四川省会东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3426民初262号 原告：中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司，统一社会信用代码91110114351272876G，住所地：北京市昌平区北七家镇宏福大厦1701-19。 法定代表人：陈刚，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈生华，男，汉族，1975年12月13日出生，江西省九江市人，系该公司员工，大专文化，户籍地：江西省九江市修水县，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：朱国祥，泰和泰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：耿正昌，男，汉族，1983年5月12日生，四川省会东县人，自由职业者，初中文化，户籍地：四川省会东县，现住会东县。 委托诉讼代理人：黄挺，四川耀东律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：会东县祥润矿业有限公司，统一社会信用代码91513426056069517T，住所地：会东县会东镇三鑫路北二段134号。 法定代表人：张吉祥，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张发，男，汉族，1989年5月29日出生，四川省会东县人，系该公司职工，高中文化，户籍地：四川省会东县，现住会东县，代理权限为一般代理。 原告中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司（以下简称中磊晶鑫）与被告耿正昌、会东县祥润矿业有限公司（以下简称祥润矿业）合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中磊晶鑫的委托诉讼代理人陈生华、朱国祥，被告耿正昌及其委托诉讼代理人黄挺，被告祥润矿业的委托诉讼代理人张发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中磊晶鑫向本院提出的诉讼请求：1.判准解除原被告《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》；2.判令被告耿正昌退还原告已支付的股权款2000000元，并支付违约金1200000元；3.判令被告会东县祥润矿业有限公司向原告支付违约金1200000元；4.判令耿正昌对会东县祥润矿业有限公司支付违约金1200000元承担连带清偿责任；5.判令二被告共同承担本案诉讼费用。原告中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司主张的事实与理由：2018年10月28日，原被告签订《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》，约定原告以4000000元收购被告耿正昌投资并挂靠在被告会东县祥润矿业有限公司名下的会东县满银沟张家河坝选矿厂和会发路加工厂的各20%股权，由被告耿正昌在3个月内将该两厂财产从会东县祥润矿业有限公司企业分离并注入双方设立的新公司，原告占新公司20%股权，被告耿正昌占新公司80%股权，以及完善两厂环境评估验收等相关手续，被告会东县祥润矿业有限公司无条件地予以协助，不得拖延。自协议签订后，原告已支付股权款2000000元，新公司“凉山中磊正昌矿业有限公司”于2018年12月4日设立，但被告耿正昌未按照约定在3个月内完善两厂的环境评估验收等手续、将两厂财产从被告会东县祥润矿业有限公司企业分离并注入新公司，被告会东县祥润矿业有限公司不予协助，拖延两厂过户或环评验收等手续的办理，导致两厂无法及时过户或通过环评验收，截止起诉日逾期近一年，均构成严重违约，致使原告合法权益遭受严重损害。依照协议第六条约定，被告耿正昌逾期15个工作日未将两厂过户到新公司的，视为其拒绝履行合同，原告有权解除合同，并要求被告耿正昌退还原告已支付的2000000元股权款，承担已支付款项60%的违约金即1200000元；被告会东县祥润矿业有限公司不予协助，拖延两厂过户或环评验收等手续的办理，原告依据约定要求被告会东县祥润矿业有限公司承担违约金1200000元，被告耿正昌对该违约金承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向人民法院提起诉讼，恳请判准原告之诉讼请求。 