安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0311民初2402号 原告（反诉被告）：蚌埠市翔豪酒店管理有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区明珠路35号永昌国际大厦C座4-9层及一楼大厅，统一社会信用代码91340300MA2RFWPQ64。 法定代表人：刘子豪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田士玲，该公司员工。 委托诉讼代理人：仲从卫，安徽北正律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东嘉业家具有限公司，住所地山东省济南市天桥区历山北路19号山东黄台电子商务产业园七层17号，统一社会信用代码91370105575598517P。 法定代表人：周全丰，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李少艳，山东舜泽律师事务所律师。 原告蚌埠市翔豪酒店管理有限公司（以下简称翔豪酒店）与被告山东嘉业家具有限公司（以下简称嘉业家具）承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，先适用简易程序。后因案情复杂，转为普通程序。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告翔豪酒店的委托诉讼代理人田士玲、被告嘉业家具的委托诉讼代理人李少艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 翔豪酒店向本院提出诉讼请求：1、判令原告、被告解除《家具供销合同》；2、被告赔偿因家具不符合合同约定所产生的差价10000元（评估后再确定数额）；3、被告赔偿因违约造成的工期拖延期间（2018年10月3日至2019年6月）租金损失1068000元；4、被告赔偿因违约造成工期拖延期间（2019年1月至2019年6月）工作人员工资款373969元；5、被告赔偿违约金557700元；6、被告承担律师费26000元；7、被告承担差旅费、公证费4454元；8、被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年7月10日，原被告签订《家具供销合同》，约定：由被告为原告经营的酒店提供并安装固装家具及活动家具，合同履行地为安徽省蚌埠市淮上区永昌国家C座五至九楼。生产工期2个月，安装工期15天，工期从被告收到原告支付的定金之日起开始计算。2018年7月18日，原告按约定支付了369000元定金，但被告并未按时发货，至今仍未完工。而且已完工部分经检验也不符合合同约定，被告以次充好，使用非合同约定的材料，导致原告酒店的品质下降，给原告造成巨大的经济损失。当庭变更第二项诉讼请求为：要求被告逐层更换固装家具，并承担因家具未安装完毕所产生的维修费用96800元。 嘉业家具答辩称：一、翔豪酒店要求解除合同没有事实和法律依据，翔豪酒店不享有合同解除权。1、嘉业家具已经履行完合同义务；2、翔豪酒店违约在先；根据双方合同约定，最后发活动家具前翔豪酒店安排人员去嘉业家具工厂验货，根据翔豪酒店的对账清单支付27%的货款，但是翔豪酒店迟迟不去工厂验货，在嘉业家具多次邀请并主动承担来回差旅费的情况下，仍然不去验货，造成活动家具迟迟不具备发货条件。在履行合同过程中，翔豪酒店增加家具数量，变更家具尺寸，造成增加货款268960元。针对增加的货款，翔豪酒店未按合同约定支付定金及工程进度款。二、翔豪酒店同时主张违约金及损失，没有事实及法律依据。1、翔豪酒店的原因导致嘉业家具延迟生产和安装固定家具，嘉业家具不应当承担违约责任。、在合同履行过程中，翔豪酒店增加家具数量、变更合同约定的商品规格要求，增加工作量致使工期延长。、翔豪酒店与装修公司之间有纠纷，致使前期装修工期延误，翔豪酒店前期装修达不到测量条件，固定家具尺寸一直无法确定下来，生产工期延长。、嘉业家具负责测量的员工多次去翔豪酒店测量门洞，均因为前期装修未完毕，存在水平没做、地板砖没贴等无法完成最终测量，造成固定家具的尺寸迟迟无法确定，无法生产。直到2018年11月8日才完成测量并经翔豪酒店田士玲签字确认。、嘉业家具固装家具到场需要安装时，翔豪酒店不让用电梯，导致货物无法到达相应楼层。、安装工人安装固定家具时翔豪酒店仍然存在装修施工导致不符合安装的情况，翔豪酒店门洞基层板没做，没有按照确定好的门洞尺寸留门洞，造成安装工人无法安装，翔豪酒店迟迟不安排装修工人砸门洞做基层板，造成安装工期延长。