四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川16民终1112号 上诉人（原审被告）:邻水县钧达废旧金属回收有限公司，住所地四川省邻水县城南镇磬滩工业园区。 法定代表人：李凡，总经理。 委托诉讼代理人：力民衡，四川顿开律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王东炜，四川顿开律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:邱中德，男，1964年8月9日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：李军，四川欣锐律师事务所律师。 上诉人邻水县钧达废旧金属回收有限公司（以下简称邻水钧达公司）因与被上诉人邱中德劳动争议一案，不服四川省邻水县人民法院（2019）川1623民初2636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 邻水钧达公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项，改判其支付邱中德以下工伤保险待遇：停工留薪期20,604元、一次性伤残补助金44,642元、一次性医疗补助金47,592.50元、一次性伤残就业补助金123,740.50元、住院伙食补助费408元、住院期间护理费3656元、辅助器具费270元、劳动能力鉴定费530元、交通费500元，共计241,943元；2.本案一审、二审案件受理费由邱中德负担。事实和理由：2018年6月-2018年11月和2019年3月(共7个月)邱中德的工资总额为24,041元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资，则邱中德月平均工资应为3434元。原审判决认定邱中德受伤前固定工资为4200元/月的事实有误，导致计算邱中德的停工留薪期待遇和一次性伤残补助金金额有误，工伤保险待遇金额判决过高。 邱中德辩称，邻水钧达公司以2018年6月-2018年11月和2019年3月的工资总额计算邱中德的月平均工资错误。其中2018年11月的工资541元和2019年3月的工资1457元低于广安市规定的最低工资标准，这两个月邱中德只工作几天，不是正常足月发放的工资。同时，邻水钧达公司在一审中自认邱中德的工资至少是4200元。一审法院以4200元/月的工资标准计算邱中德的工伤保险待遇并无不当，邻水钧达公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，不应得到支持。 邱中德向一审法院起诉请求：1.依法判决邻水钧达公司赔偿其停工留薪期工资28,555.50元（上年市月平工资4759.25元/月×6个月）、一次性伤残补助金61,870.25元（上年市月平工资4759.25元/月×13个月）、一次性医疗补助金47,592.50元（上年市月平工资4759.25元/月×10个月）、一次性就业补助金123,740.50元（上年市月平工资4759.25元/月×26个月）、住院伙食补助费408元（12元/天×34天）、护理费13,979元（39,249元/年÷365天×130天）、营养费4800元（30元/天×160天）、辅助器具费270元、复诊费2640元（220元/次×12次）、鉴定费3180元（司法鉴定费2650元+劳动能力鉴定费530元）、交通费（以实际产生费用为准）、后续治疗费55,000元等共计342,035.75元；2.本案案件受理费由邻水钧达公司负担。诉讼过程中，邱中德将第1项诉讼请求中的交通费明确为1470元，并增加诉讼请求：解除邱中德与邻水钧达公司之间的劳动关系。 一审法院认定事实：邱中德系邻水钧达公司操作工。2019年3月21日19时30分许，邱中德在邻水钧达公司车间加班检修设备时，因跳板断裂不慎从3米高处坠落摔伤。邱中德当即被送往邻水县中医医院治疗，住院34天，于2019年4月24日出院，出院诊断为：“中医：骨折病-血瘀气滞证。西医：①右股骨颈骨折；②多处软组织损伤；③低钾血症；④原发性高血压2级高危组；⑤双肾结石。”出院医嘱：“①出院后合理膳食营养，注意休息。术后1-3月内必须扶双拐或行走辅助器在家属陪护下平底训练行走，期间不能上坎下坡及台阶，长期按《髋关节置换术后注意事项》进行生活起居，避免再次外伤，预防感染。②出院带药：阿司匹林肠溶片0.1口服bid×15天，洛索洛芬钠胶囊60mg口服tid×7天，苯磺酸氨氯地平片5mg口服qd×14天，中药方剂6剂，一日一剂水煎服。③骨科门诊随访5年，1年内每3月拍片复诊1次，以后每6月拍片复诊1次，出现患肢肿痛等异常立即就诊治疗，出现关节假体松动断裂等异常需另行处理或行翻修手术，不适随诊。长期监测及控制血压，内科门诊治疗。”