吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4147号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。负责人：杨万武，总经理。委托诉讼代理人：王娜，吉林洪田律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘云瑞，男，1972年3月12日出生，汉族，住长春市南关区。被上诉人（原审被告）：孙义红，男，1974年4月1日出生，汉族，住长春市宽城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘云瑞、孙义红机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2020）吉0103民初122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.撤销原判第二项中鉴定费、律师费部分，改判由孙义红承担（异议金额21100元）；2.刘云瑞、孙义红承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。本案为电子网络方式投保，已在网络上就保险条款向投保人进行书面提示，其中免责条款部分已用黑体字予以标明。按照网络投保流程，投保人只有在阅读条款并签字认可后保单才能打印出来，保险合同才能成立。投保人支付了保险费，并在网络投保人声明上签字，能够证明平安保险公司已就免责条款向投保人进行了提示和说明。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十二条规定，案涉保险合同第二十六条免责条款合法有效，应作为判决依据。根据保险法第六十六条规定及案涉机动车第三者责任保险合同约定，本案律师费、诉讼费不应由平安保险公司承担。鉴定费属于保险合同约定的其它各种间接损失，亦不应由平安保险公司承担。综上，一审未按合同约定判决错误，请求二审依法改判。刘云瑞向一审法院起诉请求：一、平安保险公司、孙义红赔偿刘云瑞医疗费226830.87元（变更前为228623.22元）、住院伙食补助费5300元、误工费118208.90元、护理费34005.30元、营养费18000元、后续治疗费18000元、残疾辅助器具费840元、鉴定费3300元、交通费500元、复印费758.20元、维修费1980元，以上共计427723.27元，按照责任比例划分后扣除交强险垫付的10000元医疗费，实际赔偿金额为325406.30元；二、平安保险公司在交强险及商业险限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费及律师代理费由平安保险公司、孙义红承担。一审法院认定事实：2018年6月6日13时01分许，孙义红驾驶其名下×××号小型普通客车沿亚泰大街由南向北行驶至一匡街上桥口豁口处时其车与由北向南刘云瑞驾驶×××号普通二轮摩托车碰撞，致刘云瑞受伤及车辆损坏。经长春市公安局交通警察支队宽城大队认定，孙义红承担事故主要责任，刘云瑞承担事故次要责任。事故发生当日，刘云瑞被送往吉林大学中日联谊医院住院治疗9天，被诊断为左股骨干骨折等，花费急救费230.60元、门诊费1883.40元（11＋378.60＋1493.80）、住院费44628.42元。2018年6月15日，刘云瑞被送往吉林大学中日联谊医院住院治疗15天，被诊断为下肢深静脉血栓形成等，花费住院费17419.94元。2019年6月10日，刘云瑞再次被送往吉林大学中日联谊医院住院治疗29天，花费住院费158851.62元。2018年9月11日，刘云瑞前往吉林大学中日联谊医院复查，支付门诊费149.60元（9＋140.60）。2019年3月14日、9月24日，刘云瑞前往吉林大学中日联谊医院复查，分别支付门诊费498.44元（493.44＋5）及286.2元（5＋281.20）。2018年6月12日、9月7日、11月30日、12月8日、2019年4月12日，刘云瑞前往德惠高氏骨伤医院门诊治疗，支付门诊费405元（115＋80＋80＋50＋80）。2020年2月12日、5月7日，刘云瑞前往长春市中心医院门诊治疗，分别支付门诊费154.50元（141.50＋13）和141.50元。×××号小型普通客车在平安保险公司投保交强险（保险期间为2017年11月7日至2018年11月6日），商业三者险（保险期间为2017年11月8日至2018年11月7日，保险限额为50万元，含不计免赔），事故发生在有效保险期间内。