湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1360号上诉人（原审原告）：莫基碧，男，1937年10月14日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：夏翔，湖北延兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：十堰市太和医院。住所地：湖北省十堰市人民南路32号。法定代表人：罗杰，该医院院长。委托诉讼代理人：徐圣康，男，该医院骨科副主任。委托诉讼代理人：夏明衍，湖北天颐律师事务所律师。上诉人莫基碧因与被上诉人十堰市太和医院（以下简称太和医院）医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2018）鄂0302民初711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。莫基碧上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判支持上诉人全部诉讼请求，即按照鉴定意见确定的30%医疗过错责任计算损失；2.案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应当撤销原判，查明事实后改判支持上诉人全部诉求。一、一审法院依法委托西安交通大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.莫基碧的截肢与医疗存在因果关系，承担轻微责任（过错参与度为20%-30%）；2.莫基碧伤残等级属六级；3.莫基碧右下肢缺失存在护理属于部分护理依赖；4.莫基碧截肢的营养费期限为三个月。一审法院在确定过错参与度比例时没有体现最大限度地保护受害人权利的原则，存在不当。综合本案的实际情况，一审判决没有按照30%，侵害了当事人的利益。二、因为太和医院误诊，造成莫基碧高位截肢，生活不能自理，长期需要人照顾从而使莫基碧的身体、心理和老年生活受到了重大创伤和折磨，也给莫基碧的家属带来了巨大的痛苦，为了更好的维护被侵权人的合法权益，应当改判。一审起诉主张精神损害抚慰金71988元，莫基碧截肢后构成六级伤残，按照相关案例每一级伤残的精神损害抚慰金为4000元，最低应为20000元。三、2015年3月21日，太和医院请武汉市协和医院骨关节外科主任徐伟华主刀，按照医疗惯例支付8000元的会诊费，应当依法由太和医院赔偿。莫基碧支付的人造关节和骨水泥费用32000元，是因为太和医院的原因造成的扩大损失，该费用应由太和医院全额承担。太和医院医疗行为有膝关节置换术的费用，按照十堰市医学会十医（2017）号《医疗事故技术鉴定书》及西安交通大学司法鉴定中心做出的鉴定意见，是医疗错误导致的，所发生的医疗费用应全部由太和医院承担。综上所述，一审判决未按照《医疗事故处理条例》和《中华人民共和国民事诉讼法》及鉴定意见判决，判决依据的过错比例存在错误和不当，请求二审法院依法改判支持莫基碧的全部诉讼请求。二审中，莫基碧当庭明确上诉请求为：1.过错参与度比例应当按照30%确定；2.精神损害抚慰金应当为20000元；3.会诊费8000元应当由太和医院承担；4.人造关节及骨水泥费用32000元应当由太和医院承担；5.膝关节置换术产生的医疗费用应当由太和医院全部承担；6.护理费265740元应当由太和医院按照30%的赔偿比例承担。具体的赔偿项目和数额以一审起诉时提交的赔偿明细表为准，赔偿比例应当为30%。针对营养费、交通费、伙食补助费、住宿费、鉴定费及相关费用、残疾赔偿金等六项费用，以一审判决认定的金额为准，放弃对该六项损失金额的上诉请求。