河北省沧州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀09执复166号 复议申请人（异议人）：庞鸿猛，男，汉族，1979年8月8日出生，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：赵林，河北冀事达律师事务所律师。 申请执行人：杜媚，女，汉族，1986年2月8日出生，住天津市南开区。 委托诉讼代理人：尹玉伟，河北建平律师事务所律师。 被执行人：刘思梦，女，汉族，1990年8月12日出生，住河北省沧州市盐山县。 复议申请人庞鸿猛不服河北省盐山县人民法院（以下简称盐山法院）（2020）冀0925执异22号执行裁定，向本院申请复议。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行审查，并举行了听证。本案现已审查终结。 盐山法院查明：申请执行人杜媚在与被执行人刘思梦借款合同纠纷一案中向盐山法院提出保全申请，盐山法院于2020年4月10日作出（2020）冀0925民初601号民事裁定书，查封了被执行人刘思梦名下坐落在南××管理区××南侧××西区××·××住宅小区××楼××楼××套，并于当日去南大港产业园区不动产登记中心办理查封登记，南大港产业园区不动产登记中心因涉案楼房未作预告登记及预抵押预告登记且所在楼盘在该中心无登记信息，故未能进行预查封登记（后该中心为办案法官出具了涉案楼房未作预告登记及预抵押预告登记的查询结果证明），查封裁定书未能送到给南大港产业园区不动产登记中心。同日办案法官到涉案楼房所在碧桂园·芷兰湾住宅小区开发商沧州碧城房地产开发有限公司处（该建筑物的实际占有人及管理人）送达了查封裁定书并在该楼房显著位置张贴了预查封公告，同时对该公司工作人员进行了询问，告知其协助法院查封的权利义务，且于当日将该裁定书送达给申请执行人及被执行人。异议人庞鸿猛与被执行人刘思梦民间借贷纠纷一案在审理阶段经异议人申请，2020年4月13日盐山法院做出的（2020）冀0925民初547号民事裁定书，查封了被执行人刘思梦名下坐落在南××管理区××南侧××西区××·××住宅小区××楼××楼××套，并于当日在南大港产业园区不动产登记中心办理了查封登记且在该楼房显著位置张贴了预查封公告。盐山法院要求南大港工业园区不动产登记中心对其出具的证明进行说明，2020年6月16日大港工业园区不动产登记中心向盐山法院对查封涉案楼房的证明为：“盐山县人民法院：你（单位）提出不动产登记查询申请，刘思梦南大港碧桂园芷兰湾小区126-2-502室房产预查封顺序说明：2020年4月10日盐山县人民法院，申请办理查封文号为：（2020）冀0925民初601号预查封登记，因我中心无查封楼盘的信息，未能进行预查封登记，后将裁定送至开发商处。2020年4月13日盐山县人民法院，申请办理查封文号为：（2020）冀0925民初547号预查封登记，经查询后依旧无楼盘信息（后经核实为楼盘信息数据丢失），我中心经系统数据工程师核实后，恢复了丢失的楼盘信息，并办理了预查封登记。……上述刘思梦房产在我中心未办理预告登记及预抵押预告登记”。南大港管理区建设局对涉案楼房出具的说明为：“购买人刘思梦（身份证号1309251990××××××××）杜亮（身份证号1309251989××××××××）购买南大港碧桂园芷兰湾小区126号楼2单元502室，于2018年6月2日办理商品房合同备案。上述由申请执行人杜媚提供的盐山法院（2020）冀0925民初601号民事裁定书、询问笔录、查封公告及查封清单张贴照片、南大港产业园区不动产登记中心出具的证明、沧州碧城房地产开发有限公司与申请执行人杜媚及被执行人刘思梦收到该裁定书的送达回证、异议人庞鸿猛提供的盐山法院（2020）冀0925民初547号民事裁定书、预查封公告照片、南大港产业园区不动产登记中心接收裁定书的送达回执及南大港产业园区不动产登记中心出具的证明出具的查询结果证明、南大港管理区建设局的证明等证据证实。 盐山法院认为，人民法院查封不动产，应当张贴封条或者公告；查封已经在不动产管理部门登记的不动产，应当通知登记机关办理查封登记；查封尚未进行权属登记的建筑物，应当通知其管理人或该建筑物的实际占有人并在显著位置张贴公告。盐山法院在申请执行人杜媚、异议人庞鸿猛与被执行人刘思梦借款合同纠纷案件作出的民事裁定书均系诉讼保全裁定书，该法律文书除需送达双方当事人外，还需连同协助执行通知书副本一并送达协助执行人时既具有法律效力。本案中因涉案楼房在南大港产业园区不动产登记中心未办理预告登记及预抵押预告登记，且2020年4月10日盐山法院作出的（2020）冀0925民初601号民事裁定书在该楼房在登记机关无楼盘信息的情况下未能送达房产登记机关后向涉案楼房所在小区的管理人及实际占有人沧州碧城房地产开发有限公司送达查封裁定书、协助执行通知书并在显著位置张贴查封公告，其查封行为合法有效；同时该裁定书已经于2020年4月10日送达了申请执行人杜媚及被执行人刘思梦。