湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)湘07刑终167号原公诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。上诉人(原审被告人)张征，诨名“猫哥”，男，1980年11月29日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，大专文化，无业，户籍地常德市武陵区，居住地常德市武陵区。因犯贩卖毒品罪，2012年3月14日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯非法制造、买卖枪支罪、非法持有枪支罪，2016年4月12日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑三年，2018年6月14日减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年10月29日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年12月5日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，同日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现羁押于常德市看守所。辩护人魏英武，湖南半毫米律师事务所律师。原审被告人杨磊，男，1977年8月11日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，户籍地常德市武陵区，居住地常德市武陵区，租住地常德市武陵区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2019年10月29日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年12月5日被该局决定取保候审。2020年1月8日经湖南省常德市武陵区人民法院决定逮捕，同日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现羁押于常德市看守所。湖南省常德市武陵区人民法院审理常德市武陵区人民检察院指控原审被告人张征犯贩卖毒品罪、原审被告人杨磊犯容留他人吸毒罪一案，于2020年5月26日作出(2020)湘0702刑初44号刑事判决。宣判后，原审被告人张征不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市人民检察院派检察员蒋迅出庭履行职务。上诉人(原审被告人)张征及其辩护人魏英武到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明：一、贩卖毒品2019年10月，被告人张征1次向被告人杨磊贩卖毒品，1次向吸毒人员曾某贩卖毒品。其具体犯罪事实如下：1、2019年10月23日，张征与杨磊通过微信及在租房见面商议以5000元交易车辆，张征欠杨磊2000元的购车款未结清，张征以毒品抵杨磊1000元的账。张征在茶几上放了一点毒品后离开去取毒品，后张征将两小包毒品(冰毒和麻古)送到杨磊租房。2、2019年10月26日凌晨，曾某微信联系张征购买300元的毒品并微信转账300元。当日凌晨3时许，张征开车到常德市武陵区新光社区天一宾馆附近，将一小包毒品(冰毒和麻古)交给曾某后离开。二、容留他人吸毒罪2019年9月25日，杨磊租下位于常德市武陵区经泽星都1栋1单元2603的房子，3次容留张征、夏某、王某、蒋某在其租房内吸食毒品。其具体犯罪事实如下：1、2019年10月10日左右，杨磊容留张征、夏某、王某、蒋某在租房内吸食张征提供的毒品(冰毒和麻古)。2、2019年10月23日，夏某在杨磊租房内吸食了张征放在茶几上的一点毒品后先行离开，后杨磊下楼取到从张征处购买的毒品返回房内，与王某、蒋某三人以追龙的方式一起在租房内吸食毒品。3、2019年10月26日，杨磊与王某、蒋某三人在杨磊租房内以追龙的方式一起吸食了在张征处购买的剩余毒品(冰毒和麻古)。2019年12月19日，被告人杨磊在检察机关签署《认罪认罚具结书》，检察机关向本院提出对杨磊判处拘役六个月，并处罚金的量刑建议。上述事实，有户籍资料、抓获经过、公安行政处罚决定书、微信聊天记录、微信转账记录、朋友圈截图、手机通话记录、刑事判决书、释放证明、证人证言、被告人供述与辩解等证据予以证明，足以认定。原判认为，被告人张征违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨磊多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。张征在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。