济南市槐荫区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0104民初2737号 原告：林煌海，男，1988年11月4日出生，汉族，住福建省莆田市。 委托诉讼代理人：张兴花，山东汪太源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晓凤，山东汪太源律师事务所实习律师。 被告：刘养民，男，1985年11月7日出生，汉族，户籍所在地山东省单县，现住济南市。 委托诉讼代理人：李泽峰，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任文启，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。 原告林煌海与被告刘养民建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告林煌海的委托诉讼代理人张兴花、刘晓凤，被告刘养民及委托诉讼代理人李泽峰、任文启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林煌海向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付工程款64304元及违约金和损失暂定30391.2元；2.本案诉讼费、律师费、交通费等全部由被告承担。事实和理由：原告与被告于2018年6月25日签订防腐木施工合同，由原告为被告位于济南市槐荫区经十西路2999号蓝石大溪地的凉亭等防腐木工程进行包工包料施工，合同中对工程内容、造价、双方权利义务及违约责任等进行了详细约定。工程已投入使用，但被告至今未支付完毕工程款。原告多次向被告主张，被告均以各种理由推脱，其行为严重损害了原告的合法权益，现依法提起诉讼，望判如所请。 林煌海在本案庭审中明确交通费不再主张，律师费为8000元；其另确认刘养民尚欠其工程款为39304元，并说明违约金其是按照合同总价款101304元的30%计算。 刘养民辩称，1.原被告之间的工程款项已经全部支付完毕，被告已向原告支付了72000元工程款，合同价款已经全部支付。原告再以欠付工程款为由提起诉讼，属于恶意诉讼。2.原告在建设的工程中存在多种质量问题，仅大溪地凉亭修复一项就花费被告40至50个人工，被告保留对原告工程质量违约的诉讼。 刘养民在本案庭审中明确其答辩意见第2项在本案中不提出反诉。 当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，林煌海提交《防腐木承包合同》、照片、中国农业银行转账记录、微信聊天记录、《委托代理合同》及发票，刘养民提交《防腐木承包合同》《网上银行电子回单》、银行转账记录、微信聊天记录及转账记录。本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院依以上证据并结合当事人的陈述，经审理认定事实如下： 一、2018年6月25日，刘养民作为发包方（以下简称甲方），林煌海作为承包方（以下简称乙方），签订《防腐木承包合同》，载明：甲乙双方按照《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，遵循诚实、平等、信用、互惠互利原则，就甲方向乙方定购防腐木制品施工及安装达成如下协议：一、工程内容及造价：凉亭（大头茶）40000元/个×1个=40000元，木平台（柳桉木）380元/平方米×65平方米=24700元，护栏（樟子松）300元/米×24米=7200元，共计71900元。二、承包方式以及施工工艺。包工包料（包括防腐木的运输，安装制作，不含发票）。三、施工地点：济南市槐荫区经十西路2999号蓝石大溪地。四、施工工期：2018年6月25日-2018年7月15日。五、质量及验收标准：1.乙方须按合同约定的材料进行施工（材料以甲乙双方所定样品材料为准，样品由双方封存），甲方指定施工便道及堆放场地，并安排乙方运输材料的车辆到施工现场的通道。2.