辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽04民终1649号 上诉人（原审被告）：抚顺市第二建筑工程公司，住所地：抚顺市顺城区新华街22号。 法定代表人：周大勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵庭刚，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：杨光，辽宁泽隆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：柳平瑞，男，1954年6月12日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 上诉人抚顺市第二建筑工程公司（简称二建公司）因与被上诉人柳平瑞养老保险待遇纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院作出的（2020）辽0411民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人二建公司的委托诉讼代理人赵庭刚、杨光，被上诉人柳平瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二建公司上诉请求：1、撤销（2020)辽0411民初419号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼及其请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人的诉讼请求属于其原始判决中遗漏或判决不明事项，再次起诉属于重复起诉，应当告知申诉解决，依法驳回其诉讼及请求，一审判决程序违法。被上诉人曾经于2016年8月1日起诉，诉讼请求第二项：判令被告每月支付原告养老金及医疗费用3450元，并随每年养老金及医疗保险费调整；其在诉讼过程中于2016年10月10日增加诉讼请求：补办档案，办理退休，第一项去掉医疗费金额不变、第二项无变化等。可见其诉讼请求中己经包含本次的诉讼请求（判令支付2018年到2019年基本养老保险金59379.24元）。顺城法院于2018年8月23日作出（2017)辽0411民初2608号民事判决，判决“抚顺市第二建筑工程公司于本判决生效后给付原告柳平瑞2014年6月至2017年12月份养老金，此后给付随抚顺市企业退休人员月人均基本养老金变化而调整，直至成功办理退休手续为止”，该判决经抚顺市中级人民法院（2018)辽04民终1996号民事判决维持发生法律效力。上诉人己经按判决履行了给付义务。但判决对今后如何履行给付没有明确，属于遗漏判项，导致法院无法执行，所以，被上诉人应当按审判监督程序申请再审，因其超过六个月再审期限，只能由顺城法院院长提起再审，而不是重新起诉。二、一审依据（2017)辽0411民初2608号民事判决判决，忽视了“给柳平瑞办理退休手续”根本是上诉人无法具备的能力，相反却是法院执行以及社会保障部门的义务。第一、“人事档案不全”情形如何办理养老保险帐户有明确的法律规定，抚顺市人力资源和社会保障局能够办理。2005年6月16日辽宁省档案厅、辽宁省劳动和社会保障厅联合下了关于印发《辽宁省企业职工档案管理暂行规定补充意见》的通知，该补充意见针对“关于职工档案丢失补办办法”作出详细规定。柳平瑞本人也向贵局提供了规定所需要的材料，顺城法院也多次下达执行意见，多次找已经抚顺市人力资源和社会保障局，再加上劳动仲裁裁决，足以完善了补办手续，按此规定抚顺市人力资源和社会保障局应当对柳平瑞养老保险帐户补办建立。从2007裁决后法院始终在执行程序中，抚顺市人力资源和社会保障局又以柳平瑞超过60周岁的理由推托补办建立养老保险帐户，超过退休年龄后不能办理退休责任就是抚顺市人力资源和社会保障局拒不履行职责行为、不作为导致的，对原告应当承担赔偿责任。第二、法院以《民事诉讼法》第237条规定不予执行，适用法律错误，执行不力，应当承担责任。《民事诉讼法》第237条被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；此法律规定，是针对平等主体间订有仲裁条款的私法性质的民事合同，并不是针对《劳动法》这样公法性质的合同。