河北省保定市清苑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0608民初626号 原告（反诉被告）：李满库，男，1960年7月6日出生，住保定市蠡县。 委托代理人：贾新占，河北树仁律师事务所律师。 被告（反诉原告）：李红盼，男，1978年2月13日出生，住清苑区。 委托代理人：高会争，河北冀清律师事务所律师。 原告（反诉被告）（以下简称原告）李满库与被告（反诉原告）（以下简称被告）李红盼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李满库与委托代理人贾新占、被告李红盼与委托代理人高会争到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李满库向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、复查费、二次手术费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损失费、交通费等及其它等损失101000元。2，诉讼费被告承担。事实与理由：原告受被告雇佣跟随被告在工地打工千活，约定日工资330元。2019年7月31日下午，原告在清苑××新村××楼工地干活时被砸伤，伤后被告李红盼等人把原告送往医院住院治疗，住院医疗费用被告已负担。根据原告伤情情况（详见病历和诊断证明）需后续治疗，且造成残疾，并造成误工费、护理费及其他等各项损失。但对原告后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金及其它等损失赔偿事宜双方未达成协议，为维护原告合法权益，依据相关法律规定，原告对被告提起诉讼。请法院公正判决。支持原告诉讼请求。 李红盼辩称，1、原、被告间并非雇佣关系，二人均系大福村新民居工程的承包人中泰久安（北京）建设工程有限公司清苑区分公司的建筑工人，中泰久安公司为建筑工人在国任财产保险股份有限公司保定中心支公司投保有建筑施工人员团体意外伤害保险等，故原告应向中泰久安公司和国任保险公司进行索赔，被告于举证期内依法提交了追加二公司为被告的申请，故被告在本案中依法不承担赔偿。2、原告作为完全民事行为能力人，应认识到自己所从事的工作存在的危险性，主动进行安全防护，因原告自己操作不当，未尽到安全注意义务，原告本身存在重大过错，根据侵权责任法第35条规定，原告应自己承担全部责任。3、事发后被告因与原告系同事关系，出于人道主义为原告垫付医疗费30181.98元，被告要求原告全额返还。 李红盼反诉称，2019年7月31日下午，李满库在清苑××新村××楼工地干活时受伤，我出于人道主义为原告垫付医疗费30181.98元，要求原告全额返还。 李满库就被告的反诉辩称，1、被告的反诉请求与原告的诉求并非同一案由，原告的案由是提供劳务者受害责任纠纷，被告的案件虽写的也是劳务者受害责任纠纷，但其诉求为不当得利纠纷，被告应另案主张权利；2、被告所垫付的医疗费数额并非3万多元，实际为2万余元，医疗费系被告应赔偿原告的项目，被告要求返还毫无道理。 本院经审理认定事实如下：原告称：被告李红盼于2019年5月17日承包了清苑5、6号楼的支盒子单项，被告雇佣包括原告以及三名证人、展俊超、展俊会等人为木工，原告的工作是支盒子，被告按日工资330元给原告及工人开工资，实际安排活儿、记工、发工资都是被告亲力亲为。2019年7月31日下午2点多，原告在6号楼5层工地拆模板时被掉下的模板砸伤，砸伤部位是右腿，当时有工友王二红在场，原告被砸伤后被告带人将原告送到清苑区人民医院救治，经诊断原告受伤为右侧胫腓骨远端骨折，原告住院治疗了31天，所有医疗费押金都是被告缴纳的，医疗费也是被告支付的，医疗费票据还在被告手中，原告受伤是掉下来的模板砸伤的，原告不存在任何过错。被告称：原告是在工地受的伤，我只是工地带班的，工资是中泰久安公司转给我，我再发给工人，原告到工地干活是我找的。的工程不是我承包的，是中泰久安承包的，我是该公司雇佣的木工组工人，我的工资也是按月计发，每月工资1万元，都也按时发放。当时原告是在5楼拆模板时，因其没有对模板掉落路线规划好，没有清理好地面的障碍物，导致拆模板时没有及时逃跑才砸伤。原告申请证人王某1、高某、王某2出庭作证。