安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1302刑初506号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人李天林，男，1987年7月1日出生于河南省南阳市南召县，汉族，初中文化，进城务工人员，住南召县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年11月23日被山西省大同市浑源县公安局抓获，当日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人戚晓光，浙江凯旺律师事务所律师。 被告人曹喜欢，男，1972年10月4日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，农民，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年11月22日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人张道远，安徽民之声律师事务所律师。 被告人邱广德，曾用名邱广劲，男，1975年2月8日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，系淮北矿务局祁南矿工人，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年11月22日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人孟云东，安徽民之声律师事务所律师。 被告人张晋豫，男，1990年11月1日出生于山西省阳泉市，汉族，大专文化，无业，住阳泉市矿区。2019年8月8日被阳泉市矿区人民检察院以张晋豫的行为构成买卖身份证件罪，犯罪情节轻微，社会危害性不大为由决定不起诉。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年11月22日被阳泉市平定县公安局抓获，同年11月25日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，2019年12月30日被逮捕。2020年8月21日被本院决定监视居住。 辩护人王广河，安徽君光律师事务所律师。 被告人王飞斗，男，1994年12月23日出生于山西省晋城市阳城县，汉族，中专文化，无业，住阳城县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2019年11月23日被阳城县公安局抓获，同年11月26日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，2019年12月30日被逮捕。2020年8月22日被本院决定取保候审。 辩护人孟勇，安徽民之声律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2020）402号起诉书指控被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察官于友科、检察官助理张文婷出庭支持公诉，被告人李天林及其辩护人戚晓光、被告人曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗及宿州市埇桥区法律援助中心根据本院指定辩护人通知和被告人张晋豫申请分别为上述被告人指派的辩护人张道远、孟云东、王广河、孟勇到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控：2019年8月，被告人李天林通过朋友认识了被告人曹喜欢，在微信聊天中，曹喜欢称其家附近即宿州市埇桥区祁县镇吴谢行政村白陈双谷堆有古墓，让李天林过来一起进行盗掘。2019年9月7日，李天林、白某（另案处理）一起驾车来到祁县镇，李天林提供铲子、绳子、探针等工具，曹喜欢提供EPX10000（远程地下金属探测器）、矿灯、手电等工具，三人对古墓进行盗掘，后在挖不动的情况下，李天林、白某离开。2019年10月24日，李天林同白某一起再次来到祁县镇，和被告人曹喜欢、邱广德四人一起对古墓进行盗掘数日，因盗掘的过程中发现渗水，遂不敢继续盗掘。