山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终6865号 上诉人（原审原告）：李xx，男。 被上诉人（原审被告）：青特集团有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道不其路。 法定代表人：纪爱师，董事长。 委托诉讼代理人：崔腾飞，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：青岛约克运输设备有限公司，住所地山东省青岛市城阳区惜福镇街道。 法定代表人：纪爱师，董事长。 委托诉讼代理人：李吉茂，该公司员工。 上诉人李xx因与被上诉人青特集团有限公司（以下简称青特集团）和青岛约克运输设备有限公司（以下简称约克运输公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初9123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。 李xx上诉请求：1、依法撤销（2018）鲁0214民初9123号民事判决书，改判支持李xx的所有诉讼请求；2、本案一切诉讼费用由青特集团、约克运输公司承担。事实与理由：李xx与青特集团、约克运输公司劳动争议一案，一审法院接受审理后作出（2018）鲁0214民初9123号民事判决书，李xx认为该判决，认定事实存在严重错误，适用法律不当：1、李xx在被非法辞退连续几个月未及时获得足额支付劳动报酬，青特集团、约克运输公司在2017年5月停公积金，停OA，停通行卡，没收车子，不让员工上班和生活，一审法院还判定劳动关系存续，这是何等的荒唐？一审法院对“劳动关系至今未解除”这句话理解错误。因2017年12月，青特集团、约克运输公司持续缴纳社保，双方尚未在社保局办理正式解除手续，故有此话的产生，但这并不是劳动关系存续的事实，结合当时是双方的关系已是水火不容的状态，劳动关系的存续性为零。实际劳动关系是否存续，不应只拿社保存续来判定，应尊重实际劳动关系是否真实存在来判定，事实上在2017年5月16日，李xx被赶出公司，停通行卡，禁止再进入公司，此时已经拖欠工资4个月，请问这还不叫非法辞退吗，一审法院显然对事实认定有误。2、案件判决“劳动关系于2018年8月13日解除”有误。根据《劳动法》第38条第二款规定：未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。青特集团、约克运输公司已于2017年2月至5月，多月未及时足额支付劳动报酬，李xx主张劳动关系存续至2017年5月15日，之后不再存续，完全合法。3、青特集团、约克运输公司的顺丰快递证据及EMS快递证据，有明显的青特集团、约克运输公司故意作为，一审确认其真实性及关联性，并对其证明效力予以确定，是明显的偏颇。综上所述，一审法院对事实认定错误明显，案件判决不正确，请求二审法院依法撤销（2018）鲁0214民初9123号判决书，改判支持李xx的所有上诉请求。 青特集团、约克运输公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 李xx向一审法院提出诉讼请求：1、确认青特集团、约克运输公司已非法终止双方劳动合同；2、青特集团、约克运输公司支付李xx欠付工资39375元；3、青特集团、约克运输公司支付李xx违约金150万元；4、青特集团、约克运输公司支付李xx经济补偿金44190元、经济赔偿金44190元。后李xx庭审中明确第一项诉讼请求为：“依法确认青特集团于2017年5月16日违法解除与李xx的劳动合同”，明确第二项诉讼请求欠发的为2017年4月、5月工资39375元，明确第四项诉讼请求为：“青特集团、约克运输公司支付违法解除劳动合同赔偿金88380元”，并要求青特集团、约克运输公司共同承担责任。 一审法院经审理查明：约克运输公司系青特集团投资设立的有限公司，法定代表人均为纪爱师。2014年5月12日，李xx与青特集团签订固定期限为2014年8月15日至2024年12月28日的劳动合同；同日，双方签订了《劳动合同补充协议》，第2.1.1条约定：青特集团提供给李xx的报酬为年薪制，前两年为税后45万元/年。年薪构成中70%即31.5万为基薪，30%即13.5万为业绩奖金。基薪按月发放即26250元/月，业绩奖金按年度考核结果确定具体数额后在次年2月底前发放；第2.1.2条约定：第三年起薪酬另行商定，原则上薪酬不低于税后45万元/年，基薪不低于60%；第2.12条约定：本协议有效期前五年内，乙方如果没有严重违反甲方规章制度的情况下（乙方违反计划生育不属于违反甲方规章制度），且考核得分60分以上，甲方如单方面解除或终止劳动合同，或减薪至基薪以下，甲方赔偿乙方人民币150万元，乙方刑事犯罪除外。 2014年7月15日，李xx到青特集团处工作，青特集团于2014年年底任命李xx到约克运输公司处从事高级销售总监工作，约定年薪450000元，月基薪26250元，约克运输公司为李xx缴纳社会保险至2018年7月，公积金缴纳至2017年5月。 2017年5月15日，李xx以青特集团、约克运输公司为被申请人向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付工资36717元、违约赔偿150万元。该委审查后，裁决：一、青特集团于裁决生效之日起十日内支付李xx赔偿款150万元；二、约克运输公司于裁决生效之日起十日内支付李xx2017年3月工资26250元；三、驳回李xx的其他仲裁请求。该裁决下发后，李xx与青特集团、约克运输公司均对此不服，依法起诉至一审法院。一审法院于2017年12月14日公开开庭进行了审理，李xx庭审中称“估计被告在2017年5月16日收到仲裁请求书后通知李xx回家休息不让上班了”，并称“劳动关系至今未解除”。2018年5月16日，一审法院作出（2017）鲁0214民初7208号民事判决书，判决：“一、青特集团于本判决生效后十日内支付李xx2017年2月份工资10467元、2017年3月份工资26250元；二、驳回李xx对青特集团的其他诉讼请求；三、驳回李xx对约克运输公司的诉讼请求。”后李xx对该判决书不服上诉至青岛市中级人民法院，青岛市中级人民法院于2018年10月12日作出（2018）鲁02民终6506号民事判决书，判令驳回上诉，维持原判。