湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2897号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区康王工业园奇康路26号，统一社会信用代码9143060079238366XM。负责人：胡冬梅，总经理。委托诉讼代理人：宋毕杨，该公司员工。被上诉人（原审原告）：童某，男，2014年2月6日出生，汉族，住湖南省平江县。法定代理人：凌某，系童某的母亲。委托诉讼代理人：徐迎春，湖南湘杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李辉煌，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：平江县七兴运输有限公司，住所地湖南省平江县新城区三兴西路侧，统一社会信用代码9143062605166304XH。法定代表人：王峰。委托诉讼代理人：林本贤，该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司（以下简称阳光财险岳阳市中心支公司）因与被上诉人童某、平江县七兴运输有限公司（以下简称七兴公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2020）湘0626民初1556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险岳阳市中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判阳光财险岳阳市中心支公司不承担商业险赔偿责任；2.案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定阳光财险岳阳市中心支公司对免责条款未履行告知义务错误，阳光财险岳阳市中心支公司只应当在交强险内承担赔偿责任。驾驶人员有下列情形之一的，不论何种原因造成保险车辆损失，保险人均不负责赔偿：1.无驾驶证或驾驶车辆与驾驶证准驾车型不相符；2.公安交通管理部门规定的其他属于无有效驾驶证的情况下驾车；3.使用各种专用机械车、特种车的人员无国家有关部门核发的有效操作证，驾驶营业性客车的驾驶人员无国家有关部门核发的有效资格证书。本案朱欣军无从业资格证，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院予以改判。童某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。阳光财险岳阳市中心支公司的上诉请求没有法律依据，保险合同没有明确约定驾驶员没有从业资格证就予以免赔。交通事故发生时，驾驶员有合法的驾驶资质，取得了与准驾车型相符的驾驶证，是否有从业资格证与本案事故的发生没有直接关系。七兴公司辩称，本案事故发生后，七兴公司代理人、阳光财险岳阳市中心支公司工作人员、童某家属均在交警大队进行了协商，阳光财险岳阳市中心支公司同意承担保险责任，七兴公司才同意由司机朱欣军承担事故次要责任，保险公司不应当上诉。在事故发生时，朱欣军有从业资格证。事故发生后月余，朱欣军病逝，其家属依照本地习俗将包括从业资格证在内的死者遗物从公司取回烧毁，故现在无法提供从业资格证。童某向一审法院起诉请求：1．依法判令七兴公司、阳光财险岳阳市中心支公司赔偿童某因交通事故造成的损失152880元，由阳光财险岳阳市中心支公司在交强险、商业三者险责任限额范围内赔偿（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿），超出部分由七兴公司赔偿；2.由七兴公司、阳光财险岳阳市中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月26日9时9分许，凌某驾驶二轮摩托车载童某在平江县花台红绿灯路段行驶，与朱欣军驾驶的湘Ｆ×××××重型自卸货车发生刮擦，造成童某受伤、两车受损的交通事故。经交警认定，凌某负事故主要责任，朱欣军负次要责任，童某不承担责任。事故发生后，童某在长沙年轮骨科医院住院36天、在湖南省人民医院、平江县第一人民医院、浏阳市骨伤科医院进行门诊治疗。2019年11月18日，岳阳市汉昌司法鉴定所对童某的伤情进行了鉴定，鉴定意见认为：童某右足多处动脉及伴行静脉断裂，多处韧带、肌腱断裂，右足跟骨粉碎性骨折，跖骨多处骨折，跟距关节脱位，关节囊破裂，伤残等级属十级伤残，护理期为五个月（150天），营养期为四个月（120天），后期治疗费为5000元或以实际发生费用为准，鉴定之日前的医药费以相关的医疗费票据为据，鉴定费另外计算。七兴公司所有的肇事车辆在阳光财险岳阳市中心支公司投保了交强险、责任限额为100万元的商业三者险和不计免赔特约险，本次事故发生在保险期间内。七兴公司垫付童某损失费用20000元、救护车费900元，并同意按15%的比例核减非医保用药。根据湖南省统计局发布的统计年报，2019年湖南省城镇居民人均可支配收入为39842元／年，居民服务、修理和其他服务业工资收入为66816元／年。一审法院认为，本案对于童某因交通事故造成的损害应由阳光财险岳阳市中心支公司和七兴公司赔偿无争议。本案争议的主要焦点有：一、童某的损失如何计算；二、民事责任如何分担；三、阳光财险岳阳市中心支公司如何在保险责任限额范围内承担赔偿责任。关于焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，本案涉及的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金等。童某的具体损失确定如下：1.医药费99450.6元（94450.6元＋5000元）。医药费有正规的医疗费票据予以证明，后段医疗费属童某需康复对症治疗必然发生的费用，予以支持；2.住院伙食补助费2160元（60元／天×36天）。根据岳阳市生活水平、市场状况、消费水平等因素按60元／天的标准计算36天；3.营养费3600元。根据相关的医院医嘱及鉴定结论酌情支持3600元；4.护理费27840元（66816元／年÷12个月×5月）。按2019年度居民服务、其他服务行业工资标准66816元／年计算；5.