江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0117民初258号原告：陆某，女，2017年9月6日出生，汉族，住南京市溧水区。法定代理人：赵某，女，1992年10月14日出生，汉族，系原告陆某母亲，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：王贤伟，江苏全衡律师事务所律师。被告：南京市溧水区百安心母婴健康信息咨询中心，统一社会信用代码92320117MA1WAMRN28，经营场所南京市溧水区永阳街道珍珠南路99号广成东方名城108幢9室。负责人：毛婷，南京市溧水区百安心母婴健康信息咨询中心经营者。委托诉讼代理人：王飞，江苏同心园律师事务所律师。原告陆某与被告南京市溧水区百安心母婴健康信息咨询中心（简称百安心健康中心）健康权纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆某的法定代理人赵某及其委托诉讼代理人王贤伟、被告百安心健康中心的委托诉讼代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告在扬子晚报主版刊登向原告赔礼道歉的声明；2.要求被告赔偿原告损失36413.51元；3.要求被告返还会员费3800元;4.由被告承担诉讼费用。事实和理由：原告因感冒咳嗽扁桃体发炎,听周围邻居说,被告处不吃药、不挂水就给小孩治病。原告于2019年10月24日由家人带至被告处就诊，当天，被告就简单的问了一下，给原告进行了刮痧，25日、26日进行推拿和中药敷贴，27日、28日进行了艾灸熏蒸。被告声称25、26日进行推拿和中药敷贴是祛痰化湿的中药，但来源和实际成分不明。之后原告身体前胸和后背敷贴处出现一系列不良反应，胸背部皮肤出现了大面积溃烂和损伤，原告痛苦，哭个不停。为此，原告家人将原告送往南京市儿童医院治疗，并去南京其他大医院冶疗，花去大量时间精力和医疗费用，身心俱伤。现原告胸背留下了严重的疤痕，至今没有恢复。期间，原告家人多次找被告询问，到底怎么了。被告称自己不是医疗行为，但称确实用药用错了。原告因被告的过错行为造成伤害，被告应承担相应的赔偿责任。被告百安心健康中心辩称，第一、对被答辩人曾在答辩人处进行推拿、敷贴的事实无异议，但被答辩人在诉状中的所述不是事实。在2019年10月24日签订的《脾胃派小儿推拿协议》中明确告知和约定：答辩人非医疗机构，所以不提供任何医疗诊断、医疗方案、医疗方法及处方。该协议被答辩人监护人签字认可。答辩人推拿、敷贴行为符合小儿推拿规范及常规，不存在过错。答辩人并未说过给小孩治病和就诊，因为答辩人处不是医疗机构，只是进行身体调理，采取了推拿、刮痧和中药敷贴。我们认为被答辩人皮肤的溃烂不是由答辩人敷贴造成的，或者不完全是答辩人的敷贴造成的。期间被答辩人还去其他医院治疗。第二、现有证据无法证明答辩人的推拿、敷贴行为与被答辩人的皮肤起泡、溃烂之间存在直接的因果关系。答辩人进行敷贴的中药来源和成分清楚，产品均系正规厂家生产。被答辩人在答辩人处敷贴后，虽然被答辩人的身体起了过敏反应，但是当时并未出现大面积的红肿、溃烂和水泡，只是小面积的红点出现。之后，在溧水区人民医院治疗后便严重扩散。因此，现有证据不能证明此次皮肤溃烂等情况的出现是由于答辩人敷贴和推拿导致的，应由被答辩人承担举证的义务。第三、被答辩人诉请中相关事项不符合法律和司法解释的规定。在健康权案件中，赔礼道歉并不是承担民事责任的方式。根据相关法律规定，只是“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权”受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。因此，原告的第一项诉讼请求没有法律依据。第四，事情发生后，虽然被答辩人家人多次到相关部门投诉、举报，答辩人应相关部门的要求提供了相关手续，相关部门并未认定答辩人在经营过程中有违规违法之处，也未对答辩人进行任何的处罚。第五、答辩人从开业至今已有两年有余，已为上百名婴幼儿调理了身体，提高了免疫力，恢复了健康，实践证明推拿、敷贴的方法可以增强婴幼儿的体质和免疫力。第六、在本案纠纷发生后，答辩人共支付医疗费5400元，该笔款项应予扣减；第七、在事情发生后，被答辩人向答辩人索赔上百万的赔偿要求，并在双方协商过程中，被答辩人家人通过相关媒体夸大事实，将所有损害的后果均指向答辩人，并恶意散布对答辩人的负面宣传。造成了答辩人的名誉和经济损失，答辩人保留通过法律途径追究其法律责任的权利。综上，答辩人请法院依法查明事实，依法驳回原告的诉讼请求，另对原告主张返还会员费的诉讼请求，答辩人认为会员费是基于合同产生的，与本案原告主张的健康权案由不相符，答辩人认为不应当在本案中处理。