海城市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0381民初2845号原告刘英华，女，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人丛山、李**，辽宁杜泽律师事务所律师。被告高丽杰，女，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人安颖，辽宁鑫熹律师事务所律师。原告刘英华诉被告高丽杰服务合同纠纷一案，本院于2020年5月11日受理后，依法适用普通程序，分别于2020年6月4日和2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告刘英华的委托诉讼代理人丛山与李**、被告高丽杰及其委托诉讼代理人安颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘英华向本院提出诉讼请求，一、请求人民法院判令被告承担原告损失暂定42854.16元及退还服务费用8240元，暂定共计51094.16元，待鉴定结果作出后再追加赔偿数额；二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月5日原告入住被告养老院。原告与被告间存在养老服务合同关系。2020年4月3日，由于被告疏于看护，造成原告左侧胫腓骨干骨折，被告未尽到应尽的义务，构成违约，造成原告损失，应承担赔偿责任。另原告与被告约定服务期至2020年9月5日，因被告养老院现己停止营业，导致合同无法继续履行，应退还剩余期间的服务费用。为了维护原告的合法权益，特呈请人民法院依法判令被告承担原告损失暂定42854.16元及退还服务费8240元，以上合计51094。16元，其余费用待鉴定后一并主张。庭审时，原告变更诉请为71505.56元。被告高丽杰辩称，不同意原告的诉请，不同意赔偿损失及退还剩余生活费。2019年9月5日被告与原告的女儿签订居家养老入院合同，约定被告方提供的是吃住洗浴、理发等服务，为老人创造舒适整洁的卫生环境，这是合同的约定，同时合同中也约定人身意外伤亡事故概不负责，约定生活费每半年1万元，前半年合同已经履行完毕，今年3月5日到期，原告又续交了下半年的费用1万元，双方明确约定这是生活费，作为被告方只有履行对原告生活上的照顾的义务，没有24小时的看护义务，双方明确约定认可原告处于生活半自理状态，生活完全不能自理的标准在合同中有明确的规定。原告能够简单的站立行走，如果原告认为是在被告处受伤且是被告进一步造成，请原告提供证据。原告患有小儿麻痹的疾病，损失是自身造成的，与被告无关，我方不应该承担赔偿责任。费用被告不同意承担，原被告有合同按照合同约定被告不承担赔偿责任，属于人身意外事件。经审理查明：原告刘英华因病行动不便，仅能简单站立和小范围活动行走，且语言表达不清。2019年9月5日，原告入住被告高丽杰经营的居家养老院。原告女儿朱莹与被告高丽杰签订《居家养老入院合同（代须知）》一份，并交纳半自理的半年费用10000元。另于2020年3月5日交纳10000元，费用缴纳至2020年9月5日。原告与被告双方签订的《居家养老入院合同（代须知）》约定：“一、入院条件：1、入园人需自愿入院，有子女的老人，得家属同意入院，入院人单位或家属（有子女）应与本院签订入院合同。2、本人必须无××，××和其他重大疾病，入院后，如发现有上述疾病应自动解除合同。3、入院后将本院将负责入院人吃住，洗衣服（随换随洗），打扫房间卫生等。本院为养员提供吃住、洗浴、理发等服务，经常调剂饮食，定期健康检查，为养员创造舒适、整洁的卫生环境。4、入院人必须准守本院规则制度及老人文明公约，无故不服从或无理闹事者送回原单位或回家，凡不经过本院批准随意外出造成走失或人身意外伤害伤亡事故的本院概不负责。养员违反制度，造成本院或他人伤害的，其经济责任由自己承担，养员在本院期间，由于患病和其他原因发生的自杀、自残行为，院方概不负责。5、本院不负责入院者的医药、医疗费和丧葬费等事宜。6、本院负责老人的日常管理服务，千方百计为老人排忧解难，为老人提供适当的娱乐休闲环境，使老人安度晚年。7、本院原则上不同意本人保存大量现金及贵重物品，否则丢失本院概不负责。二、收费标准：伙食费（空）元月，每人每月双间床位费（空）元，单间床位费（空）元你，每人每月服务费（空）元，冬季取暖费根据当年燃料价格确定并收取，以上费用是包括生活上完全自理为标准，生活完全不能自理的每月收费（空）元，生活能半自理的半年收费10000元，以上为暂定费用，以后费用有变动另行确定。