四川省泸县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0521刑初164号 公诉机关四川省泸县人民检察院。 被告人雷启勋，男，1970年11月24日出生于四川省泸县，汉族，小学肄业，农民，养殖业从业人员，户籍地及现住地四川省泸县。因涉嫌贩卖毒品罪，于×××年12月5日被四川省泸县公安局民警抓获，次日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现羁押于四川省泸县看守所。 四川省泸县人民检察院以泸泸检一部刑诉（2020）34号起诉书指控被告人雷启勋犯贩卖毒品罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月4日、7日公开开庭审理了本案。四川省泸县人民检察院指派检察员彭艳出庭支持公诉。被告人雷启勋到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省泸县人民检察院指控： 1.×××年12月3日晚20时许，被告人雷启勋在泸县兆雅镇燕岩村13组126号自己房屋楼下以200元的价格向张某和陈某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”）3颗（约0.3克）、甲基苯丙胺（冰毒）少许； 2.×××年12月4日晚20时许，被告人雷启勋在上述自家房屋楼下以400元的价格向张某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”）4颗（约0.4克）、甲基苯丙胺（冰毒）少许； 20ｌ9年12月5日14时许，侦查人员在泸县兆雅镇燕岩村13组126号雷启勋住宅内将雷启勋、张某抓获，并依法对雷启勋住宅进行搜查，在住房电视柜上方抽屉和衣柜内查获甲基苯丙胺5.49克、甲基苯丙胺片剂5.7克以及用于吸食毒品的玻璃瓶1个、电子秤1台。 公诉机关认为，被告人雷启勋违反国家关于毒品管理的禁止性规定，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂11.89克，其行为触犯刑律，诉请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，对被告人雷启勋以贩卖毒品罪，予以判处。 被告人雷启勋对起诉书指控的罪名和事实均有异议，辩称其是吸毒人员，其在泸州向自称是汪强的人购买过两次毒品用于吸食，未进行贩卖，其应构成非法持有毒品罪。 经审理查明的事实： 1.×××年12月3日晚20时许，被告人雷启勋在泸县兆雅镇燕岩村13组126号自己房屋楼下向张某和陈某贩卖了200元的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”）和甲基苯丙胺（冰毒），被告人雷启勋未收到该200元毒资。 2.×××年12月4日晚20时许，被告人雷启勋在上述自家房屋楼下以400元的价格向张某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”）4颗（约0.4克）、甲基苯丙胺（冰毒）少许。 同时查明，20ｌ9年12月5日14时许，侦查人员在泸县兆雅镇燕岩村13组126号雷启勋住宅内将雷启勋、张某抓获，并依法对雷启勋住宅进行搜查，在住房电视柜上方抽屉和衣柜内查获甲基苯丙胺5.49克、甲基苯丙胺片剂5.7克以及用于吸食毒品的玻璃瓶1个、电子秤1台，同时查获一部蓝色华为手机（插卡号码18×××33）、一部黑色ＡＧＭ手机（未使用）、一部无卡黑色ＯＰＰＯ手机（未使用），公安机关对上述物品依法予以扣押。经称量，一颗红色药丸重量为0.10克。 另查明，被告人雷启勋系吸毒人员。2018年2月2日，被告人雷启勋因吸食毒品被四川省泸县公安局行政拘留五日。×××年12月2日晚，被告人雷启勋容留张某在其住宅内吸食毒品。