乙方应当按照要求施工，如甲方提出就图纸进行变更的，甲方应提供变更后的图纸或者提供书面依据，乙方应当按照变更后的进行施工。3.乙方完工后应通知甲方验收，甲方验收时，如提出合理要求，乙方予以整改。收到乙方通知后，甲方7日内未提出异议的，视为验收合格。甲方验收以图纸设计、封样材料、有关变更的书面文件为依据。4.质保期为一年，自甲方验收合格之日起算，在质保期内，乙方负责免费维护（人为破坏性与自然灾害性损坏除外），超过质保期，乙方仍需履行维修保养义务，但收取实际产生的维修费。5.乙方须按甲方图纸施工。如有修改甲方应提前通知。如因甲方修改造成的工期延迟或者材料损耗，应由甲方承担损失责任。6.若乙方施工质量出现问题时，甲方提出维修服务时，乙方因（应）在十日内完成维修，超出时间按照每日500元罚款。六、合同价款：工程量按实际竣工量结算，本合同总价暂定为71900元。大写：柒万壹仟玖佰元整。七、付款方式：合同签订，甲方需向乙方支付订金20000元。待乙方材料进场到位后乙方通知甲方，甲方在当日内对材料进行验收，合格后甲方通知乙方开始安装并向乙方支付25000元，本合同项目安装完毕后，乙方通知甲方验收，甲方验收合格后3天内付清本项目实际总造价。八、双方权利义务：1.甲方如需变更品种、规格、质量的，应经双方协商确定并签订书面文件，导致造价增加的，按照市场价格予以增加。2.乙方应按甲方指定规格、数量施工，否则甲方有权退货并追究乙方经济责任，由此产生的费用由乙方承担。3.乙方负责材料的包装及送货，运输途中乙方应做好成品保护措施，材料在移交甲方之前因包装不善造成的破损、丢失等均由乙方承担。材料运输费用由乙方承担，卸货费用由乙方承担，运输及卸货过程中的安全事故责任由乙方承担。4.因乙方的过错未按合同规定的条款及时供货、安装，超过5日的，甲方有权终止合同，并派驻其他相关公司人员进场。因乙方原因造成工期延误的，每延误一天扣款1000元。若出现下雨、施工条件不具备或者连续的停电、甲方未按合同约定支付进度款、各个工序之间交叉进行等特殊情况，工期顺延。5.如乙方在施工过程中如无故退场，甲方有权不支付工程款。乙方此行为给甲方造成其他损失的，该损失由乙方承担。6.乙方在工程完工后应及时通知甲方验收，甲方应在7日内完成验收及工程量审核（逾期视为验收合格，工程量按照乙方提供的数据为准）验收合格后，甲方按合同约定支付工程款。7.甲方应按双方合同款项约定的时间及时交付乙方进度款。若逾期所产生的误工费等损失（每日800元）及违约金（每日为本合同暂定总造价的0.5%）由甲方承担，且乙方不承担后续的一切责任。甲方未能按照约定时间付款，且逾期超过10天，乙方可向原告所在地人民法院起诉。8.乙方按甲方合同要求施工，甲方负责协调同其它现场施工单位的关系，以及相关的城管部门，为乙方提供正常施工的条件。若甲方未能协调周全，造成的工期延误或者材料损失由甲方承担。9.认真做好安全工作，坚决杜绝各类安全事故的发生。施工期间所有由乙方原因发生的有关人员、工程、财产等意外伤害及损失由乙方承担全部责任和费用。10.本工程为安全文明工地。施工完毕后做到工完料净场地清，严禁乱扔乱放，保证施工场地清洁，交工前清理现场达到甲方的要求，承担垃圾外运费用。11.乙方未经甲方同意进行施工所造成的损失由乙方负责赔偿。12.施工过程因乙方材料、施工或质量问题造成的人身伤害、坠落及其他因坠落物造成的第三方损失，由乙方负责，甲方不承担任何责任和连带责任。13.乙方施工应对施工区域周边范围内的土建主体结构、钢连廊等负责，若乙方对其造成破坏，由此带来的一切责任及经济损失由乙方承担。若因甲方所提供的土建主体结构质量不达标，所造成的一切责任及经济损失由甲方承担。14.乙方必须做到先防护后施工。15.甲方负责免费提供用水用电接驳点及电表，水电费由甲方承担，甲方应为乙方免费提供仓储（仅限场地）。16.乙方施工完毕后，通知甲方及交接，由甲方负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，由乙方修复，乙方可向甲方收取修复过程所产生相应的成本费。甲方保护期间造成的人身伤害、坠落及其他因坠落物造成的第三方损失，由甲方负责。17.甲方现场管理人负责代表甲方监督检查工程质量、进度，负责图纸变更及签证，组织质量验收及其他事宜。