广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂03民终2764号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司，住所地广西壮族自治区桂林市中山中路59号，统一社会信用代码：914503009826876800。 代表人：吴海武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨海燕，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：杨祥祯，男，1939年4月18日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：蒙丹丹，广西诚云霞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：闫秋，女，1983年1月15日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：周毓，广西九宇律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司因与被上诉人杨祥祯、闫秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2020）桂0311民初337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人杨祥祯损失47614.29元；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人杨祥祯的自身情况加重了损害结果，一审法院判决时并未考虑这个事实，对于赔偿金的部分应该按照外伤参与度50%计算。本次事故涉及无责车辆，被上诉人杨祥祯得到无责赔偿12000元应予扣减，一审法院漏判应予纠正。营养费按照50元/天计算过高，应按照30元/天计算，营养费应为2700元。 被上诉人杨祥祯答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 被上诉人闫秋答辩称，对一审判决无异议。 被上诉人杨祥祯向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令二被告向原告支付经济赔偿金66380.51元（已扣减之前垫付的18000元医疗费），其中被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司在交强险和机动车商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，余下损失由闫秋承担赔偿责任；2、本案诉讼费、保全费、邮寄费等全部诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月23日07时30分，被告闫秋驾驶桂Ｃ×××××号小型轿车沿东二环路由北往南行驶至事发地点，遇戴锋驾驶桂Ｃ×××××号小型轿车在其前方同向同车道内停车礼让斑马线上的行人，被告闫秋驾驶的桂Ｃ×××××号小型轿车前部与戴锋驾驶的桂Ｃ×××××小型轿车尾部碰撞，桂Ｃ×××××号小型轿车受力后惯性前冲，又与在人行横道上骑行自行车的杨祥祯发生碰撞，造成杨祥祯受伤，三车不同程度受损的道路交通事故。桂林市七星区交警大队作出第450305420190000873号道路交通事故认定书，认定原告杨祥祯与案外人戴锋不承担此次交通事故的责任，被告闫秋负此次事故的全部责任。 事故发生后，原告于2019年7月23日至2019年8月17日在桂林市中西医结合医院住院治疗25天，出院后加上门诊治疗一共花费医疗费29268.51元，其中医保统筹支付4521.92元。2020年1月3日，原告杨祥祯委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告杨祥祯因道路交通事故受伤致残程度进行鉴定，2020年1月10日桂林市正诚司法鉴定中心出具桂林正诚司鉴中心【2020】临鉴字第6号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：杨祥祯因道路交通事故受伤致腰1椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3以上属十级伤残，建议外伤参与度为50%-75%。本次鉴定花费鉴定费700元。事故发生后，原告因住院治疗自行购买坐便器、小便器及轮椅车共花费644元。 另查明，车牌号为桂Ｃ×××××小型普通客车登记车主为被告闫秋，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险（50万元，含不计免赔）本次交通事故发生在保险期间内。 再查明，被告闫秋在事故发生后给付原告杨祥祯费用8000元。被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司垫付10000元医疗费。案外人戴锋驾驶车牌号为桂Ｃ×××××的小型轿车投保的保险公司已在交强险无责限额范围内履行完毕赔付义务。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1、原告杨祥祯诉请二被告赔偿损失66380.51元的请求能否成立，有无事实证据与法律依据。2、被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司要求另一事故机动车承担无责责任能否成立，有无事实证据与法律依据。机动车、非机动车、行人、乘车人以及与道路交通有关活动的单位和个人，均应当遵守道路交通安全法的法律法规，维护正常安全的道路交通秩序，保障道路上的人和财产安全。