浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0303民初3314号原告：浙江禾旻文化产业投资管理有限公司，住所地浙江省温州市新城大道星泰大厦210室。统一社会信用代码：91330300MA285J998M。法定代表人：徐百获，系该公司经理。委托诉讼代理人：潘超超，北京德恒（温州）律师事务所律师。被告：温州三会陵园开发合伙企业（普通合伙），住所地浙江省温州市龙湾区天河街道三星村三甲街76号。统一社会信用代码：91330301MA29940X95。执行事务合伙人：马龙华。委托诉讼代理人：朱天棋，浙江东瓯律师事务所律师。原告浙江禾旻文化产业投资管理有限公司与被告温州三会陵园开发合伙企业（普通合伙）合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浙江禾旻文化产业投资管理有限公司的委托诉讼代理人潘超超，被告温州三会陵园开发合伙企业（普通合伙）的委托诉讼代理人朱天棋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江禾旻文化产业投资管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告于2019年7月30日签订的《温州金山宝塔项目分销服务合同》；2、判令被告立即向原告支付违约金30万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系温州经济技术开发区天河街道生态墓地金山宝塔项目的“福寿位”开发、经营商。2019年7月30日，原告与被告签订一份《温州金山宝塔项目分销服务合同》，约定：原告受被告委托，代被告执行上述项目的推广及销售活动；原告自本协议签订之日起一年内，必须完成销售额4000万元整，若原告年销售额未完成的，被告有权单方解除本协议合同；合作期限从2019年8月1日截止到2021年7月31日止；被告在原告合同代理期内未经原告同意找第三方作为项目代理方或分销方或者无故解除与原告的合作，原告有权单方面解除合同，并且被告无条件支付原告30万违约金。合同签订后，原告积极履行合同，制定计划、购买设备、组织潜在客户到现场参观。2019年10月31日，被告以原告没有完成任何销售业绩为由，单方解除与原告签订的《温州金山宝塔项目分销服务合同》。原告认为，被告单方解除合同的行为已严重违反合同约定，故提出上述之诉请。被告温州三会陵园开发合伙企业（普通合伙）辩称：1、本案不属被告无故解除合同。系因为原告在合同签订后三个月内怠于履行，并未开展任何实质性的工作。而被告方投入运营成本较高，原告的行为必然给被告造成巨大经济损失，故被告有权解除合同。2、本案合同解除原告也是同意的。被告发函解除合同后，原告于当天即撤离现场，以其行为表明同意解除。3、本案合同实质上是委托合同，委托人有权随时解除合同。4、即便认定被告违约，原告主张的违约金也过高。在本院指定的举证期限内，原告提供了如下证据：1、温州金山宝塔项目分销服务合同，以证明原告受被告委托，代被告执行项目的推广、销售活动及其他相关约定；2、合同终止告知书，以证明被告以原告没有完成任何销售业绩为由单方解除与原告签订的合同；3、金山宝塔工作计划表、买家专属权益细则、金山方案PPT等，以证明原告为履行合同制定工作计划；4、微信聊天记录，以证明原告为履行合同，与被告方工作人员沟通的情况；5、银行转账记录、发票，以证明原告为履行合同向广州嘉合娱乐设备有限公司购买“石来运转”设备，支出2万元；6、银行转账记录、发票，以证明原告为履行合同，组织客户到现场参观，支出大巴租赁费用9480元；7、报销凭证、费用支付情况和保险单，以证明原告为履行合同，为客户参观支出的保险、糕点等费用共计2208元；8、金山项目工资表、银行转账记录、说明，以证明原告为履行合同，支出员工工资共计177116元。