江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初5354号 原告：深圳市安财融资租赁有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。 法定代表人：叶学祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐庆，浙江泽大（乐清）律师事务所律师。 被告：赵海雷，男，1988年5月8日生，汉族，住淮安市淮安区。 原告深圳市安财融资租赁有限公司（以下简称安财公司）与被告赵海雷追偿权纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安财公司的委托诉讼代理人徐庆到庭参加诉讼。被告赵海雷经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安财公司向本院提出的诉讼请求为：1、要求被告返还垫付54078元及违约金（以54078元为基数从代偿之日起按月利率2%计算至实际付清之日止）；2、对未能清偿部分，原告公司对抵押财产拍卖价款等有优先受偿权；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年1月29日，原告安财公司为被告赵海雷向案外人钟磊借款5.7万元提供连带责任保证。借款合同约定借款期限为2018年1月29日至2021年1月28日，共36个月，还款方式为等本等息，被告赵海雷为该笔借款提供反担保，且约定被告若未按约还款，应立即归还全部借款本金及利息并承担违约责任。违约金以所欠全部本金、利息及信息服务费为基数按日千分之五计算。被告赵海雷在签订合同时一并签署了诉讼送达地址确认书及车辆抵押合同。被告赵海雷在收到借款后出具借据一份给案外人钟磊。因被告赵海雷未能按约定期限返还借款本息，案外人钟磊向原告主张保证责任，原告遂向案外人钟磊代为偿还54078元借款本息。 被告赵海雷未作答辩。 经审理本院认定事实如下：被告赵雷经案外人浙江安财汽车产业服务有限公司无锡分公司（原告安财公司关联公司）介绍向案外人钟磊（原告安财公司股东）借款5.7万元。案外人浙江安财汽车产业服务有限公司无锡分公司与被告赵雷签订格式咨询服务协议一份，合同约定案外人为被告提供借款方式咨询、最优还款方式咨询、借款费用咨询、车辆价值评估、办理抵押等服务，被告赵海雷按借款合同约定的金额向其支付信息服务费342元。分期向公司支付信息服务费的，每一个月为一个还款期。还款日为每月与出借人放款日相对应的日期前一日，相关费用由出借人进行代收后支付公司。若被告提前还款给借款合同下的特定出借人，被告已支付的信息服务费不予返还。如被告出现严重违约行为而被出借人要求解除合同时，被告除按照约定向出借人支付违约金外，需要另行向浙江安财汽车产业服务有限公司无锡分公司承担违约责任，且不予退还信息服务费。其中，收费一览表表明利息每月501.6元、信息服务费每月342元、GPS安装费300元、GPS押金1000元、GPS流量费每月100元、评估费200元、抵押登记费200元、违章押金3100元，合计38769.6元。即被告赵海雷应支付的利息为18057.6元、信息服务费与其他费用为20712元（含违章押金3100元）。 2018年1月29日，被告赵海雷与案外人钟磊签订借款合同一份，合同约定：案外人借款银行转账至赵海雷账户5.7万元，借款期限为2018年1月29日至2021年1月28日，共36个月；由被告赵海雷主动转账还款至案外人恒丰银行账户，还款方式为等本等息，至2021年1月28日还款本息合计75057.6元；原告安财公司为该借款提供连带责任保证，担保期间为借款期限届满之日起2年；被告提供车辆作为借款担保的反担保，若原告安财公司为被告赵海雷代偿借款本息等，被告赵海雷同意并确认在代偿后5日内向原告安财公司清偿上述费用，反担保期限为原告安财公司为被告赵海雷清偿借款本息之日起2年，合同签订后协助办理抵押登记；车辆抵押登记后仍由被告赵海雷继续使用；违反本合同任何约定的即视为违约；被告违约的应立即归还全部借款本金及支付利息，同时承担违约责任并按合同约定支付违约金的赔偿出借人的保证人损失，赔偿损失与支付违约金应当分别独立计算，违约金以违约之日被告尚未清偿的本金、利息及信息服务费的总额为基数，按日千分之五计算，信息服务费由咨询服务协议另行约定。 同日，案外人钟磊向被告赵海雷银行账户转账5.7万元。被告赵海雷向案外人钟磊出具打印的填充式借条一份，内容为：“借据兹有赵海雷（身份证号码）于2018年1月29日向钟磊借款人民币57000元（大写：伍万柒仟元整）整，借款用于临时周转，借款期限36月。约定于2021年1月28日结清借款57000元。如未按时足额还款，在违约事件存续期间，每日应支付违约金金额为尚未清偿的借款本金、利息及信息服务费总额的0.5%。借款人：赵海雷2018年1月29日”。 同日，被告赵海雷签署了诉前（诉讼）送达地址确认书一份，确认的适用诉讼各阶段的地址为无锡市锡山区学前东路东城中央府二单元803室。