辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）辽01执复355号复议申请人（异议人、被执行人）：邱斌，男，1973年11月15日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托代理人：王嘉鑫，系辽宁卓政律师事务所律师。复议申请人（异议人，被执行人）：高杰，女，1977年11月29日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托代理人：王嘉鑫，系辽宁卓政律师事务所律师。申请执行人：崔智，男，1970年11月26日出生，汉族，住沈阳市浑南区。复议申请人邱斌、高杰不服沈阳市和平区人民法院（以下简称执行法院）于2020年7月6日做出的（2020）辽0102执异670号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。上列当事人借款合同纠纷一案，执行法院做出（2016）辽0102民初7997号民事判决书。后当事人不服，提出上诉。本院作出（2017）辽01民终2918号民事判决书，驳回上诉，维持原判。上述法律文书发生法律效力后，依当事人申请，执行法院立案执行，执行案号（2017）辽0102执2992号。异议人邱斌、高杰称，对和平法院在被执行人履行完毕和解协议约定义务的情况下，未对执行案件作结案处理的违法行为提出异议。异议理由：申请执行人崔智与被执行人邱斌、高杰借款合同纠纷一案，沈阳市中级人民法院（2017）辽01民终2918号民事判决已发生法律效力，因邱斌、高杰资金周转困难未履行生效判决确定的义务，崔智向法院申请强制执行，法院作出（2017）辽0102执2992号执行裁定书，查封了被执行人名下房产。执行过程中，双方达成执行和解协议，现已履行完毕。2019年8月5日，邱斌、高杰作为甲方，与崔智及其爱人王欣作为乙方，针对本案及（2017）辽0102执880号王欣与邱斌执行案件达成执行和解协议。协议约定“1.申请人邱斌及高杰在合同签订日起60日内将位于沈阳市皇姑区××街××号××238.88平方米商业用房备案至申请执行人王欣名下，该房屋的契税及维修基金由邱斌及高杰负担；2.邱斌及高杰于合同签订当日支付申请执行人王欣及崔智人民币100,000元；自合同签订之日起30日内支付申请执行人王欣及崔智人民币400,000元”。合同签订后，异议人邱斌及高杰按照执行和解协议约定完成房屋备案手续，将房屋交付王欣占有使用，并按照协议约定支付王欣及崔智人民币50万元整，40万元支付时间晚于合同约定的30日内，但崔智和王欣并未提出异议，并向异议人出具收条，表明对履行瑕疵予以接受。根据最高人民法院关于云南江川龙翔实业有限责任公司申请执行四川省烟草公司资阳分公司简阳卷烟营销管理中心债务纠纷一案请示的答复规定，执行和解协议约定履行存在瑕疵但申请执行人接受的情况下并不影响执行和解协议的效力。申请执行人未提出异议的行为视为其接受迟延履行的事实。按照协议约定契税及维修基金应由异议人负担，而上述费用的缴纳需要房屋权利人王欣配合办理，但王欣既不配合办理缴费手续，亦拒绝受领开发商预估出的房屋契税及维修基金数额111,365元，不认可该预估数额。为积极履行自身义务，异议人无奈于2019年11月13日提出申请，请求将债务标的111,365元提存至法院，同时请求法院在受领提存后，解除（2017）辽0102执2992号执行案件的司法强制措施，并对该案作执行结案处理。2019年11月14日，法院出具当事人缴费通知书，当日异议人将111,365元提存至法院指定账户。至此，异议人已履行完毕执行和解协议约定的义务。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第八条规定，“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理”。本案异议人已履行完毕和解协议约定义务，按照法律规定，法院应解除本执行案件的司法强制措施，并作执行结案处理。但法院在受领异议人提存后未履行上述义务明显不妥，违反法律规定。杨淑香名下房产的实际所有权人即为本人，并非异议人所有房产，不存在申请执行人表述的恶意转移财产的情况。法院查封的所有财产足以偿还申请执行人债权，不存在以案外人财产使债权得以偿付的情况。本和解协议为附生效条件的和解协议，若崔智主张此协议作废，即按照协议约定的该协议未生效，那么相应的将案外人杨淑香名下商品房备案至王欣名下没有事实和法律依据，应将房屋重新备案回杨淑香名下。