江西省永新县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0830刑初158号 公诉机关永新县人民检察院。 被告人漆银花，女，1983年8月4日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，务农，住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月26日被永新县公安局取保候审；2020年4月9日被永新县人民检察院取保候审；2020年8月13日被本院取保候审。现在家。 被告人王建明，男，1985年12月3日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，务工，住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被南昌市公安局西湖分局抓获归案并临时羁押；2019年4月30日被永新县公安局刑事拘留；2019年5月21日被永新县公安局取保候审；2020年4月9日被永新县人民检察院取保候审；2020年8月13日被本院取保候审。现在家。 被告人刘宇星，男，1978年8月17日出生于江西省永新县，汉族，职高文化，永新县公路管理所职工，住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月18日被广州铁路公安处江村车站派出所抓获归案并临时羁押；2019年3月27日被永新县公安局刑事拘留；2019年4月10日被永新县公安局取保候审；2020年4月9日被永新县人民检察院取保候审；2020年8月13日被本院取保候审。现在家。 被告人史冬风，女，1972年8月5日出生于江西省永新县，汉族，小学文化，务农，住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月18日被永新县公安局刑事拘留；2019年6月21日被永新县公安局取保候审；2020年4月9日被永新县人民检察院取保候审；2020年8月13日被本院取保候审。现在家。 被告人段信发，男，1982年5月17日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，务工，住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被广州铁路公安局惠州公安处龙川站派出所抓获归案并临时羁押；2019年5月9日被永新县公安局刑事拘留；2019年5月21日被永新县公安局取保候审；2020年4月9日被永新县人民检察院取保候审；2020年8月13日被本院取保候审。现在家。 永新县人民检察院以永新检刑诉〔2020〕166号起诉书指控被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发犯开设赌场罪，于2020年8月13日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年8月25日公开开庭审理了本案。永新县人民检察院指派检察员彭浩、助理检察员李瑶出庭支持公诉。被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发均到庭参加诉讼。现已审理终结。 永新县人民检察院指控： 2016年6月至2019年10月期间，被告人王建明分别为被告人漆银花、杨文胜（未到案）充当代理，接受他人投注地下六合彩进行赌博活动。王建明按照特码报单金额的8%、平特一肖报单金额的2%赚取返点获利。合作期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，王建明将扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信、银行卡转账等方式将结余的赌资87万余元转给上线漆银花、杨文胜，王建明从中赚取返点获利5万余元。 2017年年初至2018年9月期间，被告人段信发为被告人漆银花充当代理，接受他人投注地下六合彩进行赌博活动。段信发按照特码报单金额的10%、平特一肖报单金额的2%（2018年4月起平特一肖报单无返点）赚取返点获利。合作期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，段信发将扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信转账方式将结余的赌资27万余元（含个人参赌部分10万余元）转给上线漆银花，段信发从中赚取返点获利3000余元。 2017年10月至2019年6月期间，被告人史冬风分别为被告人漆银花、龙菊菊（未到案）、尹品（未到案）充当代理，接受他人投注地下六合彩进行赌博活动。史冬风按照特码报单金额的10%等方式赚取返点获利。合作期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，史冬风将扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信转账方式将结余的赌资15万余元转给上线漆银花等人，史冬风从中赚取返点获利1.5万余元。 2016年6月至2018年10月期间，被告人漆银花为刘咏梅（已判刑）充当代理，接受被告人王建明、史冬风、段信发等人投注地下六合彩进行赌博活动。漆银花按照特码报单金额的11%（含给下线的8—10%返点），平特一肖报单金额的2%赚取返点获利。合作期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，漆银花将扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信、支付宝、银行卡转账等方式将结余的赌资137万余元转给上线刘咏梅，漆银花从中赚取返点获利15万余元。 2016年年初至2018年9月期间，被告人刘宇星为刘咏梅充当代理，接受他人投注地下六合彩进行赌博活动。刘宇星按照特码报单金额的12%赚取返点获利（含给下线的10%返点）。合作期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，刘宇星将扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信、支付宝、银行转账方式将结余的赌资31万余元转给上线刘咏梅，刘宇星从中赚取返点获利6400余元。 针对上述事实，公诉机关为支持其指控向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人漆银花、王建明、刘宇星以营利为目的，充当代理接受他人投注地下六合彩进行赌博活动，情节严重；被告人史冬风、段信发以营利为目的，充当代理接受他人投注地下六合彩进行赌博活动；五被告人均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人漆银花犯罪以后自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人刘宇星、王建明、史冬风、段信发归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发均退缴了全部非法所得，没有违法犯罪记录，系初犯，依法可以酌情从轻处罚；能认罪认罚，依法可以从宽处罚。综上，建议对被告人漆银花判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；对被告人王建明判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；对被告人刘宇星判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；对被告人段信发判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；对被告人史冬风判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 被告人漆银花对公诉机关指控的赌资137万元的事实和罪名没有异议，但对公诉机关指控其非法获利15万元有异议，这15万元包括其给下线返点，其实际获利是8.2万元左右。其当庭表示认罪认罚，同意公诉人的量刑建议。 被告人王建明、刘宇星、史冬风、段信发对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，均当庭表示认罪认罚，同意公诉人的量刑建议。 