河南省镇平县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1324刑初113号公诉机关河南省镇平县人民检察院。被告人洪志钦，男，1983年2月17日出生，汉族，中专毕业，务工，户籍所在地广东省揭阳市揭东区，住揭东市揭东区。因涉嫌诈骗罪于2019年12月16日被普宁市公安局抓获，次日被镇平县公安局刑事拘留，同年12月27日经镇平县人民检察院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，次日被镇平县公安局执行逮捕。辩护人潘金豹，河南宛平律师事务所律师。河南省镇平县人民检察院以镇检一部刑诉〔2020〕56号起诉书指控被告人洪志钦犯诈骗罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省镇平县人民检察院指派检察员肖强出庭支持公诉，被告人洪志钦及其辩护人潘金豹到庭参加诉讼。期间，因申请调取新证据，本案延期审理。现已审理终结。河南省镇平县人民检察院指控：2011年4月2日，被告人洪志钦窜至镇平县，以购买玉石为由，通过陈某1介绍在苏某1店内看玉石。后洪志钦和苏某1、陈某1通过协商以一百零五万元的价格购买苏某1等人的玉石，该玉石为俄料白玉，重十五公斤左右（经查购买价为98万元）。洪志钦在和苏某1协商好价格后以天色已晚银行关门为借口，要求第二天支付货款，并以玉石还需再研究为名将该玉石随身携带。2011年4月3日晚，洪志钦趁苏某1、陈某1不在宾馆之际携带玉石潜逃，后洪志钦为赌博将骗取的玉石抵押4万元，并未赎回。因无实物，物价部门对玉石价值鉴定不予受理。公诉机关指控上述事实，向本院出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，辨认笔录等证据。据此认为，被告人洪志钦以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人洪志钦认罪认罚，签署具结书，可以从轻处理。请依法判处。被告人洪志钦对公诉机关指控持有异议，认为自己不是诈骗，且对数额有异议。其辩护人发表如下辩护意见：一、起诉书认定数额特别巨大不妥，应认定为数额巨大。二、被告人具有如下从轻处罚情节。系初犯，认罪认罚，已赔偿被害人损失，取得了谅解。经审理查明：2011年4月2日，被告人洪志钦窜至镇平县，以购买玉石为由，通过陈某1介绍在苏某1店内看玉石。后洪志钦和苏某1通过协商以一百零五万元的价格购买苏某1等人的玉石，该玉石为俄料白玉，重十五公斤左右。洪志钦在和苏某1协商好价格后以天色较晚，银行关门为借口，要求第二天支付货款，并以玉石还需再研究为名将该玉石随身携带。2011年4月3日晚，被告人洪志钦趁苏某1、陈某1不在宾馆之际携带玉石潜逃，后洪志钦因赌博将骗取的玉石抵押四万元，并未赎回。因无实物，物价部门对玉石价值鉴定不予受理。案发后，被告人洪志钦家属与被害方达成协议，赔偿被害方损失人民币三十万元，取得了谅解。另查明，该被骗玉料原石为三十公斤左右，进价为九十八万元。公安机关扣押被骗玉石边角料一块，经镇平县价格认定中心认定，被骗玉石边角料19.45g在2020年5月22日的总价值为三百元。经辩护人申请出庭专家证人程某、王某对被骗玉石估价为每克八至十二元。上述事实，有公诉机关当庭出示，经庭审质证，本院予以确认的如下证据予以证实：1．户籍信息：被告人洪志钦，男，1983年2月17日出生，居民身份证号码。户籍所在地广东省揭阳市揭东区。2．前科证明：证实被告人洪志钦无前科的事实。3．抓获经过：证实被告人洪志钦于2019年12月16日被抓获。4．接收证据清单：证实公安机关接收陈某2白色带黑皮玉石一块。5．情况说明：证实被告人洪志钦系群众，非公职人员的事实。6．谅解书、协议书、收条：证实被告人洪志钦已赔偿被害人陈某1、苏某1等人30万元，被害人与洪志钦达成谅解。