2、翔豪酒店计算损失没有任何依据，主张的损失额不符合法律规定，也违反公平、诚实信用原则。嘉业家具不存在违反合同的情况，对翔豪酒店的损失不承担责任。翔豪酒店自身缺乏诚实信用，在嘉业家具履行完合同义务的情况下，恶意不支付货款。翔豪酒店没有任何损失，其主张的租金及工资不属于合同法规定的损失范围，不属于可得利益。另外，根据《中华人民共和国合同法》第113条规定损失赔偿款不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，本案中翔豪酒店主张的损失超过合同总价款，显然不符合合同法的相关规定。三、翔豪酒店延迟支付货款，嘉业家具针对此情况提起反诉。 嘉业家具反诉称：1、判令反诉被告支付货款751260元；2、判令反诉被告支付违约金314189元；3、判令反诉被告承担律师费、差旅费等40000元；4、本案本诉与反诉的诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2018年7月10日，反诉原被告签订《家具供销合同》，约定反诉原告为反诉被告定制并安装若干固装家具及活动家具，反诉被告分5次支付货款。合同签订后，反诉被告变更固装家具的尺寸，增加固装家具数量，造成增加货款268960元，但是针对增加的货款，反诉被告没有按照合同约定支付定金及进度款。反诉原告按照合同履行制作和安装固装家具及活动家具，反诉被告迟迟不支付尾款，严重违反了合同约定。因质保期已到，故当庭增加第一项诉讼请求为788160元。 翔豪酒店针对嘉业家具反诉辩称，嘉业家具要求支付货款中包括自称增加的268960元，但其没有增加证明增加了该部分家具，我方从未认可,从合同上看，合同第一条明确约定，最终以实际发货安装数量为准，因双方未进行结算，嘉业家具不能证明其提供的家具价值1230000元，应以结算为准。根据本案事实，直到原告提出诉讼时，被告仍未完成家具安装，翔豪酒店支出了维修费用，故嘉业家具无权要求翔豪酒店支付尾款，也不存在违约金，其要求的律师费、差旅费没有依据。综上，请求驳回其反诉请求。 本院经审理查明事实：2018年7月10日，翔豪酒店（合同甲方）与嘉业家具（合同乙方）签订《家具购销合同》，约定由嘉业家具为翔豪酒店投资的蚌埠永昌国际维也纳酒店加盟项目123间客房提供固装家具，合同约定：一、合同总价款为123万元，最终以实际安装数量为准，据实结算，结算单价标准附后。二、支付方式:1、第一笔，合同定金，甲方在签订合同之日，需向乙方支付货款总额的30%作为定金，计369000元。2、第二笔，乙方接到甲方通知发固装家具，乙方运送固装家具到达甲方现场经甲方确认卸货验收后，甲方需向乙方付至货款总额20%，计246000元作为工程进度款。3、第三笔，所有固装送货安装验收完毕后，甲方再支付货款总额的20%，计246000元，作为工程进度款。4、第四笔，最后发活动家具前甲方安排人员到工厂验货，乙方向甲方出具发货对账清单，甲方根据对账清单需向乙方付剩余的货款总额27%，计332100元。5、第五笔，剩下3%货款36900元作为一年产品保修金，到期一个星期内付清。6、若甲方在合同规定日期后5日内未支付合同货款，乙方有权向甲方收取货款的千分之三/每日作为滞纳金。7、若乙方不能按期交货，甲方有权向乙方收取货款的千分之三/每日作为违约金，如质量问题造成甲方损失由乙方承担责任。……五、期限约定：1、生产工期：为2个月，自乙方收到甲方支付的定金之日起开始计算生产工期。2、安装工期：（1）木门：100-150套以内为15天。（2）如由乙方原因超出安装工期延误责任由乙方承担，如由甲方装修影响安装进度超出安装时间以外的责任由甲方承担。（3）安装工期以货到现场之日起算。如甲方要求交付安装时间推后，须于交付安装日前一周通知乙方，具体时间由甲方确认，如甲方不能及时告知乙方交货时间，则乙方有权自己决定安装人员的进度及安装工期。六、货物接受和验收：家具颜色以色板为准，乙方将货物运至交货地点后进行安装，安装完毕后无质量问题甲方作为打款依据。1、对非安装家具，甲方应即时接收清点，在验收单上签字盖章。2、对需安装家具，安装完毕后，由甲方在验收单上签字盖章；甲方不在验收单上签字，在一个星期内又不向乙方提出异议的，视为验收合格。七、甲方责任：1、甲方确保电梯及电源能正常使用，如无电梯或者电梯不能使用的情况下，甲方必须负责家具的搬运费用，乙方给予协助。2、在家具安装施工前甲方必须墙体乳胶漆，并协调配合乙方施工。八、乙方责任：1、乙方应保证选用合同规定的优质材料制作产品，如产品质量未按合同附件标准造成甲方损失由乙方负担。2、乙方有责任和义务对所售家具进行安装检查及质量检查。