山东省东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0502民初2763号原告：李应辉，男，1984年2月9日出生，汉族，山东省广饶县村民，住。委托诉讼代理人：黄俊华，山东崇诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：李成华，山东崇诺律师事务所律师。被告：山东新东方装饰有限公司，住所地山东省广饶县大王镇府驻地，统一社会信用代码913705231649610006。法定代表人：郭相华，执行董事。委托诉讼代理人：霍伟强，山东正义之光（青岛）律师事务所律师。被告：东营市住房和城乡建设管理局，住所地东营市东营区府前大街98号，统一社会信用代码11370500MB2857040A。法定代表人：崔建华,局长。委托诉讼代理人：冯卫宁，山东鲁成律师事务所律师。原告李应辉与被告山东新东方装饰有限公司（以下简称新东方公司）、被告东营市住房和城乡建设管理局（以下简称东营市住建局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李应辉及委托诉讼代理人黄俊华与李成华、被告新东方公司的委托诉讼代理人霍伟强、被告东营市住建局的委托诉讼代理人冯卫宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李应辉向本院提出诉讼请求：1.判令新东方公司支付李应辉工程款3033008.29元，返还农民工工资保证金110000元；2.判令东营市住建局在欠付工程款范围内对第一项诉讼请求承担连带清偿责任。3.本案诉讼费用全部由新东方公司、东营市住建局负担。事实与理由：2017年6月14日，新东方公司与东营市住建局(原东营市城市管理局)签订《建设工程施工合同》，承揽东营市住建局发包的东营市东营区东二路综合改造工程(道路两侧改造工程)一期项目施工二标段，工程地点位于东二路(黄河路至潍坊路)，约定工期为2017年6月16日至2017年12月31日，付款周期为按进度拨款，拨款额度为实际完成工程量造价的70%，工程审计完成后，支付至工程审定结算值的95%，质保期为两年，余款在质保期满后一次性付清。2017年1月12日，新东方公司与李应辉及案外人张兴颜、陈士伟签订《工程项目内部班组承包合同》，方式为包工、包料、包质量、包安全，其中李应辉承包范围为锦华小区72号楼、88号楼、89号楼、101-104号楼的土建工程、装饰工程及安装工程。合同签订后，李应辉按合同约定完成施工，经东营市住建局委托，鲁正信工程造价咨询有限公司于2020年5月9日做出鲁正信基字【2020】第039号《审核报告》，确认李应辉施工的工程造价审定值为5920471.98元，现新东方公司尚欠工程款3033008.29元，农民工工资保证金110000元。故提起诉讼，请求依法判决。新东方公司辩称，对李应辉的第一项诉讼请求予以认可，本案纠纷系东营市住建局违约逾期付款所致。东营市住建局辩称，涉案工程是新东方公司实际施工，李应辉不是涉案工程的实际施工人，东营市住建局与李应辉不存在任何合同关系，更不欠付李应辉工程款，李应辉起诉东营市住建局没有事实和法律依据。即使李应辉属于实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人起诉发包人主张权利，要求发包人在欠付工程款范围内承担责任的前提是工程转包或违法分包的情形，而本案中李应辉诉称其与新东方公司之间是内部承包合同关系，不属于转包或违法分包的关系，因此本案不符合发包人在欠付工程款范围内承担责任的条件，显然李应辉主张东营市住建局在欠付工程款范围内承担责任的诉求不能成立。当事人围绕诉讼请求向法庭提供证据，本院组织当事人了进行质证。根据本院审查确认的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2017年6月14日，东营市城市管理局向新东方公司发出中标通知书，新东方公司中标东二路综合改造工程（道路两侧改造工程）一期项目施工二标段，中标价格为32135446.86元，中标范围为施工蓝图内黄河路至北二路段西侧所有内容的施工工作。同日，东营市城市管理局与新东方公司签订建设工程施工合同一份，约定新东方公司承包东二路综合改造工程（道路两侧改造工程）一期项目施工二标段，计划开工日期为2017年6月15日，计划竣工日期为2017年12月31日，总工期200天。签约合同价为32135446.86元。关于付款周期的约定：按照进度拨款，拨款额度为实际完成工程量的70%；工程审计完成后，支付至工程审定结算值的95%；质保期为两年，余款在质保期满后一次性付清。2017年7月12日，新东方公司与陈士伟、张兴颜、李应辉签订工程施工班组承包合同，约定由陈士伟、张兴颜、李应辉三个班组承包施工东营市东二路综合改造工程（道路两侧改造工程）二标段，工期要求180天。合同总价为29516800.58元，大宗材料原则上集中统一采购。