湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)湘07刑终56号之二原公诉机关湖南省常德市鼎城区人民检察院。上诉人(原审被告人)彭南海，男，1981年10月10日出生，湖南省汉寿县人，汉族，小学文化，无业，住汉寿县。因吸毒行为，2019年7月17日被常德市鼎城区公安局行政拘留十二日，并于当日被强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年7月24日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年8月30日被执行逮捕。现押常德市鼎城区看守所。湖南省常德市鼎城区人民法院审理鼎城区人民检察院指控被告人彭南海犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月14日作出(2019)湘0703刑初540号刑事判决。宣判后，原审被告人彭南海不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因受全国新型冠状病毒肺炎疫情影响，导致审判工作无法进行，本院于2020年3月27日裁定中止审理。因中止审理的原因消失，于2020年8月12日裁定恢复审理。并于2020年8月18日公开开庭审理了本案，常德市人民检察院指派检察员郭大坤出庭履行职务，上诉人彭南海到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2019年6、7月间，被告人彭南海多次在常德市鼎城区蔡某镇、灌溪镇工业园向购毒人员刘某1贩卖毒品甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)与甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)，具体犯罪事实如下：1．2019年6月28日，刘某1向彭南海微信转账400元(其中含100元车费)购买毒品冰毒与麻古，彭南海随后在刘某2处购得300元毒品并送到鼎城区蔡某镇刘某1手中。2．2019年7月2日，刘某1向彭南海微信转账350元(其中含50元车费)购买毒品冰毒与麻古，彭南海将毒品送到鼎城区灌溪镇工业园刘某1手中。3．2019年7月10日，刘某1向彭南海微信转账600元(其中含100元车费)购买毒品冰毒与麻古，彭南海通过其妻子高某在戴某(另案处理)处购得500元毒品，三人共同吸食部分毒品，剩余毒品由彭南海送到鼎城区蔡某镇刘某1手中。4．2019年7月11日，刘某1向彭南海微信转账250元(其中50元车费)购买毒品冰毒与麻古，并约定事后再给100元现金，彭南海随后在李某处购得300元毒品，并与李某、高某一起吸食部分毒品，后将剩余的毒品送到鼎城区灌溪镇刘某1手中。上述事实，有抓获材料、立案决定书、证人证言、微信转账照片、吸毒人员动态管控详细信息及被告人、证人身份信息材料、被告人供述与辩解等证据予以证明。原审法院认为，被告人彭南海违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条的规定，判决：被告人彭南海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，原审被告人彭南海以“其供述的于2019年7月2日、10日向刘某1贩卖毒品的内容系被公安机关刑讯逼供后作出，且高某的证言有误，其没有向刘某1贩卖毒品，微信转账为借款；其协助公安机关抓捕刘某1、李某、戴某，应属立功”为由，向本院提出上诉。出庭履行职务的检察人员的出庭意见：上诉人带领公安机关抓获李某、刘某1属实，但二人未作犯罪处理；戴某因毒品犯罪被公安机关抓获，其线索来源于公安机关的数据分析、研判，与彭南海无关联。故依法不能认定彭南海有立功表现。原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2019年6月至7月间，上诉人(原审被告人)彭南海多次在常德市鼎城区蔡某镇、灌溪镇工业园向购毒人员刘某1贩卖毒品甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)与甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)，具体犯罪事实如下：1.2019年6月28日，刘某1向彭南海微信转账400元(其中含100元车费)购买毒品冰毒与麻古，彭南海随后在刘某2处购得300元毒品并送到鼎城区蔡某镇刘某1手中。