南京市高淳区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0118民初1487号原告：丁雪红，女，1974年1月26日出生，汉族，南京市人，住南京市高淳区。被告：南京市高淳区勇必强餐饮店，经营场所南京市高淳区淳溪街道凤山西路60号宝龙广场C区F4层。经营者：蔡勇，男，1964年5月10日出生，汉族，南京市人，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：宋德芳，女。委托诉讼代理人：李箕惠，南京市高淳区淳鸿法律服务所法律工作者。原告丁雪红与被告南京市高淳区勇必强餐饮店（以下简称勇必强餐饮店）追索劳动报酬、经济补偿金、社会保险纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁雪红、被告勇必强餐饮店的委托诉讼代理人宋德芳、李箕惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁雪红向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告2019年12月5日至2020年4月15日期间未足额支付的工资及加班费、未签订劳动合同的双倍工资差额合计46550.9元；2、判决被告无故开除原告经济赔偿金3500元；3、判决被告为原告补交社会保险费10115.66元；4、本案诉讼费及相关费用由被告承担。事实和理由：原告于2019年12月5日至2020年4月15日期间在被告处工作，双方己经形成了事实上的劳动关系。原告在被告处工作至今，被告从未给原告缴纳社会保险费，同时也未与原告签订书面劳动合同。原告每月工资3500元，详见招聘海报等，每天工作时间为上午8：50至晚上21：30，下午休息2小时，每天累计工作超10.5小时，被告未支付延长工作时间加班费，也未支付周六、周日及法定节假日加班费。原告于2020年4月15日被被告开除。现诉至法院，请求依法判决。被告勇必强餐饮店辩称，被告并没有拖欠原告工资、加班费，而是每个月足额发放工资。工资只是一个总称，其中包括基本工资、加班补贴、社保补贴等，并由原告核对每个月的工资数额后签字确认，故被告并不拖欠原告工资；原告到被告处应聘服务员工作，应聘时约定底薪3300元/月，每月满勤26天，满勤奖200元。工作时间为每天上午9：00至下午1：30，下午4：00至晚上9：30，共计10小时包含了中餐等用餐时间1.5小时，实际上班时间为8.5小时；2019年12月5日培训是为了让新员工入职能够充足了解被告企业文化，同时熟悉工作流程和融入新的环境。被告开业时间为2019年12月22日，在此期间被告明确规定3个月的试用期，等三个月试用期结束后就签订劳动合同，但是因为疫情的影响，从2020年1月24日至2020年3月10日被告停业，原告从开业到4月14日辞职的工作时间仅仅两个多月，故未签订劳动合同，但是被告在试用期间为原告购买了意外险，也将社会保险费补贴发放给了原告；被告并没有无故开除原告，而是原告在工作中比较懒散，如与人聊天、趴在吧台睡觉等，以上都有视频作证。根据劳动合同法的相关规定，原告严重违反了被告的规章制度，被告可以将原告辞退，对此被告不存在应承担支付解除劳动合同经济补偿的责任。本院经审理认定事实如下：勇必强餐饮店组成形式为个体经营，类型为个体工商户，经营者为蔡勇，经营范围为餐饮服务。2019年12月5日，丁雪红到勇必强餐饮店应聘服务员。2019年12月6日到该餐饮店经营的“大塘火锅店”进行开业前培训。2019年12月22日，该餐饮店正式对外营业，丁雪红从事服务员岗位，双方未签订书面劳动合同。工作时间为上午9：00至13：30，下午16：00至21：30，期间包含用餐时间。2020年1月24日，勇必强餐饮店开始春节放假，后又因疫情影响，该餐饮店直到2020年3月11日才开始对外营业，期间该餐饮店未发放丁雪红2月份至2020年3月10日期间工资。2020年4月15日上午10点多，勇必强餐饮店厨师长以丁雪红不遵守规章制度为由口头开除丁雪红，丁雪红携入职申请表、入职协议等材料离开，后未至该餐饮店工作。双方经高淳劳动监察部门调解亦未果。