湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1021民初1946号 原告:李志猛，男，汉族，1968年9月2日出生，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：邱昌禄，男，桂阳县天宇法律服务所法律工作者，特别授权。 被告：湖南省桂阳县牲畜定点屠宰有限公司，住所地湖南省桂阳县正和镇解放村（县污水处理厂旁）。 法定代表人：张俊，男，该公司总经理。 被告：桂阳县商务局，住所地湖南省桂阳县四大院6楼。 法定代表人：罗邦富，男，该局局长。 两被告共同委托诉讼代理人：刘鸿，男，湖南指定律师事务所律师，一般代理。 原告李志猛与被告湖南省桂阳县牲畜定点屠宰有限公司（以下简称屠宰场）、桂阳县商务局（以下简称商务局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李志猛及其委托诉讼代理人邱昌禄，被告屠宰场的法定代表人张俊、被告屠宰场及被告商务局的共同委托诉讼代理人刘鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李志猛向本院提出如下诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计693293元；2.诉讼费由被告承担。事实及理由：原告系被告屠宰场职工，被告屠宰场系被告商务局下属机构，现已被收购。2017年5月29日凌晨5时30分左右，原告在屠宰场工作时，左手臂不幸被机器绞断，原告迅速被送往桂阳县人民医院抢救治疗，后因伤势严重，被转至郴州市人民医院住院治疗，住院期间，原告先后实行了五次手术，并进行了人体（自体）移植手术，本次住院206天，从2017年5月29日至2017年12月21日。2018年6月6日，原告再次到郴州市人民医院住院治疗，为原告施行了桡腕关节副合术，住院49天，从2018年6月6日至2018年7月25日。由于原告长期卧床治疗，由此导致本人右侧输尿管下段患有结石病，原告又于2018年8月9日至12日在桂阳县中医院手术治疗4天，原告伤情经郴州市科诚司法鉴定所评定为工伤五级，尔后，被告同意就原告的工伤赔偿进行协商，由此，而错过了工伤认定的期限。原告于2020年4月24日向桂阳县人社局申请工伤认定时，郴州市人力资源和社会保障局决定不予受理。综上，原告系因工作原因在工作场所受伤，理应按工伤处理并进行赔偿，但由于超过申请时间而导致不予受理，为此，为保护原告的合法权益，特具状起诉，望判如所请。附赔偿清单：1.医疗费（已付）；2.误工费：473天×137元／天＝64801元；3.护理费：259天×132元／天＝34188元；4.营养费：259天×30元／天＝7770元；5.伤残赔偿金：33948元／年×20年×60%＝407376元；6.精神抚慰金：30000元；7.被抚养人生活费：儿子14岁：23163×60%÷2×4＝27795.6元；母亲79岁，23163×60%×5÷3＝23163元；8.车旅费：1500元；9.鉴定费：800元；10.伙食补助费：259天×100元＝25900元；11.后续治疗费：120000元；减去已支付的50000元，共计：693293元。 被告商务局辩称，本被告不是本案适格主体，不应当承担此次事故的责任，请求驳回对商务局的诉讼请求。 被告屠宰场辩称，本被告对原告在单位工作期间因工负伤深表同情，愿意按照工伤保险有关待遇支付原告的各项费用。1.根据《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；”本案李志猛受伤一事应当认定为工伤，虽然工伤认定因为超过一年的期限未受理，但是不能否认本案属于工伤的事实；2.原告受伤后，被告屠宰场为原告第一次住院承担医疗费206767.9元，后来又陆续支付了120000元用于后续治疗等，这些钱应当从本次事故总的赔偿款中扣除；3.原告本次受伤前12个月发放工资总额为33487元，平均月工资为2790.58元；4.原告受伤后直到因企业改制而解除劳动合同期间（包括停工留薪期）的工资，被告一直在与其他在岗职工一样发放；5.