四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终839号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地：辽宁省大连市中山区人民路24号。 主要负责人：黄渭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李茂伦，四川众能律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王秀珍，女，1962年2月21日出生，汉族，农村居民，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人：叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈芳，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：周玉英，女，1992年4月27日出生，汉族，农村居民，住四川省犍为县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称平安财险大连分公司）因与被上诉人王秀珍、周玉英机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省犍为县人民法院（2020）川1123民初452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 平安财险大连分公司上诉请求：1．撤销一审判决；2．改判重新认定王秀珍的护理时间，误工费不予计算，伤残重新评定后依法计算各项损失。事实与理由：王秀珍伤残鉴定为十级不合理，其个人委托未通知平安财险大连分公司，程序不合法，应重新鉴定确定是否具有伤残。王秀珍骨盆骨折，其护理时间、误工时间明显过长，且一审判决护理期超过误工期明显不合理。根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》：9.5骨盆骨折，稳定型骨折误工期60-120日、护理期20-30日、营养期30-60日；不稳定型骨折误工期120-180日、护理期60-90日、营养期60-90日。王秀珍的骨盆骨折属于稳定型的骨盆骨折，一审判决护理、误工日的天数平安财险大连分公司不予认可。证人证实是王秀珍的爱人郭元富从事门卫工作，每月1,200元工资，但一审认定王秀珍每月工资1,200元，以此确定误工费平安财险大连分公司不予认可。 王秀珍辩称，一审诉讼中平安财险大连分公司对王秀珍的伤残鉴定结论未提出异议，该鉴定鉴定人员及鉴定机构都具有相关鉴定资质，且程序合法，我方不同意重新鉴定。王秀珍的护理期与误工期，应该予以认可。王秀珍从事小区门卫工作每月工资1,200元，且王秀珍在本小区照顾了两位老人，工资为2,500元/月，一审认定的误工费应该得到支持。 周玉英辩称，王秀珍给我说过她没有上班，对于护理费问题，王秀珍确实只请了一个护工，我与他家里人一起去请的，钱是平安财险大连分公司垫付的。 王秀珍向一审法院起诉请求：1．判令周玉英、平安财险大连分公司赔偿王秀珍因机动车交通事故造成的各项损失共计136,202.37元；2．本案诉讼费由平安财险大连分公司承担。 一审法院认定事实：2019年5月25日，周玉英驾驶川Ｌ×××××号小型客车，由犍为县玉津镇彩虹桥方向往一号街方向行驶，车行至玉津镇步行街时，该车与从右向左横过马路的行人王秀珍相撞，造成王秀珍受伤的交通事故。2019年5月27日，犍为县公安局交通警察大队作出事故认定：周玉英负主要责任，王秀珍负次要责任。王秀珍受伤后于2019年5月25日入犍为县人民医院住院治疗，2019年8月20日出院，住院天数87天，出院医嘱：加强营养，全休3月，住院期间2人护理，休息期需1人护理。2019年11月23日，经乐山科信司法鉴定中心鉴定：王秀珍的伤残程度为十级。事故发生时，周玉英在平安财险大连分公司为川Ｌ×××××号小型客车购买了交强险和50万元商业险。王秀珍遂诉来法院，要求判决如诉。 另查明，事故发生时王秀珍在犍为县（原粮油公司宿舍）居住并任该小区门卫，每月收入1200元。平安财险大连分公司已垫付医疗费用1万元。 一审法院认为，依据本案查明事实，王秀珍身体权在本次交通事故中受到害侵害，其损失应获得赔偿（交强险之外周玉英依据其过错程度承担赔偿责任）。经计算王秀珍的损失如下：医疗费13287.89元、住院伙食补助费87×25＝2175元、营养费87×25＝2175元，以上三项为医疗费项下共计17637.89元。扣除交强险1万元（保险公司已垫付）剩余7637.89元，由平安财险大连分公司在商业险范围内承担70%即5346.52元。护理费39249÷12÷21.75×264＝39700.14元、误工费1200÷30×177＝7080元（王秀珍虽已年满57周岁，但其提供的证据证明了其仍在进行劳动生产且其连续两年的固定收入为月收入1200元）、精神抚慰金3000元、残疾赔偿金33216×20×10%＝66432元（证人证言结合社区证明联合证明了王秀珍受伤时居住于城镇并以城镇务工收入为主要生活来源）、鉴定费1000元、交通费酌定500元。以上款项共计117712.14元（医疗费项目以外的款项），该款项扣除交强险的11万元后剩余7712.14元应由平安财险大连分公司在商业险范围内承担70%的赔付责任即5398.49元。对于王秀珍主张的被扶养人生活费，该院根据本案实际情况综合考虑认定，对该项请求该院不予支持。