李天林离开宿州后，在网上联系了自称有盗墓经验的被告人张晋豫，张晋豫又联系了被告人王飞斗，商定由张晋豫、王飞斗来祁县镇查看古墓，帮助进行共同盗掘，平分挖出的有价值的东西。2019年11月14日，张晋豫、王飞斗乘车来到祁县镇，曹喜欢、邱广德负责接待二人，后因发现欲挖掘的古墓拉起了警戒线，几人因害怕未敢再盗掘古墓，张晋豫、王飞斗于2019年11月16日乘车离开宿州。经安徽省文物鉴定站鉴定，被盗掘的墓葬为东周至汉代的古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。经宿州市文物管理所认定，此次盗墓破坏形成的盗洞近圆形，直径约80公分，仪器测量盗挖深度9.8米，打破夯土层，已对墓葬造成巨大破坏。2019年11月22日至23日，被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗先后被公安机关抓获。 针对上述指控，公诉机关当庭举证了被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗供述、鉴定评估报告、物证鉴定书、视听资料、视频资料截图、电子数据检验报告、辨认笔录、现场指认笔录和拍照照片、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场图和现场拍照照片、情况说明、案发及抓获经过等证据证明。公诉机关认为被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款的规定，应当以盗掘古墓葬罪追究刑事责任；被告人李天林、曹喜欢、张晋豫、王飞斗归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，又认罪认罚，依法可以从宽处理；被告人张晋豫、王飞斗已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；建议对被告人李天林、曹喜欢在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，罚金人民币2000元至5000元，对被告人邱广德在有期徒刑三年六个月至四年六个月幅度内量刑，罚金人民币2000元至5000元，对被告人张晋豫、王飞斗在有期徒刑二年至三年幅度内量刑，罚金人民币1000元至2000元。 被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议无异议，被告人张晋豫辩称自己的行为属犯罪中止；被告人李天林、曹喜欢、张晋豫、王飞斗自愿认罪认罚且签字具结，被告人邱广德当庭自愿认罪认罚。 辩护人李天林的辩护人提出的辩护意见是：被告人李天林盗掘古墓葬属犯罪未遂，有坦白情节，认罪认罚，建议减轻处罚并适用缓刑。 被告人曹喜欢的辩护人提出的辩护意见是：被告人曹喜欢有坦白情节，认罪认罚，建议从轻处罚。 被告人邱广德的辩护人提出的辩护意见是：被告人邱广德盗掘古墓葬属犯罪未遂，系从犯，有坦白情节，认罪认罚，建议减轻处罚并适用缓刑。 被告人张晋豫的辩护人提出的辩护意见是：被告人张晋豫盗掘古墓葬属犯罪预备和犯罪中止，认罪认罚，建议免予刑事处罚。 被告人王飞斗的辩护人提出的辩护意见是：被告人王飞斗盗掘古墓葬属犯罪预备，有坦白情节，认罪认罚，建议适用缓刑或免予刑事处罚。 经审理查明：2019年8月份，被告人李天林通过朋友认识了被告人曹喜欢，二人预谋盗掘宿州市埇桥区祁县镇白陈双谷堆古墓。2019年9月7日，被告人李天林来到祁县镇，与被告人曹喜欢携带铲子、探针、金属探测仪等工具，对白陈双谷堆墓群南堆古墓葬进行盗掘，后在挖不动的情况下，被告人李天林离开祁县镇。2019年10月24日，被告人李天林来到祁县镇，和被告人曹喜欢、邱广德一起对白陈双谷堆墓群南堆古墓葬再次进行盗掘并持续数日，因在盗掘过程中发现渗水，遂不敢继续盗掘。被告人李天林离开宿州后，在网上联系了自称有盗墓经验的被告人张晋豫，张晋豫又联系了被告人王飞斗，商定由张晋豫、王飞斗来祁县镇查看古墓，帮助进行共同盗掘，平分挖出的有价值的文物。