山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终1772号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司，住所地莒县青年北路西侧，统一社会信用代码9137112276576036XE。 主要负责人：张涛，经理。 委托诉讼代理人：单洪兴，山东律苑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘维富，男，1947年2月28日出生，汉族，居民，住莒县。 委托诉讼代理人：张云龙，莒县昌盛法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：荆兆涛，男，1984年11月19日出生，汉族，居民，住莒县。 被上诉人（原审被告）：崔荣芳，女，1986年10月1日出生，汉族，居民，住莒县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司（以下简称平安财险莒县公司）因与被上诉人刘维富、荆兆涛、崔荣芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2020）鲁1122民初1806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险莒县公司上诉请求：1、依法撤销原判中关于医疗费、营养费、护理费的认定，依法改判，争议金额10000元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误。一、平安财险莒县公司与被保险人崔荣芳在保险合同中明确约定，对于刘维富医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费标准的费用部分，平安财险莒县公司不负责赔偿，该部分费用应由崔荣芳、荆兆涛承担。二、一审判决对刘维富的护理费、营养费计算时间过长，均系按照护理期、营养期最高标准计算，明显过高。 刘维富辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，判决结果正确。本次事故造成的损失应全部由平安财险莒县公司承担赔偿责任，请求驳回平安财险莒县公司的诉讼请求。 荆兆涛、崔荣芳辩称，一审法院判决合理，本次事故造成的损失应全部由平安财险莒县公司承担赔偿责任，请求驳回平安财险莒县公司的诉讼请求。 刘维富向一审法院起诉请求：1.判令平安财险莒县公司在交强险范围内赔偿刘维富医疗费10000元、车辆损失2000元，共计12000元；2.荆兆涛、崔荣芳、平安财险莒县公司在交强险外赔偿其医疗费47609.85元[（89349.75元-10000元）×60%]、护理费10800元（120元/天×150天×60%）、误工费7680元（64元/天×200天×60%）、住院伙食补助费1740元（50元/天×58天）、营养费1800元（30元/天×100天×60%）、伤残赔偿金21333.82元（42329元/天×7年×12%×60%）、鉴定费720元（1200元×60%）、车辆损失528元（880元×60%）、交通费1500元、复印费60元、二次手术费12000元、精神损害抚慰金2000元，共计107771.67元；3.诉讼费由荆兆涛、崔荣芳、平安财险莒县公司承担。 一审法院认定事实：2019年3月29日10时25分许，荆兆涛驾驶崔荣芳所有的鲁Ｌ×××××号牌轻型仓栅式货车由东向西行驶至莒县招贤镇新华路与沿河路交汇处时，与由北向南行驶的刘维富驾驶的三轮机动车相撞，造成刘维富受伤、三轮机动车乘车人田国芹受伤经医院抢救无效后死亡，双方车辆受损的道路交通事故。该事故经交警部门认定，刘维富与荆兆涛承担事故的同等责任，田国芹不承担事故责任。鲁Ｌ×××××号牌轻型仓栅式货车在平安财险莒县公司投保交强险和保额为100万元的商业三者险和不计免赔险各1份，事故发生在保险期间内。鲁Ｌ×××××号牌轻型仓栅式货车登记车主为崔荣芳，系荆兆涛与崔荣芳夫妻共同财产。 刘维富受伤后被送往莒县人民医院住院治疗院治疗，诊断为1.双侧额颞顶部硬膜下血肿，2.右侧额颞叶脑挫裂伤，3.创伤性蛛网膜下腔出血，4.左枕部硬膜下血肿，5.双侧额颞顶部硬膜下积液，6.枕骨骨折7.右侧2、3肋骨骨折，8.左侧第7、8、9肋骨骨折，9.左锁骨骨折，10.左侧肩锁关节脱位，11.吸入性××，12.左侧腰2椎体横突骨折，13.骶椎骨折，14.耻骨联合分离，15.左侧耻骨上下支骨折，16.左侧肩峰骨折，17.双侧胸膜肥厚，18.全身多处皮肤裂伤，住院治疗58天，支出医疗费86570.31元，购买医疗仪器器械气床垫支出268元，在莒县招贤卫生院支出诊查费等费用920.68元。出院后购买狗皮膏、伤痛宁片、金谷莲胶囊支出382.76元，支出诊查费1200元。另，刘维富支出复印费100.5元。2019年10月23日，经一审法院委托，日照莒县法医司法鉴定所对刘维富的伤情进行了鉴定，刘维富的损伤分别构成十级和十级伤残。其支出鉴定费1200元。刘维富的交通费用根据其住院时间、住院地点与居住地之间的交通情况酌情认定为600元。对于其车辆损失，平安财险莒县公司核损为700元，刘维富无异议。 