黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黑01民终3886号上诉人（原审原告）：黑龙江省实验中学，住哈尔滨市南岗区海城街1号。法定代表人：孙景峰，该中学校长。委托诉讼代理人：焦长凤，黑龙江项轶寒律师事务所律师。上诉人（原审被告）：耿立巍，女，1968年7月9日生，汉族，住哈尔滨市道外区。上诉人黑龙江省实验中学（以下简称实验中学）、耿立巍劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初14813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查、询问当事人的方式审理了本案。上诉人实验中学的委托诉讼代理人焦长凤，耿立巍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。实验中学上诉请求：1.撤销黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初14813号民事判决第一、二项；2.一、二审诉讼费由耿立巍承担。事实和理由：一审法院对实验中学与耿立巍解除劳动关系的事实认定不清。耿立巍未经实验中学允许的情况下，擅自在学校院内私自卖货，且无法提供货物的合法来源。实验中学在发现其在校园内出售耿立巍自行进货的商品后，对其进行阻止。实验中学系学校，如其所销售的食品存在质量问题，将影响未成年人的健康，其行为将侵害实验中学的权益。实验中学作出与其解除劳动关系的《处理意见》，符合《劳动合同法》的相关规定。二、一审法院对实验中学与耿立巍假期工资事实认定不清。实验中学系学校，存在寒暑假，设立食堂的目的是为了给学生及教职工提供优质的服务，而不是为了营利。雇佣耿立巍从事的也是临时性工作。实验中学按寒暑假期按其工作时间支付劳动报酬，符合“多劳多得、按劳分配”的立法原则。自耿立巍入职后，寒暑假工资一直按此方式支付，耿立巍也未向实验中学提供劳动，且其亦认可该支付方式，故实验中学不应支付其假期工资。耿立巍辩称，不同意实验中学的上诉请求，实验中学与耿立巍之间存在劳动关系，应该给付耿立巍假期工资。耿立巍上诉请求：1.判令实验中学支付耿立巍解除劳动关系赔偿金41,650元;2.判令实验中学支付工资12,597元；3.判令实验中学支付延时加班工资32,112元；4.一、二审诉讼费由实验中学承担。事实和理由：因实验中学为解决亲属进入学校工作，提前解除耿立巍的劳动关系，没有按照劳动法的规定，在耿立巍毫不知情的情况下被解雇，应付耿立巍正常流水工资的双倍。要求实验中学支付延时加班工资32,112元。二审中，耿立巍撤回“判令实验中学支付工资12,597元”的上诉请求。实验中学辩称，实验中学不应支付解除劳动关系赔偿金。耿立巍在省实验中学工作期间，存在严重过错。该过错将会导致第三方及实验中学的相应损失。实验中学以此为由，与其解除劳动关系，符合法律规定。实验中学不应支付假期工资，因实验中学的特殊性，每年将有两次假期，寒假和暑假，又因其为高中寒暑假较短，每次不超过一个月。依据劳动合同法的相关规定，不应当支付假期工资。关于延时加班工资，省实验中学并未要求耿立巍进行加班，所以不应支付延时加班工资，且该诉求在一审中耿立巍并未提出，一审过程中也未对该项进行审理，该项诉求不属于二审法院的受理范围，实验中学向一审法院起诉请求：1.实验中学不支付耿立巍解除劳动关系赔偿33,150元；2.实验中学不支付工资15，940元；3.本案诉讼费用由耿立巍承担。一审法院认定事实：耿立巍于2010年6月与实验中学建立了劳动关系，实验中学于2018年11月与耿立巍解除了劳动关系。耿立巍离职前12个月平均工资为2152元。每年暑假一般从7月25日开始，8月15日开学结束；寒假一般从1月25日开始，2月15日开学结束。在寒暑假期间，实验中学给被告耿立巍放寒暑假，实验中学未支付工资。根据实验中学提供的耿立巍领取假期工资明细并结合证据一、证据二，双方对2010年至2018年每年7、8月和1、2月工资进行了核对：2010年7月基本工资900元、实收工资655元，2010年8月基本工资900元、实收工资696元，2011年1月基本工资1000元、实收工资960元，2011年2月基本工资1700元、实收工资589元，2011年7月基本工资1000元、实收工资945元，2011年8月基本工资1000元、实收工资1066元，2012年1月基本工资1100元、实收工资945元，2月基本工资1000元、实收工资812元，2012年7月基本工资1050元、实收工资955元，2012年8月基本工资1050元、实收工资467元，2013年1月基本工资1050元、实收工资1003元，2013年2月基本工资1050元、实收工资556元，2013年7月基本工资1150元、