黑龙江省大庆市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黑06执复34号复议申请人（利害关系人）：李丽娜，女，1965年11月19日出生，汉族，住黑龙江省大庆市。委托诉讼代理人：樊爽，黑龙江典通律师事务所律师。申请执行人：陈小明，男，1984年5月7日出生，汉族，住黑龙江省大庆市。被执行人：谭杨，女，1985年12月15日出生，汉族，住黑龙江省大庆市。被执行人：马明宽，男，1983年8月1日出生，汉族，住黑龙江省大庆市。复议申请人李丽娜不服黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（以下简称龙凤法院）（2019）黑0603执异585号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。陈小明与谭杨、马明宽民间借贷纠纷一案,诉讼审理期间，龙凤法院于2017年4月1日作出（2017）黑0603财保62号民事裁定，裁定对位于大庆市×××路×号××号房屋（庆房权证开发区字第××号）予以查封。该裁定于2017年4月5日送达大庆市房屋产权市场管理中心。立案执行后，龙凤法院于2019年7月23日作出（2019）黑0603执恢203号委托书。2019年8月1日，龙凤法院作出拍卖通知书。2019年8月19日，龙凤法院作出关于拍卖马明宽、谭杨大庆市萨尔图区×路×号楼×门×室房屋公告,内容包括“大庆市龙凤区人民法院将于2019年9月20日10时至2019年9月21日10时止（延时除外）在大庆市龙凤区人民法院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖马明宽、谭杨名下财产活动”。2019年9月27日，龙凤法院作出（2019）黑0603执恢203号执行裁定，裁定如下：“一、将被执行人所有的将被执行人马明宽、谭杨共有的位于大庆市×××路×号×号住宅以2450000元拍卖，交付申请执行人陈小明抵偿欠款。大庆市×××路×号×号所有权自交付时起转移给买受人，财产权自本裁定送达买受人时起转移。二、申请执行人可持本裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续”。龙凤法院于2020年3月作出（2019）黑0603执恢203号执行裁定，裁定轮候续查封谭杨、马明宽共同共有×××房产。该裁定于2020年3月31日送达大庆市房屋产权市场管理中心。利害关系人李丽娜以无法确定陈小明系抵押权人及陈小明与被执行人可能涉嫌虚假诉讼等为由提出书面异议。龙凤法院经审查于2019年12月5日作出（2019）黑0603执异585号执行裁定，驳回异议人李丽娜的异议请求。执行法院查明，陈小明诉谭杨、马明宽民间借贷纠纷一案，龙凤法院作出的（2017）黑0603民初1370号民事调解书调解如下：被告谭杨与马明宽于2017年5月5日前给付原告陈小明借款本金150万元以及逾期利息40万元，合计190万元。如果二被告不能于2017年5月5日前给付全部款项，原告有权对未给付的本金按照月息2%主张利息至实际给付完毕之日止。上述调解书已生效，2017年11月13日，陈小明向龙凤法院申请执行。此后当事人双方达成和解协议，龙凤法院终结本案执行。2019年7月15日，陈小明以被执行人未履行和解协议为由向龙凤法院申请恢复执行，龙凤法院依法恢复执行，本案在执行过程中，陈小明向其院申请对被执行人谭杨、马明宽名下大庆市×××路×号×房屋进行评估拍卖并提交了庆房他证开发区字第××号房屋他项权证，证明其对上述房屋具有他项权利。经其院调查，大庆市开发区×路×号×房屋由大庆市让胡路区人民法院于2017年3月30日首轮查封且超过一年未进行处理，故其院决定对大庆市×××路×号×房屋进行评估拍卖。此后经网络拍卖，申请人陈小明同意以第一次拍卖流拍价2450000元接收上述房屋以物抵债。现由于申请人对大庆市开发区大庆市×××路×号×房屋具有优先受偿权，故其院已向让区法院送达商请移送执行函，请求让区法院将大庆市开发区大庆市×××路×号×房屋移送其院执行或解除查封，但让区法院至今未给予其院回复。执行法院认为，首先，是否具有他项权利应依据不动产登记机关的登记，本案中，陈小明作为在不动产登记机关登记了他项权利的权利人，其对大庆市×××路×号×房屋具有优先受偿权。而作为首封法院，让区法院有权利对大庆市×××路×号×房屋进行评估拍卖，但让区法院超过一年未对查封房产进行处理，作为优先受偿权人，陈小明有权申请对大庆市×××路×号×房屋进行评估拍卖并对价款优先受偿，其次，当事人涉嫌虚假诉讼不属于执行异议审查范围。