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 一、公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书、对被告人采取强制措施的法律文书、被告人的户籍证明、抓获经过、情况说明、泸县公安局行政处罚决定书。主要证实侦查机关侦查活动的合法性、对被告人采取强制措施的情况以及被告人的基本身份信息；×××年12月5日14时许，通过前期工作摸排，泸县公安局民警在泸县兆雅镇燕岩村13组126号三楼一卧室内将被告人雷启勋抓获。为防止信息暴露，抓捕时除侦查员外无其他人员在场，整个过程进行同步录音录像。2018年2月2日，被告人雷启勋因吸食毒品被四川省泸县公安局行政拘留五日。 二、搜查、称量、扣押、鉴定等书证，现场照片及抽样、称量照片。 1.搜查笔录。证实×××年12月5日14时30分至14时53分，泸县公安局民警在泸县兆雅镇燕岩村13组126号雷启勋住所三楼左侧房间内将其抓获，随即对房间进行搜查。民警首先在该房间床上发现两部手机，一部为蓝色华为（插卡号码18×××33），一部为黑色ＡＧＭ，床头柜内发现一部无卡黑色ＯＰＰＯ手机；在该房间电视柜上，发现一把电子秤和一个插有吸管的瓶子，在电视柜左侧上方抽屉内，发现一个白色透明塑料封口袋，袋内装有一颗红色丸状可疑物和少许白色晶体可疑物；在该房间衣柜内发现一个白色塑料口袋，内装有20包毒品可疑物，一包内只有红色丸状可疑物，一包内只有白色晶体可疑物，其余18包均装有数量不等的红色丸状可疑物和少许白色晶体可疑物。整个搜查过程全部同步录音录像。 2.扣押决定书、扣押清单。证实泸县公安局民警对在雷启勋住所搜查到的红色丸状可疑物一颗、白色晶体可疑物二包、插有吸管的瓶子一个、手机三部、电子秤一台、红色丸状可疑物一包、装有红色丸状可疑物和白色晶体可疑物的小包18包进行扣押。 3.抽样、称量笔录。证实×××年12月5日18时09分至18时28分，民警对在被告人雷启勋房间内发现的毒品可疑物进行抽样、称量。民警首先让雷启勋和见证人见证查封包装毒品的物证袋包装是完好的，随即对在电视柜抽屉内发现的一颗红色丸状可疑物和少许白色晶体可疑物进行称量（雷启勋称平时都叫这些东西麻黄素），红色丸状可疑物净重0.10克，全部提取作为一号检材送检，白色晶体可疑物净重0.04克，全部提取作为二号检材送检；在衣柜中发现的一包红色丸状可疑物经称量净重2.28克，随意提取1.05克作为三号检材送检，在衣柜中发现的一包白色晶体可疑物经称量净重3.69克，随意提取1.05克作为四号检材送检；在对衣柜内发现的18包毒品可疑物进行抽样、称量时，被告人雷启勋称全部是一样的，都是麻黄素，故进行统一称量，18包毒品可疑物中的红色丸状可疑物经称量净重3.32克，随意提取1.02克作为五号检材送检，18包毒品可疑物中的白色晶体可疑物经称量净重1.76克，全部提取作为六号检材送检。整个过程被告人雷启勋和见证人均在场并进行同步录音录像，雷启勋对整个过程无异议，不要求再次进行抽样、称量。 4.现场照片及抽样、称量照片。证实民警对抓获现场，搜查、称量、抽样过程进行拍照留存。 5.鉴定委托书、（泸市）公（物）鉴（理化）字［×××］456号物证检验报告、鉴定意见通知书。证实经泸州市公安局物证鉴定所鉴定，在被告人雷启勋住所内搜查到的毒品可疑物均含甲基苯丙胺成分。 三、手机照片、微信转账记录照片等。证实侦查人员对证人张某、陈某的手机、微信账号信息、转账信息、交易记录、对方账号信息等进行拍照留存，张某、陈某签字确认。照片显示，张某的微信昵称为“往事随风”，微信号×××，×××年12月4日20:48:07，张某的微信通过转账方式支付300元，对方的微信昵称为“雅佳农场小龙虾养殖场18×××33”、微信号为×××、微信关联电话为18×××33，对方于×××年12月4日20:54:32收款；陈某的微信昵称为ＥｉＰｅｒｄｏｎ，微信号×××，其将张某昵称为“往事随风”的微信号备注为“幺儿”，×××年12月2日20:11:55，陈某的微信向“幺儿”发送200元的微信红包。 四、辨认笔录。证实在见证人的见证下，被告人雷启勋辨认出“谷三”即谷某、“张大毛”即张某，未辨认出汪强；张某辨认出“雷三”（即雷启勋）、“谷三”；陈某辨认出“雷三”和张某；刘某辨认出张某。 