黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终3402号上诉人（原审原告）：韩绍牧，男，1963年1月23日出生，汉族，交通银行黑龙江省分行职工，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：车园园，黑龙江百程律师事务所律师。委托诉讼代理人：李荣（与韩绍牧系夫妻关系），女，1964年5月30日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。上诉人（原审被告）：刘殿林，男，1949年9月15日出生，汉族，哈尔滨市南岗区税务局退休职工，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：王秋菊，黑龙江义胜律师事务所律师。上诉人韩绍牧因与上诉人刘殿林合同纠纷一案，不服哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初14531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩绍牧上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判刘殿林赔偿韩绍牧损失360,522元或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由刘殿林负担。事实与理由：2008年4月21日，韩绍牧与刘殿林达成协议，主要内容是：韩绍牧将自己的股票账户交给刘殿林操作，如果操作有盈利，则韩绍牧给刘殿林提成，如果操作导致亏损，刘殿林赔偿亏损部分。2017年5月19日，双方对刘殿林2008年4月21日开始操作韩绍牧股票账户时的数额进行了确认，确认案涉股票账户资产价值为432,522元。同时，对因刘殿林操作导致韩绍牧股票亏损的责任进行了明确，刘殿林承诺“两年内如数还”。2019年9月26日，刘殿林再次对操作韩绍牧股票账户造成韩绍牧损失的责任进行了明确，并明确表示“为韩绍牧炒股赔了，承担责任”。至此，双方代炒股合同法律关系及违约承担约定是客观且符合法律规定的，依法成立且生效。一、一审法院认定事实错误。刘殿林应承担因其操作韩绍牧股票账户而造成损失的全部赔偿责任，而非部分责任，韩绍牧不应当承担责任；刘殿林具备完全民事行为能力，其作出的书面承诺系其真实意思表示，且不违反法律规定，依法成立且生效；二、一审法院认定截止到2017年6月9日股票账户资产总值为7692.58元是错误的，根据韩绍牧一审提交的证据三股票账户对账单显示刘殿林在2017年之后的2018年、2019年均有股票买卖操作，最终截止到2019年9月23日才停止操作，此时的账面资金余额为249.81元，资产总值为1473.81元，刘殿林同时也在2019年9月23日之后的第三天也就是9月26日“为韩绍牧炒股赔了，承担责任”的字据，所以此案应以2019年9月23日的1473.81元作为股票账户总值为依据计算；三、一审法院判决刘殿林向韩绍牧赔偿151,414.71元没有事实和法律依据，且对该数额没有任何说理和释明。刘殿林辩称，一、刘殿林无偿帮助韩绍牧炒股是好意施惠的事实行为，双方不存在委托代理等任何法律关系，不应承担赔偿责任及孳息；二、韩绍牧将股票交易账号和密码告诉刘殿林后，刘殿林从未修改过密码，即韩绍牧始终能对账户进行实际操控，并有高于刘殿林的权限，故无法排除韩绍牧将账户同时准予他人操作或自行操作造成损失的可能性。韩绍牧主张的43万余元的损失及利息无法证明与刘殿林的操作之间存在因果关系，不应由刘殿林赔偿；三、基于韩绍牧能随时登陆账户，其明知股票存在巨大风险且在长达十几年的时间内不修改密码、不制止刘殿林的交易行为，视为默示其本人愿意承担交易风险，损失应当由其自行承担。四、双方并没有关于账户亏损的约定，韩绍牧从未提交证据加以证明；五、股票交易除人为操作外还受到经济环境、市场涨跌的巨大影响，韩绍牧将账户交给刘殿林操作的时候是中国股市跌幅最大的时期，客观原因导致的财产损失一审法院并没有计算在内，按此基数计算的赔偿金额已经使刘殿林承担了客观上不应承担的责任；六、刘殿林在韩绍牧的逼迫之下，两次出具的还款承诺都不是真实意思表示，且在此过程中已经主动承担了5万元的道义责任，不应再向韩绍牧赔偿。刘殿林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回韩绍牧的诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由韩绍牧负担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，刘殿林帮助韩绍牧炒股是好意施惠的事实行为，不应当承担赔偿责任。