黑龙江省甘南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0225刑初130号自诉人宋成双，男，1983年11月8日出生，汉族，个体，住黑龙江省甘南县。委托代理人孟凡荣，男，1954年2月4日出生，汉族，退休干部，住黑龙江省甘南县。被告人张国庆，男，1981年5月4日出生于黑龙江省甘南县，汉族，小学文化，农民，现住黑龙江省甘南县。2020年7月16日因涉嫌侵占罪被甘南县人民法院决定逮捕，现羁押于泰来县看守所。辩护人支国斌，黑龙江之信律师事务所律师。自诉人宋成双以被告人张国庆犯侵占罪，并由此造成经济损失为由，于2020年7月14日向本院提起控诉。本院于2020年7月15日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年8月6日公开开庭进行了审理。自诉人宋成双及其委托代理人孟凡荣、被告人张国庆及辩护人支国斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。自诉人宋成双诉称,自诉人和内蒙古有色地质矿业（集团）七队有限责任公司（以下简称“七队公司”）欲签订建设施工合同，因涉及标的额、工程量非常大，自诉人没有资质，七队公司提出规避风险要分开签订合同的要求。因被告人是自诉人的表哥，自诉人非常信任被告人，于是自诉人与被告人协商，一个合同由自诉人与七队公司签，另一个合同用被告人的名字和账户与七队公司签。被告人不参与施工、投资，自诉人是这两个工程的实际施工投资者，七队公司将工程款打入被告人账户，再由被告人转给自诉人。七队公司将最后一笔工程款632685.43元打到被告人账户后,被告人拒不转给自诉人占为己有，被告人的理由是自诉人欠被告人及其父亲工资165000.00元，欠被告人哥哥1.5万元，欠被告人借款50000.00元，自诉人只是对5万元借款无异议，即使被告人所称的三笔借款真实存在，也不应该另外侵占自诉人40余万元，被告人的行为严重侵害了自诉人的合法权益，涉嫌侵占罪，要求被告人给付侵占自诉人的工程款402685.43元；追究被告人侵占罪的刑事责任；由被告人承担本案诉讼费用。庭审过程中，原告变更诉讼请求称，扣除欠被告人工资122000.00元和其父亲张某2生工资35000.00元，再归还自诉人47568.43元，因自诉人与被告人签订协议约定七队的拨款到被告人账户后立即给付自诉人，因被告人没有及时履行给付义务，要求被告人给付逾期利息25687.43元，共计501372.43元。被告人张国庆称：其认罪，但其没有逼迫自诉人，都是自诉人自愿签的。50000.00元是欠张某2生的，自诉人欠其165000.00元（其中包括其帮自诉人借的钱），自诉人欠张某115000.00元。这些钱都是经过其支付出去的。其垫付了在扎赉特旗法院诉讼费11515.00元。辩护人支国斌提出的辩护意见是认为自诉人当庭变更诉讼请求，没有依据，自诉人现在不认可自己在公安机关的陈述，自行增加侵占数额有涉嫌诬告陷害的行为。公安机关已经查清的事实应作为本案定案依据。我们虽然将张国丰的钱发放了，但是我们已经在庭前把张国丰的钱和张国庆卡里的钱，即自诉人主张的402685.43元全部交到法院。张国庆行为触犯法律，但有诸多从轻减轻情节，建议法庭判处张国庆有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2017年2月23日，自诉人宋成双假借被告人张国庆的名义与七队公司签订扎赉特旗图牧吉片区建设施工合同，宋成双与张国庆约定宋成双是此项工程的实际施工者、投资者，七队公司将工程款打入张国庆账户，再由张国庆转给宋成双。七队公司将最后一笔工程款632685.43元打到张国庆账户后，张国庆支付宋成双欠自己的165000.00元、宋成双给张某2生工资50000.00元、宋成双给张某1工资15000.00元后，将余款402685.43元据为己有、拒不退还。另查明，张国庆家属将其侵占的402685.43元已提存到法院。认定上述事实的证据有：1.书证（1）协助冻结通知书，证实甘南县公安局将张国庆在建设银行的账户轮候冻结；（2）工程施工合同，证实张国庆与七队公司签订工程施工合同；（3）协议书一份，证实宋成双与张国庆约定宋成双是此项工程的实际施工者、投资者，七队公司将工程款打入张国庆账户，再由张国庆转给宋成双；2.被害人陈述被害人宋成双的陈述，证实2017年宋成双借用张国庆的名义承包图牧吉片区工程，其与张国庆约定宋成双是此项工程的实际施工者、投资者，七队公司将工程款打入张国庆账户，再由张国庆转给宋成双。七队公司将最后一笔工程款632685.43元打到张国庆账户后，张国庆将此款据为己有、拒不退还。其与张国庆只存在165000.00元的债务关系，其与张某2生存在50000.00元的债务关系，欠张某1工资15000.00元。3.