3、乙方所售家具交货之日起一年内免费维修，五年质保，在保修期内，非因不可抗力和人为原因造成的损坏，由乙方负责维修，甲方因人为造成损毁需要维修的甲方向乙方支付相应的费用乙方给予维修。4、在乙方生产工程中，甲方有权赴现场检查乙方用料生产加工过程，乙方应予配合。九、特别约定：1、在甲方酒店内交货，甲方需提供货梯运载产品上楼，如有产品超长甲方自行解决上楼，甲方货款未付清前家具的使用权归乙方，定制产品及非常规产品不予退货；……十、其他条款……2、本合同附件共15页，视为合同不可分割部分，与本合同具有同等法律效力，甲乙双方必须在附件上签字、盖章。 2018年7月18日，翔豪酒店向嘉业家具支付36900元定金，2018年9、10月份双方工作人员通过微信等方式对原图纸标准配置外的客房数量、以及衣柜由二门变三门和窗帘套、布草间门、会议室门进行增加调整。2018年11月底至12月初，双方因门口饰面板、卫生间的洞口等进行了协商，2019年12月10日起嘉业家具陆续发货并进行固装安装，翔豪酒店于2019年12月14日支付第二笔家具款246000元。翔豪酒店于2019年1月29日给付活动家具款60000元，2019年1月30日给付活动家具款35800元。 2019年2月1日翔豪酒店以嘉业家具没有按约定送货并进行安装，导致酒店不能如期营业造成其损失，为了证明嘉业家具的违约状况，以便于将来作为赔偿的依据，向怀远县公证处申请证据保全。当日下午一时二十分左右至二时四十三分，公证人员某和摄像人员刘文军对蚌埠永昌国际维也纳酒店现状进行了逐层录像。 2019年4月5日起双方因嘉业家具要求活动家具发货上车前要付清活动家具款以及固装家具验收等进行协商至2019年4月25日未达成一致意见。期间2019年4月20日安装固装家具工人离场，2019年4月25日翔豪酒店向嘉业家具发通告函，书面对其家具制作工艺提出异议，并告知50套行李架及73套全部活动家具将重新另行定制，要求嘉业家具重新制作合格的固装家具，在一个月内进行逐层重新更换并赔偿各种经济损失。2019年6月20日，翔豪酒店向本院提起诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，依法成立的合同,受法律保护,对当事人具有法律约束力,市场交易的买卖双方应当遵循诚实信用原则,按照约定全面履行自己的义务。2018年7月10日，翔豪酒店与嘉业家具签订的签订《家具供销合同》，系双方当事人的真实意思表示,内容未违反法律法规的禁止性规定,属依法成立的合同,对原、被告双方具有法律约束力。针对本案的焦点问题现分别评析如下: 1、固装家具质量问题 双方订立的第六条“六、货物接受和验收：家具颜色以色板为准，乙方将货物运至交货地点后进行安装，安装完毕后无质量问题甲方作为打款依据”。合同第十条、其他条款约定“2、本合同附件共15页，视为合同不可分割部分，与本合同具有同等法律效力，甲乙双方必须在附件上签字、盖章。”，但双方均未向本院提交“色板”以及完整的合同附件。 翔豪酒店在2019年2月1日已公证保全证据，按合同约定“乙方接到甲方通知发固装家具，乙方运送固装家具到达甲方现场经甲方确认卸货验收后，甲方需向乙方付至货款总额20%，计246000元作为工程进度款。”但原告在验收过程中未提异议，且在2019年1-4月份嘉业家具逐层安装固装家具期间也未对家具质量提出异议，并在2018年12月14日即支付第二笔家具款246000元。只是在2019年4月20日之后在固装家具安装即将完毕时双方对付款价格协商不成时才提出固装家具质量问题，况且家具质量问题涉及专业问题，现双方各执一词，经本院委托国家家具及市内环境质量监督检验中心鉴定，该中心答复：1、合同中货物接收及验收未规定国家相关标准，产品质量无法依据标准评定；2、家具表面40S厚白橡木贴面，因贴面表面已油漆涂饰，且贴面厚度不满足材质鉴定条件，无法进行材质鉴定。故对于固装家具质量问题仅凭现有证据无法判断。 2、本案合同价款问题及已完工和已送货的活动家具价款问题？ 翔豪酒店依据双方2018年7月10日合同提起诉讼，对合同外增加部分不予认可，嘉业家具反诉增加部分价款系其单方计算，在双方工作人员聊天中虽有通过微信等方式对原图纸标准配置外的客房数量、以及衣柜由二门变三门和床帘套、布草间门、会议室门进行增加调整。但具体增加部分双方没有签订书面的补充合同，对于增加部分价款双方没有共同书面签字确认。双方签订的合同第一条约定：“合同总价款为123万元，最终以实际安装数量为准，据实结算。结算单价标准附后。”但双方最终一直未结算。