湖南省嘉禾县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1024刑初81号 公诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。 被告人肖某甲，男。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2020年5月11日经嘉禾县人民检察院决定被监视居住，经本院决定于2020年5月21日被取保候审。 辩护人李斌，湖南嘉明律师事务所律师。 湖南省嘉禾县人民检察院以嘉检公诉刑诉[2020]54号起诉书指控被告人肖某甲犯非国家工作人员受贿罪，于2020年5月19日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭于2020年6月5日公开开庭进行了审理，嘉禾县人民检察院指派检察员王庆出庭支持公诉，被告人肖某甲及其辩护人李斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 湖南省嘉禾县人民检察院指控，2003年，被告人肖某甲被县人民医院任命为三片区（后更名为内三科）主任。2004年，湖南新阳光医药有限公司（后更名为湖南时代阳光医药有限公司、湖南时代阳光医药健康产业有限公司、湖南润阳医药有限公司)、湖南济明医药有限公司业务员曹甲开始向县人民医院销售药品。2007年，曹甲向被告人肖某甲推销其代理的左氧氟沙星片等十余种内科肠道呼吸疾病所用药品，并承诺除每月支付被告人肖某甲工资（2007年至2009年每月3000元，2010年至2012年每月4000元，2013年至2018年4月每月5000元）外，另按其代理的药品在县人民医院的销售总额的12%-13%给付其“推广费”。之后，被告人肖某甲通过组织开展“学术交流会”的形式向有处方权的内科医生推介曹甲代理的上述药品，并邀请医生们吃饭、外出游玩、赠送礼品、红包等。同时，被告人肖某甲向病人开具处方时会开具曹甲代理的药品，医生们也会在医院的同类药品里优先选择被告人肖某甲推介的药品向病人开具处方。2008年至2018年，曹甲向县人民医院销售药品共计13283463.09元人民币。2007年1月至2018年5月，曹甲通过其本人及其妻子谢甲的银行账户向被告人肖某甲及其指定的李某甲(系肖某甲岳父)账户支付工资及药品“推广费”共计1784043.6元人民币。被告人肖某甲收受上述钱款后，部分用于自费进修、学术调研、药品推广（请有开处方权的医生吃饭、发放礼品、外出旅游等）等开支，其余部分用于其家庭购房、购车和个人日常开支。 被告人肖某甲在嘉禾县监察委员会立案前如实向审查调查组交代其犯罪事实，后退赃124.5万元。 被告人肖某甲对起诉书指控的事实和罪名无异议，且自愿认罪。其辩护人认为被告人肖某甲实际所得为50余万元，其余费用用于自费进修、学术调研和药品推广，被告人肖某甲有自首情节，系初犯，积极退赃，建议对其免予刑事处罚。 经审理查明，嘉禾县人民检察院指控被告人肖某甲的犯罪事实基本属实，本院予以确认,但被告人肖某甲的受贿数额经本院查实为1781593.4元。 上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实： 1.书证 （1）立案审查决定、立案决定书、送达回证等证明:案件诉讼程序合法。 （2）到案情况说明证明：2018年9月27日、28日，被告人肖某甲如实在接受调查组谈话时向调查组交代了其收受曹甲财物1781593.4元的犯罪事实。 （3）县监委扣押决定书、扣押款物文件清单、现金交款单、廉政账户缴款单证明：肖某甲主动上交了部分违纪违法款计43.5万元至县廉政账户，后又上交了部分违纪违法所得计81万元，县监委予以暂扣，以上被告人肖某甲共上交违纪违法款124.5万元。 （4）嘉禾县人民医院年药品供货单位审核记录表、法人委托书、药品购货协议、药品经营许可证、营业执照、信息查询表、湖南时代阳光医药有限公司、湖南时代阳光医药健康产业有限公司、湖南润阳医药有限公司医药公司企业资格档案证明：湖南新阳光医药有限公司（后更名为湖南时代阳光医药有限公司、湖南时代阳光医药健康产业有限公司、湖南润阳医药有限公司)、湖南济明医药有限公司的情况及其业务员曹甲向嘉禾县人民医院销售药品情况。 （5）嘉禾县人民医院财务凭证、《2008年-2018年曹甲代理药品在我院销售金额统计表》、《2012年-2018年曹甲代理药品医院开方统计表》证明:曹甲所代理药品在嘉禾县人民医院的销售情况及医生开具处方情况。 （6）查询金融财产通知书、谢甲的银行账户（账号2920709980110220393，卡号622700292070004182）的银行交易流水、曹甲的银行账户（4367422988110187544对应卡号6227002980330197546、6227002980340011893对应账号2980349980110094541、6217002920126833129对应账号2921019980110616973、4340612920602193）的银行交易流水、肖某甲的银行账户（账号2980339980100297510、卡号4367422988110173726）和李某甲的银行账户（账号2980339980110098924、卡号6227002980330040035）的银行交易明细、情况说明证明:由曹甲实际保管并使用其妻谢甲名下的银行账户（账号2920709980110220393，卡号622700292070004182）转账到肖某甲的银行账户（账号2980339980100297510、卡号4367422988110173726）和李某甲的银行账户（账号2980339980110098924、卡号6227002980330040035）上的推广费647019.6元和1153088.8元。 （7）调取证据通知书、购车发票及付款凭证、购房资料、李乙银行账户交易流水证明：肖某甲购置车辆、房产的情况。 （8）门诊病历、住院病历资料证明：被告人肖某甲因抑郁病在郴州市精神病医院住院治疗情况。 （9）受审查人基本情况表、干部任免审批表、入党志愿书、职工履历表、录用审批表、嘉卫计发（2017）43号文件任免通知证明：被告人肖某甲的干部、中共党员基本情况，被任为嘉禾县人民医院内三科主任情况。 （10）户籍资料证明：被告人肖某甲的身份信息。被告人作案时已年满十八周岁，达到完全负刑事责任年龄。 2.证人证言 （1）证人曹甲的证言证明：曹甲从2007年开始委托肖某甲推广药品，2007年至2018年期间以工资加提成等方式按药品销售总额的13%左右给付肖某甲推广费1781593.4余万元，是通过其本人或者其妻的账户转至6227002920700041825的，双方无其他经济往来，曹甲转入肖某甲和肖某甲指定的李某甲的账户内的钱均为药品推广费，如何推销药品和如何使用推广费由肖某甲自己决定。 （2）证人李某乙的证言证明:肖某甲经常组织内科有处方权的医生吃饭推荐药品，请有处方权的医生游玩、发放礼品、红包。 （3）证人李某丙的证言证明:肖某甲组织内三科有处方权的医生参加药品推荐会，请参会人员吃饭、活动、发放礼品等。 （4）证人欧某甲的证言证明：肖某甲请消化内科医生吃饭、活动、游玩、发红包等，向消化内科医生推荐药品，要他们开具处方时用他推荐的药。 （5）证人欧某乙的证言证明：开具处方的情况及肖某甲请消化内科医生吃饭的情况。 （6）证人李某丁、胡某甲、胡某乙、唐某甲、贺某甲、罗某甲、杨某甲、曹乙的证言证明：证明了肖某甲组织吃饭、游玩、发放礼品等活动 （7）证人李某戊、李甲的证言证明：肖某甲的任职情况及生活、工作情况。 （8）证人杨某乙的证言证明：曹甲是公司的销售业务员，除了销售提成外，公司不再负担业务员的任何费用。 （9）证人李乙的证言证明：肖某甲告诉李乙李某甲名下那张建设银行卡是肖某甲在保管使用，卡里面的钱是曹甲给肖某甲的，还说肖某甲从2007年起就当了曹甲的业务员，卡里的钱是曹甲给肖某甲的工资。 （10）证人李某甲的证言证明：李某甲不认识曹甲，与肖某甲没有经济上的往来，银行账号记不得，但一般都是自己在使用。 3.被告人的供述与辩解 被告人肖某甲的供述与辩解证明：曹甲按药品销售额的12%-13%左右给付肖某甲推广费，曹甲是通过其本人及其妻子谢甲的账户将上述款项转入肖某甲和肖某甲指定的李某甲的账户内的，肖某甲共计收受曹甲药品推广费约1781593.4万元，肖某甲以学术交流的名义向有处分权的医生推销曹甲代理的药品，并请相关医生吃饭、游玩、发放礼品、红包等。 被告人肖某甲的辩护人向本院提供如下证据： 1、抑郁症的精神障碍鉴定报告证明：肖某甲患抑郁症，目前没有缓解，建议进一步治疗。 2、郴州市优秀医师、优秀共产党员、优秀科室主任等证书，连续三年被评为医院十佳医生，年度考核为优秀，多次被嘉禾县人民政府嘉奖，三等功，先进个人，在郴州市医学会当选消化内科、感染科、呼吸内科的三个专业委员证明：肖某甲从业以来，多次被嘉奖等事实。 上述两份证据与本案没有关联性，在本案中不予确认。 本院认为，被告人肖某甲利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人财物，在经济往来中，违反国家的规定，收受回扣归个人所有，计人民币1781593.4元，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，湖南省嘉禾县人民检察院指控被告人肖某甲的罪名成立，本院予以确认。被告人肖某甲在立案前向嘉禾县纪委交待了收受178万余元的犯罪事实，自愿认罪，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。此外，被告人肖某甲退出赃款124.5万元，亦可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人肖某甲判处有期徒刑三年以上六年以下的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第六十四条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人肖某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月12日起至2023年8月11日止）。 二、追缴扣押在案的被告人肖某甲非法所得124.5万元，继续追缴被告人肖某甲非法所得536593.4元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  李卫平 审 判 员  文 俊 人民陪审员  胡平三 二〇二〇年八月十一日 代理书记员  杨 阳 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决; (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决; (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。