云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）云民终772号上诉人（原审原告、反诉被告）：云南青峰房地产开发有限责任公司。住所地：云南省昆明市官渡区小板桥镇中街10号2楼223室。法定代表人：韩兴旺，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱林，青海辉湟律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告、反诉原告）：云南达人置地投资有限公司。住所地：云南省昆明市昌宏路华丰国际商贸城E2幢1单元1-2层102房。法定代表人：洪文旭，该公司执行董事。委托诉讼代理人：祁辉成，青海智凡律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：何阳，青海智凡律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人云南青峰房地产开发有限责任公司（以下简称青峰房地产公司）与上诉人云南达人置地投资有限公司（以下简称达人置地公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，双方均不服云南省昆明市中级人民法院（2019）云01民初1555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。青峰房地产公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判被上诉人向上诉人支付违约金153862674元（暂计至2019年4月30日）；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人青峰房地产公司并不存在违约的客观事实。在一审法院（2014）昆民一终字第219号民事判决发生法律效力后，青峰房地产公司分别于2016年5月31日、2016年7月8日和2016年8月10日三次向达人置地公司发出告知函，催告达人置地公司按照《房屋销售合同》和生效判决履行支付购房款的义务，并于2016年8月10日将A1地块“五证二书”邮寄给达人置地公司，要求达人置地公司与上诉人共同起草A1地块《认购书》及《商品房销售合同》，还明确告知达人置地公司如果其在日后办理销售过程中尚需其他必备证照、资料，上诉人也将全力配合，由此可见上诉人已经履行了告知和提供证照义务，并不存在未将商品房预售许可证提交被上诉人的违约行为。2.在一审法院（2014）昆民一终字第219号民事判决做出后，未有约定或判决确定上诉人应当获取商品房预售许可证的时间，因此上诉人于2016年4月22日及5月13日获取预售许可证并不违约。（2014）昆民一终字第219号民事判决仅明确上诉人因晚于2013年11月30日获取预售许可证构成违约，判决上诉人向被上诉人支付100万元违约金，未就上诉人何时获取商品房预售许可证重新作出确认，双方也未对于证照取得时间重新约定，因此上诉人在2016年4月22日及5月13日取得预售许可证并不构成违约。达人置地公司未针对青峰房地产公司的上诉提交书面答辩意见。达人置地公司上诉请求：1.依法判令青峰房地产公司继续履行《商品房销售合同》，即向达人置地公司交付“云青花园”项目一期兴旺苑住宅A1地块2号楼26001.26平方米、3号楼26001.26平方米的房屋；2.青峰房地产公司向达人置地公司交付A1地块2号楼、3号楼的“五证二书”；3.青峰房地产公司授权并开设由达人置地公司监管支配的收取房屋销售款的独立账户；4.青峰房地产公司出具以其名义销售房屋所需的《书面授权委托书》《认购协议书》《商品房买卖合同》和网签登陆密码等手续；5本案反诉费、保全费、保全担保费由青峰房地产公司承担。事实及理由：2013年9月25日，达人置地公司和青峰房地产公司签订房屋销售合同，对于包销涉案房屋的权利义务做了约定，合同签订后，达人置地公司按照合同约定向青峰房地产公司支付了第一阶段房款1000万元，后因青峰房地产公司原因造成合同履行停滞，给达人置地公司造成了巨大的经济损失。