甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘02民终318号 上诉人（原审被告）：刘兴立，住嘉峪关市。 上诉人（原审被告）：高志玲，住嘉峪关市。 委托诉讼代理人：刘兴立（高志玲之夫），住嘉峪关市。 被上诉人（原审原告）：刘宏宏，住甘肃省正宁县。 委托诉讼代理人：刘某3,甘肃河西律师事务所律师。 上诉人刘兴立、高志玲因与被上诉人刘宏宏工伤保险待遇纠纷一案，不服甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2019）甘0271民初5040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人刘兴立及上诉人高志玲的委托诉讼代理人刘兴立、被上诉人刘宏宏的委托诉讼代理人刘某3到庭参加诉讼。因受疫情影响延长审限两个月。本案现已审理终结。 刘兴立、高志玲上诉请求：撤销一审判决，改判二上诉人向刘宏宏支付经济补偿金及各项工伤保险待遇损失合计14万元。事实及理由：2016年9月1日刘宏宏到宝升福牛肉面馆做拉面师，由于当时面馆门前施工，交通不便，营业状况不好，刘兴立与刘宏宏口头协商每月工资3000元，每天工作半天，下午不上班。2016年11月17日刘宏宏和面时操作机器不慎绞伤手指，刘兴立、高志玲已为其垫付医疗费55604.61元，并向其支付护理费、营养费、二次手术费8000元。2017年2月16日宝升福牛肉面馆注销工商登记，2017年7月19日刘宏宏申请工伤认定，2018年7月刘宏宏作出劳动能力伤残等级鉴定，上诉人认为刘宏宏的工伤和伤残等级认定均不符合法律规定，双方已是雇佣关系，上诉人不应按照工伤保险待遇的规定承担赔偿责任。刘宏宏工作仅两个月，每月工资3000元，从未发过5000元工资，一审判决认定刘宏宏月工资标准5000元与事实不符，故请求二审法院重新确认上诉人的赔偿金额。 被上诉人刘宏宏辩称：2016年9月1日至11月17日刘宏宏与宝升福牛肉面馆形成劳动关系，刘宏宏在牛肉面馆工作期间因工受伤。宝升福牛肉面馆注销后，刘兴立、高志玲作为宝升福牛肉面馆的经营者应当按照工伤保险待遇的规定承担赔偿责任。刘宏宏上班时双方约定每月工资5000元，本市牛肉面馆的拉面师不可能每月工资3000元，上诉人此项主张既无证据证实，也与实际情况不符。一审判决认定事实正确，请求维持一审判决。 刘宏宏向一审法院起诉请求：1、解除刘宏宏与原宝升福面馆之间的劳动合同，2、刘兴立、高志玲支付未依法签订劳动合同双倍工资55000元（自2016年10月至2017年8月）、经济补偿金12500元；赔偿刘宏宏因工伤发生的医疗费6587.94元、停工留薪期工资97500元、护理费14412.75元、住院伙食补助费1700元、营养费3600元、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金三项共计165000元、交通费102元、公告费1500元；补缴2016年9月1日至2018年9月30日期间的社会保险费27500元（包括基本养老保险15000元、基本医疗保险7500元、工伤保险1250元、失业保险2500元、生育保险1250元）。 一审法院认定事实：原宝升福面馆成立于2013年3月20日，登记的经营者为刘兴立,于2017年2月16日注销。2016年9月1日，刘宏宏到原宝升福面馆从事拉面工作，双方未签订书面劳动合同。原宝升福面馆未给刘宏宏缴纳工伤保险。2016年11月17日，刘宏宏在工作过程中右手被和面机绞伤,被送往嘉峪关市中医医院急救，后被送往中核四〇四医院，住院治疗14天，经诊断为右手3-5指离断伤，右手第4、5掌骨骨折。2016年11月29日，刘兴立向刘宏宏支付5000元，2016年12月1日，刘兴立缴纳刘宏宏住院费55534.61元。2017年5月26日，刘兴立向刘宏宏支付3000元。2017年10月14日，刘宏宏再次入院治疗3天，诊断为右手4、5掌骨骨折术后。