浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初4615号 原告：上海台享餐饮管理有限公司（统一社会信用代码913101060820752751），住所地上海市静安区共和新路 法定代表人：梅休，经理。 委托诉讼代理人：王晓英，上海申浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王君，上海申浩律师事务所律师。 被告：苍南县子龙制袋厂（统一社会信用代码92330327MA2C4NT94A），住所地浙江省苍南县钱库镇钱库段龙金大道 经营者：马良，男，1980年5月20日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：李道典，苍南县为民法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈美玲，苍南县为民法律服务所法律工作者。 原告上海台享餐饮管理有限公司（以下简称原告）与被告苍南县子龙制袋厂（以下简称被告）侵害商标权纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王晓英、被告的委托诉讼代理人李道典到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止侵犯原告第21074966号“”、第33232136号“”、第27154025号“”注册商标专用权的行为，不得擅自制造、销售印有与上述商标相同或近似标识的外卖包装；2.判令被告赔偿原告经济损失25万元（含购买侵权实物和公证费等合理费用及律师费）；3.本案诉讼费用由被告承担。本案审理过程中，原告确认不以第27154025号“”注册商标专用权为依据提出诉讼主张。事实和理由：原告成立于2013年，2014年公司旗下的炸鸡连锁品牌“叫了个炸鸡”在上海诞生，经过艰苦创业，凭借准确的市场定位和品牌策略，有效的经营理念和科学的管理，已发展成为消费者心中有口皆碑的“网红炸鸡”。如今“叫了个炸鸡”品牌已成长为拥有近千家门店、足迹遍布全国数百座城市、国内炸鸡连锁店品牌中的佼佼者，在大众点评网和美团网等网站的月点单量和年点单量均傲居同类产品前列，在全国范围内具有较高知名度。原告于2017年10月21日经申请获得第21074966号“”图形商标专用权，有效期至2027年10月20日；于2019年10月7日经申请获得第33232136号“”图形商标专用权，有效期至2029年10月6日；上述两个商标核定使用服务均为第43类包括餐厅、饭店、快餐馆等。原告代理人发现被告在其1688平台经营的网店内，擅自销售印有原告“”相同标识的包装盒和包装袋等。被告网店介绍中显示，其自身为印刷制造企业，即这些侵权标识的生产商。因此被告的行为符合《中华人民共和国商标法》第五十七条第一、四项规定的侵害原告商标专用权的行为。原告代理人以普通消费者身份，在公证员的公证下通过网购获得侵权产品，并在公证员的公证下完成开箱查验和封某，公证书号为（2019）沪新虹桥证经字第82号。本案起诉前，原告代理人继续发现被告持续在网上平台销售侵权产品。原告及其加盟商在提供快餐服务中，使用的外包装及配属包装均由上海界龙集团有限公司供应，符合国家强制标准（ＧＢ4806.8-2016食品安全国家标准之食品接触用纸和纸板材料及制品）的要求，而这些侵权产品均供应给山寨“叫了个炸鸡”快餐店，除了帮忙这些山寨快餐店侵害原告商标专用权外，还使得不符合食品安全要求的产品流入市场，侵害广大消费者健康。为维护原告合法权益，保障广大消费者利益，原告依法起诉，请求判如所请。 被告辩称：1.原告“叫了个炸鸡”品牌不具有知名度。被告通过企查查搜索原告的新闻舆情，发现其负面新闻高达92.68%，文章标题为“‘叫了个鸡’仍在招摇过市市场监督局介入调查”、“长春‘叫了个鸡’被责令更名”、“‘叫了个鸡’名称惹争议检方给执法部门送整改建议书”、“我市多家‘叫了鸡’正在更换门面”、“上海法院以违反公序良俗为由驳回‘叫了个鸡’维权诉请”等，其中上海法院的判决书中对原告提出的知名度较高不予认定。2.涉案外包装图片不具有独特性和创造性。3.被告没有侵权故意，只是在网上放过涉案图片，但从未销售过该产品，没有获利，也没有给原告造成任何实际损失，并且已经下架涉案产品，原告要求的赔偿数额25万元不合理。4.原告未能提供证据证明其因被侵权所受的实际损失以及被告因侵权所获得的利益，其要求的赔偿数额25万元无任何依据。5.原告未发表声明或向相关网络销售者发出不能销售其产品的通知，足以证明其已经或应当认识到自身商标权存在被侵害的风险，却故意不加以任何保护手段，存在通过诱使他人侵权后进行高额索赔之嫌（网站上可以查询到原告在全国各地提起200多起侵权诉讼案件），其本身存在过错，应当承担相应责任。6.原告早在2018年10月5日已对被告网店进行公证取证，却故意不予制止，放任被告继续在网店中使用“叫了个鸡”图片，明显是为了等待被告的销售量增加时再行高额索赔，但被告的销售量始终为零。