山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初4270号 原告（执行案外人）：李萍，女，1954年3月24日出生，住济南市历下区 委托诉讼代理人：韩彬，山东金联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马青，山东金联合律师事务所律师。 被告（申请执行人）：刘滨，男，1979年6月28日出生，住济南市历城区 委托诉讼代理人：颜丙新，山东建与恒律师事务所律师。 第三人（被执行人）：于金龄，女，1980年3月14日出生，住济南市历下区 第三人（被执行人）：王焕伦，男，1973年11月1日出生，住济南市历下区 原告李萍与被告刘滨、第三人于金龄、第三人王焕伦案外人执行异议之诉一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告李萍的委托诉讼代理人韩彬、马青，被告刘滨及委托诉讼代理人颜丙新到庭参加诉讼，第三人于金龄、第三人王焕伦经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李萍向本院提出诉讼请求：1.判决立即停止对第三人于金龄、王焕伦位于济南市历下区环山路X号X号楼X室房产(证号：X)执行拍卖，并解除对上述房屋的查封，房产价值暂计65万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年6月3日原告(案外人)收到历城人民法院送达的(2020)鲁0112执异128号执行裁定书。原告认为法院驳回原告提出的执行异议的裁定事项，缺乏事实与法律依据。原告与第三人于金龄、王焕伦在2015年12月22日签订的《个人借款协议》中约定，借款期限为2015年12月22日起至2016年6月21日。同日，原告与第三人于金龄、王焕伦签订的《房屋抵押协议》第六条约定，如于金龄、王焕伦未能及时归还借款，涉案房屋将自愿过户于李萍。并于同日将借款汇入第三人于金龄账户，而于金龄、王焕伦在到期日2016年6月21日未能按期如约归还借款，故该套房屋现在已经隶属于原告李萍所有。被告刘斌与第三人于金龄、王焕伦因借款纠纷一案，历城人民法院作出(2019)鲁0112执恢688号执行裁定书，裁定将上述房屋予以查封，拍卖。原告依法向历城人民法院提出书面执行异议，要求解除查封终止对上述房产进行执行拍卖。2020年6月1日，历城人民法院作出(2020)鲁0112执异128号执行裁定书，裁定驳回原告李萍的异议，并明确告知可在15日内向历城人民法院提起诉讼。原告认为：原告李萍与第三人于金龄、王焕伦于2015年12月22日双方达成的《房屋抵押协议》是双方真实意思表示，该合同不违反国家有关法律法规的强制性规定，该协议合法有效。在(2020)鲁0112执异128号执行裁定书中裁定称“该房屋至今未办理抵押登记”。事实是原告与第三人于金龄、王焕伦签订《房屋抵押协议》时上述房屋并未办理房产证以及网签，不符合抵押登记条件，该房屋房产证系2019年历城人民法院在未征得第三人于金龄、王焕伦的同意的情况下强制办理的房产证。综上所述，执行裁定书驳回了原告作为案外人的执行异议缺乏事实与法律依据。根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)执行程序若干问题的规定》的相关规定。以及民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼，原告依法在收到执行裁定书后十五日内起诉，请法院支持原告的诉求。 被告刘滨辩称，被告认为原告李萍的诉讼请求没有依据，应依法予以驳回：本案原告不是本案所涉房屋权利人：1.原告与第三人签订的《个人借款协议》、《房屋抵押协议》涉嫌提供虚假证据、恶意串通损害被告合法权益。在被告向第三人借款之际，2015年4月28日，第三人王焕伦与被告签订将该房屋抵押给被告的协议，并承诺到期不能还款，自愿把该房屋产权过户给被告。这个时间早于原告与第三人签订的房屋抵押协议；在被告与第三人诉讼过程中，曾多次提到该房屋的保全，第三人从未主张过该房屋已经抵偿给其他人。2018年4月27日，第三人与被告签订《执行和解协议》，约定第三人配合法院予以拍卖等义务；原告在与第三人签订《个人借款协议》、《房屋抵押协议》时已经退休多年，资金来源存在疑点。因此涉嫌提供虚假证据及恶意串通损害被告合法权益。2.原告与第三人签订《房屋抵押协议》为无效协议。《担保法》第四十条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”原告与第三人签订的《房屋抵押协议》因没有办理抵押物登记而没有生效。即使是已经生效的抵押协议，其中第六条约定的“如乙方未能及时归还借款，房屋将自愿过户与甲方”，因违反《担保法》第四十条规定，而为无效条款。我国物权变动采取债权形式主义，合法有效的抵押合同或买卖合同是取得物权的法定要件。因此本案原告因不具有合法有效的抵押合同或买卖合同，其主张为该套房屋权利人没有依据。历城法院（2020）鲁0112执异128号执行裁定书驳回执行异议是正确的。鉴于上述，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定，原告作为案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，应依法判决驳回其诉讼请求。 第三人于金龄（缺席）未答辩。 