湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8740号上诉人（原审原告）：五矿二十三冶建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段208号万境财智中心北栋24层。法定代表人：宁和球，董事长。委托诉讼代理人：刘帅，男，1989年10月12日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。被上诉人（原审被告）：梁老新，男，1966年12月19日出生，苗族，住贵州省从江县。委托诉讼代理人：郑好，湖南湘鲲律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖红梅，湖南湘驰律师事务所律师。上诉人五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称五矿二十三冶）因与被上诉人梁老新劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初2132号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。五矿二十三冶上诉请求：1、撤销一审判决，改判五矿二十三冶不承担责任。2、判令由梁老新承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、根据《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第一条、第二条及《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》第四条的要求，五矿二十三冶以项目为单位参加了工伤保险，并按照项目工程总造价的一定比例缴纳了工伤保险费。梁老新作为在涉案项目上工作的农民工，无须缴纳工伤保险费，也不存在缴纳工伤保险的工资基数。因此本案不适用《河南省工伤保险条例》第二十七条。二、新郑市社会保险事业管理局作出的《工伤保险非定期待遇核定表》应当作为定案依据，进而应当认定梁老新的工资标准为2934.15元/月。1、新郑市社会保险事业管理局作为负责工伤保险事务的行政机关，其依职权作出的《工伤保险非定期待遇核定表》是一种具体行政行为，该具体行政行为的作出不需要五矿二十三冶、梁老新的确认。同时根据《工伤保险非定期待遇核定表》上载明的内容，该行政行为的相对人是梁老新，若梁老新对该行政行为不服，应当提起行政诉讼；2、根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工伤致残被鉴定为十级伤残的，应当从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为七个月的本人工资。因此一次性伤残补助金是由工伤保险基金支付，而非由五矿二十三冶负担。新郑市社会保险事业管理局核定的梁老新的工资标准为2934.15元/月，进而由工伤保险基金向梁老新支付20541.15元的一次性伤残补助金，那么五矿二十三冶只需将该笔费用转支付给梁老新即可。原判决要求五矿二十三冶额外支出8200.85元，不仅不符合《工伤保险条例》的立法目的，也严重损害了五矿二十三冶的合法权益。三、原判决认定五矿二十三冶须向梁老新支付护理费错误。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，梁老新应当证明其在住院期间存在护理依赖且已经支出护理费的事实，但梁老新并未举证证明，应当承担举证不能的后果。在梁老新未完成举证责任的前提下，原判决径直判决五矿二十三冶向梁老新支付护理费，属于认定错误。梁老新辩称：根据《河南省工伤保险条例》第二十七条、第三十三条的规定，与用人单位终止或解除劳动关系，一次性医疗补助金和伤残就业补助金，以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资基数计算；用人单位缴纳了工伤保险基数不实造成工伤职工保险待遇降低，由用人单位支付差额。因此《工伤保险非定期待遇核定表》上的工资2934.14元不应为梁老新的工伤保险基数，应参照河南省2017年度城镇单位就业人员月平均工资4106元计算梁老新的工伤保险待遇。根据工伤保险条例，职工在住院医疗期间由用人单位支付护理费，因此原判决计算护理费是合情合理的。五矿二十三冶向一审法院起诉请求：1、判令五矿二十三冶不向梁老新支付一次性伤残补助金28742元、一次性医疗补助金24636元、一次性就业补助金24636元、停工留薪期工资12318元、住院护理费4050元、住院伙食补助费540元；2、请求判令梁老新承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月9日，梁老新在五矿二十三冶承建的河南省新郑市薛店镇永田智谷项目工地做木工时不慎摔伤，当天被送往郑州仁济医院住院治疗，于2018年9月5日出院，住院27天，出院诊断为：左（R）侧多发肋骨骨折、左（R）下肺挫伤、双侧胸腔积液、头外伤伴头皮血肿。出院医嘱为：注意休息，加强营养；继续口服促进骨折愈合药物治疗；1个月后复查；如有胸闷不适症状及时来诊。梁老新受伤后，再未到五矿二十三冶项目部上班。2018年11月29日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字（2018）1100090号《工伤认定决定书》，认定梁老新为工伤。2019年4月9日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴（2019）16002号《劳动能力鉴定结论书》，认定梁老新为十级伤残。