经审理查明，刘咏梅（已判刑）在经营“地下六合彩”期间，发展了被告人漆银花、刘宇星为下线代理。被告人漆银花和杨文胜（未到案）在“地下六合彩”代理期间，发展了被告人王建明为下线代理。被告人漆银花在“地下六合彩”代理期间，发展了被告人段信发为下线代理。被告人漆银花和龙菊菊（未到案）、尹品（未到案）在“地下六合彩”代理期间，发展了史冬风为下线代理。具体犯罪事实如下： 1.2016年6月至2019年10月期间，被告人王建明分别为被告人漆银花和杨文胜（未到案）充当代理，接受他人投注“地下六合彩”进行赌博活动。被告人王建明按照特码报单金额的8%、平特一肖报单金额的2%赚取返点获利。期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，被告人王建明扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信、银行卡转账等方式将结余的赌资87万余元转给被告人漆银花和杨文胜，被告人王建明从中赚取返点获利5万余元。 2.2017年年初至2018年9月期间，被告人段信发为被告人漆银花充当代理，接受他人投注“地下六合彩”进行赌博活动。被告人段信发按照特码报单金额的10%、平特一肖报单金额的2%（2018年4月起平特一肖报单无返点）赚取返点获利。期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，被告人段信发扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信转账的方式将结余的赌资27万余元（含个人参赌部分10万余元）转给被告人漆银花，被告人段信发从中赚取返点获利3千余元。 3.2017年10月至2019年6月期间，被告人史冬风分别为被告人漆银花和龙菊菊（未到案）、尹品（未到案）充当代理，接受他人投注“地下六合彩”进行赌博活动。被告人史冬风按特码报单金额的10%等方式赚取返点获利。期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，被告人史冬风扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信转账的方式将结余的赌资15万余元转给被告人漆银花等人，被告人史冬风从中赚取返点获利1.5万余元。 4.2016年6月至2018年10月期间，被告人漆银花为刘咏梅（已判刑）充当代理，接受被告人王建明、史冬风、段信发等人投注“地下六合彩”进行赌博活动。被告人漆银花按照特码报单金额的11%（含给下线的8—10%返点），平特一肖报单金额的2%赚取返点获利。期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，被告人漆银花扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信、支付宝、银行卡转账等方式将结余的赌资137万余元转给上线刘咏梅，被告人漆银花从中赚取返点获利15万余元。 5.2016年年初至2018年9月期间，被告人刘宇星为刘咏梅充当代理，接受他人投注“地下六合彩”进行赌博活动。被告人刘宇星按照特码报单金额的12%赚取返点获利（含给下线的10%返点）。期间，双方在每期开奖后进行赌资结算，被告人刘宇星扣除返点获利和中奖赔付金额后，通过微信、支付宝、银行转账等方式将结余的赌资31万余元转给上线刘咏梅，被告人刘宇星从中赚取返点获利0.64万余元。 另查明，被告人漆银花返点获利15万余元中包括了其给下线返点6.8万元，实际非法获利8.2万元。被告人漆银花于2019年4月25日到永新县公安局禾川派出所投案自首；被告人王建明于2019年4月29日在南昌市永外正街8号永恒酒店1709房内被南昌市公安局西湖分局民警抓获归案；被告人刘宇星于2019年3月18日在广东省广州市增城区车站派出所民警抓获归案；被告人段信发于2019年4月29日在广东省河源市龙川县公安局惠州公安处龙川站派出所民警抓获归案；被告人史冬风于2019年6月18日在永新县禾川镇袍田村草坪七里香饭店旁被永新县公安局禾川派出所民警抓获归案。 上述事实，被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发在庭审中没有异议。且有受案登记表；立案决定书；归案情况说明；抓获经过；微信账号资料、聊天记录、转账记录；借记卡账户历史明细清单；确认书；情况说明；证明；本院（2019）赣0830刑初274号刑事判决书；退赃票据；无违法犯罪记录查询证明；常住人口详细；证人刘某、尹某、李某、张某、欧某、唐某、罗某的证言；另案被告人刘咏梅、李锦宏等人的供述；被告人漆银花、王建明、史冬风、段信发、刘宇星的供述与辩解；辨认笔录及照片；微信交易电子数据等证据予以证实。公诉机关提交的证据之间能相互吻合、相互印证，形成了完整的证据链，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人漆银花、王建明、刘宇星以营利为目的，充当代理接受他人投注“地下六合彩”进行赌博活动，情节严重；被告人史冬风、段信发以营利为目的，充当代理接受他人投注“地下六合彩”进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人王建明、刘宇星、史冬风、段信发的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人漆银花的违法所得不当，应予以调整，公诉机关指控的罪名成立。被告人漆银花犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人刘宇星、王建明、史冬风、段信发归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发均退缴了违法所得，依法可以酌情从轻处罚；能认罪认罚，依法可以从宽处罚。公诉机关对被告人漆银花、王建明、史冬风的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。公诉机关对被告人刘宇星、段信发的主刑量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳，但对附加刑未作综合评价，所建议的罚金刑偏高，本院应予以调整。鉴于被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发有法定从轻情节，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。被告人漆银花、王建明、刘宇星、史冬风、段信发的违法所得，依法予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、第六十四条、第五十二条的规定，判决如下： 一、被告人漆银花犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 二、被告人王建明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 三、被告人刘宇星犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 四、被告人史冬风犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 五、被告人段信发犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 六、被告人漆银花的违法所得人民币八万五千元、被告人王建明的违法所得人民币五万元、被告人刘宇星的违法所得人民币六千四百元、被告人段信发的违法所得人民币三千元、被告人史冬风的违法所得人民币一万元五千元，依法应当予以追缴，由永新县公安局上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十一份。 审 判 长 蔡 创 人民陪审员 郭 蓉 人民陪审员 颜春风 二〇二〇年八月二十八日 书 记 员 周 军 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众开设赌场或者以开设赌场为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。