甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终949号上诉人（原审原告）：白银琴海酒店管理有限公司，住所地白银区。法定代表人：何爱霞，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈学丽，该公司职工。委托诉讼代理人：董洛，甘肃铜城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周赟，女，生于1981年6月21日，汉族，住白银区。委托诉讼代理人：刘星妤，甘肃仁泽律师事务所律师。第三人：白银市盛源国际酒店管理有限公司，住所地白银区。法定代表人：陈学平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：边文香，该公司员工。上诉人白银琴海酒店管理有限公司与被上诉人周赟、第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司劳动合同纠纷一案，白银区人民法院作出（2020）甘0402民初1257号民事判决，白银琴海酒店管理有限公司不服向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。白银琴海酒店管理有限公司上诉请求：1、请求撤销原审判决，改判被上诉人2019年12月的工资为1748元，并不支付被上诉人双倍工资20528元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审判决认定事实错误。一审法院认定被上诉人2019年12月的工资为2684元是错误的。被上诉人在2019年12月实际工作9天，以底薪2800元为基础、加业务提成150元、加业绩提成901元，扣除服装费250元、罚款100元、人寿保险和住房费98元后，上诉人应支付被上诉人的工资数额为1748元。被上诉人2019年12月应发的工资应按其实际出勤天数再减去罚款等支出来确定。2、一审法院认定在第三人与上诉人之间进行经营权变更的前后双方均未向被上诉人尽到告知劳动者的义务，故上诉人要支付被上诉人双倍工资是错误的。2019年11月22日，由于第三人经营不善等原因，将酒店经营权转交于上诉人，同日上诉人向第三人管理的全体员工下发过《白银琴海酒店管理有限公司通知》，通知因经营权变更:“2019年11月22日起酒店由白银琴海酒店管理有限公司经营，白银市盛源国际酒店管理有限公司拖欠职工10月份和11月份工资由白银琴海酒店管理有限公司暂时垫付(十月份已垫付)，原酒店职工自愿应聘本公司职位的，试用期三个月，经本公司考核合格，从2019年12月开始一个月与本公司签订劳动合同。”故上诉人实际接管该酒店的日期是2019年12月，在上诉人接管盛源酒店不到一个月，被上诉人就因个人原因擅自离开工作岗位，故上诉人无需支付被上诉人双倍工资，该通知在2019年11月22日就通知到全部员工，其他员工均知晓，而且被上诉人的工资表也能显示出2019年10月起工资发放方就变成上诉人了，被上诉人说始终不知晓酒店经营权变更于理不合。一审判决适用法律错误。由于事实认定的错误，必然导致法律适用劳动合同法10条、46条、82条的错误。综上所述，被上诉人2019年12月应发的工资应按其实际工作天数来计算;由于酒店经营权变更，上诉人接管后，被上诉人工作还不到一个月就离职了，被上诉人不应承担支付其双倍工资的责任。被上诉人辩称其不知道经营权变更与事实不符，为了维护上诉人的合法权利，恩请二审法院撤销原判，依法改判。琴海酒店与盛源酒店是两个独立法人，双方没有进行股权变更，盛源酒店在无力经营酒店的情况下，琴海公司以新的主体介入酒店管理经营，双方之间没有法定的权利义务承继关系，上诉人在2019.12月份才经营酒店，一审法院判令由上诉承担第三人之前因未签订合同的双倍工资补偿，是不合理的。本案被上诉人与第三人之间是怎么离职的没有证据证明，本案关于是否解除劳动合同没有证据证明，也不存在解除劳动合同经济补偿金。周赟辩称，一审判决认定事实清楚。一审法院认定答辩人2019年12月工资为2684元是正确的，一审答辩人提交的被答辩人公司员工陈学丽出具的工资清单能够证明。一审法院认定被答辩人与第三人支付答辩人双倍工资是正确的。答辩人自2019年6月13日应聘至第三人处担任办公室主任兼营销部经理一职，2019年11月22日由于第三人经营不善等原因，将酒店经营权变更转交于被答辩人，但是第三人与被答辩人之间进行经营权变更前后双方均未向答辩人尽到告知劳动者的义务，且答辩人自入职至离开被答辩人处，所从事的岗位及工资待遇均未改变。第三人及被答辩人均未与答辩人签订书面劳动合同。故一审法院认定被答辩人与第三人支付答辩人双倍工资是正确的。一审法院适用法律正确。答辩人与被答辩人系劳动合同纠纷。一审法院认定事实清楚，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条的规定作出判决是正确的。原审第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司述称，上诉人是12月份才接管的酒店，责任应由第三人承担。白银琴海酒店管理有限公司向一审法院起诉请求：1、认定原告支付被告周赟2019年12月份工资数额为1998元；2、判令原告无需支付被告未签订书面劳动合同二倍工资；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月13日，原告在第三人处入职担任办公室主任兼营销部经理一职，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为基本工资2800元+任务提成+绩效提成，后由于第三人经营不善等原因，自2019年11月22日起将酒店经营权变更转交与原告经营，被告在原告处的工作岗位及工资待遇与之前第三人处工作时相同。