湖南省湘潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘03刑终226号 原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭文佳，男，1965年11月12日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化，无业，住湘潭市岳塘区，2018年10月25日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留，同年11月7日被依法逮捕。2019年1月18日经湘潭市公安局高新分局决定被取保候审。2020年6月6日经湘潭市岳塘区人民法院决定被取保候审。 辩护人邱帅萍，上海市汇业（长沙）律师事务所律师。 湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人郭文佳犯贪污罪、对非国家工作人员行贿罪一案，于二〇二〇年五月十四日作出（2019）湘0304刑初239号刑事判决。原审被告人郭文佳不服，提出上诉。本院于2020年7月7日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审认定：2012年下半年，因湘潭市神龙空心机砖制造有限公司与所在村组新华村的土地租赁协议将于2014年5月6日届满，原所有人无法与新华村达成续签共识，遂将该砖厂转卖给颜某，张某参股。颜某、张某等人购得神龙砖厂后未投入生产经营。 2013年5月，颜某、张某为在租期届满前获利，在明知神龙砖厂不符合技改条件，且未在高新区任何征收项目红线范围内的情况下，未经神龙砖厂所在村组同意，由颜某出面直接向高新区同时申请技改和预征，以此变相增加预征的获批成功率。张某则利用其担任区征拆所副所长的职务便利，协调、安排双马街道李某某、区征拆所王某某分别在预征报告上签字同意；在向阳高新区管委会分管领导黄某某汇报的过程中，隐瞒神龙砖厂租赁期限届满等真实情况，明确建议预征。 之后，张某担心颜某不能妥善处理神龙砖厂预征事宜，遂安排颜某将神龙砖厂作价380万元转让给被告人郭文佳与严某。双方未办理工商变更登记，颜某出具《授权委托书》将预征价格洽谈、款项领取安置等事宜全权委托郭文佳办理。 2013年9月，高新区管委会同意预征神龙砖厂，并要求拆迁款在拆迁后付一半，另外一半于一年后支付。此后，张某代表区征拆所与郭文佳、严某谈价并敲定征拆补偿款为580万元。后经审计造册，神龙砖厂征拆补偿款共计5811520.58元，其中生产用房的生产补偿为583984.8元。后区征拆所突破高新区管委会的付款要求，违规将400万元征拆补偿款提前付予郭文佳。2015年下半年，区征拆所提出，神龙砖厂的1811520.58元征拆补偿尾款需待砖厂所在地新华村出具无纠纷矛盾未处理完毕证明后方能支付。被告人郭文佳要颜某处理此事，颜某遂代表神龙砖厂找到时任新华村支部书记杨伟强（已起诉）、时任新华村主任殷某（已起诉）请求出具证明。杨伟强、殷某经商议，决定向颜某索要30万元用于处理村组矛盾。另以神龙砖厂场地需要平整为由索要30万元作为二人的私人获利。颜某与郭文佳在明知杨伟强、殷某借机索要钱款的情况下，为能顺利获得征拆补偿尾款，同意了杨伟强、殷某的要求。后杨伟强、殷某在神龙砖厂相关纠纷未处理的情况下，代表新华村出具了矛盾已协调处理完毕的证明。郭文佳等人依此顺利获得1811520.58的尾款。因高新区纪工委调查神龙砖厂事情，被告人郭文佳在获取补偿款后经与严某商议，未将剩余的141万元进行分赃，被告人郭文佳非法获利20万元（583984.8元÷5811520.58元×201万元≈20万）。 案发后，被告人郭文佳退缴违法所得2768300元。 被告人郭文佳到案后，如实供述了所犯罪行。 上述事实有案件线索移送函、接报案登记表，抓获经过，湖南省非税收入一般缴款书，户籍信息资料，任免通知、全民劳动合同制工人审批表、吸收录用国家干部审批表、国家公务员流动调配审批表、湘潭市行政事业单位工作人员列编审批表、机关事业单位增人计划卡、干部任免审批表、高新区征地拆迁事务所岗位职责，关于神龙砖厂请求预征的报告，银行账户交易流水明细，补偿协议、拆迁补偿费用发放清册、建筑附属设施登记表、征地拆迁补偿费用审核报告等青年路一标段项目神龙砖厂补偿资料，租赁经营合同书、协议书等，企业法人营业执照、安全生产许可证、税务登记证、采矿许可证、排放污染物许可证，高新区预征土地及地上建构筑物情况说明及附表，证人徐某、刘某、李某1、张某、严某、颜某、李某2、黄某、王某、官某、郭某、邱某、陈某、殷某、冯某1、冯某2、袁某1、罗某、袁某2、史某的证言，被告人郭文佳的供述等证据予以证明。 