辽宁省抚顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0421民初301号 原告：张爱丽，女，汉族，1982年1月7日出生，住所地抚顺市望花区。 委托诉讼代理人：张厚祥，辽宁师哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林晓峰（系张爱丽丈夫），汉族，1972年9月3日出生，住所地抚顺市东洲区。 被告：鲍洪军，男，汉族，1978年8月25日出生，住所地抚顺市抚顺县，农民。 原告张爱丽与被告鲍洪军民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张爱丽及其委托诉讼代理人张厚祥、林晓峰，被告鲍洪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告偿还原告借款本金五万元及1.4万元利息（从2019年4月至2020年6月），共计6.4万元。二、被告承担诉讼费。在庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：要求被告偿还借款本金五万元及利息（利息按照月利率2%，从2019年4月27日计算至实际清偿之日止）。事实与理由：原、被告系朋友关系，被告因生活困难向原告借款五万元，被告未出具借条，用坐落在顺城区10号楼1单元603号房产做抵押，担保债权五万元，借款期限2018年6月26日至2018年8月26日两个月，原告通过微信和农业银行转账、现金一万元共给付被告五万元，原、被告口头约定月利息2.4分。被告每月还利息1200元至2019年4月份，剩余本金及利息均未还。 被告鲍洪军辩称，2018年6月26日我向原告借款四万元，约定月息三分，每月利息1200元，我实际收到借款38800元。后我一共还原告六个月的利息。我前妻还了两笔2400元都是本金，我现在同意偿还原告本金34000元，利息因我没有能力不同意给付。 本院经审理认定事实如下：原、被告不认识，二人均与案外人陆词系朋友关系。2018年6月26日，经陆词联系，原告（甲方)与被告（乙方)在抚顺市自然资源事务服务中心签订了《房屋抵押借款合同》，内容为：“甲乙双方本着协商自愿的原则达成协议如下：一、甲方一次性借给乙方人民币50000万元整（大写伍万元整），借款期限从2018年6月26日至2018年8月26日止，用于流动资金。二、乙方自愿用坐落在顺城区建筑面积38.95平方米，房屋产权证号：00××18做为此笔借款的抵押物，当乙方到期不履行还款义务，不能偿还到期款时，甲方有权按照法定程序处理上述房屋。三、如果乙方到期不能还款，按照相关规定支付违约金。四、本协议市产权管理处一份。五、本协议甲、乙双方签字、按手印办理抵押登记后生效。”另外，原、被告口头约定月利息1200元。合同签订后双方立即办理了房屋抵押登记。随即，原告预先扣除一个月利息1200元后以微信和银行卡转账方式向被告交付借款共计38800元（其中微信转账15000元，银行卡转账23800元）。 经查原、被告所签订的《房屋抵押借款合同》，系填充式制式合同，原告填写合同内容后，被告在乙方处签名捺印。该合同第一条借款数额“50000万元整（大写伍万元整）”不一致，双方均认可系伍万元。 另查，被告分别于2018年7月25日、8月26日、9月25日、10月25日、12月10日、12月26日共计六次以微信转账方式支付原告月利息，每次金额均为1200元，共计支付六个月利息合计7200元。被告前妻杨蕊泽分别于2019年3月28日、4月30日共两次通过微信转账方式代被告向原告还款，每次金额均为2400元，共计4800元。被告未偿还其余借款本息。 当事人对上述事实无争议，本院予以确认。 当事人对下述事实存在争议： 原告陈述双方约定借款本金五万元，月利率2.4%，并提供《房屋抵押借款合同》、《辽（2018）抚顺市不动产证明第XXXX号不动产登记证明》予以佐证。被告对上述两份证据真实性无异议，但陈述双方实际约定借款本金四万元、月利率3%。《房屋抵押借款合同》系由原告提供并填充内容后其在乙方处签字，其发现合同写的是五万元后曾提出异议，陆词称：“四万元取房票，一万元是空头，多写一万元”。被告针对其主张未提供证据。 原告陈述以现金方式向被告提供借款一万元，并提供《房屋抵押借款合同》、《辽（2018）抚顺市不动产证明第XXXX号不动产登记证明》予以佐证。被告不予认可。原告未提供其他证据。 被告主张其前妻杨蕊泽代其偿还原告的两笔2400元款项系本金，并提供了杨蕊泽书面证言。原告不予认可，主张系偿还2019年1月至4月26日止共计4个月的利息。被告未提供其他证据。 （对以上有争议的证据的分析认定将在如下本院认为中予以论述。） 