黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终891号上诉人（原审原告）：郭振峰，男，2005年6月7日出生，汉族，学生，住黑龙江省通河县。法定代理人：柳某，女，1988年3月7日出生，汉族，无职业，住黑龙江省通河县。委托诉讼代理人：张红岩，黑龙江风范律师事务所律师。上诉人(原审被告)：付有，男，2005年3月17日出生，汉族，学生，住黑龙江省通河县。上诉人(原审被告)：付春林，男，1970年5月1日出生，汉族，农民，住黑龙江省通河县。付有、付春林共同委托诉讼代理人：于利，黑龙江拓亚律师事务所律师。上诉人郭振峰因与上诉人付春林、付有生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服黑龙江省通河县人民法院（2019）黑0128民初574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。郭振峰上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持郭振峰的一审诉讼请求。二、由付有、付春林承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：郭振峰与付有在观江名苑小区门口一同玩耍，在玩耍中郭振峰从背后抱住付有时，付有随即大弯腰致使郭振峰从付有身上翻过去并摔倒在地受伤。付有虽为限制民事行为能力人，但依其年龄及正常智力状况，能够预见自己大弯腰致使郭振峰从其背部折过去并摔倒在地，该行为可能造成郭振峰人身伤害的后果。故付有及付春林承担民事赔偿责任。一审法院判决认定郭振峰的本身过错应当是大,但从本案的案发过程中看，看不出郭振峰在造成损害的过程中责任大。郭振峰于同日被送往通河县人民医院，经诊断为“脾挫伤”。郭振峰此后多次因伤情入院,经诊断为“脾破裂”。认为这足以证明郭振峰的伤与付有有因果关系，付有、付春林应承担本案的主要责任。付有、付春林共同辩称，应驳回郭振峰的上诉请求。付有、付春林上诉请求：一、撤销一审判决，驳回郭振峰的一审诉讼请求。二、由郭振峰承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：根据监控录像显示，双方未有肢体冲突，是郭振峰从付有背后扑向付有，付有出于本能弯腰躲避，郭振峰自己倒地致使其受伤，受伤的后果与付有没有因果关系，是郭振峰自己造成的。郭振峰辩称，双方曾约定各承担50%的费用，应当一并视同事件责任的划分。郭振峰不应当承担30%的责任。郭振峰向一审法院起诉请求：1．付有、付春林共同赔偿郭振峰医疗费等各项费用共计289,484.81元；2．请求付有、付春林承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年12月21日晚，郭振峰与付有在观江名苑小区门口玩耍，郭振峰冲向背对站立的付有，在抱住付有后，付有随即大弯腰使郭振峰从付有身上折过去摔倒在地受伤。后郭振峰称肚子疼痛于当晚由其家长带领至通河县人民医院进行检查，经诊断为“脾挫伤”，并于2018年12月22日入院治疗13天，于2019年1月4日出院。2019年1月24日晚，郭振峰再次入住通河县人民医院，经通河县人民医院诊断为脾破裂，并做了脾切除手术，郭振峰住院治疗29天，于2019年2月22日出院。本案审理过程中，经郭振峰申请人民法院委托黑龙江省森工总医院司法鉴定所于2019年5月15日出具了黑森（2019）临司鉴字82号司法鉴定书，认定郭振峰脾破裂切除与脾挫伤有关；后经郭振峰补充申请，人民法院委托黑龙江新讼司法鉴定中心于2019年6月28日出具了黑新讼司鉴中心［2019］临鉴字第431号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人郭振峰外伤后脾摘除，评定为七级伤残；2、需1人护理90日；3、营养期为90日；4、误工期为120日；5、被鉴定人郭振峰迟发性脾破裂摘除术后与外伤（外力作用）存在因果关系，参与度为70％-100％”。根据法律规定和已查明的事实，原审法院依法认定郭振峰因本次事故造成的损失：1、医疗费30，530．32元。包括郭振峰第一次住院费5，514．91元及第二次住院费25，015．41元，该两笔费用有郭振峰提交至法庭的入院通知书、诊断书、出院证明、医疗费票据、费用明细、住院病案予以证实，原审法院对此予以确认；2、住院期间伙食补助费4200元。郭振峰因本次事故受伤，在通河县人民医院住院2次共治疗42天，郭振峰主张按100元／天计算，即为4200元（100元／天×42天），原审法院对此予以确认；3、营养费9000元。郭振峰因本案事故受伤，经司法鉴定营养期评定为90天，郭振峰主张按照100元／天计算，即9000元（100元／天×60天），结合郭振峰的伤情及加强营养的必要性，原审法院对此予以确认；4、护理费14，441．40元。郭振峰因此次事故受伤，护理期间经司法鉴定中心得出鉴定意见为1人护理90日。郭振峰主张参照黑龙江省2017年居民服务和其他服务业人均可支配收入58，569．