湖北省五峰土家族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鄂0529民初167号 原告：五峰长信融资担保有限公司，住所地湖北省五峰土家族自治县渔洋关镇幸福大道34号，统一社会信用代码914205295824912323。 法定代表人：向宏开，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：何昌林，湖北得伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所律师。特别授权代理。 委托诉讼代理人：占顺达，湖北得伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所律师。特别授权代理。 被告：宜昌市家和现代农业机械有限公司，住所地湖北省五峰土家族自治县渔洋关镇钟岭东路95号，统一社会信用代码914205296826747300。 法定代表人：谢华，系该公司经理。 被告：谢华，男，1960年4月16日出生，土家族，住湖北省五峰土家族自治县。 被告：唐慧，女，1968年9月24日出生，土家族，户籍地湖北省宜都市,现住湖北省五峰土家族自治县。 原告五峰长信融资担保有限公司（以下简称长信担保公司）诉被告宜昌市家和现代农业机械有限公司（以下简称家和公司）、谢华、唐慧借款合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告长信担保公司委托诉讼代理人占顺达、被告家和公司法定代表人谢华、被告谢华到庭参加诉讼，被告唐慧经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告长信担保公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令：1.被告宜昌市家和现代农业机械有限公司清偿所欠原告债务5273251.74元、逾期利息751750.00元（含罚息）、复利41083.00元，合计：6066084.74元（暂计算至2020年5月18日），并从2020年5月19日起至实际清偿之日止，以借款本金5000000.00元为基数，按年利率18.6%标准支付逾期利息，从2020年5月19日起至实际清偿之日止，以借款期限内未付利息273251.74元为基数，按年利率18.6%标准支付复利；2.被告谢华和唐慧对被告家和公司前述第一项债务承担连带清偿责任；3.原告对抵押财产即位于五峰的房产（五房权证更字第XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号）及土地〔五国用（xxxx）第xxx号〕享有抵押权，对该抵押财产的拍卖、变卖价款在被告家和公司前述第一项债务范围内优先受偿；4.原告对质押财产即被告家和公司当前及未来5年产生的对任意付款义务人所享有的全部应收账款债权享有质权，对该质押财产的拍卖、变卖价款在被告家和公司前述第一项债务范围内优先受偿；5.原告对抵押财产即位于五峰土家族自治县的房产（五房权证xxxx-x字第xxxxxxxx号）及土地〔五峰国用（xxxx）字第xxx号〕享有抵押权，对该抵押财产的拍卖、变卖价款在被告谢华和唐慧前述第二项债务范围内优先受偿；6.上述全部被告承担本案受理费、律师费、诉讼保全费等所有诉讼费用。 事实与理由：2014年12月31日，被告宜昌市家和现代农业机械有限公司与湖北银行股份有限公司五峰支行（以下简称湖北银行五峰支行）签订《流动资金借款合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX〕，约定家和公司向湖北银行五峰支行借款500万元，借款期限为一年，即从2014年12月31日起至2015年12月31日，年利率按照人民银行1年期基准利率上浮66%且不低于9.3%执行，若被告家和公司未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照前述借款利率水平上加收50%计收利息，直至清偿本息为止。2014年12月31日，被告家和公司与湖北银行五峰支行签订《抵押合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX抵01〕，约定被告家和公司愿意为其与湖北银行五峰支行以《流动资金借款合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX〕所形成的债务提供抵押担保，抵押财产为位于五峰土家族自治县的房产（五房权证更字第XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号）及土地〔五国用（XXXX）第XXX号〕，该抵押财产办理了抵押登记手续。2014年12月31日，被告家和公司与湖北银行五峰支行签订《应收账款质押合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX质XX〕，约定被告家和公司为其与湖北银行五峰支行以《流动资金借款合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX〕所形成的债务提供质押担保，质押财产为被告家和公司当前及未来5年产生的对任意付款义务人所享有的全部应收账款债权。