原告因被告屠宰场改制而于2019年1月8日终止劳动关系，依法应当享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，原告因工致残被鉴定为五级，应当支付一次性伤残补助金，标准为18个月的本人工资，根据《湖南省实施办法》第二十五条规定，五级伤残一次性工伤医疗补助金的具体标准是24个月的本人工资，五级伤残一次性伤残就业补助金的具体标准是36个月的本人工资，三项补助共78个月，计217665.24元（2790.58元×78个月）；6.原告住院期间的伙食费和护理费等其他依法应当支付的费用被告愿意支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院经审查后予以认定，并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李志猛系被告屠宰场的正式职工，自2010年7月1日起在被告屠宰场工作，工作岗位为上挂。2017年5月29日5时30分左右，原告在上班时不慎被机器绞断左手前臂，当即被送往桂阳县人民医院治疗，因伤势过重在进行紧急包扎止血治疗后转入郴州市人民医院住院治疗，住院206天，于2017年12月21日出院，出院诊断为左前臂损伤（完全断离）。2018年6月6日至2018年7月25日，原告再次至郴州市人民医院住院治疗，共住院49天，出院诊断为左上肢开放性损伤术后。因原告长期卧床治疗，导致原告右侧输尿管下段患有结石病，原告又于2018年8月9日至12日，在桂阳县中医院进行手术治疗，住院4天，出院诊断为：1.右侧输尿管下段结石；2.前臂断肢再植术后。此次住院治疗费用，除合作医疗报账外，原告自付4403元。原告受伤后，被告屠宰场一直对原告发放正常工资。由于被告屠宰场之前没有为原告缴纳过工伤保险费，所以被告屠宰场作为用人单位对原告所发生的上述伤害事故未在事故发生后30日提出工伤认定申请，但表示同意按工伤标准对原告进行赔偿，而原告作为劳动者，因忙于治疗，也未在事故发生后一年内提出工伤认定。2018年9月18日，原告申请郴州市科诚司法鉴定所按工伤标准评定伤残等级，2018年9月19日，郴州市科诚司法鉴定所作出郴科诚司鉴所［2018］临鉴字第1159号鉴定意见书，认为根据ＧＢ／Ｔ16180-2014《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级标准》5.5五级5.5.2.13）条“一手功能完全丧失”之规定，李志猛左前臂完全离断，左手功能完全丧失评定为五级工伤伤残等级。原告为此花去鉴定费800元。2019年1月8日，因屠宰场企业改制的需要，原告与被告屠宰场自愿签订《终止劳动合同关系协议书》，被告屠宰场向原告支付了解除劳动合同经济补偿金等，双方劳动关系已经解除。2019年12月20日，原告李志猛向被告屠宰场主管单位即被告商务局提出书面报告，请求被告商务局解决其与被告屠宰场的工伤待遇问题，其具体诉求如下：1、一次性伤残补助金：3800元／月×18个月＝68400元（注：根据本人的实发工资，以及应当缴纳的:“五险一金”社会保险费在内，本人月均工资酌定为3800元）；2、一次性医疗补助金：3800元×24个月＝91200元；3、一次性就业补助金：3800元／月×36个月＝136800元；4、护理费（护理时间从2017年5月29日起算至2018年8月12日第三次住院出院日止共441天）。36613元／年（注：36613元系2018年度城镇居民其它服务业的年收入）÷（365天-双休日104天-法定节假日11天）×441天＝64585元；5、住院伙食补助费（第一次住院206天，第二次49天，第三次4天，共259天）：60元／天×259天＝15540元。6、营养费：30元／天×259天＝7770元；7、交通费：1500元（酌情）；8、工资（从2019年1月至2019年12月，共12个月）3000元／月×12个月＝36000元；9、后续治疗费：12万元；10、退休前最低生活保障8年×12×2000元＝19.2万元；11、退休前的养老保险8万元。9-11项请求局领导核实解决。被告屠宰场及商务局认为原告要求过高，双方没有达成工伤赔偿协议。2020年4月24日，原告向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局认为李志猛的申请不符合《工伤保险条例》规定的受理条件，决定不予受理，并于当日作出了《不予受理决定书》。原告为此提起本案诉讼。在本院审理过程中，原告对被告提出按工伤标准赔偿表示无异议，但对具体赔偿项目及赔偿数额，双方争议较大，调解未成。 