江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0583民初2442号原告：昆山八八果投资管理企业(有限合伙)，住所地江苏省昆山市花桥镇双联国际商务中心7、8号楼20室，统一社会信用代码91320583MA1MG5480F。执行合伙人：徐静文，该企业负责人。委托代理人：杨金元，江苏名仁律师事务所律师。委托代理人：王娴，江苏名仁律师事务所律师。被告：胡志科，男，1968年9月27日出生，汉族，住北京市西城区。委托代理人：王跃青，上海邦跃律师事务所律师。原告昆山八八果投资管理企业（有限合伙）（以下简称八八果企业）与被告胡志科财产损害赔偿纠纷一案，本院于2020年2月21日受理后，依法适用简易程序于2020年6月10日公开开庭进行了审理。原告八八果合伙企业执行事务合伙人徐静文及委托代理人王娴、被告胡志科及其委托代理人王跃青到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告八八果合伙企业提出诉讼请求：1、被告返还原告893750元并赔偿相应的利息损失（以893750元为基数，按照同期银行贷款利率自2018年11月6日起计算至实际支付之日止）；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由，原告成立于2016年3月14日，企业成立之初，合伙性质为普通合伙，后于2017年3月17日变更为有限合伙。被告从企业成立之日起一直担任企业的执行事务合伙人，直至2018年7月24日，企业执行合伙人变更为徐静文。但被告一直未将原告的公章和财务资料移交给新的执行事务合伙人，直至2019年6月5日，新的执行事务合伙人才收到了企业公章和部分财务资料。后原告在清理企业财务账目中，发现被告在担任执行事务合伙人，负责企业运营期间，在其他合伙人完全不知情的情况下，在2017年6月至2018年11月份之间私自将原告账户上总计893750元以“退投资款”的名义转账给刘某、吴某1、吴某2、余某、纪某、左某六人。企业账户上的资金都属于企业的财产，在没有经过合伙人一致同意的情况下，被告将本属于企业的财产以“退投资款”名义转账给其他人明显是滥用职权，擅自处分企业财产。因此，原告有权要求被告退回上述资金，赔偿原告相应损失。被告胡志科辩称，八八果企业是江苏华时信息科技股份有限公司(以下简称”华时公司”)为对员工实施股权激励计划而设立的持股平台，对外不开展任何业务。员工持股平台中的股权激励对象为公司员工，即拥有股权的前提就是持有者是公司的员工，如果这个前提不存在了，则应办理退伙。刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某均为华时公司的员工，并因股权激励计划成为原告的股东。刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某六人先后从华时公司离职，丧失股权持有者资格，理应办理退伙。另外，根据《合伙企业法》及《合伙协议》中关于退伙的规定，经全体合伙人一致同意，合伙人可以退伙。刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某五人的退伙申请已经全体合伙人一致同意，全体合伙人为此签署了《昆山八八果投资管理企业(有限合伙)变更决定书》、《退伙协议》。2018年7月23日执行事务合伙人变更为徐静文。2018年10月31日左某申请离职及退伙。左某的退伙事务都是在新的执行事务合伙人徐静文的主导下实施的。原告公章和财务资料一直由华时公司行政和财务部门代为管理，被告不存在不交接公章和财务资料的事实。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告八八果企业成立于2016年3月14日，成立时企业性质为普通合伙企业，执行事务合伙人为被告胡志科。2017年3月17日，八八果企业性质变更为有限合伙，由胡志科担任普通合伙人，并另有有限合伙人36人，合伙协议中载明刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某均为企业有限合伙人，其中刘某认缴出资额312500元，实缴出资额150000元，缴付期限2025年12月31日；吴某1认缴出资额312500元，实缴出资额312500元，缴付期限2016年12月1日；吴某2认缴出资额332500元，实缴出资额332500元，缴付期限2016年12月1日；于某认缴出资额25000元，实缴出资额25000元，缴付期限2016年12月1日；纪某认缴出资额31250元，实缴出资额31250元，缴付期限2016年12月1日；左某认缴出资额72500元，实缴出资额72500元，缴付期限2016年12月1日，以上均为货币方式出资。该合伙协议中约定其经营范围为投资咨询、投资管理、项目投资。第十二条第3项约定，执行事务合伙人的权限与违约处理办法为：执行事务合伙人负责企业日常运营，对外代表合伙企业。执行事务合伙人不按照合伙协议约定或者全体合伙人决定执行事务导致违约发生的，执行事务合伙人应对其他合伙人造成的损失进行赔偿。第十四条约定应当经全体合伙人一致同意的事项包括：。转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利。第十六条约定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产，除本协议另有规定外，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。