浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 判 决 书（2020）浙0304行初70号原告应张武，男，1966年12月29日出生，汉族，住温州市瓯海区。委托代理人周宁泽，北京泰维律师事务所律师。被告温州市瓯海区综合行政执法局，住所地温州市瓯海区娄桥街道洲洋路2号楼区便民服务中心7楼。法定代表人周才静，局长。出庭负责人廖文寿，副局长。委托代理人蔡添杉，该局工作人员。委托代理人黄雪巨，浙江嘉瑞成律师事务所律师。原告应张武诉被告温州市瓯海区综合行政执法局（以下简称“瓯海执法局”）城建行政确认一案，原告于2019年12月10日向本院提起行政诉讼，本院受理后进行行政争议调解，编号为（2019）浙0304引调5066号，2020年1月10日终结调解。本院于2020年1月16日立案后，于2020年1月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月21日公开开庭审理了本案。原告应张武及其委托代理人周宁泽，被告瓯海执法局出庭负责人廖文寿及被告委托代理人蔡添杉、黄雪巨到庭参加诉讼。在本案审理过程中，因受新型冠状病毒肺炎疫情防控影响，扣除本案审限28天。本案现已审查终结。2019年8月26日，被告瓯海执法局对原告应张武作出［2019］第018－008号《违法建筑认定决定书》，该决定书主要内容为：“根据《浙江省行政程序办法》第四十九条规定，本机关于2019年8月1日对《温州生态园三垟街道沙河村城中村改造测绘成果表》（档案编号：×××－9）中当事人应张武的建筑予以立案调查，现已查明，当事人位于城市××街道××村××路××弄××号××层框架结构的建筑物，其中部位①－1面积1.70平方米，部位④－1面积9.17平方米，部位⑤面积1.1平方米，部位⑥面积64.36平方米，部位⑦面积1.1平方米，部位⑩面积64.36平方米，部位？面积1.1平方米，系未按照建设工程规划许可证的规定进行建设，于2007年9月后建成，其中部位②面积12.35平方米，部位③面积12.35平方米，部位⑧面积12.35平方米，部位⑨面积12.35平方米，系未取得建设工程规划许可证擅自进行建设，于1990年4月1日以后建成。详见（房屋平面图）该建筑不存在《温州市区违法建筑认定标准（试行）》第四条规定的情形。根据《中华人民共和国城市规划法》第三十二条、第四十条，《浙江省违法建筑处置规定》第三条第一款及《温州市区违法建筑认定标准（试行）》第三条的规定，决定如下：认定当事人应张武坐落于××街道××村××路××弄××号的房屋，其中部分（具体部位详见《房屋平面图》）为违法建筑物。”原告应张武诉称：原告位于瓯海区××街道××村××弄××号的房屋面积约为350平方米，建造于2008年，土地证记载用地面积86.5平方米，建筑占地57.2平方米。原告认为根据《温州市农村村民宅基地管理办法》第7条的规定，原告户有权拥有宅基地100平米，建房不超过五层。现原告的房屋占地约70平米，层高五层，总面积约350平米，应当认定全部合法。被告作出的案涉行政行为，事实不清，适用法律错误，程序违法，侵害了原告的合法权益。故起诉要求撤销被告作出［2019］第018-008号《违法建筑认定决定书》的行政行为。原告在法定期限内向本院提供的证据有：1.违法建筑认定决定书，证明被诉行政行为的内容。2.户口本，证明原告户内人口情况。被告瓯海执法局辩称：一、被诉行政行为认定事实清楚。涉案房屋为位于温州市瓯海区××街道××村××路××弄××号的1间4层框架结构建筑物，合计建筑面积302.68平方米，其中规划许可1间2层，建筑面积110.39平方米。被告根据房屋调查登记表（编号：×××-9）、《不动产查询信息》等证据，查明涉案建筑物为未按照建设工程规划许可擅自建成，且经测绘部门确认该房屋建于1998年以后。据此，被告认定涉案的1间4层房屋302.68平方米，除规划许可1间2层（建筑面积110.39平方米）外建筑面积192.29平方米属于违法建筑物。二、被诉行政行为适用法律正确。被告属于瓯海区人民政府组成部门，经集中行使行政处罚权审批程序，按照《浙江省城市管理相对集中行政处罚权条例》第六条的规定，可以履行对违反《城市规划法》等法律法规行为的行政调查权、行政处罚权、行政强制权等管理职责。被告可以根据房屋建造等事实情况，依照法律实施时间，就其房屋是否具有合法性作出判断。经查明，涉案房屋在《城市规划法》实施以后，其涉案区域已经纳入温州市城市规划区内，不按照建设工程规划许可内容擅自建成，可认定其为违法建筑物。三、被诉行政行为程序合法。被诉行政行为经立案、调查、审查、告知、决定、送达程序，办理流程符合《浙江省行政程序办法》以及法律正当程序的要求。综上所述，要求依法驳回原告的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提供的证据有：1.立案审批表，证明立案程序。2.当事人户籍登记，证明当事人身份信息。3.