河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5845号上诉人（一审被告)：洛阳美迪雅瓷业有限公司，住所地河南省新安县城关镇夷泉路305号。法定代表人：武安伟，该公司经理。委托诉讼代理人：贾灿，河南达兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：何灵聪，河南达兴律师事务所律师。被上诉人(一审原告)：赵延生，男，1971年6月27日出生，汉族，住河南省新安县。上诉人洛阳美迪雅瓷业有限公司（以下简称美迪雅公司）因与被上诉人赵延生劳动争议纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初3923号、（2020）豫0323民再2号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。美迪雅公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判美迪雅公司不向赵延生支付一次性工伤医疗补助33384元、一次性伤残就业补助金66768元，一次性伤残补助金25200元，护理费5374.28元及交通费370元，共计131096.28元；2.一、二审诉讼费由赵延生承担。事实与理由：1.赵延生因为××尚处于医疗观察期，是否构成伤残尚不能确定。如若构成伤残，一次性伤残补助金、××诊断和全部的伤残鉴定作出后一并处理。2.赵延生在住院期间，虽然有其妻子陪护，但从其妻子提供的银行流水来看，陪护当月的工资减少，没有给其妻子造成误工费的损失。3.赵延生两次出院提供的是出租车发票数额远远超出路程所需，超出合理范围的交通费支出人民法院应当不予支持。赵延生答辩称，美迪雅公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。美迪雅公司向一审法院起诉请求：1.判令美迪雅公司不向赵延生支付停工留薪期工资1247.75元；2.判令美迪雅公司不向赵延生支付一次性伤残补助金25200元；3.判令美迪雅公司不向赵延生支付护理费5065元；4.判令美迪雅公司不向赵延生支付交通费370元；5.本案诉讼费由赵延生承担。赵延生向一审法院起诉请求：1.判令美迪雅公司一次性支付赵延生工伤医疗补助金33384元和一次性支付伤残就业补助金66768元，二项共计100152元；2.本案诉讼费由美迪雅公司承担。一审法院认定事实：赵延生与美迪雅公司自2016年11月至2017年8月7日存在事实劳动关系。美迪雅公司未给赵延生缴纳工伤保险。2017年8月7日22时许，赵延生在工作过程中摔倒致使其左外踝骨折。自2017年8月12日到2017年8月27日，赵延生在新安县人民医院住院治疗，住院15天，期间2人陪护。自2018年8月15日到8月31日，赵延生在新安县人民医院住院治疗，住院16天，期间2人陪护。在赵延生两次治疗期间，美迪雅公司未派人对赵延生进行护理。本案所涉事故发生后，赵延生支付医疗费9225.75元，美迪雅公司向赵延生共支付医疗费和工资24778元。2018年7月4日，洛阳市人力资源和社会保障局作出洛人社（新安）工伤认字[2018]第39号洛阳市认定工伤决定书，认定赵延生所受的伤害为工伤。2018年12月27日，洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工伤[2018]G181196洛阳市劳动能力鉴定结论通知书，鉴定赵延生伤残等级为玖级。赵延生因本案所涉事故受伤前12个月平均工资为2800元。2019年2月18日，赵延生就本案所涉争议向新安劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。新安劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月1日作出新劳人仲案字[2019]第12号仲裁裁决：一、由被申请人美迪雅公司支付申请人赵延生停工留薪期工资1247.75元（2800元×6个月+9225.75元-9016元-15762元）；二、由被申请人美迪雅公司支付申请人赵延生一次性伤残补助金25200元（2800元/月×9个月）；三、由被申请人美迪雅公司支付申请人赵延生护理费5065元（4173元/月÷21.75天/月×40%×33天×2人）；四、由被申请人美迪雅公司支付申请人赵延生住院期间的伙食补助费660元（33天×20元/人）；五、由被申请人美迪雅公司支付申请人赵延生住院期间的交通费370元；六、对于申请人赵延生的其他请求本委不予支持。赵延生和美迪雅公司对该仲裁裁决均不服，均向本院提起诉讼。赵延生和美迪雅公司提起的诉讼均不涉及上述仲裁裁决第四项的内容。2019年8月22日，赵延生向美迪雅公司的法定代表人武安伟以快递的形式邮寄了“辞工通知书”，但被拒收。一审法院认为，赵延生于2019年8月22日向美迪雅公司法定代表人武安伟邮寄了辞工通知，武安伟拒收上述快递，并不影响赵延生要求其与美迪雅公司解除劳动合同的意思表示，并且该意思表示又不违反相关法律法规的规定，应合法有效，因此该院认定赵延生与美迪雅公司之间的劳动合同于2019年解除。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，美迪雅公司应当向赵延生支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。又依据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，美迪雅公司应向赵延生支付一次性工伤医疗补助金46968元（2018年度洛阳市职工月平均工资5871元×8个月），赵延生主张33384元，不超过上述数额，本院予以支持，故美迪雅公司向赵延生支付一次性工伤医疗补助金33384元。