云南省富源县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)云0325刑初194号 公诉机关云南省富源县人民检察院。 被告人何争方，男，1995年12月18日出生于云南省曲靖市麒麟区，汉族，初中文化，农民，住曲靖市麒麟区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年9月23日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，同年10月23日被依法执行逮捕，现羁押于富源县看守所。 辩护人王应春，云南锦利泰律师事务所律师。 被告人李家军，男，1991年10月20日出生于云南省沾益县，汉族，初中文化，农民，住沾益县。曾因犯抢夺罪、盗窃罪，2014年1月16日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民2000元，2014年10月12日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年9月24日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，同年10月23日被依法执行逮捕，现羁押于富源县看守所。 辩护人李永坤，云南东新律师事务所律师。 被告人何争方、李家军犯贩卖毒品罪一案，云南省曲靖市中级人民法院指定本院审理，云南省富源县人民检察院于2020年7月7日以富检公诉刑诉(2020)121号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月22日适用普通程序公开开庭审理了本案，富源县人民检察院指派检察员董春艳等二人出庭支持公诉，被告人何争方及辩护人王应春、被告人李家军及辩护人李永坤均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 富源县人民检察院指控： 1、2019年7月份以来，被告人何争方多次将毒品小马贩卖给吸毒人员尹某、谭某、彭某、刘某1、徐某、荀某、颜某、李某、任某、刘某2等人吸食。2019年9月23日20时30分，富源县公安局民警在曲靖市麒麟区饭店抓获被告人何争方。 2、2019年8月份以来，被告人李家军多次将毒品小马贩卖给何争方、余某、杨某等人吸食，并多次容留上述人员在其出租屋内吸食毒品小马。 2019年9月24日12时40分，富源县公安局民警在曲靖市麒麟区李家军的出租房内抓获被告人李家军，并从其房内查获大量颗粒状毒品可疑物及毒品包装物，经称量和鉴定，毒品可疑物净重67.58克，从中检出甲基苯丙胺。 公诉机关认为，被告人何争方违反国家对毒品的管制，明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人李家军违反国家对毒品的管制，明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人李家军多次容留他人在其出租屋内吸食毒品，其行为应以容留他人吸毒罪追究刑事责任。对被告人李家军应以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。同时，被告人李家军系累犯。被告人何争方具有重大立功表现，自愿认罪认罚，建议判处何争方有期徒刑二年至二年零六个月，并处罚金人民币5000元至10000元。现提起公诉。 被告人何争方对指控的事实无异议；被告人李家军对指控的事实有异议，辩解其没有贩卖毒品给杨某、何争方、余某，只是与他们在一起吸食。同时，自己也没有容留他人吸毒，出租房是自己和余某、杨某一起租住的，是自己与他们的共同住处；何争方没有与自己一起租房子，但何争方吸食的时候是在余某的房间。 被告人何争方的辩护人王应春提出辩护意见认为被告人何争方具有重大立功表现，认罪认罚，其行为系以贩养吸，系初犯偶犯，父母年迈需要赡养，建议判处两年有期徒刑。 被告人李家军的辩护人李永坤提出辩护意见认为公安机关在抓获被告人并查获毒品后，对毒品的提取、扣押、称量、取样程序存在瑕疵，理化检验报告程序有瑕疵；被告人具有坦白情节，以贩养吸，同时主动供述容留他人吸毒的事实，具有自首情节；余某、杨某是在自己的房间内吸毒，不应认定为被告人李家军容留他人吸毒。