2020年5月11日，丁雪红向南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日作出宁高劳人仲不字[2020]第08号不予受理通知书，告知丁雪红不符合立案条件，建议向有管辖权的人民法院提起诉讼。2020年5月15日，丁雪红诉至本院。另查明，丁雪红在勇必强餐饮店制作的2019年12月、2020年1月、2020年3月工资表及考勤表上均签字确认，上述三个月工资表均载明了工资应发项目及数额，其中工资表中包含加班补贴等项目。勇必强餐饮店已发放丁雪红2019年12月工资2565元、2020年1月工资2638元、2020年3月工资2225元、2020年4月工资1510元。2020年4月考勤表载明：丁雪红4月1日至4月14日期间出勤12天，休息2天，其中4月4日（清明节）、4月5日、4月6日上班，4月8日休息，2020年4月11日、4月12日上班，4月13日休息。审理中，丁雪红对入职经过自述如下：“2019年12月5日，我通过招聘广告应聘，后到中交荣域面试。餐饮店工作人员表示我能做服务员，告知工资是每月3500元至4000元，底薪是3500元，每月带薪休假4天，以后可以加工资，并让我直接进入培训，因要去服装厂办理离职手续故未直接参加培训。餐饮店工作人员让我明天一定要来，今天就帮我计考勤，之后离开，第二天到餐饮店开始培训”。丁雪红对被告提交的考勤表的真实性予以认可，对2019年12月、2020年1月及2020年3月工资表上的签名亦予以认可。以上事实，有营业执照、考勤表、工资表、南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书以及当事人的庭审陈述等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。本案中，蔡勇个体经营的勇必强餐饮店与丁雪红之间应为劳动关系，双方发生的纠纷适用劳动合同法的相关规定。结合原告入职陈述以及双方关于工作期间的意见，本院认定双方劳动关系自2019年12月6日起至2020年4月15日止，其中春节后因疫情防控被告延期至2020年3月11日开工营业。结合双方当事人的陈述，根据工资发放表等事实考虑，本院对原告从事服务员岗位，每月工资为基础工资3300元、满勤奖200元的事实予以确认。关于原告主张的2019年12月6日至2020年4月15日期间拖欠工资以及加班工资数额。本院认为，原告主张的2019年12月、2020年1月及2020年3月（即3月11日至3月31日期间）拖欠工资以及加班工资，因其在被告出具的工资表上签字确认，且工资表上发放项目包括加班补贴等项目，原告在收到相应工资后并未提出异议，宜认定双方对上述三个月工资及加班工资进行了核算，原告主张上述三个月拖欠工资及加班工资，无事实依据，本院不予支持。被告因疫情防控延迟复工，并未发放原告2020年2月至3月10日期间工资。因双方对此期间工资发放数额未作约定，故在一个工资支付周期内工资宜参照正常工资标准发放，一般支付基本工资、岗位工资等固定构成部分。根据本案原告实际工作时间等考虑，宜按照2020年1月份工资标准发放。因原告2020年1月基本工资等固定构成部分（加班补贴除外）低于南京市最低工资标准，故被告应按照南京市最低工资标准2020元发放原告2020年2月份工资。疫情期间超过一个工资支付周期的，应按照不低于南京市最低工资标准的80%支付生活费，故2020年3月1日至10日期间被告应支付原告生活费538.7元（2020元/月÷30天×10天×80%）。综上，被告应支付原告2020年2月至3月10日期间报酬2558.7元。因原告未在被告制作的2020年4月工资表上签字确认，故不宜认定双方对2020年4月工资进行了核算。2020年4月1日至4月14日期间，依法正常工作时间为9天，4月4日为清明节，4月5日、4月6日、4月11日、4月12日为休息日。原告对被告提交的考勤表予以认可，故2020年4月考勤表载明的两天休息日应为调休，本院认定2020年4月原告正常工作时间为9天、节假日加班1天、休息日加班2天。因双方未签订劳动合同，现有证据不能证明双方对加班事宜作出约定，故根据本案实际情况考虑，加班工资的计算基数宜按照3300元/月计算。4月份正常工作时间工资应为1365.5元（3300元/月÷21.75天/月×9天）。结合双方当事人的陈述，本院对原告2020年4月15日工作时间为1.5小时的事实予以认定，经计算该日正常工作时间工资为28.4元（3300元/月÷21.75天/月÷8小时×1.5小时）。