山东省烟台市芝罘区人民法院刑 事 判 决 书（2020)鲁0602刑初61号公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。被告人何某某，女，1975年10月23日出生于内蒙古，蒙古族，初中文化，无固定职业，户籍所在地内蒙古，住烟台市芝罘区。2018年6月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被烟台市公安局芝罘分局取保候审，2019年3月29日被刑事拘留，同年4月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于烟台市看守所。辩护人陈锐，山东鑫士铭律师事务所律师。山东省烟台市芝罘区人民检察院以烟芝检一部刑诉[2020]1号起诉书指控被告人何某某犯贩卖毒品罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省烟台市芝罘区人民检察院指派检察员赵宝东出庭支持公诉，被告人何某某及辩护人陈锐均到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省烟台市芝罘区人民检察院指控：2018年6月1日至2019年3月28日，被告人何某某在烟台市芝罘区附近先后10余次分别向刘某1、孙某、范某、毕某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计约13.45克，非法获利人民币14800元。犯罪事实分列如下：1.2018年6月17日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向刘某1贩卖甲基苯丙胺1个，何某某获利人民币500元。2.2018年6月1日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向孙某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约3克多，何某某获利人民币4000元。3.2018年6月7日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向孙某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约1克多，何某某获利人民币1600元。4.2018年6月8日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向孙某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约0.7克，何某某获利人民币800元。5.2018年6月12日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向孙某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约1克多，何某某获利人民币1600元。6.2018年6月18日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向孙某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约1克，何某某获利人民币1800元。7.2018年6月19日，被告人何某某在芝罘区行政审批中心附近向孙某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约1.5克，何某某获利人民币1800元。8.2018年6月6日，被告人何某某在芝罘区烟中宾馆北侧胡同向范某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约0.4克，何某某获利人民币400元。9.2018年6月8日，被告人何某某在芝罘区烟中宾馆北侧胡同向范某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约0.4克，何某某获利人民币400元。10.2018年6月14日，被告人何某某在芝罘区烟中宾馆北侧胡同向范某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约0.4克，何某某获利人民币500元。11.2018年6月21日，被告人何某某在芝罘区烟中宾馆北侧胡同向范某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约0.3克，何某某获利人民币400元。12.2019年3月26日，被告人何某某在芝罘区府小区门口向毕某贩卖甲基苯丙胺1袋，重约1克，何某某获利人民币1000元。13.2019年3月28日19时许，被告人何某某在芝罘区府小区门口向毕某贩卖毒品时被公安机关当场抓获，现场查获毒品疑似物1袋，净重2.75克。2019年3月28日，公安机关在何某某住处查获毒品疑似物3袋。同年4月23日，经烟台市公安局刑事科学技术室鉴定，从何某某手中查获的4袋毒品疑似物中的3袋（共净重：7.43克，含在建城西府小区门口从何某某手中扣押的净重2.75克毒品）检出甲基苯丙胺成分。