2019年十一假期前，被执行人向执行法官口头提起过结案申请，并将崔智、王欣拒绝受领契税及维修基金事项告知法院，法官回复按协议履行。几日后邱斌、高杰及王欣一起到法院申请结案，执行法官回复晚一分钟也是晚，没有给我方出具过结案情况的相关书面文书。申请执行人提交的材料中，我方对（2018）辽01民终4644号民事调解书及协议书的真实性、合法性没有异议，但该材料与本案无关。该案在诉讼过程中达成和解，案件被告并未实际履行调解书约定的义务。2019年9月3日，邱斌已就上述调解书向沈阳市皇姑区人民法院申请强制执行，现该案未执行回任何钱款。情况说明中所涉房屋即为和解协议中约定的异议人应过户至申请执行人名下房产，可证明异议人已履行和解协议约定义务，协调开发商将备案在杨淑香名下房产备案至王欣名下。在不动产登记中心中提交的备案合同价值并非房产实际价值，是为避税特意将房产价值约定远低于市场价值。但异议人也不认可该情况说明中的交易价值，该房产实际价值应为33,000元/平方米。关于微信截图，我方并不知悉相对人是否系执行法官本人，且申请恢复执行方式应为书面申请，对恢复哪一案件做明确表述，而微信往来的内容没有明确，形式上不符合法律规定，恢复执行申请书没有申请人签字、并未明确表达对何案申请恢复执行，更无法知悉是否已交至法院，据此材料根本无法达到恢复执行的法律效果。申请执行人就（2017）辽0102执2992号案件未申请恢复执行，而异议人已在此期间将和解协议约定的最后一笔款项向法院提存，履行完毕和解协议约定的义务，故本案应做执行结案处理。微信录音形成于2019年10月6日，即合同签订后的第61日，此前邱斌已多次要求崔智拿到尾款后办理结案，崔智拒绝才会产生此微信往来内容，邱斌明确要求崔智到法院办理结案，并将剩余钱款一同给付，但后者拒绝。该录音不但证明不了其想证明的目的，反而可证明崔智在合同签订后60日内积极履行合同约定义务，多次要求给付契税及维修基金。但因崔智拖延，导致给付。被执行人将上述费用交到法院，就是因为申请执行人明确拒绝向法院申请对案件做执行结案处理，基于不安抗辩权，我方未将钱款直接打到申请执行人账户。录音可以看出异议人在执行和解协议签订后60日内已找寻过执行法官反映对方拒绝受领钱款的情况。承诺书崔智表述杨淑香取得房产的原因不属实，该案已于2019年9月3日由皇姑法院（2019）辽0105执4039号立案受理，并未执行回任何款项。杨淑香将商品房备案至王欣名下是基于执行和解协议第6条，该协议附解除条件未履行完毕，恢复执行即符合解除条件，故王欣取得该房产没有法律依据，应将房产返还。为维护自身合法权益特提出异议，请求法院支持异议人的异议请求。申请执行人崔智答辩称，执行和解协议未履行完毕，第6条中约定自本协议签订60日内，甲方将上述事项按约定日期办理完毕后协议生效，否则和解协议作废。我方未收到契税和维修基金，合同约定的时间是协议签订60日内，合同于2019年8月5日签订，60日内即2019年10月3日协议已经到期。10月3日前我方没有收到协议中甲方给付的契税和维修基金，也没有通知我方去办理契税，理由是开发商没有大发票不能办契税，所以给付不了。开发商给异议人出具的证据是在2019年11月12日，体现出契税和维修基金金额，此事我方概不知情，开发商也未通知办理，且邱斌、高杰转40万元的时候有王欣的银行卡号，如有诚意缴纳维修基金，可先将钱打过来多退少补，但没有支付款过程，40万元支付的时间超过协议约定的30日内。崔智和邱斌之间有微信，后者在2019年10月6日微信通知我到法院办理结案，但在10月6日该协议未履行完毕已经作废，故不同意结案，申请恢复原判决的执行。王欣始终在积极督促被执行人办理契税和维修基金，没有拖延不去配合办理。顶账房是邱斌与沈阳桥泰房地产开发有限公司（以下简称“桥泰公司”）在皇姑法院民事经济纠纷中抵账的房产，该案已经结案。但异议人始终没有拿结案的房产给我，查封财产不够支付所欠的债务，说明其有逃避资产的嫌疑。对被执行人所提出没有约定契税和维修基金支付日期是不正确的，和解协议第2条明确约定自本协议签订60日内把房产维修基金、契税按照国家税务和房产机关征收标准一次性现金形式支付给王欣，契税以开发商大发票的数额进行缴纳，我方没有看到大发票的数额。沈阳市中级人民法院的反馈意见是房产未经验收，没有完全办理交付不能开具发票。但我方和开发商有协议，已明确规定了房产价格。所以说被执行人可按照和开发商的协议及国家标准支付维修基金和契税。