2.2019年7月2日，刘某1向彭南海微信转账350元(其中含50元车费)购买毒品冰毒与麻古，彭南海将毒品送到鼎城区灌溪镇工业园刘某1手中。3.2019年7月10日，刘某1向彭南海微信转账600元(其中含100元车费)购买毒品冰毒与麻古，彭南海通过其妻子高某在戴某(另案处理)处购得500元毒品后，二人吸食部分毒品，后彭南海将剩余毒品送到鼎城区蔡某镇刘某1手中。4.2019年7月11日，刘某1向彭南海微信转账250元(其中50元车费)购买毒品冰毒与麻古，并约定事后再给100元现金，彭南海随后在李某处购得300元毒品，并与李某、高某一起吸食部分毒品，后将剩余的毒品送到鼎城区灌溪镇工业园刘某1手中。上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证明：1.抓获材料、立案决定书，证明本案案发经过及上诉人彭南海的归案情况。2.证人刘某1的证言及辨认笔录，证明刘某1从2019年2月开始吸食毒品，刘某1的毒品基本是从武陵区一个叫“老哥”(彭南海)的人和津市一个叫“季某”的人手中买的。刘某1开始不认识彭南海，是通过朋友“飞机”(杨某)介绍认识的，之后刘某1便加了彭南海的微信。刘某1一共找彭南海买过四次毒品：第一次是2019年6月28日，刘某1想购买毒品，便问杨某是否认识贩毒的人，杨某就联系了彭南海要买300元的麻古和冰毒，彭南海同意但要求额外支付100元车费，刘某1便通过微信向彭南海转款400元，并将位置告诉了他，彭南海于当日18时许把毒品送到了蔡某镇给他；第二次是2019年7月2日，刘某1又想吸食毒品，再次联系彭南海求购300元毒品，并支付了50元车费，通过微信转款350元，约1小时后，彭南海就把毒品送到了灌溪镇工业园给刘某1；第三次是2019年7月10日，刘某1联系彭南海求购500元毒品，这次通过微信转款600元，其中100元为车费。约1小时后，彭南海把毒品送到了蔡某镇交给了刘某1，但是这一次的毒品分量比之前购买的300元的还要少；第四次是2019年7月11日，因为前一日购买的毒品少且质量不好，刘某1便把该情况告诉彭南海，要其以后不能送这些质量不好的，并再次找彭南海购买了300元毒品，此次通过微信转款250元，其中50元为车费，约1小时后，彭南海把毒品送到了灌溪镇工业园交给了刘某1，刘某1拿到毒品后给了彭南海100元现金。经混合辨认，刘某1辨认出彭南海就是向他贩卖毒品的“老哥”。3.证人刘某2的证言，证明2019年6月28日，彭南海联系刘某2找她购买300元毒品，刘某2便联系戴某并购买了毒品，后刘某2将从戴某处购得的300元毒品交给了彭南海，彭南海用其微信向其转账300元。4.证人高某的证言，证明高某是彭南海的女朋友。高某和彭南海都吸毒。2019年上半年，高某、戴某在刘某2家中认识了戴某，知道戴某手中有毒品卖。2019年7月10日，彭南海说有朋友要购买毒品，给了高某现金500元让其找戴某购买毒品，当时彭南海还说找戴某购买毒品之后他们可以一起吸食一点。高某与戴某联系，后戴志勇在常德市博物馆的围墙处给了高某毒品。高某骑自行车拿回毒品后与彭南海一起吸食了部分毒品，后彭南海把毒品送给了他的朋友；2019年7月11日，彭南海的朋友(蔡某人)联系彭购买300元毒品，彭南海便联系李某，通过微信转款300元向李某购买了毒品。拿到毒品后，高某和彭南海拿出了一些与李某一起吸食，剩下的彭南海卖给了他那个朋友，那个人给彭某信转款250元，其中有50是车费，后来还给了100元现金。5.证人李某的证言及辨认笔录，证明李某和彭南海在强戒所戒毒时认识。2019年7月11日下午4时许，彭南海联系李某购买毒品，并向李某微信转款300元，李某向“二哥”购得毒品后将该毒品送到彭南海租住的家中，并在彭南海家中与彭南海两口子一起吸食了毒品。经混合辨认，李某辨认出彭南海就是找他购买毒品的男子。6.微信转账记录，证明刘某1分别于2019年6月28日、7月2日、7月10日、7月11日向彭南海微信转账400元、350元、600元、250元；彭南海于2019年6月28日向刘某2转款300元、7月11日向李某转款300元。7.现场检测报告，证明经对彭南海的尿液进行毒品检测，结果为：甲基安非他命(冰毒、麻古)检测结果呈阳性。8.行政处罚决定书，证明上诉人彭南海因吸毒行为于2019年7月17日被行政拘留十二日，并于当日送至常德市强制隔离戒毒所执行。9.户籍材料，证明上诉人彭南海的基本身份情况。10.上诉人彭南海于2019年7月24日、8月21日在鼎城区公安局玉霞派出所、鼎城区看守所作出的供述及相关讯问视频、辨认笔录，证明彭南海通过“飞机”(杨某)介绍认识刘某1，刘某1找彭南海买过4次毒品：第一次是2019年6月28日，杨某给彭南海打电话说：“我一个朋友要买东西，今天送300元的，给你100元车费。”