四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民初15号 原告：广元市国开科技创业融资担保有限公司，住所地四川省广元市经济开发区下西物流园区明德路5号。 法定代表人：何磊，董事长。 委托诉讼代理人：殷勇，四川新伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王柏斌，四川新伦律师事务所律师。 被告：广元海天实业有限责任公司，住所地四川省广元市回龙河工业开发区群星三组。 法定代表人：李海生，董事长。 被告：李海生，男，汉族，生于1969年2月20日，住四川省成都市金牛区。 被告：王香，女，汉族，生于1973年6月6日，住四川省成都市金牛区。 原告广元市国开科技创业融资担保有限公司（以下称国开公司）与被告广元海天实业有限责任公司（以下简称海天公司）、李海生、王香追偿权纠纷一案，四川省广元市利州区人民法院于2019年10月24日立案，该院于2019年11月8日作出（2019）川0802民初6182号民事裁定将本案移送广元市中级人民法院。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。原告国开公司的委托诉讼代理人王柏斌到庭参加诉讼。被告海天公司、被告李海生、王香经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。 原告国开公司向本院提出的诉讼请求为：1.判令三被告对原告为广元海诺食品有限公司（以下简称“海诺公司”）代偿的贷款本息4983349.88元，自2019年5月7日起至上述贷款本息款清时止按同期银行贷款利率上浮200%的资金利息的债务承担连带清偿责任；2、判令三被告对海诺公司下欠原告的担保费468000.00元的债务承担连带清偿责任；3、判令三被告对海诺公司下欠的违约金1085506.00元的债务承担连带清偿责任；4、判令原告对被告李海生、王香提供的反担保抵押物在实现债权的范围内享有优先受偿权；5、判令本案的诉讼费、律师费、保全费等实现债权的费用由三被告承担。 事实和理由：海诺公司向广元农村商业银行股份有限公司（以下简称“农商行”）申请流动资金贷款，并于2018年9月7日与农商行签订《流动资金借款合同》，原告按照此前与海诺公司签订的《委托担保合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》及与被告海天公司签订的《保证反担保合同》及与李海生、王香出具的《承担无限连带责任承诺书》的约定为该笔贷款承担连带责任保证，并于2018年9月7日与农商行签订了《权利质押合同》。合同签订后，海诺公司向农商行共计借款490万元，后未能按期清偿全部借款本息，农商行要求原告承担担保责任，原告于2019年5月13日清偿了贷款本息4983349.88元。但至今，海诺公司尚未向原告支付担保费468000元及为其代偿的借款本息。现广元市中级人民法院作出（2019）川08破申3号民事裁定书裁定受理海诺公司的重整申请。 依据2018年8月10日原告与海诺公司签订的《委托担保合同》的约定，若原告履行了担保义务代被告海诺公司清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求海诺公司归还原告代偿的全部款项及上浮200%的代偿利息。另应承担本金20%的违约金及承担原告实现债权的相关费用。 依据2018年8月10日被告海天公司与原告签订的《保证反担保合同》的约定及2018年8月8日被告李海生、王香向原告出具的《承担无限连带责任承诺书》的约定，被告海天公司、李海生、王香应当对海诺公司的上述债务向原告承担连带清偿责任。 依据2018年8月8日被告李海生、王香向原告出具的《承担无限连带责任承诺书》的约定，原告应当对被告李海生、王香提供的机器设备和房屋抵押在实现债权范围内享有优先受偿权。 原告所提交的证据： 第一组证据：原告的营业执照复印件1页、法定代表人身份证明1页、法定代表人身份证复印件1页；被告海诺公司的营业执照复印件1页、被告李海生身份证复印件1页、被告王香身份证复印件1页。 证明目的：证明原告与三被告在本案中的主体身份适格。 第二组证据：《流动资金借款合同》2份；农信社借款借据1页；《委托担保合同》2份；《抵押反担保合同》2份；动产抵押登记书1份；海诺公司股东会决议1页；股东王友华、王友灵身份证复印件各1页；《权利质押协议》2份；海诺公司承诺书1页。 