裁定驳回异议人李丽娜提出的异议请求。复议申请人李丽娜称，（一）龙凤法院的执行行为违反《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》相关规定。龙凤法院在未向大庆市让胡路区人民法院（以下简称让区法院）发出商请移送执行函、未收到让区法院移送执行函的前提下，发布拍卖公告、拍卖位于大庆市×××路×号×号房屋（以下称案涉房产）（庆房权证开发区字第××号）。（二）龙凤法院的执行行为违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条。没有经过实现担保物权的程序，龙凤法院在没有生效法律文书对担保物权进行确认的情况下认定陈小明享有担保物权并以物抵债。（三）龙凤法院的执行行为违反了《中华人民共和国物权法》第十七条。据其了解，陈小明的抵押登记在登记机关的登记簿上已经注销。龙凤法院在没有核实不动产登记簿记载是否与权属证明一致的情况下，认定陈小明享有抵押权违反了上述规定。（2018）黑0602民初1673号案件庭审笔录中，赵立波称案涉房产在出售给赵立波前的2015年10月就设定了债务抵押合同，后赵立波知悉案涉房产被谭杨在2015年10月抵押给了陈小明，抵押金额250万元。基于以上理由，赵立波购买案涉房产，由陈小明作担保，即赵立波交付款项陈小明受领债权后，将抵押权撤销，使之具备过户给赵立波的条件，证明陈小明的债权已经全部得到清偿，抵押权已经灭失。（四）陈小明起诉谭杨、马明宽民间借贷案件，马明宽未到庭，龙凤法院调解结案，违反法律规定，可能存在错误。陈小明疑似职业放贷人，通过民间借贷案件的审理情况来看，陈小明两笔债权并非全部为自有资金，双方可能涉嫌虚假诉讼。综上，请求撤销（2019）黑0603执异585号执行裁定及龙凤法院对案涉房产的强制执行、违法拍卖、以物抵债的相关执行裁决，指定让区法院继续执行，并督促让区法院在规定期限内处分该财产。申请执行人陈小明称，（一）借条体现的借款数额与银行流水明细能够对应，公安机关已经调查完毕，谭杨本人亦认可交易真实，不存在虚假诉讼的情况。（二）其依法办理了抵押权，享有法定优先受偿权利。2017年3月，经与谭杨协商一致同意由借款关系转变为房屋买卖关系，用抵押房产作价清偿债务。李丽娜向让区法院申请对该房屋予以查封，法院于3月30日当天到房产部门办理了保全，恰好在其办理解除抵押权登记过程中。李丽娜是想用时间差达到干预其正常过户的目的，用法院查封排除其抵押权，此举直接导致解除抵押权手续中止（且未实际解除）。但是其误以为抵押权已经解除，才向让区法院提出执行异议，向法院申请对房屋进行轮候查封等。（三）其与谭杨达成以物抵债的协议后（让区法院判决书已经给予认可），需要办理房屋过户，按产权管理部门办理流程，注销他项权利还款证明是房屋过户之前是必须提交的材料。但该份证明只是双方达成的以房抵债合意，而不是被执行人已经实际还款的证据。（四）关于拍卖房产。（2017）黑0604民初3272号民事判决认定其作为债权人应当以旧债务主张权利，也就是支持其行使抵押权，拍卖房产有法定依据。（五）李丽娜是在2017年3月27日立案的，谭杨出具承诺书中体现“谭杨在2017年4月1日前一次性付清本息”，2017年4月1日前是李丽娜填写的。在还未到还款期限时，2017年3月30日李丽娜就保全案涉房产，法院存在违规行为。（2017）黑0604民初1697号之一民事裁定是在2017年3月30日下午16：02:49作出的，而房产局的查封时间是16：07：37。从乘风法庭到建设大厦房管局窗口办理查封房屋手续，明显时间是不够用的。李丽娜查封谭杨房屋的保全价值是391万，李丽娜提供的担保物价值是20多万元，让区法院此次查封存在不公正、“特事特办”等违规行为。（六）李丽娜恶意诬告滥用诉权给其造成损失。李丽娜的行为意在打乱债权实现的顺序，拖延抵押权人合法拍卖，甚至恶意诬陷。被执行人欠其共计190万元，双方协商以物抵债，协议案涉房屋作价240万元，差价50万元，达成协议后其分两笔转账到被执行人指定账户50万元(有银行流水）。2017年3月30日在去房产局办理过户过程中，被李丽娜利用时间差将上述房屋进行了查封，导致以物抵债没有实现，被执行人共计欠其240万元至今未得到清偿。