何争方系向李家军购买毒品后在李家军住处吸毒，该行为系购买毒品的延伸行为，应该被贩卖毒品的行为所吸收，不应当再认定为容留他人吸毒罪。 经审理查明： 1、2019年7月份以来，被告人何争方将毒品小马贩卖给吸毒人员尹某、谭某、彭某、刘某1、徐某、荀某、颜某、李某、任某、刘某2等人吸食。2019年9月23日20时30分，富源县公安局民警在曲靖市麒麟区饭店抓获被告人何争方。 2、2019年8月份以来，被告人李家军将毒品小马贩卖给何争方、余某、杨某等人吸食，并容留张某、何争方、余某、杨某等人在其出租屋内吸食毒品小马。 2019年9月24日，富源县公安局民警经被告人何争方提供线索后，在被告人何争方的协助下到曲靖市麒麟区李家军的出租房内抓获被告人李家军，并从其房内查获大量颗粒状毒品可疑物及毒品包装物，经称量和鉴定，毒品可疑物净重67.58克，从中检出甲基苯丙胺。 上述事实，有公诉机关提交经庭审质证认证的下列证据予以证实： 一、综合证据及李家军贩卖毒品、容留他人吸食毒品的证据 1、受案登记表、立案决定书：证实2019年9月23日，富源县公安局在工作中发现何争方有贩卖毒品的嫌疑，并于次日立案侦查。 2、户口及前科证明、刑事判决书、释放证明书：证实何争方出生于1995年12月18日，无犯罪前科；李家军出生于1991年10月20日，2014年1月16日因抢夺罪、盗窃罪被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑1年零6个月，并处罚金人民币2000元，2014年10月12日刑满释放。 3、抓获经过：证实2019年9月23日，民警在曲靖市麒麟区饭店内将何争方抓获；2019年9月24日，被告人何争方协助公安民警在曲靖市麒麟区李家军的出租房内将李家军抓获。 4、情况说明：由公安机关出具，证实在办理何争方贩卖毒品一案中，民警抓获何争方后，何争方主动向公安机关提供李家军贩卖毒品的线索，并带民警到李家军租住房的地方，告知民警李家军的住所，后在何争方的积极配合下，成功抓获李家军。 5、搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书及扣押清单、称量及取样笔录：证实2019年9月24日，民警对曲靖市麒麟区南宁街道黄家庄北村155号出租房2楼李家军租住的出租房进行搜查，从一间卧室东侧桌子下面的收纳箱内查获3卷锡纸、2个锡纸盒、45根吸管、大量黑色塑料包装袋、1袋透明保鲜自封袋、2袋粉色塑料包装袋、1本笔记本；从桌子上一个木质首饰盒里发现1个粉色塑料包装袋包装的毒品可疑物零包（里面有7颗颗粒状毒品可疑物）、1个黑色塑料包装袋包装的可疑零包（里面有7颗颗粒状毒品可疑物）、桌子上还有一个马壶；床边有一个粉色塑料收纳箱，箱子里面有一些衣物，其中一条黑色休闲裤裤包里面有8个黑色塑料包装袋包装的毒品可疑物零包（其中装有50颗毒品可疑物的零包共有7个、装有49颗毒品可疑物的零包1个）及20个粉色塑料包装袋包装的毒品可以物零包（每个零包装有10颗颗粒状毒品可疑物）；卧室西墙窗台上手机盒里有7个粉色塑料包装袋包装的毒品可疑物零包（每个零包有10颗共70颗颗粒状毒品可疑物）、4个黑色塑料包装袋包装的毒品可疑物零包（每个零包有7颗共28颗毒品可疑物），另外还有2颗毒品可疑物。第二个卧室靠南墙墙头有一个马壶。附同步录音录像及照片27张。 同日，公安机关将上述查获的毒品可疑物41袋零2颗、包装袋3种、锡纸3卷、锡纸盒2个、吸管45根、笔记本1本、马壶2个、手机盒1个及裤子1条依法予以扣押；2019年9月27日，公安机关依法扣押了何争方的手机1部；2019年9月28日公安机关依法扣押了李家军的手机3部。 2019年9月25日，侦查人员在中安派出所对现场查获并封装的毒品可疑物进行称量，从李家军卧室床边小木桌上查获的毒品可疑物（共14颗）标记为1号袋，净重1.32克，全部取样；从卧室窗台上手机盒里查获的毒品可疑物（共100颗）标记为2号袋，净重9.51克，取样1.42克；从卧室塑料箱里的一条黑色休闲裤口袋里查获的毒品可疑物（共599颗）标记为3号袋，净重56.75克，取样2.4克。上述称量取样过程均同步录音录像，附称量照片39张，取样照片12张。 6、移交毒品入库清单：证实2019年10月17日，侦查人员将从李家军处查获的毒品除取样送检外，其余全部移交入库。 7、随案移交物品、文件清单：证实2019年12月3日，公安机关随案移交光碟8张、手机4部。 