2014年12月31日，被告谢华、唐慧与湖北银行五峰支行签订《个人抵押合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX抵XX，约定被告谢华、唐慧为被告家和公司与湖北银行五峰支行以《流动资金借款合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX〕所形成的债务提供抵押担保，抵押财产为五峰土家族自治县的房产（五房权证XXXX-X字第XXXXXXXX号）及土地〔五峰国用（XXXX）字第XXX号〕，该抵押财产办理了抵押登记手续。2014年12月31日，被告谢华、唐慧与湖北银行五峰支行签订《个人保证合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX保XX〕，约定被告谢华、唐慧为被告家和公司在《流动资金借款合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXX〕项下的债务提供连带责任保证，保证期间为自保证合同生效之日起至前述《流动资金借款合同》项下债务履行期限届满之日后两年止。2015年6月12日，被告家和公司与湖北银行五峰支行、被告谢华、唐慧签订《流动资金借款合同》补充协议（编号：鄂银宜昌五峰补XXXXXXXXXX），约定借款期限届满日归还借款合同项下全部借款，若被告家和公司未按约定还款，湖北银行五峰支行有权提前收回贷款或将贷款自发放之日起按已执行利率再上浮50%计收利息。湖北银行五峰支行依合同约定发放了借款，但被告至今未归还借款。 2019年12月20日，湖北银行五峰支行与原告五峰长信融资担保有限公司签订了《债权转让协议》，约定将湖北银行五峰支行对被告家和公司、谢华、唐慧的债权即（XXXX）鄂0529民初XXX号《湖北省五峰土家族自治县人民法院民事判决书》所确定的编号为鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX号《流动资金借款合同》项下债权及担保从权利一并转让给原告长信担保公司。2020年4月17日，湖北银行五峰支行向被告家和公司、谢华、唐慧发出债权转让通知。根据《合同法》第七十九条、第八十条以及第八十一条的规定，原告长信担保公司取得湖北银行五峰支行在鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX号《流动资金借款合同》项下债权及担保从权利。 借款到期后，被告家和公司未按合同约定履行偿还债务的义务，根据《物权法》第一百七十九条、第二百零八条、第二百二十九条、《担保法》第十二条、第十八条以及合同的约定，被告家和公司应当向原告长信担保公司偿还全部债务，被告谢华和唐慧对被告家和公司的债务承担连带清偿责任，原告长信担保公司就被告家和公司所有的抵押财产、质押财产以及被告所有的抵押财产的拍卖、变卖价款在被告家和公司、谢华、唐慧的债务范围内享有优先受偿权。为了维护原告的合法权益，故向法院提起诉讼，请求法院查明事实，依法支持原告的主张。 被告家和公司、谢华共同辩称，被告家和公司借款时的实际经营者、法定代表人是李远军，产生的一切债务均与李远军有关，被告家和公司申请追加李远军为被告。借款属实，尚欠款项属实，借款事实无异议，借款应该偿还。对第二项诉请有异议，谢华与唐慧个人担保不合理、不合法。对第三项诉请无异议。对第四项诉请，被告公司现在还有20多笔应收账款没有收回，可以交给原告，但从今天开始之后的应收账款不应该再交给原告，因为被告公司现在有新的合伙人。对第五项诉请有异议，约定的抵押权时限只有一年，抵押权现在应该已经不存在，而且是被告谢华唯一的住房，谢华个人不应该偿还这笔债务。第六项诉请有异议，原告在诉讼前就应该联系被告方约谈，另外被告现在也没有能力支付。 被告唐慧未到庭应诉，未向本院提交答辩状及证据。 本院经审理查明，被告家和公司与湖北银行五峰支行于2014年12月31日签订流动资金借款合同〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX〕，约定被告家和公司向湖北银行五峰支行借款5000000.00元，借款期限为1年，即从2014年12月31日至2015年12月31日，约定借款利率按照人民银行一年期基准利率上浮66%且不低于9.3%执行，按月结息，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照约定的借款利率水平上加收50%计收罚息，对借款人不能按期支付的利息以及罚息，按约定的罚息利率计收复利。2014年12月31日，被告家和公司与湖北银行五峰支行签订《抵押合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX抵XX〕，约定被告家和公司为其与湖北银行五峰支行以上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，抵押财产为位于五峰土家族自治县的房产（五房权证更字第XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号）及土地〔五国用（XXXX）第XXX号〕，该抵押财产办理了抵押登记手续，抵押担保债务数额3800000.00元。