另已完工客房固装及活动家具数量嘉业家具虽提交成品发货单，但均无对方人员签字，其中虽有2019年1月20日发货单载明酒店椅130把和2019年1月29日销货清单在翔豪酒店提交的证据中的发货单与销货清单相吻合，但翔豪酒店提交的2019年1月20日发货单上标明98件，因数量、价格不明无法计算出具体金额。翔豪酒店在书面通知对方解除合同后另行采购活动家具已于2019年7月28日开业，现嘉业家具尚有活动家具未发货，个别客房存在未完全完工情况。 现翔豪酒店自认固装家具完工120间，价格计算为活动家具195000元×0.9=175500元、固装金额为（单拼）327530元+（双拼）391120元=718650元×0.9=646785元，合计822285元。因翔豪酒店以0.9计算无依据，故目前已安装完毕的固装和送到位的活动家具价格暂计算为718650元+195000元=913650元。 3、违约责任如何承担？ 从嘉业家具提交的发货单可见其在2018年12月10日开始发货，至2019年4月11日仍在发货。对照合同约定“1、生产工期：为2个月，自乙方收到甲方支付的定金之日起开始计算生产工期。2、安装工期：（1）木门：100-150套以内为15天。”无论是从翔豪酒店于2018年7月18日付定金起算，还是从2018年12月10日开始计算安装工期，均超过合同约定的生产工期和安装工期。翔豪酒店与嘉业家具签订的《家具订购合同》约定嘉业家具未按合同日期交货,每逾期一天,按总价的3%偿付违约金,本院认为该违约金约定过高。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条的规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。”本案中,被告的违约行为既有其自身生产及安装力量不足的原因,也有其基于不安抗辩权中止履行的原因。故本院综合考虑后认为，嘉业家具在安装工期上明显违约，违约期限以其第一次发货的时间即2018年12月10日起，扣除15天合同约定安装期限，应从2018年12月26日起计算，至翔豪酒店要求解除合同的函件于2019年4月29日到达对方时止，计3个月零3天。翔豪酒店要求的违约金557700元（按合同约定按照货款的千分之三/每日计算5个月）明显过高，因翔豪酒店在2019年7月28日开业，故其要求的2019年1月至2019年6月工人工资属于自行扩大的损失，其要求的律师费、差旅费非必要支出，综合考虑应以不超过翔豪酒店的实际损失的30%为宜，翔豪酒店的实际损失应以其租金损失每月120000元（每天4000元）计算4个月零3天为492000元，加公证费2000元，合计494000元的30%为148200元。 因嘉业家具违约故翔豪酒店诉请的第一项解除合同符合法律规定，本院予以支持。翔豪酒店要求的第二项诉请嘉业家具逐层更换固装家具，并承担因家具未安装完毕所产生的维修费用96800元，其当庭所举证据达不到其证明目的，本院不予支持；其要求的违约金按酒店租金每天4000元，计算4个月零3天为492000元，加公证费2000元，合计494000元的30%为148200元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条,《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定,判决如下： 一、原告蚌埠市翔豪酒店管理有限公司与被告山东嘉业家具有限公司之间的承揽合同于2019年4月29日解除； 二、被告山东嘉业家具有限公司赔偿原告蚌埠市翔豪酒店管理有限公司违约金148200元，于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告蚌埠市翔豪酒店管理有限公司的其他诉讼请求； 四、反诉被告蚌埠市翔豪酒店管理有限公司给付反诉原告山东嘉业家具有限公司家具款913650元，已付378700元，余款534950元，于本判决生效后十日内付清； 五、驳回反诉原告山东嘉业家具有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23815元，由山东嘉业家具有限公司负担3264元，蚌埠市翔豪酒店管理有限公司负担20551元；反诉案件受理费15082元，减半收取计7541元，由蚌埠市翔豪酒店管理有限公司负担4575元，山东嘉业家具有限公司负担2966元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  张树兵 审 判 员  姚 鸿 人民陪审员  崔怀勤 二〇二〇年八月十日 书 记 员  刘 茜 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。