并且异议人本身做房产中介，清楚维修基金、契税和发票的价格，桥泰公司给王欣出具了说明，约定了房产价格，异议人可按照开发商约定的房产价格支付维修基金，但和解协议到期前始终未支付维修基金，故协议无效，要求恢复原判决执行。位于沈阳市皇姑区××街××号4门房产自邱斌和桥泰公司在皇姑法院民事纠纷案件中，桥泰公司给付邱斌的房产，所以此房产属邱斌名下房产，当时邱斌为避免自己其他债务，将房产过户至母亲杨淑香名下。所以杨淑香房产的实际持有人是邱斌，抵账给王欣。异议人在支付王欣后期40万元款项的过程中是银行转账，知晓王欣的银行卡号，如想支付契税、维修基金可直接支付。此事崔智在2019年10月9日也咨询了执行法官，答复称可以恢复申请执行判决（有微信记录可证明），并且与执行法官沟通过关于执行和解协议的内容，询问契税和维修基金未支付是否可恢复执行，执行法官明确回复可以恢复执行。对异议人提供情况说明的时间有异议，是在和解协议作废后提供的，不清楚具体契税的算法。（2018）辽01民终4644号民事调解书及协议书说明邱斌与卢正桥、刘楠、沈阳蓬泰快捷酒店管理有限公司及桥泰公司的债务纠纷案件已于2018年9月4日结案终结，邱斌已获得1,000万元的财产或货币。邱斌隐匿此部分财产，依据刑法第三百一十三条，邱斌具有偿还债务能力而对法院的判决、裁定拒不履行，情节非常严重应承担刑事违法责任。崔智、王欣向和平法院申请追究异议人的刑事违法行为，尽快追回所欠债务，并查封邱斌所查封的卢正桥、刘楠、沈阳蓬泰快捷酒店管理有限公司的财产。情况说明是卖方桥泰公司给王欣出具的购买全季首府2#4门网点的证明和开具销售发票单价的备案证明。说明此房屋的真实价格是5,134,420元，低开发票是减轻异议人少支付契税和维修基金。微信截图说明崔智在2019年10月9日向执行法官提出申请恢复原判决，崔智、王欣于次日向法院提交了恢复执行原生效法律文书申请书。微信语音文字和光盘说明被执行人未履行完毕执行和解协议内容，和邱斌于2019年10月5日在和解协议失效情况下发的语音微信，邱斌认为在未支付契税和维修基金的情况下已经完成和解协议的义务。承诺书是杨淑香自愿同意将位于沈阳市皇姑区××街××号4门的商业用房备案抵账给崔智、王欣，证明和异议人的交流沟通，说过此房产是卢正桥、刘楠用桥泰公司抵账给邱斌的房产，且给付两套门市房，邱斌担心自身还欠其他人的债务，所以备案至母亲刘淑香名下，再由刘淑香同意备案给王欣，另外一套已备案给其他债权人，说明有逃避、转移财产的行为。签订执行和解协议是四人均在场共同签署的，被执行人自和平法院（2016）辽0102民初7997号、7999号及沈阳市中级人民法院（2017）辽01民终2918号案件审理完毕后，直到2019年8月5日签订执行和解协议前，从未支付给崔智、王欣任何款项钱物，并隐匿逃避（2018）辽01民终4644号案件调解给付的1,000万元钱财，被执行人在达到崔智、王欣谅解的情况下同意签和解协议（实欠800万元左右，和解协议的价值是500多万元），但异议人不按和解协议约定时间履行其义务。综上，案件没有结案，申请法院继续查封异议人的房产，继续对异议人限制高消费。执行法院经审查查明，2016年12月20日，本院作出（2016）辽0102民初7997号民事判决书，判决内容为：“一、解除原告崔智与被告邱斌、高杰签订的借款合同；二、被告邱斌、高杰于本判决发生法律效力后10日内给付原告崔智本金1,953,200元及利息（自2016年1月20日起按月利率1.5%计算至实际给付之日止）；如二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求”；判决作出后，高杰不服提起上诉，2017年5月8日，沈阳市中级人民法院作出（2017）辽01民终2918号民事判决书，驳回上诉，维持原判；判决生效后，因被执行人未按生效法律文书履行自身义务，2017年7月4日，崔智向本院申请强制执行，执行案号：（2017）辽0102执2992号。异议审查过程中，异议人邱斌、高杰为主张异议事项成立，向法院提交了如下主要证据材料：1.执行和解协议书；2.银行交易明细、收条；3.照片；4.情况说明；5.申请书、缴费通知、银行转账截图；6.（2017）辽01民终2918号民事判决书、（2017）辽0102执2992号执行裁定书；针对异议人的异议事项及理由，申请执行人崔智提交了如下证据材料：1.（2018）辽01民终4644号民事调解书；2.协议书；3.微信截图、光盘；4.承诺书、身份证复印件。执行法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定，“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为”。