云南省元谋县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2328民初1110号原告：云南云开电气股份有限公司。住所地：云南省楚雄市开发区云开路。统一社会信用代码：91532300557756446R。法定代表人：伍昌云，系董事长。委托诉讼代理人：刘宏，男，1975年12月1日出生，汉族，住云南省楚雄经济开发区，系公司职工，特别授权代理。委托诉讼代理人：胡泓，云南众星律师事务所律师，特别授权代理。被告：湖南鸿源电力建设有限公司。住所地：湖南省娄底市娄星区新星南路与月塘交汇处东北角2栋8楼。统一社会信用代码：9143130079238243XW。法定代表人：旷长申，职务：董事长、总经理。委托诉讼代理人：张国俊，系公司员工，特别授权代理。被告：湖南鸿源电力建设有限公司红河分公司。住所地：云南省红河州蒙自市天萃花园A-03。统一社会信用代码：915325220863912169。负责人：张国俊。委托诉讼代理人：简爱，特别授权代理。被告：云南凤凰文旅集团有限公司。住所地：云南省楚雄彝族自治州元谋县元马镇龙泉社区元谋人世界公园。统一社会信用代码：91532328086352604D。法定代表人：朱志强，职务：董事长、总经理。原告云南云开电气股份有限公司（以下简称云开电气公司）与被告湖南鸿源电力建设有限公司（以下简称鸿源公司）、湖南鸿源电力建设有限公司红河分公司（以下简称鸿源红河分公司）、云南凤凰文旅集团有限公司（以下简称凤凰公司）承包合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告云开电气公司的委托诉讼代理人刘宏、胡泓，被告鸿源公司的委托诉讼代理人张国俊，鸿源红河分公司的委托诉讼代理人简爱到庭参加诉讼。被告凤凰公司经本院送达开庭传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云开电气公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决鸿源公司支付承包工程款1257005.88元；2、请求判决鸿源公司支付逾期付款违约金73473.74元，及2020年5月20日至付清之日止的利息；3、被告鸿源红河分公司及凤凰公司承担连带支付责任；4、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：被告鸿源公司于2016年10月与原告签定了“元谋古人类历史文化旅游项目（一期）电力设备采购及安装项目工期设备”采购及安装承包合同一份。合同约定，被告向原告购买高低压开关柜、630KVA高压环网柜等产品并含安装，合同总价为1835180.35元，合同签订并生效后预付合同金额的30%作为预付款；发货且货到现场查验并安装调试完毕支付合同金额的65%作为到货安装验收款；质保期1年，质保金为合同总金额的5%，质保期满，结清余款。合同签订后，原告按合同约定向被告鸿源公司供货，被告除支付部分工程款578174.47元外，尚欠工程款1257005.88元未支付，经原告多次催收，并于2019年3月18日发账款催促函一份，被告鸿源红河分公司于2019年4月23日将工程款未付款之理由进行回复，理由是发包人（被告云南凤凰文旅集团有限公司）一直未与其结算，拖延至今未付。综上，原告认为被告收到原告设备及服务后，不全面履行付款义务，应当承担支付工程款和违约金的民事责任，特向法院起诉，请依法判决。被告鸿源公司辩称，云开电气公司交货5台箱变时间是2017年12月28日，是延期交货，没有按照合同上的设计图纸来交付，外形和型号有改动。导致我们和凤凰公司的工期没有按时完工，我们被凤凰公司要处以罚款。后来和原告经过沟通、协商，原告不同意在剩余的工程款里面扣除这个罚款金额，差欠1257005.88元是对的，但是还要扣除公司管理费10万元以及罚款。我们在本月支付20万元，扣除罚款12万元以及管理费10万元，剩余尾款在60日内支付。被告鸿源红河分公司辩称，云开电气公司在交货的时候没有按照设计图纸的要求生产柜机，造成业主方对我们的罚款12万元，我们与原告存在一个公司的管理费，云开电气公司还应该支付我们10万元管理费，因为我们涉及这部分款项的一个税收问题。我们已经跟原告方私下商讨过，因为云南和湖南两省的税率不一样。被告凤凰公司未到庭也未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼主张提交了证据，经质证，本院认定如下：1、《承包协议书》及合同变更情况通知说明书，证实2017年1月20日，甲方鸿源公司与乙方云开电气公司签订《承包协议书》约定，工程位于元谋县元马镇凤凰山，工期60天，工程名称：墅景洋房区域、低层住宅区域、养老服务中心区域、水上乐园区域、狂欢岛商业、广场商业、游客集分散中心区域、3#商业街区域、远古亲子酒店区域10KV箱式变压器供货及安装工程，工程中标价款2326000元；甲方提供资质供乙方使用，管理费用为10万元，乙方在开始做开工资料前一次性付清。