且此法律规定提出不予执行裁定的请求权只能是作为被申请人的答辩人提出才可。而答辩人在执行过程没有提出任何涉及“不予执行”的没有仲裁条款的证据，所以法院错误适用法律，不予执行本案错误。法院在近十年执行程序中不想办法执行，相反却在原告柳平瑞超过60岁退休年龄后裁定不予执行，对柳平瑞不能享受退休待遇应当承担国家赔偿责任。第三、柳平瑞怠于行使退休权利，也应当承担责任。柳平瑞一案于2007年仲裁完毕，就向顺城区人民法院申请执行，在长达十年执行期间，应当对超过60周岁不能办理退休明知。柳平瑞2015年与答辩人协议，由其个人承担办理退休各种费用，也包括缴纳保险费用。为此柳平瑞在超过60周岁后才提出退休请求本身就不能办理，其应当及时想办法解决超龄问题，因怠于行使权利，责任自担。三、上诉人请求追加抚顺市人力资源和社会保障局为第三人，一审没有追加，程序违法。由于抚顺市人力资源和社会保障局拒绝履行法院执行义务和法定义务，导致柳平瑞超过60周岁，无法再办理退休手续，其退休待遇无法享受，对此应当承担继续办理的责任，请求法院依法将抚顺市人力资源和社会保障局追加为本案第三人或被执行人。四、被上诉人的诉讼请求超过诉讼时效。被上诉人所要求请求均是享受退休待遇问题，其应当在年满60周岁前行使，现已经超过退休法定年龄三年多，更超过劳动争议一年诉讼时效规定。其主张档案遗失赔偿责任，应当从知道其权利受侵犯时计算。因其2007年仲裁时已经知晓没有档案，现超过诉讼时效。综上所述，一审认定事实、适用法律错误，程序违法，请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼及其请求，告知申请再审解决遗漏和不明确事项。 柳平瑞辩称，不同意上诉人上诉请求。我起诉要求的是2018年-2019年的养老金，这不属于重复起诉。上诉人上诉状中说社会保障部门和执行部门是我左右不了的。上诉人说我怠于行使诉讼权利，从2007年至今我一直通过仲裁、诉讼等方式进行维权，不存在怠于行使权利的情况。实际上我已经超过退休年龄7年了，而不是上诉人所说的3年。 柳平瑞向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告2018年至2019年的基本养老金共计59379.24元；2、请求判令被告支付独生子女父母退休补助费2000元；3、请求判令被告支付抚顺市劳动争议仲裁委员会抚劳仲裁字[2007]16号裁决书裁决的案件受理费、处理费320元。 一审法院认定事实，1971年原告柳平瑞在抚顺市第七中学毕业，被安排下乡。1975年，原告回城调到被告二建公司，安排在行政科维修队工作，工资由被告支付。1986年，被告职工福利分房，分给原告位于顺城区房屋。1993年，原告在被告下岗，开始不在被告处工作，亦不再领取工资。1999年，原告因顺城区房屋参加房改，得知被告将其个人档案丢失。2007年2月2日，原告到抚顺市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会出具抚劳仲裁字[2007]16号裁决书，裁决：“一、被诉人（二建公司）应为申诉人（柳平瑞）补办缴纳基本养老保险账户；二、案件受理费、处理费共计320元由被诉人（二建公司）承担。”原、被告对该裁决书均未起诉。该裁决书生效后，原告向本院申请执行。2016年3月18日，本院作出（2016）辽4011执恢9号执行裁定书：“因二建公司无柳平瑞原始职工档案，且事后没有达成书面仲裁协议，执行中无法补办缴纳基本养老保险账户，无法执行。裁定：对抚顺市劳动争议仲裁委员会抚劳仲裁字[2007]16号裁决，不予执行。”2016年7月28日，原告以要求赔偿养老保险损失等为由，向抚顺市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会出具抚劳人仲字[2016]527号通知书，因申请人仲裁请求超过仲裁时效，不予受理。之后，原告来院起诉，要求被告支付2014年6月至2017年6月的养老金及医疗保险费共计129600元及相应利息；被告今后每月支付原告养老金及医疗保险费用3600元，并随每年养老金及医疗保险调整，按调整比例增加；按照正常职工报销暖气费；诉讼费由被告承担。