湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1265号上诉人（原审被告）：**，男，1994年6月22日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：刘平，十堰市郧阳区汉江法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：王荣，女，1993年12月15日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：吕世凯，湖北邦辉律师事务所专职律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司。营业场所：湖北省十堰市北京北路82号京华新天地。代表人：戢运忠，该支公司总经理。委托诉讼代理人：卢君，女，该支公司工作人员。上诉人**因与被上诉人王荣、原审被告中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称平安财保十堰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2018）鄂0304民初2381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。因**对王荣的伤残等级申请重新鉴定，扣除鉴定期间审限44天。本案现已审理终结。**上诉请求：依法撤销一审判决，改判**不承担王荣残疾赔偿金63778元、误工费30636.78元、护理费8683.20元、住院伙食补助费1500元及营养费2700元，或者发回重审。事实和理由：1.十堰天平司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书不具有合法性，不能作为定案依据。王荣受伤后自己委托十堰天平司法鉴定中心作出司法鉴定，**不知情，鉴定期间并未与**协商鉴定机构，其鉴定程序不合法。从王荣的住院病历及病案资料结合其伤情明显不能达到九级伤残，依照《人体损伤致残程度分级》标准，王荣的伤残程度应评定为十级伤残。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，王荣提交的司法鉴定意见书不合法，没有证明力，不能作为定案依据；2.一审法院依据十堰天平司法鉴定中心司法鉴定意书认定王荣的误工时间、护理时间及营养时限缺乏事实和法律依据。事故发生后王荣住院及二次手术住院共计住院30日，司法鉴定意见书评定其误工时间、护理时间及营养时限明显与医疗机构的病案资料相互矛盾，根据《十堰市中级人民法院关于规范机动车交通事故责任纠纷案件审理工作的意见》，王荣的误工时间、护理时间及营养时限应根据医院出具的病历资料确定。综上所述，一审判决缺乏事实和法律依据，请求二审法院予以撤销，依法作出公正的判决或发回重审。王荣未在法定期间内提交书面答辩状，二审询问时辩称，**在原审中对《司法鉴定书》中的鉴定意见经过当庭质证未提出任何异议，其既未申请鉴定人出庭接受质证，也未申请重新鉴定，原审判决采信该鉴定意见合理合法。对误工时间、营养时限问题，虽然《十堰市中级人民法院关于规范机动车交通事故责任纠纷案件审理工作的意见》中规定了“受害人请求依据鉴定机构确定的误工时间认定误工费的，不予支持”“受害人请求依据鉴定机构确定的营养时间认定营养费的，不予支持”，但同时又规定了“对方当事人认可的除外”。在原审庭审质证中，**对鉴定意见无异议。对护理时间问题，上述意见明确规定：“受害人是否恢复生活自理能力，应当参照医疗机构的诊断意见或鉴定机构的鉴定意见综合认定”。在**未对护理时间提出异议或者申请重新鉴定的情况下，原审判决采信该鉴定意见完全正确。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理。请求依法驳回上诉，维持原判。王荣向一审法院起诉请求：1.判令**赔偿其医疗费8523.80元、误工费47053.74元（143.52元/天×349天－3034.74元）、护理费8876.16元（96.48元/天×92天）、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、营养费2760元（30元/天×92天）、残疾赔偿金127556元（31889元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金8000元、交通费300元、鉴定费2500元，合计207069.70元（不包含**已经垫付的部分）；2.判令平安财保十堰支公司在投保乘员险保险范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年11月11日9时，**驾驶鄂Ｃ×××××号北京牌小型普通客车载王荣等人由十堰市郧阳区往郧西县方向行驶，行至郧漫路××（郧西县××箭××村××）拐弯路段，因操作不当，车辆失控后冲入道路左侧油菜地，造成王荣受伤、车辆受损的交通事故。本次事故经郧西县公安局交通警察大队认定，**负事故全部责任，王荣无责任。