异议审查期间，李丽娜向本院提交如下五组证据，第一组：（2017）黑0604民初1697号民事判决书一份，（2017）黑0604民初1697号之一民事裁定书一份，（2017）黑0604民初1697号证明书一份；第二组：（2017）黑0603民初1370号民事调解书一份，（2017）黑0603财保62号民事裁定书一份，档案查档证明一份；第三组：房屋买卖合同一份，注销抵押登记申请、委托书一份，产权登记受理单一份；第四组：竞买公告一份，商请移送执行函一份，拍卖结果网页一份；第五组：（2017）黑0604民初3732号案件庭审笔录（陈小明证言部分截取）一份，（2017）黑0604民初3732号民事判决书一份，生效证明一份，（2018）黑0602民初1673号案件庭审笔录（部分截取）一份，案件线索移送函一份，大庆市公安局东湖分局立案决定书一份。李丽娜提交的上述证据均为复印件，以上证据中，（2017）黑0604民初1697号民事判决书、（2017）黑0604民初1697号之一民事裁定书、（2017）黑0603民初1370号民事调解书、（2017）黑0603财保62号民事裁定书、档案查档证明、产权登记受理单、（2017）黑0604民初3732号案件庭审笔录（陈小明证言部分截取）、（2017）黑0604民初3732号民事判决书、生效证明、（2018）黑0602民初1673号案件庭审笔录（部分截取）、大庆市公安局东湖分局立案决定书已与原件核对无异，利害关系人提交的房屋买卖合同复印件经核对与其提供的原件不一致，其他证据利害关系人未能提供原件进行核对。本院已依法向申请执行人送达复议申请书及上述证据材料复印件。本院查明，2017年3月30日，让区法院作出（2017）黑0604民初1697号之一民事裁定，裁定“将谭杨名下位于大庆市××区××开发区×路××××室（房产证号：×××）手续予以查封。查封期限自本裁定送达之日起三年”。并于同日送达至大庆市房屋产权市场管理中心完成查封。2020年2月25日，让区法院作出（2017）黑0604执2048号执行裁定，裁定“将谭杨名下位于×室（房产证号：×××）手续予以查封，查封期限为三年”。并于同日送达至大庆市房屋产权市场管理中心完成续查封。又查明，本院作出协助执行通知书，2020年7月10日大庆市房屋产权交易中心回复本院情况说明，内容为“坐落于大庆市×××路×号×的房屋所有权人为马明宽（身份证号×××××）和谭杨（身份证号××××），此房屋于2015年10月19日抵押给陈小明（身份证号××××），抵押金额为250万元。此抵押房屋于2017年3月30日在建设大厦大厅受理窗口申请办理抵押权注销登记，在登簿之前大庆市让胡路区人民法院给予查封，致使抵押权注销登记没有办理完结。此房屋在出稿之时是抵押和查封状态”。还查明，（2019）黑0603执恢203号商请移送执行函于2019年9月11日送达让区法院。本院认为,首先，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”本案中，龙凤法院对案涉房产的查封在让区法院之后，龙凤法院对案涉房产的查封是轮候查封，龙凤法院的查封还未发生效力。其次，《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》规定“优先债权执行法院要求首先查封法院将查封财产移送执行的，应当出具商请移送执行函，并附确认优先债权的生效法律文书及案件情况说明。首先查封法院应当在收到优先债权执行法院商请移送执行函之日起15日内出具移送执行函，将查封财产移送优先债权执行法院执行，并告知当事人。”本案中，龙凤法院虽向让区法院送达商请移送执行函，但在此之前龙凤法院已经作出拍卖通知书、拍卖公告。并且让区法院未出具移送执行函，龙凤法院不能因此当然对案涉房产进行处分。（2019）黑0603执异585号执行裁定查明事实中关于商请移送执行的部分，属于认定事实不清。再次，复议申请人提出的陈小明、谭杨、马明宽可能涉嫌虚假诉讼的理由，不属于执行异议、复议程序审查的范围。最后，复议申请人请求指定由首先查封案涉房产的让区法院继续执行，并督促让区法院在规定期限内处分该财产。上述请求实系请求法院尽快采取相应执行措施，超出复议程序审查范围，故本院对该项复议请求不予审查。综上，龙凤法院异议裁定认定事实不清，本院查清事实后，依法作出裁定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项之规定，裁定如下：撤销黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603执异585号执行裁定。撤销黑龙江省大庆市龙凤区人民法院关于拍卖马明宽、谭杨大庆市萨尔图区大庆市开发区×路×号×房屋公告、拍卖通知书、2019年9月27日作出的（2019）黑0603执恢203号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  林癸成审判员  陈欣欣审判员  麻梦琳二〇二〇年八月七日法官助理史英正书记员吴亚南