2019年10月12日，刘云瑞委托吉林公正司法鉴定中心进行鉴定，意见为：刘云瑞误工期为300日、护理期为120日、营养期为120日；2019年6月14日植骨术后所需误工期为300日、护理期为120日、营养期为120日；内固定物取出费用为18000元。本案审理中，平安保险公司向一审法院提出重新鉴定申请，经一审法院委托，2020年6月8日，吉林常春司法鉴定进行了重新鉴定，意见为：刘云瑞误工期为24个月、护理期为210日、营养期为180日、刘云瑞与本次外伤所致伤情治疗不存在因果关系的医疗费为2088.35元。刘云瑞支付鉴定费3300元、律师代理费20000元。一审审理中，刘云瑞变更了医疗费的诉讼请求，放弃了2088.35元与本次外伤不存在因果关系的医疗费的诉请，扣减后主张的医疗费的金额为228623.22元。一审法院认为，孙义红驾驶其名下×××号小型普通客车违反交通法规致刘云瑞受伤，并对交通事故承担主要责任，对于刘云瑞的医疗费等损失，应当承担赔偿责任。平安保险公司作为×××号小型普通客车交强险及第三者险的保险人，应在交强险保险限额内先行承担赔偿责任，再按保险条款约定在商业三者险限额内按照责任比例（70％）赔偿，不足部分由孙义红赔偿。吉林公正司法鉴定中心作出刘云瑞内固定物取出费用为18000元的意见予以采信，吉林常春司法鉴定出具的司法鉴定意见，原审法院予以采信。刘云瑞所受到的损失为：住院伙食补助费5300元（53×100）、误工费84529.92元（3522.08×24）、护理费24654.56元（7×3522.08）、营养费9000元（180×50）、后续治疗费18000元、复印费758.20元。对刘云瑞主张的医疗费，对于有门诊手册、病历对应部分予以保护，金额为224418.62元（1883.40＋44628.42＋17419.94＋158851.62＋149.60＋498.44＋286.20＋405＋154.50＋141.50），对于外购药丁苯酞氯化钠注射液，在刘云瑞2019年6月25日至6月28日的住院病例的临时医嘱中可以看出共使用8支丁苯酞氯化钠注射液，并未提供其他证据所证明购买的剩余6支丁苯酞氯化钠注射液系治疗所必须，故予以保护2440元（305元／支×8），故对刘云瑞的医疗费应予以保护226858.62元，扣减无因果关系部分的药费2088.35元，应予以保护金额为224770.27元。对主张的残疾辅助器具费840元，结合伤情及恢复需要，予以保760元。对主张的鉴定费3300元，按照比例予以保护1100元。对主张的交通费500元，提供了急救费票据230.60元，考虑其复查及康复需要，原审法院酌定予以保护450元。对主张的律师代理费20000元，予以保护。对主张的车辆维修费1980元，未能提供车辆维修明细，不能证明因本次事故产生的合理损失，应当承担举证不能的责任，对该车损不予保护。平安保险公司主张鉴定费、律师费、诉讼费不予赔偿，但未能提供证据证明，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在交强险范围内赔偿刘云瑞医疗费10000元、护理费24654.56元、误工费84529.92元、交通费450元，合计119634.48元，扣减已垫付10000元，应支付金额为109634.48元；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在商业险范围内赔偿刘云瑞医疗费214770.27元、住院伙食补助费5300元、残疾辅助器具费760元、复印费758.20元、后续治疗费18000元、鉴定费1100元、营养费9000元、律师代理费20000元，合计金额为269688.47元的70％，金额为188781.93元；三、上款于判决生效之日起十日内给付；四、驳回刘云瑞其他诉讼请求。一审案件受理费6178元，减半收取3089元，由平安保险公司负担2963元，刘云瑞负担126元。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”同时该法第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，平安保险公司并未提交证据证明在订立保险合同时其对相应免责条款已向投保人尽到提示和明确说明义务，故平安保险公司主张的免责条款不发生法律效力。一审法院判决平安保险公司承担律师费、鉴定费、诉讼费并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费327元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 瑶审 判 员  高云燕审 判 员  吕玉玉二〇二〇年八月二十六日法官助理  李 月书 记 员  张焕平