河北省邯郸市永年区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0408民初2186号 原告：王风梅，女，1963年5月14日生，汉族，住邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：王涛，河北十力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翟冰雪，河北十力律师事务所律师。 被告：邯郸市永年区第一医院。 住所地：河北省邯郸市永年区政府街327号。 法定代表人：崔现民，该医院院长。 委托诉讼代理人：李平安，河北久恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈路宽，河北久恒律师事务所律师。 原告王风梅与被告邯郸市永年区第一医院（以下简称永年一院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月25日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告王风梅及其委托诉讼代理人翟冰雪、被告永年一院的委托诉讼代理人陈路宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王风梅向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、康复费等各项损失暂定45万元；2、本案诉讼费、鉴定费等由被告承担。事实和理由：2018年3月22日11时许，刘涛涛驾驶刘合滚的冀Ｄ×××××号小型轿车在永年区永河线大北汪镇人民家居城门口与原告发生交通事故，事发后，原告到被告永年一院住院治疗。因被告在医疗过程中存在医疗过错行为致使原告病情恶化。综上，被告的侵权行为给原告造成巨大的经济损失和精神损失。为维护原告的合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定提起诉讼，望判如所请。 永年一院辩称，一、邯郸爱眼医院司法鉴定中心作出的鉴定意见书应当排除。因该鉴定书系原告单独委托鉴定机构进行鉴定，系鉴定程序违法。《民事诉讼法》七十六条“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。”由此可见我国法律对鉴定程序的启动排除了单方委托的这种方式，且单方委托司法鉴定有违鉴定的公正性和科学性。故被告单方委托邯郸爱眼医院司法鉴定中心作出的鉴定意见书应当予以排除。二、北京法源鉴定意见书为有瑕疵的鉴定意见。鉴定书中“五、分析说明的最后说明，被鉴定人右桡骨小头骨折类型具有手术适应证，桡神经损伤属手术常见并发症。”鉴定意见却认定“永年第一医院的医疗过错与原告右桡神经损伤原因力为主要因果关系。”相互矛盾。并且北京法源鉴定意见书中认定的永年一院与原告右桡神经损伤致右手各指活动障碍损害结果之间为主要因果关系，与交通事故损伤之间为轻微因果关系，右肘关节功能障碍与永年一院无因果关系。三、北京的鉴定和邯郸的鉴定无任何关联性。1、在北京法源鉴定意见书中分析的是原告右桡神经损伤致右手各指活动障碍，在邯郸爱眼医院司法鉴定中心作出的鉴定意见书认定的是2018年3月22日原告因交通事故受伤后导致的右肘关节功能活动受限，右前臂肌力减弱。2、邯郸爱眼医院作出的鉴定意见书认定十级伤残的依据为，右前臂桡神经支配区肌力4级，右侧桡神经支配区不全损伤，从而认定为十级伤残，其认定的依据为右前臂肌力减弱，而非右桡神经致右手各指活动障碍得出的十级伤残。故两鉴定意见之间的鉴定申请事项、鉴定前提、鉴定依据、鉴定结果之间均无关联性。医疗费为交通事故导致的花费，与本案中的医疗损害无关。原告为农村户口，不能以城镇户口计算损失。综上，本案中原告提交的证据并不能证明永年一院的医疗行为导致原告的实际损害程度，望法院依法公正裁判。 原告王风梅为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、王风梅身份证，证明原告诉讼主体资格；2、邯郸市永年区第一医院住院病历、诊断证明，证明原、被告之间存在医患关系及被告的过错行为；3、北京法源司法科学证据鉴定中心司法鉴定意见书，证明被告给原告诊疗行为中存在严重医疗过错；4、邯郸爱眼医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明被告诊疗行为给原告造成损害，王风梅符合十级伤残，误工期按评残前一日计算，护理期为150日，营养期为60日；5、住院费用清单、河北医科大学影像诊断报告及医疗费票据，证明本次医疗行为给原告造成的医疗费损失；6、鉴定费票据一张，证明本案给原告造成鉴定费损失；7、刘现彬营业执照、身份证、户口页及原告户口页各一份，证明原告伤残赔偿金应该按照城镇标准，证明原告的误工损失应当按照2019年批发零售业行业标准计算；8、刘现彬营业执照、身份证、温娟风营业执照、身份证各一份，证明原告丈夫及儿媳因此次事故导致的护理费损失，应当按照批发零售业标准计算；9、交通费票据20张，证明原告因此次事故导致原告交通费损失。 