山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终6564号 上诉人（原审被告）：泾县永辉酒店有限公司，住所地安徽省宣城市泾县环城东路76-8号（尚客优酒店）。 法定代表人：何小勇，董事长。 委托诉讼代理人：张正华，男，汉族，1977年12月17日生，住安徽省旌德县，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：青岛尚美生活集团有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区武夷山路157号。 法定代表人：马英尧，董事长。 委托诉讼代理人：薛锋刚，男，汉族，1976年11月10日出生，住山东省青岛市黄岛区，系该公司员工。 上诉人泾县永辉酒店有限公司因与被上诉人青岛尚美生活集团有限公司特许经营合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初18978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查并听取了当事人的意见，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 泾县永辉酒店有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项，改判驳回被上诉人要求上诉人支付费用24824元及违约金25176元的诉讼请求；2.一审、二审案件诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：（一）一审判决认定事实错误，且未明确判决的法律依据。（二）上诉人经核算，只欠被上诉人管理费2万元，尽管欠费事实存在，但确事出有因，且被上诉人违约在先。1.自从2019年3月以来，被上诉人没有派任何人过来上诉人处指导，导致上诉人业绩下滑严重，此期间上诉人多次与被上诉人总部及区域总经理沟通，还是无人到上诉人处进行业务指导。2.上诉人自7月开始停交公司6月份管理费用，8月21日被上诉人总部派吴博鸿经理到达上诉人宾馆。其询问管理费用为何停缴，上诉人反映了两点问题，一是装修工程漏水，二是上诉人业绩下滑，请给予帮助。吴经理答复一是工程问题被上诉人总部派人过来维修，业绩问题帮上诉人争取一点物质上的补偿，会员卡之类，但其归后几天，总部什么也不支持了。（三）上诉人同意被上诉人提出的解除合同及停止使用“尚客优”的诉请，但根据双方合同约定，又基于被上诉人存在违约在先的事实，被上诉人应完全退还已收取的押金2万元，可在本案中抵销。被上诉人主张违约金无事实和法律依据。 青岛尚美生活集团有限公司答辩称，1.上诉人所述的工程装修问题双方前期已彻底解决，双方于2019年1月25日签订的《补充协议》中已确认截止协议签订之日双方之间无任何争议。2.至欠费之日起被上诉人并未收到上诉人要求解除合同的书面申请。3.因上诉人未按照补充协议及合同约定的各期限支付各项费用逾期已超过三日，被上诉人自2019年7月份已撤销上诉人按照协议享有的优惠待遇，其截止2019年11月30日的欠款金额非上诉人自认为26051元。4.履约保证金冲抵的决定权在被上诉人，被上诉人有权按照合同约定优先冲抵违约金。5.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应驳回上诉，维持原判。 青岛尚美生活集团有限公司向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告之间的《委托管理合同》；2.被告在其经营场所和宣传中停止使用带有“尚客优”注册商标的文字及服务标识；3.被告支付原告欠费及违约金共计5万元；4.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明事实：青岛尚客优酒店管理有限公司于2009年1月7日取得第4677260号“尚客优”注册商标专用权，核定使用服务项目为第43类，包含咖啡馆；自助餐厅；饭店；餐馆；快餐馆；汽车旅馆；酒吧；旅游房屋出租；茶馆；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿。经续展，商标注册有效期限至2029年1月6日。2012年12月31日，青岛尚客优酒店管理有限公司与里昂全球集团公司签订《商标授权使用许可合同》，授权里昂全球集团公司使用“尚客优”注册商标在中国大陆开展业务，里昂全球集团公司可分许可上述商标给被特许方使用，许可期限从2013年1月1日至2015年1月5日。2013年1月1日，里昂全球集团与原告签订了《商标授权使用许可合同》，授权原告使用“尚客优”商标，原告获得商标使用权后将通过特许经营方式分许可给被特许方，许可期限自2013年1月1日至2015年1月5日。2015年1月6日，经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准，将青岛尚客优酒店管理有限公司享有的第4677260号“尚客优”注册商标转让给受让人里昂全球集团公司。2015年1月6日，里昂全球集团公司与原告签订《商标授权使用许可合同》，授权原告使用第4677260号“尚客优”商标，原告获得商标使用权后将通过特许经营方式分许可给被特许方，许可期限自2015年1月6日至2018年12月31日。2018年4月27日，经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准，原告受让取得第4677260号“尚客优”注册商标。 2014年9月27日，原告（甲方）与何小勇（乙方）签订《委托管理合同》（合同编号：140957），约定乙方位于安徽省宣城市泾县环城东路32号的房屋委托甲方进行日常运营管理、客房预订及会员管理。在本合同期限内，乙方达到甲方统一装修标准、服务质量规范标准，乙方满足本合同甲方相关要求后，甲方通过向乙方签发正式《商标使用授权》的形式，将“尚客优”使用权授予乙方代理人所指定的宾馆非独家的、不可转让许可使用资格。乙方必须是经国家工商行政管理部门注册、持有合法营业证书、独立经营的企业法人，乙方尚未注册营业执照的，乙方代理人必须在取得营业执照后3日内将营业执照正本复印件提交甲方，作为本合同附件，以该酒店工商注册全称与甲方补正合同乙方名称，否则视为乙方放弃本合同所有权利，乙方代理人或乙方无权以个人身份主张权利或将该商标用于其他任何目的。