四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1613号 上诉人（原审原告）：兴文县四通物流有限公司，住所地四川省兴文县古宋镇中山西路博都广场八区一号楼。 法定代表人：谭容，总经理。 委托诉讼代理人：崔毓刚，男，公司员工。 被上诉人（原审被告）：**，男，1976年6月5日出生，汉族，住四川省兴文县。 委托诉讼代理人：王重康，四川晏州律师事务所律师。 上诉人兴文县四通物流有限公司（以下简称四通物流公司）因与被上诉人**劳动争议一案，不服四川省兴文县人民法院（2019）川1528民初2202号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 四通物流公司向本院上诉请求：1.撤销本案一审判决，判令四通物流公司无需向**支付工伤伤残补助金、伤残就业补助金、就业补助金等共计90159元；2.由**承担本案的诉讼费用。事实和理由：1.仲裁裁决所适用的宜宾市劳动能力鉴定委员会《复查鉴定结论书》复查程序明显违法，依法不能作为定案依据，复查鉴定应同时满足“（1）有生效的鉴定书；（2）旧伤复发；（3）原有伤情发生了变化”，但**并没有生效的原有初次伤残鉴定书，没有复查的基础，且复查是因伤残等级发生变化，**第一次伤残与第二次伤残的伤残级别一样，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出的《复查鉴定结论书》不能作为定案依据；2.一审法院未对复查鉴定条件、程序是否符合法进行认定，仅认为四通物流公司未在法定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会申请鉴定，该鉴定已生效，但在四川省宜宾市中级人民法院（2017）川15民终22号终审判决中已经认定《初次鉴定结论出》不具备法律效力，宜宾市劳动能力鉴定委员会再次给**出具的《复查鉴定结论书》没有法律效力，复查鉴定不具备条件。 **辩称，1.**之前并未收到四川省劳动能力鉴定委员会的通知，旧伤复发后根据《工伤保险条例》有权申请进行重新鉴定；2.四川省劳动和社会保障厅在2009年川劳社函39号文件中规定，只要是领取了伤残补助待遇就不能再做复查鉴定，但**的复查鉴定是在没有领取补偿的情况下作出的，且四通物流公司在复查后没有申请重新鉴定，《复查鉴定结论书》应作为本案依据。 四通物流公司向一审法院起诉请求：1.判令四通物流公司无须向**支付工伤伤残补助金、伤残就业补助金、就业补助金等各项统计共90159元；2.由**承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：**系四通物流公司职工，从事运输工作。2014年5月24日，**在运输水泥过程中发生交通事故受伤，在兴文县人民医院住院治疗，2014年6月18日出院，住院25天。四通物流公司支付了**住院期间的医疗费。 2015年12月31日，宜宾市人力资源和社会保障局以“宜人社工认字【2015】2210号”《认定工伤决定书》认定**受伤为工伤。2016年5月6日宜宾市劳动能力鉴定委员会以“宜宾市劳鉴2016年0471号”《初次鉴定结论书》鉴定**伤残程度为玖级。四通物流公司收到《初次鉴定结论书》后申请再次鉴定。2016年5月23日，四川省劳动能力鉴定服务中心受理了四通物流公司的再次鉴定申请。2016年10月17日，兴文县劳动人事争议仲裁委员会出具兴劳人仲案［2016］86号超时未裁决证明书。2016年11月14日，四川省劳动能力鉴定委员会作出川劳鉴中心撤［2016］160号通知，终止对**的劳动能力再次鉴定。**主张工伤保险待遇，经仲裁、一审、二审，判决驳回**的诉讼请求。 2017年6月**因工伤旧伤复发在中山市人民医院住院治疗4天，支付医疗费2438.30元。2019年4月17日，**向宜宾市劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定。2019年6月14日宜宾市劳动能力鉴定委员会以“宜劳鉴【2019】4594号”《复查鉴定结论书》鉴定**伤残程度为玖级。四通物流公司未在法定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。 另查明，**向兴文县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。兴文县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月31日制作兴劳人仲案〔2019〕135号仲裁裁定书，并送达本案双方当事人。 一审法院认为，**因旧伤复发，2019年申请复查鉴定，鉴定为玖级伤残。四通物流公司未在法定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该鉴定结论已经生效。**因工受伤，在申请复查鉴定前未享受任何工伤保险待遇，应当按复查鉴定伤残级别玖级享受工伤保险待遇。**与四通物流公司劳动关系于2014年6月18日终止。其应当享受的工伤保险待遇项目有：一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、医疗费、交通食宿费。由于四通物流公司未提供为**缴纳工伤保险的凭据。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，**应当享受的上述工伤保险待遇项目费用应由四通物流公司支付。 **请求四通物流公司支付停工留薪期工资10329元，依据《工伤保险条例》第三十三条停工留薪期是指职工遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的期间，在停工留薪期内原工资福利待遇不变。**住院25天，旧伤复发住院治疗4天，参照工伤医疗期暂行规定确定**停工留薪待遇为2个月工资，参照受伤时上年度统筹地区职工月平均3223元计算为6446元。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项**应享受的9个月的一次性伤残补助金应为3223元/月×9个月＝29007元。根据四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发【2011】28号）第二条第（三）款及统筹地区平均工资之规定，**应享受的6个月一次性工伤医疗补助金和10个月一次性伤残就业补助金以解除劳动关系时上年度职工月平均工资计算为3223元/月×16个月＝51568元。**请求四通物流公司支付鉴定费300元，予以支持。**请求四通物流公司支付交通费1000元，但未提供票据，酌情考虑由四通物流公司支付**交通费400元。**请求旧伤复发医疗费2438元，提供了住院病历及票据，予以支持。 综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发【2011】28号）第二条第（三）款及统筹地区平均工资之规定，判决：一、兴文县四通物流有限责任公司在判决书生效后十日内支付**一次性伤残补助金29007元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金51568元、停工留薪工资6446元、鉴定费300元、交通费400元、医疗费2438元，合计90159元；二、驳回兴文县四通物流有限公司的其他仲裁请求。案件受理费10元，由兴文县四通物流有限公司负担。 二审期间，当事人未提交新证据。对一审查明的双方当事人无争议的事实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：1.四通物流公司是否应当向**进行工伤赔付；2.宜宾市劳动能力鉴定委员会《复查鉴定结论书》是否应当被采信。 针对争议焦点1，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按工伤保险待遇项目和标准支付费用。**系为四通物流公司从事运输水泥过程中发生交通事故受伤，并经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，因四通物流公司未提供为**购买工伤保险的相关依据，故工伤保险待遇应由四通物流公司进行赔付。 针对争议焦点2，**因工伤旧伤复发再次进行了住院治疗，根据**的申请宜宾市劳动能力鉴定委员会依法作出了《复查鉴定结论书》，该《复查鉴定结论书》同时赋予了被鉴定人和用人单位对鉴定结论不服的相应救济权利，即“可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”，现四通物流公司上诉认为**不符合复查鉴定条件，《复查鉴定结论书》存在程序违法，但其在收到该《复查鉴定结论书》后并未在规定的期限内以“向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”的方式行使救济权利，应视为其对自身民事权益的处分，其在本案中提出《复查鉴定结论书》存在程序违法的意见，本院不予采信，故四通物流公司应当按照《复查鉴定结论书》所确认的伤残等级支付相应的工伤保险待遇。 综上所述，四通物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由兴文县四通物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 张力骁 审 判 员 翟旭玫 二〇二〇年八月十七日 法官助理 陈河潘 书 记 员 邱 洁