00元／年计算，护理费为14，441．40元（58，569．00元÷365天×90天），原审法院对此予以确认；5、伤残赔偿金233528元。郭振峰主张按照黑龙江省2018年城镇居民人均可支配收入按照七级伤残计算按20年计算为233528元（29191元／年×40％×20年），原审法院对此予以确认。6、鉴定费4500元。郭振峰因事故在本案中产生两次鉴定费共4500元，原审法院对此予以确认。另查明，付春林为郭振峰垫付医疗费13000元。再查明，郭振峰系城镇居民户口，其自2012年开始于通河第六小学就读，直至现在于第三中学就读，郭振峰在此期间一直居住于通河县内。现郭振峰主张付有、付春林赔偿郭振峰医疗费等各项损失的50％即为144，724．40元。一审法院认为，郭振峰与付有在观江名苑小区门口一同玩耍，在玩耍中郭振峰从背后抱住付有时，付有随即大弯腰致使郭振峰郭振峰从付有身上翻过去并摔倒在地受伤，此有付有、付春林提交的小区监控录像及双方的陈述予以证实。付有虽为限制民事行为能力人，但依其年龄及正常智力状况，能够预见自己大弯腰致使郭振峰从其背部折过去并摔倒在地，该行为可能造成郭振峰人身伤害的后果，其在主观上具有一定的过错。但根据法律规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。故郭振峰的人身伤害后果应由付春林承担相应的民事赔偿责任。郭振峰同为限制民事行为能力人，但应对安全隐患具有一定的判断能力，且系郭振峰主动冲向背对其站立的付有，其对自己的受伤应承担主要的过错。原审法院根据现有证据及实际情况，认定由付春林对郭振峰的摔伤后果承担30％的赔偿责任，由郭振峰自行承担70％的责任。关于郭振峰脾摘除与外伤（外力作用）存在的因果关系，因鉴定意见为郭振峰脾摘除术后与外伤（外力作用）的因果关系参与度为70％-100％，考虑到郭振峰在两次住院20天的时间里存在导致脾破裂的自身因素和外界影响，原审法院酌定郭振峰脾摘除与外伤（外力作用）的因果关系参与度为85％。在起诉前，双方的监护人虽对赔偿标准约定各自承担50％，但因庭审时郭振峰不同意付有、付春林仅就医药费按50％赔偿，付有、付春林对此亦予以反悔，且按照法律规定人身损害赔偿不能约定免责，现郭振峰主张付有、付春林赔偿各项费用144，724．40元的诉讼请求，对郭振峰第一次住院期间产生的医疗费5，514．91元、住院期间伙食补助费1300元、营养费1300元、护理费2，086．20元，对该几项赔偿30％的部分共计3，060．33元应由付春林承担，符合法律规定，原审法院予以支持。对郭振峰第二次住院期间医疗费25，015．41元、住院期间伙食补助费2900元、营养费7700元、护理费12，355．20元、伤残赔偿金233528元、鉴定费4500元，以上共计285，998．61元应按照郭振峰脾摘除与外伤（外力作用）因果关系85％计算，即为243，098．85元，此款应由付春林按照30％的责任比例承担72，929．65元，据此，郭振峰赔偿费用共计75，989．98元（72，929．65元＋3060．33元）符合法律规定，原审法院予以支持。对郭振峰主张超出部分没有法律依据，法院不予支持。扣除付有、付春林垫付的医疗费13000元，付春林应赔偿郭振峰62，989．98元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、付春林于判决生效之日起10日内赔偿郭振峰医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费共计62，989．98元；二、驳回郭振峰的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，194．84元，由郭振峰负担1，804．31元，由付有、付春林共同负担1，390．53元，此款于判决生效之日起10日内交纳。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，付有、付春林应否承担对郭振峰的赔偿责任，一审判决认定的双方责任比例是否适当。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，郭振峰主动从背后抱住付有，付有弯腰致使郭振峰从其身上翻过去受伤。郭振峰主动冲向背对其站立的付有，郭振峰对自己的受伤具有过错。付有依其年龄及正常智力状况，能够预见郭振峰从其背部翻过去可能造成郭振峰人身伤害的后果，其在主观上具有过错。一审法院认定由郭振峰自行承担70％的责任，付有、付春林承担30％的赔偿责任比例并无不当，本院予以维持。综上所述，郭振峰、付有、付春林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。郭振峰预交二审案件受理费3194.84元，应收3194.84元，由郭振峰负担;付有、付春林预交二审案件受理费3194.84元，应收1375元，退还付有、付春林诉讼费1819.84元。本判决为终审判决。审判长  董茂建审判员  王爱军审判员  王梦薇（）二〇二〇年八月二十四日法官助理刘向坤书记员刘晶