太和医院辩称，一、一审时，太和医院向法庭提交的证据3已经充分证明了西安交通大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》所谓的“医院未进一步的检查以明确诊断”的观点不能成立；所谓的“手术未对其右膝部可能存在的肿瘤进行相关处置”的观点不能成立；该证据充分证明了太和医院对上诉人所患（右股骨）软骨肉瘤诊断明确，手术中切除该软骨肉瘤完全彻底。因此，《司法鉴定意见书》关于太和医院在本案中“承担轻微责任”的鉴定意见不能成立。太和医院在本案中不应承担责任。二、按照相关规定，“轻微责任”的责任比例应在20%以下，而该《司法鉴定意见书》在已认定太和医院为“轻微责任”的情况下，又以括号注明“过错参与度为20%-30%”，而20%-30%的责任比例属于次要责任，因此该鉴定意见自相矛盾。综上，一审法院依据该《司法鉴定书》判决太和医院在本案中承担25%的民事赔偿责任是错误的，赔偿比例过高。太和医院收到一审判决后本拟提出上诉，但出于构建和谐医患关系的考虑，放弃了上诉。上诉人要求二审改判太和医院按照30%的比例承担民事责任就没有事实和法律依据，该项上诉请求理应驳回。三、通观本案《医疗事故技术鉴定书》和《司法鉴定意见书》均未有太和医院为上诉人“实施右膝关节置换术是错误的”鉴定意见。太和医院于2015年3月21日对上诉人右股骨软骨肉瘤进行切除之前，是上诉人预先选择了右膝关节置换术，上诉人在右膝关节置换手术同意书上亲笔签写有“知情同意手术”的意见；在“医疗植入物知情同意书”上亲笔签写有“知情同意使用该医疗植入物”的意见；从医学角度考虑，右膝关节置换术是对上诉人右股骨软骨肉瘤切除之后必然进行的后续治疗，即是对上诉人自身疾病的后续治疗。该医疗费用发生在上诉人第2次在太和医院住院治疗期间（2015年3月19日至4月15日），该医疗费大部分已由十堰市医保报销，其自费部分一审法院已认定为“系对莫基碧自身疾病的正常检查治疗，所支出的费用应由莫基碧自行负担”（见一审判决书第12页第21-23行），一审法院的这一认定是正确的，请求二审予以维持。上诉状中所谓的“太和医院医疗行为有膝关节置换术的费用，……所发生医疗费用全部由太和医院承担”的上诉请求毫无事实依据，理应予以驳回。四、前已述及，对上诉人实施右膝关节置换术是对自身疾病的后续治疗，其中包括的人工关节和骨水泥在内的医疗费用已大部分由十堰市医保报销，其自费部分一审法院已判决由上诉人自行承担。上诉人在该次住院时从未自己支付人工关节和骨水泥费用32000元；因此，上诉状中所谓的“莫基碧支付的人工关节和骨水泥费用32000元该费用应由太和医院全部承担”的上诉请求没有任何事实根据，理应予以驳回。五、上诉人因自身疾病右下肢截肢后经鉴定为六级伤残，经鉴定太和医院在本案中仅承担轻微责任。据此，本案精神损害抚慰金以在3000元以下较为适当。一审法院判决太和医院赔偿莫基碧精神损害抚慰金6000元不是低了，而是高了。因此，上诉人上诉状中所谓的“精神损害抚慰金……最低应当为20000元”的上诉请求不能成立，理应予以驳回。六、民事诉讼案件中，二审只围绕一审时的诉讼请求进行审理，超过一审诉讼请求范围的不予审理。本案一审中，上诉人从未主张“按照医疗惯例支付8000元的会诊费，应当依法由太和医院赔偿。”因此，会诊费问题不属于二审审理范围，太和医院不就此进行答辩。增加如下答辩内容：1.根据上诉人一审提交的医疗事故赔偿明细表第二项的护理费赔偿问题，莫基碧一审主张的护理期限是2015年2月22日至2025年2月22日，根据司法解释，年龄超过75岁的，支持5年，莫基碧主张10年没有法律依据。2.西安交通大学的鉴定结论对太和医院不公平。从鉴定结论的内容看，太和医院已经作出了软骨肉瘤诊断，太和医院在手术过程中切除了肿瘤，采取更换人工关节的办法使其能够走路，鉴定认为太和医院对软骨肉瘤没有处理没有依据。