关于本案，经审查异议人、申请执行人提交的证据材料及当事人各方陈述，本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第八条规定，“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理”。异议审查过程中，双方的争议焦点集中在是按《执行和解协议书》履行还是按原判决内容履行债务。尽管双方均称执行法官对其询问给予口头回复，但给予答复的内容不一致，且均认可执行法院未就执行结案问题出具过任何书面法律文书。在此情形下，执行裁决作为执行行为异议的审查部门，不宜代执行部门做出案件是否结案的具体执行行为，即执行裁决的审理对象不包括对消极行为的审查，其可通过其他途径对法院的消极行为予以救济。因此，执行过程中，异议人就法院未作结案处理的违法行为提出异议，本院认为该项异议请求应先行向执行部门提出而非直接通过裁决确认，故依法不属于裁决审查范围，不符合上述异议复议规定第七条规定的审查范围，本院予以驳回。裁定：驳回异议人邱斌、高杰的异议请求。复议申请人邱斌、高杰不服，向本院提出复议，请求撤销（2020）辽0102执异670号执行裁定，并对（2017）辽0102执2992号执行案件做执行结案处理。理由为：复议申请人邱斌、高杰与复议被申请人崔智借款合同纠纷一案,沈阳市中级人民法院(2017)辽01民终2918号民事判决书发生法律效力后,复议申请人邱斌、高杰因资金周转困难未履行生效判决确定的义务,复议被申请人崔智向沈阳市和平区人民法院申请强制执行,沈阳市和平区人民法院作出(2017)辽0102执2992号执行裁定书在执行过程中复议申请人邱斌、高杰作为甲方,复议被申请人崔智与其爱人王欣作为乙方,于2019年8月5日针对本案及(2017)辽0102执880号两个执行案件达成一份执行和解协议。协议约定“1、甲方于合同签订之日起60日内,将备案于案外人杨淑香名下238.88平商业用房(以下简称“顶账房”),备案至王欣名下。2、支付乙方现金50万元。3、杨淑香名下238.88平商业用房契税及维修基金由甲方以现金形式向乙方支付,契税以开发商大发票的价格为准按照国家税务机关标准予以支付、维修基金按照房产机关征收标准予以支付。4、抵账金额为两个执行案件甲方应付给乙方的全部本金、利息、诉讼费、执行费及民诉法253条规定的迟延履行期间利息,此后双方别无其他纠纷。后复议被申请人崔智拒绝受领和解协议约定顶账房契税及维修基金,复议申请人邱斌与高杰被迫申请将该笔款项提存至沈阳市和平区人民法院,同时申请受领提存后将(2017)辽0102执2992号及(2017)辽0102执880号两个执行案件做执行结案处理。但沈阳市和平区人民法院受领提存后,未对上述案件做执行结案处理。复议申请人邱斌及高杰于2020年3月30日向沈阳市和平区人民法院提出执行异议,沈阳市和平区人民法院2020年7月6日作出(2020)辽0102执异670号执行裁定书,以复议申请人的请求不属于裁决审查范围为由,裁定驳回异议人的异议请求。复议申请人不服(2020)辽0102执异670号执行裁定书,申请复议。具体理由如下：一、本案属于人民法院裁决审查范围。《中华人民共和国民事诉讼法》第225条规定“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出出面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撒销或者改正;理由不成立的裁定驳回。”故,法律法规及司法解释有明确规定的情况下,执行人员以作为或不作为的方式违反上述规定,当事人有权就其违法执行行为提出执行异议,人民法院应当就该异议进行实质性审查。本案中,复议申请人已履行完毕和解协议约定的义务,按照《最高人民法院关于执行和解若于问题的规定》第八条规定,人民法院应当作执行结案处理。而沈阳市和平区人民法院在收到复议申请人书面结案申请后,未对该案作执行结案处理的行为,违反《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》的规定,应属于执行行为违反法律规定的情形,作为案件当事人的复议申请人邱斌及高杰有权就上述违法行为提出执行异议,而法院也应当按照法律规定对上述异议进行实质审查。综上所述,本案属于人民法院裁决审查范围,原审法院以请求不属于裁决审查范围为由,裁定驳回异议人的异议请求,没有事实及法律依据,应予以纠正。