《流动资金借款合同》（494号）载明2018年9月7日海诺公司向农商行借款490万元，用途：借新还旧，借款期限6个月，固定利率千分之三点六二五，罚息利率执行利率上浮50%；《委托担保合同》（G063）载明担保金额为490万元，担保费为294000.00元，未按合同约定足额支付担保费则未支付部分按每日万分之五计算违约金，甲方承担乙方代偿后的利息（计算方式：乙方代偿金额从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止），甲方未按主债权合同约定偿还债务，导致乙方承担担保责任，甲方应全额赔偿乙方损失并承担主债权合同本金20%的违约金；《权利质押协议》（651号）载明原告以其在农商行的定期存单为海诺公司的债务承担权利质押。 证明目的：按照《流动资金借款合同》、《委托担保合同》约定，海诺公司应偿还原告为其代偿的贷款本息4983349.88元及自2019年5月7日起至款项付清时止按同期银行贷款利率上浮200%支付资金利息；支付担保费468000.00元及违约金（自2018年2月11日至2018年10月17日为38348.00元，自2018年10月17日以468000.00元为基数按每日万分之五计算违约金至担保费付清之日止）；支付违约金1085506.00元。 第三组证据：《保证反担保合同》（G063）1份；《保证反担保合同》（G063-1）1份；海天公司股东会决议1页；股东李海生、王香身份证复印件各1页；《承担无限连带责任承诺书》1页。来源于原告。载明被告广元海天实业有限责任公司、被告李海生、被告王香就原告对海诺公司在农商行贷款提供的连带责任保证作反担保连带责任保证；保证期间为自原告承担代偿责任后次日起五年；保证范围包括原告代海诺公司偿还农商行的所有费用、海诺公司应向原告赔偿的所有费用、原告的追偿费用；被告广元海天实业有限责任公司、被告李海生、被告王香应当在原告承担代偿责任后10个工作日内向原告承担保证责任；被告李海生、被告王香以位于成都中航国际交流中心A座6套商用房（即合同编号1-1-1401至1-1-1405及1-1-1412）作为上述债务反担保抵押物。 证明目的：被告广元海天实业有限责任公司、被告李海生、被告王香应对原告为海诺公司代偿的贷款本息4983349.88元及自2019年5月7日起至款项付清时止按同期银行贷款利率上浮200%支付资金利息；担保费468000.00元及违约金（自2018年2月11日至2018年10月17日为38348.00元，自2018年10月17日以468000.00元为基数按每日万分之五计算违约金至担保费付清之日止）；违约金1085506.00元的上述债务承担连带清偿责任；请求判决原告对李海生、被告王香提供的反担保抵押物（位于成都中航国际交流中心A座6套商用房，即合同编号1-1-1401至1-1-1405及1-1-1412）在实现债权范围内享有优先受偿权。 第四组证据：代偿证明1页；担保责任解除函1页；还款单据1页。 证明目的：2019年5月7日，原告为海诺公司代偿了借款本息4983349.88元。被告海天公司、被告李海生、被告王香未在合同约定时间向原告承担保证责任。 第五组证据：民事裁定书1份，来源于广元市中级人民法院。 证明目的：海诺公司正在广元市中级人民法院进行重整。 第六组证据：律师代理费发票1页。 证明目的：原告因本案支付律师代理费6万元。 被告海天公司、李海生、王香未在法定期限提交书面答辩状。 本院认为，原告所举证据的真实性、合法性、关联性因被告海天公司、李海生、王香未出庭提出质证意见，本院予以采信。 经审理查明：2018年8月8日，海诺公司形成股东会决议：一、同意向广元农村商业银行股份有限公司借款490.00万元。二、同意用本公司名下价值1275万元的机器设备作为国开公司担保490.00万元借款的抵押及担保物，并承担无限连带责任保证。同日，股东会决议：一、同意国开公司为海诺公司提供担保在广元农村商业银行股份有限公司借款490.00万元。二、同意用本公司名下所有资产（包括已抵押在银行的）向国开公司提供反担保，并承担无限连带责任保证，直至该笔借款结清为止。被告李海生、王香（二人系夫妻）向国开公司出具《承担无限连带责任承诺书》，自愿对国开公司为海诺公司提供担保在广元农村商业银行股份有限公司借款490.00万元进行反担保，期限6个月。愿以个人及夫妻共同财产提供不可撤销连带责任保证。并承诺：一、本人及配偶同意以夫妻共有的位于成都中航国际交流中心A座的6套商用房（即商品房买卖合同编号1-1-1401—1405及1-1-1412）作为上述借款的反担保物；二，本人及配偶同意对上述借款及使用费及产生的其他费用承担连带责任，个人资产和夫妻共同财产在承诺期内不转让、抵押、不处理、不转移。三、本人及配偶用于清偿债务人债务的资产和权益包括但不限于：1、本人家庭全部财产；2、本人及配偶的所有收入；本人及配偶名下的财产和权益。