四川省成都市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川01刑终525号 抗诉机关成都市青羊区人民检察院。 原审被告人李勇，男，1970年4月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市青羊区。2014年6月13日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑二年。2019年10月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，2019年11月20日成都市青羊区人民检察院以其涉嫌犯贩卖毒品罪批准逮捕，同日由成都市公安局青羊区分局执行。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人陈璐，四川法邦律师事务所律师。 成都市青羊区人民法院审理成都市青羊区人民检察院指控原审被告人李勇犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二Ｏ二Ｏ年五月十二日作出（2020）川0105刑初336号刑事判决。宣判后，原公诉机关成都市青羊区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月13日公开开庭审理了本案。四川省成都市人民检察院指派检察员李东、检察官助理黎宪出庭履行职务，原审被告人李勇及其指定辩护人陈璐到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年10月16日11时许，罗某通过微信联系被告人李勇准备购买毒品。后钟某到李勇位于本市青羊区贝森路381号青森小区24号的暂住地，李勇以250元的价格向钟某贩卖一小袋甲基苯丙胺（冰毒）和一颗甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。在钟某离开时，李勇让钟某帮其将一小袋装在香烟盒内净重0.32克的冰毒带给罗某。当日11时30许，钟某在青羊区贝森兴苑其住所内吸食从李勇处购买的毒品，后将冰毒交给罗某，通过微信收取罗某毒资200元并转给李勇。交易完毕后，民警当场抓获钟某，并从罗某处查获其购买的毒品。当日12时许，民警在青羊区贝森路青森小区将李勇挡获，从其住处查获冰毒8包（净重3.6克）、麻古四颗（净重0.45克）及吸毒工具。 另查明，2019年10月15日至16日，被告人李勇容留栗某、费某、谢某、张某（均已被行政处罚）四人在青羊区贝森路381号自己家中吸毒，其中张某向李勇购买了200元的冰毒用于吸食。同日，李勇、张某等人被民警现场挡获。 原审认定上述事实并经庭审举证、质证的证据有：到案经过，讯问笔录，证人证言、辨认笔录，现场封存笔录、称重记录，扣押笔录、决定书及清单，检验报告，指认照片、行政处罚材料、前科材料等。 原判认为，被告人李勇明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人李勇容留三人以上吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。涉案毒品、毒资、作案工具等予以没收。李勇一人犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定数罪并罚。被告人李勇在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定处罚。被告人李勇曾因贩卖毒品罪被判过刑，再次贩卖毒品，系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定处罚。鉴于被告人李勇归案后认罪，可酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，合并执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币六千元；二、本案中被公安机关扣押的毒品、粉色vivo手机一部、白色oppo手机一部、自制吸毒工具二个、毒资200元予以没收。 宣判后，成都市青羊区人民检察院不服提出抗诉，抗诉理由及出庭检察员发表的出庭意见为：李勇多次向他人贩卖毒品属情节严重，应在有期徒刑三年以上量刑，故原判适用法律错误，量刑不当。 原审被告人李勇对犯罪事实和罪名无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.李勇贩卖毒品给张某的事实有异议，且毒品数量少，原判认定事实清楚，适用法律正确；2.李勇具有坦白情节，认罪悔罪，态度好，请求对其从轻处罚。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，原审被告人李勇违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品为牟利而多次向多人予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重；李勇提供场所容留三人以上吸食毒品，其行为已构成容留他人吸食毒品罪。李勇一人犯二罪，依法应数罪并罚。李勇曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上毒品类犯罪，是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。李勇归案后如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。扣押在案的毒品、毒资和作案工具等依法予以没收。 对于抗诉机关、出庭检察员、原审被告人李勇及其辩护人关于本案的相关意见，本院经审查后综合评判如下： 首先，原审被告人李勇在侦查阶段的供述与证人张某的证言在交易毒品的时间、地点、金额及转账方式等细节相互吻合，且结合其他证人证言证实的诸多细节，足以认定李勇向张某贩卖毒品的事实；其次，在案证据足以证实李勇向多人贩卖毒品的客观事实，属于我国刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；最后，李勇归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，且在一审二审庭审期间，认罪悔罪，态度好，但鉴于李勇系毒品犯罪的累犯、再犯，亦结合本案涉案毒品数量，本院对李勇量刑时予以综合考量和体现。综上，抗诉机关、出庭履行职务检察员的意见成立，本院予以采纳，并在量刑时予以考虑，而李勇的辩护人所提李勇未贩卖毒品给张某的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳；原审被告人李勇的辩护人所提的李勇系坦白、认罪悔罪和态度好的辩护意见成立，本院予以采纳，并在量刑时予以综合考虑。 综上，原审认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律错误，致量刑不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持成都市青羊区人民法院（2020）川0105刑初336号刑事判决的第二项，即：本案中被公安机关扣押的毒品、粉色vivo手机一部、白色oppo手机一部、自制吸毒工具二个、毒资人民币200元予以没收。 二、撤销成都市青羊区人民法院（2020）川0105刑初336号刑事判决的第一项，即：被告人李勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，合并执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币六千元。 三、原审被告人李勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2023年10月16日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 苟 峰 审判员 刘 英 审判员 伍分玉 二〇二〇年八月十四日 书记员 唐淑静 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 ...... 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 ...... 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 ...... 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 ...... 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误的，或者量刑不当的，应当改判； ......