江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0104民初13377号原告：刘某某，女，1979年10月2日出生，满族，住河北省承德市宽城满族自治县。委托诉讼代理人：田靖嵘,北京市中银（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨丽霞,北京市中银（南京）律师事务所律师。被告：南京纤美垭诊所有限公司，住所地南京市秦淮区大光路118号8幢902室，统一社会信用代码91320104MA1W4YPT9H。法定代表人：陈敦敏。委托诉讼代理人：许越,北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺灵芝，女。原告刘某某与被告南京纤美垭诊所有限公司（以下简称纤美娅诊所）医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年12月4日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某的委托诉讼代理人田靖嵘、杨丽霞，被告纤美娅诊所的委托诉讼代理人许越、贺灵芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：被告公司返还原告刘某某服务费49750元，并支付赔偿金149250元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年1月11日，原告刘某某经贺灵芝院长等人虚假宣传诱导之下，向贺灵芝实际控制经营的南京纤美垭诊所有限公司（原名：南京黛珍医疗美容诊所有限公司）购买了双眼皮、自体全肋骨隆鼻等美容整形服务项目，原告按约支付服务费49750元，双方建立医疗美容服务合同关系。贺灵芝院长在原告购买服务前宣称其自1999年从医，从事整容外科接近20年，擅长项目鼻部整形，脸部脂肪整形等，并给原告承诺手术无风险，原告经过整形后肯定会达到绝佳的效果。之后，贺灵芝等人就给原告实施了手术，手术进行了近11个小时，手术室凌乱不堪，人员随意进出，医疗废物任意堆放。术后，原告的面部不仅没有达到被告及贺灵芝承诺的效果，反而出现面颊凹陷，鼻部歪斜感染，鼻孔大小不一，肋骨及大腿部位疼痛难忍，眼睛下至异物感明显等症状。同年4月5日，原告再次来到被告诊所，要求修复面部缺陷。贺灵芝院长在未给原告做任何术前检查的情况下，又给原告实施了手术，但是效果令人失望至极，原告出现大小脸症状，鼻部歪斜越来越严重。原告后来得知被告及贺灵芝并未按照与原告购买服务时约定的实施自体全肋骨隆鼻手术，而是在原告毫不知情的情况下，实际实施了假体隆鼻，更让人痛心的是被告不具备实施医疗美容整形手术的资质，手术医生贺灵芝院长并不是医师，不具备美容医师的资质，被告诊所亦未办理护士注册登记手续，给原告进行输液的人员竟然不是护士。原告痛心之下通过报警、拨打12345、媒体曝光、向卫生部门投诉举报等合法方式维权。南京广播电视台分别于2019年4月24曰、5月15日对南京纤美垭诊所及贺灵芝等人的违法从医行为进行了曝光。2019年7月5日，南京市秦淮区卫生监督所对南京纤美垭诊所有限公司下发了行政处罚决定书，已经查实纤美垭诊所存在多项违法行为，南京纤美埋诊所对此供认不讳，并进行停业整顿。被告及贺灵芝违法违规开展医疗美容诊疗科目的行为给原告身体与精神上造成难以磨灭的痛苦，原告因此花去大量费用修复被告违法诊疗行为带来的失败后果。被告不仅拒绝赔偿原告损失费用，还派人至原告工作单位公然闹事，威胁原告及家人，给原告及家人工作、生活带来严重影响。原告因此患重度抑郁症，整日失眠头痛，甚至有轻生的念头，入院治疗后，须整日服药度日，无法正常生活和工作。被告在向原告提供医疗美容服务时，虚假宣传，在不具备实施医疗美容诊疗行为的情况下，使用不具备医疗美容医师资质的人员给原告实施美容手术，并且其实际实施的手术内容与双方约定的服务内容不相符，以假充真，以次充好，故意隐瞒事实，给原告造成巨大损失，构成欺诈。