7．价格认定不予受理通知书：证实因涉案玉石无实物，镇平县价格认定中心不予受理的事实。8．协查函：镇平县公安局通过公安网络向广东省揭阳市公安局请求协助查找被骗玉石，至今无果。9．亚洲珠宝联合会珠宝鉴定师资格证书，珠宝评估师资格证书，南阳市玉文化产业发展促进会证书：证实出庭专家证人程某、王某的资质。10．被害人苏某1陈述：2011年的时候，我当时在石佛寺玉雕湾西市场内卖玉石，陈某1带着一个人过来，说是广东揭阳的玉石老板来买玉料，在你家看看，然后那个揭阳人在我摊上看中了我最大的一块玉料，这块玉料是一个俄料白玉，带黑皮。这时是陈某1说大家都让一步，一百零五万元这个价合适不，我和揭阳人都同意了这个价，这就算是交易成了，当时因为天晚了，银行已经下班了，大额交易没法进行，这个揭阳人就说第二天在给钱，我以前也和揭阳人做过生意，大家都很讲信用，拖一两天也是正常，我就没有多想，让陈某1拿走玉货给了那个揭阳人，谁知道第二天快中午，陈某1给我联系说揭阳人不见了，带着玉货跑了，陈某1也在公安机关报案了。我们购买的时候是一块更大的毛料，一共是三十多公斤，当时花了九十八万元，我和我八个朋友合伙买的，买过来之后我们就将石头切割了一下，留了一块十五公斤左右的精品玉料，其他的就是一些边角料。我提供的这块玉料我感觉大约值四、五百左右。我提供的玉料在整块玉料中算是比较好的玉料。按照我的估算，被骗玉料中大约有个百分之六十左右这种玉料，但是料没有解开我也没办法确定数字。我这是按照一般的估计的，一般俄料差不多能出百分之六七十的料。11．被害人陈某2陈述：苏某1和我们几个合伙人说，我们的玉石经一个出租车师傅卖了，但是没有拿到钱，好像是第二天还是第三天就给我们说，我们的玉石被骗了，那个出租车师傅已经报警了。我们应该是2010年的秋天，在苏州的一个玉石市场购买的。当时是我和苏某1去的苏州，我们在市场上看到这块玉石，当时玉石还是毛料，重量大概是三十公斤左右，这块玉料有一边玉质比较好，我们认为有购买的价值，我们通过讲价最后花了九十八万元买了下来。被骗走的那一块玉石是十五公斤左右的不规则的椭圆形，玉石是俄料白玉，带黑皮。合伙人都有我、苏某1、苏某2、李某、苏克辉，其他人都是苏某1找的合伙人。当时我出了三十万元，李某出了十万元，苏某2出了十万元，苏克辉出了十万元，苏某1出三十八万元。我们没有被骗的这块玉石的照片或者鉴定，但是我们切下来的边角料还有，我今天带过来了一块小的，都是一大块上边切下来了，我带过来了。12．被害人苏某2陈述：我兑了十万元给我弟。我们被骗的玉石是花了九十八万购买的，买来的时候是三十多公斤的毛料，买回来之后经过切割还有十五公斤左右玉肉。13．被害人李某陈述：我只是兑钱，我兑了十万元给苏某1，苏某1在外边买回来了这一块玉石。我们刚买回来的时候是一块三十多公斤的毛料，我们切割出来十五公斤左右的玉料，我们花了九十八万元购买的，这十五公斤玉料在当时的价格最少也是一百万元以上。玉料重量十五公斤左右，俄料白玉，带黑皮，有一个面上基本上全是黑皮。14．证人洪某证言：证实被告人洪志钦的基本情况。15．证人毕某证言：证实洪志钦在加工厂工作过。16．证人陈某1的证言：我平时是跑出租车的，去年的时候我认识一个广东省揭阳人，他租我车用，一来二去就熟了，他来镇平经常买石头，前天他又来镇平找到我，让我拉着他去买石头，我在石佛寺认识一个卖玉石的叫小苏，我就介绍这个广东人到小苏这里，在小苏家里，他看上一块俄罗斯白玉，最后谈好价钱是一百零五万元，昨天下午广东人说先把这块石头拿走，今天下午3点钟付钱，但是今天早上我到广东人住的方圆酒店603房间，找不到他人，打他电话，一直关机。我想着他把我们的这块玉石骗跑了，就赶紧来报案。揭阳人拿走的这块玉石是俄罗斯白玉，黑皮，十六公斤，价值一百零五万元。17．