山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鲁08刑终233号原公诉机关山东省嘉祥县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘绪，男，1992年12月6日出生于嘉祥县，汉族，小学文化，农民，住济宁市经开区。2014年5月30日因犯盗窃罪被嘉祥县人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万元；2016年11月24日因犯盗窃罪被齐河县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，2018年5月19日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年1月7日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于嘉祥县看守所。辩护人孙艳、邱金峰，山东齐鲁（济宁）律师事务所律师。嘉祥县人民法院审理嘉祥县人民检察院提起公诉的被告刘绪犯盗窃罪一案，于二〇二〇年四月二十三日作出（2019）鲁0829刑初273号刑事判决。原审被告人刘绪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行审理。在审理过程中，因新型冠状病毒感染的肺炎疫情，导致不能正常审理，故于二〇二〇年六月十七日裁定中止审理。二〇二〇年八月十二日恢复审理。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年10月至2019年1月间，被告人刘绪租车窜至济宁市经开区马集镇、嘉祥县马村镇、纸坊镇、大张楼镇、仲山镇、黄垓镇、满硐镇等地，采取翻墙入院等手段，盗窃作案17次，其中未遂1次，盗得现金、戒指等财物总价值49765.88元。案发后，价值1800元的戒指一枚被追回发还被害人。分述如下：1.2018年10月29日凌晨，被告人刘绪窜至济宁市经开区马集镇赵庄村，翻墙进入于某经营的天蕴美容养生会所，盗窃现金1200元。2.2018年11月10日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县，翻墙进入姚某经营的隋庄骨伤专科门市，盗窃现金600余元。3.2018年12月21日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县黄垓镇丁垓村，翻墙进入袁某经营的龙凤缘饭店，盗窃现金1000余元。4.2019年1月2日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县马村镇驻地，撬开锁门铁链进入黄某1经营的二妮全羊馆，盗窃现金800余元。当日凌晨，被告人刘绪在嘉祥县马村镇驻地，从窗户进入季某经营的马村镇工业区卫生所，盗窃现金600余元。5.2019年1月4日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县满硐镇上吴村付某1经营的小卖部实施盗窃，因无现金及贵重物品，未盗得财物。上述事实，有下列证据证实：(1)被害人于某、姚某、袁某、黄某1、季某的陈述，证实被盗的时间、地点及数额；(2)被害人付某1的陈述，证实案发当天其经营的小卖部被盗，未丢失财物；(3)被告人刘绪对上述事实供认不讳；(4)现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况。6.2018年11月4日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县马村镇驻地，翻墙进入楚某某经营的爱玛电动车店，盗窃现金1.1万余元。上述事实，有下列证据证实：(1)被害人楚某某的陈述，证实2018年11月4日凌晨2时许，其经营的爱玛电动车店中1.1万元现金被盗，现金放在柜台抽屉里，有近几天卖电动车、换电瓶的钱及抽屉里的零钱；(2)鑫星车行（爱玛电动车店）销售单据二张，证实楚某某分别于2018年11月1日、3日销售车辆两辆，销售金额分别为2300元、7100元；(3)现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况；(4)被告人刘绪供认盗窃的时间、地点和经过。被告人刘绪辩解此次作案仅盗走现金6000余元及辩护人提出的相关辩护意见，均与审理查明的事实不符，不予采纳。7.2018年12月21日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县黄垓镇黄垓北村，翻墙进入黄某2家中，将装有9000余元现金的手包盗走。