辽宁省灯塔市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1081民初1307号原告：孙柏明，男，1977年2月21日出生，汉族，住灯塔市。委托诉讼代理人：朱柄贵,辽宁董淑平律师事务所律师。被告：灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司，住所地灯塔市佟二堡镇四区（香港时代广场），统一社会信用代码91211022555369928L。法定代表人：卢润樟。委托代理人：纪清君，辽宁帝法律师事务所律师。委托代理人：石振龙，男，汉族，1978年6月20日出生，住灯塔市，该公司经理。原告孙柏明与被告灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理。依法由审判员殷晓伟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙柏明及其委托代理人朱柄贵、被告灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司的诉讼代理人纪清君、石振龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙柏明向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告经济赔偿金53200元；二、判决被告支付原告11个月的双倍工资中的一倍即人民币41800元；三、判决被告支付原告加班工资按61天即7727元；四、判决被告支付原告法定节假双倍三倍工资的另两倍共61,520元；五、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告2013年4月22日至2020年2月2日期间一直在被告处从事维修工作。被告未给原告签订劳动合同，同时也未给原告缴纳社会保险、失业保险。原告申请劳动仲裁，灯塔市劳动人事争议仲裁院于2020年5月8日作出了“灯市劳人仲[2020]022号仲裁裁决。”原告认为该裁决有如下错误：一、被告单方解除劳动合同的行为属于违反解除。根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》“新型冠状病毒感染的××患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业应当支付职工在此期间的工作报酬，并不得依据劳动合同法第四十条、第四十一条与职工解除劳动合同。在此期间，劳动合同到期的，分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期。”医学隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束，据以上规定仲裁裁决被告符合《劳动合同法》第四十条的规定不符合法律规定，被告单方解除劳动合同属于违法解除劳动合同的情形。依据劳动合同法第八十七条及四十七条的规定应当依法向原告支付经济补偿标准的二倍作为原告的赔偿金。二、仲裁裁决原告主张双倍工资超过诉讼时效，认定错误。因原告一直在被告处工作，被告主张离职前一年因未签订劳动合同而应由被告赔偿的双倍工资并不超出诉讼时效。故仲裁认定原告主张双倍工资超诉讼时效属于认定事实错误，被告应依法赔偿原告未签劳动合同的双倍工资。三、仲裁未对被告未给原告购买社保进行裁决。原告在被告处工作根据法律规定理应享受社会保险待遇。但由于被告原因致使原告无法享受社会保险，给原告造成了不可挽回的经济损失。从《劳动争议调解仲裁法》的规定及其立法精神看，只要是劳动者与用人单位、而不是劳动者与行政机关发生的社会保险争议，均属于劳动争议，劳动仲裁委和人民法院应当受理。该法第2条第4项规定“下列劳动争议适用本法：因社会保险等发生的争议”。这里的社会保险争议主体，是指劳动者与用人单位，而不是劳动者与行政机关。《社会保险法》第八十三条第三款规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼。四、仲裁以证据不足为由不支持原告加班工资属于举证责任分配错误。关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，有用人单位承担不利后果。了原公司人事经理的加班考勤表，人事经理王蕊的聊天记录足以证实原告存在加班事实及公司有考勤表，工资表；如被告不提供以上证据举证责任应由被告承担，依法应承担举证不能的不利后果。综上，原告认为被告不仅违法解除劳动合同，同时被告亦未给原告缴纳社会保险，克扣原告加班工资给原告造成了巨大的经济损失，希望法院查清事实依法支持原告的诉讼请求。