王某1作证称：2019年5月20日被告给我打电话，让我到干活，2019年7月31日下午2点左右，原告在干活中被掉落的模板砸伤，原告砸伤后第一时间内我到的现场，我看到原告坐在地上，模板在旁边，原告砸伤的过程没有人亲眼看见，在场的工人还有清苑的，我不认识。我是第一时间通知的被告，被告联系的工友把原告送到了医院。我们干活是由被告管理，原告和我们六个工人都是日工资330元，由被告发工资，活儿是被告承包的木工活，被告应该不是总承包。高某作证称：我和王某1是一个村的，原告受伤时我并不在场，王某1打电话我才去的，我在工地干活是被告让去的，日工资330元，由被告负责发放，活儿是谁承包的我不知道，我只是听被告的，是我的老板。王某2作证称：我和原告是工友，都跟着被告干活，我到工地干活是被告找的，工资由被告发放，日工资330元，原告也是330元，原告受伤时我在楼下，距离很近，原告受伤送到医院后我才看到的原告，听说是砸伤的，我在工地干活之前是被告联系的原告李满库，当时我和李满库在一块。原告：提交与被告通话的手机录音及光盘、文字整理材料、微信转账记录。被告质证称：三个证人证言只能证实三证人是通过李满库介绍才到工地干活，并不能证明是被告承包了建设工程，其也没有提交书面承包合同证实，工作过程中被告只是作为木工组的带班，对工人进行管理，原告主张的证实双方的雇佣关系不认可，三证人在原告受伤时均不在现场，并不了解原告受伤的具体过程，对原告主张的证明受伤过程的证明目的也不认可。录音只能证实原、被告因为事故赔偿事宜进行协商，被告只是作为木工组的带班，代表中泰久安公司与原告就赔偿事实进行协商，被告曾在录音中称原告不办出院手续无法赔偿是想让原告办理出院手续后及时向国任保险进行理赔，并不是说由被告自身向其赔偿，对证明目的不认可。对工资转账，因被告是木工组带班，由其向工人发放工资，并不能证实被告就是木工工程的承包人，而且该转账记录也无法证实日平均工资是330元。原告质证称：三证人已证明被告系原告的雇主，被告受伤是在工地干活时砸伤，被告也认可；录音也能证明原告要求被告赔偿，被告并没有拒绝，只是称出院后赔偿，说明被告同意赔偿，能够证明被告是雇主，工资发放证明也能证明被告是雇主，原告的住院押金都是被告个人缴纳的。原告主张：一、复查费289.7元：原告住院医疗费被告已经负担。出院后原告到清苑区人民医院复查花费，有医院收费收据4张、原告住院病历、诊断证明，住院医疗费票据一张（押金30000元，退费1073.25元，医疗费28926.75元）。二、住院伙食补助费3100元：原告在清苑区人民医院住院治疗，自2019年7月31日至2019年8月31日，住院31天，每天100元，证据：住院病历、诊断证明。三、营养费4500元：法医鉴定原告的营养期90天，原告住院病历出院医嘱明确意见为加强营养，每天50元。证据：鉴定报告、病历。四、护理费9837元：法医鉴定原告的护理期为30—90天，要求90天护理期限，原告住院治疗31天，出院医嘱明确避免患肢负重，术后6周来院复查，根据复查结果指导功能锻炼，与法医鉴定的90天护理期是基本一致的，要求按照居民服务、修理和其它服务业年收入39947元除以365＝109.3元每天的标准计算，109.3乘以90＝9837元。证据鉴定报告、住院病历的出院医嘱。五、误工费28440元：误工天数计算到评残的前一天共计195天，法医鉴定的误工期为120至180天，原告主张180天的误工期，原告从事建筑业，参照建筑业年收入57681元除以365＝158元，158乘以180＝28440元。证据：鉴定报告、证人证言。六、残疾赔偿金30746元：原告提供经天津津实司法鉴定中心2020年2月12日作出的司法鉴定意见书：伤残为十级，15373乘以20乘以0.1。七、被扶养人生活费1031元：原告母亲崔三女，1934年9月26日出生，计算抚养年限为5年，崔三女共6名子女，参考新公布的2019年度农村居民消费性支出12373除以6乘以5乘以0.1＝1031元，证据：崔三女的身份证、户口本，村委会证明。八、精神损失费5000元：原告提供劳务过程中受伤致残，达到十级伤残，需要相当长的时间静养，给工作、生活等带来不便，要求5000元。证据：鉴定报告、住院病历。九、二次手术费12000元：原告经法医鉴定需要二次手术取出钢板，费用为12000元，证据：鉴定意见书。十、鉴定费4000元：鉴定费票据。十一、交通费2100元：原告家在蠡县在清苑住院治疗复查，路途遥远，原告住院、出院、鉴定、复查以及护理人员护理等需要乘坐交通工具，有出租车票为证，以上损失合计101443.7元。