山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9142号 上诉人(原审原告)：王玉涛，男，1975年8月6日出生，汉族，住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：国振荣，山东信公律师事务所律师。 被上诉人(原审被告、申请执行人)：行知沥青江苏有限公司，住所地江苏省泰州市城北物流园区5号码头沥青仓储区（原祥和沥青经营地址）。 法定代表人：褚平富，执行董事。 委托诉讼代理人：曹爱春，江苏江豪海信律师事务所律师。 上诉人王玉涛因与被上诉人行知沥青江苏有限公司（以下简称行知沥青公司）申请执行人执行异议之诉一案，不服青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初5326号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王玉涛的委托诉讼代理人国振荣，被上诉人行知沥青公司的委托诉讼代理人曹爱春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王玉涛上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判不追加王玉涛为被执行人；2、一、二审诉讼费用由行知沥青公司负担。事实和理由：2019年3月28日，一审法院作出（2019）鲁0214执异12号执行裁定书，裁定追加王玉涛为青岛港丰石油化工有限公司与行知沥青公司买卖合同纠纷一案被执行人，王玉涛认为该执行裁定书在程序及事实认定上均存在错误，不应追加王玉涛为被执行人。一审判决驳回王玉涛的诉讼请求，认定事实错误。一、一审法院（2019）鲁0214执异12号执行裁定书作出程序违法没有进行查证和认定，存在错误。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，对于追加股东为被执行人的案件，涉及到当事人的实体权利，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证，但作出该裁定的一审法院未通知王玉涛参加听证，就做出了追加王玉涛为被执行人的裁定，剥夺了王玉涛行使听证的权利。一审法院对该执行裁定作出程序违法事实没有进行查证和认定，存在错误。二、一审判决证据不足，认定事实错误。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第28条规定，申请人申请变更追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。因此，追加被执行人执行异议之诉的举证责任应由行知沥青公司承担。 行知沥青公司辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回王玉涛的上诉请求。 王玉涛向一审法院提出诉讼请求：1、不予追加王玉涛为被执行人；2、诉讼费用由行知沥青公司承担。 一审法院认定事实：行知沥青公司与青岛港丰石油化工有限公司买卖合同纠纷一案，一审法院于2016年9月23日作出（2016）0214民初2646号民事判决书，判令青岛港丰石油化工有限公司于判决生效后10日内返还行知沥青公司货款人民币1815629.36元；驳回行知沥青公司的其他诉讼请求。案件受理费23045元，由行知沥青公司负担1905元，由青岛港丰石油化工有限公司负担21140元。青岛港丰石油化工有限公司对该判决不服提起上诉，上诉至青岛市中级人民法院。二审期间，经调解，双方达成调解协议，青岛市中级人民法院于2017年2月17日作出（2017）鲁02民终771号民事调解书，约定：青岛港丰石油化工有限公司支付行知沥青公司1815629.36元，于2017年3月17日前支付50万元，自2017年3月18日起至2017年8月17日分五笔于每月的17日前支付20万元，合计100万元；余款315629.36元于2017年9月17日前全部付清；支付方式为青岛港丰石油化工有限公司通过银行转账方式汇至行知沥青公司账户（账号：3210……）；上述款项中如有任意一笔未足额按期支付，行知沥青公司有权按照一审判决申请强制执行；上述款项支付完毕后，双方就本案再无争议，互不追究。一案案件受理费23045元，二审案件保全费5000元，均由行知沥青公司负担；二审案件受理费216元，减半收取108元，由青岛港丰石油化工有限公司负担。因青岛港丰石油化工有限公司未履行民事调解书所确定的付款义务，经行知沥青公司申请，该案于2017年4月7日立案执行，案号为（2017）鲁0214执850号。后行知沥青公司以青岛港丰石油化工有限公司股东王玉涛抽逃出资、未履行或全面履行出资义务为由请求追加王玉涛为其公司与青岛港丰石油化工有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人，一审法院于2019年3月28日作出（2019）0214执异12号执行裁定书，裁定：追加王玉涛为该案的被执行人，在抽逃出资700万元范围内对申请人承担清偿责任。王玉涛不服该裁定书，向一审法院提起诉讼，即本案。 另查明，青岛港丰石油化工有限公司于2006年7月19日注册成立，该公司于2014年9月12日召开股东会并通过决议，增加注册资本700万元，由王玉涛追加出资700万元，股东王正利放弃优先增资的权利，注册资本由500万元变更为1200万元，变更后的股东出资情况为：王玉涛货币出资1080万元人民币，占注册资本的90%，王正利货币出资120万元人民币，占注册资本的10%。该公司章程修正案显示，2014年9月12日该公司修改公司章程第三章第四条，公司注册资本变更为1200万元，修改公司章程第四章第五条，公司股东姓名、出资方式及认缴出资额变更为：王玉涛货币出资1080万元，出资比例90%，出资时间/出资期限2014年8月28日，王正利货币出资120万元，出资比例10%，出资时间/出资期限2013年8月22日。2014年8月28日，案外人刘效萍向王玉涛银行账户转账700万元；同日，王玉涛将该700万元汇入青岛港丰石油化工有限公司账户；同日，青岛港丰石油化工有限公司将上述款项分四次全部转入刘效萍账户。该公司于2017年1月26日法定代表人由王玉涛变更为江守德。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人变更申请、追加抽逃出资的股东为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，王玉涛作为青岛港丰石油化工有限公司的股东，其追加出资700万元转入该公司账户后，当日又转出，应认定为抽逃出资，其应在抽逃出资700万元的范围内对申请执行人行知沥青公司承担清偿责任，行知沥青公司请求追加王玉涛为其公司与青岛港丰石油化工有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人，符合法律规定，应予以支持。王玉涛关于不应追加其为被执行人的诉讼请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：驳回王玉涛的诉讼请求。案件受理费100元，由王玉涛负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，根据业已查明的事实，王玉涛作为青岛港丰石油化工有限公司的股东，在将追加出资的700万元转入青岛港丰石油化工有限公司账户后当日又转出，其对此无法作出合理解释，其抽逃出资的事实清楚，一审认定其应在抽逃出资700万元的范围内对申请执行人行知沥青公司申请执行的债权承担清偿责任正确；一审法院根据行知沥青公司的申请将王玉涛追加为被执行人，并无不妥，本院予以确认。关于王玉涛主张的（2019）鲁0214执异12号执行裁定书程序是否违法及一审法院执行部门查询王玉涛及第三人银行往来账目是否适当问题，不属于本案审查范围，本院不予评判。 综上所述，上诉人王玉涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人王玉涛负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 于遨洋 书记员贾立 书记员于国英