九、本合同自双方签字盖章之日起生效，待甲方款项付清后，本合同自动终止。十、其他。本合同未尽事宜双方应友好协商解决，如协商不成，可向原告所在地人民法院起诉。违约方应承担守约方因此支出的诉讼费、律师费、交通费、鉴定费、公证费等。本合同一式四份，甲方执二份、乙方执二份。 以上合同签订之前的2018年6月23日，刘养民向林煌海微信转账支付2000元。合同签订当日，刘养民向林煌海支付20000元。林煌海向刘养民出具金额为22000元的收条。 二、因合同约定的开工时间施工现场不具备施工条件，林煌海于2018年8月5日开始施工。刘养民在本案诉讼中确认开工延期的原因是施工现场道路不好，其对林煌海主张的开工时间予以确认。 2018年8月24日刘养民通过中国农业银行网上转账向林煌海支付施工款项20000元。 林煌海在以上合同约定的“蓝石大溪地”进行施工过程中，刘养民又安排林煌海至“华山龙（珑）城”修建凉亭。刘养民在2018年8月31日与林煌海微信聊天中告知林煌海“华山龙城的亭子做了，他接着给钱，总这个钱放到柳安木地板那边。干完了，一验收，钱全回来了”、“我把话说明吧，兄弟，我干活，一般都规划的挺好，大溪地这个活节奏有点乱了，在完活之前我这边可能无法给你在（再）支援资金了，华山的亭子干完可以有钱，那个送礼的活，没我了其他牵扯”。刘养民并询问林煌海“现在亭子是2.5的，多少钱最低？”、“我给他确认一下”，林煌海回复“10800吧”，刘养民回复“一万大洋就有三千利润可以了”、“做生意就要有利润。给你一万大洋”。林煌海后就该亭子进行了施工。2018年9月5日，林煌海询问刘养民“亭子的款，结了嚒”。刘养民于2018年9月6日向林煌海通过微信（余额宝）转账支付10000元。2018年9月20日，林煌海通过微信向刘养民发送工程量，包括“第一次75平方（封边也计算进去了）”、“第二54平方”、“公里129平方”、“共计129平方”。刘养民向林煌海发送凉亭照片。林煌海于2018年9月21日询问刘养民“主要是哪些问题”，刘养民予以回复。刘养民后于2018年10月16日通过中国建设银行账户分别向林煌海转账支付9650元和10350元。林煌海于当日向刘养民告知“人员安排好了”、“明天7点半至8点到现场”、“明天修复原先的跟拆”。林煌海另于2018年10月31日17：50向刘养民发送“刘总，给我打个款，有那么费劲嚒”。 三、林煌海在本案诉讼中主张其在“蓝石大溪地”施工的具体内容包括一个凉亭40000元；护栏23米，每米300元，计6900元；地板129平方，其实际按照123.17平方计算，每平方米380元，计46804.60元；另有返修20平方米，每平方米380元，计7600元，共计101304.60元。刘养民对林煌海主张的工程量不予认可，林煌海在本案诉讼中提出申请，要求对其施工的木平台（柳桉木）及护栏（樟子松）实际竣工量进行鉴定。因林煌海要求鉴定的实际竣工量仅为施工具体数量的测量，本院组织林煌海与刘养民于2020年7月17日至“蓝石大溪地”进行现场勘验与测量。双方确认林煌海在“蓝石大溪地”施工的内容包括凉亭一个、护栏23.175米、平台59平方米、地板下护板9平方米。另在本次现场勘验、测量过程中，本院组织双方对林煌海施工的另一个平台面积进行测量，刘养民拒绝未予配合。 四、林煌海作为委托人（甲方），山东汪太源律师事务所作为受委托人（乙方），于2020年4月30日签订《委托代理合同》，约定林煌海因与刘养民纠纷一案，委托乙方律师代理诉讼，甲方向乙方支付代理费8000元。2020年5月26日，山东汪太源律师事务所向林煌海出具律师服务费发票，金额为8000元。 本院认为，林煌海与刘养民于2018年6月25日签订《防腐木承包合同》，该合同系当事人双方的真实意思表示，合同内容不违反法律及行政法规的效力性强制性规定，合同有效。合同签订后，林煌海进行了施工，刘养民也支付了72000元。但本案诉讼中，双方就林煌海是否完成了《防腐木承包合同》约定的施工内容、林煌海已经完成的工程价款数额、林煌海已经完成的工程是否存在质量问题及刘养民已经支付的款项与林煌海完成的施工工程款项之间是否还存在差额等方面存在争议。