浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2020)浙0303刑初293号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人李洪湘，绰号“阿海”，男，1974年12月16日出生，汉族，大专文化程度，无业，户籍所在地贵州省贵阳市花溪区。曾因犯抢劫罪于2006年12月19日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元，2007年11月30日刑满释放；因赌博于2008年7月17日被行政拘留三日；因吸毒于2009年3月3日被行政拘留十日；因犯贩卖毒品罪于2009年6月24被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2009年9月11日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年10月14日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元，2011年7月28日刑满释放；因吸毒于2012年11月7日被行政拘留十三日；因犯非法持有枪支罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2013年5月29日被本院分别判处有期徒刑一年六个月、有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1000元、有期徒刑六个月并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币2000元，2015年4月21日刑满释放；因吸毒于2015年6月13日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人周映池，四川法锐律师事务所律师。温州市龙湾区人民检察院以温龙检六部刑诉〔2020〕776号起诉书指控被告人李洪湘犯贩卖毒品罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。在审理过程中，发现不宜适用简易程序，转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市龙湾区人民检察院指派检察员叶琼出庭支持公诉。被告人李洪湘及其辩护人周映池到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2017年8月以来，被告人李洪湘伙同孙乾学在温州市龙湾区一带共同向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。2017年9月7日14时许，孙乾学在温州市龙湾区××街道河泥荡公园被抓获，在孙乾学的指认下，公安机关在现场提取毒品疑似物共计16包，重量共计9.04克。经鉴定，该16包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。1.2017年8月23日凌晨00时30分许，况海洋向被告人李洪湘求购甲基苯丙胺，后李洪湘让况海洋联系孙乾学。况海洋通过微信转账人民币200元给孙乾学，孙乾学收到毒资后，通过微信将藏毒位置以及毒品外包装情况告知况海洋，况海洋收到藏毒信息后告知李某1，李某1凭着况海洋提供的藏毒信息，在温州市龙湾区××街道东方夏威夷后面一辆黑色轿车前车轮下，找到毒品并取走。后李某1、李某2吸食了该包冰毒，经尿液ＭＥＴ检测，李某1、李某2尿液ＭＥＴ检测均呈阳性。2.同年9月5日15时许，张某飞电话联系孙乾学并通过支付宝向孙乾学转账人民币250元求购甲基苯丙胺。孙乾学收到毒资后，将一包毒品匿藏于温州市龙湾区××街道三号街中河路交叉口一变压器下面的空调外机处，并告知张某飞。张某飞取走藏匿的毒品疑似物，后该毒品疑似物被公安机关扣押。经称量、鉴定，该毒品疑似物重0.6克，检出甲基苯丙胺成分。3.同年9月6日17时许，张某光微信联系孙乾学并转账人民币400元求购甲基苯丙胺。收到毒资后，孙乾学将两个用纸巾包着的甲基苯丙胺藏匿于温州市龙湾区××街道二号街站台消防栓处，并将藏毒位置及外包装情况告知张某光。张某光取回该两个甲基苯丙胺，后予以吸食。4.同年9月7日中午，张某光微信联系孙乾学并转账人民币400元求购甲基苯丙胺。后孙乾学将两个用纸巾包着的甲基苯丙胺藏匿于温州市龙湾区永兴街道永兴绿色超市楼梯处，并告知张某光。后张某光取回该两个甲基苯丙胺，并予以吸食。被告人李洪湘于2019年12月6日被抓获归案。公诉机关认为，被告人李洪湘违反国家毒品管制法规，明知系毒品而结伙多次贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，李洪湘系累犯、毒品再犯，应予从重处罚。鉴于被告人李洪湘认罪认罚，建议对其判处有期徒刑四年十个月，并处罚金；因被告人李洪湘当庭不认罪，故公诉机关撤回认罪认罚的量刑建议并建议对其判处有期徒刑六年，并处罚金。被告人李洪湘辩称，其未与孙乾学合伙实施起诉书指控的第二、三、四节事实；微信聊天记录不能证明公安机关在现场提取的9.04克冰毒系其与孙乾学用于贩卖的毒品。其辩护人提出的意见是：1、被告人李洪湘如实供述起诉书指控的第一节贩卖毒品事实。2、张某飞与张某光向孙乾学购买毒品与被告人李洪湘无关联。