江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0791民初393号 原告：汪洪涛，男，1975年6月21日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：顾金国，连云港市海州区岗埠法律服务所法律工作者。 被告：陈育东，男，1986年4月11日出生，汉族，住连云港市灌云县。 原告汪洪涛与被告陈育东建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪洪涛及其委托诉讼代理人顾金国，被告陈育东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪洪涛向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款73740元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年10月19日，原、被告签订工程承包合同协议书，原告承包冠豪名苑1号、5号消火栓箱工程。1号楼消火栓箱承包费71500元，被告支付16000元，余款55500元未付；5号楼点工费70240元，被告支付52000元，余款18240元未付。合计73740元未付。经原告多次催要，被告一直拒付该款。现依法提起诉讼。 被告陈育东辩称：5号楼原告提供点工劳务，工资已全部结清。1号楼是以每个消火栓箱550元的劳务价格承包给原告，大概有160个消火栓箱。在原告进场前已经有他人施工了一部分，因此双方协商在原告总工程量中核减前手已施工工程量22000元。但原告至今没有做完1号楼的安装工程，箱内水带、卷盘、箱门没装，油漆、吊模、补支架也没做，已完工作量仅有40%。且原告施工质量不合格，1号楼、5号楼的消防管道测压漏水，我组织工人返工支出10万余元返工费，还有主材、辅材的损失。加上工程逾期，造成业主对我罚款48000元。因此，应驳回原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 被告陈育东承包连云港经济技术开发区“冠豪名苑”项目部分楼栋的消防工程。2019年7月，原告汪洪涛班组经被告陈育东安排，对“冠豪名苑”5号楼消火栓箱进行安装作业，双方口头约定点工费为220元/工日，2019年8月12日以后的工价调整为230元/工日。 2019年9月24日起，被告陈育东与原告汪洪涛协商，由原告对“冠豪名苑”1号楼消火栓箱安装作业进行包清工，双方于2019年10月19日签订《工程承包合同协议书》（以下简称协议书）。协议书第一条约定：“本消防工程以550元一个消防箱承包，付款方式每月领取生活费，剩余尾款在打压合格之后，年底一次性结清，已安装的管道扣除22000元。”协议书还对双方权利义务进行了约定。原告进场时，有部分消防管道已安装，原告对已安装的管道进行整改，完成了1号楼4-24楼共计170处消火栓箱管道的安装施工。经被告对消防管道打压试验，发现因管道压槽和开孔大小不符，有多处管道漏水。为赶工期，被告陈育东安排其他工人与原告共同返工维修完毕，被告认可2019年12月份已打压试验合格。因消火栓箱卷盘、水带、箱门等部件不具备安装条件，尚未安装。原告班组经被告通知，于2019年12月份退场。 审理过程中,本院组织双方核对工作量，双方确认原告班组劳务点工计298个工日，劳务费合计67285元，但被告称该点工费包含了原告返修1号楼的返修费用。被告陈育东已向原告汪洪涛支付劳务费65000元。关于消火栓箱承包价款，被告陈育东以消火栓箱其他部件未安装完毕，安装质量不合格，现返工的人工费、材料费和罚款已超出原告承包价格为由，拒绝支付该部分劳务费。 庭审中，证人黄某、陈某出庭作证。证人黄某证实原告班组进场1号楼时，施工管材已被前手施工人员开孔和压槽，管道漏水系压槽不当和开孔尺寸不符造成。证人陈某证实，其考勤记录2019年10月底至11月份返工1号楼用了217个工日（包括原告班组87个工日），返工后仍有漏水，后又找外地施工队维修完毕。 另查，原、被告双方均自认不具有劳务分包施工资质。对于被告所称未完工作量，原告不同意再继续安装，双方均不申请对剩余未完工作量进行鉴定。 上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提交的协议书、微信收款及银行转账截图、记工本、被告自书的欠条、视听资料，被告陈育东提交的考勤表、结账单，证人黄某、陈某的证言等证据予以证明，经举证、质证，本院予以认定。 本案争议焦点为：1、原告承包的1号楼消火栓箱有无安装完毕并达到付款条件；2、被告陈育东能否以1号楼的返工费和罚款抗辩价款的支付；3、点工费数额。 关于争议焦点一、原告承包的1号楼消火栓箱有无安装完毕并达到付款条件。本院认为，原、被告之间系消防工程安装作业的劳务分包，双方均不具有劳务分包施工资质，所签订的《工程承包合同协议书》违反法律、行政法规强制性规定，为无效合同。鉴于原告安装的1号楼消防管道已通过打压试验，达到双方约定的付款条件，原告可以请求参照合同约定支付工程价款。关于消火栓箱是否已全部安装完毕。