重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初5664号原告：重庆市南方阻燃电线电缆有限公司，住所地重庆市巴南区界石镇海棠村雁滩13栋、17栋，统一社会信用代码91500113202867382D。法定代表人：杨炳生，总经理。委托诉讼代理人：王青松，男，该公司工作人员。被告：国安中建建设集团有限公司，住所地成都市武侯区武侯大道双楠段389号1幢2层23号，统一社会信用代码9151000006896106X4。法定代表人：朱生伟，董事长。委托诉讼代理人：杨敏，女，该公司工作人员。被告：熊伟，男，1980年10月19日出生，汉族，住重庆市梁平县。委托诉讼代理人：许国兵，四川元绪律师事务所律师。被告：游涛，男，1990年8月14日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：刘卓林，重庆中向律师事务所律师。被告：涂诚，男，1990年10月28日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：刘卓林，重庆中向律师事务所律师。原告重庆市南方阻燃电线电缆有限公司（以下简称南方阻燃公司）与被告国安中建建设集团有限公司（以下简称国安中建公司）、熊伟、游涛、涂诚买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月7日公开开庭进行了审理。原告南方阻燃公司的委托诉讼代理人王青松，被告国安中建公司的委托诉讼代理人杨敏，被告熊伟的委托诉讼代理人许国兵，被告游涛、涂诚的委托诉讼代理人刘卓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南方阻燃公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告国安中建公司向原告南方阻燃公司支付货款262196.62元；2.判令被告国安中建公司向原告南方阻燃公司支付逾期付款违约金（以262196.62元为基数，从2018年10月18日起按年利率24%就撒至付清之日止）；3.被告熊伟、游涛、涂诚对上述货款及违约金承担连带清偿责任。事实和理由：原告南方阻燃公司与四川国安安装工程有限公司江津分公司（以下简称四川国安江津分公司）于2018年3月16日签订了《电线电缆产品买卖合同》，约定四川国安江津分公司向原告南方阻燃公司购买电线电缆用于大足中医院项目，并约定了付款方式、违约责任等。被告熊伟、游涛、涂诚自愿承担连带担保责任，并于2018年3月18日签订了《担保协议》。合同履行中，四川国安江津分公司未按约定支付货款，担保人也未承担担保责任，原告南方阻燃公司多次催收未果。四川国安江津分公司于2018年11月9日注销。根据《中华人民共和国公司法》规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故被告国安中建公司应对四川国安江津分公司的债务承担责任。现四被告均未按合同约定支付货款，原告南方阻燃公司遂诉请如上。被告国安中建公司辩称，1.2018年3月16日签订的案涉合中加盖的印章非四川国安江津分公司刻制并备案的印章，不能认定为四川国安江津分公司签订的合同；2.被告国安中建公司前负责人即被告熊伟在经营分公司过程中不服从集团公司管理，集团公司于2018年1月18日召开股东会免除了被告熊伟四川国安江津分公司负责人职务，并向其本人送达了免除职务通知，但被告熊伟拒绝工作移交，并非法扣留四川国安江津分公司所有印章及大部分项目合同、财务资料和文件。四川国安江津分公司于2018年1月17日、2018年2月20日分别在重庆时报对公章、合同专用章、开户许可证等登报遗失并公告印章作废。案涉合同加盖的印章系已报废的公章，不具有法律效力；3.案涉合同签订前，四川国安江津分公司已更名，且公司负责人变更为周勇，四川国安江津分公司不会以曾用名对外签订合同，被告熊伟更无权代表四川国安江津分公司对外签订合同；4.四川国安江津分公司的名称、负责人在案涉合同签订前已完成变更，原告南方阻燃公司在被告熊伟未取得授权委托书时与其签订合同，未尽到合理审查义务，被告熊伟的行为不构成表见代理；5.