河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终2641号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。法定代表人：张伟宏，该公司经理。委托诉讼代理人：方立勇，河南高普律师事务所律师（代理权限为特别授权）。被上诉人（一审原告）：彭金霞，女，汉族，1969年6月23日出生，住信阳市浉河区。委托诉讼代理人：胡明才，河南信申律师事务所律师（代理权限为一般代理）。被上诉人（一审被告）：刘保华，男，汉族，1963年6月24日出生，住浉河区。上诉人人民财险信阳公司因与被上诉人彭金霞、刘保华机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2020）豫1502民初893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日受理后，依法组成合议庭，于2020年8月10日公开开庭进行了审理。上诉人人民财险信阳公司的委托代理人方立勇，被上诉人彭金霞及其委托代理人胡明才到庭参加诉讼。被上诉人刘保华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险信阳公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费或者将本案发回重审；事实和理由：一、一审开庭时上诉人明确对被上诉人的伤残等级及三期保留重新鉴定，双方正在调解中，一审法院却作出判决，剥夺了上诉人进行重新鉴定的权利；被上诉人发生交通事故第一次住院的病例，未显示左膝关节前交叉韧带、半月板损伤，但其个人委托的鉴定意见却以交叉韧带、半月板定为十级伤残，显然错误，应当进行重新鉴定，一审程序不合法。二、距离第一次住院很长时间，被上诉人第二次住院病例才显示左膝关节前交叉韧带、半月板损伤，其并未举证证明左膝关节前交叉韧带、半月板损伤系交通事故所致，故其伤残鉴定是虚假的。对其残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费改判不予支持。三、被上诉人误工期、护理期均按照183天认定显然错误。公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》明确规定左膝关节韧带、半月板误工期为90日以内、护理期为60日以内，一审支持的天数过长，显然是虚假的。彭金霞辩称，一、被答辩人虽然在庭审中提出保留申请重新鉴定的权利，但至今未提出书面申请。根据相关法律规定，重新鉴定的申请在庭审辩论结束前提出。被答辩人未在此期间内提出，应承担举证不能的法律后果。一审采信鉴定意见对相关损失作出赔偿并无不当。二、被答辩人主张答辩人受伤结果与交通事故无因果关系没有事实及法律依据。庭审中答辩人把事故发生时的住院病历和检查报告提交审核，被答辩人并未提出异议。又因其丧失重新鉴定的权利，没有证据证明。三、答辩人计算赔偿依据是根据河南省高院交通事故纠纷的相关规定，结合鉴定报告伤残等级和三期，计算结果有法律依据。刘保华未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩意见。彭金霞向一审法院起诉请求：被告一赔偿原告医疗费等各项损失174985元，被告二在规定保险限额内赔付，同时承担案件的受理费用。一审法院经审理查明，2019年4月22日10时10分，被告刘保华驾驶豫Ｓ×××××号大众牌轿车沿信阳市浉河区长安路由西向东行驶至信阳市浉河区长安路与北京路口左侧路段左转上路时，与同方向原告彭金霞驾驶的五星钻豹牌电动车发生道路交通事故，造成车辆有损，原告彭金霞受伤的道路交通事故。经信阳市公安交通警察支队浉河勤务大队认定：彭金霞、刘保华负事故的同等责任。事故发生后，原告彭金霞随即被送往信阳市中心医院救治，从2019年4月22日至2019年5月4日，共住院12天，临床诊断为：闭合性颅脑损伤；L3椎体左侧横突骨折，腰椎退行性变；左下肢损伤；全身多处软组织损伤；肝内胆管结石；双肾囊肿并钙乳；子宫肌瘤。出院医师建议：外院继续治疗。注意卧床休息4-6周，全休3月，陪护1人，合理膳食，加强营养，出院后1月、2月、3月返院复查，我科不适随诊。后2019年7月9日，原告彭金霞根据医嘱到信阳市中心医院治疗，于2019年7月9日至2019年7月30日共住院21天，出院诊断：左膝关节前交叉韧带损伤；左膝关节半月板损伤；左膝关节积液；左胫骨平台骨折及髁间嵴骨折；左髌骨软骨软化；左踝关节积液。出院医嘱：1、今日出院，避免左膝剧烈活动；2、注意休息，加强营养；3、院外全休2月，全休期间需护号壹人；4、1月后来院复查，如左膝症状无明显改善，拟行膝关节检查或治疗；5、院外如有不适，及时来院就诊。豫Ｓ×××××号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司处投有交强险和商业险，以上事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，本案是因交通事故而产生的人身损害赔偿纠纷，原告彭金霞和被告刘保华在此次交通事故中被交警部门认定负事故同等责任，该认定书客观公正，程序合法，予以采信。被告刘保华应当承担60%的民事赔偿责任，该车在中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险责任期间，故被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司应在保险限额内负责赔偿。原告彭金霞的伤残等级，安徽天正司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，予以确认，即原告彭金霞的伤残等级为十级。原告所主张的赔偿费用，应按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、标准和项目进行计算。本院依据原告提供的证据，具体确定为，1、医疗费14259.4元。2、住院伙食补助费为33×50＝1650元。3、营养费为33×20＝660元。4、因第一次出院医嘱为全休三个月，陪护1人，第二次出院医嘱为全休2月，全休期间需护号壹人，故其护理期确定为183天，护理费为183×45677/365＝22901.1元。5、误工费，原告提供的证据未能充分证明其有固定收入，根据相关法律规定，其误工费应为183×45667/365=22896.1元。