根据《消费者权益保护法》、《合同法》等相关规定，被告对此应承担赔偿责任。被告纤美娅诊所辩称，第一，被告是一家经秦淮区卫计委批准，并依法取得《医疗机构执业许可证》的正规医疗美容机构，内有多名具备医师资质的医务人员，包括为原告进行手术的医务人员。2019年1月11日原告在事前了解了手术风险后自愿在我院接受了双眼皮以及肋骨隆鼻隆鼻等美容服务，双方签订了《医疗整形美容手术协议书》，该协议约定了手术的名称为眼睛、全脂填充与肋骨鼻，医生为张静，原告系因为对此前在北京某医院整形效果不满意，才找到被告要求进行双眼皮、肋骨隆鼻等整形的事实。同时该协议中术前须知也载明：美容医生虽然尽了最大努力，但由于个人审美和医疗水平有限，不一定能满足各自的需要，可能出现效果不理想，若出现以上情况，手术费、医疗费一律不退；某些整形手术必须采用软组织代替品，可能出现个别人排异现象，医生与患者难以预测。该协议中也列明了术后可能出现的不良情况，告知了原告手术风险。因此本案中被告从未虚假宣传并诱导原告，也从未向其承诺过手术没有任何风险，且为其提供诊疗的是有资质的张静医生，也并非是如原告所说陈院长，因此原告所陈述并非事实。第二，根据双方协议，原告在被告处所接受的是肋骨隆鼻项目，并非是原告所说的自体全肋骨隆鼻，况且肋骨隆鼻本来就不可能全部用肋骨来做，必须使用部分软组织代替品，协议中也已告知原告，因此被告在本案中并不存在欺诈行为。第三、本案中被告在术前，已向原告告知了手术风险，正如协议中所说的，因个人审美以及医疗水平有限，效果不一定能满足预期，且原告此前在北京的别家诊所也接受过美容整形等项目，后皆因对效果不满才又找到被告要求进行修复，被告也按照正规程序尽最大努力对其进行了诊疗，因此对于原告所不满意的手术后果，被告在本案中并不存在行为过错，鼻子弯了也是因为原告过早的拧鼻子所致，被告不应当承担任何责任。第四、手术后原告因为觉得诊疗结果没有达到自己预期，此后便以此为由多次来到该诊所内公然闹事，并对被告进行敲诈勒索50余万元，在未能得逞后，便开始公然利用网络等方式诽谤被告，还不停地向各种国家机关(包括但不限于电视台)卫计委、信访局等国家机关)无理投诉举报被告，滥用权力，肆意占用国家公共资源，在相关部门不受理或者没有给他满意的答复的情况下，还语言侮辱国家机关工作人员。2019年6月6日原告还发短信给诊所负责人陈院长的丈夫，诬陷其与他人有染，并直接导致双方离婚，给其造成了很大的精神损害，陈院长已将原告诉至法院，要求原告承担相应的刑事责任。第五、原、被告之间的纠纷属于医疗行为的法律范畴，并不是正常的生活消费，被告是一家医疗机构，提供的是诊疗服务，原被告主体上也不符合经营者与消费者的条件，因此本案不适用消费者权益保护法。原告围绕诉讼请求依法提交了手术须知存根、录音、微信记录、转账记录、行政处罚决定书、检查报告单、价目表等作为证据。本院依法进行了审查确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月11日之前，原告向被告委托诉讼代理人贺灵芝咨询有关整形美容事宜，双方微信聊天记录显示原告问询使用何种材料做鼻子，贺灵芝告知原告鼻子系自体肋骨。2019年1月11日，原告至中国人民解放军第四五四医院进行胸部正位片检查，显示两侧胸廓对称，胸廓诸骨未见异常等，影像诊断记载胸部正位未见明确异常。2019年1月11日，原告至南京黛珍医疗美容诊所有限公司（后更名为被告）进行眼综合、鼻综合手术，双方签订《医疗整形美容手术协议书》，约定被告为原告进行眼睛、全脸填充以及肋骨鼻。该协议书由被告持用。原告向被告支付共计49750元，被告单位悬挂的价目表显示眼综合6800元、肋骨隆鼻综合29800元，全脸脂肪填充12800元。2019年2月，原告发现鼻子出现歪的现象，原告通过微信联系贺灵芝，贺灵芝回复术前是准备做全部肋骨，术中山根肋骨衔接不好，就用了一点点膨体,手术中未告知原告。2019年4月8日，原告投诉被告至南京市秦淮区卫生健康委员会。