四、本人同意在贵公司要求保证人承担保证责任儿进行追偿时，贵公司有权依法处置我个人资产和夫妻共同财产所得优先受偿。五、本承诺书为保证人及配偶提供，对贵公司行使权利不构成任何限制，不作为贵公司向保证人行使追偿权的唯一依据。六、本承诺书是不可撤销的，承诺期限至借款人全部履行债务为止。 2018年8月10日委托人海诺公司（甲方）与被委托人国开公司（乙方）签订《委托担保合同》，协议：担保对象：甲方向广元农村商业银行股份有限公司申请借款490.00万元。担保金额490.00万元，担保方式、范围、期间以《质押合同》为准。甲方向乙方支付担保费用及项目评审费：担保期限6个月。担保收费12%/年，担保费用总额294000.00元。第十二条违约责任：甲方不按照本合同约定向乙方支付担保费及保证金，拖延一天，分别按照未支付部分每日万分之五计算向乙方支付违约金。甲方未按主债权合同约定偿还债务致使乙方代偿的，由甲方承担代偿后的利息，其利息计算方式为：乙方代偿金额（包括但不限于本金及利息），从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止。甲方违约，应当全额赔偿乙方的损失以及乙方为实现追偿权而支出的费用，并承担主债权合同本金20%的违约金（包括补偿性或惩罚性违约金）。同日海诺公司向国开公司出具承诺：从2018年9月开始每月支付担保费2万元到5万元整，承诺未兑现，按相关规定执行。2018年10月17日海诺公司支付国开公司担保费2.00万元，下欠担保费27.4万元。 2018年8月10日保证人海诺公司（乙方）与国开公司（甲方）签订《保证反担保合同》，约定：依据《委托担保合同》《质押合同》，乙方愿意为甲方提供连带责任的保证反担保。甲方并有权自行决定实现所有反担保措施中反担保权利的顺序，乙方不得因此而提出抗辩。甲方放弃（部分或全部）、变更或丧失反担保债权项下其他反担保措施或权益的，乙方的保证责任继续有效，不因此而解除、无效或减免。保证期间为自甲方承担代偿责任后次日起五年内。并约定保证范围甲方全部费用及所产生的资金利息从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止。违约责任承担主债权合同本金20%的违约金。 2018年8月10日抵押权人国开公司（甲方）与抵押人海诺公司（乙方）与签订《抵押反担保合同》，约定：乙方以价值1275万元机器设备（详见抵押清单）作为抵押物。甲乙双方商定抵押物价值为530万元。抵押范围甲方全部费用及所产生的资金利息从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止。债务人不能全部或部分债务，甲方给予代偿即承担保证责任的，甲方有权依据合同约定实现抵押权。经与乙方协商对抵押物进行折价以抵偿本合同约定的抵押范围或对抵押物进行拍卖、变卖以取得的价款优先受偿。乙方违约承担主债权合同本金20%的违约金。2018年9月14日，国开公司与海诺公司对机器设备（详见抵押清单）抵押物，在广元市工商行政管理局广元经济技术开发区分局办理《动产抵押登记书》。 2018年8月10日保证人海天公司、李海生、王香（乙方）与国开公司（甲方）签订《保证反担保合同》，依据《委托担保合同》《质押合同》，乙方愿意为甲方提供连带责任的保证反担保。甲方并有权自行决定实现所有反担保措施中反担保权利的顺序，乙方不得因此而提出抗辩。甲方放弃（部分或全部）、变更或丧失反担保债权项下其他反担保措施或权益的，乙方的保证责任继续有效，不因此而解除、无效或减免。并约定保证范围但不限于甲方为债务人代偿的主债权合同项下的本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、律师费、诉讼（仲裁）费用、财产保全费、差旅费、公证费、送达费、公告费、执行中发生的全部费用（评估费、拍卖费）；除前述外，乙方或债务人依据《委托担保合同》向甲方承担的违约（包括补偿性或惩罚性违约金）、诉讼（仲裁）费用、损害赔偿金、差旅费、公证费、送达费、公告费、执行中发生的全部费用（评估费、拍卖费）；甲方依约或依法追偿乙方产生的律师费（以甲方与律师约定为准）均包括在本条约定的保证范围内。甲方全部费用所产生的资金利息从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止。保证期间为自甲方承担代偿责任后次日起五年内。违约责任：甲乙双方若不履行或不完全履行合同义务，即构成违约。应承担主债权合同本金20%的违约金（包括补偿性或惩罚性），并赔偿由此给对方造成的损失。 