吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3616号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地辽宁省大连市中山区人民路24号。负责人：黄渭，总经理。委托诉讼代理人：芦伟东，吉林融达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马中龙，男，1983年6月3日生，汉族，住吉林省长春市二道区。指定代理人：徐红，女，1987年10月23日生，满族，住吉林省长春市二道区。委托诉讼代理人：辛怀，长春市二道区荣光街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刁显林，男，1980年6月7日生，汉族，住吉林省德惠市。被上诉人（原审被告）：大连三丰建材有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区大连湾镇毛茔子村。法定代表人：朱小青，经理。原审第三人：高海兵，男，1990年8月20日生，汉族，住吉林省公主岭市。原审第三人：白玉和，男，1965年10月10日生，汉族，住吉林省磐石市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人马中龙、刁显林、大连三丰建材有限公司（以下简称三丰公司）及原审第三人高海兵、白玉和机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春新区人民法院（2019）吉0193民初2543号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：一、改判平安保险公司在原判决基础上减少理赔款268590.38元；二、诉讼等费用由被上诉人承担。事实和理由：根据2019年2月20日第三人白玉和去看望马中龙的情况“马中龙可以正常谈话，走路，在村里见到村民也能打召唤”，参照《人体损伤致残程度分级》附录A，第一项A.7马中龙的情况最高可评定为七级伤残。依据第二项第三条“护理依赖”：七至十级伤残不需要护理依赖。因此，一审法院保护护理依赖676240元错误。且残疾赔偿金应当按一个7级伤残和三个10级伤残计算为13748元×20年×43％=118232.8元，被扶养人生活费计算为10826元×8年×43％＋10826×11年×43％÷2人×2人=88448.42元，精神损害抚慰金应保护15000元。马中龙辩称，不同意平安保险公司的上诉请求，一审已经进行司法鉴定并出具鉴定结果，鉴定合理合法，请求驳回上诉，维持原判。刁显林、三丰公司、高海兵、白玉和在二审中未发表意见。马中龙向一审法院起诉请求：一、判令马中龙因交通事故造成各项损失费：医疗费279431.97元、交通费2500元、住院伙食补助费9000元、误工费106117.02、护理费：14573.70元、护理依赖费945671.20元、残疾赔偿金236465.60元、精神损害抚慰金11万元、营养费9000元、被扶养人生活费270650元，鉴定费8600元，合计：1992009.49元，由平安保险公司在交强险限额内赔偿12万元，按30％责任在商业三者险限额承担50万元，不足部分61602.85元由三丰公司、刁显林承担，合计681602.85元；二、本案的诉讼费用、代理费由被告承担。一审法院认定事实：马中龙与第三人高海兵同是吉林省百赢装饰装潢工程有限公司的员工。2018年9月21日，马中龙与第三人高海兵在工地干完活回单位途中，马中龙乘坐由第三人高海兵驾驶的×××号小型普通汽车沿丙九路由西向东行驶在17点39分行驶至盛北大街口，与刁显林驾驶×××号重型普通货车沿盛北大街由南向北行驶至该处，两车相撞，马中龙受伤。马中龙受伤后被送往吉林大学第一医院二部，诊断为头部外伤、颅脑损伤、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、脑内血肿、胸部外伤、右侧肋骨骨折、右侧血气胸等。2018年10月8日长春市公安局交通警察支队长春新区大队作出第22010920180003295号《道路交通事故认定书》认定，第三人高海兵负事故主要责任，刁显林负事故的次要责任，马中龙无责任。三丰公司为×××号车在平安保险公司投保了交强险、商业三者险50万元及不计免赔率险，事故发生在保险期内。马中龙指定代理人徐红于2019年9月23日委托吉林正达司法鉴定中心对马中龙精神伤残等级、护理依赖程度、误工期限、营养期限、药物治疗费用进行鉴定。2019年9月27日该中心作出吉正达司鉴中心［2019］精鉴字第310号《司法鉴定意见书》，被鉴定人马中龙患有脑外伤所致精神障碍，构成三级伤残；被鉴定人马中龙患有脑外伤所致精神障碍，需要大部分护理依赖；被鉴定人马中龙患有脑外伤所致精神障碍，其误工期限评定为评残前一日；被鉴定人马中龙患有脑外伤所致精神障碍，其营养期限评定为90日；被鉴定人马中龙患有脑外伤所致精神障碍，其服用抗精神病药物治疗费用应以实际发生费用为准。2019年9月26日该中心作出吉正达司鉴中心［2019］临鉴字第705号《司法鉴定意见书》被鉴定人马中龙外伤致右眼睑下垂，已经遮盖部分瞳孔构成十级伤残；被鉴定人马中龙外伤致右侧第7-12肋骨骨折，构成十级伤残；被鉴定人马中龙外伤致腰1-腰4右侧横突构成十级伤残。马中龙花鉴定费为8600元。平安保险公司申请对马中龙精神伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，原审法院委托吉林一诺司法鉴定中心对马中龙的精神伤残等级、护理依赖程度进行鉴定。2020年5月8日吉林一诺司法鉴定中心作出吉一诺司鉴中心［2020］精鉴字第9号《司法鉴定意见书》，被鉴定人马中龙目前为脑外伤所致精神障碍构成四级伤残，被鉴定人马中龙需要大部分护理依赖。马中龙各项经济损失：1.核票据，医疗费279431.97元，予以认定；2.马中龙护理期应当到评残前一日，马中龙请求护理费14573.7元，予以认定；3.马中龙住院90天，住院伙食补助费9000元，予以认定；4.经鉴定，营养期限为90日，根据马中龙的年龄、受伤程度，酌定每日50元，营养费为4500元（50元＊90日），予以认定；5.