6、伤残赔偿金为63748.38元；7、被扶养人生活费为（1）女儿邢玉：20989.15×9年×10%÷2=9445元；（2）父母：20989.15×8年×10%÷2=8395.7元；8、精神损害赔偿金5000元；9、交通费为660元；10、财产损失1000元；11、鉴定费1000元。共计151615.68元，其中，机动车交强险限额内赔偿原告121000元，超出交强险限额为29215.68元，即被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在保险限额内向原告赔偿121000+29215.68×60%=138529.41元。鉴定费1400元由被告刘保华承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条的规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告彭金霞各项损失共计138529.41元。二、被告刘保华应于本判决生效之日起十日内赔偿原告鉴定费1400元。本案受理费3800元，减半收取1900元，由被告刘保华承担1500元，由原告彭金霞承担400元。本院二审期间，双方均无新证据向法庭提交。二审另查明，1、河南省城镇居民2019年人均可支配收入34200.97元/年，2018年人均可支配收入31874.19元/年，残疾赔偿金63748.38元是按照2018年标准计算（31874.19元/年×20年×0.1）;2、河南省城镇居民2019年居民服务业和其他服务业为45677元/年；3、河南省城镇居民2018年生活消费支出20989.15元/年；4、彭金霞两次住院共计33天；从2019年4月22日第一次住院至2019年7月30日第二次住院出院，共计98天，第二次出院医嘱全休二个月，全休期间需护号壹人，其误工期、护理期均应为158天。5、鉴定费应为1000元。二审查明的其他事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，本案系交通事故责任纠纷。经双方确认，本案二审争议焦点为：1、一审是否剥夺了保险公司进行丧残等级及三期重新鉴定的权利。2、被上诉人左膝关节交叉韧带损伤、左膝关节半月板损伤是否是本次交通事故所致；3、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费计算是否错误。4、误工期、护理期天数是否过长。关于争议焦点一，伤残鉴定虽然是河南信申律师事务所单方委托，但法律并未禁止，且鉴定机构及鉴定人员均有相应的资质，被上诉人彭金霞将住院病历和检查报告等材料提交法庭审核，并经当事人质证。上诉人人民财险信阳公司虽提出保留申请重新鉴定的权利，但截至二审诉讼并未书面提出重新鉴定申请，故其关于一审剥夺重新鉴定权利的上诉理由不成立。关于争议焦点二，被上诉人彭金霞因交通事故受伤，先后两次入住信阳市中心医院诊断治疗，第一次出院诊断没有涉及“左膝关节交叉韧带损伤，左膝关节半月板损伤”等情况，是因为第二次住院影像科MR、CT横扫的部位与第一次不尽相同。上诉人人民财险信阳公司诉称被上诉人彭金霞“左膝关节交叉韧带损伤，左膝关节半月板损伤”与本次交通事故无因果关系，但无证据足以否定医疗机构诊断结果的真实性，亦无证据足以推翻鉴定意见书对十级伤残结论的评定，故其关于被上诉人彭金霞受伤与本次交通事故无因果关系的上诉理由不成立。关于争议焦点三，经查，被上诉人彭金霞主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费是按照河南省城镇居民2018年人均可支配收入、生活消费支出标准计算的，而被上诉人彭金霞因交通事故受伤评定为十级伤残，根据司法实践，一审酌定精神抚慰金5000元裁量适当。上诉人人民财险信阳公司关于残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费计算错误的上诉理由不成立。关于争议焦点四，经二审核实，被上诉人彭金霞误工期、护理期应为158天，一审核定183天错误；另被上诉人彭金霞没有提供工资收入证明，其误工费应当参照河南省城镇居民2019年人均可支配收入34200.97元/年计算，误工费为14804.8元（34200.97元/年×158天/365天），护理费为19772.5元（45677元/年×158天/365天）。总的损失为140395.78元（医疗费14259.4元＋住院伙食补助费为1650元＋营养费660元＋护理费19772.5元＋误工费14804.8元＋伤残赔偿金63748.38元＋被扶养人生活费（女儿）9445元＋8395.7元（父母）＋精神损害赔偿金5000元＋交通费660元＋财产损失1000元＋鉴定费1000元）。其中，鉴定费1000元，由被上诉人刘保华负担。保险公司在交强险限额内赔偿受害人损失121000元，超出交强险限额18395.78元，由保险公司在商业三者险限额内按责任比例承担，即上诉人人民财险信阳公司赔偿被上诉人彭金霞各项损失132037.47元（121000元+18395.78×60%）。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉请求部分成立，成立部分予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决无误部分，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、变更信阳市浉河区人民法院（2020）豫1502民初893号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人彭金霞各项损失共计132037.47元。二、变更信阳市浉河区人民法院（2020）豫1502民初893号民事判决第二项为：被上诉人刘保华应于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人彭金霞鉴定费1000元。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费3800元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担3600元，被上诉人彭金霞负担200元。本判决为终审判决。审判长  刘友成审判员  汪 涛审判员  张 伟二〇二〇年八月十八日书记员  熊霄宇