浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终3798号 上诉人（原审被告）：浙江天鹤光文化传媒有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区萧山经济技术开发区启迪路198号B-311室。 法定代表人：项灵。 委托诉讼代理人：胡永捷，公司员工。 被上诉人（原审原告）：何俊，男，1980年11月3日出生，汉族，户籍所在地：广东省东莞市。 上诉人浙江天鹤光文化传媒有限公司（以下简称天鹤光公司）因与被上诉人何俊劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2020）浙0109民初553号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年4月28日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员睢晓鹏适用普通程序独任审理，于2020年7月31日公开开庭进行了审理。天鹤光公司委托代理人胡永捷到庭参加诉讼，何俊经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原审法院认定：2018年11月1日，何俊（乙方）与天鹤光公司（甲方）签订劳动合同一份，约定合同期限从2018年11月1日至2019年10月31日，甲方安排乙方从事项目管理工作；甲方实行每周工作五天，四十小时，每天8小时工作制。按甲方现行工资制度确定乙方月工资为税前7000元，发薪日期为每月15-20日发放上月工资，实行先工作后付薪。甲方按照国家和杭州市的有关规定按期为乙方缴纳养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险。甲方未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件的，乙方可以通知甲方解除劳动合同。何俊2019年4、5月份的工资，天鹤光公司于2019年6月26日通过银行转账的方式支付给何俊；同时，自该日起，何俊未再到天鹤光公司上班，天鹤光公司亦未再支付工资给何俊。另，2019年4月前，天鹤光公司每月实际支付给何俊工资7000元。2020年1月13日，因案涉争议，何俊起诉至原审法院，请求为：1.天鹤光公司支付2019年6月份的工资7000元、支付月工资7000元的四分之一即1750元的经济补偿金；2.支付工作事务费用的报销款5094元。 原审法院认为：何俊、天鹤光公司之间的劳动合同关系依法成立且有效。何俊、天鹤光公司之间签订的劳动合同约定的劳动报酬为税前7000元，但天鹤光公司实际每月现金给付何俊劳动报酬7000元，应当视为对劳动合同劳动报酬条款的变更，故原审法院对上述变更予以确认。关于天鹤光公司提出的何俊的工资应当扣减代为缴纳的社保费用和缺勤的工资、应当缴纳罚款等的抗辩，分析如下：用人单位应当为劳动者缴纳社会保险，且均系代扣代缴，相应个人承担部分已扣除，故天鹤光公司无权要求何俊退还已经为何俊缴纳的社会保险费用；何俊的缺勤记录和处罚决定均系天鹤光公司单方制作，在案无证据证实上述材料及时、有效送达何俊或经何俊确认，亦无其余证据其通过的合法性；同时，按照天鹤光公司的抗辩，天鹤光公司只需支付何俊工资10873元，实际却支付何俊工资14000元的做法有违常理。综上，对天鹤光的相关抗辩原审法院不予采信。关于天鹤光公司提出何俊履职期间给天鹤光公司造成的损失等事实，天鹤光公司可依法另行主张。庭审中，何俊、天鹤光公司确认何俊自2019年6月26日开始未再到公司上班，故案涉劳动合同自该日起未再实际履行，按照合同约定，何俊每周工作5天，故何俊自2019年6月1日起至2019年6月25日实际工作17天，经核算，按照月工资7000元的标准天鹤光公司当月应当支付何俊工资5471元。何俊合理部分的诉讼请求，原审法院予以支持。另，在案无证据证实何俊采用书面方式通知天鹤光公司离职或解除劳动合同，其在擅自离职的情形下主张经济补偿金没有事实和法律依据；关于报销费用天鹤光公司并不认可，何俊亦未提供证据证实其主张的需天鹤光公司报销的费用与天鹤光公司有关，且缺乏报销依据，故原审法院对上述费用不予认定；综上，对相关的诉讼请求原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之规定，判决：一、天鹤光公司于判决生效后十日内支付何俊劳动报酬5471元；二、驳回何俊的其余诉讼请求。 如天鹤光公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由天鹤光公司负担，该款予以免交。 宣判后，天鹤光公司不服，向本院提起上诉称：一、一审判决中“本院认为何俊、天鹤光公司之间的劳动关系依法成立且有效。何俊、天鹤光公司之间签订的劳动合同约定的劳动报酬为税前7000元，但天鹤光公司实际每月现金给付何俊劳动报酬7000元，应视为对劳动合同劳动报酬条款的变更”。劳动合同属合同法范畴，应遵从合同法的相关规定。合同法第七十七条：当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。