广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终1572号 上诉人(原审原告)：广西宏鹰建设有限责任公司，住所地：广西柳州市桂中大道84号东祥福苑B区126号。 法定代表人：潘益忠，董事长。 委托代理人：潘凌，广西吉源厚律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：靖西易天资产投资有限公司，住所地：广西靖西市新靖镇城东路南段小城故事。 法定代表人：梁楠，董事长。 委托代理人：黄玉森，广西凌盛（凌云）律师事务所律师。 上诉人广西宏鹰建设有限责任公司（以下简称宏鹰公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服靖西市人民法院（2020）桂1081民初15号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了公开开庭审理本案。2020年7月21日，上诉人宏鹰公司的法定代表人潘益忠及委托诉讼代理人潘凌，被上诉人靖西易天资产投资有限公司（以下简称易天公司）的委托诉讼代理人黄玉森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宏鹰公司上诉请求，1、撤销请西市人民法院(2020)桂1081民初15号民事判决带，改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决确定本案案由为“建设工程施工合同纷”不符合本案事实，本案案由应当确定为转让合同纠纷。上诉人与被上诉人已于2019年8月17日签订了《合同终止协议书》,该协议书第二点约定“经甲、乙双方协商同意，该《靖西市小城故事一户一表配电工程施工合同》于2019年8月17日予以正式解除”，双方对解除合同产生的材料款和前期施工费己经近行结算，形成新的债权债务关。根据上诉人和被上诉人签订的《施工及其它部分汇总表》、《专变部分设备及材料部分结算表》、《配变部分设备及材料部分结算表》、《结算总表》可知，双方属于材料转让和工程项目转让合同关系。二、一审法院认定以下主要事实错误。一审法院判决认定“因原告迟迟未能按靖西市水利电业行业要求报批电力施工手续,造成案涉工程无法进行施工”是错误的。事实是“电力施工报批手续是甲方（易天公司）的义务”，双方签订的《靖西市小城故事一户一表配电工程施工合同》约定清楚，“甲方负责办理该工程申报手续、供电报装政策性收费、有关城建开挖、恢复报批、占用场地、青苗补偿等手续以及承担所发生的费用”。上诉人在一审时提交的一份《关于提请协商终止靖西县小城事住它区供配电设施建设维护合同的函》证实，被上诉人的原职员姚洪祥未经被上诉人同意，在本案工程施工合同签订前，已经与请西市水利电业公司签订订本案工程施工合同。所以导致被上诉人无法报批，无法履行其与上诉人签订的施工合同。三、法院判决《关于提请协商终止靖西县小城故事住它区供配岂设施建设维护合同的函》与本案无关,得出上诉人不报批，导致工程无法施工的事实是错误。一审法院判决认定2019年3月18日，被告向原告发出工作联系函，要求原告限期完成报批手续，否则解除合同。上诉人是在一审法院受理本案后才知道有这份“工作联系函”。在此之前,上诉人根本不知道有这份“工作联系函”。在一审开庭时当庭提出，请被上诉人出示上诉人签收这份“工作联系函”的证据时，被上诉人未能提供任何证据证明其己经“工作联系函”送达或告知上诉人。四、一审法院判决认定，原、被告施工合同解除后，因双方对《合同终止协议书》内容关于材料移交和使用及价款支付方式理解不同，原告遂提起本案诉讼，不符合本案事实。事实是上诉人催促及时支付欠付的款项时，被上诉人种种理由拖延不予文付才产生纠纷。五、一审法院判决认为，本案关键问题是“原告移交给被告的设备材料被告有没有使用、使用了多少、原告是否尽到配合被告完成安装及是否承担了设备材料质保责任。原告没有提供任何证据证实被告已经使用原告移交的设各材料及其数量,也没有提供证据证实其已尽到配合被告完成安装和对设备材料尽到质保责任,即没有提供原告已经对移交设各材料后被告使用情况尽到了充分的注意义务的证指,原告对此应当承担举证不能的不利后果”。