河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1213号上诉人（原审被告）：长葛市新石梁瓷业有限公司，住所地：长葛市石固镇梁庄村。法定代表人：侯良山，系公司经理。委托诉讼代理人：马军利，河南建创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：栗小可（原用名赵晓歌），女，1973年5月17日生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：李岩峰，长葛市公平法律服务所法律工作者。上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司因与被上诉人栗小可劳动争议纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初7106号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司的委托代理人马军利，被上诉人栗小可及其委托代理人李岩峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司上诉请求：1、依法撤销长葛市人民法院作出的（2019）豫1082民初7106号民事判决书并改判上诉人不承担责任或发回重审。2、本案上诉费用由被上诉人承担。具体事实及理由如下:一、关于上诉人与被上诉人间的劳动关系问题本案中被上诉人变更诉请要求恢复与上诉人的劳动关系,证明被上诉人认可已经解除与上诉人之间的劳动关系。既然双方劳动关系已经解除,还是在被上诉人自行离职的前提下,故不存在劳动关系的恢复问题被上诉人在请假三天后不辞而别,已严重违反企业管理制度的要求,被上诉人既不遵守企业各项规章制度,又不服从用人单位的劳动管理，亦未提供任何劳动,更何况是其自行离职,故不存在劳动合同法之42条规定的用人单位主动解除的禁止辞退条款,故一审法院判令恢复劳动关系,继续履行劳动合同没有任何的法律依据。二、关于被上诉人主张的未签合同的双倍工资问题《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第一款规定:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。关于被上诉人主张的双倍工资问题,被上诉人诉称从2000年到上诉人处上班,2008年1月1日《中华人民共和国劳动法》开始实施,那么从2008年1月1日起,原告就应当知道单位未与职工签订劳动合同应支付劳动者11个月双倍工资。被上诉人主张的未签合同的双倍工资问题的诉讼时效应从2008年12月1日开始计算,但被上诉人于2016年9月6日方才提起本案诉讼要求双倍工资,期间时间长达8年多时间,很显然原告的双倍工资主张早已超过了法律规定的申请仲裁的时效期间。而原审法院无视仲裁时效的规定，一审中支持了被上诉人主张的双倍工资,显然是适用法律错误,二审应依法予以纠正。三、关于被上诉人主张的工资损失和赔偿问题,劳动部违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法第二条:用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:(一)用人单位故意拖延不订立劳动合同,即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的;(二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;(三)用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的;(四)用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。及第三条:本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:(一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用。上述部门规章规定的是用人单位对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失的情形。本案中栗小可从事的是陶瓷加工成型工,计件工资,按劳取酬。通过庭审,栗小可认可工作期间所从事的劳动报酬已足额发放完毕。自其私自离开工作岗位后,栗小可没有向上诉人提供任何劳动,这就意味着栗小可没有任何的工资收入,栗小可的离职是个人行为,期间没有向其班组长、车间主任、主管领导等任何一个人报备,栗小可的行为存在严重过错。上诉人更没有损害被上诉人的事实,因此原审法院依据上述规定支持了被上诉人的工资损失和赔偿系适用法律错误，依法应予以纠正。如果这样的判决合情合理合法,那么被上诉人不用要求恢复劳动关系了,因为她不用上班,上诉人需要一直支付其工资,并且需要支付其工资损失25%的赔偿费用。职工不用劳动,得到的工资和赔偿比付出了劳动后得到的还要多,被上诉人还要求恢复劳动关系干吗呢?如果这样的判决合情合理合法,企业职工都知道了采取同样方法自行离职,企业还需要支付其工资,并且需要支付其工资损25%的赔偿费用,企业还如何生存?