黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终1919号上诉人（原审原告）：王成帮，男，1967年6月5日出生，汉族，下岗工人，住黑龙江省克山县。委托诉讼代理人：王亚荣（系王成帮妻子），女，1963年6月5日出生，汉族，农民，住黑龙江省克山县。委托诉讼代理人：王亚霞（系王成帮系大姨姐），女，1951年4月19日出生，汉族，农民，住黑龙江省克山县。上诉人（原审被告）：张立军，男，1976年10月15日出生，汉族，农民，住黑龙江省克山县。上诉人王成帮与张立军机动车交通事故责任纠纷一案，二人均不服黑龙江省克山县人民法院（2019）黑0229民初1511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王成帮上诉请求：改判张立军在一审判决基础上再赔偿王成帮22,074.95元。一二审诉讼费全部由张立军承担。事实和理由：王成帮是原克山县滨河农业机械管理站的下岗职工，居住在克山××双河镇，现从事养殖业经营，应当按2018年黑龙江省职工平均工资支持误工费。交通费尽管没有正式税务发票，但住院及往返齐齐哈尔和北安的事实存在，法院应酌情支持交通费740.00元。义齿使用期限为五年，按75岁平均寿命计算应当赔偿14,720.00元，一审只支持一次更换费用3,200.00元不合理，应当全部支持义齿更换费。张立军上诉请求：请求二审发回重审或改判张立军不承担一审判决的义齿更换费3,200.00元，护理费应少承担3,621.86元。一二审诉讼费及鉴定费由王成帮承担。事实和理由：一审判决认定部分事实错误，责任认定书认定张立军承担全部责任错误，王成帮在公路上赶羊违法，应当承担事故的次要责任。张立军不应承担义齿更换费3,200.00元，应按实际发生义齿更换更合理。护理人数项病案记载为二级护理，应为一人，应判决少赔22天的护理费。一审认定的鉴定不是人民法院委托，公安局交警队委托鉴定超越职权，而且鉴定机构选择没经过张立军，鉴定时没通知张立军到场，没有向张立军送达鉴定书；鉴定意见称住院期间需要二人护理与病案记载二级护理人数不符，鉴定结论需要四颗牙齿与王成帮诊断记载其三颗牙齿松动没有脱落不符；张立军一审提出重新鉴定申请，一审法院未支持属于程序违法。王成帮答辩称，公安部《交通事故处理程序规定》第四十条第二款规定公安部门可以申请鉴定。张立军答辩称，鉴定我们不承认，对鉴定结果有异议，不需要两人护理。王成帮向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告73,835.02元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月27日19时30分，被告张立军驾驶无号牌两轮摩托车由北向南行驶至克山县克山-依安乌裕尔河大桥南侧路段时，与由北向南行走的放羊人原告王成帮相刮撞及一只羊相撞，造成王成帮与一只羊受伤。经克山县公安局交通管理大队第230229120190000038号道路交通事故认定书认定张立军负本起事故的全部责任，王成帮在本起事故中无责任，羊无责任。原告在本次交通事故受伤后，于2019年7月27日至2019年8月22日在克山县第一人民医院住院治疗26天，主要诊断为腰骶部挫伤，原告住院期间花费医疗费6,900.00元。2019年8月14日，北安市第一医院口腔科门诊检查，X光检查费用100.00元。2019年9月10原告在克山县中医院口腔科门诊拔牙花销54.46元。2019年9月16日，经克山县公安局道路交通管理大队委托齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所，对原告如下事项进行鉴定：1.误工损失日；2.护理期限、人数；3.损伤后营养；4.牙齿镶复费用及更换年限。该司法鉴定所于2019年9月23日作出编号：齐医附三院（2019）临司鉴字475号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王成帮伤后住院期间需2人护理，出院后22天需1人护理；2、伤后60天内需加强营养；3、误工损失日为120天；4、义齿镶复费用每1颗为捌佰元，共4颗为叁仟贰佰元整，使用年限为5年。原告起诉来院，请求被告赔偿医疗费7,110.00元，误工费120天×166.52元（2018年度黑龙江省职工平均工资）计19,982.40元、护理费（26天×2人+22天×1人）×164.63元（2018年度黑龙江省居民服务业平均工资）计12,182.62元、住院伙食补助26天×100元计2,600.00元、营养费60天×50元计3,000.00元、交通费740.00元、鉴定费3,500.00元、义齿更换费用3,200.00元（75周岁-52周岁）÷5年计14,720.00元、精神损害抚慰金10,000.00元，共计73,835.02元。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。