2019年7月23日07时30分，被告闫秋驾驶桂Ｃ×××××号小型轿车沿东二环路由北往南行驶至事发地点，遇戴锋驾驶桂Ｃ×××××号小型轿车在其前方同向同车道内停车礼让斑马线上的行人，被告闫秋驾驶的桂Ｃ×××××号小型轿车前部与戴锋驾驶的桂Ｃ×××××小型轿车尾部碰撞，桂Ｃ×××××号小型轿车受力后惯性前冲，又与在人行横道上骑行自行车的杨祥祯发生碰撞，造成杨祥祯受伤，三车不同程度受损的道路交通事故。桂林市七星区交警大队作出第450305420190000873号道路交通事故认定书，认定原告杨祥祯与案外人戴锋不承担此次交通事故的责任，被告闫秋负此次事故的全部责任。该道路交通事故认定书未违反法律规定，作为定案依据，予以确认。桂林市正诚司法鉴定中心出具的桂林正诚司鉴中心【2020】临鉴字第6号《司法鉴定意见书》二被告对其均无异议，司法鉴定意见书未违反法律规定，作为定案依据，予以确认。原告杨祥祯诉请被告赔偿其在该交通事故中造成的损失，对合理合法部分，予以支持。参照2019年度《广西壮族自治区道路交通事故赔偿项目计算标准》计算，一审法院经审核后确认原告的损失如下：（一）医疗费。原告诉请医疗费11268.51元（29268.51元-18000元）。原告在桂林市中西医结合医院住院治疗及门诊治疗，包括自购部分药品，共花费医疗费29268.51元。有收费票据、费用清单为凭，予以认可，但应扣除医保统筹支付的4521.92元。认定原告医疗费损失24746.59元（29268.51元-4521.92元）。（二）住院伙食补助费。原告诉请住院伙食补助费2500元（100元/天×25天）。原告杨祥祯在桂林市中西医结合医院住院25天。故认定原告的住院伙食补助费为2500元（100元/天×25天）。（三）护理费。原告诉请护理费23000元。根据桂林市中西医结合医院出具《陪护证》和《出院记录》，证实原告住院期间需一人陪护25天，出院医嘱要求原告出院后绝对卧床三个月的事实，因此，确认原告因本次交通事故受伤需护理期为115天。本案中，原告没有提供证据证实护工的收入状况，因此原告护理费损失，应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算。……”的规定来计算损失，原告每天的护理费用应参照2019年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》“居民服务、修理和其他服务业”收入标准计算，即160元/天（58400元/年÷365天）。因此，认定护理费损失为18400元（58400元/年÷365天×115天）。（四）营养费。原告诉请营养费5850元。因原告就诊医院出院医嘱有加强营养和出院后绝对卧床三个月的内容，原告要求营养费的主张符合法律规定，但原告的诉请金额过高，确定原告的营养补给时间为90天，每天为50元。因此，确定营养费损失为4500元（50元/天×90天）。（五）交通费。原告诉请交通费1000元。原告未提供相关凭证，根据就诊地点及次数，酌情支持交通费损失500元。（六）鉴定费。原告诉请鉴定费700元，有支付票据证实，因此，原告诉请符合法律规定，予以支持。（七）精神抚慰金。原告诉请精神抚慰金5000元。因为侵权人的侵权，导致原告构成十级伤残，对原告的精神损害已造成严重后果。但原告申请金额过高，依据侵权人的过错程度，侵权后果等因素，确定原告精神损害抚慰金损失为4000元（八）残疾赔偿金。原告诉请残疾赔偿金16218元（32436元/年×5年×10%）。原告因本次交通事故构成十级伤残，原告请求赔偿残疾赔偿金，符合法律规定。两被告辩称，要求赔偿标准按外伤参与度比例赔偿残疾赔偿金，没有法律依据，不予采纳。原告的该项诉请依法予以支持。（九）残疾辅助器具费。原告诉请残疾辅助器具费644元。原告因伤住院治疗，购买坐便器、小便器、轮椅，用于治疗和康复，花费644元，有票据为凭，根据原告的伤情，认为原告购买以上器具完全符合伤情需要，原告的诉请符合法律规定，予以支持。确定原告残疾辅助器具费损失为644元。（十）自行车损坏赔偿费。原告诉请自行车损坏赔偿费200元，虽然原告没有提交相关损失证明，但在交通事故认定书中确认原告自行车受损事实，确定原告车辆损失为200元。综上，一审法院认定原告杨祥祯因本次交通事故造成的损失为医疗费24746.59元（已扣除医保统筹支付4521.92元）、住院伙食补助费2500元、护理费18400元、营养费4500元，伤残鉴定费700元，伤残赔偿金16218元，精神损害赔偿费4000元，交通费500元，辅助器械费用644元，自行车损坏赔偿费200元，合计人民币72408.59元。车牌号为桂Ｃ×××××小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险（50万元，含不计免赔），且事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……。又根据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款第（二）项之规定“机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”以及《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第一款第（四）项之规定“被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元”。故上述费用依法由被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司在交强险责任限额范围内（即死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）先予以赔偿。