广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂03民终2333号 上诉人（原审原告）：刘钻生，男，1977年3月2日生，汉族，住广西壮族自治区灵川县。 委托诉讼代理人：王星，广西利业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋子然，广西利业律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：桂林市纵横石油劳动服务公司，住所地：广西壮族自治区桂林空明西路七号。 法定代表人：郗科江，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨小江，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：中国石油天然气第六建设有限公司，住所地：广西壮族自治区桂林空明西路7号。 法定代表人：唐志和，该公司总经理。 委托代理人：张向林，该公司员工。 上诉人刘钻生与被上诉人桂林市纵横石油劳动服务公司（以下简称纵横劳务公司）、中国石油天然气第六建设有限公司（以下简称石油六公司）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 刘钻生上诉请求：撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初482号民事判决，依法支持上诉人的诉讼请求。事实及理由：一、一审法院适用法律错误。上诉人与纵横劳务公司订立劳动合同后被派遣至石油六公司的行为是与法律相抵触的，该行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条的规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者；纵横劳务公司、石油六公司均未对上诉人进行离岗前体检，违反法律规定；纵横劳务公司以上诉人未到被派遣地报到上班视为旷工为由解除劳动合同的行为，属于违法解除劳动合同，应支付经济补偿金。二、一审法院认定上诉人违反纵横劳务公司的规章制度而予以解除劳动合同，与客观事实不符。纵横劳务公司提供的《桂林市纵横石油劳动服务公司员工奖惩管理办法》程序不合法，无实施日期，亦未公示，无职工代表签名；纵横劳务公司违法派遣，不受法律保护；上诉人家中父母因病需要照顾，多次向纵横劳务公司请假，并非无故旷工。三、一审法院只支持2019年3月1日至10日待岗工资与事实不符。纵横劳务公司应按桂林市最低工资标准1680元从2019年3月计至解除劳动合同之日2019年9月止支付待岗工资。纵横劳务公司虽邮寄《上班通知》，但上诉人并未收到，快递单上的签名并非上诉人，一审法院认定2019年3月10日系上诉人主观原因而不支持待岗工资错误。 纵横劳务公司辩称，本案经过仲裁和一审，公司提供了完整的证据，上诉人的上诉理由在仲裁和一审已经被驳回，其上诉理由不成立，公司解除与上诉人的劳动关系符合法律规定。请求二审法院维持一审判决。 石油六公司辩称，上诉人与石油六公司不存在劳动合同关系，纵横劳务公司与上诉人解除劳动合同关系是基于其严重违反用人单位规章制度，与劳动合同本身的效力无关。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘钻生向一审法院起诉请求：1.判决二被告支付原告解除劳动关系经济补偿金243672元；2.判决被告补发2019年3月至2019年9月份的工资10080元；3.判决本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：1997年12月，原告入职被告纵横劳务公司，双方建立劳动关系。在双方劳动关系存续期间，2010年1月1日，原告（作为乙方、劳动者），被告纵横劳务公司（作为甲方、用人单位）签订《劳动合同书》一份，约定（节选）：“本合同为无固定期限劳动合同；乙方同意甲方根据生产和工作需要，在生产岗位工作，工作地点为甲方所承揽工程之施工所在地，工作内容为工程施工；甲方安排乙方执行年综合工时制度；甲方对乙方进行劳动纪律、业务技术、安全生产等方面基本知识的教育和培训，乙方必须服从甲方领导、自觉遵守劳动纪律，遵守国家政策、法规，遵守甲方依法制定的各项规章制度。乙方违反劳动纪律和甲方规章制度，甲方有权根据规章制度进行处理，直至解除本合同，甲方的规章制度应当告知乙方；乙方有下列情形之一，甲方可以解除本合同：严重违反用人单位规章制度的；甲方依照法律法规制定的员工守则和管理制度为本合同不可分割的一部分。”2013年春节，被告纵横劳务公司与春节慰问品一起给原告发放了《员工手册》一份，该员工手册第7.7.3条规定：“有下列情形之一的属于严重违反公司规章制度和国家法律、法规行为，给予解除劳动合同或聘用协议。