根据一审已查明及认定的事实，被告张立军负本起交通事故的全部责任，被告的侵权行为成立，且原告在本起交通事故中无过错，故根据法律规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中关于被告主张原告住院病例二级护理与鉴定意见中护理人数矛盾的问题，一审认定如下：因分级护理是根据对病人病情的轻、重、缓、急及病人自理能力的评估，医院对病人给予不同级别的护理，且根据法律规定，鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，故医院的病例记载原告住院期间为二级护理与鉴定意见书中关于护理人数的确定并不矛盾。关于原告主张的误工费标准，因原告户籍为克山××双河镇平安委1组，原告无固定收入，且原告未能举证证明其最近三年平均年收入，故原告的误工标准应按照2019年度黑龙江省农、林、牧、渔业城镇非私营单位就业人员平均工资计算；关于原告主张的交通费740.00元，因其未提供证据证实其主张事实的成立，故对原告该项请求，不予支持；关于原告主张的义齿更换费用14,720.00元，因鉴定意见中已确定义齿镶复费用每1颗为捌佰元，共4颗为叁仟贰佰元整，使用年限为5年，故对原告义齿更换费用确定为3,200.00元（使用年限5年）；关于原告主张精神损害抚慰金10,000.00元，因不符合法律相关规定，故对原告该项请求，不予支持。关于原告王成帮在本案中的合理损失，作出如下确认：1、医疗费7,054.46元（按照原告提交有效票据计算）；2、误工费10,167.45元（按照2019年度黑龙江省农、林、牧、渔业城镇非私营单位就业人员平均工资计算，即30926元/年÷365天×120天＝10,167.45元）；3、护理费12,182.62元（按2019年度黑龙江省居民服务业城镇非私营单位就业人员平均工资计算，即60，090.00元/年÷365天×74天=12,182.62元）；4、住院期间伙食补助费2,600.00元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即100元/天×26天＝2,600.00元）；5、营养费3,000.00元（本院酌定50元/天×60天＝3,000.00元）；6、义齿更换费用3,200.00元（使用年限5年）。以上共计38,204.53元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告张立军自本判决生效之日起立即赔偿原告王成帮医疗费7,054.46元、误工费10,167.45元、护理费12,182.62元、住院期间伙食补助费2,600.00元、营养费3,000.00元、义齿更换费用3,200.00元（使用年限5年），共计38,204.53元；二、驳回原告王成帮的其他诉讼请求。被告张立军如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,646.00元，由被告张立军负担936.00元，由原告王成帮负担716.00元；鉴定费3,500.00元由被告张立军负担。本院二审期间，王成帮提交了固定工人录取证复印件一份，招收退休、退职职工子女审批表复印件一份，欲证明王成帮是工人。张立军对上述两份材料真实性无异议。据此本院认定王成帮原为克山县滨河农业机械管理站的职工，并对一审查明其他事实予以确认。本院认为，张立军在本案的交通事故中造成王成帮受伤，应当对符合法律规定的损失承担相应赔偿责任。本案主要争议为一审确定的赔偿标准是否适当，责任认定是否正确，以及是否应当采信本案中的鉴定意见。关于鉴定意见是否应采信，张立军主张一审程序违法，但并无法律依据，其提出的异议理由不符合法律规定的重新鉴定条件，故不予支持。一审判决参照该鉴定意见对护理人数标准、更换义齿需要等情况的认定正确。关于责任认定，张立军主张一审认定其承担全部责任错误，王成帮在公路上赶羊违法，应当承担事故的次要责任，但其并未对公安局交通管理大队的事故认定书的责任认定提出书面复核申请，一审判决按事故认定书意见认定其负该事故的全部责任、王成帮无责任正确。关于赔偿标准，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）的明确规定确定：误工费标准，按《人身损害赔偿解释》第二十条规定，无固定收入，且未能举证证明其最近三年平均年收入，误工标准应参照本地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。按王成帮二审期间所述，其原为克山县滨河农业机械管理站的职工，已经下岗十多年，单位解体，其已经十几年没去过该单位，下岗后平时生活来源为其养羊收入，故一审判决按照2019年度黑龙江省农、林、牧、渔业城镇非私营单位就业人员平均工资标准计算并无不当。交通费标准，《人身损害赔偿解释》第二十二条规定交通费应以正式票据为凭，因王成帮未能提供相应证据证实其主张，故对其该项请求无法支持。义齿更换费标准，按王成帮二审期间所述，其尚未更换义齿，一审根据鉴定意见和当前实际需要判决张立军向王成帮支付首次义齿更换费用3,200.00元，并明确使用年限为五年并无不当，后续更换费王成帮可待实际发生后依法另行主张。综上所述，王成帮、张立军的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费402.00元，由王成帮承担352.00元，张立军承担50.00元。本判决为终审判决。审判长  王静琴审判员  高秀媛审判员  谷永刚二〇二〇年八月二十四日书记员  徐佳鑫