湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1151号上诉人（原审原告）：瞿绍义，男，1964年11月8日出生，汉族，户籍所在地溆浦县，现住溆浦县。委托代理人：郑勇，湖南民海律师事务所律师。特别授权。上诉人（原审被告）：溆浦县金典图文广告，经营场所湖南省溆浦县卢峰镇解放街，统一社会信用代码92431224MA4LJPXDID。经营者：张丽丽，女，1985年7月7日出生，汉族，个体工商户，住湖南省新化县。委托代理人：叶育欣，男，1982年3月15日出生，汉族，个体工商户，住湖南省新化县。系张丽丽丈夫。委托代理人：戴雄同，湖南湘鼎律师事务所律师。特别授权。上诉人瞿绍义与被上诉人溆浦县金典图文广告（以下简称图文广告）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2019）湘1224民初1724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人瞿绍义提出上诉请求：1.撤销湖南省溆浦县人民法院（2019）湘1224民初1724号民事判决，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人对一审法院判决认定的事实及赔偿金额和项目均无异议，但原审判决对责任划分明显不当，请求二审法院依法改判。上诉人图文广告提出上诉请求：1、依法改判驳回起诉或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人不应成为承担本案责任的诉讼主体，案外第三人湖南省第三工程公司才是承担本案赔偿责任的主体；2、证人宋某与本案存在利害关系，相对上诉人而言，其实更符合被上诉人直接雇主的法律特征。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。瞿绍义向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、精神损失费、鉴定费、交通费合计人民币116617.5元（残疾赔偿金36698元×20年×0.1=73396元；误工费按制造业计算59160元÷365×140天=22696.5元；护理费60天×110元=6600元；营养费60天×50元=3000元；住院期间伙食补助费56天×100元=5600元；精神损失费3000元；鉴定费（三期和伤残鉴定）1825元；交通费（增加628.7元长沙重新鉴定的费用）500元+628.7元=1128.7元；以上费用合计117246.2元）；2、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定的事实：2015年后，原告瞿绍义长期在溆浦县城打零工。2018年9月29日被告图文广告因承揽湖南省第三工程公司在溆浦县贫困户安置点的广告业务，找人联系原告瞿绍义和宋明欢，约好第二天去溆浦县贫困户安置点进行广告牌安装工作，定工资为260元／天。2019年9月30日早晨，被告图文广告经营者张丽丽的丈夫叶育欣开车送原告瞿绍义和宋明欢到工地，由原告瞿绍义与宋明欢安装户外工棚的广告牌，上午两人安装好一个工棚的广告牌。中午，叶育欣给原告瞿绍义和宋明欢送来午饭和矿泉水，并告知原告瞿绍义和宋明欢下午需要安装两个棚的广告牌，并增加一名工作人员。休息后由原告与另外一工作人员进行一个工棚的广告牌安装，宋明欢进行另一工棚的广告牌焊接。下午两点许，原告瞿绍义在进行广告牌最后安装时，因安装所用的马櫈高度不够，就到宋明欢处拿钢梯，拿梯子时宋明欢叮嘱原告加快工作进度，且这边需要人帮忙。原告瞿绍义拿回梯子后，就让另一工作人员去宋明欢所在工棚处帮忙，其独自上梯装订广告牌，在装订的过程中不慎从梯上摔下受伤。事故发生后，原告瞿绍义被立即送往溆浦县人民医院进行救治，入院诊断：1.头皮裂伤；2.Ｌ1腰椎压缩性骨折；3.全身多处软组织挫伤。住院期间，被告图文广告的经营者张丽丽认为浏阳市骨伤专科医院治骨伤技术好，与原告家人商量好，2018年10月4日被告图文广告的经营者张丽丽找来急救车送原告往浏阳市骨伤科医院治疗。被告图文广告的经营者张丽丽垫付了溆浦县人民医院的住院医疗费4280.38元、急救车车费4500元、骨伤科门诊费80.8元、胸腰椎体外支具费用2446.14元、担架费300元。当日瞿绍义未能入浏阳市骨伤科医院住院医疗，入浏阳市卫生院进行住院，在浏阳市卫生院住院期间，原告瞿绍义到浏阳市骨伤科医院予以门诊治疗检查，花门诊费用735.9元。