实收工资1050元，2013年8月基本工资1150元、实收工资1215元，2014年1月基本工资1150元、实收工资931元，2014年2月基本工资1150元、实收工资754元，2014年7月基本工资1150元、实收工资800元，2014年8月基本工资1350元、实收工资1658元，2015年1月基本工资1350元、实收工资743元，2015年2月基本工资1350元、实收工资550元，2015年7月基本工资1350元、实收工资881元，2015年8月基本工资1450元、实收工资1605元，2016年1月基本工资1550元、实收工资930元，2016年2月基本工资1550元、实收工资1103元，2016年7月基本工资1550元、实收工资1107元，2016年8月基本工资1850元、实收工资1868元，2017年1月基本工资1850元、实收工资921元，2017年2月基本工资1850元、实收工资1105元，2017年7月基本工资1850元、实收工资1538元，2017年8月基本工资1850元、实收工资2278元，2018年1基本工资1850元、月实收工资573元，2018年2月基本工资1850元、实收工资613元，2018年7月基本工资1950元、实收工资1521元，2018年8月基本工资1950元、实收工资2776元。一审法院认为，实验中学于2018年11月与耿立巍解除劳动关系，但提交的证据不能证明耿立巍在劳动关系存续期间存在违反单位规章制度的情形，故实验中学与耿立巍解除劳动关系违反法定程序，实验中学应按劳动合同法的相关规定向耿立巍支付赔偿金。耿立巍于2010年6月入职，双方认可耿立巍离职前12个月平均工资为2152元，故实验中学应向耿立巍支付解除劳动关系赔偿金36,584元（2152元×8.5月×2倍）。实验中学在2010年至2018年期间每年7、8月和1、2月向耿立巍支付了工资，但实验中学在放假期间未向耿立巍支付工资，故在寒暑假期间实验中学应向耿立巍补足基本工资与实发工资之间的差额作为寒暑假期间未支付的工资。经核算，实验中学应向耿立巍补发工资12,597元。判决：一、实验中学于本判决生效后十日内向耿立巍支付解除劳动关系赔偿金36,584元；二、实验中学于本判决生效后十日内向耿立巍支付解除劳动关系赔偿金12,597元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由实验中学负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审查确认一审法院认定的事实。本院认为，关于实验中学上诉主张不应给付耿立巍解除劳动关系赔偿金的问题。实验中学虽主张因耿立巍严重违反学校的规章制度而与耿立巍解除劳动关系，但实验中学举示的证据不能证明耿立巍违反了学校的规章制度，亦不能证明实验中学与耿立巍解除劳动关系符合相关法律规定，故一审判令实验中学给付耿立巍违法解除劳动关系赔偿金并无不当，实验中学该上诉主张因无证据支持，本院不予支持。关于实验中学上诉主张其不应给付耿立巍寒暑假假期工资的问题。实验中学与耿立巍存在劳动关系期间，实验中学应按月向耿立巍支付劳动报酬，实验中学虽主张寒暑假假期工资不应给付，但未举示证据证明双方对寒暑假假期工资不予给付进行约定的待证事实，故一审判令实验中学给付耿立巍寒暑假假期补发工资并无不当，实验中学该上诉主张因无证据支持，本院不予支持。关于耿立巍上诉主张实验中学应给付其解除劳动关系赔偿金数额应为41,650元的问题。一审中，实验中学、耿立巍对于耿立巍离职前12个月的平均工资数额均认可为2152元，一审以月平均工资2152元的标准确定耿立巍解除劳动关系赔偿金的数额并无不当，故耿立巍该上诉主张不能成立，本院不予支持。关于耿立巍上诉主张实验中学应给付其延时加班工资的问题。耿立巍向劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请时虽主张实验中学给付其延时加班工资，但劳动人事争议仲裁委员会作出的哈劳人仲字[2019]第965号仲裁裁决书对耿立巍该项仲裁请求不予支持。耿立巍在收到仲裁裁决书后，未因不服仲裁裁决而诉至法院。实验中学在收到仲裁裁决书后，因不服其给付耿立巍解除劳动关系赔偿金、补发工资的裁决而诉至法院，据此本案的审理范围应为是否给付解除劳动关系赔偿金、补发工资及上述两项数额的确定，耿立巍关于给付其延时加班工资的请求非本案审理范围，故耿立巍该项上诉主张，本院不予审理。综上所述，实验中学、耿立巍的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共20元，由上诉人黑龙江省实验中学负担10元，由上诉人耿立巍负担10元。本判决为终审判决。审判长 刘 春审判员 王秀丽审判员 张振宇（（）二〇二〇年八月二十一日法官助理范东哲书记员张春天