辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初1750号原告：佟丽，女，1971年7月22日出生，满族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：张杰，辽宁同泽律师事务所律师。被告：曲贵田，男，1970年10月28日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：李春丽，辽宁铭迅律师事务所律师。第三人：沈阳泰合装饰建材有限公司，住所地沈阳市浑南区远航中路3-2号208室，注册号210112000031286。法定代表人：佟永胜。第三人：高乃良，男，1973年2月17日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：申宏，辽宁盛典律师事务所律师。原告佟丽诉被告曲贵田及第三人沈阳泰合装饰建材有限公司、高乃良执行异议之诉一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佟丽的委托诉讼代理人张杰、被告曲贵田的委托诉讼代理人李春丽、第三人高乃良的委托诉讼代理人申宏到庭参加诉讼，第三人沈阳泰合装饰建材有限公司经送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佟丽向本院提出诉讼请求：1.请求贵院依法撤销（2019）辽0102执异551号执行裁定，判决不予追加原告为（2016）辽0102执1496号案件的被执行人；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、（2019）辽0102执异551号执行裁定追加原告为被执行人缺乏事实和法律依据。原告不存在抽逃注册资金的行为。根据刑法第159条的规定，抽逃注册资金指公司发起人、股东违反公司法的规定，在公司成立后又抽逃其出资的行为。原告不具有上述法定情形。第一，抽逃出资的主体应是公司的发起人或股东，原告并非公司发起人。第三人沈阳泰合装饰建材有限公司（下称泰合公司）成立于2012年4月10日，发起人为佟永胜（出资51万元）与高乃良（出资49万元），原告虽然现在是公司股东，但其是在2014年2月27日受让高乃良的股权，成为公司股东的，并非公司的发起人，因此，原告不具备抽逃出资的主体资格。第二，原告并未事实“抽逃”的行为，泰合公司成立于2012年4月10日，2012年4月13日，泰合公司名下帐户转出999,000元，而原告与高乃良是在2014年2月26日签订的《股权转让协议》。上述资金转出的原因是什么，转出行为是否能被认定为抽逃出资，均未被认定，且原告对于资金转出行为均不知情，也未实行任何的抽逃行为。故原告不符合抽逃资金的法定情形，更不应当因为抽逃出资行为被执行人。第三，原告对于抽逃出资行为并不知情，并不符合知道或者应当知道的情形，故不应对泰合公司的对外债务承担连带偿还义务。如前所述，高乃良抽逃出资是在转让给原告股权之前发生的，且原告与公司另一股东佟永胜之间是姐弟关系，故转让股权时原告基于亲属间的信任以及原告对法律认知程度的限制，并未有能力和条件怀疑抽逃出资的情况并存在知道或应当知道的法定情形。二、（2019）辽0102执异551号执行裁定适用法律错误，追加原告为被执行人违反法定的原则。首先，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（下称《规定》）中明确规定，为正确处理民事执行追变更、追加当事人问题，维护当事人、利害关系人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合实践，制定本规定。故在执行过程中追加被执行人，应当符合法定条件，《规定》中也就应当追加的情况进行了明确，即不应在不符合法定条件下任意追加被执行人，侵害当事人合法权益。然《规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。但（2019）辽0102执异551号执行裁定在本案中引用此条，将原告追加为被执行人是明显错误的。因为上述法条规定中，申请执行人申请追加的对象应当是抽逃出资的股东、出资人，而本案中原告并非抽逃出资的股东或出资人，而是股权受让人，客体明显错误，法律关系也不一样，故执行裁定适用上述法律规定是错误的。其次，原告作为受让人，是否应当对于公司债务承担连带清偿责任，尚存在争议，也不属于执行异议的审查的范围，更不应当直接被追为被执行人。由于原告并未实施抽逃出资行为，也不知道抽逃资金的情况，故不符合《公司法解释三》应当承担连带赔偿责任的情况，且原告作为受让人不适用《规定》关于股东的规定，至于原告是否对于公司承担连带赔偿责任，不应当在执行异议程序中审查，更不能在执行直接追加原告作为被执行人。综上所述，为（2019）辽0102执异551号执行裁定认定事实缺乏依据，适用法律存在严重错误，原告不存在抽逃出资的行为，更不应当直接被追加为被执行人，请求法院支持原告诉请，撤销上述执行裁定。曲贵田辩称：沈阳泰合装饰建材有限公司注册资金100万元，股东佟永胜出资51万元，股东高乃良出资49万元。章程规定股东佟永胜、高乃良应当于2012年4月9日前一次性缴足。沈阳捷嘉联合会计师事务所于2012年4月9日出具验资报告，证明股东佟永胜、高乃良共实缴100万元转入泰和公司，但仅在验资后三天即2012年4月13日，泰合公司就将999,000元转出。2014年2月26日，高乃良将该瑕疵股权转让给佟丽，并作了相应变更登记。被告认为前述出资在泰合公司做短暂停留，一经验资便立即转出的行为，明显属于股东抽逃出资的行为，符合最高人民法院关于《中华人民共和国公司法》若干问题的规定三第14条第二款的规定，佟丽受让高乃良瑕疵出资，因此应当承担连带责任。第三人高乃良述称，这个案子高乃良也提起了执行异议之诉，第一，第三人高乃良履行了作为泰合公司股东的出资义务。高乃良在2012年的4月9日以现金的方式一次交足了49万元的出资转入到泰合公司的账户。第二，高乃良没有抽逃出资的行为，公司于2012年4月9日收到实缴资本100万元并验资后，高乃良对2012年的4月13日泰合公司的法人佟永胜将泰合公司注册资本金999,000元以备注借款的名义转到一个叫张淑新的人的名下，高乃良并不知情。在这份999,000元的转账单据上盖了泰合公司的财务章以及泰合公司的法人章和佟永胜的法人名章。所以转款这个情况高乃良按照章程规定他仅仅是监事，公司资金的流转他并不知情。