河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3599号 上诉人（原审原告）：徐秋军，男，1971年8月21日出生，汉族，现住河北省邯郸市磁县。 委托诉讼代理人：谢贵新，河北十力（广平）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司。住所地：湖南省娄底市娄星区湘阳西街涟邵集团办公楼5楼。 负责人：李萍丰，系该公司经理。 上诉人徐秋军因与被上诉人湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司（以下简称涟邵公司）劳动争议一案，不服河北省滦南县人民法院（2020）冀0224民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐秋军及委托诉讼代理人谢贵新到庭参加诉讼，被上诉人涟邵公司经本院依法用传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。 徐秋军上诉请求：1、依法撤销（2020）冀0224民初33号民事判决书第二项、第三项。依法改判被上诉人向上诉人支付停工留薪期待遇84000元，一次性伤残补助金63000元，一次性工伤医疗补助金76132元，一次性伤残就业补助金32633元，解除劳动合同赔偿金7000元，鉴定费300元，交通费10000元；住院期间的伙食补助费6700元。上述费用共计279765元。2、被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实清楚，但是适用法律错误，应依法撤销该判决书第二、第三项，支持上诉人的全部诉讼请求。1、停工留薪期限待遇问题。《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期限一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。也就是说，停工留薪期限在12个月内，不需要进行劳动能力鉴定委员会确认。2、一次性医疗补助金支付问题。一审法院适用的是《河北省工伤保险实施办法》第三十二条规定“用人单位、工伤职工或者其近亲属申请工伤保险待遇，应当向经办机构提交《工伤保险待遇申请表》、《认定工伤决定书》和《劳动能力鉴定结论书》经办机构应当及时审核，并在15日内支付相关待遇”。但是，《湖南省工伤保险条例实施细则》第二十九条第二款劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。河北省将一次性医疗补助金规定为工伤保险基金支付，湖南省将一次性医疗补助金规定为用人单位支付。一审法院没有判决被上诉人向上诉人支付一次性医疗补助金，实际上将上诉人应当得到一次性医疗补助金的权利剥夺。根据《民法总则》的公平原则，应当判决被上诉人向上诉人支付一次性医疗补助金。3、解除劳动合同的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条：经济补偿每满一年，支付一个月的工资。满6个月不足一年的，按照一年计算。上诉人是2018年10月份到被上诉人处工作，在2019年10月份向滦南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出解除劳动合同。已经一年，被上诉人应当支付一个月的经济补偿。4、鉴定费300元问题。当时，在涟源进行鉴定时，300元的鉴定费是上诉人支付。被上诉人的工作人员尹燕告知上诉人，你拍一下照片就行，将票据给她，到时一块在支付给上诉人。5、交通费用问题。交通费用，是上诉人到娄底市领取工伤认定决定书，到涟源进行劳动能力鉴定，以及到娄底劳动局领取劳动能力鉴定。以及劳动能力鉴定出具后被上诉人不协商，没有得到解决申请仲裁、起诉产生的，被上诉人应当支付上述费用。6、住院伙食补助费。《湖南工伤保险条例实施细则》第24条第三款职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位出差伙食标准的70%发给住院伙食补助费。根据公平原则，被上诉人应当向上诉人支付住院伙食补助费。综上，一审法院适用法律错误，应依法撤销，改判支持上诉人的全部诉讼请求。 湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司未到庭也未进行答辩。 徐秋军向一审法院起诉请求：1、判决原告与被告解除劳动关系。2、判决被告向原告支付停工留薪期待遇84000元。3、判决被告向原告支付一次性伤残赔偿金63000元；一次性工伤医疗补助金76132元；一次性伤残就业补助金32633元。4、判决被告向原告支付解除劳动合同赔偿金7000元。5、判决被告向原告支付鉴定费300元。6、判决被告向原告支付交通费10000元。7、判决被告向原告支付住院期间的伙食补助费6700元。上述费用共计279765元。 一审法院认定事实，原告徐秋军在被告涟邵公司处工作，被告为原告缴纳了工伤保险。2018年11月8日13时30分许，原告在被告处工作时受伤，原告伤后被转院送往湖南中医药大学住院治疗67天。2019年1月15日，被告为原告向娄底市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2019年3月14日，娄底市人力资源和社会保障局作出娄人社工认字（2019）省企62号认定工伤决定书，认定原告徐秋军所受事故伤害构成工伤。后娄底市劳动能力鉴定委员会对原告徐秋军的伤残情况进行了鉴定，并于2019年7月8日作出了初次鉴定结论书，经鉴定原告徐秋军构成九级伤残。2019年10月11日，原告徐秋军向滦南县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，同日，滦南县劳动人事争议调解仲裁委员会向原告徐秋军送达了不予受理通知书，理由为无唐山市人力资源和社会保障局认定工伤决定书。原告徐秋军遂诉至法院。另查明，湖南省社会保险部门已核定原告徐秋军的一次性伤残补助金为40500元，鉴定费为375元。庭审过程中，被告湖南涟邵公司称，湖南省社会保险部门已将原告徐秋军的一次性伤残补助金40500元打入被告湖南涟邵公司的账户。 