辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0283民初1210号原告：大连益鲜实业有限公司。营业场所：庄河市世纪大街首尊府邸57号B座710号。统一社会信用代码：91210202MAOY25BP7C。法定代表人：王露潼，系该公司经理。委托诉讼代理人：于德慧，男，1982年4月15日出生，汉族，系该公司员工。被告：深圳市宜中科技有限公司。住所：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入住深圳市前海商务秘书有限公司）。统一社会信用代码：91440300MA5EC53D3D。法定代表人：傅象九，系该公司经理。被告：郭军伟，男，1975年11月10日出生，汉族，户籍地深圳市福田区，住址不详。被告：傅象九，男，1986年11月9日出生，汉族，户籍地西安市新城区，住址不详。原告大连益鲜实业有限公司诉被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月26日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连益鲜实业有限公司的委托诉讼代理人于德慧庭到庭参加诉讼，被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大连益鲜实业有限公司向本院提出诉讼请求如下：1、请求判令被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九共同返还货款400000元；2请求判令被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九共同给付违约金1200000元、3、诉讼费由三被告承担。事实与理由：2020年3月2日，原告与被告深圳市宜中科技有限公司签订《电子测温仪购销合同》，原告在被告公司处购买电子测温仪25万台，每台295元（含税）；合同约定了包装标准、质量保证、验收标准、交货地点、运输方式及到达站（港）和费用承担、计算方式及期限。同时约定了违约责任。被告承诺于收到货款的1个工作日发出合同约定之货物，同时把发货信息如实传给原告。如因被告未及时发货导致时间延误，被告需赔偿合同总金额3倍以弥补原告损失。合同签订当日，原告按合同约定向被告公司支付订金500000元及货款3700000元。被告公司未按合同履行，给原告造成很大损失。后经原告索要，三被告返还原告货款3800000元，尚欠400000元。根据合同约定，三被告的行为系根本违约，应承担违约责任。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九未作答辩，亦未提供证据。原告大连益鲜实业有限公司为了证明自己的主张，向本院提供了1、付款回单，证明2020年3月2日，原告给付被告深圳市宜中科技有限公司货款500000元；3月4日分两次给付深圳市宜中科技有限公司货款800000元、2900000元，合计4200000元；2、收款回单，证明2020年3月5日，原告收到被告深圳市宜中科技有限公司返还的货款1800000元、2900000元；3月10日，被告傅象九通过其个人账户向原告工作人员王师佳汇款100000元，合计返还货款3800000元；3、《电子测温仪购销合同》（一），证明原告与被告深圳市宜中科技有限公司于2020年3月2日签订，原告在后者处购买电子测温仪25万台，每台295元（含税），合同约定2020年3月5日交付；4、《电子测温仪购销合同》（二），证明原告与首康医疗科技（山东）有限公司签订，原告在被告深圳市宜中科技有限公司购买电子测温仪，再卖给首康医疗科技（山东）有限公司；5、还款协议，证明被告深圳市宜中科技有限公司于2020年5月15日向原告出具，承诺于2020年5月31日前还款200000元、2020年6月15日前还款200000元；6、原告工作人员于德慧与被告郭军伟的微信聊天记录，证明其知晓被起诉的事实，并知道欠款事实和开庭时间；7、原告工作人员王师佳与被告郭军伟、傅象九等人的微信聊天记录，证明二被告称货物已备齐，原告才给被告深圳市宜中科技有限公司打了货款。原告提供的上述证据，因被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九未到庭参加诉讼，故对上述证据未予质证。上述证据经本院审查，本院对原告提供的付款回单、收款回单、《电子测温仪购销合同》（一）、《电子测温仪购销合同》（二）、还款协议、原告委托诉讼代理人于德慧与被告郭军伟的聊天记录均予以采信。原告工作人员王师佳与被告郭军伟、傅象九等人的微信聊天记录，内容上有部分外文内容，原告未提供中文译文，不符合证据的表现形式；原告亦未提供微信聊天记录的原始载体，故对该证据本院不予采信。根据原告大连益鲜实业有限公司提供的证据及原告的庭审陈述，本院认定事实如下：2020年3月2日，原告大连益鲜实业有限公司（甲方、买方）与被告深圳市宜中科技有限公司（乙方、卖方）签订《电子测温仪购销合同》，合同约定如下：第一条产品名称、制造商、型号、数量、金额、供货时间，电子测温仪、荷兰、DT-8809C、25万台、人民币295元（含税）（以上依次对应）。第二条包装标准：按生产厂家出厂包装标准，符合出口中国包装要求。第三条质量保证。第四条交货地。第五条验收标准、方法及提出异议期限。第六条结算方式及期限：双方签订合同后，甲方支付50万元订金给乙方，以确保核实货品信息及办理相关海关手续，若北京时间2020年3月2日下午2点前所有手续无误可以正常保证出口，则合同继续履行，甲方继续支付总货款50%包含50万元作为预付款。若乙方手续及信息不能保证配合出口的时效性则于2020年3月2日下午2点前退回50万元订金，合同终止。超过时间后则正常履行，并承担相应的违约责任。若合同正常履行，货物运抵济南后，甲方支付剩余款项，自提货物。乙方开具全额发票。第七条交货期限。第八条违约责任：3、乙方承诺于收到货款的1个工作日内，发出合同约定之货物，同时把发货信息如实传给甲方，如因乙方未及时发货导致的时间延误，乙方需赔偿合同总金额3倍以弥补甲方损失。第九条约定发生纠纷，协商不成，双方同意向甲方所在地人民法院起诉。合同还约定了其他事项。