湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0102民初5577号原告：湖南和泰安全评价有限公司，住所地长沙市芙蓉区韶山北路218号维一星城金牛座302房。法定代表人：陈小红，总经理。委托代理人：孙云，湖南正之道律师事务所律师。委托代理人：吴贤喜，湖南正之道律师事务所实习律师。被告：张巧慧，女，汉族，1975年11月7日出生，住长沙市雨花区原告湖南和泰安全评价有限公司(以下简称和泰评价公司)因与被告张巧慧发生劳动争议，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告和泰评价公司的委托代理人孙云、吴贤喜，被告张巧慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和泰评价公司诉称：被告2020年2月的工资不应按4000元/月的标准计算，应按1600元计算。因公司自2020年1月21日至2020年3月9日因疫情原因，一直处于歇业状态，无任何业务，公司亦无收入，被告也未提供正常劳动，该段期间公司无需再支付被告因上班而取得的职务工资、岗位工资、加班补贴、绩效工资等各项工资，仅应按工资条上的基本工资予以支付。根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》：“职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行”以及《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”之规定，被告2020年2月份的工资为1600元，3月份应当按不低于长沙失业保险标准1530元/月支付停工期间生活费即281.37元（1530÷21.75天×4天）。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会确定的工资主张错误，应依法纠正为1881.37元。原告通知被告前往公司协商工作事宜，不意味着辞退，被告离岗不能视为解除合同。被告拒不回到岗位交接工作，擅自离职，原告不应当支付赔偿金。原告于3月5日通过电话通知被告来公司进行协商工作事宜，由于被告的工作系综合职能部门的管理层，工作比较重要而且事务较多，涉及到公司的方方面面，期间需要流程和时间阶段，而且在协商中是换岗或轮岗还是辞退都还待定，通知前往公司协商并不能说明原告即时解聘了被告。而且被告在任职期间，从事人事工作，不给部分公司员工续签劳动合同，也未给自己签订劳动合同，经原告多次催促仍拒不改正。给公司员工考勤频繁出错，从事财务工作屡次将发票开错，其过错行为已经严重影响到公司的形象和声誉，给原告造成极大困扰和损失。根据《劳动合同法》规定，员工不胜任工作，公司可以对其进行调岗或培训，本案原告多次要求被告回公司协商交接工作事宜，被告在未办理任何手续的情况下，拒不回到工作岗位，也没有为原告提供劳动，其行为应当视为其自动离职，原告不应向被告支付赔偿金。被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金，于法无据，综上所述，原仲裁裁决存在错误，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、原告只须向被告支付2020年2月至3月5日工资1881.37元；2、原告无须向被告支付赔偿金36250元；3、本案诉讼费由被告承担。被告张巧慧辩称：应当驳回原告的所有诉讼请求，维持长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会出具的裁决书，理由如下：1、被告于2015年7月1日入职于原告单位，从事综合管理部办公室工作，在原告处工作四年七个月期间，原告一直没有与被告签订书面的劳动合同；2、原告于2020年1月21日放假至2月4日，因为春节期间疫情突发，上班时间进行了调整，并在工作群内通知公司员工于2020年2月-3月5日采取灵活的家庭办公方式；3、2020年3月5日，没有任何书面或电话协调的情况下，直接由办公室老员工黄伟明电话通知被告，称要辞退被告，且没有给出任何辞退的理由；4、2020年3月5日晚上原告法定代表人陈小红致电被告，确认黄伟明是否已打电话通知被告，并再次确认辞退被告，给出的辞退理由是不能胜任此工作，而本人在工作期间兢兢业业，公司也从未出具书面的关于不能胜任工作的通知或文件等；5、2020年3月11日，被告前往原告处协商交接、结算及赔偿事宜，原告法人陈小红拒绝友好协商，拒绝任何补偿。综上所述，原告属于违法解除与被告之间的劳动合同，依据劳动合同法的规定，原告应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。经审理查明：被告张巧慧于2015年7月1日入职和泰评价公司，任职于综合管理部。2020年1月22日，原告公司发送放假通知，拟定春节假期为2020年1月22日-2月4日，后受到新型冠状病毒爆发的影响，原告公司在微信群里通知，将年后具体上班的时间进行调整，先采取居家办公的方式开展工作。