山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终9655号上诉人（原审被告）：中国邮政集团公司山东省平阴县分公司，住所地山东省平阴县。负责人：李立国，经理。委托诉讼代理人：孙法明，男，该公司员工。委托诉讼代理人：赵家博，山东碧晨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：亓立山，男，1950年11月24日出生，汉族，住山东省平阴县。委托诉讼代理人：柳美栋，平阴众信法律服务所法律工作者。原审被告：李平，女，1989年12月6日出生，汉族，住山东省平阴县。上诉人中国邮政集团公司山东省平阴县分公司（以下简称邮政平阴县分公司）因与被上诉人亓立山、原审被告李平民间借贷纠纷一案，不服山东省平阴县人民法院（2019）鲁0124民初3146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。邮政平阴县分公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判邮政平阴县分公司不承担或少承担赔偿责任；2.一、二审的诉讼费用由亓立山承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，邮政平阴县分公司是否存在监督管理和业务操作问题，与亓立山的损失之间没有因果关系。曹某以个人顶任务的名义向亓立山借款，出具的借条由曹某个人签名，并非执行邮政平阴县分公司的工作任务，曹某的借款行为不是职务行为，亓立山也没有理由相信曹某借款的行为代表邮政平阴县分公司，亓立山系出于高息诱惑和对曹某职务对应经济收入的信任被曹某诈骗，邮政平阴县分公司是否存在监督管理和业务操作问题，与亓立山主张的损失之间没有因果关系。二、一审适用法律错误。该案案由为民间借贷纠纷，系合同纠纷，邮政平阴县分公司在合同纠纷中不应承担侵权责任。一审依据《侵权责任法》判决邮政平阴县分公司承担赔偿责任，适用法律不当。亓立山在邮政平阴县分公司营业场所办理业务时，转账汇款单上的转账账户由亓立山本人签字确认，邮政平阴县分公司系按亓立山的指示将亓立山资金转到其指定的账户，并未私自处分或错误处分亓立山账户资金，转账汇款行为本身并无过错，一审依据《侵权责任法》第三十七条关于公共场所管理人安全保障义务的规定判决邮政平阴县分公司承担侵权责任错误。亓立山在被曹某借款诈骗过程中，既未核实曹某借款时经济状况，也未要求曹某对借款提供担保，为追求高额利息轻信曹某谎言，警惕性不高，放任自己损害事实发生，自身存在过错，应承担相应责任。一审法院认可亓立山的损失由曹某诈骗行为所致，故应由曹某承担责任。即便一审法院认为邮政平阴县分公司未尽到公共场所管理人安全保障义务，在邮政平阴县分公司已经对曹某履行了必要的教育监督管理责任的情况下，要求邮政平阴县分公司承担40%补充责任过高。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判。亓立山辩称，一审法院除了认定的2018年7月28日、29日两个时间不属实之外，其他基本属实。亓立山认为邮政平阴县分公司因管理不善应承担百分之百的赔偿责任，请求二审法院依法驳回邮政平阴县分公司的上诉请求。李平未作陈述。亓立山向一审法院起诉请求：1.判令邮政平阴县分公司赔偿亓立山本金260000元及利息（以260000元为基数，自2018年6月26日起按照同期贷款利率计算至实际付清为止）；2.判令李平在其过错程度范围承担赔偿责任；3.判令邮政平阴县分公司、李平承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月26日，曹某以买房为由前往亓立山家中向其借款230000元，并与亓立山前往邮政平阴县分公司栾湾支局办理转账业务。亓立山根据曹某的指示，在栾湾支局柜台将上述款项转账至李平的账户，曹某向亓立山出具借条一份，内容为：“借条?今借到亓立山现金贰拾叁万玖仟贰佰元整（239200.00）?使用期两个月?借款人：曹某?2018.5.26”。2018年6月26日，曹某再次前往亓立山家中向其借款30000元，亓立山根据其指示，在栾湾支局将30000元借款转账至李平的账户。曹某在向亓立山出具的2018年5月26日的借条下方书写借条内容：“借条?今借到亓立山现金叁万元整（30000.00）?使用期一个月?利息贰仟壹佰元整（2100.00）?借款人：曹某?2018.6.26”。2019年11月11日，一审法院就曹某涉嫌诈骗一案作出（2019）鲁0124刑初59号刑事判决书，认定曹某担任邮政平阴县分公司栾湾支局局长期间，未归还个人欠款，自2018年4月份以来，隐瞒自己身负高额债务的事实，虚构“完成上级任务”的理由，向亓立山等平阴县安城镇群众借款，并向群众出具“借条”，收到款项后用于归还个人高利息贷款。截止2018年8月9日，曹某向44名不特定人员诈骗共计4292985.17元，判决曹某犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年。该刑事判决书载明曹某曾于2018年8月4日还款3000元，于2018年8月7日还款10000元，并认定亓立山因曹某的诈骗行为损失金额为247000元。另查明，2018年7月29日，案外人张某某曾将曹某对外大肆揽储的行为向邮政平阴分公司进行了反映。