吉林省敦化市人民法院民 事 判 决 书（2020）吉2403民初291号原告：杨正欣，女，1970年2月14日出生，汉族，瑜伽教练，住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：胡春江，吉林冠宁律师事务所律师。被告：敦化市医院，住所地吉林省敦化市敖东大街849号。法定代表人：王琦，系敦化市医院院长。委托诉讼代理人：朱秋霞，系敦化市医院投诉科科员。委托诉讼代理人：金承奎，吉林敖东律师事务所律师。原告杨正欣与被告敦化市医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨正欣及其委托诉讼代理人胡春江，被告敦化市医院的委托诉讼代理人朱秋霞、金承奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨正欣向本院提出诉讼请求：1.依法判令敦化市医院赔偿原告各项损失107592.44元；2.由敦化市医院承担本案诉讼费。事实与理由：2017年12月末，原告因意外跌伤导致左侧锁骨骨折入住敦化市医院，经钢板固定手术愈合出院。2019年11月21日，原告再次到敦化市医院住院，决定将左锁骨固定钢板取出，2019年11月22日进行手术,术后第一天感觉良好，但在第三天开始，左侧锁骨隐隐作痛，并且疼痛一天比一天加重。原告与敦化市医院高波医生反映说手术部位疼痛，并且一天比一天痛,高波医生只是看了看术后的刀口部位说：“没有关系，好好养着就行”，也并未做任何检查。在2019年11月29日原告办理了出院手续，术后医生同样也没有任何的检查，确认愈合出院。出院后，原告在家静养，但锁骨手术部位一天比一天疼痛，原告实在受不了的情况下，于2019年12月2日在敦化市中医院做了X光检查，并确诊左侧锁骨骨折。原告又与高波医生联系，他看过所拍的X光片后，建议原告再次入院做植骨和锁骨固定手术，并说再次手术的治疗方案需要和骨科主任研究。原告及家人听闻后，随即决定转到长春治疗。12月2日当日，原告转到长春中日联谊医院住院，在长春中日联谊医院经过身体常规检查后，于2019年12月4日再次进行锁骨手术。此次手术，医生需要本人髂骨位置取出自体骨头移植到左侧锁骨位置，并且重新固定钢板。本人术后髂骨取出骨头的部位及其疼痛，并且身体的抵抗力、免疫力及精神状态都下降，都大不如以前。除此之外，本人的心理压力也非常大，并且明显感觉到软组织损伤程度非常严重。原告在长春中日联谊医院住院期间，主治教授和床位医生也明确表态，此次发生骨折的原因是因为之前的医生在骨折部位没有愈合的情况下，将固定钢板取出而导致的再次骨折。经过长春中日联谊医院的手术和治疗，在各项检查都允许的情况下，本人在2019年12月9日办理了出院手续。原告认为，敦化市医院对原告取钢板的治疗存在医疗过错，应对原告承担赔偿责任。原告的损失为：医疗费47140.81元、误工费32768.55元〔（105天+30天）=135天×242.73元（文化、体育、娱乐业）〕、护理费9715.80元〔（45天+15天）=60天×161.93元〕、住院伙食补助费700元、二次手术费11000元、鉴定费8900元、交通费80.50元×4次=322元（其中住院回来时私家车送接回，要求比照高铁火车票价格给予补偿）、营养费75天+15天=90天×100元=9000元，合计119547.16元。敦化市医院对原告造成的损失承担90%的赔偿责任，应赔偿原告119547.16元×90%=107592.44元。为维护原告的合法权益，依法向法院提起诉讼，请求依法判决。敦化市医院辩称：一、敦化市医院的诊疗经过。杨正欣于2017年12月23日，因“外伤致左锁骨骨折”在敦化市医院行“切开复位内固定手术”。术后2年于2019年11月22日在敦化市医院手术取出内固定物，术中所见骨折部位愈合良好，无假关节现象。住院期间换药处置，骨折处均未见异常活动。