黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终203号上诉人（原审原告）：李浩，男，1964年4月19日出生，汉族，美农联合牧业有限公司员工，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：陈静，黑龙江岳华律师事务所律师。上诉人（原审被告）：哈尔滨市万家宝鲜牛奶有限公司，住所地哈尔滨市香坊区木材街59号。法定代表人：王牧野，董事长。委托诉讼代理人：汪雪，女，该公司法务部长。上诉人李浩因与上诉人哈尔滨市万家宝鲜牛奶有限公司（以下简称万家宝公司）劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初7035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李浩上诉请求：1.撤销哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初7035号民事判决；2.判令万家宝公司支付李浩解除劳动关系经济补偿金53,828.28元、一次性工伤医疗补助金149,523元、一次性伤残就业补助金83,732.88元;3.判令万家宝公司支付补足李浩伤残津贴差额48,600元。4.本案诉讼费由万家宝公司负担。事实和理由：一、因李浩与万家宝公司解除劳动合同前十二个月的平均工资补偿标准不能确定，根据相关法律规定，李浩的解除劳动关系经济补偿金、一次性残疾就业补助金及一次性工伤医疗补助金均应以2018年统筹地区（哈尔滨市）在岗职工平均工资5980.92元/月为标准进行计算。一审法院按李浩月工资2270.23元的标准进行计算错误，应予以纠正。二、因万家宝公司不作为致使李浩工伤认定的时间延后12个月、伤残鉴定时间随之延后，导致李浩享受伤残津贴的标准降低，与李浩实际应领伤残津贴产生差额，给李浩造成经济损失，李浩的该项损失是由万家宝公司造成的，按法律规定万家宝公司应给予补足。一审法院对李浩补足伤残津贴的诉讼请求不予审理错误，应予以纠正。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当。万家宝公司辩称，万家宝公司与李浩之间的劳动关系未依法解除，即使双方之间的劳动关系解除，李浩在受伤前的工资应当依据生效的民事判决书认定的2,270.23元作为计算的依据。李浩受伤已经法院判决第三者赔偿其375,748元，超过了李浩所主张的一次性残疾就业补助金及一次性工伤医疗补助金，万家宝公司不应再承担给付义务。李浩在原审法院中并未提出伤残津贴差额的诉讼请求，该项诉讼请求在二审中不应当予以审理，综上，请求驳回李浩的全部上诉请求。万家宝公司上诉请求：1.撤销哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初7035号民事判决，改判驳回李浩的全部诉讼请求；2.本案诉讼费由李浩负担。事实和理由：一、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第8条规定指的是起诉社会保险经办机构的情形，万家宝公司并非社会保险经办机构，因而不应适用此规定。李浩在2016年5月1日前已经完成工伤认定，因此，本案应当适用《黑龙江省人民政府关于印发黑龙江省贯彻《实施办法的通知》(黑政发【2011】8号）的相关规定。依据上述规定李浩已经从案外侵权人处获得赔偿，根据“填平规则”，不应再次主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。二、万家宝公司已经支付李浩一次性伤残补助金36,323.68元，李浩不能再次主张解除劳动关系经济补偿金。综上所述，原审判决适用法律错误。李浩辩称，李浩依据劳动合同法的规定有权要求解除与万家宝公司的劳动关系，并依法享受相应的工伤待遇，万家宝公司的上诉请求没有法律依据，不应支持。李浩向一审法院起诉请求：1.李浩与万家宝公司解除劳动关系；2.万家宝公司支付自2012年7月至2015年3月期间的停工留薪期工资113,748.26元；3.万家宝公司支付自2015年4月至2019年2月六级伤残津贴157,285.75元；4.万家宝公司支付解除劳动合同经济补偿金50,656.5元；5.万家宝公司支付一次性工伤医疗补助金140,712.5元；6.万家宝公司支付一次性伤残就业补助金78,799元；7.诉讼费由万家宝公司负担。一审法院认定事实：自2010年3月起，李浩为万家宝公司送奶工。2012年4月27日3时5分许，李浩在送奶途中发生交通事故，导致多发外伤、重度颅脑损伤、右顶硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、右颞脑挫裂伤、右股骨干骨折、左侧股骨粗隆间骨折、膝关节外伤，入住哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗119天。