本院经审理认定事实如下：2019年10月24日，原告陆某的母亲为其在被告百安心健康中心处办理了脾胃派小儿推拿会员卡，总次数为40次，总价为3800元（原告陆某的母亲已代其支付给被告百安心健康中心）。被告百安心健康中心在办理会员卡时明确告知会员家长，其并非医疗机构，不提供医疗诊断、医疗方案、医疗方法及处方。办理会员卡当天，原告陆某因咳嗽、舌尖红、扁桃体红等症状至被告百安心健康中心处接受了敷贴及刮痧，在接下来的连续四天里，被告百安心健康中心为原告陆某进行了推拿、艾灸熏蒸及中药敷贴，导致原告陆某胸背部出现不良反应，最终导致原告陆某胸背部皮肤出现了破溃损伤，后经溧水区人民医院、南京医科大学附属儿童医院、东部战区总医院治疗，原告陆某最后一次是在2019年11月24日去中国医学科学院、北京协和医学院皮肤病医院就诊。截止到2020年4月23日，共花去医药费3049.51元，同时也产生了其他相关费用。2019年11月16日，被告百安心健康中心出具情况说明，对本案事情的经过进行了说明，并愿意配合家长对原告陆某进行治疗，也愿意承担相应费用。本案纠纷发生后，被告百安心健康中心共支付给原告陆某各项费用5400元。以上事实有脾胃派小儿推拿协议、宝宝健康咨询单、护理记录、转账记录、医疗费收费收据、病历单、微信聊天记录、情况说明、当事人陈述等可以证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。当事人对自己的诉讼主张应提供相应的证据，否则应承担举证不能的法律后果。依据以上查明的事实及相关法律规定，对本案的责任主体及责任负担应作如下确认：本案中，原告陆某在出现病症的情况下，被告百安心健康中心虽自称不是医疗机构，但其仍然对原告陆某采取了用药措施，导致原告陆某出现不良反应，并致其身体受到伤害，造成损失，被告百安心健康中心的服务行为与原告陆某的损害后果具有因果关系，其应承担全部责任；对于原告陆某的各项诉讼请求应作如下处理：第一项、请求判令被告在扬子晚报主版刊登向原告赔礼道歉的声明，本院认为本案中被告的侵权行为只是造成原告身体伤害，对其人格权并未造成伤害，不需以此种方式承担民事责任，原告此项诉讼请求无事实依据，应予以驳回；第二、原告陆某的各项损失，1、医药费3049.51元，被告无异议，本院予以确认；2、营养费1500元（60天＊25元／天），被告对计算天数及标准均有异议，认可按15元／天。本院经查认为，原告受伤后，确需加强营养，本院暂酌情确定营养期限为60天，标准按25元／天计算，据此，原告此项费用可以确认；3、护理费6000元（60天＊100元／天），被告对护理期限不认可，至于护理费标准由法院酌情认定。经审查，原告受伤后，确需护理，本院对原告的护理期限暂定为60日，至于护理费标准按100元／天可以确认，据此，原告此项费用可以确认；4、误工费17464元，被告认为原告是婴幼儿，不应有误工损失，不予认可。经查，本院认为被告辩称理由成立，原告此项费用不予支持；5、精神损害抚慰金6000元，被告认为原告是否构成伤残尚不确定，对其主张不予认可。经查，本案原告受到伤害，对其身心健康必有损害，本院暂确定此项费用为3000元，若原告将来做伤残鉴定后，可酌情扣减；6、交通费2400元，被告认为应以公共交通来计算，具体金额由法院酌定。经查，根据原告受伤情况及就医情况，必然产生交通费用，本院酌情认定为1200元。综上所述，原告陆某此次诉讼可以确认的损失为14749.51元；第三、因被告未能按约履行合同义务并造成原告受到伤害，原告可以要求被告返还会员费;至于被告辩称的返还会员费与本案不是同一法律关系。本院认为，原告也是基于服务合同，并在接受服务时受到伤害，原告可以解除合同，并有权要求被告返还会员费，因被告已为原告服务了五次，被告酌情返还3325元。被告已支付的5400元应一并处理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告南京市溧水区百安心母婴健康信息咨询中心赔偿并返还原告陆某各项损失及费用计18074.51元，扣除被告南京市溧水区百安心母婴健康信息咨询中心已支付的5400元，尚应支付12674.51元；二、驳回原告陆某的其他诉讼请求。上述应给付款项于本判决生效后10日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元（原告实际向本院预交250元），由被告南京市溧水区百安心母婴健康信息咨询中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费500元。审判员  童清涛二〇二〇年八月六日书记员  张飞飞