企业的利益怎么去保护?这样的判决,给企业带来的后果将是灾难性的,判决的社会效果体现在哪里呢?四、关于被上诉人主张的高温补贴问题《河南省劳动和社会保障厅关于发布河南省高温津贴标准的通知》(豫劳社劳资[2008]6号)第二条高温津贴适用范围:用人单位安排劳动者在夏季高温天气下(日最高气温达到35度以上)露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33度以下(不含33度)的,应当向劳动者支付高温津贴。一审法院在没有查明被上诉人是否在高温下进行了工作、工作了多少天的情况下,判决支持了被上诉人诉请的高温补贴,显然是认定事实不清。被上诉人在其变更诉讼请求申请书中明确要求:第6项请求判令被告支付16年的高温补贴13500元,但是长葛市人民法院却在其判决第二项中判令支付高温补贴50100元,明显违背了民事诉讼法中不告不理的基本原则,一审法院关于高温补贴的判决已严重超出原告诉讼请求要求的数额,显然是程序违法,依法应予以纠正。五、关于被上诉人主张的有毒有害津贴问题根据相关法律法规规定,有毒有害场所的认定需要依据《有毒作业分级中华人民共和国国家标准GB12331—90》认定等级,然后根据其毒物危害程度级别,再依据一定的标准发放有毒有害岗位津贴一审法院在没有任何证据的情况下,认定成型工种为有毒有害岗位且确定为乙级。适用的是“凡是接触蓄积毒物,但劳动条件好些,用量小些或毒性小些,对人体造成高度危害的作业岗位,列为乙级;乙等高度危害1.5元”之有毒有害岗位津贴标准。那么被上诉人所在的陶瓷加工行业是否适用上述标准,参考的标准又是什么?被上诉人的工种是否符合有毒××6条第4款之规定，《中华人民共××效实施时间为2002年5月1日,那么该法律适用是否溯及既往?一审法院认定栗小可有毒有害岗位工作天数为5010天,被上诉人工作天数是否为5010天?具体计算标准从何而来?该项判决内容不能让人信服。职工的合法权益需要保护,企业的合法权益同样也需要保护。特别是今年,疫情肆虐，企业生存艰难，各地都在采取积极措施,鼓励企业复工复产,恢复社会经济发展。面对原审判决,上诉人认为，原审法院对本案认定事实不清、适用法律错误、程序违法,站在职工一方立场,不顾企业合法利益,没有公平公正处理案件,上诉人不服。为维护上诉人合法权益,现依据民事诉讼法之相关规定,请二审法院在查清事实的基础上给以公平公正的判决。被上诉人栗小可答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。理由如下：一、关于劳动关系恢复问题，法律明文规定，被上诉人从事的职业在未做职业病健康检查的情××上诉人不得与被上诉人解除劳动合同，被上诉人要求上诉人恢复劳动关系，上诉人为被上诉人安排合适的工作岗位，符合法律规定。二、上诉人应当被上诉人的双倍工资。三、上诉人应当支付被上诉人工资损失和赔偿。四、有毒有害岗位津贴应当支持。五、高温津贴应当支付。被上诉人（原审原告）栗小可向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告与原告恢复劳动关系，继续履行劳动合同；2、请求判令被告支付原告没有签订劳动合同的双倍工资38517.6元;3、请求判令被告赔偿原告自2000年起至2019年12月止的因被告未为原告交纳的各项社会保险，造成原告的养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、住房公积金、生育保险金等损失共计200000元;4、请求判令被告支付原告15年加班费30000元；5、请求判令被告支付原告有毒有害岗位津贴16200元；6、请求判令被告支付原告16年的高温补贴13500元；7、请求依法判令被告赔偿原告自2016年9月6日起至劳动关系恢复之日(暂计至2016年9月6日至2019年12月6日止)的工资损失136561.8元，并支付工资损失25％的赔偿费用34140.45元；8、请求依法判令被告支付原告为职业病检查花费的费××2.4元;9、请求依法判令被告为原告定期做职业病健康检查并承××费用;10、请求判令被告依法为原告做离岗职业健康检查后，根据职业健康检查报告为原告安排工作岗位;11、本案的一切费用由被告承担。一审法院认定事实，原告栗小可，原用名赵晓歌，因户籍重复，于2015年5月13日被长葛市公安局注销。2000年1月至2014年11月，原告栗小可与丈夫赵晓东一同在被告新石梁公司工作，接触陶土粉尘，被告新石梁公司未与原告栗小可签订劳动合同和缴纳社会保险。自2014年12月，原告栗小可因照顾患病的赵晓东未到公司工作至今。2015年1月28日，赵晓东被诊断为尘肺三期，2015年2月13日被认定为工伤，2015年3月27日许昌市劳动能力鉴定委员会鉴定赵晓东伤残为二级，2015年9月10日鉴定达不到护理依赖条件。2015年8月28日，赵晓东申请劳动仲裁。长葛市劳动人事争议仲裁委员会认定赵晓东自2000年起在新石梁公司工作，2015年1月之前12个月原告栗小可、赵晓东月平均工资为3501.6元、5252.4元。2016年9月6日，原告栗小可申请劳动仲裁，2016年9月14日，长葛市劳动人事争议仲裁委员会以超过仲裁时效为由作出长劳人仲字[2016]032号不予受理通知书。2019年8月、10月，原告栗小可为职业病检查花费的费××2.4元。