2019年11月14日，被告人李天林将购买的盗墓工具自河南洛阳发往宿州市祁县镇，当日，被告人张晋豫、王飞斗分别从山西省太原市、晋城市乘车来到祁县镇，被告人曹喜欢、邱广德按照李天林的安排接待二人并去古墓查看，因古墓被盗被公安机关发现并保护，被告人曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗未敢进行盗掘，张晋豫、王飞斗于2019年11月16日乘车离开宿州。2020年11月20日，曹喜欢签收李天林购买的盗墓工具后退回。经安徽省文物鉴定站鉴定，被盗的白陈双谷堆墓群南堆古墓葬为一座东周至汉代的古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。 此案因宿州市文物管理局于2019年11月5日报案而案发。2019年11月22日，被告人曹喜欢、邱广德、张晋豫分别被公安机关抓获；次日，被告人李天林、王飞斗被公安机关抓获。 另查明，案发后，公安机关扣押了被告人李天林苹果XS、苹果6S手机各一部、现金人民币6800元等物，扣押被告人曹喜欢VIVO手机一部等物，扣押被告人邱广德OPPO手机一部等物，扣押被告人张晋豫苹果手机、被告人王飞斗VIVO手机各一部。 认定上述事实，有以下经公诉机关当庭举证、控辨双方质证并经法庭当庭认证的下列证据予以证明： 一、书证 （一）安徽省文物鉴定站（国家文物进出境审核安徽管理处）《关于终止文物鉴定评估的函》，载明：在没有任何扰动的情形下，古墓葬有其完整的埋葬结构、葬具、随葬品等，被破坏的墓葬会存在不同程度损毁，这种损毁是不可逆的，对其文物的价值影响是毋容置疑的。但因其不具备考古发掘资质，在没有进行科学考古发掘的情况下，无法明确判定该墓葬因有关行为造成了何种具体的损毁程度，也无法明确判断对墓葬文物价值的具体影响，决定终止本次鉴定评估。 （二）宿州市文物管理所关于祁县镇小谷堆古墓葬被盗程度的说明，载明此次盗墓破坏形成的盗洞近圆形，直径约80公分，仪器测量盗挖深度9.8米，打破夯土层，已对墓葬造成巨大破坏。 （三）扣押清单，载明案发后，公安机关扣押被告人李天林苹果XS、苹果6S手机各一部、现金人民币6800元等物，扣押被告人曹喜欢VIVO手机一部等物，扣押被告人邱广德OPPO手机一部等物，扣押被告人张晋豫苹果手机、被告人王飞斗VIVO手机各一部。 二、视频资料截图 （一）李天林乘车记录截图，载明李天林于2019年10月24日乘坐火车自合肥来宿州。 （二）张晋豫、王飞斗入住祁县欢乐谷宾馆记录截图，载明张晋豫、王飞斗于2019年11月14日入住该宾馆。 （三）李天林手机申通快递记录，载明李天林于2019年11月14日自河南洛阳发快递至宿州市祁县，曹喜欢于2019年11月20日签收并退回。 （四）张晋豫手机截图，载明张晋豫手机中有被盗掘古墓的图片和GPS定位截图。 （五）李天林手机购票记录截图，载明李天林为张晋豫、王飞斗分别购买了2019年11月14日自太原、晋城至宿州的火车票，李天林为张晋豫购买了2019年11月16日宿州至阳泉的火车票。 （六）李天林手机淘宝记录截图，载明李天林购买盗墓工具的情况。 三、辨认照片笔录及辨认的照片 （一）李天林辨认照片笔录及辨认的照片，证明李天林辨认出三张照片中的男子是曹喜欢，曹喜欢正在挖祁县白陈村那个墓的盗洞。 （二）邱广德辨认照片笔录及辨认的照片，证明邱广德辨认出三张照片中的男子是曹喜欢，曹喜欢正在挖祁县白陈村那个墓的盗洞，其中一张照片是曹喜欢拿着金属探测仪在探测土下面是不是有东西。 四、辨认笔录 （一）曹喜欢辨认出李天林、张晋豫、王飞斗是参与盗墓的人。 （二）邱广德辨认出李天林是参与盗墓的人，张晋豫、王飞斗是李天林派来看古墓风水的男子。 （三）张晋豫辨认出曹喜欢、邱广德是其2019年11月14日来宿州市后见到的“老曹”、“老邱”。 五、现场指认笔录和拍照照片，证明曹喜欢指认盗墓地点的情况，邱广德指认盗墓地点和丢弃盗墓工具地点的情况。 六、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场图和现场拍照照片，证明2019年11月5日上午，宿州市公安局埇桥分局刑事科学技术人员对被盗掘古墓的现场进行勘验。中心现场位于祁县镇吴谢行政村白陈双谷堆墓葬群中的小谷堆墓，北邻040县道，西邻村内乡道，在田地内，墓周围长有杂草和灌木，古墓上方靠西侧发现一120x140厘米盗洞，上面盖有浮土，在盗洞南侧30厘米处发现一烟蒂，在盗洞东南侧60厘米处的树下发现一带挂钩的绳，在树东侧发现一只带泥土的白色手套，在古墓西侧发现一白色塑料管，在塑料管北侧发现一黑色手套，在手套下方发现一白色手套，在古墓西北侧发现两瓶空矿泉水瓶。