山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9701号 上诉人(原审原告)：青岛优之腾广告装饰有限公司，住所地青岛市红岛经济区红岛街道前阳社区。 法定代表人：高云玲，总经理。 委托诉讼代理人：王春艳，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：李瑶，女，1991年7月14日出生，汉族，住青岛市市北区。 上诉人青岛优之腾广告装饰有限公司（以下简称优之腾公司）因与被上诉人李瑶劳动争议纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初9971号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 优之腾公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判优之腾公司不支付李瑶未签订劳动合同二倍工资22163.56元、防暑降温费420元；2、一、二审诉讼费用由李瑶负担。事实和理由：一、优之腾公司在2019年6月之前与李瑶并未建立劳动关系，不应支付其未签订劳动合同二倍工资。2018年10月，李瑶入职优之腾公司工作，因为李瑶未与原公司办理劳动关系解除手续，优之腾公司无法为其办理入职，后优之腾公司多次向李瑶提出需尽快办理劳动关系转移手续，李瑶一直未办理，李瑶未解除与原单位的劳动关系，只能以雇佣关系为优之腾公司提供服务。因此，双方并未建立劳动关系，而是劳务关系。二、优之腾公司在2019年6月之后未与李瑶签订书面劳动合同，李瑶存在过错，应分担损失。李瑶入职后，最初因为无法办理入职手续而无法签订劳动合同，一直延续到李瑶离职，李瑶也从未提起签订劳动合同事宜。因此，在未签订劳动合同问题上，李瑶存在过错，应当分担损失。三、优之腾公司在李瑶任职期间尽到了防暑降温义务，不应支付其防暑降温费。李瑶正式入职后一直在优之腾公司担任前台工作，优之腾公司为其提供空调以及纳凉设备并发放水果，已经尽到防暑降温义务。四、李瑶入职后不遵守公司规定，给优之腾公司造成巨大损失。李瑶入职后，不遵守公司规章制度，因个人原因经常迟到早退、请假、工作中经常出错，又与其他员工发生争执，顶撞公司领导，优之腾公司与其多次沟通，但其不听劝阻，给优之腾公司造成恶劣影响，优之腾公司保留对其要求赔偿的权利。综上，一审判决错误，请求依法改判。 李瑶未答辩。 优之腾公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令优之腾公司不支付李瑶二倍工资差额27689.65元、防暑降温费420元；2、诉讼费由李瑶承担。 一审法院认定事实：2018年10月30日，李瑶到优之腾公司从事前台接待工作，双方未签订劳动合同，优之腾公司为李瑶缴纳了2019年6月至9月的社会保险费，李瑶月工资3000元。2019年9月6日，优之腾公司解除了与李瑶的劳动关系。优之腾公司支付李瑶工资情况如下：2018年10月185元、2018年11月2400元、2018年12月2310元、2019年1月3283元、2019年2月1754.30元、2019年3月2117.60元、2019年4月1500元、2019年5月2931元、2019年6月2425元、2019年7月1500元。 李瑶为索要二倍工资、防暑降温费、赔偿金，以优之腾公司为被申请人向城阳仲裁委申请仲裁，要求裁决优之腾公司支付：1.2018年10月30日-2019年9月30日未签订劳动合同二倍工资33000元；2.2019年6、7、8、9月份防暑降温费560元；3.赔偿金6000元。2019年10月16日，该仲裁委作出青城劳人仲案字[2019]第2344号裁决书，裁决：一、优之腾公司于裁决生效之日起十日内支付李瑶2018年11月30日至2019年9月6日期间未签劳动合同二倍工资27689.65元（3000元*9个月+5天）；二、优之腾公司于裁决生效之日起十日内支付李瑶防暑降温费420元（2019年6月、7月、8月）；三、驳回李瑶的其他仲裁请求。优之腾公司不服该仲裁裁决，依法诉至一审法院。 一审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、优之腾公司、李瑶何时产生事实劳动关系的认定；二、优之腾公司是否应支付李瑶未签订劳动合同二倍工资及数额的认定；三、优之腾公司是否应支付李瑶防暑降温费及数额的认定。结合双方提交的证据，对双方的主张及抗辩理由作如下评析： 关于第一个焦点问题。优之腾公司认可李瑶2018年10月30日到优之腾公司工作，但主张李瑶与其原单位在2019年5月前尚未解除劳动关系，优之腾公司与李瑶系临时用工关系。对此，一审法院认为，李瑶原工作单位虽至2019年6月初才为李瑶办理网上解聘手续，但优之腾公司认可李瑶2018年10月30日即到优之腾公司工作。