被告耿正昌辩称，关于股权，我的选厂是和祥润矿业一起的，原告过来和我合作，买我选厂的20%股权。当时股权4000000元卖给原告，凉山中磊正昌矿业有限公司是原告和我一起去注册的公司，我占80%股权，原告出资4000000元占20%。这个事情与祥润矿业无关，其是配合我们成立新公司，祥润矿业延续矿权已经下来了，祥润矿业与我是承包关系，选厂是我自己的私人财产。新公司原告有20%的股权，新公司是立了项的。办理手续也不是短时间能办好，原告派了两个人过来，一个姓张的亲自和我去发改委立项，原告的人过来住了一年多，他们也清楚，我花了不少钱在办，我也想共同的把这个公司办起走。我们也在发改委立了项，我们有证据的，要证据的话，下次时间我可以提供，协议是可以继续履行下去的。新公司办手续，原告也应该出20%的股权费用，新公司成立还进行了装修，当时口头协议原告承担50%的费用，现在原告没出过5角钱。房子是给别人租的，挂的凉山中磊正昌矿业有限公司牌子。现原告说解除协议，我不同意，原告说我没办手续，我一直在办，我的想法是要合作，就等我办理好手续，矿山手续办理需要时间，快的一两年，慢的三五年。解除协议我不同意。发改委立项的证据我也能提供，原告派了人过来，知道我在办理手续，反正公司立了项的，承担违约金、解除框架协议我不同意，原告派个人来我们继续履行起走就行了，不同意原告所说的解除框架协议。我只收到2000000元，因为疫情期间不好办理手续，正常营业后还有2000000元没给我。 被告祥润矿业辩称，按合同办事情，祥润矿业承认被告耿正昌的选厂是他的私人财产，不归祥润所有，原告所说的我们没有配合，我们是配合了的，首先就是承认耿正昌的选厂是他的私人财产，两个厂独立出来了的，交由耿正昌去办理。不同意原告的诉讼请求，我公司不承担任何责任，因为我公司没有违约。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案证据，本院认定如下： 1.原告中磊晶鑫举出的第一组证据是关于双方当事人主体资格的材料共四页（原告的营业执照复印件、法定代表人身份证明书，耿正昌的身份信息复印件，祥润矿业的营业执照信息复印件）。证明目的：原、被告主体适格。被告耿正昌与祥润矿业的质证意见：无异议。经审核，该组证据，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 2.原告中磊晶鑫举出的第二组证据是《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》。证明目的：证明双方当事人通过订立本协议及约定相关权利，证明双方已经形成了合作合同法律关系。被告耿正昌的质证意见：对该组证据真实性无异议，合同是真实的。被告祥润矿业的质证意见：没有异议。经审核，该组证据与被告耿正昌举出的第一组证据一致。真实客观，是各方当事人的真实意思表示，且不具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效合同情形，本院予以采信。 3.原告中磊晶鑫举出的第三组证据是收据1份及转账电子回单复印件8张。证明目的：证明原告已向被告耿正昌支付了股权转让款2000000元。被告耿正昌的质证意见：条子是头一天打的，钱是分两天转的，2000000元收到了的。被告祥润矿业的质证意见：没有异议。经审核，转账凭证合计2000000元与收条载明的金额一致，且收款人耿正昌明确表示认可，该组证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 4.原告中磊晶鑫的第四组证据是《矿产品[重晶石]购销合同书》复印件1份(原件已当庭退回）。证明目的：证明在框架协议之外，原告将500000元款项预先支付货款的事实，以及被告耿正昌以这个货款购买挖机的事实。被告耿正昌、祥润矿业的质证意见：无异议，经审核该组证据的原件，原告在本院（2020）川3426民初263号案件中举出，该案尚在审理中，该组证据的证明力应以该案的判决书认定为准，本院在此不予认定。 5.被告耿正昌举出的第一组证据是《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》。证明目的：证明原告主张约定的违约金过高。原告中磊晶鑫的质证意见：对其三性无异议，但不能达到其证明目的，因为被告耿正昌的代理人认为违约金过高的理由，是以支付款项和透支款项的百分比作为基础，但没有提供证据证明，不能达到其证明目的。被告祥润矿业的质证意见：无异议。