河南省泌阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1726民初2340号原告：寇录幸，男，1972年7月21日出生，汉族，住河南省泌阳县。被告：寇付胜，男，1984年3月26日出生，汉族，住河南省泌阳县。被告：马付全，男，1987年5月20日出生，汉族，住河南省泌阳县。被告：南阳市锴帆劳务有限公司，住所地：南阳市镇平县涅阳街道办事处幸福路玉兰花园2单元12层东户。负责人：邹同伍，任经理。委托诉讼代理人：肖军，河南涅阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯小兵，河南涅阳律师事务所实习律师。被告：河南四建集团股份有限公司，住所地：河南省开封市宋门官大街36号。负责人：黄思亚，任董事长。委托诉讼代理人：刘蒙蒙，女，1993年10月15日出生，汉族，住河南省兰考县。系该公司员工。委托诉讼代理人:牛勇，男，1986年11月28日出生，汉族，住河南省民权县。系该公司员工。原告寇录幸诉被告寇付胜、马付全、南阳市锴帆劳务有限公司、河南四建集团股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，依法由审判员陈浩适用简易程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告寇录幸、被告寇付胜、被告马付全、被告南阳市锴帆劳务有限公司的委托诉讼代理人肖军、侯小兵、被告河南四建集团股份有限公司的委托诉讼代理人刘蒙蒙、牛勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告寇录幸向本院提出诉讼请求：1.依法判令四被告连带赔偿原告各项损失共计108092.09元。2、本案的诉讼费由四被告承担。事实和理由：原告寇录幸一直跟随被告寇付胜在建筑工地干活，做的是扎钢筋的技术活，工资一般按天支付，每天280元，每月休息两天。2019年11月28日，原告寇录幸和被告寇付胜一起在被告马付全从被告南阳市锴帆劳务有限公司承包的河南四建集团股份有限公司分包的建筑工地上干扎钢筋活时，因被告工地安全防护措施不到位导致原告右手被卷入机器，到医院检查后被确诊为右手食指近节指骨粉碎性开放性骨折。因此次伤情是右手食指整根从指节到掌根受伤又是粉碎性开放性骨折，原告先后三次住院治疗，伤情仍在康复中，半年多后才能手术去除钢板。目前，原告住院治疗花费近25000元医疗费，又因伤情半年多没有工作，2020年5月30日原告出院后，医嘱要出院休息四个月，但根据目前情况还要十个多月不能工作（2020年12月底拆钢板，拆除钢板后还要一个多月），且年底拆除钢板还要6000余元费用，但被告仅仅支付了13000元后就不再向原告支付费用，原告无奈具文起诉，望法院依法判决，判如所请。被告寇付胜辩称：补偿应该补偿，但是我不应该承担责任。被告马付全辩称：补偿应该补偿，但是我不应该承担责任。被告南阳市锴帆劳务有限公司辩称：1.原告的损失在合理的范围内应当由寇付胜承担赔偿责任，原告自身有过错也应当承担相应责任；2.原告与锴帆公司没有任何关系，锴帆公司将钢筋工程分包给了马付全，据原告诉状所称，马付全又将工程分包给寇付胜，寇付胜雇佣了寇录幸，根据合同相对性原则，锴帆公司不应当承担责任；3.事故发生后锴帆公司处于人道主义替施工方马付全垫付了13000元。被告河南四建集团股份有限公司辩称：1.答辩人与南阳市锴帆劳务于2019年2月26日签订了《泌阳县人民医院综合建设项目劳务分包合同》。该合同第3条明确约定了劳务分包的范围，合同第19.6条规定“发生重大伤亡及其他安全事故时，乙方应采取必要的措施，及时抢救伤员，并防止事态进一步扩大，同时须立即报告甲方，且所造成的医疗或赔偿费由乙方自行承担”；合同22.2条约定：“乙方应保障甲方免于承受本项目实施全过程中引起的下列损失、索赔及与此有关的索赔、诉讼、损害赔偿：a.人员的伤亡;b.承包工程以外的任何财产的损失或损害。《安全生产责任书》2.17条：“应承担自已雇佣人员的全部安全责任，对因其自身原因给他人造成或安全事故须负全部责任并承担损失赔偿及其他相关费用。”2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，答辩人已将涉案劳务分包给具有资质的南阳市锴帆劳务有限公司，故不应承担连带责任。综上所述，答辩人将工程发包给了南阳市锴帆劳务有限公司不存在过错，且与被答辩人不存在任何关系，故不应在本案中承担责任。3.根据对最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步实名的答复，最高人民法院认为实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人或分包人或转包人与劳动者之间即不存在雇佣关系，也不存在劳动关系；实际施工人与其招用的劳动者之间存在雇佣关系，被答辩人在工作中受伤，其雇主应承担赔偿责任，答辩人不承担责任。经审理查明，2019年2月26日，被告河南四建集团股份有限公司作为承包方与被告南阳市锴帆劳务有限公司签订了泌阳县人民医院综合建设项目劳务分包合同一份，合同约定将泌阳县人民医院建设项目—综合楼二工区工程分包给被告南阳市锴帆劳务有限公司（具体内容详见合同原件），其中承包工程包括了钢筋工程。2019年4月16日，被告南阳市锴帆劳务有限公司自被告河南四建集团股份有限公司承包工程后，与被告马付全签订了一份《钢筋工包工合同》合同约定将施工图中所有钢筋工程施工，具体包括东病房楼主体工程钢筋制作、安装、车丝等分包给了被告马付全（具体内容详见合同原件）；随后，马付全又将钢筋工程分包给了被告寇付胜，双方并未签订书面合同。