王荣受伤后于2017年11月12日到十堰市郧阳区人民医院住院治疗16天，其伤情经诊断为L2椎体压缩性骨折，出院医嘱载明：每个月来院复诊，连续3个月；避免负重3个月；住院期间陪护一人；加强营养，促进恢复；休息六个月；不适随诊。**垫付此次医疗费32215.75元。2018年8月20日，王荣因需行内固定取出术，再次在十堰市郧阳区人民医院住院治疗14天，出院诊断：腰2椎体骨折术后骨性愈合。出院医嘱载明：院外谨防再伤；院外休息一月，不适随诊。王荣支付医疗费8523.60元。2018年10月25日，王荣伤情经其自行委托的十堰天平司法鉴定中心鉴定为：九级伤残，误工时间为自受伤之日起至定残前一日；护理时间为一人护理3个月；营养时限为3个月。王荣支付鉴定费2500元。庭审中，**陈述其在事故发生后另向王荣垫付2000元（给付银行卡），王荣未对此予以否认。一审法院另查明，王荣系中国石化销售有限公司湖北高速公路加油站管理分公司员工（加油员），劳动合同期限为自2016年1月1日起至2024年12月31日止。**驾驶的鄂Ｃ×××××号小型普通客车在平安财保十堰支公司投有交强险，保险期间自2017年4月29日16时起至2018年4月29日24时止；及车上人员责任险（6座×10000元），保险期间自2017年4月30日0时起至2018年4月29日24时止。2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中城镇居民人均可支配收入标准为31889元、居民服务业年平均工资标准为35214元。一审法院认为，本案交通事故经郧西县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，**在本次事故中负全部责任，王荣无责任。该认定书具有较高的证明力，**对该认定书虽持有异议，但其未向有关部门申请复议，现也未向法庭提供证据推翻该事故认定书，故对事故认定书依法予以采信。故，王荣因此次交通事故受伤遭受经济损失，其要求**赔偿，于法有据，依法予以支持。关于王荣因此次事故造成的各项经济损失。因王荣系城镇居民，且其在事故发生前居住地及收入来源均为十堰市郧阳区城区，其主张残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，理由正当，其残疾赔偿金应计算为127556元（31889元/年×20年×20%）；因王荣提供有劳动合同、工资发放明细、工资银行流水等证据，能够证实其因此次事故导致收入减少的事实，但根据其提供的上述证据来看，王荣月收入非固定数额，而其未提供充分证据证明近三年的平均收入情况，故，王荣主张误工费理由正当，其误工费应参照服务业工资标准计算为30636.78元[35214元/年÷365天/年×349天（计算至定残前一日）－2017年12月至2018年1月实发工资3034.74元]；其主张护理费理由正当，护理费应计算为8683.20元（35214元/年÷365天/年×90天）；其主张住院伙食补助费理由正当，其住院伙食补助费应计算为1500元（50元/天×30天）；因医院医嘱载明有注意加强营养，其主张营养费理由正当，营养费应计算为2700元（30元/天×90天）；王荣在本次事故中因伤致残，其主张精神损害抚慰金理由正当，根据其伤残程度、双方当事人过错程度及当地生活标准等，其主张精神损害抚慰金8000元过高，酌定其精神损害抚慰金为6000元为宜；其主张交通费理由正当，但因其未提供交通费发票，将其交通费酌定为100元为宜。综上，依据相关法律法规及司法解释，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2018年度）》，计算王荣各项经济损失如下：医疗费40739.35元、残疾赔偿金127556元、误工费30636.78元、护理费8683.20元、住院伙食补助费1500元、营养费2700元、交通费100元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2500元，共计220415.33元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，因本次事故中**负全部责任，故乘客王荣因本次事故造成的损失应先由平安财保十堰支公司在其为鄂Ｃ×××××号小型普通客车承保的车上人员责任险限额内予以赔付，超出部分损失由**依法承担。故，王荣因本次事故造成的各项经济损失220415.33元，应先由平安财保十堰支公司在车上人员责任险限额内赔付10000元；超出部分损失210415.33元，应由**予以赔偿，减扣**已经垫付的34215.75元，尚应再赔偿王荣176199.58元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、平安财保十堰支公司于判决生效之日起30日内在机动车车上人员责任险（乘客）责任险限额内赔偿王荣因此次事故造成的经济损失10000元；二、**应于判决生效之日起30日内赔偿王荣因此次事故造成的经济损失210415.33元，减扣其已经垫付的34215.75元，尚应再赔偿王荣176199.58元；三、驳回王荣的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1335元，由**负担。