湖南省衡阳市蒸湘区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0408刑初169号公诉机关衡阳市蒸湘区人民检察院。被告人袁凯，男，1993年11月15日出生，汉族，初中文化，中共党员，户籍所在地:湖南省衡南县泉溪镇石岭村大均，案发前住衡阳市蒸湘区衡祁路老锁厂烧烤后方一民房4楼。2020年3月7日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，2020年4月9日经衡阳市蒸湘区人民检察院批准由衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。辩护人刘耀鸿，湖南湘华律师事务所律师。衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉[2020]146号起诉书指控被告人袁凯犯诈骗罪，于2020年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员罗良军出庭支持公诉，被告人袁凯及其辩护人刘耀鸿到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年2月中下旬，正值全国新冠肺炎疫情爆发之际，被告人袁凯在网上看到有人发布售卖医用口罩的信息，于是萌生了通过贩卖口罩赚取差价的想法，之后被告人袁凯在ＱＱ群内发布有口罩售卖的消息，不断有人添加被告人袁凯的ＱＱ和微信找其购买口罩，但因货源不足，被告人袁凯在收取买主货款后三天内将货款退还给了买主。后被告人袁凯因在网上赌博输钱，经济拮据，便产生了以有口罩售卖为由骗取他人钱财的想法，每次有被害人联系被告人袁凯购买口罩时，被告人袁凯便以先交付定金才能发货的名义骗取被害人转账至其支付宝或微信账户，待收到被害人的定金后就将被害人的ＱＱ、微信等拉黑，共计骗取16125元。具体包括2020年2月17日，骗取被害人程某825元；2020年2月24日，骗取被害人胡某1800元、骗取被害人张某1500元；2020年2月26日，骗取被害人穆某9000元；2020年2月27日，骗取被害人王某3000元。以上款项均被被告人袁凯挥霍一空。2020年3月6日，公安机关在衡阳积家装饰有限公司将被告人袁凯口头传唤至办案机关进行调查。案发后，衡阳积家装饰公司代被告人袁凯将赃款均退还给了各被害人，取得了各被害人的谅解。上述事实，被告人袁凯在开庭审理过程中亦无异议，且有书证、被害人的陈述以及被告人的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人袁凯以非法占有为目的，在新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间，在网络上发布有口罩卖的虚构消息，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人袁凯在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，假借销售口罩的名义，诈骗他人财物，依法从重处罚。被告人袁凯及其辩护人均提出被告人袁凯有投案自首的情节。经查，被告人袁凯于2020年3月6日接到公安机关口头传唤后到办案机关接受调查,根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项之规定，对被告人袁凯的上述行为可以视为自动投案。被告人袁凯自动投案后，能如实供述自己的罪行，是自首，可以依法从轻处罚。被告人袁凯及其辩护人的上述辩解和辩护意见，本院予以采纳。被告人袁凯自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人袁凯的辩护人提出被告人袁凯系自首且认罪认罚，可依法从轻处理的辩护意见，本院予以支持。衡阳积家装饰公司在案发后代被告人袁凯将赃款返还给各被害人，并取得各被害人谅解，可依法酌情从轻处罚。被告人袁凯的辩护人提出建议对被告人袁凯适用缓刑的意见，于法无据，本院不予采纳。为打击刑事犯罪，保护公私财产所有权不受侵犯，根据被告人袁凯的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，结合公诉机关建议对被告人袁凯判处一年以下有期徒刑，并处罚金,不适用缓刑的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人袁凯犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月6日起至2021年5月5日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  唐文婧人民陪审员  甘照谊人民陪审员  王清艳二〇二〇年八月二十四日法官助理陈彬彬书记员廖敬彬附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。