河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终3242号 上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司邯郸新国际支行，住所地：邯郸市丛台区人民东路248号。 负责人：贾艳，该支行行长。 委托诉讼代理人：王希庶，该支行员工。 委托诉讼代理人：孟祥海，该支行员工。 被上诉人（原审被告）：邯郸县尚汤肥牛食府，住所地：邯郸市陵园路东段。 法定代表人：薛璐，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：薛璐，女，1967年2月11日出生，汉族，住邯郸市丛台区。 被上诉人（原审被告）：邢建国，男，1954年4月6日出生，汉族，现羁押于太行监狱。 上诉人中国工商银行股份有限公司邯郸新国际支行（以下简称工行新国际支行）因与被上诉人邯郸县尚汤肥牛食府（以下简称尚汤食府）、薛璐、邢建国借款合同纠纷一案，不服邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初1856号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 工行新国际支行上诉请求：1.撤销（2018）冀0403民初1856号《民事判决书》第二项、第三项判决，改判：邢建国、薛璐对上述款项承担连带清偿责任；2.诉讼费由尚汤食府、邢建国和薛璐承担。事实与理由：2013年11月20日，工行新国际支行与尚汤食府签订《小微商户逸贷公司卡业务补充协议》、《牡丹信用卡领用合约》，逸贷卡号为62×××08。2014年3月19日起，陆续办理三次分期业务，尚汤食府消费总额427500元，经多次催收至今未偿还，故诉至法院。工行新国际支行的诉讼请求：1.判令尚汤食府偿还借款本金262524.18元，及借款清偿完毕前全部应计未付利息及手续费和滞纳金；2.判令邢建国、薛璐对上述借款本息承担连带清偿责任；3.判令尚汤食府、邢建国、薛璐连带承担本案诉讼费、保全费等费用。一、一审法院认定事实错误。首先，尚汤食府系个人独资企业，法定代表人邢建国。2013年10月31日，法定代表人变更为薛璐，且邢建国与薛璐系夫妻关系。邢建国办理了信用卡，尚汤食府分三次消费款项427500元，到期后均未足额偿还，应属违约，尚汤食府应偿还借款本金262524.18元。截止2017年3月10日的借款利息66391.11元，滞纳金10439.23元，手续费14533.98元。因尚汤食府系个人独资企业，根据《个人独资企业法》第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”。故原投资人邢建国对尚汤食府所欠债务承担偿还责任。其次，由于邢建国与薛璐系夫妻关系，薛璐应当承担连带赔偿责任。二、一审法院适用法律不当。根据《个人独资企业法》第二十六条规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算后有债权人申请人民法院制定清算人进行清算。《个人独资企业法》第二十八条规定，个人独资企业清算后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务应当承担偿还责任。因此，由于尚汤食府未经清算，私自变更投资人，且也未通知债权人，其行为违法，应予以撤销，恢复原状。综上，请求二审法院判如前述。 尚汤食府、薛璐、邢建国未到庭进行答辩。 工行新国际支行向一审法院起诉请求：1.判令尚汤食府偿还借款本金262524.18元及至贷款清偿完毕前全部应计未付利息及手续费和滞纳金（截止2017年3月10日已欠利息、手续费和滞纳金合计91364.32元）；2.判令薛璐、邢建国对前述贷款本息承担连带清偿责任；3.判令尚汤食府、薛璐、邢建国连带承担本案诉讼费、保全费等费用。 一审法院认定事实：2010年3月30日，尚汤食府与工行新国际支行签订《中国工商银行特约商户协议书》一份，2013年，双方又签订《中国工商银行特约商户协议书》补充协议书及《小微商户逸贷公司卡业务补充协议》一份，2014年2月10日，邢建国填写牡丹卡申请表，办理了牡丹卡。自2014年3月19日起，邢建国分三次办理分期业务。2014年3月19日，消费277500元，2015年2月10日，消费130000元，2015年3月25日，消费20000元，截止2017年3月10日，尚汤食府尚欠贷款本金262524.18元，利息66391.11元，滞纳金10439.23元，手续费14533.98元。一审另查明，《小微商户逸贷公司卡业务补充协议》第六条约定：甲方使用逸贷公司卡应向乙方按月支付手续费，手续费标准不低于人民银行同期同档次期限贷款基准利率。手续费按照甲方实际使用款项及天数计算，首期手续费根据交易日至首个到期还款日实际天数计算……。