邱中德住院治疗期间的医疗费用由邻水钧达公司垫付。2019年3月29日，邱中德为购买便椅及拐杖花去270元。 2019年5月13日，邱中德委托广安世纪司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，该中心于2019年5月17日作出广世司鉴[2019]临鉴字第370号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人邱中德右股骨颈骨折并行右侧全髋关节置换术后，其伤残等级评定为七级；2.被鉴定人邱中德后续治疗费评估为55,000元（伍万伍仟元）；3.被鉴定人邱中德误工期综合评估为340日，护理期综合评估为130日，营养期综合评估为160日。邱中德为此垫付鉴定费2600元（其中，伤残等级鉴定费1000元，后续治疗费鉴定费800元，误工期、护理期及营养期鉴定费800元）及资料费50元。 2019年6月18日，邱中德向广安市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年8月1日，广安市人力资源和社会保障局作出广安人社工决[2019]6135号认定工伤决定书，对邱中德2019年3月21日所受伤害性质认定为工伤。2019年9月19日，广安市劳动能力鉴定委员会作出广安劳鉴[2019]663号广安市初次鉴定结论书，将邱中德的右股骨颈骨折行全髋关节置换术后伤残情况鉴定为七级。邱中德为此垫付劳动能力鉴定费530元。 2019年10月18日，邱中德向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：请求由邻水钧达公司赔偿其停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、护理费、营养费、辅助器具费、鉴定费、交通费、后续治疗费等共计340,215.75元。邻水县劳动人事争议仲裁委员会于当日作出邻劳人仲不[2019]57号不予受理通知书，对邱中德的仲裁申请不予受理。2019年10月21日，邱中德到邻水县中医医院复诊，产生门诊费用220元。 2019年11月12日，邻水钧达公司因不服广安市人力资源和社会保障局劳动行政确认，向四川省广安市前锋区人民法院提起行政诉讼，请求撤销广安市人力资源和社会保障局作出的广安人社工决[2019]6135号认定工伤决定书。四川省广安市前锋区人民法院于2020年1月6日作出（2019）川1603行初361号行政判决书，判决驳回了邻水钧达公司的诉讼请求。邻水钧达公司对该判决不服，向四川省广安市中级人民法院提起上诉，四川省广安市中级人民法院于2020年4月13日作出（2020）川16行终33号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判决。 一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，应当享受相关工伤保险待遇。邱中德在邻水钧达公司工作期间发生工伤，其所受伤害性质经有权机关认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残，依法应当享受相关工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。邻水钧达公司未依法为邱中德缴纳工伤保险费，邱中德应享受的相关工伤保险待遇由邻水钧达公司支付。 对邱中德应享受的相关工伤保险待遇，该院作如下认定：1.邱中德受伤后在邻水县中医医院住院治疗产生的医疗费，邻水钧达公司已支付，对此予以确认。2.邱中德在邻水县中医医院住院治疗34天，支持邱中德主张的住院伙食补助费408元（12元/天×34天）。3.关于护理费，邱中德住院治疗34天，参照2018年度居民服务、修理和其它服务业平均工资标准，护理费为3656元[34天×（39,249元/年÷365天/年）]。因邱中德未经劳动能力鉴定委员会确认出院后需要生活护理，对邱中德主张的其出院后的护理费，该院不予支持。4.《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤等级评定后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。邱中德2019年3月21日受伤，于2019年9月19日经广安市劳动能力鉴定委员会初次评定伤残等级，邱中德的停工留薪期为6个月，根据其受伤前月固定工资4200元，邻水钧达公司应支付邱中德停工留薪期工资25,200元（4200元/月×6个月）。邱中德称其自2018年下半年起月固定工资为4800元，因其未提交相应的证据予以证明，该院对此不予认可。5.