在本院指定的举证期限内，被告提供了如下证据：1、工资表，以证明被告工资支出成本；2、电费发票，以证明被告电费支出成本；3、告知函，以证明被告已经向原告发过解除函，要求其开展实质性的销售工作，并非无故解除。上述证据经庭审质证，本院认证如下：原告提供的证据1，被告对真实性没有异议，本院予以认定。证据2，被告无异议，但认为解除的理由是因为原告没有完成任何销售业绩。证据3，被告认为原告的工作计划及方案均未向被告提供，而且内容非常笼统，不具有执行力。证据4，对真实性被告没有异议，但不能反映原告有开展任何实质性的工作。证据5至8，其中证据6被告认为系原告为应付被告走的一个过场，涉案项目所在地仅系旅游团中途吃饭及休息的一个点，并非特意安排组织的人员参观。其余凭证及发票，被告对三性均有异议，认为与合同履行无关。被告提供的证据1、2，原告认为系被告本应支出的费用，与原告无关。而且因被告同时经营多个项目，该费用也并非单就本案的支出。证据3，原告对真实性没有异议，但认为系被告单方变更合同内容，加重原告义务，原告并未与被告协商解除合同。本院认为，对真实性双方没有异议的原告提供的证据1、2、4以及被告提供的证据3，予以认可。至于证据的证明力，需结合案件其他事实一并认证。原告提供的证据3系各项计划方案及协议，涉及原告是否已按约履行合同及被告是否有权解除合同的问题，着重在下文予以阐述。原告提供的证据5，系采购“石来运转”设备款，该项支出与本案的关联性不得而知，因为双方在微信或者在原告提供的计划方案中均未涉及该项内容，故不予采信。证据6、7，根据庭审陈述，可以确认原告确有带游客到金山项目所在地进行参观，但并非是专门组织，而是作为旅游团中午用餐及休息的一个点。证据8，系由原告方自行制作，真实性不能认定。即便认定有工资支出的事实，是否与本次项目有关也无法进行判断，被告仅认可现场派驻一名工作人员。被告提供的证据1、2，从双方签订的项目分销服务合同第二条2.5、2.6、2.8来看，甲方（被告）需负责展厅日常办公所生产的各项费用，还有内场销售人员的工资等，故被告为履行涉案合同必然要支出工资、水电费用等成本，对该事实予以认可。本院经审理查明，被告系温州经济技术开发区天河街道生态墓地金山宝塔项目的“福寿位”开发、经营商。2019年7月30日，原告与被告签订一份《温州金山宝塔项目分销服务合同》，约定：原告受被告委托，代被告执行上述项目的推广及销售活动；原告应向被告提供月、季、年度销售计划，在实施期间认真做好各项工作，完成双方认定的各项销售计划；原告自本协议签订之日起一年内，必须完成销售额4000万元整，若原告年销售额未完成的，被告有权单方解除本协议合同；被告按半个月实际到账的销售金额每半个月一次向原告支付销售佣金；合作期限从2019年8月1日截止到2021年7月31日止；被告在原告合同代理期内未经原告同意找第三方作为项目代理方或分销方或者无故解除与原告的合作，原告有权单方面解除合同，并且被告无条件支付原告30万违约金。合同签订后，原告并未按照约定向被告提供计划或者方案，也没有任何销售业绩，派驻现场的工作人员，其工作内容也仅限于统计来访人员、了解项目相关资料等。2019年9月18日，被告向原告发函，载明因原告未执行分销合同义务，没有销售业绩，故决定至2019年9月25日前，如原告方仍然未有任何销售业绩，则取消原告代理权利，并终止双方的分销合同。原告收到函件后，分别于2019年9月22日和9月28日，将二批旅游团游客带至金山宝塔项目所在地作为中午用餐及休息的一个点，此外未开展其他实质性的工作，销售业绩仍然为零。2019年10月31日，被告以原告没有完成任何销售业绩为由，单方解除与原告签订的《温州金山宝塔项目分销服务合同》，原告并于次日撤离项目现场。本院认为，关于涉案案由，庭审时双方均认可为合同纠纷，并非合伙协议纠纷，故案由应予变更。双方签订的分销服务合同，其内容系被告委托原告代为推广和销售福寿位，原告制作销售计划方案并具体执行，最终被告根据原告销售业绩给付佣金，故双方之间形成委托合同关系。关于双方争议的被告解除分销服务合同的行为是否构成违约。