江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终2219号上诉人（原审原告）：韩网勇，男，汉族，1965年4月19日生，住江苏省常州市金坛区。委托诉讼代理人：季红兵，江苏金天虹律师事务所律师。上诉人（原审被告）：常州市金坛公路运输有限公司，住所地江苏省常州市金坛区东环二路39号，统一社会信用代码91320413735701000D。法定代表人：韩永祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨爱霞，女，该公司职员。委托诉讼代理人：周佳，女,该公司职员。上诉人韩网勇因与上诉人常州市金坛公路运输有限公司（以下简称运输公司）劳动争议纠纷一案，不服常州市金坛区人民法院（2018）苏0482民初5937号民事判决，均向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩网勇上诉请求：撤销一审法院（2018）苏0482民初5937号民事判决，改判运输公司支付国企改制经济补偿金21450元、加班加点工资103834元。事实和理由：一、关于以“改制时工资500元”为基数。1.上诉人在庭审时极其模糊地回忆、推想十八年前的月工资约四、五、六百元，法庭并未就该陈述会导致法律上“自认”的不利后果予以释明，因此，该陈述并非“自认”，不能作为认定案件的证据。2.众所周知，按购买力评价指标，同样的500元人民币，2002年与2020年不可同日而语，一审法院却套用十八年前的购买力，违背常识。3.退一步说，即使按500元/月为依据，也应计算自改制迄今的利息损失，否则，显失公平。二、关于加班加点工资。上诉人从事的岗位，有严格的考勤、打卡、刷脸制度，迟到、早退一分钟就要扣罚50元，从未享受所谓“不定时工作制”的待遇。上诉人享有休息及超时工作获得报酬的权利，不容让渡，不容以莫须有的不定时工作制所剥夺。运输公司二审辩称：一、韩网勇要求我公司支付国企改制经济补偿金，缺乏相关事实和法律依据。1.根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的理解与适用第四条第二点，对于由政府及其所属部门主导的企业改制引发的民事纠纷，人民法院不予受理。2.依据当时金坛市政府改制相关文件（坛政发[2000]67号、坛政办发[2000]111号）规定，改制当时不愿和企业续签劳动合同的人员给予经济补偿，改制后继续上岗的职工与改制后的企业重新签订劳动合同，确定劳动关系。我公司改制当时全员接纳了所有员工，与韩网勇签订了无固定期限劳动合同（工龄合并计算）并上班至今，因此，我公司无需向其支付改制经济补偿金。二、韩网勇系个人原因解除劳动关系，其要求我公司支付经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，缺乏相关事实和法律依据。三、根据常州市金坛区人力资源和社会保障局《关于同意常州市金坛公路运输有限公司部分工作岗位实行特殊工时工作制的批复》[坛人社许字（2017）4号]，韩网勇在运输公司处工作实行的是不定时工作制。依据《江苏省工资支付条例》第二十五条之规定，经人力资源社会保障部门批准实行不定时工作制的，不执行本条例第二十条的规定。也就是说，韩网勇不存在加班加点情况，故其要求我公司支付加班加点工资的请求，没有事实依据。运输公司上诉请求：依法撤销一审判决，本案一、二审诉讼费用由韩网勇承担。事实和理由：1.我公司2002年2月改制，属于政府行为，法院不应处理。2.韩网勇提出的要求支付企业改制身份置换经济补偿金的请求，不符合相关事实和法律依据。韩网勇二审辩称：关于国企改制经济纠纷，人民法院应当予以受理。运输公司所引用的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的理解与适用第四条第二点已经不再适用。根据新的司法解释，国企改制经济纠纷，人民法院应当予以受理。经济补偿金应当予以支持，具体与韩网勇的上诉状的事实和理由相一致。韩网勇从事的是安保职业，从没有享受所谓不定时工作制的待遇。上下班均严格考勤打卡刷脸，并且迟到早退一分钟就要扣罚50元。因此韩网勇加班加点事实成立，用人单位应当依法支付加班加点工资。韩网勇向一审法院起诉请求：判令运输公司支付国企改制经济补偿金21450元；改制后经济补偿金54450元；加班加点工资103834元；并承担诉讼费。一审法院认定事实，1995年10月22日韩网勇填写《劳动合同制工人登记表》，至运输公司前身金坛市公路运输实业总公司工作，该公司性质属国有企业。2002年2月，该公司改制为股份制企业，名称几经变更为现名称。改制时对于原企业职工安排问题，在改制实施方案中规定：原企业职工由改制后的新公司全部接收，并与原企业解除或终止劳动关系，与新公司重新签订劳动合同，确立新的劳动关系，公司接纳的新职工，继续执行国家的社会基本养老保险和医疗保险统筹等各种保险政策。改制后双方当事人重新签订了劳动合同。2018年3月22日，运输公司向韩网勇发出“旷工催告函”，主要载明韩网勇于2018年2月8日请病假，期满时间为3月16日，病假期满后未到岗上班，根据公司相关规定，该行为属于旷工，现通知韩网勇3个工作日内返岗上班，逾期将按公司规定解除劳动合同。庭审中韩网勇陈述病假期满未返岗，收到催告函后到运输公司报到，运输公司告知取消全年公休。运输公司陈述韩网勇并未报到，只是咨询解除劳动关系能否领失业金。2018年3月26日，运输公司向该公司工会发出“关于征求韩网勇旷工解除劳动合同的意见函”，主要载明韩网勇病假期满未到岗，经书面通知仍未到岗，该行为属旷工行为，构成严重违纪，将与其解除劳动合同。次日，该公司工会委员会作出“关于同意韩网勇旷工解除劳动合同的复函”，同意运输公司与韩网勇解除劳动合同。