2020年4月13日在涉案楼房所在楼盘已经在南大港产业园区不动产登记中心作恢复信息情况下，盐山法院（2020）冀0925民初547号民事裁定书向涉案楼房的登记机关送达亦符合法律规定。但该裁定书的送达晚于盐山法院（2020）冀0925民初601号民事裁定书的送达日期，且盐山法院（2020）冀0925民初601号民事裁定书未送达产权登记机关系查封该涉案房产时该房产所在楼盘无信息登记，该裁定书向涉案房屋的管理人及实际占有人送达、同时在显著位置张贴公告已经完成查封行为，应为查封的第一顺位，系首封。当事人、利害关系人认为人民法院在执行过程中的执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出异议。故执行异议的审查是对人民法院在执行过程中执行行为的程序审查，负有协助人民法院执行的相关单位及个人是否拒不协助及不完全、不正确协助执行的行为不属于执行异议审查的范围，应由原承办机构予以处理。盐山法院在该案的执行过程中因被执行人刘思梦未能履行其义务而拟评估拍卖涉案楼房符合法律规定。异议人可在申请执行人杜媚的债权受偿后的对剩余款部分主张权利或在本案执行申请参与分配，但其请求中止对被执行人刘思梦购买的涉案楼房的执行于法无据，盐山法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条、第十条《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条规定，裁定如下：驳回异议人庞鸿猛的执行异议。 复议申请人庞鸿猛向本院申请复议称，请求沧州市中级人民法院依法裁定撤销盐山县人民法院作出（2020）冀0925执异字22号执行裁定书；依法裁定撤销盐山县的相关执行裁定，并终止对该房屋的执行。事实与理由：一、盐山县人民法院作出的（2020）冀0925执异字22号执行裁定书认定事实、适用法律均错误，且程序违法。1.盐山县人民法院依复议被申请人杜媚作出的（2020）冀0925民初601号民事裁定书查封碧桂园·芷兰湾住宅小区126号楼2单502室房屋行为违反法律规定,属无效查封。根据《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》十五条“下列房屋虽未进行房屋所有权登记，人民法院也可以进行预查封：（三）被执行人购买的办理了商品房预售合同登记备案手续或者商品房预告登记的房屋。”涉案房屋于2018年6月2日办理了商品房预售合同登记备案手续，至2020年6月16日尚未进行房屋所有权登记，根据该规定，仅能对该房屋进行预查封，而不能进行查封。根据《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十六条“国土资源、房地产管理部门应当依据人民法院的协助执行通知书和所附的裁定书办理预查封登记。”依据该规定，办理预查封应当由国土资源部门或房产管理部门办理，而盐山县人民法院依据（2020）冀0925民初601号民事裁定书作出的查封行为未向国土资源、房地产管理部门（现为不动产登记中心）办理，违反了该规定，因此该查封行为无效。2.盐山县人民法院依复议申请人庞鸿猛作出的（2020）冀0925民初547号民事裁定书预查封碧桂园·芷兰湾住宅小区126号楼2单502室房屋行为合法有效，可以对抗（2020）冀0925民初601号民事裁定书作出的查封行为。依据《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》相关规定，（2020）冀0925民初547号民事裁定书预查封碧桂园·芷兰湾住宅小区126号楼2单502室房屋行为于2020年4月13日在南大港不动产登记中心办理了预查封登记，并通知了涉案房屋的开发企业沧州碧城房地产开发有限公司，并在涉案房屋楼房西、单元门口、入户门口等显著位置张贴了预查封公告。而（2020）冀0925民初601号民事裁定书作出的查封行为未按该通知规定进行查封登记，也未按该通知规定向不动产登记中心办理查封登记，仅通知了涉案房屋的开发企业，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条第二款“查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为”，盐山县人民法院依复议申请人庞鸿猛作出的（2020）冀0925民初547号民事裁定书预查封碧桂园芷兰湾住宅小区126号楼2单502室房屋行为合法有效，可以对抗（2020）冀0925民初601号民事裁定书作出的未办理查封登记的无效查封行为。