江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0582民初1860号原告：江苏富淼科技股份有限公司，住所地张家港市凤凰镇杨家桥村(飞翔化工集中区)。法定代表人：熊益新，董事长。委托诉讼代理人：刘崇宇，该公司员工。委托诉讼代理人：黄静山，江苏和嘉律师事务所律师。被告：蒋惠娟，女，1977年11月24日出生。委托诉讼代理人：何少科，江苏联合-合力律师事务所律师。江苏富淼科技股份有限公司（以下简称富淼公司）与蒋惠娟劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月11日立案，蒋惠娟与富淼公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月11日立案[（2020）苏0582民初1861号]。本院裁定将（2020）苏0582民初1861号案件并入本案，并适用简易程序公开开庭进行了审理。富淼公司的委托诉讼代理人刘崇宇、黄静山、蒋惠娟及其委托诉讼代理人何少科均到庭参加诉讼。后本案裁定转为普通程序并组成合议庭进行了审理。富淼公司的委托诉讼代理人黄静山、蒋惠娟及其委托诉讼代理人何少科均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富淼公司向本院提出诉讼请求，并对对方起诉答辩如下：判令我公司无需支付蒋惠娟违法解除劳动合同的赔偿金273146.25元。事实与理由：蒋惠娟于2013年7月1日至我公司工作，岗位为财务经理，双方签订了二份固定期限的劳动合同，合同期限分别为2013年7月1日至2016年8月31日、2016年9月1日至2019年8月31日。2019年7月26日，我公司向蒋惠娟发出一份《劳动合同到期不续签通知书》，决定合同到期后不续签劳动合同，劳动者于8月29日签署回执单，主张不同意不续签劳动合同，要求公司签订无固定期限的劳动合同，蒋惠娟在我公司上班至2019年9月4日，后没有上班。9月3日，我公司人力资源部朱明玉以电子邮件的方式通知蒋惠娟前来续签合同，9月16日，我公司又以ＥＭＳ的方式向蒋惠娟发出书面通知要求其9月20日前到公司续签劳动合同，但蒋惠娟没有前来续签劳动合同，也没有来上班。后蒋惠娟至张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，后仲裁委作出了相应的仲裁裁决，裁决我公司需支付蒋惠娟违法解除劳动合同赔偿金，我公司对此不服，故来院涉诉。蒋惠娟向本院提出诉讼请求并对对方起诉答辩如下：确认富淼公司系违法终止双方劳动关系，应支付我方赔偿金283881元以及基本工资36047元（2017年4月-2019年8月计29个月，每月差额为17138元-15895元）。事实与理由：富淼公司于2019年7月26日向我书面通知因劳动合同到期不再续签，我收到通知后表示不同意，因双方已连续签订了两次固定期限劳动合同，要求与公司签订无固定期限劳动合同。8月30日，我与公司法定代表人熊益新针对劳动合同续签事宜进行了最后的沟通，熊益新明确表示不同意与我签订无固定期限劳动合同，除非我接受降职降薪，双方最后明确如果8月31日中午12时前我没有告知公司同意降职降薪，则双方劳动关系因公司单方的终止行为而于8月31日终止。故公司终止劳动关系的行为违反了劳动合同法的规定，系违法终止劳动合同，应支付赔偿金。此外，公司未足额支付我29个月的基本工资，应向我支付工资差额。在计算赔偿金时，仲裁委计算有误，我的工资（包括个人部分的社保、公积金扣款以及交纳的个税）超过苏州地区社会平均工资的三倍，故我以社平工资三倍作为计算基数。为此来院涉诉。本院经审理认定事实如下：2019年9月6日，蒋惠娟至仲裁委申诉，要求：1、富淼公司支付2019年8月工资26369元(其中基本工资17138元、安环奖50元、高温津贴130元、交通津贴1500元，公司缴纳的社会保险4715元、公积金2836元)。