山东省济宁市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁08民终4251号上诉人（原审原告）：刘某，女，1984年10月2日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：岳增美，山东文思达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张某，女，1972年6月10日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：徐言军，山东圣泽律师事务所律师。原审第三人：中国银行股份有限公司汶上支行，住所地汶上县圣泽大街1388号。法定代表人：相磊，职务：行长。原审第三人：王某，男，1989年9月16日出生，汉族，居民，住汶上县。上诉人刘某与被上诉人张某、原审第三人中国银行股份有限公司汶上支行、王某因执行异议之诉一案，不服汶上县人民法院（2020）鲁0830民初743号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘某上诉请求：一、依法撤销(2020)鲁0830民初743号民事裁定，并改判对汶上县房产继续进行执行；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一、第三人王某与程勇民间借贷纠纷案件中上诉人不是被执行人，第三人王某与程勇民间借贷纠纷一案，第三人王某在起诉后撤回了对上诉人的起诉，该案也未判决上诉人承担责任，上诉人不是该案的被执行人，一审法院认定上诉人是两第三人申请执行案件的被执行人，认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”根据上述法律规定，与原判决、裁定无关的，“当事人”可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。上诉人属于当事人，具有提起执行异议之诉的权利，一审法院裁定驳回上诉人的起诉适用法律错误。三、被上诉人对涉案房产不享有足以排除强制执行的民事权益。本案一审及(2019)鲁08民终3804号案已查明，被上诉人张某与程勇签订的《房屋买卖合同书》，上诉人并没有签字，故该房屋买卖合同并不合法。另外，程勇与被上诉人张某等人签订的房屋买卖合同约定双方签字后生效，该合同上诉人的签名并非本人签名，从另一角度来说，该合同未成立，因此，在法院查封涉案房产前，被上诉人张某并没有签订合法的书面买卖合同。程勇与被上诉人张某等人无权处分涉案房屋，签订房屋买卖合同时，涉案房屋正处于装修过程中。2017年6月23日，上诉人去涉案房屋查看房屋装修情况时才发现房屋被卖，即向被上诉人张某方明确表示对卖房不知情，坚决不同意卖房。因不同意卖房、阻止被上诉人张某一方对涉案房屋进行装修，上诉人多次报警，与被上诉人张某丈夫林伟发生纠纷。因公安机关以涉及经济纠纷为由，对于上诉人的报警未进行处理，导致上诉人无法保障自己的合法财产，无奈之下向法院提起确认程勇与被上诉人张某等人签订的房屋买卖合同无效的诉讼。鉴于上述情形，被上诉人张某对涉案房屋的占有并不合法。《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”。该法第九十七条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”该法第一百零六条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回”。《中华人民共和国合同法》第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款规定：“出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”根据上述法律规定，涉案房屋为上诉人和程勇夫妻关系存续期间的共有财产，未经上诉人同意，程勇无权处分该房屋。上诉人明确表示不同意将房屋出卖，故被上诉人张某对涉案房屋不享有所有权。根据我国目前法律规定，在不动产所有权取得方面适用物权行为与债权行为区分的原则，无权处分人签订的合同有效，但受让人并不必然据此取得物权，济宁市中级人民法院亦认同该观点，在(2019)鲁08民终3804号民事判决书中明确该案不是物权确认纠纷。综上，请求二审法院依法查明案件事实，支持上诉人的上诉请求。中国银行股份有限公司汶上支行在二审中同意刘彩虹的上诉请求。张某答辩称，原审裁定事实认定清楚，适用法律正确，程序合法并无不当之处，请二审法院维持一审裁定。王某在二审中未提交书面答辩意见。刘某向一审法院起诉请求：一、请求依法判令对汶上县的房产继续进行执行；二、本案的诉讼费用由被告负担。一审法院审理查明，原告刘某与程勇原系夫妻关系，2014年7月23日，二人与汶上县城市建设投资有限公司签订了《商品房买卖合同》，购买了汶上县房产一处，即涉案房产，房屋面积154.89平方米，总价款493789.32元。合同约定：买受人在签订本合同同时即已支付房款203789.32元，剩余房款290000元，买受人必须在2014年8月23日之前到出卖人指定银行办理按揭贷款手续。后程勇、刘某在第三人中国银行股份有限公司汶上支行处贷款290000元。该《商品房买卖合同》已在汶上县房地产管理局备案登记。2017年5月7日，被告张某与程勇在汶上县聚鑫房地产经纪有限公司签订了《购房意向书》，约定张某从程勇处以685000元的价格购买涉案房产。2017年5月16日，程勇携一名女子代替刘某与张某在汶上县聚鑫房地产经纪有限公司签订《房屋买卖合同书》，将涉案房屋以685000元价格出售给张某。张某共计支付程勇购房款470000元，2017年7月11日，程勇向张某出具了收条一份。后程勇将涉案房屋交付给张某。2018年1月15日，原告刘某与程勇在本院调解离婚，同日本院作出（2017）鲁0830民初3737号民事调解书，双方在调解协议中约定位于汶上县产归刘某、程勇共同所有。