江苏省镇江市京口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1102民初454号 原告（被申请人）：江苏华夏安装工程有限公司，住所地扬中市三茅街道文化南路21号，统一社会信用代码91321182722248286E。 法定代表人：倪道文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙天，江苏三法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘洋，江苏三法律师事务所律师。 被告（申请执行人）：江苏垚星交通科技有限公司，住所地南京市栖霞区燕子矶街道和燕路408号晓庄国际广场1幢521室，统一社会信用代码91320113MA1XFG7330。 法定代表人：孟勋，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：薛艳东，江苏汇典（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘菲，江苏汇典律师事务所律师。 第三人（被执行人）：镇江银佳电气设备有限公司，住所地扬中市环城北路268号，统一社会信用代码913211006088928288。 法定代表人：张志云。 委托诉讼代理人：吉星宇，江苏圣典律师事务所律师。 原告江苏华夏安装工程有限公司（以下简称华夏安装公司）与被告江苏垚星交通科技有限公司（以下简称垚星交通公司）、第三人镇江银佳电气设备有限公司（以下简称银佳电气公司）追加被执行人执行异议之诉一案，本院于2020年3月9日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告华夏安装公司的委托诉讼代理人孙天、刘洋，被告垚星交通公司的委托诉讼代理人薛艳东，第三人银佳电气公司的委托诉讼代理人吉星宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华夏安装公司向本院提出诉讼称，垚星交通公司与镇江市电站辅机厂有限公司、银佳电气公司、虞瑞鹤、张萍英票据纠纷一案，执行过程中，镇江市京口区人民法院于2019年11月29日作出（2019）苏1102执异50号执行裁定，裁定追加华夏安装公司为被执行人，在抽逃注册资金5098560元本、息范围内对被执行人银佳电气公司尚欠申请执行人垚星交通公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。原告作为股东已经履行出资义务，并未抽逃出资，（2019）苏1102执异50号执行裁定认定事实错误。请求：1.撤销（2019）苏1102执异50号执行裁定，不得追加原告为被执行人；2.解除对原告采取的保全措施。 被告垚星交通公司辩称，原告利用关联交易抽逃出资，（2019）苏1102执异50号执行裁定认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。 第三人银佳电气公司述称，原告未抽逃出资，案涉资金的流转系正常的经营需要，注册资本并未抽逃。 经审理查明，2018年3月15日，本院对上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行与镇江市电站辅机厂有限公司、银佳电气公司、虞瑞鹤、张萍英票据纠纷一案作出（2017）苏1102民初1792号民事判决：镇江市电站辅机厂有限公司于判决生效后十日内给付上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行银行承兑汇票垫付款本金19921875.44元、罚息3970106.34元（计算至2017年4月28日）及自2017年4月29日起至所欠垫付款本息实际给付之日止的罚息（利率按照《开立银行承兑汇票协议书》中约定的标准计算）；镇江市电站辅机厂有限公司于判决生效后十日内给付上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行律师费150000元；银佳电气公司对镇江市电站辅机厂有限公司的上述给付义务在30000000元的范围内承担连带保证责任。银佳电气公司承担保证责任后，有权向镇江市电站辅机厂有限公司追偿；虞瑞鹤、张萍英对镇江市电站辅机厂有限公司的上述给付义务在50000000元的范围内承担连带保证责任。虞瑞鹤、张萍英承担保证责任后，有权向镇江市电站辅机厂有限公司追偿。 根据上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行的申请，本院于2018年9月12日立案强制执行，案号为（2018）苏1102执2187号；根据垚星交通公司的申请，于2019年7月25日作出（2019）苏1102执异29号执行裁定，裁定变更垚星交通公司为本案申请执行人；于2019年8月9日恢复执行，案号为（2019）苏1102执恢543号。执行过程中，申请执行人垚星交通公司向本院提出申请，请求追加华夏安装公司为本案被执行人。其主要理由为，华夏安装公司系银佳电气公司的股东，抽逃注册资本5098560元，应在抽逃注册资金范围内承担责任。 