双方就炒股投资、收益及风险承担等问题没有签过合同或进行过其他形式的约定；二、韩绍牧提供的交易记录无法证明导致亏损的交易行为全部是由刘殿林作出的，韩绍牧将股票账户交给刘殿林后，刘殿林从未修改过密码，韩绍牧始终能对账户进行实际控制，且交易记录体现韩绍牧2008年11月22日从该账户提走22,000元，证明该账户并不是由刘殿林完全控制的，韩绍牧亦能交易，故韩绍牧无法证明其主张的43万余元的损失与刘殿林的操作之间存在因果关系；三、一审法院认定损失总额错误，韩绍牧取现的22,000元及刘殿林已支付的50,000元补偿金没有扣减；四、一审法院确定赔偿比例时没有考虑社会环境因素，刘殿林承担的部分过高；五、一审法院适用法律错误，双方之间是事实行为，不是法律行为，不应适用《合同法》。韩绍牧辩称，双方之间系委托理财合同关系，不属于好意施惠，双方之间有关于盈利、亏损的约定，刘殿林两次出具还款承诺均是体现，该两次承诺书系刘殿林真实意思表示，不违反法律规定；刘殿林应承担给韩绍牧造成的全部损失；本案系委托理财合同，没有考虑社会因素是正确的。韩绍牧向一审法院起诉请求：1.请求判令刘殿林偿还韩绍牧欠款382,522元及给付自2008年4月1日起至实际给付欠款之日止的利息，按照中国人民银行同期贷款利率计算；2.诉讼费由刘殿林承担。一审法院认定事实：2008年4月21日，韩绍牧将自己名下股票账户的用户名及密码告知刘殿林，由刘殿林接手帮忙炒股。当日，案涉股票账户资产总值为432,522元。2008年11月21日，韩绍牧从该股票账户中转取22,000元至银行关联账户。此后，该股票账户长期亏损，刘殿林于2017年5月19日出具承诺：炒股炒赔了，承担责任，两年后如数还上，以此为据。截至2017年6月9日，该股票账户资产总值为7692.58元。同年9月8日，刘殿林给付韩绍牧赔偿款50,000元。2019年9月26日，刘殿林再次出具承诺：为韩绍牧炒股赔了承担责任。此后，刘殿林未再支付赔偿款项。一审法院认为，刘殿林自愿为韩绍牧炒股，并两次出具承诺，是刘殿林的真实意思表示。刘殿林与韩绍牧之间存在合同关系。自刘殿林接手韩绍牧股票账户至2017年6月9日，案涉股票账户共计亏损402,829.42元。刘殿林自愿承诺炒股赔了承担责任，但至今未全额赔偿，对本案纠纷应承担违约赔偿责任。韩绍牧于2008年4月21日将股票账户交由刘殿林接手后，却于2008年11月22日自行操控该股票账户，说明韩绍牧本人与刘殿林均在操控账户，其股票账户亏损的发生，韩绍牧本人亦有责任。故韩绍牧要求刘殿林赔偿亏损382,522元的诉请中，赔偿151,414.71元的部分有理，予以支持；其余部分不予支持。判决：一、刘殿林于本判决生效之日起十日内赔偿韩绍牧151,414.71元；二、驳回韩绍牧其他诉讼请求。案件受理费7038元，由韩绍牧负担3710元，由刘殿林负担3328元（此款韩绍牧已预交，待刘殿林履行义务时一并给付）。本院二审期间，双方均未提交新证据。韩绍牧申请法院调取从2008年4月21日至2019年9月26日，韩绍牧名下股票账户的交易信息、电脑识别码、交易来源等信息。基于此证据系当事人能够自行调取的证据，现韩绍牧申请法院调取无事实及法律依据，本院不予调取。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于刘殿林与韩绍牧是否应当对损失承担责任问题。刘殿林为韩绍牧炒股，且就炒股损失出具两份还款承诺，分别是“炒股炒赔了，承担责任，两年后如数还上，以此为据”“为韩绍牧炒股赔了承担责任”，同时在韩绍牧出具的“今收到刘殿林付韩绍牧炒股赔偿款伍万元整”的收条上签字，均是其真实意思表示，能够证明韩绍牧与刘殿林之间存在合同关系。虽然刘殿林主张该两份赔偿承诺非其真实意思表示，但未提供证据证明，故刘殿林应当为其本人在操作韩绍牧股票账户时造成韩绍牧的经济损失承担责任。在二审过程中韩绍牧认可在刘殿林操作期间，韩绍牧能够随时进入该股票账户，且有过从该股票账户中转取22,000元至银行关联账户的行为，说明韩绍牧本人与刘殿林均在操控账户，现韩绍牧无法提供充分证据证明2008年4月21日至2017年6月9日期间的损失均是由刘殿林造成，故一审法院认定韩绍牧与刘殿林各自承担损失的50%并无不当，韩绍牧关于刘殿林应承担全部损失的赔偿责任的上诉主张，本院不予支持，刘殿林关于其不应当承担赔偿责任的上诉主张，本院亦不支持；关于一审法院计算刘殿林赔偿的数额问题。一审法院用双方均认可的韩绍牧账户资产总值432,522元扣除韩绍牧在银行自取的22,000元及截止2017年6月9日该股票账户资产总值7692.58元，计算得出账户亏损402,829.42元，因双方同时都能操控账户，责任各半，刘殿林应赔偿一半损失即201,414.71元。在此基础之上扣除2017年9月8日刘殿林给付韩绍牧赔偿款50,000元，计算得出刘殿林剩余应赔付金额151,414.71元，并无不当。关于损失计算的截止点。韩绍牧上诉主张损失应当计算到2019年9月23日，但未能举示证据证明在2017年6月10日至2019年9月23日期间仍是刘殿林操作造成的损失，且刘殿林对在2017年6月10日之后操作韩绍牧股票账户未予认可，故对于韩绍牧的该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，韩绍牧、刘殿林的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由韩绍牧负担3710元，由刘殿林负担3328元。本判决为终审判决。审判长 庄 金审判员 陈 双审判员 李秀艳二〇二〇年八月六日书记员 陈思佳