安徽省铜陵市义安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0706民初1724号 原告：曹虎，男，1970年12月14日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：史万全，安徽智全律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪卫，安徽智全律师事务所律师。 被告：铜陵润丰置业有限公司，住所地安徽省铜陵市义安区湖东路与建设东路路口。 法定代表人：梁明叶，该公司总经理。 委托诉讼代理人：章建国，安徽景旺律师事务所律师。 第三人：铜陵亚通建筑工程有限公司，住所地安徽省铜陵市铜陵开发区齐潭村。 法定代表人：孙后田。 原告曹虎与被告铜陵润丰置业有限公司（以下简称润丰公司）、第三人铜陵亚通建筑工程有限公司（以下简称亚通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹虎及其委托诉讼代理人史万全、被告润丰公司委托诉讼代理人章建国到庭参加诉讼，第三人亚通公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹虎向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付质量保证金217000元；2.被告承担本案诉讼等全部费用。事实和理由：2016年4月15日，被告与第三人签订《建设工程施工合同》，约定由第三人承包施工被告发包的铜陵天景庄园10#地块24#25#26#楼工程。2016年9月19日，第三人与原告签订《工程项目承包协议书》，由第三人将上述工程转包给原告施工，后原告组织施工，2018年5月9日工程经竣工验收合格，2018年8月20日，经原被告及第三人共同签署工程结算审查签署表，确认工程总价款为10852434.92元。工程施工及结算后，被告能够按照约定支付工程款，依据三方的约定，在质保期二年时，应付40%的质保金，故应在2020年5月9日支付质量保证金217000元，但因第三人欠外债，法院要求被告协助执行，故被告未能支付该217000元。对此，原告认为案涉工程虽然是第三人与被告签订，但原告为工程实际施工人，所有工程款应属原告所有，特提起诉讼，恳请依法判如所请。 润丰公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，1.本案应当属于执行异议的案件，原告应当向执行法院提出书面异议，对法院裁定的书面异议不服的提起执行异议之诉。2.本案合同相对人是第三人，不是本案的原告，因此被告无权将该保证金直接支付给原告。 亚通公司未提交答辩，亦未提供证据。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的曹虎的身份证、建设工程施工合同、工程项目承包协议书、单位工程质量竣工验收记录、工程结算审查签署表、质保金余款说明、铜官区人民法院（2019）皖0705执恢775号执行裁定书和协助执行通知书等证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，润丰公司承认曹虎在本案中主张的事实，并经庭审调查，本院对曹虎主张的事实予以确认。 本案争议焦点：一、曹虎是否为涉案工程的实际施工人。 实际施工人应该是指无效建设工程施工合同的承包人、包括转承包人，违法分包合同的承包人，借用资质的承包人、挂靠施工人，而不包括承包人的履行辅助人、合法的专业分包工程承包人，劳务作业承包人。本案中根据曹虎提供的与亚通公司签订的工程项目承包协议书及单位工程质量竣工验收记录、工程结算审查签署表、质保金余款说明等足以证明双方之间存在建设工程施工合同关系，曹虎不是合法的专业分包工程承包人，应将曹虎定义为实际施工人。 二、润丰公司应否在欠付亚通公司建设工程价款范围内对曹虎承担支付工程款责任。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一、二条规定，曹虎不是合法的专业分包工程承包人，虽然合同无效，但因该工程已竣工验收合格，其请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。对于原告诉请的质量保证金是否应当包含在欠付工程价款范围内，取决于诉讼时工程质量保质期是否届满，在质量保证期内的质量保证金本质上数额是不确定的，当然不能将其纳入欠付工程价款范围内，如果质量保证期届满，质量保证金应当包含在欠付工程价款范围内。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。因此，曹虎请求作为发包人的润丰公司直接向自己支付已到期质量保证金217000元于法有据，本院予以支持。 润丰公司虽辩称其欠付亚通公司的工程款被有关人民法院冻结，曹虎需通过执行异议或执行异议之诉维护权益，但有关人民法院冻结的法律效果仅仅是被冻结的工程款支付受到限制，不会导致润丰公司欠付亚通公司的工程款债务被免除，因而不能成为润丰公司在欠付亚通公司质量保证金范围内对曹虎承担责任的免责理由，故对润丰公司的抗辩理由，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告铜陵润丰置业有限公司应于本判决生效后十日内支付原告曹虎到期质量保证金217000元。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4555元，减半收取计2277.50元，由铜陵润丰置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  焦能才 二〇二〇年八月二十九日 法官助理周文进 书记员钱黄姑 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十四条--实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条——被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。