湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初4916号原告：向天应，男，1974年7月22日出生，侗族，住贵州省铜仁市。委托诉讼代理人：孙曦，湖南见田律师事务所律师。被告：浙江天猫技术有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路969号3幢5层507室。法定代表人：张勇，总经理。委托诉讼代理人：胡颖，湖南金州律师事务所律师。原告向天应（以下简称原告）与被告浙江天猫技术有限公司劳动争议一案，本院于2020年5月28日受理后，依法适用简易程序，于2020年7月7日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人孙曦和被告的委托诉讼代理人胡颖到庭参加诉讼本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金75352.50元；2、被告向原告支付2018年10月22日至2019年8月19日期间的加班费270215.90元；3、被告向原告支付2019年未休年休假工资41573.70元；4、被告向原告支付年终奖75352.50元；5、被告向原告支付十三薪工资22600元；6、被告向原告支付2019年7月至12月的绩效工资33750元；以上合计496244.60元。事实及理由：原告于2018年10月22日入职被告处，双方签订劳动合同，期限为2018年10月22日至2021年10月31日，岗位为安全专家，工作地点为长沙。合同约定实行标准工作制，薪资待遇以《聘用意向书》为准，即底薪21000元，外加奖金、13薪、年终奖、带薪年休假及各项福利待遇，同时约定离职后竞业禁止。后原告底薪上调至22600元。被告实际采用“996”工作模式，工作日强制延长上班时间，周六固定为上班时间，却从未安排补休也未发过加班工资，原告多次申请年休假均未予批准。2019年8月2日，原告被突然告知岗位以原告“不适应岗位”为由另行安排人手替换，而后被告的相关负责人要求原告主动离职或者变更岗位，即由“安全专家岗”变更至“用户运营专家岗”。原告从未有过用户运营经验，被告也未安排相应岗前培训，却设置难以完成的考核标准。原告拒绝变更岗位并向被告说明情况，但被告未予采纳。因双方协商换岗未果，故原告继续在原岗位工作。被告便以原告未赴新岗位为由认定原告严重违反公司制度，并作出解聘处理。原告入职以来对工作认真负责，完成了被告的各项工作任务，故在任职期间被加薪、多次获得奖金，且在安全管理方面已有二十余年工作经验，不存在不适应岗位的情形。被告不完成原告2019年7月至12月的绩效考评。被告的种种行为是变相逼迫原告离职，属于违法解除劳动合同，被告应向原告支付赔偿金及其他薪资待遇。因双方就离职补偿未达成一致意见，原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，因裁决认定事实错误，导致裁决错误，请求判如所请。被告辩称，1、原告不能胜任安全专家岗位工作。2018年10月22日，原告入职被告处长沙“盒马”，负责长沙区域的安全管理工作。2019年7月19日，全国安全管理专业线公布了Q1（4月-6月）绩效考核评估结果，长沙区域的安全工作考评在全国倒数第一，其主要落后项目为损耗（未知损耗）、自检巡检完成率、外包管理、日常工作效果，而这些主要落后项目又是全国安全管理工作考评的重要（关键）参考指标。所以，原告属于不能胜任安全专家岗位情形。原告负责的长沙区域安全管理工作，在全国安全管理工作考评专业线打分为3.25，区域主管最终给出绩效结果为3.25。原告也承认自己知道其绩效考评结果3.25的事实。原告通过公司内网了解绩效考评制度，所有相关员工均是按照该标准进行考核。经过调查和复盘两个程序后，被告对原告的绩效考核最终结论仍维持在3.25档次。2、被告解除原告的劳动合同，系合法解除，原告诉请赔偿金75352.50元，无事实和法律依据。因原告不能胜任安全专家岗位工作，被告将原告调整为用户运营专家，合情合理合法，原告应根据合同约定服从调岗安排。2019年，原告曾从事拉新运营管理工作，积累了一定的从事用户运营专家工作的经验，且原告的新岗位层级和工资保持不变，工作地点仍在长沙，此次调岗不具备侮辱性、惩罚性，无其他违反法律法规的情形。原告一直未到新岗位工作，系连续旷工行为，被告解除劳动合同，合法有效，且履行了通知阿里巴巴（中国）有限公司工会委员会程序。3、原告主张的加班费270215.90元，原告未提交合法有效证据予以证明加班的事实，且双方约定原告对当期工资（包括但不限于基本工资、佣金/提成、加班工资、奖金等）有异议的，应在收到工资后3日内向被告提出，原告在上述期限内未对当期工资提出异议的，视为当期工资发放准确无误，故不应支持原告主张的加班费。4、原告要求支付年终奖75352.50元，无事实和法律依据。根据双方约定，是否发放年终奖，系被告根据当年具体情况并结合相关员工的工作情况自行进行相应决策的自主权，而非法定必须支付款项。原告不能胜任安全专家岗位工作，且一直未到新岗位履职，从其履职态度以及在岗情况，原告不符合发放年终奖条件。5、原告要求支付13薪工资22600元，无事实和法律依据。被告给原告发放13薪，系对该员工本年度工作成绩和遵守公司规章制度的肯定和奖励。如前所述，原告不符合获得13薪的条件。