重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0103民初9337号原告：程婕，女，1986年12月1日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：申君，重庆合融律师事务所律师。被告：重庆新铜雀台整形美容医院有限公司，住所地重庆市渝中区八一路108号第3-5层、20层。法定代表人：张国桥，董事长。委托诉讼代理人：张姝，重庆坤源衡泰律师事务所律师。原告程婕与被告重庆新铜雀台整形美容医院有限公司（以下简称新铜雀台整形医院）劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告程婕的委托诉讼代理人申君，被告新铜雀台整形医院的委托诉讼代理人张姝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程婕向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告劳动关系于2019年1月9日解除；2.判决被告向原告支付2017年10月-2019年1月期间拖欠工资99726元（9066元/月×11个月）。事实和理由：原告与被告于2009年9月建立劳动关系，原告工作岗位为咨询师，被告没有依法足额为原告购买社会保险，后被告于2017年7月无故要求原告调换工作岗位，并克扣原告劳动报酬。经原告多次与被告协商，被告拒不接受，强令原告调岗，原告无奈下向被告提出离职，并要求被告支付拖欠工资及支付经济补偿金。原告认为，被告的行为已经违反《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》的相关规定，应当承担相应法律责任，特具状诉至本院。被告新铜雀台整形医院辩称，原、被告的劳动关系已于2017年8月实际解除，被告不拖欠原告工资，原告的诉求无事实和法律依据。理由如下：1、原告于2017年7月3日，未告知被告未办离职手续擅自离开被告工作单位后，未再回被告处工作，未向被告提供劳动，不存在相互间的权利义务关系，应当认定劳动者长期未提供劳动导致劳动关系已经实际解除。2、根据被告的规章制度中关于旷工的规定，连续旷工三天或一年以内累计旷工时间超过五天者，视为自动离职，可以解除劳动合同并不需支付经济赔偿金，因此被告可以依法解除合同。根据重庆市高院的意见，用人单位解除劳动合同的形式可以多种多样，可以是不向劳动者发放工资、向劳动者发出解除劳动合同的通知等形式，劳动者长期未提供劳动，用人单位未向劳动者发放劳动报酬的事实应视为用人单位对劳动者的“不辞而别”作出了处理，如依据用人单位的规章制度，劳动者的旷工行为符合双方解除劳动合同的条件，其劳动合同解除的时间应从用人单位向劳动者应发放而未发放劳动报酬之日起开始计算。3、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条之规定，原告申请仲裁已经过了时效。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。4、被告擅自离职后，已经在其他单位如重庆星辰整形美容医院有限公司等单位工作，该事实也能证明原告已与被告实际解除劳动关系。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：重庆铜雀台医疗整形美容门诊部（普通合伙）于2005年7月26日登记成立，合伙人包括涂富霞、王贤毅、张国桥、李炜骏，注册地址为重庆市渝中区民族路169号平街20层。2009年9月，程婕入职重庆铜雀台医疗整形美容门诊部，工作岗位为咨询师。2013年12月1日至2014年4月1日，程婕休产假。《员工休假审批表》中总经理意见由张国桥签署同意。2015年7月3日，新铜雀台整形医院登记成立，程婕即由新铜雀台整形医院安排继续在该处工作。2016年12月1日，程婕与新铜雀台整形医院签订《劳动合同书》，合同期限为2016年12月1日起至2019年11月30日止。该合同约定程婕的工作岗位为销售，包干工资每月1500元，新铜雀台整形医院于每月15日前支付上月工资。新铜雀台整形医院通过银座银行转账按月向程婕支付工资至2017年6月。2017年7月，程婕由新铜雀台整形医院安排至重庆美仑美奂整形美容医院有限公司工作。该公司通过重庆银行转账向程婕支付了2017年7月和8月的工资各13130元。新铜雀台整形医院称重庆美仑美奂整形美容医院有限公司系其关联公司并认可该两月工资为新铜雀台整形医院支付。2017年8月31日，程婕向张国桥发出“回复：离职报告”：“尊敬的公司领导：现在由于我的一些个人原因的影响，无法为公司做出相应的贡献，因此请求领导批准允许离开。当前公司正处于快速发展的阶段，同事都斗志昂扬，壮志满怀，而我在这时候却因个人原因无法为公司分忧，实在是深感歉意。我希望公司领导在百忙之中抽出时间受理我的离职事项。感谢诸位在我在公司期间给与我的信任和支持，并祝所有同事和朋友们在工作和活动中取得更大的成绩。”2017年9月1日,张国桥向程婕发出“回复：离职报告”:“陈婕妹子你好！对于你提出的离职申请铜雀台和美仑美奂两边的领导经过碰头认真商议，你反应的有关领导的领导水平和刚愎自用的问题我们会作出严肃的公开处理。对你的申请回复是：1.不同意你的离职申请2.面对现在遇到的问题以及你家里的相关事宜，公司支持你请假休息三个月3.在你与铜雀台签订的劳动合同期内，公司都会为你正常购买保险事宜4.在你休假的这三个月期间，公司也会按照约定向你支付月收入保底报酬5.在这三个月内公司的新项目应当能上线，你可以选择去负责与否，如果不愿意去负责新项目也可以在11月15日左右解除劳动合同关系！此谢！张国桥”。庭审中，新铜雀台整形医院认可上述邮件的真实性，并称新铜雀台整形医院确实想挽留程婕，张国桥向程婕作出回复特别提到如果在11月15日左右其不再负责新的项目就可以解除，但程婕在发送该份邮件后从9月开始就离开了岗位，也未办理工作交接。