湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3127民初955号原告：永顺县高平金海实验学校。地址：永顺县灵溪镇溪州新城。法定代表人：杨伟，该校执行董事。委托代理人：俞敏，男，湖南源真律师事务所律师。委托代理人：刘益恒，男，湖南源真律师事务所实习律师。被告：彭南昌，男，1963年8月11日出生，土家族，住永顺县。原告永顺县高平金海实验学校（以下简称“金海学校”）与被告彭南昌劳动争议纠纷一案，本院2020年6月1日立案后，于2020年7月13日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告永顺县高平金海实验学校的委托代理人余敏、被告彭南昌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告永顺县高平金海实验学校向本院提出诉讼请求：一、判令依法撤销永劳人仲字案[2019]第125号裁决的第一、二、三项的裁决，即原告不需为被告补办2016年9月1日至2019年6月1日的基本养老保险手续、补缴相关费用，不需向被告支付经济赔偿金7542元整、加班费用20000元整;二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:一、原告不需为被告补办2016年9月1日2019年6月1日的基本养老保险手续、补缴相关费用。首先，根据我国《劳动法》第100条的规定:“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第七条“下列纠纷不属于劳动争议:(一)劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷；……”，《湖南省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二条规定:“劳动者请求用人单位为其建立社会保险或缴纳有关社会保险费用的，不属于人民法院劳动争议案件受理范围。”《社会保险费征缴暂行条例》第13条规定:“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳;逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，被告要求原告为其缴纳社会保险的纠纷，既不属于劳动仲裁的受案范围，也不属于人民法院的受案范围，该项请求被告应申请社保经办部门处理，永顺县劳动人事仲裁委员会无权对上述社会保险费的事项作出仲裁。其次，自2016年9月20日起，被告在原告处从事巡管工作，因被告强烈要求不在原告处参加社会保险，双方达成约定，原告不为其购买社保，由原告每月给被告支付保险费用500元，由被告自行选择购买全部或部分社会保险。由于被告自身的原因造成原告没有依法为其缴纳社会保险费，且原告已每月向被告支付保险费用500元，原告无须为被告补缴社会保险费及补办相关手续。综上所述，永劳人仲字案[2019]第125号裁决书中第一项裁决事实认定不清，且违反相关法律规定，应当裁定撤销。二、原告无须向被告支付经济补偿金。自2019年6月1日开始，被告出现拒绝服从工作安排旷工的情形，且已经开始在永顺县天威保安服务有限责任公司从事工作，该行为可视为被告主动终止劳动关系，故原告停止向其支付工资，被告对此情形并无异议。由此可见，双方的劳动关系的解除系因被告的自身原因所致，原告无须向其支付经济补偿金，永劳人仲字案[2019]第125号裁决书中的第二项裁决事实认定不清，应当裁定撤销。三、原告无须向被告支付加班费。被告在原告处从事巡管工作，其工作岗位具有值班性质，并非一直从事连续生产性劳动，且原告向被告支付的工资当中已包含了相应的加班费用，被告对每月已发工资的数额及明细项目，在接收时也未提出相关异议，由此可见，双方的相关薪酬早已经结清，并没有任何拖欠的情形。因此，原告无须向其支付额外的加班工资。因此，永劳人仲字案[2019]第125号裁决书中的第三项裁决事实认定不清，应当裁定撤销。四、永劳人仲字案[2019]第125号裁决书中对被告的月平均工资标准计算有误。2019年2月20日，原、被告双方签订《员工聘用合同书》，双方约定按照被告所担任的工作任务及原告的工薪管理制度，确定被告的工薪标准，2019年2月份至2019年5月份期间，原告扣除被告的相关生活费用后，向被告支付工资共计人民币6259元，其中部分款项为被告的加班费用及保险费用，综合考虑被告的实际工作时间及已付工资数额，被告的月平均工资标准应为人民币1636元/月，而非原仲裁裁决中认定的2514元/月，原仲裁裁决认定事实不清。综上所述，原仲裁裁决存在事实认定错误，且违反相关法律规定。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、永劳人仲字案[2019]第125号仲裁裁决书，拟证明永顺县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月22日作出永劳人仲字案[2019]第125号仲裁裁决书，裁决原告为被告补办2016年9月1日至2019年6月1日的基本养老保险手续、补缴相关费用，向被告支付经济赔偿金7542元整、加班费用20000元整；2、员工聘用合同书（2019年2月20日签订），拟证明被告在原告处从事相关巡管工作，其工作岗位具有值班性质，并非一直从事连续生产性劳动（依据劳动合同第二条、第三条）及《员工聘用合同书》第五条第一款中，双方明确约定被告不参加社会保险，原告每月向被告支付保险费用200元（原告实际支付为500元/月），被告自行选择全部或部分社会保险；3、原告处关于被告的工资发放表（2019年2月至2019年5月），拟证明原告已每月向被告支付保险费用500元及原告向被告支付的每月薪酬当中已包含了相应的加班费用，被告对每月已发工资的数额及明细项目，在接收时也未提出相关异议，双方的相关薪酬早已经结清，并没有任何拖欠的情形、综合考虑被告的实际工作时间及已付工资数额，被告的月平均工资标准应为人民币1636元/月，而非原仲裁裁决中认定的2514元/月，在2019年2月的工资结构中加班工资一栏为0，被告方已签字确认并领取，2019年3月加班工资一栏列明为143元，被告予以签字确认，被告对其每月是否加班及加班工资数额是明知的，并且签字确认，并未提出异议，原告不存在加班工资未支付的情况；4、永顺县天威保安服务有限责任公司关于被告的工资发放表(2019年8月至2019年11月)，拟证明被告已在永顺县天威保安服务有限责任公司工作，该行为可视为被告主动终止劳动关系。