后经诉讼一审法院作出（2014）昆民一终字第219号民事判决，判决生效进入执行后，又因青峰房地产公司的原因中止执行。2016年4月22日，青峰房地产公司取得涉案地块的商品房销售许可证，涉案住宅也具备交付条件，但经达人置地公司多次催促，青峰房地产公司一直不履行合同义务，不交付达人置地公司包销的房屋，也不协助达人置地公司进行房屋销售，给达人置地公司造成了巨大的经济损失。一审法院认为上诉人达人置地公司的第二项诉讼请求内容已经包含在合同继续履行的具体内容中，上诉人的诉讼请求重复，该认定错误。且上诉人申请执行的（2014）昆民一终字第219号案件，因青峰房地产公司未取得商品房预售许可证且判决履行相关合同义务不明确现已中止执行，一审法院认为构成重复起诉认定错误。青峰房地产公司未对达人置地公司的上诉提交书面答辩意见。青峰房地产公司一审诉讼请求：1.由达人置地公司支付按照日万分之五的标准计算违约金153862674元（暂计算至2019年4月30日）；2.本案诉讼费由达人置地公司承担。达人置地公司一审反诉请求：1.由青峰房地产公司继续履行《商品房销售合同》，即向达人置地公司交付“云青花园”项目一期兴旺苑住宅A1地块2号楼26001.26平方米、3号楼26001.26平方米的房屋；2.青峰房地产公司向达人置地公司交付A1地块2号楼、3号楼的“五证二书”；3.青峰房地产公司授权并开设由达人置地公司监管支配的收取房屋销售款的独立账户；4.青峰房地产公司出具以其名义销售房屋所需的《书面授权委托书》《认购协议书》《商品房买卖合同》和网签登陆密码等手续；5.本案反诉费、保全费、保全担保费由青峰房地产公司承担。一审法院认定事实：2013年9月25日，青峰房地产公司和达人置地公司签订《房屋销售合同》，约定由甲方（青峰房地产公司）将其开发的“云青花园”项目一期兴旺苑住宅（A1地块）2号楼26001.26平方米、3号楼26001.26平方米，合计约5.26万平方米（最终以测绘面积为准），全部销售给乙方（达人置地公司），由乙方以甲方名义对外销售，销售价格均价为6370元/平方米，总金额为335062000元。合同对达人置地公司的付款时间进行了约定。甲方的权利义务主要为：甲方需在2013年11月30日前取得《商品房预售许可证》，同时，甲方有义务提供本项目的“五证二书”，并需在开盘前提供本项目面积测量报告，与乙方一起修改、审定、确认本项目的《认购协议》《商品房销售合同》等文本。乙方的权利义务主要为：乙方拥有合同中房产100%的权益，销售收益100%归乙方所有，甲方为乙方在银行开具独立的收款账户；乙方所销售的房源部分，在合同正式备案前，甲方同意乙方客户可享受2次更名权；本项目的《认购协议》《商品房销售合同》等文本，由甲方授权乙方以甲方名义与客户签订。违约责任：甲方不履行本协议义务的，应承担向乙方支付壹佰万元违约金的违约责任，同样，乙方不履行本协议义务的，应当承担向甲方支付壹佰万元违约金的违约责任。合同签订后，达人置地公司于2013年10月28日向青峰房地产公司支付1000万元。2014年6月9日，青峰房地产公司向达人置地公司发出《解除通知》，青峰房地产公司以未能向达人置地公司提供“五证二书”及取得《商品房预售许可证》为由，要求解除双方签订的《房屋销售合同》，达人置地公司于2014年6月13日收到该通知。2014年10月16日达人置地公司起诉青峰房地产公司至一审法院，请求：确认青峰房地产公司的解除合同告知无效并判令其继续履行合同的全部相关义务；依法判令青峰房地产公司限期履行合同义务，限期在一个月内办妥相关的《商品房预售许可证》；向达人置地公司交付《认购协议》《商品房销售合同》；为其公司开立独立的收款账户；向其公司提供“五证二书”，向其公司提供项目面积测量报告；提供销售所需的相关证照及资料；依法判令青峰房地产公司赔偿其公司可期待利益损失（暂计至2014年11月30日）583.071万元；依法判令青峰房地产公司支付违约金100万元；依法判令青峰房地产公司承担本案的一切诉讼费用。该案经一审法院审理后于2015年1月27日作出判决，判决：1.由青峰房地产公司于2014年6月9日向达人置地公司所发《解除通知》无效，青峰房地产公司应继续履行与达人置地公司于2013年9月25日所签《房屋销售合同》的相关合同义务；2.