一、首先从合同目的来看。双方签订的项目分销服务合同，第一条第1.3约定“乙方受甲方委托，代甲方执行项目推广及销售活动”，第三条第3.1约定“乙方应提供月、季、年度销售计划…完成甲乙双方认定的各项销售计划”，第四条第4.2约定“乙方应当在开始销售前制定并提供相应的销售计划…按月实施计划”，第4.7约定“原告自本协议签订之日起一年内，必须完成销售额4000万元整，若原告年销售额未完成的，被告有权单方解除本协议合同”，均清晰明确地反映双方签订合同的目的就是“销售”，且额度必须达到一定标准，并非原告主张的“推广”，因为推广仅是量化的一个过程，没有具体的评判标准。原告不可能凭借“推广”要求被告结算佣金，被告也无法因此取得实际收益，故以推广作为合同目的显然不符合双方的真实意思表示。二、其次从合同履行来看。合同第七条第7.2约定“乙方提供给甲方的宣传方案和资料经甲方审核，由甲方签字确认后方可执行”。而原告提供的证据3计划及方案，包括庭审后原告补充提供的一些资料，被告均未收到，其中内容至今也未经过被告认可。并且计划方案涉及的均是一些基本的宣传资料或者合同，内容比较空泛，并无任何具体的销售计划。既然双方已经明确约定“月销售计划”，那原告方第一个月至第三个月的月销售计划是什么？没有月销售计划，又如何完成年度4000万的销售任务？当然，被告会对此产生合理怀疑。至于原告提供的证据4，其中原告方与被告方吕孟菊的微信内容，内容涉及统计来访人员及现场解说词方面。原告方与被告方李洋的微信内容，涉及二次旅游团成员的参观事宜外，还涉及参观之后的回访内容及成交之后福位证的发放问题。不可否认，因销售工作涉及多个方面，需要团队分工配合，这些工作当然也是原告履行合同的一部分，但显然还未触及销售任务，即原告的主要合同义务仍未开始实施，销售业绩在合同签订三个月后仍然为零。结合上述二点理由，就本案原告方合同履行的主要内容即为月、季、年销售业绩，但原告一直怠于履行或者说履行不力，在被告发函催告后，至今也没有任何销售业绩，导致被告对原告的工作能力产生怀疑直至失去信任。由此，作为委托合同的委托人，被告有权根据合同法的规定，随时解除涉案分销服务合同。与此同时，被告为合同履行已投入大量资金，包括展厅和工地装修及包装、会场日常运营的成本以及人员工资等等，这从双方约定的年度销售额条款（合同第4.7条）也可以反映。如双方再继续履行合同，可以预见被告将很大程度上遭受更大经济损失，故被告无奈解除合同，该合同解除事由显然不可归责于被告方。原告主张因被告无故解除合同，要求其支付违约金30万元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。另，对于涉案分销服务合同的解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，当事人一方依照本法规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案被告于2019年10月31日向原告发送合同终止告知书，原告并于当日收到。庭审中原告虽主张曾就合同解除提出过异议，但并没有提供相应的证据，此后也未在合理期限内通过诉讼或者仲裁的方式主张。现原告诉请也是要求解除合同，则应当认定对于合同解除双方没有异议，分销服务合同在解除通知书到达原告即2019年10月31日已经解除，故无需另行判决解除。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条第一款、第三百九十六条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告浙江禾旻文化产业投资管理有限公司的诉讼请求。案件受理费5800元，减半收取计2900元，由原告浙江禾旻文化产业投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  黄慧慧二〇二〇年八月二十四日本件与原件核对一致法官助理何亮亮代书记员王茹霞