另查明，2017年，原告在郴州市人民医院治疗伤情的医疗费已由被告屠宰场承担，共计支付206767.9元，2018年期间，原告花费医疗费69730.4元及第4次住院自付4403元，共计74133.4元，原告本人已支付，但没有向被告屠宰场报账，而2018年至2019年期间，原告为治疗伤情六次向被告屠宰场借支治疗费，借支款项共计120000元。原告在事故发生前12个月领取工资总额为33487元，月平均工资为2790.58元。事故发生后，被告屠宰场按原岗位标准向原告发放工资至企业改制，即至2019年1月，双方已终止了劳动关系。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点是就赔偿问题应适用工伤赔偿标准还是适用一般人身损害赔偿标准。本院认为，本案应适用工伤赔偿标准为妥。理由如下：原告李志猛系被告屠宰场的正式职工，而且也是在工作中受到了伤害，对此，原、被告均无异议。本案之所以按提供劳务者受害责任纠纷受理案件，是因为被告屠宰场作为用人单位未为原告缴纳工伤保险费，以及超过工伤认定期限而未被工伤认定机构受理工伤认定，缺乏法定工伤认定程序，因而对原告要求工伤赔偿从程序上产生了障碍，只能按一般的民事赔偿提起诉讼。但这并不意味着受伤职工工伤待遇权益的绝对丧失。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此，本案原告因工受伤的赔偿问题适用工伤标准赔偿是该条例规定的应有之义。而且允许职工在未进行工伤认定程序情况下可对用人单位提出一般人身损害赔偿诉讼，在具体计算赔偿额时，也并不必然排除适用工伤赔偿标准来计算具体赔偿数额。二、当事人双方自愿适用工伤赔偿标准。原告自其在工作中受伤后，一直向被告及被告主管单位要求工伤赔偿，及至本案庭审中，亦表示对按工伤标准赔偿无异议。而被告屠宰场也要求按工伤标准，因此，本院应尊重当事人的意愿，可按工伤赔偿标准计算赔偿数额，这样，也不损害国家利益和社会公共利益。三、本案原告的伤残等级是按《劳动能力鉴定一职工工伤与职业病致残等级标准》鉴定的，而不是按一般人身损害赔偿适用的《人体损伤致残程度分级》标准鉴定的，依据该两个标准鉴定出来的结果，可能会差别较大。既然原告已按工伤致残标准鉴定，因此，计算原告损失时也应当按工伤标准计算赔偿数额为宜。 综上，本案按工伤标准计算赔偿额如下： 1、一次性伤残补助金：2790.58元/月×18个月=50230.44元 2、一次性工伤医疗补助金：2790.58元×24个月=66973.92元； 3、一次性伤残就业补助金：2790.58元/月×36个月=100460.88元； 4、医疗费：原告自付未向被告报账部分医疗费69730.4元+4403元=74133.4元。 5、住院护理费：原告主张的标准合情合理，应为132元/天×259天=34188元。 6、就医交通费：酌定1000元。 7、住院伙食补助费：按因公出差标准计算：100元/天×259天=25900元。 8、鉴定费800元。 原告主张的后续治疗费12万元，因没有实际发生，也没有有效的鉴定意见确认，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张权利。 以上合计353686.64元，原告已借支的120000元，应予抵扣，被告还应实际赔偿233686.64元。对于上述赔偿款应由用人单位即被告屠宰场赔偿，被告商务局在本案中无需承担赔偿责任。 综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告湖南省桂阳县牲畜定点屠宰有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告李志猛一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院护理费、就医交通费、住院伙食补助费、鉴定费等各项费用共计233686.64元； 二、驳回原告李志猛的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4732元，减半收取2366元，由被告湖南省桂阳县牲畜定点屠宰有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  宁建道 二〇二〇年八月三十一日 法官助理刘琪 书记员肖强 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。