四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川10民终500号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司高新支公司。住所地四川省成都市高新区高棚大道11号。 负责人：盛健，总经理。 委托诉讼代理人：马吉，男，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：陈波，男，1980年7月27日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：张放，四川普佑律师事务所律师。 原审原告：唐仕权，男，1963年12月6日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：吴洪，四川磐恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋娟，四川磐恒律师事务所律师（实习）。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司高新支公司（以下简称：大地保险公司）因与被上诉人陈波、原审原告唐仕权机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2019）川1024民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年7月8日受理后，依法组成合议庭，于2020年8月20日公开开庭审理了本案。上诉人大地保险公司的委托诉讼代理人马吉，被上诉人陈波的委托诉讼代理人张放，原审原告唐仕权的委托诉讼代理人吴洪、宋娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大地保险公司上诉请求：请求二审依法撤销一审判决的第二项第一款内容。事实和理由：一审法院判决上诉人在商业第三者责任险内赔偿属于事实错误和适用法律错误，应当予以纠正，其理由是肇事逃逸是法律明令禁止行为，保险人已对陈波尽到提示义务可免责。 被上诉人陈波的委托诉讼代理人张放答辩称：一审认定事实清楚，保险人对免责条款没有尽到提示义务，故免责条款不生效，请求二审法院维持一审判决。 原审原告唐仕权的委托诉讼代理人吴洪答辩称：同意陈波代理人意见。 原审原告唐仕权向一审法院起诉请求：1.依法判令大地保险公司赔偿其因此次交通事故造成的各项损失211423.84元，大地保险公司在保险责任范围内对其承担赔偿责任；2.诉讼费由大地保险公司承担。 一审法院认定事实： 1.2019年4月6日，陈波驾驶其所有的川Ａ×××××小型轿车，于15时20分行驶至威双路1公里＋500米三岔路口处逆行时，与唐仕权驾驶的川Ｚ×××××普通二轮摩托车迎面相撞，造成唐仕权受伤及两车受损的交通事故，发生事故后陈波驾车逃逸。经威远县公安局交通警察大队认定陈波承担全部责任，唐仕权不承担责任。 2.2019年4月6日，唐仕权被送往仁寿县**中心医院初步检查后，随即转入内江市中医院住院治疗，于2019年5月11日好转出院，诊断为：右股骨颈粉碎性骨折。出院医嘱：继续卧床休息，加强护理，加强营养，避免下地负重行走，门诊随访，出院后每月复查X片至骨折痊愈。出院后，唐仕权进行门诊治疗。医疗费共计41661.19元，其中陈波垫付40000元。 3.2019年9月17日，唐仕权委托四川谨诚司法鉴定所出具鉴定意见：唐仕权右髋关节损伤评定为九级伤残，后续治疗费约需10000元或者以实际为准，误工期为受伤之日起270日，护理期为受伤之日起120日，营养期为受伤之日起120日。唐仕权支付鉴定费用2650元。 诉讼中，陈波申请对唐仕权的伤残等级进行鉴定以及对载明《中国大地财产保险股份有限公司机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单》上“陈波”签名是否为陈波本人所写进行鉴定、对载明日期为2018年9月4日的《机动车交通事故责任强制保险费率浮动告知单》上“陈波”签名是否为陈波本人所写进行鉴定、对载明日期为2018年8月13日的“投保人声明”上“陈波”签名是否为陈波本人所写进行鉴定。2019年12月9日，一审法院委托四川燊海司法鉴定所作出鉴定意见：唐仕权右股骨胫骨质损伤、右股骨大粗隆骨质损伤共同造成右髋骨关节功能障碍56.40%评定为九级伤残。陈波支付鉴定费1000元（陈波与大地保险公司协商各承担500元）。2020年4月7日，该院委托四川鼎诚司法鉴定中心作出鉴定意见：前述检材上“陈波”签名均不是陈波本人所写。陈波支付鉴定费4900元。各方当事人对该两份司法鉴定意见均无异议。 4.唐仕权为农村户籍，自2016年6月起在四川仁寿铁马焦化有限公司工作，其受伤前月平均收入为2650元。 5.庭审中，被告认可唐仕权主张的医疗费41661.19元（按15%核减医保外用药）、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金6000元、车损1600元。 一审法院认为： 一、关于民事责任。公安机关交通管理部门作出的交通事故认定书，认定陈波承担全部责任。该认定合法有据，公平合理，该院予以确认。由此认定各方当事人的民事责任如下： 本案事故车向大地保险公司投保机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险及不计免赔特约险的事实清楚，该院予以确认。就大地保险公司是否应在交强险及商业第三者险中免赔的争议，该院认为，首先，法律、司法解释以及交强险保险条款均未规定肇事逃逸属于保险公司在交强险中免赔的情形，故大地保险公司辩解在交强险中免赔无事实和法律依据，该院不予支持，大地保险公司应在交强险责任限额范围内对唐仕权的损失承担赔偿责任。其次，保险合同约定的免责事项属于法律禁止性事项的，保险人只需就该免责事项向投保人履行提示义务。本案中，大地保险公司主张陈波肇事逃逸应免除其商业第三者险赔付责任，就应当举证证明其向投保人就该事项的责任免除条款尽到提示义务，大地保险公司主张陈波在《中国大地财产保险股份有限公司机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单》、《机动车交通事故责任强制保险费率浮动告知单》、“投保人声明”签名，表明已经履行了提示义务，但经司法鉴定，该投保单、告知单、投保人声明上“陈波”签名非陈波本人所写，不能就此证明大地保险公司就该免责条款向陈波尽到了提示义务，案涉的保险人免责条款不生效，大地保险公司主张其不应在商业第三者险限额内承担赔偿责任依据不足，该院不予支持。