江苏省东海县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0722刑初331号公诉机关江苏省东海县人民检察院。被告人陈祥，男，1982年8月8日出生，汉族，初中文化，连云港康延恒贸易有限公司东海库即东海县牛山嘉言食品经营部业务员、货物配送员，住江苏省东海县。曾因犯盗窃罪，于1999年8月10日被东海县人民法院判处有期徒刑一年；因犯抢劫罪，于2000年12月21日被东海县人民法院判处有期徒刑两年六个月；因盗窃，于2004年4月27日被连云港市劳动教养委员会决定劳动教养一年；因犯盗窃罪，于2007年3月19日被东海县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币一万五千元；因犯盗窃罪，于2012年9月7日被南京市六合区人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元，2014年12月2日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年3月7日被东海县公安局刑事拘留，经东海县人民检察院批准，于2020年4月10日由东海县公安局执行逮捕。现羁押于东海县看守所。辩护人马加玉，江苏汇丰恒通律师事务所律师江苏省东海县人民检察院以东某甲一部刑诉[2020]240号起诉书指控被告人陈祥犯职务侵占罪，于2020年7月16日向本院提起公诉。本院立案受理后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行审理。江苏省东海县人民检察院指派检察员马军出庭支持公诉，被告人陈祥及其辩护人马加玉到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省东海县人民检察院指控：2017年至2020年期间，被告人陈祥利用担任连云港康某贸易有限公司东某乙即东海县牛某嘉言食品经营部业务员、货物配送员的便利，在向东海县牛某街道吴江大润发超市（东海县牛某万润超市）、时代超市（江苏丹伦商贸有限公司）送货的过程中，单独或在冯某（另案处理）等人帮助下，多次私自截留大量双汇牌食品并销售牟利，涉案食品价值约人民币419776元。其中陈祥本人销售给崔某等人共计约216776元，通过刁某等人（另案处理）销售涉案食品共计约203000元。2020年3月6日，被告人陈祥被抓获归案；在审查起诉阶段如实供述自己的罪行。为证实指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人供述与辩解、证人证言、勘验笔录、搜查笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈祥利用职务上的便利，单独或在他人帮助下多次将本单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。部分犯罪是共同犯罪。被告人陈祥在共同犯罪中起主要作用,是主犯。被告人陈祥在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈祥认罪认罚，可以从宽处理。被告人陈祥违法所得财物，应当责令退赔。被告人陈祥对公诉机关指控的事实、罪名无异议，自愿认罪认罚。辩护人马加玉对公诉机关指控的事实及罪名无异议，提出如下主要辩护意见：一、被告人认罪认罚，依法可以从轻处罚；二、被告人案发后能如实供述犯罪事实，配合司法机关工作，认罪态度好；三、被告人主观恶性不大。经审理查明：2017年至2020年3月间，被告人陈祥利用担任连云港康某贸易有限公司东某乙即东海县牛某嘉言食品经营部业务员、货物配送员的职务便利，在向东海县牛某街道吴江大润发超市（东海县牛某万润超市）、时代超市（江苏丹伦商贸有限公司）送货的过程中，单独或伙同冯某（另案处理）或伙同刘某（另案处理），多次私自截留大量双汇牌食品，独自或者通过刁某、张某甲等人进行销售。据统计，涉案食品价值人民币419776元。2020年3月6日，被告人陈祥在现场被抓获归案；在审查起诉阶段，被告人陈祥如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。同案人刁某退出违法所得人民币16000元，被扣押在侦查机关。上述事实，有经过庭审举证、质证的被告人陈祥及同案人冯某、刘某、刁某、张某甲、张某乙、任某、张某丙、李某甲、庄某、单某、王某甲的供述与辩解，证人饶某、王某戊、周某、崔某、吴某、胡某甲、胡某乙、王某乙、谢某、李某乙、张某丁、王某丙、陆某、陈某丙、姜某、张某戊、王某丁、陈某乙的证言，被害单位代表孙某甲、孙某乙的陈述，证人胡某甲、王某乙、谢某、李某乙、张某丁的辨认笔录，现场勘验笔录、勘验照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单，搜查笔录，东海县公安局网络安全保卫大队东某丙（网）勘[2020]063、064、065号电子证据检查工作记录，东海县牛某万润超市与康某贸易有限公司签订的买卖合同、续签协议书，康某贸易有限公司工商登记资料，东海县公安局调取的微信号“c159××××5817”、“cccx888999000”的交易记录及对手信息，吴江大润发超市监控，认罪认罚具结书，发破案及到案经过，前科劣迹登记表、刑事判决书、释放证明书，被告人陈祥照片及户籍信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈祥利用为所在单位向合作单位送货的职务便利，单独或者伙同他人侵吞本单位所有的财物，数额较大，其行为构成职务侵占罪，其中部分犯罪系共同犯罪。江苏省东海县人民检察院指控被告人陈祥犯职务侵占罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人陈祥在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陈祥在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；被告人陈祥在审查起诉阶段，自愿认罪认罚，对辩护人马加玉关于被告人陈祥认罪认罚的辩护意见予以采纳，对陈祥依法予以从宽处理。被告人陈祥多次故意犯罪，主观恶性较深，因本案被采取强制措施后，直至审查起诉阶段才如实供述犯罪事实，辩护人马加玉关于被告人认罪态度好、主观恶性不深的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈祥犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年十个月。（刑期自判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月7日至2023年1月6日）二、责令被告人陈祥于本判决生效后三十日内退赔连云港康延恒贸易有限公司403776元。三、对扣押在案的刁益成违法所得人民币16000元由扣押机关退还连云港康延恒贸易有限公司。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王小彪人民陪审员  成 莹人民陪审员  孙平先二〇二〇年八月二十一日书 记 员  孙振丹法律条文附录《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。