河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初5979号原告：董新红，女，1967年12月10日出生，汉族，住河南省。委托代理人：李艳红，河南瀛豫律师事务所律师。委托代理人：王鸿杰，河南瀛豫律师事务所律师。被告：郑州西雅途纸制品有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区商都路北站南路西1幢1单元20层2004号。法定代表人：陈福红。被告：杜富勇，男，1981年2月10日出生，汉族，住河南省睢县。二被告委托代理人：陈俊霞，河南泰豫恒律师事务所律师。原告董新红诉被告郑州西雅途纸制品有限公司（以下简称西雅途公司）、杜富勇合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董新红及其委托代理人王鸿杰，被告杜富勇及西雅途公司、杜富勇委托代理人陈俊霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董新红向本院提出诉讼请求：1.判令退还原告已付款项52800元；2.判令支付原告应得利润157503元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年在西雅途公司住所认识了杜富勇，被告杜富勇是西雅途公司法定代表人陈福红的丈夫，该公司实际由杜富勇掌控。2019年2月14日，由杜富勇出面代表公司与原告签订了《郑州西雅途纸制品有限公司合作协议》，约定公司将阿里巴巴平台的入场权给原告，开通诚信通和实力商家两项入住事宜，费用由乙方（原告）承担，双方共同参与经营，利润按原告60%被告公司40%分成月结，公司提供办公场所及相关设备，开通入住费用为诚信通6688元/年，实力商家服务费36800元/年，押金16000元，共计59488元。协议签订生效后，原告于2019年2月13日分6笔用支付宝打给杜富勇59488元。原告也在公司工作，但被告西雅途公司一年内没有结算任何月份的利润分给原告。2020年春节前后，原告曾反复向被告杜富勇主张权利，2020年2月14日在协议满一年时，原告依法通知被告解除了协议，并主张权利，被告置若罔闻。经核算从协议签订起一年内，按公司完成交易额纯利润17%计算，总利润的60%为157503元。原告已出资为59488元，但被告实际只开通了诚信通，费用6688元/年，其余未使用款项及押金共52800元应如数返还原告。为维护原告合法权益，故诉至本院。被告西雅途公司辩称：一、答辩人与被答辩人签订的合作未终止，即便答辩人同意终止合作，双方亦未进行散伙结算。因此，被答辩人请求答辩人返还已付款项及利润无事实及法律依据，依法应当驳回被答辩人的诉讼请求。2019年2月14日，答辩人与被答辩人签订一份《合作协议》，约定：被答辩人负责缴纳诚信通及实力商家费用，共计59488元；答辩人为被答辩人提供办公场所，答辩人共同和被答辩人参与客户谈判，参与对被答辩人的培训和学习，被答辩人自开独立账户和销售单；被答辩人独立开发客户签订的销售合同所产生的利润，被答辩人分成利润60%，答辩人分成40%，答辩人所开发客户签订的销售合同所产生的利润与被答辩人无关。合作协议签订后，被答辩人向答辩人支付了59488元费用，答辩人按照双方签订的协议，以答辩人的名义开通了在阿里巴巴的入场权利，并将入场权利全权交给被答辩人。合作协议签订一个月后，被答辩人未独立开发一个客户，也不具有开通实力商家的能力。因此，被答辩人找答辩人协商此事，于是，答辩人与被答辩人双方口头约定，被答辩人支付开通实力商家的费用52800元作为被答辩人入股公司的股金，答辩人入股后，持有公司百分之十的股权，享有公司总利润百分之十的分成，但同时要承担公司的亏损、房屋租金、物业费、水电费等各项费用。重新约定后，答辩人自2019年4月份起至2019年12月份止，陆续向被答辩人支付费用共计26350元。2020年1月26日，被答辩人未经答辩人同意，便将公司的办公电脑主机、销售合同原件、订货合同原件、运费单据原件等公司办公物品全部拿走，造成答辩人无法和被答辩人进行结算，后来因为冠状肺炎疫情的影响，公司无法正常营业，因此，双方至今一直没有结算。根据《合伙企业法》第五十一条合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。据此，答辩人与被答辩人未进行结算，被答辩人要求答辩人返还已付款项及利润无事实及法律依据。二、被答辩人计算销售净利润方法错误。根据答辩人、被答辩人与买方签订的销售合同及订货合同，销售净利润计算方法应当为销售金额扣除订货费用、版费、模具费用、运费、租赁费用、物业费、税费等各项费用后，所得出的总额。同时根据销售合同实际履行情况，扣除返还买方货款等费用，销售金额扣除以上费用后所得出的总额为净利润，答辩人分成百分之九十，被答辩人分成百分之十，而不能仅仅根据销售合同中显示的销售金额核算销售净利润，不扣除相关费用。因此，被答辩人所主张的应得利润不能正确反映现实交易过程中答辩人所取得的净利润，计算销售净利润的方法错误。综上所述，根据答辩人与被答辩人约定及法律规定，答辩人与被答辩人的合作未终止，即便答辩人同意终止合作，双方亦未进行散伙结算；被答辩人计算销售净利润方法错误。据此，被答辩人请求答辩人返还已付款项及利润无事实及法律依据，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求！