由青峰房地产公司于本判决生效后十日内向达人置地公司支付违约金100万元。该判决宣判后，青峰房地产公司提出上诉，后于2015年8月10日申请撤回上诉。2016年5月31日，青峰房地产公司就合同履行问题向达人置地公司发出《关于履行〈房屋销售合同〉及（2014）昆民一初字第219号民事判决书的告知函》，达人置地公司于2016年6月5日就青峰房地产公司的上述告知函进行回函。青峰房地产公司后又于2016年7月8日、8月10日就合同履行问题向达人置地公司发函。另查明，2016年4月22日，昆明市住房和城乡建设局向青峰房地产公司颁发了“云青花园（A1地块）”的商品房预售许可证【预许昆字（2016-034）号】、2016年5月13日，昆明市住房和城乡建设局向青峰房地产公司颁发了“云青花园（A2地块）”的商品房预售许可证【预许昆字（2016-041）号】。2016年9月21日，青峰房地产公司就（2014）昆民一初字第219号民事判决申请强制执行。一审法院认为，青峰房地产公司与达人置地公司签订的《商品房销售合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，各方当事人均应诚信履行自己的合同义务。关于达人置地公司的反诉请求是否成立。一审法院认为，达人置地公司在（2014）昆民一初字第219号案件中，提出如下诉讼请求：“一、依法确认被告的解除合同告知无效并判令被告应当继续履行合同的全部相关义务；二、依法判令被告限期履行合同义务，限期在一个月内办妥相关的《商品房预售许可证》；向原告交付《认购协议》《商品房销售合同》；为原告开立独立的收款账户；向原告提供五证二书；向原告提供项目面积测量报告；提供销售所需的相关证照及资料；三、依法判令被告赔偿原告可期待利益损失（暂计至2014年11月30日）人民币583.071万元；四、依法判令被告支付违约金人民币100万元整；五、依法判令被告承担本案的一切诉讼费用”。该案已确认双方当事人应继续履行《商品房销售合同》的相关内容，并认为第二项诉讼内容已包含在合同继续履行的具体内容中，与第一项诉讼请求重复，故对第二项诉讼请求不予判处。本案中，达人置地公司的反诉请求均系《商品房销售合同》约定的具体内容，其诉讼请求与（2014）昆民一初字第219号案件的诉讼请求重复，且该案已由达人置地公司申请强制执行，进入强制执行程序，其再次起诉要求履行合同内容，构成重复起诉，其反诉请求无法律依据，一审法院不予支持。另，关于达人置地公司要求青峰房地产公司出具网签登录密码，双方对此并无合同约定，其该项诉讼请求亦不成立，不予支持。如在合同履行过程中，确需合同网签登录账户和密码，双方可另行解决。关于达人置地公司应否承担违约责任，向青峰房地产公司支付违约金的问题。一审法院认为，1.根据双方签订的《商品房销售合同》第五条“甲方须在2013年11月30日前取得《商品房预售许可证》。”的约定，在达人置地公司支付第一笔房款1000万元后，青峰房地产公司应按照约定于2013年11月30日前取得涉案房屋的《商品房预售许可证》，并将销售房屋所需的有关资料提供给达人置地公司，而根据查明事实，青峰房地产公司于2016年4月22日、5月13日才取得“云青花园”A1和A2地块的商品房预售许可证，亦未将销售房屋所需资料提交给达人置地公司，致使达人置地公司未能正常销售涉案房屋，已构成违约在先；2.青峰房地产公司在2016年4月22日、5月13日取得“云青花园”A1和A2地块的商品房预售许可证后，虽向达人置地公司发函要求履行房款支付义务，但至今青峰房地产公司仍未将销售房屋所需的《商品房预售许可证》等相关资料提交给达人置地公司，亦即青峰房地产公司的违约行为仍在持续。因此，虽达人置地公司未按约定向青峰房地产公司支付房款，但在青峰房地产公司未依约将销售房屋所需资料提交达人置地公司的情况下，其诉请达人置地公司承担违约责任的理由不成立，不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决：“一、驳回原告云南青峰房地产开发有限责任公司的全部诉讼请求；二、驳回被告云南达人置地投资有限公司的全部反诉请求。