一审法院认为，原告徐秋军在被告涟邵公司处工作时受到的伤害经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告涟邵公司为原告徐秋军缴纳了工伤保险，原告徐秋军应享受工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》及《河北省工伤保险实施办法》相关规定，住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付，根据《河北省工伤保险实施办法》第三十二条之规定：“用人单位、工伤职工或者其近亲属申请工伤保险待遇，应当向经办机构提交《工伤保险待遇申请表》、《认定工伤决定书》和《劳动能力鉴定结论书》。经办机构应当即时审核，并在15日内支付相关待遇”，原告徐秋军要求被告涟邵公司支付应由工伤保险基金支付的工伤待遇理据不足，本院不予支持。原告徐秋军的伤情经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，本院予以确认，根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定：“……一次性伤残就业补助金为解除或终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中……九级6个月……。”原告主张的一次性伤残就业补助金32633元未超出法律规定，本院予以支持。庭审中，原被告双方对原告徐秋军的月工资数额分歧较大，原告徐秋军主张其月工资7000元/月，被告涟邵公司提交工伤保险待遇核定表，主张原告徐秋军的月工资应以工伤保险缴费数即4500月/元予以核算。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告涟邵公司应对原告的工资负举证责任，庭审中被告未提供原告徐秋军工资单或其他工友工资表等证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院采信原告徐秋军的主张，以7000元/月核算其工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”本院核定原告徐秋军的一次性伤残补助金为63000元（7000元/月*9个月）。通过被告涟邵公司提交的微信记录，可以确定湖南社会保险部门支付给原告徐秋军的一次性伤残补助金40500元已汇入被告涟邵公司的账户，故被告应予以返还，剩余22500元，应由被告涟邵公司予以补足。原告主张的停工留薪期待遇，未提供相关鉴定意见，鉴于庭审中被告涟邵公司认可原告徐秋军的停工留薪期按住院期间67天计算，本院核算原告徐秋军的停工留薪期待遇为15633.33元（7000元÷30天*67天），原告徐秋军关于停工留薪期待遇的其他损失，待其有充足证据后，可另行主张。原告主张的解除劳动合同的赔偿金于法无据，本院不予支持。原告主张的交通费，根据其提交的证据，实为其出院以后工伤认定、评残鉴定及领取鉴定结论、劳动仲裁、法院起诉花费的差旅费，本院不予支持。原告诉请的鉴定费300元，未提供鉴定费票据等予以证明其实际花费，本院不予支持。综上，被告涟邵公司应给付原告徐秋军工伤保险待遇款111266.33元。遂判决：一、解除原告徐秋军与被告湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司之间的劳动关系；二、被告湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司给付原告徐秋军一次性伤残就业补助金32633元，停工留薪期待遇15633.33元；原告徐秋军的一次性伤残补助金共计63000元，已经由社会保险部门支付40500元，被告湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司应返还原告徐秋军40500元，还应向原告徐秋军补足22500元；以上共计111266.33元（于本判决生效之日起十日内履行）；三、驳回原告徐秋军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元。由被告湖南涟邵建设工程（集团）有限责任公司负担（判决生效即交纳）。 本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，本案二审审理的争议焦点为是否应当支持上诉人的上诉请求。 关于上诉人主张的停工留薪期待遇的问题，《工伤保险条例》规定，停工留薪期限一般不超过12个月。但停工留薪期具体是几个月应当由人力资源和社会保障部门的劳动能力鉴定委员会确定，故上诉人主张其停工留薪期为12个月且不需要劳动能力鉴定委员会确认理据不足，本院不予支持。关于上诉人主张的由用人单位一次性医疗补助金支付的问题，经查，《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条规定，职工因工致残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。故对上诉人的该项主张不予支持。关于上诉人主张的经济补偿金的问题，原审中上诉人并无该项诉请，一审未予支持符合法律规定。关于上诉人主张的鉴定费问题，因上诉人未能提供相应的票据，原审认为不能证明系其实际花费未予支持并无不妥。关于上诉人主张的交通费、住院伙食补助费，依据《湖南省实施工伤保险条例办法》第九条的规定，下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；既使按上诉人所述，湖南省工伤保险规定与河北省工伤保险规定不一致，因双方在本地进行诉讼，也应适用《河北省工伤保险条例》的相关规定，故对上诉人要求用人单位承担交通费和住院伙食补助费的主张本院亦不予支持。 综上所述，徐秋军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人徐秋军负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙海双 审判员  周 丽 审判员  安丽艳 二〇二〇年八月十二日 书记员  李嘉慧