广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初5748号原告：魏春生，男，1973年9月15日出生，汉族，住河南省遂平县*****************，公民身份号码为412************21X。被告：东莞市芊盛时装有限公司，住所地广东省东莞市虎门镇连升北路大林山工业区3号四楼A区，统一社会信用代码为91441900MA4UK4NH7F。法定代表人：黄洽鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄汉荣，广东鼎能律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶子恒，广东鼎能律师事务所实习律师。原告魏春生与被告东莞市芊盛时装有限公司劳动争议一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏春生、被告的委托诉讼代理人黄汉荣、叶子恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：原告主张2018年4月18日入职，做配货员，工作到2019年8月9日转为做保安，被告要求原告重新签订入职资料表和劳动合同。原告提交了一个工牌，记载了姓名魏春生，工号为2447，部门为成品仓，职别为配货员，入职日期为2018年4月19日，并盖有被告人事行政部的印章。被告则主张原告的入职时间为2019年8月9日，工作岗位为保安，对于工牌的真实性予以确认，主张原告在2018年4月18日面试成功，并办理了入职手续，填写了入职登记表，办理了工牌并入住宿舍，但之后原告并没有来上班，所以被告人员在原告的求职登记表上注明“未来”。被告提交了2018年4月18日的《求职人员资料表》、书面证人证言、2019年8月9日的《求职人员资料表》和2019年8月9日的劳动合同，还提交了发放工资的银行转账回单，显示2019年10月5日发放了2019年8月份的工资2150元，2019年11月2日发放了2019年9月份的工资3043元，2019年12月4日发放了2019年10月份的工资3221元，2020年1月2日发放了2019年11月份的工资3350元，2020年1月18日发放了2019年12月份的工资3247元，2020年3月4日发放了2020年1-3月份的工资共7097元。原告对于《求职人员资料表》和劳动合同、银行转账回单的真实性均确认，对书面证人证言不予确认，主张如果原告在2018年4月18日入职后没有上班，被告不可能还保留当时的《求职人员资料表》，应聘保安时没有按照招工程序和规定入职，说明之前在被告处上班，被告称第二次重新入职签订合同，给原告加了200元工资；做配货员时再仓库内干活，2018年4月18日至2019年7月的工资全部是现金发放，在经理王琼那里领取，签工资条，后因为快过年了，原告需要存钱，所以就要求2019年8月后的工资转到银行卡内，每个月都可以选择是银行转账还是现金发放。被告主张每个员工都是通过银行转账发放工资，当月工资下下个月初发放，原告从未签过工资条。本院认为，原告曾分别于2018年4月18日、2019年8月9日签订了两份《求职人员资料表》，表明原告于2018年4月18日入职了被告处，后又于2019年8月9日再次入职被告处。原告主张2018年4月18日至2019年8月8日期间一直在被告处工作，应当举证证明该期间有向被告提供劳动。首先，原告未能提交该期间有领取工资的凭证，2018年4月18日签订的《求职人员资料表》和工牌仅能证明原告曾经在2018年4月18日办理了入职手续，但不能证明2018年4月18日至2019年8月8日期间原告有向被告提供劳动。其次，原告主张2018年4月18日至2019年7月的工资全部是现金发放，因为快过年了，原告需要存钱，所以就要求2019年8月后的工资转到银行卡内。而从银行流水看，原告2019年8月份的工资为2150元，2019年9月份工资3043元、10月份工资3221元、11月份工资3350元、12月份工资3247元，均在3000元以上，原告未能举证证明另外领取了现金发放的工资，故2019年8月份工资2150元应为发放2019年8月9日至31日期间的工资，与2019年8月9日入职的工资情况相符。再次，如果公司安排劳动者从一个岗位转到另一个岗位，一般会安排从一个月的第一天开始在新岗位工作，故在2019年8月9日从配货员转为做保安，不太合理。因此，原告未能提交证据证明在2018年4月18日至2019年8月8日期间其有向被告提供劳动，故对于其主张在2018年4月18日至2019年8月8日期间一直在被告处工作，本院不予采信。被告主张原告曾于2018年4月18日办理了入职手续但未实际工作，主张原告的入职时间为2019年8月9日，有原告于2019年8月9日签订的《求职人员资料表》和发放工资的银行转账记录为凭，本院予以采信。据此，原告要求被告支付2018年4月19日至2019年7月的加班费62590元、未签订劳动合同双倍工资79066元，缺乏依据，本院不予支持。二、劳动合同签订情况：双方签订了期限从2019年8月9日至2020年9月30日的劳动合同，约定试用期3个月。故原告要求被告支付2019年8月至2020年3月未签订劳动合同的双倍工资41671元，缺乏依据，本院不予支持。