被告熊伟在明知其已无权代理且被禁止冒用名义的前提下，仍故意冒用四川国安江津分公司名义骗原告南方阻燃公司签订合同，涉嫌合同诈骗罪，被告国安中建公司保留向其追究法律责任的权利。被告熊伟辩称，1.对原告南方阻燃公司陈述的事实无异议，被告熊伟、游涛、涂诚系合伙关系，被告熊伟只在33.3%的范围内承担连带清偿责任；2.原告南方阻燃公司主张的违约金过高可要求调整。被告游涛、涂诚共同辩称，1.大足中医院工程于2018年1月14日完成交接验收，案涉合同签订于工程完工后，原告南方阻燃公司应举证证明其主张的买卖关系确实存在；2.四川国安江津分公司于2018年1月18日更名为国安中建建设集团有限公司江津分公司（以下简称国安中建江津分公司），案涉合同印章与工商登记不符；3.担保协议未约定保证期间，原告南方阻燃公司起诉时已超过保证期间；4.原告南方阻燃公司主张按年利率24%计算资金占损失无法律依据，应按同期贷款利率计算资金占用损失。原告南方阻燃公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.《电线电缆产品买卖合同》，拟证明原告南方阻燃公司与被告国安中建公司形成买卖合同关系，双方对付款方式、违约责任等进行了约定；2.《担保协议》，拟证明被告熊伟、游涛、涂诚对货款承担连带担保责任；3.材料采购财务明细，拟证明原告南方阻燃公司与被告国安中建公司从2017年4月至2018年7月发生了买卖关系，供货总金额为2051086.97元；4.2017年5月12日《电线电缆买卖合同》，拟证明案涉合同印章与该证据中的印章相同，被告熊伟作为负责人在合同中签字；5.重庆农村商业银行网上银行电子回单，拟证明被告国安中建公司通过对公账户向原告南方阻燃公司付款10次，其中4次是在公司变更名称之后。被告国安中建公司的质证意见如下：1.对证据1不予认可，合同所涉印章非国安中建江津分公司备案印章，合同签订前该印章在已登报遗失作废，且四川国安江津分公司已更名为国安中建江津分公司，被告熊伟无权代表国安中建江津分公司签订合同，原告南方阻燃公司也非善意第三人；2.对证据2的真实性不清楚，由法院审查；3.对证据3不予认可，该证据中加盖的合同专用章于2018年1月17日登报遗失；4.对证据4不清楚；5.对证据5，分公司的开户许可证、税控盘于2018年2月10日登报遗失，不在被告国安中建公司控制范围，转账不是被告国安中建公司的真实意思。被告熊伟的质证意见如下：1.对证据1无异议，请求法院调整违约金；2.对证据2的真实性、合法性无异议，合同未约定担保期限；3.对证据3的欠款金额有异议；4.对证据4无异议；5.对证据5无异议。被告游涛、涂诚的质证意见如下：1.对证据1无异议，对证明目的有异议，合同约定的违约金过高，原告南方阻燃公司现主张按年利率24%计算无法律依据；合同备注“实际供货超过5%的，应另行签订补充协议”，根据原告南方阻燃公司举示的证据显示，其供货金额共计2203516.64元，超过了合同金额的5%，原告南方阻燃公司应提供补充协议证明超出部分供货已实际发生；2.对证据2无异议，对证明目的有异议，协议所涉保证为一般责任保证，且未约定保证期间；3.对证据3不予认可，四川国安江津分公司于2018年1月已更名，该证据系财产对账但加盖中的印章为合同专用章，结合公司名称等变更时间以及工程完成时间，该证据真实性存疑；4.对证据4无异议；5.对证据5无异议。被告国安中建公司围绕抗辩意见依法提交了以下证据：1.印章刻制查询缴销证明，拟证明国安中建江津分公司于2018年2月1日向公安机关申请刻制印章并备案；2.重庆时报，拟证明国安中建江津分公司于2018年1月17日、2018年2月10日就公章、合同专用章、开户许可证、税控盘等登报遗失并作废；3.免除熊伟职务通知书、准予变更通知书、营业执照，拟证明被告熊伟于2018年1月18日被免除负责人职务，且四川国安江津分公司更名为国安中建江津分公司。案涉合同权利义务应由被告熊伟、游涛、涂诚承担。原告南方阻燃公司的质证意见如下：对证据的真实性均无异议，对证明目的有异议，不能否则被告熊伟订立合同构成表见代理。被告熊伟的质证意见如下：1.对证据1的真实性无异议，对关联性有异议，不能证明原有印章已销毁；2.对证据2的真实性无异议，对关联性有异议；3.