由于患者较忙，术后第8天出院，出院时还没拆线。出院后第3天，患者来电话说可能活动过大，左肩部疼痛（患者是瑜伽教练），医生建议患者来拍片，患者自行到敦化市中医院拍片后来到敦化市医院找到手术医生。拍片所见左锁骨再次骨折，患者要求转长春治疗，故给予转院至吉林大学中日联谊医院再次进行手术治疗。二、杨正欣的陈述不是事实。1.杨正欣是2017年12月23日以“左锁骨骨折”入住敦化市医院，于2017年12月24日行左锁骨骨折患处“切开复位内固定手术”,于2017年12月29日伤情好转出院。出院诊断医生是要求定期检查，病情变化随诊。2019年11月21日,杨正欣再次入住敦化市医院行“左侧锁骨内固定物取出手术”时，自述“术后定期复查，患肢渐行活动功能练习及负重”并在《入院记录》主诉上述自身入院前情况并签名确认。说明在近两年的时间里，杨正欣的断骨患处愈合完好，所以能够在此期间的日常生活或工作、劳动中负重，要求将内固定物取出。2.起诉书中陈述，术后第一天感觉良好，但在第三天开始，左侧锁骨隐隐作痛，并且疼痛感一天比一天加重，医生只是看了术后的刀口部位说“没有关系，好好养着就行”也并未做任何检查。杨正欣的这种陈述不是事实。第二次术后，杨正欣并未向医生说过手术部位疼痛或有不适的话。更不存在杨正欣作为患者向医生反映病情后医生不认真对待的问题。杨正欣的陈述透露出的信息是杨正欣是自己决定到敦化市医院进行第二次手术将内固定钢板取出，说明杨正欣自己对骨折处在手术治疗后经过近两年的时间，认为是愈合了，没有内固定钢板也不影响正常生活和工作了。3.起诉书中陈述自相矛盾。起诉书中陈述“于2020年12月02日在敦化市中医院做了X光检查，并确诊左侧锁骨骨折。我回家找到原来就诊时拍的X光片和中医院拍的X光找到别的医生进行对比，所有医生都明确表态，是在原有的部位没有愈合的情况下将固定钢板取出导致裂开而引起骨折。”如果原有的骨折部位没有愈合，其结果是骨不连接，不存在原有的骨折部位再次骨折的问题，更不存在原骨折没有愈合会导致原骨折部位再次骨折的问题。杨正欣第二次入住敦化市医院决定取出内固定物时，与手术医生进行病情沟通的时候陈述在第二次住院取内固定物之前就已经能够正常生活、工作了（杨正欣系瑜伽教练），所以医生根据观察及杨正欣的陈述确定骨折部位完全愈合，为了减少患者不必要的医疗消费没有进行X光拍片。经过手术取出内固定物时的检查，证明了医生确定杨正欣骨折部位完全愈合的判断是正确的。原告提到的交通费，是基于原告到长春所发生的，以及上级医院治疗费超出敦化市医院医疗费范围的，均是原告造成的扩大损失。因为中日联谊医院是三级甲等医院，收费标准高，敦化市医院是二级甲等医院，收费标准也比三甲医院低，杨正欣执意到上级医院治疗，所产生扩大的交通费、医疗费应该自行承担。关于误工损失，杨正欣说自己是瑜伽教练，瑜伽教练是否属于体育、娱乐业，应当需要举证，我方认为杨正欣的误工损失，应当按服务行业标准计算。而且敦化市医院只承担在敦化市医院住院6天的误工损失，护理费也承担6天的损失。误工费、护理费、交通费、营养费等按照原发性疾病治疗的损失应该扣除后，其余损失按照主次责任划分。护理期鉴定为60天，其中45天是前期护理，15天是后期取钢板的护理，取钢板是原发性疾病所带来的损失，应该予以扣除，其余各项费用均应按原发性疾病治疗的损失扣除后计算。第一次拆除钢板是我们拆错了，我们承担责任，在敦化市医院实际住院6天，我们应承担6天的费用。第二次在长春治疗期间的住院伙食补助费700元，应视为是杨正欣原发性疾病治疗所需要，该费用应由杨正欣自己承担。之后需要取钢板不是敦化市医院造成的，是杨正欣治疗原发性疾病所需要的，所以二次手术费应由杨正欣自行承担。鉴定费凡是原发性疾病所需要的，全部由杨正欣承担。营养期限鉴定为90天，其中应该扣除治疗原发性疾病的时间，敦化市医院只承担6天的营养费；营养费每日建议100元超出了鉴定范围，在吉林省营养费都是按照30-50元标准计算，每日100元的计算标准，我方不认可。