2、富淼公司支付2019年9月工资2571元。3、富淼公司支付2019年度未休年休假工资1928元。4、富淼公司支付2017年4月至2019年7月期间的基本工资差额34804元。5、富淼公司支付违法解除劳动合同的赔偿金252000元。庭审中，蒋惠娟确认其2019年8月安环奖47.73元、高温津贴124.09元、交通津贴1500元，公司缴纳的社会保险4715元、公积金2836元，上述金额富淼公司已支付并同意在其主张的2019年8月工资中扣除，即合并第一项及第四项仲裁请求为：要求富淼公司支付2017年4月至2019年8月期间的基本工资差额36047元。审理过程中，蒋惠娟放弃了第二、三项仲裁请求，并变更第5项仲裁请求的金额为283881元。仲裁委于2020年1月18日作出张劳人仲案字[2019]第929号《仲裁裁决书》，裁决：一、富淼公司应当自本裁决生效之日起十日内向蒋惠娟支付违法终止劳动合同的赔偿金273146.25元。二、对蒋惠娟的其他仲裁请求，不予支持。之后，双方均不服，来院涉诉。审理中，双方意见不一，调解未成。另查明：蒋惠娟于2013年7月1日进入富淼公司工作，岗位为财务经理。双方签订了2份固定期限劳动合同，合同期限分别为2013年7月1日至2016年8月31日，2016年9月1日至2019年8月31日。2013年7月起至今，富淼公司为蒋惠娟缴纳了城镇职工社会保险。2019年7月26日，富淼公司向蒋惠娟发出《劳动合同到期不续签通知书》，载明“蒋惠娟女士(身份证号：)：鉴于您与公司于2016年9月1日签订的《劳动合同书》将于2019年8月31日到期，现公司决定与您：终止。根据《劳动合同法》第四十四条之规定、及劳动合同之约定、及公司《员工手册》的规定，公司将不再与您续签合同，贵我双方的劳动合同因合同期满而终止……”2019年8月29日，蒋惠娟签署并向富淼公司送达了《劳动合同到期不续签意向书回执单》，载明“本人不同意不续签劳动合同，要求公司签订无固定期限劳动合同”。2019年8月30日15时30分，蒋惠娟与富淼公司董事长熊益新、人事经理许萍进行谈话。熊益新表示“如果是要公司签无固定劳动合同协议的话，就是要降薪降岗，这就是我给你的回复”。“你有你的权限，但是不续签有公司的这个权利……如果是你要续签，我就跟你说的是作为第二个方案，就是降职和降薪，这是一个考虑。如果你依然不接受，那站在我的角度讲，我就只有一个，就是公司就是不签。你可以去申诉，你有法律途径去履行你的权利，这我需要很清晰地、明确地跟你说”。“刚才蒋经理跟我提的，就是她可以接受降职，但不同意降薪，这是我收到的反馈；然后蒋经理说，关于降薪的这块需要回去考虑一下，如果是关于这块你需要去考虑一下，我很明确的说，你需要在明天中午12点钟之前告诉我一个决定”。蒋惠娟回复“如果我没告诉你的话，那就代表我不同意；如果告诉你，就打电话给到你，OK?就这样吧，好不好?”，熊益新回复“OK”。蒋惠娟再次确认“如果说我明天不通知许萍，也不通知熊总的话，我就不同意，0K；如果我通知的话，那就说明我就可能接受，是这个意思吧!OK，好吧!”，熊益新回复“行，这个信息已经很明确”。2019年9月3日，富淼公司人力资源部朱明玉向蒋惠娟发送电子邮件，内容为“蒋经理，您好：您的劳动合同已于2019年8月31日到期，请于9月6日前来续签合同，谢谢!”2019年9月10日，蒋惠娟和富淼公司处人事工作人员朱明玉进行如下通话：朱明玉：“喂，蒋经理，我小朱，我想问一下，您什么时候过来签合同呀?”，蒋惠娟：“你问问老板吧，老板知道的，好吧!”，朱明玉：“啊，那刚刚许经理……”。蒋惠娟：“这个不跟你谈了，不跟你谈了好吧，老板让我降职降薪我是不可能的，所以不跟你谈了，这个事情，OK?拜拜”，朱明玉：“啊，嗯。”