因此，被告应按《结算汇总表》确定的价款给付原告设各材料款,不予支持。1、本案由于被诉人主客观的原因导致施工合同未能办理，原合同解除，从而友好协商达成终止合同协议。该协议是在双方清点移交的材料和价款、确认上诉人已经施工部分的工程价款及资金占用费数额的情况下签订的，被上诉人承诺分批次支付货款。2019年9月9日,上诉人的法定代表人潘益忠已经和被上诉人主管梁松显提出要求支付全部款项，被上诉也承诺先文付20万元。2、根据双方签订《合同终止协议书》的约定，被上诉人是否使用设各材料、使用了多少，是否尽到配合完成安装是承担各材料质保责任，被上诉人是否具备设备材用条件等，不是被上诉人应否支付材料款、施工费和资金月费的附加条件。综上，一审法院判决认定事实错误，严重曲解本案，导致适用法错误，敬请二审法院予以纠。 易天公司答辩称，靖西市人民法院作出一审民事判决，认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，判决得当，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，依法应当驳回其所有诉讼请求。理由如下：由于上诉人一直没有按照靖西市水利电业行业要求报批电力施工手续，造成上诉人无法入场正常进行施工，据此才解除了本案电工程施工合同。上诉人还没有得以入场施工，故上诉人诉称被上诉人欠付其工程款当然也毫无事实依据。上诉人要求被上诉人支付材料款的诉讼请求，以及诉称“已按协议约定,配合被告完成安装完毕”没有事实依据。根据双方于2019年8月17日签订《合同终止协议书》的第二条“原乙方拉到小城故事的材料，现按实际价格移交甲方使用，甲方分批次支付乙方货款”，第三条“甲方在安装设备时，乙方全力配合甲方，按照设备各项技术要求，对接设备厂家，配合甲方完成安装使用”的约定。答辩人支付材料款的前提条件是“甲方在安装设备时，乙方全力配合甲方，按照设备各项技术要求对接设备厂家，配合甲方完成安装使用，而应支付的金领则是“按实际价格移交甲方使用,甲方分批次支付乙方货款”甲方每批次实际使用多少，就支付多少,而不是把所有的材料款一次性支付给上诉人。由于目前上诉人拉来的材料自然不能得以安装使用，上诉人更不可能“已按协议约定,配合被告完成安装完毕”。因此,上诉人要求被上诉人支付材料款的请求明显缺乏依据。三、被上诉人与上诉人之间不是买卖关系，上诉人主张双方之间属于买卖关系没有事实依据。由双方于2019年8月17日签订《合同终止协议书》的内容可见，被上诉人其实是代卖上诉人因承揽《靖西市小城故事一户一表配电工程施工合同》设备及材料转卖给另外施工队的，而不是与上诉人购买这些设备及材料。因此,被上诉人与上诉不是买卖关系。在这些材料及设备没有转卖给他人的前提下，被上诉人与上诉人之间也不存在基于这些设备及材料款所引起的权利和义务。综上所述，被上诉人没有欠上诉人的任何款项，上诉人的诉讼请求没有事实依据。恳请人民法院依法查明事实，秉公处理，驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 宏鹰公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付原告拉到被告“小城故事”工地的设备材料费和施工及其他款项共计2819484元；2、判令被告立即支付原告设备材料费和施工及其他款项延期支付滞纳金225558.72元（滞纳金按本金2819484元，按每月2%计，从2019年8月17日起，暂计至2019年12月17日，此后的滞纳金顺延计至本金支付完为止）；3、判令本案的一切诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实，2017年11月10日，原、被告签订了《配电施工合同》，合同约定了工程范围、价款、工期、设备供应验收、结算等双方权利义务内容，合同签订后，原告即将相关设备和材料运进施工现场，因原告迟迟未能按靖西市水利电业行业要求报批电力施工手续，造成案涉工程无法进行施工建设。2018年6月13日，被告给付原告预付工程款200000元后，原告仍未能办理报批电力施工手续，致使工程至今无法进行施工建设。2019年3月18日，被告向原告发出工作联系函，要求原告限期完成报批手续，否则解除合同。