杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初11072号 原告：杭州汇金娱乐有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道杭行路1025-318号。 法定代表人：金慧，总经理。 委托诉讼代理人：李志艳,北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 被告：谭闯，男，19xx年xx月xx日出生，土家族，住湖北省恩施市。 原告杭州汇金娱乐有限公司（以下简称汇金公司）为与被告谭闯合同纠纷一案，于2019年12月2日向本院起诉，经诉前调解程序，本院于2019年12月20日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员沈晟适用普通程序独任审理于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李志艳、被告谭闯到庭参加了诉讼。在本案审理过程中，受新型冠状病毒肺炎疫情防疫影响，本案曾中止诉讼。因当事人提供新的证据，本院决定延期审理一个月。本案现已审理终结。 原告汇金公司向本院提出变更后的诉讼请求：1.确认解除双方签订的《酒水促销承包合同》；2.被告支付经营管理费40000元；3.被告返还酒水促销提成13184元；4.被告支付违约金100000元；5.被告承担律师费7000元；6.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月11日，原告和被告签订了《酒水促销承包合同》，合同约定被告在原告提供的经营场所内进行酒水促销活动，期限两年，并对双方相关的权利义务及违约责任予以约定。合作初期，原告对被告的酒水促销工作表示认可，双方合作顺利。但自2019年10月19日，被告明确告知原告其想要离开原告的经营场所，以实际行为表示其想终止合同。经原告多次要求被告继续履行合同，被告均予以拒绝。综上，根据《酒水促销承包合同》第五条、第六条第七款的约定，被告在合同未履行完毕前不在原告场所从事酒水促销工作的，属于违约行为，应当支付合同约定的经营管理费，返还原告违约前两个月的被告的酒水促销提成，另行支付给原告100000元，并支付违约产生的一切费用包括律师费。 被告谭闯辩称，被告和其他七八个人都是通过网上招聘被原告骗过来的，被告完全不懂这行，仅为原告打工，被告如拉到业务，有包厢业绩，原告给予相应提成，并不是承包关系。被告也未向原告支付承包费用。刚开始工作时没有签合同，后来因原告拖欠工资提成，其要求签了合同才发工资，所以被告才被迫签了合同，签合同时原告谎称没什么关系，被告也不懂。被告一个月仅能订十几个包厢，赚不到钱，而且就被告一个人，从来没有10个人的团队，后来工作场所被中央巡视组检查查封了，所以被告就离开了，而且原告还欠被告3000多元提成未付。被告认为这是霸王合同，非法的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的《酒水促销承包合同》、支付宝转账记录、律师函及EMS签收记录、委托代理合同及发票、打卡记录的真实性无异议，但对证明对象均有异议：《酒水促销承包合同》内容违法，且是在原告胁迫的情况下签订，被告可以不履行，原被告之间不是承包关系，被告是原告招聘来的；支付宝转账部分系原告支付的提成，另有一部分系被告用现金和原告换取的；律师函收到，但不认可合同内容；委托代理合同，被告不清楚；被告打卡自由，并没有硬性规定。被告未向本院提交证据。本院对上述证据予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2019年6月11日，原告汇金公司（作为甲方）与被告谭闯（作为乙方）签订《酒水促销承包合同》一份，约定：合同履行期限为2年，自2019年6月11日起至2021年6月10日止；乙方同意每月向甲方支付10000元，合同期共计240000元，以支付乙方使用的甲方经营场所的房租费、物业管理费、水电费、以及其他营业费用及人员费用，如乙方履行完整个合同期，并不存在任何违约行为，该笔费用由甲方退还给乙方，作为乙方诚意履约的奖励，不再收取；酒水促销期间，乙方负责带领10名酒水促销人员进行促销，并且每天签到人数达10名以上，乙方的酒水促销员劳务费由甲方统一支付给乙方，并由乙方发放给促销员；合同承包人每个月至少在承包的场所工作时间不得少于26天，且每天工作的时间不少于6小时；酒水促销期间，乙方承诺每月完成营业额30000元以上，春节所在的月