上述事实，有下列证据证实：（1）被害人黄某2、潘某（黄某2之妻）的陈述，均证实2018年12月21日凌晨，家中一个手包被盗，内有9000元现金及其他物品，被盗现金是潘某准备进货用的4700元以及三天的营业额（每天营业额1700元左右）；（2）现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况；（3）被告人刘绪供认盗窃的时间、地点和经过。被告人刘绪辩解此次作案仅盗走现金7000余元及辩护人提出的相关辩护意见，均与审理查明的事实不符，不予采纳。8.2019年1月6日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县贾某1经营的恒鑫五金店，盗窃现金7000余元、价值880元的华为荣耀9i手机一部。上述事实，有下列证据证实：（1）被害人贾某1、曹某（贾某1之妻）的陈述，均证实2019年1月6日其店内被盗7000余元现金及一部手机，现金是那几天给顾客安装水空调、暖气炉子收的钱，被盗手机购买于2018年5月18日，花费1460元；（2）现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况；（3）收据及价格认定结论书，证实被盗手机价值880元；（4）监控视频证实财物被盗的过程。（5）被告人刘绪供认盗窃的时间、地点和经过。被告人刘绪庭审中辩解未盗窃手机，仅盗窃3000余元现金及辩护人提出的相关辩护意见，均与审理查明的事实不符，不予采纳。9.2018年11月26日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县，翻墙进入王某1经营的天健药店，盗窃现金1500余元。当日凌晨，被告人刘绪在嘉祥县，翻墙进入王某2经营的佳通轮胎店，盗窃现金1000余元。当日凌晨，被告人刘绪在嘉祥县，翻墙进入王某3经营的艳艳服装店，盗窃现金200余元。当日凌晨，被告人刘绪在嘉祥县，翻墙进入王某4经营的不依样服装店，盗窃现金1500余元。上述事实，有下列证据证实：（1）被告人刘绪供认不讳；（2）被害人王某1、王某2、王某3、王某4的陈述，分别证实被盗的时间、地点和被盗走现金的事实；（3）现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况。10.2018年12月14日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县仲山镇驻地张某经营的仲山灯饰城，盗窃现金5000元及价值1800元的宝石黄金戒指一枚。案发后，被盗戒指被追回发还被害人。上述事实，有下列证据证实：（1）被告人刘绪供认盗窃的时间、地点、经过，并曾供认盗窃戒指一枚；（2）被害人张某的陈述，证实其经营的灯饰城被盗的时间、现金数额和戒指一枚的事实；（3）现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况；（4）搜查笔录、扣押及发还清单，证实从被告人刘绪家中搜出黄金宝石戒指一枚，后发还被害人；（5）价格认定结论书，证实被盗宝石戒指价值1800元。被告人刘绪提出的盗窃现金数额是1000余元不是指控的5000元、其未盗窃戒指的辩解以及辩护人提出的相关辩护意见，均与审理查明的事实不符，不予采纳。11.2019年1月4日凌晨，被告人刘绪窜至嘉祥县满硐镇上吴村付某2经营的卫生室，盗窃现金1000元。当日凌晨，被告人刘绪在嘉祥县满硐镇上吴村伊某经营的伊家酒楼，盗窃现金3000余元及价值2485.88元的黄金戒指一枚。当日凌晨，被告人刘绪在嘉祥县满硐镇上吴村贾某2经营的彬彬快餐铺，盗窃现金200余元。上述事实，有下列证据证实：（1）被告人刘绪供述3次盗窃的时间、地点及盗走1000余元、包子铺200余元和一饭店现金的事实；（2）被害人伊某的陈述，证实2019年1月4日凌晨，其酒楼内的戒指一枚和现金3000余元被盗；（3）被害人付某2、贾某2的陈述，证实被盗的时间、地点及被盗走现金的事实；（4）戒指购买凭证及价格认定结论书，证实被盗戒指价值为2485.88元；（5）现场勘验笔录、指认现场笔录及照片，证实案发地点及现场情况。被告人刘绪及辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳。被告人刘绪提出的盗窃伊某现金1500元不是指控的3000余元、其未盗窃黄金戒指的辩护意见以及辩护人提出的相同辩护意见，均与审理查明的事实不符，不予采纳。