宁夏回族自治区固原市中级人民法院   民事判决书   （2020）宁04民终644号   上诉人（原审被告）：闫慧，男，1966年12月2日出生，汉族，宁夏固原市人，小学文化，农民，住宁夏固原市原州区。   委托诉讼代理人：苟克强，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被上诉人（原审原告）：白帆，女，1991年10月5日出生，汉族，宁夏固原市人，大专文化，居民，住宁夏固原市原州区。   委托诉讼代理人：杨泽忠，宁夏朔北律师事务所律师。代理权限为特别授权。   原审被告：马斌，男，1988年11月6日出生，回族，宁夏固原市人，居民，住宁夏固原市原州区。   上诉人闫慧因与被上诉人白帆、原审被告马斌民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初3280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫慧及其委托诉讼代理人苟克强、被上诉人白帆的委托诉讼代理人杨泽忠到庭参加诉讼，原审被告马斌经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。   闫慧上诉请求：一、撤销原判，发回重审或改判由闫慧偿还借款7万元；二、案件受理费由白帆负担。事实与理由：一、原判认定事实错误。1.闫慧根本就不认识白帆。闫慧曾于2011年3月至10月期间分别从浙商投资公司、宝泰投资公司高息借贷经营烟草，与两放贷公司的老板白建勤打交道。2018年4月，闫慧因做生意急需用款找到公司，公司答应借款，但利息还是3分，而且放款当天就扣掉3000元，但在做手续时为了防止暴露公司非法放贷的行为就将借款做到了白帆名下。2.借款当天闫慧就提出了3分钱利息太高，公司老板白建勤就说你先还本，利的事以后再说。公司几个合伙一直按3分钱放贷着呢，其一个人说了不算，闫慧先开始一笔一笔地偿还共3万元。因此，闫慧实欠7万元。一审认定闫慧欠有白帆9.7万元错误。3.闫慧与白帆父亲之间存在真实的借贷关系。二、白帆父亲白建勤开办的浙商投资公司、宝泰投资公司非法放贷，为了逃避政府打击，便将借贷转到白帆名下，而且采取砍头息，名借10万，实出9.7万。闫慧已付3万元应当依法折抵本金。白帆及父亲所开办的投资公司早已被列入职业放贷人名单，对于其非法放贷行为不应受法律保护。三、对闫慧实欠白帆7万元本金应当按全国银行同业拆借中心公布的贷款基准报价利率计息，一审判决按月利率1.5%计算利息没有依据。闫慧与白帆所签订的借款合同，因其父白建勤及其开办的浙商投资公司、宝泰投资公司系职业放贷人，闫慧所签订的借款合同应为无效合同，马斌不应当承担保证责任。   白帆辩称，闫慧及马斌系完全民事行为能力人，其在签订借款合同时，应当知悉合同条款之后，才签订了借款合同。在本案中，白帆与闫慧及马斌之间形成的借贷法律关系与闫慧所说的白建勤等其他案外人没有关系，闫慧也在借款合同中予以自认。综上所述，请求二审法院驳回上诉请求，维持原判。   原审被告马斌未到庭，亦未提交书面述称意见。   白帆一审诉讼请求：1.判令闫慧归还白帆借款本金10万元及按月利率2%支付自2019年1月16日起至借款清偿完毕止的利息；2.判令马斌对上述借款承担连带清偿责任；3.案件受理费由闫慧、马斌负担。   一审法院认定事实：2018年4月16日，闫慧因资金周转向白帆借款10万元，约定月利率为3%，于2018年5月15日归还借款，由马斌对借款承担连带保证责任，双方签订了借款合同、借条、收条。白帆通过网上银行向闫慧转款9.7万元，当天扣除月利息3000元，闫慧按约定的10万元支付利息至2019年1月19日。庭审中白帆要求清偿借款本金9.7万元并按月利率1.5%支付自2019年4月16日起至全部借款履行完毕止的利息。一审法院认为，白帆与闫慧之间借贷关系依法成立，有证据在卷证实，予以认定。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证责任。闫慧不按期履行还款义务，损害了白帆的合法权益。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，第二百一十条，第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第三十一条之规定，判决：一、由闫慧于判决生效之日起十日内向白帆偿还借款本金9.7万元，并按月利率1.5%支付2019年4月16日至全部借款偿还完毕止的利息；二、由马斌对上述借款本息承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由闫慧、马斌负担。   二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。   本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中，闫慧与白帆签订《借款合同》，约定借款金额10万元，借款期限为一个月，借款利率30‰，担保人马斌承担连带担保责任。闫慧向白帆出具10万元借条，约定借款月利率为3%，担保方式为连带保证责任，保证期间为借款期限届满之日起3年。闫慧向白帆出具10万元收条。借款合同签订当日，白帆向闫慧账户转款9.7万元。据此，涉案借款本金应认定为9.7万元。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”根据一、二审庭审中双方当事人确认，借款后闫慧按月利率3%连续清偿10个月利息，但对具体清息时间双方均未提供证据，因此，本院对涉案借款清息日确定为每月16日。按先清息后减本的计算方法，经核算利息清至2019年2月16日，闫慧尚欠涉案借款本金8.53933万元。白帆一审庭审中要求按月利率1.5%承担逾期利息，故逾期利息以8.53933万元为基数，按月利率1.5%自2019年3月16日起计算至本判决确定给付之日止。马斌为该笔贷款提供了担保，担保合同约定保证方式为连带责任的保证，保证期间为主债务履行期满后三年，白帆在法定保证期间内向人民法院起诉主张了权利，故该案的保证期间未过，马斌应承担连带保证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”闫慧虽上诉称，其与白帆父亲之间存在真实的借贷关系，且白帆的父亲白建勤开办的浙商、宝泰投资公司存在非法放贷，属于职业放贷，为了逃避政府打击，便将涉案借款办到白帆名下。但其一、二审中未向法庭提交证据证明其主张的事实成立，应承担举证不能的法律后果，因此，其该项上诉请求不能成立，本院不予支持。   综上所述，闫慧上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第三项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初3280号民事判决；   二、由闫慧于本判决生效之日起三十日内向白帆清偿借款本金85393.3元及利息（利息按照月息1.5%计算，自2019年3月16日起至本判决确定的给付之日止）；   三、马斌对上述借款本息承担连带保证责任；   四、驳回白帆其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费2300元，减半收取1150元，由闫慧、马斌负担。二审案件受理费475元，由闫慧负担。   本判决为终审判决。   审判长 杨忠清   审判员 柴鹏鹏   审判员 傅美源  二〇二〇年八月十四日   书记员 魏 燕