第三，曲贵田在出借给泰合公司款项时，高乃良已经不是公司的股东了，并且在工商行政部门进行了股东变更登记。高乃良是2014年的2月26日将其持有的股权转让给本案的原告佟丽，并且在工商变更登记当中已经退出了泰合公司的股东，而曲贵田是在2014年4月23日将款项出借给泰合公司的，并且他所出借的款项并没有进入到泰合公司的对公账户当中。同时曲贵田对高乃良已经不是公司的股东，他是知情的，他是为了获取高额的利益。所以说把钱冒着很大的风险出借给了泰合公司。第三人沈阳泰合装饰建材有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。本院经审理认定事实如下：2015年12月12日，本院作出（2015）沈和民三初字第01623号民事判决：“一、被告沈阳泰合装饰建材有限公司与本判决生效之日起10日内偿还原告曲贵田借款110万元；二、被告沈阳泰合装饰建材有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告兑换现金酬劳12万元；三，驳回原告其他诉讼请求。”判决生效后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，2016年4月6日，曲贵田向法院申请强制执行，执行案号（2016）辽0102执1496号。曲贵田在执行过程中向本院提出书面申请，申请追加高乃良、佟丽为该执行案件的被执行人。本院经审查后，于2019年10月12日作出（2019）辽0102执异551号执行裁定：“追加第三人高乃良、佟丽为（2016）辽0102执1496号案件的被执行人，第三人高乃良、佟丽应于本裁定生效之日起十日内，在沈阳泰合装饰建材有限公司所承担的49万元本金及利息给付义务范围内，向申请执行人曲贵田履行（2015）沈和民三初字第01623号民事判决书所确定的沈阳泰合装饰建材有限公司应当承担的相应义务。”原告不服该裁定，诉至本院。另查明，泰和公司于2012年4月10日注册成立，注册资本100万元，其中，佟永胜持股比例51%，高乃良（原股东）持股比例49%。2014年2月26日，高乃良与佟丽签订股权转让协议，“经甲乙双方协商，甲方（高乃良）同意将所持的沈阳泰合装饰建材有限公司49万元股权转让给乙方（佟丽），乙方同意以49万元购买甲方所持有该公司49万元股权。”次日，沈阳泰合装饰建材有限公司向工商部门递交了《有限责任公司变更登记申请书》，沈阳市东陵区工商行政管理局作出《公司变更登记核准通知书》，变更沈阳泰合装饰建材有限公司股东名录“佟永胜51万元人民币高乃良49万元人民币”为“佟永胜51万元人民币佟丽49万元人民币”。2019年6月13日，沈阳泰合装饰建材有限公司被工商部门吊销营业执照。沈阳捷嘉联合会计师事务所出具的沈捷会师内验字（2012）第723号验资报告记载：截至2012年4月9日，公司已收到佟永胜、高乃良缴纳的实收资本合计人民币100万元，实收资本占注册资本的100%。佟永胜实际缴纳出资额人民币51万元，高乃良实际缴纳出资额人民币49万元，均为货币出资。2012年4月13日，被执行人泰合公司名下中国农业银行股份有限公司沈阳风雨坛支行14×××80账户转出99.9万元人民币至张淑新62×××19账户内，交易类型银行卡转账存款，备注借款。高乃良、佟丽一致确认，截止本案庭审时，佟丽未实际履行向高乃良支付49万元的股权转让款的合同义务。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条的规定，曲贵田作为（2016）辽0102执1496号案件的申请执行人，在沈阳泰合装饰建材有限公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务时，可在执行程序中选择如下方式维护自身权利：1.有权申请追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任；2.在股东未依法履行出资义务即转让股权的情形下，有权申请追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任；同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条的规定，在股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权且受让人对此知道或者应当知道的情形下，有权向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人承担连带责任。本案中，佟丽明显不属于前述第1、2种情形中的股东或出资人、发起人，曲贵田无权据此追加佟丽为被执行人；而关于《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条规定的情形，首先，该条款适用的前提为公司股东未履行或者未全面履行出资义务,而非股东抽逃出资,抽逃出资与未履行或者未全面履行出资义务有实质区别,在上述法律规定的其他条款中都对二者进行了并列式的表述且规定有不同的法律后果,二者不可混淆；其次，退一步讲，即便对《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条所规定的情形作扩大解释，在本案高乃良确实存在“抽逃出资”行为的前提下，曲贵田亦应依照法律规定，通过诉讼的方式维护自身权利，而曲贵田在（2016）辽0102执1496号执行案件中径行申请追加佟丽为被执行人，不符合法定程序，不应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条、第三十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条规定，判决如下：撤销（2019）辽0102执异551号执行裁定，不得追加原告佟丽为（2016）辽0102执1496号案件的被执行人。案件受理费8650元，由被告曲贵田负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  鄂 淼人民陪审员  邹伟丽人民陪审员  牛艳霞二〇二〇年八月七日法官助理林霖书记员张菁璐本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人依据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是当事人另有约定的除外。