3、公安机关于2017年9月7日在现场提取的16包毒品，总量共计9.04克，与被告人李洪湘无关，不能认定系李洪湘持有。4、公诉机关的量刑建议过高。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。本案事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人李洪湘的供述及对孙乾学、况海洋的辨认笔录，证明其实施起诉书指控的第一节贩卖毒品的事实；另被告人李洪湘在审查起诉阶段供述其与孙乾学于2017年3月份认识，过了三、四个月后，其与孙乾学一起做贩卖冰毒的生意。其于2017年8月份开始一直到孙乾学被公安机关抓获期间一起合作贩卖毒品，孙乾学被查获时渔具旁边的毒品系其二人共同所有。2、同案犯孙乾学的供述及对被告人李洪湘的辨认笔录、地点辨认笔录，证明2017年8月份，其开始帮李洪湘贩卖毒品，李洪湘提供吃住并且支付其每天人民币150元工资的事实。3、证人况海洋的证言及对被告人李洪湘及孙乾学、李某1的辨认笔录、地点辨认笔录，证明“阿海”（微信号“ｂ1866875776”、昵称“空海世界”、手机号码：186××××7776）即李洪湘，“阿海”与“富剑”（即孙乾学）是在一起贩卖毒品的，2017年8月23日凌晨，因“小雨”（即李某1）向其求购冰毒，其遂联系“阿海”和“富剑”购买了人民币200元的冰毒，后卖给“小雨”人民币300元。“阿海”和“富剑”是卖冰毒的合伙人，二人分工合作，基本上二人均在一起。4、证人李某1的证言，证明2017年8月23日凌晨，其通过微信向“徐勤”（即况海洋）购买了冰毒一个，价格人民币300元，后其到龙湾区××街道东方夏威夷后面一辆黑色小轿车车头轮胎那里拿到毒品，且与李某2一起吸食。5、证人李某2的证言，证明2017年8月23日凌晨，其哥哥李某1联系老乡购买了冰毒，后二人一起吸食毒品。6、证人张某飞的证言，证实2017年9月5日，其在公安机关的安排下，打电话给“138××××6249”的人购买冰毒，后其通过支付宝（微信昵称“飞”、微信号“ｗｚｌｗ258ｚｒｆ”、支付宝账户“39608310＠ｑｑ.ｃｏｍ”）转给对方（真实名字“孙乾学”、支付宝账号“138××××6349”、昵称“怀恨在心”）人民币250元，对方将冰毒放在龙湾区××街道中河路交叉路口一变压器下面空调边上，后打电话告知其，其与公安机关一起到上述地点提取了冰毒。贩卖毒品应该有三、四个人合伙的，之前对方在电话里就说过与别人合伙，听朋友也说过对方有好几个人一起合伙贩卖。7、证人张某光的证言，证明2017年9月6日下午，其发微信给昵称“追随梦想”（微信号“ｓｑｘ138××××6249”、电话号码：138××××6249）购买二个冰毒，转账人民币400元，后在龙湾区××街道二号街站台消防栓下面拿到冰毒；2017年9月7日中午，其发微信给昵称“追随梦想”购买二个冰毒，后对方将毒品送至龙湾区永兴街道绿色超市的楼梯上，其过去拿到了冰毒。8、支付宝、微信账号信息、微信零钱明细,微信转账记录,支付宝转账信息,证明被告人李洪湘、孙乾学的微信、支付宝账号及转账情况。9、微信聊天记录、电子数据检查工作记录，证明被告人李洪湘与孙乾学交流贩卖毒品的语音聊天内容及相关电子数据的情况。10、手机通话记录，证明况海洋与被告人李洪湘的手机通话情况；孙乾学与张若飞的手机通话情况。11、鉴定意见、理化检验报告，证明本案涉及的毒品均检出甲基苯丙胺成分。12、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关扣押手机及毒品的情况。13、刑事判决书、行政处罚决定书、释放证明，证明被告人李洪湘的前科、劣迹情况。14、公安机关出具的抓获被告人李洪湘经过的证明。15、被告人李洪湘的身份证明。关于被告人李洪湘与孙乾学共同贩卖起诉书指控的第二、三、四节犯罪事实及现场查获的9.04克毒品是否系二人共同所有的事实。经查，被告人李洪湘曾供述其与孙乾学于2017年8月至孙乾学被抓获期间，双方一直合作贩卖毒品，同案犯孙乾学供述其帮李洪湘贩卖毒品，同时双方的微信聊天记录亦印证双方共同贩卖毒品的关系。故被告人李洪湘的辩解及辩护人提出的相应意见，不予采纳。本院认为，被告人李洪湘违反国家毒品管制法规，明知系毒品而结伙多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李洪湘曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上贩卖毒品之罪，系累犯、毒品再犯，依法予以从重处罚。辩护人提出的第1点意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李洪湘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币24000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月6日起至2025年12月5日止。)二、责令被告人李洪湘退出违法所得人民币1250元，予以没收；扣押于公安机关的甲基苯丙胺，由公安机关依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 朝人民陪审员  涂小余人民陪审员  沈昌治二〇二〇年八月十二日代书 记员  陈至臻附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。