被告佟二堡投资发展公司辩称：孙柏明的诉请不同意，要求给付节假日加班费没有提供相关证据，不应得到法院支持，第二项诉讼请求，孙柏明被解除劳动合同不是违法行为是依法解除，按照劳动合同法的规定用人单位支付一个月的代工资金，第二项诉讼请求没有法律依据，第三项按照劳动合同法的规定，未签订劳动合同超过一个月不满一年才能向用人单位主张双倍工资，孙柏明13年入职，其主张未签订劳动合同的请求理应超过诉讼时效，也不应该受到法院支持，第四项请求，要求用人单位13年到20年带薪年薪假工资因原告单位是卖裘皮皮草商场，工作性质是季节性的已经在辽阳地区形成了惯例，节假日、双休日是商场最繁忙的时候，平时商场一年会有至少4个月的放假，由于行业的特殊性，孙柏明入职时，原告已向其说明，节假日、双休日在旺季可以串休，每年放假期间进行补，孙柏明工作从事维修工作，不是在上班期间全部是工作状态，而是在工作期间是待作业状态，只有发生需要维修工作才需要作业，其他时间都是在休息，第四项请求因没有证据和原告的行业特殊性和被告具体工作岗位决定的这项请求没有法律依据和证据支持，第五项请求，我们同意支付一个月的代工资金，其工资是3500元，另外300元是午餐补助，第五项请求与第二项相互矛盾，既要解除劳动合同补偿金又要代工资金，第六项请求不属于法院管辖范围也不占仲裁请求范围内，依法应当驳回。佟二堡投资发展公司另向本院提出诉讼请求如下：一、判令不支付孙柏明经济补偿金26,600元，二、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告孙柏明因劳动争议纠纷一案，向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，灯塔市劳动争议仲裁院于2020年5月8日作出灯市劳人仲字[2020]022号仲裁裁决书。原告不服向被告支付经济补偿金26,600元，依法提起诉讼。佟二堡投资发展公司同意支付孙柏明一个月的代通知金，孙柏明要求佟二堡投资发展公司支付解除劳动合同经济补偿金于法无据。新冠××疫情的发生是用人单位和劳动者都无法抗拒的，用人单位因为疫情导致双方不能继续按原劳动合同履行，属于客观情况发生重大变化，此时如果继续履行原合同，将会严重损害用人单位的利益，对用人单位显失公平。现因疫情企业经营陷入极端困难，需要企业和员工共渡难关，而被告不能给予理解而主动提出解除劳动关系。劳动者自动离职，单方解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》应当支付经济补偿金的情形。故被告请求原告支付解除劳动合同经济补偿金缺乏事实和法律依据。孙柏明辩称：希望法院驳回佟二堡投资发展公司的诉讼请求，支持孙柏明的诉讼请求。双方当事人围绕各自的诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。孙柏明提交证据如下：1、灯塔市劳动人事争议仲裁院灯市劳人仲字[2020]022号仲裁裁决书，证明原被告存在劳动关系；2、工作记录一份，证明被告节假日加班情况；3、同人力资源经理王蕊聊天记录一份，证明原告加班事实；4、王蕊给原告的加班考勤表一份，证明原告的具体加班天数；5、客户对账单一份，证明原告的具体工资情况；6、员工手册，证明节假日加班的工资计算标准；7、劳动人事争议仲裁委员会送达回证。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司向本院提交证据如下：灯塔市劳动人事争议仲裁院灯市劳人仲字[2020]022号仲裁裁决书及送达回证。孙柏明质证意见为：没有异议。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司质证意见为：证据1、7真实性无异议。关于证据2、3、4，王蕊她也是被裁员人员之一，她与本案被告有利害关系，6月23日王蕊诉沈阳明海劳务派遣有限公司和灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司劳动争议案在沈阳市皇姑区人民法院已经开庭，所以孙柏明与王蕊之间的聊天记录不能作为本案的证据使用。关于证据4，王蕊向孙柏明提供所谓的存休表真实性无法确定，王蕊离职本应将工作期间接触的灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司相关信息删除或将工作中接触的商业秘密进行保密，而王蕊将相关信息向对方泄露，我们保留对王蕊追究法律责任的权利。对于电量统计表，没有异议，员工手册加班费写的很清楚，加班费计算公司不鼓励员工加班，加班是需要领导审批的，如果是加班得拿出相关的审批程序，没有领导审批程序证明，这个加班是不存在的。经本院审查，对孙柏明提交的证据1、2、5、6、7的真实性予以确认，并采信；证据3、4的真实性不予确认，理由为王蕊已从佟二堡投资发展公司离职，其通过微信向孙柏明出具的相关证据材料，并无佟二堡投资发展公司的印章，也未得到佟二堡投资发展公司的确认，王蕊所得出征应属于证人证言性质，其本人应当出庭对其出具的相关证据材料予以说明并接受双方当事人以及法庭的询问。故对此证的真实性不予确认。对佟二堡投资发展公司提交证据的真实性予以确认。本院经审理确认事实如下：孙柏明原系灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司工人，2013年4月入职，司职电工，月薪3800元，其工作实行倒班制，上48小时班、休息48小时。