浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0304民初8755号原告：温州瓯海鼎泰建设有限公司。住所地：温州市瓯海区景山街道长城大厦二楼（北半边）。统一社会信用代码：9133030467841483XT。法定代表人：陈光明，董事长。委托诉讼代理人：严凌振，浙江海昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：李彬蔚，浙江海昌律师事务所律师。被告：温州东瓯建设集团有限公司。住所地：温州市瓯海区梧田街道火车站站前1号地块。统一社会信用代码：9133030414532310XC。法定代表人：陈晓义，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：姜杨凯，浙江人民联合律师事务所律师。第三人：温州瓯海鼎瓯建设管理有限公司。住所地：温州市瓯海区景山兴海路52号。统一社会信用代码：91330304063183422H。法定代表人：陈岳松，执行董事。委托诉讼代理人：胡晓虹，浙江海昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：严甜甜，浙江海昌律师事务所律师。原告温州瓯海鼎泰建设有限公司（以下简称鼎泰建设公司）与被告温州东瓯建设集团有限公司（以下简称东瓯建设公司）、第三人温州瓯海鼎瓯建设管理有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理，依法由审判员余立达适用简易程序，于2019年12月25日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，于2020年2月26日组成合议庭，于2020年3月27日再次公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人严凌振、李彬蔚，被告的委托诉讼代理人姜杨凯，第三人的委托诉讼代理人胡晓虹、严甜甜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告东瓯建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2013年8月30日签订的《瓯海建设大厦联建协议书》；2.判令被告支付逾期缴纳投资额违约金（以实际应缴金额为基数按月利率2%计算至判决解除《瓯海建设大厦联建协议书》止；3.判令被告退出其在原告处5.9821%的股权及第三人处6.6667%的股权，原告返还被告出资额12365000元，第三人返还被告出资额6万元）；4.原告有权直接抵扣被告应付违约金之后再返还被告出资额。审理中，原告自愿将第2项诉讼请求变更为：判令被告支付逾期缴纳投资额违约金6309195.83元（后续违约金不再主张）。事实和理由：2008年6月，瓯海区建设行业协会牵头区内建筑企业集资联建瓯海建设大厦。被告自愿参与联建认购三层写字楼，并就联建投资事宜签订了《瓯海建设大厦联建协议书》，协议就预交定金等作出约定。2008年7月，各联建方共同组建了原告及第三人公司并按投资份额持有相应原告、第三人公司股权，集资联建瓯海建设大厦。2012年8月14日，原告董事会形成纪要，各股东应在2012年9月15日之前将该期集资款3000万元按比例支付到原告账户，若逾期，则按2分月息缴纳滞纳金。2013年8月30日，原、被告重新签订《瓯海建设大厦联建协议书》一份，约定被告调整其认购面积，并相应调整其在原告公司股权比例为5.9821%及在第三人公司的股权比例为6.6667%。协议还约定：各联建方应按照本协议书的约定在收到原告就支付任何一期投资额的通知之日起十日内履行其相应的出资义务，联建方逾期或不能履行出资义务的，按本协议规定承担责任；各联建方认购的联建份额以半层为单位，以附件二明细为准按分投资；任何一期出资的具体金额和出资时间以原告通知为准，各联建方保证无条件予以接受，并保证在收到原告通知十日内按照通知要求履行出资义务；若联建方逾期未缴纳或未足额缴纳其每期应缴出资额的，视为违约，应向原告和全体联建方支付违约金，逾期30天以内的违约金以其逾期缴纳的金额为基数，按月利率1.5%计算，该违约金支付到原告公司，为全体联建方所有，若逾期超过30天，则按照同期银行贷款基准利率的4倍计算，若违约方未主动支付该违约金，则可从违约方前期已经支付的出资款中直接扣除，若逾期超过90天，视为联建方严重违约，该联建方除按规定支付违约金外，还视为自动退出联建份额并退出在原告公司全部股权和联建出资份额，退出股权和联建出资额按其实收资本和出资原值（不计息）转让或退出并由其他联建方收购，无其他联建方收购的，则由原告股东会决议由其他第三方受让，若无其他联建方或第三人同意按退出股权的实收资本和出资原值（不计任何利息）受让股权的，则原告有权将股权和联建出资委托进行拍卖，违约方未配合办理其股权退出变更登记的，原告和其他联建方可通过法律程序要求变更，由此产生的仲裁费或诉讼费以及律师代理费由违约方承担；违约方应支付的违约金，原告有权从违约方已支付投资款和退股资金中扣取，不足扣取的，违约金应补足等。