后李浩因接受左股骨粗隆间骨折术后骨愈合治疗，于2014年5月13日入住哈尔滨医科大学附属第一医院，住院52天。2013年5月27日,黑龙江省农垦哈尔滨管理局人力资源和社会保障局出具哈垦劳社伤险认决字[2013]2号工伤认定决定书，认定李浩为工伤。2015年3月26日，黑龙江省劳动能力鉴定委员会出具黑劳鉴字[2015]总第九十二期042号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定为：伤残六级。李浩在万家宝公司工作期间，万家宝公司未为李浩缴纳工伤保险。交通事故发生后，案外侵权人先行支付李浩医疗费177,800元。李浩分别于2013年和2014年向哈尔滨市道里区人民法院提起交通事故侵权赔偿之诉，道里区人民法院分别作出（2013）里民一初字第468号民事判决书和（2014）里民一初字第1542号民事判决，判令案外侵权人赔偿李浩各项损失共计375,748.46元。2016年，李浩向哈尔滨市道里区人民法院起诉，请求万家宝公司支付一次性残疾赔偿金、住院期间及日常护理费、停工留薪期工资并加付25%的经济补偿金、自2014年11月至2016年12月伤残津贴、由万家宝公司为其安排工作,难以安排工作的，由万家宝公司按月发给本人工资60%的伤残津贴、医疗费、辅助器具费、交通费、急救车费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费。道里区人民法院作出(2016)黑0102民初7378号民事判决书，判决主要内容为：1.万家宝公司为李浩安排适当工作，并自2017年5月起至实际安排适当工作之日止，按每月1,362.14元给付李浩伤残津贴（判决生效当月以前的，于判决生效的当月月底前给付；判决生效次月及以后月份的，于发生月的月底前给付）；2.万家宝公司给付李浩自2015年4月起至2017年4月止的伤残津贴34,053.50元；3.《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》“工伤事故兼有第三者民事赔偿责任的，先按民事赔偿处理，赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额”，案外侵权人已经先行支付李浩医疗费177,800元，（2013）里民一初字第468号民事判决书和（2014）里民一初字第1542号民事判决已经判令案外侵权人赔偿李浩各项损失共计375,748.46元，该两项合计数额已经超过了李浩的上述诉请数额，故对李浩其他诉讼请求予以驳回。后李浩不服道里区人民法院(2016)黑0102民初7378号民事判决书，上诉至哈尔滨市中级人民法院，2017年12月，哈尔滨市中级人民法院作出(2017)黑01民终4247号民事判决书，该判决书对李浩工资标准问题认定如下：“李浩的工资标准认定，因李浩与万家宝公司均未举示相关证据证明李浩受伤前的工资水平，结合李浩的非全日制工作性质，一审法院以双方在仲裁阶段均认可的2,270.23元认定李浩受伤前12个月的平均工资。万家宝公司曾为李浩出具2012年1月1日至3月31日的《收入证明》，证实其月均收入为2,803.33元。另经核实，确认仲裁庭审时李浩主张自己的工资为2,270.23元，而万家宝公司认为应是1706元，仲裁庭、一审法院以2,270.23元认定不损害李浩的权益，予以确认。”对李浩停工留薪问题认定如下：“李浩停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，两级劳动能力鉴定委员会均未对停工留薪期进行确认，故认定李浩的停工留薪期为12个月，即自事发的2012年4月27日至2013年4月27日止。在李浩的停工留薪期内，万家宝公司已为其支付工资32,693.66元。因李浩的工伤只有在定残后才可享受工伤保险待遇，其主张停工留薪期工资因另案已判决其获赔误工费和残疾赔偿金而不得再行主张。”终审判决维持道里区人民法院（2016）黑0102民初7378号民事判决各项，同时增加万家宝公司给付李浩一次性伤残补助金36,323.68元、劳动能力鉴定费660元。2019年李浩向哈尔滨市香坊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出哈香劳人仲字[2019]第110号仲裁裁决书支持了李浩同万家宝公司解除劳动关系的请求，以重复主张为由驳回李浩要求万家宝公司支付停工留薪工资和六级伤残津贴请求，以万家宝公司已经支付李浩一次性伤残补助金为由驳回李浩要求万家宝公司支付解除劳动合同经济补偿金请求；以《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》“工伤事故兼有第三者民事赔偿责任的，先按民事赔偿处理，赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额”之规定为由，认为交通事故侵权人赔偿李浩金额已经超出了工伤保险待遇，驳回李浩要求万家宝公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求。