湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8092号上诉人（原审被告）：葛会保，男，1986年9月29日出生，土家族，住湖南省桑植县。委托诉讼代理人：王启才，宁乡市唯楚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：重庆源宁建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区嘉陵三村111号附11号。法定代表人：吴元宁，该公司执行董事兼董事长。委托诉讼代理人：谭元锋，湖南鉴庭律师事务所律师。上诉人葛会保因与被上诉人重庆源宁建筑劳务有限公司（以下简称源宁劳务公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初2268号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。葛会保上诉请求：依法改判源宁劳务公司支付葛会保工伤保险待遇合计171221.5元，双方解除劳动关系。事实与理由：一审适用2018年城镇私营单位年平均工资53886元计算葛会保的工伤补助金，是错误的。首先，一审混淆了人身损害赔偿和工伤补助二种不同性质的法律关系，采用人身损害赔偿标准计算工伤保险待遇属于适用法律错误。其次，人身损害赔偿系提供劳务者受伤或者第三者加害造成，在责任分担上受害人一般要承担一定比例，但工伤保险补助劳动者是不承担责任的。第三，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，葛会保系被源宁劳务公司派遣至中建五局工地打工，根据《劳动合同法》第七条的规定，源宁劳务公司应当在葛会保入职之日起建立职工工资名册，但源宁劳务公司不提供相关证据，应承担不利后果。第四，宁劳人仲案字[2020]108号裁决书认定事实清楚，适用法律准确，葛会保虽认为该裁决书在停工留薪期认定上偏少，但葛会保接受该裁决结果。综上，恳请二审查明事实，依法支持葛会保的上诉请求。源宁劳务公司辩称：葛会保在建筑工地发生工伤，从事建筑普工工种，其无法提供真实的工资收入证明其真实工资水平，因此原判决参照2018年湖南省统计局发布的2018年城镇非私营单位在岗职工年平均工资建筑行业年平均工资53886元/年计算葛会保的工伤赔偿并无不当，葛会保的上诉理由不能成立。原判决认定事实清楚，适用法律并无不当，计算标准均没有错误，恳请驳回葛会保的全部上诉请求，依法维持原判。源宁劳务公司向一审法院起诉请求：1、请求依法对宁乡市劳动人事争议仲裁委员会[2020]108号裁决书依法改判；2、源宁劳务公司只需对葛会保支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间待遇，合计应为4387元/月×28=122836元。一审法院认定事实：葛会保于源宁劳务公司从事建筑普工工作，2019年3月15日，葛会保在源宁劳务公司分包的宁乡市中建亮月湖项目工地扎架时受伤。该事故伤害经宁乡市人力资源和社会保障局认定为工伤（九级伤残）。2020年3月2日，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会[2020]108号裁决书裁决，按照2018年度湖南省省在岗职工社会平均工资6108元作为计算基数，源宁劳务公司应支付葛会保如下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金54972元（6108元/月×9个月）；2、一次性伤残就业补助金48864元（6108元/月×8个月）；3、一次性工伤医疗补助金48864元（6108元/月×8个月）；4、停工留薪期待遇18324元（6108元/月×3个月）；5、住院伙食补助费270元；6、鉴定费200元；7、医疗费1527.5元；8、交通费和住宿费1200元。减去已付3000元，总计应支付171221.5元。现源宁劳务公司仅对劳动仲裁采用的6108元/月工资标准不服提起诉讼，对其他内容无异议。一审法院认为：葛会保在源宁劳务公司处工作时因工受伤，因未按照规定购买工伤保险，源宁劳务公司应当依照《工伤保险条例》的规定向葛会保支付工伤保险待遇。对此双方并无分歧，现源宁劳务公司、葛会保的争议焦点为工资计算标准应当是6108元/月还是4387元/月或者其他。根据湖南省统计局发布的《2018城镇非私营单位在岗职工年平均工资》，2018年私营单位在岗职工建筑业年平均工资为53886元/年（折合4491元/月）。即源宁劳务公司应支付葛会保如下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金40419元（4491元/月×9个月）；2、一次性伤残就业补助金35928元（4491元/月×8个月）；3、一次性工伤医疗补助金35928元（4491元/月×8个月）；4、停工留薪期待遇13473元（4491元/月×3个月）；5、住院伙食补助费270元；6、鉴定费200元；7、医疗费1527.5元；8、交通费和住宿费1200元。减去已付3000元，总计应支付125945.5元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省实施办法》第二十二条、二十三条和第二十六条之规定，判决如下：重庆源宁建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付葛会保工伤保险待遇各项费用合计125945.5元。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆源宁建筑劳务有限公司负担。二审中，葛会保、源宁劳务公司均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：葛会保工伤保险待遇的计发基数应如何认定。经审查，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”人力资源和社会保障部、住房和城乡建设部、国家安全生产监督管理总局、全国总工会《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第七条规定：“……针对建筑业工资收入分配的特点,对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的,可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。”结合本案，葛会保与源宁劳务公司均未提交合法有效证据证明葛会保的月工资标准，故宁乡市劳动人事争议仲裁委员会作出的[2020]108号裁决书参照2018年度湖南省在岗职工月平均工资6108元作为葛会保工伤保险待遇计发基数符合上述规定，予以认定。根据葛会保的伤残等级，源宁劳务公司应支付葛会保一次性伤残补助金54972元（6108元×9个月）、一次性工伤医疗补助金48864元（6108元×8个月）、一次性伤残就业补助金48864元（6108元×8个月）以及停工留薪期待遇18324元（6108元×3个月）。鉴于此，一审法院该几项判决错误，本院依法予以纠正。一审法院另判决源宁劳务公司向葛会保支付鉴定费200元、住院伙食补助费270元、医疗费1527.5元、交通费和住宿费1200元，葛会保及源宁劳务公司均未对此提出异议，故对一审法院上述判决本院予以确认。经计算，源宁劳务公司已支付3000元，还应向葛会保支付171221.5元。综上，葛会保的上诉请求成立，一审部分判决失当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初2268号民事判决；二、重庆源宁建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付葛会保工伤保险待遇各项费用共计171221.5元。三、驳回重庆源宁建筑劳务有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由重庆源宁建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年八月二十七日书记员 龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。