马中龙有法律工作者出庭，有发票，代理费4万元，予以认定；6.鉴定费8600元，有发票、《司法鉴定意见书》，因三级改四级，酌减600元，鉴定费8000元，予以认定；7.马中龙提供120急救车票据及火车票，交通费1843.5元，予以认定；8.马中龙系1983年6月3日生，经鉴定，马中龙三处十级伤残，精神障碍构成四级伤残，残疾赔偿金为208969.6元（13748元＊20年＊0.76），予以认定；9.经鉴定，马中龙三处十级伤残，精神障碍构成四级伤残，马中龙请求11万元精神损害抚慰金过多，酌定精神损害抚慰金5万元；10.经鉴定，误工期到评残前一日，从事故发生2018年9月21日到评残前一日2019年9月25日，369天，事故前马中龙在吉林省百赢装饰装潢工程有限公司干活，第三人白玉和证实马中龙每日120元，每月无休息，误工费44280元，予以认定；11.经鉴定，马中龙需要大部分护理依赖，按20年的80％计算，护理依赖费676240元（42265元＊20年＊0.8），予以认定；12.马中龙父亲马某(1)1958年9月19日生，按19年计算，马中龙母亲张某1958年10月7日生，按20年计算，马中龙之子张某（2）2009年12月12日生按8.21年计算，需要马中龙赡养、抚养，马中龙有一姐姐，被扶养人生活费181772.87元（10826元／年＊8.21年＋10826元／年＊10.79年＊0.76＊2人÷2人＋10826元／年＊1年＊0.76÷2人），予以认定。平安保险公司垫付医疗费1万元。一审法院认为，本案系机动车交通事故所引发的损害赔偿案件，道路交通事故责任认定书是公安交警部门对道路交通事故的基本事实、形成原因及当事人责任所做的记录和认定。事故发生后，交警部门根据涉案交通事故经过所作的事故责任认定并无不当，原审法院予以确认。长春市公安局交通警察支队长春新区大队确定，刁显林负事故的次要责任，第三人高海兵负事故主要责任，马中龙无责任。刁显林对事故的发生有过错，该过错与马中龙造成的损害后果间存在因果关系。公民的身体健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。三丰公司为×××号车在平安保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔率险，事故发生在保险期内，平安保险公司应当在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任。关于马中龙主张的诉讼费、律师费、鉴定费是否由平安保险公司承担问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中平安保险公司没有提供相应证据，不能证明平安保险公司对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体作出提示和明确说明，因此本案中的商业险免责条款不发生法律效力，平安保险公司应当在商业三者险责任限额内承担相应的诉讼费、律师费、鉴定费。责任承担。第三人高海兵称在事故当中受伤花医药费1万元，但没有向原审法院诉讼主张权利，在保险赔偿中不能为其预留份额。平安保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿马中龙：医疗费1万元（平安保险公司垫付1万元）、护理费14573.7元、交通费1843.5元、误工费44280元、残疾赔偿金49302.8元，合计11万元（不含平安保险公司垫付的1万元）。平安保险公司在商业三者险限额内赔偿马中龙：医疗费269431.97元的30％即80829.59元、住院伙食补助费9000元的30％即2700元、营养费4500元的30％即1500元、精神损害抚慰金5万元的30％即15000元、代理费4万元（马中龙按30％起诉，代理费按此收取，故不乘以30％）、鉴定费8000元的30％即2400元、护理依赖费676240元的30％即202872元、残疾赔偿金341439.67元（含被扶养人生活费）的30％即102431.9元，合计447733.49元。平安保险公司承担后没有需要三丰公司、刁显林承担的。马中龙没有要求第三人高海兵、白玉和赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、平安保险公司于判决生效后15日内在交强险限额内赔偿马中龙：护理费14573.7元、交通费1843.5元、误工费44280元、残疾赔偿金49302.8元，合计11万元；二、平安保险公司于判决生效后15日内在商业性机动车第三者责任保险限额内赔偿马中龙：医疗费80829.59元、住院伙食补助费2700元、营养费1500元、精神损害抚慰金15000元、代理费4万元、鉴定费2400元、护理依赖费202872元、残疾赔偿金102431.9元，合计447733.49元；三、驳回马中龙的其他诉讼请求。一审案件受理费10342元（马中龙预付11016元，庭审中马中龙变更了诉讼请求），减半收取5171元，由平安保险公司负担4409元，马中龙负担762元，余款5845元退回给马中龙指定代理人徐某。二审中，当事人未提供新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的一致。本院认为，一审法院根据平安保险公司的重新鉴定申请，委托吉林一诺司法鉴定中心对马中龙的精神伤残等级及护理依赖程度进行重新鉴定，在无证据表明重新鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定的情形下，一审法院采信该重新鉴定意见并据此认定马中龙的各项损失并无不当。平安保险公司在一审中对重新鉴定后的鉴定意见表示无异议，此番上诉在无充分证据证明的情形下却认为马中龙构成七级伤残，意欲推翻该鉴定意见，有违诚信原则，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5328元，由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吕玉玉审 判 员 高云燕审 判 员 肖 瑶二〇二〇年八月五日法官助理 高 源书 记 员 邢艺缤