合同变更更改必须双方签订。因此，一审判定劳动合同劳动报酬条款变更无法律依据。二、一审判决中“分析如下：用人单位应当为劳动者缴纳社会保险，且均系代扣代缴，相应个人承担部分已扣除，故天鹤光公司无权要求何俊退还已经为何俊缴纳的社会保险费用。”天鹤光公司采用《企业会计准则》记账，会计记账工具为“柠檬云财税软件”，社保会计记账分录为：借：应付职工报酬-社保（公司部分），借：其他应收款-社保（个人部分）-职工名下，贷：银行存款。住房公积金会计记账分录为：借：应付职工报酬-住房公积金（公司部分），借：其他应收款-住房公积金（个人部分）-职工名下，贷：银行存款。天鹤光公司财务记账是委托他人代记账，社保和住房公积金公司代缴部分，每年底向职工结算一次。公司法第三条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。因此，天鹤光公司有合法权利结算何俊所欠公司代缴个人缴纳的社会保险费和住房公积金费用和违反劳动纪律罚金。三、一审判决中“何俊的缺勤记录和处罚决定均系天鹤光公司单方制作，在案无证据证实上述材料及时有效送达何俊或经何俊确认，亦无其余证据其通过的合法性”。何俊的考勤统计依据为：1、根据公司分管杭州萧山崇艺幼儿园智能弱电工程项目的总经理在工地现场检查记录，2、根据工作日报，3、根据公司QQ工作群和现场两个微信工作群，4、根据施工工长的汇报。在一审期间，天鹤光公司提交大量证据，证据二：说明何俊在2019年4月5日至6月期间唯一工作内容就是驻场全程跟进“萧山区宁税路351号-杭州萧山崇艺幼儿园智能弱电工程项目”管理。证据七至证据九：说明每天驻场监管的必要性和重要性，以及由于何俊擅离职守、无辜脱岗旷工，才造成工程重大经济和名誉损失。因此，天鹤光公司提交这些证据是对所提交的何俊的考勤的有效佐证，并非天鹤光公司单方刻意“制作”。请问何俊，考勤中所记旷工时间你在工地现场了吗？统计事实表明，旷工这些时间，何俊既不在工地现场，也没有做任何与之相关工作。天鹤光公司不是为了克扣员工工资制作统计数据的资本家，而是用刷自己的信用卡来给员工发工资的创业者。在一审现场根本没有就案件的关键点进行深入答辩和解释。四、一审判决中“天鹤光公司只需支付何俊工资10873元，实际却支付何俊14000元的做法有违常理”。6月26日早上，天鹤光公司通过微信支付何俊14000元，其中4月份工资6195.00元，扣除4、5月代缴社保616.36元，扣除4、5月代缴住房公积金482元，5月份工资5068.97元，预支6月份工资3844.39元，见证据会计记账凭证。综上，请求：撤销原审判决第一项，改判何俊需向天鹤光公司支付天鹤光公司代缴的社会保险金个人缴纳部分3464.34元、住房公积金个人缴付的1205.00元，退还天鹤光公司已经支付给何俊缺勤工资5632.58元，以及处罚金3150元，共计13451.92元。 何俊未发表答辩意见。 二审中，何俊未向本院提交属于二审程序的新的证据。天鹤光公司向本院提交如下证据材料： 1、与何俊相关的记账凭证，拟证明1——8月，天鹤光公司为何俊代缴了社保和住房公积金。 2、记账凭证，拟证明：天鹤光公司已支付何俊4-6月工资数额。 何俊未发表质证意见。 本院认为，上述证据材料均系天鹤光公司单方制作，对其真实性本院不予确认。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为：本案二审争议焦点系天鹤光公司有无向何俊支付2019年6月份工资，以及若未支付，则应当支付的工资数额。就此问题，本院认为，双方合同中约定何俊的月工资为税后7000元，但在实际发放过程中，天鹤光公司每月均按照现金7000元的数额进行发放，上述事实虽不能确证双方已经变更了月工资标准的约定，但可以认定为天鹤光公司的工资发放惯例。天鹤光公司上诉认为其于2019年6月26日通过银行转账支付给何俊的14000元系2019年4月、5月、6月份工资，与其工资发放惯例相悖，且其提交的欲证明其发放工资明细的证据系其单方制作，并未得到何俊的认可，故本院认为上述14000元应认定为2019年4月、5月的工资，不包括6月份工资，天鹤光公司应当支付何俊6月份工资，何俊6月共工作17天，天鹤光公司应当支付该17天的工资。天鹤光公司与何俊约定的工资数额为税后工资，故对于2019年6月份工资，天鹤光公司可依照法律规定代扣代缴，其他部分不属于本案的审理范围，本院不予审查。天鹤光公司认为何俊存在擅自离岗、旷工、违反公司日报管理制度等情形，应当扣除缺勤工资、罚金等，但其提交的考勤记录、处罚决定均系其单方制作，原审法院对此不予采信并无不当，应当予以维持。天鹤光公司要求扣除其于2018年11月至2019年6月代缴的社会保险个人负担部分、2019年1月至6月住房公积金个人缴纳部分，其中2019年6月部分，天鹤光公司可依据法律规定代扣代缴，其他部分不属于本案审理范围，本院不予审查。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人浙江天鹤光文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  睢晓鹏 二〇二〇年八月十日 书记员  姚丽萍