2020年3月2日，原告支付被告深圳市宜中科技有限公司货款500000元；同年3月4日，原告支付被告深圳市宜中科技有限公司800000元、2900000元。被告深圳市宜中科技有限公司未按约交付货物。3月5日，深圳市宜中科技有限公司返还原告货款1800000元、19000000元；3月10日，被告傅象九通过其个人账户给付原告工作人员王师佳100000元。经原告索要，2020年5月15日，深圳市宜中科技有限公司向原告出具还款协议，承诺于2020年5月31日前还款200000元，2020年6月15日前还清剩余的200000元。深圳市宜中科技有限公司现尚欠原告货款400000元另查，原告与首康医疗科技（山东）有限公司签订《电子测温仪购销合同》，产品名称、制造商、型号、数量、金额、供货时间，电子测温仪、荷兰、DT-8809C数量为25万台，单价为325元（含税）（以上依次对应）。合同还约定了其他事项。再查，原告工作人员于德慧与被告郭军伟通过微信联系，向其索要欠款，被告郭军伟已知悉本案开庭时间及地点等。本院认为，原告与被告深圳市宜中科技有限公司签订的《电子测温仪购销合同》依法成立并生效，应受法律保护。合同当事人均应按照合同约定履行各自的义务。原告履行了合同义务后，被告深圳市宜中科技有限公司应按照约定的期限交付标的物。未按约定的期限交付标的物的，系违约行为。根据合同第九条，发生纠纷，协商不成的，双方同意向甲方即原告所在地人民法院起诉。原告的主要经营场所位于庄河市，故本院对本案有管辖权。原告于2020年3月2日、4日共计支付深圳市宜中科技有限公司货款4200000元。因未能履行按期交付货物的义务，深圳市宜中科技有限公司于2020年3月5日即返还原告货款3700000元，又于3月10日返还原告货款100000元，现尚欠原告400000元。深圳市宜中科技有限公司再于2020年5月15日向原告出具还款协议，承诺尽快清偿剩余的欠款400000元。从原告起诉至本院，及被告深圳市宜中科技有限公司至今未履行交付货物的义务，并返还原告大部分货款，同时承诺尽快将剩余款项还清来看，表明双方间均同意解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原告主张被告深圳市宜中科技有限公司返还货款400000元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告深圳市宜中科技有限公司赔偿违约金1200000元。原告称根据合同第八条违约责任（3），乙方即深圳市宜中科技有限公司承诺于收到货款的1个工作日内，发出合同约定之货物，同时把发货信息如实传给甲方，如因乙方未及时发货导致的时间延误，乙方需赔偿合同总金额3倍以弥补甲方损失。现被告深圳市宜中科技有限公司尚欠原告货款400000元，3倍即1200000元。被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九未到庭参加诉讼，故对此未发表抗辩意见。被告深圳市宜中科技有限公司未按约交付标的物，原告对此有损失的，应当赔偿。法律规定，当事人主张约定的违约金过高，请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。合同中约定，如违约，承担合同总金额3倍的违约金，约定的违约金明显过高，不符合损失填补原则，亦不符合公平原则。本案原告的损失应以原告的实际损失为基础。原告虽与案外人首康医疗科技（山东）有限公司签订了《电子测温仪购销合同》，从合同内容来看，如果合同得以履行，原告会取得较好的盈利。但，合同并未实际履行，原告亦未交付货物于首康医疗科技（山东）有限公司。截止目前，原告因此未对首康医疗科技（山东）有限公司进行任何赔偿。原告称首康医疗科技（山东）有限公司保留追究的权利，但是否确有该项损失，本院无法得知。深圳市宜中科技有限公司于2020年5月15日向原告发出还款协议，称“因为尚未追回荷兰供应商的货款500000元，由于疫情等原因，导致公司经营异常困难，故未能偿还原告的400000元欠款”。2020年3月5日以后，新冠××疫情肆虐全球，导致本案再也无法实际履行。因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。同时，根据公平原则和诚实信用原则，原告应以实际损失向深圳市宜中科技有限公司主张权利，因其返还货款3700000元时间是2020年3月5日，其应于此时即行返还全部款项。参照现行贷款利率及民间借贷司法解释的有关规定，深圳市宜中科技有限公司占有原告的款项应按年利率6%计算利息为宜。综上，对原告主张违约金1200000元的诉讼请求，本院不予支持。另，被告郭军伟、傅象九虽是深圳市宜中科技有限公司的股东，二人亦先后为公司的法定代表人，但二人的行为系职务行为，应由公司承担责任；合同主体系深圳市宜中科技有限公司，郭军伟、傅象九不是合同主体；原告亦未举证证明公司股东存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的事实。故原告主张被告郭军伟、傅象九承担返还义务，不符合法律规定，本院不予支持。被告深圳市宜中科技有限公司、郭军伟、傅象九经本院公告传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法可缺席审理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十八条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市宜中科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告大连益鲜实业有限公司货款400000元，并承担该款自2020年3月5日起至款项付清之日止按年利率6%计算的利息；二、驳回原告大连益鲜实业有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费19760元（案件受理费19200元，公告费560元），由被告深圳市宜中科技有限公司负担7860元，由原告大连益鲜实业有限公司负担11900元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  张 敏人民陪审员  赵久平人民陪审员  陈绍允二〇二〇年八月二十五日书 记 员  李 玲