吉林省公主岭市人民法院刑 事 判 决 书（2020）吉0381刑初209号公诉机关吉林省公主岭市人民检察院。被告人刘光兴，男，1971年3月1日出生于吉林省德惠市，汉族，户籍所在地吉林省德惠市，住吉林省长春市宽城区。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年11月13日被公主岭市公安局刑事拘留，同年11月29日被公主岭市公安局执行逮捕。现羁押于公主岭市看守所。辩护人田耕，吉林硕实律师事务所律师。辩护人薄景顺，吉林硕实律师事务所律师。吉林省公主岭市人民检察院以公检二部刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人刘光兴犯销售伪劣产品罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月28日、6月11日、7月17日公开开庭审理了本案。吉林省公主岭市人民检察院指派检察员孙某、薛某，检察官助理祁某、王某出庭支持公诉，被告人刘光兴及其辩护人田耕、薄景顺到庭参加诉讼。现已审理终结。吉林省公主岭市人民检察院指控，2018年11月末,被告人刘光兴在未取得烟草专卖零售许可证的情况下,在公主岭市××镇车库经营假冒注册商标的伪劣卷烟。2018年12月24日10时许，被告人刘光兴范家屯镇水利花园号车库接货后,被长春市烟草专卖局执法人员当场截获，查扣4个品种的卷烟，共计1325条。被告人刘光兴在执法人员赶到现场后逃匿。经鉴定,涉案卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟，价值人民币611590元。被告人刘光兴在2019年11月13日被公主岭市公安局抓获,涉案卷烟已扣押。吉林省公主岭市人民检察院指控上述犯罪事实所提供的证据有常住人口信息查询，到案经过，调查报告，通话记录截屏，财物返还说明，证人韩某2证言，被告人刘光兴的供述与辩解，视听资料等。吉林省公主岭市人民检察院认为，被告人刘光兴为获取非法利益,销售假冒伪劣卷烟制品,涉案经营金额在五十万元以上不满二百万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条,犯罪事实清楚，证据确实、充分,应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人刘光兴已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞,根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人刘光兴租赁房屋、接收假烟，并有贩卖行为，应为实行犯，不认定为从犯。在开庭审理过程中，被告人刘光兴对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称是老胡放在其这里的，并辩称公诉机关认定的经营金额过高。辩护人田耕的辩护意见是：1.对公诉机关的指控没有异议；2.刘光兴系未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；3.若刘光兴供述的假烟的实际货主“老胡”归案，事实与刘光兴供述一致，刘光兴是从犯，构成法定从轻、减轻处罚情节，请法庭量刑时给予考虑；4.对起诉书认定的假烟货值价值无异议，刘光兴系初犯且认罪认罚，请法庭给予被告人刘光兴大幅度减轻处罚并考虑适用缓刑。辩护人薄景顺的辩护意见是：1.补充的证据能够证实被告人刘光兴不是假烟贩卖大户，在现有证据不能足以否定刘光兴供述的“他给上家老胡存货，并收取提成”的情况下，应留有余地就低不就高，请法庭量刑时给予大幅度减让；2.假烟的批发价格一定低于真烟价格，请法庭考虑这一点，量刑时给予从轻处罚；3.被告人刘光兴系初犯、认罪认罚，请法庭考虑适用缓刑。经审理查明，被告人刘光兴在未取得烟草专卖零售许可证的情况下,在公主岭市××镇车库经营假冒注册商标的伪劣卷烟。2018年12月24日10时许，被告人刘光兴范家屯镇水利花园号车库接货后,被长春市烟草专卖局执法人员当场截获，查扣4个品种的卷烟，共计1325条。被告人刘光兴在执法人员赶到现场后逃匿。经鉴定,涉案卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟，价值人民币611590元。被告人刘光兴在2019年11月13日被公主岭市公安局抓获。上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书，证明本案的受理及立案情况。2.拘留证、逮捕证，证明被告人刘光兴因本案被刑事拘留及逮捕情况。3.常住人口数据查询，证明被告人刘光兴的自然情况及刑事责任年龄。4.涉案人员到案经过，证明公安民警将刘光兴抓获归案。5.违法犯罪记录查询，证明被告人刘光兴无违法犯罪记录。6.财物返还说明，证明公主岭市烟草专卖局已将涉案现场遗留下的黑色奔腾B90轿车返还车主女儿刘某。7.运输凭单和运输人证件，证明运输人秦某提供的沈阳市东方德利运输有限公司的货单情况，收货人是张某、货物名称是水杯。8.四平市烟草专卖局调查报告、案件移送函和集体讨论记录、长春市烟草专卖局案件移送函、移送财物清单、长春市烟草专卖局情况说明，证明本案经长春市烟草专卖局查获后，于2019年6月3日移送至四平市烟草专卖局。因本案涉嫌刑事犯罪，将本案移送至公主岭市公安局。9.长春市烟草专卖局检查（勘验）笔录、先行登记保存证据批准书和通知书，证明长春市烟草专卖局将在范家屯镇水利花园小区*号车库查获的卷烟予以先行登记保存。10.