天津市宁河区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0117民初4584号原告：额尔敦，男，1971年8月9日出生，蒙古族，户籍地内蒙古通辽市，现住址天津市北辰区。委托诉讼代理人：希日莫，男，系原告大哥，户籍地内蒙古通辽市，现住址天津市北辰区。被告：赵凯，男，1992年5月25日出生，汉族，户籍地天津市宁河区，现住址天津市宁河区。原告额尔敦与被告赵凯提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告额尔敦的委托诉讼代理人希日莫到庭参加诉讼。被告赵凯经本院传票传唤未申明理由，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。额尔敦向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付原告医疗费850元、误工费15000元、护理费5200元，共计21050元；2、申请法院委托鉴定，根据伤残等级追加后续诉讼请求；3、诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费1600元、误工费30038.4元（166.88元/天×180天）、营养费3000元（50元/天×60天）、护理费15019.2元（166.88元/天×90天）、拐杖费用100元、交通费2000元。事实和理由：原、被告系雇佣关系，原告给被告打工，从事顶管工作，工资日结220元。2019年9月15日，原告左脚在工作中被机器砸伤，后在天津市北辰区中医医院治疗，诊断为左第一趾骨骨折，受伤后被告不闻不问，也分文未出，看病都是原告自己支付，现在更是躲避不见，电话不接。现原告生活都极其困难，更别说还需看病。原告无奈，只得诉至贵院，望依法支持原告的诉讼请求。原告为支持其主张，提交如下证据：1、医疗费票、门诊病历、检查报告、诊断证明，旨在证明，原告受伤后在天津市北辰区中医医院治疗，诊断为：左足第1跖骨骨折。花医疗费440元。2、租拐收据，旨在证明，原告租拐押金为100元。经额尔敦申请，证人包春出庭作证。证人包春证实，2019年9月15日，包春、吉木言（音译）和原告额尔敦三人被老板赵凯从西堤头劳务市场找去干顶管活，约定每天工钱220元，以现金结账，我们都属于临时工。老板赵凯让额尔敦去按机器旁边的接水管，机器还没有落地。机器一落地，机器有四个脚叫固支，其中一个固支砸到了额尔敦的左脚。我们干活时都管额尔敦叫小名齐三。原告对证人证言没有意见。被告赵凯经本院传票传唤未申明理由，没有到庭参加诉讼，视为放弃当庭抗辩的权利。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告系雇佣关系，原告给被告打工从事顶管工作。2019年9月15日，原告在工作中左脚被机器砸伤。原告受伤后在博野县中医医院、天津市北辰区中医医院治疗，诊断为：左足第1跖骨骨折。花医疗费440元。原告申请对其伤情的伤残等级进行鉴定。本院认为，依照《最高人民法院》第九条第二款规定“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。……”依据本案查清的事实，故原告额尔敦与被告赵凯之间形成雇佣法律关系，被告赵凯系雇主，原告额尔敦系雇员。原告额尔敦系在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”被告赵凯作为雇主应当承担赔偿责任。被告赵凯雇佣原告额尔敦为其提供劳务，在提供劳务过程中原告额尔敦遭受人身损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告额尔敦在为被告赵凯从事顶管工作中，由于机器落地，其中的一个固支砸中原告左脚致原告左脚受伤，原告本身无过错。被告赵凯作为雇主，应确保雇员在工作中的人身安全，明知顶管工作具有一定的危险性而未采取任何安全保护措施，主观存在过错，应承担全部民事责任。针对原告额尔敦主张的各项损失，本院认定如下：医疗费440元，有票据佐证，予以确认；原告为左足第1跖骨骨折的伤情，其主张营养费本院予以支持，参照天津市司法鉴定协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》关于跖趾骨骨折营养60至90日的规定，对原告主张60天予以支持，其要求营养费按每天50元计算予以支持，营养费为3000元；原告为左足第1跖骨骨折的伤情，参照天津市司法鉴定协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》关于跖趾骨骨折护理30至60日的规定，酌定护理期为50天，对原告主张90天不予支持，其要求护理费按166.88元/天的标准计算予以支持，原告的护理费为8344元；原告为左足第1跖骨骨折的伤情，并因伤误工，参照天津市司法鉴定协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》关于跖趾骨骨折误工90日的规定，酌定误工期为90天，对原告主张180天不予支持，其要求误工费按166.88元/天的标准计算予以支持，原告的误工费为15019.20元；原告未住院治疗，要求赔偿交通费2000元过高，结合其伤情及治疗地距居住地远近等情况，酌定为100元；租拐押金100元，有收据佐证，予以确认，但该押金会因还拐退回，不应计算为原告的损失。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告赵凯于判决生效后十日内赔偿原告额尔敦医疗费440元、营养费3000元、误工费15019.20元、护理费8344元、交通费100元，合计26903.20元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，被告赵凯负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  朱润桐二〇二〇年八月三日书记员  王静雨附：法律链接.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。