原告诉称其曾于2019年11月22日向原白银市盛源国际酒店管理有限公司全体员工下发过《白银琴海酒店管理有限通知》，通知因经营权变更：“2019年11月22日起酒店由白银秦海酒店管理有限公司经营，白银市盛源国际酒店管理有限公司拖欠职工10月份和11月份工资由白银琴海酒店管理有限公司暂时垫付（十月份已垫付），原酒店职工自愿应聘本公司职位的，试用期三个月，经本公司考核合格，从2019年12月开始一个月与本公司签订劳动合同。”被告辩称原告并未下发过该《通知》，原告亦未提交证据对其主张予以佐证，该《通知》又系原告单方制作。2019年12月18日，被告在工作中与其主管发生争执，随后被告打电话至第三人的法定代表人（董事长陈学平）反映所发生的事情，以待解决，之后被告离开工作单位。被告离开时原告公司职工，即本案原告的委托诉讼代理人陈学丽于2020年1月1日向原告出具了2019年12月1日至12月18日的工资清单，载明工资合计2684元。2020年1月14日原告向被告支付了被告2019年11月份的工资4458元。另查明，在被告在第三人处工作期间，第三人向被告发放的工资数额为：2019年6月份工资774元、7月份工资3980元、8月份工资4410元、9月份工资2750元、10月份工资4236元、11月份工资4458元。被告因原告及第三人未向其支付拖欠的工资及进行经济补偿，于2020年1月7日向白银区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2020年3月30日作出白区劳人仲裁字[2020]04号仲裁裁决书，原告因不服该裁决书遂提起诉讼。一审法院认为，原告要求认定原告支付被告周赟2019年12月份工资数额1998元，但根据被告提交的原告公司职工陈学丽向被告出具的工资清单，被告2019年12月1日至2019年12月18日的工资应为2684元，原告该主张证据不足，不予支持，原告应支付被告2019年12月份的工资应为2684元。在第三人与原告之间进行经营权变更的前后双方均未向被告尽到告知劳动者的义务，且被告自入职第三人及原告处至离开原告处所从事的岗位及工资待遇均未改变，在此期间第三人及原告均未与被告签订书面劳动合同，故对原告要求判令其无需支付被告未签订书面劳动合同二倍工资诉讼请求，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条、《劳动合同法实施条例》第六条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款的规定，判决：一、被告周赟与原告白银琴海酒店管理有限公司及第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司之间的劳动关系于2019年12月18日解除，原告白银琴海酒店管理有限公司及第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司支付被告周赟2019年12月份工资2684元，并支付因未与被告签订书面劳动合同的二倍工资差额20528元，上述款项于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、驳回原告白银琴海酒店管理有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告白银琴海酒店管理有限公司负担。二审中双方均未提交新证据。二审查明的事实与一审相同。本院认为，根据已查明的事实，被上诉人2019年6月13日进入第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司工作，与第三人形成劳动合同关系。第三人未与被上诉人签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司应向被上诉人支付二倍工资差额。上诉人白银琴海酒店管理有限公司与第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司于2019年11月22日起变更经营管理权至2019年12月18日被上诉人离职，不满一个月，因此，上诉人不承担因未签订劳动合同而产生的二倍工资的给付责任。但应向被上诉人给付12月份的工资。根据一审中上诉人公司员工陈学丽向上诉人出具的被上诉人2019年12月1日至12月18日的工资清单，应付工资额为2684元。因此，对于上诉人上诉称被上诉人12月份应付工资为1748元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，白银琴海酒店管理有限公司的上诉理由成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销白银区人民法院（2020）甘0402民初1257号民事判决第二项；二、变更白银区人民法院（2020）甘0402民初1257号民事判决第一项为“被上诉人周赟与上诉人白银琴海酒店管理有限公司及第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司之间的劳动关系于2019年12月18日解除，上诉人白银琴海酒店管理有限公司支付被上诉人周赟2019年12月份工资2684元，第三人白银市盛源国际酒店管理有限公司支付因未与被上诉人签订书面劳动合同的二倍工资差额20528元，上述款项于本判决生效之日起十日内一次性付清”；三、驳回上诉人白银琴海酒店管理有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由白银琴海酒店管理有限公司、白银市盛源国际酒店管理有限公司负担；二审案件受理费10元，由白银琴海酒店管理有限公司、白银市盛源国际酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高登云审判员  王承林审判员  魏 茹二〇二〇年八月二十四日书记员  张 敏