3月31日，运输公司作出“关于韩网勇旷工解除劳动合同的决定”，认为韩网勇属旷工行为，决定与韩网勇解除劳动合同。庭审时韩网勇陈述其工作岗位为保安，工作时间为每日18时至次日6时，每月休息4天。就改制前工资水平，韩网勇陈述1995年为300元左右，以后慢慢涨工资，至2002年，每月工资大概六七百元。经常州市金坛区人力资源和社会保障局批准，运输公司部分工作岗位实行特殊工时制，韩网勇工作岗位属实行特殊工时制岗位。一审法院认为，韩网勇诉讼请求：一、运输公司支付改制经济补偿金21450元，该请求能够成立，理由如下：运输公司改制前性质属国有企业，企业职工与企业之间有特殊的身份从属性，通过改制，政企分开，企业消除了对政府的依赖关系，职工身份也进行了置换，消除了对企业的依赖关系，职工与企业建立了真正的平等、自愿的市场需求关系。改制时，非因职工原因，原劳动关系终止，企业应当支付经济补偿金。故运输公司应当向韩网勇支付企业改制前经济补偿金，但韩网勇计算标准有误，结合庭审陈述，法院酌情确定改制时韩网勇月工资为500元，自韩网勇进入改制前企业至企业改制时，工作时限为6年零5个月，故经济补偿金应计算为500元/月*6.5月=3250元。二、要求运输公司支付改制后经济补偿金54450元，该请求不能成立，理由如下：韩网勇病假假期届满后未主动到运输公司报到上班，在经运输公司书面催告后，韩网勇亦无证据证明其到岗，该行为运输公司认定为旷工并无不妥，运输公司据此认为韩网勇属严重违反公司制度，并征询工会意见与韩网勇解除劳动关系，有事实及法律依据。故韩网勇该项请求无法律依据，法院不予支持。三、要求运输公司支付加班加点工资103834元，该项请求不能成立，理由如下：运输公司部分工作岗位实行特殊工时制，而韩网勇工作岗位属于特殊工时制工作岗位，故韩网勇要求加班工资无法律依据，对该项请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（七）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、常州市金坛区公路运输有限公司应于判决生效之日起10日内向韩网勇支付经济补偿金3250元；二、驳回韩网勇其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由常州市金坛区公路运输有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审另查明，江苏省金坛市人民法院作出的（2008）坛民一初字第2546号民事判决已发生法律效力，该判决中载明2002年运输公司改制时支付经济补偿金计发标准为779.60元/月。常州市人民政府常政发（2001）81号《关于我市市属工业企业改革中若干问题的处理意见》第二条规定，关于企业职工劳动关系处理：对被改制企业录用职工劳动关系的处理。1.企业改制时，应同步置换职工身份，并妥善安置好原企业的全部职工。改制后的企业应与被录用的职工双方协商，重新签订劳动合同，继续为其缴纳社会保险费，并在重新签订的劳动合同中明确：职工在法定退休年龄前被改制后的企业解除或终止劳动合同的，改制后的企业除按有关规定支付经济补偿金或生活补助费外，还应按其改制前的工龄及计发标准补发经济补偿金或生活补助费（原固定工身份的按其全部工作年限计发生活补助费）。本院查明的其他案件事实与一审相一致，本院依法予以确认。本院认为，一、关于韩网勇主张的企业改时经济补偿及计算标准问题。本案中，韩网勇于1995年10月22日入职原金坛市公路运输实业总公司，2002年2月该公司从国有企业改制为股份制企业，韩网勇未获得经济补偿，并与运输公司重新签订了劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据当时的相关文件规定，韩网勇在法定退休年龄前解除劳动合同，一审认定运输公司应按改制前韩网勇的工龄及计发标准补发经济补偿金并无不当。结合二审中查明的事实，运输公司2002年改制时支付经济补偿的计发标准为779.60元，故经济补偿的金额应予以调整。关于韩网勇称其因2018年初运输公司实行新的作息工作制度，取消全年休息，与部门领导发生争执，被打伤后发生病假的情况，韩网勇并未提供任何证据予以证明，且其提供的排班情况与韩网勇所述不符；韩网勇在病假到期后，经运输公司催告仍没有返岗，无权主张改制后的经济补偿金。二、关于韩网勇主张的加班加点工资问题。一审庭审中，韩网勇称其工作岗位为保安，运输公司认为其岗位实行特殊工时制，已经常州市金坛区人力资源和社会保障局批复同意。另运输公司提供的职工工资表载明，每月向韩网勇发放的工资中已包括加班效益考核工资及法定节假日加班工资等项目。故一审对韩网勇的该项主张不予支持是符合法律规定的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，鉴于二审中出现的新证据，本院对经济补偿金额予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持常州市金坛区人民法院（2018）苏0482民初5937号民事判决第二项；二、变更常州市金坛区人民法院（2018）苏0482民初5937号民事判决第一项为：常州市金坛公路运输有限公司于本判决生效之日起10日内向韩网勇支付经济补偿金5067.4元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由常州市金坛公路运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高淑琴审判员  赵玉兵审判员  施婷婷二〇二〇年八月三十一日书记员  孙 姣