原审认为：被告人郭文佳伙同张某，利用张某分管征地拆迁事务所征地拆迁事务或直接主管具体征地拆迁项目的职务便利，采取以虚报具体拆迁补偿事项的方式非法占有公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控郭文佳犯对非国家工作人员行贿罪的罪名不成立，该院不予支持。郭文佳到案后如实供述所犯罪行，且积极退缴全部违法所得，依法从轻处罚。在共同贪污犯罪中，郭文佳的行为对犯罪的完成起重要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，但其所起作用相对较小。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第（二）项，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，遂判决：一、被告人郭文佳犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元；二、没收被告人郭文佳违法所得20万元，由扣押机关上缴国库。 宣判后，原审被告人郭文佳以“郭文佳系非国家工作人员，在共同犯罪中所起作用较小，主观恶性较小，应定从犯；量刑畸重”为由，请求减轻处罚。 原审被告人郭文佳的辩护人以“在获取生产补偿款的过程中，郭文佳客观上并未实施非法占有公共财物的行为，主观上也没有非法占有该款项的目的；在湘潭市神龙空心砖厂制造有限公司征拆补偿过程中，郭文佳负责次要工作，起到的作用较小，应定从犯；认罪悔罪、积极退赃”为由，请求减轻处罚。 经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，足以认定,本院予以确认。 本院认为：上诉人（原审被告人）郭文佳伙同张某，利用张某分管征地拆迁事务所征地拆迁事务或直接主管具体征地拆迁项目的职务便利，采取以虚报具体拆迁补偿事项的方式非法占有公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪。郭文佳到案后如实供述所犯罪行，且积极退缴全部违法所得，依法从轻处罚。在共同贪污犯罪中，郭文佳的行为对犯罪的完成起重要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，但其所起作用相比张某的作用要小。上诉人郭文佳及其辩护人辩解、辩护称“系非国家工作人员，在获取生产补偿款的过程中，郭文佳客观上并未实施非法占有公共财物的行为，主观上也没有非法占有该款项的目的；在湘潭市神龙空心砖厂制造有限公司征拆补偿过程中，郭文佳负责次要工作，起到的作用较小，应定从犯；认罪悔罪、积极退赃；量刑畸重”的理由，经查，认罪悔罪、积极退赃,原审已查实；郭文佳与严某在张某的安排下，采用不正当的手法受让了已停产且租期将届满的神龙砖厂，郭文佳虽系非国家工作人员，其伙同具有国家工作人员身份的张某，对没有进行生产的神龙砖厂向政府申请进行预征，郭文佳积极参与预征价格洽谈、款项领取、安置等事宜。郭文佳得到政府征拆补偿款5811520.58元，其中生产补偿款为583984.8元。主观方面郭文佳具有利用张某的职务之便，积极参与预征价格洽谈、款项领取、安置等行为的直接故意，还有非法占有公共财物的目的；客观方面实施了利用张某的职务之便，以侵吞、窃取手段非法占有了公共财物的行为；在贪污罪的犯罪中，郭文佳、张某相互勾结积极骗取公共财物，两人均起了主要作用，均系主犯。原审判决根据其认罪悔罪予以从轻处罚，并无不当。因此，其辩解、辩护理由均不成立，本院均不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李 晖 审 判 员  徐 辉 审 判 员  夏文成 二〇二〇年八月二十一日 代理书记员  李 望 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; ……