经审核，该组证据与原告所举第二组证据一致，被告耿正昌举此证据的主要目的实质是对原告主张的违约金过高进行抗辩，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条对违约金作了明确的规定。有关违约金的条款不影响该组证据的效力，该组证据的认定，以前述本院认定为准。 6.被告耿正昌举出的第二组证据是《内资企业登记基本情况表》1页。证明目的：证明被告耿正昌已按《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》约定的要求与原告成立了凉山中磊正昌矿业有限公司，并由原告持股百分之二十。原告中磊晶鑫的质证意见：对其三性无异议，证明目的不予以认可。被告祥润矿业的质证意见：无异议。经审核，该组证据与本院在国家企业信用信息公示系统查询的企业信用信息公示报告一致，本院予以采信。 7.被告耿正昌举出的第三组证据是《重晶石选厂转让协议》1份。证明目的：被告耿正昌与被告祥润矿业已按合同约定将两厂过户到新公司。原告中磊晶鑫的质证意见：真实性、关联性均有异议。①甲方和乙方分别是祥润矿业和凉山中磊正昌矿业有限公司，原告作为股东并不知情；②乙方进行签章前未按照公司章程规定通知原告作为股东参加决定，没有通过有效的股东会决议授权法定代表人李顺刻进行签章；③乙方李顺刻是被告耿正昌的配偶，而耿正昌与被告祥润矿业法定代表人系亲属关系，该协议下签章的两个代表人与耿正昌有密切的关系；④该份协议的内容缺乏支付转让款项的条款，及选厂转让和交付的条款，与正常转让交易条款不相符；⑤该转让协议与框架协议中两厂系被告耿正昌独立投资，祥润矿业不享有两厂的财产权益，与该协议第二条第一款约定的内容相矛盾，因此，该转让协议的真实性不予认可。经询问被告耿正昌的委托诉讼代理人出示这份协议的目的，其回答是为了履行框架协议所签订的转让协议，而不是法人项目变更而签订的。该转让协议转让标的两厂与框架协议的两厂不是同一回事；该协议与框架协议下的两厂作价不是一回事，厂的数量及金额来看，是包含关系，不能证明两厂都已转让。证明力，该份转让协议是双方进行选厂转让的意思表示。不能直接证明该协议项下重金石选厂已经转让给乙方，可以反证祥润矿业违反框架协议中无条件过户新公司，反而附加了支付转让款的条件。被告祥润矿业的质证意见：对该证据无异议，对原告的质证意见有异议,就只有两个厂，没有多余的厂。经审核，该组证据与被告耿正昌所举第四组证据具有关联性，该组证据的真实性、合法性应以审核机关的最终审核结果为准，本院在此不予认定，只对该组证据能证实被告耿正昌具有履行框架协议的行为客观性予以认定，但重晶石选厂的资产是否转移注入新公司，应以新公司的资产登记为准。 8.被告耿正昌举出的第四组证据是《四川省固定资产投资项目备案表》1份。证明目的：证明被告耿正昌已按合同约定将两厂过户到新公司并且进行了备案登记，备案号：川投资备【2019-513426-12-03-327931】FGQB-0005号。原告中磊晶鑫的质证意见：对证明目的不予认可。真实性无异议，关联性、证明目的有异议，该备案表中注明备案表仅能证明凉山中磊正昌矿业有限公司履行了项目备案的程序，不能证明两厂已过户。备案表中提到的该项目属于新建，不是从被告祥润矿业变更至凉山中磊正昌矿业有限公司，投资总额及开工时间都与转让协议中项目转让不同，不具有关联性。因此不能达到其证明目的。被告祥润矿业的质证意见：对该组证据无异议，对原告质证意见有异议，备案表证明祥润矿业已经将两厂过户至凉山中磊正昌矿业名下。经审核，该组证据的备注1.已载明“备案表根据备案者基于真实性承诺提供的项目备案信息自动生成，仅表明项目已依法履行项目信息告知的备案程序，不构成备案机关对备案事项内容的实质性判决或保证。”原告与被告耿正昌合作新成立的凉山中磊正昌矿业有限公司的固定资产投资项目应以登记机关的登记为准，本院不予以认定。 9.本院在国家企业信用信息公示系统查询的凉山中磊正昌矿业有限公司信息公示报告1份，各方当事人对此证据均无异议，本院予以确认。 根据各方当事人的陈述、举证、质证及本院的认证情况，本院对本案事实认定如下： 原告中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司作为甲方，被告耿正昌作为乙方，被告会东县祥润矿业有限公司作为丙方，三方通过实地考察、多次沟通友好协商后，签订的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》于2018年10月25日生效，该协议对三方的基本情况作了详细描述：甲方是一家集能源矿产行业投资、开发运营为一体的股份制企业，主要经营范围有石油化工贸易，金属、非金属矿、自然水资源、建材型等矿山综合开发利用。