李浩不服仲裁委的裁决，起诉至法院。另查，万家宝公司名称于2017年4月25日由哈尔滨市万家宝鲜牛奶有限公司变更为哈尔滨美农美盼联合牧业有限公司，于2017年8月24日变更为美农联合牧业有限公司，于2019年8月29日变更回哈尔滨市万家宝鲜牛奶有限公司。一审法院认为，关于李浩要求与万家宝公司解除劳动关系诉讼请求，李浩明确表示要求与万家宝公司解除劳动关系，依据《劳动合同法》第38条第三款规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，故对此项予以支持。关于李浩要求万家宝公司支付停工留薪工资和伤残津贴的诉请，道里区人民法院(2016)黑0102民初7378号民事判决书已经作出处理，哈尔滨市中级人民法院(2017)黑01民终4247号民事判决书维持原审关于此两项内容，李浩认为停工留薪工期应当延长，对已经支持的工期不满，并认为哈尔滨市中级人民法院确认的李浩工伤前工资标准错误，其代理人提交的代理词中表示应当按照2015年哈尔滨市在岗职工平均工资为基础支付工伤津贴。李浩出于对已经生效的判决部分内容不认可，重复起诉，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第124条规定：“人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外。”李浩对道里区人民法院(2016)黑0102民初7378号民事判决书和哈尔滨市中级人民法院(2017)黑01民终4247号民事判决书关于停工留薪工资支付期限和伤残津贴支付基数不满，应当申请再审，而非重复诉讼，故对此两项不予处理。关于李浩要求万家宝公司支付解除劳动合同经济补偿金诉讼请求，万家宝公司未给李浩缴纳社会保险，李浩负有工伤，万家宝公司虽然支付了一次性伤残补助金，但与解除劳动合同经济补偿金并不冲突，依据《中华人民共和国劳动合同法》第46条，万家宝公司应当支付李浩解除劳动合同的经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”李浩自2010年3月到万家宝公司处工作，至今工作年限为9年，李浩在受伤前的工资哈尔滨市中级人民法院(2017)黑01民终4247号民事判决书认定为2,270.23元，因工伤后万家宝公司未给李浩安排工作，万家宝公司每月按上述标准的60%支付李浩伤残津贴，李浩主张按照2018年哈尔滨市在岗职工平均工资5065元为标准支付经济补偿金缺乏合理性，应按照李浩伤前工资2,270.23元标准计算经济补偿金更为合理，9个月工资共计20,432.07元（2,270.23×9），由万家宝公司支付李浩。关于李浩要求万家宝公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉请，《工伤保险条例》第36条第3款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《黑龙江省贯彻若干规定的通知》规定：“五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资；五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。”因此,李浩与万家宝公司解除劳动关系后，有权利获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于李浩工伤保险赔付与第三人侵权民事赔偿请求权竞合问题，依据《中华人民共和国社会保险法》第42条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第8条规定，除医疗费用外第三人的侵权损害赔偿和工伤保险待遇可以重复获得，故李浩要求的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金属于对李浩的经济救助部分，李浩可以获得，因万家宝公司未给李浩缴纳工伤保险，本应当由工伤保险基金支付的费用，现由万家宝公司负担，万家宝公司应当支付李浩一次性伤残就业补助金31,783.22元（2270.23×14）、一次性工伤医疗补助金56,755.75元（2270.23×25）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条之规定，判决：一、李浩与万家宝公司自判决生效之日起解除劳动关系；二、万家宝公司自判决生效之日立即支付李浩解除劳动合同经济补偿金20,432.07元；三、万家宝公司自判决生效之日立即支付李浩一次性伤残就业补助金31,783.22元；四、万家宝公司自判决生效之日立即支付李浩一次性工伤医疗补助金56,755.75元；五、驳回李浩的其他诉讼请求。