被告质证称：对医疗费票据的真实性没有异议，但不应由被告赔偿；对二次手术费不认可，未实际发生，鉴定金额为1万至1200元，原告主张金额过高，伙食补助费标准过高，应按每天50元计算住院期间，该项费用被告不应赔偿；营养费主张标准过高，营养期过长，应按每天20元计算住院期间，该费用被告不应赔偿；误工费按建筑业标准计算依据不足，未提交从事建筑行业应具有的从业资格资质等证据，也没有提交劳动合同、银行流水、纳税证明予以佐证，故对误工费标准不认可，误工期也过长；根据原告伤情，应以鉴定的营养期120天为准，且被告无义务赔偿；对护理费标准不认可，未提供证据证明护理人护理原告，且因护理原告产生实际误工损失，护理期过长，应按住院期间31天计算，且被告无义务赔偿该项损失；对伤残报告的真实性、关联性及鉴定结论均不认可，鉴定意见为原告外伤至腰1椎体压缩骨折，经行手术对症后为十级伤残，但根据原告提交的诊断、病历，原告伤情仅为右侧胫腓骨远端骨折，并没有腰椎骨折，其伤情并不构成伤残，故对残疾赔偿金不认可，也不应由被告赔偿；因对伤残鉴定意见不认可，对精神抚慰金也不认可，其主张金额也过高；如构成伤残的话应按1000元计算，被告也无义务赔偿该损失；因对鉴定意见不认可，对被扶养人生活费和鉴定费均不认可，鉴定费属原告自行扩大的损失，应由其自行承担；交通费数额过高，且多为连号票据，无法证明与本事故的关联性和花费的合理性，对该项费用不予赔偿。原告主张：根据原告提供的材料，均显示为建筑业，不需要再提供证据。鉴定报告确实是显示胫腓骨骨折，腰椎骨折应是笔误，可在庭后提交说明，原告的诉求应得到支持，被告认可原告是在工作中受伤，与三证人当庭作证也是一致的，双方就原告是被砸伤的陈述一致，被告作为雇主应承担全部责任。被告的反诉请求不应支持，且被告主张的数额也有误，需要核实。被告主张：被告与原告间并非雇佣关系，原告也没有充分证据证实二人间存在雇佣关系，实际情况为二人均系中泰久安公司工人，公司已为工人在国任保险投保，原告的损失应由中泰久安公司和国任保险公司承，被告不应承担任何赔偿责任；原告从事的工作是拆盒子板，其应该先将地面障碍物进行清理，否则板子掉下来有可能被砸伤，原告因自身操作不当才导致事故发生，原告本身存在重大过错，根据侵权责任35条规定，应由原告承担全部责任。提供建筑施工人员团体意外伤害保险单，证明投保情况。被告就反诉主张：共垫付款30181.98元，提交住院押金票7张（30000元）、门诊票据2张（181.98元），微信转账记录1000元。原告质证称：对保单不予认可，应提供原件，从内容上看并未注明有原告本人，和原告也无关；被告提供的住院押金票据并不代表最终的垫付情况，应提供结算票；对门诊票据2张真实性认可，但是被告应该支付的，保单不具有证据效力，原告并不知道中泰久安公司和保险公司。被告所称垫付款也不成立，原告只认可2张门诊票据；被告是原告的雇主，就原告的损失应予赔偿，被告主张返还垫付款不成立；地面只有在后期装修时才平整，被告的主张与常理不符，原告是被砸伤的，被告主张的逃跑计划并不合理；原告没有任何过错，在被告没有举证情况下应由雇主承担责任。被告主张：原、被告间不存在雇佣关系，被告无义务赔偿损失，也无义务垫付医疗费等费用，根据被告提交的票据证实被告为原告垫付的30181.98元，原告的损失应由中泰久安公司和国任保险公司承担，原告也应承担责任，被告不应承担任何赔偿责任，原告应返还被告支付的全部垫付款。庭审后天津津实司法鉴定中心2020年6月1日作出的司法鉴定补正书：腰椎骨折应为胫腓骨骨折。 本院认为，对于被告李红盼于2019年5月17日承包了清苑5、6号楼的支盒子单项，被告雇佣包括原告等人为木工，原告的工作是支合子，被告给工人开工资，实际安排活儿、记工、发工资，原告日工资330元，2019年7月31日下午2点多，原告在6号楼5层工地拆模板时被掉下的模板砸伤，砸伤部位是右腿，后被告带人将原告送到清苑区人民医院救治的事实，原告申请证人王某1、高某、王某2出庭作证，本院予以认定。被告认可原告到工地干活是被告找的，工资由被告经手发放，对原被告之间形成了雇佣关系的事实，本院予以认定。被告称：我只是工地带班的，工资是中泰久安公司转给我，我再发给工人，的工程不是我承包的，是中泰久安承包的，我是该公司雇佣的木工组工人，我的工资也是按月计发，证据不足，本院不予采信。当时原告是在5楼拆模板时，因其没有对模板掉落路线规划好，没有清理好地面的障碍物，导致拆模板时没有及时逃跑才砸伤。