广东省饶平县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5122民初1032号原告：佘琼斌，男，1980年7月8日出生，汉族，住广东省饶平县***********，公民身份号码：445************512。委托诉讼代理人：蔡飙，广东岭海律师事务所律师。委托诉讼代理人：张佳芸，广东岭海律师事务所律师。被告：吴晓佳，男，1992年2月10日出生，汉族，住广东省饶平县************，公民身份号码：445************117。原告佘琼斌与被告吴晓佳股权转让纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人蔡飙、张佳芸到庭参加诉讼，被告吴晓佳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长审理期限六个月，现已审理终结。原告佘琼斌向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告于2018年11月16日签订的《股份代持协议书》已解除；2、判决被告返还原告股权转让款170000元及支付预期收益损失（预期收益损失＝2019年10月8日的收盘价×4万股股票-股权转让价，暂按2019年10月8日计算，为36000元）；3、判决被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：被告因资金周转需求，于2018年11月16日与原告签订《股份代持协议书》（下称协议书）协议约定被告将持有的汕头华兴冶金设备股份有限公司（下称目标公司）4万股限售股股票以176000元转让给原告；此外，为了便于原告于股票解禁时立即办理限售股转让变更手续，双方还约定于协议书签署并由原告支付170000元时，由被告将股票账户的密码告知原告，以便原告于限售期满时，自行启动被告股票账户办理上述股票在二级市场的交易。协议书签订后，原告按照协议书约定于协议签署当日将首期款项170000元转入被告账户；被告亦于协议书签署并收到原告支付的款项同时，将被告名下股票账户的交易密码812230告知原告。但在协议书后续履行过程中，被告违反协议书3.3的约定，在收到代持4万股股票的2018年年度分红后3天内未将分红及时、足额归还原告。原告从2019年5月15日开始，多次通知被告履行转付义务，被告在收到原告微信通知后至今未履行上述合同义务，至今已近3个月；此外，被告于2019年6月底失联前，在未通知原告的情况下，擅自修改了股票账户密码，使得原告无法按原密码登录被告账户，无法继续按原先双方的约定于限售期届满时，自行办理被告已出售原告的股票转让手续。被告未按协议书约定按时、足额归还代为持有的股份分红，经原告微信催讨后，在近3个月的时间内仍不归还；采取失联等多种拒绝继续履行合同的方式逃避协议义务的履行；且被告单方修改股票账户密码、失联的行为已经表明被告不履行主要债务的意图，即被告修改账户密码的行为，导致原告无法按原约定、自行在限售期满后3天内办理将目标公司4万股股票转入到原告指定证券账户的交割过户手续。因此，根据《合同法》第94条第二、三款的规定，原告依法享有解除合同的权利。为此，原告于2019年8月9日，通过微信向被告送达了《解除合同通知书》，解除与被告签订的《股份代持协议书》，并要求被告退还已付股权转让款及支付预期收益损失。被告已于2019年8月9日收到《解除合同通知书》，根据《合同法》第96条第一款的规定，原、被告签署的《股份代持协议书》已依法发生合同解除的效力。但被告至今未按合同约定返还已付股权转让款及支付预期收益损失。为维护原告的合法权益，特依法向法院起诉，请求法院依法裁判，支持原告的诉讼请求。被告吴晓佳未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格。2、被告身份证复印件，证明被告主体资格。3、股权代持协议书，证明被告持有的汕头华兴冶金设备股份有限公司4万股限售股股票以176000元转让给原告。4、银行流水，证明原告于2018年11月16日将首期款项170000元转入被告账户。5、微信截图、解除合同通知书，证明原告通过微信向被告催讨股份分红，被告在近三个月内仍不归还，向被告送达《解除合同通知书》，被告已于2019年8月9日收到。6、2019年10月8日股票收盘价，证明2019年10月8日的收盘价为每股5.3元。原告提交的证据1-6符合有效证据的形式要求，本院予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月16日，原、被告签订《股份代持协议书》，协议约定：被告将持有的汕头华兴冶金设备股份有限公司40000股限售股股票以176000元转让给原告；原告需先付170000元给被告指定的账号，等被告把原告的代持股份交易到原告指定的交易账号后付清余款6000元；原告拥有代持股份的所有权、分红权、表决权、处置权以及代持股份项下的监督权等实际拥有被代持股份所应有权利；汕头华兴冶金设备股份有限公司进行利润分配决议后，被告需在收到代持股份利润分红3日内将分红以现金或转账形式归还原告；被告在股票解禁到期后3天内，需无条件将所持股份转到原告指定的证券账号。协议签订当天，原告向被告中国工商银行总行清算中心账号622********02049724汇入金额170000元。原告于2019年5月15日微信通知被告履行转付分红义务。2019年8月9日,原告向被告送达《解除合同通知书》，当天，华兴股份（代码836350）的股价为5.3元。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百三十七条“股东持有的股份可以依法转让”以及第一百三十八条“股东转让股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行”的规定，被告作为汕头华兴冶金设备股份有限公司的股东，可以依法转让自己的股份。《股份代持协议书》是原、被告的真实意思表示，双方实际上形成股权转让与股份代持关系，原告受让的股份由被告代持，股权登记并未发生变更，该协议不违反《中华人民共和国公司法》及《中华人民共和国证券法》的规定，双方均应按约定和法律规定履行合同义务，原告已按约定支付股份首期转让款，而被告没有按约定在收到代持股份利润分红3日内及时将分红支付原告，拒绝履行合同相关义务的行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；……”的规定，由于被告至今没有履行合同义务，应视为以其行为表示不履行主要债务，原告可以单方解除《股份代持协议书》并要求被告返还已支付的股权转让款。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”的规定，2019年8月9日,原告向被告送达《解除合同通知书》，故《股份代持协议书》于2019年8月9日解除。因此，原告已支付的股权转让款被告应予以返还。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，由于《股份代持协议书》已于2019年8月9日解除，原告主张的预期收益损失应截止合同解除之日。原、被告转让的股份40000股,转让款176000元，故每股价格4.4元（176000元÷40000股），原告已支付的股权转让款170000元对应的股份38636股（170000元÷4.4元），而2019年8月9日华兴股份的价格为5.3元，因此，截止2019年8月9日，每股收益0.9元（5.3元-4.4元），原告的股份收益为34772.40元（0.9元×38636股）。从2019年8月10日起至判决生效之日止，原告的利息损失应按银行贷款利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百三十七条、第一百三十八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十二条、第一百一十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原、被告签订的《股份代持协议书》于2019年8月9日解除。二、被告应于本判决生效后十五日内返还原告股权转让款170000元及股权收益34772.40元，合计204772.40元。三、被告应于本判决生效后十五日内返还原告利息损失，利息以204772.40元为基数，从2019年8月10日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至本判决生效之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4390元，由原告承担26.16元，被告承担4363.84元。保全费1550元，由原告承担9.24元，被告承担1540.76元。案件受理费及保全费原告已先垫付，被告还款时一并迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于潮州市中级人民法院。审 判 长 郑  金  德人民陪审员 陈  坚  彬人民陪审员 黄  彬  城二〇二〇年八月七日书 记 员 李文彬(代)