四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川08民终832号 上诉人（原审原告）：江加福，男，1957年10月23日出生，汉族，住四川省广元市昭化区。 委托诉讼代理人：刘玉群，广元市昭化区东方法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：唐杰，男，1973年5月1日出生，汉族，住四川省广元市昭化区。 上诉人江加福因与唐杰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省广元市昭化区人民法院（2020）川0811民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，并于2020年8月7日对上诉人江加福及其委托诉讼代理人刘玉群，上诉人唐杰进行了询问，事实已查实清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。 江加福上诉请求：撤销原判中关于误工费、诉讼费部分，改判用建筑行业的平均工资标准或者农、林、牧、渔业的平均工资标准对误工费重新进行结算，一、二审诉讼费用由被上诉人承担70%，上诉人承担30%。事实及主要理由如下：上诉人从事的是室内装修工作，也是在装修过程中受伤，应按建筑行业的日平均工资139元标准计算误工费。即使一审法院不按建筑行业标准计算误工费，也应按川高法民一（2019）2号通知中的农、林、牧、渔业的标准计算误工费，该标准的日平均工资是127元。上诉人既不是残疾人，也不是××人，在目前农村留守人员中，正是农村经济建设的主力劳动者，按照该标准确定误工费既符合客观事实，也符合法律规定。一审法院认定被上诉人承担70%的责任，但上诉人缴纳了230元的诉讼费，却判决被上诉人只承担90元诉讼费，明显不公，故，依法提起上诉。 唐杰辩称：江加福已经是60多岁的人，且是农村居民，不该承担误工费。一审诉讼费我不该承担，应该由江加福承担。故，江加福的上诉理由不成立。 唐杰上诉请求：请求二审法院依法改判。事实及主要理由如下：事故是因江加福在工作中不按操作规范使用人字梯造成的，且在受伤后，我要求立即送医院，江加福自称没事，不愿意去医院，两天后才去医院，存在二次受伤的可能。因此，一审法院对本案责任划分不当，我只应承担20%的责任。本案这类性质纠纷不应当判精神损失，一审法院判决精神损害抚慰金2000.00元不当。 江加福辩称：一审法院判决唐杰承担70%责任、江加福承担30%责任准确恰当。一审庭审中，唐杰对江加福提交的鉴定意见书没有提出异议，如对鉴定意见不服，应在一审提出。因此，一审法院判决残疾赔偿金正确。唐杰对江加福受伤损失应当承担主要赔偿责任，诉讼费就应该由唐杰承担。江加福构成伤残，一审法院判决精神抚慰金正确。 江加福向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计56086.40元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实，2019年8月，被告唐杰雇请原告江加福到其承包的房屋装修工地从事室内装修工作。2019年8月28日，原告唐杰在干活的过程中，将人字梯斜靠在墙面进行攀爬，人字梯滑到，致使原告摔倒受伤。原告受伤后自行买药进行治疗，后于2019年8月30日在广元第一人民医院进行住院治疗，住院24天，行左跟骨骨折复位内固定术+植骨术+筋膜组织瓣成形术。住院花去医疗费22392.71元，其中20392.71元由被告唐杰垫付。原告之伤，经广元利州司法鉴定中心鉴定为十级伤残。 一审法院认为，本案争议焦点，一是原告的费用主张问题，二是责任的承担问题。关于费用的主张，结合原告的各项证据，本院作如下分析认定：1、医疗费。根据医疗费票据，原告的医疗费应为门诊费642.00元，住院医疗费22392.71，共计23034.71元；2、误工费。关于误工天数，原告受伤住院24天，出院医嘱休息三个月，误工天数应计算为114天。关于误工费标准，原告虽主张按照建筑行业计算误工费，却未提交充分证据证明原告在受伤以前长期从事建筑行业。鉴于原告在受伤前仍在参加劳动，受伤后必然造成收入减少，因原告系农村户口，可酌情参考2018年四川农村居民人均可支配性收入标准进行计算，故原告的误工费应计算为13331.00元/年÷365天/年×114天=4163.65元；3、护理费。原告主张按照2018年度居民服务业标准计算24天，符合法律规定，应予支持。故护理费计算为39249.00元/年÷365天/年×24天=2580.76元；4、住院伙食补助费。原告主张按30.00元/天计算24天，符合法律规定，应予支持。故住院伙食补助费应计算为30.00元/天×24天=720.00元；5、营养费。因无医嘱要求加强营养，故该笔费用不予支持；6、残疾赔偿金。因原告为农村户口，伤残等级为十级，故残疾赔偿金应计算为13331.00元/年×20年×10%天=26662.00元；7、鉴定费。根据鉴定费票据，鉴定费为1000.00元；8、交通费。无相关票据，酌情认定100.00元；9、精神损害抚慰金。原告主张3000.00元，根据原告的伤残及受伤情况，酌情认定为2000.00元为宜；10、后续治疗费。根据出院医嘱，后续治疗费应计算为8000.00元。综上，原告的各项费用计算为：医疗费23034.71元、误工费4163.65元、护理费2580.76元、住院伙食补助费720.00元、残疾赔偿金26662.00元、鉴定费1000.00元、交通费100.00元、精神损害抚慰金2000.00元，合计60261.12元。关于责任的承担。原告江加福接受被告唐杰雇请，在其承包的室内装饰装修工程中进行装修工作，原、被告之间形成了雇佣关系，原告在从事雇佣工作中遭受人身损害，被告唐杰作为雇主应承担相应的赔偿责任。但原告在工作中将本应展开平搭在地面的人字梯错误的斜搭在墙面进行攀爬，致使人字梯滑倒，属于忽视自身安全，且在受伤后并未及时就医，也存在过错，因此原告江加福与被告唐杰的责任以3:7的比例划分较为适宜。故被告唐杰应承担各项损失的70%，即42182.78元，原告自行承担剩余30%，即18078.34元。