第三人王焕伦（缺席）未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 本院于2017年11月10日对刘滨与李民、于金龄、王焕伦、彭爱华民间借贷纠纷一案作出（2017）鲁0112民初672号民事判决，判决：“一、被告李民于本判决生效之日起十日内偿还原告刘滨借款本金144万元及以144万元为基数，自2015年4月28日始，按年息24%计算至实际支付之日止的利息。二、被告于金龄、被告王焕伦对第一条所判款项承担连带清偿责任。被告于金龄、被告王焕伦在承担担保责任后，有权向被告李民追偿。三、驳回原告刘滨的其他诉讼请求。案件受理费18300元，由原告刘滨负担700元，被告李民、于金龄、王焕伦负担17600元；财产保全费5000元，由被告李民、于金龄、王焕伦负担。”于金龄不服该判决，向山东省济南市中级人民法院提起上诉。山东省济南市中级人民法院于2018年2月5日作出（2018）鲁01民终475号民事判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，刘滨申请执行，本院以（2018）鲁0112执797号立案执行。2019年5月8日，本院作出（2018）鲁执797号之三裁定，查封王焕伦与于金龄共有的坐落于济南市历下区环山路X号X号楼X单元X室房屋（证号：济南X），期限为三年。2019年9月29日，本院作出（2019）鲁0112执恢688号之一裁定，裁定拍卖王焕伦、于金龄共有的坐落于济南市历下区环山路X号X号楼X室房产（证号X）。 2020年5月7日，李萍向本院提出执行异议，请求中止对济南市历下区环山路X号X号楼X单元X室的拍卖。本院于2020年6月1日作出（2020）鲁0112执异128号执行裁定，驳回李萍的异议。 庭审中，李萍提交2015年12月22日《个人借款协议》、借条、收据复印件，《个人借款协议》相关内容为：甲方（债权人）：李萍，乙方（借款方）：于金龄，丙方（担保方）：王焕伦，一、借款用于经营周转，不能用于违规违法等用途。二、借款种类为人民币，金额120万元整。三、借款期限：自2015年12月22日起至2016年6月21日止，乙方必须在2016年6月21日16时前一次性以现金归还甲方全部借款。四、利息按2分计算，每月月底付息。五、以借条为据证明借款已支付，借据应作为协议附件，同本协议具有同等法律效力。借条内容为：“今于金龄、王焕伦借到（债权人）李萍现金1200000元，保证于合同约定的2016年6月21日一次偿还借款本息。本人自愿将自有的车牌号为鲁X汽车一部，抵押给债权人，到期不还款时，债权人有权将该车经机动车交易市场出售，该车款优先支付给债权人，多退少补。借款人：于金龄，担保人：王焕伦。时间：2015.12.22。”收据内容为：“于金龄已收到李萍（债权人）的现金人民币（大写）壹佰贰拾万元整，（小写）1200000元整。收到人：于金龄，2015年12月22日。” 李萍提交卡号为XXX的建设银行客户交易详细信息打印件，具体内容为：1.2015年12月22日向于金龄转账90万元，备注：借款；2.2015年12月28日向于金龄转账15万元，备注：借款；3.2015年12月31日向于金龄转账10万元，备注：转款。 李萍提交2015年12月22日《房屋抵押协议》复印件，相关内容为：甲方（债权方）：李萍，乙方（借款方）：于金龄，丙方（担保方）：王焕伦，经甲乙双方协商，乙方自愿将坐落于济南市历下区环山路X号X单元X室房产，建筑面积为110平方米，抵押给甲方，金额为壹佰贰拾万元整，双方商定以下协议，一、乙方应保证此房产产权明确，无任何债务纠纷，并协助甲方办理房产抵押手续。二、甲、乙双方办理抵押手续的同时，产生的一切手续费等都由乙方承担。三、甲乙双方如有违约，按国家有关法律法规办理。……。六、如乙方未能及时归还借款，房屋将自愿过户于甲方，特此证明。该抵押协议签订后，未办理房屋抵押登记。 本院认为，本案的焦点为李萍对本院查封拍卖的涉案房屋是否享有足以排除执行的民事权益。《中华人民共和国担保法》第四十条规定，订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。于金龄与李萍签订的《房屋抵押协议》中第六条“如乙方未能及时归还借款，房屋将自愿过户于甲方”的约定，违反了法律效力性强制性规定，应属无效。李萍不能基于该条约定取得涉案房屋的所有权。《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条规定，办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。李萍与于金龄关于涉案房屋抵押事宜未办理抵押登记，该抵押协议未生效。综上，上述《房屋抵押协议》，不能成为李萍享有足以排除执行民事权益的依据。李萍要求停止对第三人于金龄、王焕伦位于济南市历下区环山路X号X号楼X室房产(证号：X)执行拍卖并解除对上述房屋的查封的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国担保法》第四十条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第二项规定，判决如下： 驳回李萍的诉讼请求。 案件受理费10300元，由原告李萍负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  周继贤 人民陪审员  李清怡 人民陪审员  董 芳 二〇二〇年八月二十七日 法官 助理  梁红敏 书 记 员  尹 瑞