云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初2534号原告：董善福，男，1957年6月16日生，汉族，高中文化，无业，云南省楚雄市人，户籍地云南省楚雄市，现住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：李天明，云南律合律师事务所律师（特别授权）。被告：楚雄旭坤建业有限公司，住所地：云南省楚雄市鹿城镇雄宝路丽景花园小区268幢1层B4-3室，统一社会信用代码：91532300552720647N。法定代表人：王芝华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张志琼，女，系该公司员工（特别授权）。委托诉讼代理人：李兴发，云南昆楚律师事务所律师（特别授权）。原告董善福与被告楚雄旭坤建业有限公司挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董善福及其委托诉讼代理人李天明，被告楚雄旭坤建业有限公司的委托诉讼代理人李兴发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董善福向本院提出诉讼请求：一、依法确认（2018）云2329民初679号民事判决书第一项确定的“云南和创药业有限公司应付被告楚雄旭坤建业有限公司工程款1945621元，由李某1及云南和创房地产有限公司承担连带责任”的债权由原告享有；二、依法确认（2018）云2329民初679号民事判决书第二项确定的“云南和创药业有限公司应付被告楚雄旭坤建业有限公司违约金311299元以及2018年9月1日之后的违约金按年利率24%计算至工程款付清之日止，由李某1及云南和创房地产有限公司承担连带责任”的债权由原告享有；三、依法确认（2018）云2329民初535号民事判决书第一项确定的“云南和创药业有限公司应付被告楚雄旭坤建业有限公司工程款800000元，2018年12月31日起至工程款付清之日止的资金占用费按年利率6%计收，李某1及云南和创房地产有限公司承担连带清偿责任”的债权由原告享有；四、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年原告作为实际施工人挂靠被告承建了云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设工程和云南和创药业九厂制药厂厂区雨、污水及污水处理站建设项目工程。原告承建上述两个工程后，因发生工程款纠纷，原告便以被告的名义向武定县人民法院起诉了云南和创药业有限公司、李某1、云南和创房地产开发有限公司。武定县人民法院经审理并作出判决，案号为（2018）云2329民初679号、（2018）云2329民初535号，楚雄彝族自治州中级人民法院维持了一审判决，上述判决已经生效，被告申请了强制执行。被告原名称为楚雄三鑫建业有限公司，于2017年12月13日进行了变更。原告作为实际施工人，出资完成了上述两个工程，工程的权利和义务应由原告享有和承担。上述两个工程还有农民工工资和相应的材料款项未结，然而被告现在不认可原告实际施工人身份。综上，为维护原告和案涉工程农民工、材料商的合法权益，请求依法支持原告的诉讼请求。被告楚雄旭坤建业有限公司辩称，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。理由：一、原、被告不成立挂靠合同关系。被告没有与原告签订所谓的挂靠经营合同，原告提交的挂靠经营合同是伪造的，该份合同上的法定代表人章、公司章与建设工程合同上的法定代表人章、公司章明显不一样，且建筑企业挂靠是违法的，被告不会明知违法还签订挂靠经营合同，因此该合同是虚假的，不能作为定案证据。二、即使原、被告签订了挂靠经营合同，该合同也是无效的。该合同违反了《中华人民共和国建筑法》及相关司法解释的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，是无效合同，自始无效。三、原告在起诉状中所作陈述不属实。诉讼请求缺乏事实和法律依据，被告才是工程的建设方。从合同签订到施工以及后续的支付农民工工资、租赁脚手架租赁费、材料费等等都是被告完成，农民工工资、脚手架租赁费已经支付完毕，材料费部分支付完毕。该事实有多份生效判决予以确认，生效判决书已经确认原告不是实际施工人。原告提交的挂靠经营合同中所记载的工程项目只是云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设工程，没有和创药业制药厂区污水及污水处理厂建设项目，从这方面也可以看出该合同不真实。原告董善福为证明其诉讼请求及所依据的事实和理由，向本院提交了下列证据：1.身份证复印件；2.企业信息公示报告复印件；3.挂靠经营合同；4.工程承包协议书复印件2份、结算书2份；5.委托代理合同复印件2份、授权委托书复印件3份；6.（2018）云2329民初679号民事判决书复印件、（2019）云23民终315号民事判决书复印件、（2019）云2329民初535号民事判决书复印件、（2019）云23民终1493号民事判决书复印件；7.元谋富宸商砼有限公司结算单、云南省农村信用社客户账户明细表复印件、对账单复印件；8.