为此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司在本判决生效后10日内在川Ｌ×××××号小型客车的交强险范围内赔付王秀珍11万元，在川Ｌ×××××号小型客车的商业第三者责任险范围内赔付王秀珍10745.01元；二、驳回王秀珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1512元（已减半收取），由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担。 二审中王秀珍提交了犍为县人民医院于2020年8月2日出具的病情证明书，拟进一步证明王秀珍出院医嘱上载明的住院期间需要两人护理的必要性。平安财险大连分公司质证认为该证据不足以证明王秀珍住院期间需要两人护理。本院认证认为，该证据真实、来源合法，且与本案具有关联性，本院予以采信。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 另查明，王秀珍住院期间，聘请护工一名，护理天数共计50天，支付护理费7,500元。 本院认为，根据当事各方的诉辩主张本案的争议焦点为：一、平安财险大连分公司重新鉴定申请是否应予准许；二、王秀珍的护理费、误工费应当如何认定。 一、关于平安财险大连分公司重新鉴定申请是否应予准许的问题 平安财险大连分公司在二审中提出重新鉴定申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”，本案中平安财险大连分公司未提供证据证明乐山科信司法鉴定中心的乐科司法鉴定中心【2019】临鉴字第2456号司法鉴定意见书鉴定程序严重违法、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定结论明显依据不足，对平安财险大连分公司重新鉴定申请本院不予准许。犍为县人民医院出院证明书及病例资料均载明王秀珍存在“左耻骨联合粉碎性骨折、骶1、2、3椎右侧侧块骨骨折”的伤情，乐山科信司法鉴定中心按照相关程序，综合考虑了前述医院诊疗情况并进行了临床检查作出上述鉴定意见，平安财险大连分公司虽不予认可，但未能提供证据予以反驳，本院经审理认为一审法院采信该鉴定意见符合法律规定，平安财险大连分公司的该项上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。 二、关于王秀珍的护理费、误工费应当如何认定的问题 首先，王秀珍出院医嘱载明：全休三月，住院期间为2人护理，休息期需1人护理。犍为县人民医院于2020年8月2日出具的病情证明书载明：王秀珍因耻骨及骶骨骨折需要严格卧床休息至少3月，且患者自身有糖尿病、骨折及创伤愈合慢，住院前期间不足3月，骨折未愈，故需2人护理（卧床吃喝拉撒、翻身、洗会阴等）。根据《最高人民法院》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”故一审法院认定王秀珍住院期间需两人护理、院外休息期需一人护理有事实依据且符合法律规定，对平安财险大连分公司的该项上诉主张本院不予支持。对于护理费具体金额的认定，结合二审经审理查明的案件事实，王秀珍住院87天，其中50天系请一名护工护理，支出7,500元，但并未举证证明其余时间（包含两人护理期间）护理人员的报酬，故王秀珍的护理费应当计算为39,681元【7,500元（住院期间护工护理50天的护理费）＋37天×39,249元/年÷12月÷21.75天（住院期间无护工护理天数的护理费）＋87天×39,249元/年÷12月÷21.75天（住院期间另一护理人员护理费）＋90天×39,249元/年÷12月÷21.75天（院外休息期护理费）】 最后，关于王秀珍误工费的认定问题，王秀珍虽已年满57周岁，但其在一审中提供的证据证明了其仍在进行劳动生产且其连续两年的固定收入为月收入1,200元，故一审确定其误工费1,200÷30×177=7,080元并无不当，对平安财险大连分公司的该项主张本院不予支持。 对于其他赔偿费用，各方当事人均无异议，本院予以确认，故王秀珍因涉案交通事故造成的总损失为：医疗费13,287.89元、住院伙食补助费2,175元、营养费2,175元，护理费39,681元、误工费7,080元、精神损害抚慰金3,000元、残疾赔偿金66,432元、鉴定费1,000元、交通费500元，合计为135,330.89元，该款项扣除交强险的12万元后剩余15,330.89元，应由平安财险大连分公司在商业险范围内承担70%的赔付责任即10,732元，平安财险大连分公司已在交强险范围内垫付1万元，故还应在交强险范围内支付11万元，在商业险范围内支付10,732元。 综上所述，平安财险大连分公司的上诉请求不能成立，但由于出现新事实导致一审认定护理费具体金额错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省犍为县人民法院（2020）川1123民初452号民事判决第二项即：“驳回王秀珍的其他诉讼请求”； 二、变更四川省犍为县人民法院（2020）川1123民初452号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司在本判决生效后十日内在保险责任范围内赔付王秀珍120,732元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1,512元，二审案件受理费3,024元，均由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 谭媛媛 审 判 员 刘一铭 审 判 员 周文勤 二〇二〇年八月六日 法官助理 吴 君 书 记 员 黄学勤