四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1502民初4364号 原告：宜宾土鑫建筑工程有限公司，住所地四川省宜宾市翠屏区白沙组团BS（Ⅲ.A）-a-01-01.02地块黄桷坪花园6幢1层18号，统一社会信用代码91511500MA686BFW5U。 法定代表人：邹刚哨，总经理。 委托诉讼代理人：李浩，宜宾市翠屏区，执业证号32312021101047。 被告：苏州帝奥电梯有限公司宜宾分公司，住所地四川省宜宾市翠屏区滨江路世纪大厦3单元8层1号，统一社会信用代码9151150008337527X1。 负责人：骆毅，经理。 委托诉讼代理人：刘和建，四川长源律师事务所律师，执业证号15115198810604872。 委托诉讼代理人：周诚霞，女，1991年1月22日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区，系苏州帝奥电梯有限公司宜宾分公司工作人员。 原告宜宾土鑫建筑工程有限公司（以下简称土鑫公司）与被告苏州帝奥电梯有限公司宜宾分公司（以下简称帝奥宜宾分公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告土鑫公司的委托诉讼代理人李浩，被告帝奥宜宾分公司的委托诉讼代理人刘和建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告土鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告欠款128013元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2019年11月7日与被告签订了《土建及钢结构工程承包协议》，原告承包了位于宜宾市翠屏区电梯土建等工程，认真按照合同要求履行。原告多次要求被告结算，被告拒不配合。直到2020年3月15日，被告共欠原告工程款128013元，经原告多次催收，被告以各种借口拒不支付，特提起诉讼，请求法院支持。 被告帝奥宜宾分公司辩称：一、原告所述“其认真履行合同，多次要求被告结算”不实。原告提供虚假资质骗签合同，双方所签合同无效。2019年11月7日原被告双方签订的《土建及钢结构工程承包协议》，因原告及其人员无建设所需的相关资质，原告借用宜宾双豪建筑工程有限公司（以下简称双豪公司）的资质和建造师进行案涉工程的建设。但原告提供双豪公司的资质被宜宾市农村农业局发现，双豪公司书面核实没有向原告提供资质和建造师。由此可见原告是利用虚假资质签订合同，合同无效。原告自行放弃履行合同，原告提供虚假资质被发现后，自行放弃履行合同。原告从未要求被告结算，被告也没有收到过原告的工程资料和书面申请等材料。二、原告的诉讼请求错误，原告进场后，仅对地坑进行了部分建设和对楼上过道进行了部分打通，为此被告支付了原告11.2万元，已经超过了这部分工程价款。被告还代原告支付了209994.25元钢材款。原告放弃履行合同后，案涉工程由四川世邦建设工程有限公司完成，被告已支付该公司512018.5元工程款。原告没有证据证明欠款为128013元，原被告签订的合同约定包干总价款56万元，被告已经多支付了274012.75元，原告主张欠款128013元是错误的，同时被告保留追究原告造成274012.75元损失的权利。 审理查明：原告系依法设立具有建筑机电安装工程、建筑装饰工程、钢结构工程和土石方工程等经营范围的企业法人。 2019年11月7日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《土建及钢结构工程承包协议》，主要约定：一、工程概况1.工程名称：宜宾市农业农村局市增设电梯采购项目。2.工程地点：宜宾市翠屏区。3.工程内容：土建施工函电梯安装工程及所有附属工程技术要求和宜宾市的风貌色彩要求和土建施工图纸要求、工程量清单，并满足建筑规范要求。4.承包方式：电梯井土建及钢结构人工及材料全包、联合办公大楼办公区内墙面拆除恢复及装饰人工及材料全包。5.工程承包范围：工程设计图纸及清单所包含的全部施工内容。二、建设地点：宜宾市翠屏区。五、工程工期：签订合同后50至60天，外装与电梯验收同步。七、安装资质保证：本协议钢结构施工资质由乙方提供甲方作为附件。九、合同总价款：56万元。十、双方责任（一）甲方责任：协调现场施工工作并提供完整设备井道施工设计题，并按约支付工程款。（二）乙方责任：1.乙方根据工程实际情况，按时向甲方交付符合电梯设备安装所需的土建及钢结构井道。3.乙方应按设计图纸文件的规格、型号等要求进行土建、钢结构材料采购。