自该日起李瑶受优之腾公司劳动管理、从事优之腾公司安排的有报酬的劳动、且该劳动是优之腾公司业务的组成部分，优之腾公司、李瑶均符合法律、法规规定的主体资格，故李瑶与优之腾公司在该期间存在事实劳动关系。优之腾公司主张2019年6月之前与李瑶不存在劳动关系，一审法院不予采纳。 关于第二个焦点问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。优之腾公司未与李瑶签订劳动合同，优之腾公司应支付李瑶2018年11月30日至2019年9月6日期间未签订劳动合同二倍工资22163.56元（2400元÷21.75天×1天+2310元+3283元+1754.30元+2117.60元+1500元+2931元+2696.33元+1771.33元+3000元+3000元÷21.75天×5天）。优之腾公司要求不支付李瑶未签订劳动合同二倍工资，一审法院不予支持。李瑶主张优之腾公司未支付其2019年8月、9月工资，优之腾公司主张已经支付，但未提交证据证明已经支付，对优之腾公司的主张一审法院不予采信，按照优之腾公司认可李瑶自2019年1月开始每月工资3000元计算。 关于第三个焦点问题。山东省《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，企业在岗职工夏季防暑降温费标准为，从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发。优之腾公司认可未发放李瑶防暑降温费，李瑶在2019年6月至9月6日期间从事非高温作业，优之腾公司应按每月140元的标准向其支付期间的防暑降温费。优之腾公司未提交证据证明已向李瑶发放了防暑降温费，应承担举证不能的后果。故优之腾公司主张不支付李瑶防暑降温费420元，一审法院不予支持。 综上所述，优之腾公司要求不支付李瑶未签订劳动合同二倍工资、防暑降温费，无事实和法律依据，一审法院不予支持。仲裁裁决优之腾公司支付李瑶2019年6月、7月、8月防暑降温费420元，并驳回李瑶要求优之腾公司支付赔偿金6000元的仲裁请求，李瑶对此未提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，一审法院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及山东省《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）之规定，一审判决：一、青岛优之腾广告装饰有限公司于判决生效后10日内支付李瑶未签订劳动合同二倍工资差额22163.56元；二、青岛优之腾广告装饰有限公司于判决生效后10日内支付李瑶防暑降温费420元；三、驳回青岛优之腾广告装饰有限公司的其他诉讼请求；四、驳回李瑶的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛优之腾广告装饰有限公司承担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，优之腾公司认可李瑶于2018年10月入职其公司工作，但主张李瑶一直未与原单位办理劳动合同解除手续，导致优之腾公司无法为其办理入职手续，双方之间并未建立劳动关系，系劳务关系。本院认为，在李瑶从原单位离职进入优之腾公司工作后，原单位是否为李瑶办理网上解聘手续不影响李瑶与优之腾公司建立劳动关系，亦不影响双方签订书面劳动合同，优之腾公司主张2019年6月前因上述原因无法为李瑶办理入职、双方无法建立劳动关系，缺乏事实和法律依据，其主张双方系劳务关系，但并未提交有效证据予以证明，对其该项主张本院不予支持。一审认定双方自2018年10月起存在劳动关系，并无不当，本院予以确认。 关于未签订书面劳动合同二倍工资差额。本院认为，李瑶入职后，优之腾公司一直未与其签订书面劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，一审判令优之腾公司支付李瑶未签订劳动合同二倍工资差额22163.56元，并无不妥，本院予以确认。优之腾公司主张李瑶对未签订书面劳动合同存在过错、应当分担损失，依据不足，本院不予支持。 关于防暑降温费。本院认为，优之腾公司并未提交证据证明其已经向李瑶发放防暑降温费，其主张已经尽到防暑降温义务，不应支付防暑降温费，依据不足，本院不予支持。一审认定优之腾公司应支付李瑶防暑降温费420元，正确。 综上所述，上诉人优之腾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛优之腾广告装饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 于遨洋 书记员贾立