现场勘验制图2张，拍照26张。技术人员对现场发现的相关痕迹物证进行了提取、登记。 七、鉴定意见、检验报告 （一）安徽省文物鉴定站涉案文物鉴定评估报告，认定被盗的白陈双谷堆墓群南堆古墓葬为一座东周至汉代的古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。 （二）宿州市公安局电子数据检验鉴定中心电子数据检验报告证明公安机关对李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗使用手机中的电子数据进行检验，提取了相关通话记录、短信息、微信信息、视频、图片等电子数据。 （三）宿州市公安局司法鉴定中心鉴定文书，证明通过对现场勘验提取的相关物证进行检验鉴定，鉴定意见为：1、编号为1号的1枚烟蒂，检出人DNA，与李天林的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.06×1017。2、编号为7号的1号矿泉水瓶上可疑斑迹1份和编号为8号的2号矿泉水瓶上可疑斑迹1份，检出同一人DNA，与邱广德的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为3.02×1018。3、编号为6号的白色手套上可疑斑迹1份，检出人DNA，与曹喜欢的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.86×1019。 八、被告人供述 （一）被告人李天林供述，称他通过朋友认识的曹喜欢，大家都想赚钱，就加了微信，曹喜欢说宿州有个墓，可以过来看看，能不能出点东西。2019年8月25日，他和白某开车过来，27号到祁县，和曹喜欢去古墓看了一下，准备干干试试。9月7日，他和白某从深圳过来，带了铲子、绳子、探针这些挖洞的工具，曹喜欢带了远程地下金属探测器、矿灯、手电之类的，土堆周围有很多下过铲的盗孔，他们就在盗孔上挖，挖了二三米深，挖不动了，他和白某就走了。之后他在网上百度了一些盗墓知识，学了一点，9月17日，他自己过去联系曹喜欢，他们又去那个墓开挖，挖了四五米，又挖不动了，他就回去了。后曹喜欢和他一起去沈阳，10月9日，他们一起去祁县，到那边看了一下，商量怎么弄。他回去后又上网学习了一些盗墓知识，10月24日，他和白某去了祁县，这一次待了十天左右，白天休息，晚上七八点出来干活，这一次曹喜欢喊了邱广德，四个人一起干，他和曹喜欢挖土，邱广德倒土，白某望风，吃住费用他和曹喜欢出，干活的工具他们几个人都有，头灯、铲子曹喜欢、邱广德都有，探针是他的，远程地下金属探测器是曹喜欢买的，干活下洞的梯子是用他买的绳子，用曹喜欢砍的树枝绑成的。他们这次不是通过盗孔挖的，因为他们在附近找到一个别人挖过的盗洞，大概八米深，就顺着往下挖了二三米，再往下挖的时候发现渗水了，就不敢挖了。 去了这么多次，费了这么多劲，没弄成，他不甘心，想找个高人再去看看，就通过QQ联系了张晋豫，张晋豫说自己很厉害，对盗墓很有经验，他就给张晋豫和王飞斗买了车票，张晋豫、王飞斗11月14日分别从太原、晋城去了宿州，他没去，他让曹喜欢、邱广德在祁县接待的，去看看他们挖的墓能不能出东西。张晋豫、王飞斗在那边待了一天就回去了，没有干，车票也是他买的，事后了解到那边的墓被保护起来了。之后，他再没去过宿州，到了山西大同，他和曹喜欢聊天中提到等风头过去后带大师傅再去那边看看能不能出点东西。盗墓地点在祁县田地里，周围都是麦苗，凸起一个土堆，上边都是树，土堆长方形的，长大概十米左右。 （二）被告人曹喜欢供述，称他以前在福建打工的时候认识了一个东北人，大概三四个月之前，东北人打电话说有个朋友想到祁县看看这边可有古墓。过了一二个月，李天林来到祁县找到他，在祁县欢乐谷宾馆住了一个多星期，期间，李天林多次到被盗的墓去看，认识了邱广德，那块墓所在地是属于邱广德家的。他问过李天林来祁县看什么，李天林说看看可有墓，可有东西，他就知道是盗墓的。后来李天林走了，之后他和李天林通过电话和微信联系了几次，后来李天林给他说，过几天叫两个朋友过来看看那个古墓。大概一个星期前，李天林叫张晋豫带着一个小孩来到祁县找他，住欢乐谷宾馆。