甲方在收到凤凰公司拨款后7个工作日内全额转至乙方账户；甲方负责该工程所有承包内容，包含远古亲子酒店发电机进出线柜，电缆及电缆沟施工，所有高低压电缆头及压线接头，箱式变压器图纸设计，并报供电局审核通过，箱式变压器安装及基础施工，安装调试，并通过验收合格等（详见合同），另还证明2017年12月26日，云开电气公司与鸿源公司变更合同中的供货设备及物资总价为1835180.35元，本院予以确认；2、《元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目合同》，证实2017年2月21日，发包人甲方凤凰公司与承包人乙方鸿源公司签订《采购项目合同》约定，凤凰公司将元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目设备采购及安装调试承包给鸿源公司。工程地点在元谋县凤凰山。施工范围：元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目设备采购及安装调试（含基础、不含电缆及电缆沟施工）。承包方式：包工包料；设备供应日期，计划开工日期2017年2月25日，供货周期60日，计划工程完工日期2017年4月25日。工程内容：元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目设备采购及安装调试。合同总价2326000元。付款方式：本合同签订完成后，乙方支付结算价的20%作为预付款，货到甲方指定地方，甲方派专人进行货物验收，设备验收合格，安装调试完成无质量问题并提供相关部门检测报告（设备部分）后3个工作日，付至结算价的95%，剩余5%作为质保金，质保期为一年，质保期满无质量问题一次性无息返还。支付工程款前，乙方必须提供正式完税发票，否则不给予付款及违约责任等（详见采购项目合同），本院予以确认；3、云南云开电气股份有限公司客户收货签收单（7份），证明2017年1月19日至2017年8月8日期间，云开电气公司已经先后将10kv箱变、10kv环网柜、低压柜、变压器、资料、配件、低压开关柜、联网母线、柜内联屏铜母线等设备运送至凤凰山古人类文化旅游项目工地检测、安装调试并使用，本院予以确认；4、中国建设银行单位客户专用回单（4份），证明2017年1月10日，鸿源红河分公司支付给云开电气公司设备款200000.00元，2019年12月20日，鸿源红河分公司支付给云开电气公司元谋项目款200000.00元，2017年7月4日，徐少鑫支付给云开电气公司设备预付款128174.47元，2019年5月31日，云南鼎浩电力工程有限公司红河分公司支付给云开电气公司货款50000.00元，以上合计为578174.47元，本院予以确认；5.对账单，证实截止2019年3月14日，云开电气公司经过对账，鸿源红河分公司欠云开电气公司货款1507005.88元，本院予以确认；6.账款催促函，证明2019年3月18日，云开电气公司向鸿源红河分公司发出账款催收函，要求鸿源红河分公司支付差欠云开电气公司货款1507005.88元，本院予以确认；7.回复函，证实2019年4月23日，鸿源红河分公司向云开电气公司回复，认可欠货款1507005.88元，我公司与凤凰公司协商后，货款到账时间为2019年8月份，届时账款到账后，就及时支付给云开电气公司，本院予以确认；8.逾期付款违约金计算表，因云开电气公司与鸿源公司在合同中以及变更通知中都没有约定违约金，本院不予确认；根据当事人陈述和审理确认的证据，本院确认以下法律事实：2017年1月20日，甲方鸿源公司与乙方云开电气公司签订《承包协议书》，约定工程位于元谋县元马镇凤凰山，工程名称：墅景洋房区域、低层住宅区域、养老服务中心区域、水上乐园区域、狂欢岛商业、广场商业、游客集分散中心区域、3#商业街区域、远古亲子酒店区域10KV箱式变压器供货及安装工程。工期为60天，工程中标价款2326000元。双方在承包协议书中约定，甲方提供资质供乙方使用，管理费用为10万元，乙方在做开工资料前一次性付清。甲方在收到凤凰公司拨款后7个工作日内全额转至乙方账户。本合同签订后，甲方支付结算价的20%作为预付款。货到甲方指定地方，甲方派专人进行货物验收，设备验收合格，安装调试完成无质量并提供相关部门验收报告（设备部分）后3个工作日，付至结算价款的95%，剩余5%作为质保金，保质期为一年，质保期满无质量问题一次付清。甲方负责该工程所有承包内容，包括箱式变压器图纸设计，并报供电局审核通过，箱式变压器安装及基础施工，安装调试，并通过验收合格等，工程内容包含远古亲子酒店发电机进出线柜，但不包含电缆及电缆沟施工，但包含所有高低压电缆头及压线接头。乙方施工的工程质量需要达到国家验收规范标准，供电局验收合格，若产生的任何质量问题由乙方负责等（详见合同）。