农民工工资支付协议、中国农业银行银行卡交易明细清单复印件；9.欠条、材料单复印件；10.（2018）云2329民初679号民事判决书复印件。被告楚雄旭坤建业有限公司针对其辩解，向本院提交了下列证据：1.工程承包协议书2份、证明1份；2.（2018）云2329民初679号民事判决书、（2019）云23民终315号民事判决书、（2019）云2329民初535号民事判决书、（2019）云23民终1493号民事判决书；3.（2019）云2329执243号执行裁定书复印件、（2019）云2329执243号之二执行裁定书复印件1份、执行和解协议3份、申请书复印件1份；4.（2016）云2301民初424号民事判决书1份、（2016）云23民终915号民事判决书1份、（2016）云23民终915号民事裁定书1份、结案通知书1份、收据1份，特种转账借方传票1份、田某出具的收条2份、中国建设银行网上银行电子回单2份、云南省农村信用社来账凭证1份；5.建筑物资租赁合同1份、（2019）云23民终667号民事调解书1份、郑勇出具的收条1份；6.发票5份、收条1份。被告申请证人李某1、田某、李某2出庭作证。本院组织当事人进行了证据举证和质证，被告对原告提交的证据1、2无异议，原告对被告提交的证据1中的工程承包协议书、证据2无异议，对以上证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据3，挂靠经营合同加盖楚雄三鑫建业有限公司公章及法定代表人董善禄的印章，本院予以采信；证据4，被告对真实性、关联性、合法性无异议，仅对原告的证明目的不认可，该份证据能证明云南和创药业有限公司将其两个建设项目承包给被告施工，并签订工程承包协议书的事实，本院予以采信；证据5，系复印件，委托人均是被告，不能证明原告以被告名义进行诉讼的事实，本院不予采信；证据6，系生效民事判决书，本院予以采信；证据7，为夏端阳与元谋福宸商砼有限公司进行的对账，与本案无关，本院不予采信；证据8，关于田某的建设工程款项已经过（2016）云2329民初424号、（2016）云23民终915号生效民事判决确认，对于该份证据，本院不予采信；证据9，系复印件，无其他证据相印证，本院不予采信；证据10，被告虽在（2018）云2327民初571号民事案件答辩时自认原告挂靠楚雄三鑫建业有限公司建筑资质承揽施工，但该事实未被确认，且（2019）云23民终667号民事调解书确认的付款义务人是被告、田永发、云南和创药业有限公司，该证据不能证明原告挂靠被告的事实，且本院不予采信。被告提交的证据1中的证明，能证明云南和创药业确认其将施工项目发包给楚雄三鑫建业有限公司的事实，本院予以采信；证据3，能证明被告申请执行后，被告与云南和创房地产开发有限公司达成执行和解的事实，本院予以采信；证据4，能证明生效民事判决确认云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设项目的实际施工人是田某，以及被告已履行完毕判决书确认的付款义务的事实，本院予以采信；证据5，能证明（2018）云2327民初571号民事案件上诉后，双方达成调解协议，被告已履行完毕调解书确认的付款义务的事实，本院予以采信；证据6，系复印件，无其他证据相印证证明发票、收条所涉材料用于云南和创药业有限公司两个建设项目的事实，本院不予采信。被告申请证人李某1、田某、李某2出庭作证的证人证言，能与其他证据相印证证明云南和创药业有限公司两个建设项目施工情况的部分，本院予以采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：楚雄三鑫建业有限公司于2010年4月7日成立，董善禄自2015年4月2日至2017年10月31日期间担任法定代表人。2017年12月13日，楚雄三鑫建业有限公司变更为楚雄旭坤建业有限公司，法定代表人变更为王芝华。董善禄与董善福系兄弟关系。原告董善福提交的《挂靠经营合同》载：签订时间2015年3月8日，董善福以楚雄三鑫建业有限公司的名义与云南和创药业有限公司签订《工程承包协议书》，建设项目为云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设工程，董善福交纳挂靠经营管理费20000元。2015年3月16日，云南和创药业有限公司与楚雄三鑫建业有限公司签订《工程承包协议书》，约定云南和创药业有限公司将白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设项目发包给楚雄三鑫建业有限公司施工，开工日期为2015年3月20日，竣工日期2015年7月20日；双方还对工程价款、进度款拨付等进行了约定。2015年5月，云南和创药业有限公司与楚雄三鑫建业有限公司签订《工程承包协议书》，约定云南和创药业有限公司将其厂区雨、污水及污水处理站建设项目发包给楚雄三鑫建业有限公司施工，开工日期为2015年5月1日，竣工日期2015年6月16日；双方还对工程价款、进度款拨付等进行了约定。