综上，经过鉴定后，敦化市医院存在过错，我方只能承担因过错导致的损失。经审理查明，2017年12月23日，杨正欣因左侧锁骨骨折入住敦化市医院，2017年12月24日行切开复位内固定手术，2017年12月29日病情好转出院。2019年11月21日，杨正欣为取出左侧锁骨骨折内固定物（钢板）到敦化市医院住院，2019年11月22日行左侧锁骨内固定物取出术，2019年11月29日出院。2019年12月2日，杨正欣因左肩疼痛到敦化市中医院拍片检查，X光片显示左侧锁骨骨折，当日杨正欣经过敦化市医院同意后，转到吉林大学中日联谊医院住院。2019年12月4日，吉林大学中日联谊医院为杨正欣实施左侧锁骨骨折切开复位植骨钢板内固定术，2019年12月9日杨正欣出院。杨正欣在吉林大学中日联谊医院住院治疗期间，花销医疗费47140.81元，其中医保报销13154.69元。本案审理过程中，根据杨正欣的申请，委托吉林迪安司法鉴定中心对杨正欣2019年12月2日在敦化市中医院拍片检查显示的左侧锁骨骨折与首次骨折部位是否为同一位置以及因果关系、参与度等进行鉴定，鉴定意见为：1.杨正欣2019年12月2日在敦化市中医院所拍的X光片与杨正欣2017年12月23日、2017年12月24日及2018年1月24日在敦化市医院检查的X光片显示的骨折位置具有同一性。杨正欣左锁骨骨折至内固定物取出时骨折部位尚未完全愈合。2.敦化市医院的诊疗行为与杨正欣的损害后果之间存在一定的因果关系，原因力大小及参与度可考虑为主要原因（70%-90%）。3.杨正欣在吉林大学中日联谊医院住院治疗期间的误工期限评定以105日为宜，护理期限评定以45日为宜（护理人数原则上为一人）；营养期限评定以75日为宜（营养费可参照吉林省住院伙食补助标准予以确认，每日营养费建议为100元人民币）。杨正欣后续可行内固定物取出治疗，费用约为1-1.2万元人民币。后续如行内固定物取出术，误工期限评定以30日为宜；护理期限评定以15日为宜（护理人数原则上为一人）；营养期限评定以15日为宜（营养费可参照吉林省住院伙食补助标准予以确认，每日营养费建议为100元人民币）。杨正欣支付本案鉴定费8900元。另查明，敦化市医院2019年11月21日的病历入院记录和出院记录中记载“经门诊行拍片等检查后，今日以左侧锁骨骨折术后愈合内固定物存留收入我疗区”、“自带我院门诊左肩关节正位DR片示：左侧锁骨骨折已愈合，可见钢板及螺钉内固定物影”。本案庭审中，敦化市医院自认该院对杨正欣实施左侧锁骨内固定物取出术时，没有对杨正欣进行X光拍片检查，杨正欣本人也没有自带DR片。认定上述事实的证据有：敦化市医院2017年12月23日杨正欣住院病历、敦化市医院2019年11月21日杨正欣住院病历、吉林大学中日联谊医院2019年12月2日杨正欣住院病历、吉林迪安司法鉴定中心〔2020〕医鉴字第15号司法鉴定意见书、鉴定费发票、吉林大学中日联谊医院住院收费专用票据、瑜伽教练培训毕业证、瑜伽教练培训考核资格证、照片7张、吉林迪安司法鉴定中心关于杨正欣鉴定费的分类明细说明、X光片15张（作为鉴定检材提交）。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”2019年11月21日，杨正欣为取出左侧锁骨骨折内固定物（钢板）到敦化市医院住院，2019年11月22日，敦化市医院为杨正欣实施左侧锁骨内固定物取出术，2019年12月2日，杨正欣到敦化市中医院拍片检查，X光片显示左侧锁骨骨折。本案庭审中，敦化市医院自认对杨正欣实施左侧锁骨内固定物取出术前，没有对杨正欣进行X光拍片检查，杨正欣本人也没有自带DR片，该医院入院记录和出院记录中记载“经门诊行拍片等检查后，今日以左侧锁骨骨折术后愈合内固定物存留收入我疗区”、“自带我院门诊左肩关节正位DR片示：左侧锁骨骨折已愈合，可见钢板及螺钉内固定物影”的内容是在记录病历时，复制、粘贴过程中，应当删除的内容没有删除。