安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1322民初3607号 原告：赵吕保，男，1970年10月30日出生,汉族，住江苏省泗洪县。 委托诉讼代理人：赵吕良，男，1975年6月20日出生，汉族，住江苏省泗洪县。 被告:江苏东晨置业有限公司，住所地江苏省盱眙经济开发区洪武大道西侧,统一社会信用代码9132083069134766X0。 法定代表人:纪雪瑛，职务，经理。 委托诉讼代理人：郑权长，安徽汇龙律师事务所律师。 被告：江苏东晨置业有限公司萧县分公司，住所地安徽萧县龙城镇淮海路西段北侧，统一社会信用代码91341322554595835J。 负责人:姬广俭。 原告赵吕保诉被告江苏东晨置业有限公司（以下简称东晨公司）、江苏东晨置业有限公司萧县分公司（以下简称东晨公司萧县分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告赵吕保及委托诉讼代理人赵吕良、被告东晨公司的委托诉讼代理人郑权长到庭参加诉讼。被告东晨公司萧县分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 赵吕保向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同偿还工程款348812元,保修金第一次77600元、第二次16170元，共计442582元。2、承担本案一切诉讼费用。事实与理由：2011年10月份，二被告找原告说其在萧县开发的龙凤山庄小区有门窗要做,经多次协商约定了价格。原告进场开始施工，2014年8月份该小区工程结束，被告在每次付款时按约定扣掉维修金和税金。原告多次催告二被告对该工程验收结算,二被告于2016年1月26日才对该工程进行结算,并出具了工程结算单。二被告结算后欠原告工程款计648812元,到期需要退还的保修金77600元,共计726412元。经多次协商催要,二被告在2016年共计付原告3笔款计30万元，但30万元又扣保修金16170元，此后再无付款。在多次索要无果的情况下,故起诉至萧县人民法院,请求法院判令二被告偿还欠款442582元,并承担本案一切诉讼费用。 东晨公司辩称，1、东晨公司与原告不存在建筑工程法律关系，原告主体不适格；2、原告诉讼陈述的事实、理由不客观真实。 东晨公司萧县分公司经本院合法传唤，未应诉答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的证据和事实，认定如下：东晨公司对原告提供的证据1、2的真实性有异议，认为，工程结算单未提供详细的清单及东晨公司萧县分公司相关验收人员的签字确认；欠条无经手人签字，东晨公司向法院申请对两份证据的字迹形成日期、签字的时间与公章加印时间的先后顺序进行司法鉴定，庭审后7日内提交鉴定申请，逾期视为放弃。对原告补充提供的赵吕法证明内容的真实性有异议，认为证明内容与银行转账明细相互矛盾，且赵吕法未到庭接受质询，证明不能作为定案依据。对东晨公司萧县分公司决定的真实性无异议，但认为与本案无关。本院审查认为，东晨公司对原告提供的决定的真实性无异议，根据该决定的内容，赵吕法对东晨龙凤山庄一期项目有管理决策权，原告提供的工程结算单经手人赵吕法的签字行为，应当视为代表东晨公司萧县分公司的行为，且工程结算单、欠条均加盖了东晨公司萧县分公司的印章，东晨公司虽在庭审中口头申请对上述两份证据的形成时间进行司法鉴定，但未在承诺的时间内提交书面的鉴定申请，视为放弃鉴定，对原告提供的工程结算单、欠条的证明效力予以认可。赵吕法与赵吕保系同胞兄弟关系，赵吕法的证言与本案有利害关系，与银行转账亦不符，且赵吕法未到庭接受质询，对赵吕法证明东晨公司萧县分公司支付赵吕保工程款30万元的事实不予认定；赵吕法勾划的银行付款明细，与赵吕保在庭审中陈述东晨公司萧县分公司支付其工程款是通过会计转账的内容相一致，对东晨公司萧县分公司在出具欠条后的付款金额应认定为39万元，对赵吕保主张的30万元不予认定。 根据当事人的陈述及审查确认的证据，认定案件事实如下：东晨龙凤山庄项目是由东晨公司与李亚共同出资，东晨公司占60%的股份，李亚占40%的股份。为规范管理与决策，2015年6月19日，东晨公司及东晨萧县分公司作出决定，任命东晨公司的股东代表赵吕法为执行经理，赵吕法、李亚对东晨公司萧县分公司及东晨龙凤山庄一期项目有管理决策权。赵吕保为萧县东晨龙凤山庄一期项目门窗工程的实际施工人，与东晨公司萧县分公司没有签订书面合同。2016年1月26日通过赵吕法经手结算，东晨公司萧县分公司向赵吕保出具欠条一份，内容为“工程量为6480.37平方，飘窗小耳朵485.3平方。总价1776245元，已付1049832.5元，欠726412.5元”。2016年1月29日、2月16日、2月19日，东晨公司萧县分公司通过会计向赵吕保付款4万元、5万元、30万元，合计付款39万元，现尚欠336412.5元。赵吕保施工的工程已交付使用。赵吕保以多次催要欠款无果为由，向本院提起诉讼，要求东晨公司、东晨公司萧县分公司给付工程款348812元、保修金93770元（77600元﹢16170元），合计442582元。赵吕保在法庭辩论终结前放弃了16170元的诉求，其诉求金额变更为426412元。 本院认为，赵吕保未取得建筑施工企业资质，亦未与东晨公司萧县分公司签订书面的建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，其间的实际施工合同应属无效，但案涉工程已交付使用，应视为验收合格，且东晨公司萧县分公司对工程价款进行了结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二款的规定，赵吕保要求东晨公司萧县分公司支付工程款及保证金共计336412.5元的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持，超过部分不予支持。东晨公司萧县分公司系东晨公司的分支机构，其以自己的名义与赵吕保成立的实际施工合同产生的民事责任，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，由东晨公司承担，故赵吕保要求东晨公司承担付款责任，于法有据，依法予以支持。赵吕保诉请的工程款欠条由东晨公司萧县分公司出具，赵吕保以该欠条为据主张权利，具备原告诉讼主体资格，东晨公司主张赵吕保主体不适格的理由不能成立，不予采信。东晨公司萧县分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃享有的诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告江苏东晨置业有限公司萧县分公司应于本判决生效后十日内以其管理的财产支付原告赵吕保工程款及保证金共计336412.5元。 二、被告江苏东晨置业有限公司在被告江苏东晨置业有限公司萧县分公司不能支付上述工程款及保证金范围内承担清偿责任。 三、驳回原告赵吕保的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7696元，减半收取计3848元，由原告赵吕保负担812元，由被告江苏东晨置业有限公司萧县分公司、被告江苏东晨置业有限公司共同负担3036元。 如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  李雪芹 二〇二〇年八月十二日 书记员  董冰鹤 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。