长春市烟草专卖局证明函及公主岭市烟草专卖局证明，证明刘光兴未持有长春市烟草专卖局合法的烟草专卖零售许可证。刘光兴在公主岭市烟草专卖局管理系统内未持有烟草专卖零售许可证。11.四平市烟草专卖局提供的光盘，证明长春市烟草局现场执法录像，制作光盘全程无删减。12.长春市烟草专卖局抽样取证物品清单，证明长春市烟草专卖局依法对涉案卷烟进行抽样。13.吉林省烟草质量监督检测站鉴别检验委托书及鉴别检验报告，证明涉案的1325条卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。14.长春市烟草专卖局关于涉案烟草制品价格证明、价值估算明细表及涉案物品核价表，证明本案涉案的烟草制品共计价值人民币611590元。15.办案说明和情况说明等，证明被告人刘光兴供述的相关涉案人员现无法查实。16.银行明细账，证明被告人刘光兴个人银行卡资金往来情况。17.证人魏某、陈某、杨某、李某证言，分别证明魏某、杨某、李某均是在长春市东大桥早市卖烟，陈某是长春市东大桥早市的管理员，四人均不认识刘光兴和“老胡”。18.证人韩某1证言，证明2018年11月份时（具体时间记不清了），其前夫刘光兴说，他在范家屯镇放烟的车库门口因倒卖假烟犯事被抓，烟被扣了，刘光兴跑了。19.证人张某证言及微信截图照片，证明范家屯镇水利花园小区*号车库是其于2013年购买的。大约2017年和2018年其将车库租给一个女的和一个男的放车用，并提供了租车库人的微信及照片。20.证人秦某证言，证明其在长春**物流工作。2018年12月24日其往范家屯镇水利花园一个车库送过一批卷烟，被长春市烟草稽查大队查扣了，货主跑了。21.证人马某证言，证明2017年10月份左右刘光兴租用过范家屯镇水利花园小区*号车库，当时因刘光兴没带身份证，就用其身份证签的租赁合同。22.证人刘某证言，证明其是刘光兴的女儿，大约2019年11月上旬，刘光兴因卖假烟被警察带走了，公主岭市烟草局将刘光兴的黑色奔腾B90汽车还给其了。23.证人崔某证言，证明其是沈阳市**运输有限公司经理。2018年12月23日有一批货（水杯）从公司发往长春，没有发货人信息，收货人是张某，其公司没有开箱验货。24.被告人刘光兴供述，证明其在公主岭市××镇租的水利花园小区车库用于倒卖假烟。2018年12月左右的一天，其接到货站电话后要求货站将假烟送到其租的车库。货（假烟）应该是老胡发来的，但其联系不上老胡。在被长春市烟草局的工作人员堵住时，其因卖的是假烟，害怕被抓到罚款，就跑了。综上，上述证据足以认定被告人刘光兴销售伪劣产品的犯罪事实。针对控辩双方提出的控辩意见，经本院审理查明后认为：一、关于涉案烟草制品的价值问题经查，本案涉案的烟草制品尚未出售，即被长春市烟草专卖局查获，现有证据不能确定该批烟草制品的销售价格。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款的规定：“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算”。故被告人刘光兴被查获的1325条假冒注册商标且伪劣卷烟的价值为人民币611590元。对被告人刘光兴的辩解，本院不予采纳。二、关于被告人刘光兴是否构成从犯的问题经查，根据被告人刘光兴的供述，本案涉及的伪劣卷烟的实际货主是“老胡”，但经过侦查机关侦查目前“老胡”未能归案，现有证据不能证实“老胡”的存在。且被告人刘光兴以倒卖伪劣卷烟从中获利为目的，于2018年6、7月份租用范家屯镇水利花园小区*号车库用于存放卷烟（经鉴定涉案卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟），便于销售，从中获利。被告人刘光兴主观上明知是伪劣卷烟，为获利客观上实施了租车库存放伪劣卷烟、接收伪劣卷烟，并欲销售给他人的行为，在此次犯罪中起重要作用，故不构成从犯。辩护人关于被告人刘光兴是从犯的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人刘光兴为获取非法利益，销售假冒伪劣卷烟制品，涉案金额为611590元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人刘光兴犯销售伪劣产品罪罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人刘光兴已经着手实施犯罪，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。对辩护人田耕、薄景顺的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条（销售伪劣产品罪）、第五十二条及第五十三条（罚金）、第六十四条（犯罪所得之物的处理）、第二十三条（犯罪未遂）、第四十七条（刑期的计算与折抵）、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款的规定，判决如下：一、被告人刘光兴犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40万元（此款于本判决发生法律效力后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月13日至2023年11月12日止）二、扣押在案的烟草制品予以没收，上缴国库（由扣押机关处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  赵德忠人民陪审员  张晓飞人民陪审员  钟 蔚二〇二〇年八月二十八日书 记 员  吴 浩