湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0621民初2790号 原告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区站前路495号。 负责人：袁爱吾，经理。 委托诉讼代理人：任磊，湖南祈安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢婧，湖南祈安律师事务所律师。 被告：邓明红，女，1969年12月21日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。 委托诉讼代理人：邓红五，男，1965年6月1日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。系被告之兄。 原告中国人民财产保险股份有限公司（以下简称“人保财险”）岳阳市分公司诉被告邓明红劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月2日重审立案受理后，与本院（2019）湘0621民初2791号案件并案审理。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告人保财险岳阳市分公司的委托诉讼代理人任磊、卢婧，被告邓明红及其委托诉讼代理人邓红五到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告人保财险岳阳市分公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令撤销岳阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的岳县劳人裁字[2018]50号仲裁裁决书第一、二、三、四项裁决；2.请求判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同关系赔偿金85920元；3.请求判令原告无需向被告支付养老保险费14010.32元：4.请求判令原告无需向被告支付2017年8、9月工资4306.29元；5.请求判令原告无需向被告支付加班工资17118元。 事实和理由：1.被告连续旷工长达三个多月，严重违反公司劳动纪律，原告解除与被告之间的劳动合同符合《劳动合同法》第三十九条之规定，原告无需向被告支付违法解除劳动合同关系赔偿金85920元。因被告邓明红工作期间未能认真履职、表现不佳，原告单位于2017年8月2日对其作出调岗学习三个月的安排。2017年9月初始，邓明红即提出要休病假和年休假，假期届满邓明红应于2017年10月9日到岗工作。但经公司多次通知催促其上班，邓明红均拒绝到岗工作也未向原告提出解除劳动合同，无故旷工长达三个多月之久。被告旷工消极处理，原告再三要求邓明红到岗但其置之不理，邓明红的旷工行为已经违反了原告公司的劳动纪律，为了不影响公司正常的人事管理，原告只得选择解除劳动合同。原告解除与被告劳动合同事实清楚、合法合理，故依法无需向被告支付赔偿金；2.原告已为被告开立了养老保险、失业险账户并缴纳了相应年度的养老保险，是否支付养老保险费、失业险补助依法不属于仲裁与诉讼的审理范围，且被告的仲裁请求已超过仲裁时效。原告仅在仲裁调解阶段为达成调解而妥协确认了单位应缴纳养老保险的金额，但调解不成不能直接认定原告认可承担该金额。故原告依法无需向被告支付养老保险费14010.32元。首先，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，只有用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社保机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的情况，才属于仲裁和法院的受案范围。本案原告作为用人单位已经为邓明红办理社会保险参保手续并缴费相应年限，征缴社会保险费属于相关行政部门的法定职责，如被告对用人单位缴纳社会保险年限有异议，该异议不属于劳动争议仲裁与诉讼的受案范围。其次，被告在仲裁阶段提出的支付其垫付养老保险的主张也已超过1年的仲裁时效。再者，14010.32元的用人单位应缴纳金额系原告为了达成调解而妥协确认的数字，原告也未同意如调解不成仍旧对被告进行赔偿。依据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的解释》第一百零七条之规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据，但法律另有规定或者当事人均同意的除外。”；3.原告并未克扣被告2017年8月、9月的工资，而是依据被告的实际工作情况综合计算发放工资，这是扣除了五险一金劳动者个人缴纳部分后的金额，该处理不违反任何的法律规定，故无需补充支付2017年8、9月工资4306.29元。因被告连续2年年度考核在D等以下，按照薪资档次标准，下调一档进行发放，基本工资由1121元/月调整为874元/月。2017年8月薪资发放中，扣除了2017年1-7月未调整部分金额1729元,通报考核奖罚抵扣后，应发工资1351.55元，扣除五险一金832.15元，实发519.4元。2017年9月被告连续休公休假及病假，按照基本工资发放，应发1502.16元，扣除五险一金832.15元，实发670.01元。被告2017年8月的应发工资为1351.55元，9月应发工资为1502.16元，这是结合被告的实际工作情况综合考量的。依据《工资支付暂行规定》第十五条，当月扣除的各项社会保险费用和税费等属于用人单位代扣工资情况，不属于原告克扣工资的情形，故被告当月的工资情况以应发工资金额为准，也未低于本地的最低工资标准，符合法律规定；4.被告并无证据可证明存在加班以及加班天数，仲裁裁决原告应支付被告52天的加班工资缺乏证据证明，也与举证规则相违背。