天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初17462号原告：瓜子汽车服务（天津）有限公司，住所地天津市武清区京津电子商务产业园综合办公楼1319室。法定代表人：曹士军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢莹，北京问方执象律师事务所律师。被告：何劲松，男，1993年6月14日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。原告瓜子汽车服务（天津）有限公司与被告何劲松劳动争议一案，本院于2019年12月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢莹及被告何劲松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。瓜子汽车服务（天津）有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金64780.17元；2.诉讼费由被告承担。事实理由如下：原告不服成都市劳动争议仲裁委员会成劳人仲字（2019）第02624号劳动争议案《仲裁裁决书》，特向贵院提起诉讼。原告依据《劳动合同法》第四十条第二款规定依法解除与被告的劳动合同，不应向被告支付赔偿金。原告系因被告业绩不达标，且经培训整改后仍然不达标，原告才依据《劳动合同法》第四十条第二款规定依法解除与被告的劳动合同，依据法律规定，不应向被告支付赔偿金。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。何劲松辩称，一、原告在民事起诉状中所述不是事实。本被告无任何不胜任工作的情形。即使如原告所述辞退本被告是依据《劳动合同法》第四十条第二款“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;”之规定,辞退本被告也应该提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月的工资后方可以解除劳动关系。同时根据《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;”之规定,原告应支付本被告经济补偿金。原告均未按照《劳动合同法》的规定程序辞退本被告。因此,原告辞退本被告的程序违法。根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定,原告应支付本被告经济赔偿金。二、原告的经济赔偿金应为7个月的本人工资。本被告在原告处工作的时间应为2016年6月至2019年9月30日,工作年限为三年四个月,经济赔偿金的计算方式为3.5×2个月工资=7个月的工资。本被告于2016年6月8日入职金瓜子科技发展(北京)有限公司,工作地点成都市,2019年6月8日,在本被告工作地点、工作场所、工作内容、单位主管没有任何变化的情况下按照公司的要求与原告签定劳动合同。2019年9月30日,原告违法辞退本被告。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的,人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的,应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”:(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作,劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同;”之规定,金瓜子科技发展(北京)有限公司与原告同为瓜子有限公司的全资子公司,为关联企业,故本被告的工作年限应连续计算。本被告离职前12个月的平均工资为9254.31元。综上所述,劳动仲裁裁决认定事实清楚,适用法律正确,原告应当依法支付本被告赔偿金64780.17元。另补充一下，一、被告每月工资都有增长，原告称被告业绩不达标不属实；二、原告未对被告进行过培训或调整工作岗位；三、绩效改进计划中“需要工单”是本被告本人书写，签字为本人所签，其他内容都不是本人书写。本院经审理认定事实如下：被告于2016年6月8日入职金瓜子科技发展（北京）有限公司，从事销售工作。双方签订固定期限劳动合同，约定合同期限自2016年6月8日起至2019年6月7日止。2019年6月8日，双方签订固定期限劳动合同，约定合同期限自2019年6月8日起至2022年6月30日止，约定被告从事南区大严选部门驻场管家工作。2019年9月26日，原告向被告发送解除劳动合同通知书，内容为：“根据《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，我公司决定自2019年9月30日起解除与您的劳动关系，理由如下：根据《劳动合同法》第四章第四十条（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，单位有权解除劳动合同。有鉴于此，我公司决定与您解除劳动关系，并就相关事宜通知如下：1、您在我公司的薪资结算至2019年9月30日；2、我公司依法解除与您的劳动关系，并按照相关规定不向您支付任何经济补偿金；......。”庭审中，原、被告双方均认可劳动合同于2019年9月30日解除。另查明，2019年10月10日，被告就解除劳动合同经济赔偿金、工资等事宜向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会于2019年12月13日作出成劳人仲案（2019）02624号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（本案原告，下同）在仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付申请人（本案被告，下同）违法解除劳动合同赔偿金64780.17元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。被告认可仲裁裁决结果。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。再查明，金瓜子科技发展（北京）有限公司与被告出资股东同为瓜子有限公司。原、被告双方均认可被告离职前十二个月平均工资为9254.31元。本院认为，本案的争议焦点为原告与被告解除劳动合同是否为违法解除。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告未向本院提供被告参加培训或调整工作岗位的书面证据，原告以《劳动合同法》第四十条第二款之规定为由解除与被告劳动合同的行为，缺乏事实和法律依据，应当认定为违法解除，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，即用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，原告应向被告支付解除劳动合同经济赔偿金64780.17元（9254.31元×3.5个月×2倍），故对原告主张不支付解除劳动合同经济赔偿金的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定，判决如下：一、驳回瓜子汽车服务（天津）有限公司的诉讼请求；二、瓜子汽车服务（天津）有限公司于本判决生效后七日内给付何劲松解除劳动合同经济赔偿金64780.17元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由瓜子汽车服务（天津）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 李 青二〇二〇年八月七日书记员 张晶晶附：判决所依据的法律法规一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:（一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，页不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的,人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的,应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”:(一劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作,劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;(二用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；(四因用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同;(五其他合理情形。