湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民初3087号原告：中国东方资产管理股份有限公司湖南省分公司，住所地长沙市芙蓉中路一段593号湖南国际金融大厦17楼。代表人：苏宁。委托诉讼代理人：尹顶，湖南锐杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈紫千，该公司员工。被告：湖南华盛建设工程（集团）有限公司，住所地：长沙市雨花区湘府东路二段308号华盛世纪新城一期商业4栋N单元601号。法定代表人：李建立。被告：湖南华盛吉祥置业有限公司，住所地：浏阳市永安镇大安村。法定代表人：刘武。被告：罗劲虎，男，汉族，1968年12月18日出生，住长沙市芙蓉区。被告：何葵，女，汉族，1969年5月11日出生，住长沙市芙蓉区。被告：李皓，男，汉族，1977年5月16日出生，住长沙市芙蓉区。被告：陈琳琳，女，汉族，1978年7月15日出生，住长沙市开福区。被告：罗劲松，男，汉族，1967年5月26日出生，住长沙市芙蓉区。被告：潘红，女，汉族，1966年12月26日出生，住长沙市雨花区。原告中国东方资产管理股份有限公司湖南省分公司（以下简称东方资产公司）诉被告湖南华盛建设工程（集团）有限公司（以下简称华盛建设公司）、湖南华盛吉祥置业有限公司（以下简称华盛置业公司）、罗劲虎、何葵、李皓、陈琳琳、罗劲松、潘红金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2020年7月31日公开开庭进行了审理。原告东方资产公司的委托诉讼代理人尹顶、陈紫千，被告何葵到庭参加诉讼，被告华盛建设公司、华盛置业公司、罗劲虎、李皓、陈琳琳、罗劲松、潘红经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。东方资产公司向本院提出诉讼请求：一、判令华盛建设公司立即归还在编号为12331-151112-4000ＤＦＬ的《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金38987388.75元，并支付相应的利息、逾期罚息、复利（暂计至2019年7月20日，利息、逾期罚息、复利4770192.56元，本息合计43757581.31元，此后的利息、逾期罚息、复利按贷款合同约定的计算方式计算至实际清偿日止）；二、判令华盛建设公司支付东方资产公司维权所花费的律师费1693522.57元；三、判令东方资产公司对华盛置业公司提供的名下位于浏阳市永安镇大安村的国有土地使用权【权证号：浏国用（2013）第××号】拍卖、变卖后所得价款在上述债务及实现债权费用范围内享有优先受偿权；四、判令罗劲虎、何葵、李皓、陈琳琳、罗劲松、潘红对华盛建设公司的借款本金、利息、逾期罚息、复利及实现债权的费用向东方资产公司承担连带清偿责任；五、判令被告承担本案全部诉讼费用（包括但不限于受理费、保全费、公告费、执行费等）。事实与理由：2015年11月12日，华盛建设公司与中国建设银行股份有限公司长沙湘江支行（以下简称建行湘江支行）签订了编号为“12331-151112-4000DFL”的《人民币流动资金贷款合同》，约定建行湘江支行发放贷款人民币4000万元，贷款期限为12个月。2015年11月20日，建行湘江支行依约发放贷款人民币4000万元整。2017年12月7日，华盛建设公司归还贷款100万元整。2015年11月11日，华盛置业公司与建行湘江支行签订了编号为“最抵12331-151111-7100ＤＦＬ”的《最高额抵押合同》，以其名下的土地【权证号：浏国用2013第××号】对华盛建设公司在2015年11月11日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额7100万元内提供连带责任担保。2015年10月25日，罗劲松、潘红与建行湘江支行签订了编号为“保12331-151022-8000ＤＦＬ1”的《最高额保证合同（自然人版）》，对华盛建设公司在2015年10月22日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额8000万元内提供连带责任担保。罗劲虎、何葵与建行湘江支行签订了编号为“保12331-151022-8000ＤＦＬ2”的《最高额保证合同（自然人版）》，对华盛建设公司在2015年10月22日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额8000万元内提供连带责任担保。李皓、陈琳琳与建行湘江支行签订了编号为“保12331-151022-8000ＤＦＬ3”的《最高额保证合同（自然人版）》，对华盛建设公司在2015年10月22日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额8000万元内提供连带责任担保。