贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4491号上诉人（原审被告）：绥阳县博克斯搏击健身俱乐部，经营场所贵州省绥阳县洋川镇晨光路（体育馆旁）。经营者：**。被上诉人（原审原告）：霍春霖，男，1975年12月27日出生，汉族，住贵州省绥阳县。被上诉人（原审第三人）：王福标，男，1982年1月6日出生，汉族，住贵州省绥阳县。被上诉人（原审第三人）：张正波，男，1989年3月18日出生，汉族，住贵州省绥阳县。上诉人绥阳县博克斯搏击健身俱乐部因与被上诉人霍春霖、王福标、张正波承揽合同纠纷一案，不服贵州省绥阳县人民法院（2020）黔0323民初593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：上诉人与霍春霖口头约定：由上诉人先行支付装修材料，装修工程完毕后由甘肃人按照每月一万元的方式支付剩余的工程款直至支付完毕，但霍春霖必须保质保量在2019年8月1日前完成全部装修工程。由于霍春霖每月没有按照协议约定向上诉人提供保证质量的装修工程，在上诉人提出异议后，霍春霖仍拒绝整改，反而故意拖延工程工期，至今未完工，故霍春霖主张的工程款支付条件不成就，一审判决没有审查合同履行情况而直接根据欠条判决上诉人支付工程款是错误，且欠条是在霍春霖的胁迫下出具的。霍春霖辩称，上诉人主张欠条是在胁迫下出具纯属编造谎言，只是为了拖延时间。我应得的工程款应当是94500元，一审只判决了50000元，王福标找案外人做的工程与我无关。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，请求二审法院予以驳回并维持原判。张正波未作答辩。王福标辩称，欠条是在霍春霖胁迫的情况下打的，而且霍春霖做的工程也没有完工，俱乐部也没有经营，工程质量也有问题。霍春霖向一审法院起诉请求：1、判决由绥阳县博克斯搏击健身俱乐部向霍春霖支付安装费、材料费等共计94500元及利息（以94500元为基数，从2019年11月28日起以年利率6%计算至本息付清日止）2、本案诉讼费由绥阳县博克斯搏击健身俱乐部承担。一审法院认定事实：绥阳县博克斯搏击健身俱乐部为满足健身经营的需要，于2019年8月对经营场地整体进行装修，并与霍春霖口头约定，由霍春霖提供材料和人工，负责对绥阳县博克斯搏击健身俱乐部经营场地中二楼办公室平开窗及靠窗户缝隙、不锈钢护栏、沙袋、1号场地护栏、2号场地镜子、三、四、五楼玻璃门、镜子、钛金及顶楼钢架等进行安装、加固及相应处理。第三人张正波具体负责与绥阳县博克斯搏击健身俱乐部接洽。在装修过程中，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部预付费用55000元。2019年11月28日，双方对绥阳县博克斯搏击健身俱乐部装修项目进行了确认，并对产生费用作了估算，除去已付的55000元，还需支付104500元。第三人张正波、王福标在制作的《博克斯钛金玻璃及钢架安装项目清算单》签了字。由于装修工作尚未完善，第三人张正波、王福标在签字的同时分别注明“以上情况属实，部分待处理。”和“情况属实。请核实所有的材料，另请霍师把已指明的问题处理好，没有异议后进行决算。”经当庭确认，霍春霖认可第三人王福标所称“霍师”即为自己。之后双方一直没有明确结算。2020年1月20日，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部、霍春霖因案涉装修款、材料款发生纠纷。2020年1月21日，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部向霍春霖出具《欠条》，《欠条》载明：由于装修博克斯健身俱乐部，于2020年1月22日欠霍春霖材料款和人工工资50000元，于2020年2月20日前偿还。逾期还款，逾期利息按照同期银行贷款利息计算。《欠条》加盖了绥阳县博克斯搏击健身俱乐部印章。出具《欠条》后，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部未按约定向霍春霖支付。2020年3月19日，霍春霖向原审法院提起诉讼。另查明：绥阳县博克斯搏击健身俱乐部为个人经营，经营者为**。第三人王福标、张正波为其员工。2019年12月，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部已在经营场地内举办了贵州省第十一届全省运动会的现场会。2020年中国人民银行授权全国银行同业拆借中心公布，贷款市场报价利率为：1年期LPR为4.05%。一审法院认为，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部为改善健身环境，促进经营，与霍春霖口头协商，由霍春霖提供材料和人工对绥阳县博克斯搏击健身俱乐部经营场地进行装修，双方形成了承揽关系。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部为定作人，霍春霖为承揽人。霍春霖于2019年8月开始装修，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部于2019年12月在装修后的经营场地举办了现场会，足以说明现在霍春霖已完成工作并交付绥阳县博克斯搏击健身俱乐部使用。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部应当履行支付装修款的义务。霍春霖请求绥阳县博克斯搏击健身俱乐部依照《博克斯钛金玻璃及钢架安装项目清算单》的内容支付材料款及人工工资，经查明，《博克斯钛金玻璃及钢架安装项目清算单》制作于2019年11月28日，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部负责装修工作员工即本案第三人在《博克斯钛金玻璃及钢架安装项目清算单》上明确表示当时霍春霖的装修还存在一些问题，有待完善，待问题处理好后再进行决算，霍春霖对此亦未提出异议，说明双方均认可装修工作需进一步完善的事实。因此，《博克斯钛金玻璃及钢架安装项目清算单》不能当然看作双方最终结算的结果。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部于2019年12月使用装修后的经营场地举办了现场会，是对霍春霖装修工作的认可。装修工作的结算和支付条件已成就。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部于2020年1月22日向霍春霖出具欠原告材料款及人工工资50000元的《欠条》，霍春霖亦未对《欠条》内容提出异议，视为双方对霍春霖装修工作应付款项重新约定，即为绥阳县博克斯搏击健身俱乐部支付款项的依据。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条之规定，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部应当按《欠条》约定的金额和期限支付相应报酬。