2018年10月24日原告从浏阳市卫生院出院，花住院医疗费2467.2元，原告张丽丽垫付了2000元。原告未完全康复租车回家，花租车费2000元。原告瞿绍义回家后进行休养，因伤情原因又于2018年10月30日在溆浦县济民医院进行住院治疗，2018年12月1日出院，花住院医疗费4542.3元。出院诊断：Ｌ1腰椎压缩性骨折。出院医嘱：1.嘱继续卧床休息，并每一个月复查一次；2.继续穿戴胸腰椎体外支具，复查后视骨折愈合拆除；3.避免负重，在医师指导下行功能锻炼；4.不适我科随诊。原告瞿绍义出院后，找张丽丽要求赔偿。张丽丽认为是湖南省第三工程公司的责任，让原告瞿绍义找湖南省第三工程公司，并与原告瞿绍义一起找湖南省第三工程公司，湖南省第三工程公司不同意赔偿，后张丽丽陪原告瞿绍义找溆浦县花桥司法所进行调解，后三方未能协商一致。2019年4月3日，原告瞿绍义委托溆浦县天铎司法鉴定中心进行伤残程度；误工期、护理期、营养期评定，2019年4月16日，溆浦县天铎司法鉴定中心出具了怀天铎司鉴所［2019］临鉴字第37号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人瞿绍义伤残等级评定为十级伤残；2、误工期为140天、护理期、营养期各60天。花鉴定费1500元。后原告瞿绍义诉至本院，被告图文广告对鉴定意见不服，申请对原告瞿绍义的伤残等级重新鉴定，双方选定湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对瞿绍义的伤残等级进行重新鉴定，2019年12月16日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具了湘芙蓉司鉴中心［2019］临鉴字第1107号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人瞿绍义Ｌ1椎体压缩性骨折，椎体压缩达1／3，评定为十级伤残。瞿绍义为此次鉴定花车费、住宿费、伙食费共计688.5元。另查明，被告图文广告的经营者系张丽丽，事发后张丽丽垫付了溆浦县人民医院的住院医疗费4280.38元、急救车车费4500元、骨伤科门诊费80.8元、胸腰椎体外支具费用2446.14元、担架费300元、浏阳市卫生院的住院医疗费2000元，还向原告瞿绍义微信转账7700元。一审法院认为，个体工商户是一种我国特有的公民参与生产经营活动的形式，也是个体经济的一种法律形式，个体工商户以户的名义独立进行民事活动。在诉讼中，个体工商户有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。个体工商户既不属于法人企业也不属于其他组织，是广义上的“公民”，经营者本身就是被执行主体。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。瞿绍义向张丽丽为经营者的图文广告提供劳务，双方个人之间形成劳务关系。瞿绍义为图文广告安装广告牌时从高处跌下致头皮裂伤、Ｌ1腰椎压缩性骨折和全身多处软组织挫伤，图文广告（经营者张丽丽）应当承担赔偿责任，瞿绍义在从事安装作业时，未尽到安全注意义务存在过错，应承担相应责任，本院根据双方的过错程度确定由图文广告（经营者张丽丽）承担50%的民事赔偿责任。关于被告图文广告提出与原告成立雇佣关系的是湖南省第三工程公司以及原告的损伤系湖南省第三工程公司的雇员在作业中不慎将木櫈打倒所致的意见，因被告提交的证据不足以证明其主张的事实，故其意见本院难以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合上述认定事实及原告的诉讼请求，对原告各项具体损失核定如下：1、医疗费，根据被告庭审中提交医疗发票的微信照片结合原告庭审后提交的住院医疗发票和门诊发票，本院核定医疗费为12106.68元；2、护理费，参考怀化市天铎司法鉴定所的鉴定意见护理期60天，护理期按60天计算，参照上年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元／年的标准，原告诉求每天按110元计算本院予以照准，核定为6600元（110元×60天）；3、残疾赔偿金，原告瞿绍义系农村户口，2015年后长期在溆浦县城打零工其主要收入来源城市城镇，而残疾赔偿金是对受害人未来收入损失的赔偿。