份完成20000元以上，合同期累计完成营业额3000000元以上，如乙方未完成，甲方同意合同顺延至完成为止，但履行期限最长不超过2年（营业额是指乙方及所属的酒水促销员预定的包厢内所产生的实际销售额，以财务收款为依据），由甲方按照乙方当天完成的营业额每天出具凭证给乙方，15天底结算一次促销提成；酒水促销期间，甲方每月支付给乙方的酒水促销提成按照乙方每月完成的营业额计算，合同承包时乙方完成营业额10000元的，甲方按乙方自订房业绩的30%支付酒水承包费用；甲方支付给乙方的酒水促销提成原则上每月一结，当月底结账次月底前发放；在合同期间内，乙方无书面申请擅自离开场所30天，属自动放弃合同的权利并承担违约责任（以娱乐场所公安网考勤指纹识别系统为准）；在合同期间，甲方违约所付履约保证金归乙方所有，并另外支付乙方违约金500000元，乙方违约（包括合同期未履行完前就不再在甲方场所从事酒水促销工作）应全额退还甲方的履约保证金，并支付经营管理费用，同时返还给甲方违约前二个月乙方的酒水促销提成，并另外支付给甲方违约金500000元，并支付由违约产生的一切费用如律师费等。该合同还对其他事项进行了约定。被告谭闯自2019年5月起已在原告汇金公司的经营场所从事酒水促销服务，考勤打卡至2019年9月22日，之后离开原告汇金公司。原告汇金公司分别于2019年6月12日、6月23日、7月11日、7月29日、8月8日、8月13日、8月14日、8月16日、8月30日、10月1日、10月17日、10月18日分别支付谭闯1638元、500元、4203元、1400元、500元、2250元、1000元、300元、2456元、1376元、2000元、2130元。合同履行期间，谭闯并未支付汇金公司经营管理费，汇金公司亦未支付谭闯履约保证金。因被告谭闯离开经营场所，原告汇金公司委托北京炜衡（杭州）律师事务所于2019年11月5日向谭闯发函要求其继续履行相应合同义务，该律师函于2019年11月5日被签收。因被告谭闯拒不履行合同义务，原告诉至法院，并为此支付律师费7000元。 本院认为，案涉合同系平等民事主体间协商一致的结果，内容不违反法律禁止性规定，应确认合法有效，双方当事人应全面履行自己的义务。被告辩称案涉合同系原告被迫所签，但并未提交证据证明，故本院不予采信。被告自2019年9月22日起未到原告处上班，且未提前书面告知原告，其行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。被告抗辩其离职是因为原告拖欠提成导致，但并未举证证明，故本院不予采信。原告主张解除案涉合同，本院予以支持。原告以被告违约为由要求其返还违约前二个月被告的酒水促销提成13184元，支付违约金100000元及经营管理费40000元。本院认为，返还酒水促销提成、支付违约金均是为弥补违约行为所造成的损失，故应当以实际损失为基础。原告未能举证证明因被告违约所导致的实际损失，故本院综合考虑双方合同性质、履行情况、当事人过错程度等案件因素，酌情确定被告支付原告违约金6500元；对原告多主张部分，本院不予支持。关于经营管理费用，双方约定在被告履行完整个合同期并不存在任何违约行为后，所收取的费用予以退还，据此可以认定该费用具有履约担保的性质，且从实际履行情况看原告并未收取，亦未举证证明在实际履行中向被告主张过经营管理费用，根据损失填补原则和公平原则，鉴于原告已主张违约金，故对其该项请求不再支持。另，原告主张被告承担律师费7000元，根据双方合同性质、履行情况、当事人过错程度等案件因素，酌情确定被告承担3500元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告杭州汇金娱乐有限公司与被告谭闯于2019年6月11日签订的《酒水促销承包合同》； 二、被告谭闯于本判决生效之日起十日内支付原告杭州汇金娱乐有限公司违约金6500元； 三、被告谭闯于本判决生效之日起十日内支付原告杭州汇金娱乐有限公司律师费3500元； 四、驳回原告杭州汇金娱乐有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3504元，由被告谭闯负担1752元，被原告杭州汇金娱乐有限公司负担1752元。 原告杭州汇金娱乐有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退诉讼费；被告谭闯于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员  沈 晟 二〇二〇年八月一日 代书记员  钱舒颖 ??? ??6?