河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终1639号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地河南省漯河市郾城区泰山路北段。负责人：陈海洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：王文飞，河南开瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭秀勤，女，汉族，1969年9月15日出生，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：汪新飒，河南首问律师事务所律师。委托诉讼代理人：褚洪波，河南首问律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张奇伟，男，汉族，1983年6月7日出生，住河南省漯河市郾城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称平安财险漯河中心支公司）因与被上诉人郭秀勤、张奇伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞阳县人民法院（2020）豫1121民初843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险漯河中心支公司委托诉讼代理人王文飞，被上诉人郭秀勤委托诉讼代理人汪新飒、褚洪波到庭参加诉讼。张奇伟经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险漯河中心支公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判平安财险漯河中心支公司按照三处十级伤残的标准计算各项费用、按195天计算误工费，按90天计算护理费、按75天计算营养费并且不承担李彦明的被扶养人生活费。（不服金额：137911.69元）；2、郭秀勤、张奇伟承担本案上诉费。事实与理由：1、一审法院认定事实及程序错误。一审判决认定郭秀勤伤残等级错误，应当按照三处十级伤残予以认定。该鉴定意见书中膝关节功能丧失度计算标准错误，其对应膝关节伤残等级标准亦错误，该伤情应当构成十级伤残并非九级。郭秀勤儿子李彦明的被扶养人生活费不应当支持。李彦明在鉴定意见作出时已年满十八周岁。一审判决查明：郭秀勤与丈夫李国强于2002年1月27日生育一子李彦明，2020年4月15日出具鉴定意见显示郭秀勤构成伤残。故在伤残鉴定结论作出之日时李彦明已经年满十八周岁，已经不属于法律规定的被扶养人的范围。一审法院认定精神抚慰金错误，按三处十级计算，精神抚慰金应按6000元计算。2、本案鉴定意见的功能丧失度计算标准与同机构作出的另一鉴定意见相互矛盾，且误工期、护理期、营养期鉴定依据明显不足。该鉴定结论依据不足，作出的结论不够公正、客观，不能作为定案依据。一审中上诉人依照相关规定申请重新鉴定，符合事实情况和法律规定，一审判决不予支持明显错误。郭秀勤辩称，1、一审中郭秀勤提供的答辩人在诉前向人民法院申请委托所作出的鉴定意见书，能够证明郭秀勤因本案交通事故造成一处九级伤残、两处十级伤残。虽然平安财险漯河中心支公司对该鉴定意见有异议，但其所提异议均属单方认识，不具有科学性，且也未提供足够的证据证明其异议的成立。2、本案交通事故发生于2018年2月17日，此时郭秀勤身体就已受到伤害，李彦明出生于2002年1月27日，郭秀勤受伤时其儿子年龄为16周岁，不满18周岁。根据法律规定,应当从郭秀勤受伤时计算支付被抹养人李彦明两年的生活费。3、一审法院认定精神抚慰金并无不当。根据法律规定，精神抚慰金的认定是结合受害人在交通事故中的过错程度、伤残等级程度、身体损伤程度、消费水平、收入等多方面因素综合确定的。一审结合郭秀勤的伤情、案情酌定的精神抚慰金并不过高。4、一审中平安财险漯河中心支公司虽然提出对鉴定有异议，但并未提供证据证明其异议，因该鉴定人具备资格、程序合法、意见有依据，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的准许重新鉴定的情形，故，一审不予准许上诉人的重新鉴定，并不属程序违法之处。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。张奇伟经本院合法传唤未到庭，亦未提交先关书面意见。