安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终6121号 上诉人（原审原告）：王磊，男，1982年9月17日出生，汉族，住长丰县。 委托诉讼代理人：黄海富，安徽中天恒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李继，男，1992年9月7日出生，汉族，住贵州省习水县。 被上诉人（原审被告）：彭文财，男，1978年9月15日出生，汉族，住北京市朝阳区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地江苏省无锡市中山路58号，统一社会信用代码91320200836001097N。 负责人：尤立人，经理。 被上诉人（原审被告）：合肥公交集团有限公司，住所地合肥市和平路272号，统一社会信用代码91340100149105193P。 法定代表人：彭立煌，董事长。 被上诉人（原审被告）：丁厚英，女，1968年8月19日出生，汉族，住合肥市庐阳区。 被上诉人（原审被告）：国元农业保险有限公司，住所地安徽省合肥长江西路315号，统一社会信用代码9134000067092304X5。 法定代表人：吴天，董事长。 委托诉讼代理人：臧映，公司员工。 上诉人王磊因与被上诉人李继、彭文财、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称人保无锡公司）、合肥公交集团有限公司、丁厚英、国元农业保险有限公司（以下简称国元保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长丰县人民法院(2020)皖0121民初803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,由审判员独任审理。本案现已审理终结。 王磊上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，将本案发回重审；2.一审、二审案件受理费由李继等负担。事实和理由：1.一审判决根据鉴定意见书确定的误工期、护理期和营养期与王磊的病历及医嘱记录的事实严重不符，一审法院对王磊的重新鉴定申请不予准许，程序违法。王磊自2018年4与15日事故发生后至2019年7月15日，先后在安徽庐州中西医结合医院、安徽省省立医院、合肥同仁康复医院住院治疗，共计住院129天，出院录确定的治疗护理时间累计221天。王磊自第一次住院至最后一次取内外固定出院，加上医嘱休息期30天，累计410天无法工作。因此，王磊的误工期应计为410天、护理期221天、营养期219天。鉴定意见书确定的三期与事实严重不符。2.王磊在一审期间已经举证证明其受伤前月收入为4595元，一审判决按照123.48元/天计算王磊的误工费错误。 国元保险公司二审辩称：请求二审法院驳回上诉、维持原判。 李继、彭文财、人保无锡公司、合肥公交集团有限公司、丁厚英二审均未做答辩。 王磊向一审法院起诉请求：1.判令李继、彭文财按事故责任赔偿王磊因交通事故后期医疗费45651.03元、护理费46920元，住院伙食补助费2700元，车辆损失3200元，交通费2000元，伤残赔偿金75664.6元、误工费27570元、营养费4500元、精神抚慰金10000元、鉴定费1630元等费用，合计219834.63元;2.判决人保无锡分公司和国元保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任;3.判决李继、彭文财等承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年4月15日09时30分左右，李继驾驶彭文财所有的京Ｐ×××××小型普通客车沿蒙城北路由南向北行驶，行驶至与金峰路交叉口中湾站牌时，与王磊驾驶的载着王泽华由西向东横过蒙城北路的电动车发生碰撞，后京Ｐ×××××小型普通客车失控穿过绿化带，与丁厚英驾驶的沿蒙城北路由北向南行驶的皖Ａ×××××号客车（该车系合肥公交集团有限公司所有）发生碰撞，造成王磊和王泽华受伤，三车受损的交通事故。事故经长丰县公安局交通管理大队认定：李继负事故全部责任，丁厚英、王磊、王泽华无责任。事故发生后王磊先后被送至安徽庐州中西医结合医院、安徽省立医院救治，至2018年6月15日出院。2018年8月7日王磊入合肥同仁康复医院住院治疗，至2018年10月9日出院，共花去医疗费30594.23元。2019年7月10日入合肥市第五人民医院住院治疗至2019年7月15日出院，共花去医疗费12993.05元。住院前后王磊先后多次在门诊检查、治疗花去医疗费1966.3元。2018年4月17日王磊与安徽省仁爱护理服务有限公司签订陪护服务协议，协议约定王磊按230元每天标准支付护理费，同时约定法定节假日期间在原收费标准上提高收费30元每天。