兰州新区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0191民初1059号 原告：刘永红。 委托诉讼代理人：姚继伦，甘肃昶泰律师事务所律师。 被告：甘肃普安康药业有限公司。 法定代表人：臧宗平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姚淑强，甘肃和乾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张怡，甘肃和乾律师事务所律师。 原告刘永红与被告甘肃普安康药业有限公司（以下简称普安康公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘永红及其委托诉讼代理人姚继伦，被告普安康公司委托诉讼代理人姚淑强、张怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘永红向本院提出诉讼请求：1.判决确认普安康公司2019年11月30日终止劳动合同违法；2.判决确认刘永红在原工作单位甘肃农垦药物碱厂有限公司（原名甘肃省药物碱厂）工作年限合并计算为在普安康公司的工作年限，由普安康公司承担违法解除劳动合同的赔偿金233009.48元（5295.67元×12月+5295.67元×12月×2倍-已支付21182.68元）；3.本案诉讼费用全部由普安康公司承担。本案审理过程中，刘永红变更第1项诉讼请求为：撤销普安康公司终止劳动合同的通知；变更第2项诉讼请求为：判决确认刘永红在原工作单位甘肃农垦药物碱厂有限公司工作年限合并计算为在普安康公司处的工作年限，由普安康公司核发23年的经济补偿金105913.4元。事实和理由：刘永红自1996年7月学校毕业分派至甘肃省药物碱厂工作，2015年9月8日普安康公司将刘永红借调至该公司从事甘肃农垦兰州新区生物科技发展园区项目筹建工作。2016年6月起将刘永红自甘肃省药物碱厂正式调入普安康公司工作，从事项目建设工作并担任公司动力部部长。甘肃省药物碱厂和普安康公司均为甘肃省农垦集团有限责任公司100%控股的下属子公司。刘永红在普安康公司负责筹建期间，任劳任怨，呕心沥血，为公司新建项目的投产运营付出了巨大的心血和汗水，既有功劳也有苦劳。由于长期奔波在第一工作现场，操心费神，高强度工作，熬垮了身体，导致刘永红心慌、心急、长期失眠、精神焦虑，刘永红向单位及上级部门反映了病情，不得不请假住院治疗，现已完全康复。正当刘永红向普安康公司及甘肃农垦集团多次反映要求上班工作时，再次逼迫精神分裂，住院治疗，后恢复正常。2019年11月20日，普安康公司向刘永红送达终止劳动关系通知，剥夺了刘永红的劳动权利，现已失业，家庭生活困难。普安康公司终止劳动关系的做法违法，侵害了刘永红的合法权益，并经仲裁裁决，刘永红不服裁决书，遂诉至法院，望判如所请。 普安康公司辩称：1.刘永红起诉时的诉讼请求，未经过劳动人事争议仲裁委员会的仲裁前置程序，当庭变更诉讼请求时，已超过收到仲裁裁决书之日起十五日的起诉期，应当驳回起诉。2.刘永红请求撤销普安康公司终止劳动合同通知的诉讼请求不能成立。刘永红与普安康公司的《劳动合同书》于2019年7月21日终止，2019年1月7日至2019年11月23日期间，刘永红因病向公司请假共计231天。根据劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第三条、第四条，以及劳动部关于贯彻《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第一条规定，刘永红在普安康公司工作三年，其法定医疗期为6个月，通过病假时间计算，刘永红的医疗期自2019年7月21日结束。根据对《关于因病或非因工负伤医疗期管理等若干问题的请示》的复函（劳办函〔1996〕40号）规定：职工临近劳动合同期满才发病，累计医疗期未满而劳动合同期已满，且需停工休息治疗的，根据劳部发〔1995〕309号文第34条的规定，劳动合同的期限应自动延续至医疗期期满为止。本案中，刘永红与普安康公司之间的劳动关系本应于2019年5月31日终止，由于其医疗期未结束，实际上刘永红与普安康公司之间的劳动关系于2019年7月21日终止。同时，刘永红于2020年3月已与甘肃新希望六合农牧有限公司形成了劳动关系，该公司于2020年3月开始为刘永红缴纳社保。刘永红请求撤销普安康公司终止劳动合同通知的诉讼请求缺乏法律依据，也已无实际意义。3.经济补偿金应从普安康公司实际用工之日起计算。根据《劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。本案中，刘永红与普安康公司于2016年6月1日签订《劳动合同书》，双方约定合同期限为2016年6月1日至2019年5月31日。刘永红的实际用工之日应当从2016年6月1日起算，虽然双方约定的用工之日至2019年5月31日结束，但因刘永红在2019年5月31日正处在医疗期，故在医疗期届满后，2019年11月23日普安康公司向刘永红送达《终止劳动关系的通知》，双方劳动关系终止。