被告辩称卷盘、水带、水枪、箱门等部件尚未安装，油漆、吊模、补支架没有做，已完工作量仅有40%；原告辩称合同未明确约定需要安装消火栓箱配件，其已将消防管道安装完毕并被被告通知退场，说明已经施工结束。本院认为，原被告双方协议约定“本消防工程以550元一个消防箱承包”，未明确消防箱的具体安装内容，按照通常安装规范，室内消火栓箱安装作业应包括消火栓管道及箱体部件，现原告仅将消火栓管道安装完毕，尚未完成箱体安装及其他收尾工作，不能认定施工已全部结束。双方虽约定打压合格后付全款，不能说明打压试验合格即为施工完毕，原告收款后对未完部分仍然有继续安装义务。因目前施工工序尚不具备箱体配件的安装条件，未安装的责任不在原告方。但鉴于原告已明确表示不再进场施工，且原告不具有消防设备安装资质，要求其继续施工会带来工程安全隐患，因此，根据权利义务对等原则，应当扣除原告未完成工作量对应的价款。被告辩称原告未完成的工作量达60%，按照举证责任规则，应由被告承担举证责任，现被告未充分举证，经本院释明，也不申请对未完工作量鉴定，应承担举证不利后果。本院认为，消防管道的安装是消火栓箱工程的重要施工部分，从双方约定“管道打压合格后付全款”可见，管道安装占据承包项目的大部分工作量，本院参照市场行情，酌定每个消火栓箱已完工作量为80%，170个消火栓箱已完工作量为550元×170个×80%=74800元。原告进场前有部分管道已安装，双方约定扣除前手施工班组已安装的工作量22000元，因此，原告完工部分的工程价款为52800元。 关于争议焦点二、被告陈育东能否以1号楼的返工费和罚款抗辩工程价款支付。经庭审查明，1号楼消防管道系原告与前手施工队共同安装完成，经打压试验多处漏水，漏水原因系管道压槽和开孔尺寸不符所致，与施工不当有关。本院认为，原告作为劳务分包的实际施工人，理应对劳务作业质量负责，对施工质量不合格的部分应承担返工义务或支付返工费用。经证人陈某考勤统计，返工用了217个工日，除原告班组之外的返修人工为130个工日。被告陈育东提交案外施工人刘加报、王某的结账单，用以证明返工的工价按照240-250元/工日结算，本院认为该两份结账单并未注明系维修1号楼消防管道产生的人工费，不足以达到被告证明目的，本院按照原告工价230元/工日计算返工人员工资为29900元（130工日×230元）。其中有部分管道是前手施工队安装，现无法厘清前手施工部分的返工数，本院根据当事人庭审中陈述的原告班组与前手施工队的工作量情况，酌定原告对返工费承担80%责任，原告应承担的返工费为23920元。被告陈育东还辩称返工造成材料损失，但未提供证据证明，本院不予采信。 关于罚款。被告陈育东提交一份《关于工期延误的处罚确认表》复印件，内容为：江苏民安消防安全工程有限公司原计划1#、5#楼11月2日完成，截至2019年11月16日未完成，处罚金额48000元。陈育东用以证明因原告延误工期导致其被罚款的事实。原告质证称该证据为复印件，真实性有异议，且与本案无关联性。本院认为，证据应当出示原件，被告仅提交处罚确认表复印件，不符合证据要求，不能单独作为认定案件事实的依据，且该证据载明被处罚单位为江苏民安消防安全工程有限公司，被告未举证证明其与被处罚单位之间的关系，以及罚款已由其实际承担的事实。故被告以原告延误工期导致其被罚款的抗辩意见，证据不足，本院不予采纳。 综上，扣除原告未完工作量和返工费用，被告应付原告1号楼承包工程款为28880元。 关于争议焦点三、点工费数额。原告除承包1号楼消火栓箱工程之外，还提供5号楼点工劳务，经双方核对，原告班组点工共计298个工日，劳务费计67285元，被告已付原告劳务费65000元，尚欠点工费2285元。被告辩称点工包含了原告返修1号楼的工时，返工责任在原告，返工的点工费应当扣除。经查，根据原告记工本、被告自书的欠条以及被告工地现场负责人陈某统计的考勤表，结合双方当事人陈述，原告在1号楼施工及返工期间集中在2019年9月24日至11月8日，双方核对的点工并不包含原告返工1号楼的工时，被告陈育东该辩解意见无事实依据，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈育东于本判决生效之日起十日内给付原告汪洪涛安装工程款28880元； 二、被告陈育东于本判决生效之日起十日内给付原告汪洪涛日工劳务费2285元。 如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取822元（原告已预交），由原告汪洪涛负担485元；被告陈育东负担347元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  戴培培 二〇二〇年八月十四日 书记员  胡砚艳 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 【一】《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 【二】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 【三】《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。