三、自理标准：能到餐厅就餐，能去厕所大小便，能打扫房间卫生，能自己洗澡。四、完全不能自理的标准：需要送饭到房间，服务员整理室内一切卫生，吃、穿、睡、大小便等需要护理的。五、收费时间：入院时即交付，并实行季度交费，季度初交费，老人入住不满一个月的按整月收取。六、其他相关事项：1、老人有病或病危时通知单位或家属到本院应及时，否则出现后果自负，老人因病因故在老年公寓死亡的，家属应一次性缴纳（空）元善后处理费（入院时即交）。”再查，2020年4月6日，被告与原告女儿朱莹微信联系，并拍照给原告女儿，原告小腿浮肿并隐约可见皮肤表面有水泡。原告于当日被送入海城市中心医院治疗。海城市中心医院急诊病志记载，原告左小腿软组织广泛性肿胀，皮肤潮红，水泡形成，部分已破溃，触痛明显，活动受限，余肢体活动自如；住院病志记载，主诉：他人发现左小腿肿胀3天血水疱1天，确定诊断：左胫腓骨骨折。原告住院治疗18天，其中一级护理1天，其余为二级护理，花费医疗费38018.16元。又查，经原告申请，经鞍山中院摇号确定，本院委托辽宁正大司法鉴定中心对原告进行伤残等级、二次手术费用及人身损害护理期评定，鉴定意见为：刘英华所受损失未达伤残等级评定，二次手术费10000元人民币为宜，建议人身护理期90日为宜。另查，被告高丽杰所经营的养老院并办理营业执照等手续。现已停止营业。上述事实，除原被告陈述外，原告提供的证据有：1、微信记录、急救呼救记录、收款收据、音频资料，证明原被告存在服务合同法律关系，原告在接受服务过程中，原告受伤，并且服务期未满，被告养老院现在已经关闭，合同无继续履行可能性；2、急症病例、住院病例、住院费用发票、住院费用清单，证明原告就医情况；3、鉴定报告证明原告护理期90天，二次手术费10000元，被告出示的证据有：居家养老入院合同一份，微信图片一组；证明被告收取的是生活费，老人是小儿麻痹，偶尔能站立需要扶着周边的建筑物，在合同中约定被告只提供居住的环境，收取的是生活费。上述证据经庭审质证及本院审查，具有真实性、合法性、关联性，所证事实足资认定，予以采信。至于原被告提供的证据能否证明其诉请或者抗辩，本院将在论理部分详细论述。本院认为，原被告之间存在合法有效的服务合同关系，原告刘英华与其女儿朱莹和被告高丽杰签订《居家养老入院合同》不违反法律法规，系双方真实意思表示，且原告在被告经营的养老院接受服务半年多并按约定交纳服务费。虽然《居家养老入院合同》对安全保障义务约定不明，但是被告高丽杰经营的养老院应对老人安全尽到必要的安全保障义务，因该养老院未办理营业执照，故被告高丽杰应承担相应的责任。考虑到本案原告以半自理状态入院的特殊性、原告可以进行简单的行走且不能进行很好的语言沟通的情况，被告亦不能限制其自由不让其活动，至于如何造成的伤害，原、被告对此均不知情，原告胫腓骨骨折与其自身行动不便具有关联性，而原告行动不便的问题在其入院时已经存在，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，再结合被告对原告每日收费54.79元（20000元/365天），需提供吃住、洗浴、理发等服务，合同未约定需要对原告特殊看护，根据权利义务对等的原则，不宜要求被告承担过高的责任，被告承担30%的赔偿责任为宜。本案中，原告刘英华经济损失有：医疗费38018.16元、伙食补助费1800元、交通费300元、根据鉴定意见书原告护理期90日住院期间一级护理一天故护理费为11709.88元（128.68元*91天）、二次手术费10000元，合计61828.04元，由被告高丽杰承担30%赔偿责任即18548.41元。关于原告诉请退还服务费8247元，因养老院已经停止营业，本院予以支持。综上被告高丽杰应给付原告刘英华26795.41元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告高丽杰于本判决生效之日起十日内给付原告刘英华26795.41元；二、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1585元，由原告刘英华自行承担991元、被告高丽杰承担594元。此款原告已垫付，被告高丽杰在履行本判决实际的给付义务时，加付594元给原告刘英华。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  王长斌人民陪审员  张嘉芮人民陪审员  王慧岚二〇二〇年八月三日书 记 员  梁冬雪