3.盐山县人民法院（2020）冀0925执异字22号案件执行异议审查严重违法。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十条规定“人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。”，复议申请人申请执行异议案件涉及标的98万元，查封标的物涉及4个案件的当事人，异议审查结果直接关系到复议申请人的债权能否实现，复议申请人与被申请人对于被申请人申请的查封行为是否有效争议较大，该执行异议案件既属于案情复杂，同时属于争议较大，依据该条规定，应当进行听证，而盐山县人民法院未举行听证，未通知复议申请人提供证据、亦未向复议申请人进行询问调查，致使复议申请人丧失举证、质证及发表意见的权利，因此，执行异议审查行为严重违法。综上，盐山县人民法院依复议申请人庞鸿猛作出的（2020）冀0925民初547号民事裁定书预查封碧桂园芷兰湾住宅小区126号楼2单502室房屋行为无论从预查封形式、预查封程序均符合法律规定，而盐山县人民法院剥夺复议申请人重要权利，故意曲解《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十条的真实含义及适用范围，无视《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》对于预查封的相关规定和南大港不动产登记中心出具的查询结果证明内容（（2020）冀0925民初601号未能进行预查封登记），并错误的认定未予进行预查封登记的（2020）冀0925民初601号民事裁定书作出的查封行为合法有效，并仅凭所谓的查封日期早于复议申请人申请的预查封日期，最终认为复议被申请人的申请查封行为为第一顺位，属认定事实与适用法律均明显错误，应当予以撤销。二、盐山县人民法院违法作出的执行行为侵害了包括复议申请人在内的其他债权人的利益。依盐山县法院的《协助执行通知书》和（2020）冀0925民初547号民事裁定书，盐山县人民法院已于2020年4月13日对案涉房产进行预查封；另有（2020）冀0925执保125号、（2020）冀0925财保23号对涉案房屋进行预查封。依最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》“第十条执行人员应当对拍卖财产的权属状况、占有使用情况等进行必要的调查，制作拍卖财产现状的调查笔录或者收集其他有关资料。”盐山县法院执行人员在明知被执行财产存在另案预查封的情况下，擅自启动执行程序，对涉案房产进行拍卖，严重侵害包括复议申请人在内的其他债权人的利益，对涉案房产的相关执行裁定应当予以撤销，并终止对该房屋的执行。综上所述，请沧州市中级人民法院依法裁定，对盐山县人民法院错误的异议及执行裁定予以撤销，错误的执行行为给予纠正，以维护法律尊严，维护申请人的合法权益。 杜媚答辩称，盐山法院作出的裁定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法维持，驳回复议申请人的复议请求。 本院审查查明事实与盐山法院查明的事实基本一致。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条规定“人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。”根据上述规定，人民法院审查该类案件，以书面审查为原则，进行听证为例外。本案盐山法院在能查清相关基本事实的前提下，未举行听证，并不属于程序严重违法的情形。关于应否终止对案涉楼房的执行。根据南大港产业园区不动产登记中心2020年6月16日向盐山法院出具的《不动产登记资料查询结果证明》中所载的事实，2020年4月10日盐山法院在办理（2020）冀0925民初601号一案楼房的预查封登记过程中，因该中心无查封楼盘的信息，未能进行案涉楼房的预查封登记。在该种情况下，盐山法院于同日向沧州碧城房地产开发有限公司送达了查封民事裁定书、协助执行通知书，制作了询问笔录，并在案涉楼房的显著位置张贴了查封公告，上述查封行为符合有关规定，应为合法有效。故，盐山法院对庞鸿猛关于停止对案涉楼房执行的异议请求予以驳回，具有事实和法律依据，并无不妥。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回复议申请人庞鸿猛的复议申请，维持河北省盐山县人民法院（2020）冀0925执异22号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 常秀良 审 判 员 李 霞 审 判 员 付 毅 二〇二〇年八月十二日 法官助理 张 月 书 记 员 李志敏