证人证言（1）证人李某1、柏某1、李某2证言均证实，2017年2月宋成双与七队公司签订工程承包合同，其中有一个合同是张国庆给宋成双顶名，实际上工程还是由宋成双承包、负责，七队公司直接与宋成双对账，但是依照合同，以张国庆名义的承包的合同，打款只能打给张国庆，最后一笔六十多万的工程款也打到了张国庆的账户。（2）证人徐某证言证实，扎赉特旗的工程是由宋成双承包的，其在车里听见宋成双给张国庆打电话，让张国庆代签与七队公司的合同，宋成双给所有工人开工资。（3）证人孙某证言证实，扎赉特旗的工程是宋成双承包的，张国庆负责管工地，宋成双给包括张国庆在内的所有工人开工资。（4）证人曹某证言证实，2019年7月，宋成双在内蒙古以张国庆的名义承包工程，工程款都打到张国庆账户了，宋成双在车里把自己与张国庆的对话都录像了，内容就是张国庆说是宋成双承包的工程，赚的钱也是宋成双的，宋成双欠他的钱和这个工程款没有关系。4.被告人供述和辩解被告人张国庆供述称，宋成双让其与七队公司签订图牧吉片区的合同，宋成双负责投资、交税、采购原料，其只是代签合同。七队公司将六十多万元打到其卡上，其中包括宋成双欠其工资、其他欠款165000.00元、宋成双同意给张某2生的工资50000.00元、宋成双同意给张某1的工资150000.00元。5.鉴定意见笔迹鉴定文书，证实协议书上的“张国庆”签字系张国庆本人笔迹。上述证据经庭审质证，足以证明案件事实，本院予以采信。在庭审过程中，自诉人及被告人为证实自己主张，向本院提供如下证据：自诉人提供的收据三张，金额为43000.00元，证实宋成双已经给张国庆开资。被告人质证称对5000.00元的收据无异议，是替张某2生收的；10000.00元的收据是在丁起处抬款的本金或利息；28000.00元收据是当时微信转的，实际转账2800.00元。被告人提供的收据二张及诉讼费票据两张，证实2019年11月6日，宋成双全部结清张国庆、张某2生的工资及垫付诉讼费11515.00元。自诉人质证称，因为钱在张国庆账户上，张国庆逼迫其签的据，实际欠张某2生35000.00元，欠张国庆125000.00元，收据批准人是其本人签字，“付工人工资全部付清”是其本人所写；诉讼费应包含在165000.00元的收据中。经本院审查认为，对自诉人提供的证据，因其在2019年11月16日为张某2生及被告人张国庆出具的收据中标明工资已经全部结清，其提供的收据日期为2018年2月14日，故该证据不能达到自诉人的证明目的，故本院不予采信；对被告人提供的证据因自诉人认可其在收据中签名，视为其对该部分事实的认可，故对被告人提供的两张收据本院予以采信；因双方均未提供证据证实诉讼费是否包含在欠张国庆的款项中，故本院对被告人提供的该份证据不予采信。本院认为，被告人张国庆利用代为签订合同、代收工程款的便利，将代为保管的工程款据为己有，拒不退还，数额巨大，其行为已构成侵占罪，自诉人宋成双指控被告人张国庆犯侵占罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。自诉人称实际欠被告人122000.00元、欠被告人父亲张某2生35000.00元，系被告人逼迫自诉人认可欠被告人165000.00元、欠被告人父亲张某2生50000.00元，因未向本院提供证据证实且其在公安机关陈述时，亦称欠被告人工资165000.00元、欠张某2生50000.00元、欠张某1工资15000.00元，故本院对自诉人的该观点不予支持。自诉人要求由被告人承担工程款的逾期利息25687.43元的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。自诉人要求由被告人承担本案诉讼费用的诉讼请求，因本案系刑事自诉案件，并未收取诉讼费用，故本院不予支持。综上本院认定被告人张国庆侵占金额为402685.43元。侵占罪，数额巨大，法定刑二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张国庆具有如实供述、认罪、全部退赃退赔的法定量刑情节，依法从轻处罚。其辩护人观点成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条、第六十一条、第六十七条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，第三款之规定，判决如下：一、被告人张国庆犯侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人张国庆违法犯罪所得人民币肆拾万贰仟陆佰捌拾伍元四角三分，发还给自诉人宋成双；三、驳回自诉人宋成双的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘春涛人民陪审员  杨胜男人民陪审员  申 海二〇二〇年八月十日书 记 员  夏 天本判决书所依据法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。本条罪，告诉的才处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。