江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）苏0903民初2297号 原告（被追加被执行人）：许建锋，男，1982年3月30日出生，汉族，居民，住浙江省慈溪市。 委托诉讼代理人：董必文、徐剑，浙江达鹏律师事务所律师。 被告（申请执行人）：盐城市宇耀化纤机械有限公司，住所地盐城市盐都区学富镇华府村一组42号。 法定代表人：刑利根，该公司董事长。 委托诉讼代理人：涂正隆、李倩，江苏展旺律师事务所律师。 第三人（被执行人）：宁波杭州湾新区展锋化纤有限公司，住所地宁波杭州湾新区晓塘路123号。 法定代表人：胡志江，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：诸勇凯，该公司员工。 第三人（被追加被执行人）：许建松，男，1978年8月2日出生，汉族，居民，住浙江省慈溪市。 第三人（被追加被执行人）：王兴和，男，1967年7月4日出生，汉族，居民，住浙江省余姚市。 第三人（被追加被执行人）：童鑫良，男，1983年5月27日出生，汉族，居民，住浙江省余姚市。 第三人（被追加被执行人）：胡志江，男，1966年5月12日出生，汉族，居民，住浙江省慈溪市。 原告许建锋与被告盐城市宇耀化纤机械有限公司（以下简称宇耀公司）及第三人宁波杭州湾新区展锋化纤有限公司（以下简称展锋公司）、许建松、王兴和、童鑫良、胡志江追加执行当事人异议之诉一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许建锋的委托诉讼代理人董必文、徐剑，被告宇耀公司的法定代表人刑利根及其委托诉讼代理人涂正隆、李倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宇耀公司与展锋公司加工合同纠纷一案，本院于2018年12月18日作出（2018）苏0903民初5352号民事判决，判决：一、展锋公司支付宇耀公司货款127万元，并从2018年10月8日起按年利率6%计付利息。二、宇耀公司返还展锋公司滤芯结毡26根，或折价赔偿5980元。三、驳回展锋公司的其他诉讼请求。案件受理费18148元，减半收取9240，由展锋公司负担。该判决生效后，根据宇耀公司的申请，本院于2019年4月2日立案执行，案号为（2019）苏0903执1059号。 在执行过程中，申请执行人宇耀公司向本院提出申请，请求追加许建锋、许建松、王兴和、童鑫良、胡志江为本案被执行人。其主要理由为：原股东没有尽到出资义务即转让股权，对公司不能清偿的债务，股东应承担补充赔偿责任。现任股东胡志江、宁波俊宇纤维科技有限公司（以下简称俊宇公司）承诺对此前出资人未出资到位的款项及债务承担责任，属于债务加入。 2020年2月17日，本院作出（2019）苏0903执1059号执行裁定，认为，许建锋、许建松、王兴和、童鑫良均在未履行出资义务的情况即转让股权，胡志江亦未履行出资义务。现宇耀公司在展锋公司财产不能清偿生效法律文书确定的债务时，申请追加许建锋、许建松、王兴和、童鑫良、胡志江为本案被执行人并要求其在未出资范围内承担责任，符合法律规定，应予支持。据此，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作的若干问题的规定（试行）》第80条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加许建锋、许建松、王兴和、童鑫良、胡志江为被执行人。二、许建锋、许建松、王兴和、童鑫良、胡志江自本裁定生效之日起十日内向申请执行人宇耀公司支付货款1264020元及从2018年10月8日起实际履行之日止按年利率6%计算的利息、诉讼费5980元，以及加倍支付迟延履行期间的债务利息，其中许建松在100万元内承担偿还责任。该裁定书送达后，原告许建锋向本院提出执行异议之诉。 原告许建锋诉称，一、本案未举行听证，属于程序错误。本案对原告及各第三人是否应当为被执行人展锋公司未清偿的债务承担清偿责任，存有较大的争议，属于案情复杂。根据法律规定，申请人申请变更、追加执行当事人，除事实清楚、权利义务关系明确、争议不在的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。而本案，执行法院未举行公开听证，即裁定追加原告及各第三人为被执行人，显然属于程序错误。二、本案裁定追加原告为被执行人，于理无据。1、展锋公司于2015年12月18日成立，注册资本为1000万元，其中原告许建锋认缴900万元，许建松认缴100万元，认缴时间为2025年12月31日。公司注册后未实际经营。2016年7月6日，原告将其持有的49%股权以0元价格转让给童鑫良，将持有的41%股权以0元价格转让给王兴和，许建松将其10%的股权以0元价格转让给王兴和，双方签订了股权转让协议并办理了股权转让变更手续和法定代表人变更手续。双方约定未实缴部分的出资义务一并转让，由受让人童鑫良、王兴和按章程规定的出资期限履行出资义务，并由受让人承继相应的公司股东权利义务。原告在公司未实际经营情况下以0元价格转让股权，且出资方式为认缴制，在认缴期内转让股权，法律并未禁止，不属于抽逃出资或出资不实，原告已无出资义务，亦不存在未履行出资义务的情况，不符合执行中追加被执行人的规定情形。2、申请执行人宇耀公司与被执行人展锋公司之间的加工合同纠纷发生在原告转让股权之后，原告对该债务并不知情，与原告无关。故提出诉讼请求：1、不予追加许建锋为（2019）苏0903执1059号案被执行人。2、本案诉讼费用由被告承担。 