2016年11月17日，华盛建设公司、华盛置业公司与原债权人建行湘江支行签订了编号为“期限12331-161120-4000DFL”《人民币贷款期限调整协议》，对编号为“12331-151112-4000DFL”的《人民币流动资金贷款合同》项下的贷款期限进行延长，期限延长12个月，借款到期日为2017年11月20日。2018年6月13日，中国建设银行股份有限公司湖南省分行（以下简称“建行湖南省分行”）与东方资产公司签订编号为【CCB2018003-HN】的《资产转让合同》，将原债权人建行湘江支行享有的华盛建设公司之所有权利、权益和利益转让给东方资产公司，东方资产公司依法受让该债权，并于2018年7月20日进行交割。2018年10月30日，建行湖南省分行及东方资产公司向八被告分别邮寄送达《债权转让与催收通知》，要求八被告向东方资产公司积极履行主债权/担保合同约定的还本付息义务/担保责任，湖南省长沙市麓山公证处对此已予以公证。2018年7月24日，建行湖南省分行与原告于《湖南日报》刊登《债权转让通知暨债务催收联合公告》，要求上述八被告履行主债权合同、担保合同及相关附属权益文件约定的还本付息义务或相应的担保责任。现该笔债权早已到期，债务人拒不还款，严重侵犯了东方资产公司的合法债权，其行为已构成根本违约，东方资产公司有权要求华盛建设公司承担还本付息及违约责任华盛置业公司系抵押人，罗劲虎、何葵、李皓、陈琳琳、罗劲松、潘红系保证人，东方资产公司有权要求以上担保人承担担保责任。华盛置业公司辩称：一、案涉抵押他项权存续期限至2016年6月17日，《人民币贷款期限调整协议》签订后未办理抵押权登记，因此抵押权未有效设立，故华盛置业公司不应当承担担保责任。二、《最高额抵押合同》《人民币贷款期限调整协议》签订时未经股东会和董事会同意和决议，担保不发生效力。三、《人民币贷款期限调整协议》实际上系新成立的贷款关系，东方资产公司的诉求应以合同为准，不应按之前的合同主张权利。同时，该合同并未约定律师费等费用的承担，主合同未作约定的，担保人当然也不应当承担义务。四、华盛置业公司现金流断裂后正在积极推进重组，该公司愿意与东方资产公司庭下友好协商。请求法院依法查清事实，公正裁决。何葵辩称：一、对于借款合同和保证合同，何葵不知情。二、关于合同上何葵的签字，不是本人所签的。三、请求法庭作出公正的判决，解除何葵与东方资产公司的债权债务关系。湖南华盛建设工程（集团）有限公司、湖南华盛吉祥置业有限公司、罗劲虎、李皓、陈琳琳、罗劲松、潘红未到庭，亦未提交书面答辩意见，视为放弃相应的权利。本院经审理查明：2015年11月12日，华盛建设公司与建行湘江支行签订了编号为“12331-151112-4000DFL”的《人民币流动资金贷款合同》，约定建行湘江支行向华盛建设公司发放贷款人民币4000万元，贷款期限为12个月。2015年11月20日，建行湘江支行依约发放贷款人民币4000万元整。2017年12月7日华盛建设公司归还贷款100万元整。2015年11月11日，华盛置业公司与建行湘江支行签订了编号为“最抵12331-151111-7100ＤＦＬ”的《最高额抵押合同》，以其名下浏阳市永安镇大安村的土地【权证号：浏国用2013第××号】对华盛建设公司在2015年11月11日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额7100万元内提供连带责任担保。2015年10月25日，罗劲松、潘红与建行湘江支行签订了编号为“12331-151022-8000ＤＦＬ1”的《最高额保证合同（自然人版）》，对华盛建设公司在2015年10月22日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额8000万元内提供连带责任担保。罗劲虎与建行湘江支行签订了编号为“保12331-151022-8000ＤＦＬ2”的《最高额保证合同（自然人版）》，对华盛建设公司在2015年10月22日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额8000万元内提供连带责任担保，有人以何葵名义在该合同上签名担保。李皓与建行湘江支行签订了编号为“保12331-151022-8000ＤＦＬ3”的《最高额保证合同（自然人版）》，对华盛建设公司在2015年10月22日至2017年12月31日期间形成的债务在最高限额8000万元内提供连带责任担保，有人以陈琳琳名义在该合同上签名担保。2017年3月24日，华盛建设公司、华盛置业公司与建行湘江支行签订了编号为“期限12331-161120-4000DFL”《人民币贷款期限调整协议》，对编号为“12331-151112-4000DFL”的《人民币流动资金贷款合同》项下的贷款期限进行延长，期限延长12个月，借款到期日为2017年11月20日。2018年6月13日，中国建设银行股份有限公司湖南省分行与东方资产公司签订编号为【CCB2018003-HN】的《资产转让合同》，将原债权人建行湘江支行享有的华盛建设公司之所有权利、权益和利益转让给东方资产公司，东方资产公司依法受让该债权，并于2018年7月20日进行交割。2018年10月30日，建行湖南省分行及东方资产公司向八被告分别邮寄送达《债权转让与催收通知》，要求八被告向东方资产公司积极履行主债权/担保合同约定的还本付息义务/担保责任，湖南省长沙市麓山公证处对此已予以公证。