湖南省娄底市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）湘13刑终422号原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某1，男，1962年11月25日出生于湖南省娄底市娄星区，汉族，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。上诉人（原审被告人）彭喜雄，男，1975年8月9日出生于湖南省娄底市娄星区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住址。因涉嫌犯故意伤害罪，2019年8月29日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，2019年9月10日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行。现押娄底市看守所。湖南省娄底市娄星区人民法院审理湖南省娄底市娄星区人民检察院起诉指控原审被告人彭喜雄犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人谢某1提起的附带民事诉讼一案，于2020年6月23日作出（2019）湘1302刑初785号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人彭喜雄、附带民事诉讼原告人谢某1均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问、询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2019年7月4日下午15时许，被告人彭喜雄的哥哥彭某2在新建房子，因土地纠纷，被害人谢某1、谢某2兄弟进行阻工，从而引发打架。期间，谢某1张开手臂拦住彭喜雄，彭喜雄就在地上捡了一根木方对着谢某1的右手手臂砸了两下，致使谢某1的右手尺骨中段完全粉碎性骨折而致轻伤一级。2019年8月29日，被告人彭喜雄经公安机关电话通知后主动到案，并如实供述了其上述犯罪事实。原审判决认定上述事实的证据有：（一）公诉机关提交的证据：1、户籍资料，证明被告人彭喜雄犯罪时已满十八周岁，达到刑事责任年龄的事实；2、抓获经过，证明被告人彭喜雄系主动到案的事实；3、被害人谢某1的陈述，证明2019年7月4日下午，其听说彭某2家的房子地基在打混泥土，其和其弟弟看到彭某2家建房子那里有吊车，就知道他家在打混泥土，其和谢某2上去看，因为地基是两家共有的，彭某2家建房没有和他们商量好。看到他们正在往他们家土地上打混泥土，谢某2就上去拦住不让他们打混泥土，接着和彭某2发生争执，但没有打架，其报警。民警来到现场了解情况后，就给其和谢某2讲，既然来了一车混泥土就不要来第二车了，谢某2讲彭某2家的建房手续是假的，彭某2正占其家土地的地基不能打混泥土。民警做工作说先把这一车混泥土打完，如果彭某2家的建房手续是假的，第二天上午民警可以带谢某2到镇里找规划部门了解情况，谢某2讲有争议的地方还是不能打混泥土，公安人员离开现场。不久彭某2不去打属于他家土地上的地基上的混泥土，偏要到有争议的地方，其就跟彭某2讲派出所的人也讲了先把属于他家的地方打完，如果还剩下的混泥土打有争议的地方，彭某2不听，霸蛮要他弟弟彭喜雄在有争议的地方打混泥土，谢某2就和彭喜雄发生争执，彭喜雄就推了谢某2的后背一下，谢某2左手就反手用力推了彭喜雄一下，彭喜雄用力推了谢某2后背一下，谢某2迅速拿起一把锄头，彭喜雄见谢某2拿着锄头就拿起振动棒欲打谢某2，当时被彭某2劝开了，彭喜雄把振动棒放下后就和谢某2争吵，后双方拉扯，谢某2就拿着锄头在彭喜雄的后脑勺上打了一下，就这样双方就打了起来，其就在边上劝，彭某2就在抢谢某2手里的锄头，彭某2的哥哥彭某1也在劝，把彭喜雄和谢某2劝开后，彭喜雄就用木棒在其右手上打了两下，打第三下时其用双手挡住了，彭喜雄就和谢某2再次扭打在一次，然后就被边上的人劝开了，双方没有再打架了。后来其又报了警，没过多久，公安民警到现场后，要受伤的先去医院检查的事实；4、证人彭某1的证言，证明2019年7月4日下午3时许其弟弟彭某2在松江村家中的地基上打混泥土，因为彭某2家的地基有一部分和谢某2家存在争议，当时彭某2没有在有争议地基上打混泥土，谢某2和谢某1就过来不准他们施工，其和彭某2立即报警。