湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终350号 原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨志远，男，1978年11月23日出生于湖南省宜章县，汉族，初中文化，务工，住湖南省宜章县。因犯容留他人吸毒罪，2018年11月28日被湖南省郴州市苏仙区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元，2019年6月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，同年9月27日被湖南省郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于湖南省郴州市看守所。 原审被告人罗外华，男，1972年9月12日出生于湖南省郴州市苏仙区，汉族，小学文化，务农，住湖南省郴州市苏仙区。因犯贩卖毒品罪，2013年8月21日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万元，2019年1月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，同年9月25日被湖南省郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于湖南省郴州市看守所。 湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人杨志远、罗外华犯贩卖毒品罪一案，于二○二〇年六月十日作出（2020）湘1002刑初83号刑事判决。原审被告人杨志远不服，向本院提出上诉。湖南省郴州市北湖区人民法院于2020年7月7日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经查阅原审卷宗及上诉材料，讯问上诉人杨志远，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定： 一、杨志远贩卖毒品罪 2019年9月26日17时许，杨志远和吸毒人员罗某微信约定，罗某以人民币2800元的价格向杨志远购买10克冰毒和10粒毒品麻古，罗某通过微信向杨志远转账支付2800元，杨志远把毒品冰毒、麻古带到龙泉路和文星路交汇处的文星宾馆附近，把毒品交给吸毒人员罗某完成交易。 2019年9月27日凌晨1时许，杨志远和罗某再次微信约定在北湖区金皇酒店进行毒品交易。罗某向杨志远购买价值人民币3200元的10克冰毒和20粒麻古，罗某通过微信转账支付2800元给杨志远，杨志远已收取，剩余400元到场支付现金，后罗某在酒店大厅被查获，杨志远在走出房间准备去交易时被民警查获。民警在杨志远居住的郴州市北湖区金皇酒店房间客厅的茶几桌上查获一袋红色药丸（1号：麻古0.98克），一条锡箔纸上一颗红色药丸（2号：麻古0.05克）、一个瓶子中的白色晶体（3号：冰毒1.62克）、在客厅沙发靠窗地上的铁盒中蓝色塑料盒内白色晶体（4号：冰毒0.98克）、塑料袋中一粒红色药丸（5号：麻古0.10克）、在客厅卫生间地上的查获一塑料袋白色晶体（6号：冰毒9.95克）、一袋药丸（7号：麻古1.94克，红色19粒，绿色1粒）、在客厅卫生间马桶正上方顶板隔层中查获5袋白色晶体（8号：冰毒39.85克；9号：冰毒29.81克；10号：冰毒18.34克；11号：冰毒3.81克；12号：冰毒2.13克）、一袋药丸（13号：麻古18.91克，195粒红色、2粒绿色）。以上1号至13号毒品冰毒麻古取样后送郴州市公安局物证鉴定所检验，经检验1号、2号、5号、7号、13号中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，3号、4号、6号、8号至12号中均检出甲基苯丙胺成分。另外，公安机关扣押了杨志远涉案毒资2700元、电子秤、作案工具ｓａｎｃｕｐ手机一台、ＶＥＲＩＺＯＮ手机一台、华为手机一台。 上述事实，杨志远在开庭审理过程中无异议，并有受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查笔录、微信聊天与手机交易转账照片及指认照片、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、辨认笔录、称量和取样笔录及照片、扣押决定书、扣押物品、文件清单、尿样提取笔录、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定告知书及意见书、鉴定意见通知书、提取物证检验报告书、刑事判决书、释放证明、证人罗某的证言、证人胡某的证言、证人魏某的证言、被告人杨志远的供述及户籍资料等证据予以证明，足以认定。 二、罗外华贩卖毒品罪 2019年9月20日23时许，罗外华在郴州市北湖区门口保安亭附近将300元钱的毒品冰毒和麻古贩卖给郭某。 2019年9月22日16时许，罗外华在郴州市北湖区租房内贩卖200元钱毒品冰毒和麻古给黄某。 罗外华案发后被抓获归案，后如实供述了上述事实。 上述事实，罗外华在开庭审理过程中无异议，并有接报案登记表、立案决定书、到案说明、辨认笔录、提取笔录、刑事判决书及释放证明、劣迹材料、证人郭某和黄某的证言、被告人罗外华的供述及户籍资料等证据予以证明，足以认定。 原审法院认为，被告人杨志远、罗外华违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其中被告人杨志远贩卖毒品数量大，两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。杨志远、罗外华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，且罗外华系毒品再犯，均应当从重处罚。案发后杨志远、罗外华均如实供述了涉案事实，系坦白，可以从轻处罚。原审法院对被告人杨志远适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人罗外华适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）款之规定，遂判决：一、被告人杨志远犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元人民币；二、被告人罗外华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金三千元人民币；三、公安机关扣押被告人杨志远的毒资人民币2700元予以没收并上缴国库；公安机关扣押的作案工具电子秤一台、sancup手机一台、VERIZON手机一台、华为手机一台予以没收处理；公安机关扣押的涉案毒品予以没收并作销毁处理；四、继续追缴被告人杨志远的非法所得二千九百元人民币、被告人罗外华的非法所得五百元人民币上缴国库。 上诉人杨志远上诉提出：杨志远未以贩毒为主，主要是自己吸食。因罗某吸食毒品，从杨志远处借去20克冰毒和30粒麻古。请法院查明事实，依法从宽处理。 经审理查明，本院认定的事实与原判认定的事实基本一致，原判认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。二审期间，上诉人杨志远未提交新的证据，本院对原审判决质证的证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人杨志远、原审被告人罗外华违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，二人行为均构成贩卖毒品罪。杨志远、罗外华因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚。罗外华系毒品再犯，在综合其累犯情节及罪刑均衡的基础上，从重处罚。杨志远、罗外华到案后，均如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人杨志远两次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺类毒品，累计贩卖甲基苯丙胺类毒品数量大，且在其住处查获的毒品数量大，存在自吸毒品的事实，当庭认罪认罚，亦应当在相适应的法定刑幅度内一并考虑。原审法院基于杨志远的犯罪事实，按照罪刑相当的原则在法定刑幅度之内对其量刑，并无不当。关于杨志远提出涉案毒品主要是为自己吸食并未以贩卖为主、系向罗某借出毒品的上诉理由。经查，本案公诉机关提供的提取物品检验报告、电子数据司法鉴定意见书、涉案毒品及物品提取笔录、辨认笔录、证人罗某等人的证言与上诉人杨志远的供述，证据来源合法，能够互相印证，上诉人杨志远与罗某的毒品交易事实清楚，杨志远亦在一审庭审中对公诉机关提交的证据与指控的犯罪事实无异议。杨志远自吸毒品的事实，不能否定其贩卖已构成本案犯罪的毒品的事实。故其上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 彭艳飞 审 判 员 李敦先 审 判 员 王 薇 二〇二〇年八月二十一日 法官助理 谭承强 书 记 员 王 宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。