2014年12月31日，被告家和公司与湖北银行五峰支行签订《应收账款质押合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX质XX〕，约定被告家和公司为其与湖北银行五峰支行以上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供质押担保，担保范围为主合同项下全部债务，质押财产为被告家和公司当前及未来五年产生的对任意付款义务人所享有的全部应收账款债权，并签署了应收账款质押登记协议〔鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX质登XX〕，双方约定本协议签订后由湖北银行五峰支行通过中国人民银行征信中心对应收账款质押登记公示系统办理质押合同项下应收账款的登记手续。2015年1月9日，湖北银行五峰支行在中国人民银行征信中心对被告家和公司当前及未来五年产生的对任意付款义务人所享有的全部应收账款债权办理了质押登记，质押财产价值7150000.00元。2014年12月31日，被告谢华、唐慧与湖北银行五峰支行签订《个人抵押合同》〔编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX抵XX〕，约定被告谢华、唐慧为被告家和公司与湖北银行五峰支行以上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，抵押财产为五峰土家族自治县的房产（五房权证XXXX-X字第XXXXXXXX号）及土地〔五峰国用（XXXX）字第XXX号〕，该抵押财产办理了抵押登记手续，抵押担保债务数额1200000.00元。2014年12月31日，被告谢华、唐慧与湖北银行五峰支行签订《个人保证合同》（编号：鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX保XX），约定被告谢华、唐慧为被告家和公司因上述《流动资金借款合同》所形成的全部债务提供连带责任保证，保证期间为自保证合同生效之日起至前述《流动资金借款合同》项下债务履行期限届满之日后两年止。2015年1月9日，湖北银行五峰支行向被告家和公司发放上述5000000.00元借款，借款利率按照年利率9.3%执行。2015年6月12日，被告家和公司与湖北银行五峰支行、被告谢华、唐慧等签订《流动资金借款合同》补充协议（编号：鄂银宜昌五峰补XXXXXXXXXX），约定借款期限届满日归还借款合同项下全部借款，若被告家和公司未按约定还款，湖北银行五峰支行有权提前收回贷款或将贷款自发放之日起按已执行利率再上浮50%计收利息。 2019年11月19日，湖北银行五峰支行向被告家和公司送达逾期贷款催收函，向保证人谢华送达催收通知书，催收上述《流动资金借款合同》项下债务，催收函载明，截止2019年11月1日，家和公司欠付本金5000000.00元，利息273251.74元。2019年12月20日，湖北银行五峰支行与原告长信担保公司签订《债权转让协议》，约定将湖北银行五峰支行对被告家和公司的债权即本院（XXXX）鄂XXXX民初XXX号民事判决所确定的编号为鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX号《流动资金借款合同》项下债权及担保从权利一并转让给原告长信担保公司，原告支付转让对价5273251.74元。2020年4月17日，湖北银行五峰支行在《三峡晚报》上刊登公告，将债权转让事宜告知家和公司、谢华、唐慧。 另查明，原告公司名称原为五峰长信担保有限责任公司，后变更为五峰长信融资担保有限公司。被告家和公司在2014年12月31日向湖北银行五峰支行借款时的法定代表人为唐慧，李远军于2015年4月13日至2015年11月9日担任被告家和公司法定代表人。 本院认为，被告家和公司因需流动资金周转而向湖北银行五峰支行借款5000000.00元，并与湖北银行五峰支行签订借款合同，是双方真实意思表示，合同依法成立并有效。2019年12月20日，原告长信担保公司与湖北银行五峰支行签订《债权转让协议》，湖北银行五峰支行将其对被告家和公司的债权即本院（XXXX）鄂XXXX民初XXX号民事判决所确定的编号为鄂银宜昌（五峰）借XXXXXXXXXX号《流动资金借款合同》项下债权及担保从权利一并转让给原告长信担保公司，并公告通知债务人债权转让相关事宜，债权转让合法有效。在签订《债权转让协议》后，长信担保公司已支付转让对价5273251.74元，被告家和公司对该笔借款无异议，对债权转让给长信担保公司也无异议，因此被告家和公司应向原告偿还借款本金并支付相应利息、复利及罚息。 原告以受让的债权向被告主张权利，其权利来源于湖北银行五峰支行与家和公司签订的借款合同、补充协议以及相关的担保从权利，原告受让债权后，未与被告达成新的协议，故对原告主张的借款本金、利息、罚息、复利及担保从权利，均应按原协议约定处理。案涉借款合同约定，借款本金为5000000.00元，借款利率按照年利率9.3%执行，借款期限届满日为2015年12月31日，若被告家和公司未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照前述借款利率水平上加收50%计收利息，即罚息，在《流动资金借款合同》补充协议中约定若被告家和公司未按约定还款，湖北银行五峰支行有权提前收回贷款或将贷款自发放之日起按已执行利率再上浮50%计收利息，故被告家和公司应以5000000.00元为基数按照年利率18.6%支付利息。