"山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终7613号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司，住所地山东省菏泽市。主要负责人：桑海鹏，总经理。委托诉讼代理人：董超，山东睿扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭某甲，男，1963年10月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：郭健，山东闻韶律师事务所律师。委托诉讼代理人：**乐，山东闻韶律师事务所实习律师。原审原告：郭某乙，男，2017年5月17日出生，汉族，住济南市。法定代理人：郭某某（系郭某乙之父），男，1989年9月27日出生，汉族，住济南市。原审被告：邓某某，男，1988年6月27日出生，汉族，山东省定陶县仿山乡邓集行政村邓集村079号。上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称大地保险菏泽支公司）因与被上诉人郭某甲、原审原告郭某乙、原审被告邓某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市济阳区人民法院（2020）鲁0125民初753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。大地保险菏泽支公司上诉请求:1.撤销一审法院关于残疾赔偿金84658元的判决，依法重新鉴定后裁决；2.撤销一审法院关于认定郭某甲的误工期7个月的判决，依法改判；3.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人郭某甲伤情构不成伤残，上诉人依法提交重新鉴定申请，一审法院不予准许，判决残疾赔偿金不合理。上诉人依法提起上诉，希望二审法院依法委托鉴定机构对被上诉人郭某甲伤残等级重新鉴定；2.根据法律规定，误工期应当算到定残的前一日，被上诉人系2019年10月8日受伤，一审鉴定系2020年3月5日作出，一审法院计算不符合法律规定。郭某甲辩称，一审判决认定事实清楚，符合法律规定。一审法院审理过程中对被上诉人的伤残等级等项目委托鉴定，济南济阳司法鉴定所作出司法鉴定意见书{编号：济阳司鉴所[2020]临鉴字第13号}，该鉴定意见评定被上诉人为十级伤残等。上诉人对于鉴定的误工期当庭认可，一审判决并无不当。郭某乙述称，同郭某甲意见。邓某某未作陈述。郭某甲、郭某乙向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金（待鉴定后确认）、精神损害抚慰金等各项损失，暂计40000元；2.本案的一切费用由被告承担。诉讼过程中，郭某甲、郭某乙变更诉讼请求数额为251797.68元。一审法院认定事实：2019年10月8日19时55分许，邓某某驾驶鲁RL735D号小型轿车，沿开元大街由西向东行驶至澄波湖壹号小区北门时，与行人郭某甲及郭某甲怀抱的郭某乙发生道路交通事故，该事故经济阳区公安局交通警察大队作出事故认定书，认定邓某某承担事故的全部责任，郭某甲无责任。鲁RL735D号小型轿车登记在邓某某名下，该车在大地保险菏泽支公司投保有交强险、责任限额为100万元商业三者险，均投保有不计免赔险，且事故发生在保险期内。事故发生后，郭某甲、郭某乙被送往济南市济阳区人民医院治疗。经诊断，郭某甲的伤情诊断为右肩胛骨骨折、多发肋骨骨折（右第3、4肋）、闭合性颅脑损伤轻型、头皮裂伤，为治疗伤情，郭某甲住院治疗88天，支出医疗费45257.48元。郭某乙诊断伤情为闭合性颅脑损伤轻型、顶部皮肤擦挫伤，住院治疗11天，支出医疗费1642.20元。2020年3月5日，经郭某甲申请，一审法院依法委托济南济阳司法鉴定所作出济阳司鉴所﹝2020﹞临鉴字第13号司法鉴定意见书（以下简称13号意见书），鉴定意见为1.郭某甲右肩关节活动功能部分受限，评定为十级伤残；2.郭某甲伤后休养（误工）期限为180天；护理期限为60天，住院期间2人护理，出院后需1人护理；营养期限为80天；3.郭某甲后续治疗费用约需12000元；后续治疗期间休养（误工）期限为30天；护理期限为1人护理20天；营养期限为20天。事故发生后，大地保险菏泽支公司已垫付郭某甲医疗费1万元。根据当事人的庭审陈述及审查确认的证据，一审法院对郭某甲、郭某乙主张的各项损失作如下认定：关于郭某甲的损失：1．医疗费，邓某某及大地保险菏泽支公司均认可郭某甲主张的医疗费45257.48元，一审法院对医疗费金额予以认定。2．复印费39元，郭某甲提交复印费收费票据39元，一审法院认为郭某甲主张的复印费非因住院治疗支出的费用，因此对该项费用一审法院不予认定。3．住院伙食补助费，郭某甲因伤住院88天，其主张住院伙食补助费100元/天，未超过本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，一审法院予以采纳，并据此认定郭某甲的住院伙食补助费为8800元。