8、提取笔录及照片：2019年9月24日、27日，侦查机关分别对何争方、李家军、尹某、李某、刘某2、荀某、任某的手机微信信息进行了拍照提取，附同步录音录像及照片共28张。 2019年9月25日，公安机关依法提取李家军血样一份备检，附同步录音录像及照片3张。 9、鉴定意见书及告知书、鉴定文书更正函：证实2019年9月26日，经富源县公安局委托鉴定，从李家军住处查获的毒品可疑物的检材中均检出甲基苯丙胺。该鉴定意见已告知被告人李家军。 同时，侦查机关将扣押的1、2、3号毒品可疑物包装袋表面擦拭物与李家军血样送检进行DNA比对。经鉴定，2、3号毒品包装袋表面擦拭物中检出混合基因型，均包含李家军血样的DNA分型；送检的1号毒品包装表面擦拭物未检出有效DNA分型。 10、辨认笔录及照片：证实2019年9月26日，何争方对卖毒品给自己的李家军进行辨认。附同步录音录像及照片3张。 2019年9月27日，李家军对在其租住的房间内吸毒的何争方进行辨认。附同步录音录像及照片3张。 11、电子数据证据提取笔录证实：（1）2019年10月28日，公安机关对何争方的ｉｐｈｏｎｅ6Ｓｐｌｕｓ手机上的信息提取及恢复作为证据，经核实数据内容，何争方微信通讯录中有联系人刘某1（昵称“香烟比男人好、伤肺不伤心”）、任某（昵称“舍得”，备注为“奶糖他姐夫”）、刘某2（昵称“浪潮”，备注为“小娃二号”）、徐某（昵称“小可爱”）等人。 （2）2019年10月28日，公安机关对李家军的ＭｉＮｏｔｅ2手机上的信息提取及恢复作为证据，经核实数据内容，手机中恢复的聊天记录反映出李家军、张某、余某、杨某四个人住在一起，有吸毒人员通过余某、杨某向李家军购买毒品，余某自己也会向李家军购买毒品吸食。 12、被告人李家军的供述：我藏了700颗左右的小马在我位于曲靖市麒麟区的出租房里面，这些毒品是小平拿给我让我帮他卖的，我卖过一次毒品给微信名叫“时间证明一切”的人，是什么时间，卖了多少钱的给他记不清了。我和张某、余某、杨某多次在我的出租房内吸过毒，毒品是我免费给他们的，微信名叫“时间证明一切”的男子在我的出租房内吸过一次毒品小马。 13、证人张某的证言：我和余某、杨某、李家军会在李家军位于麒麟区的出租房内吸食毒品，毒品是李家军提供的，我吸食不要钱，余某和杨某吸食要买些水果和饭来大家一起吃，没有见到李家军贩卖毒品的情况。李家军的电话号码是177××××7352，他的微信号我记不得了，微信名字是一个头像。 李家军的那套房子总的有两个卧室，进门的第一间是余某住的，第二间是李家军住的，房间是李家军租的，余某是因为之前吸毒被家里面人知道后，家里面人不理她，没有地方去，我和李家军认识后，就让她住另外的那一间卧室，相当于是李家军免费给余某住一段时间。余某搬去住在李家军租住的房间卧室后，杨某是李家军的朋友，估计是去李家军家玩，后面余某就和杨某会睡在一个卧室里面。 14、证人杨某的证言：我通过微信转账的方式向李家军购买过一次200元的毒品小马，共有7颗，我和李家军玩游戏转账较多，记不得哪笔转账是购买毒品的记录。我的微信名叫栐瑞，李家军有两个微信号，一个微信名叫“ＡＡＡ、、堆堆红”，昵称是“久而久之”；另外一个微信名叫“Ａ纸上一点红”，昵称是“心在黑点”。 15、证人余某的证言：我和杨某以20元1颗的价钱在李家军的出租房内给李家军共买了1000多元的毒品小马。李家军会把毒品以30元每颗的价格卖给别人，我帮他送过二、三次毒品，但没有从中得到好处，同时我和杨某、张某会在李家军的出租房吸食毒品。我的电话号码是159××××3907，昵称是Ａ；李家军的电话号码是151××××9385，微信名是“久而久之”，我是备注成李佳俊。 李家军一个人租房子在曲靖市的一间公租房里，里面有两个卧室及一个客厅，进门的第一间卧室是我住的，第二间卧室是李家军住的。我住在那里是因为我从重庆回来后，之前租的房子差着房租，加上我没有钱，所以就临时住在李家军家，我也不打算常住，张某经常到那里和李家军住在一个卧室。直到今年9月初，杨某也是因为没有钱付之前的房租，就临时和我住在那间卧室里面，我们都是李家军同意临时住在那里的，他知道我们没有钱，没要我们的房租费用，我住了两个多月了，杨某住了二十天左右。 我、张某、杨某、大鹏、多肉，还有一些我不知道名字的男的都在李家军租住的房子里面吸过毒，我们都是吸小马，我总的在李家军房子里面吸过五次。我们吸的毒品都是李家军卖给我们的，除掉张某吸的小马李家军是不要钱的，其他人吸李家军的小马都是要钱的，只是他拿给我们的小马稍便宜一点，平时卖给外面的人是30元每颗，但是在李家军房间里吸的人都是20元每颗。 