五、检测样本提取笔录、吸毒现场检测报告书、检测照片。证实民警对被告人雷启勋现场提取尿液进行检测，结果呈阳性。 六、调取证据通知书、调取证据清单、通话清单。证实在上述公诉机关指控的时间内，被告人雷启勋与购买毒品的人员之间有通话往来。 七、证人证言。 1.证人谷某的证言。证实×××年3、4月份的时候，其和一个叫“王强”的人吃饭，“王强”介绍说汪强在卖毒品，通过这次吃饭就认识了。×××年8、9月份，其因为压力大也开始吸食毒品，就跟“王强”要到了汪强的电话，买了五六次东西（毒品）。其和“雷三”一直是朋友，知道他在吸毒，但其没有在雷启勋家里吸过毒。×××年12月2日19时许，“雷三”用他的18×××33的号码给其打电话，约其见面，然后跟其说他压力大，心情烦，想找点“东西”（麻黄素和冰毒）来吃。其就用自己的手机给汪强158××××6176的号码打电话，问汪强有没有东西，他说有，其就把电话递给“雷三”，“雷三”就说他马上下去，说要五套东西。汪强说不知道有没有这么多，先下去再说，还喊“雷三”拿现金。之后“雷三”说他没有带卡，把钱通过微信转给其，其同意之后“雷三”就通过微信转了2200元给其，其提现到自己农行卡里之后就取出来给了“雷三”，他又要了汪强的电话之后就下车了。十点钟左右其给“雷三”打电话问回来没有、拿了多少东西，“雷三”说拿了五个“东西”（就是五十颗麻黄素、大拇指大的一块冰）。当晚其去“雷三”家分了（买了）三百块的东西，也就是5颗麻黄素、一点冰，拿回去自己吸食了。 第二次是×××年12月4日中午的时候，“雷三”在其家里吃过饭之后说要去泸州，因为“雷三”喝了酒其就开车送他。到了安宁装好了豆子之后，“雷三”就拿出手机打电话，结果他的电话打不通，就跟其说他要找汪强拿东西，其就把手机拿给了他。电话里“雷三”跟汪强说要五套“东西”（就是五十颗麻黄素和一些冰），另外还要二十颗“米”（麻黄素）。之后“雷三”说他没有现金，微信转4000元给其，叫其到银行取现金给他。其是在小巷子为普宾馆旁的取款机取的，扣了100元手续费，因此给了“雷三”3900元。“雷三”让其开车去广场党校那边，在党校附近“雷三”就下车了，过了大概十分钟左右他就回来了。其问他在汪强那里拿了多少东西，他说拿了七套（七十颗麻黄素和一些冰毒）。之后就回兆雅了，吃饭的时候其叫“雷三”借2000元，“雷三”用微信转给了其。吃饭后其喊“雷三”分几颗给其，“雷三”就从身上摸了一个纸团出来，打开后里面是一个塑料口袋装着麻黄素和冰毒。“雷三”从口袋里面拿了两颗麻黄素和一点点冰放在包东西的纸巾上，其就拿回去自己吸食了。这一次没有收钱。 “雷三”就是兆雅的人，电话是18×××33，微信号是×××，微信名是“雅佳农场小龙虾养殖场18×××33”。 2.证人张某的证言。证实×××年12月5日下午2、3点钟的样子，其听说有派出所的人到门市来找过其，其觉得不对劲就给谷三打电话，喊他送其去找雷三，看雷三知不知道是什么事，顺便也因为身上没钱了，看能不能巴倒雷三吃点东西。谷三送其到了兆雅到云锦大路的岔路口，其下车给雷三打电话，他说在家，其问他还有东西没有，他说还有一颗，其就说马上去找他。其到了他家之后问他知不知道今天派出所找其有什么事，他说不晓得。两人聊了会天，雷三拿了一颗麻黄素出来喊其吃，正要点来吃的时候警察就来了。 前天（×××年12月3日）晚上大概8、9点钟，一个叫陈川的朋友给其打电话问能不能买到东西，其心想雷三有，就说能拿到。之后其给雷三打电话说要200元的东西，现在没钱，之后再给。雷三同意了，喊其过去拿。其就喊陈川到街心花园来接其，陈川骑电动车过来接到其，一起到了雷三住的楼外。其喊陈川在外面等，自己一个人进去到了雷三楼下，然后给雷三打电话说到了。等了几分钟的样子，雷三就从他住的二楼的窗户伸出身子来，从楼上丢了一个烟盒给其。这时陈川正好骑着电动车过来，看到了丢烟盒的情况。其捡起烟盒后就坐陈川的电动车离开了。到大马路上之后陈川把车停在路边，其把雷三丢下来的烟盒当着陈川的面打开，从里面拿了一个小的透明塑料袋出来，装有三颗麻黄素和一些冰。