永年一院质证意见为，1、原告身份证可以证实原告为农村户口，其误工费等应当以农村户口计算；2、对永年一院住院病历、诊断证明的真实性无异议，但对其证明目的不予认可，不能证明被告存在过错；3、北京法源司法科学证据鉴定中心司法鉴定意见书确认被告医疗过错与王风梅右桡神经损伤致右手各指活动障碍损害之间有因果关系，其右肘关节功能障碍与医院过错医疗行为无因果关系，系由交通事故所致；4、邯郸爱眼医院司法鉴定中心司法鉴定意见书与本案无关，其为交通事故而作出的伤残鉴定，与医疗过错无关，依法应当予以排除；5、住院费用清单、河北医科大学影像诊断报告及医疗费票据与本案无关，该花销是由交通事故导致，与医疗过错无关联性；6、鉴定费票据，是爱眼医院的鉴定费，与本案无关，应当予以排除；法源司法鉴定费15000元是由被告垫付，因为在鉴定中，右肘关节功能与医院无关，要求双方共同承担；7、刘现彬营业执照上写的是烟花爆竹零售，烟花爆竹在近两年内均已被取缔，不可能存在经营行为，不予认可；8、温娟风营业执照与本案无关；9、交通费票据与本案无关，应当排除。 被告永年一院未提交证据。 本院经审理查明，王风梅于2018年3月22日遭遇交通事故后受伤，并于当日下午到永年一院入院治疗，初步诊断，王风梅右桡骨小头粉碎性骨折。2018年3月24日，在签署手术同意书后，王风梅在臂丛麻醉下行切开复位内固定术，术中见，右桡骨小头骨折，错位、骨折端可见2-3个绿豆大小的骨折碎块，桡骨小头完整，对合骨折及骨折碎块，用3枚1.5钛克氏针固定，骨折端稳定，针尾留于皮外，术中X线证实骨折对位良好，内固定安放适宜，盐水冲洗，彻底止血，逐层缝合伤口。2018年3月25日，主治医师查房，诉刀口疼痛明显，右手感觉正常，右手拇指背伸功能活动受限。主治医师指示：抬高右上肢远端，继续给予抗菌素，扩血管抗凝等药物治疗，术后拍片复查。2018年3月26日副主任医师查房，仍诉刀口疼痛，右手感觉正常，右手各指背活动受限，考虑绕神经深支牵拉损伤。副主任医师指示：嘱患者被动活动右手各指背伸活动练习，继续使用抗菌素、扩血管、抗凝等药物治疗。2018年4月5日，请省三院会诊，建议手术探查桡神经深支，同患者及家属交代病情，准备明日进手术室，在臂丛麻醉下行桡神经深支探查术。2018年4月6日，在臂丛麻醉下行桡神经深支探查术、肌腱移位术。探查发现，右侧桡神经深支损伤，并非切口损伤，系首次内固定过程中克氏针绞伤，边缘不规则，吻合困难，故术中同患者及家属交代病情，行腕屈肌移位术。术后给予右上肢屈肘右手轻度背伸位石膏托外固定，给予抗菌素、扩血管、抗凝等药物治疗。适当加强右手指背伸活动联系，继续口服促进骨质愈合药物，主动行右腕、右手指屈、伸活动练习。2018年7月3日，王风梅出院，出院时情况：右腕关节活动良好，右肘关节活动仍稍受限，右手感觉正常。出院诊断：右桡骨小头粉碎性骨折术后，右桡神经深支损伤。共计住院103天，支付医疗费39637.86元，其中永年一院垫付3000元。2018年7月9日，王风梅到河北医科大学第三医院门诊检查，共计花费1199.07元。 王风梅就医疗损害赔偿问题与永年一院协商未果，于2018年7月23日诉至本院。2018年8月3日，在本院组织下，原、被告双方经摇号选择，选定北京法源司法科学证据鉴定中心就永年一院对王风梅的治疗行为是否存在过错和过错行为与王风梅的损害结果之间是否存在因果关系以及交通事故和医疗事故（过错医疗行为）给原告造成的损伤比例进行鉴定。本次鉴定支付鉴定费15000元，已由永年一院先行垫付。该鉴定中心于2019年10月8日出具（京）法源司鉴[2018]医鉴字第669号司法鉴定意见书，鉴定意见为：邯郸市永年区第一医院的医疗过错与被鉴定人王风梅右桡神经损伤致右手各指活动障碍损害结果之间的因果关系原因力大小、从技术鉴定立场分析，建议为主要因果关系，与交通事故损伤之间属轻微因果关系；其右肘关节功能障碍与医院过错医疗行为无因果关系，系由交通事故所致。请法庭结合审理情况综合确定民事赔偿程度。 2019年6月20日，王风梅委托邯郸爱眼医院司法鉴定中心对其伤残等级评定、三期评定，为此支付鉴定费1600元。该鉴定中心于2019年6月26日出具邯爱眼司鉴[2019]临鉴字第C498号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王风梅的伤残等级符合拾级伤残。2、被鉴定人王风梅的误工期按评残前一日计算，护理期为150日，营养期为60日。 另查明，王风梅的户籍所在地为邯郸市永年区，其父母均已过世，子女均已成年。河北省2019年度农村居民人均可支配收入15373元，农、林、牧、渔业年平均工资28201元，批发和零售业年平均工资56738元。 上述事实，有原告身份证、常住人口登记卡、永公交认字[2018]第0322011号道路交通事故认定书、住院病历、河北省医疗住院收费票据（1张）、河北省医疗门诊收费票据（6张）、2019年10月8日出具（京）法源司鉴[2018]医鉴字第669号司法鉴定意见书、邯爱眼司鉴[2019]临鉴字第C498号司法鉴定意见书及当事人陈述等在卷佐证。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告永年一院在对王风梅的诊疗过程中存在过错，造成王风梅右桡神经损伤致右手各指活动障碍，应承担相应的赔偿责任。被告辩称王风梅因交通事故而作出的伤残鉴定与医疗过错无关，根据邯爱眼司鉴[2019]临鉴字第C498号司法鉴定意见书“分析说明”部分中描述，经查：右前臂桡神经支配区肌力4级，肌电图提示：右侧桡神经深支支配区不全损伤，符合《人体损伤致残程度分级》中5.10.1（6）标准之规定，符合拾级伤残。