云南省泸水市人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)云3321民初1068号 原告：云南清石建设工程有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区铂金大道云南印象主题文化小区城市公园广场（K地块）2号6幢902号。 统一社会信用代码证：91530103083263921N。 法定代表人：李亮，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：马春花，女，1979年2月12日生，傈僳族，现住怒江州泸水市，特别授权代理。 被告：南京昱杰肉类机械有限公司，住所地南京市溧水区石湫街道明觉集镇。 统一社会信用代码：91320117589413819W。 法定代表人：黄党生，系该公司总经理。 原告云南清石建设工程有限公司与被告南京昱杰肉类机械有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法进行审理。 原告云南清石建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告2019年3月10日签订的《云南清石建设工程有限公司牲猪屠宰安装工程合同书》于2020年7月2日解除；二、判令被告赔偿原告因解除合同委托第三方完成被告承包工程所需的费用360,000元；三、判令被告向原告支付工期延误的违约金320,000元(按合同约定每天2,000元的标准，自2020年1月21日逾期之日计至合同解除之日)；四、判令被告向原告支付拒绝履行合同及履行合同不符合约定的违约金912665×30%=273,799.5元；五、判令被告赔偿原告因其停工造成原告整个工程项目不能竣工验收交付业主给原告造成的损失暂定500,000元(具体损失金额以评估为准)；六、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：泸水市生猪定点屠宰厂建设项目是原告向泸水市农业局承包的总承包工程，2019年3月10日原告将项目中的生猪屠宰流水线专项工程发包给被告安装，双方就此签订了《云南清石建设工程有限公司牲猪屠宰安装工程合同书》以下简称《屠宰安装工程合同》，合同约定工程范围包括牲猪屠宰线的制造安装，工程内容包括工艺图中标明的屠宰生产线、运输、安装、调试、验收，工程开工日期为货到三天后，调试竣工交付使用日期为货到后35天，在甲方(即原告)工 地满足施工条件下，乙方（即被告）应在（货到后）35个工作日内完成设备的安装，并确保能正常运行。工程总造价96.07万元，含清单中全部设备、材料、运输、安装、调试及保障维修等一切费用，合同总款下浮5%作为双方成交价（即912,665元），乙方必须按本工程设计图和技术规范进行施工，乙方承诺本工程不转包、不分包。工程款拨付约定：合同签订日甲方向乙方支付工程总款的20%作为定金，货到甲方后，乙方委托物流公司收取的50%后卸货，乙方安装过半时甲方付乙方合同全款20%，安装完毕试运行正常一周内再付合同总款的5%，余合同总款5%作为质量保证保修金，一年无质量问题一次无息付清。产品质量约定：乙方承诺所提供的所有设备是全新的，并且采用最新设计和合格的材料制造，乙方所供设备执行国家、地方颁发的质量标准和行业标准，乙方对所提供货物质量全权负责。工程保修期为一年，从工程整体调试竣工验收合格交付甲方使用之日起开始计算，工程整体调试竣工后，乙方向甲方申请竣工验收，甲方在接到乙方竣工验收申请后，三日内组织进行验收，否则视为工程合格。甲方项目申报所需图纸及相关图文资料，在甲方提出需求后，乙方7个工作日内提供给甲方。合同履行过程中若发生争议协商不成，可向守约方当地人民法院起诉，违约责任约定由于乙方自身原因逾期交货或逾期完成安装、调试义务的，应向甲方支付违约金2,000元/天，严重逾期乙方应赔偿甲方相关损失，但不能超过本合同总价款30%的违约金，任何一方不履行约定义务或履行义务不符合要求的，违约方应向守约方承担本合同总价款30%的违约责任。合同签订后，2019年4月22日原告向被告支付第一笔款192,140元，2019年11月29日原告支付被告第二笔款480,350元，至此原告累计支付被告672,490元，占合同应付总工程款的73.68%。按合同约定，被告应在货到后35个工作日内完成生产线的安装并调试竣工交付使用，被告到货时间为2019年11月29日，按此约定，被告应在2020年1月20日前完成生产线的安装并调试竣工交付使用。而在安装过程中，被告未经与原告核实确认，2019年12月26日便毫无根据地以其安装过半原告拒绝履行合同为由，擅自撤走安装人员停止工程安装拒绝履行合同至今，经原告现场查看，根本无法确认被告已安装的工程过半，且双方合同第八条第3项对何为“安装过半”的标准也未作明确约定，原告为此对被告停工提出了异议，但被告不予改正。