黑龙江省黑河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑11民终343号上诉人（原审原告）：黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司，住所黑龙江省孙吴县清溪乡永青村。法定代表人：张建伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：余海亮，该公司董事。委托诉讼代理人：刘俊，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黑龙江鑫宇牛业有限公司，住所黑龙江省孙吴县清溪乡永青村。法定代表人：范续忠，该公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵义明，黑龙江龙洋律师事务所律师。上诉人黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司（以下简称黑龙江奥凯立公司）因与被上诉人黑龙江鑫宇牛业有限公司（以下简称鑫宇牛业）股东出资纠纷一案，不服孙吴县人民法院（2019）黑1124民初2179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查的方式审理了本案。上诉人黑龙江奥凯立公司的委托诉讼代理人余海亮、刘俊，被上诉人鑫宇牛业的法定代表人范续忠及其委托诉讼代理人赵义明接受了本院调查。本案现已审理终结。黑龙江奥凯立公司上诉请求：撤销一审判决，支持黑龙江奥凯立公司一审诉讼请求。事实和理由：1.鑫宇牛业未按其与北京奥凯立科技发展股份有限公司（以下简称北京奥凯立公司）签订的《出资协议》履行其出资义务，应按约定承担违约责任。2.在案涉综合楼无法办理过户的情况下，鑫宇牛业应当以货币形式补缴出资。3.鑫宇牛业应当支付937254.43元，并根据《出资协议》承担违约金4210280.33元。鑫宇牛业辩称，黑龙江奥凯立公司的请求无事实和法律依据，应当驳回上诉，维持原判。黑龙江奥凯立公司向一审法院起诉请求：1.鑫宇牛业全面履行出资义务，补缴未履行部分出资款937254.43元；2.鑫宇牛业支付逾期出资违约金4164823.49元，逾期违约金按日万分之五计算至给付之日止。一审法院认定事实：2017年8月，北京奥凯立公司与鑫宇牛业就共同出资成立黑龙江奥凯立公司签订《出资协议》，公司注册资本为16500000元，北京奥凯立公司出资1500000元，占股9.09%，鑫宇牛业以土地使用权、房产等出资15000000元，占股90.91%。《出资协议》第3.3条约定：双方应在公司完成工商登记并取得营业执照后15个工作日内一次性实缴全部出资。第3.4条3款约定：任何一方未按照上述约定缴纳出资，自逾期之日起对未缴纳出资按日万分之五向公司承担逾期出资违约金，直至缴清为止。《出资协议》同时约定了其它条款。2017年8月，北京奥凯立公司与鑫宇牛业及黑河中农兴边农业发展有限公司签订股权转让协议，鑫宇牛业同意将其所持公司8000000元出资额转让给北京奥凯立公司，转让价款为8000000元，鑫宇牛业将所持公司2475000元出资转让给黑河中农兴边农业发展有限公司转让借款为2475000元。2017年8月，北京奥凯立公司与鑫宇牛业及黑河中农兴边农业发展有限公司签订三方合作协议，北京奥凯立公司出资9500000元，占股57.58%，鑫宇牛业出资4525000元，占股27.42%，黑河中农兴边农业发展有限公司出资2475000元，占股15%，共同成立黑龙江奥凯立公司。三方合作协议第二条第三款约定：该等转让完成，乙方（鑫宇牛业）用于出资的土地使用权、房产的抵押解除后，乙方应承诺并保证即刻按照甲方（北京奥凯立公司）、乙方签署的相关出资协议的约定，履行实缴出资协议，将相关土地使用权、房产过户至公司名下。三方合作协议第六条约定：任何一方未履行、未充分履行本协议项下义务，或在本协议中所作陈述、保证为虚假的，构成违约。违约方应赔偿由此给公司造成的一切损失。同时，违约方应向任一守约方赔偿1000000元的违约金。北京奥凯立公司按照约定完成出资1500000元，并于2017年9月4日，按照鑫宇牛业指定的银行账户分三次汇款8000000元。2017年8月31日黑龙江奥凯立公司在孙吴县市场监督管理局注册。黑龙江奥凯立公司注册成立后几日，鑫宇牛业按照三方约定，将土地使用权、房产等交付给黑龙江奥凯立公司，由黑龙江奥凯立公司占有、使用。2018年11月13日，黑河市嘉利信资产评估房地产估价有限公司，对鑫宇牛业入股的资产评估，评估价为15013531元，三方均认可按15000000元计入股金，其中综合楼作价937254.43元。2018年12月15日，北京奥凯立科公司与鑫宇牛业签订协议书，协议约定：一、甲、乙方同意土地、房产等过户费用1100000元折抵黑龙江奥凯立公司股份；二、甲方出资1100000元土地、房产等税费购买乙方在黑龙江奥凯立公司2000000元股份（即12%股份）；三、双方同意过户资金打入税务局指定账户，专款专用；四、过户同时乙方必须无条件配合甲方办理工商股份转让手续；五、双方签字之日起办理过户手续。