贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4743号上诉人（原审原告）：彭小勤，女，汉族，1959年1月13日出生，贵州省桐梓县人，住桐梓县。委托诉讼代理人：周域，贵州心典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张艳飞，男，汉族，1983年8月21日出生，贵州省桐梓县人，住桐梓县。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司贵阳市乌当支公司。住所地：贵州省贵阳市乌当区新添大道北段157号。法定代表人：沈敏，公司总经理。上诉人彭小勤因与被上诉人张艳飞、中国人民财产保险股份有限公司贵阳市乌当支公司（以下简称人保乌当公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1121号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。彭小勤上诉请求：一、撤销一审判决，改判人保乌当公司增加残疾赔偿金12636.80元，增加误工费32096元。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，上诉人因本次交通事故导致两处十级伤残，一审错误认定上诉人仅构成一处十级伤残。残疾赔偿金系数应按照0.12计算为75820.80元。二、上诉人系适格劳动者，一审以上诉人达到60周岁为由不支持误工费没有法律依据。没有法律规定60岁以上的人不能作为劳动者，上诉人受伤时刚满60岁，没有办理退休手续和领取退休工资，事故发生前上诉人从事农业生产，通过出售农副产品维持生活，应享有劳动者应得待遇。上诉人误工费应按鉴定意见中间值225天，按照农林牧渔业每年52067元平均工资标准计算。张艳飞、人保乌当公司二审未提交书面答辩意见。彭小勤向一审法院起诉请求：1.判令人保乌当公司在保险限额内，张艳飞在保险限额外赔偿彭小勤住院伙食补助费、医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费、交通费等各项损失共计157108.12元；2、诉讼费由张艳飞、人保乌当公司承担。一审法院认为，张艳飞、人保乌当公司承认彭小勤在本案中主张的事实，故对彭小勤主张的事实予以确认。张艳飞驾驶行为造成彭小勤损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”之规定，张艳飞应对彭小勤损害承担赔偿责任。因张艳飞驾驶的贵Ａ×××××向人保乌当公司投保有机动车交通事故强制责任保险及第三者责任保险，且事故发生在保险期内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。人民法院审理道路交通损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许”之规定，人保乌当支公司应对彭小勤的损失予以赔付。对彭小勤提出具体损害赔偿请求，认定如下：一、医疗费23994.01元（已由张艳飞、人保乌当公司垫付），有彭小勤提交的医疗费发票佐证，依法予以确认；二、护理费，根据遵义医学院附属医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，酌情认定彭小勤所需护理期为105天，彭小勤主张按43654元／年标准计算，张艳飞、人保乌当公司亦认可按该标准计算，为43654元／年×105＝12558元；三、营养费，根据鉴定意见，认定彭小勤所需营养期为75天，按30元／天计算，为75天×30元／天＝2250元；四、住院生活补助费，彭小勤实际住院29天，按80元／天计算，为29天×80元／天＝2320元；五、鉴定费1900元，有票据佐证，予以确认；六、后续治疗费，结合鉴定意见，认定为16000元；七、残疾赔偿金为31592×20年×0.1＝63186元；八、精神抚慰金，根据彭小勤伤情，酌情认定为3000元；九、交通费，因彭小勤未提交交通费发票，酌情认定为500元。十、误工费，因彭小勤已年满60周岁，其提供的证据亦不能证明交通事故发生时其仍从事劳动并获取相应收入的具体情况，即因本次交通事故减少了收入的事实，故对彭小勤的该主张不予支持。彭小勤以上损失共计125708.01元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”，人保乌当公司应在交强险责任范围内按照不分责不分项的原则赔偿彭小勤122000元，剩余部分由人保乌当公司在商业三者险的范围内予以赔偿。因张艳飞垫付了彭小勤住院期间的护理费和生活费6850元超过法定标准，应计算为5788.4元（119.6元／天×29天＋29天×80元／天），故张艳飞垫付的医疗费、护理费、住院伙食补助费合计为19732.41元，为减轻当事人诉累，鼓励当事人积极垫付的原则，该费用由人保乌当公司在保险范围内直接支付给张艳飞。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司贵阳市乌当支公司在本判决生效后支付彭小勤因交通事故造成的损失95914元。二、中国人民财产保险股份有限公司贵阳市乌当支公司在本判决生效后十日内支付张艳飞在本次交通事故中已垫付彭小勤的费用19732.41元。三、驳回彭小勤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费543元（已减半收取），由张艳飞负担，彭小勤预交，由张艳飞直接支付给彭小勤。双方当事人二审未提交新证据。二审查明，2019年9月16日5时50分，张艳飞驾驶贵Ａ×××××小型轿车在桐梓县磺厂坡处时，将彭小勤撞伤，彭小勤受伤后在桐梓县人民医院住院治疗29天。后经鉴定，彭小勤所受右肱骨下段骨折遗留右肘关节活动部分受限评定为十级伤残；致左胫骨平台粉碎性骨折遗留左膝关节活动部分受限，评定为十级伤残。评定误工期为180-270日、护理期为90-120日、营养期为60-90日、后续治疗费为16000元。该事故经桐梓县交通警察大队认定张艳飞付事故全部责任，彭小勤无责任。张艳飞驾驶的贵Ａ×××××小型轿车向人保乌当公司投保有机动车交通事故责任强制保险及第三责任保险（保险限额1000000元），事故发生在保险期内。另彭小勤因本次交通事故花费医疗费23944.01元，该费用已由人保乌当公司在机动车交通事故责任强制保险内垫付1万元，张艳飞垫付13944.01元。张艳飞垫付了住院期间护理费及生活费。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、残疾赔偿金应如何计算；二、误工费是否应予支持。关于争议焦点一，根据本案鉴定意见，彭小勤构成两处十级伤残，残疾赔偿金应计算为31592×20年×0.11=69502.40元。一审计算方法错误，本院予以纠正。关于争议焦点二，根据彭小勤提供的容光镇云龙村村民委员会证明，可以证实彭小勤主要收入来源于农业生产，彭小勤受伤后在一段时间内不能继续从事农业生产，误工费应予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，彭小勤受伤时间为2019年9月16日，定残时间为2020年2月4日，误工时间计算为141天。其计算标准参照2018年贵州省农林牧渔业平均工资标准计算即每年52067元，误工费计算为(52067元÷365天)×141天=20113.65元。根据二审对残疾赔偿金的重新计算，以及确定的误工费金额，彭小勤的损失计算为：152138.06元（医疗费23994.01元+护理费12558元+营养费2250元+住院生活补助费2320元+鉴定费1900元+后续治疗费16000元+残疾赔偿金为69502.40元+精神抚慰金3000元+交通费500元+误工费20113.65元）。扣除人保乌当公司垫付的10000元及张艳飞垫付的19732.41元，彭小勤应获得的赔偿金额为122405.65元(152138.06元-10000元-19732.41元)，张艳飞垫付的19732.41元由人保乌当公司直接支付给张艳飞。综上所述，彭小勤的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1121号民事判决第二项即“中国人民财产保险股份有限公司贵阳市乌当支公司在本判决生效后十日内支付张艳飞在本次交通事故中已垫付彭小勤的费用19732.41元”。二、撤销贵州省桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1121号民事判决第一、三项。三、中国人民财产保险股份有限公司贵阳市乌当支公司在本判决生效后十日内支付彭小勤因交通事故造成的损失122405.65元。四、驳回彭小勤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费543元，由张艳飞负担；二审案件受理费918元，由彭小勤负担318元，由张艳飞负担600元。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  娄 强审判员  贺灿灿二〇二〇年八月十八日法官助理杨恩高书记员胡汝静