同年7月16日，原告作出《配变部分设备及材料部分结算表》、《专变部分设备及材料部分结算表》、《施工及其他部分结算表》。8月17日，双方签字确认三份结算表汇总即《结算汇总表》，原告设备和材料总价为3019484元。《结算汇总表》主要载明：经双方现场确认及设备主导材料到场情况，按结算表中工程量移交被告使用，原告在后续被告工程安装时负责所移交设备质保，投入使用后质保期为1年，在安装过程中，如发现电缆数量跟移交清单不符，则双方另函确认。8月17日双方正式签订《合同终止协议书》，主要约定：一、甲乙方2017年11月10日签订的《配电施工合同》，现因乙方未能按照靖西市水利电业行业要求报批电力施工手续，造成工程无法施工，经双方友好协商，同意解除该工程施工合同；二、甲乙方同意，《配电施工合同》于2019年8月17日正式解除。原乙方拉到小城故事的材料，现按实际价格移交甲方使用，甲方分批次支付乙方货款；三、甲方在安装设备时，乙方全力配合甲方，按照设备各项技术要求，对接设备厂家，配合甲方完成安装使用。原、被告施工合同约定解除后，因双方对《合同终止协议书》内容关于材料移交和使用及价款支付方式理解不同，原告遂提起本案诉讼，请求支持其诉求。 一审法院认为，本案争议焦点是：1、原、被告签订的《合同终止协议书》内容所确定事实问题。2、原告要求被告支付设备材料费、施工费和其他款项及滞纳金是否有事实和法律依据问题。原、被告签订的《配电施工合同》，系双方真实意思表示，自成立时生效，双方应按照约定履行各自义务。从合同内容来看，原告除需要自行购买设备材料、敷设电缆、安装电表等具体施工事宜，还要负责向水电部门报批电力施工手续。合同中并未就设备材料移交进行专门约定，反而约定了工程验收、进度、完工、被告支付款项等，这表明原告订立合同的目的不是单纯的设备材料的买卖，而是为了用电需求，本案并非原告直接出卖设备材料给被告。因此，原告提出本案案由不应定为建设工程施工合同纠纷，应定为以拖欠设备材料款及其他费用为内容的欠款纠纷，本院不予采纳。因原告一方原因，原、被告自愿解除《配电施工合同》，并签订了《合同终止协议书》，该协议也没有违反法律、法规规定，双方应按协议约定履行各自义务。《结算汇总表》证实，案涉设备材料是经双方现场确认后，原告已将设备材料移交给被告，与《合同终止协议书》“乙方拉到小城故事的材料，现按实际价格移交甲方使用”相吻合，本院据此确认案涉设备材料已经移交给原告，故对被告提出设备材料没有移交的抗辩，不予采信。本案关键问题是：原告移交给被告的设备材料被告有没有使用、使用了多少、原告是否尽到配合被告完成安装及是否承担了设备材料质保责任。原告没有提供任何证据证实被告已经使用原告移交的设备材料及其数量，也没有提供证据证实其已尽到配合被告完成安装和对设备材料尽到质保责任，即没有提供原告已经对移交设备材料后被告使用情况尽到了充分的注意义务的证据，原告对此应当承担举证不能的不利后果，加之移交设备材料时原告也应当清楚被告对设备材料不具备使用条件。因此，本院认为《合同终止协议书》中“甲方分批次支付乙方货款”的条件没有成就，故对原告提出设备材料被告已使用，原告已配合被告安装完毕，被告应按《结算汇总表》确定的价款给付原告设备材料款，不予支持。原告另外诉请要求被告支付除设备材料款外的施工费和其他款项及滞纳金，因合同没有约定，原告也没有提供任何证据证实，原告也应当承担举证不能的不利后果，况且《合同终止协议书》第一条已经明确了合同没有得到履行的责任在原告方，原告该项诉求没有事实依据，不予支持。综上所述，原告诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告靖西市宏鹰电力建设有限责任公司的诉讼请求。本案受理费15580元，由原告靖西市宏鹰电力建设有限责任公司负担。 二审中，上诉人向法庭提交新证据如下：证据一、一组照片，证明合同解除之后上诉人已经把清单里面的材料移交给被上诉人。证据二、上诉人法定代表人潘益忠与被上诉人主管的短信记录，证明2019年9月9日之前上诉人一直在向被上诉人追款的事实。被上诉人对上诉人提交的新证据进行质证认为，1、对图片真实性无异议，对证明目的有异议，这些图片材料里面确实放在我们物业公司管辖的范围，但是并未给我们使用。