被告在原告住院期间已垫付20392.71元，应予扣减，扣减后被告还应向原告支付各项损失共计21790.07元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，遂判决：一、被告唐杰在本判决生效后十五日内支付原告江加福医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等，共计21790.07元；二、驳回原告江加福的其他诉讼请求。案件受理费230.00元，由被告唐杰负担90.00元，由原告江加福负担140.00元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原判决查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，江加福和唐杰对江加福受伤发生的医疗费23034.71元、护理费2580.76元、住院伙食补助费720.00元、残疾赔偿金26662.00元、交通费100.00元、鉴定费1000.00元以及唐杰垫付医疗费20392.71元不持异议，本院予以确认。本案争议的焦点为：1.误工费应按什么标准计算以及诉讼费比例分担是否正确；2.一审法院对双方承担责任的比例划分是否正确；3.江加福的伤情是否存在二次受伤；4.一审法院判决唐杰承担2000.00元的精神损害抚慰金是否正确；针对争议焦点，本院分别评判如下： 一、误工费应按什么标准计算以及诉讼费比例分担是否正确问题。 江加福受伤住院24天，出院医嘱休息三个月，误工天数为114天，双方对此不持异议，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，江加福未有固定收入，且也未提交证据证实其最近三年的平均收入状况，结合其受伤前一直在从事房屋室内装修工作，且本次受伤也是受唐杰雇请在室内装修过程中发生的客观事实，因此，江加福的误工费应参照相近的四川省上一年度建筑业全部单位就业人员平均工资计算。一审法院未根据江加福一直在外务工且受伤也发生在装修务工过程中的客观事实，仅凭江加福是农村户口，就按农村居民人均可支配收入计算江加福的误工费为4163.65元（13331.00元/年÷365天/年×114天）错误，本院应予纠正，纠正后的误工费为15842.88元（50725.00元/年÷365天/年×114天）。 诉讼费的分担是法院根据双方当事人的过错责任大小，按比例予以分担。本案中，一审法院根据查明的事实，虽认定唐杰承担主要责任，但因江加福主张的赔偿标准错误，导致主张赔偿金额中有部分未予支持。据此，一审法院根据双方当事人的过错大小以及对江加福所主张赔偿损失费用支持的金额，确定双方对诉讼费比例分担，并无不妥。故，江加福认为一审法院对诉讼费比例分担不当的上诉理由不成立，该项上诉请求不予支持。 二、一审法院对双方承担责任的比例划分是否正确问题。 本案中，唐杰雇佣江加福为其干活并给付劳动报酬，双方之间形成雇佣关系。江加福在受雇期间，为了唐杰的利益而受伤，唐杰应承担民事赔偿责任。因唐杰未提供证据证实江加福受伤是其故意或重大过失造成的，为此，一审法院根据查明的江加福对其受伤也存在一定过错的事实，并依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判决唐杰对江加福受伤损失费用承担70%即的责任，减轻了唐杰的赔偿责任，既符合法律规定又尊重了客观事实，本院予以确认。唐杰认为对江加福的损失仅应承担20%的赔偿责任，但未提供相关证据证实。根据“谁主张，谁举证”的原则，唐杰应承担举证不利的责任。故，唐杰认为一审法院对赔偿责任比例划分错误的上诉理由不成立，该项上诉请求不予支持。 三、江加福的伤情是否存在二次受伤问题。 2019年8月28日，江加福在工作中受伤，当时认为伤情并不严重，买点药吃就行。同月30日，因疼痛住院治疗。唐杰上诉认为江加福住院治疗存在第二次受伤的可能性，其就应依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，提供证据证实其上诉理由成立，但唐杰并未提供江加福存在二次受伤的相关证据，因此，应承担举证不利的责任。故，唐杰认为江加福住院治疗可能存在二次受伤的上诉理由，缺乏证据支撑，该上诉请求不予支持。 四、一审法院判决唐杰承担2000.00元的精神损害抚慰金是否正确问题。 精神损害赔偿，是指自然人因其人身权受到不法侵害，使其人格权和身份利益受到损害或遭受精神痛苦，受害人本人或者近亲属要求侵权人通过财产赔偿等方法进行救济和保护的民事制度。具体到本案中，江加福在进行室内装修过程中受伤，导致其住院治疗，并经鉴定为十级伤残，造成严重后果，致使江加福精神受到损害以及遭受精神痛苦，其主要责任在唐杰。一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，判决上诉人唐杰赔偿江加福精神抚慰金2000.00元符合法律规定，亦符合本案的实际，本院应予维持。故，唐杰认为不应赔偿江加福精神抚慰金的上诉理由不符合法律规定，该上诉请求不予支持。 综上所述，上诉人江加福的上诉请求部分成立，其成立部分应予支持；上诉人唐杰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、撤销四川省广元市昭化区人民法院（2020）川0811号民初51号民事判决； 二、由唐杰在本判决生效后支付给江加福医疗费23034.71元、误工费15842.88元、护理费2580.76元、住院伙食补助费720.00元、残疾赔偿金26662.00元、交通费100.00元、鉴定费1000.00元、精神损害抚慰金2000.00元，共计71940.35元的70%，即50358.25元，扣减唐杰垫付的医疗费20392.71元后，唐杰还应支付给江加福29965.54元； 三、驳回江加福的其他诉讼请求； 四、驳回唐杰的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费230元，由江加福负担120.00元，唐杰负担110.00元，二审案件受理费800.00元，由江加福负担200.00元，唐杰负担600.00元。 本判决为终审判决。 审判长  陈明义 审判员  王振茂 审判员  郁华冰 二〇二〇年八月十七日 书记员  曾梦佳