鉴定意见认为太和医院应当承担轻微责任，轻微责任应当在20%以下，但是鉴定意见的结论是认为应当在20%-30%的比例内承担责任，这个责任比例属于次要责任。一审判决太和医院承担25%的责任，太和医院在收到一审判决后，认为太和医院向鉴定机构提交的检查报告都可以看出太和医院对软骨肉瘤进行切除，出于和谐医患关系的角度，太和医院没有上诉。3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，精神损害抚慰金没有具体的算法，莫基碧以城镇居民人均可支配收入（年）乘以三年的计算方式没有依据。莫基碧向一审法院起诉请求：1.判令太和医院赔偿莫基碧因医疗纠纷造成的损失240462.73元（医药费63952.73元、护理费暂计265740元、营养费10750元、伙食补助费4300元、残疾赔偿金172275元、精神损害抚慰金71988元、交通费1250元、住宿费3000元、鉴定费7900元，共计601155.73元，乘以40%的责任比例后为240462.73元）；2.判决太和医院承担后续必要护理依赖费；3.判令太和医院承担本案所有费用。一审法院认定事实：2015年2月22日，莫基碧因“右膝关节疼痛、肿胀、畸形9月，加重4月余”到太和医院住院治疗，入院诊断为“右膝退行性关节炎，高血压Ⅱ级，糖尿病”，入院查右膝MRI示：1.右股骨内侧髁术后改变，骨肿瘤可能性大；2.右膝退行性骨关节病”。同时完善了胸片、血糖监测、心电图等检查。太和医院拟对其行右膝关节置换手术。因关节假体定做需2周左右，患者术前检查已完善，嘱患者出院择日入院行手术。于2015年3月7日办理出院，住院治疗13天。出院诊断：右膝退行性关节炎，高血压病Ⅱ级极高危组，糖尿病。2015年3月19日莫基碧再次到太和医院住院，入院诊断为：“右膝退行性关节炎，高血压Ⅱ级极高危组，2型糖尿病，右膝骨肿瘤术后”。2015年3月22日，太和医院为莫基碧施行了“右膝关节置换术”手术。于2015年4月15日出院，住院治疗27天。2015年3月21日《术前讨论记录》载：术前相关检查：右膝MRI（2015-02-24太和医院）示：1.右股骨内侧髁术后改变，骨肿瘤可能性大；2.右膝退行性骨关节病。右膝CT（2015-02-25太和医院）示：1.右侧股骨下端病变，肿瘤可能性大；2.右腿退行性骨关节病等。术前诊断：1.右膝退行性关节炎；2.高血压病Ⅱ级极高危组；3.糖尿病；4.冠心病？2015年3月21日11时10分，莫基碧在手术同意书上签名对医师的讲解及背面22条告知内容及替代方案已充分理解，签署“知情同意手术”。其中第21条不良后果为“术后右股骨肿瘤再次复发可能”。《医疗植入物知情同意书》载“医疗植入物名称：人工膝关节、骨水泥、或术中视情况必须使用植入物”，莫基碧签署字同意使用该医疗植入物。该文书背面粘贴了膝关节假体及骨水泥的合格证，膝关节假体的名称为“新轴心式膝关节”。2015年3月22日术中诊断：1.右膝退行性关节炎；2.高血压病Ⅱ级极高危组；3.糖尿病；4.右膝骨肿瘤术后。术中右股骨骨髁处见骨质异常膨出，挤压见糊状物渗出，肿瘤侵犯至髁间窝。病理诊断：（右股骨肉瘤，Ⅱ级，股骨断端未见肿瘤累及）。术后于2015年4月8日转入太和医院康复科治疗。2015年4月15日，莫基碧病情较前好转，因家有急事要求出院。太和医院告知患者出院后可能耽误治疗导致病情加重，膝关节活动受限加重，患者仍要求出院，遂办理出院手续。本次住院治疗26天。2017年8月28日至2017年9月10日，莫基碧因“发现血糖高3年，右腘窝包块3个月，口干2周”到十堰市人民医院住院治疗13天。入院诊断：2型糖尿病，膝关节置换术后，右侧腘窝囊性包块，高血压病3级极高危组。