原告于2020年2月收到一笔金额为15950元的“代发工资”，并非原告应得款项，而是被告发薪系统因未成功读取原告的违纪记录，错误地认为原告仍有权享受13薪，错误地向原告预发了13薪。6、原告要求支付2019年7月至12月绩效奖金33750元，无事实和法律依据。7、原告未休年休假的工资已经折现并于2020年1月发放至其工资卡。原告应休年休假的天数为18天，折算年休假工资的金额为37406.89元（22600元/月÷21.75天×18天×200%）。由于原告自2019年12月5日起一直未到新岗位履职，连续旷工至2020年1月6日，故原告2020年1月实际发放的工资为15725.37元[4019元（22600元/22天×4天）+37406.90元（未休18天年休假工资）-22600元（旷工扣款合计）-3190.62元（社保等扣款）]。经审理查明，原告于2018年10月22日入职被告处从事安全专家工作，原告（乙方）与被告（甲方）签订书面《劳动合同》，约定合同期限为2018年10月22日起至2021年10月31日，工作地点长沙，劳动报酬以《聘用意向书》约定为准，乙方按时完成工作任务的，甲方应依法按月以货币形式通过银行转账、支付宝转账或其他合适的方式向乙方支付工资。甲方向乙方支付工资，已综合考虑并包含了有关法律法规及有关政府部门规定要求用人单位支付的各类补贴、津贴等款项在内，包括但不限于交通补贴、通信补贴、高温/取暖补贴、托幼费、独生子女费等。乙方同意，如乙方对当期工资（包括但不限于基本工资、佣金/提成、加班工资、奖金等）有异议的，应在收到工资后3日内向甲方提出，乙方在上述期限内未对当期工资提出意义的，视为当期工资发放准确无误。合同还就其他事项进行了约定。《聘用意向书》中约定：原告月工资为21000元，实行月度或季度绩效考核，每月目标奖金为月工资的30%，公司根据财务状况和个人对公司的贡献、在岗情况、绩效等因素决定是否发放奖金及奖金金额，具体按照公司当年政策执行；公司会根据财务状况在每年春节前决定是否发放13薪，如决定发放的，金额相当于1个月的合同工资；公司有权根据财务状况和个人对公司的贡献或者公司的销售奖金制度以及在岗情况、年度绩效等因素决定是否发放奖金，具体按照公司当年政策执行。该《聘用意向书》还就其他事项进行了约定。2019年12月4日，被告向原告发送《调整工作岗位通知》，主要内容为：因原告不胜任当前盒马长沙区域安全管理专家岗位工作，自2019年12月5日起将原告调整至盒马长沙区域用户运营专家岗位，负责盒马长沙区域门店的地推拉新工作（分管南门口和朝阳店），层级和工资保持不变。新岗位考核标准为：所带团队线下地推人均日产出20人以上、拉新7天留存率10%以上、门店所在盒区内用户占比50%以上，公司将在2019年12月31日对新岗位上的工作绩效进行评估，达到全部要求的，评估结果通过，否则为不通过。原告认为调整后的岗位为销售类，设定的指标不切实际，明确表示不接受岗位调整，并继续在原岗位拍照打卡2019年12月30日，被告向原告发送《警告函》，要求原告于2020年1月2日9:30前至调整后岗位报到，否则将根据公司制度予以辞退处分。2020年1月3日，阿里巴巴（中国）有限公司工会委员会出具《工会意见》，载明：浙江天猫技术有限公司：你司拟与向天应解除劳动合同的书面理由，我会收悉。你司以该员工严重违反规章制度为由与其解除劳动合同。望你司与该员工妥善沟通。2020年1月6日，被告以原告严重违反公司规章制度解除劳动合同，向原告出具《解除劳动合同通知》。原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、违法解除劳动合同的赔偿金75352.50元；2、2018年10月22日至2019年8月19日期间的加班费270215.90元；3、2019年未休年休假工资41573.70元；4、年终奖75352.50元；5、13薪22600元；6、2019年7月至12月的绩效工资33750元；7、竞业禁止工资37676.20元。该委员会于2020年5月20日作出长劳人仲案字（2020）第330号《裁决书》，裁决被告支付原告经济补偿金34984.89元、未休年休假工资差额25848.42元、年终奖50000元、2019年7月至11月的绩效工资20000元，对其他仲裁请求不予支持。庭审过程中，1、原告主张其工资结构为基本工资+绩效奖金，自2019年4月起基本工资为22600元/月，其离职前月平均工资为25117.50元，并提交工资明细单及银行流水予以证明，被告当庭认可原告提交的工资明细单及银行流水。2、被告提供《盒马安全管理部分公司TL季度工作考评-FY20Q1》显示“长沙”第一季度考核得分在全国排名末位，但未提供原告Q1绩效考核评分分数。原告称其Q1考核分数为3.5分，原告提供的工资明细显示其Q1（2019年4月1日至2019年6月30日）绩效奖金为4000元/月（当季度发放上季度绩效奖金）。2019年7月1日至2019年9月30日的《FY2020阿里集团Q2绩效考核》，原告阶段自评总分3.5A，主管评分3.25C，评分原因“沟通能力差、不善于表达、管理能力未见改善、抓不到要点”。原告对主管评分不予确认，被告提交相应帖子等证据拟证明对原告绩效考评3.25分已经过调查和复盘，被告仍然维持原告绩效考评结果为3.25分。