吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3839号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司，住所地吉林省长春市新发路258号。负责人：刘富军，经理。委托诉讼代理人：戚家旭，该公司职员。被上诉人（原审原告）：吴金兰，女，1969年3月12日生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：郑新，吉林丁凤礼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柴东旭，女，1985年12月12日生，汉族，住吉林省长春市二道区。被上诉人（原审被告）：曹海勋，男，1983年9月13日生，汉族，住吉林省长春市二道区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司延边朝鲜族自治州汪清支公司，住所地吉林省汪清县汪清镇新民街5-1号。负责人：李俊良。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司（以下简称太平洋保险长春支公司）因与被上诉人吴金兰、柴东旭、曹海勋、中国太平洋财产保险股份有限公司延边朝鲜族自治州汪清支公司（以下简称太平洋保险汪清支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市二道区人民法院（2020）吉0105民初871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险长春支公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审；二、上诉费由四被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序违法。一审对于吴金兰提供的其自行单方委托鉴定机构出具的鉴定报告，未经质证即作为定案依据，程序违法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关规定，应将案件发回重审。二、吴金兰未提供相应证据支持其误工费主张，故一审不应保护误工费。三、一审判决太平洋保险长春支公司承担12000元律师代理费过高，依据相关司法实践，该数额已超出合理范围，应在3000-5000元范围内酌情赔付。吴金兰辩称：一、一审程序合法。鉴定意见书系由有资质的鉴定部门作出，合法有效。太平洋保险长春支公司经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，吴金兰向法庭提交了鉴定意见，太平洋保险长春支公司未出庭即放弃质证权利，一审法院依据民诉法第一百四十四条规定缺席审理，程序合法。二、吴金兰系依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定提出误工费主张。吴金兰从事的工作是其他服务业，一审参照2018年其他服务业职工平均工资标准，并依据鉴定的误工期限，保护误工费正确。三、一审判决太平洋保险长春支公司承担12000元律师代理费公正合法。本案诉讼标的为199560.22元，依据《吉林省律师法律服务收费行业指导标准（试行）》第二十四条规定，按照8%收取律师费应为15965元。太平洋保险长春支公司主张在3000-5000元范围内赔付律师费没有任何法律依据，应予驳回。四、太平洋保险长春支公司无理上诉，应承担由此造成的吴金兰应诉的经济损失。综上，请求驳回上诉请求。吴金兰向一审法院起诉请求：一、判令四被告共同向吴金兰赔偿医疗费66672.12元、护理费9715.80元、住院期间伙食补助费4600元、营养费5000元、误工费24289.50元、残疾赔偿金60344元、精神抚慰金10000元、鉴定费3300元、交通费500元、复印费138.80元、律师费15000元，合计199560.22元；二、判令太平洋保险汪清支公司在交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任，太平洋保险长春支公司在商业险第三者责任保险限额内承担赔偿责任；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年08月30日19时30分许，柴东旭驾驶×××号小型客车沿吉林大路由东向西行驶至吉林大路与临河街交汇东口处时，其车左侧前部将由南向北横过吉林大路的行人于维冰、吴金兰撞倒受伤。经交警部门认定，柴东旭承担事故主要责任，吴金兰承担事故次要责任。吴金兰受伤后在吉林大学第二医院住院治疗，共计46天。吴金兰于2019年12月25日委托吉林正达司法鉴定中心进行伤情鉴定，鉴定意见为吴金兰颅脑损伤后遗脑软化灶形成已构成十级伤残，出院后护理期14日、误工期150日、营养期50日。经查，柴东旭驾驶曹海勋所有的肇事车辆在太平洋保险汪清支公司投保了交强险，在太平洋保险长春支公司投保了商业三者险100万元且不计免赔。曹海勋垫付了门诊费用及住院费5000元，太平洋保险汪清支公司垫付10000元住院费用。一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案吴金兰被柴东旭驾驶的车辆撞伤，柴东旭承担事故主要责任，应赔偿吴金兰相应的损失。肇事车辆登记车主为曹海勋。太平洋保险汪清支公司作为承保肇事车辆的交强险公司，太平洋保险长春支公司作为承保肇事车辆的商业三者险公司，应首先在交强险理赔范围内优先赔偿，不足部分在商业险理赔范围内赔偿。曹海勋作为投保人，已足额缴纳了保险费用，其名下的车辆造成他人受损，保险公司应足额替曹海勋承担相关费用。吴金兰作为受害人，自己承担事故的次要责任，应承担30％的损失。吴金兰主张的医疗费用应将太平洋保险汪清支公司的垫付10000元和曹海勋垫付的部分应当扣除。误工费足月应按月计算，营养费应每天保护30元为宜。精神损害抚慰金10000元过高，可酌情保护5000元，律师代理费可酌情保护12000元，其他诉讼请求均有证据支持，应予保护。但由于吴金兰和另外一个受害人的起诉，应按比例享有交强险的赔偿限额。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、原告吴金兰本次交通事故损失为：医疗费66672.12元、住院伙食补助费4600元、营养费1500元、误工费17610.40元、护理费9715.80元、残疾赔偿金60344元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费3300元、复印费138.80元、律师代理费12000元，共计181381.12元；二、对上列款项，首先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司延边朝鲜族自治州汪清支公司在交强险限额内赔偿医疗费用10000元，在残疾限额范围内赔偿残疾赔偿金60344元、误工费17610.40元、交通费500元、护理费9715.80元、精神损害抚慰金5000元，计93170.20元的82.22％，即90450.94元，扣去保险公司垫付的10000元，再行给付90450.94元，该款于本判决生效后立即给付原告吴金兰；三、超过交强险部分65630.18元的70％，即45941.12元，扣除曹海勋垫付的9623.33元，即36317.79元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司在商业三者险范围内赔偿给原告，该款于本判决生效后立即给付原告吴金兰；四、鉴定费3300元、律师代理费12000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司赔偿原告，此款于本判决生效后立即给付原告吴金兰；五、驳回原告其他诉讼请求。一审案件受理费2145元，由吴金兰承担145元，由太平洋保险长春支公司承担2000元。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，一审法院依法向太平洋保险长春支公司送达开庭传票，该公司无正当理由未参加一审庭审。依据一审庭审笔录记载，对吉林正达司法鉴定中心出具的鉴定意见经过庭审质证，太平洋保险长春支公司上诉所称的程序违法事由不存在。吴金兰未到退休年龄，太平洋保险长春支公司亦未举证证明吴金兰在本次事故发生之前即丧失劳动能力，故一审法院保护吴金兰的误工损失并无不当。一审法院依据本案所保护数额及长春地区律师收费标准酌情保护律师代理费12000元并无不当，太平洋保险长春支公司主张在3000-5000元范围内酌情赔付并无相应依据，本院不予支持。综上所述，太平洋财保险长春支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 瑶审 判 员  高云燕审 判 员  吕玉玉二〇二〇年八月二十六日法官助理  李 月书 记 员  邢艺缤