本院于2018年8月23日作出（2017）辽0411民初2608号民事判决书，判决：“一、被告二建公司于本判决生效后15日内支付原告柳平瑞2014年6月至2017年12月份养老保险金合计90191.91元，此后给付随抚顺市企业退休人员月人均基本养老金的变化而调整，直至被告为原告成功办理退休手续为止；二、驳回原告柳平瑞的其他诉讼请求。”之后被告不服上诉至抚顺市中级人民法院，抚顺市中级人民法院于2018年12月7日作出（2018）辽04民终1996号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判”。判决生效后，原告申请执行，2019年12月26日，原告收到执行款90202元后，申请结案，该执行案件已结案。2020年1月6日，原告以要求支付2018年1月至2019年12月基本养老金为由，向抚顺市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会出具抚劳人仲字[2020]第043号通知书，因申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，不予受理。现原告以诉称理由来院起诉，被告以辩称理由不同意原告的诉讼请求，调解未果。另查，2018年度、2019年度抚顺市企业退休人员月人均基本养老金分别为2394.79元、2520.34元。 一审法院认为，关于原告与被告之间是否存在劳动关系一节，（2017）辽0411民初2608号民事判决及（2018）辽04民终1996号民事判决，根据原告提交的抚顺市劳动局工资科档案1986年抚顺市劳动局对二建公司工资制度人员名单的审批结果即企业工资制度改革人员名单中记载原告为被告行政科集体工人，1971年参加工作，以及结合原告提交的工作证、自愿生育一个孩子申请审批表等证据，认定双方存在劳动关系有事实和法律依据，故原告与被告之间存在劳动关系。关于被告是否应当承担赔偿责任一节，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《辽宁省企业职工档案管理暂行规定补充意见》（辽档发[2005]9号）第二条、职工档案丢失补办办法（四）规定：因用人单位原因造成职工档案丢失，影响职工不能按规定享受社会保障待遇的，由职工单位或主管部门解决和落实相关待遇。《辽宁省人力资源和社会保障厅关于规范办理企业职工基本养老保险参保人员退休的通知》（辽人社〔2015〕341号）第七条规定：……对企业造成职工档案丢失的，按照《关于印发辽宁省企业职工档案管理暂行规定补充意见的通知》（辽档发[2005]9号，以下简称辽档发[2005]9号文件）相关规定补办职工档案。补办档案要件齐全的，依法办理退休；无法补办档案或补办档案要件不齐全仍无法办理退休手续的，按照辽档发[2005]9号文件中“因用人单位原因造成职工档案丢失，影响职工不能按规定享受社会保障待遇的，由职工单位或主管部门解决和落实相关待遇”的规定处理；如职工实际缴费年限累计满15年的，经本人申请，也可以按照实际缴费年限办理退休。本案中原告为被告职工，被告未能提交原告将档案转出的证据，现被告未为原告办理社会保险手续，且社会保险经办机构亦不能补办导致原告无法享受养老保险待遇，被告应赔偿原告损失，对于原告2018年1月1日至2019年12月31日的损失，应参照2018、2019年度抚顺市企业退休人员月人均基本养老金数额2394.79元、2520.34元予以确定，合计58981.56元。关于被告辩称原告的起诉属于重复起诉，应予以驳回一节，（2017）辽0411民初2608号民事判决的判项中写明此后给付随抚顺市企业退休人员月人均基本养老金的变化而调整，直至被告为原告成功办理退休手续为止。因抚顺市企业退休人员月人均基本养老金每年都在变化，判决中仅明确了2014年6月至2017年12月份的数额，并未明确之后的给付数额，原告申请执行了判决中已确定的2014年6月至2017年12月份养老保险金合计90191.91元后，无法依据此判决申请执行之后的养老保险金，被告也称判决对今后如何履行给付没有明确，导致其公司无法履行，现原告来院要求给付2018年至2019年的养老保险金，不构成重复起诉，被告的辩称意见，本院不予采信。关于被告辩称抚顺市人力资源和社会保障局拒绝履行法定职责，应当追加为本案第三人一节，本案系劳动争议，抚顺市人力资源和社会保障局是否拒绝履行法定职责并承担相应责任不属于民事案件的审理范围，被告的该项主张于法无据，本院不予采信。