河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终1606号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司，地址河南省漯河市源汇区大学路东段。负责人：吴春钰，该公司总经理。委托诉讼代理人：董辉，河南嵩华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢松涛，男，汉族，1979年8月9日出生，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：**，漯河市郾城区沙北法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张二伟，男，汉族，1986年4月20日出生，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：龙泽华，男，汉族，1972年1月10日出生，住河南省漯河市源汇区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司（以下简称人民财险漯河分公司）因与被上诉人邢松涛、张二伟、龙泽华机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初1907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财险漯河分公司委托诉讼代理人董辉，被上诉人邢松涛的委托诉讼代理人**，被上诉人张二伟到庭参加诉讼。龙泽华经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人民财险漯河分公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项中多计算的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、鉴定检查费、车损评估费部分，不服金额总计为10017.02元；2、本案一、二审诉讼费用由邢松涛、张二伟、龙泽华承担。事实与理由：1、根据交强险保险条款和商业三者险保险条款规定，保险人只是赔偿国家基本医疗保险用药，超过非国家基本医疗保险用药，人民财险漯河分公司不予承担，原审判决中没有扣除邢松涛的非国家基本医疗保险用药适用法律错误，请求二审法院予以核减10%。2、邢松涛存在严重的挂床行为，在计算住院伙食补助费、营养费时应扣除挂床的65天。3、一审法院判决上诉人承担鉴定费、鉴定检查费、车损评估费合计3255元，无法律依据，应予纠正。邢松涛辩称，1、人民财险漯河分公司要求扣除非医保用药，没有法律依据。机动车交通事故责任强制保险的条款并没有约定保险公司有权在赔偿医疗费用时扣除非医保用药费用。商业三者险合同条款“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”属于格式条款，人民财险漯河分公司无证据证明已明示告知投保人非医保用药不予理赔，该条款不产生效力。2、邢松涛并未挂床，住院期间一直有医生查房，并接受医生每天的常规检查，完全是遵照医生治疗要求住院。3、鉴定费等属合理费用，均是为了查清案件事实产生的必要费用。保险公司条款“其他费用”并未给予明确解释什么事其他费用，其未尽到告知义务。张二伟无答辩意见。龙泽华经本院合法传唤未到庭，亦未提交相关书面意见。邢松涛向一审法院提出诉讼请求：1、要求张二伟、龙泽华、人民财险漯河分公司赔偿邢松涛医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计174364元；2、本案诉讼费由张二伟、龙泽华、人民财险漯河分公司承担。一审法院认定事实：2018年10月28日18时许，张二伟驾驶豫Ｌ×××××号小型普通客车沿107国道由北向南行驶至大闫庄社区路口处时，与同方向邢松涛驾驶的三轮电动车追尾相撞，造成两车不同程度损坏、邢松涛受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局城关分局交管巡防大队作出第2018102818号道路交通事故认定书认定，张二伟应负该事故的全部责任，邢松涛不负该事故责任。张二伟在事故中驾驶的豫Ｌ×××××号小型普通客车登记所有人为龙泽华，该车辆在中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司投保交强险、50万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。驾驶人张二伟持有C1驾驶证。邢松涛因事故受伤后，在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2018年10月28日入院，2019年1月11日出院，住院75天，被诊断为“右踝关节外侧韧带损伤、左膝交叉韧带损伤、右肩袖擦伤、肺挫伤”。据邢松涛提交的医疗费票据，邢松涛花费医疗费34260.25元（31626.55元+2438.7元+100元+95元）。漯河医学高等专科学校第二附属医院为邢松涛出具的诊断证明书中治疗经过及处理意见记载“……并行右踝关节、左膝关节支具外固定”，邢松涛购买“可调膝关节外固定支具、足踝关节外固定支具”花费2410元，发票开具单位为郑州佰馨医疗器械有限责任公司。漯河医学高等专科学校第二附属医院住院病案首页记载邢松涛职业为农民。经邢松涛申请，一审法院委托许昌莲城法医临床司法鉴定所对邢松涛的伤残等级进行司法鉴定，2019年11月28日，鉴定机构作出许莲司鉴所[2019]临鉴字第839号司法鉴定意见书，评定邢松涛的损伤程度构成十级伤残。鉴定费及鉴定检查费合计2955元（1200元+1755元）。邢松涛提交了由漯河市公安局城关分局交管巡防大队委托国宏信价格评估集团有限公司于2019年2月27日作出的国宏信（豫?漯河）（价）字2019第0227-01号价格评估报告书，评定浦发牌电动三轮车因交通事故报废产生的损失价格为3350元。评估费300元。