2019年4月15日，南京市秦淮区卫生健康委员会对被告进行现场检查，被告无原告的病历资料，贺灵芝陈述被告于2019年1月11日为原告进行手术过程中取出了原告的肋软骨，因肋软骨已经钙化无法使用，所以使用了假体进行隆鼻。2019年7月5日，南京市秦淮区卫生健康委员会对被告作出《行政处罚决定书》，载明被告存在以下违法行为：1、未按照规定填写并妥善保管病历资料；2、超出登记的诊疗科目范围开展诊疗活动；3、使用两名非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作；4、未按照规定对医疗废物进行登记；5、未将感染性医疗废物收集于专用包装物或者容器内；给予该诊所警告、罚款、责令改正、全面整改等行政处罚。另查明，2019年7月8日，原告至北京柏丽医疗美容门诊部进行鼻背假体取出术。关于49750元包括哪些项目，原告第一次开庭时陈述三个项目，眼综合6800元、肋骨隆鼻综合29800元，全脸脂肪填充12800元，第二次开庭时陈述未列明各项单价，应该是一口打包价，被告认为线雕18800元，脂肪填充19800元，眼综合9000元，鼻综合2150元。关于手术由谁实施，双方存有争议。原告陈述系贺灵芝实施，贺灵芝陈述系张静实施手术，贺灵芝无医生资质，不可能实施手术。本院认为，本案的争议焦点在于：1、被告的行为是否构成欺诈；2、医疗美容服务合同是否适用消费者权益保护法。关于被告的行为是否构成欺诈的问题，首先，被告提供的手术协议书上载明肋骨鼻。手术前原告曾问询被告人员贺灵芝使用何种材料，贺灵芝明确告知系全肋骨，且要求原告至医院进行拍片，也取出肋骨；其次，贺灵芝关于为何不使用肋骨的陈述前后存在不一致，在接受卫生机关询问时回答原告肋骨钙化，但在与原告的微信往来中却告知原告山根肋骨衔接不好；再次，被告作为医疗美容机构，在明知全肋骨与假体存在重大差别，在未征得原告同意下进行替换，且在使用后也未告知原告。故，被告在履行合同中存在故意隐瞒事实的行为，构成欺诈，对此应当承担相应的法律责任。关于本案医疗美容服务合同是否适用消费者权益保护法的问题。被告纤美娅诊所系营利性医疗机构，其开展的医疗美容服务与非营利性医疗结构为恢复患者健康进行的医疗服务性质不同。原告刘某某出于美化容貌的目的，主动至被告接收医疗美容服务，双方建立了事实上的医疗美容服务合同关系，其服务内容具有较强的生活消费目的，符合消费者权益保护法对于消费者的定义，应当受到《消费者权益保护法》的调整。对于原告要求返还服务费49750元以及三倍赔偿的诉讼请求。根据《消费者权益保护法》第五十五条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。原告实施的项目系眼综合、肋骨隆鼻综合、以及全脸脂肪填充，被告提供的手术协议书中未载明每项具体金额，虽然原告在第二次开庭时陈述系打包价，但原告提供的价目表显示各项金额，且在第一次开庭时陈述眼综合6800元、肋骨隆鼻综合29800元，全脸脂肪填充12800元，原告本次美容医疗发生问题的系鼻子，原告未提供证据证明其他两项存在问题，故被告应返还29800元以及三倍赔偿89400元。综上，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京纤美垭诊所有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘某某返还服务费29800元以及赔偿金89400元，共计119200元。二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4877元，保全费1720元，共计6597元，由被告南京纤美垭诊所有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并根据对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  凌沙沙人民陪审员  许教丽人民陪审员  王 辉二○二○年八月七日见习书记员  徐雪涵