陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书（2020）陕01民终8863号 上诉人（原审原告)：陕西奥诚汽车销售服务有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：赵东，该公司总经理。委托诉讼代理人：童庆果，泰和泰（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：赵小刚，男，汉族，现住西咸新区。上诉人陕西奥诚汽车销售服务有限公司（以下简称“奥诚公司”）因与被上诉人赵小刚劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初87号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。奥诚公司上诉请求：1.对一审判决第一项、第三项及第二项中判决其单位返还赵小刚保证金10000元没有异议，请求变更一审判决第二项中判决其单位支付赵小刚工资1800元为251元；2.撤销一审判决第四项，判决其单位不支付赵小刚解除劳动合同的经济补偿金44463元。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。1.其单位在赵小刚社会保险手续提交完整后依法为赵小刚缴纳社会保险，不存在恶意不为赵小刚缴纳社会保险。因不可归责于其单位的原因导致赵小刚社保未能缴纳，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同的情形，赵小刚无权要求其单位支付解除劳动合同的经济补偿金44463元。2.其单位和赵小刚之间的劳动关系于2019年9月19日解除，赵小刚的工资组成为基本工资和提成，因赵小刚作为汽车服务顾问在岗工作期间客户投诉率高，其单位在赵小刚离职前对赵小刚工作进行调岗。赵小刚2019年9月出勤天数19天，其未完成当月绩效考核任务，故其没有绩效工资。应当根据赵小刚出勤天数和工资标准计算赵小刚2019年9月工资，一审法院按照赵小刚在职期间工资标准计算赵小刚2019年9月工资属于认定事实错误。3.其单位为赵小刚社会保险缴纳至2019年11月，对于赵小刚2019年9月19日至2019年11月30日期间的社会保险费用应全部由赵小刚自行承担，从赵小刚工资中扣除。赵小刚辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公平公正，请求驳回上诉，维持原判。奥诚公司向一审法院起诉请求：1.其单位不予支付赵小刚工资11800元；2.其单位不予支付赵小刚经济补偿金44463元；3.其单位不予支付赵小刚年休假工资3407.13元；4.驳回赵小刚要求其单位为其缴纳2013年10月至2018年8月期间的社会保险的请求。一审法院认定事实：2013年10月22日，赵小刚与奥诚公司签订劳动合同，约定劳动合同期限为2013年10月17日至2016年10月16日止，试用期为3个月，自2013年10月17日起至2014年1月16日止，工作岗位为服务顾问，基本工资为1200元/月，其他工资按照奥诚公司的薪酬制度执行，于每月28日前以货币形式支付上一个月的工资。2017年9月7日，奥诚公司、赵小刚签订劳动合同续订书，约定续签劳动合同期限为三年，从2016年10月17日起至2019年10月16日止。2019年9月18日，赵小刚向奥诚公司邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》，通知奥诚公司解除双方之间的劳动关系。奥诚公司于2019年9月19日收到该通知书。另查明，奥诚公司为赵小刚缴纳2018年9月至2019年10月的基本养老、基本医疗、失业、生育、工伤保险。再查明，奥诚公司在赵小刚的劳动报酬中扣除10000元作为“忠诚保证金”未向赵小刚发放。一审法院认为，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。本案中，奥诚公司在劳动者赵小刚的劳动报酬中扣除10000元未向赵小刚发放，奥诚公司称该10000元属劳动合同约定“忠诚保证金”，因该行为于法相悖，故其单位应当向赵小刚支付该10000元。另，按照奥诚公司、赵小刚双方签订的《劳动合同书》，奥诚公司应当在每月28日前向劳动者支付上月工资，即奥诚公司应当于赵小刚离职后次月28日前支付2019年9月1日至2019年9月19日工资。现奥诚公司称赵小刚在此期间实发工资为263元缺乏法律和事实依据，其单位应当支付赵小刚2019年9月1日至2019年9月19日工资1800元。故对奥诚公司请求不予支付赵小刚工资11800元依法不予支持。关于奥诚公司是否应当向赵小刚支付解除劳动合同的经济补偿金一节，法律规定用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以主张解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，赵小刚以克扣工资、未按规定向其缴纳社保等理由于2019年9月18日解除与奥诚公司之间的劳动关系，奥诚公司次日收到赵小刚的解除通知。奥诚公司确在2013年10月17日至2018年8月期间未向赵小刚缴纳社保，该行为符合法律规定的未依法缴纳社保劳动者有权解除劳动合同并要求支付经济补偿金的情形，而奥诚公司认为在此期间未缴纳社保的原因在于赵小刚未将社保转移至其单位名下，致使其单位无法缴纳，因其单位提供的证据无法证明在2013年10月17日至2018年8月期间未向赵小刚缴纳社保的原因在于赵小刚本人，故对奥诚公司主张不予支付赵小刚经济补偿金44463元的请求依法不予支持。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。对于劳动者未休年休假的，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假报酬。本案中，奥诚公司确认赵小刚2018年未休年休假，应当按照规定支付在此期间的300%的工资。故对奥诚公司主张不予支付赵小刚2018年度未休年休假工资3407.13元请求不予支持。对于奥诚公司要求驳回赵小刚要求其单位为其缴纳2013年10月至2018年8月期间的社会保险的问题，法律规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。故缴纳社保问题不属于人民法院的受案范围，依法不予处理。庭审中，双方当事人对仲裁裁决的其他事项无异议，依法予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条之规定，判决：一、确认赵小刚与陕西奥诚汽车销售服务有限公司之间的劳动关系于2019年9月19日解除；二、陕西奥诚汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还赵小刚保证金10000元、支付赵小刚工资1800元，以上合计11800元；三、陕西奥诚汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵小刚2018年度未休年休假工资3407.13元；四、陕西奥诚汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵小刚解除劳动合同的经济补偿金44463元；如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告陕西奥诚汽车销售服务有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由陕西奥诚汽车销售服务有限公司负担。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，奥诚公司和赵小刚对一审判决第一项、第三项及第二项中判决奥诚公司返还赵小刚保证金10000元均无异议，本院予以确认。赵小刚在奥诚公司处正常工作至2019年9月18日，奥诚公司现要求支付赵小刚2019年9月工资251元，因其单位未提供有效证据予以证明，故本院对奥诚公司该请求不予支持。一审法院判决奥诚公司支付赵小刚2019年9月工资1800元并无不当，应予维持。关于奥诚公司要求不支付赵小刚解除劳动合同的经济补偿金44463元的诉请，奥诚公司未为赵小刚缴纳2013年10月22日至2018年8月的社会保险，赵小刚以此为由提出解除劳动合同并要求奥诚公司支付解除劳动合同的经济补偿金，符合相关法律规定，且一审法院根据赵小刚离职前十二个月的平均工资数额和赵小刚的工作年限计算的经济补偿金数额正确，故奥诚公司该上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，一审判决依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西奥诚汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长   崔 志 刚审 判 员   冯 旭 鹏审 判 员   许   超 二○二○年八月二十四日 书 记 员   李 芊 慧  1