河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3901号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司，住所地：新乡市凤泉区耿黄镇小黄屯社区祥区1#楼二层门面房2-5、2-6号、四层21号、24号。负责人：刘继军，经理。委托诉讼代理人：陈树娇，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐运昌，男，1960年3月15日出生，汉族，住吉林省柳河县。委托诉讼代理人：郎正阳、翟方慧（实习），河南宇华大众律师事务所律师。原审被告：罗明先，男，1968年5月24日出生，汉族，住河南省辉县。原审被告：新乡永昌物流有限公司，住所地：辉县市孟庄镇东夏峰村东。法定代表人：张浩楠。原审被告：新乡市新树汽车运输有限公司，住所地：新乡市凤泉区宝山东路中段116号。法定代表人：李立。上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司（以下简称人民保险凤泉支公司）因与被上诉人徐运昌，原审被告新乡永昌物流有限公司、新乡市新树汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初2041号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人民保险凤泉支公司的委托诉讼代理人陈树娇，被上诉人徐运昌及其委托诉讼代理人郎正阳、翟方慧到庭参加诉讼。原审被告罗明先、新乡永昌物流有限公司、新乡市新树汽车运输有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民保险凤泉支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，不服金额为35,631元；2．二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人系2018年10月22日发生交通事故，分两次住院共计住院54天，两次住院间隔近11个月，第二次住院系治疗下颌骨囊肿，期间右膝部损伤和双手部分缺失均已具备鉴定条件，另外委托法院鉴定事项未鉴定误工期，明显属于故意延长误工期，结合第一次出院医嘱建议休息6个月，根据豫高法文件，对于医嘱休息时间内定残的，可以计算至定残前一天，被上诉人显然没有在医嘱休息时间内定残，误工期计算至定残前一日没有法律依据，请参考公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》对合理误工期进行确认，结合伤情、受伤部位及恢复情况，合理误工期不应超过180日。一审法院计算441天，多计算了261日。对于被上诉人举证固定收入的证据不能证明其因误工实际减少的收入，其中用人单位出具的证明内容仅有其事故发生后一直请假至今，未能到岗上班，结合其提供的工资表显示的工资组成包括有基本工资，岗位工资，绩效工资，该证明虽明确了请假至今，但没有明确工资扣发情况，因此不能证明被上诉人有固定收入并且实际全部减少。一审法院认可其误工费标准，为基本事实认定不清，在证据不足的情况下，应按照无固定收入情形认定并确认误工费标准，参考上年度居民服务业平均工资计算。以上误工费合理损失应为22,500元，一审确认误工费66,561.6元，多计算了44,061.6元。二、被上诉人右膝部损伤不构成伤残。对于鉴定机构认为被上诉人右膝部损伤导致膝关节活动受限，右膝关节功能丧失达到30%系认定错误，结合其受伤部位为右后交叉韧带胫骨附着点撕脱性骨折，并非膝关节部位骨折，该部位骨折受伤医学上不能导致膝关节功能丧失达到30%，因此被上诉人右膝部损伤够不上十级伤残，不应计算相关的残疾赔偿金，该部分增加的不合理费用为6,840元。徐运昌辩称，一、一审判决对误工期和误工费标准的认定，事实清楚，适用法律正确。理由是：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。首先，徐运昌系吉林省通化市柳河县人，家乡的葡萄酒产业与河南辉县相比较为发达，徐运昌本人因掌握酿制葡萄酒的技术，远离家乡来到位于河南辉县的河南省迪士酒业有限公司工作，被公司聘为生产副总，主要负责酿酒。一审审理过程中，徐运昌提交了河南省迪士酒业有限公司的营业执照复印件，法定代表人身份证明，法定代表人身份证复印件，特别是徐运昌的工资证明及交通事故发生前12个月的工资表，足以证明徐运昌的月平均工资为4,528元。更何况徐运昌远离家乡，这样的工资水平本身就不高。