山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终2222号 上诉人（原审被告）：周学虎，男，1969年12月5日出生，汉族，农民，住河北省邯郸市馆陶县。 委托诉讼代理人：韩海滨，北京市华贸硅谷（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴玉军，男，1966年4月9日出生，汉族，居民，住临清市。 委托诉讼代理人：程兴华，女，1969年9月24日出生，汉族，居民，住临清市，系吴玉军之妻。 委托诉讼代理人：李晨，临清奋斗法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：汪树国，男，1973年5月8日出生，汉族，农民，住临清市。 上诉人周学虎因与被上诉人吴玉军、汪树国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2019）鲁1581民初4462号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人周学虎上诉请求：1、请求撤销一审法院(2019)鲁1581民初4462号民事判决第二项，并依法改判上诉人对被上诉人吴玉军的医疗费用74986.41元不承担责任；2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定事实错误，没有查清最基本的案件事实，审查和认定证据不符合法律规定，适用法律不当。一、上诉人周学虎与被上诉人吴玉军之间不存在劳务关系，被上诉人汪树国也没有将涉案楼房的部分工程承揽给周学虎，吴玉军是在为汪树国提供劳务过程中受伤的，所以上诉人不应对吴玉军的经济损失承担赔偿责任。实际情况是2019年8月份，周学虎通过马士贵认识了汪树国，因汪树国就在周学虎打工的马路对过建门面房，后来汪树国让周学虎给他联系瓦工，电工、抹灰工、粘地板砖的工人等等，用工价格都是工人自己和汪树国商谈，工资也是由汪树国直接发放。周学虎仅是中间联系人，也不抽取任何费用，这些事实干活的工人都能证实，汪树国自己也承认。2019年9月19号，汪树国要周学虎给他联系抹灰工，周学虎联系了程广叶，当时周学虎也对程广叶说：干活价格，具体怎么干，让他们和汪树国谈，工伤啥的自己一概不负责，自己只是介绍人，工钱也别找自己要。程广叶说明白知道了，后程广叶又联系了吴玉军、杨瑞峰、刘凤福、程兴刚等人，没几天就到汪树国楼房施工处，接着吴玉军就摔伤了。所以说吴玉军是程广叶找去为汪树国干活的，吴玉军等人是为了挣工钱，汪树国是他们提供劳务的相对方和受益人，所以本案劳务关系非常明确，周学虎和吴玉军之间根本不存在劳务关系。因一审汪树国未到庭，所以其代理人一审的答辩不属实。周学虎根本没有承揽过汪树国建楼房的部分工程，不能仅凭汪树国和吴玉军的口述来认定，应由他们提供证据来证实，因为周学虎是否在本案承担责任与二被上诉人之间均有法律上的利害关系。上诉人对于自己的上述事实有证人出庭作证，以澄清事实真相。二、上诉人认为吴玉军的摔伤，首先与上诉人无关，其次上诉人无任何过错，与吴玉军摔伤之间不存在法律上的因果关系，为此不应承担责任。但上诉人出于对生命的尊重，吴玉军受伤后跟随到医院，因情况紧急，周学虎先垫付了2000元医药费用，这并不代表周学虎就应当为吴玉军的损失承担责任。三、本案中，吴玉军和汪树国均存在一定过错，事故是由于吴玉军没有尽到安全注意义务，采取措施不当所致。吴玉军明知自己没有高空作业证件却从事相关工作，其应对高空作业的安全措施甚为熟悉，对自己的工作环境中可能存在的潜在风险有一定的认知并熟练掌握操作规范。由于吴玉军本人违反了基本的操作规程致使摔伤，自己应承担大部分责任。汪树国依照《侵权责任法》第35条之规定，亦应承担相应的过错责任。 被上诉人吴玉军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 被上诉人汪树国未提交答辩意见。 吴玉军向一审法院提出诉讼请求：1、要求二被告赔偿原告医疗费109980.59元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院事实：被告汪树国将其在建三层楼房的抹灰等工程承揽给被告周学虎，被告周学虎组织原告吴玉军与程广叶、杨瑞峰、刘凤福、程兴刚去被告汪树国处施工，搅拌机、架子等由被告周学虎提供，工资与被告周学虎结算。被告汪树国称与被告周学虎协商承揽楼房建设工程时，被告周学虎当时说自己有公司及资质。被告周学虎当庭陈述无相关建房资质。2019年9月30日，原告吴玉军在抹灰至二层顶部时，从架子上摔下受伤，当时在场的工人施工时没有采取安全保障措施。当日，原告吴玉军入住聊城市第二人民医院治疗，主要诊断为脊柱多发骨折，其他诊断为脊髓圆锥损伤并双下肢不全瘫痪、马尾综合症等，损伤的外部原因为高处坠落。原告吴玉军于2019年10月19日出院，期间花费医疗费用109581.59元，于2019年11月13日复查花费医疗费用399元，共花费医疗费109980.59元。