入院给予扶正益气（参芪扶正）、抗肿瘤（艾迪）、降糖（二甲双胍、格列齐特缓释片）、降压（非洛地平）、中药贴敷、穴位注射、中药调理及对症支持治疗。患者在住院期间拒绝行外科手术、放疗治疗。2017年12月17日至2018年1月19日，莫基碧因“右下肢软骨瘤术后疼痛6月余”到国药东风总医院住院治疗23天。入院诊断：右下肢软骨肉瘤术后疼痛，右膝关节下脓肿包块，右膝关节僵硬，膝关节屈曲畸形，膝关节置换术后疼痛，2型糖尿病。2018年1月3日，国药东风总医院对莫基碧行“右大腿截肢+残端整形术”等治疗后出院。病理诊断为：（右下肢）黏液软骨肉瘤，肿瘤大小约为18×13×5cm，肿瘤侵犯骨组织及皮下维脂肪组织。（右下肢）标本近端手术切缘未见肿瘤性病变。（右）踝部及远端组织未见肿瘤性病变。莫基碧术后病情好转出院。出院诊断：右下肢软骨肉瘤术后疼痛，右膝关节下脓肿包块，右膝关节僵硬，膝关节屈曲畸形，膝关节置换术后疼痛，慢性骨髓炎，中度贫血，低蛋白血症，低钾血症，多发性肝囊肿，双肾囊肿，2型糖尿病。2017年8月11日，十堰市医学会出具十医鉴[2017]12号医疗事故技术鉴定书认为：患者所患骨肿瘤、严重骨性关节炎及术后康复不足是引起患者目前损害后果的主要原因。但医方存在以下医疗过行行为：1.术前诊断不准确：未应用穿刺等技术手段明确病变的性质、良恶性等，可能影响治疗方案的选择；多个关键时间节点（第一次出院、术前讨论、术前谈话）无骨肿瘤相关诊断。2.术前沟通不到位：未明确告知患者骨肿瘤相关问题；采取保护性医疗措施未取得近亲属书面同意；未告知患者可替代的治疗方案如截肢、关节融合、放疗等。3.病历书写不当：病案首页病理诊断与病理诊断报告不一致、出院主要诊断选择错误、非手术者签名、入院功能及疼痛评估不准确等。4.医疗机构具有合法资质，住院医师尚锋在患者整个治疗期间均未获得执业医师注册。综合认为医方的以上过失行为与患者损害后果之间存在一定的相关性，属三级戊等医疗事故，医方承担轻微责任。一审诉讼过程中，莫基碧申请对太和医院的医疗过错以及其伤残等级、护理依赖程度以及营养期限进行鉴定。经一审法院委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心出具鉴定意见认为：莫基碧2015年2月22日因“右膝关节疼痛、肿胀、畸形9月，加重4月余”到太和医院住院治疗时，其右膝关节除有“退行性关节炎”外，同时也应已经患有“软骨肉瘤”，但太和医院仅诊断为“右膝退行性关节炎、高血压病Ⅱ级极高危组、糖尿病”、未对其右膝部可能存在的“右股骨内侧髁术后改变，骨肿瘤可能性大”进行进一步的检查以明确诊断。在莫基碧2015年3月19日再次住院时，入院诊断又为“右膝退行性关节炎、高血压病Ⅱ级极高危组、糖尿病、右膝骨肿瘤术后”，2015年3月22日为莫基碧施行“右膝关节置换”手术时，未对其右膝部可能存在的肿瘤进行相应处置。太和医院存在对莫基碧的病情未尽到完全注意义务之过错（主要表现为对莫基碧右膝部病情临床诊断不明确，对其右膝部软骨肉瘤的临床处置不到位，最终导致其右膝部因肿瘤而截肢），该过错与莫基碧的损害后果（右下肢在膝关节以上缺失）之间存在一定因果关系，承担轻微责任，过错参与度为20-30%；另鉴定莫基碧右下肢的伤残等级属六级；莫基碧右下肢在膝关节以上缺失存在护理依赖，属于部分护理依赖；营养期限为三个月。莫基碧支出鉴定费7000元及相关费用500元。一审另查明，莫基碧2015年2月22日至2015年3月7日在太和医院住院治疗13天，支出医疗费240.10元。2015年3月19日至2015年4月15日在太和医院住院27天，支出医疗费4898.53元。2017年6月19日至2017年6月26日在十堰市人民医院住院治疗7天，支出住院医疗费2991.25元（其中医保统筹支付1323.24元）。