刘维富与死者田国芹系夫妻关系，交强险中死亡伤残赔偿限额110000元由田国芹案使用，本案刘维富损失和田国芹案损失未超过交强险和商业三者险赔偿限额。平安财险莒县公司垫付医疗费10000元，荆兆涛垫付医疗费10000元。 刘维富损失为：医疗费89341.75元、残疾赔偿金35556.36元（42329元/天×7年×12%）、护理费10800元（120元/天×90天）、住院伙食补助费2900元（50元/天×58天）、营养费1160元（20元/天×58天）、交通600元、鉴定费1200元、车辆损失700元、复印费100.5元、精神损害抚慰金1000元。 一审法院认为，双方当事人对交警部门出具的事故责任认定书均无异议，予以认定。根据刘维富与荆兆涛对交通事故发生的过错程度，以荆兆涛承担50%的责任为宜。因事故车辆已在平安财险莒县公司投保交强险，刘维富的医疗费损失应当先由平安财险莒县公司在强制保险分项限额内予以赔偿，不足部分由平安财险莒县公司根据保险合同按照50%的比例予以赔偿，不在保险理赔范围内的刘维富的损失，应由荆兆涛予以赔偿，崔荣芳作为机动车的共同共有人，应当承担连带赔偿责任。 参照《GAT1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，刘维富存在多处骨折，根据其伤情，其护理天数酌定按90天计算；刘维富已年满60周岁，其主张误工费，无事实和法律依据，不予支持；刘维富年事已高,根据其身体情况,可以主张住院期间的营养费。刘维富的伤情经鉴定构成伤残，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定，但其主张数额过高，根据其伤残程度，应按1000元赔偿。刘维富主张二次手术费12000元，无事实和法律依据，可在实际费用发生后，另行主张。 平安财险莒县公司辩称非医保用药不予赔偿，但未提供证据证实其就相关免责条款履行了提示和明确说明义务，故对其该辩称，不予采纳；平安财险莒县公司关于不承担鉴定费的辩解意见，不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、平安财险莒县公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿刘维富医疗费10000元、车辆损失700元，共计10700元（已付10000元）；二、平安财险莒县公司于判决生效后十日内在第三者责任商业保险范围内赔偿刘维富医疗费39670.88元、残疾赔偿金17778.18元、护理费5400元、住院伙食补助费1450元、营养费580元、交通费300元、鉴定费600元，共计65779.06元；三、荆兆涛、崔荣芳赔偿于判决生效后十日内赔偿刘维富复印费50.25元、精神损害抚慰金500元，共计550.25元（已付10000元）；四、驳回刘维富的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1348元，刘维富负担482元，荆兆涛、崔荣芳负担746元，平安财险莒县公司负担120元。平安财险莒县公司应支付数额合计为66599.06元（10700元+65779.06元+120元-10000元），将其中的57895.31元（66599.06元-10000元+550.25元+746元）打至刘维富在山东莒县农村商业银行股份有限公司账号为62×××91的账户内；将其中的8703.75元（10000元-550.25元-746元）打至荆兆涛在山东莒县农村商业银行股份有限公司账号为62×××54的账户内。 二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，平安财险莒县公司主张根据保险条款的约定，刘维富医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费标准的费用，其不负责赔偿，上述约定实质上免除了平安财险莒县公司的赔偿责任，为免责条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，保险人应当就免责条款向投保人履行提示和明确说明的义务,即除了在保险单上提示投保人注意外，保险人还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释。平安财险莒县公司应当举证证实其就上述免责条款向投保人履行提示和明确说明义务，但是平安财险莒县公司未能举证证实其于何时、何地、以何种方式向投保人提供了保险条款并进行了必要的明确说明，以使投保人明了免责条款的概念、内容及法律后果，故平安财险莒县公司的该项上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。 根据此次事故给刘维富造成的损伤，参照《GAT1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》关于护理期、营养期的规定，结合刘维富的年龄等情况，一审法院认定刘维富的护理期、营养期并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘玉玉 审判员  宋海红 审判员  刘 芳 二〇二〇年八月五日 法官助理汤阳 书记员杨晓昀