吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4125号上诉人（原审被告）：白宏亮，男，1986年9月16日出生，蒙古族，住辽宁省彰武县。上诉人（原审原告）：张亚军，男，1965年10月15日出生，汉族，住长春市宽城区。委托诉讼代理人：周宇，吉林吉大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地长春市朝阳区西安大路402号。负责人：邵强，总经理。委托诉讼代理人：宋信德，吉林卓行律师事务所律师。上诉人张亚军、白宏亮因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白宏亮上诉请求：一、撤销判决，改判由人保公司支付张亚军律师代理费3000元；二、本案一审、二审上诉费用由张亚军、人保公司承担。事实和理由：一审认定事实不清，法律适用错误。人保公司并未举证证明就案涉免责条款已向被保险人尽到保险法以及保险法司法解释二中规定的提示及解释说明义务，且依据保险法第六十六条规定，律师代理费属于必要、合理的费用，应由人保公司承担。人保公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张亚军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回白宏亮的上诉请求。张亚军上诉请求：1.撤销原判第二项，改判人保公司在判决生效后立即在机动车第三者责任保险范围内支付张亚军医疗费5000元、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计19513.20元（上诉增加5000元）；2.判令白宏亮就人保公司赔偿不足部分承担补充赔偿责任；3.由被申请人承担全部鉴定费、交通费。在二审审理中，张亚军撤回了其第2、3项上诉请求。事实和理由：一审未查清案件事实。张亚军因本次交通事故入院急救，自己先行垫付医疗费5000元。后人保公司明确表示愿垫付剩余全部医疗费，出院时结算时，医院亦告知张亚军剩余医疗费由人保公司与医院结算，故张亚军一直认为，人保公司已实际垫付了除5000元以外的医疗费，并取得了住院票据，否则医院不会允许张亚军出院。但在本次诉讼中，人保公司并未提及垫付事宜，亦未提供全部医疗费票据，导致一审未保护张亚军支付的5000元医疗费。接到一审判决后，张亚军到医院询问补开医疗费发票事宜，医院告知张亚军人保公司根本没有垫付任何医疗费，并要求张亚军补足全部住院费近六万元后，才能开具住院票据。人保公司严重违反诚信原则。人保公司若不垫付，可明确告知张亚军，由张亚军先行支付，并凭住院票据在诉讼中主张权利。但人保公司的违约行为，导致一审无法查清案件事实。张亚军要求人保公司履行垫付除5000元以外的全部医疗费，并向张亚军理赔5000元。否则，张亚军向医院交付全部医疗费后，有权凭住院票据通过诉讼向人保公司主张权利。人保公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。白宏亮辩称，与我无关，应由人保公司进行答辩。张亚军向一审法院起诉请求：1.人保公司在保险赔偿限额内向张亚军支付门诊费1163.20元、住院费5000元、后续治疗费19000元、住院伙食补助费2100元、营养费4500元、误工费13239.90元、护理费4048.25元、交通费680.30元、鉴定费4050元、律师费3000元，以上合计56781.65元；2.白宏亮对人保公司赔偿限额不足部分对张亚军承担赔偿责任。一审法院认定事实：2019年5月2日，白宏亮驾驶车辆（×××，北京现代牌小型轿车）沿兴隆大路由西向东行驶至潍坊街向左转弯时，其车左侧与正在路口北侧的人行横道上正在通行的张亚军身体相接触，致张亚军受伤。交通警察部门认定，白宏亮对本次事故承担全部责任，张亚军无责任。张亚军住院治疗，诊断为右髂骨粉碎性骨折，治疗21日，张亚军支付医疗费1832.23元，其他治疗费用另由人保公司负担。2020年6月4日吉林中正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定张亚军损伤后果未构成伤残；后续治疗费19000元；误工期限为伤后90日；护理期限伤后25日；营养费期限伤后45日。肇事车辆在人保公司投保了交强险和机动车第三者责任保险，保额30万元，不计免赔。一审法院认为，交通警察部门出具《交通事故认定书》，认定白宏亮承担事故的全部责任，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条规定，白宏亮应承担损害赔偿责任。人保公司在保险范围内承担给付责任。关于损害赔偿的计算。医疗费：张亚军主张数额为6163.20元，但其中5000元为预缴住院费用并写明报销无效，该费用应计入出院后治疗费合计中并出具发票，张亚军未提供发票故不予计算。医疗费认定为1163.20元，后续治疗费19000元；住院伙食补助费：21天×100元／天=2100元；营养费：依据鉴定结论，45天×50元／天=2250元；护理费：25天×161.93元／天=4048.25元；误工费：张亚军未提供收入证明，应按居民服务业标准计算为90天×（3522.08／30）元／天=10566.24元；交通费酌情认定为680.30元；鉴定费4050元、律师代理费3000元。人保公司在交强险范围内负担医疗费、后续治疗费10000元，负担护理费、交通费、误工费，合计15294.79元；在机动车第三者责任保险范围内负担后续治疗费、住院伙食补助费、营养费，合计14513.20元。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费4050元属于查明保险事故的合理费用，应由人保公司承担。律师代理费3000元由白宏亮负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在本判决生效后立即在交强险范围内支付原告张亚军医疗费、后续治疗费10000元，护理费、误工费、交通费合计15294.79元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在本判决生效后立即在机动车第三者责任保险范围内支付原告张亚军后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计14513.20元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在本判决生效后立即支付原告张亚军鉴定费4050元；四、被告白宏亮在本判决生效后立即支付原告张亚军律师代理费3000元。一审案件受理费1220元减半收取610元，白宏亮负担472元，张亚军负担138元。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。另，张亚军二审提交2020年8月17日开具的住院票据及住院患者费用汇总表、建行刷卡凭证，用于证明张亚军因本次交通事故住院共发生医疗费58162.70元，住院期间垫付5000元，于2020年8月17日补交53162.70元。白宏亮及人保公司均对上述证据的真实性无异议。本院认为，一、二审审理过程中张亚军提交的证据证明其在住院治疗时垫付了5000元医药费，本次交通事故共发生医疗费58162.70元。因张亚军垫付的5000元包括在张亚军总医疗费用之内，而对于超出张亚军上诉请求部分的医疗费人保公司不同意调解，故张亚军主张对总医疗费58162.70元另案诉讼。该主张不违反法律规定且有利于医疗费用的一并解决，本院予以准许，张亚军上诉所称5000元医药费在本案中不予处理。二、《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”同时该法第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，人保公司并未提交任何证据证明在订立保险合同时其对相应免责条款已向投保人尽到提示和明确说明义务，故人保公司主张的免责条款不发生法律效力，律师代理费3000元应由人保公司负担。综上，依据《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1216号民事判决第一、二、三项；二、变更长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1216号民事判决第四项为“被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在本判决生效后立即支付原告张亚军律师代理费3000元”；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1220元减半收取为610元，由张亚军负担214元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担396元；二审案件受理费100元，由张亚军负担50元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  肖 瑶审 判 员  高云燕审 判 员  吕玉玉二〇二〇年八月二十六日法官助理  李 月书 记 员  李艳华