｀云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终183号抗诉机关（原公诉机关）云南省巍山县人民检察院。上诉人（原审被告人）贺敏，男，1993年3月30日出生，汉族，初中文化，云南省巍山县人，农民，家住巍山县。因本案于2019年11月15日被逮捕，现羁押于巍山县看守所。指定辩护人李银忠，云南云岭律师事务所律师。原审被告人李建桥，曾用名李正桥，男，1983年6月20日出生，汉族，初中文化，云南省巍山县人，农民，家住巍山县。因本案于2019年11月20日被逮捕，现羁押于巍山县看守所。原审被告人吴伦，男，1989年12月26日出生，汉族，小学文化，云南省巍山县人，农民，家住巍山县。2019年12月17日因本案被刑事拘留，2019年12月20日被逮捕，现羁押于巍山县看守所。原审被告人杨流杰，男，1990年9月14日出生，汉族，初中文化，云南省巍山县人，农民，家住巍山县永和村委会57号附4号。因本案于2019年12月25日被巍山县公安局取保候审，2020年7月27日被本院继续取保候审，现在家。原审被告人杨万，男，1989年12月19日出生，汉族，初中文化，云南省巍山县人，农民，家住巍山县永和村委会22号附1号。2019年12月25日因本案被巍山县公安局取保候审，2020年7月27日被本院继续取保候审，现在家。云南省巍山县人民法院审理云南省巍山县人民检察院指控贺敏、李建桥犯赌博罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪，被告人吴伦、杨流杰、杨万犯赌博罪一案，于2020年6月2日作出（2020）云2927刑初87号刑事判决。宣判后，巍山县人民检察院提出抗诉，被告人贺敏福提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月11日在巍山县人民法院远程视频公开开庭审理了本案，大理州人民检察院指派检察员杨利平出庭履行职务，上诉人贺敏、原审被告人李建桥、吴伦、杨流杰、杨万及辩护人李银忠到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定，2015年2月至5月间，被告人吴伦先后伙同被告人杨流杰、杨万及杨小土（另案）在巍山县辖区多次以“摇宝”、“推筒子”等方式聚众赌博，并按约定比例分成，参赌人数累计达20余人，抽头获利共计10万余元。期间，被告人吴伦安排被告人李建桥、贺敏及吴林辉、杨帆、贺燕楼（均另案）等人在赌场上放水、放哨、提供茶水服务以及维持赌场秩序等，并领取固定报酬。被告人贺敏及吴柳、杨亚楠、杨瑶（均另案）等人提供自家住所作为赌博场地，进而从吴伦处获取场地费。2015年3月17日16时许，被告人李建桥、贺敏受杨帆（另案）邀约，伙同贺燕楼、吴林辉（均另案）准备钢管、长刀等工具后至巍山县向杨某1讨债，在摩托车修理店门口杨帆与杨某1发生口角，杨某1使用钢管砸杨帆等人所乘车辆，后杨帆、贺燕楼、李建桥、贺敏、吴林辉持械追打杨某1，致使杨某1受伤。杨帆、贺燕楼、李建桥、贺敏、吴林辉返回修理店门口后持械打砸杨某1停在现场的云Ｌ×××××号微型车后逃离现场。经鉴定，杨某1的人体损伤程度达轻伤二级。经认证，云Ｌ×××××号微型车的修复价值为人民币3500元。原判认定上述事实的证据有：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、立案告知书、户口证明、抓获经过、到案经过、辨认笔录、接受证据材料清单、接受的证据材料、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、物证照片、辨认笔录、指认照片、情况说明、涉案人员杨帆、贺燕楼、吴林辉、杨小土、杨璠、吴柳、杨亚楠的证言、证人杨某2、李某1、童某、贺某1、贺某2、张某、李某2、李某3、王某、杨某3、丁某1、丁某2等人的证言、被害人杨某1的陈述、司法鉴定意见书、价格认定协助书、价格认定结论书、鉴定聘请书、鉴定意见、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、被告人贺敏、李建桥、吴伦、杨流杰、杨万的供述与辩解等证据。根据以上事实及证据，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十四条第一款、第二百七十五条、第六十九条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人贺敏犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20,000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。总和刑期二年零十个月，并处罚金人民币20,000元。