大地保险菏泽支公司主张按30元计算，无事实及法律依据，一审法院不予支持。4．后续治疗费12000元，根据13号意见书，认定后续的治疗费为12000元，大地保险菏泽支公司及邓某某认为金额过高，但未能提交证据反驳郭某甲的主张，抗辩理由不成立，一审法院对郭某甲主张的后续治疗费12000元予以认定。5．营养费，根据13号意见书，需要加强营养100天，故一审法院对其主张的营养费损失予以支持，但其主张的数额过高，且未提供证据证明其营养费的实际支出，一审法院参考其居住地消费水平，认定其营养费按照每天45元计算，总额为4500元。6.误工费，郭某甲提供了微信聊天记录及银行卡转账流水，但其未提供证据证明其与银行流水中付款方济南宋佳建筑劳务有限公司存在劳动或雇佣关系，且该银行流水标注的款项名称为工程款，并非工资收入，因此对其主张的误工费数额一审法院不予认定。但事故发生时，郭某甲仍具有依靠劳动获取报酬的能力，其因事故受伤住院及休养期间必然存在损失，故一审法院对其主张的误工损失予以支持，其误工费可以按照2019年城镇居民人均可支配收入42329元，每天115.97元，根据13号意见书，误工天数共计210天，总额为24353.70元。7．护理费，郭某甲主张其子郭某某的护理天数为80天，其亲家陈传刚的护理期限为88天。郭某甲主张郭某某的护理费按照其护理期间的工资损失作为计算标准，郭某甲提交的郭某某的工资流水载明其月工资收入为5500元，计算每天为183元，且根据郭某某2019年10月份的工资表载明，郭某某当月请假23天，扣发工资4216.67元，郭某某所在的工作单位亦开具工资证明一份，证明因郭某某其护理父亲而停发工资，郭某某作为子女护理郭某甲符合伦理及中国传统孝道文化，据此其每天的误工损失183元，一审法院予以认定。陈传刚的护理费可以按照济南市护工110元/天的标准予以计算，一审法院认定护理费总额为24320元。8．残疾赔偿金，根据13号意见书，郭某甲的伤情构成十级伤残，其主张其残疾赔偿金按照2019年城镇居民人均可支配收入42329元计算20年，并与伤残系数0.1相乘，总额为84658元，对该数额一审法院予以认定。9．精神损害抚慰金，本次事故对郭某甲的身体造成伤害并构成残疾，对其身心具有较大影响，故一审法院对其精神损害抚慰金的主张予以支持，但其主张2000元数额过高，一审法院酌情认定其精神损害抚慰金为1000元。10．交通费，郭某甲受伤住院88天，期间必然存在交通费用支出，对郭某甲主张的交通费1200元，一审法院予以认定。11．鉴定费，根据郭某甲提供的鉴定费用票据，可以证实其为鉴定支出2900元，一审法院予以认定。12．财产损失，根据事故认定书认定的内容“郭某甲及郭某乙随身衣物受损”，大地保险菏泽支公司对该内容不认可，但未能提交相反的证据推翻，因此对该项损失应予以确认，但郭某甲未能提交证据证明财产损失的具体数额，一审法院酌定为300元。综上所述，郭某甲的损失为医疗费45257.48元、住院伙食补助费8800元、后续治疗费用12000元、营养费4500元、误工费24353.70元、护理费24320元、残疾赔偿金84658元、精神损害抚慰金1000元、交通费1200元，鉴定费2900元，财产损失300元，共计209289.18元。关于郭某乙的损失：1．医疗费，邓某某及大地保险菏泽支公司均认可郭某乙的医疗费支出为1642.20元。一审法院对医疗费数额予以认定。2．住院伙食补助费，郭某乙因伤住院11天，其主张住院伙食补助费100元/天，未超过本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，一审法院予以采纳，并据此认定郭某乙的住院伙食补助费为1100元。3.营养费，事故导致郭某乙住院治疗必然产生营养费用，但其主张的数额过高，且未提供证据证明其营养费的实际支出，一审法院参考其居住地消费水平，认定其营养费按照45元计算11天，总额为495元。4．护理费，根据济南市济阳区人民医院出具的诊断书，郭某乙住院11天，住院期间2人护理，出院后1人护理30天，二护理人员的护理费可以按照济南市护工110元/天的标准予以计算，总额为5720元。5.交通费，郭某乙受伤住院11天，期间必然存在交通费用支出，但其主张1200元数额过高，一审法院酌情认定其交通费为250元。综上所述，郭某乙的损失为医疗费1642.20元、住院伙食补助费1100元、营养费495元、护理费5720元、交通费250元，共计9207.20元。一审法院认为，公民的人身财产受到法律保护。邓某某驾驶的机动车与行人郭某甲、郭某乙发生道路交通事故，致使郭某甲、郭某乙受伤，并负事故的全部责任，邓某某应对本次事故承担全额赔偿责任。郭某甲、郭某乙对本次事故无责任，不承担赔偿责任。大地保险菏泽支公司作为鲁RL735D轿车交强险的承保公司，应在交强险责任各分项限额范围内依法赔偿两原告的损失；不足部分由大地保险菏泽支公司在商业三者险的责任限额内赔偿，仍有不足的由邓某某承担。