杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初9610号 原告：杭州杭鼎融资担保有限公司，统一社会信用代码91330109586548689M，住所地浙江省杭州市萧山区进化镇张家桥村进化镇竹制品市场3单元202室。 法定代表人：林乃成，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：丁佳丽、朱鑫元，浙江法君律师事务所律师。 被告：刘海华，男，1981年8月19日出生，汉族，住湖南省衡南县。 被告：陈超，男，1990年6月5日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。 原告杭州杭鼎融资担保有限公司诉被告刘海华、陈超追偿权纠纷一案，本院于2020年7月29日立案受理后，依法由审判员崔白洁适用简易程序于同年8月18日公开开庭进行了审理。原告杭州杭鼎融资担保有限公司的委托诉讼代理人丁佳丽到庭参加诉讼。被告刘海华、陈超经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州杭鼎融资担保有限公司诉称：2016年原告（乙方）与浙江萧山农村商业银行股份有限公司进化支行（甲方）签订《丰收信用卡汽车分期付款业务合作协议》（协议编号ＱＣＦＱ-ＪＨ-2016-001号），协议约定乙方自愿为其推荐向甲方申请办理丰收信用卡汽车分期业务的购车人在《汽车分期付款业务合同》项下的向甲方所负的全部债务（包括但不限于：分期本金、分期手续费、利息、滞纳金等全部应付款项以及实现债权的费用等）承接连带保证责任，并提供保证金质押担保。对于乙方所承诺的连带保证责任，乙方另行逐笔向甲方出具《浙江萧山农村商业银行股份有限公司丰收信用卡汽车分期付款业务保证合同》予以确认。但无论乙方是否就单笔出具《保证合同》，均不影响乙方按照本协议约定对属于本协议约定范围内的主债务承担保证责任。如乙方推荐的购车人未按照《汽车分期付款业务合同》的约定向甲方偿还债务，乙方应在收到甲方通知后3日内按照甲方通知列明的金额向甲方偿还购车人所负债务，否则甲方有权从原告的保证金账户或乙方开立在浙江萧山农村商业银行股份有限公司及其下属分支机构的所有账户中扣划相应款项予以补足。甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担何是由购车人提供还是由第三人提供，甲方均有权要求乙方先履行保证责任，乙方承诺不因此提出抗辩。乙方承担连带保证责任或保证金质押担保责任后，由乙方自行向购车人追偿，甲方可以出具相关清偿证明。2017年7月28日，原告（甲方）与被告刘海华（乙方）、陈超（丙方）签订《代办汽车按揭服务合同》一份。合同约定，乙方以按揭贷款的形式购买汽车，并委托甲方代办汽车按揭贷款及车辆保险等手续，甲方同意为乙方的按揭贷款提供连带责任保证，丙方同意为甲方的前述担保提供连带责任反担保。乙方所购车型为雪佛兰，数量1辆，购车总计183000元，首付款为55420元，银行按揭贷款金额为127580元。乙方委托甲方向浙江萧山农村商业银行股份有限公司进化支行办理按揭贷款手续，乙方同意向甲方支付代办按揭服务费、代办公证抵押服务费等费用，并于合同签订之日付清。乙方同意将所购车辆抵押给贷款银行作为归还贷款之担保。乙方应当按照与贷款银行签订的《借款合同》的要求及时归还银行贷款。如乙方未能及时还款导致甲方垫付的，甲方有权没收全部履约保证金，乙方应当及时向甲方归还垫付款并支付垫付金额每日千分之一的资金占用费。丙方作为乙方的连带责任保证人，对乙方在履行本合同过程中对甲方所负的一切债务承担连带责任保证，保证范围包括但不限于甲方向按揭银行承担的保证责任及甲方的经济损失，保证期间自甲方承担上述保证责任之日起两年或者发生其他乙方应承担责任的事由之日起两年。2017年8月1日，被告刘海华（债务人）与浙江萧山农村商业银行股份有限公司进化支行（债权人）签订《丰收信用卡汽车分期付款业务／抵押合同》（合同编号ＪＨＱＣＦＱ170801001），约定被告刘海华作为债务人因向杭州萧驰汽车销售服务有限公司购买雪佛兰汽车，总价183000元，自行支付首付款55420元，通过向银行申请办理本合同项下的汽车分期付款业务取得透支金额，用于支付剩余交易款项，透支金额为127580元。债务人以其在债权人处办理的丰收信用卡（卡号6222××××0136），用于办理本合同项下的汽车分期业务。债务人不可撤销的授权该行将透支资金支付至杭州杭鼎担保有限公司在萧山农商银行进化支行开立的账号2010××××6445中。透支分期还款期数为36期，债务人以一个月为一期，分期向银行偿还透支资金，每期应偿还金额＝透支金额／分期期数，首次应还款日为2017年9月9日，以后于每月9日前将当期应偿还的透支资金足额存入丰收信用卡账户内，并在此不可撤销地授权债权人从中直接扣款受偿。