公安民警来到现场后，就跟谢某2、谢某1讲既然来了一车混泥土，这一车混泥土干了就浪费了，先把这车混泥土打完，谢某1、谢某2还讲彭某2的建房手续不合法，第二天早上夏建华可以带他们到镇里找规划部门了解情况，谢某1、谢某2就同意了先把已经来了的一车混泥土打完。后来公安民警看到他们双方没有争议了就离开现场。过不久彭某2就将没有争议的地基上的混泥土打完了，当彭某2准备去打有争议的地基上的混泥土，谢某2就带个锄头过来阻拦，谢某2用锄头挖土真装模槽的方式阻拦彭某2打混泥土，谢某1也在旁边，彭喜雄讲这个地方是自己家的，要他们不要过来。彭喜雄说着就把右手挨到谢某2左臂上，谢某2就用左手用力的往后一挥，彭喜雄身子就往后退了一步，彭喜雄就用右手推了谢某2一把，谢某2身子就往前踏了一步，然后谢某2和彭喜雄争吵，彭喜雄和颜竹元连忙劝架，谢某1就劝谢某2，但谢某2不管，谢某2提起手里的锄头往彭喜雄的头部打了一下，彭某2和颜竹元立马阻拦谢某2继续用锄头打彭喜雄，谢某2就在阻拦下和彭喜雄打了起来，谢某2和彭喜雄双方用手打对方，双方用手揪对方的头发，谢某2把彭喜雄推倒了，彭喜雄就去捡起一块木方，抬手就朝谢某2方向砸，但被谢某1用右手挡了两下，木方就打到谢某1的右手臂上，彭喜雄再抬手打谢某1，谢某1就用双手挡住并把木方抢来丢了，谢某2又过来把彭喜雄推倒了，颜竹元就在彭喜雄旁边，彭喜雄准备站起来又被谢某2推倒，颜竹元也被谢某2带倒在地，谢某2把彭喜雄压在地上，不准彭喜雄站起来，彭某2和谢某1两人把谢某2劝开，其就报警了，公安民警来人把双方带回派出所调查处理的事实；5、证人彭某2的证言，证明2019年7月4日下午3点，其在松江村家中的地基上打混泥土，但谢某2家单方面讲有一块地存在争议，当时其是在没有争议的地基上打混泥土，谢某2和谢某1就过来不准他们施工，其和彭某1立即报警。派出所民警等两人到现场了解情况后，就跟谢某2、谢某1讲既然来了一车混泥土，这车混泥土别浪费了，先把这车混泥土打完，在公安民警的调解下，谢某2、谢某1就同意先把已经来了一车混泥土打完。派出所的民警看他们没有争议就离开现场。过不久，其将没有争议的地基上的混泥土打完了，准备去打谢某2家单方面讲有争议的地基上打混泥土，谢某2就带个锄头过来阻拦，谢某2用锄头挖土填装模槽的方式阻拦其打混泥土，谢某1也在旁边，彭喜雄就和他们两个都站在搭建在地脚梁上，彭喜雄讲这个地方是他们家里的，不要过来。彭喜雄说着就把右手挨到谢某2左臂上，谢某2就用左手用力的往后一挥，彭喜雄身子就往后面一退，彭喜雄用右手推了谢某2一把，谢某2身子就往前踏了一步，然后谢某2和彭喜雄争吵，彭喜雄就抬起手里的震动棒，做了一下样子，其和颜竹元连忙劝架，谢某1劝谢某2，但谢某2不管，谢某2提起手里的锄头往彭喜雄的头部打了一下，其和颜竹元立马阻拦谢某2继续用锄头打彭喜雄，谢某2就在阻拦下和彭喜雄打了起来，谢某2和彭喜雄双方用手打对方，双方用手揪对方的头发，谢某2把彭喜雄推倒了，彭喜雄就去捡起一块木方，抬手就朝谢某2方向砸，但被谢某1用右手挡了两下，木方就打到谢某1的右手臂上，彭喜雄再抬手打谢某1，谢某1就用双手挡住并把木方抢来丢了，谢某2又过来把彭喜雄推倒了，颜竹元就在彭喜雄旁边，彭喜雄准备站起来又被谢某2推倒，颜竹元也被谢金华带倒在地，谢某2把彭喜雄压在地上，不准彭喜雄站起来，其和谢某1两人把谢某2劝开，他们就报警了，公安民警来人把双方带回派出所调查处理的事实；6、证人谢某3的证言，证明彭某2家的房屋属于老屋翻新扩建，手续合法的事实；7、证人谢某2的证言，证明2019年7月4日下午3时许，其和谢某1看到彭正华家建房子那里有吊车，就知道他家在混泥土，其和谢某1到彭某2建房子的地方去看，因彭某2家的地基有一部分是其家的，彭某2一直没有跟其家商好，为了这个事其也跟彭某2打过架，上去看看到彭某2家正在他家土地上打混泥土，其上去拦住不让他们打混泥土，因为国土规划部门对彭某2家下了停工通知书，彭某2不听，其立即拨打电话举报彭某2违规建房，谢某1就报警，派出所民警来到现场了解情况后，就跟其派出所民警等两人到现场了解情后，就跟他们讲既然来了一车混泥土，这车混泥土别浪费了，先把这车混泥土打完，在公安民警的调解下，就同意先把已经来了一车混泥土打完。派出所的民警看双方没有争议就离开现场。过不久，彭某2将没有争议的地基上的混泥土打完了，准备去打其家的地基上打混泥土，其就带个锄头过来阻拦，用锄头挖土填装模槽的方式阻拦其打混泥土，谢某1也在旁边，彭喜雄就和他们两个都站在搭建在地脚梁上，彭喜雄讲这个地方是他们家里的，不要过来。