江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0902民初362号原告：陈泽建，男，1991年10月11日出生，住广东省普宁市。委托诉讼代理人：刘宏斌，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：何昌喜，广东广和律师事务所律师。被告：盐城海鹏食品有限公司，住所地在江苏省盐城市亭湖区。法定代表人：陈泽建。第三人：深圳市立之诚贸易有限公司，统一社会信用代码91440300774111329M，住所地在广东省深圳市。法定代表人：陈少镇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈燕璇，女，该公司财务会计。原告陈泽建与被告盐城海鹏食品有限公司（下称海鹏公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2020年7月27日公开开庭进行了审理。因案件审理需要，本院依法追加深圳市立之诚贸易有限公司（下称立之诚公司）为第三人参加诉讼。原告陈泽建的委托诉讼代理人何昌喜、第三人立之诚公司的委托诉讼代理人陈燕璇到庭参加诉讼。被告海鹏公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈泽建向本院提出诉讼请求：1、判令被告盐城海鹏食品有限公司涤除原告陈泽建作为董事、董事长和法定代表人的公司登记。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告陈泽建原系被告股东立之诚公司的员工。2013年11月，立之诚公司将原告作为其代表委派到被告海鹏公司，后经被告的委托和安排，原告挂名担任被告的董事、董事长和法定代表人职务，并办理了相应的工商登记手续。2014年9月15日，原告因个人原因向被告递交辞职报告，同时辞去了公司董事、董事长和法定代表人职务，并要求办理变更董事、董事长和法定代表人的工商变更登记手续。由于被告一直没有向工商部门办理原告作为公司董事、董事长和法定代表人的工商变更手续，为此，原告于2017年3月4日向被告书面递交《关于办理变更董事、董事长和法定代表人工商登记的函》，要求被告在收到函件后7日内到工商部门办理变更登记手续，但被告至今未办理。原告认为，原告受被告委托挂名担任公司董事、董事长和法定代表人职务，原告与被告之间系委托合同关系，原告作为受托人，有权随时单方解除与被告之间的委托合同关系。根据《公司法》第十三条规定：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。原告离职时同时要求变更被告董事、董事长和法定代表人登记，原告与被告之间的委托合同关系即因原告的单方解除而终止。综上所述，被告在原告离职后，仍拒不办理董事、董事和法定代表人职务工商变更登记手续的行为，严重损害原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条、第一百一十九条和《最高人民法院关于适用的解释》第二十二条规定，原告依法向被告提起诉讼，请求贵院支持原告全部诉讼请求。被告海鹏公司未作答辩。第三人立之诚公司述称，陈泽建2013年初来到我公司，担任公司负责人的司机。大约在同年8-9月份我公司委派他到盐城，让他挂名做海鹏公司的法定代表人。大约一年后，陈泽建提出要求回老家，后来他就辞职了。对原告要求涤除海鹏公司的法定代表人及董事、董事长工商登记这一事项，我们同意。当时原告是出于帮忙挂名做海鹏公司的法定代表人，原告向我公司提出要求回老家之后，我公司多次与海鹏公司其他股东沟通，从2015年开始，海鹏公司因经营不善，处于停滞状态，各股东之间均不理此事，因而没有形成股东会及董事会的决议，所以就没法帮原告解除其请求事项。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月7日，海鹏公司法人股东立之诚公司、自然人股东刘某、叶某、祁某、姚某、夏某六名股东共同制定公司《章程》。内容有：第十八条公司设董事会，由五名成员组成，产生及更换办法如下：董事由股东会选举产生，对股东会负责。董事任期为三年，任期届满连选可以连任。第二十二条董事长为公司的法定代表人，由董事会选举产生，任期为三年，任期届满连选可以连任。2013年9月9日，海鹏公司形成《股东会决议》，内容为：经全体股东研究，一致形成如下决议：1.免去李胤池董事职务，选举陈泽建为公司董事会董事。2.免去邓国监事职务，选举陈燕璇为公司监事。六名股东立之诚公司、刘某、叶某、祁某、姚某、夏某，均在该决议中盖章或签名。同日，海鹏公司形成《董事会决议》，内容为：经全体董事研究，一致形成如下决议：1.免去陈楚荣董事长、法定代表人的职务。2.选举陈泽建为公司董事会董事长、法定代表人。五名董事陈某1、陈泽建、陈某2、刘某、陈某3，均在决议上签名。2014年9月15日，陈泽建向海鹏公司出具辞职报告，请求辞去公司董事、董事长和法定代表人职务，并请求公司尽快办理工商变更登记手续。