2018年9月7日，借款人海诺公司（甲方）与贷款人广元农村商业银行股份有限公司（乙方）签订《流动资金贷款合同》（合同编号：AC1J01201800494）。约定借款490.00万元。用于归还利州联社（合同：AC1J012018000436）项下本金。借款期限为6个月，从2018年9月7日起至2019年3月6日止。固定月利率千分之3.625。如为担保借款，担保方式为质押。同日，出质人国开公司（甲方）与质权人广元农村商业银行股份有限公司（乙方）签订《权利质押合同》，约定甲方为海诺公司的借款债务提供质押担保。甲方将存单（SCBB00040008）527.48万元交付乙方进行质押，质押担保范围合同项下本金490万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利发生的费用。债务人不履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，或违反主合同的其他约定，乙方有权行使或提前行使质押权利。 海诺公司在借款到期后未归还本金及利息，2019年5月7日广元农村商业银行股份有限公司依据与国开公司签订的《权利质押合同》直接对质押的存单进行处理予以抵偿海诺公司的债务。 2019年5月8日广元农村商业银行股份有限公司向国开公司发出《担保责任解除函》。载明：海诺公司未归还借款本金490万元，至2019年5月7日结欠利息为83349.88元。依据《权利质押合同》，对国开公司提供的质押物进行了处理，用于归还借款合同借款，归还本息为4983349.88元。该笔借款已还清。解除国开公司的保证责任、质押合同。质押存单剩余金额以我行单位定期存单形式存入贵公司账户。 另查明：2018年2月11日委托人海诺公司（甲方）与被委托人国开公司（乙方）签订《委托担保合同》，协议：担保对象：甲方向广元利州区农村信用合作联社公司申请借款490.00万元。拟定担保金额490.00万元，担保方式、范围、期间以《质押合同》为准。甲方向乙方支付担保费用及项目评审费：担保期限6个月。担保收费12%/年，担保费用总额294000.00元。第十二条违约责任：甲方不按照本合同约定向乙方支付担保费及保证金，拖延一天，分别按照未支付部分每日万分之五计算向乙方支付违约金。甲方未按主债权合同约定偿还债务致使乙方代偿的，由甲方承担代偿后的利息，其利息计算方式为：乙方代偿金额（包括但不限于本金及利息），从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止。甲方违约，应当全额赔偿乙方的损失以及乙方为实现追偿权而支出的费用，并承担主债权合同本金20%的违约金（包括补偿性或惩罚性违约金）。同日，国开公司与海天公司、李海生签订《保证》《保证反担保合同》，依据《委托担保合同》《质押合同》，乙方愿意为甲方提供连带责任的保证反担保。甲方并有权自行决定实现所有反担保措施中反担保权利的顺序，乙方不得因此而提出抗辩。甲方放弃（部分或全部）、变更或丧失反担保债权项下其他反担保措施或权益的，乙方的保证责任继续有效，不因此而解除、无效或减免。并约定保证范围但不限于甲方为债务人代偿的主债权合同项下的本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、律师费、诉讼（仲裁）费用、财产保全费、差旅费、公证费、送达费、公告费、执行中发生的全部费用（评估费、拍卖费）；除前述外，乙方或债务人依据《委托担保合同》向甲方承担的违约（包括补偿性或惩罚性违约金）、诉讼（仲裁）费用、损害赔偿金、差旅费、公证费、送达费、公告费、执行中发生的全部费用（评估费、拍卖费）；甲方依约或依法追偿乙方产生的律师费（以甲方与律师约定为准）均包括在本条约定的保证范围内。甲方全部费用所产生的资金利息从代偿之日起按银行同期贷款利率上浮200%计算至付清之日止。保证期间为自甲方承担代偿责任后次日起五年内。违约责任：甲乙双方若不履行或不完全履行合同义务，即构成违约。应承担主债权合同本金20%的违约金（包括补偿性或惩罚性），并赔偿由此给对方造成的损失。2018年8月10日海诺公司支付国开公司担保费10.00万元，下欠19.4万元。 原告国开公司与被告海天公司、李海生、王香追偿权纠纷一案，四川省广元市利州区人民法院于2019年10月24日立案，该院于2019年11月8日作出（2019）川0802民初6182号民事裁定将本案移送本院。本院2020年3月11日立案。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效；质押人承担担保证责任后，有权向债务人、反担保人追偿。