被告擅自停工拒绝履行合同严重拖延工期，造成原告总承包的整个项目因被告停工不能按时竣工验收交付业主，造成原告对业主方的违约，被告应按合同约定每天2,000元向原告支付工期延误的违约金，并赔偿因此给原告造成的损失。另外，原告经向屠宰行业专业人士咨询，发现被告提供给原告的屠宰生产线，被告提供的安装工艺图所采用的国家标准(屠宰与分割间设计规范GB50317-2000)，早已被2009年的新国家标准(GB50317-2009屠宰与分割间设计规范)取代作废。同时，被告屠宰生产线所采用的桥式劈半锯、敞式生猪烫毛机等设备和工艺，国家发改委早在2011年3月就发布《产业结构调整指导目录（2011年本）》明确予以淘汰不准使用。被告作为屠宰设备设计制造安装的专业承包商，在合同中承诺所提供的所有设备是全新且采用最新设计和合格材料制造，承诺所供设备执行国家、地方颁发的质量标准和行业标准，而被告却利用原告对屠宰设备行业的不了解，欺骗原告向原告承包的工程提供国家明令淘汰的屠宰设备，违反了《中华人民共和国质量法》《中华人民共和国节约能源法》等法律法规的禁止性规定，造成原告承包的建设项目将因安装采用国家明令淘汰的设备工艺而无法通过环评投入生产使用。针对被告的上述违约，经与被告协商无果，原告不得已于2020年6月21日正式发函催告被告，要求被告立即停止违约行为并采取补救改正措施履行完成双方的合同，限被告自收函之日起五日内安排安装人员进场复工，并将生产线更换为符合国家要求的生产线，按时完成安装工程并通知原告进行验收，否则将视为被告拒绝履行合同，原告将依法解除与被告的合同。但被告收函后对原告要求履行合同的催告不予理睬，并将原告项目经理微信拉黑。被告出售提供国家明令淘汰的产品和工艺并拒绝履行合同，根据合同第十三条第三项的约定，应向原告承担本合同总价款30%（不超过）的违约责任。由于被告擅自停工经原告2020年6月21日催告后仍不复工拒绝履行合同，造成原告总承包的整个项目工期严重逾期无法竣工验收交付业主方，给原告造成严重损失，原告与被告签订合同将案涉流水线发包给被告安装的合同目的已无法实现，为此，原告不得已于2020年7月1日依法通知被告解除双方合同。合同解除的原因和责任在于被告的严重违约行为，被告应按承担合同相应的违约责任并赔偿因此给原告造成的一切损失。 关于管辖，双方合同约定发生纠纷向守约方所在地人民法院起诉，虽然被告违约，但由于违约的事实需要经过法院的实体审理方可认定，因此本案起诉时尚不能依此管辖约定确定管辖法院，应根据民事诉讼法的规定确定管辖。根据国家标准GB/T50841-2013《建设工程分类标准》，案涉安装工程属于该标准5.2机电设备工程之5.2.6第5项轻工设备安装工程中的食品机械安装工程类，属于建设工程项目，因此本案纠纷属于建设工程施工合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条的规定，建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖。而关于不动产纠纷的管辖，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条规定由不动产所在地人民法院管辖，按上述专属管辖规定，本案应由贵院管辖。即便不按专属管辖规定，本案属于合同纠纷，如上所述，由于不能根据合同的管辖约定确定管辖法院，按民事诉讼法规定，合同纠纷应由被告所在地或合同履行地法院管辖，案涉合同明确约定案涉工程安装地点为怒江州泸水市，即泸水市为案涉安装工程的合同履行地，原告也应向贵院提起诉讼。基于上述事实和理由，特向法院起诉，请依法判决。 本院经审查认为，原、被告之间的合同纠纷一案已由南京市溧水区人民法院于2020年3月9日立案受理，之后，云南清石建设工程有限公司对管辖权异议裁定不服提起上诉，江苏省南京市中级人民法院于2020年7月9日作出（2020）苏01民辖终459号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。现该案件由南京市溧水区人民法院正在审理，本院不应再立案受理。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第四项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告云南清石建设工程有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于怒江傈僳族自治州中级人民法院。 审判员  杨新全 二〇二〇年八月二十六日 书记员  杨晓花