本合同期限自2014年5月6日至2022年5月6日。 甲方收取的费用包括：商标许可使用费、《尚客优连锁酒店管理系统》维护费、履约保证金等费用，其中，商标许可使用费约定为自乙方接待第一个收费住客之日起，乙方宾馆当月营业收入3%的标准向甲方交纳商标许可使用费，乙方每月10日前交纳上月商标许可使用费。《尚客优连锁酒店管理系统》维护费为每月500元。为确保整个品牌的形象和所有分店共同利益，确保乙方宾馆服务质量达到甲方要求，乙方宾馆向甲方交纳履约保证金20000元，该履约保证金待合同期满后两个月内无息退还，（若乙方违约,甲方有权在保证金中相应扣除违约金；乙方拖欠甲方的任何应交款项，甲方亦有权利在履约保证金中扣除,乙方应在接到甲方扣除通知之日起两个月内将保证金补足。)乙方以书面形式或者长期（超过六个月以上的视为长期）拒不执行甲方的整改措施、会员制度和服务标准的，或者以其他方式公开明确表示脱离甲方管理的，除立即改正外，应当向甲方支付违约金10万元，同时甲方有权解除合同。乙方存在本合同约定的违约责任以外的其他违约行为的，若不构成根本违约，乙方除立即改正外，还应当向甲方支付违约金人民币500元整；构成根本违约的，乙方除立即改正外，应当向甲方支付违约金10万元，同时甲方还有权解除本合同。因乙方违约，甲方行使合同解除权的，甲方有权制止乙方侵权行为，甲方有权同时终止包括“尚客优”商标的使用权、软件使用权、PMS系统、门锁管理系统等乙方基于本合同取得的所有权利。 2019年1月25日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《补充协议》，该协议约定，2019年1月1日至2019年12月31日，原告按照八折优惠计收商标许可使用费，对本协议及合同约定的各项费用逾期支付超过三日不交纳或不足额交纳，本协议约定的优惠方案不再执行，甲方撤销因签订本协议给乙方的全部优惠。乙方支付合同及补充协议约定的任何费用，逾期超过九十日的，甲方有权解除合同并依法要求乙方承担相应的违约责任，合同在甲方解除通知到达乙方之日解除或者由甲方按照合同约定依法解除。 2019年8月8日，原告向被告发出《违约告知函》，要求被告依照电子账单交纳截至2019年7月31日的各项欠费，顺丰物流信息显示2019年8月14日被告前台签收。 原告提交城区巡店事项及完成情况表2份，其中一份巡店日期为2019年9月26日，被告均盖有公章确认；提交携程网打印件，证明截至2019年12月19日被告仍使用尚客优商标进行经营宣传；提交智云运营管理平台截图，该截图显示PMS系统属于开启状态，提交业绩日报打印件和费用确认单，主张2019年6月1日至2019年11月30日，被告尚欠原告商标许可使用费22324元，《尚客优连锁酒店管理系统》维护费2500元，合计欠费24824元，同时主张违约金45176元，抵扣20000元履约保证金后仍主张违约金25176元，合计50000元。 另查明，被告系有限责任公司，成立时间为2015年2月28日，经营范围包括住宿。 一审法院认为，涉案的《委托管理合同》、《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，依法成立并生效，双方当事人应按约履行各自的义务。合同签订时，因被告泾县永辉酒店有限公司尚未成立，何小勇作为乙方与原告签订了合同，后由被告实际履行合同，根据原告提供的盖有被告印章的巡店事项完成情况表及《补充协议》，可以认定被告为合同实际履行主体。被告无正当理由未到庭参加诉讼，虽提交书面答辩意见，但未提交证据证明其按约定交纳相关费用，故应承担对其不利的法律后果。被告未按约定履行交费义务，其长期不履行合同主要义务的行为，已经构成根本违约，原告要求解除合同的请求，符合合同约定及法律规定，一审法院予以支持。合同约定，因乙方违约，甲方行使合同解除权的，甲方有权制止乙方侵权行为，甲方有权同时终止包括“尚客优”商标的使用权、软件使用权、PMS系统、门锁管理系统等乙方基于本合同取得的所有权利，故原告主张被告在经营场所和宣传中停止使用带有“尚客优”注册商标的文字及服务标识的请求,符合合同约定,一审法院予以支持。原告主张的商标许可使用费、《尚客优连锁酒店管理系统》维护费及违约金的数额，未超出合同约定，一审法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、解除双方之间的《委托管理合同》（合同编号：140957）；二、被告泾县永辉酒店有限公司于判决生效之日起十日内向原告青岛尚美生活集团有限公司支付截至2019年11月30日的各项费用共计24824元；三、被告泾县永辉酒店有限公司于判决生效之日起十日内向原告青岛尚美生活集团有限公司支付违约金25176元；四、被告泾县永辉酒店有限公司于本判决生效之日起十日内在经营场所和宣传中停止使用带有“尚客优”注册商标的文字及服务标识。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取900元，由被告泾县永辉酒店有限公司承担。 二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。二审另查明，上诉人对一审查明的欠被上诉人各项费用合计24824元无异议，对违约金有异议，主张其不构成根本违约。 本院认为，本案争议焦点是上诉人是否构成根本违约、一审认定的违约金是否正确。 经查，双方于2019年1月25日签订的补充协议第五条约定，乙方（上诉人）支付合同及补充协议约定的任何费用，逾期九十日的，甲方（被上诉人）有权解除合同并依法要求乙方承担相应的违约责任，合同在甲方解除通知送达乙方之日解除或者由甲方按照合同约定依法解除。本案二审期间，上诉人认可其至今仍欠被上诉人各项费用合计24824元，根据上述补充协议及合同约定，被上诉人的行为构成根本违约，被上诉人有权诉请解除涉案《委托管理合同》，并依据该合同约定主张违约金。一审法院根据双方上述合同约定，判决支持被上诉人主张的违约金并无不当。 综上所述，泾县永辉酒店有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1800元，由泾县永辉酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐友仁 审判员  王燕燕 审判员  邢仁涛 二〇二〇年八月十二日 法官助理 宋福顺 书记员孟倩文 书记员殷圣芳