2017年7月27日至2017年8月22日在十堰市人民医院住院治疗26天，支出住院医疗费6160.01元（其中统筹支付4016.50元）。2017年8月28日至2017年9月10日在十堰市人民医院住院治疗13天，支出住院医疗费4613.61元（其中统筹支付3003.39元）。2017年11月6日至2017年11月14日在十堰市人民医院住院治疗8天，支出住院医疗费5205.06元（其中统筹支付3639.68元）。2017年12月27日至2018年1月19日在国药东风总医院住院23天，支出住院医疗费37086.54元（其中统筹支付27059.40元）。莫基碧另支出门诊医疗费2757.12元。一审法院认为，太和医院在莫基碧2015年2月22日住院后，以及2015年3月19日再次住院后，未对莫基碧可能存在的右股骨内侧髁术后改变的骨肿瘤可能性予以明确确诊，在2015年3月22日为莫基碧施行“右膝关节置换”手术时，未对其右膝部可能存在的肿瘤进行相应处置。太和医院对莫基碧的病情未尽到完全注意义务，最终导致莫基碧右膝部因肿瘤而截肢，太和医院的医疗行为具有过错。太和医院称系患者家属害怕患者知道后，会导致患者精神负担过大，应家属要求未告知患者真实诊断结果，未在病历中载明骨肿瘤的诊断结果，所提供证据不足以证实，不予采信。并且即使存在此情形，在其对患者实施“右膝关节置换”手术时，太和医院未对莫基碧右股骨内侧髁可能的骨肿瘤进行处理，亦未尽到医方的善良注意义务。但骨肿瘤目前除了手术治疗外，尚没有其他有效治疗方法，故莫基碧被截肢，其主要原因仍是其自身所患疾病所决定。诉讼中，一审法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心出具鉴定意见认为，太和医院的医疗行为具有一定的过错，应承担轻微责任，其过错参与度为20-30%，符合本案实际，予以采纳。根据本案的具体情况，酌定由太和医院承担25%的民事赔偿责任较为适宜。对于莫基碧所遭受的损失应依法审核认定。莫基碧2015年2月22日至2015年3月7日、2015年3月19日至2015年4月15日两次在太和医院住院进行“右膝关节置换”，系对其自身疾病的正常检查治疗，所支出费用应由莫基碧自行负担。此后莫基碧多次住院77天，共计支出医疗58813.59元，既有莫基碧治疗自身其他疾病的费用，也有治疗其骨肿瘤直至最后截肢的费用，因双方未申请进行用药关联性鉴定，一审法院酌情认定其中因治疗骨肿瘤而增加的医疗费为42000元。对于莫基碧的其他损失，应依据鉴定意见依法核定。莫基碧的交通费酌情认定为800元，故结合当事人的诉讼主张，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，一审法院对莫基碧的损失认定为：医疗费40000元（因太和医院在实施“右膝关节置换术”时未同时处置其骨肿瘤而增加的治疗骨肿瘤相关的费用）、残疾赔偿金86137.50（34455元/年×5年×50%），住院伙食补助费3850元（50元/天×77天）、护理费8205.67元（38897元/年÷365天/年×77天）、生活护理费97242.50元（护理依赖）（38897元/年×5年×50%）、营养费2700元（30元/天×3个月×30天/月）、交通费800元，合计238935.67元。根据双方的责任程度，可由太和医院赔偿59733.91元。莫在碧因本案事故致右大腿被截肢，对其造成了精神痛苦，其要求赔偿精神损害抚慰金酌情支持6000元。以上合计65733.91元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五的规定，判决：太和医院赔偿莫基碧损失65733.91元。