认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0282刑初1316号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人王建功，男，1959年1月2日出生于山东省青岛市即墨区汉族，高中文化，个体工商户，户籍地青岛市即墨区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2019年6月25日被刑事拘留，同年7月3日被取保候审。2020年7月2日被我院取保候审。辩护人王松，山东海政律师事务所律师。被告人王旭辉，女，1982年12月1日出生于山东省青岛市即墨区汉族，初中文化，个体工商户，户籍地青岛市即墨区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2019年7月3日被取保候审。2020年7月2日被我院取保候审。辩护人孙丽丽，山东诚功（即墨）律师事务所律师。辩护人张量昱，山东诚功（即墨）律师事务所实习律师。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检二部刑诉（2019）755号起诉书指控被告人王建功、王旭辉犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，向二被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。即墨区人民检察院指派检察员朱晓出庭支持公诉，王建功及辩护人王松、被告人王旭辉及辩护人孙丽丽到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人王建功、王旭辉违反国家药品管理规定，非法经营药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。因二被告人认罪认罚，被告人王旭辉有自首情节，系从犯，建议判处王建功有期徒刑六个月，并处罚金，可适用缓刑；王旭辉拘役五个月，并处罚金，可适用缓刑。并提供了书证、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据予以证实。二被告人对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人王建功的辩护人的辩护意见是，王建功到案后认罪认罚，积极主动缴纳违法所得，请求法庭对其从轻处罚，适用缓刑。被告人王旭辉的辩护人的辩护意见是，王旭辉案发后投案自首，认罪认罚，系初犯、偶犯，请求法庭对其从轻处罚，适用缓刑。经审理查明，被告人王建功、王旭辉系父女，二人于2014年左右在位于即墨区通济街道办事处王家院村77号、78号的院内经营中医诊所。2017年5月以来，王建功、王旭辉在未取得任何药品经营许可证的情况下，从无药品经营许可资质的张某（另案处理）处购进价值158900元、无标注生产厂家的中药饮片后，在自己开设的诊所内以给病号看病拿药的形式对外销售。其中，王建功负责给病号看病开具处方，王旭辉负责根据王建功开出的药方联系采购中药饮片、将处方中的中药饮片研磨成粉或丸。另查明，被告人王建功于2019年6月25日被青岛市公安局即墨分局抓获到案；被告人王旭辉于2019年6月27日到公安机关投案自首。再查明,原即墨市食品药品监督管理局于2017年12月14日因被告人王旭辉在即墨区通济街道办事处王家院村77号的诊所无证经营中药饮片对其处以没收违法销售的药品及罚款的行政处罚决定；青岛市即墨区市场监督管理局于2019年7月23日因王建功在即墨区通济街道办事处王家院东楼区77、78号的诊所内无证经营中药饮片对其处以没收违法销售的药品及罚款86940元的行政处罚决定，该罚没款已缴纳；青岛市即墨区卫生健康局于2020年3月4日因被告人王建功无证行医对其处以7万元罚款。还查明，案发后被告人王建功、王旭辉主动向公安机关缴纳违法所得人民币八万元。经判前社会调查，被告人王旭辉适用社区矫正。上述事实二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表，发破案经过，证人张某、王某的证言，青岛市即墨区市场监督管理局行政处罚决定书，青岛市即墨区市场监督管理局出具的关于王建功、王旭辉未取得药品经营许可的说明，辨认笔录及照片，扣押清单，户籍证明，调查评估意见书等证据予以证实。以上证据经当庭举证、质证，足以证实二被告人犯非法经营罪的罪名成立。本院认为，被告人王建功、王旭辉违反国家药品管理规定，非法经营药品，情节严重，其行为均构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关的指控成立，本院予以支持。鉴于被告人王建功、王旭辉到案后认罪认罚，王旭辉有投案自首情节，本院予以从轻处罚，被告人王旭辉犯罪情节较轻，有悔罪表现，经判前社会调查，判处缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院对王旭辉从轻处罚并宣告缓刑。公诉机关建议及被告人王建功的辩护人所提对王建功适用缓刑的意见，经查，王建功经营的中医诊所因无证经营中药饮片曾受过行政处罚，该又因无证经营药品再次被行政处罚且其行为已构成刑事犯罪，不属情节较轻，因此对公诉机关及辩护人所提的该项量刑建议及辩护意见，本院不予支持；其他量刑建议及王建功的辩护人所提的其余辩护意见、王旭辉的辩护人所提的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第七十五条、第七十六条、第七十七条、《最高人民法法院最高人民检察院》第十一条之规定，判决如下：被告人王建功犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决之前以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月28日起至2021年2月18日止。罚金已缴纳。）被告人王旭辉犯非法经营罪，判处拘五个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、二被告人缴纳的违法所得人民币八万元，依法没收，上缴国库。三、禁止被告人王旭辉在缓刑考验期限内从事药品的生产、经营等活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  高 斐人民陪审员  姜修山人民陪审员  徐珍爱二〇二〇年八月二十八日书 记 员  周莹子附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。