故该鉴定中心认定王风梅构成拾级伤残的依据是右侧桡神经损伤，而被告永年一院的医疗过错与王风梅右桡神经损伤之间为主要因果关系，故王风梅的拾级伤残与被告的医疗过错有关，对被告的辩称本院不予采信。 关于王风梅的损失，本院依照相关证据认定如下： 1、伤残赔偿金，原告王风梅为农业户口，户籍地为大北汪镇××村。原告方主张大北汪镇南街属于城镇范围，应当按照城镇居民标准计算，无事实和法律依据，本院不予采信。根据邯爱眼司鉴［2019］临鉴字第Ｃ498号司法鉴定意见书的认定，王风梅的伤残等级评定为拾级伤残，参照河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准参考数据：农村居民人均年可支配收入为15373元，原告王风梅的残疾赔偿金为15373元×20年×0.1＝30746元； 2、住院伙食补助费，原告住院期间为2018年3月22日－2018年7月3日，住院104天。住院伙食费为104×50＝5200元。 3、营养费，邯郸爱眼医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中确定的营养期为60日，酌情认定营养费每日30元。营养费为60天×30元＝1800元； 4、误工费，邯郸爱眼医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书确定的误工期按评残前一日计算，原告于2018年3月22日受伤住院，该司法鉴定意见书于2019年6月26日出具，故原告的误工期为461天，王风梅为农业户口，河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准参考数据：农、林、牧、渔业年平均工资为28201元，每日为77.26元。误工费为461天×77.26元＝35616.86元； 5、护理费，邯郸爱眼医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书确定的原告护理期为150日，但未确定护理人数，因王风梅仅右手受伤，其他肢体活动未受限制，本院确定其护理人数为一人，王风梅提交其丈夫刘现彬的户口页、营业执照证明其为护理人以及其从事经营的范围是日杂、烟花爆竹零售，本院予以采纳。王风梅提交其儿媳温娟风的营业执照用于证明两人护理及护理费用，本院不予支持。参照河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准参考数据：批发和零售业年平均工资为56738元，每日为155.45元。护理费为150×155.45元＝23317.5元; 6、精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，考虑王风梅的伤残程度，酌情确定为10000元; 7、伤残等级及三期鉴定费1600元； 8、交通费，王风梅提交的汽油发票10张、火车票20张共计3604元，故确定交通费为3604元； 原告王风梅的上述各项损失共计111884.36元，按照邯郸市永年区第一医院的过错责任，其应负担王风梅上述损失的90%，即111884.36×90%=100695.92元。 关于原告的医疗费,因原告系发生交通事故进行医治后发生的医疗损害，对医疗费的承担，原、被告双方一致认可应从2018年4月5日行桡神经深支探查术时开始由被告方承担。王风梅在永年一院治疗共花费医疗费39637.86元，2018年4月5日后费用为23499.46元，2018年7月9日，王风梅到河北医科大学第三医院门诊检查花费1199.07元，原告医疗费用合计为23499.46＋1199.07＝24698.53元。王风梅主张后续治疗费、康复费200000元，无相关依据，亦未提交证据加以证实，本院不予支持。 综上所述，被告共计应赔偿原告各项损失数额为100695.92＋24698.53＝125394.45元。被告永年一院为原告垫付医疗费3000元，应予扣除。故被告永年一院应给付原告的各项赔偿费用共计为125394.45－3000＝122394.45元。 被告永年一院主张本案中医疗过错因果关系以及损伤比例鉴定费15000元已由其先行垫付，要求王风梅返还。根据司法鉴定意见，被告的医疗过错与王风梅右桡神经损伤致右手各指活动障碍损害结果之间为主要因果关系，故对其主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 一、被告邯郸市永年区第一医院在本判决生效后十日内赔偿原告王风梅医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金各项损失共计122394.45元； 二、驳回原告王风梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8050元，由原告承担5050元，由被告邯郸市永年区第一医院承担3000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  赵 飞 审 判 员  陈丽娟 人民陪审员  刘佳佩 二〇二〇年八月二十六日 书 记 员  张亚男 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 ——