证人程某证言：我没有见到原石，我见过照片上的那块石头，但是我能依据我的专业水平对提供的物证作出价值评估，根据我的鉴定，一克价值在八至十二元之间，这个属于和田玉，按照十元一克的话，一共价值十五六万元。18．证人王某证言：我认为每公斤价格在一万一千元到一万二千元，我没有见过石头原石，我根据图片、成色、克数，根据目前市场价推算。2011年的时间价格也就是一万多，我从照片能看出这个石头是染色，白度不够。19．被告人洪志钦的供述：我和陈师傅到那里之后，我就和老板讨价还价，老板刚开始要价一百一二十万，我说的是九十三万，最后我们没有谈好，我就从店里出去了，坐在车上。陈师傅和老板又谈价钱，过了一会陈师傅到车上给我说加二万块问我要不要。我说可以。陈师傅就到店里将玉料拿到车上，我们就一块回宾馆了。因为我们买玉料只认陈师傅，可以先把玉料拿走，随后将钱给了就行。到宾馆，陈师傅说将玉料放在宾馆的前台，我说我要拿上去研究研究。陈师傅：“可以，你要将玉料拿到前台去。”我说好的。说完之后我和陈师傅就一起到宾馆，陈师傅在宾馆待了一会就走了。我看到陈师傅走了，我没有给他说我也就带着玉料走了，我又坐着出租车会揭阳了，但是我一直不敢回家。我当时我手中还有一点钱，我就到处赌博，我钱输了之后我就在赌桌上将镇平带回去的玉料抵押给别人，抵押了四万元钱，最后我把这四万元钱也输光了，这个玉料我也没有办法赎回来了。后来我一直也没有给陈师傅打钱。我就到处打散工逃避公安的抓捕。这个玉料是俄料白玉，带黑皮，大概有十五公斤左右。最后我们谈好的价钱是九十五万元。20．辨认笔录：经陈某1辨认出洪志钦就是骗玉石的人。21．镇平县价格认定中心价格认定结论及照片：被骗玉石边角料总重量19.45g，以2020年5月22日为基准日，鉴定价值为300元。22．视听资料：证实被告人讯问情况。本院认为，被告人洪志钦以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人辩解称自己的行为性质不属于诈骗罪的意见，经审理查明，被告人洪志钦以购买玉器为由，骗取被害人信任，取得玉料后携玉石潜逃，并将玉石以明显低于市场价抵押于赌场，被告人主观上具有非法占有的目的。被告人洪志钦虚构事实，隐瞒真相，使被害人陷入错误认识，进而作出了处分财产的行为，且被告人基于此获得财物，被告人行为完全符合诈骗罪的构成要件。故被告人辩解意见，本院不予采纳。辩护人所提被告人系初犯，认罪认罚，赔偿被害人损失，取得了谅解的意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。辩护人所提公诉机关指控诈骗数额特别巨大不当，应认定为数额巨大的意见，经审理查明，公诉机关指控玉石进购价格为九十八万元系原石三十公斤的价格，而非被骗玉石价格；而起诉书指控双方约定购买价格为一百零五万元的事实与鉴定意见、专家证人证言明显不符，根据鉴定意见及出庭专家证人证言可以证实被骗玉石价格为每克十五元左右。综上，根据现有卷宗证据，依据“有利于被告人原则”，本案诈骗数额应为数额巨大，故辩护人所提意见，本院予以采纳。根据本案犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十一条，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人洪志钦犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币20,000元。（罚金限判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2024年6月15日止。）二、扣押玉石边角料由扣押机关镇平县公安局依法予以返还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张静霞审 判 员  高 磊人民陪审员  徐秀海二〇二〇年八月十九日书 记 员  崔婉莹