原告主张正常工作时间每天延长工作时间为2小时，因其提交的证据不足以充分证明，结合双方陈述的上班时间以及扣除合理的用餐时间等考虑，本院酌定每天延长工作时间为1小时，故4月份延长工作时间加班工资为256元（3300元/月÷21.75天/月÷8小时×9天×1小时×150%）。原告主张每日上班前提前10分钟换工作服时间亦为加班时间，有违常理，根据人们日常生活经验法则考虑，本院不予支持。原告主张休息日及法定节假日延长工作时间加班工资，无法律依据，本院亦不予支持。2020年4月休息日上班2天现已无法调休，故被告应支付休息日加班工资606.9元（3300元/月÷21.75天/月×2天×200%）。2020年4月4日为节假日，依法不能调休，故被告应支付节假日加班工资455.2元（3300元/月÷21.75天/月×1天×300%）。综上，被告应支付2020年4月劳动报酬合计2712元，因被告未举证证明该月原告违反规定罚款情况，故扣除已支付的1510元，还应支付原告劳动报酬1202元。关于原告主张的未签订劳动合同另一倍工资。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告抗辩称按照其规定应在试用期三个月结束后才签订书面劳动合同，明显违反法律规定，本院不予采纳。被告自用工之日起一个月内就应依法订立书面劳动合同，现超过一个月不满一年未与原告签订书面劳动合同，故应自2020年1月6日起至2020年4月15日止每月支付原告二倍的工资，工资数额应按照实际发放工资计算。根据被告已发放的2020年1月、3月以及本院认定的2020年2月、3月、4月报酬数额，故被告应依法支付原告另一倍工资为9708.2元[（26天÷31天）×2638元+2020元+538.7元+2225元+2712元]。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。本院认为，原告在2020年4月15日时，被告厨师长口头作出开除决定，后原告未再去被告处工作，双方解除劳动关系已经形成事实。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告未举证证明《员工手册》系通过民主程序制定，亦未举证证明对所有劳动者进行公示，故在本案中不宜作为人民法院的裁判依据。被告以原告在工作中比较懒散，与她人聊天，甚至在工作时趴在吧台上睡觉等严重违反规章制度为由解除劳动关系，但其提交的视频等证据不足以充分证明。被告解除与原告的劳动关系，缺乏事实依据，应认定违法解除与原告的劳动关系。原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，本院予以支持。原告在被告处的工作时间为2019年12月6日至2020年4月15日，每月工资为3300元，故被告应支付赔偿金3300元（3300元/月÷2×2）。关于原告主张的缴纳社会保险费。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。本案中，原告主张补交2019年12月6日至2020年4月15日劳动关系存续期间的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，本院不予理涉。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、自2020年4月15日起解除丁雪红与南京市高淳区勇必强餐饮店的劳动关系；二、南京市高淳区勇必强餐饮店支付丁雪红2020年2月至3月10日报酬2558.7元、2020年4月劳动报酬1202元，合计3760.7元，限本判决生效后5日内付清；三、南京市高淳区勇必强餐饮店支付丁雪红未签订劳动合同另一倍工资9708.2元，限本判决生效后5日内付清；四、南京市高淳区勇必强餐饮店支付丁雪红赔偿金3300元，限本判决生效后5日内付清；五、驳回丁雪红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由南京市高淳区勇必强餐饮店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 周忠强二〇二〇年八月二十五日法官助理 袁家伟书 记 员 江 怡