经刘宏宏申请，2017年12月28日，嘉峪关市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定刘宏宏系因工受伤。2018年7月2日，嘉峪关市劳动能力鉴定委员会认定刘宏宏构成八级伤残。刘宏宏向嘉峪关市劳动人事争议仲裁委员会申请，要求解除与原宝升福面馆之间的劳动合同，原宝升福面馆依法支付其医疗费6587.94元，支付伤残补助金、医疗补助金、就业补助金共计165000元，支付工伤期间的工资97500元、护理费11085.5元、住院伙食补助费1700元、营养费3600元、交通费102元、公告费1500元、经济补偿金12500元、未签订劳动合同双倍工资55000元，并依法补缴社会保险费27500元等。2018年10月8日，仲裁委以刘宏宏的仲裁申请无明确的被申请人为由，作出不予受理通知书。刘宏宏以原宝升福面馆、刘兴立、高志玲为被告，向本院起诉，要求三被告连带承担责任，本院于2019年5月7日作出（2019）甘0271民初1205号民事裁定书，以刘宏宏对原宝升福面馆的起诉，主体不适格，对刘兴立、高志玲的起诉，未经仲裁前置程序为由，裁定驳回刘宏宏的起诉，刘宏宏不服，提出上诉，嘉峪关市中级人民法院作出（2019）甘02民终273号民事裁定书，撤销（2019）甘0271民初1205号民事裁定，指令本院继续审理。另查明，刘宏宏提交的与刘兴立之间的通话录音中，刘宏宏称一个月工资五千，还有半个多月的工资两千多元，要求刘兴立支付工资，刘兴立未进行反驳。另，刘兴立与高志玲系夫妻关系。 一审法院认为，本案争议的焦点主要是个体工商户注销后责任承担和刘宏宏的工资标准问题。关于个体工商户注销后的责任承担，原宝升福面馆作为个体工商户是适格的用人单位主体，刘宏宏作为劳动者,有依照工伤保险条例的规定享受工伤保险待遇的权利。原宝升福面馆依法注销，刘兴立作为经营者，系本案适格的被告，应当承担原宝升福面馆存续期间的所负债务。刘兴立登记的个体工商户，其没有提交证据证实是以个人财产进行投资并经营，根据民法总则第五十六条的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。故高志玲对以上债务承担连带责任。关于刘宏宏主张解除与原宝升福面馆之间劳动合同的问题，因刘宏宏自受伤后再未上班，且原宝升福面馆已注销，故双方之间的劳动合同关系已经终止，刘宏宏要求解除，不符合法律规定，不予支持。关于刘宏宏要求补缴社会保险费的诉讼请求，属于社会保险经办机构的职能，本院不予审查。刘宏宏主张其受伤前月平均工资为5000元,并提交通话录音予以佐证，被告抗辩称刘宏宏仅上半天班，工资为每月3000元，但未提交证据佐证，考虑刘宏宏系牛肉面馆拉面师傅的实际情况和同行业同岗位的工资情况，每月工资3000元与客观情况不符，结合双方的通话录音，本院认定刘宏宏受伤前的月工资为5000元。关于刘宏宏主张支付未签订劳动合同双倍工资的问题，刘兴立抗辩超过仲裁时效期间，因刘宏宏自2016年11月17日受伤后再未到原宝升福面馆上班，刘宏宏最迟应于2017年11月16日前提出该项主张，刘宏宏在2018年申请仲裁时才提出，超过仲裁时效期间，本院对刘兴立的抗辩理由予以采纳，刘宏宏的上述主张，不予支持。关于刘宏宏主张支付经济补偿金的问题，因刘宏宏与原宝升福面馆之间的劳动合同已经终止，刘兴立应当依法向刘宏宏支付半个月工资的经济补偿，经济补偿金确认为2500元。关于刘宏宏主张的公告费问题，根据实际公告情况，确认为1500元。关于刘宏宏主张的工伤保险待遇问题，因刘宏宏在原宝升福面馆存续期间发生工伤，依法享受工伤保险待遇，原宝升福面馆未依法为刘宏宏缴纳工伤保险，故由工伤保险基金支付的费用由刘兴立承担。关于刘宏宏享受的工伤保险待遇，经核实认定如下：1.医疗费：根据刘宏宏提交的医疗费票据，核算为6587.94元。2.