a）连续旷工超过十五天，或一年内累计旷工超过三十天以上的。”原告与被告纵横劳务公司存在劳动关系期间，被告纵横劳务公司安排原告到被告石油六公司的工地工作。原告的工资通过被告石油六公司代付专用户发放，该代付专用户账户的款项是由被告纵横劳务公司的基本存款账户转入的。原告自2018年开始处于待岗状态，在待岗期间，被告纵横劳务公司按桂林市最低工资标准发放工资（包含原告个人应缴纳的社保部分），被告纵横劳务公司给原告发放工资至2019年2月。2018年8月11日、10月30日、2019年3月6日，被告纵横劳务公司电话通知原告去上班，原告均未去上班。2019年3月6日，被告纵横劳务公司给原告邮寄《上班通知》，内容为：“刘钻生同志，你好!现通知你需于2019年3月10日前到公司泰安项目报到上班，逾期按旷工处理，后果自负。根据《桂林市纵横石油劳动服务公司员工奖惩管理办法》及其附件《关于严重违反桂林市纵横石油劳动服务公司规章制度的规定》一年内连续旷工7个及以上工作日或一年内累计旷工10个及以上工作日的，给予开除处分。”原告于2019年3月8日签收上述邮件。原告收到上述邮件后未到泰安项目报到,被告纵横劳务公司于2019年9月18日通知原告到公司办理《离开公司手续》，该手续清单上载明部分内容为：“六公司各部门、劳服各部门：经公司研究，同意与刘钻生职工代码28533解除劳动关系，该同志持本清单办理离开手续，请六公司各部门、公司各部门办理并签字。于2019年9月18日办理完全部手续，将清单交回劳务科。”原告于2020年3月3日办理完手续。 另查明，原告自2002年4月开始加入被告石油六公司工会，2020年3月3日，因与被告纵横劳务公司解除劳动关系，移除工会关系。2014年4月9日，原告被评为2013至2014年度健康安全环境管理先进个人，被告石油六公司因此给原告发放《荣誉证书》一份。2018年9月18日，被告石油六公司给原告出具《从事消防安全技术工作年限证明》，内容为：“兹有刘钻生同志，性别男，身份证号，参加工作满21年，其中从事消防安全技术工作满8年。经查，该同志在我单位工作期间，能够遵守国家和地方的法律、法规，无违反职业道德的行为。”再查明，被告纵横劳务公司的主管部门为被告石油六公司工会委员会。2018年2月起桂林市最低工资标准为1680元/月。综上，原告诉至该院，提出前述诉讼请求。 一审法院认为，本案争议焦点为：一、原告与被告纵横劳务公司签订的《劳动合同书》是否合法有效；二、被告纵横劳务公司解除与原告的《劳动合同书》是否合法；三、被告纵横劳务公司应否支付原告2019年3月至9月的工资。关于争议焦点一，原告与被告纵横劳务公司签订的《劳动合同书》是双方当事人的真实意思表示，合同约定的工作地点为被告纵横劳务公司所承揽工程之施工所在地，并未约定派遣地点为被告石油六公司的工地，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告纵横劳务公司的主管部门为被告石油六公司工会委员会，虽然在双方履行合同的过程中，被告纵横劳务公司存在将原告安排至被告石油六公司的工地工作的情形，被告纵横劳务公司的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条的规定：“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。”该行为只能说明被告纵横劳务公司的某一次劳务派遣行为无效，故该院对原告主张与被告纵横劳务公司签订的劳动合同部分无效的观点，不予采纳。 关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。”第六十五条第二款规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”原告与被告纵横劳务公司的合同约定劳动者违反劳动纪律和纵横劳务公司规章制度的，被告纵横劳务公司有权解除合同。原告待岗期间，被告纵横劳务公司多次通知原告上班，原告均以没有时间为由拒绝上班，原告的行为符合员工手册中约定的严重违反公司规章制度，给予解除劳动合同的情形，被告纵横劳务公司据此解除与原告的劳动合同，未违反法律规定的规定，原告要求被告支付解除劳动合同经济赔偿金，于法无据，该院不予支持。 关于争议焦点三，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款规定：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”从上述法律规定可知，在劳动关系存续期间非因劳动者本人原因，导致劳动者无工作的，用人单位应支付劳动者工资。