原告无需向被告支付加班工资17118元。综上所述，原告特提起诉讼，请求判如所请。 被告邓明红辩称，原告所谓的“旷工”是被告在被逼无奈的情况下而为。被告在原告公司理赔部工作时，受尽负责人的侮辱、摧残和威胁，还被违法克扣工资致月工资仅有519元，上下班途中的差旅费都支付不了。原告多次寻求公司领导协商解决未果。被告认为原告非法解除劳动合同理应依法支付被告经济补偿金，补发违法克扣被告的工资及加班工资，支付被告工作期间未缴纳的养老保险费损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.1996年3月至2018年2月9日，被告被人保财险岳阳支公司聘请为工作人员并一直从事原告安排的运营支持类等相关工作，被告在原告处工作年限22年，其中2008年之前12年，2008年之后10年。2016年12月29日，原被告签订了无固定期限劳动合同，约定被告为定时工作制，从事原告方安排的运营支持类工作，工作地点是“湖南岳阳”为主要地点。劳动报酬方面，根据原告的经营状况及制定的工资管理、业绩考核等办法，按月以货币的形式支付劳动报酬，并严格执行当地政府最低工资规定。被告在规定时间内付出了正常劳动的情况下，劳动报酬不低于当地政府颁布的最低工资标准。原告安排加班的，应安排被告同等时间的休息或支付加班工资。劳动纪律约定若被告违反规章制度和劳动纪律，原告可依规给予纪律处分，情节严重的，可以解除劳动合同。原告未按照合同约定提供劳动保护或劳动条件的及未及时足额支付劳动报酬的，被告可以解除劳动合同。同时，原告须向被告支付经济补偿金。计算经济补偿金的办法是按被告在原告方工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付，六个月以上按一年计算，不满六个月的计算半个月。工资标准是合同解除前12个月的平均工资。计算经济补偿金的年限自2008年1月1日起计算，2008年1月1日前按照国家和地区有关规定，原告应支付经济补偿的，按照当时有关规定执行，经济补偿年限计算至2008年12月31日。 2.1996年3月至2009年12月31日，被告被人保财险岳阳支公司聘请为理算岗从事内勤工作，2010年1月至2010年9月在该公司业务岗。2010年10月，原告人保财险岳阳市分公司理赔中心的潘主任把被告从业务岗重新调到理赔岗工作到2016年6月底。2016年7至8月，潘主任把被告调到岳阳市理赔中心外勤从事人伤跟踪学习，2016年9月，被告又被调回岳阳支公司理赔岗上班到2017年7月。2017年8月，被告在每周星期五例行汇报一起轻微伤案件时多打了一个千字，公司理赔部超标准对被告罚款10OO元。随后理赔部又将2017年1月至7月已经作了逐月考评的27件案件重新考评后，对被告处罚了5400元，接着在星期六加班时被告迟到，理赔部又无标准对被告罚款5O0元，为此被告2017年8月仅领取519元的月工资。2017年8月28日，被告被调到岳阳市分公司理赔中心继续做人伤跟踪外勤工作，当月也仅发月工资670.01元，之后被告没有到岗上班，原告也没有再发工资。2017年9月3、4日，被告与原告理赔中心负责人潘主任发生口角，同月7日至10月8日被告休病假和年休假。而后，原告多次通知被告上班，被告亦多次与原告人保财险岳阳市分公司领导沟通并反映情况未果而拒绝上班。2018年2月5日，原告以被告自2017年10月9日起未到公司上班，已连续旷工140天以上为由，解除了与被告的劳动合同关系，并向被告送达解除劳动合同通知书，解除劳动合同时间为2018年2月9日。2018年6月29日，被告以原告非法解除劳动合同为由向岳阳县劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁。劳动仲裁裁决查明，被告月基本工资为1121元，劳动关系解除前被告正常劳动月平均工资为3580元，被告2017年8月、9月分别领取的工资为519.4元、670.01元。原告为被告参加失业保险的时间是从2014年1月1月起至2018年3月1日止。2001年2月至2007年6月的六年时间内，被告在“商业总公司”的名下自行代单位向岳阳县社保机构缴纳了从1996年11月到2007年12月止的应由单位承担的被告养老保险费14010.32元。劳动仲裁认为原告及工会组织不履行调查权，不听取被告的申诉，激发事态致被告153天无工作无劳动报酬的事实，原告据此解除劳动合同有失公平，依法应支付违法解除劳动合同的赔偿金。2018年10月16日，劳动仲裁委裁决原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金、前期养老保险费、违法扣发的工资、加班工资等共121354.61元。之后原被告均对裁决不服，向本院提起诉讼。经审查对仲裁委认定的被告在劳动关系解除前的月基本工资为1121元，月平均工资为3580元，2001年2月至2007年6月的六年时间内，被告在“商业总公司”的名下自行代单位向岳阳县社保机构缴纳了从1996年11月到2007年12月止的应由单位缴纳的被告养老保险费14010.32元的相关事实，本院予以确认。另查明被告自2015年1月至2017年8月，双休日共计加班88天未补发加班工资。2017年8月，原告扣罚被告的4047元在庭审中不能明确扣罚的事实与理由，也与原告理赔中心的处罚6900元不符。 本院认为，本案的几个焦点问题：第一、原告解除与被告的劳动合同关系是合法解除还是违法解除的问题。原、被告符合劳动法律法规规定的主体资格，并且双方签订了书面无固定期限劳动合同，劳动权利义务明确，双方均应履行劳动合同约定的义务。原告应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者依法享有劳动权利和履行劳动义务。被告在2017年8月正常劳动一个月后，被原告违法克扣工资4000多元，被告应得工资严重低于本地最低工资标准。