2018年9月6日安徽省仁爱护理服务有限公司向王磊出具陪护费发票三张，合计28060元，备注为2018年4月17日至2018年8月17日。2018年10月5日安徽省仁爱护理服务有限公司向王磊出具陪护费发票三张，合计28290元，其中一张发票备注2018年8月18日至2018年12月18日共计123日。经查，京Ｐ×××××小型普通客车在人保无锡分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为1000000元且不计免赔率的第三者责任保险（以下简称商业三者险），该起交通事故发生在保险期间内。皖Ａ×××××号客车在国元保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。2018年9月19日一审法院做出（2018）皖0121民初3310号民事判决书，判令人保无锡分公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿王磊医药费108789.98元，判令国元保险公司在交强险限额内赔偿王磊医疗费500元。2018年11月6日国元保险公司支付王磊5500元。2020年3月20日安徽爱民司法鉴定所作出皖爱民司鉴［2020］法临鉴字第58号鉴定意见书，评定王磊构成两处十级伤残，其伤后误工期为180天、营养期为90天、护理期为90天。王磊支付鉴定费1630元。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成损害的，相关责任人依法应当承担赔偿责任。本起事故经长丰县公安局交通管理大队认定李继负事故全部责任，王磊、丁厚英无责任，事实清楚，责任划分准确，且各方当事人均无异议，该院对此予以确认。王磊治疗支出医疗费45553.58元，有医疗费发票原件、出院记录为证，该院予以确认；其中在南京医药合肥大药房连锁有限公司购买药品票据金额为93.8元和66元的两张机打票据无患者名称，无法核实与本案的关联性，对该票据不予认可。王磊结合第一次诉讼中住院情况，因事故住院共计129天，其主张住院伙食补助费2700元不高于法律规定，该院予以支持；其伤后营养期经司法鉴定为90天，故对其主张营养费4500元（50元/天×90天）依法应予以支持；对其主张的护理费46920元，其虽提供陪护服务协议及陪护费发票证明护理费情况，但结合司法鉴定意见书中评定的护理期限90天，该院认为王磊自行聘请的护理人员的护理期限过长，结合王磊实际住院天数，该院对护理期限核定以住院天数129天较为适宜。因王磊提供证据证明了其雇佣的护工的护理费标准，对该标准该院予以支持，故对其主张的护理费该院核定为29820元[230元/天×124天+（230元/天+30元/天）×5天]（其中国家法定节假日有5天，分别为2018年4月17日至2018年6月15日住院期间的劳动节1天、2018年8月7日至2018年10月9日住院期间的中秋节1天及国庆节3天）；对于误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。王磊误工期经司法鉴定评定为180天，其主张的误工费27570元，其提供证据不足以证明其实际收入情况，但可证明其从事行业，故其误工费应参照安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资予以计算，该院依法确定其误工费为22226.4元（180天×123.48元/天）；王磊伤残等级经鉴定为两处十级伤残，其主张残疾赔偿金75664.6元不高于法定标准，该院予以支持；其主张精神抚慰金10000元数额过高，根据王磊伤情及在事故中的责任划分，该院依法确定为6000元。王磊支付伤残鉴定费1630元，有鉴定机构出具的票据佐证，该院予以确认。王磊支付鉴定费系为了确定其损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人即人保无锡分公司承担，人保无锡分公司不承担鉴定费的抗辩主张不符合法律规定，该院不予采纳。根据王磊住院时间及地点，该院酌定其交通费为1000元；对其主张的财产损失3200元，其所举证据不足以证明，但考虑到车损实际发生，该院酌定为800元。综上，该院确定王磊因本起交通事故造成的全部经济损失为189894.58元。李继驾驶的肇事车辆在人保无锡分公司投保了交强险，考虑其他伤者故交强险预留部分份额，王磊全部损失应当由人保无锡分公司在交强险限额内赔偿55800元（财产损失800元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金49000元），由国元保险公司在交强险无责限额内赔偿5000元。超过交强险部分,应由人保无锡分公司按责赔偿王磊129094.58元（189894.58元-55800元-5000元）。因国元保险公司已在无责赔付范围内赔偿王磊5000元，王磊也提交说明表示不再要求国元保险公司承担赔偿责任，故该项不再赘述。