二、和解协议中并未对契税及维修基金支付时间进行约定。关于契税和维修基金的条款为执行和解协议的第2条“自本协议签订之日起60日内,甲方负责协调开发商将皇姑区鸭绿江街27-1号4门(全季首府)总面积238.8m2商业用房同乙方王欣重新签订购房合同和房产备案至乙方王欣名下,保证此顶账房无任何经济纠纷(如出现贷款,欠款均由甲方承担)。并对此商业用房的契税和维修基金按国家税务和房产机关关于增收标准由甲方一次性以现金形式支付给乙方,契税以开发商大发票的价格上税;产权证发放时间见备案合同。上述条款中的60日内应解读为对顶账房屋备案至王欣名下的时间约束,而不是对契税及维修基金支付时间的约束。即便解读为对契税及维修基金支付时间有约定,复议申请人邱斌及高杰已在复议被申请人崔智申请恢复执行前将款项提存至法院,履行完毕和解协议约定的义务,按照最高院对个案的答复看,执行和解协议履行瑕疵但履行完毕的情况下,不影响和解协议的效力,按照法律规定应当对该案作执行结案处理。三、复议申请人已履行完毕执行和解协议约定的义务,应对(2017)辽0102执2992号案件作执行结案处理。执行和解协议签署完毕后,复议申请人邱斌及高杰按照协议约定向复议被申请人崔智及其爱人王欣支付人民币50万元整,案外人杨淑香(邱斌母亲)将其名下位于沈阳市××街××号××238.88平方米商业用房备案至申请执行人王欣名下。但就最后一笔款项,顶账房屋契税及维修基金数额产生争议,复议被申请人崔智拒绝受领该笔款项,并拒绝按照和解协议约定申请执行结案,复议申请人邱斌及高杰担心给付钱款后复议被申请人崔智不申请执行结案,多次找到崔智要求到执行法院给付最后一笔钱款,并要求崔智受领钱款后申请执行结案,上述事实复议被申请人崔智提供的其与复议申请人邱斌的微信语音往来可以证明。但崔智多次推脱,复议申请人邱斌及高杰无奈,找到执行法官协商,并向执行法院提出提存及受领提存后结案的申请,后按照法院指示将最后一笔款项111365元提存至执行法院。至此,复议申请人已履行完毕执行和解协议约定的义务,按照法律规定,法院应作执行结案处理。综上所述,原审法院作出(2020)辽0102执异670号执行裁定书事实不清,适用法律错误,复议申请人为维护自已的合法权益,特向贵院申请复议,请求贵院撤销该裁定支持复议申请人的复议请求。本院查明事实与执行法院查明事实基本一致。另查明，据原异议卷宗记载，执行法院于2018年10月27日做出（2017）辽0102执2992号执行裁定书，裁定对该执行案件终结执行。其中，（2017）辽0102执2992号《执行案件结案登记表》载明，（2017）辽0102执2992号做结案处理，结案方式：终结执行。再查明，据原异议卷宗中《执行案件立案登记表》记载，原异议案件的立案时间为2020年7月6日。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定，“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。”据此，法院的执行实施行为，只有执行实施部门有权作出，而在执行异议复议程序中，执行裁决部门仅能对执行部门所做出的主动执行行为是否合法进行审查，无法对执行部门的消极不作为进行审查，更不能直接创设具体执行实施行为。本案中，对执行案件是否结案系执行部门方可做出的执行行为，复议申请人以法院对执行案件未做结案处理为由提出执行复议申请，并请求在异议复议程序中将执行案件做结案处理的主张，不属于法院执行异议复议程序的审查范围。故原异议裁定在程序上驳回异议申请符合法律规定，本院予以维持。对复议人的主张，本院不予支持。若复议申请人认为执行部门未结案的行为侵犯其合法权益，可通过其他法律途径寻求救济。同时，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”本案中，执行案件已于2018年10月27日做执行终结处理，在本次复议期间，执行案件尚未恢复执行，在此情况下复议申请人提出异议系在原执行案件执行终结后提出。故亦可认定复议申请人提出的异议已不符合执行异议复议的审查范围，应当在程序上应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下：驳回邱斌的复议申请，维持沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102执异670号执行裁定。本裁定送达后即发生法律效力。审判长 张 健审判员 郑竹玉审判员 史永成二〇二〇年八月二十六日法官助理连峰书记员金铭