刘永红在普安康公司的实际工作年限自2016年6月1日起至2019年11月23日止，合计工作年限不足三年六个月，普安康公司应支付刘永红3.5年的经济补偿金。普安康公司于2019年12月13日，通过银行转账的方式向刘永红支付了四年的经济补偿金21182.68元，已经完全履行了支付经济补偿金的义务。综上，刘永红的诉讼请求无法律及事实依据，请求人民法院予以驳回。 本院经审理认定事实如下：刘永红于1996年到甘肃省药物碱厂工作。2015年9月8日，普安康公司将刘永红借调到该公司工作，2016年6月1日，普安康公司与刘永红签订了劳动合同，合同期限为2016年6月1日至2019年5月31日。甘肃药物碱厂将刘永红薪酬发放至2016年5月31日。2016年12月20日，普安康公司任命刘永红为动力部部长。2019年1月7日至2019年7月7日刘永红请病假半年。2019年6月26日刘永红返岗上班，2019年7月10日至2019年7月25日请病假15天，2019年7月26日至2019年8月9日请病假15天，2019年9月16日至2019年9月30日请病假15天（期间刘永红因伴有××性症状的重度抑郁发作在兰州大学第二医院住院治疗11天），2019年10月1日至2019年10月15日请病假15天，2019年10月25日请事假1天，2019年11月11日请事假1天。2019年11月19日，普安康公司向公司工会委员会提出《关于终止刘永红劳动关系的请示》（普安康［2019］145号），公司工会委员会于2019年11月20日作出了《关于终止刘永红劳动关系的批复》（普安康工会［2019］12号）。2019年11月20日，普安康公司向刘永红下发了《关于终止刘永红劳动关系的通知》，通知主要内容为：普安康公司2016年6月1日与刘永红签订的劳动合同已于2019年5月31日到期，因刘永红处于六个月的患病医疗期，现医疗期已满，普安康公司决定按照《劳动合同法》第四十四条第一款规定，不再与刘永红续签合同，并决定自2019年11月30日起，终止劳动关系，支付四年补偿金5295.67×4年＝21182.68元；工资支付于2019年11月30日止，社会保险交纳于2019年11月30日止。2019年12月13日，普安康公司向刘永红支付了21182.68元。后刘永红向兰州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年4月16日作出裁决，要求普安康公司向刘永红支付终止劳动合同的经济补偿金42365.36元，驳回了刘永红的其他仲裁请求。刘永红对此不服遂诉至本院。 另查明，刘永红已与甘肃新希望六和农牧有限公司建立劳动关系。 以上事实，有当事人在庭审中的陈述及出示并质证的劳动合同书、裁决书、普安康公司（2016）22号任命文件、请假单、疾病诊断证明书、普安康[2019]145号文件、普安康工会[2019]12号文件、普安康[2019]146号文件等证据佐证，本院予以确认。 本院认为，刘永红在收到兰州新区劳动人事争议仲裁委员会的裁决书后，对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起了诉讼，虽然其在诉讼过程中变更了诉讼请求，但并不影响其诉讼的权利，故对于普安康公司主张刘永红的起诉超过法定期限应当驳回起诉的答辩意见，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”本案中，刘永红于1996年到甘肃省药物碱厂工作，普安康公司于2015年9月8日将刘永红借调到该公司工作，2016年6月1日双方签订了劳动合同，故刘永红在普安康公司的工作年限应当从1996年起算。刘永红2019年6月26日上班后，双方签订的劳动合同期已满，刘永红仍在普安康公司工作，因刘永红在普安康公司的工作年限满十年以上，普安康公司应当与刘永红签订无固定期限劳动合同，但普安康公司未与刘永红签订劳动合同，视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，故普安康公司以劳动合同期满为由，于2019年11月20日终止与刘永红之间的劳动关系违反法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”故刘永红主张撤销普安康公司终止劳动合同的通知的请求，并无法律依据，亦无实际意义，本院不予支持；刘永红主张普安康公司支付经济补偿金的诉讼请求，因赔偿金与经济补偿金并非同一法律概念，事实依据亦不相同，故该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十条、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回刘永红的诉讼请求。 案件受理费10元，由甘肃普安康药业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审 判 员 田彩兰 二〇二〇年八月十一日 法官助理 杨治彦 书 记 员 李春玲