湖南省郴州市苏仙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1003刑初176号 公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。 被告人董某某，曾用名董某某1，个体户，中共党员，家住河南省信阳市平桥区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被郴州市森林公安局苏仙分局取保候审，2020年5月14日，经郴州市苏仙区人民检察院决定被取保候审，同年6月10日经本院决定被取保候审。 被告人李某，务工，家住河南省信阳市浉河区。因涉嫌非法经营，于2019年5月13日被郴州市森林公安局苏仙分局刑事拘留，同年5月30日被郴州市森林公安局苏仙分局取保候审，2020年5月14日，经郴州市苏仙区人民检察院决定被取保候审，同年6月10日，经本院决定被取保候审。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉[2020]130号起诉书指控被告人董某某、李某犯非法经营罪，于2020年6月8日向本院提起公诉。本院经审查后于同年6月10日立案，并依法组成合议庭，于同年6月28日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员袁胜出庭支持公诉，被告人董某某、李某到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控，被告人董某某从2017年5月以来，先后租赁了广东省清远市农贸市场B区035号店铺和当地一居民的杂房作为仓库，经营家禽和农副产品，于2017年初聘请了李某参与管理店铺，负责接货、下货、清点、记账、打包、送货、请人宰杀等收购、销售经营事务。董某某未经林业主管部门经营野生动物行政许可的情况下，从河南老家收购了大量无合法来源的黑水鸡、绿翅鸭、珠劲斑鸠等国家保护的三有野生动物，通过河南至广东的客运大巴车，运输至广东清远农贸市场后由李某协助相关收购、销售等经营事务，销售额达数十万元。 2019年5月12日，公安机关在董某某的仓库里查获了891只无合法来源的野生动物，经鉴定，均为国家保护的三有野生动物，其中51只珠颈斑鸠活体，价值1.53万元；450只黑水鸡，价值13.5万元；390只绿翅鸭，价值19.5万元，总价值34.53万元。 案发后，董某某主动投案，如实交待了犯罪事实，主动上缴涉案款24.5万元；李某到案后如实交待了犯罪事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了891只国家三有野生动物，指定管辖、交办函、督办函等文书，自首书，户籍资料，抓获经过，到案经过，扣押物品清单，移交物品清单，湖南省非税收入一般缴款书，鉴定聘请书，租赁店铺合同，清远市清城区农业农村局情况说明，营业执照，个体户登记资料以及信阳市平桥区林业局证明，汝城县林业局林业行政处罚决定书，证人刘某1、刘某2、张某的证言，被告人董某某、李某的供述与辩解，湘野动专鉴［2019］动鉴字第44-1号湖南省野生动物专家鉴定意见书，搜查、辨认等笔录，董某某的店铺、仓库照片等证据。 公诉机关认为，被告人董某某违反国家野生动物保护的法律法规，未经国家相关部门的行政许可，非法收购、销售国家保护的三有野生动物；被告人李某明知董某某无证经营野生动物，仍积极辅助参与相关收购、销售的事务，其行为扰乱了市场秩序，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人董某某起主要作用，系主犯；被告人李某起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人董某某在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人李某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人董某某、李某自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，可以对其从宽处理。建议判处被告人董某某五个月以下拘役，并处罚金，可适用缓刑；建议判处被告人李某三个月以下拘役，并处罚金，可适用缓刑。 被告人董某某、李某均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，被告人董某某从2017年5月以来，先后租赁了广东省清远市农贸市场B区035号店铺和广东省清远市清城区横荷岗头村委会敢鱼一村一居民的杂房作为仓库，经营家禽和农副产品，并聘请被告人李某参与管理店铺，负责接货、下货、清点、记账、打包、送货、请人宰杀等收购、销售经营事务。被告人董某某在未取得林业主管部门行政许可的情况下经营野生动物，从河南老家收购了大量无合法来源的黑水鸡、绿翅鸭、珠劲斑鸠等国家保护的三有野生动物，通过河南省至广东省的客运大巴车运输至广东省清远农贸市场后由被告人李某协助相关收购、销售等经营事务，销售额达数十万元。 2019年5月12日，公安机关在被告人董某某的仓库里查获了891只无合法来源的野生动物。经湖南省野生动物专家湘野动专鉴[2019]动鉴字第44-1号鉴定意见书鉴定，上述891只野生动物均为国家保护的三有野生动物，其中51只珠颈斑鸠活体，价值1.53万元；450只黑水鸡，价值13.5万元；390只绿翅鸭，价值19.5万元，总价值34.53万元。 另查明，2019年6月20日，被告人董某某主动向郴州市森林公安局投案，并如实供述了其犯罪事实，主动上缴涉案款24.5万元至郴州市森林公安局苏仙分局。在审理过程中，被告人董某某主动上缴涉案款10万元至本院。2019年5月12日，被告人李某在广东省清远市清城区被抓获，被告人李某到案后如实供述了其犯罪事实。 上述事实有经庭审质证、确认的国家林业和草原局森林公安局督办函、郴州市森林公安局交办函、指定管辖等文书，董某某的自首书、到案经过，抓获经过，搜查笔录，扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、移交物品清单，湖南省野生动物专家湘野动专鉴［2019］动鉴字第44-1号鉴定意见书，租赁店铺合同，清远市清城区农业农村局情况说明、营业执照、个体户登记资料、信阳市平桥区林业局证明，湖南省非税收入一般缴款书，汝城县林业局林业行政处罚决定书，证人刘某1、刘某2、张某的证言，辨认笔录，董某某的店铺、仓库照片，被告人董某某的户籍资料及其供述，被告人李某的户籍资料及其供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人董某某违反国家野生动物保护的法律法规，未经国家相关部门的行政许可，非法收购、销售国家保护的三有野生动物；被告人李某明知被告人董某某未经国家相关部门的行政许可经营野生动物，仍积极辅助参与相关收购、销售的事务，其行为均扰乱了市场秩序，情节严重，均已构成非法经营罪。应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人董某某起主要作用，系主犯；被告人李某起辅助作用，系从犯。被告人董某某在案发后主动投案，如实供述其犯罪事实，系自首；被告人李某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白；被告人董某某、李某均自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，均可以对其从轻处罚，根据司法行政机关的社区矫正调查评估意见，适用缓刑不致再危害社会。公诉机关的量刑建议适当。对被告人董某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人李某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人董某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金四万元（罚金已缴清）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 二、被告人李某犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金二万元（罚金已缴清）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 三、追缴被告人董某某的涉案款34.5万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李中权 审 判 员  张菊芝 人民陪审员  罗忠花 二〇二〇年八月二十一日 法官 助理  何知霖 书 记 员  罗 琴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。