上述协议签订后，被告仅分别于2008年7月4日支付4687500元，于2008年11月25日支付4687500元，于2009年3月5日支付30万元，于2016年1月27日支付275万元，累计支付12425000元。自第四期缴费开始，被告便开始不再按通知缴纳出资款，2013年9月15日应缴260万元，被告实缴1515000元，欠付1085000元，2013年11月15日应缴260万元，被告未缴后于2016年1月27日补缴275万元，2017年1月25日应缴200万元未缴，2018年6月15日应缴200万元未缴，2019年1月12日应缴320万元未缴。综上，被告累计应缴2256万元，实际缴纳12425000元，累计欠付10135000元。协议书执行期间，为方便与统一违约金结算标准，全体联建方同意按照月利率2%标准计算违约金，故截至原告起诉被告累计应付违约金为6315606.67元。综上，被告怠于出资的行为已构成严重违约，导致原告联建的工程进度迟滞，并给联建方造成巨大经济损失，被告应依法承担违约责任，原告有权要求终止协议并要求被告支付违约金，望法院判如所请。被告东瓯建设公司答辩称：1.因答辩人经营状况欠佳，无法继续履行协议约定出资义务，故同意解除双方签订的《瓯海建设大厦联建协议书》；2.经答辩人与原告协议一致，双方共同确认答辩人应承担未缴纳投资款的违约金金额为6309195.83元；3.答辩人同意退出在原告及第三人处股权；4.答辩人同意原告应退出资金额与答辩人应承担违约金进行直接抵销。第三人陈述称：认可原告的起诉意见，要求被告退出在第三人处的股权。经审理，本院认定事实与原告主张事实一致。另查明，因被告未履行生效法律文书确定的义务，被告在原告及第三人处的股权分别被无锡市惠山区人民法院、温州市中级人民法院及我院查封、冻结，目前上述股权仍处于查封冻结状态。上述事实由原、被告及第三人的陈述及原告提供的原告公司章程及股权登记情况、第三人公司章程及股权登记情况、瓯海建设大厦联建协议书（2008）、瓯海建设大厦联建协议书（2013）、董事会会议纪要两份（2012年8月14日、2017年1月13日）、财务凭证、缴款通知书、律师函、证明、（2017）苏0206执2728号执行裁定书、（2017）浙03执417号执行裁定书、（2018）浙0304执4888号执行裁定书、（2018）苏0206执1612号执行裁定书等。上述证据，经庭审出示质证，本院认为证据来源合法，内容真实，本院经审查予以认定。本院认为，原、被告于2013年8月30日签订的《瓯海建设大厦联建协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的规定，应认定合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。被告逾期缴纳投资款构成违约，且现在明确已无能力继续履行协议书约定的出资义务，故原告诉请解除《瓯海建设大厦联建协议书》及要求被告支付逾期缴纳投资款违约金，依据充分，本院予以支持。经核对原、被告一致认可违约金数额为6309195.83元，本院亦予以确认。根据双方协议约定，被告逾期缴纳投资款已经触发相应股权退出条款，原告有权按照该条款约定进行退股处理，但目前被告所持原告及第三人股权已经因另案被司法查封，故本案无法再行处理原告要求被告退出其在原告及第三人处股权的诉讼请求，原告可在相关执行程序中另行处置。相应的，原告要求违约金与应退被告的出资款与投资款直接抵销的主张，亦应在相关执行程序中处置。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除原告温州瓯海鼎泰建设有限公司与被告温州东瓯建设集团有限公司于2013年8月30日签订的《瓯海大厦联建协议书》；二、被告温州东瓯建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告温州瓯海鼎泰建设有限公司违约金6309195.83元；三、驳回原告温州瓯海鼎泰建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费55964元，由被告温州东瓯建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  余立达人民陪审员  潘文华人民陪审员  潘小微二〇二〇年八月一日代书 记员  赵玲玲?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。-