因此，一审判决根据答辩人受伤前一年的平均工资标准计算误工费标准，并无不当。其次，从徐运昌的实际误工时间来说，案涉交通事故虽然致徐运昌受伤仅构成两处十级伤残。但根据入院诊断可知，受伤情况多达19种，而经过长时间的休息，现在膝关节尚有内固定未取出，无法下蹲，双手都有手指缺损，生活极为不便，难以继续工作。徐运昌提交了河南省迪士酒业有限公司的证明和情况说明证据，足以证明徐运昌请假至今，面临失业。一审判决将徐运昌的误工时间计算至定残之日前一天，认定事实清楚，适用法律证据。上诉人上诉称徐运昌故意延长误工期没有任何事实依据。另外，上诉人所说的公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》只是一个评定的国家标准，该标准规定，其适用于人身伤害、道路交通事故、工伤事故、医疗损害等人身损害赔偿中受伤人员的误工期、护理期和营养期的评定工作。而本案有关误工期的认定，应结合实际误工时间和最高院的司法解释第20条认定，一审判决认定为定残之日前一天，认定事实清楚，适用法律正确。二、一审判决根据伤残鉴定结论认定被上诉人构成两处十级伤残，并无不当。徐运昌系申请法院委托有鉴定质证的司法鉴定机构，经专业司法鉴定人员鉴定，出具的鉴定结论，程序合法，受托的鉴定机构具有司法鉴定许可证，鉴定人员具有鉴定资质。上诉人没有任何证据推翻该鉴定结论，一审根据该司法鉴定结论认定徐运昌构成两处十级伤残，并无不当。新乡市新树汽车运输有限公司、新乡永昌物流有限公司、罗明先未作答辩。徐运昌向一审法院起诉请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司在交强险、商业险责任限额内支付徐运昌医疗费、护理费等各项损失220,176.9元（后续治疗费用待实际发生后另行主张）；2、判令新乡市新树汽车运输有限公司、新乡永昌物流有限公司、罗明先对上述交强险、商业险不足赔偿的部分承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由新乡市新树汽车运输有限公司、新乡永昌物流有限公司、罗明先、中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司承担。一审法院认定事实：2018年10月22日15时10分，在卫柿306省道20KH处（卫柿线与孟电工业大道交叉处东侧），罗明先驾驶豫Ｇ×××××重型半挂牵引车/豫GA639挂由南向东上路行驶时，与由西向东行驶的徐运昌驾驶的无号牌二轮摩托车发生事故，造成车辆损坏、徐运昌受伤的道路交通事故。经辉县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，罗明先承担该事故的主要责任，徐运昌承担该事故的次要责任。事故发生后，徐运昌于2018年10月22日到辉县市第四人民医院住院治疗，入院诊断为：颅脑损伤，头部软组织损伤，口唇挫裂伤，上下中切牙缺失，蛛网膜下腔出血，左侧额骨、左侧上颌窦壁、左侧额窦壁骨折，双侧上领窦、额窦及左侧筛窦积液，左侧第7、8肋骨骨折，双肺挫伤，右膝外伤，左手环指末节缺损，右手食指末节缺损，右手中指伸肌腱损伤，左拇掌指末节脱位，牙齿缺如，牙齿冠折等。于2018年12月6日出院，住院45天，支出医疗费47,983.69元，门诊支出4,907.3元，住院期间一人护理。徐运昌于2019年10月21日到新乡市口腔医院任院治疗、入院诊断为：下颌骨囊肿。于2019年10月30日出院，住院9天，支出医疗费7,551.13元，门诊支出34,281.26元。以上共计住院54天，支出医疗费共计94,723.38元。经一审法院委托，新乡德信法医临床司法鉴定所于2020年1月14日作出新德信司鉴所［2019］临鉴字第108号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人徐运昌右膝部损伤的情况已构成十级伤残，被鉴定人徐运昌双手部分缺失的情况已构成十级伤残；2、被鉴定人徐运昌出院后一定时间内需部分护理依赖，出院后护理期限为90日，护理人数为1人。徐运昌为此次鉴定，支出鉴定费及鉴定检查费计2,358.5元。徐运昌住院期间支出交通费计1,080元。罗明先驾驶的豫Ｇ×××××重型半挂牵引车登记所有人为新乡市新树汽车运输有限公司，豫GA639挂车登记所有人为新乡永昌物流有限公司，该车辆在人民保险凤泉支公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生前，徐运昌在河南省迪士酒业有限责任公司工作，月平均工资4,528元。事故发生后，人民保险凤泉支公司已支付徐运昌10,000元，罗明先已支付徐运昌20,000元。