大地保险菏泽支公司已垫付10000元，应当予以扣除。郭某甲主张其损失在交强险内有限受偿，主张大地保险菏泽支公司在交强险内优先赔偿其精神损害抚慰金，一审法院予以准许。判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭某甲医疗费10000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭某甲残疾赔偿金84658元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭某甲精神损害抚慰金1000元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭某甲护理费24320元；五、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭某甲交通费22元；六、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭某甲财产损失300元；七、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某甲医疗费35257.48元；八、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某甲后续治疗费12000元；九、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某甲误工费24353.70元；十、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某甲住院伙食补助费8800元；十一、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某甲营养费4500元；十二、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某甲交通费1178元；十三、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某乙医疗费1642.20元；十四、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某乙护理费5720元；十五、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某乙交通费250元；十六、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某乙住院伙食补助费1100元；十七、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭某乙营养费495元；十八、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司已垫付的医疗费10000元可自本判决第一项中予以抵扣；十九、原告郭某甲的鉴定费2900元，由被告邓某某负担；二十、驳回原告郭某甲、郭某乙的其他诉讼请求。上述赔偿款项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5078元，减半收取计2539元，由原告郭某甲、郭某乙负担336元，由被告邓某某负担2203元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本案中，上诉人大地保险菏泽支公司上诉主张被上诉人郭某甲不构成伤残，申请对郭某甲的伤情重新鉴定。经审查，一审法院经郭某甲申请，依法委托济南济阳司法鉴定所作出济阳司鉴所﹝2020﹞临鉴字第13号司法鉴定意见书，鉴定机构及鉴定人员具备相应的鉴定资格，鉴定程序合法；上诉人大地保险菏泽支公司在一、二审中亦未提供证据推翻上述鉴定意见，综上，本院对上诉人申请对被上诉人伤情重新鉴定的主张不予支持，一审法院依据鉴定意见认定郭某甲伤情为十级伤残，并无不当。上诉人主张被上诉人误工期的计算应截止到定残之日，根据当事人陈述与在案证据，一审中作出的济阳司鉴所﹝2020﹞临鉴字第13号司法鉴定意见书明确：郭某甲伤后休养（误工）期限为180天；后续治疗期间休养（误工）期限为30天。上诉人大地保险菏泽支公司在一审中对该鉴定意见中认定的误工期限未提出异议，一审法院依据该鉴定意见认定被上诉人的误工期限为210天，亦符合法律规定，故本院对上诉人的该项主张不予支持，一审法院认定并无不当。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1916元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。审判员 刘 洋二〇二〇年八月十日书记员 刘桂凤"