《中国工商银行特约商户协议书》补充协议书第一条约定：原特约商户编号040506020001同意受理境内银行卡，并同意按银行卡交易金额的1.25%支付手续费。《牡丹信用卡领用合约》第四条约定：持卡人使用信用额度取现及转账的不享受免息还款期待遇，并应按每日万分之五支付所用款项从银行记账日起至还款日止的透支利息。第五条规定：申请单位未能在到期还款日前偿还最低还款额的，应按最低还款额未还部分的5%支付滞纳金。一审再查明，尚汤食府系个人独资企业，原法定代表人邢建国，2013年10月31日，法定代表人变更为薛璐。 一审法院认为，尚汤食府与工行新国际支行签订《小微商户逸贷公司卡业务补充协议》、《牡丹信用卡领用合约》等，并由邢建国办理了信用卡，双方均应履行合同约定的义务。尚汤食府分三次消费款项427500元，到期后均未足额偿还，应属违约，尚汤食府应偿还借款本金262524.18元。对于借款利息、手续费、滞纳金，根据《小微商户逸贷公司卡业务补充协议》第六条，《中国工商银行特约商户协议书》补充协议书第一条，《牡丹信用卡领用合约》第四条、第六条，工行新国际支行收取上述费用，符合法律规定和合同约定，应予以支持。故尚汤食府应偿还截止2017年3月10日的借款利息66391.11元，滞纳金10439.23元，手续费14533.98元。因尚汤食府系个人独资企业，根据《个人独资企业法》第三十一条规定“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”，故上述债务由尚汤食府承担偿还责任，在其不能偿还范围内，由其投资人薛璐承担补充赔偿责任。因投资人发生了变更，原投资人已退出经营，故原投资人邢建国对尚汤食府所欠债务不承担偿还责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、邯郸县尚汤肥牛食府于判决生效之日起十日内偿还中国工商银行股份有限公司邯郸新国际支行借款本金262524.18元，利息66391.11元，滞纳金10439.23元，手续费14533.98元（自2017年3月11日起至借款偿付完毕之日止的利息、滞纳金、手续费按照合同约定计收）；二、在邯郸县尚汤肥牛食府不能清偿上述债务范围内，薛璐承担补充赔偿责任；三、驳回中国工商银行股份有限公司邯郸新国际支行其他诉讼请求。 如果未能按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6608元，由邯郸县尚汤肥牛食府、薛璐共同承担。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于邢建国应否对案涉债务承担连带清偿责任的问题。首先，根据查明的事实可知，案涉借款人尚汤食府已在2013年10月31日就将法定代表人邢建国变更为薛璐，而本案借款的发生时间均在投资人变更之后即2014年3月19日、2015年2月10日和2015年3月25日。其次，根据《个人独资企业法》第十八条之规定，“个人独资企业在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”本案债务人尚汤食府并没有在登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资，故即使按工行新国际支行所称邢建国与薛璐为夫妻关系，其对案涉借款亦不承担偿还责任。再次，工行新国际支行上诉称应根据《个人独资企业法》第二十六条和第二十八条的规定，但该两条涉及为个人独资企业解散及清算后的责任承担等问题，与本案的客观情况并不相符。综上，邢建国对案涉债务不应承担连带清偿责任。 关于薛璐对案涉债务是否应承担连带清偿责任的问题。根据《个人独资企业法》第三十一条规定“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”。故本案应先由尚汤食府的财产进行清偿，不足部分才应由投资人薛璐以其个人财产进行清偿，故一审判决薛璐对尚汤食府不能清偿的债务承担补充赔偿责任，并无不妥。 关于尚汤食府变更投资人的行为是否应予撤销的问题。因尚汤食府是在2013年10月31日对投资人进行的变更，当时并未产生案涉债务，且变更程序也未违反法律规定，故对工行新国际支行上诉称应予撤销其变更行为的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，上诉人工行新国际支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6605元，由上诉人工行新国际支行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 佳 审 判 员  罗 琪 审 判 员  赵建平 二〇二〇年八月二十六日 法官助理  芦萧辰 书 记 员  杜志娇