2020年3月5日，原告公司员工黄伟明打电话给张巧慧，后张巧慧又回过去并对通话进行了录音。后原告公司的法定代表人陈小红致电被告，被告又进行了录音。随后，张巧慧称原告公司拟将其辞退，就与原告公司协商解除劳动合同补偿一事，双方未达成一致意见。张巧慧遂没有再去公司工作，并向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。被告张巧慧向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的具体请求是要求原告公司支付：1、2015年7月至2016年6月代扣保证金2400元；2、2020年1月工资剩余部分552.04元（1月份已先支付3000元工资，扣除社保个人缴纳部分）；3、2020年2月至2020年3月5日工资（1个月零5天）4727元；4、2020年1月至2020年3月5日未报销费用481元；5、2015年10月1日至2020年3月5日未签订书面劳动合同二倍工资差额275400元（5100元/月×54个月）；6、违法解除劳动合同赔偿金51000元（5100元/月×10个月）。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年4月23日作出芙劳人仲案字（2020）第254号裁决书，裁决书认定事实部分写道：“申请人于2015年7月1日入职被申请人处，在综合管理部工作。入职前，申请人已在第三方公司缴纳社会保险，2019年8月方才开始在被申请人处缴纳社会保险，社会保险个人承担部分为447.96元/月。2020年1月21日至2020年3月5日，因春节和疫情影响被申请人员工全体放假休息。2020年3月5日，被申请人以申请人不能胜任工作为由辞退申请人。此后，申请人再未到被申请人处工作。截止庭审之日，双方未签订书面劳动合同。另查明，申请人2020年1月份工资为4000元，被申请人已经实际支付3000元。针对张巧慧的仲裁请求，该会逐条分析认定如下：一、关于支付申请人保证金2400元的主张。申请人提供的《宁慧华工资费用结算清单》，可证明宁慧华曾被扣保证金2400元，但该证据无法证明申请人也被扣保证金2400元。故该项主张，本会不予支持。二、关于支付申请人2020年1月工资剩余部分552.04元的主张，依据被申请人提交的申请人2020年1月工资表，尚有1000元未予支付。被申请人主张应从月工资中扣除社保补贴，申请人认可应扣除当月社会保险个人承担部分447.96元，故被申请人应支付申请人2020年1月剩余工资552.04元。三、关于支付申请人2020年2月至2020年3月5日工资的主张。因疫情原因被申请人安排全体员工2020年1月21日至2020年3月5日放假休息，依据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”的规定，被申请人应当按双方约定的工资标准4000/月支付2020年2月份的工资，3月份应当按不低于长沙市失业保险标准1530/月支付停工津贴即为281.37元（1530÷21.75天×4天），合计为4281.37元。四、关于支付申请人2020年1月至2020年3月5日未报销费用481元。申请人该项主张不属于本会受理范围，本会不进行实体审查。五、关于支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资差额的主张。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，被申请人应当向申请人支付2015年8月1日至2016年6月30日（11个月）未签订书面劳动合同二倍工资差额。与此同时，申请人该主张，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的仲裁时效。故该项主张，本会不予支持。”六、关于支付申请人违法解除劳动合同赔偿金的主张。被申请人以申请人不胜任工作为由辞退申请人，却未能提供申请人不胜任工作的证据，此举不符合《中华人民共和国劳动合同法》所规定的合法解除劳动合同的情形，故被申请人属于违法解除与申请人之间的劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被申请人应当向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金36250元（[3500元/月×9个月+4000元/月×3个月]÷12个月×5个月×2）。综上，裁决如下：一、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付2020年1月剩余工资552.04元、2020年2月至2020年3月5日工资4281.37元、违法解除劳动合同赔偿金36250元，合计41083.41元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。劳动仲裁后，原告和泰评价公司不服，于2020年5月29日向本院起诉。