楚雄三鑫建业有限公司与云南和创药业有限公司、李某1、云南和创房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，武定县人民法院于2018年12月22日作出（2018）云2329民初679号民事判决书，判决：“一、由被告云南和创药业有限公司在判决生效之日起60日内支付原告楚雄旭坤建业有限公司工程款1945621元，由被告李某1、被告云南和创房地产开发有限公司承担连带清偿责任；二、由被告云南和创药业有限公司在判决生效之日起60日内向原告楚雄旭坤建业有限公司支付违约金311299元，2018年9月1日之后的违约金仍按年利率24%计算至工程欠款付清之日止，被告李某1、被告云南和创房地产开发有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告楚雄旭坤建业有限公司的其他诉讼请求”。云南和创药业有限公司不服（2018）云2329民初679号民事判决，提起上诉，楚雄彝族自治州中级人民法院于2019年3月28日作出（2019）云23民终315号民事判决，驳回上诉，维持原判。楚雄旭坤建业有限公司与云南和创药业有限公司、李某1、云南和创房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，武定县人民法院于2019年8月20日作出（2018）云2329民初535号民事判决，判决：“一、被告云南和创药业有限公司应于本判决生效之日起30日内支付原告楚雄旭坤建业有限公司工程款800000元，2018年12月31日起至工程款付清之日止的资金占用费按年利率6%计收。被告李某1、被告云南和创房地产开发有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告楚雄旭坤建业有限公司的其他诉讼请求”。云南和创药业有限公司不服（2019）云2329民初535号民事判决，提起上诉，楚雄彝族自治州中级人民法院于2019年3月28日作出（2019）云23民终1493号民事判决，驳回上诉，维持原判。后楚雄旭坤建业有限公司申请强制执行，2020年5月16日，楚雄旭坤建业有限公司与云南和创药业有限公司达成执行和解协议。另查明，武定县人民法院（2016）云2329民初424号民事判决、楚雄彝族自治州中级人民法院（2016）元23民终915号民事判决，认定2015年4月1日，田某与楚雄三鑫建业有限公司签订《施工协议书》，楚雄三鑫建业有限公司将自己承包的云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅建设工程承包给田某施工，工程实际施工人为田某，判决“三、由上诉人楚雄三鑫建业有限公司支付欠被上诉人田某的工资款1208520元及利息35559元，本息合计1204079元，限本判决生效之日起30日内付清。四、被上诉人云南和创药业有限公司在应支付上诉人楚雄三鑫建业有限公司工程款限额内对上诉人楚雄三鑫建业有限公司应支付的工资款本息1204079元承担连带责任”。（2016）云2329民初424号案件中董善福作为楚雄三鑫建业有限公司的委托诉讼代理人参加诉讼，其身份是楚雄三鑫建业有限公司的工程师。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告董善福提交《挂靠经营合同》，以其是实际施工人，出资完成本案诉争的两个工程项目，要求确认生效民事判决确认的款项由其享有。云南和创药业有限公司与楚雄三鑫建业有限公司签订两份《工程承包协议书》将白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设项目及其厂区雨、污水及污水处理站建设项目发包给楚雄三鑫建业有限公司施工，后因工程款纠纷，被告提起诉讼，经过一审、二审，生效的民事判决书已认定《工程承包协议书》合法有效，施工方为楚雄旭坤建业有限公司，云南和创药业有限公司未按结算约定期限支付工程款构成违约，判决云南和创药业有限公司、李某1承担付款义务。判决生效后，楚雄旭坤建业有限公司申请强制执行，后双方达成执行和解协议。田某、田永发与云南和创药业有限公司、李某1、楚雄三鑫建业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2016）云2329民初424号，案件中董善福作为楚雄三鑫建业有限公司的委托诉讼代理人参加诉讼，该案认定所涉工程项目云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅设项目的实际施工人是田某。《挂靠经合同》约定的项目为云南和创药业有限公司白路乡示范基地展示厅、餐厅及挡墙建设项目，《挂靠经合同》约定的项目与上述（2016）云2329民初424号案件的建设项目白路乡示范基地展示厅、餐厅相同，云南和创药业有限公司两个建设项目实际施工人、付款义务人等已经为生效民事判决书确认，虽原、被告签订《挂靠经营合同》，但原告提交的证据不足以证明其是云南和创药业有限公司两个建设项目的实际施工人，故对于其要求确认生效判决确认的款项由其享有的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款之规定，判决如下：驳回原告董善福的全部诉讼请求。案件受理费减半收取计15628元，由原告董善福负担（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  孙燕二〇二〇年八月二十四日书记员  李悦