云南省罗平县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0324刑初271号公诉机关云南省罗平县人民检察院。被告人张红良，男，1984年7月3日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市罗平县，家住罗平县。曾因犯寻衅滋事罪于2017年7月5日被曲靖市麒麟区人民法院免予刑事处罚。现因涉嫌非法经营罪于2020年5月7日被罗平县公安局刑事拘留，经罗平县人民检察院批准逮捕，罗平县公安局于2020年6月11日对其执行逮捕。现羁押于云南省曲靖市罗平县看守所。被告人王文波，男，1985年4月4日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市罗平县，家住罗平县。曾因犯非法经营罪于2013年11月15日被马龙县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。现因涉嫌非法经营罪于2020年3月20日被罗平县公安局取保候审，经罗平县人民检察院批准逮捕，罗平县公安局于2020年4月23日对其执行逮捕。现羁押于云南省曲靖市罗平县看守所。辩护人刘泽云，云南高逾斌律师事务所律师。被告人陈爱坤，男，1980年2月28日出生，身份证号码530324198002282337，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市罗平县，家住罗平县。无违法犯罪记录，因涉嫌非法经营罪于2020年3月20日被罗平县公安局刑事拘留，经罗平县人民检察院批准逮捕，罗平县公安局于2020年4月23日对其执行逮捕。现羁押于云南省曲靖市罗平县看守所。辩护人高逾斌，云南高逾斌律师事务所律师。云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉〔2020〕247号起诉书指控被告人张红良、王文波、陈爱坤犯非法经营罪，于2020年7月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，罗平县人民检察院指派检察员陈艳芬出庭支持公诉，被告人张红良（未委托辩护人并拒绝人民法院为其指定辩护人）、被告人王文波及其辩护人刘泽云、被告人陈爱坤及其辩护人高逾斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月，被告人张红良介绍被告人王文波帮助一名陌生男子“老王”加工烟叶，加工费为50元一个包，由张红良联系购进生产片烟的机器设备，约定购买价钱先从加工费里面抵扣，抵扣完以后机器设备归王文波所有。之后被告人王文波联系被告人陈爱坤协商租用陈爱坤家位于罗平县阿岗镇海马村小豹子山陈爱坤家的养鸡厂作为加工场所，租金为500元每个月，由陈爱坤帮助王文波管理，雇佣工人生产片烟。张红良负责联系初烤烟叶以及加工好的片烟的接送运输。2020年3月17日23时许，罗平县烟草专卖局联合罗平县公安局在罗平县小豹子山陈爱坤家养鸡厂内查获张红良、陈爱坤、王文波进行非法经营加工片烟的工厂，当场查获加工片烟的设备和若干烟梗、烟叶、片烟。经称量，烟叶有2793公斤，烟梗有450公斤，片烟有3523.8公斤。经鉴定，涉烟假专用设备价值66万元，通用设备价值25500元；烟叶价值113563.38元，烟梗价值1651.5元，烟片价值204682.44元。共计价值人民币1005397元。公诉机关认为，张红良、王文波、陈爱坤非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人张红良、王文波、陈爱坤系从犯，陈爱坤犯罪情节相对较轻，且三被告人具有自首情节，自愿认罪认罚，建议对被告人张红良判处三年至四年有期徒刑，并处罚金；建议对被告人王文波判处三年至四年有期徒刑，并处罚金；建议对被告人陈爱坤判处二年至三年有期徒刑，并处罚金。被告人张红良、王文波、陈爱坤对起诉书指控事实及罪名无异议。辩护人刘泽云提出，切烟机器设备价值，不应当认定为被告人王文波的非法经营数额，其在共同犯罪中系从犯，具有自首情节，建议对其判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。辩护人高逾斌提出，切烟机器设备属于犯罪工具，不应当认定为犯罪数额，被告人陈爱坤在共同犯罪中系从犯，且陈爱坤犯罪情节相对较轻，其具有自首情节，建议对其减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2019年10月，被告人张红良介绍被告人王文波帮助一名陌生男子“老王”加工烟叶，加工费为50元一个包，由张红良联系购进生产片烟的机器设备，约定购买机器设备货款先从加工费中抵扣，抵扣完以后机器设备归王文波所有。之后被告人王文波联系被告人陈爱坤协商租用陈爱坤家位于罗平县阿岗镇海马村小豹子山陈爱坤家的养鸡厂作为加工场所，租金为500元每个月，由陈爱坤帮助王文波管理，雇佣工人生产片烟。张红良负责联系初烤烟叶以及加工好的片烟的接送运输。2020年3月17日23时许，罗平县烟草专卖局联合罗平县公安局在罗平县小豹子山陈爱坤家养鸡厂内查获张红良、陈爱坤、王文波进行非法经营加工片烟的工厂，当场查获加工片烟的设备和若干烟梗、烟叶、片烟。经称量，烟叶为2793公斤，烟梗450公斤，烟叶片3523.8公斤。经鉴定，烟叶价值人民币113563.38元，烟片价值人民币204682.44元，烟梗价值人民币1651.5元。共计价值人民币319897.32元。上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议。且有被告人张红良、陈爱坤、王文波的供述及辩解，认罪认罚具结书，证人夏某、陈某1、陈某2、张某、高某、卢某的证言，案件移送函，检查勘验笔录及照片，称量笔录，涉烟物品称量明细表，罚没烟叶暂存单，涉案烟草去向说明，扣押笔录，扣押决定书，辨认扣押的烟包和制烟设备照片，张红良、王文波、陈爱坤的辨认笔录及照片，查获经过，到案经过，前科查询情况说明，刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张红良、王文波、陈爱坤违反国家规定，帮助他人非法经营初烤烟叶及制品，数额为319897.32元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。”之规定，构成非法经营罪。被告人张红良、王文波、陈爱坤使用购买的机器设备进行烟草制品生产，获取加工费、劳务费，非法经营烟草制品，并非将购买的机器设备通过投机取巧又销售给他人而牟利，不属于非法经营机器设备行为，其使用的机器设备属于生产工具（犯罪工具），机器设备的价值不予认定为三被告人非法经营的犯罪数额。被告张红良、王文波、陈爱坤帮助他人非法加工烟草制品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，但陈爱坤在从犯地位中情节相对较轻。张红良、王文波具有犯罪前科，张红良、王文波、陈爱坤具有自首情节，自愿认罪认罚，确有悔罪表现，依法对其减轻处罚，并适用缓刑。辩护人刘泽云建议对被告人王文波判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，本院予以采纳；辩护人高逾斌认为机器设备属于犯罪工具，其价值不应当认定为犯罪数额，建议对被告人陈爱坤减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人张红良犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币100000元（已缴纳）。二、被告人王文波犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币100000元（已缴纳90000元）。三、被告人陈爱坤犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币90000元（已缴纳）。（三被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人王文波未缴纳的罚金10000元，限于判决发生法律效力后的第二日起三个月内缴纳。）四、涉案初烤烟叶2793公斤、烟梗450公斤、烟片3523.8公斤由扣押机关负责处理。五、作案工具涉烟制假机器设备，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈伟伦人民陪审员  罗金明人民陪审员  田绍华二〇二〇年八月二十六日书 记 员  梁瑞芬