2019年11月13日，他给邱广德发短信说明天下午人来，把工具准备好，意思是张晋豫和那个小孩来了，让邱广德拿着工具，他们几个人再把已经打好的盗洞挖深一些，看看有没有东西。后来邱广德没回信息，他们就没去。本来他不认识邱广德，李天林来祁县后，他多次带李天林去墓地看情况，墓地所在的田地是邱广德的，李天林和邱广德就认识了。张晋豫和小孩住宾馆的时候，他和邱广德跟张晋豫商量怎么盗墓，邱广德还说要张晋豫用工具试探试探，邱广德是赞成盗墓的，只是当时没有工具。古墓在祁县镇白陈村吴谢村东北侧大田地里，从外边看就是两个大土堆，上面都是树。他确定没有打盗洞，他和李天林、张晋豫、那个小孩都没下到墓地里。2019年11月20日，他给张晋豫发微信语音，让他带盗墓工具来一趟，他觉得古墓里肯定有东西，张晋豫没回信息。李天林还给他邮寄了盗墓工具，收件时间是在张晋豫他们走后，因为张晋豫、王飞斗走了，他就把快递退回去了。李天林邮寄的是探针、洛阳铲之类的盗墓工具。 被告人曹喜欢当庭对公诉机关指控的事实予以供称。 （三）被告人邱广德供述，称祁县镇白陈村西边吴谢村东北侧有一个大土堆，占了好几家的地，他的地也被占了一部分。今年秋收的一天，他去看玉米地，发现大土堆上有人挖土，他就去看看，看到一个人在上边拎土，另一个人在大土堆上挖洞，挖洞的人喊他老表，他一问才知道叫曹喜欢，拎土的叫李天林，知道在盗墓，当时李天林在上面拎土，手磨破了，让他来帮拎土，一天给150块钱工钱，他当时没帮干，过几天才去的。他第一次看见曹喜欢和李天林的时候，发现两人在大土堆的东侧挖洞，当时挖了有七八米深。他第二次去的时候，发现两人在那个洞西边大概一米的位置又重新挖了一个洞。他问为什么，李天林说，都挖七八米深了，还没有东西，说明挖的地方不对，又重新挖一个洞。都是晚上七点钟左右开始挖，挖到夜里十二点的样子回去，他帮了一天忙，当晚挖了两米深左右。第二天李天林说挖的洞里面有几个直径五公分的圆洞，是其他人探测墓穴打的洞，可能其他人也想挖这个墓，他们就不挖了。今年十月二十五、六号，李天林又回到宿州，他们又开始在被其他人挖了七八米深的洞里继续挖，曹喜欢在洞里挖土，他和李天林在上面把挖出来的土倒在之前挖的那个洞里。他们是晚上七八点钟开始挖，夜里十一二点钟结束，后来发现几个人在大土堆转悠，他们就改成夜里十一点多开始挖，挖到凌晨两三点，最后挖了大概十一米深，都挖到白色的土，再往下挖的时候，地下水出来了，他们就不挖了，又回填了大概一两米的土。挖的工具有铁锹、工兵铲、绳子、塑料桶，还有两个探测器，塑料桶是他拿的，其他的都是之前挖的时候就有，后来不挖了，就把工具扔了。李天林走后，找了两个男的来看古墓的风水，让他接待这两个人，他没时间，李天林让曹喜欢接待的，曹喜欢给开的宾馆，他也去宾馆看过这两个人。这两个人在祁县住了一夜，第二天没看古墓就走了。 （四）被告人张晋豫供述，称2019年11月上旬，他在“中华古玩收购古董交流”QQ群里看到一个昵称“巴黎还在下着雨”、QQ号65×××09的人问有没有人要干活，意思是盗墓。他因为缺钱就和这个人私聊，对方叫李天林，说安徽祁县一个地方发现一座古墓，问他能不能干，他问安全吗，李天林说没问题，还有两个当地人配合。他说以前从事过盗墓行业，可以一起干，李天林相信了，还把祁县挖墓的照片发给他看，让他看看能不能出东西。他认识一个网友叫王飞斗说懂盗墓，他就问来不来祁县一起盗墓，王飞斗要看照片，他就发了，王飞斗说李天林挖出了五花土，有一定几率有墓。他就给李天林以他的口气说了，李天林问他能不能出货，他说能，问钱怎么分，李天林说出货的钱平分，王飞斗也同意了。李天林帮他们买的火车票，给了两个当地人的电话，一个姓曹，电话139××××7902，一个姓邱，电话199××××5786,11月14日，他从山西阳泉、王飞斗从山西晋城坐火车来到宿州，一起到了祁县，老曹接待的他们，住在欢乐谷宾馆。吃饭的时候，李天林发信息说让他们去古墓看看，他说没有工具，没法去看，李天林说他都买好了，一会有人送过来，让他们和老曹、老邱商量一下什么时候碰面，什么时候拿工具。老曹让他们先回宾馆，一会带工具来，他们一直在宾馆等，没有人来，他就问李天林，李天林说他从网上买的洛阳铲和探墓针发货了，还没寄到祁县。过一会老曹来了，没拿工具，说在老邱那，老邱很晚才来，也没拿工具。他俩走的时候说今晚不探墓了，明晚再说。第二天下午，老曹骑摩托车带他们去了一个古墓，古墓拉起了警戒线，李天林说不是他们挖的古墓，他们就回去了。