被告在“阿里巴巴绩效管理文化（中文）”规定，奖金和公司整体、BU团队、个人业绩相挂钩，公司好，团队好，个人绩效越好，奖金越高，此外，层级越高，越应对BU团队绩效负责，个人绩效3.25分及以下的无奖金。被告未对原告2019年Q3（2019年10月1日至12月31日）进行绩效考核，亦未向原告发放2019年Q2、Q3绩效奖金。另查明，原告于2020年1月21日收到被告代发工资15951元，2020年1月23日收到代发工资15725.37元。以上事实，有劳动合同、聘用意向书、阿里巴巴个人信息页面截图、工作台离职提醒邮件、调整工作岗位通知函及回复、打卡照片、解除劳动合同通知、工资明细及银行交易明细表、年休假到期提醒、年休假请假记录、绩效考评截图、（2016）浙杭钱证内字第4516号《公证书》及其附件、（2017）浙杭钱证内字第16764号《公证书》及其附件、员工声明、“03转发：盒马安全管理部分公司TL季度工作考评-FY20Q1.eml”、盒马HR负责人观音在内网针对申请人绩效问题的公开回应、“05[重要]调整工作岗位通知.eml”、“长沙盒马管理大群内部”聊天记录、解除劳动合同通知、离职证明、工会意见、长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2020）第330号《裁决书》等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告之间签订《劳动合同》，双方的劳动关系明确，均应依照合同约定、相关劳动法律法规的规定行使权利和履行义务。一、关于赔偿金的问题。原告认为被告调整岗位变相逼迫其离职，但结合双方约定及本案实际情况，被告调整原告工作岗位，承诺原告层级和工资保持不变，且工作地点仍在长沙，本院认定被告系行使用工自主权的合理调岗，原告与被告因调岗未协商一致致使劳动合同解除，被告应支付原告经济补偿，但无需支付赔偿金。因原告离职前12个月的平均工资为25117.50元/月，其工资高于长沙市上年度职工月平均工资三倍（7774.42元/月），应以长沙市上年度职工月平均工资的三倍23323.26元为基数支付原告经济补偿金34984.89元（23323.26/月×1.5个月）。二、关于加班费的问题。据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告并未提供充分有效的证据证明加班的具体情况和时间，且原告在双方的劳动合同履行过程中亦并未对此提出异议。因此，本院对原告的该项主张不予支持。三、关于未休年休假工资的问题。原告在职期间应休未休年假为18天，被告应支付原告未休年假工资41573.79元（25117.50元/月÷21.75天×18天×200%），被告已支付15725.37元，还需支付25848.42元（41573.79元-15725.37元）。被告的抗辩意见，本院不予采纳。四、关于年终奖金的问题。被告在《聘用意向书》中与原告约定，公司有权根据公司的财务状况、对公司的贡献或者公司的销售奖金制度，以及在岗情况、年度绩效等因素决定是否发放奖金，具体按照公司当年政策执行。因双方未明确约定2019年度年终奖的具体计算及发放方式，且被告认为原告不服从调岗安排等，不符合发放年终奖的条件，关于被告的辩解意见，本院予以采纳。五、关于13薪工资的问题。被告辩称其发薪系统因未成功读取原告的违纪记录，错误地认为原告仍有权享受13薪，错误地向原告预发了13薪即15950元。根据被告在《聘用意向书》中与原告约定，被告享有决定是否发放原告“13薪”的自主权，现被告已实际向原告发放该笔工资，本院予以确认。被告的抗辩意见，本院不予采纳。六、关于绩效工资的问题。被告对原告进行季度考核确定原告的绩效奖金，当季度发放上季度绩效奖金。被告提供《盒马安全管理部分公司TL季度工作考评-FY20Q1》拟证明原告考核不达标，原告不予认可，而被告支付了原告Q1的绩效奖金4000元/月。被告抗辩称原告因Q2绩效考核不合格而不予支付绩效奖金，并提供了相应的评分情况说明，故关于被告的抗辩意见，本院予以采信；但被告未提供原告Q3的绩效考核结果，本院参照原告Q1绩效奖金4000/月的标准确定支持原告Q3的绩效奖金，但原告2019年12月4日因调岗事宜未正常提供劳动，故被告应支付原告2019年10月至11月的绩效工资为8000元（4000/月×2个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浙江天猫技术有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告向天应经济补偿金34984.89元；二、被告浙江天猫技术有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告向天应未休年假工资差额25848.42元；三、被告浙江天猫技术有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告向天应2019年10月至11月的绩效工资8000元；四、驳回原告向天应的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告浙江天猫技术有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 慧二〇二〇年八月二十六日书记员 赵雅洁