在国家提倡“绿水青山就是金山银山”的生态保护政策下，结合当前和未来的矿业政策环境，坚持合法、双赢的多元化整合思路，争取在新型矿产行业绘出更大更远的发展宏图；乙方在会东县有良好的重晶石矿产资源，在生产开发经营上有着多年的实战经验，其投资和承包的矿山在当前工业应用上有较好的经济价值，乙方独立投资的重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂（以下简称两厂）属于合法经营场地，在战略合作上是个优秀的合作伙伴；丙方为乙方投资两厂的挂靠单位，不享有两厂的财产权益，两厂的所有权益系乙方一人所有，现因产业扩大致使资金紧缺，甲方特与乙方、丙方一道寻求战略上股权与采购的长期合作关系。该协议约定：甲方以四百万元（小写：400万）人民币收购乙方投资的会东县满银沟重晶石矿产张家坝选矿厂和会发路加工厂各20%的股权。甲乙双方按以上股比例注册成立新的矿业公司（乙方80%股权，甲方20%股权），丙方无条件协助甲方和乙方把张家河坝选矿厂与会发路加工厂分离独立到新公司（新公司名称暂拟为：凉山州中磊正昌矿业有限公司），新公司根据章程约束管理经营，甲乙双方在新公司基础上可另行补充合作协议，在产销结合下扩大投资经营。为达成长期深度合作特制定如下协议，请双方履行遵守：一、甲方责任与义务：1.甲方出资四百万收购乙方独立投资的在会东县加工厂的各20%的股权。2．甲方在乙方承包合作的重晶石矿山开采、张家坝选矿厂及加工厂义务进行技术顾问指导，为双方合作开发利用利益最大化，甲方在乙方正常开展生产经营中，无违反相关约定的，在出现不可控因素影响下，应优先保障生产厂区和乙方的利益。3．甲方在会东县公里范围内计划投资和贸易的业务原则上优先与乙方合作洽谈，如合作成功依然由乙方现场负责运营，甲方全权包销。4．甲方承揽乙方现有承包合作的所有重晶石矿山矿石的销售，按双方签订的《矿产品重晶石购销合同书》价格等细节约定运行。5．甲方有权对选矿厂、加工厂的生产进行监督，义务辅助乙方在生产建设中逐步向国家提倡的“智慧矿山”、“绿色矿山”标准执行。并常驻工作人员对合作项目和两厂区的财务、生产矿量、储放等相关工作进行监督。二、乙方的责任与义务：1.乙方将会东县加工厂的财产从丙方企业分离并注入甲乙双方成立的新公司，占新公司80%股权。2．在本协议签订后，乙方积极完善选矿厂和加工厂的环境评估验收等相关手续，并于三个月内完成注入到新公司的手续（环评验收等手续以主管部门要求为准，暂定三个月，如注入到新公司可不要求环评手续过关，则先进行两厂注入新公司手续）。3．乙方保证其注入新公司前的两厂为乙方独立投资，享有两厂的独立财产权，并保证两厂无任何抵押、担保行为，也无司法机关查封、扣押等情形，本协议生效后，乙方不得私自对该两厂进行任何抵押和转让股权等行为，若确实需要须征得甲方同意或甲方有优先购买权。4．乙方在两厂注入新公司后，依然负责选矿厂和加工厂等日常生产管理等事务，依法合规生产接受监管部门监督，并负责选矿厂和加工厂全部的安全生产责任事故。乙方配合甲方在地方运输及税务等其它相关问题上的处理，不得以任何因素私自停止生产和阻挠运输。5.乙方承诺乙方所有承包开采的矿山所开采出的重晶石矿石，全部为会东县满银沟重晶石张家河坝选矿厂的矿石来源，并将选矿后的所有矿石按双方签订的《矿产品重晶石购销合同书》交于甲方负责销售。6.由于目前选矿厂和加工手续并不齐全，乙方全权负责3月内完善选矿厂和加工厂的相关手续直至被相关主管验收通过（以主管部门同意生产批复为准），因完善手续需要增加的基础设施等费用均由乙方承担，乙方在签订协议3个月内自行完成选矿厂和加工厂露天篷房改造升级。三、丙方的责任与义务：1．丙方确认会东县加工厂为乙方独立投资建设，并承认两厂的所有财产权益系乙方单独所有。2．丙方确认丙方仅为乙方投资的张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂的挂靠单位，无条件支持乙方以丙方名义完善两厂的合法手续或批文，无条件协助乙方把两厂从丙方企业分离并过户至甲乙双方成立的新公司。四、新公司成立的约定：1.甲方投资4000000元为出资额，占新公司20%股权；乙方以张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂的全部财产注入新公司，占新公司80%股权。2．新公司按双方签订的协议和公司章程确定双方的权利和义务。3．新公司成立后，甲乙双方应确保甲方的销售权。4．