2018年7月24日，建行湖南省分行与原告于《湖南日报》刊登《债权转让通知暨债务催收联合公告》，要求上述八被告履行主债权合同、担保合同及相关附属权益文件约定的还本付息义务或相应的担保责任。在诉讼过程中，何葵、陈琳琳申请对相关保证上个人签名进行笔迹鉴定。经本院委托湖南崇真司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为：案涉合同上“何葵”“陈琳琳”署名字迹与样本字迹不是同一人笔迹。庭审中，东方资产公司代理人陈述起诉前建行湘江支行向东方资产公司返还12611.25元，东方资产公司起诉时将该笔款项计算为偿还本金，后经核算，认为返还的12611.25元应当计算为利息，故当庭请求将起诉请求的本金增加3900万元，利息部分核减12611.25元。以上事实，有《人民币流动资金贷款合同》《最高额抵押合同》《人民币贷款期限调整协议》《最高额保证合同（自然人版）》《资产转让合同》、核定贷款指标通知、贷款转存凭证、国土使用权他项证、国土资源局不动产登记信息表、债权转让与催收通知及回执公证书、债权转让暨债务催收联合公告、鉴定结论、当事人陈述等证据在卷予以证实。本院认为：本案所涉《人民币流动资金贷款合同》《最高额抵押合同》《人民币贷款期限调整协议》及《资产转让合同》系各方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。各方应当按照合同约定及时、全面履行合同义务，否则应承担不利的法律后果。东方资产公司受让的债权合法有效，其权利依法依约应予以保护。华盛建设公司未能依约偿还借款本息，在合同展期内仍未及时履行债务，其行为构成违约，应当依约偿还借款本息。华盛置业公司以其名下的土地使用权提供抵押，东方资产公司要求行使优先受偿权，本院予以支持。罗劲虎、李皓、罗劲松、潘红签订《最高额保证合同》，为案涉债务提供连带责任担保，东方资产公司要求4人履行合同约定，对借款本息（含罚息和复利）及实现债权的费用等债务承担连带保证责任，确有事实依据和法律依据，本院亦予以支持。罗劲虎、李皓、罗劲松、潘红履行担保责任后，享有向华盛建设公司追偿的权利。根据现有证据，何葵、陈琳琳并未在案涉保证合同上签名，东方资产公司要求二人承担担保责任，没有事实依据，本院不予支持。东方资产公司要求债务人承担其律师费，但没有提供证据证明相关费用已经产生，本院不予支持。东方资产公司在庭审中要求变更诉讼请求，因所涉12611.25元系其自行计算为偿还本金，构成自认，且部分被告未到庭，准许增加、变更诉讼请求可能影响未庭当事人的权益，故本院不予准许。华盛置业公司辩称登记的他项权期限至2016年6月17日，《人民币贷款期限调整协议》签订后未重新办理抵押登记，且担保未经该公司未经股东会和董事会同意和决议，故抵押权未有效设立。经查，该《人民币贷款期限调整协议》系在《人民币流动资金贷款合同》的基础上延长还款期限，于主债务人及担保人均有利，且抵押权已经在登记部门登记，已产生物权之效力，又无消灭的事由，故该抗辩主张不能成立。综上所述，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十七条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、湖南华盛建设工程（集团）有限公司在本判决生效之日起10日内偿还中国东方资产管理股份有限公司湖南省分公司借款本金38987388.75元，并支付相应的利息、逾期罚息、复利（利息、逾期罚息、复利暂计至2019年7月20日为4770192.56元，此后按贷款合同约定的计算方式计算至实际清偿日止）；二、中国东方资产管理股份有限公司湖南省分公司对湖南华盛吉祥置业有限公司名下位于浏阳市永安镇大安村的国有土地使用权【权证号：浏国用（2013）第××号】可以折价、拍卖或变卖，所得价款在上述第一项债务的范围内优先受偿；三、罗劲虎、李皓、罗劲松、潘红对上述第一项所确定的债务承担连带清偿责任，该4人履行担保责任后，有权向湖南华盛建设工程（集团）有限公司追偿；四、驳回中国东方资产管理股份有限公司湖南省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费269055.52元，财产保全费5000元，公告费560元，合计274615.52元，由湖南华盛建设工程（集团）有限公司、湖南华盛吉祥置业有限公司、罗劲虎、李皓、罗劲松、潘红共同负担；鉴定费4600元，由中国东方资产管理股份有限公司湖南省分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长 郭 伏 华人民陪审员 郭 柏 奎人民陪审员 曹 群 辉二〇二〇年八月三日法官助理刘聪代理书记员 欧阳翊龙附法律条文：《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十七条有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。