一审法院认为：关于双方劳动关系是否解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定:“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”由此可见，法律规定的劳动关系解除方式有员工单方解除、双方协商解除、企业单方面解除，自动解除不属于法律规定的形式。劳动关系的解除有形式和时间上的要求。形式上，必须符合法律规定的形式，即员工单方解除、双方协商解除、企业单方面解除;时间上，必须以一方或双方劳动关系解除的意思表示到达对方才能生效。因此，劳动关系的自动解除没有法律效力。本案中，原告栗小可的丈夫赵晓东也在被告新石梁公司工作，因需要医治职业病，原告栗小可××其丈夫而请假，被告新石梁公司称与原告栗小可的劳动关系系自动解除，但未提供通知原告栗小可上班或解除劳动合同的证据，未办理相关手续。《劳动合同法》第四十二条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十ー条的规定解除劳动合同:(一)从事接触职业病危害作业的劳××进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人××察期间的;(二)在本单位患职业病或者因工负伤××认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的;(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。”用人单位有义务为劳动者提供相应的劳动保护条件，防止劳动者遭受职业健康损害，劳动者健康损害被疑××当得到相应的权益保障。本案中，与原告栗小可一同在被告新石梁公司工作的赵晓东已经被诊断为尘肺三期，被认定为工伤，原告栗小可与赵晓东在同一工作环境共同完成工作任务，同样属于从事接触职××被告新石梁公司未对栗小可进行离岗前职业健康检查，不得解除劳动合同。关于仲裁时效问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条规定:“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的劳动争议发生之日’:因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”建立仲裁时效制度是为了促使权利人及时行使权利，仲裁部门及时解决劳动争议。本案中，被告新石梁公司没有提供证据证明原告栗小可收到解除或终止劳动关系的书面通知，仲裁时效应当从原告栗小可主张权利之日起算，不存在超过仲裁时效的情形；据此，原告栗小可要求被告恢复劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”据此，原告栗小可要求被告新石梁公司支付其没有签订劳动合同的双倍工资38517.6元的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”原告栗小可未提供证据证明其起诉具有社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的情形，故对原告栗小可要求被告赔偿原告自2000年起至2019年12月止的因被告未为原告交纳的各项社会保险，造成原告的养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、住房公积金、生育保险金等损失共计200000元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的加班费，无加班证据，本院不予支持。《中华人民共和国职××第四款规定：“用人单位对从事接××应当给予适当岗位津贴。”依据有关规定，被告新石梁公司应当支付原告栗小可有毒有害岗位津贴每天1.5元，原告栗小可从2000年1月工作至2014年11月，合计7515元，高温补贴按每天10元计算，合计50100元。被告新石梁公司亦应当支付原告栗小可为职业病检查花费的费××2.4元。《中华人民共和国职××第一款规定：“对从事接触职业病××，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。”故原告栗小可要求被告新石梁公司为其定期做职业病健康××费用的诉讼请求，本院亦予以支持。《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条规定：“用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失:(一)用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的;(二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同的;(三)用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的;(四)用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。”