陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1143号 上诉人（原审被告）：锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司。负责人：贾子剑，任公司经理 住址：陕西省凤翔县XX路XX号楼XX楼XX。 委托代理人：敬耀武，陕西耀武律师事务所律师，一般代理。 被上诉人（原审原告）：鲁拴羊，男，生于1956年9月7日，汉族，住凤翔县。 委托代理人鲁辉，男，生于1988年4月16日，汉族住陕西省凤翔县，系委托人之子，特别代理。 原审被告：刘佳，男，生于1977年4月8日，汉族，住陕西省凤翔县。 上诉人锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司因与被上诉人鲁拴羊、原审被告刘佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省凤翔县人民法院（2020）陕0322民初475号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司上诉请求二审法院依法改判上诉人不承担各项损失共计13000元。二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定的误工费9600元无事实和法律依据。鲁拴羊未提供其有固定收入的证据，且在事故发生时已年满60周岁，已达到法定退休年龄，可视为无劳动能力，其误工费不应支持；2、一审判决保险公司承担鉴定费不符合法律规定。3、一审判令保险公司承担精神损害抚慰金1000元，有失公允。 被上诉人鲁拴羊的委托代理人答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均布成立，请求二审驳回上诉，维持原判。1、鲁拴羊虽然年满64岁，但事故前一直身体健康，农忙时干农活，农闲时在建筑工地打工，每天能有80元的收入，且有建筑工地工头和工友的证明。2、鉴定费是查明损害结果所花费的必要费用，应由肇事方承担，肇事方投保有保险，保险公司应当代为赔偿。3、本次事故造成鲁拴羊十级伤残，给受害人造成了精神损害，一审认定精神损害抚慰金1000元并无不当。 鲁拴羊向一审法院起诉请求：1、由二被告支付原告因交通事故造成的损失140855.77元；2、由二被告承担诉讼费。 一审法院查明：2019年10月23日12时许，被告刘佳驾驶陕CXXXXX号小型轿车（该车在锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司处投保了交强险）在凤翔县XX镇XX村XX组交叉路口由西向北左转弯时，与原告鲁拴羊驾驶的由北向西右转弯行驶的无牌普通两轮摩托车发生碰撞，致原告受伤。经凤翔县XX大队事故认定，刘佳负事故的主要责任，鲁拴羊负事故的次要责任。刘佳仅支付了部分医疗费，其余损失未付。 一审法院认为，被告承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。案涉事故车辆在第二被告处投保了交强险，第二被告应当按照保险合同约定理赔，故对原告合理诉讼请求予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对原告的经济损失本院核定如下：(一)医疗费：原告提供的医疗费票据共计32314.17元。（二）误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未能提供其有固定收入的证据，且原告已年满60周岁，根据原告自述的工作情况，每天酌定80元，误工期限鉴定为120天，误工损失为9600元。(三)护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，原告方未提供护理人员的收入证明，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告鉴定护理期限为90天，护理费本院按本地实际情况每天按100元计算，护理费为9000元。(四)住院伙食补助费在县级医院住院每天30元，13天计390元，在市级医院住院每天60元，7天计420元，共计810元。（五）营养费每天30元，鉴定营养期60天，共计1800元。(六)交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据原告治疗过程，交通费酌情确定为400元。(七)残疾赔偿金：原告请求57756.8元符合法律规定，本院予以认定。(八)精神损害抚慰金：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。原告受伤构成十级伤残，被告应当酌情赔偿精神损害抚慰金1000元。(九)残疾辅助器具费：原告购买膝关节固定支具一个支出358元。(十)鉴定费支出2400元。(十一）后续医疗费7000元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计34924.17元应由被告锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司在强险范围内赔偿10000元。原告在伤残赔偿限额项下护理费、交通费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金共80514.8元，应当由保险公司在强险范围内予以赔偿。其余医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费等损失31924.17元应由被告刘佳赔偿70%，即22346元。被告刘佳支付的原告医疗费5000元，应予以扣除。根据《中华人民共和国民法总则》第一百零九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条之规定，判决：一、由被告锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告鲁拴羊经济损失90514.8元；二、由被告刘佳赔偿赔偿原告鲁拴羊经济损失22346元，除已支付的5000元外，再支付17346元；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3120元，减半收取1560元，由原告鲁拴羊负担468元，被告刘佳负担1092元。 本院二审期间，鲁拴羊委托代理人当庭提交鲁拴羊工长李宽堂、工友李坠让的证明两份，证实鲁拴羊事故前在李宽堂承包的工地上干建筑工，每天工资80元。 针对上述两份证明，被上诉人锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司发表质证意见为：该两份证据不属于新证据、证人的身份情况不清楚，证据来源和形式不合法，不予认可该证据。庭后，鲁拴羊委托代理人补充提交了鲁拴羊工长李宽堂、工友李坠让的身份证明，并在证明落款签名处捺印。还提交凤翔县XX镇XX村委会的证明一份，证实鲁拴羊在汶家村打零工，有时外出务工。经合议庭评议，鲁拴羊委托代理人当庭提交的鲁拴羊工长李宽堂、工友李坠让的证明，虽然形式要件不合法，存在瑕疵，但在庭后补充提交了该两名证人的身份证明，完善了该证据，且一审时，针对误工费，上诉人并未就鲁拴羊没有提交证据证明其有劳动收入而提出异议，仅就鲁拴羊主张的误工费标准提出异议，认为主张的误工费标准过高，故在二审期间鲁拴羊委托代理人提交证据证明鲁拴羊的务工情况应予准许。故合议庭对该两份证据予以确认。 其余当事人均无新的证据提交。 本院经审理查明的相关案件事实与一审法院认定的本案事实一致，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。 本院认为，本案各方当事人对原审判决认定基本事实无异议，上诉争议焦点在于：1、误工费的认定问题。2、鉴定费是否应由保险公司承担。3、精神损害抚慰金的认定。关于误工费的认定问题。本案被上诉人鲁拴羊事故发生时虽然已年满63岁，但有证据证明其事故前确有劳动收入，一审结合其职业身份、身体状况、从事劳动的性质及内容、劳动强度等因素，并参照当地的标准综合认定其每天80元的误工费标准并无不当，故上诉人的此节上诉理由不能成立。关于鉴定费是否应由保险公司承担的问题。鉴定费是为查明案件事实所支出的必要费用，且保险合同中对保险人不承担鉴定费并未明确予以约定，一审判令上诉人承担鉴定费并无不当，故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。关于精神损害抚慰金的认定问题。根据陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知规定，精神损害抚慰金由当事人协商或法院根据损害后果酌定，其计算标准根据伤残程度等级或者死亡等后果酌定。本案中鲁拴羊因本次事故造成十级伤残，一审根据伤残程度等级酌情认定精神损害抚慰金1000并无不当。故上诉人的该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费130元，由上诉人锦泰财产保险股份有限公司凤翔支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  龚培静 审 判 员  卫广瑞 二〇二〇年八月十四日 法官助理  陈瑾慧 书 记 员  刘俊亚