被告汪树国曾垫付医药费2000元。被告周学虎垫付医药费2000元。本案审理期间，原告吴玉军就人体伤残等级、误工、护理期限及人数、后续治疗费用等事项申请司法鉴定，本院依法委托聊城临清市人民医院司法鉴定所进行鉴定。后聊城临清市人民医院司法鉴定所出具司法鉴定中止意见函，以原告医疗尚未终结、鉴定时限未到，无法进行评定为由对此次司法鉴定作出中止处理。另，经原告申请，本院依法对被告汪树国、周学虎的财产进行了查封。 一审法院认为：原告吴玉军在被告汪树国处建房时，从架子上摔下受伤，其施工时没有采取安全保障措施，没有尽到自身的安全注意义务，自身存有过错，应承担相应的责任，本院酌定承担10%责任。被告汪树国将其在建三层楼房的抹灰等工程承揽给被告周学虎，二被告之间构成承揽法律关系。被告汪树国系定作人，被告周学虎系承揽人。因双方承揽的工程为三层楼房，需要相关的资质，被告周学虎无相关建房资质，被告汪树国选任不当，具有一定的过错，因此，被告汪树国对原告受伤遭受的损失应承担相应的责任，本院酌定承担20%责任，即应赔偿原告医疗费21996.12元（109980.59元×20%），扣除已垫付2000元，被告汪树国应赔偿原告吴玉军医疗费19996.12元。被告周学虎承揽工程后，提供搅拌机、架子等工具，安排原告等人施工，并由其与原告等人结算工资，因此，原告吴玉军和被告周学虎之间形成劳务关系，原告在劳务工程中所受损失，被告周学虎作为雇主，应该承担赔偿责任。因原告自身存有过错，本院酌定被告周学虎承担70%责任，即应赔偿原告医疗费76986.41元（109980.59元×70%），扣除已垫付2000元，被告周学虎应赔偿原告吴玉军医疗费74986.41元。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告汪树国于本判决生效后十日内赔偿原告吴玉军医疗费19996.12元；二、被告周学虎于本判决生效后十日内赔偿原告吴玉军医疗费74986.41元。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告汪树国承担350元，被告周学虎800元。 本案二审中，上诉人周学虎提交通话录音及整理的录音书面材料，拟证明汪树国通过周学虎儿子周海鹏为其联系木工、抹灰工，干活的工人直接与汪树国结算，与周学虎无关。被上诉人质证认为，汪树国是本案的当事人，汪树国未到庭无法核实该录音是否为汪树国与周海鹏的通话录音，该录音内容只说明了让找干活的，无法说明汪树国、周学虎、吴玉军之间的关系。上诉人申请证人刘某、王某、周某出庭作证，拟证明周学虎只负责给汪树国联系工人，具体工作分配、结算事宜由汪树国与工人具体协商，与周学虎无关。周学虎从未找吴玉军干活，双方之间不存在任何关系。被上诉人质证认为，三证人证言内容与本案无关联性，只能说明汪树国、周学虎与证人之间的关系，不能证实该案的周学虎、汪树国、吴玉军与其性质相同，周学虎让吴玉军去汪树国家干活，并且工钱由汪树国给了周学虎，周学虎为吴玉军等几个工人发放工资，周学虎从中扣几个工人的工资钱。本院审查认为，上诉人应在一审期间提交该通话录音而未提交，且相关通话人员均未到庭，被上诉人对该录音的真实性及关联性也不予认可，故本院对该录音证据无法采信；刘某、王某、周某三名证人在涉案工程中所从事的贴瓷砖、水电、内墙抹灰等工作与吴玉军所从事的外墙抹灰不同，刘某称之前与吴玉军一起干过活，王某、周某则称不认识吴玉军，其三人与周玉虎、汪树国之间如何介绍的活、如何进行结算等，与本案待证事实缺乏关联性，故对三人的证言不予采信。 二审调查时,本院询问上诉人为何给吴玉军垫付2000元医药费。上诉人称：“我拿2000元是因为吴玉军在我对面的工程抹过灰，我可以从他的工资里扣”。二审查明的其他事实与一审相同。 本院认为，原审认定上诉人周学虎与被上诉人吴玉军之间存在劳务关系，吴玉军在为周学虎承揽的汪树国在建楼房从事外墙抹灰时，从架子上跌落受伤的事实，有与吴玉军一同干活的程广叶、刘凤福、杨瑞峰等人的出庭证言，以及被上诉人吴玉军、汪树国的陈述等予以证实，足以认定。此外，上诉人在二审调查时认可承揽了汪树国涉案楼房的部分工程、抹灰的架子等工具是自己的，并称其为吴玉军垫付2000元医疗费是因为吴玉军在其对面的工程抹过灰，其可以从他的工资里扣，进一步印证了吴玉军等人的工资由上诉人与建设方进行结算，然后发放给吴玉军等人。综合全案证据，原审认定双方存在劳务合同关系，并根据三方当事人各自的过错程度，判决上诉人对吴玉军的损失承担70%的赔偿责任，并无不当。上诉人称吴玉军的受伤与其无关，其不应承担赔偿责任，但未提交足以反驳的证据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人周学虎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1675元，由上诉人周学虎负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二〇年八月十二日 法官助理么海军 书记员付莹莹