一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金：依照法律规定，以终止劳动合同前本人工资为基数，参照八级伤残赔偿标准，按照每月5000元，计算11个月，核算为165000元（5000元×11个月×3=165000元）。3.停工留薪期工资：参照关于停工留薪的相关法律规定，计算3个月，核算为15000元（5000元×3个月=15000元）。4.护理费：住院期间的护理费，考虑原宝升福面馆未派员护理，参照甘肃省2015年度居民服务业人均工资标准每年42725元计算，核算为1989.93元（42725元÷365天×17天）。5.住院伙食补助费：职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付，核算为336.59元（17451元÷12个月÷30天×40%×14天+19539.2元÷12个月÷30天×40%×3天）。6.交通费:因刘宏宏均在嘉峪关本地就医，不存在外地就医的情况，故不予支持。7.营养费：不属于工伤保险待遇的支付项目，不予支持。综上，刘兴立应当支付刘宏宏经济补偿金、公告费、医疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费共计192914.46元，扣除刘兴立已经支付的8000元，还应当支付184914.46元。判决：1、刘兴立于本判决生效后30日内支付刘宏宏经济补偿金2500元、公告费1500元、医疗费6587.94元、一次性伤残补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元、一次性医疗补助金55000元、停工留薪期工资15000元、护理费1989.93元、住院伙食补助费336.59元，扣除已经支付的8000元，尚需支付184914.46元；2、高志玲对以上债务承担连带付款责任。3、驳回刘宏宏的其他诉讼请求。案件受理费10元，由刘兴立、高志玲负担。 本院二审期间，上诉人刘兴立补充提交其自行记录的记账本，其中有刘宏宏领取工资的签名记录，以此证明刘宏宏2016年9月至11月17日在宝升福牛肉面馆工作期间每月工资3000元。经质证，刘宏宏对记账本中其领取工资签名的真实性不认可。刘兴立不能提供其他证据证实刘宏宏领取工资记录的真实性，故对其提供的证据不予采信。 除以上事实外，二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点主要是宝升福牛肉面馆注销后的责任承担问题和刘宏宏的工资标准问题。关于宝升福牛肉面馆注销后的责任承担问题，宝升福牛肉面馆作为个体工商户是适格的用人单位主体，依法与刘宏宏形成劳动关系，刘宏宏发生工伤后有依照工伤保险条例的规定享受工伤保险待遇的权利。刘宏宏有关工伤和劳动能力伤残等级的认定均符合法律规定。宝升福牛肉面馆依法注销后，刘兴立作为经营者，系本案适格的被告，应当承担原宝升福牛肉面馆存续期间所负的债务。根据民法总则第五十六条的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。刘兴立作为个体工商户注册人没有提交证据证实宝升福牛肉面馆是以个人财产进行投资并经营，故其妻高志玲对以上债务承担连带责任。关于刘宏宏的工资标准问题，刘兴立主张刘宏宏每月工资标准3000元，但对此主张提供的证据不足。考虑刘宏宏从事牛肉面馆拉面师岗位同行业的工资情况，上诉人主张刘宏宏每月工资3000元与客观情况不符，结合双方的通话录音，一审判决认定刘宏宏受伤前的月工资为5000元并无不当，由此确认刘宏宏应享受的各项工伤保险待遇项目和金额符合法律规定，本院予以确认。 综上所述，刘兴立、高志玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由刘兴立、高志玲负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘宏伟 审判员  吴 杰 审判员  邢剑影 二〇二〇年八月二十五日 书记员  孙 莉