《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…(二)劳动、聘用合同期满终止，或者劳动者本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。邱中德因工伤致七级伤残，根据邱中德受伤前月固定工资4200元，邻水钧达公司应支付邱中德一次性伤残补助金54,600元（4,200元/月×13个月）。邱中德主张解除与邻水钧达公司之间的劳动合同关系，邻水钧达公司应支付邱中德一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据邻水钧达公司所在工伤保险统筹地（广安市）2018年度职工平均工资标准，邱中德主张支付一次性医疗补助金47,592.50元、一次性伤残就业补助金123,740.50元，符合法律规定，该院予以支持。6.关于营养费，不属于工伤保险待遇赔偿项目，对邱中德主张的营养费，该院不予支持。7.关于辅助器具费，邱中德受伤后因日常生活需要购买便椅、拐杖花去270元，属于邱中德实际产生的辅助器具费，该院予以支持。8.关于复诊费和后续治疗费，邱中德于2019年10月18日向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时已主张一次性医疗补助金，现邱中德主张解除与邻水钧达公司之间的劳动关系，邻水钧达公司支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金后，后续的治疗费用邻水钧达公司单位不再承担，邱中德于2019年10月21日复诊产生的费用及后续复诊、治疗所需的费用应包含在一次性医疗补助金内，故邱中德主张的复诊费及后续治疗费，不符合法律规定，该院不予支持。9.关于鉴定费，邱中德在广安世纪司法鉴定中心所做鉴定均未被采用，由此产生的鉴定费应由邱中德自行承担；邱中德因劳动能力鉴定产生的鉴定费530元，属于邱中德实际支出的费用，该院予以支持。10.关于交通费，邱中德受伤后治疗必然会产生一定的交通费，结合本案实际，该院酌情支持邱中德主张的交通费500元。以上相关工伤保险待遇合计256,497元，应由邻水钧达公司向邱中德支付。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第四十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除邱中德与邻水钧达公司之间的劳动关系；二、由邻水钧达公司于判决生效之日起十日内支付邱中德以下工伤保险待遇：停工留薪期工资25,200元、一次性伤残补助金54,600元、一次性工伤医疗补助金47,592.50元、一次性伤残就业补助金123,740.50元、住院伙食补助费408元、住院期间护理费3656元、辅助器具费270元、劳动能力鉴定费530元、交通费500元，合计256,497元；三、驳回邱中德的其他诉讼请求。案件受理费10元，由邻水钧达公司负担。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明，一审庭审中，邻水钧达公司陈述邱中德的固定工资为4200元/月，工资浮动是因为有加班费。双方当事人均陈述2018年11月的工资541元和2019年3月的工资1457元是因邱中德实际工作天数较少所致。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：受伤前邱中德的月平均工资金额应是多少，一审法院计算邱中德工伤保险待遇是否正确。本案中，邻水钧达公司与邱中德未签订书面劳动合同，邱中德主张其受伤前的工资为4800元/月，但未提供证据证实。邻水钧达公司向一审法院提供转账记录显示向邱中德支付2018年6月-2018年11月和2019年3月的工资总额为24,041元，其中2018年11月和2019年3月工资很低，是因邱中德实际工作天数少所致，这两个月不是正常工作状态下的工资，无法真实反映邱中德的工资数额，故邻水钧达公司将这两个月工资纳入计算邱中德受伤前的月平均工资实属不妥；同时，邻水钧达公司在一审中自认邱中德的固定工资为4200元/月。基于上述情况，一审法院认定邱中德受伤前月平均工资为4200元，并以4200元/月的工资标准计算邱中德的工伤保险待遇并无不当，本院予以维持。邻水钧达公司上诉主张邱中德受伤前月平均工资为3434元，一审法院计算邱中德的工伤待遇有误的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，邻水钧达公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由邻水县钧达废旧金属回收有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  蒋 丽 审 判 员  吴丽华 审 判 员  杨红梅 二〇二〇年八月十一日 法官助理  周琪娜 书 记 员  田 玲