故大地保险公司应当先在交强险的责任范围和限额范围内赔偿，不足部分，由大地保险公司在商业第三者险中予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 二、关于唐仕权损失 本案当事人对唐仕权医疗费41661.19元（按15%核减医保外用药，理赔35412元、不理赔6249.19元）、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金6000元、车损1600元无异议，该院予以确认。 对有争议的赔偿费用依法确定为： 1.唐仕权主张的误工费2828.66元/月×9个月=25457.94元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，唐仕权提供的证据能证明其月平均收入为2650元，应以此标准计算，虽唐仕权经鉴定其误工时间为270天，但唐仕权从2019年4月6日受伤住院至其2019年9月17日定残前一天只有5个月零10天，唐仕权主张9个月不当，应按5个月零10天计算。故误工费为14133元。 2.唐仕权主张的残疾赔偿金36154元/年×20年×20%=144616元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条之规定，唐仕权虽系农村居民，但提举的证据能证明其以务工收入作为生活的来源，应视为城镇居民对待，唐仕权主张按城镇标准计算合理，根据四川省2019年度城镇居民人均可支配收入36154元/年标准计算，残疾赔偿金计算为36154元/年×20年×20%=144616元。 3.唐仕权主张的护理费100元/天×120天=12000元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，唐仕权的护理期为受伤之日起120日有明确的鉴定意见，该院予以采信，以120天并按100元/天标准计算护理费12000元并无不当，该院予以确认。 4.唐仕权主张的住院伙食补助费35天×80元/天=2800元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院35天按30元/天标准计算，则住院伙食补助费为1050元。 5.唐仕权主张的营养费120天×30元/天=3600元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，酌定营养费为3600元。 6.唐仕权主张的交通费1000元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，根据唐仕权及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用综合考虑，确定为500元。 7.唐仕权主张的鉴定费2650元。进行鉴定是确定损害后果的必经程序，与因事故受伤害存在必然联系，由此产生的鉴定费用2650元应纳入损失范围。大地保险公司未提供证据证明鉴定费不属于保险责任的约定，则该鉴定费2650元应由大地保险公司在保险责任范围内赔偿。大地保险公司辩解不属于保险责任范围的理由不成立，该院不予采纳。 综上，唐仕权损失合计237810.19元。其中唐仕权因交通事故产生的属保险责任范围的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费计50062元，由大地保险公司在交强险医疗费用责任限额10000元范围内赔偿10000元；唐仕权因交通事故产生的属保险责任范围的护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费计177249元，由大地保险公司在交强险死亡伤残责任限额110000元范围内赔偿110000元；唐仕权因交通事故产生的属保险责任范围的车损1600元，由大地保险公司在交强险财产损失责任限额2000元范围内赔偿1600元。 唐仕权超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围的属于保险责任范围的其余损失，有医疗费用赔偿限额外损失40062元、死亡伤残责任限额外的损失67249元、鉴定费2650元，合计109961元，由大地保险公司在商业第三者责任险内赔偿109961元。 不属于保险范围的医疗费6249.19元，由陈波赔偿唐仕权。 综上，大地保险公司在本案中应承担的赔偿款为231561元；陈波在本案中应承担赔偿款为6249.19元，迭扣已付款40000元，多付款33750.81元。 一审法院判决：大地保险公司在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告唐仕权121600元；唐仕权超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内的属于保险责任范围其余损失109961元，由大地保险公司在商业第三者责任险内赔偿唐仕权；不属于保险范围的医疗费6249.19元，由陈波赔偿唐仕权；上述两项确定的赔偿款237810.19元，迭扣陈波已付款40000元，唐仕权还应得赔偿款197810.19元，该款由大地保险公司赔偿唐仕权，陈波多付款33750.81元，亦由大地保险公司支付陈波；驳回唐仕权的其他诉讼请求。 二审各方当事人没有提交新证据。 经二审查明的案件事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，关于大地保险公司是否应在商业第三者责任险中免赔的问题，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”即根据法律规定大地保险公司将肇事逃逸作为保险免责条款生效的条件是大地保险公司尽到提示义务。免责条款只是合同的一项条款，其设定的目的只是为限制和免除当事人未来的责任，而不影响合同本身的效力；被上诉人陈波缴纳保险费的行为是对其订立的保险合同成立的追认，但并不当然使免责条款成立，根据一审中的鉴定意见，被上诉人陈波本人没有在相关文书上签字，因此大地保险公司未尽到提示义务。故对于大地保险公司主张陈波对保险合同追认即大地保险公司履行了提示义务的主张不能成立。大地保险公司未提交足以证实其尽到提示义务的证据，故该保险合同中的免责条款不生效。此外，保险合同中的免责条款是基于保险合同当事人之间的约定，法律规定保险人对投保人有提示义务是对投保人知情权的保护，保险合同中的免责条款并非法定免责。故上诉人大地保险公司的上诉理由，本院不予支持。 综上，大地保险公司上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审诉讼费2500元,由上诉人中国大地财产保险股份有限公司高新支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 箭 审 判 员  刘晓瑜 审 判 员  唐 强 二〇二〇年八月三十一日 法官助理  王 婷 书 记 员  彭 青