原告住院治疗31天，主张：一、复查费289.7元：原告住院医疗费被告已经负担。出院后原告到清苑区人民医院复查花费，有医院收费收据4张、原告住院病历、诊断证明，本院予以支持。二、住院伙食补助费3100元，原告在清苑区人民医院住院治疗，自2019年7月31日至2019年8月31日，住院31天，每天100元，提供证据住院病历、诊断证明，本院予以支持。三、营养费4500元：法医鉴定原告的营养期90天，原告住院病历出院医嘱明确意见为加强营养，每天50元。提供天津津实司法鉴定中心2020年2月12日作出的司法鉴定意见书（伤残为十级、误工期为120-180日、护理期为30-90日、营养期为60-90日）、病历，营养费以认定3750元为宜（每天50元计算75天）。四、护理费9837元：法医鉴定原告的护理期为30—90天，要求90天护理期限，原告住院治疗31天，出院医嘱明确避免患肢负重，术后6周来院复查，根据复查结果指导功能锻炼，与法医鉴定的90天护理期是基本一致的，要求按照居民服务、修理和其它服务业年收入39947元除以365＝109.3元每天的标准计算，109.3乘以90＝9837元，提供鉴定报告、住院病历的出院医嘱，综合上述，护理费以认定8197.5元为宜（每天109.3元计算75天）。五、误工费28440元：误工天数计算到评残的前一天共计195天，法医鉴定的误工期为120至180天，原告主张180天的误工期，原告从事建筑业，参照建筑业年收入57681元除以365＝158元，158乘以180＝28440元。提供鉴定报告、证人证言，符合法律规定，本院予以支持。六、残疾赔偿金30746元：原告伤残为十级，15373乘以20乘以0.1，提供天津津实司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书、司法鉴定补正书，本院予以支持。七、母亲崔三女被扶养人生活费1031元，提供崔三女的身份证、户口本，村委会证明，本院予以支持。按照法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，残疾赔偿金共计31777元。八、精神损失费5000元：原告提供劳务过程中受伤致残，达到十级伤残，需要相当长的时间静养，给工作、生活等带来不便，要求5000元，提供鉴定报告、住院病历，按照原告伤情，精神抚慰金以认定3000元为宜。九、二次手术费12000元：原告经法医鉴定需要二次手术取出钢板，提供鉴定意见书，本院予以支持。十、鉴定费4000元：提供鉴定费票据，本院予以支持。十一、交通费2100元：提供出租车票，考虑原告住院、出院、鉴定、复查以及护理人员护理等需要交通费认定为1500元，以上损失合计96054.2元：复查费289.7元、住院伙食补助费3100元、营养费3750元、护理费8197.5元、误工费28440元、残疾赔偿金31777元、精神抚慰金3000元、二次手术费12000元、鉴定费4000元、交通费1500元。原告受被告雇佣在工作中受伤，原告为提供劳务方，被告为接受劳务方，被告对原告上述损失应承担赔偿责任，被告为原告交纳住院押金30000元，退费1073.25元，故被告应实际赔偿原告94980.95元（96054.2元-1073.25元）。被告主张被告与原告间并非雇佣关系，原告受伤因自己操作不当，未尽到安全注意义务，原告本身存在重大过错，原告应自己承担全部责任，以及反诉主张返还为原告垫付的30181.98元，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）李红盼赔偿原告（反诉被告）李满库94980.95元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 二、驳回原告（反诉被告）李满库其它诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）李红盼反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2320元，减半收取计1,160元，由原告（反诉被告）李满库负担70元，被告（反诉原告）李红盼负担1090元；反诉受理费556元，减半收取计278元，由被告（反诉原告）李红盼负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  吴玉纯 二〇二〇年八月二十四日 书记员  王 娜