2、这个短息手机主人，是当时确实是现场负责人（主管），但是并不是我方负责人，这个人已经不负责这个工作了，无权对款项进行承诺，款项应当以合同里面约定的为准。 对上诉人向法庭提交新证据。本院认为，对一组照片，被上诉人对图片中材料确实放在被上诉人物业公司管辖的范围没有异议的事实，与材料移交清单相互印证，可以证实照片里面的材料已移交给被上诉人。潘益忠与被告主管的短信记录，对真实被上诉人没有提出异议，只是认为其内容不能作为本案支付款依据。对证实上诉人一直在向被上诉人追款的事实是予采信。 一审查明“2019年3月18日，被告向原告发出工作联系函，要求原告限期完成报批手续，否则解除合同”的事实，在本案中，确实没有证据证明“2019年3月18日，被告向原告发出工作联系函”的事实，对该事实本院不予认定。一审查明的其他事实与本院查明的事实一致，本院予认定。 本院认为，本案是因靖西市小城故事一户一表配电工程施工工程产生的纠纷，一审法院确定案由为建设工程施工合同纠纷正确。本案建设工程施工合同纠纷经双方协商一致，同意解除建设工程施工合同，并对解除该建设工程施工合同事项达成《合同终止协议书》。该《合同终止协议书》是双方当事人的真实意思表示，没有违反国家法律规定，没有损害国家、集体和他人的合法权益，双方当事人应当按《合同终止协议书》约定的权利义务全面履行。 关于双方当事人对本案《合同终止协议书》中关于“二、甲乙方同意，《配电施工合同》于2019年8月17日正式解除。原乙方拉到小城故事的材料，现按实际价格移交甲方使用，甲方分批次支付乙方货款；三、甲方在安装设备时，乙方全力配合甲方，按照设备各项技术要求，对接设备厂家，配合甲方完成安装使用”之约定的理解产生争议的问题。从本案双方当事人签订的《结算汇总表》来看，双方当事人对“原乙方拉到小城故事的材料，现按实际价格移交甲方使用”已经履行完毕（确认结算3019484元），只对如何履行“甲方分批次支付乙方货款”产生争议。根据《中华人民共和国合同法》规定对履行时间约定不明确的，当事人可以补充协商，不能补充协商的。债务人可以随时履行，债权人也可以要求随时履行，但应当给对方必要的准备时间。从上述法律看，上诉人要求被上诉人支付货款２８１９４８４元（301.9484万元减去已支付20万元）是符合法律规定，本院予以支持。 关于上诉人主张被上诉人支付原告设备材料费和施工及其他款项延期支付滞纳金225558.72元的问题。由于滞纳金是由法律、法规明确的规定交纳，本案是由建设工程施工合同产生纠纷，受民事法律调整。民商事法律没有滞纳金交纳的规定，故对上诉人的该主张本院不予支持。 关于被上诉人主张上诉人没有履行约定“甲方在安装设备时，乙方全力配合甲方，按照设备各项技术要求，对接设备厂家，配合甲方完成安装使用”的问题。首先，双方当事人签订《合同终止协议书》没有明确约定“上诉人履行约定的第三项后，才批次支付货款”；其次，对已经安装设备的被上诉人没有证据证实上诉人没有履行配合义务；再次，对未安装设备的被上诉人仍可要求上诉人履行《合同终止协议书》约定的配合义务。故对被上诉人的该主张本院不予支持。 综上所述，上诉人广西宏鹰建设有限责任公司的上诉理由部分成立，应予以支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律错误，本院予以更正。依照《中华人民共和国合同法》第六十一、六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销靖西市人民法院（2020）桂1081民初15号民事判决； 二、由被上诉人靖西易天资产投资有限公司给付上诉人广西宏鹰建设有限责任公司款项２８１９４８４元，限本判决生效之日起30日内付清； 三、驳回上诉人广西宏鹰建设有限责任公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 一审受理费15580元，由上诉人广西宏鹰建设有限责任公司负担1246元，被上诉人靖西易天资产投资有限公司负担14334元。二审受理费15580元，由上诉人广西宏鹰建设有限责任公司负担1246元，被上诉人靖西易天资产投资有限公司负担14334元。 本判决为终审判决。 审判长  邓梅君 审判员  凌 除 审判员  张力夫 二〇二〇年八月七日 书记员  覃 静