浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙10民终1816号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司台州中心支公司，住所地台州市中心大道183号东港综合办公楼104室（一楼西至东第3-4间）和北幢1001室。 主要负责人：赵幸全，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卢明媚，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张田干，男，1948年4月25日出生，汉族，住仙居县。 法定代理人：张汝伟（系张田干之子），男，1974年7月7日出生，汉族，住仙居县。 原审被告：顾锋平，男，1981年1月22日出生，汉族，住仙居县。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司台州中心支公司（以下简称中华联合保险公司）因与被上诉人张田干及原审被告顾锋平机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省仙居县人民法院（2020）1024民初1734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭，因本案事实清楚而以庭询谈话方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中华联合保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：被上诉人张田干在2016年2月1日向仙居县人民法院提起人身损害赔偿诉讼，在诉讼过程中上诉人对本次交通事故与脑外伤的参与度申请了鉴定，鉴定结论为50%-70%。仙居县人民法院作出（2016）浙1024民初474号民事判决确定参与度为70%，对伤残赔偿金和护理费都按70%计算。现张田干对后续医疗费和后续护理费再次起诉，但一审法院未考虑70%参与度，判决全额承担定残护理费，显然是错误的。关于医疗费，一审法院认为的医疗费是康复费用，如果是治疗方面的可以支持，但如果是康复费用，不是必然的，不应支持。 张田干辩称，其因本次交通事故导致脑外伤后遗症并发癫痫，如果不去做康复，根本没有办法生存下来，所以这个康复费用是必然要发生的费用，法院支持康复费用是正确的。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 顾锋平述称，从2014年至2020年2月其已赔偿张田干74万多，对于张田干后续治疗费用，应当按照双方责任比例和两次事故综合的参与度进行赔付；张田干2007年发生过一次机动车交通事故，经鉴定中度智能障碍，构成四级伤残，原本需要人看护才能出门的，2014这次事故发生时张田干是在无人看护的情况下独自出门；原（2016）浙1024民初474号是按照70%参与度计算残疾赔偿金和护理费的，这次后续护理费也应如此计算；因张田干渐渐年纪大了，老人难免要生病的，对于因自身原因生病住院的，不应再向顾锋平索赔，在本次赔偿后，根据实际情况，假如医生建议康复没有实际可行性的话，应该中止康复索赔。 张田干向一审法院起诉请求：一、判令被告顾锋平赔偿原告医疗费126197.52元，护理费332150元（从2020年2月13日至2025年2月12日计算5年），合计458347元的80%计366677.6元。二、判令被告中华联合保险公司在保险责任范围内直接赔偿原告上述损失。三、本案诉讼费用由二被告负担。 一审法院认定事实：2014年10月21日19时25分，被告顾锋平驾驶浙Ｊ7××××轻型普通客车沿仙居县泰和南路自北往南方向行驶，行至香格里拉小区前路段时，将同方向行走的原告张田干撞伤。本次事故，经仙居县公安局交通警察大队作出仙公交认字【2014】第1021号事故认定书认定，被告顾锋平负事故主要责任，原告张田干负次要责任。事故发生后，原告曾二次向一审法院起诉，经审理，该院作出（2015）台仙民初字第131号民事判决书和（2016）浙1024民初474号民事判决书，判决认定原告的护理依赖程度判定为完全护理依赖（一级护理依赖）。（2016）浙1024民初474号民事判决书认定被告顾锋平负事故的主要责任，承担80%民事赔偿责任；原告诉请的护理费确定由被告先赔付5年（即2015年2月13日到2020年2月12日）。上述判决后，原告为康复需要花去医疗费14464.11元，其中超出国家基本医疗保险费用计8923.14元。现原告再次起诉，提出上述之诉讼请求。（2015）台仙民初字第131号、（2016）浙1024民初474号民事判决被告中华联合保险公司赔付情况：在上述二案中交强险部分已全部赔付；商业险部分赔付了571262.91元，尚剩余428737.09元。根据原告请求及相关规定，本案原告因本次事故造成的损失有：医疗费14464.11元，其中超出国家基本医疗保险费用计8923.14元；护理费199290元（365天×182元／天×3年）。车辆投保情况：被告顾锋平驾驶的浙Ｊ7××××轻型普通货车在被告中华联合保险公司处投保了交强险和第三者责任险，第三者责任险保额为100万元，并投保了不计免赔险。本次事故发生在保险期限内。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任，承担民事赔偿责任。公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，予以确认。被告顾锋平负事故的主要责任，确定由其承担本案的80%民事赔偿责任。原告诉请的护理费，该院确定由被告先支付从2020年2月12日计算到2023年2月12日3年的护理费。对原告的合理经济损失合计213754.11元，由被告顾锋平赔偿171003.29元（213754.11元×80%），上述被告顾锋平应赔偿款项由被告中华联合保险公司在商业险责任范围内赔付163864.78元，超过国家基本医疗保险标准的医疗费7138.51元由被告顾锋平自己承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《中华人民共和国保险法》六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告顾锋平赔偿原告张田干经济损失共计171003.29元；二、对上述款项中的163864.78元由被告中华联合财产保险股份有限公司台州中心支公司在第三者责任商业险范围内直接赔付给原告张田干；三、驳回原告张田干的其他诉讼请求。上述一、二款项限在判决发生法律效力之日起一个月内履行完毕。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2233元，减半收取1116.5元，由被告顾锋平负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案二审争议的焦点是应否参照损伤参与度确定损害赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。本案司法鉴定意见书虽然明确被上诉人张田干的损伤与本次道路交通事故及既往脑外伤均有因果关系（本次交通事故的参与度拟为50%-70%），但张田干的既往脑外伤不是侵权责任法等法律规定的过错，其既往脑外伤仅是事故造成后果的客观因素，与事故的发生并无法律上的因果关系。因此，张田干对损害的发生或者扩大没有过错，其既往脑外伤对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人顾锋平责任的法定情形，上诉人中华联合保险公司要求参照损伤参与度确定其应承担的后续护理费，没有法律依据，本院不予支持。另，张田干系因本次交通事故造成伤残后为康复支出医疗费14464.11元，医疗费的支出与交通事故之间有因果关系，该笔后续医疗费应予支持，上诉人辩称该笔费用系康复费用不是必然的，本院不予采信。 综上所述，中华联合保险公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2233元，由中华联合财产保险股份有限公司台州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱贤和 审 判 员 张妙君 审 判 员 陈 茜 二〇二〇年八月三十一日 代书记员 郭巧燕 7-