本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0502民初1934号原告：中恒信融资担保有限责任公司，住所地：本溪市明山区永联街解放北路101号。法定代表人：王吉春，该公司董事长。委托诉讼代理人：李香莹，辽宁新伟律师事务所律师。被告：陈军，男，1963年12月11日出生，汉族，辽宁省本溪市人，职业不详，户籍地：本溪市明山区。原告中恒信融资担保有限责任公司与被告陈军追偿权纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中恒信融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人李香莹到庭参加诉讼，被告陈军经我院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中恒信融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告偿还原告作为担保人代替其偿还的银行贷款本金12.295711万元及利息（从2019年8月19日日起至欠款清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、要求被告给付原告律师费2000元；3、要求对抵押财产享有优先受偿权；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年12月11日，原、被告与建行本溪分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》、《抵押反担保合同》及《委托担保协议书》，被告贷款15万元用于购房，贷款期为168个月，被告以其所有的位于本溪市平山区产作预告抵押登记，申请原告提供担保，原告为其贷款提供连带责任保证。合同签订后，建行本溪分行如约履行借款义务。后期被告连续发生欠款。建行本溪分行于2019年10月11日向本溪市平山区人法院诉被告及原告金融借款合同纠纷一案，法院于2019年10月29日下达判决，判决被告陈军承担还款责任、原告承担连带清偿责任。判决生效后，建行本溪分行向本溪市平山区人民法院申请执行，平山区人民法院于2019年12月30日从原告账户扣划被告所欠建行本溪分行借款本金息11.898978万元、诉讼费1264元及执行费2703.33元。发生扣划款后，被告并无偿还原告垫付款项的意思表示。为了维护公司的合法权益，故诉至人民法院予以追偿，以维护原告的合法权益不受损失。被告陈军未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告陈军未到庭，视为其放弃了诉讼权利，同时放弃了质证的权利，而原告提交的《抵押反担保合同》、担保申请书、本溪市平山区人民法院民事判决书等均与原件核对一致，符合证据规则的规定，真实有效，应予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月11日，中国建设银行股份有限公司本溪分行与陈军、中恒信担保有限责任公司（后更名为中恒信融资担保有限责任公司）签订《个人住房借款合同》用于购房，约定由中国建设银行股份有限公司本溪分行向陈军发放贷款15万元，合同期限168个月，贷款年利率为6.55%，执行利率为浮动利率，如被告陈军逾期还款，罚息利率为执行贷款利率的水平上上浮50%。中恒信融资担保有限责任公司为该笔贷款提供连带责任保证。同日，中恒信融资担保有限责任公司与陈军签订《抵押反担保合同》，约定中恒信融资担保有限责任公司为陈军上述向中国建设银行股份有限公司本溪分行的贷款承担连带责任保证，陈军将其所有的位于本溪市平山区房屋抵押给中恒信融资担保有限责任公司，抵押的范围包括《个人住房借款合同》项下借款本息、罚息、法律服务以及实现债权的其他用费。原告依约向被告发放了贷款，但被告未按照合同约定履行按月偿还贷款本息的义务，截止2019年10月22日尚欠贷款本金11.141516万元。因贷款清偿问题，中国建设银行股份有限公司本溪分行向本溪市平山区人民法院起诉陈军及中恒信融资担保有限责任公司，2019年10月29日，本溪市平山区人民法院下发（2019）辽0502民初2658号民事判决书，判决内容为：1、解除中国建设银行股份有限公司本溪分行与陈军及中恒信融资担保有限责任公司签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；2、陈军于本判决生效后15日内偿还中国建设银行股份有限公司本溪分行借款本金11.141516万元及利息、罚息（自借款逾期之日起至实际给付之日止，按合同约定利率计算）；3、中恒信融资担保有限责任公司对陈军上述还款义务承担连带责任保证；4、案件受理费2528元（原告已预交），减半收取，由被告陈军及中恒信融资担保有限责任公司负担。（2019）辽0502民初2658号民事判决书发生法律效力后，陈军及中恒信融资担保有限责任公司未履行判决书确认的给付内容，中国建设银行股份有限公司本溪分行向本溪市平山区人民法院申请执行，2019年12月30日，本溪市平山区人民法院执行局从原告账户中扣划涉及本案金额共计12.295711万元，其中包含贷款本金11.141516万元、利息6666.37元、罚息908.25元、诉讼费1264元及执行费2703.33元。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告作为被告陈军与中国建设银行股份有限公司本溪分行贷款合同的保证人，其履行了作为保证人代替借款人陈军清偿债务的责任，其有权利依照法律规定向债务人追偿，故对原告要求被告陈军给付其垫还代偿款本金12.295711万元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告陈军承担利息一节，原告有权从其取得追偿权之日起，即从2019年12月30日起主张权利，原告要求按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算计算至欠款清偿之日止符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告陈军承担律师费一节，原告提供了其与辽宁新伟律师事务所签订的委托代理合同、代理费支付回单及发票，且原告与被告陈军签订的《抵押反担保合同》第六条约定了法律服务费用的问题，故对原告该项诉讼请求，本院予以支持，数额为2000元。关于原告主张对抵押物享有优先受偿权一节，诉争房产上虽然设定了抵押权预告登记,但是与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力。根据《中华人民共和国物权法》等相关法律法规的规定,预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。即抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权,而是将来发生抵押权变动的请求权,该请求权具有排他效力。因此,原告作为诉争房屋抵押权预告登记的权利人,在未办理房屋抵押权设立登记之前,其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对诉争房屋办理抵押权登记的请求权,并可排他性地对抗他人针对诉争房屋的处分,但并非对诉争房屋享有现实抵押权,故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈军于本判决生效后10日内偿还原告中恒信融资担保有限责任公司代偿款本金12.295711万元及利息（从2019年12月30日起至欠款清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告陈军于本判决生效后10日内给付原告中恒信融资担保有限责任公司律师费2000元；三、驳回原告中恒信融资担保有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2799元（原告已预交），由被告陈军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长 郭 嵩人民陪审员 高 野人民陪审员 孙桂华二〇二〇年八月二十一日书 记 员 都舒婷附：本案所适用的法律、法规《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附2:判决生效后申请执行适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。