邢松涛提交的2019年8月13日临颍县皇帝庙乡商桥村民委员会出具的《家庭子女关系证明》主要证明内容为，邢松涛的父亲为邢民生，母亲为徐春莲，邢民生与徐春莲共生育两个儿子，邢松涛与其妻子赵伏香共生育两个子女，女儿邢智颖，儿子邢智聪。据原告提交的户口簿，邢民生1951年5月5日出生，徐春莲1952年1月14日出生，邢智颖2002年1月25日出生，邢智聪2009年9月1日出生。事故发生后，人民财险漯河分公司已为邢松涛垫付医疗费10000元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元/年，2019年河南省农、林、牧、渔业从业人员平均工资为44314元/年，2019年河南省城镇人均消费性支出为21971.57元/年。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案交通事故经交管部门认定，张二伟应负该事故的全部责任，邢松涛不负该事故责任，一审法院予以确认。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故本案邢松涛作为受害人有权直接向人民财险漯河分公司主张赔偿，不足部分，再由驾驶人张二伟赔偿。本案中查明的邢松涛损失项目及金额如下：1、医疗费34260.25元。2、残疾辅助器具费2410元。3、营养费，营养期为住院天数75天，营养费计算为1500元（20元×75天）。4、住院伙食补助费，原告住院75天，住院伙食补助费计算为3750元（50元×75天）。5、护理费，护理人认定为一人，护理天数为住院天数75天，按2019年河南省居民服务和其他服务业平均工资45677元/年标准计算邢松涛护理费为9385.68元（45677元÷365天×75天）。6、误工费，邢松涛主张其住院期间的误工损失，合理合法，予以支持，邢松涛未提交证据证明其固定收入，故根据邢松涛的户籍及病例记载，应按2019年河南省农、林、牧、渔业从业人员平均工资44314元/年标准计算原告的误工损失，邢松涛误工费计算为9105.62元（44314元÷365天×75天）。7、残疾赔偿金，邢松涛构成十级伤残，按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准计算残疾赔偿金为68401.94元（34200.97元×20年×10%）。8、精神抚慰金5000元。9、被扶养人生活费，计算如下：父亲邢民生13182.94元（21971.57元×12年×10%÷2人），母亲徐春莲14281.52元（21971.57元×13年×10%÷2人），女儿邢智颖1098.58元（21971.57元×1年×10%÷2人），儿子邢智聪8788.63元（21971.57元×8年×10%÷2人），合计37351.67元。10、交通费1500元（20元×75天）。11、车辆损失费，国宏信（豫?漯河）（价）字2019第0227-01号价格评估报告书由有资质的鉴定机构和人员作出，鉴定程序合法，予以采纳，据此邢松涛的车辆损失费认定为3350元。12、鉴定费，包括伤残鉴定费、鉴定检查费、车损评估费合计3255元（2955元+300元）。以上共计179270.16元，人民财险漯河分公司应当在交强险和第三者责任险限额内向邢松涛赔偿，因人民财险漯河分公司已为邢松涛垫付医疗费10000元，仍应赔偿169270.16元（179270.16元-10000元），未超出保险限额，张二伟不再赔偿。人民财险漯河分公司称邢松涛住院期间有挂床现象，未提出相应证据证明自己的主张，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：1、中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于判决书生效后十日内向邢松涛赔偿损失共计169270.16元；2、驳回邢松涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元（减半收取），由张二伟负担1850元，由邢松涛负担50元。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：一、本案医疗费是否应核减10%非医保用药；二、邢松涛是否存在挂床行为，相关费用是否应予扣除；三、案涉鉴定费、鉴定检查费、评估费是否应由人民财险漯河分公司承担。本院认为，关于争议焦点一，人民财险漯河分公司上诉称，根据交强险保险条款和商业三者险保险条款规定，超过非国家基本医疗保险用药，人民财险漯河分公司不予承担，邢松涛医疗费用应核减10%。非医保用药是否属于保险赔偿范围,涉及保险公司的免责问题。本案中,人民财险漯河分公司未举证证明其是否将保险合同交付给了投保人，亦未证明保险合同中是否明确对非医保用药不予赔偿，也未证明对于该免责事由向投保人作了充分的提示或说明。同时，人民财险漯河分公司未能明确邢松涛所用治疗费中，哪些属于非医保用药，其该项主张没有法律依据和事实根据，本院不予支持。关于争议焦点二，人民财险漯河分公司认为，邢松涛存在挂床行为，计算住院伙食补助费、营养费应扣除65天。本案中，邢松涛一审提供的长期医嘱单、临时医嘱单及医疗费用明细清单能够证明其确实存在相应治疗事项，人民财险漯河分公司主张邢松涛存在挂床行为，但未提交相关证据予以证明，对其该项主张，本院不予支持。关于争议焦点三，人民财险漯河分公司上诉称，根据保险法和保险条款的相关规定，鉴定费、鉴定检查费和评估费不应由其承担。在审判实践中，鉴定费、鉴定检查等和评估费系当事人在诉讼中为查明损失大小、确定损失数额所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，除合同另有约定外，应由保险公司承担。据此，鉴定费、鉴定检查费、评估费是否属于保险赔偿范围,亦涉及保险公司的免责问题。人民财险漯河分公司一、二审中均未证明就相关免责条款向投保人作了充分的提示或说明，对其该项主张，本院不予支持。综上，上诉人人民财险漯河分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费51元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 左 昊审判员 王路明二〇二〇年八月十七日法官助理翟相杰书记员潘娅琦