本合同项下债务人向债权人支付手续费12120元，采用分期支付方式，债务人按照本合同第六条约定的还款期数，以一个月为一期，分期向银行支付手续费，每期应支付手续费＝本合同第7.1条约定的手续费金额／本合同第六条约定的分配期数，首次应还款日为2017年9月9日，以后于每月9日前将应偿还的手续费足额存入丰收信用卡账户内并在此不可撤销地授权债权人从中直接扣款受偿。对于债权人在本合同项下已经收取的手续费，无论债权人和债务人履行本合同的情况如何，债务人均无权要求债权人予以退回。本合同项下透支金额提前还款应经债权人书面同意，经债权人同意的，已收取的分期手续费不予退还，且债务人不得以提前还款导致还款期数变化为由要求债权人调整手续费计付标准。在分期支付手续费的情况下，提前还款时债权人有权向债务人一次性收取提前还款补偿金，提前还款补偿金的计算标准为全部手续费-已还手续费。如债务人未按本合同约定按时足额存入资金用于偿还透支资金和支付手续及其他应付款项，或者债务人虽按本合同按时足额存入资金但因丰收信用卡被法院等有权机关冻结、扣划，导致债权人无法全额扣款受偿的，债权人有权按照《浙江省农村合作金融机构丰收信用卡章程》、《丰收信用卡大额分期卡领用合约》的规定向债务人收取透支利息、复利、违约金等。债权人累计2期无法全额扣款受偿的，债权人有权宣布本合同项下透支债务提前到期，并要求债务人立即偿还本合同项下全部债务。债务人自愿将所购车辆抵押给债权人。后因被告刘海华未按约定向银行还款，原告共计向浙江萧山农村商业银行股份有限公司进化支行代偿本息90918.88元（分别于2018年10月12日垫付7565.89元，于2019年1月14日垫付4712.96元，于2019年3月15日垫付8322.98元，于2019年5月15日垫付8011.85元，于2019年7月16日垫付8544.75元，于2019年11月21日垫付53760.45元），银行为此于2020年2月20日出具代偿证明，确认该事实。后经催讨未果，故诉请判令：一、被告刘海华返还原告代偿款90918.88元，并支付自垫付之日起至实际履行之日止按年利率24%计算的资金占用费；2、被告刘海华支付原告律师代理费2000元；3、被告陈超对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。 被告刘海华、陈超未作答辩也未向本院提供证据。 本院经审理认定的事实与原告主张的事实一致。 另查明：杭州杭鼎担保有限公司于2019年10月10日经工商登记名称变更为杭州杭鼎融资担保有限公司。 原告为实现案涉债权支付律师代理费2000元。 上述事实由原告提供的《代办汽车按揭服务合同》、《丰收信用卡汽车分期业务/抵押合同》、签购单、机动车登记证、垫款凭证、代偿证明、委托代理合同、发票以及原告的庭审陈述在案证实。 本院认为：原告作为案涉《丰收信用卡汽车分期付款业务/抵押合同》的连带责任保证人，在代被告刘海华向浙江萧山农村商业银行股份有限公司进化支行偿还透支款后，即依法取得向被告刘海华追偿的权利。被告陈超作为反担保人，未按约履行连带保证义务，应承担相应的民事责任。原告主张按年利率24%计算双方合同约定的资金占用费，本院酌情调整为按月利率1%计算。以每笔垫付款为基数，分别自实际垫付之日起按月利率1%计算至2020年8月18日止的资金占用费为11291.32元，2020年8月19日起至实际清偿之日止的资金占用费仍按月利率1%计算。两被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对原告主张的事实理由及诉讼请求自行放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、刘海华于本判决生效后十日内返还杭州杭鼎融资担保有限公司代偿款90918.88元，并支付资金占用费11291.32元及以90918.88元为基数自2020年8月19日起至实际履行之日止按月利率1%计算的资金占用费； 二、刘海华于本判决生效后十日内支付杭州杭鼎融资担保有限公司律师代理费2000元； 三、陈超对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任； 四、驳回杭州杭鼎融资担保有限公司的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2436元，减半收取1218元，由杭州杭鼎融资担保有限公司负担26元，刘海华负担1192元，陈超对刘海华负担的受理费承担连带清偿责任。 原告杭州杭鼎融资担保有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告刘海华、陈超于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  崔白洁 二〇二〇年八月十八日 书记员  钱淑敏