本案中，医疗费用赔偿限额项下的赔偿总额为31746.59元（其中医疗费24746.59元、住院伙食补助费2500元、营养费4500元），应先由被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告损失9000元（已付10000元）；自行车损失200元在交强险财产损失赔偿限额2000元项下予以赔偿180元（200元×90%）；在死亡伤残赔偿限额项下的护理费损失18400元、伤残赔偿金16218元，精神损害赔偿费4000元，交通费500元，辅助器械费用644元，共计39762元应由被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下予以赔偿35785.8元（39762元×90%）。对于超出交强险医疗费用责任限额范围内的其余21746.59元（31756.59元－10000元），应由被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司在商业三者险责任限额范围内依据保险合同及责任比例予以赔偿。因被告闫秋在本次交通事故中承担事故的全部责任，该笔款项也应由被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司负责赔偿。所以，被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司因本次交通事故还应赔偿原告各项损失计56712.39元（9000元+180元+35785.8元+21746.59元-10000元）。事故发生后，被告闫秋已垫付医疗费8000元，应退还。本案鉴定费不在交强险与商业险赔付范围，应由被告闫秋承担，以上两项相减后，原告杨祥祯应退还被告闫秋7300元（8000元-700元）。综上，依照法律规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司赔偿原告杨祥祯各项损失共计56712.39元；二、原告杨祥祯退还被告闫秋垫付款7300元；三、驳回原告杨祥祯其他诉讼请求。案件受理费1460元、因适用简易程序，减半收取730元（原告已预交），由被告闫秋负担（此款在判决生效后十日内付给原告）。 二审过程中，各方当事人均未提交新证据。一审认定事实属实，本院依法予以确定。 本院认为，本案的争议焦点为一审判决的残疾赔偿金、营养费以及计算损失的方式有无事实和法律依据。关于残疾赔偿金，本案交通事故受害人杨祥祯对于事故的发生没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于法律规定可以减轻侵权人责任的法定情形，因此，对于上诉人主张参照外伤参与度确定残疾赔偿金没有法律依据，本院依法不予支持。关于营养费，一审判决按照50元/天计算符合客观实际，上诉人主张按照30元/天符合没有事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，被上诉人杨祥祯因本次交通事故造成的损失为医疗费24746.59元、住院伙食补助费2500元、护理费18400元、营养费4500元，伤残鉴定费700元，伤残赔偿金16218元，精神损害赔偿费4000元，交通费500元，辅助器械费用644元，自行车损坏赔偿费200元，合计72408.59元。依据法律规定，上述损失，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案道路交通事故经交警部门认定，被上诉人闫秋承担事故全部责任，案外人戴锋和被上诉人杨祥祯不承担事故责任。被上诉人杨祥祯已在案外人戴锋驾驶的桂Ｃ×××××号小型汽车的交强险限额内无责限额内得到理赔款项12000元，上诉人也已在交强险医疗费限额内赔付10000元，上述款项应予扣除，故上诉人还应在交强险及商业第三者险限额内赔偿被上诉人杨祥祯护理费、伤残鉴定费、伤残赔偿金、精神损害赔偿费、交通费、辅助器械费用等合计50408.59元。被上诉人闫秋垫付的费用8000元，由上诉人直接在理赔款项中扣除并支付给被上诉人闫秋。 综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，但计算有误，实体判决有瑕疵，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 撤销广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2020）桂0311民初337号民事判决； 上诉人中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司在机动车交通事故强制责任保险及商业第三者险限额内赔偿被上诉人杨祥祯各项损失合计50408.59元（被上诉人闫秋垫付的费用8000元，由上诉人直接在理赔款项中扣除并支付给被上诉人闫秋）； 驳回被上诉人杨祥祯的其他诉讼请求。 一审案件受理费1460元（被上诉人杨祥祯已预交），因适用简易程序，减半收取730元；二审案件受理费1218元（上诉人中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司已预交），以上合计1948元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司桂林市分公司负担548元，由被上诉人闫秋负担1400元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 宿健慧 审 判 员 丁 勇 审 判 员 周 霞 二〇二〇年八月十八日 法官助理 王国裕 书 记 员 粟建玉