他怕出事，想不能干了，就和王飞斗商量赶紧走，李天林给他订了一张11月16日去阳泉的火车票。11月15日傍晚他们离开宾馆，老曹打电话说他回家的时候看到之前他和老邱还有李天林挖的墓被公安局的人围上了，他们一听更害怕了，就离开了宿州。在几天前，老曹通过微信找他，让他带工具再来祁县一趟，说没事了，墓那边没有警察了，他没答应。 （五）被告人王飞斗供述，称2019年11月初，一个昵称“恩赐与劫”微信好友给他联系说，安徽有个盗墓的活，只负责定位置和出货，问他有没有兴趣，他问是什么年代的古墓，那人说是秦汉的，还发了图片，他说下面有墓，应该能挖到青铜器。“恩赐与劫”和他商量这件事，要对方报销来回的路费吃住花销，商量出货怎么分钱，对方提供工具，后来“恩赐与劫”说对方愿意帮他们买火车票，他就同意去了。11月14日，他和“恩赐与劫”到了祁县，邱哥、曹哥带他们在欢乐谷宾馆住下，老邱帮他们开的房间，带他们吃的饭。本来准备当晚去墓地看看，因为少探针，没去成。第二天上午，老邱带他们到现场，看见几个土包，老邱指着最大的一个土包说是他们干的。他们下去看到土包上面有一个盗洞，还拉着一个警戒线，他们观察一下就回去了，准备晚上干。下午五六点钟，“恩赐与劫”给邱哥打电话问晚上能不能干活，邱哥叫他们快走，说文物局和警察在周边巡逻，他们就连夜坐火车回去了。 九、其他相关材料 （一）案发经过，证明2019年11月5日，宿州市文物管理局局长张贵卿电话报案，称宿州市埇桥区祁县白陈双谷堆墓群中的小谷堆墓葬被盗，此案案发。 （二）抓获经过，证明被告人李天林2019年11月23日在山西省大同市浑源县永安镇翠屏路家庭旅馆内被浑源县公安局东坊派出所民警抓获。被告人曹喜欢、邱广德2019年11月22日在宿州市埇桥区祁县镇祁县街分别被宿州市公安局埇桥分局民警抓获。被告人张晋豫2019年11月22日在山西省阳泉市矿区黄石板公交车站被平定县公安局行动侦查大队民警抓获。被告人王飞斗2019年11月23日在山西省晋城市阳城县北留镇郭峪村被阳城县公安局北流派出所民警抓获。 （三）户籍信息，证明被告人李天林1987年7月1日出生于河南省南阳市南召县，身份证号码XXXXXXXXXX；被告人曹喜欢1972年10月4日出生于安徽省宿州市，身份证号码XXXXXXXXXXX；被告人邱广德1975年2月8日出生于安徽省宿州市，身份证号码XXXXXXXXXX；被告人张晋豫1990年11月1日出生于山西省阳泉市，身份证号码XXXXXXXXXX；被告人王飞斗1994年12月23日出生于山西省晋城市阳城县，身份证号码XXXXXXXXXX。 （四）张晋豫前科材料，证明2019年8月8日，阳泉市矿区人民检察院以张晋豫的行为构成买卖身份证件罪，但犯罪情节轻微，社会危害性不大为由决定对其不起诉。 本院认为，被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李天林、曹喜欢、邱广德盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，盗掘行为打破夯土层，已对古墓葬造成破坏，损害了该古墓葬的历史、艺术、科学价值，属于犯罪既遂。被告人李天林、邱广德的辩护人提出二被告人盗掘古墓葬属犯罪未遂的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人邱广德在共同盗掘古墓葬犯罪中积极参与，并非起次要、辅助作用，应认定为共同主犯。故被告人邱广德的辩护人提出被告人邱广德系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 公诉机关虽然举证了宿州市文物管理所关于祁县镇小谷堆古墓葬被盗程度的说明，因宿州市文物管理所不具有涉案文物鉴定评估资质，此份证据不能作为证明被告人李天林、曹喜欢、邱广德实施的盗掘行为已对古墓葬造成巨大破坏的证据使用。公诉机关举证的安徽省文物鉴定站《关于终止文物鉴定评估的函》载明，在没有进行科学考古发掘的情况下，无法明确判定该墓葬因有关行为造成了何种具体的损毁程度，也无法明确判断对墓葬文物价值的具体影响。此份证据亦不能证明被告人李天林、曹喜欢、邱广德实施的盗掘行为对古墓葬造成的损毁程度和对文物价值造成的具体影响。故三被告人盗掘古墓葬的犯罪行为宜认定为情节较轻。 