被告彭南昌辩称，加班费用原告没有按照要求支付，仲裁裁决书算的工资2514元/月被告不知道怎么算的，被告只知道实发工资是1850元/月，加上加班的被告每个月可拿到工资2000多元，而不是原告所讲的1636元/月。原告说2019年6月1日之后被告旷工，被告都已经辞职了，不存在旷工。被告2019年8月才去天威保安公司上班。被告在金海学校上班从来没有迟过到、旷过工，不存在不服从管理。原告没有给被告缴纳养老保险，按法律规定要给被告补缴，按劳动法规定，原告要给被告支付经济赔偿金7542元、加班费用20000元。诉讼费不应该由被告承担。劳动仲裁都是按照法律规定作出的裁决，加班工资从2016年9月开始计算至2019年6月1日，共计20000元，请求人民法院支持劳动仲裁的结果。被告彭南昌未向本院提交证据。经审查认定，原告永顺县高平金海实验学校提交的1号、2号、3号、4号证据符合证据的合法性、真实性、关联性，为有效证据。经审理查明，2016年9月20日被告彭南昌受聘于原告金海学校处从事巡查工作，原、被告未向本院提交2016年9月至2019年2月期间原、被告签订的书面劳动合同，2019年2月20日原、被告之间签订了书面劳动合同，合同有效期自2019年2月20日至2019年7月1日。原、被告之间属按学期订立劳动合同。合同第五条第2项约定，被告选择不愿意参加社会保险，而由其自行选择全部或者部分购买社会基本养老等社会保险，被告同意由原告每月发放劳动报酬时支付保险费200元，被告彭南昌在原告永顺县高平金海实验学校工作期间，原告没有为被告彭南昌缴纳基本养老保险，被告彭南昌每月工作日为26-27天，每天早上7点上班，晚上7点下班。被告彭南昌2019年2月工资按工日9天计算扣除生活费300元为644元（含保险费500元）、3月工资按工日26天计算扣除生活费300元为1860元（含保险费500元）、4月工资按工日27天计算扣除生活费300为1932元（含保险费500元）、5月工资按工日24天计算扣除生活费300元为1716元（含保险费500元）。2019年原、被告产生劳动争议，根据被告彭南昌的申请，永顺县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月22日作出永劳人仲案字[2019]第125号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日起十日内，由原告永顺县高平金海实验学校为被告彭南昌补办2016年9月20日至2019年6月1日的基本养老保险手续、补交相关费用，补办手续及具体数额以养老保险审批机关的审批及经办机构的测算为准。二、本裁决书生效之日起十日内，由原告永顺县高平金海实验学校支付被告彭南昌经济补偿金7542元。三、本裁决书生效之日起十日内，由原告永顺县高平金海实验学校支付被告彭南昌加班工资20000元；四、被告彭南昌要求原告永顺县高平金海实验学校支付寒暑假工资16740元之请求，不予支持。本案在审理过程中，本院对原告起诉的第一项即判令依法撤销永劳人仲字案[2019]第125号裁决的第一项的裁决，即原告不需为被告补办2016年9月1日至2019年6月1日的基本养老保险手续、补缴相关费用请求已作裁定驳回原告永顺县高平金海实验学校的该项起诉的程序处理。本院认为，原、被告虽未向本院提交2016年9月至2019年2月期间的书面劳动合同，但被告彭南昌从2016年9月至2019年6月期间一直在原告金海学校工作，应认定为原、被告双方从2016年9月开始建立劳动关系。关于原告提出原、被告双方达成协议，原告不为其购买社保，由原告每月给被告支付保险费用500元，由被告自行选择购买全部或部分社会保险，是由于被告自身的原因造成原告没有依法为其缴纳社会保险费的问题，原、被告双方签订的员工聘用合同是格式化合同，且原、被告对该项约定，不符合法律规定，原告对此辩解理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同，并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）......”。因在原、被告劳动关系存续期间原告未依法为劳动者缴纳社会保险费，导致原、被告之间解除劳动合同，故原告应当向被告支付经济补偿金，被告自2016年9月至2019年6月在原告处工作，但原、被告之间的劳动关系是以学期为限，每学期5个月，共计6个学期，30个月。原告诉称被告每月工资为1636元，但并未向本院提交充分的证据证实，依照原告提交的2019年2月至5月工资表可认定被告彭南昌工资每月为1960元，原告应当向被告支付3个月经济补偿金共计5880元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在，承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果，因具体的考勤记录由用人单位掌握，用人单位对此应承担举证责任，从2019年2月至5月工资发放表中可以认定，被告彭南昌每月工作日为26-27天，月休4-5天，被告存在加班的事实，鉴于原告没有向本院提交被告彭南昌在职期间的考勤记录，加班的具体时间，加班考勤数据由原告掌握，原告应当对此承担举证不能的后果，对被告彭南昌的加班费，酌情支持20000元没有超出《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条规定的计算金额，据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告永顺县高平金海实验学校请求撤销永劳人仲字案[2019]第125号裁决的第三项的裁决，即原告不需向被告支付加班费用20000元的诉讼请求。二、限本判决生效之日起二十日内，由原告永顺县高平金海实验学校支付被告彭南昌经济补偿金5880元；三、限本判决生效之日起二十日内，由原告永顺县高平金海实验学校支付被告彭南昌加班工资20000元；上述判项有给付内容的，逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告永顺县高平金海实验学校承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  李仁州二〇二〇年八月六日书记员  李 琦附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。