2019年9月16日，富淼公司向蒋惠娟发出《关于续签劳动合同的通知》，载明“蒋惠娟女士：您与公司签订的劳动合同已于2019年8月31日到期。公司人力行政部门已于2019年9月3日邮件通知您在9月6日前续签劳动合同未果，现再次书面通知请您于2019年9月20日前到公司人力行政部门续签劳动合同……”蒋惠娟于2019年9月17日收到该通知。再查明，蒋惠娟入职时的《聘用书》载明，蒋惠娟的工资为月度基本工资人民币税前17000元，月目标安全环保奖人民币50元；其中包含个人所得税及按地区标准员工应缴纳的社保、住房公积金。公司每年提供平均相当于三个月月基本工资的绩效奖金，具体发放额视公司及个人当年度业绩而定。《2016年度薪酬调整沟通函》载明，蒋惠娟的月度工资(税前，包括员工个人需承担的社保及公积金)分为基本工资、绩效奖金及安全奖，基本工资从18200元调整为17138元，绩效奖金从0元调整为2775元(具体发放额根据公司月度绩效系数而定)，安全奖50元不变；调薪额度500元。年度目标绩效奖金相当于0-2.2个月的月度基本工资收入(调整前基本工资+调薪额度)，最终发放额度将取决于2016年度的绩效表现以及公司目标达成情况。上述调薪自2016年5月1日起生效。仲裁阶段，双方一致确认如下事实：绩效工资系根据公司效益确定，金额不固定。蒋惠娟的税前收入如下：2016年291654元，2017年280718元，2018年302646元，2019年1月至8月为151253元。蒋惠娟提交了工资单，富淼公司对工资单的真实性没有异议。富淼公司还提交了蒋惠娟2018年度绩效奖金发放沟通函（2018年全年蒋惠娟的税前绩效奖金为74318.32元）、个人所得税纳税记录，蒋惠娟亦无异议。上述事实，有仲裁裁决书及庭审笔录等证据予以证实，本院予以确认。审理中，蒋惠娟作如下陈述：富淼公司已于2019年8月31日违法终止劳动合同，故应支付赔偿金。公司法定代表人熊益新与劳动者进行沟通，明确只要2019年8月31日，劳动者不同意降薪，则双方的劳动合同终止。因在此之前双方已签订过2次固定期限的劳动合同，根据法律规定，只要劳动者提出签订无固定期限劳动合同就必须要签订无固定期限的劳动合同。我们公司有员工四、五百人，员工的工资是人事结算，财务负责支付，具体员工工资的构成我们是不知道的，但公司每人每个月都会发工资条，所以我知道我的基本工资存在差额。我所主张的2017年开始的基本工资差额，我没有签调整薪酬确认书，我是公司的高管，虽然心里不认可，但是没有明确的意思表示。我在公司正常出勤到2019年8月30日星期五，8月31日、9月1日是双休，9月2日至9月4日，我也到单位去的，是办理交接，该三天系劳动者在单位违法终止劳动合同之后去做收尾工作的，并不能视为继续履行劳动合同。富淼公司则认为：1、在劳动合同期满前，双方就终止劳动合同关系没有达成合意，根据8月30日的谈话，董事长表达的意思是希望劳动者考虑是否接受降薪，并没有明确到期是否不签合同，劳动者在9月继续来上班可以看出合同到期后双方并没有终止劳动关系。2、第2份劳动合同期满后，劳动者仍继续在我公司上班。3、劳动者还在仲裁时明确主张我公司支付2019年9月的工资，证明双方在劳动合同期满后，双方劳动关系仍存续，劳动者也以实际行为进行了默认，根据最高法院审理劳动争议案件司法解释一第16条的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持，而根据劳动法第20条的规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同的约定确定双方的权利义务关系。4、劳动者在9月4日之后未再来公司上班的行为属于自动离职，劳动者没有向公司口头或者书面提交辞职手续。综上，我公司无需要承担赔偿金。