兰州新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0191民初3129号 原告：兰州新区原田房地产开发有限公司。 法定代表人：胡友安。 被告：重庆天字实业集团有限公司。 法定代表人：蒋德才。 委托诉讼代理人：顾保年，甘肃泽锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪萌，甘肃泽锐律师事务所律师。 原告兰州新区原田房地产开发有限公司（以下简称原田公司）与被告重庆天字实业集团有限公司（以下简称天字公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告原田公司法定代表人胡友安、被告天字公司委托诉讼代理人顾保年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原田公司向本院提出诉讼请求：1.判令撤销原田公司与天字公司签订的《协议书》和《补充协议》；2.本案诉讼费由天字公司承担。事实和理由：兰州新区12-c地块综合市场项目，由甘肃盛鑫投资发展有限责任公司（以下简称盛鑫公司）和天字公司于2013年10月18日签订《建设项目工程总承包合同》，约定盛鑫公司将项目发包给天字公司施工建设，西宁原田房地产开发有限公司（以下简称西宁原田公司）和盛鑫公司于2014年3月28日签订《委托建设协议书》，约定由西宁原田公司出资盛鑫公司负责建筑该项目，2014年4月，天字公司进场施工，至11月施工至第四层停工，该项目前期未办任何施工手续，以西宁原田房地产开发有限公司的名义备案，2016年原田公司成立后，项目备案变更为原田公司，并于2018年5月24日取得甘（2018）兰州新区不动产权第0009820号《国有建设用地使用权证》，后原田公司多次与天字公司协商开工事宜无果，迫于可能收回土地的压力，原田公司与天字公司于2018年11月5日签订了《协议书》和《补充协议》。原田公司认为，该两份协议存在重大误解，天字公司的债权应向盛鑫公司主张，原田公司之前与天字公司并无任何合同关系，没有义务支付工程款和损失费。其次，天字公司在趁人之危的情况下与原田公司签订了显失公平的《协议书》和《补充协议》，该两份协议违背了原田公司的真实意思表示，合同内容不合法和显失公平。由于天字公司长期停工，兰州新区新港物流公司为使项目尽早开工，就强行要求原田公司与天字公司达成协议，并且要求把盛鑫公司排除在协议之外，多次威胁原田公司如不跟天字公司达成协议就收回土地，由于原田公司已在该地块上投入大量资金，为避免血本无归，原田公司只好答应与天字公司单独达成协议，天字公司就利用此危难情况，逼迫原田公司与其签订《协议书》和《补充协议》。第三，两协议书内容显失公平，前后矛盾也不合法。原田公司无法履行，天字公司也并未履行合同内容，协议书中要求原田公司确认工程款为2260万元，天字公司的停工损失1820万元，土方签证及基础签证为180万元，现场临建等支出175万元，这些数据均由天字公司提出，没有任何证据证明。《补充协议》中要求原田公司用该项目的第二层1500平方米房屋抵顶天字公司的工程返工费、垫资损失费、材料损耗费。对于这些条款，原田公司认为，该建设工程施工合同不是原田公司与天字公司所签订，原田公司没有资格来确认工程量和损失费。原田公司从未见过该项目的施工图纸和工程签证等，无法确定这些数据的真实性。协议载明原田公司向天字公司支付4835万元后，天字公司于盛鑫公司的合同及其他经济往来与原田公司无关，天字公司可另行向盛鑫公司主张权利，该条款明确天字公司要向盛鑫公司主张权利，同时又额外要求原田公司支付天字公司4835万元，属于重复主张的敲诈行为。协议要求原田公司认可天字公司质量合格，原田公司不得以任何理由提出质量问题，又说本工程前期无正式图纸，没有监理单位，有关验收问题由原田公司负责，原田公司认为，这些条款与建筑法律法规不符，作为建筑施工单位，必须对其施工的主体结构工程终身负责，无正式图纸，没有监理单位等合法手续就施工，属违规行为，原田公司无法对该工程验收和质量问题负责。《协议书》和《补充协议》明显违反公平、等价有偿原则，双方在签订两协议之前，并无任何合同关系，也没有发生经济往来，两协议中要求原田公司支付天字公司巨额工程款和损失费，共计达6000万元，根据估算，天字公司与盛鑫公司合同完成工作量只有1700万元，盛鑫公司说已经向天字公司支付500万元工程款，兰州新区新港物流公司代盛鑫公司支付天字公司460万元工人工资，天字公司只有700万元工程款未收到，天字公司却要额外向原田公司索取6000万元，严重违反公平、等价有偿原则。协议书约定，本协议经双方签字盖章且原田公司向天字公司支付工程款达2000万元时生效，所以该协议书实际没有达到生效条件。 天字公司辩称，原田公司的诉请及事实理由无事实依据和法律依据，双方在2018年11月5日、11日分别签订的协议书和补充协议，是双方在平等自愿和协商一直的基础上达成的合意，相应的合同约定不存在原田公司诉称的重大误解趁人之危和显示公平情形，条款不存在违反法律行政法规的强制性规定，请求驳回原田公司诉请。 