2017年5月16日，李xx申请仲裁后再未到青特集团处工作。2018年8月4日，青特集团通过顺丰快递向李xx户籍所在地邮寄通知，联系电话为“187××××1677”，快递投递过程中增加联系电话139××××3174，载明“经公司在考勤稽查过程中，发现你自2017年5月17日均无考勤，也未履行相关工作职责，无故旷工至今。根据《劳动合同法》及公司相关规章制度，现通知你于2018年8月8日前至约克销售部工作，并履行相关工作职责。逾期不履行，公司将按规定解除与你的劳动合同，并保留追究你方其他责任的权利”，该快递因拨打上述电话称“打错”、快件无法上门派送退回。2018年8月8日，青特集团出具解除/终止劳动合同报告书，载明解除劳动合同日期为2018年8月13日，并发送两份EMS快递向户籍所在地邮寄解除通知及报告书、失业登记权益告知书，联系电话为139××××3174、187××××1677，该两份快递因收件人不在指定地点、拒收退回。 另查明，申请人（李xx）为要求与被申请人（青特集团、约克运输公司）支付工资等向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、确认青特集团、约克运输公司已非法终止双方劳动合同；2、青特集团、约克运输公司支付李xx欠发工资39375元；3、青特集团、约克运输公司支付李xx违约赔偿人民币150万元；4、青特集团、约克运输公司支付李xx经济补偿金44190元、经济赔偿金44190元。该仲裁委员会对李xx的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲定字[2018]第1913号仲裁决定书，认为李xx于2017年曾向本委申请仲裁，现李xx再次就同一事实提出仲裁申请，根据“一事不再审”的原则，决定不予受理。该决定书下发后，李xx对此不服向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，李xx系青特集团职工，双方合法权益均受法律保护。李xx主张青特集团、约克运输公司于2017年5月16日禁止李xx进入公司，并删除李xx办公系统账号、通行卡、车子收回等系违法解除劳动关系，青特集团、约克运输公司认可已中止其办公系统账号及通勤卡的使用，但并未禁止李xx进入公司，也未与李xx解除劳动合同，李xx未再提交其他证据证明青特集团、约克运输公司禁止其进入公司或与其解除劳动合同，且李xx在2017年12月14日（2017）鲁0214民初7208号一案庭审中亦认可“劳动关系至今未解除”，约克运输公司仍一直为原告缴纳社会保险至2018年7月，故对李xx该主张一审法院不予采纳；李xx自2017年5月16日之后再未实际提供劳动，但其并未作出解除劳动合同的明确表示，故双方劳动关系仍然存在，2018年8月4日青特集团向李xx发出返岗通知书，要求李xx限期返岗，李xx主张其未收到该通知，但该邮寄地址为李xx户籍所在地，也是其职工登记表上所填写的地址，且联系电话139××××3174、187××××1677李xx至今仍在使用，并与李xx在一审法院的送达地址确认书中填写的电话号码一致，因此应视为青特集团已完成通知，李xx仍未到约克运输公司处工作，也未提交该期间存在不工作的正当理由的证据，故青特集团以李xx旷工为由解除劳动合同，符合其管理制度及法律规定，故对李xx主张被告违法解除劳动合同的意见一审法院不予采纳，对李xx要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金及支付违约金1500000元的主张，一审法院不予支持；青特集团出具解除劳动报告书明确载明解除劳动合同时间为2018年8月13日，故一审法院确认双方劳动关系于2018年8月13日解除。青特集团未提交证据证明已为李xx发放2017年4月、5月份工资，故对李xx要求青特集团支付欠发工资，一审法院予以支持，青特集团应支付李xx2017年4月、5月份工资39525.86元（26250元＋26250元÷21.75天×11天），李xx仅主张39375元，一审法院予以确认。李xx系与青特集团签订的劳动合同及补充协议，故应由青特集团承担相应法律责任，李xx对约克运输公司的各项主张，一审法院依法予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、确认李xx与青特集团劳动关系于2018年8月13日解除；二、青特集团于判决生效之日起十日内支付李xx2017年4月、5月份工资39375元；三、驳回李xx要求确认青特集团、约克运输公司已非法终止双方劳动合同，要求青特集团、约克运输公司支付违约金150万元、支付经济补偿金44190元、经济赔偿金44190元的仲裁申诉请求；四、驳回李xx对约克运输公司的诉讼请求。案件受理费10元，由青特集团负担。 二审期间，当事人未提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，李xx主张青特集团于2017年5月16日单方解除劳动关系，但并未提供有效证据予以证明，且双方均确认约克运输公司一直为李xx交纳社保至2018年7月，其在（2017）鲁0214民初7208号案件庭审中也称“劳动关系至今未解除”，其主张劳动关系2017年5月15日之后已不存续，缺乏事实和法律依据，对其主张，本院不予采信。根据一审查明的事实及双方确认，李xx2017年5月16日之后再未实际提供劳动，青特集团于2018年8月4日向李xx发出返岗通知书，李xx不认可EMS快递单的证明效力，但该快递单邮寄地址为其户籍地址，联系电话187××××1677、139××××3174与其在一审中立案综合登记表中送达地址确认书中留存的电话相同，其二审上诉状中留存的电话也为187××××1677，一审法院认定青特集团已完成通知，并无不当，青特集团以李xx旷工为由解除劳动合同，符合其规章制度及相关法律规定。李xx主张青特集团违法解除劳动合同，本院不予采信，其要求青特集团、约克运输公司支付其违法解除劳动合同赔偿金及支付违约金150万元的主张，本院不予支持。 综上所述，李xx的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李xx负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  孙向东 二〇二〇年八月二十六日 法官助理 吴迪 书记员王冉冉 书记员庞连捷