案件受理费10元由万家宝公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审查，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议案件，双方当事人争议的焦点为：一、万家宝公司是否应当向李浩支付解除劳动合同经济补偿金；二、万家宝公司是否应当向李浩支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金；三、解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的计算标准是多少；四、李浩要求万家宝公司支付补足伤残津贴差额的请求是否应当审理并给予支持。关于万家宝公司是否应当向李浩支付解除劳动合同经济补偿金的问题。因万家宝公司未给李浩交纳社会养老保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六规定，李浩可以要求解除与万家宝公司的劳动合同，并要求万家宝公司给付解除劳动合同经济补偿金。经济补偿金是在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助，而一次性伤残补助金是对因工伤致残的劳动者给予的一次性职业伤害补偿，解除劳动合同经济补偿金与一次性伤残补助金是对劳动者两种不同性质的补助。万家宝公司虽然向李浩支付了一次性伤残补助金，但不能因此免除其向李浩支付解除劳动合同经济补偿金的义务。关于万家宝公司是否应当向李浩支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。李浩虽然在2016年5月1日前已经完成工伤认定，但李浩于2019年向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与万家宝公司的劳动关系，并要求万家宝公司给付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金等，故双方发生争议时《黑龙江省人民政府关于修订黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定的通知》(黑政发〔2011〕8号)已经废止，本案不应适用《黑龙江省人民政府关于修订黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定的通知》(黑政发〔2011〕8号)的规定。一审依据《工伤保险条例》、《黑龙江省贯彻若干规定的通知》、《中华人民共和国社会保险法》及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》的相关规定，判决万家宝公司给付李浩一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金符合法律规定。关于李浩的解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的计算标准问题。因李浩受伤后万家宝公司未给李浩安排工作，一审按照李浩受伤前工资2,270.23元/月的标准计算李浩的解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金公平合理，本院不予调整。李浩要求以2018年统筹地区在岗职工平均工资5,980.92元/月为标准进行计算无事实及法律依据，本院不予支持。关于李浩要求万家宝公司支付补足伤残津贴差额的上诉请求是否应当审理并给予支持的问题。关于伤残津贴问题，李浩的一审诉请为要求万家宝公司支付自2015年4月至2019年2月六级伤残津贴157,285.75元。李浩已于2016年向哈尔滨市道里区人民法院提起诉讼，要求万家宝公司给付伤残津贴等，哈尔滨市道里区人民法院和本院已经针对李浩要求万家宝公司给付伤残津贴的诉请作出处理。故本案李浩要求万家宝公司给付伤残津贴的诉请属于重复起诉，一审对李浩的该项诉请不予处理正确。综上所述，李浩、万家宝公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。李浩预交的二审案件受理费10元，由李浩负担。哈尔滨市万家宝鲜牛奶有限公司预交的二审案件受理费10元，由哈尔滨市万家宝鲜牛奶有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵丹晖审判员  侯守东审判员  尹红杰()二〇二〇年八月六日法官助理宛吟竹书记员李迪