广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤15刑终289号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）江传景，男，1984年6月15日出生，身份证号码441************556，汉族，高中文化，住海丰县*******************商品楼(户籍所在地：汕尾市红海湾开发区******************)。因本案于2020年2月22日被羁押，次日被海丰县公安局刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。广东省海丰县人民法院审理广东省海丰县人民检察院指控原审被告人江传景开设赌场罪一案，于2020年6月29日作出(2020)粤1521刑初283号刑事判决。宣判后，原审被告人江传景不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人江传景及听取其自行辩护意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审查明，2019年1月份至2020年2月22日期间，被告人江传景在位于海丰县*******************商品楼一楼及四楼内开设麻将赌场，提供四张自动麻将桌及麻将等赌具供他人赌博，每天分为13时至17时及21时至24时两个时间段经营，每张麻将桌每场次向参赌人员抽水20元至100元不等，至被查获时止，被告人江传景获利约14000元。2020年2月22日21时许，被告人江传景提供上述赌场及赌具供参赌人员陈某及缪某、何某、郭某、缪某2、刘某、颜某、江某、郑某、江某、莫某(均已行政处罚)等人赌博。海丰县*****派出所民警接举报后到上述赌场查处，陈某、缪某、刘某、莫某、郑某等人因躲避公安机关查处，跑到上述赌场四楼太子楼顶，在跳过隔壁仁盛楼五楼期间陈某在仁盛楼五楼阳台北侧坠楼死亡。随即，公安机关现场将被告人江传景抓获，并缴获其赌具麻将桌4张、麻将4副、非法所得人民币4000元。上述事实，有《调取证据通知书》《通话清单》《扣押清单》《扣押照片》《情况说明》《现场照片》《到案经过》《户籍证明》《行政处罚决定书》《没收收据》《情况说明材料》《侦查情况说明》等物证、书证，证人缪某、刘某、江某、郭某、蔡某、何某、缪某1、郑某、吴某、颜某、莫某、江某、江某2的证言，被告人江传景的供述，现场勘验检查、辨认笔录，视听资料等证据证实。原审法院认为，被告人江传景无视国家法律，以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人江传景所犯罪名成立，予以支持。被告人江传景归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人江传景自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人江传景开设赌场时间约1年，在我国发生新冠肺炎疫情期间仍提供场所供多人赌博，非法获利约人民币14000元，且参赌人员陈某在赌博时因躲避公安机关查赌时坠落死亡，应予从严惩处。根据被告人江传景犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人江传景犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人江传景非法获利人民币14000元，予以追缴，上缴国库。三、本案缴获的非法所得人民币4000元、视频监控主机1部，予以没收，上缴国库；缴获的赌具麻将桌4张、麻将4副，予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人江传景提起上诉称：上诉人对原审法院所认定的犯罪事实无异议，但认为量刑偏重。1.陈某坠楼死亡，上诉人虽不负经济赔偿责任，但上诉人亲属为了上诉人能获得从轻处罚，凑借了人民币150000元慰问金支付给陈某家属。2.上诉人于2013年9月13日与妻子吴某离婚，婚生女儿江某3(2010年8月10日出生)，江某4(2012年1月30日出生)均由上诉人负责抚养。3.上诉人的父亲江某2，现年67岁，2016年患乙状结肠癌，手术后长期治疗，每年都要到广州南方医院复查二至三次。上诉人母亲蔡某，现年65岁，长期患心脏神经官能症，个人生活自理已是力不从心。上诉人二个幼少的女儿入学就读靠上诉人接送。恳请二审法院给上诉人适当减轻刑罚。本院查明，2019年1月份至2020年2月22日期间，上诉人江传景在位于海丰县*******************商品楼一楼及四楼内开设麻将赌场，提供四张自动麻将桌及麻将等赌具供他人赌博，每天分为13时至17时及21时至24时两个时间段经营，每张麻将桌每场次向参赌人员抽水20元至100元不等，至被查获时止，上诉人江传景获利约14000元。2020年2月22日21时许，上诉人江传景提供上述赌场及赌具供参赌人员陈某及缪某1、何秀妮、郭某、缪某、刘某、颜某、江某、郑某、江某、莫某(均已行政处罚)等人赌博。海丰县*****派出所民警接举报后到上述赌场查处，陈某、缪某1、刘某、莫某、郑某等人因躲避公安机关查处，跑到上述赌场四楼太子楼顶，在跳过隔壁仁盛楼五楼期间陈某在仁盛楼五楼阳台北侧坠楼死亡。随即，公安机关现场将上诉人江传景抓获，并缴获其赌具麻将桌4张、麻将4副、非法所得人民币4000元。另查明，上诉人江传景的家属补偿了死者陈某的家属人民币150000元。原审判决列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在原审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，本案证据来源合法，客观真实，与本案事实具有关联性，各证据能够相互印证。本院对原判认定的事实及证据予以确认。本院认为，上诉人江传景无视国家法律，以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。原审法院对本案的事实和证据的认定确实充分，本院予以确认。对上诉人江传景提出的上诉意见，经查，上诉人江传景归案后，能够如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，属初犯偶犯，依法可以从轻处罚。上诉人江传景在事发后补偿了死者陈某家属人民币150000元。结合上诉人江传景离异后尚有两个未成年子女需要抚养，其父母身患疾病需要照顾的家庭情况及上诉人的认罪态度和社会危害性，为更有利于保护其未成年子女的成长，更有利于其家庭的后续稳定发展，达到社会效果和法律效果的最大化，体现司法的人文关怀，可以酌情对其从轻处罚。对上诉人请求从轻判处的上诉意见，本院予以采纳。原审法院量刑较重，本院予以纠正。根据上诉人江传景的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第二款之规定，判决如下：一.维持广东省海丰县人民法院（2020）粤1521刑初283号刑事判决第一项对被告人江传景的定罪部分及第二项、第三项。二、撤销广东省海丰县人民法院（2020）粤1521刑初283号刑事判决第一项对被告人江传景的量刑部分。三.上诉人江传景犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月22日起执行至2020年9月21日止）本判决为终审判决。审 判 长 许木胜审 判 员 陈朝伟审 判 员 钟荣军二〇二〇年八月二十四日法官助理 陈锦桂书 记 员 许泽灏附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当隨时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。