在法庭审理中，公诉人提供了证人证言、鉴定意见、辨认笔录、检查笔录、称量笔录、电子数据、被告人供述、书证等证据以证实起诉书中指控的犯罪事实。山东省烟台市芝罘区人民检察院认为，被告人何某某贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。被告人何某某对公诉机关指控其贩卖毒品的事实均予以否认，辩称其与刘某1、范某及孙某之间的微信转账并非毒品交易，而是其小额贷款往来账目及通过其姐姐从国外购买商品的交易记录；其与毕某间无毒品及金钱交易，指控的第12笔事实系其赠送给毕某的毒品。辩护人提出如下辩护意见：1.派出所不是办理毒品犯罪案件的适格侦查主体。2.现有证据不能认定被告人何某某构成贩卖毒品罪。理由如下：（1）本案证人均未出庭作证，证人证言未经庭审质证，证人证言的客观真实性无法确认，被告人何某某未供述过贩卖毒品的事实，且毒品的来源未查清；（2）涉案毒品称量记录无见证人，毒品检验鉴定的送检时间违反了强制性规定，检验报告缺少鉴定人员资质证书，被告人何某某已拒绝签字，上述证据程序不合法；（3）公安机关将聊天记录及转账记录用照片形式提交，不符合电子证据提取的程序性规定，不能作为定案依据；公安机关补充调取的微信转账记录中显示的金额与指控欲证实的金额不一致，该转账记录中仅显示付款方的账号，无客观证据证明相应的付款方的账号为孙某、范某、刘某1等人所有并使用。3.2019年3月28日，被告人与毕某的交易行为未完成，应认定为犯罪未遂。经审理查明，2018年6月至2019年3月间，被告人何某某在烟台市芝罘区附近先后向刘某1、孙某、范某、毕某等4人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）13次共计10.7克，获赃款人民币（以下币种同）14800元。犯罪事实分列如下：1.2018年6月1日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以4000元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺3克。2.2018年6月6日，被告人何某某在烟台市芝罘区烟中宾馆北侧胡同以400元的价格向范某贩卖甲基苯丙胺0.4克。3.2018年6月7日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以1600元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺1克。4.2018年6月8日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以800元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺0.7克。5.2018年6月8日，被告人何某某在烟台市芝罘区烟中宾馆北侧胡同以400元的价格向范某贩卖甲基苯丙胺0.4克。6.2018年6月12日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以1600元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺1克。7.2018年6月14日，被告人何某某在烟台市芝罘区烟中宾馆北侧胡同以500元的价格向范某贩卖甲基苯丙胺0.4克。8.2018年6月17日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以500元的价格向刘某1贩卖甲基苯丙胺1个。9.2018年6月18日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以1800元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺1克。10.2018年6月19日，被告人何某某在烟台市芝罘区行政审批中心附近以1800元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺1.5克。11.2018年6月21日，被告人何某某在烟台市芝罘区烟中宾馆北侧胡同以400元的价格向范某贩卖甲基苯丙胺0.3克。12.2019年3月26日，被告人何某某在烟台市芝罘区府小区门口以1000元的价格向毕某贩卖甲基苯丙胺1克。13.2019年3月28日19时许，被告人何某某在烟台市芝罘区府小区门前向毕某贩卖毒品时，被公安机关当场抓获，现场查获毒品疑似物1袋。同日，公安机关还从被告人何某某的住处查获毒品疑似物3袋。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）证人证言1.证人刘某1的证言证实，其通过朋友认识何某某，后通过微信聊天知道何某某有毒品。2018年6月17日，其微信转账给何某某500元在烟台市芝罘区行政审批中心楼下交易冰毒1个。2018年6月25日，其又联系何某某购买1个冰毒，并商定交易价格为500元，交易地点先是约定在烟台市芝罘区行政审批中心附近见面，后又更改为口腔医院，其到口腔医院门前时被公安机关抓获。