之后陈川带着其把毒品带到他的一个住在兆雅十字路口旁的朋友家吸食了。这200元是没有给雷三的。 昨天（×××年12月4日）晚上大概8、9点钟，其给雷三打电话说要400元的东西，雷三喊其过去。其和老婆刘某一起骑摩托车到了兆雅到云锦的大路上，之后其老婆在车上等，其一个人走到雷三的楼下，走路的过程中其给雷三打了电话说到了并用其微信给雷三转了300元。其在楼下等了几分钟，雷三就下来，递给其一个烟盒，其知道东西在烟盒里，就又给了雷三100元现金，然后回到大路上骑摩托车载着其老婆回家了。回家之后其当着老婆的面把烟盒打开，从里面拿出两个小的透明塑料袋，分别都装有两颗麻黄素和一些冰，其自己把这些东西分成两三次吸食了。这400元中有300元是通过其那个昵称为“往事随风”的微信号向雷三的昵称为“雅佳农场小龙虾养殖场18×××33”的微信号转账的，另外100元是付的现金。其老婆没有看到其转账和雷三拿毒品给其的过程，但是在家打电话联系的时候她是听到了的，回去之后其把毒品从烟盒里拿出来她也是看到了的。 ×××年12月2日晚上大概6点过，雷三给其打电话说喝醉了，叫其开车送他到泸州。其答应后就在兆雅街心花园等他，他开着长安车过来之后，就由其开车。雷三喊其先到兆雅街上的农业银行去，到门口之后他说要下去取钱，叫其等一下，就到银行里去了。其看到谷三的车子也停在农行门口，就猜想谷三估计都在门口，而且其还晓得去泸州拿东西应该都是谷三介绍雷三去泸州姓汪的那儿去拿，因为以前其没有和谷三闹矛盾的时候谷三都介绍其去姓汪的那里买过毒品。不一会雷三就上车喊其走。大家都是吃东西的人，知道这么晚了下去，而且还取了钱，肯定都是拿东西，其就直接问雷三下去拿好多东西，他说五套。到了关口之后其问走哪里，雷三就给对方打电话，打了之后说走江城。到了江城他又打电话，然后告诉其走桂花街。其将车子停在了大北街，雷三喊其等到他，就下车了。大概十来分钟雷三就回来了，其就开车直接回了雷三家里，然后其跟着雷三上了楼，因为他才拿了东西，其想挨到整两口。到他卧室之后其看到有瓶子和吸管，就拿来做了一套简单的吸毒工具，然后喊雷三拿点来整起，雷三就在床上拿了一包麻黄素和一包冰出来，麻黄素有几十颗，冰有一包，应该就是在车上说的在泸州拿的那五套东西。其整了几板子就走了。 谷三介绍其在泸州姓汪的人那里买毒品是两三个月以前的事情了，大家喊他汪卡子。一般都是谷三联系好之后那边就把东西放在哪里，然后对方通过彩信把收款二维码发过来让其付了钱之后再去拿东西。买过好几次，每次两百四百的不一定，有时候其一个人去，有时候谷三和其一起去，时间太久了其想不起具体的情况了。姓汪这个大家喊他汪卡子，其没有他的联系方式，而且每次的收款二维码都不一样。 其和雷三去泸州那一次，其送雷三去取钱的时候看到谷三的车也在那里，肯定是谷三在那里等他，后来其直接问雷三下去拿好多东西，雷三说五套。之前其打过电话找雷三拿东西，他说没得了，说明他拿不到东西了，肯定是找谷三帮他联系的，其也知道谷三在泸州应该就是跟汪卡子拿。 3.证人陈某的证言。证实×××年12月初的一天晚上8、9时，其想吃东西就联系张某，张某说他朋友那里可以拿，其通过微信转了200元给张某。过了一会儿，张某让其骑摩托车去街上街心花园接他，其骑摩托车接到张某后，他让其往“雷三”家里走，其就知道是“雷三”在卖东西。其载着张某到了“雷三”的家外面大马路，张某下车后自行走路前往“雷三”家，让其在公路上等。因为等了很久张某没有出来，其就骑车进去找他，刚刚到“雷三”楼下时就看见“雷三”从他家楼上二楼窗户上扔了烟盒装的东西，张某过去在地上捡起来就坐上其的摩托车往兆雅走。二人把毒品分了就各自回家了。 4.证人刘某的证言。证实其和张某是男女朋友关系。×××年12月4日晚上8、9点，张某给一个男子打电话说马上过去。然后对方不知道是给张某打电话还是微信语音通话，张某告诉对方“马上转400块钱给你”。其就知道张某是去购买毒品，其就问张某是不是去拿那些东西，张某没有回答，慌慌忙忙准备出门。其就说要一起去，张某不同意，后来二人吵了两句张某就同意了。张某骑着摩托车搭载其往云锦方向走出兆雅场口大概有800米的省道马路边，张某让其在马路边等，他一个人往喂龙虾的房子去了。