残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）；6.精神损害抚慰金1500元。据童某的伤残等级及当事人的过错程度酌情认定；7.交通费2000元。童某仅提供了部分交通费发票，但其伤后前往平江、长沙、浏阳骨伤科医院住院治疗必然产生交通费用，酌情认可2000元；8.车辆维修费600元。该费用为修理凌某驾驶的二轮摩托车的修理费，与保险公司定损金额一致，双方当事人同意在本案中一并处理，予以认可；9.鉴定费2200元。鉴定费是确定童某损失必然发生的费用，阳光财险岳阳市中心支公司认为不应当承担鉴定费，但其提供的证据不能证明鉴定费属保险公司免赔范围，应予以赔偿。以上损失中属交强险医疗费用赔偿限额范围内的损失为105210.6元（医药费99450.6元＋住院伙食补助费2160元＋营养费3600元），属交强险死亡伤残赔偿限额范围内的损失为111024元（护理费27840元＋伤残赔偿金79684元＋精神损害抚慰金1500元＋交通费2000元），属交强险财产损失赔偿限额范围内的损失为600元，另有不计入交强险的损失鉴定费2200元。关于焦点二，平江县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定凌某承担事故的主要责任，七兴公司所雇佣司机朱欣军承担事故次要责任，双方当事人均无异议，一审法院予以认可。童某的损失由朱欣军承担30%的民事责任，因朱欣军系七兴公司雇佣的司机，其所应予承担的民事责任由七兴公司承担。凌某系童某母亲，对于由凌某在本案中所承担的民事责任，由童某自负。关于焦点三，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡或财产损失的，由保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由事故双方按照各自的过错比例分担责任。童某因此次交通事故造成的损失，先由阳光财险岳阳市中心支公司在交强险分项责任限额范围内予以赔偿，在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿600元。综上，由阳光财险岳阳市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿童某损失120600元（10000元＋110000元＋600元）。超出交强险责任限额的损失98434.6元［（105210.6元－10000元）＋（111024元-110000元）＋鉴定费2200元］，应由事故双方按照各自过错比例分担，由七兴公司承担30%的民事责任为29530.38元（98434.6元×30%），由阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险限额范围内予以赔付。根据双方在商业保险合同中的约定，七兴公司承担按15%核减的非医保用药为3800.28元［（94450.6元-10000元）×30%×15%）］，因此阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿童某损失25730.10元（29530.38元-3800.28元）。阳光财险岳阳市中心支公司已垫付10000元，可从中抵减。七兴公司已垫付20900元，抵减非医保用药，童某应当返还七兴公司17099.72元（20900元-3800.28元）。七兴公司所有的湘Ｆ×××××货车办理了道路运输证，但未能提供司机朱欣军的从业资格证，保险公司据此抗辩在商业三者险中免赔。驾驶货车的驾驶员取得道路货物运输从业资格证只是相关行政部门对行业进行管理的规定，而非法律强制性规定，且无证据证实没有货运从业资格证即会显著增加承保车辆的劳动风险即增大保险公司的赔偿责任；保险公司的免责条款并未对“交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书”作明确列举，其是否包含道路运输从业人员从业资格证不明；阳光财险岳阳市中心支公司亦未举证证明其已就相应免责条款向投保人尽到提示说明义务，对阳光财险岳阳市中心支公司认为不应当在商业三者险内承担理赔责任的意见不予采纳。判决：一、由阳光财险岳阳市中心支公司在交强险责任限额内赔偿童某因交通事故造成的损失120600元；二、由阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿童某因交通事故造成的损失25730.10元。事故发生后阳光财险岳阳市中心支公司垫付的10000元可从中抵减；三、由七兴公司赔偿童某因交通事故造成的损失3800.28元，七兴公司已垫付的20900元与应予承担的非医保用药相互抵减，童某还应当返还七兴公司款项17099.72元；四、驳回童某的其他诉讼请求。以上给付内容，限赔偿义务人在判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3343元，减半收取1671.5元，由童某负担1170.05元，由七兴公司负担501.45元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险内是否应当承担赔偿责任。阳光财险岳阳市中心支公司主张在商业三者险内不承担赔偿责任，但未提交任何证据证明该主张，阳光财险岳阳市中心支公司的上诉请求没有事实和法律依据。从业资格证非对驾驶员驾驶机动车能力的认定，朱欣军在事故发生时已依法取得重型自卸货车的合法驾驶证，其有无从业资格证并不代表其是否具有驾驶重型自卸货车的资格，也没有证据证明无从业资格证即显著增加了承保车辆运行的危险程度进而增加了保险人理赔的风险。一审判决阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险内承担赔付责任并无不当。综上所述，阳光财险岳阳市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费443元，由阳光财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 石 峰审判员 邵莉茜审判员 宋红燕二〇二〇年八月二十六日法官助理张艳辉书记员隋思