案件受理费4907元，由太和医院负担3500元，莫基碧负担1407元。鉴定费用7500元，由太和医院负担。二审中，太和医院向本院提交莫基碧手术当天的《每日住院收费清单》（即2015年7月22日）一份，拟证明：莫基碧主张的32000元人造膝关节和骨水泥费用已列入每日收费清单，由医保据实核销。经质证，莫基碧对该份证据没有异议。本院认为，该份每日住院收费清单能够证明莫基碧主张的人造膝关节及骨水泥费用等已列入住院费用中，由医保核销后结算，对其证明力本院予以确认。莫基碧未向本院提交证据。二审查明：1.莫基碧在太和医院治疗发生的人造膝关节费用及相关手术费用均已计入每日住院清单，纳入医保核销后结算。2.莫基碧一审起诉时主张的医疗费金额为63952.73元，且其认可该金额的组成与一审判决审理查明部分罗列的治疗费用总金额一致。3.莫基碧一审起诉时未主张8000元会诊费。二审查明的其他事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，一、太和医院在本案的过错参与度如何确定的问题一审法院根据本案查明的事实，结合西安交通大学法医学司法鉴定中心所作的涉案鉴定意见（太和医院承担轻微责任，过错参与度为20%-30%），认定太和医院存在诊疗过错，并确定过错参与度为25%，属于合理行使自由裁量权，该责任比例并无不当，本院不作调整。莫基碧认为应当按照最大限度保护受害人权利的原则确定过错参与度为30%的上诉理由，二审不予支持。二、精神损害抚慰金如何确定的问题《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一项规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；……”据此，一审法院结合莫基碧的伤残等级，以及太和医院的医疗过错程度、当地的平均生活水平等实际情况，酌定精神损害抚慰金为6000元较为合理，莫基碧上诉认为应当按照伤残程度支持精神损害抚慰金20000元的主张，本院不予采纳。三、关于医疗费用的承担问题1.关于医疗费用的认定。莫基碧一审起诉主张医疗费总额为63952.73元，二审时明确该项上诉请求为按照30%的赔偿比例支持该项费用。本院认为，根据西安交通大学法医学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见以及十医鉴【2017】12号《医疗事故技术鉴定书》，莫基碧在太和医院两次住院时，太和医院存在临床诊断不明确、术前沟通不到位、对右膝部软骨肉瘤的临床处置不到位等医疗过错，但莫基碧第一次住院系针对其“右膝关节疼痛、肿胀、畸形9月，加重4月余”进行的正常检查治疗，该部分费用应由其自行负担，莫基碧自2015年3月19日之后产生的医疗费用均应纳入总损失后按照过错责任比例由太和医院承担。另，对于莫基碧在2017年6月19日之后发生的医疗费58813.59元，太和医院若主张其中存在治疗自身其他疾病的费用，就应对此承担证明责任，否则，应承担举证不能的不利后果。一审法院以“因双方未申请进行用药关联性鉴定”为由，酌定其中因治疗骨肿瘤而增加的医疗费为42000元，缺乏事实依据，二审予以纠正，即莫基碧应纳入本案总损失中计算的医疗费金额应为63712.63元。2.关于膝关节置换术的费用问题。莫基碧上诉认为该部分费用均应由太和医院负担。结合案情分析，该部分费用对应的就是莫基碧自2015年3月19日-2015年4月15日期间在太和医院第二次住院所支出的医疗费用。该部分费用已在前项论述中纳入总损失由太和医院按照过错责任比例承担，莫基碧主张该部分费用全部由太和医院负担的上诉请求，缺乏事实和法律依据，对其该项上诉请求，本院予以部分支持。四、会诊费8000元与人造关节和骨水泥费用32000元应否由太和医院全额承担的问题1.