2018年12月16日，黑龙江奥凯立公司股东在北京奥凯立公司会议室召开股东大会，形成会议纪要，关于手续变更的内容为：2018年12月底之前办理土地房产相关手续。2019年1月14日，关于1100000元过户资金打入税务局指定账户问题，由于税务局无法接收，北京奥凯立公司与鑫宇牛业签订补充协议，将涉及三个房产及土地使用权变更的契税款303603.10元汇到黑龙江奥凯立公司账户，由其在两日内缴纳契税税款。将剩余款项796396.9元汇到鑫宇牛业账户，由其在两日内缴纳相关税款。2019年5月13日，鑫宇牛业将除综合楼以外的其它房产及土地使用权过户至黑龙江奥凯立公司。现黑龙江奥凯立公司诉至法院，要求鑫宇牛业全面履行出资义务，补缴未履行部分出资款937254.43元，要求鑫宇牛业支付逾期出资违约金4164823.49元，逾期违约金按日万分之五计算至给付之日止。一审法院认为，北京奥凯立公司、鑫宇牛业及黑河中农兴边农业发展有限公司为成立黑龙江奥凯立公司所签订的协议，均系当事人的真实意思表示，并不违反有关法律规定，应认定有效。黑龙江奥凯立公司要求鑫宇牛业补缴未履行部分出资款937254.43元并支付逾期出资违约金4164823.49元的诉讼请求，《出资协议》中约定鑫宇牛业负有出资义务，即以土地使用权、房产出资入股，但协议签订后，鑫宇牛业虽将土地、房产交付给黑龙江奥凯立公司，但未对已交付的土地、房产办理权属变更手续。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。鑫宇牛业有义务协助办理权属变更手续。但依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十条规定：“出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持”。综上，鑫宇牛业是以土地使用权、房产出资入股，并已按约定交付给黑龙江奥凯立公司占有、使用，虽然未及时办理权属变更手续，但经北京奥凯立公司与鑫宇牛业公司于2018年12月15日协商，同意双方签字之日起办理过户手续，鑫宇牛业已于2019年3月13日将部分房产办理了权属变更手续，故黑龙江奥凯立公司要求给付违约金的诉讼请求，法院不予支持。虽然综合楼尚未办理权属变更手续，但黑龙江奥凯立公司要求以货币的形式补缴未履行部分出资款937254.43元，没有法律依据，法院不予支持。综上所述，黑龙江奥凯立公司的诉讼请求没有法律依据，一审法院判决：驳回原告黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司的诉讼请求。案件受理费47514元，由原告黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司负担。二审期间，黑龙江奥凯立公司向本院提交了孙吴县人民法院（2017）黑1124执669号执行裁定书、（2017）黑1124财保237号裁定书、天眼查APP鑫宇牛业的工商信息截图，旨在证明鑫宇牛业现在公开信息显示有诉讼案件14起，孙吴县人民法院作出过多个执行裁定，查封鑫宇牛业名下12处房产，包括鑫宇牛业用于出资的本案诉争的综合楼，鑫宇牛业目前还有未处理完毕的诉讼，综合楼随时有可能被查封，旨在证明鑫宇牛业在未完成过户的情况下，资产产权根本没有转移，资产的产权还处于鑫宇牛业的控制下，而且有可能因为鑫宇牛业的对外负债，或者是其他的需要承担的后果，而处于被查封、被变卖等法律风险中，黑龙江奥凯立公司的财产权益根本无法得到保障。鑫宇牛业质证认为，黑龙江奥凯立公司提供的证据不属于新证据范畴，是复印件，但为了配合法院查明事实，鑫宇牛业对黑龙江奥凯立公司提出的疑问进行解释。争议是在黑龙江奥凯立公司与鑫宇牛业签订《合作协议》之后发生的，而且双方现在已经处理完毕，不存在任何争议。至于黑龙江奥凯立公司提到的其他诉讼案件与本案无任何关系，鑫宇牛业已全面解决完毕，不影响黑龙江奥凯立公司任何权益。黑龙江奥凯立公司提到风险与本案无关，这些风险还没有发生。本院认证认为，该证据与本案的争议关联性不足，不予采信。本院对一审法院判决认定的事实予以确认。本院认为，案涉《出资协议》、三方合作协议、补充协议均系当事人的真实意思表示，不违反有关法律规定，合法有效。鑫宇牛业已完成大部分约定的出资义务，案涉综合楼亦已交付黑龙江奥凯立公司使用，但无法办理过户。本案争议焦点即案涉综合楼在无法办理过户的情况下，鑫宇牛业是否应按该综合楼作价出资并承担违约责任。基于案涉综合楼已交付黑龙江奥凯立公司使用但无法办理过户的事实，应当认定鑫宇牛业的出资行为存在瑕疵，鑫宇牛业未全面履行出资义务。对于瑕疵出资应以补正为主，而非以追究责任为主，该补正如不能通过友好协商亦可通过股东会决议限制股东权利等形式予以解决。鑫宇牛业二审期间提出案涉综合楼存在办理过户的可能，既然如此，鑫宇牛业宜积极促成过户手续的办理。综上所述，黑龙江奥凯立公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费47514元，由黑龙江奥凯立公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘树军审判员  贺 颖审判员  王 凤二〇二〇年八月十四日法官助理石莹莹书记员王春宇