新公司成立后，在未签订新的销售合同之前，按之前签订的《矿产品重晶石销售合同》履行。五、甲乙双方股资进入与担保约定：1.甲方在签订本协议后7个工作日内支付乙方壹百万元人民（小写：1000000元）币股权款，用于完善两厂的生产建设。2．甲方在成立了新公司并在两厂过户到新公司后7个工作日内，支付乙方壹佰万元人民币（小写:1000000元）股权款。3．甲方在合作项目（张家河坝选矿厂和会发路加工厂）通过监管部门验收取得相关手续批文后7个工作内支付乙方贰百万人民币（小写:2000000元）剩余股权款。4.鉴于乙方目前相关债务问题，为了合理保障优先生产，第一、二笔资金暂不进入乙方账户，进入由甲方为乙方设立的专项账户，乙方资金使用情况需由乙方出具书面付款委托并说明理由由甲方代付，乙方有权监督参与支付；第三笔资金则进入新的公司账户，双方共同监督，用于两厂的日常生产管理，该笔单项资金系乙方单独所有。5.在两厂并入新公司前，由于两厂属于挂靠在丙方企业范围内，从法律名义上依然属于丙方企业所有，所以为保障甲方利益不受损，自甲方支付股权款起，乙方自愿将甲乙双方签订的《矿产品重晶石购销合同书》约定的余款作为抵押，丙方作为挂靠企业应无条件予以支持。六、违约责任：1．甲方若违反合同约定，未经乙方协商同意，逾期支付相关款项到双方约定账户的，甲方承担逾期款项5％的违约金；逾期15个工作日以上未能支付的，视为甲方拒绝履行合同，乙方有权解除合同，收回两厂20％股份并扣除60％甲方已经支付的款项，另40％予以退回。2．乙方若违反合同约定，未经甲方协商同意，逾期将两厂过户到新公司的，乙方承担甲方己支付款项5％的违约金；逾期15工作日不能将两厂过户到新公司的，视为乙方拒绝履行合同，甲方有权解除合同，乙方退还全部甲方己支付款项并承担已支付款项60%的违约金，乙方不能退还款项和支付违约金的，则根据实际金额以每20万／股的标准抵押相应两厂股权给甲方。3.乙方若违反合同约定，在两厂过户至新公司前，故意隐瞒有财产权属争议、抵押、担保、扣押、查封等行为或将两厂过户至公司后存在私自抵押或转让等行为，甲方有权解除合同，乙方退还全部甲方己支付款项和赔偿甲方由此造成的所有损失并承担甲方实际投资金额60％的违约金。4．乙方若违反合同约定，未经甲方协商同意，乙方私自停产或因乙方因素造成运输不畅导致甲方无法及时供货的，乙方赔付甲方因无法及时供货造成的所有损失并根据停止生产和运输停滞的时间另行赔付甲方5万元／天。5．乙方若违反合同约定，未经甲方协商同意，私自将生产出的重晶石矿石或选矿后的矿石卖与第三方，严重违背双方合作意愿的，甲方有权解除合同，乙方退还全部甲方己支付款项承担甲方所有投资款的500％的违约金。6．乙方若违反合同约定，未经甲方协商同意，存在故意拖延导致逾期通过相关部门验收的，乙方承担甲方所有己投资款项50％的违约金；逾期超过45日无法通过相关部门验收的，属于严重违约，乙方承担甲方所有己投资款项500%的违约金。7．丙方若违反合同约定，存在故意拖延阻挠两厂过户手续的办理或存在故意拖延阻挠两厂验收手续的办理，导致两厂无法及时过户或无法及时通过验收的，视丙方严重违约，丙方承担甲方所有投资款项500%的违约金。8.本协议的签订虽然存在甲乙丙三方，但由于丙方只作为乙方两厂的挂靠方，本协议的实际责任人、受益人只有甲方和乙方。为避免责任纠纷，根据协议平等原则，甲乙丙三方约定以上违约条款中：甲方违约的违约金只由乙方单方受益；丙方的违约责任由乙方承担连带责任，所造成的违约金由甲方单方受益。七、不可抗力：甲乙双方的任何一方由于不可抗力的原因不能履行合同时，应及时向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，在取得有关主管机关证明以后，允许延期履行、部分履行或者不履行合同，并根据情况可部分或全部免予承担违约责任。甲方双方严重违反以上约定条款的，经多次协商不了则自动终止合作，并向司法机关采取法律途径解决。八.本合同自2018年10月25日起生效，至新公司成立后再补充正式新的合作协议。合同执行期间，甲乙双方均不得随意变更或解除合同。合同如有未尽事宜，须经双方共同协商，作出补充规定，补充规定与本合同具有同等效力。本合同正本一式四份，甲乙双方各执二份。原告在该协议甲方处盖章确认，其代表人钟肖金在该协议上签名按印确认，被告耿正昌在该协议乙方处签名按印确认，被告祥润矿业在该协议丙方处盖章确认，其代表人张吉祥在该协议上签名按印确认。2018年10月31日，耿正昌向原告出具收据1张，收据载明：“今收到中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司股权款人民币200万（大写：贰佰万元整）”。