文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘04刑终227号原公诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘结平，男，1975年11月27日出生于湖南省衡南县，汉族，小学文化，无业，住衡南县。因犯盗窃罪，1993年3月9日被衡南县人民法院判处有期徒刑一年;因犯盗窃罪，1996年2月11日被衡南县人民法院判处有期徒刑四年;因犯非法拘禁,1999年10月被衡南县人民法院判处有期徒刑三年;因犯聚众斗殴罪,2003年12月12日被衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑五年;因犯窝藏罪,2008年3月26日被衡南县人民法院判处有期徒刑六个月;因犯故意伤害罪,2011年6月7日被衡南县人民法院判处管制一年六个月;因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪,2014年5月8日被衡南县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2019年5月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押衡阳市看守所。辩护人胡元，湖南追正律师事务所律师。湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院起诉指控被告人刘结平犯聚众斗殴、寻衅滋事罪一案，于二〇一九年十二月二十日作出（2019）湘0407刑初223号刑事判决。宣判后，原审被告人刘结平不服，提出上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，衡阳市人民检察院对本案阅卷审查一个月。同年7月20日，本院公开开庭审理了本案。衡阳市人民检察院指派检察员吴岱融出庭履行职务，上诉人刘结平及其辩护人胡元到庭参加诉讼。本案审理期间，衡阳市人民检察院认为本案需要补充侦查，于同年7月20日建议本院延期审理，本院于同日决定延期审理。衡阳市人民检察院于同年8月20日补充侦查完毕，将本案再次移送本院，本院于同日决定恢复审理。现已审理终结。原判认定：一、2017年11月25日14时许，被告人刘结平及文小虎（另案处理）两人开车来到衡东县上“168批发行”店铺旁停车，文小虎、刘结平下车进店购买烟，因付款签单的事与店内员工刘某2发生口角，随后文小虎心生怒气，对批发行的物品进行打砸，并与刘结平一起用手推、脚踢的方式肆意殴打刘某2，致使刘某2身上多处受伤，因群众围观，刘结平、文小虎随后驾车离开现场。在车内文小虎发现自己脸部被刘某2抓伤，心生怨恨，于是打电话叫谭长林（另案处理）等人到168批发行，文小虎打完电话后并开车返回168批发行，此时，被害人刘某1闻讯赶到店内，文小虎、谭长林等人又对刘某1进行殴打，致使刘某1身上多处受伤。经鉴定被害人刘某2、刘某1两人的损伤程度均为轻微伤，经衡阳市价格认证中心认定店内被打砸物品价值为5524元。二、2017年9月13日14时许，被告人刘结平因不满宁资仟带领龙某、刘某4、谢军等人向其收账并对其殴打，来到衡南县云集镇龙记茶楼找到龙某，持刀将龙某捅伤，即逃离现场。经鉴定，被害人龙某的损伤程度为轻微伤。2018年7月14日，被告人刘结平赔偿被害人龙某1万元。原判认定上述事实的证据有刑事判决书六份，损坏财物清单、视频截图、指认照片，收据、指认照片，被害人刘某2、刘某1、龙某的陈述，证人尹某、肖某、刘某3、吴某、邓某、陈某、黄某、李某、何某1、张某、刘某4、何某2、何某3的证言，辨认笔录，鉴定聘请书、鉴定意见通知书、价格认定结论书、价格认定明细表，户籍资料、到案说明，调解协议书，被告人刘结平的供述与辩解等。据此，湖南省衡阳市石鼓区人民法院判决：被告人刘结平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。衡阳市人民检察院出庭履行职务的检察人员认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，鉴于上诉人刘结平在伙同文小虎寻衅滋事致一人轻微伤的共同犯罪中系从犯，二审期间与被害人达成和解并取得谅解，建议法院依法判决。上诉人刘结平上诉提出：1、与同案人文小虎共同犯罪中，其系从犯；2、其持刀伤害被害人龙某应定性为故意伤害，因龙某构成轻微伤，且其已赔偿，故此次其不构成犯罪。综上，原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。刘结平的辩护人提出：1、与文小虎共同犯罪中，刘结平系从犯，且其在二审期间主动赔偿被害人刘某2、刘某1的经济损失并获得二人谅解；2、被害人龙某有过错，刘结平已与龙某达成和解，故刘结平该次不构成犯罪，即使构罪亦犯罪情节轻微。原判对刘结平量刑过重，请求对其从轻处罚。经审理查明，二审期间，上诉人刘结平赔偿被害人刘某2、刘某1经济损失，并获得二被害人的谅解。上述事实有经庭审质证的谅解书予以证实。原判认定的其他事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人刘结平任意毁损公私财物，情节严重；随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在与同案人文小虎的共同寻衅滋事犯罪中，刘结平起次要作用，是从犯，依法可予从轻处罚。刘结平曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚，是累犯，依法应予从重处罚。刘结平在案发后能赔偿被害人龙某的经济损失并达成和解，二审期间赔偿了被害人刘某2、刘某1的经济损失并取得二人谅解，依法可以酌情从轻处罚。刘结平上诉提出，其“持刀伤害龙某应定性为故意伤害，因龙某构成轻微伤，且已赔偿，故此次不构成犯罪”。刘结平的辩护人提出，“龙某有过错，刘结平已与龙某达成和解，故刘结平该次不构成犯罪，即使构罪亦属犯罪情节轻微”。经查，刘结平因偶发矛盾，借故生事，逞凶斗狠，持刀伤人，情节恶劣，符合寻衅滋事罪的构成要件。故刘结平及其辩护人上述理由均不成立，本院不予采纳。刘结平及其辩护人提出，其在“与同案人文小虎共同犯罪中是从犯”，“原判量刑过重，请求从轻处罚”。经查属实，原判对此未予认定，导致量刑过重，应予纠正。刘结平及其辩护人提出的上述意见成立，本院予以采纳。其辩护人提出“刘结平在二审期间主动赔偿被害人刘某2、刘某1的经济损失并获得二人谅解，请求对刘结平从轻处罚”的意见成立，本院予以采纳。综上，原判定罪准确，审判程序合法。综合上诉人刘结平的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》二百九十三条第一款（一）、（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407刑初223号刑事判决中对上诉人刘结平的定罪部分；二、撤销湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407刑初223号刑事判决中对上诉人刘结平的量刑部分；三、上诉人刘结平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月5日起至2021年5月4日止）。本判决为终审判决。审 判 长  凌 波审 判 员  李国锋审 判 员  陶 刚二〇二〇年八月三十一日法官助理  谢志龙书 记 员  邹 旋            打印责任人：凌 波               校对责任人：邹 旋        本案法律适用《中华人民共和国刑法》二百九十三条第一款（一）、（三）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；……（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；……第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。