原告寇录幸多年来一直跟随寇付胜干活，2019年11月28日，原告寇录幸在涉案工程的工地上的施工过程中（扎钢筋）受伤，受伤当日，原告寇录幸到泌阳县振华骨科医院住院治疗，于2019年12月23日出院，共住院25天，支付医疗费14521.45元；2020年4月26日，原告寇录幸因病情需要到泌阳县振华骨科医院住院治疗，于2020年5月5日住院，共计住院9天，支付医疗费1456.41元；2020年5月21日，原告寇录幸因病情需要到泌阳县振华骨科医院住院治疗，于2020年5月30日出院，共计住院9天，支付医疗费7392.06元。三次住院期间共支付门诊医疗费用1615.9元。以上共计住院44天，支付医疗费24985.82元。另查明，原告寇录幸多年来一直跟随被告寇付胜干建筑工作，每月平均工作25天；2019年河南省居民服务业平均工资为45677元/年，建筑业平均工资为54972元/年。在其住院期间，被告寇付胜垫付医疗费3000元，被告南阳市锴帆劳务有限公司垫付医疗费10000元。上述事实，有书证及证人证言、当事人陈述在卷，相互印证，足以认定。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告寇录幸一直跟随被告寇付胜从事建筑工作，在本次事故发生的建筑工地上，系由被告寇付胜安排原告寇录幸施工作业，并对其劳务进行管理，支付相应的劳动报酬，双方形成了事实上的雇佣关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，本案原告寇录幸受雇于被告寇付胜，从事其所承包的工地钢筋工作，在工作时不慎受伤，被告寇付胜作为雇主对原告所造成的损失，应当承担赔偿责任。因此，对于原告要求被告寇付胜赔偿因受到人身损害的损失请求，符合法律规定，本院予以支持。关于被告马付全、南阳市锴帆劳务有限公司、是否应当承担赔偿责任问题及如何承担赔偿责任问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告河南四建集团股份有限公司在承包工程后，将部分工程分包给了具有建筑资质的被告南阳市锴帆劳务有限公司，其分包行为合法有效，其本身并不存在过错，不应当承担责任。而被告南阳市锴帆劳务有限公司在承包被告河南四建集团股份有限公司的工程后，又将其承包的工程再分包，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款的规定：禁止分包单位将其承包的工程再分包。即被告南阳市锴帆劳务有限公司将工程又分包给被告马付全的行为违反了法律规定，而被告马付全在承包工程后又将工程转包给了同样没有资质的被告寇付胜，同样违反了法律规定，且被告马付全和被告寇付胜均未相应资质，因此，被告南阳市锴帆劳务有限公司及被告马付全应和雇主即本案的被告寇付胜对原告的损失承担连带赔偿责任。原告寇录幸作为完全民事行为能力人，在施工过程中应对自身安全尽到谨慎的注意义务，防范事故的发生，对事故的发生其存在相应的过错，亦应承担相应的民事责任；故应当减轻被告的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告寇录幸虽然一直在从事建筑行业，但并不是固定收入，也未能证明其最近三年的平均收入，因此，其误工费应按照建筑行业的上一年度平均工资计算；关于误工天数问题，在事故发生后，原告第一次出院时，医嘱显示建议术后休息3-5个月；在第二次出院时，医嘱显示石膏制动3-6周，院外休息2-3月；在2020年5月30日原告第三次出院时，医嘱显示石膏固定6周，建议休息3-4月。按照原告最后一次出院为准，如遵医嘱的情况下，原告能够再次工作的时间到2020年9月30日，自2019年11月28日至2020年9月30日，共计308天，原告主张按照288天计算误工费，根据事实情况，原告寇录幸每月务工天数平均为25天，结合2020年疫情期间各行业均未开工，本院酌定原告寇录幸的误工天数为240天。经本院依法核算原告的具体损失为：一、医疗费24985.82元；二、护理费5506.27元（45677元÷365天×44天×1人）；三、误工费36145.97元（54972元÷365天×240天）；四、住院伙食补助费2200元（44天×50元/天）；五、营养费880元（44天×20元/天）；六、交通费880元（44天×20元/天），以上共计70598.06元。对于原告所主张的损失低于本院依法核算数额的，以原告所主张的数额为限；对于原告所主张的损失高于本院依法核算数额的，以本院认定的数额为准。关于原告主张的后期拆除钢板治疗费天，待实际发生后，原告可另行主张权利。综合本次事故当事人的过错程度大小及因果关系，本院酌定原告寇录幸自己承担20%的责任，即承担14119.61元（70598.06元×20%）；被告寇付胜、马付全、南阳市锴帆劳务有限公司连带赔偿原告80%的损失56478.44元（70597.82元×20%）。对于被告寇付胜垫付的3000元及被告南阳市锴帆劳务有限公司垫付的10000元应予扣除；即仍应赔偿原告损失为43478.44元。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条、第二十六条、第三十五条，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第九十条规定，判决如下：一、被告寇付胜于本判决生效后十日内赔偿原告寇录幸各项经济损失43478.44元；被告马付全、被告南阳市锴帆劳务有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；二、驳回原告寇录幸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1231元（已减半收取），由原告负担736元，由被告寇付胜、被告马付全、被告南阳市锴帆劳务有限公司共同负担495元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员 陈 浩二〇二〇年八月十九日书记员 常雷雨