第十八条约定，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现、经全体合伙人一致同意。第二十四条约定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。第二十九条约定，合伙人对合伙协议约定必须经全体合伙人一致同意始得执行的事务擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。另查明，八八果企业是江苏华时信息科技股份有限公司为对员工实施股权激励计划而设立的持股平台，八八果企业合伙人均为华时公司员工，其中胡志科存在代持股份情形，审理中胡志科称吴某2出资额332500元中有20000元实际由其代持。刘某2017年7月10日从华时公司离职，于某、纪某2017年11月22日从华时公司离职，吴某12017年12月15日从华时公司离职，吴某22018年5月14日从华时公司离职。2018年7月23日胡志科、刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某等13人从八八果退股，上述退股人员与八八果其他合伙人签订了一份退伙协议，其中约定八八果合伙人刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、胡志科等因个人原因，根据本合伙企业的有关规定，决定退伙。其他合伙人与刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、胡志科等于2018年7月23日按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。同日，八八果企业出具一份变更决定书，并由原合伙人与新增合伙人签字，变更决定书中载明：徐静文身份变为普通合伙人并担任执行事务合伙人，刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、胡志科等13人退伙，同时吸收部分新合伙人。2018年7月24日合伙企业办理了相应工商变更。审理中原告称退伙协议、变更决定书中的合伙人刘周浩、张朋朋的签字并非其本人所签，故对于相应的协议效力存在异议，并申请进行笔迹鉴定。但在本院审理的另一案件（胡志科诉被告昆山八八果投资管理企业、徐静文退伙纠纷，案号（2019）苏0583民初16488号）中，八八果企业对于该协议的真实性予以认可。再查明，胡志科称因刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某已退股，故其按照出资额将其投资款进行了退回，为此八八果企业退刘某投资款150000元，退回吴某1投资款312500元，退回于某投资款25000元，退回纪某投资款31250元，退回吴某2投资款312500元。2018年10月12日左某从华时公司离职，2018年10月31日左某向八八果及华时公司提出退伙申请书要求退投资本金62500元，2018年11月6日八八果企业退回左某投资款62500元。胡志科称左某的退伙事务都是在新的执行事务合伙人徐静文的主导下实施，与其无关。原告称胡志科实际控制八八果公章至2019年6月5日，胡志科作为执行事务合伙人擅自处分企业财产应承担相应赔偿责任。涉案纠纷中，原告尚未向刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某追讨过上述投资款。上述事实，有营业执照、合伙协议、合伙企业登记申请书、变更登记通知书、银行转账凭证、情况说明、合伙企业变更申请书、变更决定书、退伙协议、合伙企业准予变更登记通知书、离职证明文件、退伙申请书、员工股代持协议书、（2019）苏0583民初16488号案件调查笔录等，以及当事人陈述予以证实。本院认为，被告作为原告合伙企业的执行事务合伙人，应按照合伙企业法的规定及合伙协议的约定，在合伙企业授权范围内执行合伙事务。刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某均系八八果合伙企业的有限合伙人。2018年7月23日该六人与其他合伙人共同签订了退伙协议及变更决定书，虽然本案中原告对合伙人中的刘周浩、张朋朋二人签字真实性提出异议，但原告在其他案件中已对该退伙协议及变更协议书的真实性作出认可，其不得在本案中对此再行提出反言，故本院对刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某六人退伙的真实性予以认定。合伙企业法及合伙协议中均有约定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。被告胡志科作为原告的执行事务合伙人，在尚未对合伙企业财产进行结算的情形下直接按照投资额向退伙人员退回投资款，明显违反了法律及合伙协议的规定，被告胡志科应当对合伙企业损失承担相应的赔偿责任。关于原告损失，由于刘某、吴某1、吴某2、于某、纪某、左某六人在未经结算的情形下从合伙企业取回原有投资款违反了法律规定，其本身就有相应的款项退还义务，原告应向该六人主张退还，并就不能退还部分作为其损失主张被告赔偿。本案中原告尚未向六名案外人主张过财产返还，其实际损失现并不能予以确定，故本院对原告本案诉讼主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告昆山八八果投资管理企业(有限合伙)的全部诉讼请求。案件受理费减半收取为6369元由原告昆山八八果投资管理企业(有限合伙)承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  何跃武二〇二〇年八月十一日书记员  颜晓龙