彭喜雄霸蛮要打，彭喜雄当时手里一直拿着一把锄头，彭喜雄拿着振动棒在其头上打了一下，当时就被彭某2劝开了，彭喜雄把振动棒放下后就和其争吵，后双方拉扯，就拿锄头去打彭喜雄，但彭某2看住其的手，所以没有打到彭喜雄，彭某2就在抢其手里的锄头，彭雄辉也在劝，把彭喜雄和其劝开后，彭喜雄就在地上捡起一根木棒去准备来打其，当时谢某1在劝，彭喜雄就用木棒打谢某1。谢某1用右手去挡，彭喜雄就用木棒在谢某1右手上打了两下，打第三下时被谢某1用双手挡住了，其就和彭喜雄再次扭打在一起，然后就被边上的人劝开了，双方就没有再打架了。后来谢某1报了警，公安民警到了现场后，要受伤的先去医院检查，谢国华当时就派出所民警到公安机关的事实；8、证人谢某4、邵某的证言，证明彭喜雄与谢某2因地基的问题发生争执的事实；9、证人谢某5的证言，证明彭喜雄与谢某2因地基的问题发生争执，谢某2顺手拿了锄头打了彭喜雄背一下，彭喜雄捡了木方对着谢某1右手手臂打了几下，两人在地上拉扯的事实；10、现场检测报告书，证明彭喜雄尿液呈甲基安非他明阴性的事实；11、调解协议书，证明公安机关组织双方调解未达到调解意见的事实；12、责令停止建设决定书、乡村规划许可证、居民建设规划许可证，证明彭某2于2017年向有关部门申请建设用地，相关部门颁发了乡村建设规划许可证、娄底市城乡居民建房用地许可证、建设用地规划许可证及2019年6月5日娄底市自然资源和规划局责令停止建设决定书责令彭某2停止建设的事实；13、提取笔录，证明公安机关提取谢某2、彭喜雄打架的完整视频的事实；14、（娄星）公（物）鉴（法临）字［2019］322号鉴定文书、入院记录、ＣＴ检查报告单、Ｘ线检查报告单、诊断证明书，证明被害人谢某1右尺骨中段完全性粉碎性骨折，远断段向桡侧移位约0.5ｃｍ，较小的碎骨片有分离移位。经鉴定被害人谢某1之损伤构成轻伤一级的事实；15、（娄星）公（物）鉴（法临）字［2019］367号鉴定文书、诊断证明、病历本复印件、住院病例，证明被鉴定人颜竹元的损伤构成轻微伤的事实；16、（娄星）公（物）鉴（法临）字［2019］475号鉴定文书，证明被告人彭喜雄之损伤构成轻微伤的事实；17、被告人彭喜雄的供述，证明其二哥彭某2家地基有一部分和谢某2家存在争议，2019年7月4日下午3时许，其和彭某1在彭某2家，彭某2在没有争议的地基上打混泥土，谢某2和谢某1过不准他们施工，彭某1、彭某2就立即报警，派出所民警来到现场，跟谢某2讲既然来了一车混泥土，别浪费了，先把这车混泥土打完，谢某1、谢某2还讲彭某2家的建房手续不合法，第二天早上公安民警带他们到镇里找规划部门了解情况，谢某2、谢某1就同意了。民警见双方没有争议就离开了。彭某2在没有争议的地基上的混泥土打完了，准备去打有争议的地基上的混泥土，谢某2就带个锄头过来阻拦，谢某2用锄头挖土填装模槽的方式阻拦彭某2打混泥土，谢某1也在旁边，其和谢某1、谢某2两个都站在搭基脚梁上，其和谢某2说谢某2，“你让一下，我要打震动棒了”。其说着就把右手手背轻轻的挨到了谢某2大腿上，谢某2就用锄头木柄的一头在左胸前戳了一下，还讲“你敢打我还是怎么，”其就和谢某2两个拉拉扯扯了几下，谢某2就用左手用力往后推了其一下，其反手就用右手推了谢某2一把，谢某2身子就往前踏了一步，然后谢某2和其争吵，其就拿起手里的震动棒，举起来作势要打谢某2，彭某2劝住了，谢某1劝谢某2，但谢某2不管，谢某2提起手里的锄头把不锋利的一面往其背部打一下，彭某2和颜竹元立马阻拦，其和谢某2在争吵，其用手揪住谢某2的头发，谢某1就用手在其左边脸上耳朵部位打了一拳就出血了，彭某2和颜竹元抢谢某2手里的锄头，这时没人扯其，其就顺手在地上捡了一根木棍抬手去打谢某1，但谢某1用右手挡了两下，木棒打到了谢某1的右臂上，其再抬手拿木棒打谢某2，谢某2就用双手挡住并把木棒抢过去，并把其推倒在装模槽的内侧，谢某2就来按住其用手掐其的脖子，但被边上的人劝住了，谢某2又站起来打其，其站起来和谢某2推搡，在推搡过程中，其被谢某2压住翻到模槽的外侧，其被谢某2压在下面，只能用右脚活动，用右手去推谢某2，谢某2就用手抓其的脚，谢某1过去用手揪住其右手，其右手在被谢某1揪住过程中右手小拇指受了伤，彭正春看到其手被谢某1揪住就过来揪住谢某1手，谢某1才放开其右手，这里彭某2和谢某1来把其和谢某2劝开，彭某1就报警了的事实。（二）附带民事诉讼原告人提交的证据：1、原告的身份证复印件，证明原告的适格主体；2、娄星分局的鉴定书；3、司法鉴定意见书，证明原告所受伤的计算费用；4、医院发票；5、诊断证明书和出院记录，证明原告在中心医院治疗的情况；6、江苏美菱家具厂出具的谢某1的工资单，证明原告在外打工，平均6500元一月；7、证明谢某1在住院期间所花的费用；8、鉴定发票，证明了谢某1鉴定所花费的费用；9、原告人向有关部门写的报告；10、原告和江苏美菱家具签的劳动合同以及营业执照、投保的保险单，证明原告受伤的费用和情况。