贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0302民初4032号 原告：谭承强，男，1957年5月16日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区，现住贵州省遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：王丹，贵州佳信律师事务所律师。 被告：遵义蓝天房地产开发有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区桃源路5栋，统一社会信用代码：91520300755379012U。 法定代表人：龙辉，总经理。 委托诉讼代理人：李峥，贵州遵兴律师事务所律师。 原告谭承强诉被告遵义蓝天房地产开发有限公司（以下简称“蓝天公司”）建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告谭承强的委托诉讼代理人王丹，被告蓝天公司的委托诉讼代理人李峥到庭参加了诉讼，现已审理终结。 原告谭承强向本院提出诉讼，请求：1、判令被告支付原告本金及资金占用费4179402元，及支付上述款项支付之日止的每月1%资金占用费，从2018年1月8日起算至2020年5月8日，按每月1%资金占用费为每月41794.02元，共28个月，此期间资金占用费为：1170232.56元，共计5349634.56元；2、判令本案诉讼费、保全费、律师费等费用由被告承担。 事实和理由：2018年1月15日，被告与贵州钢建工程有限公司（以下简称“钢建公司”）签订《建设工程施工合同》，约定将位于遵义市粮食局的蓝天·龙城国际项目的土建、水电安装等工程施工由被告发包给钢建公司承建。根据合同约定由钢建公司交500万元保证金给被告。工程保证金由该工程的实际施工人原告同案外人成永忠各出资250万元。该工程保证金原告于2008年1月16日、2008年2月1日交给被告。后因被告违约，导致原告并没有对该工程进行施工，被告于2015年2月5日出具债务核准确认书，确认应支付原告及案外人共计825万元。因该工程保证金系原告与案外人共同出资支付，所以二人针对该保证金出资达成协议，原告出资的本金为250万元，被告针对该工程保证金应支付的资金占用费各自享有一半。被告针对原告的出资，经过2015年5月13日、2015年12月1日、2016年1月22日、2018年1月8日、2019年6月5日多次双方协商确认，截止2019年6月5日，被告应支付原告4179402元，并约定被告应按每月1%月息承担资金占用费。直至今日，被告仍然没有支付原告上述款项，原告为维护自己合法权益诉至法院，请支持原告的诉讼请求。 被告蓝天公司辩称：1、被告没有收取原告和案外人支付的500万元保证金，而是收到了钢建公司向被告缴纳的500万元保证金，本案是建工合同纠纷，被告开具的收条也是向钢建公司开具，故原告不是本案的适格主体；2、本案缺少必要共同诉讼人成永忠，原告诉称涉案的500万元实际出资人为原告和案外人成永忠，并在诉状上明确该500万元系原告和案外人各出资一半即250万元，在成永忠没有认可和本案原告是否是平均出资的情况下，本案无法继续审理；3、被告确实与钢建公司签订过相关施工合同，也收取了钢建公司缴纳的500万元保证金，但根据钢建公司合同中列明的授权代表谭承强，原告从2010年至今已经陆续向钢建公司的授权代表谭承强退还保证金295万元，故答辩人认为首先应当将适格的主体纳入到本案诉讼中才能继续审理。 经审理查明：2008年1月15日，被告蓝天公司（发包人、甲方）与钢建公司（承包人、乙方）签订了《建设工程施工合同》，约定甲方将位于遵义市粮食局的蓝天·龙城国际的土建、水电等工程交由乙方进行施工，谭承强任项目经理；乙方向甲方交纳履约保证金500万元，并对工程动工期间及甲方支付乙方保证金资金占用费的计算方式、甲方原因致逾期未动工的违约金、甲方单方解除合同和中止合同的违约金等进行了约定，违约金为按照履约保证金的5%计算月资金占用费。以上合同签订后，原告谭承强及案外人成永忠以钢建公司的名义共计向被告交纳了保证金500万元，被告蓝天公司向钢建公司出具了相应的收款收据。双方于2008年4月27日签订了正式的《建设工程施工合同》，该合同注明了双方2008年元月15日签订的《工程承包协议》有抵触之处，以本合同为准。 以上合同签订后，钢建公司未能对合同约定工程进行施工，而由他人建设完毕。2015年2月5日，被告蓝天公司向“贵州钢建司（谭承强）”出具《债务核准确认书》，载明：根据你本人（公司）及蓝天公司提供的有关财务资料，按照公司2009年8月2日债权人大会表决通过的打折方案本息打折后，经蓝天公司债权委员会、蓝天公司及你本人（公司）共同核准确认，蓝天公司从借款之日到还款之日所欠你的债务为825万元。