经司法鉴定，2019年12月2日杨正欣在敦化市中医院所拍的X光片与杨正欣2017年12月23日、2017年12月24日及2018年1月24日在敦化市医院检查的X光片显示的骨折位置具有同一性，杨正欣左锁骨骨折至内固定物取出时骨折部位尚未完全愈合；敦化市医院的诊疗行为与杨正欣的损害后果之间存在一定的因果果关系，原因力大小及参与度可考虑为主要原因（70%-90%）。由此认定，敦化市医院为杨正欣诊疗的过程中，未做术前正规检查，在没有确认杨正欣左侧锁骨骨折部位是否完全愈合的情况下，对其实施左侧锁骨内固定物取出术，致杨正欣在吉林大学中日联谊医院再次行手术治疗，敦化市医院存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”之规定，敦化市医院对杨正欣的损害后果，应承担相应的赔偿责任。杨正欣在吉林大学中日联谊医院治疗期间花销医疗费47140.81元，其中医保报销13154.69元，本案庭审中，杨正欣明确表示待本案得到相应的赔偿后，将医疗保险已经报销的部分退回医疗保险机构。杨正欣主张医疗费47140.81元、住院伙食补助费700元（7天×100元/日）、内固定物取出治疗费11000元、护理费9715.8元（60天×161.93元/日）属于合理损失，符合法律规定，本院予以认定。关于误工费计算标准问题，敦化市医院认可杨正欣是瑜伽教练，瑜伽属于健身运动，应属于文化、体育和娱乐行业范畴，故杨正欣依据2019年度人身损害赔偿执行标准中的文化、体育和娱乐行业的标准(按日242.73元)主张误工费32768.55元（135天×242.73元/日）属于合理损失范围，本院予以认定。关于营养费，虽然吉林迪安司法鉴定中心建议每日100元，但由于杨正欣的住院伙食补助费已经单独计算，故结合杨正欣的伤情程度，营养费酌定按日50元标准计算，即90天×50元/日=4500元。关于交通费损失，因杨正欣转院至吉林大学中日联谊医院治疗，实际发生了交通费损失，故杨正欣按照敦化至长春的高铁票价主张两次往返的交通费322元（80.5元×4次）亦属于合理损失，本院予以认定。综上，杨正欣的合理损失为：医疗费47140.81元、住院伙食补助费700元、误工损失费32768.55元、护理费9715.8元、营养费4500元、内固定物取出治疗费11000元、交通费322元、鉴定费8900元，合计115047.16元。由于敦化市医院的过错行为导致杨正欣在吉林大学中日联谊医院再次进行左侧锁骨骨折钢板内固定术，经司法鉴定，敦化市医院的医疗过错与杨正欣损害后果之间的因果关系参与度为主要原因（70%-90%），且2019年12月2日杨正欣在敦化市中医院拍片检查后，敦化市医院亦同意杨正欣转院至吉林大学中日联谊医院住院治疗，故敦化市医院以杨正欣在吉林大学中日联谊医院治疗是原发性疾病为由，拒绝承担杨正欣在吉林大学中日联谊医院治疗期间发生的所有损失以及后续治疗费的抗辩理由不成立，本院不予支持。根据本案已查明的基本事实，参照司法鉴定意见，敦化市医院对杨正欣的合理损失，应承担80%的赔偿责任，即敦化市医院应承担的赔偿数额为92037.73元（115047.16元×80%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、敦化市医院于本判决生效之日起五日内给付杨正欣赔偿款92037.73元；二、驳回杨正欣的其他诉讼请求。如果敦化市医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2452元，由敦化市医院负担2100元，杨正欣负担352元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审 判 长  朴文姬人民陪审员  姜先华人民陪审员  张 利二〇二〇年八月十三日书 记 员  赵梓琪