耿正昌在收款人处签名并按印确认。2018年11月2日，钟肖金向耿正昌的账号62×××09转账四次共计转款1000000元。2018年11月3日，钟肖金向耿正昌的账号62×××09转账四次共计1000000元。耿正昌当庭认可收到原告转的股权款2000000元，本院予以确认。 另查明，凉山中磊正昌矿业有限公司于2019年3月13日经会东县市场监督管理局核准登记，统一社会信用代码91513426ＭＡ65Ｄ5ＡＦ38，类型：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人李顺刻，注册资本1000000人民币，企业状态：存续（在营、开业、在册），住所地四川省凉山彝族自治州会东县，经营范围：销售矿产品；有色金属、黑色金属、非金属矿采选；煤炭及制品批发；包装物运营服务（不含危险）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。股东：中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司，出资比例20%；李顺刻，出资比例80%。中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司与耿正昌在庭审中，一致认可凉山中磊正昌矿业有限公司系双方根据协议成立的新公司，本院予以确认。案涉协议约定，原告中磊晶鑫公司应投资4000000元为出资额，现履行了2000000元的出资义务。案涉协议还约定，耿正昌应履行将其挂靠在祥润矿业的重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂剥离注入至凉山中磊正昌矿业有限公司，对此义务，耿正昌尚未完全履行，但耿正昌办理了凉山中磊正昌矿业有限公司固定资产投资项目备案，项目名称是重晶石选厂项目。该项目尚未开工建设，尚未取得环保部门批准的环境影响评价文件。 原告于2020年3月11日，诉至本院要求解除原、被告签订的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》，退还股权款2000000元并支付违约金及承担本案诉讼费用。 本院认为，本案的争议焦点为原告的诉讼请求应否支持的问题。该争议焦点主要存在三个方面的问题：本案当事人签订的“框架协议”应否解除的问题；原告的股权款应否退还的问题；耿正昌、祥润矿业应否承担违约责任的问题。 一、关于本案当事人签订的“框架协议”应否解除的问题。 原告中磊晶鑫公司与耿正昌、祥润矿业签订的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》系本案各方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原告以耿正昌违反案涉协议约定，未将两厂过户至新公司，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，提出解除案涉协议的诉讼请求，耿正昌则以双方之间系股权关系，新公司尚在营运，不应当解除案涉协议进行抗辩。经审核，案涉框架协议，标题虽直接载明订立协议的目的是成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”，且“凉山中磊正昌矿业有限公司”已成立，但该框架协议的具体内容还包括了各方当事人为成立公司各自的权利义务，及公司成立后如何运营、确保原告的销售权、股资进入与担保等各方在公司运营中的权利义务，故本案各方当事人订立的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》实为合作协议，并非单纯的公司设立协议，案涉协议可以解除。理由如下：1.公司设立协议，又称发起人协议，是在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项之协议。公司设立协议主要是以设立公司为目的，由设立公司的全体发起人共同订立，其作用在于确定所设公司的基本性质与结构，约定公司设立过程中的法律关系与法律行为，协调发起人之间的关系及权利义务。但本案中案涉框架协议不仅约定了出资人、出资金额、注册资本等成立公司的相关事项，还约定了公司成立后项目的具体开展、公司开工后采出的矿石交由原告负责销售、原告与耿正昌对公司股权所占比例、各方当事人在项目运营过程中的具体权利义务等事项。