一审法院认为，曹某在担任邮政平阴县分公司栾湾支局负责人期间，违反禁业规定，利用职务便利以高息回报，在营业场所实施系列诈骗行为，主观上在于曹某无视法律法规和内部监督管理制度约束，客观上由于所在单位监督管理不到位、业务流程操作不规范，使曹某利用职务便利获悉的储户信息，为实施诈骗行为有了可乘之机，故邮政平阴县分公司对亓立山受骗存在一定过错。李平将自己的银行账户和手机银行提供给曹某使用，规避了邮政平阴县分公司对曹某的监管，对与自己没有业务往来的大量资金流入，没有尽到谨慎注意提示义务，对亓立山被骗亦存在一定过错。亓立山为追求高额的利息轻信曹某的谎言，对持有的借条和汇款业务单未尽到谨慎的注意审查义务，警惕性不高，对涉案款项被骗也存在一定过错。曹某针对亓立山的诈骗行为发生并完成于2018年7月28日之前，即案外人张某某向邮政公司平阴分公司反映曹某大肆揽储的行为之前。案外人张某某向邮政平阴县分公司反映曹某大肆揽储的行为及后续邮政公司平阴分公司管理行为不足以构成邮政平阴县分公司赔偿责任的扩大。综上，考虑到亓立山的损失根源在于曹某的诈骗行为所致，亓立山与邮政平阴县分公司、李平对造成的损失均有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，一审法院酌情确定邮政平阴县分公司对亓立山的损失247000元承担40%的赔偿责任；根据最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》规定，出借银行账号是违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当区别不同情况追究出借人相应民事责任，一审法院酌情确定李平对亓立山的损失承担5%的赔偿责任。关于亓立山主张邮政平阴县分公司承担赔偿责任。一审法院认为，《最高人民法院关于在审理经济案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占位己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”从查明的案件事实看，亓立山持有的借条只有曹某个人的签名，所加盖的邮戳日志章不能产生公章效力，无法认定曹某代表邮政平阴县分公司实施借款行为。根据《中华人民共和国民法总则》第178条和《中华人民共和国侵权责任法》第13条的规定，连带责任由法律规定或者当事人约定，亓立山未能提交证据证明该事实，依法应当承担举证不能的不利后果，一审法院不予支持。关于李平主张出借银行账号和手机银行不存在过错，没有损害亓立山权益的事实和法律依据。一审法院认为，李平的主张与查明的曹某利用其手机下载并利用手机银行和账户频繁过渡受害人资金的事实不符，不予支持。为避免裁判重复和冲突，对亓立山的损失，邮政平阴县分公司应在98800元范围内对曹某不能退赔部分向亓立山承担赔偿责任；李平应在12350元范围内对曹某不能退赔部分向亓立山承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十七条、第一百七十九条第一款第（八）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司于判决生效后十日内在98800元范围内对曹某不能退赔部分向亓立山承担赔偿责任。二、李平于判决生效后十日内在12350元范围内对曹某不能退赔部分向亓立山承担赔偿责任。三、中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司、李平承担相应责任后，按各自承担责任的比例，享有从追回的本案赃款、赃物中得到补偿的权利。四、驳回亓立山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元减半收取2600元，由亓立山负担1430元，中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司负担1040元，李平负担130元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是邮政平阴县分公司是否应承担赔偿责任。本案中，曹某在担任邮政平阴县分公司栾湾支局负责人期间，任期期间曹某利用自己的职务便利，通过邮政平阴县分公司栾湾支局的内部查询系统获知亓立山在其处的存款信息后，以虚构“完成上级任务”为理由，承诺高息回报的借贷行为为方式，在营业场所实施诈骗行为，给受害人造成损失。邮政平阴县分公司作为曹某所在单位，对曹某的内部监督管理不到位，致使曹某以借款的形式向亓立山实施诈骗行为，造成损失247000元，邮政平阴县分公司对亓立山受骗存在一定过错，应向亓立山承担相应的民事责任。另，邮政平阴县分公司主张一审法院不应适用侵权责任法相关规定处理本案，本案虽为民间借贷纠纷，但侵权责任法系调整因侵害民事权益产生的民事关系，一审法院适用侵权责任法相关规定认定邮政平阴县分公司对亓立山受骗存在一定过错并酌情确定其对亓立山的损失承担40%的赔偿责任并无不当。综上所述，邮政平阴县分公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2080元，由上诉人中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司负担。本判决为终审判决。审判员  尹逊航二〇二〇年八月二十七日书记员  张 慧