张征归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚，杨磊归案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法从轻处罚。据此，对张征依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，对杨磊依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：一、被告人张征犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人杨磊犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元。张征上诉提出：原审判决没有认定其有立功情节系认定错误。张征的辩护人辩护提出：张征有明显的立功情节，原审法院没有认定张征的立功情节，系适用法律错误。常德市人民检察院出庭检察人员出庭意见为：张征不具备立功情节，原审认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应予以维持。经本院审理查明：(一)贩卖毒品2019年10月，原审被告人张征在常德市武陵区向原审被告人杨磊、吸毒人员曾某各贩卖毒品1次。具体事实如下：1、2019年10月23日，张征与杨磊通过微信商议以5000元交易车辆，因张征欠杨磊2000元购车款，二人商议张征以毒品抵杨磊1000元。之后，张征来到位于常德市武陵区租住地经泽星都小区1栋1单元2603杨磊租房见面，张征在茶几上放了一点毒品后离开去取毒品。后张征将两小包毒品(冰毒和麻古)送到杨磊租房。2、2019年10月26日凌晨，曾某微信联系张征购买300元毒品并微信转账300元。当日凌晨3时许，张征开车到常德市武陵区新光社区天一宾馆附近，将一小包毒品(冰毒和麻古)交给曾某后离开。以上事实，有经原审举证、质证的下列证据证实：(1)案件来源及抓获经过，常德市公安局武陵分局立案决定书，证明原审被告人张征系被抓获归案。(2)微信聊天记录、微信转账记录，证明原审被告人张征与杨磊通过微信商议以5000元交易车辆，张征欠杨磊2000元未结清，张征以毒品抵杨磊1000元车资；吸毒人员曾某向原审被告人张征微信转账300元。(3)湖南省常德市鼎城区人民法院(2016)湘0703刑初22号刑事判决书、释放证明，证明原审被告人张征因犯贩卖毒品罪，2012年3月14日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑三年六个月；原审被告人张征因犯非法制造、买卖枪支罪、非法持有枪支罪，2016年4月12日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑三年，2018年6月14日减刑释放。(4)证人曾某的证言及辨认笔录，证明曾某系吸毒人员，2019年10月26日曾某给原审被告人张征发微信购买300元毒品，并通过微信向张征发了300元的微信红包，张征将一小包透明塑料袋装的毒品送到曾某的租房后离开。曾某辨认出送毒品的人是原审被告人张征。(5)原审被告人杨磊的供述及辨认笔录，证明杨磊通过朋友介绍，将其车辆以5000元的价格卖给原审被告人张征，张征付给杨磊3000元红包后，表示以1000元的毒品抵账，还欠1000元，杨磊表示同意。张征开车拿着两小包用透明塑料自封袋装着的毒品冰毒和麻古交给杨磊后离开。杨磊辨认出卖毒品的人是原审被告人张征。(6)原审被告人张征的供述和辩解，证明原审被告人杨磊将其小车以5000元价格卖给张征，张征通过微信转3000元给杨磊，杨磊找张征要剩余的2000元，并表示没有钱可以用毒品抵，张征表示同意。当天张征将两小包毒品送到杨磊租房交给杨磊后离开。2019年10月26日，吸毒人员曾某通过微信向张征购买300元钱的毒品，27日凌晨3点，张征驾车来到武陵区新光社区“天一宾馆附近”，在车边上将一小包毒品交给曾某后离开。(7)户籍资料，证明原审被告人张征的身份情况。(二)容留他人吸毒2019年10月，原审被告人杨磊在其位于常德市武陵区经泽星都1栋1单元2603的租房内3次容留原审被告人张征、吸毒人员夏某、王某、蒋某吸食毒品。具体事实如下：1、2019年10月10日左右，杨磊容留张征、夏某、王某、蒋某在租房内吸食张征提供的毒品(冰毒和麻古)。2、2019年10月23日，夏某在杨磊租房内吸食张征放在茶几上的一点毒品后先行离开，后杨磊下楼取到从张征处购买的毒品返回房内，与王某、蒋某三人以追龙的方式一起在租房内吸食毒品。3、2019年10月26日，杨磊与王某、蒋某三人在杨磊租房内以追龙的方式一起吸食在张征处购买的剩余毒品(冰毒和麻古)。以上事实，有经原审举证、质证的下列证据证实：(1)案件来源、接报案登记表，证明原审被告人杨磊系被抓获归案。(2)微信聊天记录、微信朋友圈截图，证明2019年9月25日原审被告人杨磊通过微信转账，从段建军处转租常德市武陵区经泽星都1栋1单元2603房。