宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终441号上诉人（原审被告）：冯学荣，男，1974年5月9日出生，汉族，住石嘴山市大武口区。委托诉讼代理人：强月兰，宁夏宁强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：聂桂玲，女，1972年11月21日出生，汉族，住银川市贺兰县。上诉人冯学荣因与被上诉人聂桂玲民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2020）宁0221民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人冯学荣及委托诉讼代理人强月兰、被上诉人聂桂玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。冯学荣上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回聂桂玲的一审诉讼请求，诉讼费由聂桂玲承担。事实和理由：一、一审管辖错误，冯学荣从2003年至今一直生活在大武口区，从事土建工程。判决书上也明确冯学荣居住在大武口区祥和家园，所以平罗县人民法院没有管辖权，平罗县人民法院应当主动审查。二、一审认定事实错误，认定借款合法错误。冯学荣之前根本不认识罗某甲，罗某甲开车拉其他人赌博，在赌场认识罗某甲后，也拉冯学荣赌博。赌博玩的摇单双，后来罗某甲开始给冯学荣挺板，冯学荣揭一碗子5000元，罗某甲挺板说揭，冯学荣揭开，如果揭输了，支场子的给罗某甲500元，冯学荣三天给罗某甲还本付息5500元，如果赢了冯学荣直接给罗某甲500元，也就是输赢罗某甲都挣500元，给罗某甲打的借条就是罗某甲给冯学荣挺板，冯学荣无钱还本付息打的借条，所以该债务不合法，不应当支持。三、借条是冯学荣打给罗某甲的，罗某甲去世，罗某甲还有父亲、儿子，聂桂玲是罗某甲二婚妻子，依据法律规定继承人都应当是原告，所以本案遗漏主体，聂桂玲一审提供的借条是2017年11月9日的聂桂玲写好的借条，冯学荣只会写自己名字，不知道条子内容，更不知道聂桂玲将罗某甲的名字写成自己名字，也不知道庭审笔录写的啥，冯学荣从没借过聂桂玲的钱。四、一审聂桂玲说2011年因种地周转需钱，借款原因是种地，冯学荣自2003年从平罗来到大武口后，就再没有种过地，从事土建包工。罗某乙也证实冯学荣是包工的，该笔借款就是其父亲在赌场放板，一审却认定是合法借贷，完全错误，恳请二审依法改判驳回聂桂玲的一审诉讼请求。聂桂玲辩称，我在第一次起诉时是根据冯学荣身份证地址诉讼的，当时罗某甲借给冯学荣的借款说是偿还银行贷款，本案的条子是冯学荣打给我的，当时条子是由罗某丙书写的。聂桂玲向一审法院提出的诉讼请求：1.请求依法判令冯学荣偿还聂桂玲借款本金31000元；2.案件受理费由冯学荣承担。一审法院认定的事实：聂桂玲丈夫罗某甲（已车祸死亡）与冯学荣系朋友关系，2011年冯学荣向聂桂玲丈夫罗某甲借款42000元。后聂桂玲丈夫罗某甲因车祸身亡，冯学荣返还聂桂玲8000元。2017年11月9日冯学荣将剩余借款34000元给聂桂玲出具借条一份（该借条由罗某丙书写，冯学荣按手印），并载明“今借到聂桂玲现金34000元，保证三年还清，第一年还5000元，第二年还10000元，第三年剩余19000元全部还清。如还不清一切责任由我本人全部负责，连本带利息一起算。”2018年11月31日至2019年5月份冯学荣分别向聂桂玲还借款3000元，下欠31000元至今未付。引起诉讼。一审法院认为：合法的借贷关系应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。冯学荣向聂桂玲借款31000元的事实清楚，借款行为合法、有效。故对聂桂玲要求返回借款31000元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。对冯学荣陈述聂桂玲诉讼的是聂桂玲丈夫罗某甲给其提供的赌资辩解，亦未向法庭出示相应证据，故对其辩解不予采纳；同时陈述其欠聂桂玲的钱是事实，暂时没有能力偿还。表示愿意协商调解处理，当庭达成调解协议，后又反悔。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决：冯学荣于判决生效后五日内返还聂桂玲借款本金31000元。案件受理费650元，由冯学荣负担。本院二审期间，冯学荣为支持其上诉主张出示证据：录音两份(冯学荣与黄某某，冯学荣与王某某的通话录音)，证明冯学荣欠罗某甲的涉案借款就是在赌场上罗某甲放板、挺板欠的钱。聂桂玲质证认为，罗某甲只是司机，并不赌博，涉案款项就是借款，录音中确实是黄某某和王某某的声音，但因其本人没有出庭作证，对上述录音证据不认可。聂桂玲为证明其答辩主张，出示证据：协议书一份，聂桂玲与罗某丁的录音一份，证明聂桂玲与罗某甲的父亲罗某戊、罗某甲的儿子罗某乙就债权债务进行协商，双方约定，罗某甲的债权债务归聂桂玲所有。冯学荣质证认为，协议书中的罗某乙与罗某戊没有出庭，不能证明其真实性，协议书没有涉及到本案的债务，与本案无关。录音资料也没有提到本案的债务，只是提到给聂桂玲一半，罗某乙一半，既然有罗某乙一半，罗某乙就应该是本案的当事人。本院经分析认为，冯学荣提交的两份录音证据以及聂桂玲提交的协议书和录音证据，因对方当事人均不认可，且录音中的通话人以及协议中的相对人均未到庭，无法核实其真实性，本院对上述证据均不予采信。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,法律事实必须是合法证据证明的事实，当事人对自己提出的诉讼主张，应当提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明的，由负有举证责任的当事人承担不利法律后果。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中，冯学荣主张双方之间的债权债务关系属于赌债，但在庭审中冯学荣陈述其欠聂桂玲的钱是事实，只是暂时没有能力偿还，本院依法调取的罗某甲银行账户流水信息显示在本案借贷关系发生前后罗某甲银行账户中确有较大数额存款及存取记录，其在客观上具有出借涉案款项的能力。且冯学荣提供的证据亦不足以证明涉案借贷属于赌债，故本院对该上诉主张不予采信。关于本案是否存在遗漏当事人问题，因涉案借贷关系发生于聂桂玲与罗某甲夫妻关系存续期间，该债权原本即属于二人的共同债权，聂桂玲作为共同债权人，有权向冯学荣主张该债权，冯学荣向聂桂玲出具借条以及向聂桂玲还款的行为也证实冯学荣对上述事实的认可。现罗某甲去世，聂桂玲向冯学荣主张债权并不会侵害罗某甲其他继承人的合法权益，也不会加重冯学荣的民事责任。一审法院关于冯学荣欠聂桂玲借款事实的认定并无不当，本院予以确认，冯学荣应当全面履行还款义务。另，关于本案的管辖权问题，根据法律规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出……当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。本案中，冯学荣在一审时并未提出管辖权异议，本案亦不存在违反级别管辖和专属管辖的问题，故冯学荣关于本案一审法院没有管辖权的上诉主张于法无据，本院不予支持。综上所述，冯学荣的上诉理由因缺乏事实和法律依据而不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费575元，由上诉人冯学荣负担。本判决为终审判决。审判长 刘贵安审判员 马春茂审判员 薄晓霞 二○二○年八月十三日法官助理 王 建书记员 高 强附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……