三、社会保险参加情况：没有参保。原告主张被告没有为其购买社会保险，故要求被告支付各项社保费。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条及《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费或未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动行政部门或者税务机关责令限期缴纳。原告可向相关部门提请处理缴纳社保费的问题，故原告要求被告支付养老保险金11928元、医疗保险金2232元、失业保险金816元、工伤保险金504元，缺乏依据，本院不予支持。原告还主张如果被告有为其购买失业保险，其就可以领取失业保险救济金，故主张被告支付失业保险救济金41290元。《广东省失业保险条例》第十五条规定：“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。”如上所述，原告在被告处在职期间不满一年，因此，原告尚不符合领取失业保险金的条件，且未提供相关证据证明其损失，故对于其该项诉请，本院不予支持。四、工作时间情况：原告主张其每天工作12小时，天天上班。被告主张原告周一至周五每天上班9.5小时，周六上班8.5小时，年底有时候需要赶货会需要在周日上午上班。被告提交了2019年8月至2020年2月的考勤记录。原告认为是被告单方制作，不予确认。本院认为，被告作为用人单位，应当保留并提交原告的考勤记录，被告提交的考勤记录，没有原告签名确认，本院不予采信。根据原告担任保安的工作性质，本院酌情认定原告每天工作10小时，每月工作28天。五、高温津贴的问题：根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定的“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴”，以及《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条中“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”的规定。被告主张已向原告支付了高温津贴，但被告提交的工资表没有原告签名确认，不能证明已向原告支付了高温津贴。因此，根据原告的在职期间，被告应当向原告支付2019年8月至10月的高温津贴，高温津贴为每月150元。仲裁裁决被告向原告支付高温津贴750元，被告未因不服而起诉，视为服从仲裁裁决，本院对此予以确认，故被告应向原告支付高温津贴750元。六、工资情况：原告主张工资由底薪1720元、加班费、全勤奖（开始50元，后来100元）组成，2019年8月份开始总工资上加了200元至300元。被告主张原告的工资是基本工资1720元、加班工资、高温津贴、绩效奖金（包括其他和全勤奖50元）构成，绩效奖中的其他是指原告有时候帮忙搬货，每次10元补贴给原告。被告提交了工资表，但工资表上没有原告签名确认，原告不予确认。根据银行转账记录，原告2019年8月份的工资为2150元、9月份的工资为3043元、10月份的工资为3221元、11月份的工资为3350元、12月份的工资为3247元、2020年1-3月份的工资共7097元。原告要求被告支付2019年8月至2020年3月的加班费37142元。本院认为，在双方均未能举证证明对计算加班费基数的约定的情况下，本院以被告向原告支付的工资是否符合最低工资标准的规定，来判断被告向原告发放工资的合法性。结合上述认定的工作时间，2019年8月9日至2020年3月3日期间，平时工作日出勤147天（2019年8月15天、9月21天、10月23天、11月21天、12月22天、2020年1月23天、2月20天、3月2天），周六日出勤46天（2019年8月5天、9月7天、10月6天、11月7天、12月7天、2020年1月6天、2月7天、3月1天），折算成正常工作时间小时数为：8小时×147天+（10-8）小时×147天×150%+10小时×46天×200%=2537小时，东莞市2019年最低工资标准的小时工资为9.89元/小时，计算出该期间工资为25090.93元，该期间被告向原告支付了工资2150元+3043元+3221元+3350元+3247元+7097元=22108元，故被告应向原告支付工资差额2982.93元（25090.93元-22108元=2982.93元）。原告主张的超出部分，缺乏依据，本院不予支持。2019年9月至2020年2月期间折算的正常工作时间小时数为2230元，应发工资计算为2230小时×9.89元/小时+300元（2019年9、10月的高温津贴）=22354.7元，计算出原告离职前月平均工资为：22354.7元÷6个月=3725.78元。七、劳动合同解除情况：原告主张工作至2020年3月3日晚上六点多，经理不让原告做了，让原告走人，还取了现金要给原告结清工资，当时原告没有地方去，原告没有收取现金，第二天转账工资到银行卡上后原告才离开。原告对其主张的离职原因没有提交任何证据予以证明。被告主张不清楚原告的离职原因，是原告长期和其他员工产生矛盾，原告当天很暴躁地来到公司说结清工资马上走。被告也未提交证据证明其主张。