同年10月15日，海鹏公司出具离职证明：陈泽建先生，自2013年11月至2014年10月15日在我公司任职，由于个人原因提出辞职，与公司解除劳动关系。特此证明！此后，陈泽建与海鹏公司结清工资，离开了海鹏公司。陈泽建离开海鹏公司后，海鹏公司未办理工商变更登记，2017年3月4日，陈泽建再次致函海鹏公司，通知海鹏公司在收到函件后7日内办理工商变更登记。海鹏公司于当日收到函件，仍未能办理。2020年1月6日，原告诉至本院。目前的盐城市市场监督管理局登记显示：海鹏公司设立日期为1980年3月27日，公司注册资本为208万元，有股东6名，其中法人股东1名，即立之诚公司（160.16万元、占比77%）；自然人股东5名，分别为刘某（27.04万元、占比13%）、叶某（8.32万元、占比4%）、祁某（8.32万元、占比4%）、姚某（2.08万元、占比1%）、夏某（2.08万元、占比1%）。法定代表人为陈泽建。企业状态为在业。另查明，据第三人立之诚公司陈述，陈泽建到海鹏公司担任法定代表人，是受立之诚公司委托，代表其对海鹏公司的经营予以照看，只挂名法定代表人，并不行使具体职权，不参与公司的实际经营。海鹏公司给予其每月1000元工资，无其他费用。海鹏公司从2015年起，因经营不善，公司处于歇业状态，从2015年至今，因股东无法召集，从未召开过股东会，无法形成股东会决议。海鹏公司的营业执照和公章均在立之诚公司保管。以上事实，有原告提供的海鹏公司的公司章程、工商信息登记、股东会决议、董事会决议、辞职报告、离职证明、要求被告变更登记函件，及原告和第三人的当庭陈述等证据在卷证实，本院审核确认。本院认为：原告陈泽建的诉讼主张可以成立，理由如下：第一，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国公司法》第十三条第一款的立法宗旨，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理，且海鹏公司章程亦详细规定了担任法定代表人的董事长应当行使的各项职权，而陈泽建于2013年11月至2014年10月期间仅作为海鹏公司的普通员工，并未实际参与公司经营管理，故可以认定陈泽建仅系海鹏公司名义上的法定代表人。第二，从法律关系分析，海鹏公司的全体股东，于2013年9月9日通过《董事会决议》选举陈泽建为公司董事会董事长、法定代表人，根据公司《章程》规定，法定代表人的任期为三年，海鹏公司并未提供陈泽建在任期届满后获得连任的相关证据，且陈泽建在本案中提交了其于2014年9月15日即向海鹏公司提出辞去法定代表人的相关证据，而海鹏公司也已收到该辞职报告，并于2014年10月15日出具证明，陈泽建已经离职。由此可见，陈泽建与海鹏公司及其股东之间的委托合同关系业已丧失继续有效存续的基础。第三，再就海鹏公司的经营现状来看，海鹏公司早就处于停止经营状态，其相关证照、印章等均在海鹏公司的控股股东立之诚公司处。陈泽建并非海鹏公司股东，其无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商后作出决议，而直至其提出辞职六年后的本案诉讼，海鹏公司也从未作出意欲变更法定代表人的意思表示，而第三人立之诚公司尽管同意变更，但未能实际进行。第三人作为海鹏公司的控股股东，在公司其他人员不履行召集并主持召开股东会议职责时，其应及时按照公司章程的约定，及时召集并主持股东会。综合考量上述三个方面的事实和理由，为保护原告陈泽建作为普通公民的合法权益，同时考虑到海鹏公司目前的实际情况，本院对原告陈泽建要求海鹏公司至相关部门涤除其作为法定代表人、董事、董事长的登记事项的诉讼请求予以支持。同时，就申请变更登记的程序，本院在本判决生效后给予海鹏公司三十日的期间，海鹏公司可于该期间内至相关部门申请变更法定代表人等登记事项，原告陈泽建应予以配合。三十日届满后，海鹏公司如未申请变更法定代表人登记，则应及时至相关部门办理涤除法定代表人等登记事项，并承担公司法定代表人登记事项被涤除后公司应承担的风险和不利后果。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款，《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告盐城海鹏水产食品有限公司应于本判决生效之日起三十日内至盐城市市场监督管理局申请变更法定代表人登记，原告陈泽建应予配合；如被告盐城海鹏水产食品有限公司届时未予办理，则被告盐城海鹏水产食品有限公司应于本判决生效之日起四十五日内至盐城市市场监督管理局办理涤除原告陈泽建作为被告盐城海鹏水产食品有限公司法定代表人、董事长、董事的登记事项。案件受理费80元，由被告盐城海鹏水产食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判长  杨淑芬审判员  杨建彬审判员  蔡福庆二〇二〇年八月三日书记员  卞 莲附录法律条文1、《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。2、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。