本院认为，对于蒋惠娟主张的自2017年起的基本工资差额，蒋惠娟陈述其每月都收到工资单，工资单上记载了员工的工资构成，即蒋惠娟所主张的2017年开始的基本工资差额，其自调整之后就知晓，虽然其心里不认可，但是未向公司提出异议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律规定、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持，故该主张本院不予支持。对于赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，或者连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项的规定的情形的，劳动者提出续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，蒋惠娟与富淼公司连续订立2次固定期限劳动合同，在蒋惠娟不存在违法违纪、不能胜任工作的情形下，蒋惠娟提出续签无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同。富淼公司表示要求蒋惠娟同意降薪降岗才能签订无固定期限劳动合同的主张不符合法律规定，且在蒋惠娟明确不同意该条件的情况下，双方未能签订无固定期限劳动合同的责任不在于劳动者，后双方未能签订无固定期限劳动合同，在此情况下，富淼公司不续签无固定期限劳动合同构成违法终止劳动合同，富淼公司应向蒋惠娟支付赔偿金。富淼公司同时主张双方仍处于磋商阶段，2019年9月2日至4日蒋惠娟依旧前往富淼公司工作，富淼公司也为劳动者缴纳社会保险及住房公积金至今，故双方劳动关系一直处于存续状态，蒋惠娟对此不予认可，蒋惠娟认为9月2日至9月4日其前往富淼公司做收尾工作，双方劳动关系已于8月31日合同到期而终止。根据蒋惠娟与富淼公司法定代表人的录音显示，8月30日富淼公司的老板熊益新明确向蒋惠娟表示如要续签劳动合同则会降岗降薪，否则不予续签，要求蒋惠娟考虑，后双方达成如下共识：如蒋惠娟次日未给公司答复，则代表不同意该方案，后蒋惠娟没有回复，即双方劳动关系已于8月31日因劳动合同到期而终止。在此后的沟通过程中，富淼公司也从未明确表示过同意按照原岗位及原薪资待遇签订劳动合同，仅作了要求蒋惠娟“前来续签劳动合同”的表示，承前所述，双方劳动关系已于8月31日终止，即便后续双方达成一致意见也应属于签订新的劳动合同。实际上，蒋惠娟除了9月2日至9月4日的工作外，也没有再为富淼公司提供劳动，富淼公司持续为蒋惠娟缴纳社会保险和公积金的行为也不能必然证明双方劳动关系的存续。故富淼公司的该主张，本院不予采纳。根据蒋惠娟的工资表中载明的每月税前收入、2018年度绩效奖金额以及2019年度1月至8月税前总收入计算蒋惠娟离职前12个月（2018年9月至2019年8月）的收入总和（含2018年度绩效奖折算2018年9月至12月的相应金额），经核算，蒋惠娟月平均工资为21320.29元，结合蒋惠娟的工作年限，经计算，赔偿金金额为277172.22元（21320.29×6.5×2）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，判决如下：一、确认江苏富淼科技股份有限公司违法终止劳动合同，江苏富淼科技股份有限公司应于本判决生效后十日内支付蒋惠娟赔偿金277172.22元。（款项可自行支付至当事人账户，如需汇入本院账户，户名：张家港市人民法院，开户银行：中国农业银行苏州张家港分行营业部，账号：62×××66）二、驳回江苏富淼科技股份有限公司的诉讼请求。三、驳回蒋惠娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，本院予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  路骊珠人民陪审员  陈宇红人民陪审员  陆美红二〇二〇年八月七日书 记 员  王 婷