2018年3月6日，刘某以程勇、张某、李元元为被告向本院提起诉讼，要求确认程勇、张某、李元元就涉案房产签订的房屋买卖合同无效。本院于2019年2月18日作出（2018）鲁0830民初1466号民事判决书，判决驳回了刘某的诉讼请求。后刘某提出上诉，2019年11月8日济宁市中级人民法院作出（2019）鲁08民终3804号民事判决书，判决驳回上诉、维持原判。2018年1月22日，本院立案受理了原告王某诉被告程勇、刘某民间借贷纠纷一案，在诉讼过程中，王某向本院提出财产保全申请，本院依法作出了（2018）鲁0830民初886号民事裁定书，并于2018年1月22日依法查封了程勇、刘某名下的位于汶上县的房产一处。2018年11月23日，本院作出（2018）鲁0830民初886号民事判决书，判决如下：一、限被告程勇于本判决生效后十日内偿还原告王某借款192000元；二、限被告程勇于本判决生效后十日内偿还原告王某2017年3月1日借款70000元及利息（利息以70000元为基数，按月利率2%，从2017年3月1日起至被告实际履行完毕之日止）。三、驳回原告王某的其他诉讼请求。该判决生效后，程勇未履行判决书确定的义务。2019年1月18日，本院立案受理了原告中国银行股份有限公司汶上支行诉被告程勇、刘某、汶上县城市建设投资有限公司、济宁天易非融资性担保有限公司金融借款合同纠纷一案，2019年6月4日，本院作出（2019）鲁0830民初688号民事判决书，判决如下：一、被告刘某、程勇于本判决生效之日起十日内偿还原告中国银行股份有限公司汶上支行借款本金122096.91元及其利息、罚息、复利（截止至2019年5月27日，利息、罚息、复利共计9833元，并按合同约定计算至借款本息清偿之日止；二、被告刘某、程勇于本判决生效之日起十日内偿还原告中国银行股份有限公司汶上支行借款本金58265.14元及其利息、罚息、复利（截止至2019年5月27日，利息、罚息、复利共计6838.84元，并按合同约定计算至借款本息清偿之日止；三、被告济宁天易住房置业有限公司对上述第一项债务承担连带责任，并有权向被告刘某、程勇追偿。四、被告汶上县城市建设投资有限公司对上述第二项债务承担连带责任，并有权向被告刘某、程勇追偿。五、原告中国银行股份有限公司汶上支行关于对汶上县阳光盈城小区1-1-901号房屋享有优先受偿权的诉讼请求，不予支持。该判决生效后，程勇、刘某未履行判决书确定的义务。2019年10月17日，中国银行股份有限公司汶上支行向本院申请强制执行。本院在执行申请执行人中国银行股份有限公司汶上支行与被执行人程勇、刘某（2019）鲁0830执2422号借款合同纠纷一案中，申请执行人中国银行股份有限公司汶上支行申请对汶上县房产进行处置，案外人张某向本院提出执行异议申请，请求中止对汶上县房产的执行。2020年1月21日，本院作出（2020）鲁0830执异7号执行裁定书，裁定中止对汶上县房产的执行。2020年1月20日，被告张某按照本院要求，将剩余房款21.5万元打入本院账户，以用于程勇、刘某执行案件的具体工作。一审法院认为，本案是刘某作为被执行人提起的执行异议之诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》对执行异议之诉的规定中，仅对案外人、申请执行人提起执行异议之诉的情形作出了规定，没有赋予被执行人提起执行异议之诉的诉权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零九条规定：申请执行人对中止执行裁定未提起执行异议之诉，被执行人提起执行异议之诉的，人民法院告知其另行起诉。根据以上法律规定，被执行人不能作为执行异议之诉的原告提起诉讼。在（2018）鲁0830民初886号案件审理过程中，王某作为申请执行人向本院申请执行（2018）鲁0830民初886号民事裁定书，本院于2018年1月22日依法查封了被执行人程勇、刘某名下的位于汶上县的房产一处。在（2019）鲁0830执2422号借款合同纠纷一案执行中，申请执行人中国银行股份有限公司汶上支行申请对被执行人为程勇、刘某名下的汶上县的房产进行处置。上述两案中，刘某均为被执行人，在案外人张某向本院提出执行异议申请，请求中止对汶上县房产的执行且本院裁定中止对涉案房产执行的情况下，申请执行人王某、中国银行股份有限公司汶上支行未提起执行异议之诉，刘某作为被执行人无权提起执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第三项之规定，裁定如下：驳回原告刘某的起诉。二审中，刘某提交物业费欠费明细及水费收费票据各一份。证明：被上诉人并未实际占用该房屋，物业费等记载的仍是上诉人的名字。张某质证认为对于两份物业费催收通知原件真实性无异议，但是对证明目的有异议。物业费催收不代表入住或不入住。区间水费明细表，真实性无异议，因房屋未过户，上诉人与程勇一直未完成过户，所以水费登记在上诉人处也很正常。财务专用章与本案无关联性。本案二审传票就是寄到汶上县，就是被上诉人的传票接收地址。张某、中国银行股份有限公司汶上支行、王某在二审中未提交新证据。二审审理查明的其它事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题，刘某是否有权提起执行异议之诉。经审查，刘某系（2019）鲁0830执2422号借款合同纠纷一案的被执行人。申请执行人中国银行股份有限公司汶上支行申请对程勇、刘某名下的汶上县的房产进行处置。案外人张某提出执行异议申请，请求中止对汶上县房产的执行，原审法院裁定中止对涉案房产的执行。本案系刘某提起的执行异议之诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零九条规定：申请执行人对中止执行裁定未提起执行异议之诉，被执行人提起执行异议之诉的，人民法院告知其另行起诉。根据以上法律规定，刘某无权提起执行异议之诉。原审法院裁定驳回刘彩虹的起诉符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年八月十七日书记员  翟梦若