19日作出（2020）川0321刑初10号刑事判决。原审被告人翁剑、杨进冬、李君华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 一审认定，2019年3月初的一天,被告人翁剑、杨进冬找到被告人李君华，以杨进冬的名义与李君华签订租房协议，按每月600元的价格租用其位于荣县的一间房屋，租期六个月，作为开设赌场的场地。3月5日，翁剑、杨进冬等人将一台六人座“金鲨银鲨”赌博游戏机安装在该出租房内开设赌场。当日，李君华明知该出租房是作为赌场场地，并继续提供给赌场。营业期间，杨进冬以每天150元聘请了林某、宋某上分。每天赌场结束营业后，上分人员向杨进冬结账，期间，林某将赌场非法获利1.7万余元交给杨进冬，宋某将赌场非法获利1万余元交给杨进冬。 赌客朱某多次到该赌场赌博，为此输钱。2019年4月23日22时许，朱某又在该赌场输钱后向杨进冬借1000元未果，双方产生矛盾，朱某被人殴打后报警。因朱某报警，翁剑、杨进冬等人将赌博游戏机搬离藏于他处，后被民警依法扣押。该六人座“金鲨银鲨”疑似赌博游戏机经鉴定为国家禁止设置的赌博游戏机。李君华为赌场提供场地期间，该赌场非法获利2.7万元。 2019年7月的一天,被告人翁剑在荣县某处房屋,将一台八人座的“金鲨银鲨”赌博游戏机安装在租房内招揽赌客参与赌博。翁剑请彭某管理该赌场,彭某以每天150元、100元的价格先后雇请刘某、杨某为赌博游戏机上分。另外翁剑还雇请吕某、曹某为赌场工作人员及赌客做饭。该赌场具体赌博方式为:赌博人员赌博先使用现金或者扫“二维码”支付方式购买分值,每100元人民币购买10000分,最少压10分,最多压5000分,压中就得分,未压中就失分,赌客赢了就按照分数与上分人员结账获取现金。每天赌博结束后,上分人员向彭某或者翁剑结账将盈利现金或微信收的盈利赌资交给翁剑、彭某,但大多数是将当日盈利的钱交给了彭某,该赌场营业期间扣去开支共获利1.2万元。同年8月13日上午11时许,民警在工作中发现荣县旭阳镇附西路某号房屋内有人赌博,进入房屋检查,当场挡获为赌博游戏机上分的刘某、为赌场做饭的吕某及参与赌博人员王某、童某、刘某1、谭某、贺某、黄某、张某等人,并现场将用于赌博的一台“金鲨银鲨”折叠式赌博游戏机依法扣押,该疑似赌博游戏机经鉴定为国家禁止设置的赌博游戏机。本案涉案违法行为人王某、童某、刘某1、谭某、贺某、黄某、张某、刘某已被行政处罚。 2019年8月7日，被告人杨进冬被公安机关抓获归案。同年8月24日，民警电话通知翁剑到派出所接受调查，同年8月30日，被告人李君华自动向公安机关投案。 一审认定上述事实，有经庭审质证确认的下列证据证实：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、扣押决定书及扣押清单、认罪认罚具结书等书证；证人曹某、谢某、林某、宋某、朱某等人的证言；被告人翁剑、杨进冬、李君华的供述与辩解；现场勘验检查工作记录，辨认笔录，视听资料等。 一审认为，被告人翁剑、杨进冬、李君华以营利为目的，开设赌场，抽头营利，其中被告人翁剑系情节严重。案发后，被告人翁剑如实供述的第二次犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人李君华案发后自动投案，并能够如实供述其罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人杨进冬到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚;被告人杨进冬自愿认罪认罚，依法可从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：1、被告人翁剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万五千元；2、被告人杨进冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金一万元；3、被告人李君华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金五千元；4、追缴被告人翁剑、杨进冬、李君华违法所得二万七千元，追缴被告人翁剑违法所得一万二千元；5、没收扣押的“金鲨银鲨”六人座黄色游戏机一台、“金鲨银鲨”八人座黄色游戏机一台。 翁剑上诉提出：1、自己没有参与杨进冬开设赌场的经营管理，未占有股份和分得红利，杨进冬的供述前后矛盾不能采信；2、一审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。翁剑的辩护人王中平提出，一审认定翁剑第一次行为构成开设赌场罪的事实不清，证据不足，被告人杨进冬的供述材料不应采用，应当以当庭供述为准，并综合全案证据评价后判定。 杨进冬上诉提出，一审判决量刑过重，请求二审从轻改判缓刑。其辩护人马林持相同辩护意见。 李君华上诉提出，一审适用罪名不当，量刑过重，请求二审从轻改判。李君华的辩护人张召平提出，一审判决未认定李君华的从犯地位，请求二审从轻改判。 二审经审理查明的事实和证据与一审一致，予以确认。 本院认为，上诉人翁剑、杨进冬、李君华以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，违法所得27000元，三上诉人的行为均已构成开设赌场罪，三上诉人开设赌场系共同犯罪，可不划分主从犯，根据各自在共同犯罪中所起到的作用科处刑罚；上诉人翁剑除参与本次开设赌场犯罪外，还单独实施了设置赌博机开设赌场的行为，违法所得12000元，综上，上诉人翁剑开设赌场情节严重，依法应当在三年以上十年以下，并处罚金的量刑幅度范围内对其科处刑罚，对上诉人杨进冬、李君华，依法应当处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人翁剑自动投案以后，如实供述了其单独实施的开设赌场的犯罪事实，只对如实供述部分犯罪的行为，认定自首。上诉人杨进冬有坦白情节，且认罪认罚，依法可从宽处罚。上诉人李君华有自首情节，依法才可以从轻或者减轻处罚。对翁剑上诉提出“自己没有参与杨进冬开设赌场的经营管理，未占股份和分得红利”及其辩护人所提“一审认定翁剑参与杨进冬开设赌场事实不清，证据不足”的上诉及辩护意见，经查，翁剑作为股东参与杨进冬开设赌场的事实有翁剑在原公诉机关审查起诉时的供述，同案被告人杨进冬、李君华的供述等证据证实，翁剑在一审庭审时翻供称受到检察人员诱供后作出不真实供述的意见，没有事实根据，本院不予支持。对李君华的辩护人提出“一审判决未认定李君华的从犯地位”的辩护意见，经查，李君华在明知翁剑、杨进冬等人租赁其房屋用于开设赌场后，不仅未予制止或向司法机关报告，还继续为该赌场提供营业场地，参与其中为赌客提供餐饮服务等，其对赌场的开设和运营同样起到了重要作用，不能认定其为开设赌场的从犯。对杨进冬、李君华及其各自的辩护人提出“一审量刑过重，请求从轻改判”的上诉和辩护意见，经查，一审法院在量刑时充分考虑了二人犯罪的性质、情节以及各自在法庭上的认罪悔罪表现，依法对二人科处的刑罚并无不当，故对该上诉及辩护意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  杨 超 审 判 员  邓 秋 审 判 员  凌 丽 二〇二〇年八月十一日 法官助理  郑 冰 书 记 员  王书磊