关于会诊费8000元。经查阅一审卷宗，莫基碧起诉时主张的医疗费为63952.73元，且二审询问时，莫基碧明确认可医疗费金额的组成与一审判决第11页审理查明部分认定的各项医疗费支出明细相一致，即其起诉时并未主张会诊费8000元。故，莫基碧的该项上诉请求，超出其一审诉讼请求的范围，二审不予审查。2.关于人造关节和骨水泥费用32000元。二审询问时，莫基碧认可一审判决审理查明部分载明的其在太和医院两次住院所花费的医疗费金额，即2015年2月22日至2015年3月7日住院治疗13天，支出医疗费240.10元；2015年3月19日至2015年4月15日住院治疗27天，支出医疗费4898.53元。结合太和医院二审提交的手术当天的每日住院清单载明的项目明细，能够确认人工膝关节及相关费用均已含在莫基碧的住院费用中纳入医保核销后据实结算。另，一审中，莫基碧并未单独就该笔费用起诉，且其起诉的涉及太和医院的医疗费用均是依据太和医院向其出具的住院收费票据主张的。综上，莫基碧在二审中要求太和医院承担人造关节和骨水泥费用32000元的上诉请求，超出其一审诉讼请求的范围，亦与事实不符。故，对该项上诉请求，本院不予支持。五、关于护理费的问题2019年4月2日，西安交通大学法医学司法鉴定中心出具司法鉴定意见，认定莫基碧右下肢在膝关节以上缺失，属于部分护理依赖。一审法院结合莫基碧的年龄、健康状况等因素，酌定暂支持其5年的护理费用较为合理（自2019年4月2日至2024年4月2日止）。此外，莫基碧于2015年3月19日在太和医院第二次住院后，至2019年4月2日经司法鉴定确定为部分护理依赖之前，应当结合其病情、医嘱等确定其护理期限。自2015年3月19日在太和医院第二次住院之日起算至2018年1月19日从国药东风总医院出院之日，莫基碧多次住院治疗共计104天。且，莫基碧从国药东风总医院行“右大腿截肢+残端整形术”出院后，必然需要护理，故，自2018年1月20日至2019年4月1日部分护理依赖鉴定意见作出前一天，即455天也应当支持护理费。综上，本案中，莫基碧的护理费应计算为156813.52元[38897元/年÷365天/年×（455天+104天）+确定为部分护理依赖之日起5年的护理费（38897元/年×5年×50%）]，一审计算护理时间不当，二审予以纠正。综上，结合莫基碧的诉讼请求及上诉请求，本院认定莫基碧在本案中的经济损失为314013.65元[医疗费63712.63元+残疾赔偿金86137.50元+护理费156813.52元（含5年部分护理依赖）+住院伙食补助费3850元+营养费2700元+交通费800元]，根据医疗过错责任比例，太和医院应赔偿莫基碧84503.41元（314013.65元×25%+精神损害抚慰金6000元）。综上所述，莫基碧的部分上诉请求成立，对于成立的部分，本院依法予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但部分赔偿项目认定及处理不当，二审依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2018）鄂0302民初711号民事判决；二、十堰市太和医院于本判决生效之日起十五日内赔偿莫基碧84503.41元；三、驳回莫基碧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4907元，由莫基碧负担3100元，十堰市太和医院负担1807元；鉴定费用7500元，由十堰市太和医院负担。二审案件受理费4907元，由莫基碧负担3887元，十堰市太和医院负担1020元。本判决为终审判决。审判长  卢鸣审判员  李君审判员  张曼二〇二〇年八月二十四日法官助理柏媛媛书记员奚悦