美迪雅公司应向赵延生支付一次性伤残就业补助金93936元（2018年度洛阳市职工月平均工资5871元×16个月），赵延生主张66768元，不超过上述数额，该院予以支持，故美迪雅公司向赵延生支付一次性伤残就业补助金66768元，因此该院（2019）豫0323民初1250号民事判决未支持赵延生主张的一次性工伤医疗补助金33384元和一次性伤残就业补助金66768元诉讼请求不当，应予撤销。关于美迪雅公司主张的不应向赵延生支付停工留薪期工资1247.75元的诉讼请求。依据《工伤保险条例》第三十三条和《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条的规定，确定赵延生的停工留薪期为6个月。赵延生受伤前12个月平均工资为2800元，扣除美迪雅公司已支付的医疗费和工资后，赵延生的停工留薪期内的工资为1247.75元（2800元/月×6个月-24778元+9225.75元）。对于美迪雅公司的该项诉讼请求，该院不予支持。关于美迪雅公司主张的不应向赵延生支付一次性伤残补助金25200元的诉讼请求，依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，又结合赵延生的伤残等级为玖级，美迪雅公司应向赵延生支付一次性伤残补助金25200元（2800元/月×9个月）。美迪雅公司关于待赵延生的××确定后一并处理的主张，无法律依据，该院不予支持。关于美迪雅公司主张不应向赵延生支付护理费5065元的诉讼请求。在赵延生住院治疗期间，新安县人民医院出具了陪护证明，证明赵延生需2人陪护。美迪雅公司应派人陪护，但该公司未派人陪护，参照《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条的规定，该公司应按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%的标准按月发给陪护费，即5374.28元（洛阳市2017年度职工月平均工资56560元/年÷12个月÷21.75天/月×40%×31天×2人）。美迪雅公司主张护理费应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于护理费的计算方法计算护理费，无法律依据，故对美迪雅公司的该项诉讼请求，该院不予支持。关于赵延生住院期间的伙食补助费，虽然赵延生和美迪雅公司均未对该项仲裁裁决提起诉讼，但是新安劳动人事争议仲裁委员会认定赵延生住院时间有误，应为31天，因此该院认定赵延生的住院伙食补助费为620元（31天×20元/天）。关于美迪雅公司主张不应向赵延生支付370元交通费的诉讼请求，因美迪雅公司未举证证明其主张，结合赵延生受伤部位及治疗情况，该院酌定本案交通费为370元。故对美迪雅公司的该项诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条的规定，并经院审判委员会讨论，判决：一、撤销本院（2019）豫0323民初1250号民事判决。二、原告（并案被告）洛阳美迪雅瓷业有限公司于本判决生效后十日内向被告（并案原告）赵延生支付一次性工伤医疗补助金33384元，一次性伤残就业补助金66768元，共计100152元。三、原告（并案被告）洛阳美迪雅瓷业有限公司于本判决生效后十日内向被告（并案原告）赵延生支付一次性伤残补助金25200元。四、原告（并案被告）洛阳美迪雅瓷业有限公司于本判决生效后十日内向被告（并案原告）赵延生支付护理费5374.28元。五、原告（并案被告）洛阳美迪雅瓷业有限公司于本判决生效后十日内向被告（并案原告）赵延生支付伙食补助费660元。六、原告（并案被告）洛阳美迪雅瓷业有限公司于本判决生效后十日内向被告（并案原告）赵延生支付交通费370元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（含并案受理费10元），由洛阳美迪雅瓷业有限公司负担。二审期间，双方当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人美迪雅公司提交了一份证据：洛阳市第6人民医院的职业病诊断证明书，证明：赵延生被诊断为职业性陶工尘肺一期。赵延生的质证意见为：该证据与本案无关。被上诉人赵延生提交了证据：伤残鉴定费400元的发票一张，证明：该费用应当由美迪雅公司承担。美迪雅公司的质证意见为：已经超过了举证时效，不应当承担。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：双方当事人因工伤赔偿问题发生纠纷，引发本案诉讼。关于美迪亚公司上诉提出其不应当支付赵延生一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金问题，鉴于赵延生本次工伤是左外踝骨折，与美迪亚公司提出尘肺并无直接的关联性，一审法院判决美迪亚公司承担相应责任并无不当，本院对美迪亚公司的该项上诉主张不予支持。关于美迪亚公司上诉提出其不应当支付赵延生护理费问题，新安县人民医院出具陪护证明明确赵延生住院期间需要陪护两人，一审参照《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》确定赵延生护理费并无不当，对此本院予以维持。关于美迪亚公司上诉提出其不应当支付赵延生交通费问题，赵延生本次工伤是左外踝骨折构成九级伤残，一审法院酌定交通费370元并无不当，本院对此予以维持。综上所述，上诉人美迪雅公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人洛阳美迪雅瓷业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  付爱丽二〇二〇年八月二十五日法官助理郭楠书记员常虹