十一、付款方式：1.协议签订5日内，甲方支付乙方合同总价的20％（进场费11.2万元）。2.钢材进场完毕后，甲方支付乙方合同总结的50％（28万元）。3.乙方全部工程完工后，甲方支付合同总价20％工程款（11.2万元）。4.工程竣工验收完成资料移交完成后，甲方支付乙方合同总价7％的工程款（3.92万元）。5.工程竣工完成一年后支付余款合同总价的3％（1.68万元）。十二、……（注：乙方附土建钢结构函一份、公司资质及施工人员作业证、身份证复印件加盖鲜章）。 上述协议签订的前一天，原告已组织工人进场施工。 2019年11月11日，被告向原告支付工程款112000元。 2019年12月17日，宜宾市农业农村局向被告作出《市委大院联合办公大楼增设电梯工程土建部分施工整改通知书》，载明“你司承接市委大院联合办公大楼增设电梯工程开工以来土建部分施工存在问题如下：一、对工程认识及态度方面问题（一）对施工单位的选择不严谨，11月2日开工后，11月4日上午即突然宣布更换了施工单位。（二）开工后施工过程中大小问题不断……。（三）派驻无专业资质人员进行技术管理。二、土建及现场施工管理问题（二）土建施工环保措施不到位……。（三）施工工艺不规范，造成安全隐患……。（四）你司及所聘施工单位（宜宾双豪建设工程有限公司）施工管理人员未保持常勤。四、施工资质缺失及存疑问题（一）你司及施工单位现场工程管理人员（周骏峰、邹刚哨）无土建工程施工管理相关资质，相关进场施工人员相应资质证件不齐全……。以上四方面19项问题，请你司在送达后签收并在次日书面报送接收意见……。” 2019年12月20日，案外人宜宾双豪建设工程有限公司向宜宾市翠屏区住房和城乡建设局出具《情况说明》，载明“我司对宜宾市农业农村局市增设电梯采购项目的井道修建及装饰工程并不知情，也未授权任何单位或个人负责修建该项目所有土建及装饰工程。” 2020年1月6日，被告向原告出具《工作函》，要求原告在2020年1月8日前继续施工，如拒不复工，将视原告单方违约解除合同。 2020年1月19日，被告与案外人四川世邦建设工程有限公司（以下简称世邦建司）签订《宜宾市农业农村局市委联合办公大楼增设电梯采购项目土建及装饰部分专业分包合同》，将案涉工程原告未完工部分，以63.75万元的总价分包给世邦建司承建。同日，被告与世邦建司签订《补充协议》，双方共同确认世邦建司进场前现场已有钢材33.913吨，另有4.049吨已切断钢材待后续认可。被告已支付世邦建司512018.5元工程款。 原告申请证人唐某、吴某和邹某出庭作证。三人均述称其在2019年年底跟随原告对案涉工程进行施工，做了一个月左右，每天施工八小时。 另查明，被告支付了209994.25元采购钢材，原告认可其在施工过程中签收了该批钢材。该钢材已用于案涉工程。 本案在审理过程中，原告未提供其取得的建筑施工企业资质。庭审中，对原告已施工工程量及价款双方存在争议；对原告已施工部分的工程量及价款，原被告未进行结算，双方对此均不申请鉴定；原告主张其诉请的128013元工程欠款，系根据市场价格自行计算，并提交由其单方制作的《详细清单与决算》（共12页，载明人工总费128013元，材料费110156元）和《部分人工工资未付表》（合计100447元）佐证，对此，被告不予认可。 本院认为:建筑工程的承包人应依法取得建筑施工企业资质，禁止将工程分包给不具备相应资质的单位。本案中，被告将其工程分包与不具备建筑施工企业资质的原告进行施工并与其签订了《土建及钢结构工程承包协议》，该协议应系无效合同。 对于原告诉请被告支付工程欠款128013元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，原告应当对其已施工的工程量、工程价款承担举证责任。本案中，原告提交的《详细清单与决算》和《部分人工工资未付表》系其单方制作，因被告不予认可，本院对原告出示的上述证据，不予采信。鉴于原告系未完成协议约定的工程范围便退场，对其已施工的工程量及工程价款，双方未办理结算，且双方对原告已完成的工程量及价款存在争议，对该争议点双方又不申请鉴定，故，原告诉请被告支付工程欠款128013元，仅凭其单方制作的《详细清单与决算》和《部分人工工资未付表》，证据不足，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告宜宾土鑫建筑工程有限公司的诉讼请求。 本案受理费2860元，减半收取计1430元，由原告宜宾土鑫建筑工程有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 员 孙家岭 二〇二〇年八月二十三日 法官助理 赵军力 书 记 员 杨 薇