原、被告于同日一并签订了车辆抵押合同一份，约定赵海雷将其所有的苏Ａ×××××车辆抵押给原告安财公司作为借款担保，当被告未按约定履行还款义务时，案外人钟磊有权直接要求原告清偿债务，在原告承担保证责任后，取得追偿权，可向被告追偿上述债务。抵押权存续期间至全部偿还借款本息及服务费等。抵押物在抵押期间毁损的，保险理赔金应全额支付至抵押权人指定的案外人钟磊账户。 同日，被告赵海雷将其所有的车辆苏Ａ×××××小型客车设立抵押权，抵押登记在原告安财公司名下。 被告赵海雷从2018年2月28日至2019年3月1日，分多次通过支付宝转账方式偿还案外人钟磊借款本金、利息、信息服务费及流量费合计25270元（每月偿还2527元，包含本金1583元、利息502元、流量费100元、信息费用费342元）。因被告赵海雷连续多月未偿还借款本息等，原告安财公司法定代表人叶学祥于2019年8月13日将54078元转账至案外人钟磊账户。案外人钟磊出具一份未署明日期的代偿证明给原告安财公司，证明原告安财公司代被告赵海雷偿还本金41170元、利息4016元、信息服务费8892元。 原告安财公司因向被告赵海雷主张已垫付的担保款项未果遂诉至本院。 以上事实，有原告陈述，原告提供的营业执照、借款合同、借据、银行转账记录、咨询协议、收费一览表、车辆抵押合同、抵押登记证明、还款计划表、代偿证明、电子回单、送达地址确认书各一份等证据在卷，经庭审审查，本院予以确认。 本院认为，被告赵海雷通过中间人浙江安财汽车产业服务有限公司无锡分公司介绍向原债权人钟磊借款，由原告安财公司提供保证，被告赵海雷以其车辆向保证人提供反担保。原债权人钟磊将一简单的民间借贷担保合同人为切分为借款合同、信息服务合同、保证合同与反担保合同等，其目的就是为了在公司提供保证情况下安全、合法收取高额信息服务费，由公司承担经营不利的法律后果等。原债权人钟磊让原告安财公司的关联公司提供信息服务项目由担保人代为收取服务费用，且在被告违约后未经被告赵海雷确认直接向其股东即原债权人钟磊偿还到期所有本金、利息及服务费等行为有窜通损害借款人利益的嫌疑。如提前偿还借款本息等有损害或扩大被告赵海雷损失的部分，本院不予支持。原告安财公司作为借款合同的连带责任保证人，在债务人即本案被告赵海雷未按合同约定偿还借款时承担保证责任，有权在向债权人钟磊承担保证责任后依法向被告赵海雷追偿。 对于被告赵海雷每月偿还的信息服务费342元、流量费100元，共计4420元，因咨询服务协议约定由出借人代为收取后支付给提供服务的公司。咨询协议双方约定了被告赵海雷违约时的服务费等处置方式为已支付的信息服务费不予退还，而未对以后的服务费作出明确约定。原告安财公司在提前解除借款合同时在未经被告赵海雷认可情况下保证人即擅自偿还该费用，侵害人了被告赵海雷合法权利。本院对原告主张的信息服务费8892元不予支持。因咨询协议与借款合同、保证合同并非同一法律关系，协议双方对费用如有争议应另行处理。对于原告主张的依合同约定的代还前每月利息502元计算8个月，因提前解除合同时被告赵海雷应承担的是2019年4月至2019年8月期间的利息为2510元。对于原告主张的本金41170元，本院予以支持。原告主张按已垫付款项为基数从代偿之日起至实际给付之日止按月利率2%计算相关违约金。因原告未能举证其实际因代偿产生的损失，故本院依法将违约金调整至同期银行借款利率的4倍计算违约损失。 原告主张依法享有就担保财产即苏Ａ×××××车辆优先受偿的权利。因原、被告办理了抵押登记设立了合法的抵押权，而《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利。本院对原告安财公司该项诉讼请求予以支持。 依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告赵海雷于本判决生效后十日内给付原告深圳市安财融资租赁有限公司代偿款43680元及逾期付款损失（以本金436800元为基数从2019年8月13日起至实际给付之日止按年利率17.4%计算）； 二、原告深圳市安财融资租赁有限公司对苏Ａ×××××小型客车折价、拍卖、变卖所得款项在抵押权设立范围内享有优先受偿权； 三、驳回原告深圳市安财融资租赁有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1152元（原告已预交），由原告深圳市安财融资租赁有限公司负担221.5元，被告赵海雷负担930.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院收款银行：中国银行收款行地址：中国银行清江浦支行账号：62×××42）。 审 判 长  管爱军 人民陪审员  邢雪松 人民陪审员  束婷婷 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  丁 楠 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。