其等了很久张某才出来，出来的时候其打开手机电筒看见张某手里拿着烟盒。然后其和张某回到张某家中，张某把烟盒打开，里面有两个透明塑料封口袋，每个口袋里分别装了2颗麻黄素和一点冰。然后张某就一个人在家里厕所分几次吸食了。 5.证人杨某的证言。证实其认识雷启勋十多年了，没有在雷启勋手中购买过毒品。×××年2、3月在雷启勋家中和他两个人一起吸食过毒品。×××年4月其到海南打工，12月初回兆雅就听说雷启勋被抓了。 6.证人罗某的证言。证实其认识雷启勋，以前曾一起吸毒，现在其没有吸食毒品了。其在雷启勋被抓的十来天前的一天晚上，去雷启勋家吸过毒，当时就只有其和雷启勋两个人在楼上吸毒，雷启勋的妈妈在楼下。张某、谷某、杨某都是兆雅人，其多多少少都认识，没有见过其他人在雷启勋家中吸食毒品。 八、被告人雷启勋的供述和辩解，其全部供述均不认可贩卖毒品，承认向上家购买毒品用于吸食，对其住宅中搜查出的毒品数量无异议，认可×××年12月2日晚，其容留张某在自己房间内吸食毒品。 根据在案证据及查明的事实对控辩双方的争议焦点作如下评判： 一、本案中指控的两笔事实是否成立？ 经查，虽被告人雷启勋否认贩卖过毒品，但其第一次向张某、陈某贩卖毒品的事实有证人张某、陈某的证言及通话记录、微信转账记录等予以印证，足以证实；其第二次向张某贩卖毒品的事实有证人张某、刘某的证言及通话记录、微信转账记录等予以印证，足以证实。综上，被告人的该辩解意见不成立。 二、从被告人雷启勋住房内查扣的毒品是否应作为其贩卖数量？ 经查，被告人雷启勋承认吸食毒品，且其尿检结果呈阳性。其虽然辩称在其卧室内查获的毒品是其和张某共同吸食的，但未提出任何证据证明，该辩解意见与在案证据证明的事实相悖。根据相关法律法规规定，对有吸毒情节的贩卖者，从其处查扣的毒品应认定为贩卖数量，但可酌情从轻处罚。 本院认为：被告人雷启勋以牟取非法利益为目的，违反国家对毒品的管理制度，贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品11.59克，其行为触犯刑律，已构成贩卖毒品罪，依法应在七年以上有期徒刑，并处罚金的幅度内处罚。四川省泸县人民检察院的指控成立。被告人关于其未贩卖毒品的辩解意见与在案证据不符，本院不予采纳。被告人曾因吸食毒品被行政处罚，且容留他人在其住所吸毒，均可以酌情从重处罚。被告人系有吸毒情节的贩卖者，从其处查扣的毒品应认定为贩卖数量，但可酌情从轻处罚。对被告人雷启勋的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度综合进行考察，对被告人雷启勋酌情从重处罚。对于查扣在案的涉案物品，系供犯罪使用的本人财物或违禁品，依法应予没收。对被告人的违法所得应予以追缴。为维护社会秩序、社会风尚和国家对毒品的管理制度，保护人民群众的生命安全和身体健康不受毒品侵害，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人雷启勋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万五千元； 二、扣押在案的红色丸状可疑物一颗、白色晶体可疑物二包、插有吸管的瓶子一个、蓝色华为手机一部、电子秤一台、红色丸状可疑物一包、装有红色丸状可疑物和白色晶体可疑物的小包18包予以没收，违禁品由公安机关进行销毁，其余扣押在案的物品由公安机关依法处置；对被告人雷启勋贩卖毒品的违法所得400元，予以追缴。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即被告人雷启勋的刑期自×××年12月5日起至2027年6月4日止。罚金在判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  沈 西 审 判 员  黄 倩 人民陪审员  江世维 二〇二〇年八月七日 法官 助理  周倩倩 书 记 员  欧 露 附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。