因此，对霍春霖主张的94500元工资和材料款中的50000元予以支持；绥阳县博克斯搏击健身俱乐部未按《欠条》中约定的支付期限予以支付，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条和第一百零七条之规定，应当按约定承担相应的违约责任。霍春霖要求绥阳县博克斯搏击健身俱乐部按年利率6%支付利息，实质是主张违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，《欠条》约定逾期支付按银行同期利率承担利息，实际上是约定按银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付资金占用费，应从其约定，因此霍春霖主张的资金占用费应按年利率4.05%计算；霍春霖主张以94500元为基数，从2019年11月28日起计算资金占用费，由于绥阳县博克斯搏击健身俱乐部付款金额为50000元，约定支付时间为2020年2月20日，因此，资金占用费的计算应当以50000元为基数，2020年2月21日为起算点。第三人认为绥阳县博克斯搏击健身俱乐部出具的《欠条》系受胁迫所为，未提供相应证据予以证明。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，原审法院不予采信。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部、第三人王福标经原审法院合法传唤无正当理由未到庭应诉的行为，视为对诉讼权利的放弃，应承担由此产生的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、由绥阳县博克斯搏击健身俱乐部支付霍春霖材料款、人工工资50000元，并按年利率4.05%支付从2020年2月21日起至实际付清之日止的资金占用费。限判决生效后一个月内付清。二、驳回霍春霖其他诉讼请求。案件受理费1081元，由绥阳县博克斯搏击健身俱乐部负担581元，霍春霖负担500元。本院二审期间，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部向本院提交收条一份，证明一审法院判决后，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部向霍春霖支付了10000元。霍春霖、王福标、张正波对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议。结合双方当事人陈述及一、二审举证，本院认定事实：一审法院对本案作出判决后，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部于2020年7月25日向霍春霖支付10000元，霍春霖出具收条载明“今收到绥阳县博克斯搏击健身俱乐部玻璃工程款欠条确认部分金额，人民币10000.00元，大写：壹万元整。”，本院查明的其余事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部以包工包料方式将经营场地交给霍春霖装修，双方未签订书面合同，一审判决认定双方形成事实上的承揽关系并无不当。2019年11月28日，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部与霍春霖签订了《清算单》，霍春霖、王福标、张正波均在该清算单上签字，但该清算单王福标在签字处明确“请霍师把已指明的问题处理好，没有意异后进行决算。”故该清算单不能作为双方最终结算的依据。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部于2020年1月21日向霍春霖出具《欠条》明确欠付的报酬金额及利息，该《欠条》系双方当事人对涉案项目的部分结算，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部出具《欠条》后，其于2020年1月26日向相关部门出具《情况说明》，明确其与霍春霖的相关事宜已经通过2020年1月21日的《欠条》进行解决，故该《欠条》系其真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部上诉主张涉案工程至今未完工，不影响《欠条》部分结算的效力，对其该上诉理由，不予采纳。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部上诉主张《欠条》系在霍春霖的胁迫下出具，与其《情况说明》中的意思表示不一致，且也未提供证据加以证明，亦未在法定期间内行使撤销权，故绥阳县博克斯搏击健身俱乐部的该项上诉理由不成立，不予采纳。因绥阳县博克斯搏击健身俱乐部未按欠条约定履行支付报酬义务，已构成违约，故一审法院判决绥阳县博克斯搏击健身俱乐部支付霍春霖报酬及利息并无不当。绥阳县博克斯搏击健身俱乐部上诉主张双方口头约定按照每月一万元支付霍春霖报酬，支付条件不成就，但未提供证据加以证明，即使双方曾存在按月支付报酬的约定，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部出具的《欠条》也应认定双方对支付方式进行了变更，故绥阳县博克斯搏击健身俱乐部的该项上诉理由不成立，不予采纳。根据本院二审查明的事实，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部在一审判决后已向霍春霖支付10000元，结合《欠条》确定的金额，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部还支付霍春霖40000元，对霍春霖超出部分的诉讼请求，依法不予支持。一审判决按照年利率4.05％计算利息，符合双方约定，并无不当。综上所述，绥阳县博克斯搏击健身俱乐部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，鉴于绥阳县博克斯搏击健身俱乐部在一审判决后已向霍春霖支付10000元的事实，本院对一审判决主文应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省绥阳县人民法院（2020）黔0323民初593号民事判决；二、绥阳县博克斯搏击健身俱乐部支付霍春霖材料款、人工工资40000元，并按年利率4.05%支付从2020年2月21日起至实际付清之日止的资金占用费。限判决生效后一个月内付清；三、驳回霍春霖其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1081元，由绥阳县博克斯搏击健身俱乐部承担454元，由霍春霖承担629元。二审案件受理费2162元，由绥阳县博克斯搏击健身俱乐部负担。本判决为终审判决。审判长 康 龙审判员 梁华勇审判员 胡晓波二〇二〇年八月二十五日法官助理甘德霞书记员金鑫