该债权核准确认书由蓝天公司和债权人签字确认后，作为蓝天公司所欠你本人（公司）的唯一有效的债权凭证（蓝天公司过去和债权人签订的借据或以借款签订的购房、建安等协议书、承包合同等一律作废）。 2015年5月13日，被告蓝天公司出具《借款说明及还款计划》一份，载明：“因蓝天公司欠钢建公司谭承强应支付的款额，现由于蓝天公司资金紧，不能支付，经协商，由谭承强向外借款解决急需资金，拟定蓝天公司后续还款计划。一、借款说明：1、征得龙总同意，由谭承强于2015年2月17日向外借款30万元解决春节之需，借期83天，本金及资金占用费属于蓝天公司承担，资金占用费为每月4%计算支付，计33200元，截止2015年5月12日蓝天公司已支付资金占用费3万元，尚欠3200元，本金30万元未还。2、征得龙总同意，由谭承强向外借款70万元，加上前面30万元，共计100万元解决用款之需，属于蓝天公司承担支付本金和资金占用费。借期两个半月，从2015年5月12日至2015年7月27日。到期必须归还本金，蓝天公司每月支付资金占用费4万元，不得拖欠。二、还款计划：关于后续尾款，于2015年8月起，蓝天公司每月支付谭承强伍拾万元。直至付完为止，不得拖欠。”落款签字处有龙辉签名，并加盖被告蓝天公司公章。2015年12月1日，原告谭承强自行手写说明一份，载明：“于2015年5月13日蓝天公司与钢建公司谭承强签订的《借款说明及还款计划》，由于蓝天公司未按《借款说明及还款计划》约定的时间履行还款，故导致了谭承强在原资金占用费的基础上每月被增加了1万元资金占用费的支付负担，经谭承强与龙总商量，龙总同意：从2015年11月起，增加的1万元资金占用费由蓝天公司承担支付。不进入最后结算。并请蓝天公司尽快支付谭承强双方认可的款额。”被告蓝天公司法定代表人龙辉于2016年1月26日在该说明上手写注明“情况属实”。2016年1月22日，龙辉出具一份《承诺》，载明：“关于谭承强在遵义鑫禾担保有限公司的借款壹佰万元整，我司承诺在2016年3月30日前归还。特此承诺。” 2018年1月8日，原告谭承强（乙方）与被告蓝天公司（甲方）签订一份《协议书》，约定：“针对甲方与乙方的债务问题，经甲、乙双方友好协商，达成以下条款，希望双方共同遵守：一、甲、乙双方最后共同确认截至2017年12月31日债务外，甲方所欠乙方债务3953200元，其中20万元在甲方贷款下来之后支付给乙方，剩余款项用资产抵扣。二、介于本协议中第一条债务问题，乙方同意以销售方式购买甲方《蓝天·龙城国际》一层商铺1-7号、1-135号、1-136号总价3979402元，销售款用于充抵甲方所欠乙方债权3753200元，充抵后乙方所欠甲方房款为226202元。三、双方签订本协议后，乙方所欠甲方房款为226202元，所欠款项乙方出示欠条给甲方，该欠款双方另行协商处理。四、上述房源在双方签订本协议后，视为乙方所有，在甲方处理完与房源相关事务后转移到乙方名下，且房源的具体情况乙方在签订本协议之前已完全清楚并且认可。该房源的网签手续双方约定在2018年4月10日前办理完毕。五、手续办理按住建局程序办理，所产生的费用各自按章纳税。”该协议书的落款甲方处，除加盖蓝天公司印章外还有龙辉签名。《协议书》签订的同时，原告谭承强向被告蓝天公司出具一份《具结承诺书》，载明：“债权人谭承强与贵公司于2018年1月8日签订的《协议书》，抵债及计价方式（详见《协议书》），即日由蓝天公司、法人龙辉及相关人员向本人出示的所有协议、字据、字条等（但是2018年1月8日签订的《协议书》除外），本人声明一律作废。” 2019年6月5日，原告谭承强（乙方）与被告蓝天公司（甲方）又签订了《补充协议》，载明：“甲乙双方于2018年元月8日签订的《协议书》，由于甲方未按《协议书》约定的时间将甲方《蓝天·龙城国际》一层商铺1-7号、1-135号、1-136号总价4179402元产权或网签办理在谭承强名下，导致谭承强资产不能得到合理使用，故甲方承担资金占用费：即4179402元按月息1%计算支付乙方，计算时间从2018年元月8日至2019年8月30日，如甲方在该期限内不能办理上述资产的产权或网签手续，可另行用该项目的一层商业按相邻价格抵扣用乙方债权，并办理网签备案手续，如都不能办理导致乙方不能正常营业，视甲方违约。本《协议书》与2018年元月8日签订的《协议书》具有同等法律效力，本协议书一式两份，双方签字盖章生效，各执一份。”之后，因被告蓝天公司并未将其商铺与原告谭承强办理网签手续等，原告要求被告支付款项未果，遂诉至本院。 另查明：原告谭承强系二级建造师，于2008年被钢建公司聘用。钢建公司于2020年6月24日向本院作出《情况说明》，对原告谭承强与案外人成永忠各出资250万元交给蓝天公司作为保证金的事实予以确认，并认可将涉案合同中的钢建公司享有的权利义务交由谭承强行使，且针对案涉合同产生的一切法律后果均由谭承强承担，与钢建公司无关。 原告谭承强与成永忠之间于2008年1月14日就钢建公司与蓝天公司之间关于遵义市蓝天·龙城国际项目相关事项，就二人合作承揽的相关事宜签订有《合作协议书》，其中注明二人各交纳250万元保证金等相关事宜。