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司于判决生效之日起十五日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿王磊55800元；二、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司于判决生效之日起十五日内在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿王磊129094.58元；三、驳回王磊其他诉讼请求。案件受理费1399元，减半收取计699.5元，由王磊负担111元，李继负担411元，中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司负担177.5元。 本院二审期间,王磊提供其2017年4月1日至2019年10月1日的工资账户流水，证明其受伤前的收入情况及受伤后的收入减少情况。李继、彭文财、人保无锡公司合肥公交集团有限公司、丁厚英、国元保险公司均未发表质证意见。本院对王磊提供的银行流水的真实性予以确认。 二审查明，王磊受伤前就职于合肥丽妍春天美容有限公司，月平均工资4595元，受伤后自2018年4月18日起至2019年10月1日工资账户收入为0元。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。 本院认为，根据各方当事人二审的诉辩意见，本案主要争议焦点为：王磊的“三期”认定及误工费计算标准。 关于王磊的“三期”：一审法院经王磊申请委托安徽爱民司法鉴定所对王磊的伤残等级及“三期”进行鉴定，确定的鉴定机构具有相应的资质、鉴定程序合法。而且案涉鉴定意见书“资料摘要”记载了“综合摘抄并整理安徽庐州中西医结合医院、安徽省立医院、合肥市第五人民医院、合肥同仁康复医院出具的患者王磊各一份出院小结（记录）”，王磊主张鉴定人鉴定时遗漏了其病历材料，与事实不符。王磊一审期间提出的重新鉴定的申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2019修正）》第四十条的规定，一审法院未予准许，符合法律规定，本院对案涉鉴定意见书的效力予以确认，可以据此认定王磊的误工期为180天、营养期为90天；一审判决根据王磊的实际住院天数酌定护理期为129天，其他各方当事人对此未提出上诉，本院亦予以确认。王磊上诉主张一审判决确定的“三期”有误，没有事实依据，且如按其上诉主张的误工期410天、营养期219天计算所得金额亦已超出其诉讼请求，对王磊该项上诉理由，本院不予采信。 关于误工费计算标准：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。王磊二审提供的工资流水与工资表、误工证明能够互相印证，可以证明其受伤前月工资4595元、受伤后无工资收入的事实，故其误工费应按照4595元/月的标准计为27570元（4595元÷30天×180天）。一审判决按照安徽省居民服务业在岗职工平均工资标准计算其误工费不当，本院予以纠正。 本院对一审判决确定的王磊除误工费外的其他损失金额以及责任承担方式予以确认。故，王磊因本次交通事故遭受的损失总额为195238.18元（189894.58元-22226.4元+27570元），应由人保无锡分公司在交强险限额内赔偿55800元（财产损失800元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金49000元），由国元保险公司在交强险无责限额内赔偿5000元（已赔偿），剩余134438.18元（195238.18-55800元-5000元）由人保无锡分公司在商业三者险内予以赔偿。 综上，王磊的上诉请求部分成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持长丰县人民法院(2020)皖0121民初803号民事判决第一、三项； 二、变更长丰县人民法院(2020)皖0121民初803号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿王磊134438.18元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1399元，减半收取计699.5元，由王磊负担111元，李继负担411元，中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司负担177.5元；二审案件受理费1399元，由王磊负担1359元，由中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司负担40元。 本判决为终审判决。 审判员  刘付兴 二〇二〇年八月三十一日 书记员  陆 波 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。