决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20,000元。罚金限本判处生效后十日内缴纳。二、被告人李建桥犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20,000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。总和刑期二年零六个月，并处罚金人民币20,000元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币20,000元。罚金限本判处生效后十日内缴纳。三、被告人吴伦犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20,000元。罚金限本判处生效后十日内缴纳。四、被告人杨流杰犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20,000元。罚金限本判处生效后十日内缴纳。五、被告人杨万犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20,000元。罚金限本判处生效后十日内缴纳。六、违法所得继续追缴。宣判后，巍山县人民检察院以本案系认罪认罚案件，被告人贺敏在事实、证据没有发生变化的情况下，以量刑过重提出上诉，属认罪不认罚，已不具备从宽处理条件为由，提出抗诉，提请二审法院予以改判。原审被告人贺敏以原判量刑过重为由，提出上诉。辩护人李银忠提出，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持原判。经审理查明，2015年2月至5月间，原审被告人吴伦先后伙同原审被告人杨流杰、杨万及杨小土（另案）在巍山县辖区多次以“摇宝”、“推筒子”等方式聚众赌博，并按约定比例分成，参赌人数累计达20余人，抽头获利共计10万余元。期间，被告人吴伦安排被告人李建桥、贺敏及吴林辉、杨帆、贺燕楼（均另案）等人在赌场上放水、放哨、提供茶水服务以及维持赌场秩序等，并领取固定报酬。上诉人（原审被告人贺敏）及吴柳、杨亚楠、杨瑶（均另案）等人提供自家住所作为赌博场地，进而从吴伦处获取场地费。2015年3月17日16时许，原审被告人李建桥、上诉人贺敏受杨帆（另案）邀约，伙同贺燕楼、吴林辉（均另案）准备钢管、长刀等工具后至巍山县向杨某1讨债，在摩托车修理店门口杨帆与杨某1发生口角，杨某1使用钢管砸杨帆等人所乘车辆，后杨帆、贺燕楼、李建桥、贺敏、吴林辉持械追打杨某1，致使杨某1受伤。杨帆、贺燕楼、李建桥、贺敏、吴林辉返回修理店门口后持械打砸杨某1停在现场的云Ｌ×××××号微型车，致该车受损。经鉴定，杨某1的人体损伤程度达轻伤二级。经价格部门认证，云Ｌ×××××号微型车的修复价值为人民币3500元。原判所确定的证据，经原审当庭质证、认证，合法有效，足以证实上述事实，本院予以确认并采信。本院认为，原审被告人吴伦、杨流杰、杨万以营利为目的，多次组织、邀约他人非法赌博，原审被告人贺敏、李建桥明知他人实施赌博犯罪活动而提供帮助，五名原审被告人的行为均已构成赌博罪。原审被告人贺敏、李建桥故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，行为均已构成故意伤害罪。原审被告人贺敏、李建桥受他人纠集公然毁坏公私财物，行为均已构成故意毁坏财物罪。原判根据各原审被告犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，依法作相应处罚，量刑适当。上诉人贺敏归案后，如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，同意人民检察院量刑建议并签署具结书，原审法院在审理时，也充分考虑到该情节，已依法对上诉人贺敏从宽处理，故，上诉人贺敏在未出现足以影响定罪量刑的其他新证据的情况下，提出原判量刑过重的意见，不予采纳。贺敏签署具结书，据此获得量刑减让，一审宣判后又以量刑过重为由提出上诉，违背之前认罪认罚的承诺，公诉机关据此提出抗诉符合相关法律规定，但是贺敏虽然提出上诉，认可公诉机关提出的建议量刑幅度，亦愿意接受处罚，仅提出原判在公诉机关建议的量刑幅度内量刑较重，并非否认公诉机关的量刑建议，也不是拒绝认罪认罚，可不认为其对认罪认罚的反悔。抗诉机关提出贺敏认罪不认罚，已不具备从宽处理条件的观点及理由，不予支持。综上，原判审判程序合法，定罪准确，处罚适当，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回抗诉和上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 何 晶 平审判员 杨 友 椿审判员 张 寿 清二〇二〇年八月二十五日书记员 诸葛云锋