另证实，其微信号是“wｘ1×××00”，昵称是“红酒佳人”，何某某的微信号是“a11×××63”，昵称是“风雨共担”。2.证人孙某的证言证实，其原居住于烟台市芝罘区时，与何某某住前后楼，得知何某某有毒品并互相加了微信。2018年6月1日下午，其微信转账4000元在菜市街住处楼下向何某某购买约3克多冰毒；2018年6月7日下午，其微信转账1600元在菜市街住处楼下向何某某购买约1克多冰毒；2018年6月8日下午，其微信转账800元在菜市街住处楼下向何某某购买约0.7克冰毒；2018年6月12日下午，其微信转账1600元在菜市街住处楼下向何某某购买约1克多冰毒；2018年6月18日下午，其微信转账1800元在菜市街住处楼下向何某某购买约1克多冰毒；2018年6月19日下午，其微信转账1800元在菜市街住处楼下向何某某购买约1.5克冰毒；2018年6月25日下午，其微信联系何某某购买2个冰毒，并约定到口腔医院二楼交易，其到医院后被公安机关抓获。另证实，何某某的微信号是“a11×××63”，昵称是“风雨共担”。3.证人范某的证言证实，2018年4月，其通过赵春明得知有名女子卖毒品。4月底的一天傍晚，其电话联系该女子并微信转账400元在烟中宾馆东面路北的胡同向她购买了0.4克冰毒。2018年6月，其又先后4次通过微信转账付款在上述同一地点向该女子购买冰毒4次。其中，2018年6月6日中午、6月8日22时，其分别以400元的价格向该女子各购买了0.4克冰毒；2018年6月14日中午，其以500元的价格向该女子购买了0.4克冰毒；2018年6月21日中午，其以400元的价格向该女子购买了0.3克冰毒。2018年6月25日上午9时许，其短信联系该女子购买毒品并约定在口腔医院门前见面，其到达约定地点后被公安机关抓获。另证实，其手机号码是“157××××0107”、微信号是“187××××1112”，昵称是“总有刁民害孤王”，出售毒品的女子的手机号码是“136××××6111”、微信号是“a11×××63”，昵称是“风雨共担”。4.证人毕某的证言证实，其通过朋友得知从李某的对象处能买到毒品，即索要了她的电话号码“153××××7890”，并互加了微信，后一直称呼她“嫂子”。约2019年2月底时，其微信转账给“嫂子”1000元购买了不到1克冰毒，“嫂子”到其位于烟台市芝罘区建城西府的住处小区门前将毒品交给其；2019年3月26日其联系并在当日19时许,付给“嫂子”现金1000元在其小区门前交易冰毒约1克；2019年3月28日，“嫂子”主动短信联系其称她要出国，问其是否要毒品，其承诺购买3个冰毒，二人商定每个冰毒的价格为650元，后“嫂子”到交易地点时被公安机关抓获。另证实，其没有“嫂子”的微信记录，在第一次交易完之后，“嫂子”就把其删除了，其不清楚“嫂子”的真实姓名，其购买毒品时都是和“153××××7890”的电话联系。（二）被告人供述被告人何某某在侦查机关供述，2019年3月26日，毕某打电话联系其购买1个冰毒，中午，其到毕某家中玩时，将身上带的1个冰毒给了毕某；2019年3月28日晚，其因准备去韩国打工，想把家中的6个冰毒卖掉换钱，即发短信联系毕某，商定毕某向其购买3个冰毒，每个650元，后其打车到毕某居住的小区门前准备交易时被公安机关抓获，民警从其口袋内查获冰毒1袋，重量约为3克。其卖给毕某的毒品是通过叫“宝”的女子认识的男子处购买的。另外，其还从朋友“小唐”介绍认识的男子手中购买过两次毒品。另供述，其与微信昵称及微信号为“总有刁民害孤王xiaoxinteng666888”、“红酒佳人wｘ1×××00”、“喵小马jj66×××93”等人均是朋友，上述朋友与其的交易记录是向其购买保健品、偿还小额贷款及支付代购物品费用等资金往来，并非毒品交易。其微信昵称是“风雨共担”，微信号是“a11×××63”，其还用男朋友李某的微信号“li153××××7890”。（三）辨认笔录1.被告人何某某辨认出毕某系向其购买毒品的男子；2.刘某1辨认出何某某系向其贩卖毒品的女子；3.孙某辨认出何某某系多次向其出售毒品的女子；4.范某辨认出何某某系多次向其出售毒品的女子。（四）电子证据、书证及其他证据1.检查笔录及照片等证据证实，2019年3月28日23时至29日，公安机关对被告人何某某的住处进行检查，在室内客厅茶几上提取毒品疑似物3袋。2.扣押决定书、扣押清单等证据证实，公安机关从何某某处扣押毒品疑似物4袋（含从其家中查获的3袋）。3.被告人何某某提供的手机短信及通讯记录等证据证实，2019年3月28日被告人何某某和买毒人毕某的联系情况。4.微信图片及转账记录证实，被告人何某某的微信号是“a11×××63”，微信昵称是“风雨共担”；孙某的微信号是“jj66×××93”，微信昵称是“喵小马”；刘某1的微信号是“wｘ1×××00”，微信昵称是“红酒佳人”。被告人何某某于2018年6月6日12时15分收到“总有刁民害孤王”微信转账400元；2018年6月8日22时01分收到“总有刁民害孤王”微信转账400元；2018年6月14日11时58分收到“总有刁民害孤王”微信转账500元；2018年6月21日11时08分收到“总有刁民害孤王”微信转账400元。2018年6月17日22时37分时收到“红酒佳人”微信转账500元。