被告杜富勇辩称，作为本案被告不适格，杜富勇是公司工作人员，从事的是职务行为，不承担返还已付还款、支付应得利润的责任。经审理查明，2019年2月14日，原告董新红（作为乙方）与被告西雅途公司（作为甲方）签订《郑州西雅途纸制品有限公司合作协议》，其主要内容为：为充分利用资源，甲方现将西雅途公司阿里巴巴的入场权利全权交给乙方，开展诚信通和实力商家，合作是双方共同参与，利润进行分成。甲方提供办公场所，以及办公场所所涉及到的房租、水电、办公设备单据、展厅、仓库、车辆（备注，拉货车辆仅限郑州市使用，如果出四环以外，高速费用以及油费要参与成本核算）；甲方负责店铺装修、店铺维护、上架上传；甲方共同和乙方参与客户谈判，参与对乙方的培训和学习；乙方负责缴纳诚信通和实力商家费用，共计59488元（其中诚信通6688元/年，押金1.6万元，阿里服务费用36800元），押金满一年后退回。利润分成，甲方40%，乙方60%，月结，未完成的单子延续到下月。满一年后，为保护乙方利益，如果继续合作，更改营业执照股东。2019年2月13日、2月15日、2月19日，原告董新红通过支付宝转账方式分六笔共向被告杜富勇支付宝账户转款59488元。庭审中二被告称，被告共收到原告59488元，其中6688元是支付诚信通费用，另外的52800元是支付实力商家的费用，协议履行一个月后，因原告无法达到阿里巴巴实力商家的条件，于是原告与被告公司重新约定，原告支付的实力商家费用52800元，作为原告入股的股金，原告入股后持有公司10%的股权，享有公司10%的分成，但同时要承担公司的亏损，水电、物业费等。除杜富勇偿还原告的个人借款2万元，返还原告退给商户的货款3350元之外，被告杜富勇还给原告支付了2.1万元，分别是2019年4月5日，被告杜富勇向原告支付3000元；2019年5月23日，被告杜富勇向原告支付4000元；2019年6月30日，被告杜富勇向原告支付2000元；2019年7月24日，被告杜富勇向原告支付4000元；2019年9月11日，被告杜富勇向原告支付8000元。原告称，杜富勇说每个月预支生活费，先过日子，剩下利润到年底算，结果就给了原告1.3万元，剩下的生活费都不给了，剩下的年底一起算。2019年9月11日，被告杜富勇向原告支付8000元系退还客户的钱。以上事实有原告提交的合作协议，原告向被告杜富勇转账记录打印件及聊天截屏打印件，解除协议告知函，收到证明截图打印件，西雅途公司销售合同及销售数额汇总，微信转账凭证及聊天记录借条打印件；被告西雅途公司向本院提交的微信转账凭证6份、支付宝转账凭证3份，被告支付办公费用凭证11份（5份原件，6份截图打印件），中国建设银行单位客户回单5份打印件，被告支付部分运费凭证23份，收款收据3份（2份原件、1份复印件），销售合同2份、订货单、说明、告知函（均为打印件），微信截图4份打印件，支付宝转账截图及庭前会议、开庭笔录在案佐证。本院认为，原告董新红与被告西雅途公司签订的《郑州西雅途纸制品有限公司合作协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同履行自己的义务。庭审中二被告称，被告共收到原告59488元，其中6688元是支付诚信通费用，另外的52800元是支付实力商家的费用，协议履行一个月后，因原告无法达到阿里巴巴实力商家的条件，于是原告与被告公司重新约定，原告支付的实力商家费用52800元，作为原告入股的股金，原告入股后持有公司10%的股权，享有公司10%的分成，但同时要承担公司的亏损，水电、物业费等。本院认为，被告向本院提交的证据不足以证明原告与被告西雅途公司签订合作协议后，又达成新的协议，故对被告上述所述不予采信。根据原被告陈述，阿里巴巴实力商家并未实际开通，故原告支付给被告用于开通阿里巴巴实力商家的费用52800元，被告西雅途公司应当予以返还。关于被告杜富勇于2019年9月11日向原告支付8000元。原告称，2019年9月11日，被告杜富勇向原告支付8000元系退还客户的钱，但其未提交证据予以证明，故该8000元应当予以扣除，扣除后尚余44800元，故被告西雅途公司应向原告返还44800元。关于被告杜富勇于2019年4月5日向原告支付的3000元；于2019年5月23日支付的4000元；于2019年6月30日支付的2000元；于2019年7月24日支付的4000元，共计1.3万元。原告称，杜富勇说每个月预支生活费，先过日子，剩下利润到年底算，结果就给了原告1.3万元，剩下的生活费都不给了，剩下的年底一起算。本院根据原被告庭审陈述及所举证据，结合本案具体情况，对原告所述予以采信，不再予以扣除。原告诉请被告支付应得利润157503元，证据不足，本院不予支持。原告诉请被告杜富勇承担责任，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州西雅途纸制品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告董新红返还44800元；二、驳回原告董新红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4455元，减半收取2227.5元，由原告董新红负担1767.5元，被告郑州西雅途纸制品有限公司负担460元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  彭磊二〇二〇年八月十一日书记员  刘伟