2017年2月21日，发包人（甲方）凤凰公司与承包人（乙方）鸿源公司签订《元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目合同：编号YNFHWLJTCBKZC-13号》，约定凤凰公司将元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目设备采购及安装调试承包给鸿源公司。工程地点元谋县凤凰山。施工范围：元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目设备采购及安装调试（含基础、不含电缆及电缆沟施工）。承包方式为包工包料；设备供应日期，计划开工日期2017年2月25日，供货周期60日，计划工程完工日期2017年4月25日。工程内容：元谋古人类历史文化旅游项目（一期）变压器采购项目设备采购及安装调试。合同总价2326000元。付款方式：本合同签订完成后，乙方支付结算价的20%作为预付款，货到甲方指定地方，甲方派专人进行货物验收，设备验收合格，安装调试完成无质量问题并提供相关部门检测报告（设备部分）后3个工作日，付至结算价的95%，剩余5%作为质保金，质保期为一年，质保期满无质量问题一次性无息返还。合同还约定，支付工程款前，乙方必须提供正式完税发票，否则不给予付款。违约责任及处理：由于承办人原因不能按工期竣工的，每逾期一日按1000元向发包人支付违约金最高限额为合同价款的50%。如有甲方原因耽误的工期，工期正常顺延。除不可抗力外，双方应严格遵守本合同的条款，否则，违约方须向另一方支付合同价款50%的违约金等（详见采购项目合同）。2017年12年26日，因业主实际使用存在变更，云开电气公司与鸿源公司协商，双方同意变更合同中的供货设备，并将货物总价变更为1835180.35元（详见合同变更情况通知说明）。合同变更后，云开电气公司于2017年1月19日至8月8日，根据合同变更的内容将设备运至元谋县凤凰山古人类文化旅游项目工地并进行安装、调试。2017年1月10日，鸿源红河分公司支付给云开电气公司设备款200000.00元，2019年12月20日，鸿源红河分公司支付给云开电气公司元谋项目款200000.00元，2017年7月4日，徐少鑫支付给云开电气公司设备预付款128174.47元，2019年5月31日，云南鼎浩电力工程有限公司红河分公司支付给云开电气公司货款50000.00元，以上合计为578174.47元。鸿源公司及红河分公司欠云开电气公司货款1257005.88元未付。另查明，云开电气公司应支付给鸿源公司的管理费10万元未付，故，应当在鸿源公司应付给云开电气公司货款1257005.88元中扣减10万元管理费，扣减后，鸿源公司实际应支付给云开电气公司货款为1157005.88元。另外，云开电气公司与鸿源公司在变更供货设备时，没有约定具体的付款时间及逾期付款违约金。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的诉讼主张有责任提供证据。”本案中，原告云开电气公司与被告鸿源公司签订《承包协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，为有效合同。云开电气公司已经按照约定履行完供货义务，鸿源公司负有按照约定向云开电气公司支付欠款责任。原告云开电气公司要求被告鸿源公司承担支付货款的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持；但要求鸿源公司支付逾期付款违约金无事实和法律依据，本院不予支持。原告云开电气公司要求被告鸿源公司红河分公司承担连带责任，因鸿源公司红河分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。原告云开电气公司要求被告凤凰公司承担连带责任，因凤凰公司未差欠原告货款，其诉讼请求本院不予支持。因云开电气公司应该支付给鸿源公司的管理费10万元没有支付，故，应当在鸿源公司支付给云开电气公司的款项中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由湖南鸿源电力建设有限公司于本判决生效之日起二十日内支付给云南云开电气股份有限公司货款1257005.88元，扣减云南云开电气股份有限公司应付给湖南鸿源电力建设有限公司管理费100000.00元后，湖南鸿源电力建设有限公司实际应支付给云南云开电气股份有限公司货款为1157005.88元。二、驳回云南云开电气股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16775元，减半收取8387.5元，由原告云南云开电气股份有限公司承担1677.5（已付），由被告湖南鸿源电力建设有限公司承担6710元（与上述执行款同时履行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨阡胄二〇二〇年八月二十八日书记员  李建波