此外，公诉机关提供的抓获经过，证实被告人刘绪于2019年1月7日下午在惠农商城被公安机关抓获归案；常住人口基本信息查询单，证实被告人刘绪的身份；刑事判决书、罪犯档案资料、罪犯出监鉴定表，证实被告人刘绪曾因犯盗窃罪被判刑的情况及刑满释放的时间。亦有证人狄某、常某的证言及辨认笔录、受案登记表、立案决定书、银行交易流水在卷证实。原审法院审理认为，被告人刘绪多次盗窃、入户盗窃他人财物，盗窃数额49765.88元，具有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，但指控的犯罪数额有误，予以更正。被告人刘绪曾因盗窃被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人刘绪已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因一起犯罪未得逞，系未遂，对该起犯罪可比照既遂犯从轻处罚；被告人刘绪庭审中能够供述主要犯罪事实，对其可酌情从轻处罚。辩护人提出的与此相同的辩护意见，予以采纳；所提被告人刘绪社会危害性较小的辩护意见，本院认为，被告人刘绪曾因盗窃两次被判刑，本次犯罪其多次作案，且系累犯，社会危害性较大，故辩护人的该辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十四条之规定，以被告人刘绪犯盗窃罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万五千元；责令被告人刘绪退赔各被害人经济损失共计人民币四万七千九百六十五元八角八分（其中，楚某某一万一千元，黄某2九千元，贾某1七千八百八十元，王某1一千五百元，王某2一千元，王某3二百元，王某4一千五百元，张某五千元，付某2一千元，伊某五千四百八十五元八角八分，贾某2二百元，于某一千二百元，姚某六百元，袁某一千元，黄某1八百元，季某六百元）。上诉人（原审被告人）刘绪上诉提出一审认定的第6、7、8、10、11起盗窃数额有误：1.一审判决认定的第6起的盗窃现金金额为1.1万余元，实际盗窃金额应为6000余元；2.一审判决认定的第7起的盗窃现金金额为9000余元，实际金额应为7000余元；3.一审判决认定的第8起的盗窃现金金额为7000余元，另有价值880元的华为荣耀9i手机一部，实际金额应为3000余元且并未盗窃手机；4.一审判决认定的第10起盗窃现金金额为5000余元，另有价值1800元的黄金戒指一枚，实际金额应为1000余元；5.一审判决认定的第11起盗窃现金金额为3000余元，另有价值2485.88元的黄金戒指一枚，实际金额应为1500余元且并未盗取黄金戒指。另提出一审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。其辩护人提出一审判决认定的第6、7、8、10、11起盗窃数额有误，应依法核减犯罪所得额度，一审判决量刑过重，请求二审法院依法从轻处罚的辩护意见。经二审审理查明的事实、证据与一审相同，对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。二审审理期间，上诉人（原审被告人）刘绪及其辩护人均未提出新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）刘绪多次盗窃、入户盗窃他人财物，盗窃数额49765.88元，具有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪。刘绪曾因盗窃被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；刘绪已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因一起犯罪未得逞，系未遂，对该起犯罪可比照既遂犯从轻处罚；刘绪能够供述主要犯罪事实，对其可酌情从轻处罚。关于刘绪及其辩护人所提第6、7、8、10、11起犯罪数额有误的上诉意见，经查，有失主楚某某、黄某2、潘某、贾某1、张某、伊某的陈述、证人曹某的证言、销货单以及刘绪的供述等证据，能够证实一审判决认定的盗窃数额并无不当，该诉辩意见不能成立，不予支持；关于刘绪及其辩护人提出第8起犯罪未盗窃手机、第11起犯罪未盗窃戒指的诉辩意见，经查，有鉴定意见、监控视频、戒指购买凭证、价格认定结论书等证据，能够证实刘绪在这两起犯罪中分别盗窃了手机及戒指，一审判决认定并无不当，该诉辩意见不能成立，不予支持。关于上诉人及其辩护人提出量刑过重的诉辩意见，不能成立，不予支持。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邵健青审判员  谢 斌审判员  郭方浩二〇二〇年八月十三日书记员  黄利平