郭秀勤向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令张奇伟、平安财险漯河中心支公司赔偿郭秀勤因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、检查费、鉴定费、交通费等共计415079.32元；2、依法判令平安财险漯河中心支公司在保险限额内承担赔付义务；3、本案诉讼费由张奇伟、平安财险漯河中心支公司承担。一审法院认定事实：2018年2月17日11时20分许，张奇伟驾驶豫Ｌ×××××号小型轿车，由西向东行驶至舞阳城人民路东段，从右侧超越前方同向行驶车辆时，与由东向西行驶的郭秀勤驾驶的二轮电动车相撞，造成郭秀勤、李彦明受伤和车辆损坏的交通事故。经舞阳公安交通警察大队作出道路交通事故责任认定：张奇伟应负事故的主要责任，郭秀勤负事故的次要责任，李彦明不负事故责任。事发当日，郭秀勤被送往舞阳中心医院住院治疗，开支医疗费3216.21元和检查费180元。之后当日，郭秀勤被送往舞阳县人民医院住院治疗，经诊断：1、创伤性休克；2、右尺骨骨折并桡骨小头脱位；3、右下尺桡关节脱位；4、右股骨远端开放性粉碎性骨折；5、右胫骨平台骨折；6、右腓骨开放性粉碎性骨折并腓总神经损伤；7、右内、后踝骨折；8、右股骨髁粉碎性骨折术后愈合不良。住院期间，其中2月19日-3月7日由郭秀勤亲属2人护理，其余住院期间，由郭秀勤亲属1人护理。于2018年10月26日出院，共住院251天，开支医疗费140269.05元和门诊费1560.54元。出院医嘱：注意休息、留陪2人、继续右膝关节康复锻炼、定期复查等。之后原告出院后在舞阳县人民医院检查，支出检查费360元。豫Ｌ×××××号小型轿车在平安财险漯河中心支公司投保有交强险和不计免赔商业三者险（保险限额50万元），事故发生在承保期间。在原告住院期间，平安财险漯河支公司给郭秀勤垫付了40000元，张奇伟给郭秀勤垫付了44873.63元。另查明：由一审法院委托，2020年4月15日，漯河宏峰法医临床司法鉴定所对郭秀勤受伤后致“右股骨远端开放性粉碎性骨折、右胫骨平台骨折”并给予内固定术，遗留右膝关节功能障碍，作出构成九级伤残的鉴定意见；对郭秀勤受伤后致“右尺骨骨折并桡骨小头脱位、右下尺桡关节脱位”并给予内固定术，遗留右肘关节功能障碍，作出构成十级伤残的鉴定意见；对原告郭秀勤受伤后致“右胫腓骨开放性粉碎性骨折并腓总神经损伤，右内、后踝骨折”并给予内固定术，遗留右踝关节功能障碍，作出构成十级伤残的鉴定意见和郭秀勤误工期为24个月、护理期为252日、营养期为252日，支出鉴定费1900元和检查费818元。由舞阳中心医院对原告三处骨折内固定物取出费用作出约9000元的参考意见。郭秀勤与其丈夫李国强于2002年1月27日生育一子李彦明。由舞阳辛安镇杨庄村委会出具证明,其村民郭毛崆（1927年8月28日出生）与张自婉（1930年11月26日出生）生育子女五个,分别是儿子郭德成，长女郭春花，次女郭秀兰，三女郭秀梅和四女郭秀勤（即本案原告)。一审法院认为，公民的人身权、健康权受法律保护。郭秀勤在交通事故中受伤，其依法享有请求民事赔偿的权利。双方对涉案的交通事故认定书均无异议，交通事故认定书认定张奇伟应负事故的主要责任，郭秀勤负事故的次要责任，一审法院予以确认。关于平安财险漯河中心支公司辩称对鉴定结论有异议，保留重新鉴定的意见，本院认为司法鉴定是指在诉讼过程中，对案件中的专门性问题，由司法机关或当事人委托法定鉴定单位，运用专业知识和技术，依照法定程序作出鉴别和判断的一种活动。本案的司法鉴定意见，是由一审法院委托法定的鉴定机构，对郭秀勤的三处伤残和三期鉴定作出的，其鉴定程序规范、鉴定结果客观，平安财险漯河中心支公司也未提交重新鉴定方面的证据，故一审法院对被告申请重新鉴定的意见不予采信。一审法院结合郭秀勤诉请及提供的证据和双方的质证意见，对郭秀勤诉请的损失核对如下：1、医疗费155403.8元（3216.21元+180元+140269.05元+1560.54元+360元+818元+9000元）；2、营养费5040元（20元/天×252天）；3、住院伙食补助费12550元（50元/天×251天）；4、误工费88628元（河南省农、林、牧、渔业从业人员44314元/年×24月）；5、护理费33651.9元[河南省居民服务业和其他服务业125.1元/天×(17天×2人+235天）]；6、交通费5500元，因郭秀勤住院前17天有2人护理以及出院后的检查和到鉴定机构作鉴定，郭秀勤和陪护人员均会产生实际交通费，故一审法院酌定5500元；7、残疾赔偿金150484.27元（城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×20年×22%）；8、精神抚慰金，一审法院根据侵权人的过错程度及受害人的受损害结果等因素，一审法院酌定12000元；9、鉴定费1900元；10、被扶养人生活费14501.25元[李彦明的生活费4833.75元（21971.57元/年×2年×22%÷2人）；郭毛崆的生活费4833.75元（21971.57元/年×5年×22%÷5人）；张自婉的生活费4833.75元（21971.57元/年×5年×22%÷5人）]。