2019年11月29日，本院作出的（2019）苏1102执异50号执行裁定认为，华夏安装公司作为银佳电气公司的股东，在验资结束后，即将投入的注册资本5098560元转出，对公司财产造成了实质性减损，属于抽逃出资行为，应在抽逃注册资金范围内承担补充赔偿责任。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定，裁定追加华夏安装公司为被执行人，华夏安装公司应在裁定书生效之日起十日内在抽逃注册资金5098560元本、息范围内对被执行人银佳电气公司尚欠申请执行人垚星交通公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。该裁定书送达后，原告华夏安装公司于2020年1月4日向本院提出执行异议之诉。 另查明，银佳电气公司成立于1997年3月28日，股东为周慧（持股比例75%）、华夏安装公司（原名称江苏华夏消防工程有限公司，持股比例25%）。扬中正信会计师事务所有限公司2006年8月23日出具的《验资事项说明》、《验资报告》载明：“根据扬中市对外经济贸易委员会2006年8月7日的扬外经贸（2006）第90号《关于同意“镇江银佳电气设备有限公司”增加注册资本、增加注册资本及延长经营期限的批复》文件规定，银佳电气公司申请增加注册资本261万美元，变更后的注册资本为266万美元。同时将股东靳玉琴的全部股权2.5万美元转让给周慧”；“银佳电气公司原注册资本为5万美元，根据修改后合同和章程的规定，新增股东申请增加注册资本261万美元，其中周慧出资197万美元，以现金出资51万美元，以太阳能发电设备制造专有技术作价146万美元投入，该项技术已于2006年6月30日办理了转让手续；江苏华夏消防工程有限公司出资5098560元（折合64万美元）。周慧于2006年8月15日缴存中国工商银行扬中市支行镇江银佳电气设备有限公司资本金账户（账号：11×××33）现汇50.9975万美元。江苏华夏消防工程有限公司于2006年8月22日缴存中国工商银行扬中市支行镇江银佳电气设备有限公司账户（账号：11×××66）现金人民币5098560元（2006年8月22日汇率1美元＝7.9672人民币）折合美元64万美元。” 银佳电气公司、江苏银佳企业集团有限公司、镇江银佳电器有限公司、扬中市银建房地产有限公司之间存在关联关系。2006年8月18日，银佳电气公司以本票的形式向扬中市银建房地产有限公司支付4059146.01元，用途为“结汇”；2006年8月25日，银佳电气公司以本票的形式向江苏银佳企业集团有限公司支付50万元，用途为“投标保证金”；2006年8月25日，银佳电气公司以本票的形式向扬中市恒兴金属物资有限公司支付210万元，用途为“板材款”，后扬中市恒兴金属物资有限公司将本票背书给镇江银佳电器有限公司；2006年8月29日，银佳电气公司以本票的形式向扬中市银建房地产有限公司支付260万元，用途为“房款”。庭审中，银佳电气公司对款项支付的原因做了相应的陈述。扬中市银建房地产有限公司于2009年1月22日、2019年11月30日退还银佳电气公司合计680万元，镇江银佳电器有限公司于2007年12月7日退还银佳电气公司215万元。根据银佳电气公司的银行账户流水显示，上述主体之间存在众多资金往来。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人的，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应予以支持。 被告垚星交通公司主张原告华夏安装公司利用关联交易抽逃出资，应当承担相应的举证责任。本院审查认为，法律并不禁止关联交易，只有在利用虚假关联交易对公司注册资本造成实质性减损的情况下才构成抽逃出资。经审查，原告对案涉交易的原因做了合理解释，被告垚星交通公司未举证证明案涉交易系虚假交易，且案涉数个公司之间有众多资金往来，被告亦未举证证明案涉交易对第三人银佳电气公司的注册资本造成实质性减损。综上，被告垚星交通公司所举证据不足以证明原告存在抽逃出资的形象，故不得追加原告为被执行人。原告请求解除对其采取的保全措施，系追加被执行人采取的保全措施，并非本案执行异议之诉的审理范围。 依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 不得追加原告江苏华夏安装工程有限公司为被执行人。 案件受理费47490元，由被告江苏垚星交通科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××61），并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。 审 判 长  邱 凯 人民陪审员  张晓萍 人民陪审员  殷 军 二〇二〇年八月十九日 法官 助理  何 洋 书 记 员  於 联 附相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）利用关联交易将出资转出； （四）其他未经法定程序将出资抽回的行为 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。 第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围； （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。