被告人张晋豫、王飞斗为伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，分别从山西省太原市、晋城市来到古墓葬所在地，因发现欲盗掘的古墓葬被公安机关保护而离开，二被告人盗掘古墓葬应为犯罪预备，依法可以比照既遂犯从轻处罚。故公诉机关指控被告人张晋豫、王飞斗盗掘古墓葬为犯罪未遂的指控不能成立，本院不予支持。被告人张晋豫、王飞斗的辩护人提出二被告人盗掘古墓葬为犯罪预备的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人张晋豫辩称其盗掘古墓葬为犯罪中止、其辩护人提出张晋豫盗掘古墓葬为犯罪预备阶段的犯罪中止的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 被告人李天林、邱广德、张晋豫、王飞斗归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人曹喜欢归案后不能如实供述自己的罪行，不具有坦白情节，但当庭能如实供述主要犯罪事实，可酌情予以从轻处罚；被告人李天林、曹喜欢、邱广德、张晋豫、王飞斗认罪认罚，依法可予从宽处理。被告人李天林、邱广德、王飞斗的辩护人提出三被告人具有坦白、认罪认罚从轻和从宽处罚情节、被告人曹喜欢、张晋豫的辩护人提出二被告人具有认罪认罚从宽处罚情节、被告人曹喜欢的辩护人提出对曹喜欢从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人李天林、邱广德的辩护人建议对二被告人减轻处罚并适用缓刑、被告人曹喜欢的辩护人提出曹喜欢具有坦白情节、被告人张晋豫的辩护人建议对张晋豫免予刑事处罚、被告人王飞斗的辩护人建议对王飞斗适用缓刑或免予刑事处罚的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院最高人民检察院》第八条的规定，判决如下： 一、被告人李天林犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月23日起至2021年11月22日止。罚金已缴纳）。 二、被告人曹喜欢犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年十个月，罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2021年9月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人邱广德犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2021年5月21日止。罚金已缴纳）。 四、被告人张晋豫犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2020年8月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 五、被告人王飞斗犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月23日起至2020年8月22日止。罚金已缴纳）。 六、对扣押在案的被告人李天林苹果XS、苹果6S手机各一部、被告人曹喜欢VIVO手机一部、被告人邱广德OPPO手机一部、被告人张晋豫苹果手机一部、被告人王飞斗VIVO手机一部予以没收，由扣押机关宿州市公安局埇桥分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  杨 海 审 判 员  郑怡雨 人民陪审员  朱 健 二〇二〇年八月二十一日 法官助理赵梦梦 书记员赵梦梦（代） 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院最高人民检察院》 第八条刑法第三百二十八条第一款规定的“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬。“古文化遗址、古墓葬”不以公布为不可移动文物的古文化遗址、古墓葬为限。 实施盗掘行为，已损害古文化遗址、古墓葬的历史、艺术、科学价值的，应当认定为盗掘古文化遗址、古墓葬罪既遂。