本院认为，原告与被告均无法证明原告的离职原因，可视为被告提出且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项、第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金。原告于2019年8月9日入职，2020年3月3日离职，经济补偿金计算为：3725.78元×1个月=3725.78元。仲裁裁决被告向原告支付赔偿金6552元，被告未因不服而起诉，视为服从仲裁裁决，本院对此予以确认，故被告应向原告支付赔偿金6552元。原告诉讼被告支付2018年4月19日至2019年7月经济补偿金20404元、开除赔偿金40808元、2019年8月至2020年3月开除经济赔偿金23812元、2019年8月至2020年3月经济补偿金11906元，均缺乏依据，本院不予支持。另外，本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，原告主张被告支付代通知金5953元，没有事实和法律依据，本院予以驳回。八、其他问题：原告主张被告给每个人购买了商业保险，在工资中扣了钱，故要求被告支付2019年8月至2020年3月扣的商业保险费195元。但原告未能提交任何证据证明存在该事实，故对于原告的该项诉请，本院不予支持。原告主张其在被告处不能有两次试用期，认为被告给其规定了两个试用期，故主张被告赔偿第二个试用期即三个月的工资17859元。如上所述，原告未能提交证据证明在2018年4月18日至2019年8月8日期间有向被告提供劳动，本院认定原告的入职时间为2019年8月9日，故不存在两个试用期的情况。但从被告提交的劳动合同看，约定合同期限为2019年8月9日至2020年9月30日，约定试用期3个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款关于“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月”的规定，以及第八十三条关于“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金”的规定，被告约定的试用期超过法定试用期一个月，被告应当向原告支付赔偿金。如上所述，原告月平均工资为3725.78元，故被告应向原告支付违法约定试用期赔偿金3725.78元。九、申请仲裁时间：2020年4月3日。十、仲裁请求：1.被告向原告支付2018年4月19日至2019年7月加班费62590元、未签订劳动合同双倍工资70966元、经济补偿金20404元、开除经济赔偿金40808元；2.被告向原告支付2019年8月至2020年3月加班费37142元、未签订合同双倍工资41671元、开除经济赔偿金23812元、代通知金5953元、高温费600元、不知情扣除商业保险195元、违法约定试用期17859元、经济补偿金11906元、养老保险金11928元、医疗保险金2232元、失业保险金816元、工伤保险金504元、失业保险救济金41290元。十一、裁决结果：1.被告须在本裁决书生效之日起五天内通知并支付原告：2019年6月10至10月高温津贴750元、赔偿金6552元；2.驳回原告在本案中提出的其他仲裁请求。十二、原告的诉讼请求：1.被告向原告支付2018年4月19日至2019年7月加班费62590元、未签订劳动合同双倍工资79066元、经济补偿金20404元、开除经济赔偿金40808元；2.被告向原告支付2019年8月至2020年3月加班费37142元、未签订合同双倍工资41671元、开除经济赔偿金23812元、代通知金5953元、2019年6月至2020年3月高温费750元、2019年8月至2020年3月不知情扣除商业保险195元、违法约定试用期17859元、经济补偿金11906元、2018年4月至2020年3月养老保险金11928元、医疗保险金2232元、失业保险金816元、工伤保险金504元、失业保险救济金41290元。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市芊盛时装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告魏春生支付高温津贴750元；二、被告东莞市芊盛时装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告魏春生支付工资差额2982.93元；三、被告东莞市芊盛时装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告魏春生支付赔偿金6552元；四、被告东莞市芊盛时装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告魏春生支付违法约定试用期赔偿金3725.78元；五、驳回原告魏春生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告魏春生负担，其申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 宋 华二〇二〇年八月三日书记员 章碧煌强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。