青海省湟源县人民法院   刑事判决书   （2020）青0123刑初15号   公诉机关青海省湟源县人民检察院。   被告人谈生忠，男，1961年9月3日出生于青海省西宁市，公民身份号码×××,汉族，高中文化，原青海省西宁市城西区彭家寨镇汉庄村民委员会主任，住青海省西宁市。2019年5月14日因涉嫌犯挪用资金罪被西宁市公安局城西公安分局刑事拘留，同年6月19日经西宁市城西区人民检察院批准逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。   辩护人毛尊超，青海竞帆律师事务所律师。   辩护人李峰，青海尊悦律师事务所律师。   青海省湟源县人民检察院以源检公诉刑诉〔2020〕5号起诉书指控被告人谈生忠犯挪用资金罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。经西宁市中级人民法院指定管辖，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湟源县人民检察院指派检察员伊全友出庭支持公诉，被告人谈生忠及其辩护人毛尊超、李峰到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，1.2007年3月13日，被告人谈生忠在担任西宁市××区民委员会主任期间，利用主管财务的职务之便，在未召开村民会议或村民代表会议的情况下，擅自将汉庄村民委员会300万元土地征用补偿款出借给西宁市城西区“吉祥加油站”负责人宋×，用于公司注册验资。2007年3月26日，宋×向汉庄村民委员会归还上述300万元款项。   2.2007年12月26日，被告人谈生忠在担任西宁市××区民委员会主任期间，利用主管财务的职务之便，在未召开村民会议或村民代表会议的情况下，擅自将汉庄村民委员会1500万元土地征用补偿款转入自己开办的青海泰盛房地产开发有限公司账户，用于该公司注册验资。2008年1月8日，青海泰盛房地产开发有限公司将1500万元款项归还汉庄村民委员会。   3.2008年2月1日，被告人谈生忠在担任西宁市××区民委员会主任期间，利用主管财务的职务之便，在未召开村民会议或村民代表会议的情况下，以注册资金复验的名义，擅自将汉庄村民委员会1500万元土地征用补偿款转入青海泰盛房地产开发有限公司，用于交纳土地竞拍保证金。2008年5月7日，青海泰盛房地产开发有限公司向汉庄村民委员会归还上述1500万元款项。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、到案经过、银行会计凭证、工商注册登记资料，证人袁×、马×1、谈×1等证言，被告人谈生忠供述与辩解等证据。   公诉机关认为，被告人谈生忠身为西宁市城西区彭家寨镇汉庄村民委员会主任，利用主管财务的职务之便，挪用汉庄村民委员会土地征用补偿款共计3300万元，属数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，应当以挪用资金罪追究谈生忠的刑事责任。其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，因谈生忠具有坦白的法定从轻处罚量刑情节，具有退赃的酌定从轻处罚量刑情节，建议对被告人谈生忠在有期徒刑五年以上七年以下间科以刑罚。   被告人谈生忠对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出被告人谈生忠构成自首、认罪认罚、退还全部款项、主观恶性较小，请求在有期徒刑三年以上五年以下间量刑并适用缓刑。   经审理查明，2007年至2008年，被告人谈生忠在担任西宁市××区民委员会主任期间，利用职务之便，在未召开村民会议或村民代表会议的情况下三次擅自将汉庄村集体资金出借给他人使用或自用。其中，2007年12月26日，被告人谈生忠擅自将汉庄村集体资金3000000元出借给“吉祥加油站”负责人宋×，宋×于2007年3月26日归还上述款项；2007年12月26日，谈生忠将汉庄村15000000元集体资金转入青海泰盛房地产开发有限公司账户，用于该公司注册验资，后于2008年1月8日归还该款项并支付利息3900元；2008年2月1日，被告人谈生忠擅自将汉庄村15000000元集体资金转入青海泰盛房地产开发有限公司，用于交纳土地竞拍保证金，后于2008年5月7日归还该款项并支付利息28500元。   上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、到案经过、人员基本信息、无犯罪记录证明、村两委班子成员基本信息、情况说明、工商注册登记资料、开除党籍处分决定、代表资格审查报告、代表名单、证明、拆迁补偿协议、收据、转账支票存根、审计报告、银行会计凭证、进账单、议事小组花名册、村委会财务管理制度、借款协议，证人袁×、马×1、谈×1、李×1、李×2、马×2、马×3、卢×、李×3、陈×、宋×、吴×、孔×、马×4、谈×2、谈×3证言，被告人谈生忠供述与辩解等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人谈生忠利用职务上的便利,挪用汉庄村集体资金33000000元用于个人公司验资、交纳土地竞拍保证金及借予他人使用，数额巨大,其行为已构成挪用资金罪,公诉机关指控的罪名成立。被告人谈生忠归案后,如实供述其犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚；退还全部款项且当庭认罪认罚，可酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人谈生忠构成自首的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳；提出的对被告人谈生忠适用缓刑的辩护意见，不符合判处缓刑的法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十一条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：   被告人谈生忠犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。   (刑期从判决执行之日起计算,判决以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年5月14日起至2024年5月13日止。)   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 胡永宽   审判员 扈宏武   人民陪审员 马 亮     二〇二〇年八月二十六日   书记员 夏 莹   附：本判决依据的法律条文   本判决依据的法律条文   《中华人民共和国刑法》第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。   国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。