并把刘某1的号码发给了彭南海。过一会，刘某1给他打电话说要买300元毒品，当天17点30分，刘某1通过微信给彭南海转账400元。彭南海就骑车去“大姐”(刘某2)家中买了毒品，并通过微信给刘某2转账300元。后彭南海将毒品送至蔡某镇给了刘某1；第二次是2019年7月2日，刘某1求购300元毒品。彭南海欲联系刘某2购买毒品却发现被拉黑了。彭南海遂通过朋友“伟伟”到“高姐”处购买，因担心“高姐”拿了钱不给东西，彭南海便给了“伟伟”300元现金，让其帮忙找“高姐”拿，后彭南海将毒品送到灌溪镇工业园给了刘某1。此次，刘某1给他转了350元，其中50元是车费；第三次是2019年7月10日，刘某1再次求购500元毒品，并通过微信向他转账600元，其中100元是车费。因为之前在“高姐”处买的毒品数量少，自己拿不到太多吸食，于是彭南海让其女朋友高某联系戴某，后高某骑单车去买了500元毒品，是给的现金。彭南海和高某拿出毒品的一半自己吸食，另一半由彭南海送到蔡某给了刘某1；第四次是2019年7月11日，刘某1求购毒品，并称上次给的500元毒品比之前买的300元的还少些，彭南海便找李某购买了300元毒品，拿到后与高某、李某一起吸食了部分，后彭将剩余毒品送至灌溪镇工业园给刘某1，刘某1通过微信转账了250元，50元为车费，还给了100元现金。经混合辨认，彭南海辨认出李某就是2019年7月11日向他贩卖毒品的男子。另查明，关于刘某1吸食毒品的行为，已经被行政拘留，未作刑事案件立案侦查；关于李某涉嫌犯贩卖毒品罪一案，李某系彭南海协助公安机关抓捕归案，该案虽已经被公安机关立案侦查，但经侦查后发现该案证据不足，尚不能成为刑事案件；关于戴某涉嫌犯贩卖毒品一案，该案已经被公安机关移送起诉，但戴某系被公安机关侦查研判后而抓获归案的。上述事实，有经常德市人民检察院提交的常德市鼎城区公安局玉霞派出所出具的相关情况说明及抓获经过、起诉意见书等证据予以证明。还查明，上诉人彭南海于2019年7月24日被羁押至常德市鼎城区看守所，经体检并无异常。该事实有常德市鼎城区看守所出具的体检情况登记表、彭南海入所健康检查表予以证明。本院认为，上诉人(原审被告人)彭南海违反毒品管理法规，多次向他人贩卖少量甲基苯丙胺类毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。且属情节严重。上诉人彭南海上诉称：其供述的于2019年7月2日、10日向刘某1贩卖毒品的内容系被公安机关刑讯逼供后作出，且高某的证言有误，其没有向刘某1贩卖毒品，微信转账为借款。经查，有微信转账记录截图，证人刘某1、高某等人证言及辨认笔录，讯问视频，入所健康检查表，上诉人彭南海的供述等证据，证明彭南海在2019年7月24日的供述中首次作出其四次向刘某1贩卖毒品的供述内容，并于当日送至鼎城区看守所羁押，看守所入所健康检查表显示其无异常，且其讯问视频全程神态自如，无刑讯逼供的情形，其所称的供述系受到公安机关刑讯逼供后而作出与查明的事实不符，其翻供无正当理由；高某在公安机关有过多次陈述，陈述内容稳定，均证明彭南海向他人贩卖毒品后自己可以获得部分毒品吸食，且上诉人未提交证据证明高某的证言系公安机关违法搜集的，该证据客观真实，搜集程序合法，应当予以采信；刘某1陈述的其与彭南海并不认识，给上诉人微信转账的钱款均为购买毒品，与本案其他证据能够相互印证，上诉人提出微信转账系借款与客观事实不符，且其未提供相关证据予以证明。故上诉人提出的上诉理由均不成立，本院不予采纳。上诉人彭南海另提出：其协助公安机关抓捕刘某1、李某、戴某，应属立功。出庭履行职务的检察员提出：彭南海向公安机关提供相关线索，协助公安机关抓捕刘某1、李某、戴某的行为不构成立功。经查，关于彭南海检举揭发刘某1、李某，并协助公安机关将二人抓捕归案属实，但刘某1因吸食毒品行为被公安机关予以行政处罚，未被作为刑事案件处理；李某虽已被立案但因证据不足，尚未成案；关于戴某涉嫌贩卖毒品，该案虽已经被移送起诉，但无证据显示戴某系彭南海协助公安机关抓捕归案的。综上，上诉人彭南海向公安机关提供相关线索，协助公安机关抓捕的行为虽然属实，但依法不能认定其有立功表现。上诉人提出的上诉意见不成立，本院不予采纳。综上所述，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 詹仕萍审 判 员 戴小军审 判 员 彭 炜二〇二〇年八月二十六日法官助理 龚诗琴书 记 员 陈一苹附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。