本院经审理认定事实如下：2013年5月6日，盛鑫公司与西宁原田公司签订《联营协议书》，约定双方联合开发兰州新区失地农民安置项目，即综合市场13#地14.5亩的房屋建筑工程项目，约定双方的责任为，盛鑫公司提供土地14.5亩，负责办理相关手续及协调政府关系，提供图纸及地下网管资料以及项目土地三通一平工作；西宁原田公司交纳该地块挂牌费用，建设项目资金来源自筹，建造房屋及商铺达到国家规定的质量标准和销售条件。 2013年10月18日，盛鑫公司与天字公司签订《建设项目工程总承包合同》，双方在合同协议书中约定盛鑫公司将兰州新区综合市场及失地农民安置项目发包给天字公司承包施工建设合同价格约为1亿元，该工程建筑面积约27000平方米，其中地下一层，地上四层。天字公司于2014年5月开始施工，至2014年11月施工至地上第四层停工至今。 2014年3月28日，西宁原田公司与盛鑫公司签订《委托建设协议书》，约定由西宁原田公司出资，盛鑫公司负责建筑就兰州新区综合市场13＃地14.5亩的房屋建设事宜。西宁原田公司前期向盛鑫公司支付2400万元建筑资金，由盛鑫公司代付工程款，后期盛鑫公司代西宁原田公司付工程款1000万元作为补偿金，西宁原田公司不再返还此补偿金，剩余工程款按盛鑫公司与建设单位签订的合同价款由西宁原田公司自付，西宁原田公司出资200万元作为兰州新区综合市场13＃地的土地挂牌手续款、土地挂牌款余额由盛鑫公司支付。 2017年10月10日，西宁原田公司与兰州原田公司签订《债权转让书》，内容为:“汪松青、胡友安:我公司已投入到兰州新区新港国际商贸城日用百货市场(12-XC地块)项目3000万元而形成的所有债权，即日起全部转让于兰州原田公司。 兰州原田公司于2018年5月24日取得甘(2018)兰州新区不动产权第0009820号《国有建设用地使用权证》，取得兰州新区新港三路以东、兰州新区百川房地产开发有限公司以南、新港四路以西、兰州智慧绿洲房地产开发有限公司以北的国有建设用地使用权，宗地面积9806.9m，使用期限自2017年1月20日至2057年1月19日止。 2018年4月19日，原田公司将盛鑫公司、天字公司及第三人西宁原田公司诉至甘肃省高级人民法院，请求：1.解除盛鑫公司与西宁原田公司签订的《委托建设协议书》及盛鑫公司与天字公司签订的《建设项目工程总承包合同》；2.判令盛鑫公司和天字公司立即对施工场地进行清理，向兰州原田公司完整移交项目工程及相关资料后全员撤离本项目施工现场；3.依法对盛鑫公司完成的工作量进行清算，并退还原田公司多支付的建设资金900万元，承担占用资金利息200万元；4.判令盛鑫公司和天字公司赔偿原田公司损失1500万元；5.判令盛鑫公司负责支付与本案工程建筑相关联的所有外欠债务；6.由盛鑫公司、天字公司承担本案所有诉讼费用。因原田公司并非《委托建设协议书》和《建设项目工程总承包合同》的签订主体，该案被甘肃省高级人民法院于2018年7月19日裁定驳回起诉。 2018年11月5日，原田公司（甲方）与天字公司（乙方）签订《协议书》，双方共同核算确认，无争议的兰州新区12-Ｃ地块综合市场施工费用项目支出为：1.截止四层屋面封顶，乙方完成的总工程款为2660万元；2.乙方截止本协议签订之日，因停工给乙方造成损失部分为1820万元；3.乙方增加土方签证及基础签证金额为180万元；4.乙方支出的现场临建，临水临电及材料费，办公用品费175万元。协议约定，双方有争议的项目包括：工程返工费、垫资损失费、材料耗损费，待双方协商确认金额后另行处理。该协议还约定，“本协议经双方签字盖章且甲方实际向乙方支付工程款款项达2000万元时生效。”2018年11月11日，原田公司与天字公司又签订《补充协议》，约定乙方在施工的兰州新区项目中产生的工程返工费、垫资损失费、材料损耗费项目，由甲方在该项目第二层中的1500㎡房屋抵顶乙方损失。《协议书》和《补充协议书》签订后，原田公司向天字公司支付360万元。 以上事实，有当事人在庭审中的陈述及出示并质证的联营协议书、建设项目工程总承包合同、委托建设协议书、债权转让书、国有建设用地使用权证、民事裁定书、协议书和补充协议书等证据佐证，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”本案中，原田公司与天字公司签订的《协议书》约定“本协议经双方签字盖章且甲方实际向乙方支付工程款款项达2000万元时生效”，协议签订后，原田公司仅向天字公司支付了360万元，合同约定的生效条件未成就，故该《协议书》未生效。双方签订的《补充协议》是以《协议书》为基础，应当与《协议书》的效力一致，均为未生效协议。综上，因双方之间达成的协议未生效，不存在撤销权行使的基础，故对于兰州新区原田房地产开发有限公司的诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回兰州新区原田房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由兰州新区原田房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审 判 长  刘 锋 审 判 员  何 莉 审 判 员  田彩兰 二〇二〇年八月十二日 法官助理  杨治彦 书 记 员  李春玲