原审法院认为，被告人彭喜雄故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人彭喜雄主动到案后如实供述其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。因被告人彭喜雄的行为致附带民事诉讼原告人谢某1遭受经济损失，被告人彭喜雄应当予以赔偿，根据附带民事诉讼原告人的主张以及该院审理查明的事实，谢某1的各项损失如下：1、医疗费18303.92元；2、后续治疗费：14000元；3、误工费：本案附带民事诉讼原告人谢某1在江苏美霖家具有限公司从事木工，因工作时间不固定，参照本地相同或者相近行业2018年度职工的平均工资计算，即168元／天＊180天＝30240元（参照城镇居民服务、修理和其他服务业的职工年平均工资61227元标准计算）；4、陪护费：61227元／12个月＊2个月＝10204.5元；5、住院伙食补助费：100元／天＊19天＝1900元；6、营养费：30元／天＊3＊30＝2700元；7、交通费：住院19天＊10元／天，酌情认定190元；8、鉴定费：1200元。以上共计78738.42元。经查，公安民警出警对双方纠纷进行了调处后被害方仍进行阻工，对本案的发生存在一定过错，应当承担相应的民事责任。故被告人彭喜雄承担47243.05元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人彭喜雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人彭喜雄在本判决生效后一个月内赔偿刑事附带民事诉讼原告人谢某1经济损失47243.05元。宣判后，原审被告人彭喜雄、原审附带民事诉讼原告人谢某1均不服，向本院提出上诉。彭喜雄上诉的理由:鉴定意见不能做为定罪依据；没有足够的证据证实谢某1的右手当时被打断；不应以城镇居民的标准计算相关事实；谢某1左手的医疗费用不应该由他承担，民事部分的赔偿比例不合理。谢某1上诉的理由：误工费、营养费、交通费计算不合理，误工费应该以江苏省的标准计算，法医鉴定费200元没有计算在内;赔偿比例不合理，应该由彭喜雄承担全部赔偿责任。经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人彭喜雄故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人彭喜雄主动到案后如实供述其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。彭喜雄上诉提出鉴定意见不能做为定罪依据。经查，该鉴定结论系侦查机关依法委托专业部门依法定程序依法作出，可以采信。故其该上诉理由不能成立，本院不予采纳。彭喜雄上诉提出没有足够的证据证实谢某1的右手当时被打断。经查，认定这一事实的证据有被害人谢某1的陈述、证人谢某2、彭某2、彭某1、谢某5的证言、被告人彭喜雄的供述及法医学鉴定书。故其该上诉理由不能成立，本院不予采纳。谢某1上诉提出误工费、营养费、交通费计算不合理，误工费应该以江苏省的标准计算，法医鉴定费200元没有计算在内。彭喜雄上诉提出不应以城镇居民的标准计算相关事实。经查，原审认定与本案案情相符，并无不当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。彭喜雄上诉提出谢某1左手的医疗费用不应该由他承担，民事部分的赔偿比例不合理。谢某1上诉提出赔偿比例不合理，应该由彭喜雄承担全部赔偿责任。经查，原审根据谢某1所遭受的损失情况、双方当事人的过错责任大小，认定民事赔偿数额及分配承担份额于法有据，比例适当。故上诉人谢某1、彭喜雄所提的该上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，民事部分处理得当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陶极敦审判员  黄德雄审判员  邹 鹰二〇二〇年八月十四日书记员  颜 平附相关法律法规：第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑恰当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。