本院所确认的上述事实，有《房屋抵押借款合同》、《不动产登记证明》、微信转账记录、银行卡交易明细清单及当事人陈述笔录等在案为凭，这些证明材料经庭审质证和本院审查，可以采信。 本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，即同意偿还原告借款34000元部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案原、被告间《房屋抵押借款合同》是双方当事人的真实意思表示,该借款合同成立。关于被告主张双方约定借款本金是四万元的抗辩意见，因无证据证明，本院不予支持。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案原、被告间《房屋抵押借款合同》在原告提供借款时生效。 当事人对自己提出的主张,有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人之事实主张的,由负有证明责任的当事人承担举证不能的后果。本案当事人对原告预先扣除一个月利息1200元及原告以转账方式提供借款38800元的事实无争议，本院予以确认。原告主张另以现金方式交付借款一万元，应当对其主张承担举证责任。现原告提供《房屋抵押借款合同》、《不动产登记证明》予以佐证，因该《房屋抵押借款合同》是在原告向被告提供借款时生效，而且原、被告均认可双方系先签订《房屋抵押借款合同》并办理抵押登记后交付借款，故上述证据不能证明其以现金方式交付借款一万元的事实。因原告未能提供其以现金方式交付借款一万元的证据，故对原告该主张本院不予支持。另根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”综上，本院认定被告实际借款数额为38800元，被告应当按照借款本金38800元返还借款并计算利息。 对于利息问题，本案原、被告间《房屋抵押借款合同》虽未约定利息，但双方对口头约定月利息1200元无争议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案原告主张约定月利率2.4%、被告主张约定月利率3%均超过年利率24%。本案双方间利率应当按照被告实际借款本金38800元、月利息1200元核算，认定月利率为3.09%、年利率约37%。该利率违反法律规定。现原告要求按月利率2%计算利息，符合法律规定，本院予以支持。对于被告已经支付的超过年利率36%的部分，被告有权要求返还。经本院当庭释明，被告不要求返还，本案不予处理。 关于被告前妻杨蕊泽代其偿还的两笔2400元系偿还本金还是利息问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（三）与一方当事人或者代理人有利害关系的证人陈述的证言”具体到本案，被告主张系偿还本金，原告不予认可。被告仅提供了杨蕊泽证言，因被告与杨蕊泽曾是夫妻，有利害关系，其证言不能单独作为认定事实的根据，故不予采信。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的费用；（二）利息；（三）主债务。”本案，现没有证据证明双方有约定清偿顺序，故本院依法定顺序认定为偿还利息。原告主张该两笔款项系偿还截至2019年4月26日前四个月利息，本院予以支持。 综上所述，合法的借贷关系受法律保护。被告应当按照约定期限返还借款，现被告未按照约定期限返还借款，应当按照年利率24%支付逾期利息。现原告要求被告偿还借款本金五万元并按月利率2%支付从2019年4月27日至实际清偿之日止的利息,其中借款本金38800元及利息部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告其他诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。原告胜诉部分诉讼费用由被告负担，原告败诉部分诉讼费用自行负担。 依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条第（三）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告鲍洪军于本判决生效后十日内偿还原告张爱丽借款本金38800元及利息（以借款本金38800元为基数，按月利率2%，自2019年4月27日起计算至给付之日止）； 二、驳回原告张爱丽其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1400元，减半收取计700元，由原告张爱丽负担175元，被告鲍洪军负担525元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员  邢艳 二〇二〇年八月十三日 书记员  辛爽