2018年6月1日19时14分收到“喵小马”微信转账4000元；2018年6月7日23时29分收到“喵小马”微信转账1600元；2018年6月8日13时16分收到“喵小马”微信转账800元；2018年6月12日20时41分收到“喵小马”微信转账1600元；2018年6月18日18时47分收到“喵小马”微信转账1800元；2018年6月19日15时39分收到“喵小马”微信转账1800元。5.公安机关从深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称腾讯公司）调取的被告人何某某的微信记录证实，被告人何某某的账号是“a11×××63”。被告人何某某于2018年6月1日19时31分收到账号“jj66×××93”微信转账4000元；2018年6月6日12时45分收到账号“xiaoXXX666888”微信转账400元；2018年6月8日9时11分收到账号“jj66×××93”微信转账1600元；2018年6月8日13时45分收到账号“jj66×××93”微信转账800元；2018年6月8日23时23分收到账号“xiaoXXX666888”微信转账400元；2018年6月12日21时37分收到账号“jj66×××93”微信转账1600元；2018年6月14日12时08分收到账号“xiaoXXX666888”微信转账500元；2018年6月17日22时37分时收到账号“wｘ1×××00”微信转账500元；2018年6月18日19时16分收到账号“jj66×××93”微信转账1800元；2018年6月19日15时42分收到账号“jj66×××93”微信转账1800元；2018年6月21日11时09分收到账号“xiaoXXX666888”微信转账400元。6.公安机关出具的工作情况证实，2018年6月25日被告人何某某因涉嫌贩卖毒品被传唤到案，期间买毒人刘某1、范某、孙某先后通过微信、短信联系被告人购买毒品，公安机关据此将三人约到指定地点抓获。7.公安机关出具的工作情况证实，腾讯公司出具的被告人何某某的微信转账记录中的交易金额系用“分”为计数单位。8.公安机关出具的到案经过、信息查询记录、电话查询记录等证据证实了被告人何某某的身份情况及其系被公安机关抓获归案的事实。本院认为，被告人何某某多次向他人贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于辩护人提出本案侦查主体不适格的问题，本院认为，公安机关是刑事案件的侦查机关，烟台市公安局芝罘分局南山路派出所是公安分局的分支机构，根据公安部的相关规定，派出所可以对当场抓获的犯罪嫌疑人所涉刑事案件进行侦查，故辩护人的该辩护意见，于法不合，本院依法不予采纳。关于辩护人提出本案证人均未出庭作证，证人证言未经庭审质证，无法确认客观真实性的辩护意见，本院认为，公诉机关在法庭调查中当庭出示并宣读了证人证言，被告人及辩护人均进行了庭审质证，且证人证言与本案的其他证据均能相互印证，足以采信，该辩护意见，于法无据，本院依法不予采纳。关于被告人何某某辩称其未向他人贩卖毒品的理由及辩护人提出认定被告人构成贩卖毒品罪证据不足的辩护意见，经查，证人刘某1、孙某、范某、毕某等人证言证实的向被告人何某某购买毒品的事实经过，与微信聊天及转账记录、辨认笔录等证据相互印证，足以证实被告人何某某向上述证人贩卖毒品的事实，针对辩护人提出微信聊天及转账记录的提取程序存在的瑕疵问题，公安机关向腾讯公司补充调取了被告人何某某的微信转账记录并出具了工作情况，进一步印证了证人证言证实的向被告人何某某转账毒资的金额及购买毒品的时间等事实，其中载明的微信名称亦与各证人证实的各自使用的微信名称均相符，公安机关亦对调取的该微信转账记录中的计量单位进行了说明，故被告人的该辩解理由及辩护人提出的辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院依法均不予采纳。关于辩护人提出称量笔录无见证人及毒品送检时间超过法定期限、毒品检验报告未附鉴定人资质，鉴定程序不合法的辩护意见，经查，公诉机关补充提交了鉴定人资质证明，但对称量笔录及毒品送检过程中存在的瑕疵未能补正或做出合理解释，故对称量笔录及检验报告，本院不予采信，公诉机关指控从被告人何某某处查获毒品数量的证据不足，辩护人提出的该辩护意见，本院依法予以采纳。关于辩护人提出公诉机关指控被告人何某某在与毕某交易毒品时被抓获系犯罪未遂的辩护意见，本院认为，买卖毒品的双方已就毒品的数量、价格及交易地点进行了商定，被告人持毒品到交易地点交易时被抓获，此时的毒品已经进入交易流通环节，应认定为既遂，辩护人的该辩护意见，于法不合，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月29日起至2026年9月28日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)二、责令被告人何某某退缴违法所得人民币14800元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 邹    艳人民陪审员 王  进  利人民陪审员 张  志  发二〇二〇年八月二十八日书 记 员 于子涵（代）