辽宁省盘锦市大洼区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽1104民初2155号原告：益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司，住所地辽宁省盘锦辽滨沿海经济区。法定代表人：朱雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：段守磊，男，1985年7月7日出生，汉族，益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司员工，住辽宁省营口市站前区。委托诉讼代理人：程国武，男，1979年2月19日出生，汉族，益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司员工，住山东省青岛市崂山区。被告：哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨开发区。法定代表人：刘廷瑜，该公司总经理。原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司与被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司的委托诉讼代理人段守磊、程国武到庭参加诉讼，被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除双方之间的《建设工程施工合同》；2.被告向原告支付延期违约金366,153.40元(计算至2020年5月26日，按合同总价的日千分之一计算)，解除合同违约金125,395.00元(按合同总额的5%计算)；3.被告承担本案的涉诉费用。事实和理由：2019年6月14日，原、被告双方签订了花生保温钢板仓施工合同，约定：1.由被告承包原告位于辽滨沿海经济区滨海大道北侧4×600吨、1×370吨花生保温钢板工程；2.工期70个日历天，因被告原因未能按期开工，经双方协商将工期变更至2019年12月31日；3.合同价款为含税固定总价为人民币2,507,900.00元；同时合同对被告延期履行合同及解除合同违约责任均进行了明确的约定。合同签订后，原告按照合同的约定向被告支付了预付款及进度款。但因被告原因，一直不能按期进场施工，致使工程未能在合同约定的工期内交付原告。原告多次以电话、发函等方式催告被告尽快依约履行合同义务，但被告仍拒不履行相关合同义务。出于无奈，原告为减少损失并尽快使工程投入使用，于2020年5月26日向被告发出关于解除《关于延期履行合同的通知函》的告知函，告知解除与被告之间签订的施工合同，对被告已完工及未完工的工程重新进行核算并对未完工的工程进行重新邀请报价。鉴于被告未在合同约定的工期内完成合同义务，经原告催告仍不履行，已构成严重违约，其应承担违约责任。被告提交书面答辩意见辩称：一、按照《建设工程施工合同》7.2约定，工程预付款担保约定中，双方选用了第(3)中方式，承包人在发包人支付预付款前向发包人支付合同总价款的10%作为履约保证金。按上述约定，原告处保管我公司2,507,900.00元的10%即250,790.00元保证金。此部分应当由原告返还或者同本案原告的获得支持的诉请进行部抵。二、原告第2项诉请同第1项诉请均是违约金主张，存在重复赔偿的情况，不应当支持原告双重违约金主张。经审理本院确认事实如下：2019年6月14日，原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司与被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司签订花生保温钢板仓工程建设工程施工合同，工程名称为益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司4×600吨、1×370吨花生保温钢板工程，位于辽滨沿海经济区滨海大道北侧。合同约定：工期70个日历天，计划竣工日期为2019年8月25日，合同价款为含税固定总价为人民币2,507,900.00元。合同中专用合同条款9.2.2中约定：承包人延期履行合同的，每延期一日按合同总价款的0.1%支付违约金，延期超过30日的，发包人有权解除合同，承包人应支付合同总额的5%作为合同解除违约金，发包人并委托其他单位完成剩余的工程，所发生的费用由承包人承担并均从本合同应付承包人金额中扣除。合同签订后，原告向被告支付了大部分工程款，因被告未能按期完工，经双方协商将工期延期至2019年12月31日，但被告仍有部分工程未完成。2020年5月26日，原告通过邮寄方式将《关于延期履行合同的通知函》发送给被告的法定代表人，催告被告如不恢复施工将解除合同，未能得到回复。现原告要求与被告解除合同，并支付延期违约金366,153.40元(计算至2020年5月26日，按合同总价的日千分之一计算)，解除合同违约金125,395.00元(按合同总额的5%计算)。另查，被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司在原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司处的工程保证金，因其他诉讼案件已于2020年5月8日被江西省南昌县人民法院冻结。证明以上事实的证据有：1.建设工程施工合同、开工令、工程联系单、通知函、延期说明，证明原告与被告签订工程施工合同后，被告仅完成了工程的一部分，尚有部分工程未完成，双方协商后，将工期延至2019年12月31日，到期后，被告仍有工程未完成。2.关于延期履行合同的通知函、邮寄单据、邮件发送记录，证明在被告延期未履行合同后，原告以邮件的形式催告被告如不能恢复施工将解除合同。3.工程审核报告、山东港通工程管理咨询有限公司情况说明，证明被告仅完成部分工程，尚有部分工程未能完成。4.付款回执、工程款支付申请、工程款支付证书，证明原告向被告支付了部分工程款。5.(2020)赣0121民初1251号民事裁定书、(2020)赣0121执保151号问询函、(2020)赣0121执保151号协助执行通知书，证明被告在原告处的工程质量保证金已由江西省南昌县人民法院依法予以冻结。以上证据，经庭审质证及本院审查具有证据效力，予以采信。不能作本案认定事实的证据材料有：承诺函、采购合同、回单、邀请报价文件及报材料，与本案无关联性。本院认为，被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司与原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司签订工程施工合同后，未能完成全部工程，在双方协商延期履行后，仍未能完成合同的约定，构成违约，被告以自己的行为表明合同无法继续履行，原告要求解除与被告之间的施工合同，本院予以支持。根据双方在合同中的约定：“承包人延期履行合同的，每延期一日按合同总价款的0.1%支付违约金，延期超过30日的，发包人有权解除合同，承包人应支付合同总额的5%作为合同解除违约金”，被告未能按合同约定完成全部工程，应当向原告支付延期违约金和解除合同违约金125,395.00元(按合同总额的5%计算)。但原告要求支付延期违约金的时间从2020年1月1日计算至2020年5月6日无法律依据，双方在合同中约定“延期超过30日的，发包人有权解除合同”，因此，延期违约金的支付期限应为30日，即75,237.00元，原告请求被告支付延期违约金超过30日的部分本院不予支持。被告所述可以工程质量保证金折抵应支付给原告的违约金，因该工程保证金已被江西省南昌县人民法院依法冻结，而无法实现折抵目的。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第(二)项、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司与被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司解除2019年6月14日签订的花生保温钢板仓工程建设工程施工合同。二、被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司给付原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司违约金200,632.00元，在本判决生效后10日内付清。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,673.00元（原告已预交），减半收取4,336.50元，由被告哈尔滨北仓粮食仓储工程设备有限公司负担2,155.00元，由原告益海嘉里(盘锦)食品工业有限公司负担2,181.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于盘锦市中级人民法院。审判员  段春荣二〇二〇年八月二十一日书记员  盛 微附法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按缺席判决。