综合本案，原告瞿绍义虽提交的证据不足以认定在城镇长期居住，但其主要收入来自城镇务工收入，其残疾后主要影响的是其务工收入，而非农业生产收入，故原告主张残疾赔偿标准应按城镇标准计算的主张，本院予以支持。怀化市天铎司法鉴定瞿绍义已构成十级伤残，参照湖南省上一年度农村居民人均纯收入36698元／年计算，残疾赔偿金为73396元（36698元／年×20年×10%）；4、误工费，原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，因原告瞿绍义长期在溆浦县城务工，本院认为可参照上年度湖南省居民服务业、修理职工的平均工资计算，原告瞿绍义诉求按59160元／年计算，本院予以照准，参考怀化市天铎司法鉴定所鉴定意见误工期140天，误工费为22691.5元（59160元／年÷365天×140天）；5、营养费，结合医嘱，参考怀化市天铎司法鉴定所鉴定意见营养期为60天，按50元／天计算，核定为3000元；6、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，实际住院56天（其中县内医院住院36天，浏阳市卫生元住院20天）计算，核定为3800元（100元／天×20天＋50元／天×36天）；7、交通费，根据原告受伤后转院情况，核定为6500元；8、精神抚慰金，是基于原告身体受到伤害产生精神痛苦应获得的精神抚慰，原告因此次事故构成十级伤残，根据原告所受伤情的严重程度及双方过错大小，本院对原告的精神抚慰金酌定为1800元；9、鉴定费，按票据核定为1500元；10、重新鉴定费用，按票据核定为688.5元。综上，原告因该事故引发的合理经济损失除精神损害抚慰金和第二次去长沙重新鉴定费用外共计129594.18元，被告需承担50%的赔偿责任，即应赔偿原告64797.09元，加上精神抚慰金1800元和重新鉴定费用688.5元，再扣除被告垫付的费用21307.32元，被告还需赔偿原告各项损失共计45978.27元。据此，依法判决：一、被告溆浦县金典图文广告（经营者张丽丽）于本判决生效后10内赔偿原告瞿绍义各项经济损失共计45978.27元；二、驳回原告瞿绍义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2632元，由被告溆浦县金典文广告负担949元，原告瞿绍义负担1683元。二审查明的事实与原审判决所认定的事实相一致，本院予以确认。上述事实，有原判决所列证据及二审调查询问笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：本案争议的焦点为，一审判决图文广告是否系本案适格的主体，双方应承担的民事责任的划分是否妥当，现评析如下：首先，根据已查明的事实，2019年9月30日早上，上诉人图文广告经营者张丽丽的丈夫叶育欣开车送瞿绍义和宋明欢到工地，安排瞿绍义和宋明欢安装户外工棚的广告牌。证实，经营者本身就是被执行主体。其个人之间形成的劳务关系，依照法律规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，瞿绍义向张丽丽为经营者的图文广告提供劳务，双方个人之间形成劳务关系。瞿绍义为图文广告安装广告牌时从高处跌下致头皮裂伤、L1腰椎压缩性骨折和全身多处软组织挫伤，图文广告（经营者张丽丽）应当承担赔偿责任，瞿绍义在从事安装作业时，未尽到安全注意义务存在过错，应承担相应责任。故一审判决，根据双方的过错程度，确定由图文广告（经营者张丽丽）和瞿绍义各承担50%的民事赔偿责任，并无不当。其次，上诉人图文广告提出，其不是本案适格的诉讼主体，该诉讼主体应由实际雇主，即湖南省第三工程公司承担本案的赔偿责任的上诉理由。因上诉人未能提供足够的证据证明其该上诉主张的事实，因此，图文广告应承担举证不能的法律后果。故一审认定图文广告公司系本案适格主体亦系恰当的。再者，图文广告承担该赔偿责任后，如有确切证据证明雇主系湖南省第三建筑工程公司，那么，图文广告代为赔偿后，可以另行诉讼，予以追偿。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和处理恰当。二上诉人提出的上诉请求均不能成立，本院一并不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5264元，由上诉人瞿绍义负担2632元，由上诉人溆浦县金典图文广告负担2632元。本判决为终审判决。审判长  彭湘平审判员  周 晓审判员  欧晓林二〇二〇年八月十三日书记员  舒 宁