(3)公安行政处罚决定书、行政拘留执行回执，证明原审被告人杨磊因容留他人吸毒被公安机关决定行政拘留，蒋某、夏某、王某、曾某因吸食毒品行为被公安机关决定行政拘留。(4)吸毒成瘾认定意见书，证明原审被告人张征、夏某、曾某、蒋某、王某吸毒成瘾。(5)搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证明2019年10月28日公安机关对原审被告人杨磊的租房进行搜查，扣押吸毒工具一套。(6)常德市公安局武陵分局现场检测报告书，证明原审被告人杨磊、张征，夏某、蒋某、王某进行尿液检测，结果甲基安非他明呈阳性。(7)证人蒋某的证言，证明2019年10月，蒋腾飞知道原审被告人杨磊在经泽星都小区租房后，三次到杨磊租房内吸食毒品，在一起吸食毒品的还有王某、夏某、“猫哥”(张征)。(8)证人王某的证言，证明2019年10月，王某与蒋某3次到杨磊的租房内吸食毒品，一起吸食毒品的还有“猫哥”(张征)、夏某。(9)证人夏某的证言，证明2019年10月，夏某二次在原审被告人杨磊的租房内吸食毒品，一起吸食毒品的还有“波波”“威威”，这两个人是杨磊的朋友，还有张征也在一起吸食过毒品。(10)原审被告人杨磊的供述，证明2019年9月下旬，杨磊从段建军手中租了常德市武陵区金泽星都1栋1单元2603房，2019年10月在租房里面吸食过三次毒品，一起吸食毒品的有“猫哥”、夏某、“威威”(蒋某)“波波”(王某)。(11)认罪认罚具结书，证明原审被告人杨磊自愿签署认罪认罚具结书。(12)户籍资料，证明原审被告人杨磊的身份情况。另查明，2019年10月27日22时许，常德市公安局武陵分局芷兰派出所民警在武陵区维也纳酒店巡查时，发现张征神色慌张，公安民警将张征被传唤至派出所。经查某系吸毒前科人员，民警要求对其尿液毒品检测，张征不予配合，表示愿意帮助公安民警抓获另一名吸毒人员。随后张征带公安民警前往武陵区经泽星都小区1栋1单元2603房吸毒人员杨磊租住处，但房间没人。途中民警发现张征手机中与一女子聊天涉毒，在张征配合下在新光社区将吸毒人员曾某抓获。民警继续在金泽星都小区蹲守，当晚将杨磊、蒋某、王某抓获。民警审讯杨磊后发现其有容留他人吸毒犯罪嫌疑，且毒品系张征贩卖。之后张征被迫交代贩卖毒品事实。以上事实，有经二审举证、质证的下列证据证实：(1)常德市公安局武陵分局芷兰派出所于2020年7月15日出具的情况说明，证明原审被告人张征、杨磊、吸毒人员曾某的归案经过。(2)原审被告人杨磊的供述，证明杨磊于2019年10月27日晚被抓获后，供述自己容留他人吸毒的犯罪事实，其毒品系张征贩卖。(3)原审被告人张征在侦查阶段及二审期间向检察人员的供述和辩解，证明归案后民警要其进行尿检，张征说十几天前吸过，民警问和谁吸的，张征说是杨磊、曾某，民警问是否知道杨磊、曾某住处，张征就带领民警先后在曾某、杨磊住处抓获曾某、杨磊等吸毒人员。之后自己承认贩卖毒品事实。本院认为，上诉人(原审被告人)张征违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品2次，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人杨磊多次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。张征在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应依法从重处罚；归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。杨磊归案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法从轻处罚。上诉人(原审被告人)张征上诉、辩护人辩护提出：原审判决没有认定其有立功情节系认定错误。经查，公安民警巡查时发现张征神色慌张后将其传唤至派出所，得知张征系吸毒前科人员，要求对其尿液毒品检测。张征不予配合，表示愿意帮助公安民警抓获另一名吸毒人员。随后张征带公安民警前往经泽星都小区吸毒人员杨磊租住处，但房间没人。途中民警发现张征手机中与一女子聊天涉毒，在张征配合下在新光社区将吸毒人员曾某抓获。民警继续在经泽星都小区蹲守，当晚将杨磊、蒋某、王某抓获。民警审讯杨磊后发现其有容留他人吸毒犯罪嫌疑，且毒品系张征贩卖。之后张征被迫交代贩卖毒品事实。综上，虽然原审被告人张征带领公安民警抓获杨磊、曾某、蒋某、王某，但是张征是在仅有吸毒违法行为嫌疑情况下检举、带领民警抓捕上述人员，此时其贩卖行为尚未被民警掌握；张征检举的内容是上述人员系吸毒人员，杨磊容留他人吸毒犯罪事实系杨磊归案后主动交代。故张征的行为不属立功。上述上诉、辩护理由均不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  聂 龙审 判 员  袁顺章审 判 员  彭 炜二〇二〇年八月二十六日法官助理  陈 赛书 记 员  涂静波附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。