以上合计479659.22元。关于赔偿责任：因张奇伟负事故的主要责任，郭秀勤负事故的次要责任，张奇伟驾驶的机动车在平安财险漯河支公司投有交强险、不计免赔第三者责任保险，事故发生在承保期间，故平安财险漯河支公司应承担相应的保险责任，即平安财险漯河支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿郭秀勤医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿郭秀勤精神抚慰金、误工费、残疾赔偿金、护理费等110000元。对超出交强险外的医疗费、残疾赔偿金等共计359659.22元（479659.22元-120000元），由平安财险漯河支公司在第三者责任保险限额内予以赔偿287727.38元（359659.22元×80%），以上共计407727.38元。综上，郭秀勤合理合法的诉请一审法院予以支持，因郭秀勤所受损失已有保险公司承担，张奇伟其不再承担赔偿责任。对平安财险漯河支公司为原告垫付的4万元，由平安财险漯河支公司从郭秀勤所得的赔偿数额中予以扣减。对张奇伟为郭秀勤垫付的44873.63元，扣除其应承担的诉讼费后下余41153.63元（44873.63元-3720元），从郭秀勤所得的赔偿款中予以扣减后，支付给张奇伟。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司本判决生效后十日内赔偿郭秀勤医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失326573.75元，给付张奇伟垫付款41153.63元；2、驳回郭秀勤的其他诉讼请求。案件受理费7440元，减半收取3720元，由张奇伟负担（已扣缴）。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：一、案涉鉴定结意见是否应予采信；二、郭秀勤儿子李彦明的被扶养人生活费是否应予支持；三、本案精神抚慰金应当如何计算。本院认为，关于争议焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”平安财险漯河中心支公司上诉称，案涉鉴定意见明显依据不足，一审法院未准许其重新鉴定申请，系程序错误。本案中，案涉鉴定意见系当事人申请，经一审法院委托相关资质完备的鉴定机构作出，该鉴定意见根据《人体损伤致残程度分级》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，结合郭秀勤的伤情及康复情况，对郭秀勤的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定程序合法、依据充分。平安财险漯河中心支公司虽对案涉鉴定意见有异议，但未能证明该鉴定意见存在依据明显不足情形，一审法院不予准许其重新鉴定申请并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二，平安财险漯河中心支公司上诉称，李彦明在案涉鉴定意见作出时，已年满十八周岁，不应支持其被扶养人生活费。在审判实践中，自事故发生之日起，受害人就丧失部分劳动能力，而其仍然需尽扶养义务。本案事故发生时，李彦明刚满十六周岁，由于郭秀勤伤情以及鉴定时机等客观因素制约，其在伤残鉴定作出时已满十八周岁。一审法院综合本案案情，支持李彦明的被扶养人生活费符合客观实际，本院予以维持。关于争议焦点三，本案中，郭秀勤因本次交通事故构成一处九级伤残、两处十级伤残，对其身心造成较大影响。一审法院根据受害人在交通事故中的过错程度、伤残等级程度、身体损伤程度等因素，酌定精神抚慰金为12000元，于理有据，本院予以维持。平安财险漯河中心支公司认为应按三处十级伤残、认定精神抚慰金为6000元的上诉理由并无相应的法律依据，对其该项主张，本院不予支持。综上，上诉人平安财险漯河中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3058元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 李 刚审判员 王路明二〇二〇年八月十六日法官助理翟相杰书记员应亚峰