庭审中，当庭播放了被告张巧慧录制的其与原告公司员工黄伟明及法定代表人陈小红通话录音，张巧慧与黄伟明的通话内容显示：“…张：我想问一下你，今天你打电话给我，是代表陈总正式通知我解除劳动合同呢？还是什么意思？黄：他的意思就是想要你跟…怎么说呢，就是辞退你，办交接，就是通知你出来交接，要我来转达你的意思，我看她的就是这个意思…”与陈小红的通话内容显示：“…陈：小张，今天黄工跟你讲了吗？张：跟我讲了。陈：你是什么意见咯？张：公司既然想跟我解除劳动合同的话，那尊重公司意见，我还能够有什么意见呢，陈总你讲呢。陈：嗯，为什么呢？因为你的这个情况跟原来的情况不一样，因为你是熟人介绍过来的。有的东西呢，包括你的社保都是尊重你自己个人的意见的，你喊进来就进来了，你喊出去就出去了，对不，但是还是照顾性质的，如果是按照正规的话，那你应该是在我们这里买的，所以想听一下你的意见。张：是陈总你没有和我签订劳动合同，是不？陈：对，你现在是想怎么处理？你有什么要求？张：可以啊，那就按正常的…前面的我就不讲了，我们就按劳动法的要求是N+1，我也没有什么很过高的要求，合理合法。陈：N+1是什么？张：就是我来公司几年，每一年补贴一个月，再加提前辞退我这一个月的工资。陈：你要几个月的工资？张：就是说，我来公司四年零七个月，按照这样算的话，是五个月工资，再加上提前解聘我一个月的工资。陈：要给你六个月的工资？张：对！陈：你是要按多少钱算？张：按我前面12个月的平均工资，就按3500算。陈：那要补贴你六个月的工资张：恩。陈：但是我不会给你这么多的工资。张：没关系，我只是合理合法的要求。张：因为你的社保在一个月前就搞出去了，那你的意思就是你自己提出了辞职。张：你可以这样想，因为你一直都没有和我签劳动合同的。陈：是你没签，你做人事的，自己没有履行职责。张：你是法人，你要承担这部分法律责任的。陈：我和你说，小张，你不要为了钱把自己搞成这个样子。张：如果你觉得不合法，那劳动仲裁就是…”后来被告张巧慧又到原告公司陈小红的办公室，与陈进行协商解除劳动合同的相关工作及经济补偿事宜，张巧慧也进行了录音。录音内容体现双方一致同意解除合同，但对解除合同如何进行赔偿未达成一致意见，原告公司不同意经济补偿。另查明，被告张巧慧离职前12个月工资情况为：2019年11月之前工资为3500元/月,之后工资增加至4000元/月。上述事实有以下证据予以证实：1、劳动仲裁裁决书；2、任命通知；3、工资表；4、微信聊天记录；5、电话录音光盘及文字说明；6、当事人陈述及庭审笔录。上述证据经庭审质证，本院予以认定。本院认为：本案经过劳动仲裁后，原告公司不服而提起诉讼。认为仲裁委员会确定的支付被告疫情期间（2020年2月至2020年3月5日）的工资计算方式有误，被告2020年2月的工资不应按4000元/月的标准计算，应按1600元计算。本院认为，仲裁委根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”的规定详细计算出被告疫情期间的工资数额合计为4281.37元。该计算方式与人力资源社会保障部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电【2020】5号）规定：“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”的规定精神一致，并无不妥。故原告公司的这一诉讼请求不予支持。本案的争议焦点为原告公司是否属于违法解除与被告的劳动合同。本案中，原告公司虽然电话告知被告打算解除与其的劳动合同，但公司并没有采用书面正式函件将其辞退。通过双方电话记录可以反映出被告也同意解除合同，并且被告事先已经作好了解除合同的准备，接电话后，被告就再未到原告公司上班。双方的意思表示及行为可以认定双方均同意解除劳动合同，只是未就解除劳动合同后的经济补偿达成共识。故本案认定原告公司属于违法解除劳动合同，承担双倍赔偿金的证据不足。结合被告自己提出的“N+1”补偿要求，原告公司向被告支付解除劳动合同补偿金更为妥当，被告的入职时间为2015年7月1日，工作年限4年零7个月，补偿金共计18125元（[3500元/月×9个月+4000元/月×3个月]÷12个月×5）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、驳回原告湖南和泰安全评价有限公司的诉讼请求；二、原告湖南和泰安全评价有限公司自本判决生效之日起三日向被告张巧慧支付2020年2月至3月5日的工资4281.37元；三、原告湖南和泰安全评价有限公司自本判决生效之日起三日向被告支付经济补偿金18125元。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因当事人申请免交，本院予以免收。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭今二〇二〇年八月二十八日法官助理彭佳丽书记员康颖妮附：判决引用法律条文原文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。