同年9月，被告在休病假和法令假后工资亦低于最低工资标准，劳动者的基本生活都得不到保障，为此被告从2017年10月起再未上班，原告也未再发工资。在解除劳动关系之前，原告下属理赔中心经常指派被告一人早出晚归奔波往返于市各医院的人伤跟踪调查的工作，明显不适于被告体弱多病即将退休的实际身体状况，在被告提出不适应该项工作的请求后，原告单位领导不理睬被告的申诉，单位工会组织也不调查核实，原告仍作出解除与被告的劳动合同关系，以致激发矛盾。对被告而言，工作近22年的期间都是能胜任工作而守纪的劳动者，到了要即将退休（不足三年）的时候，却成了又不守纪又不能胜任工作的人了，显然对被告有失公允，也缺乏必要的人文关怀，若被告继续上班，原告又不报销差旅费用，其收入会更少甚至倒贴，生活更无保证。为此，本院认为被告在基本生活得不到保障的情况下未能上班，其主要原因在原告，其主要过错也在原告，且被告距法定退休年龄不足五年，原告以被告严重违反用人单位的规章制度为由而解除与被告的劳动合同的理由不足，原告虽不需支付违法解除劳动合同的赔偿金，但应依法支付被告停工之日至退休时的工资；第二、被告垫付劳动合同法实施前（2008年前）的应由单位缴纳的养老保险费14010.32元部分，原告是否应承担的问题。养老保险是国家强制性社会保险，根据《劳动法》第七十二条“…用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”规定，该笔养老保险费14010.32元部分，依法应由原告缴纳，交纳社会保险费属于行政规费范畴，没有时效限制。现在原告是应补交而未补办，到被告退休时再补办，原告所交纳的绝不会少于被告已自费垫付的部分（有滞纳金），而且还存在不能补办的风险，若不能补办相应的社会保险手续，原告被要求赔偿的损失会更大，被告在垫付上述养老保险费后，原告不可能再补办和补缴。被告要求原告支付其垫付的养老保险费损失14010.32元的请求，符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的情形，应予采纳。原告主张不予支付该养老保险费的请求，本院不予支持；第三、原告请求不予补发被告2017年8、9二个月工资4306.29元的问题。因原告不能说明克扣被告2017年8、9二个月工资的事实和理由，加之原告系违法解除合同，原告应补发上述被扣工资5971元，2017年8月至2017年9月按月平均工资3580元标准计算补足工资（3580元/月ｘ2月-519.4元-670元）。原告主张不予补发被告2017年8、9二个月工资的请求，本院不予支持；第四、原告请求不予支付被告加班工资的问题。被告自2015年3月至2017年8月工作期间均详细记录了工作日记，且每天的记录上都有部门负责人的签字确认，其证据足以采信被告在节假日加班的事实，期间被告共计加班88天，按劳动合同的约定，应予支付加班工资。加班工资依法按平均工资的双倍计算，加班工资为21002.6元（3580元/30天×88天×2）。原告主张不予支付加班工资的请求，本院不予支持； 综上所述，原告在解除与被告劳动合同之前六个月的时间内，被告无论上班与否，其基本生活都得不到保障，原告以被告长时间旷工为由而解除与被告的劳动关系的理由不足，本院不予支持。劳动仲裁裁决，是劳动诉讼案件受理的前置程序，在法定期限内，劳动者或用人单位任何一方提起诉讼，其仲裁裁决不发生法律效力，据此依据仲裁裁决而支付的款项也不需支付。现原被告均已向提起诉讼，双方相关的实体权利均已在另一案中进行处理，原告在诉讼中请求撤销仲裁裁决和不需支付仲裁裁决确定的各项款项已无任何意义。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十九条、第四十二条，《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决如下： 驳回原告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司的诉讼请求。 案件受理费10元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司承担。 如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于岳阳市中级人民法院。 审判长  龙永雷 审判员  付锦频 审判员  黄春辉 二〇二〇年八月二十八日 书记员  张 帆 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同: （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同: （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同: （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《工资支付暂行规定》 第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资： （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资； （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资； （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。 实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。 经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。 实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。