被告宇耀公司辩称：1、原告认为未举行听证，程序违法不成立，执行过程中，法院可以依据相关规定及职权，就是否追加当事人作出裁定，法律规定是否听证由法院视情自行决定，本案追加原告为被执行人合情合理，于法有据。2、执行中，根据查证的情况，各原告在不同时期分别为展锋公司的股东，但均未履行出资义务，导致公司事实上在股东未对注册资本作任何出资的情况下运营，客观上使公司无法对外承担相应义务。3、股东的出资义务与认缴出资的时间无关，公司债务不能清偿是股东承担补充责任的前提。公司章程对股东认缴出资时间的约定是内部约定，不能对抗债权人，不能违反公司法规定的出资义务。4、被执行人财产无法清偿公司债务，申请执行人可以申请未缴纳出资的股东，在出资范围内承担责任。5、现股东不限于减资后责任，还应对原未出资到位部分承担责任，原股东应对认缴的出资1000万元承担责任。原股东构成预期违约，应视为出资义务加速到期。法院依据查明的事实并结合最高院相关规定，裁定追加各原告为当事人，并无不当。综上，应驳回各原告诉请。 第三人王兴和、童鑫良述称：同意原告意见。原告起诉符合法律规定，不应追加原告及第三人为被执行人，理由：1、第三人王兴和、童鑫良不是展锋公司发起人，也不是展锋公司现时的股东，裁定适用法律错误。2、第三人王兴和、童鑫良已经实际出资498万元，展锋公司后续减资行为与第三人无关，申请执行人宇耀公司债权造成损害的直接原因是现时股东胡志江及俊宇公司的减资行为。 第三人许建松述称：同意原告意见，不应追加许建松为被执行人，理由：1、程序不合法，根据最高院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定28条规定，申请人申请变更追加当事人应进行听证，本案执行追加没有进行听证。2、认缴出资时间是2025年12月31日，股份转让时间是2016年7月6日，此时转让不违法，没有抽逃出资，也不属于出资不实，不应追加其为被执行人。3、本案债务是发生在2017.12月后，与许建锋、许建松无关，股份早已经转让。 第三人展锋公司述称：不得追加许建锋、许建松、王兴和、童鑫良为被执行人。2016年7月6日，许建锋将持有的49%股份转让给童鑫良、41%股份转让给王兴和，许建松将持有的10%股份转让给王兴和。2016年8月16日，王兴和将持有的51%股份转让给俊宇公司，已出资243万元；童鑫良将持有的49%股份转让给胡志江，已出资255万元。2018年8月28日，展锋公司注册资本减资，由原来1000万元减资到500万元，胡志江出资到位255万元，俊宇公司出资到位243万元。 经审理查明：展锋公司于2015年12月18日注册成立，注册资本为1000万元，公司股东为许建锋、许建松，许建锋认缴出资900万元，许建松认缴出资100万元，认缴时间为2025年12月31日前。2016年7月6日，许建锋将其持有的49%股权以0元价格转让给童鑫良，将41%股权以0元价格转让给王兴和；许建松将其持有的10%股权以0元价格转让给王兴和，并办理了转让变更登记手续。2018年8月16日，王兴和将其持有的51%股权以243万元价格转让给俊宇公司，童鑫良将其持有的49%股权以255万价格转让给胡志江，并办理了转让变更登记手续。2018年8月28日，展锋公司股东会决议将注册资本由1000万元减资为500万元，其中胡志江认缴出资255万元，宇俊公司认缴出资245万元，股东承诺对公司减资前的所有债务及隐性债务以其减资前认缴的出资额为限承担责任。公司章程载明认缴时间为2025年12月31日前足额缴纳。2019年3月18日，展锋公司经核准注册资本为500万元。 本院经审查认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条规定：“执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持”。该条明确规定了执行程序中变更、追加执行当事人的法定原则，即应当符合法定条件。该规定第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。本案，作为被执行人公司的原股东在认缴期内转让股权，并不违反法律规定。对被执行人公司的股东在认缴期限内已转让股权的，申请执行人据此要求在执行程序中追加原股东为被执行人，不符合在执行程序中变更、追加当事人的法定条件。本案中，执行法院在执行程序中追加许建锋为本案被执行人，实际上就是违背了上述法律规定的法定原则，由此而引起的执行异议之诉程序亦失去存在基础，故本案应驳回许建锋的起诉。 债权人宇耀公司认为股东在未届出资期限的情况下即转让股权，可视为股东对其法定义务的预期违约，应当允许该项出资义务加速到期，并要求许建锋对展锋公司不能清偿的债务在未出资范围内承担补充赔偿责任，可以依法另行通过诉讼程序主张。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下： 驳回原告许建锋的起诉。 案件受理费16176元，予以退回。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  黄约平 审 判 员  陈晓辉 人民陪审员  刘汉林 二〇二〇年八月十三日 书 记 员  肖 雯 附录法律条文 1、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第一条执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。 申请符合法定条件的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。