从《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》的设立目的看，成立公司的主要目的是保障原告的销售仅。因此，原告中磊晶鑫公司与耿正昌、祥润矿业签订的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》非单纯的公司设立协议。公司设立仅是合作的开始，而非终结。2.公司成立后，原告中磊晶鑫公司与耿正昌、祥润矿业签订的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》对各方当事人仍然有效，并非自动终止。公司设立协议和公司章程都是为了运作公司而产生的文件，内容上必然也会有许多重复之处。公司设立协议与公司章程约束的范围不同，公司设立协议主要是约束公司发起人，而公司章程约束的范围较广，《中华人民共和国公司法》第十一条明确规定“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”公司设立协议是制定公司章程的基础，公司设立协议的基本内容通常为公司章程所吸收，但是，不能排除公司设立协议与公司章程并不一致的情形出现，所以，除非两者内容完全一致，否则公司设立协议并不必然能够为公司章程完全取代。本案中，各方当事人均未举出公司成立后制定的公司章程，且公司章程与案涉协议的内容完全一致的证据，故被告耿正昌的抗辩理由不成立。本院不予以支持。案涉协议在订立、生效、履行、终止等方面应适用《中华人民共和国合同法》的相关规定，只要不违反相关法律法规及公司章程，公司成立并不必然导致公司设立协议效力终止。3.《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》应否解除属于《中华人民共和国合同法》调整的范畴，该协议的解除可以作为公司解散的事由。合同成立后，双方自愿履行完毕后，合同的权利义务自行终止；出现不愿或不能正常履行的情况，当事人可以根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定协商解除合同、约定解除合同。出现《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的情形之一，为了使当事人尽早从不愿或不能正常履行的合同中退出，减少或防止损失。则可依法解除合同。《中华人民共和国公司法》第一百八十条至第一百八十二条针对股东不愿意再继续合作的情形制定了公司解散制度。本案案涉协议解除这一事实，也构成公司解散的事由。被告耿正昌根据案涉协议应积极完善选矿厂和加工厂的环境评估验收等相关手续，但截止法庭辩论终结被告耿正昌未举出案涉协议载明的重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂的手续已完善并经主管部门验收合格，即取得环保部门批准的环境影响评价文件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关举证责任分配及法律后果的规定，被告耿正昌应当承担举证不利的法律后果。 二、关于原告的股权款应否退还的问题。 庭审中，原告及被告耿正昌对原告通过银行转账2000000元给耿正昌的事实及案涉2000000元的性质为股权款予以认可，本院予以确认。根据案涉协议第5页载明：“……四、新公司成立的约定：1.甲方投资4000000元为出资额，占新公司20%股权；乙方以张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂的全部财产注入新公司，占新公司80%股权……”及各方当事人的陈述，结合凉山中磊正昌矿业有限公司已成立的事实。本院认定原告起诉的股权款2000000元，其性质为公司出资。根据《中华人民共和国公司法》第三十五条“公司成立后，股东不得抽逃出资。”的规定，原告是新公司的股东。无权请求抽回出资，只能在公司清算后按照比例分配剩余财产。故原告要求被告耿正昌退还已支付的股权款2000000元的诉讼请求，本院不予支持。 三、本案耿正昌、祥润矿业应否承担违约责任的问题。 原告以耿正昌、祥润矿业未按案涉协议将重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂完善相关手续后注入新公司为由，主张耿正昌、祥润矿业违约，应当按协议约定承担违约责任，要求耿正昌支付违约金1200000元，祥润矿业支付违约金1200000元。违约金具有弥补损失的作用，但本案原告并未举证证明耿正昌、祥润矿业具有违约行为且违约行为给原告造成了损失。原告应当承担举证不利的法律后果。