2017年9月起，新铜雀台整形医院未再向程婕支付工资，但仍继续为其缴纳养老保险费至2018年12月。程婕的个人养老账户信息查询显示，2008年至2018年期间，其参保单位均为新铜雀台整形医院。新铜雀台整形医院称程婕离职后，未专门对其社会保险缴纳情况进行处理。2018年11月、12月，程婕在重庆星宸整形美容医院有限公司参加了工伤保险。程婕称其自2018年10月起间断在其他用人单位从事临时性、辅助性工作，因为此期间一直在与新铜雀台整形医院协商解除劳动关系事宜，而新铜雀台整形医院拖延不办理社保手续导致其无法与新的用人单位建立合法劳动关系。2019年1月8日，程婕向新铜雀台整形医院邮寄了《解除劳动合同（关系）通知书》，载明：因你公司对本人存在以下违反法律法规的行为：1、未依法足额为本人缴纳社会保险费；2、未及时、足额支付本人劳动报酬；3、未依法向本人支付未休年休假工资报酬。故本人依据《劳动法》和《劳动合同法》等相关规定，通知你单位于2019年1月9日正式解除双方劳动关系，并请求支付本人解除劳动关系经济补偿金、未休年休假工资报酬，补交未足额缴纳的社会保险。新铜雀台整形医院于次日收到该邮件。2019年1月29日，程婕向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求确认程婕与新铜雀台整形医院的劳动关系于2018年12月20日解除，并裁决新铜雀台整形医院支付拖欠工资98000元。2019年2月28日，重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会对程婕的仲裁事项逾期未作出决定，向程婕出具了编号2019-298号《证明》，证明该案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形。程婕遂以本案诉讼请求起诉来院。2019年12月5日，新铜雀台整形医院法定代表人由涂富霞变更为张国桥。新铜雀台整形医院为证明其事实主张，还举示了以下证据：1.《铜雀台整形美容医院员工手册》，拟证明新铜雀台整形医院的规章制度第5.2条明确规定关于旷工的处理，连续旷工3天或一年以内累计旷工超过5天者，视为自动离职，可以解除劳动合同，并不需支付经济补偿。2.1条规定医院统一使用指纹考勤机进行考勤。2.2条规定员工考勤由于特殊原因未打卡，应及时提起书面说明经部门主管签字后报综合管理部备案。程婕对该证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，认为劳动合同法第四条规定有规章制度的制定程序，新铜雀台整形医院没有完成规章制度合法性的举证责任，该规章制度不适用于程婕。2.电子考勤打卡记录，拟证明2017年9月以后程婕并未回新铜雀台整形医院处工作。程婕对该证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，认为该证据系新铜雀台整形医院单方制作。就新铜雀台整形医院举示的上述证据，本院结合本案其他事实予以综合认定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”本案中，原、被告依法建立了劳动关系，应受《中华人民共和国劳动合同法》及相关劳动法规的调整，双方均应按照法律规定及劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于原告的离职时间。首先，原告发送的邮件显示，其于2017年8月31日以“个人原因的影响，无法为公司做出相应的贡献”为由，提出了辞职申请。其二，从2017年9月1日至原告于2019年1月邮寄《解除劳动合同（关系）通知书》长达一年多的期间内，原告未能提供任何直接或间接证据证明其工作内容或被告安排其工作的事实。其三，被告自2017年9月起即未再向原告支付工资，原告也未举证证明其在此后长达一年多的期间内向被告主张过工资支付。其四，被告所举示的电子考勤打卡记录显示原告在2017年9月以后无任何出勤记录。其五，在原告向被告邮寄《解除劳动合同（关系）通知书》前的2018年11月、12月，其已在案外人处参加了工伤保险并承认存在一定的工作内容。通过以上事实，结合常理可以推定，原告自2018年9月1日起已因其本人原因离职未再向被告提供劳动。关于劳动合同的解除时间。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”本案中，原告于2017年8月31日向被告提出辞职申请后即离职，但被告未同意，故劳动合同应于上述法律规定的三十日期满之日即2017年9月30日解除。至于社会保险费的征缴，属行政管理的范畴，不能仅此作为判定劳动合同解除时间的依据，而原告于2019年1月向被告邮寄《解除劳动合同（关系）通知书》时，劳动合同已经解除，该通知书不发生法律效力。故，原告请求确认劳动合同于2019年1月9日解除，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告主张的拖欠工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”用人单位向劳动者支付劳动报酬，应以劳动者按约履行劳动合同，提供正常劳动为前提。本案中，原告自2017年9月起即未再向被告提供正常劳动，故其要求被告支付2017年10月后的工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：原告程婕与被告重庆新铜雀台整形美容医院有限公司之间的劳动合同于2017年9月30日解除；二、驳回原告程婕的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告程婕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员  陈 卓二〇二〇年八月十八日法官助理  李玉男书 记 员  黄 萍