7.若法院认定被告存在侵权行为，根据原告在2018年3月7日就已经知道被告侵权行为的事实，原告的诉请已过诉讼时效。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。 经审理，本院认定事实如下：2017年10月21日，原告经核准注册第21074966号“”商标，核定使用商品/服务为第43类包括餐厅、饭店、快餐馆等，注册有效期至2027年10月20日。2019年10月7日，原告经核准注册第33232136号“”商标，核定使用商品/服务为第43类包括餐馆、快餐馆、饭店等，注册有效期至2029年10月6日。后原告在多个城市授权他人使用上述注册商标。 2018年3月7日，原告的委托代理人杨某向上海市闵行公证处申请保全证据公证。同日，在公证员和公证人员的监督下，杨某使用公证处电脑，打开ｗｗｗ.ｊｄ.ｃｏｍ网站，完成登录操作，随后进入店铺“鑫之××专营店”，在该店铺内以实付31.8元的价格购买了炸鸡外卖包装袋若干，订单编号为×××83，物流信息为中通快递48××85033。2018年3月21日，公证员和公证人员随同杨某来到快递代收点，由杨某签收运单编号为中通快递48163××5033的快递包裹，并带回公证处拆包，再由公证员对其中的物品进行拍照并封某，封某后物品交杨某保管。根据公证书所附的封某实物显示，运单编号为中通快递481632485033快递包裹的寄件人为马良，寄件地址为浙江省苍南县××道××号，包裹内有包装袋若干，上面均标注“”标识。2018年3月26日，上海市闵行公证处对上述过程出具了（2018）沪闵证经字第612号公证书。 2018年3月7日，原告的委托代理人杨某向上海市闵行公证处申请保全证据公证。同日，在公证员和公证人员的监督下，杨某使用公证处电脑，打开ｗｗｗ.ｊｄ.ｃｏｍ网站，完成登录操作，随后进入店铺“北念厨具专营店”，在该店铺内以实付101.6元的价格购买了炸鸡外卖手提袋、包装盒、包装袋，订单编号为×××20，物流信息为中通快递4816××801694。2018年3月21日，公证员和公证人员随同杨某来到快递代收点，由杨某签收运单编号为中通快递4816××1694的快递包裹，并带回公证处拆包，再由公证员对其中的物品进行拍照并封某，封某后物品交杨某保管。根据公证书所附的封某实物显示，运单编号为中通快递481663××694快递包裹的寄件人为马某，寄件地址为浙江省苍南县××道××号，包裹内有手提袋、包装盒、包装袋若干，上面均标注“”标识。2018年3月26日，上海市闵行公证处对上述过程出具了（2018）沪闵证经字第613号公证书。 2018年3月7日，原告的委托代理人杨某向上海市闵行公证处申请保全证据公证。同日，在公证员和公证人员的监督下，杨某使用公证处电脑，打开ｗｗｗ.ｊｄ.ｃｏｍ网站，完成登录操作，随后进入店铺“依云工艺品专营店”，在该店铺内以实付102.3元的价格购买了炸鸡外卖防油纸，订单编号为×××80，物流信息为中通快递4816××1120。2018年3月21日，公证员和公证人员随同杨某来到快递代收点，由杨某签收运单编号为中通快递48163××1120的快递包裹，并带回公证处拆包，再由公证员对其中的物品进行拍照并封某，封某后物品交杨某保管。根据公证书所附的封某实物显示，运单编号为中通快递4816××91120快递包裹的寄件人为马良，寄件地址为浙江省苍南县××道××号，包裹内有防油纸若干，上面均标注“”标识。2018年3月26日，上海市闵行公证处对上述过程出具了（2018）沪闵证经字第614号公证书。 2018年10月8日，原告的委托代理人陶勇刚、李某向联合信任时间戳服务中心申请可信时间戳认证。根据可信时间戳认证证书及其文件显示，陶勇刚在阿里巴巴店铺“苍南县子龙制袋厂”内以实付10.8元的价格购买了商品名称为“叫了个炸鸡打包盒鸡腿鸡翅手扒鸡外卖打包盒防油纸袋包装纸”下的手提袋1个、包装盒2个，订单编号为×××69，运单编号为中通快递285××2076。后该快递包裹由李某收取，快递寄件人为马良，寄件地址为浙江省苍南县××道××号，包裹内有手提袋、包装盒若干，上面均标注“”标识。 2019年1月11日，原告的委托代理人李某向上海市新虹桥公证处申请保全证据公证。同日，公证员和公证人员随同李某来到快递代收点，由李某签收运单编号为中通快递7512××8514的快递包裹，并带回公证处拆包，再由公证人员对其中的物品进行拍照并封某，封某后物品交李某保管。随后，在公证员和公证人员的监督下，李某使用公证处电脑，打开ｗｗｗ.1688.ｃｏｍ网站，完成登录操作，点击进入“已买到货品”，查看订单编号为31513××62369156的订单详情、商品详情及店铺信息。该笔订单的交易数量为150个，交易金额为188元，物流信息为中通快递751××398514；其商品名称为“叫了个炸鸡打包盒鸡腿鸡翅手扒鸡外卖打包盒防油纸袋包装纸”，价格为0.5-1.3元，30天内150个成交，0条评价；商品所在店铺为苍南县××袋厂，店铺详情页面显示其经营模式为生产厂家，专业生产各类防油纸袋，经营范围为袋子加工。