一审法院认为：公民享有生命健康权，依照我国有关民事法律和司法解释的相关规定，因过错侵害公民身体造成伤害的，应当补偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等。造成伤残的，还应当赔偿残疾赔偿金等费用。造成他人严重精神损害的，被侵权人可请求精神损害赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，罗明先违反交通运输管理规定，驾驶豫Ｇ×××××重型半挂牵引车/豫GA639挂号车辆，与徐运昌驾驶的二轮摩托车发生交通事故，造成车辆损坏，徐运昌受伤，经辉县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，罗明先承担该事故的主要责任，故罗明先应对徐运昌的损失承担相应的赔偿责任。由于罗明先驾驶的豫Ｃ×××××重型半挂牵引车/豫GA639挂号车辆在人民保险凤泉支公司投保有交强险和商业三者险，故人民保险凤泉支公司应先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险内根据保险合同约定予以赔偿，仍有不足的，由罗明先按事故责任比例予以赔偿。本案中，徐运昌的合理损失为：1、医疗费94,723.38元；2、住院伙食补助费2,700元（50元/天×54天）；3、营养费1,080元（20元/天×54天）；4、误工费66,561.6元［（4,528元/天÷30天×441天（定残前一日）］；5、护理费12,388.86元［住院期间：（125.14元/天×54天×1人）；出院后：（125.14元/天×90天×1人×50%）］；6、交通费1,080元；7、残疾赔偿金75,242.13元（34,200.97元/年×20年×11%）；8、精神损害抚慰金4,000元；9、鉴定费、鉴定检查费计2,358.5元，以上损失共计260,134.47元。在徐运昌的上述损失中，人民保险凤泉支公司在交强险责任限额内应承担10,000元（包含医疗费限额10,000元，伤残限额110,000元），剩余损失140,134.47元由人民保险凤泉支公司在商业三者险内承担70%的赔偿责任，即为98,094.13元。故人民保险凤泉支公司在保险范围内共应赔偿218,094.13元，因事故发生后，人民保险凤泉支公司已支付徐运昌10,000元，故应再付208,094.13元。因事故发生后，罗明先已支付徐运昌20,000元，该20,000元款可由人民保险凤泉支公司在支付徐运昌的赔偿款中扣除直接返还给罗明先。徐运昌诉讼请求中的其他部分因无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司于判决生效后十五日内支付徐运昌各项损失关计188,094.13元；二、驳回徐运昌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,301元，由罗明先负担1,966元，徐运昌负担335元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于误工费问题。本案事故发生后，徐运昌受伤住院治疗,入院诊断为:颅脑损伤，头部软组织损伤，口唇挫裂伤，上下中切牙缺失，蛛网膜下腔出血，左侧额骨、左侧上颌窦壁、左侧额窦壁骨折，双侧上领窦、额窦及左侧筛窦积液，左侧第7、8肋骨骨折，双肺挫伤，右膝外伤，左手环指末节缺损，右手食指末节缺损，右手中指伸肌腱损伤，左拇掌指末节脱位，牙齿缺如，牙齿冠折等。本次事故造成徐运昌身体多部位受伤，一审法院根据徐运昌的受伤情况、住院治疗情况和伤残等级，结合徐运昌工作单位出具的未能到岗上班情况说明，认定其误工期限为定残前一日并无不当。根据徐运昌提供的其受伤前一年的月工资收入证明，一审法院认定其月平均工资4,528元，本院予以认可。关于伤残赔偿金问题。上诉人主张徐运昌右膝部损伤不构成伤残，但并未提供相反证据来否定鉴定机构的鉴定结论，也未以书面方式向一审法院对鉴定书的内容提出异议和重新鉴定申请。鉴定机构系各方当事人在一审法院组织下选定的，鉴定机构依据相关技术规范所作出的鉴定意见客观、公正、有效。故一审法院依据有效的鉴定意见所作出的伤残赔偿金，依法有据，并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费691元，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市凤泉支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年八月二十七日书记员 王 琪