不动产查询信息，证明涉案不动产物权登记情况，宅基地使用权面积86.5平方米。4.房屋调查登记表、建筑年限认定表，证明涉案建筑经测绘，建筑现状为1间4层，总建筑面积302.68平方米，均建于1998年后。其中规划许可面积110.39平方米，超规划许可面积192.29平方米。5.自然资源部门出具的查询文书，证明规划部门提供的规划许可材料等，2007年办理建设工程规划许可，许可建筑面积110.39平方米。6.违法建筑认定内部审批表，证明内部审查审批程序。7.违法建筑认定事先告知书、送达回证，证明告知文书及送达程序。8.违法建筑认定决定书、送达回证，证明涉案被诉认定决定书及送达程序。9.关于温州市总体规划的批复（浙政发[1998]50号），证明涉案区域于1998年纳入城市规划区。10.征收集体土地文件，证明涉案地块的征收文件。被告作出行政行为的法律依据为：1.《浙江省城市管理相对集中行政处罚权条例》第六条；2.《中华人民共和国城市规划法》第三十二条、第四十条；3.《浙江省违法建筑处置规定》第三条第一款；4.《浙江省行政程序办法》第四十九条、第五十二条；5.《温州市区违法建筑认定标准》第三条。经庭审质证，被告对原告提供的证据真实性无异议，本院对原告提供的证据真实性予以确认。原告对被告提供的证据提出异议，认为被告的证据不真实，不合法，本院对被告提供的1、2、3及5－10号证据的真实性予以确认。对被告提供的证据4，原告认为其房屋为五层，涉案房屋系原告与兄弟联合建造后，以套间形式分配，原告房屋的面积为350平方米。本院认为，原告涉案房屋的建设时间、建筑面积、建造结构等情况，应结合实际情况，由被告再行调查认定。经审理查明，原告应张武房屋位于温州市瓯海区××街道××村××路××弄××号，原告已取得温集用（1992）第15－10224号土地使用权证，未办理房屋所有权登记。2007年9月19日，原温州市规划局向原告应张武颁发建设工程规划许可证，该许可证记载的建设项目名称为住宅原拆原建，建设规模110.39平方米，层数2层，结构砖混。2019年8月1日，经瓯海区人民政府三垟街道办事处移交，被告对原告涉嫌违法建设进行立案调查，经调查，被告认为原告位于城市××街道××村××路××弄××号××层框架结构的建筑物，其中部分建筑系未按照建设工程规划许可证的规定进行建设，于2007年9月后建成，部分建筑系未取得建设工程规划许可证擅自进行建设，于1990年4月1日以后建成。2019年8月16日，被告向原告送达违法建筑认定事先告知书，告知原告拟将上述建筑认定为违法建筑。原告没有向被告提出申辩意见。2019年8月26日，被告作出［2019］第018－008号违法建筑认定决定，原告不服，提起本案诉讼。本院认为：国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定“市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。”经温州市瓯海区人民政府组织，被告瓯海执法局有对瓯海区行政范围内征收地块未登记建筑作出调查、认定和处理的主体资格。1990年4月1日施行的《中华人民共和国城市规划法》第四十条规定：“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可证件的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正，并处罚款。”2008年1月1日施行的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”据此，被告在对原告的涉案建筑进行处置时，应调查清楚涉案未登记建筑的具体建设时间、是否属于城市规划区内、是否违反规划许可制度以及对规划实施的影响程度等事实，并依据法定标准判断涉案建筑是否属于违法建筑及对违法建筑的处置结果。本案中，原告对涉案房屋的建设时间、建筑面积、建造结构等情况提出异议，被告应再行调查确认。被告作出的告知书及被诉认定决定书没有附房屋平面图，决定书认定“其中部分（具体部位详见《房屋平面图》）为违法建筑物”，该认定结论不明确。被告作出的被诉认定决定，主要证据不足，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下：撤销被告温州市瓯海区综合行政执法局于2019年8月26日作出的[2019]第018-008号违法建筑认定决定。本案受理费50元，由被告温州市瓯海区综合行政执法局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  黄良聪人民陪审员  王秀芹人民陪审员  董明晓二〇二〇年八月十一日法官 助理  戴雯雯代书 记员  李晴怡附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项判决适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。6