原告自2018年开始待业，被告纵横劳务公司通知原告于2019年3月10日到泰安项目报到，原告未去报到，故自2019年3月11日起，原告无工作是其主观原因导致，原告要求被告支付2019年3月11日至2019年9月18日的工资，于法无据，该院不予支持。因2019年3月1日至10日原告无工作非其主观原因，被告纵横劳务公司应支付此期间的工资463.44元（1680元/月÷21.75天×6天）。综上，该院对原告要求被告纵横劳务公司支付工资的诉讼请求，合理部分，予以支持；不合理部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第六十五条第二款、第五十八条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告桂林市纵横石油劳动服务公司支付原告刘钻生2019年3月1日至10日的工资463.44元；二、驳回原告刘钻生的其他诉讼请求。本案应收取案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告已预付该院），由被告桂林市纵横石油劳动服务公司负担。 综合诉辩双方意见，归纳本案争议焦点为：涉诉劳动合同解除是否属违法解除。 二审期间，围绕争议焦点当事人提交了新的证据，本院组织当事人进行了举证质证。上诉人刘钻生提交了以下新证据：1.《作息时间调整通知》（中国石油天然气第六建设有限公司宁夏项目部2014年10月31日）；2.通知（中国石油天然气第六建设有限公司宁夏项目部2014年11月21日）；3.《作息时间调整通知》（中国石油天然气第六建设有限公司宁夏项目部2014年11月30日）。以上三份证据证明刘钻生是纵横劳务公司派遣到石油六公司，该派遣属于内部派遣，违反法律规定，属于无效合同。4.经双方协商约定的事项，证明上诉人是劳务派遣。纵横劳务公司质证意见，对证据1、2、3的真实性予以认可，纵横劳务公司作为石油六公司的分包商，遵守总包方的管理规定是正常的；通知纯属是安全提示，提醒我们遵守安全规定，上诉人的证据没有实际证明作用。 石油六公司质证意见，对证据的真实性、合法性由法庭判断，关联性不予认可，上诉人提交的证据对其所证明的内容没有关联。 被上诉人纵横劳务公司提交了以下新证据：1.解除劳动合同通知工会的函、工会关于解除刘钻生、蒋运亮的劳动合同的答复函，证明解除刘钻生的劳动合同已经通知了工会并已征得工会同意；2.工程款发票及结算签认单，证明公司与石油六公司之间劳务分包关系；3.工资发放表，证明解除刘钻生劳动合同前一年的工资发放情况。上诉人刘钻生质证意见，关于证据1，真实性、关联性、合法性均不予认可，上诉人没有收到解除劳动合同通知工会的函，附件没有加盖公章；工会关于解除刘钻生、蒋运亮的劳动合同的答复函答复时间为2020年4月30日，而解除劳动合同的时间是2019年，在工会还没有同意的情况下，纵横劳务公司已经与上诉人解除了劳动合同。关于证据2，增值税发票是复印件，真实性不予认可，发票未与劳务分包合同相认证；对结算清单不予认可，不能证明二被上诉人之间的劳务分包关系。关于证据3，工资发放表领款人签字处没有人签字。 本案经审理一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，被上诉人纵横劳务公司将上诉人刘钻生到石油六公司处工作的行为确实违反了《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条的规定，结合《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条“违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条内容其性质上属管理性强制性规定，而非效力性强制性规定。故，被上诉人纵横劳务公司将上诉人刘钻生派遣到石油六公司处工作的行为虽然有违《中华人民共和国劳动合同法》规定，但不影响被上诉人纵横劳务公司要求上诉人刘钻生到指定地点履行劳动义务的劳动管理行为实施的有效性。在上诉人刘钻生拒绝被上诉人纵横劳务公司劳动工作按排而旷工时，被上诉人纵横劳务公司依企业的《桂林市纵横石油劳动服务公司员工奖惩管理办法》及其附件《关于严重违反桂林市纵横石油劳动服务公司规章制度的规定》解除与上诉人刘钻生之间的劳动合同并不违法。 综上所述，上诉人刘钻生上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘钻生负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕秀文 审 判 员 陈海涛 审 判 员 王治斌 二〇二〇年八月五日 法官助理 郑 欣 书 记 员 申峰峰