四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终7171号 上诉人（原审被告）：四川俏族家具有限公司，住所地：成都市彭州市九尺镇天宝村4组。 法定代表人：朱金洋，该公司经理。 上诉人（原审被告）：朱金洋，男，1986年9月4日出生，汉族，住四川省中江县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：何富文，四川履正律师事务所律师。 二上诉人共同委托诉讼代理人：吴敏，四川履正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都天子实木家私有限公司，住所地：成都市金牛区天回乡大湾村7组。 法定代表人：郭启凤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈霞，四川恒和信律师事务所律师。 上诉人四川俏族家具有限公司（以下简称俏族公司）、朱金洋因与被上诉人成都天子实木家私有限公司（以下简称天子家私公司）合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2019）川0106民初6351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人俏族公司、朱金洋的委托诉讼代理人吴敏、被上诉人天子家私公司的委托诉讼代理人陈霞到庭参加诉讼。本案现以审理终结。 俏族公司、朱金洋上诉请求：撤销原判第一项、第二项，依法改判按照中国人民银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算承担资金占用利息的违约责任，朱金洋不承担连带责任。事实和理由：1.即使《协议书》上约定俏族公司每逾期一天支付转让款，应按应付款金额的1%向天子家私公司支付违约金，但该约定明显过高，违约责任是对违约行为所造成的实际损失的弥补，一审法院支持的违约金明显过高。2.朱金洋出具《承诺书》是职务行为，其不应承担连带责任。 天子家私公司辩称，1.每日按照应付款项1%支付违约金是双方的合同约定，天子家私公司在起诉时只是按照实际欠款金额主张的违约责任。2.《承诺书》已经明确说明朱金洋自愿承担连带责任。故请求维持一审判决。 天子家私公司向一审法院起诉请求：1判令俏族公司立即支付所拖欠的货款290994元和违约金（自2018年9月26日起至付清全部货款之日止，每日按拖欠金额的百分之一计算，暂计算至起诉之日为120000元），两项合计410994元；2、判令朱金洋就上诉第一条诉讼请求为俏族公司承担连带清偿责任；3、请求朱金洋、俏族公司承担本案的全部诉讼费用。 一审法院经审理查明，于2018年5月28日，天子家私公司与俏族公司签订《协议书》，约定天子家私公司将其拥有的）位于成都市彭州市四社的隆丰镇家具厂）自有固定资产和车间余料共计作价1600000元（实际金额以实际清算为准）转让给俏族公司，加上天子家私公司垫付的租赁合同押金80000元，合计转让总价款为1680000元。该《协议书》还就转让价款支付方式及时间做了明确的约定，第九条第一款约定，俏族公司每逾期一天支付转让款则按应付未付款金额的1%向天子家私公司支付违约金，《协议书》还就其他事项作了约定。 2018年6月21日，天子家私公司与俏族公司在实际清算后又签订了一份《补充协议》，约定上述资产的转让款总计为1000000元，其中第一笔款项680000定于2018年6月26日前付清，余款及其他事项按原《协议书》执行。 2018年6月25日，俏族公司向天子家私公司转账380000元。 2018年7月10日，天子家私公司与俏族公司办理了厂房等资产交接并签署了《厂房交接签收表》及《交接清单》。 2018年7月20日，俏族公司向天子家私公司转账150000元。 2018年11月9日，朱金洋出具《承诺书》一份，承诺：本人朱金洋系四川俏族家具有限公司实际负责人，本人在此代表公司承诺向成都天子实木家私有限公司最迟于2019年2月28日前付清尾款470000元，另酌情付资金利息5000元，（其中2018年11月18日前先付50000至100000元，具体金额以转账为准）本人自愿以个人及家庭财产为以上承诺做担保。并在承诺人处签字捺印。 2018年11月17日，俏族公司向天子家私公司转账50000元。 2019年4月3日，俏族公司向天子家私公司转账50000元。 一审庭审中，天子家私公司陈述俏族公司累计付款630000元，加上双方往来账款的冲抵。俏族公司共计支付了709006元，还剩余290994元未付。且朱金洋以担保人担保上述款项，就应当依法承担担保责任。 因为俏族公司及朱金洋经一审法院传唤无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了当庭对天子家私公司主张事实和诉讼请求的抗辩的权利，因放弃权利导致的法律后果由其自行负担。 一审法院认为，天子家私公司与俏族公司之间签订的《协议书》及《补充协议书》是双方真实意思表示，内容没有违反法律及行政法规之处，天子家私公司在签订协议后，按照约定履行了自己移交厂房等资产的义务，俏族公司就应当本着诚实信用原则履行自己支付款项的义务，但截止到本案一审庭审结束之日，俏族公司拒不履行自己的义务，天子家私公司诉请俏族公司支付拖欠款项的主张，符合合同的约定和法律的规定，一审法院予以支持。 朱金洋作为完全民事行为能力人。且为俏族公司的实际负责人，自愿为俏族公司支付款项的事宜担保，该担保是其真实意思表示，并无任何违反法律之处。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担担保责任”，及第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，天子家私公司主张朱金洋对俏族公司应付未付款项承担连带担保责任的诉求，一审法院予以支持。 综上，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、俏族公司在判决生效之日起十日内向天子家私公司支付拖欠的货款290994元和违约金（违约金以290994元为基数，从2018年9月26日起按照每日1%计算至本金支付完毕之日止）；二、朱金洋对俏族公司上述款项及违约金承担连带担保责任；三、驳回天子家私公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7465元，减半收取3732.5元，由俏族公司、朱金洋共同承担。 二审中，各方均未提交新证据。 各方均对一审审理查明的事实无异议，本院对一审审理查明的事实予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：1.一审认定的违约金是否适当；2.朱金洋是否应当承担连带责任。本院综合评析如下： 关于一审认定的违约金是否适当的问题。案涉《协议书》约定，每逾期一天俏族公司须按应付而未付款金额的1%向天子家私公司支付违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案中，《协议书》上约定的违约金计算标准已超过法律规定范围，俏族公司请求调减的上诉理由成立，本院综合天子家私公司的损失情况，兼顾各方当事人合同的履行情况、过错程度以及预期利益等因素，酌情认定违约金按每日万分之五进行计算。 关于朱金洋是否应当承担连带责任的问题。朱金洋出具的《承诺书》载明“本人自愿以个人及家庭财产为以上承诺做担保”该内容已经明确表明朱金洋愿意对案涉款项承担保证责任，但并未明确约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，一审法院认定朱金洋对案涉款项承担连带保证责任具有事实及法律依据，本院予以确认。 综上，俏族公司的上诉主张成立，朱金洋的上诉主张不成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销成都市金牛区人民法院（2019）川0106民初6351号民事判决； 二、四川俏族家具有限公司于本判决生效之日起十日内向成都天子实木家私有限公司支付拖欠的货款290994元及违约金（计算方法：以290994元为基数，从2018年9月26日起按照每日利率万分之五计算至本金付清之日止）； 三、朱金洋对四川俏族家具有限公司上述款项及违约金承担连带保证责任； 四、驳回成都天子实木家私有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3732.5元，由四川俏族家具有限公司、朱金洋负担；二审案件受理费7465元，由成都天子实木家私有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 嫘 审判员 傅科文 审判员 叶云婧 二〇二〇年八月七日 书记员 段 妙