该办法第三条第一项规定：“(一)造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用;”2016年9月6日，原告栗小可申请劳动仲裁，该日期可以推定为被告新石梁公司解除劳动合同的日期，被告新石梁公司应当赔偿原告栗小可自该日起至劳动关系恢复之日止的工资损失。基于以上理由和法律规定，判决：一、被告长葛市新石梁瓷业有限公司与原告栗小可恢复劳动关系，继续履行劳动合同；二、被告长葛市新石梁瓷业有限公司于本判决生效后五日内支付原告栗小可没有签订劳动合同的双倍工资38517.6元、支付原告栗小可有毒有害岗位津贴7515元、高温补贴50100元、职业病检查费用53××元、赔偿工资损失136562.4元(自2016年9月6日起至2019年12月6日止，以后计至劳动关系恢复之日)、并支付工资损失25％的赔偿费用34140.6元；三、被告为原告定期做职业病健康检查并承××费用;四、驳回原告栗小可其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告长葛市新石梁瓷业有限公司负担。二审期间双方当事人均未提供新证据。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，关于原审判决上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司与被上诉人栗小可恢复劳动关系，继续履行劳动合同是否正确的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十ー条的规定解除劳动合同:(一)从事接触职业病危害作业的劳××进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人××察期间的;(二)在本单位患职业病或者因工负伤××认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的;(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，被上诉人栗小可与赵小东在同一工作环境共同完成工作任务，同样属于从事接触职××现上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司未对栗小可进行离岗职业健康检查，故依据上述规定，上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司不得解除与被上诉人栗小可的劳动合同。关于原审支持被上诉人栗小可主张的双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，因上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司未按规定与被上诉人栗小可签订劳动合同，故原审支持被上诉人栗小可要求上诉人支付未签合同的双倍工资并无不当。关于原审支持被上诉人栗小可主张的工资损失及赔偿费用的问题，因上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司违反劳动合同法的规定解除与上诉人栗小可的劳动关系，故应按有关规定赔偿被上诉人栗小可工资损失及工资损失25%的赔偿费用。关于高温补贴问题，上诉人诉称原审中被上诉人栗小可的诉请上诉人支付16年的高温补贴13500元，但一审判决高温补贴为50100元，超出被上诉人栗小可的诉讼请求，经审查，原审中被上诉人诉求第6项请求为“判令被告支付被原告16年的高温补贴13500元”，该诉求系被上诉人栗小可对自己诉讼权利的处分，二审中被上诉人栗小可亦同意按其诉求的13500元判决，故原审超诉讼请求判决，本院依法予以纠正。关于有毒有害岗位津贴问题，原审依据《中华人民××第四款规定，用人单位对从事接触××应当给予岗位津贴。因被上诉人从事的岗位存在有毒有害，故原审依据相关规定支持被上诉人的有毒有害岗位津贴并无不当。综上所述，上诉人长葛市新石梁瓷业有限公的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初7106号民事判决第（一）项、（三）项、（四）项；二、变更河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初7106号民事判决第（二）项为：被告长葛市新石梁瓷业有限公司于本判决生效后五日内支付原告栗小可没有签订劳动合同的双倍工资38517.6元、支付原告栗小可有毒有害岗位津贴7515元、高温补贴13500元、职业病检查费用53××元、赔偿工资损失136562.4元(自2016年9月6日起至2019年12月6日止，以后计至劳动关系恢复之日)、并支付工资损失25％的赔偿费用34140.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人长葛市新石梁瓷业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨    天    兰审判员 尤        薇审判员 连    红    举二〇二〇年八月十七日书记员 付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口