原告中磊晶鑫公司与耿正昌、祥润矿业签订《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》时，原告对案涉协议载明的重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂系登记挂靠在祥润矿业，且手续并不齐全，尚未经国家相关部门验收通过，需要国家相关部门批复后才能生产的事实是明知的，从案涉协议第3页载明“……国家提倡绿水青山就是金山银山的生态保护政策……”，可以看出各方当事人在签订案涉协议时对党的十九大报告中指出，坚持人与自然和谐共生，必须树立和践行绿水青山就是金山银山的理念是知悉、清楚的。庭审查明，案涉协议签订后，原告派员工与耿正昌办理公司成立等事项，为实现合同目的，各方当事人都持积极的态度，并无证据证明耿正昌、祥润矿业存在懈怠，不履行合同的情形。引发本案纠纷的原因是案涉协议载明的重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂生产条件不符合国家政策要求，获得批准生产的相关手续无法完成，新公司的经营活动无法正常开展，导致合同目的不能实现，该结果并非耿正昌、祥润矿业故意造成，各方当事人应积极按相关部门的要求采取补救措施，达到环评标准，现案涉协议载明的重晶石张家河坝选矿厂和满银沟会发路加工厂不能达到环评标准，从而导致合同目的不能实现，是各方当事人在订立合同时无法预见的客观情况。原告根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定行使解除权。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”的规定，结合本案实际，耿正昌、祥润矿业不应当承担违约责任，对原告要求耿正昌、祥润矿业承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，本案是原告中磊晶鑫与被告耿正昌为发起人的凉山中磊正昌矿业有限公司成立后，原告中磊晶鑫诉请解除案涉协议，本院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条等相关规定进行审查和判断后认为根据合同自愿原则，原告中磊晶鑫已明确表示不愿意继续履行案涉协议，可以依法解除案涉协议。案涉协议解除后，公司解散事由出现，应依法进行清算，属于另外的法律关系，各方当事人可以协商处理，也可以通过司法途径另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百零一条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、解除中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司与耿正昌、会东县祥润矿业有限公司共同签订的《关于合作成立“凉山中磊正昌矿业有限公司”框架协议》； 二、驳回中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费32400元，由中磊晶鑫能源发展（北京）有限公司承担26000元，由耿正昌承担6400元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  马玉英 审 判 员  黄维凤 人民陪审员  管兴友 二〇二〇年八月十日 书 记 员  杨 浩 书 记 员  张成琳 附：本案适用法律条款 1.《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 2.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： （一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由； （二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； （三）判决结果和诉讼费用的负担； （四）上诉期间和上诉的法院。 判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。 4.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百零一条既有财产性诉讼请求，又有非财产性诉讼请求的，按照财产性诉讼请求的标准交纳诉讼费。 有多个财产性诉讼请求的，合并计算交纳诉讼费；诉讼请求中有多个非财产性诉讼请求的，按一件交纳诉讼费。