根据公证书所附的封某实物显示，运单编号为中通快递75121302398514快递包裹的寄件人为马某，寄件地址为浙江省苍南县××道××号，包裹内有手提袋、包装盒若干，上面均标注“”标识。2019年1月29日，上海市新虹桥公证处对上述过程出具了（2019）沪新虹桥证经字第82号公证书。 另查明，被告系个体工商户，成立于2016年8月22日，经营范围为袋子加工。 再查明，原告为证明其为本案支出的合理费用，向本院提交金额为2200元的公证费发票、20000元的律师费发票。 以上事实由原、被告陈述以及原告提供的商标注册证、原告部分加盟店照片、原告加盟店的线上点评记录、全国各门店名单、原告加盟合同及发票、（2019）沪新虹桥证经字第82号公证书、（2018）沪闵证经字第612号公证书、（2018）沪闵证经字第613号公证书、（2018）沪闵证经字第614号公证书、可信时间戳认证证书及订单详情、收货照片视频、公证费发票、律师费发票等证据予以证实。 本院认为，原告系第21074966号“”、第33232136号“”注册商标的专用权人，该些商标尚在保护期限内，法律状态稳定，应受法律保护。 根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第四项的规定，伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为，属于侵犯注册商标专用权的行为。本案中，被告未经原告许可，在网店中销售了带有“”标识的手提袋、包装盒、包装袋、防油纸。经比对，被诉侵权产品上的“”标识与原告第21074966号“”商标在视觉上基本无差别，构成相同商标；与原告第33232136号“”商标相比较，二者在描绘对象、整体构图造型等方面基本相同，区别仅在于全身造型和半身造型，构成近似商标且足以混淆。被告在阿里巴巴网站登记的经营模式为生产厂家，宣传其专业生产各类防油纸袋，结合被告的经营范围为袋子加工，同时被告未提供有效证据证明产品来源，可以认定被告实施了生产、销售被诉侵权产品的行为。因此被告的行为构成上述第四项“伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识”所指的行为，侵犯了原告涉案注册商标专用权，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。被告的相关抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。 关于赔偿数额，由于原告因被侵权所受到的损失、被告因侵权所获得的利益以及商标许可使用费的数额均难以确定，原告主张适用法定赔偿，本院综合考虑涉案商标的知名度、被告侵权行为的性质、侵权产品的销售时间、规模、范围以及原告为维权支出了产品购买费、公证费、律师费等因素，酌情确定被告赔偿原告经济损失（含合理费用）合计60000元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一、六项，《中华人民共和国商标法》第五十七条第四项、第六十三条第三款，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告苍南县子龙制袋厂立即停止生产、销售侵害原告上海台享餐饮管理有限公司第21074966号“”、第33232136号“”注册商标专用权的手提袋、包装盒、包装袋、防油纸； 二、被告苍南县子龙制袋厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海台享餐饮管理有限公司经济损失（含合理费用）合计60000元； 三、驳回原告上海台享餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5050元，减半收取2525元，由原告上海台享餐饮管理有限公司负担960元，被告苍南县子龙制袋厂负担1565元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 赵章瑜 二〇二〇年八月十七日 代书记员 胡夏晨 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 ? 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 ? 二、执行风险告知 ? 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 ? 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。 ?*ArabicDash?-12-? ?*ArabicDash?-13-?