16、证人柳某的证言及辨认笔录：我家位于曲靖市租给了李家军。 2020年4月15日，柳某对租住在自己家的李家军进行辨认。 二、何争方贩卖毒品的证据 1、证人尹某的证言及通话记录：我通过微信联系向微信名叫“打工老表”，（该微信名对应的微信号与微信名为“时间证明一切”的微信号系同一个，均为何争方的微信号）买过五次毒品小马，其中二次买了120元的，有三次买了100元的。 通话记录证实二人从2019年8月8日-9月4日有多次通话记录。 2、证人谭某的证言及辨认笔录、通话记录：我通过微信联系向微信名叫“时间证明一切”的男子买了二次毒品，第一次买了7颗，共200元；第二次买了3颗，共100元。 2019年9月24日，谭某对卖毒品给自己的何争方进行辨认，附同步录音录像及照片3张。 通话记录证实二人从2019年8月31日-2019年9月14日均有通话记录。 3、证人彭某的证言、通话记录：我于2019年9月22日晚上11点左右通过微信联系给微信名叫“时间证明一切”的人买过一次200元的毒品小马，有7颗。我的电话号码是183××××6187，微信号就是我的电话号码，昵称是“我有酒你有故事”。 通话记录证实二人在2019年7月22日--9月16日期间有通话的记录，通话地点均为曲靖市麒麟区。 4、证人刘某1的证言：我找微信名叫“时间证明一切”的男子以30元每颗的价格买过四次毒品小马。第一次是2019年8月中旬，我支付给他200元现金买了7颗；第二次是2019年8月底，我支付给他120元现金买了4颗；第三次是2019年9月8日，我支付给他60元现金买了2颗；第四次是2019年9月23日，我支付给他100元现金买了3颗。我的微信昵称是“香烟比男人好伤肺不伤心”，电话号码是152××××8492。 通话记录证实二人在2019年7月12日--9月12日有通话的记录，通话地点均为曲靖市麒麟区。 5、证人徐某的证言：我给“大鸭子”购买过一次毒品，微信转账200元给他，他把毒品藏在西苑小区百姓超市门口大树下面，他拍照发给荀某，我跟荀某一去过去拿的。以前我跟荀某也从“大鸭子”那里买过六、七次，付款都是微信转账，有时用我的微信转，有时用荀某的微信转。我的微信昵称是“小可爱”，荀某的微信名我备注成“二鹏”，“大鸭子”的微信名我备注成“鸭子”。 6、证人荀某的证言及辨认笔录、通话记录：我跟徐某去找“大鸭子”买过两次毒品小马，我单独找他买过五次毒品小马。 2019年9月24日，荀某对卖毒品给自己的何争方进行辨认，附同步录音录像及照片3张。 通话记录证实二人在2019年7月7日有通话记录。 7、证人颜某的证言、辨认笔录、通话记录：2019年9月21日晚上八点，在曲靖市开发区何争方租住的出租房里面，我用100元向何争方买了2颗毒品小马吸食；2019年9月23日晚上十二点多，在西苑小区何争方的出租房里面，何争方提供了1颗小马给我吸食，这一次没有给何争方钱。 2019年9月24日，颜某对卖毒品给自己的何争方进行辨认，附同步录音录像及照片3张。 通话记录证实二人从2019年7月2日至2019年9月22日有多次通话记录，通话地点均为曲靖市麒麟区。 8、证人李某的证言及通话记录：我向微信名叫“时间证明一切”的男子买过二次毒品，第一次是2019年9月22日，我从手机微信上转了200元钱给他买了7颗毒品小马，第二次是2019年9月23日，我想跟他买毒品，才到曲靖市边上就被警察抓获了。我的微信名“此生无缘又何须再谈”。 通话记录证实二人在2019年8月22日--9月21日期间有通话的记录，通话所在地均为曲靖市麒麟区。 9、证人任某的证言、辨认笔录：我吸食的毒品是从一个微信名叫“时间证明一切”的人那里买的，总共买过三次，第一次是2019年7月分我微信转账转了150元给他买了3颗毒品；第二次是2019年9月19日用100元现金买了2颗，最后这次是2019年9月23日晚上买的，我钱还没有给他，毒品也还没有拿到就被警察抓了。我的微信名是“舍得”。 2019年9月24日，任某对卖毒品给自己的何争方进行辨认，附同步录音录像及照片3张。 10、证人刘某2的证言、辨认笔录、通话记录：我给微信名叫“时间证明一切”的人买过四次毒品，总的是12颗，有二次给了170元现金，有二次没有给钱。 2019年9月24日，刘某2对卖毒品给自己的何争方进行辨认，附同步录音录像及照片3张。 