2019年12月20日，原告长信担保公司就上述借款与湖北银行五峰支行签订《债权转让协议》，转让对价为5273251.74元，其中273251.74为利息（利息截止日为催收函载明的2019年11月1日），故被告家和公司应从2019年11月2日起以5000000.00元为基数按照年利率18.6%支付逾期利息。对于之前欠付的利息273251.74元，应从2019年11月2日起至该利息给付之日止按罚息利率即年利率13.95%计付复利。 被告家和公司以位于五峰土家族自治县的房产（五房权证更字第XXXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号）及土地〔五国用（XXXX）第XXX号〕为上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，签署了《抵押合同》，并办理了抵押登记；被告谢华、唐慧以位于五峰土家族自治县的房产（五房权证XXXX-X字第XXXXXXXX号）及土地为上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，签署了《个人抵押合同》，并办理了抵押登记，上述两份抵押合同真实有效，湖北银行五峰支行对上述抵押财产享有抵押权，湖北银行五峰支行已将上述债权转让给原告长信担保公司，原告长信担保公司对上述抵押财产享有抵押权。被告家和公司与湖北银行五峰支行签订《应收账款质押合同》，以被告家和公司当前及未来五年产生的对任意付款义务人所享有的全部应收账款为上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供质押担保，并在中国人民银行征信中心应收账款质押登记公示系统办理了质押登记，湖北银行五峰支行已将上述债权转让给原告长信担保公司，原告长信担保公司对家和公司当前及未来五年（2014年12月31日至2019年12月31日）所享有的全部应收账款债权享有质押权。 2014年12月31日，被告谢华、唐慧以连带责任保证人的身份在《个人保证合同》上签字，保证期间自案涉借款合同生效之日起至主合同项下债务履行期间届满之日后两年止，被告谢华、唐慧的连带责任保证期间至2017年12月31日届满，原告未提交在保证期间届满前要求保证人谢华、唐慧承担保证责任的证据，虽然原告提交了2019年11月19日湖北银行五峰支行向被告谢华送达的催收通知书，依据最高人民法院《关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》规定：“根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。”被告谢华虽在催收通知书上签字，但双方并未成立新的保证合同，故被告谢华、唐慧的保证责任应予免除。 被告家和公司答辩称借款后，被告家和公司的实际经营者、法定代表人是李远军，产生的一切债务均与李远军有关，申请追加李远军为被告。案涉借款合同签订时，被告家和公司的法定代表人是唐慧，且被告家和公司认可李远军是代表公司经营，李远军在担任法定代表人期间，其经营行为是代表公司，是职务行为，被告家和公司申请追加李远军为本案被告的理由不能成立，本院当庭驳回了被告家和公司要求追加李远军为被告的申请。原告要求被告承担律师费，未提供证据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零八条，第二百二十三条、第二百二十八条、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宜昌市家和现代农业机械有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告五峰长信融资担保有限公司返还借款本金5000000.00元，利息273251.74元，并以5000000.00元为基数，按年利率18.6%支付自2019年11月2日起至本判决确定的给付之日止的逾期利息，以273251.74元为基数，按照年利率13.95%支付自2019年11月2日起至本判决确定的给付之日止的复利； 二、若被告宜昌市家和现代农业机械有限公司未履行本判决第一项给付义务，原告五峰长信融资担保有限公司有权以抵押物﹛位于五峰土家族自治县的房产（五房权证更字第XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号、XXXXXXXX号）及土地〔五国用（XXXX）第XXX号〕﹜折价或拍卖、变卖所得价款在3800000.00元范围内优先受偿，以抵押物﹛位于五峰土家族自治县的房产（五房权证XXXX-X字第XXXXXXXX号）及土地〔土地使用权证五峰国用（XXXX）字第XXX号〕﹜折价或拍卖、变卖所得价款在1200000.00元范围内优先受偿； 三、若被告宜昌市家和现代农业机械有限公司未履行本判决第一项给付义务，原告五峰长信融资担保有限公司有权对被告宜昌市家和现代农业机械有限公司质押的应收账款（2014年12月31日至2019年12月31日期间对任意付款义务人所享有的全部应收账款）在7150000.00元范围内优先受偿； 四、驳回原告五峰长信融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费54262.00元，减半收取计27131.00元，由被告宜昌市家和现代农业机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。 审判员  胡庆红 二〇二〇年八月十一日 书记员  曾玉娴