该合同约定，陈士伟、张兴颜、李应辉作为本工程的内部承包人，严格履行公司与本工程发包单位东营市城市管理局所定的建设工程施工合同，向公司以内部经济承包责任制的形式（包工、包料、包质量、包安全）进行施工，由各承包方自负盈亏。公司与本公司业主签订的建设工程施工合同作为本合同的附件，具有同等法律效力。支付工程款，公司具体支付时间，参照公司与业主签订的主合同。本合同采用成本费用包干，一次性自负盈亏。各承包方按业主审计审核后总造价的3%支付给公司管理费。各方开具的增值税专用材料、人工发票的进项税额允许抵扣，但抵扣比例必须保证该工程的增值税税负率不低于4%.本工程涉及的其他税金均由各承包方承担。待业主按合同工程款支付到公司账户后，公司扣取相应的费用后在手续齐全的前提下三天内打到发票对应账户。该协议约定，张兴颜承包锦华小区1-4号楼、32号楼、盛家商务宾馆、胜大集团旁公建、交通银行等范围内工程，造价为7723004.08元；陈士伟承包锦华小区33-39号楼、43号楼、45号楼、48号楼、52号楼、54号楼、64号楼、66号楼等范围内工程，造价为14490138.09元；李应辉承包锦华小区72号楼、88号楼、89号楼、101至104号楼范围内工程，工程造价为6968721.04元。李应辉按照其承包工程占全部工程的比例向新东方公司交纳农民工工资保证金110000元，涉案工程完工后，东营市住建局将收取新东方公司的农民工工资保证金全额退还给新东方公司。李应辉与新东方公司之间不存在劳动关系。2018年12月29日，新东方公司向东营市城市管理局递交了竣工验收汇报材料，同日东营市城市管理局组织竣工验收，并出具了竣工验收报告。2020年5月9日，东营市住建局委托鲁正信工程造价咨询有限公司对东二路综合改造工程（道路两侧改造工程）一期项目施工二标段工程造价进行审计，审定工程造价27692936.87元，其中张兴颜承包的锦华小区1-4号楼、32号楼、盛家商务宾馆、胜大集团旁公建、交通银行等工程造价为7298664.37元；陈士伟承包的锦华小区33-39号楼、43号楼、45号楼、48号楼、52号楼、54号楼、64号楼、66号楼工程造价为14252441.3元；李应辉承包的锦华小区72号楼、88号楼、89号楼、101至104号楼工程造价5920471.98元；意外伤害保险54603.26元，税金调整166728.96元。庭审中，各方均认可东营市住建局已支付新东方公司工程款12823207.06元，新东方公司认可尚欠李应辉工程款3033008.29元，并同意返还李应辉支付农民工工资保证金110000元，东营市住建局主张按照与新东方公司签订合同的约定，质保期尚未期满，应扣除工程全部造价的5%作为质量保证金。陈士伟、新东方公司均不予认可，主张自2018年5月1日涉案工程已投入使用，即使按照竣工验收资料记载的2018年7月5日竣工属实，至今也已经超过合同约定的质保期，质保金应全额返还。本院认为，东营市城市管理局与新东方签订的建设工程施工合同是双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。新东方公司在承包上述工程后，以班组内部承包协议的形式，将涉案工程分成三部分分包给不具有施工资质的个人，新东方公司与陈士伟、李应辉、张兴颜签订的班组内部承包协议，应认定为无效。新东方公司同意支付李应辉工程款3033008.29元，并同意返还农民工工资保证金110000元，本院予以确认。关于李应辉主张的由东营市住建局在应付未付工程款范围内承担付款责任的问题，由于涉案工程竣工验收的时间为2018年12月29日，尚未超过双方约定的质保期限，东营市住建局主张扣除总造价5%作为质保金符合法律规定，东营市住建局应扣除的质保金总额为1384646.84元，应付未付新东方公司工程款总额为13485082.97元，本院依法按照李应辉施工工程量占全部工程量的比例，依法支持东营市住建局在应付未付新东方公司涉案工程款（李应辉施工工程）2906035.38元限额范围内承担直接付款义务，超出部分不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东新东方装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李应辉工程款3033008.29元、农民工工资保证金110000元，共计3143008.29元。二、被告东营市住房和城乡建设管理局在欠付山东新东方装饰有限公司涉案工程款限额2906035.38元范围内对上述第一项所述工程款承担向原告李应辉直接付款义务。三、驳回原告李应辉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35906元，减半收取17953元，财产保全费5000元，由被告山东新东方装饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东营市中级人民法院。审判员  张俊峰二〇二〇年八月十一日书记员  李兆强