关于被告辩称本院执行案件是否存在不当之处一节，亦不属于本案民事诉讼审理的范围。关于被告辩称曾与原告协议，由原告承担办理退休各种费用一节，本院已经裁定对执行案件不予执行，被告亦未能按照协议约定为原告办理社会保险相关手续，故本院不予采信。关于被告辩称原告的起诉已经超过诉讼时效一节，因原告一直通过劳动争议、申请法院执行等方式向有关部门及被告主张权利，故原告的诉请并未超过诉讼时效，故本院不予采信。关于原告主张被告支付独生子女父母退休补助费2000元一节，原告并未就该主张申请劳动仲裁，劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序，原告应先提起劳动仲裁。关于原告主张被告支付抚顺市劳动争议仲裁委员会抚劳仲裁字[2007]16号裁决书裁决的案件受理费、处理费320元一节，该费用不属于本案民事诉讼审理的范围。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决：被告二建公司于本判决生效后15日内支付原告柳平瑞2018年1月1日至2019年12月31日养老保险金合计58981.56元。案件受理费10元，由被告二建公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织当事人进行证据交换和质证。二建公司提交的证据1：询问笔录及和解协议，证明：通过法院执行程序协调是能给被上诉人办理退休手续的，但是在执行协议和解将近一年以后顺城区法院下了一个执行裁定，对仲裁委员会的裁决不予执行，引发了被上诉人到法院起诉要求养老金赔偿。柳平瑞发表如下质证意见：是我在执行局签的和解协议，最后一次机会了约定所有的费用都我自己承担，只要上诉人给我出手续就可以。二建公司提交的证据2：情况说明，证明：当时按照双方协议给被上诉人出具的相关手续。柳平瑞发表如下质证意见：没看到过该份情况说明，上诉人给执行局出具过一份材料，但是材料的内容是上诉人不认可我是上诉人单位的职工。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1、本案是否属于重复诉讼；2、二建公司是否应当因未为柳平瑞办理退休手续承担赔偿责任；3、是否应追加抚顺市人力资源和社会保障局为本案第三人参加诉讼；4、本案是否超过诉讼时效。 关于争议焦点1、二建公司主张抚顺市顺城区人法院作出的（2017）辽0411民初2608号民事判决已经发生法律效力，判决二建公司给付柳平瑞2014年6月至2017年12月份养老金，此后给付随抚顺市企业退休人员月人均基本养老金变化而调整，直至成功办理退休手续为止，上诉人己经按判决履行了给付义务，但判决对今后如何履行给付没有明确，属于遗漏判项，导致法院无法执行，应当按审判监督程序申请再审。本院认为，该生效判决确定的给付时间段为2014年6月至2017年12月，二建公司自认此后的养老金均未给付，且因此后抚顺市企业退休人员月人均基本养老金发生变化，而无法确认应当给付数额，现柳平瑞向一审法院起诉请求二建公司给付2018年至2019年养老保险金，与前诉诉讼请求时间段不同，即诉讼标的不同，故不属于重复诉讼，对二建公司的该项主张本院不予支持。 关于争议焦点2、本院认为，因二建公司原因导致柳平瑞个人档案丢失，致使柳平瑞无法办理社会保险手续，且双方在执行程序中已经达成执行和解协议由柳平瑞补缴办理退休所需一切费用，二建公司配合柳平瑞出具办理退休相关手续的情况下，二建公司仍未配合柳平瑞办理退休手续提供符合相关规定的材料，导致柳平瑞无法享受养老保险待遇，故一审法院判决二建公司参照2018、2019年度抚顺市企业退休人员月人均基本养老金数额判令二建公司赔偿柳平瑞损失于法有据，本院予以确认。 关于争议焦点3、此节上诉请求不属于民事案件的审理范围，故对二建公司的该项主张本院不予支持。 关于争议焦点4、因柳平瑞一直通过劳动争议仲裁、申请法院执行等方式向有关部门及二建公司主张权利，故柳平瑞的起诉并未超过诉讼时效，故对二建公司的该项主张本院不予支持。 综上，上诉人二建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人抚顺市第二建筑工程公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 宫 颖 审判员 李依桐 审判员 李 艳 二〇二〇年八月二十七日 书记员 李耀南