通话记录证实二人在2019年7月19日-9月20日期间有多次通话记录，通话所在地均为曲靖市麒麟区。 11、被告人何争方的供述：我给家军拿过二次毒品小马，大约2000多元钱，都是现金支付的。后将毒品卖给一些不认识的人，我卖毒品没有盈利，只是给小飞和家军拿的时候，他们会多给我几颗，用于我吸食。 我的绰号叫“鸭子”，我的电话号码有二个，一个是180××××4189，另一个号码记不得；我的微信昵称是“时间证明一切”，家军的微信昵称是一个树叶的图案，我备注为“二老板”。从家军处拿来的毒品卖给我认不得的人，都是朋友介绍来拿，是哪个朋友介绍来拿的记不得了。2019年8月份的时候我在家军租的房子里面和家军吸过一次毒品。 上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证案件事实，本院予以确认。 本院认为，被告人何争方违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给多人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李家军违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量达到50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；同时被告人李家军容留他人在其出租屋内吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。对被告人李家军应以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人李家军在刑满释放后五年以内又犯罪，系累犯，应当从重处罚。被告人何争方归案后协助公安机关抓获同案人，具有重大立功表现，可依法减轻处罚。同时其归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，并自愿签署了认罪认罚具结书，可酌情从轻处罚，其辩护人提出从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，本院根据二被告人具备的量刑情节判处相应刑罚。关于被告人李家军辩解其既没有贩卖毒品给他人，也没有容留他人在自己的出租屋内吸食毒品，其行为不构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪的辩解，以庭审查明的事实不符，本院不予支持；其辩护人认为公安机关在对毒品的提取、扣押、称量、取样的过程中程序存在瑕疵，理化检验报告程序有瑕疵，被告人具有坦白情节，以贩养吸，同时主动供述容留他人吸毒的事实，具有自首情节，余某、杨某是在自己的房间内吸毒，不应认定为被告人李家军容留他人吸毒，何争方系向李家军购买毒品后在李家军住处吸毒，该行为系购买毒品的延伸行为，应该被贩卖毒品的行为所吸收，不应当再认定为容留他人吸毒罪等观点与庭审查明的事实不符或不符合法律规定，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款，第三百五十四条，第六十五条第一款，第六十九条，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人何争方犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月23日起至2021年9月22日止；罚金人民币10000元限于判决生效后30日内缴纳） 二、被告人李家军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。合并执行有期徒刑十五年零六个月，并处罚金人民币5000元，没收财产人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月24日起至2035年3月23日止；罚金人民币5000元及没收财产人民币10000元限于判决生效后30日内缴纳） 三、被扣押的毒品甲基苯丙胺67.58克、手机4部依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨立芬 人民陪审员  王永廷 人民陪审员  侯大权 二〇二〇年八月三十一日 书 记 员  陈双翠