2020年2月，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司未在提前一个月通知的情况下解除与孙柏明的劳动关系。孙柏明在佟二堡投资发展公司处工作期间，该公司未能给孙柏明办理养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金认缴手续。期间原告也未能自行缴纳社会保险。孙柏明因与佟二堡投资发展公司保险争议向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院于2020年5月8日作出灯市劳人仲字[2020]022号仲裁裁决书，裁决佟二堡投资发展公司在仲裁裁决生效之日起三日内一次性支付孙柏明未提前通知解除劳动关系的一个月工资3800元及经济补偿金26,600元。孙柏明、佟二堡投资发展公司均不服该裁决向本院提起诉讼。本院认为，孙柏明于2013年4月进入灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司工作，虽然双方未签订劳动合同，但是双方之间存在事实上的劳动关系。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》的有关规定，与孙柏明签订书面劳动合同、办理社会保险登记手续按时足额交纳社会保险并依据双方的约定按时足额的发放工资。因新冠疫情影响导致履行劳动合同的客观情况发生变化，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司解除孙柏明与之间的劳动关系，孙柏明可依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，主张灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司给付经济补偿金，根据孙柏明的薪酬标准，其经济补偿金应为26,600元（3800元×7）。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司没有提前一个月通知孙柏明且未支付经济补偿的情况下解除双方之间的劳动关系，违反了劳动合同法的相关规定，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司应当向孙柏明支付代通知金。给付标准应为孙柏明的一个月薪酬标准，即3800元。关于孙柏明主张的未签订劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，未签订劳动合同，劳动者可以要求用人单位超过一个月未满一年的双倍工资，另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，被告申请劳动仲裁的期限为一年，孙柏明提出双倍工资主张应当在未能签订劳动合同满一年之后的仲裁期限内提出，即在2013月6月开始计算仲裁时效，因佟二堡投资发展公司在仲裁阶段提出仲裁时效抗辩，故孙柏明的此项诉请，本院不予支持。关于孙柏明提出的法定节假日工资、延时加班费、带薪年休假工资的诉讼主张，孙柏明提交了其与原佟二堡投资发展公司的人力资源部工作人员王蕊的聊天记录以及部分工作记录，借以证明孙柏明入职之后加班工作的事实。因孙柏明的工作事实上执行不定时工作制，根据孙柏明的陈述，连续上两天班，再连续休息两天，用人单位已给予不定时工作制员工的休息权利，而不定时工作制度的劳动者，原则上不执行《工资支付暂行规定》的有关加班工资支付的有关规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条规定，孙柏明应首先举证证明佟二堡投资发展公司掌握相关证据，而王蕊作为原人力资源部门的工作人员应当出庭作证相关事实，进而要求佟二堡投资发展公司提供相关加班、调休证据，但王蕊未出庭作证接受双方当事人以及法庭询问，在无其他证据进一步佐证的情况下，孙柏明依据现有证据无法达到其诉请主张所应达到的证明标准，故对于孙柏明的上述主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司于本判决生效后五日内向孙柏明支付经济补偿金26,600元。二、灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司于本判决生效后五日内向孙柏明给付未提前通知解除劳动合同的代通知金3800元。三、驳回孙柏明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽阳市中级人民法院。审判员  殷晓伟二〇二〇年八月三十一日申请执行的期限为贰年法官助理曹健书记员赵莹莹附：本案所适用的法律、法规及司法解释条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。