此后，梁老新向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求五矿二十三冶支付一次性伤残补助金49000元、一次性工伤医疗补助金42000元、一次性伤残就业补助金42000元、停工留薪期待遇42000元、住院伙食补助费1620元、护理费4050元、交通费2000元、后续治疗费5000元。2020年3月9日，该仲裁委员会作出湘劳仲案字（2020）001号《仲裁裁决书》，参照河南省2017年城镇单位就业人员月平均工资认定梁老新的工资标准为每月4106元，并裁决：五矿二十三冶支付梁老新一次性伤残补助金28742元、一次性医疗补助金24636元、一次性就业补助金24636元、停工留薪期工资12318元、住院护理费4050元、住院伙食补助费540元，共计94922元。2020年3月24日，五矿二十三冶诉至法院，请求判如所请。一审法院认为：梁老新在工作中受伤，已被认定为工伤，且经鉴定构成十级伤残，理应享受工伤保险待遇；梁老新受伤后再未到五矿二十三冶项目部上班，以实际行动解除了与五矿二十三冶的劳动关系，五矿二十三冶依法应向梁老新支付相关工伤保险待遇。五矿二十三冶以涉案项目之名购买了工伤保险，但并未具体到人，且缴费基数不一定与劳动者实际工资相符，不影响梁老新依照法律规定直接向作为用人单位的五矿二十三冶主张相关工伤保险待遇，五矿二十三冶承担相应责任后，可依照其以涉案项目之名购买的工伤保险向保险基金予以报销。关于工伤保险待遇中所涉及的工资标准，《工伤保险条例》第六十四条第二款明确规定劳动者“本人工资”指劳动者因工受伤前12个月平均月缴费工资。同时，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金或伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；第三十三条规定，因用人单位缴纳工伤保险基数不实造成工伤职工保险待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额。因此，涉案裁决书参照河南省2017年城镇单位就业人员月平均工资4106元作为计算梁老新工伤保险待遇的基数符合上述法律规定，予以认定。五矿二十三冶提供的《工伤保险非定期待遇核定表》并未经梁老新确认，且五矿二十三冶作为用人单位并未提供证据证明梁老新的实际月工资为2934.45元，故该证据不能作为本案的定案依据。梁老新应享有的工伤保险待遇，根据梁老新的伤残等级及相关法律规定，认定如下：1、一次性伤残补助金：28742元（4106元×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金：24636元（4106元×6个月）；3、一次性伤残就业补助金：24636元（4106元×6个月）；4、停工留薪期工资：8212元，梁老新出院时有医嘱“1个月后复查”，但梁老新并未提供出院1个月后的复查记录，说明梁老新伤情已恢复并治疗终结，根据梁老新的住院时间及治疗恢复的实际所需要，确定停工留薪期为2个月，停工留薪期工资计算为8212元（4106元×2个月）；5、住院伙食补助费：540元，梁老新因伤住院存在护理依赖，其住院27天，每天按20元计算；6、护理费：4050元，梁老新住院27天，每天按150元计算。梁老新在仲裁时主张的交通费及后续治疗费被仲裁机关驳回，梁老新对此未提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故本案对此不予处理。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条、第三十三条之规定，判决如下：一、五矿二十三冶建设集团有限公司于判决生效后10日内支付梁老新一次性伤残补助金28742元、一次性工伤医疗补助金24636元、一次性伤残就业补助金24636元；二、五矿二十三冶建设集团有限公司于判决生效后10日内支付梁老新停工留薪期工资8212元、住院伙食补助费540元、护理费4050元；三、驳回五矿二十三冶建设集团有限公司的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取5元，由五矿二十三冶建设集团有限公司负担。二审中，五矿二十三冶提交了新证据，梁老新进行了质证，本院将结合其他证据进行综合认定。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于计算梁老新工伤保险待遇中所涉及的工资标准问题，经审查，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”；《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，……”；第三十三条规定：“因用人单位缴纳工伤保险基数不实造成工伤职工保险待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额。”故此，涉案裁决书参照河南省2017年城镇单位就业人员月平均工资4106元作为计算梁老新工伤保险待遇的基数符合上述法律规定，一审予以认定并无不当。五矿二十三冶未提供证据证明梁老新的实际月工资为2934.45元，故其主张以《工伤保险非定期待遇核定表》上核定的工资数额作为计算梁老新工伤保险待遇的基数，依据不足，本院不予采纳。一审根据梁老新的伤残等级及相关法律规定，认定梁老新的住院伙食补助费540元及护理费4050元并无不当，五矿二十三冶主张不予支付上述费用的理由不能成立，本院不予采纳。综上，五矿二十三冶的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由五矿二十三冶建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年八月二十七日书记员 龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。