本案原告国开公司与海诺公司签订的《委托担保合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》及与被告海天公司、李海生、王香签订的《保证反担保合同》，均系各方当事人真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。被告李海生、王香向原告出具的《承担无限连带责任承诺书》，系其真实意思表示，合法有效。各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。国开公司于2019年5月7日承担了归还海诺公司在广元农村商业银行股份有限公司的借款本息为4983349.88元的担保责任后，其有权向本案的反担保人海天公司、李海生、王香进行追偿。依据合同约定海天公司、李海生、王香应对国开公司已偿还的借款本息4983349.88元及利息自2019年5月7日起至上述贷款本息款清时止按中国人民银行同期贷款利率上浮200%的资金利息承担连带清偿责任。依据国开公司与海诺公司所签订的《委托担保合同》海诺公司应向国开公司支付担保费588000.00元，已支付120000.00元，还欠468000.00元。按国开公司与被告海天公司、李海生、王香签订的《保证反担保合同》约定，海天公司、李海生、王香应对担保费468000.00元并按每日万分之五计算（其中担保费194000.00从2018年2月11日起计算。担保费274000.00元从2018年8月10日起计算至付清时止）的违约金向国开公司承担连带清偿责任。依据合同约定海天公司、李海生、王香未履行合同义务，即构成违约。违约金应按主债权合同本金20%的违约金计算（4900000.00x20%）为980000.00元。应由海天公司、李海生、王香承担连带清偿责任。依据李海生、王香向国开公司出具的《承担无限连带责任承诺书》，同意以夫妻共有的位于成都中航国际交流中心A座的6套商用房（即商品房买卖合同编号1-1-1401—1405及1-1-1412）作为上述借款的反担保物。国开公司主张对李海生、王香提供的反担保抵押物在实现债权的范围内享有优先受偿权。本院认为，依据物权法规定，不动产物权的设立以登记为其生效要件。本案中，李海生、王香以商用房作抵押后，双方未办理抵押登记，对国开公司而言未设定不动产抵押权，无权以抵押权利人的身份对不动产直接行使抵押物权，对抵押物不享有优先受偿权。但李海生、王香的承诺有效，仍应在抵押物的价值范围内对国开公司代偿的海诺公司的债务承担清偿责任。依据双方合同约定，律师费属反担保责任范围，国开公司已支付60000.00元律师费，海天公司、李海生、王香应连带承担支付责任。被告海天公司、李海生、王香未到庭参加诉讼，应当承担其拒不到庭举证、质证的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十条、第一百七十一条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，缺席判决如下： 一、被告广元海天实业有限责任公司、李海生、王香于本判决生效后十日内连带支付原告广元市国开科技创业融资担保有限公司代偿款4983349.88元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率上浮200%计算，自2019年5月7日起至该款付清时止）； 二、被告广元海天实业有限责任公司、李海生、王香于本判决生效后十日内连带支付原告广元市国开科技创业融资担保有限公司担保费468000.00元并按每日万分之五计算的违约金（其中担保费194000.00从2018年2月11日起计算。担保费274000.00元从2018年8月10日起计算至付清时止）； 三、被告广元海天实业有限责任公司、李海生、王香于本判决生效后十日内连带支付原告广元市国开科技创业融资担保有限公司违约金980000.00元； 四、被告广元海天实业有限责任公司、李海生、王香于本判决生效后十日内连带支付原告广元市国开科技创业融资担保有限公司60000.00元律师费； 五、被告李海生、王香应在抵押物的价值范围内对上述款项向原告广元市国开科技创业融资担保有限公司承担清偿责任。 六、驳回原告广元市国开科技创业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费57558.00元元，由被告广元海天实业有限责任公司、李海生、王香共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长 陈 洪 审判员 陈明义 审判员 王振茂 二〇二〇年八月二十五日 书记员 黄 莉