就此，本院分述如下： 一、关于林煌海是否完成《防腐木承包合同》约定的施工内容。通过审理，本院确认林煌海与刘养民签订《防腐木承包合同》，已经完成了合同约定的内容。理由为：《防腐木承包合同》约定工程内容及造价为：凉亭（大头茶）40000元/个×1个=40000元，木平台（柳桉木）380元/平方米×65平方米=24700元，护栏（樟子松）300元/米×24米=7200元，共计71900元。林煌海在施工过程中与刘养民保持着微信联系。其在施工过程中向刘养民发送了施工现场情况、进货照片、施工照片，并于2018年9月20日向刘养民报送了施工结算数据，包括“第一次75平方（封边也计算进去了）”、“第二54平方”、“公里129平方”、“共计129平方”。刘养民后向林煌海发送了凉亭的照片并提出存在的问题。林煌海后回复“人员安排好了”、“明天修复原先的跟拆”。从以上双方微信交流内容，显示出林煌海在施工完毕后向刘养民报送了具体施工工程量，刘养民指出林煌海施工存在的问题，林煌海安排进行维修。《防腐木承包合同》“五、质量及验收标准”中约定“3.乙方完工后应通知甲方验收，甲方验收时，如提出合理要求，乙方予以整改。收到乙方通知后，甲方7日内未提出异议的，视为验收合格。甲方验收以图纸设计、封样材料、有关变更的书面文件为依据”，林煌海在完工后通知刘养民。刘养民提出要求，林煌海进行整改。双方的以上行为符合合同的约定，表明林煌海施工完毕、向刘养民报送工程量并按刘养民提出的要求进行整改。刘养民还在林煌海2018年9月20日报送工程量近一个月之后的2018年10月16日向林煌海转账支付了工程款20000元。另，刘养民在本案中辩称工程款项已经全部支付完毕。林煌海与刘养民签订的《防腐木承包合同》关于“七、付款方式”约定为“合同签订，甲方需向乙方支付订金20000元。待乙方材料进场到位后乙方通知甲方，甲方在当日内对材料进行验收，合格后甲方通知乙方开始安装并向乙方支付25000元，本合同项目安装完毕后，乙方通知甲方验收，甲方验收合格后3天内付清本项目实际总造价。”由该约定，可以确认刘养民向林煌海支付总造价的条件是“本合同项目安装完毕后，乙方通知甲方验收，甲方验收合格后3天内”。刘养民既辩称已向林煌海支付全部工程款项，表明其自己也认可林煌海完成了合同约定的施工内容。综合以上，本院确认林煌海已完成《防腐木承包合同》约定的施工内容。 二、关于林煌海完成的施工量及价款。林煌海在本案中主张《防腐木承包合同》约定工程造价为71900元，其实际完成工程造价为101304.60元。按其自行主张，具体包括凉亭一个（40000元）、护栏23米×300元/米=6900元、地板123.17平方米×380元/平方米=46804.60元、翻修20平方米×380元/平方米=7600元。在刘养民对以上工程数量提出异议后，林煌海提出申请，要求进行鉴定。本院后组织双方于2020年7月17日进行现场勘验及测量，双方共同确认林煌海施工的内容包括凉亭一个、护栏23.175米、平台59平方米、地板下护板9平方米。该次现场勘验、测量过程中，刘养民拒绝对林煌海施工的另一平台面积进行测量。鉴于刘养民的拒不配合，本院以双方实际测量、确认的数据为基础，采信林煌海的主张，确认林煌海完成的工程量为凉亭一个、护栏23米、地板123.17平方米。本院还认为，林煌海曾经于2018年9月20日将其所完成的工程量报送给刘养民，即共计“129平方”，刘养民并未对此提出异议。以上林煌海主张完成的工程量按《防腐木承包合同》约定的价格，合计应为93704.60元。林煌海另主张的翻修20平方米，单价380元/平方米，共计7600元，在其提交与刘养民的微信聊天记录中确实体现有刘养民回复“换的，肯定要给他加钱的”内容，但并未体现出具体的面积及计算价格，因此林煌海主张的该部分翻修工程价款7600元本院不予确认。 三、关于林煌海已经完成的工程是否存在质量问题。刘养民在本案诉讼中辩称林煌海在建设的工程中存在多种质量问题，仅大溪地凉亭修复一项就花费被告40至50个人工。对此本院认为，一是刘养民在本案诉讼中明确其保留对林煌海工程质量违约的诉讼，即其在本案中不就质量问题提出反诉。