后因工程未能承建，二人又于2013年4月9日达成《协议》，约定各自向蓝天公司收取250万元保证金等。 再查明：自原告谭承强向被告蓝天公司支付保证金后，从2011年7月28日开始至2016年9月30日期间，被告蓝天公司通过公司账户及他人账户向原告谭承强及其指定代收人共计付款287万元。 以上事实，有原告提交的建设工程施工合同、收款收据、债务核准确认书、借款说明及还款计划、承诺、协议书及补充协议、具结保证书、情况说明、二级建造师注册证书、合作协议书等，被告提交的银行电子回单、转款凭证、收条、说明、银行转账汇款单笔对账单、公司文件等证据予以佐证，结合当事人陈述，并经庭审质证，足以认定。 本院认为：被告蓝天公司与案外人钢建公司之间签订《建设工程施工合同》后，钢建公司未能就合同所涉工程进行施工，且该工程实际由他人施工完毕的事实清楚。关于原告谭承强是否具有本案主体资格的问题：首先，被告蓝天公司基于《建设工程施工合同》收取的保证金500万元，系原告谭承强及案外人成永忠各支付一半，钢建公司对本案原告谭承强自行主张权利无异议，且成永忠与原告之间就各自收回保证金也达成一直意见；其次，被告蓝天公司对于收取的保证金多次与原告谭承强达成协议、且已经向原告谭承强返还了287万元，说明双方对于解除《建设工程施工合同》已经达成合意，且以实际行动履行退还保证金的相应义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条的规定，原告谭承强有权就本案向被告蓝天公司主张权利，被告应当向原告退还保证金并支付相应的资金占用费；本院对被告蓝天公司辩称原告谭承强不是适格主体的理由不予采纳。 原告要求被告支付本金、资金占用费4179402元，实际系保证金250万元及计算至2018年1月8日的资金占用费。首先，原被告之间从2015年开始多次对保证金及资金占用费的支付达成协议，且于2018年1月8日及2019年6月5日签订了《协议书》及《补充协议》，对该费用进行了结算、并约定了以房抵债的支付方式，被告蓝天公司并未按照该约定履行，原告主张被告按照结算金额4179402元予以支付，根据《中华人民共和国民法总则》第七条“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”的规定，原被告之间的结算系双方真实意思表示，本院予以支持。其次，根据被告蓝天公司与钢建公司之间签订的《建设工程施工合同》中关于违约金的约定，其计算方式为月利率5%，若本院调减为月利率2%计算，以250万元为本金从2008年2月1日计算至2018年1月8日，则利息为5961667元，本息共计8461667元，若以该金额减去原告已经支付的287万元，则余额为5591667元，该笔款项已经超过原被告之间自行结算的金额4179402元，因此，原被告之间自行结算的资金占用费并不过高，应当以双方自行结算的金额为准。 原告主张以4179402元为基数从2018年1月8日起按照月利率1%计算资金占用费。虽然双方在《补充协议》中约定了资金占用费为以“4179402元按月息1%计算”，但该笔费用中包含的本金只有250万元，其余部分均为资金占用费，根据《中华人民共和国民法总则》第六条“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务”的规定，在资金占用费的基础上重复计算资金占用费，对于被告蓝天公司而言显失公平，故本院认定以本金250万元为基数，从2018年1月9日起以月利率1%计算资金占用费至付清之日止。该笔资金占用费计算至2020年5月8日共计为699167元，该笔资金占用费与前述保证金及资金占用费共计为4878569元。 为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条的规定，判决如下： 一、被告遵义蓝天房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告谭承强保证金及资金占用费4878569元； 二、被告遵义蓝天房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告谭承强资金占用费（以250万元为本金，按照月利率1%自2020年5月9日起计算利息至付清时止）； 三、驳回原告谭承强的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费（已减半收取）24625元，保全申请费5000元，共计29625元，由原告谭承强承担1710元，由被告遵义蓝天房地产开发有限公司承担27915元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审 判 员  罗 静 二〇二〇年八月十八日 法官助理  马 倢 书 记 员  张露旭