二审期间，**对王荣的伤残等级申请重新鉴定，本院依法委托郧西鸿展法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年8月16日作出郧西鸿展法鉴所〔2020〕临鉴字第88号司法鉴定意见书，经质证，**和王荣对该鉴定意见及鉴定费1500元均无异议，本院依法予以采信。王荣、平安财保十堰支公司没有提交证据。本院经审理查明，一审判决认定的基本事实属实，依法予以确认。二审补充查明，本院根据**的重新鉴定申请，依法委托郧西鸿展法医司法鉴定所对王荣的伤残等级进行鉴定，该所于2020年8月16日作出郧西鸿展法鉴所〔2020〕临鉴字第88号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人王荣2017年11月11日交通事故致其L2椎体压缩性粉碎性骨折并椎管内骨性占位，评定为人体损伤九级残疾。”**为此支付鉴定费1500元。本院认为，本案二审主要的争议焦点为：一审判决认定王荣的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费是否适当问题。对此，本院评判如下：1.关于残疾赔偿金。一审中，王荣自行委托的鉴定意见书中载明其伤残程度评定为九级伤残，一审法院依据该鉴定意见认定王荣的残疾赔偿金为127556元（31889元/年×20年×20%），**对王荣构成九级伤残的鉴定意见不予认可，并在二审中申请重新鉴定，经本院依法委托郧西鸿展法医司法鉴定所对王荣的伤残等级进行鉴定后，其鉴定意见为王荣人体损伤评定为九级残疾，并未改变伤残等级。故，一审法院依据九级伤残的伤残等级认定王荣的残疾赔偿金有相应的事实和法律依据，并无不当，本院依法予以确认。2.关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，王荣受伤后住院30天（16天+14天）及出院后医嘱休息时间210天[（6个月+1个月）×30天/月]应认定为误工时间，除此之外，王荣并无证据证明持续误工，故一审法院将其误工时间计算至定残日前一天的依据不足，对超出上述240天（30天+210天）的误工时间本院依法不予认定。据此计算王荣的误工费为20119.67元（35214元/年÷365天/年×240天－2017年12月至2018年1月实发工资3034.74元），此项比一审法院认定的相应减少了10517.11元（30636.78元-20119.67元）。3.关于护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”的规定，王荣主张3个月的护理时间，其中住院期间30天（16天+14天）需1人陪护，应认定为护理时间，出院后并无充分证据证明需要护理，故一审法院将其护理时间认定为3个月明显不当，本院予以纠正。据此计算王荣的护理费为2894.30元（35214元/年÷365天/年×30天），此项比一审法院认定的相应减少了元5788.90元（8683.20元-2894.30元）。4.关于住院伙食补助费、营养费。一审法院根据已查明的事实，结合王荣的诉讼请求，认定其住院伙食补助费为1500元（50元/天×30天）、营养费为2700元（30元/天×90天）有相应的事实和法律依据，数额无明显不当，依法应予确认。根据上述分析认定，本院确认王荣因此次交通事故造成的各项损失共计为204109.32元（一审法院认定的损失220415.33元-10517.11元-5788.90元），该损失应先由平安财保十堰支公司在车上人员责任险限额内赔付10000元，超出部分194109.32元（204109.32元-10000元），应由**予以赔偿，冲减已支付的款项后，**尚应赔偿王荣损失159893.57元（194109.32元-34215.75元）。综上所述，**的部分上诉请求成立，对其成立的部分予以支持，其余不能成立的部分，应予以驳回。一审判决认定基本事实清楚，但对误工及护理时间认定不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省十堰市郧阳区人民法院（2018）鄂0304民初2381号民事判决第一项，即“中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司于判决生效之日起30日内在机动车车上人员责任险（乘客）责任险限额内赔偿王荣因此次事故造成的经济损失10000元”；二、撤销湖北省十堰市郧阳区人民法院（2018）鄂0304民初2381号民事判决第二项、第三项，即“**应于判决生效之日起30日内赔偿王荣因此次事故造成的经济损失210415.33元，减扣其已经垫付的34215.75元，尚应再赔偿王荣176199.58元”“驳回王荣的其他诉讼请求”；三、**于本判决生效后三十日内赔偿王荣损失159893.57元；四、驳回王荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计1335元，由**负担。二审案件受理费640元，由**负担432元，王荣负担208元。二审期间鉴定费1500元，由**负担。本判决为终审判决。审判长 卢 鸣审判员 李 君审判员 祝家兴二〇二〇年八月三十一日法官助理柏媛媛书记员唐浩