因此本案应当以林煌海主张的施工款项为审理内容；二是《防腐木承包合同》中明确约定，“五、质量及验收标准：……3.乙方完工后应通知甲方验收，甲方验收时，如提出合理要求，乙方予以整改。收到乙方通知后，甲方7日内未提出异议的，视为验收合格。甲方验收以图纸设计、封样材料、有关变更的书面文件为依据。……”、“八、双方权利义务：……6.乙方在工程完工后应及时通知甲方验收，甲方应在7日内完成验收及工程量审核（逾期视为验收合格，工程量按照乙方提供的数据为准）验收合格后，甲方按合同约定支付工程款。……”林煌海于2018年9月20日即通过微信向刘养民报送了实际施工量，刘养民提出意见后，林煌海回复安排处理。此后林煌海又于2018年10月31日、11月1日等时间向刘养民催要工程款项，刘养民未予回复。至林煌海提起诉讼（2020年5月8日）已超过一年半的时间。因刘养民一直未支付完毕施工款项，林煌海提起本案诉讼，刘养民在本案诉讼中再以林煌海施工质量不符合合同约定为由抗辩显然不具有合理性。本院对刘养民的意见不予采信。 四、关于刘养民已经支付的款项与林煌海完成的施工工程款项之间是否还存在差额。刘养民辩称合同价款已经全部支付。通过本案审理，查明刘养民合计向林煌海支付了72000元，但本院在前面已经确认林煌海完成的施工合计价款应为93704.60元，并非《防腐木承包合同》中约定的71900元。另通过本案审理，可以确认林煌海在《防腐木承包合同》约定的“蓝石大溪地”施工过程中，又另接受刘养民的安排，至“华山珑城”进行了凉亭的建设，双方协商价款10000元。刘养民于2018年9月6日向林煌海支付了此款。因此，扣减该10000元，刘养民就《防腐木承包合同》约定工程实际向林煌海支付的施工款项应为62000元。其在本案中辩称合同价款已全部支付明显与事实不符。本院确认林煌海所完成工程量合计价款93704.60元，扣减刘养民已支付的62000元，刘养民还应向林煌海支付工程款31704.60元。林煌海超出本院核定数额要求支付的款项，本院不予支持。 林煌海在本案中除要求刘养民支付剩余工程款外，还要求刘养民支付违约金及律师费。关于违约金及律师费在林煌海与刘养民签订的《防腐木承包合同》中均有约定，即“八、双方权利义务：……7.甲方应按双方合同款项约定的时间及时交付乙方进度款。若逾期所产生的误工费等损失（每日800元）及违约金（每日为本合同暂定总造价的0.5%）由甲方承担，且乙方不承担后续的一切责任。甲方未能按照约定时间付款，且逾期超过10天，乙方可向原告所在地人民法院起诉。……”、“十、其他。本合同未尽事宜双方应友好协商解决，如协商不成，可向原告所在地人民法院起诉。违约方应承担守约方因此支出的诉讼费、律师费、交通费、鉴定费、公证费等。”基于以上约定并结合本案审理查明刘养民支付工程款逾期的行为，刘养民应当向林煌海支付违约金和律师费。林煌海要求的违约金，其说明是以合同总价款的30%计算，但其与刘养民签订的合同中并无此项约定。合同中关于违约金的约定标准为“每日为本合同暂定总造价的0.5%”，如按该标准计算，违约金为每日359.50元，数额明显过高。林煌海要求的违约金数额30391.20元明显低于合同约定的违约金，此系林煌海对自身权利的处分，本院予以准许，对林煌海的该项诉讼请求予以支持。林煌海另就主张的8000元律师费提供了《委托代理合同》及发票，本院对其该项诉讼请求亦予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、刘养民于本判决生效之日起十日内向林煌海支付工程款31704.60元； 二、刘养民于本判决生效之日起十日内向林煌海支付逾期支付工程款的违约金30391.20元； 三、刘养民于本判决生效之日起十日内向林煌海支付律师代理费8000元； 四、驳回林煌海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2167元，减半收取计1083.50元，由林煌海负担183.50元，由刘养民负担900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  杨春疆 二〇二〇年八月四日 书记员  刘 微