本案案件受理费811113元，由原告云南青峰房地产开发有限责任公司承担，反诉费50元，由被告云南达人置地投资有限公司承担。”二审中，双方均无新证据提交。对于一审判决认定的事实，本院予以确认。综合双方的上诉请求，双方在二审中的争议焦点问题是：1.青峰房地产公司请求达人置地公司承担违约责任并支付违约金的主张是否有依据；2.达人置地公司的一审诉讼请求是否属于重复诉讼。一、关于青峰房地产公司请求达人置地公司承担违约责任是否有依据的问题青峰房地产公司主张在（2014）昆民一初字第219号案件生效后，其已经取得了商品房预售许可证，并在此之后三次向达人置地公司发函，要求继续履行涉案《房屋销售合同》并邮寄了与售房相关的“五证二书”，达人置地公司未履行合同构成违约，应当按照合同约定支付违约金。本院认为，青峰房地产公司和达人置地公司签订《房屋销售合同》，双方形成房屋包销法律关系，根据合同约定，青峰房地产公司应当在2013年11月30日前取得《商品房预售许可证》，但青峰房地产公司迟至2016年4月22日才取得涉案A1地块的商品房预售许可证，故青峰房地产公司上诉认为其逾期取得预售许可证的行为不构成违约的主张不符合合同约定。根据涉案《房屋销售合同》的约定，达人置地公司要完成对外销售涉案商品房的前提条件是青峰房地产公司取得销售所需的“五证二书”，提供合同文本，面积测量报告等，即使按照青峰房地产公司的证据显示，其在2016年8月10日将“五证二书”和面积测量报告作为函件的附件提交给达人置地公司，但仍无证据证实青峰房地产公司提交了相关房屋销售合同文本，直至本院二审期间，双方仍在对于合同履行进行沟通协商，达人置地公司作为涉案房屋的包销方，其承担包销责任应以涉案房屋具备销售条件为前提，双方约定的付款时间系根据签约当时市场状况约定，也是在青峰房地产公司按约如期取得相关预售许可证的前提下履行，在青峰房地产公司未按照合同约定时间取得商品房销售许可证，未按照合同约定提交相关商品房销售合同文本，双方并未对于付款时间重新达成一致的情况下，青峰房地产公司要求达人置地公司自2016年6月11日起承担按照万分之五每天计算违约金的主张不能成立，本院不予支持。二、关于达人置地公司的诉请是否构成重复诉讼的问题本院认为，达人置地公司在（2014）昆民一初字第219号案件中的诉讼请求包括依法判令青峰房地产公司限期履行合同义务，限期在一个月内办妥相关的《商品房预售许可证》；向达人置地公司交付《认购协议》《商品房销售合同》；开立独立的收款账户；提供“五证二书”、项目面积测量报告和销售所需的相关证照及资料等。（2014）昆民一初字第219号案件的判决结果为青峰房地产公司继续履行与达人置地公司于2013年9月25日所签《房屋销售合同》的相关合同义务。本案中达人置地公司的诉讼请求为“1.由青峰房地产公司继续履行《商品房销售合同》，即向达人置地公司交付云青花园项目一期兴旺住宅A1地块2号楼26001.26平方米、3号楼26001.26平方米的房屋；2.青峰房地产公司向达人置地公司交付A1地块2号楼、3号楼的五证二书；3.青峰房地产公司授权并开设由达人置地公司监管支配的收取房屋销售款的独立账户；4.青峰房地产公司出具以其名义销售房屋所需的《书面授权委托书》《认购协议书》《商品房买卖合同》和网签登陆密码等手续；”达人置地公司本案诉请请求与前案诉讼请求一致，出具网签登录密码的诉请也属于合同继续履行的范围，一审判决认定达人置地公司的诉讼请求属于重复诉讼适用法律正确，应予维持。达人置地公司还认为因（2014）昆民一初字第219号案件现处于中止执行状态，其另行起诉并未属于重复诉讼，本院认为，判断重复诉讼的标准以诉讼当事人、诉讼请求为判断标准，并不以前案的执行状态为依据，达人置地公司的该项上诉理由无法律依据，不予支持。综上，青峰房地产公司和达人置地公司的上诉请求均不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费811163元，由云南青峰房地产开发有限责任公司负担811113元，由云南达人置地投资有限公司负担50元。本判决为终审判决。审判长 赵锐审判员王健审判员赵思远二〇二〇年八月十七日书记员 冯           帅