对证据3中免除职务通知书的真实性无法核实，被告熊伟未收到该通知；对准予变更通知书真实性无异议，对关联性有异议；对营业执照真实性无异议。被告熊伟围绕抗辩意见依法举示了以下证据：1.专业分包合同（复印件），拟证明重庆建工第十一建筑工程有限公司与国安中建江津分公司就大足中医院项目签订了分包合同；2.内部承包合同，拟证明游尊明与国安中建江津分公司签订水电安装内部承包合同；3.工商信息，拟证明国安中建江津分公司的注销时间为2018年11月9日；4.三方合作经营协议书，拟证明被告熊伟、游涛、涂诚于2017年6月23日就案涉项目签订合伙协议。原告南方阻燃公司的质证意见为:对证据的真实性不清楚，与本案均无关联性。被告国安中建公司的质证意见为：对证据真实性、合法性、关联性不清楚，对国安中建江津分公司的注销时间需核实。被告游涛、涂诚的质证意见如下：1.对证据1无异议；2.对证据2无异议，但该证据没有显示属于挂靠发包；3.对证据3无异议；4.对证据4的真实性无异议，该协议约定的合伙比例是内部责任划分，不具有对外效力。被告游涛、涂诚围绕抗辩意见依法举示了以下证据：单位工程中间交接验收报告（复印件），拟证明案涉工程于2018年1月14日进行了验收。原告南方阻燃公司的质证意见为：对真实性无法认定，即使属实也不能否认原、被告之间的买卖关系。被告国安中建公司的质证意见为：对证据真实性、合法性、关联性不清楚。被告熊伟的质证意见为：对证据无异议。本院对原、被告举示的证据认定如下：对原告南方阻燃公司举示证据的真实性均予以认定；对被告国安中建公司举示证据的真实性均予以认定，但《国安中建建设集团有限公司关于重庆市南方阻燃电线电缆有限公司小包装中药饮片配送相关情况的函》无法证明已向原告南方阻燃公司送达。本院经审理认定事实如下：2018年3月16日，原告南方阻燃公司签订了《电线电缆产品买卖合同》（合同编号：XX），该合同载明卖方是原告南方阻燃公司，买方是四川国安江津分公司，主要约定合同总金额为1849626.65元，备注：本合同内产品单价仅此合同数量范围内有效，实际供货超过5%的应另行签订补充协议；交货时间为收到定金后15日内，交货详细地点为大足中医院，买方收货人为段义忠；合同签订后预付定金555000元，提货前再付932000元、剩余货款462626.65元90天内付清；若卖方未按期交货或买方未按期支付货款，则违约方向守约方每天支付合同总金额的3‰作为违约金。该合同买方除加盖了“四川国安安装工程有限公司江津分公司合同专用章”，被告熊伟、游涛、涂诚在买方法定代表人处签字。同日，原告南方阻燃公司与被告熊伟、游涛、涂诚签订了《担保协议》，主要约定：就重庆市南方阻燃电线电缆有限公司与四川国安安装工程有限公司江津分公司于2017年3月16日签署的《电线电缆产品买卖合同》（合同编号：NXX，合同金额1849626.65元）。本院认为，原告南方阻燃公司与被告国安中建公司形成招标投标买卖合同关系，双方应按合同约定履行义务。合同履行中，原告南方阻燃公司向被告国安中建公司发函称其停止了所有药品的生产及经营活动，应视为在合同履行期限届满前，原告南方阻燃公司明确表示其不履行《小包装中药饮片购销合同》约定的供货义务，且停止供货的原因非不可抗力造成。现原告南方阻燃公司未举证证明其在合同履行期间已恢复了合法生产经营，并告知了被告国安中建公司，故原告南方阻燃公司因自身原因未供货的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，现《小包装中药饮片购销合同》约定“中标品种不能按要求配送达10%以上或一次配送计划按要求配送完成达90%，以至影响医院正常运行，甲方有权单方取消中标单位供货资格及以后投标资格，且保证金不予退还”，故被告国安中建公司有权取消原告南方阻燃公司的供货资格，并不退还保证金。对原告南方阻燃公司要求被告国安中建公司退还招标保证金60000元及利息的诉讼请求，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：驳回原告重庆市南方阻燃电线电缆有限公司的诉讼请求。案件受理费1300元，由原告重庆市南方阻燃电线电缆有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员 刘 晶二〇二〇年八月十四日书记员 祖懋楠