建昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽1422刑初210号 公诉机关辽宁省建昌县人民检察院。 被告人郑某，男，1979年5月14日出生，汉族，高中文化，辽宁省凌源市人，农民，户籍所在地：辽宁省凌源市，现住辽宁省葫芦岛市龙港区。因非法使用危险物质于2012年1月18日被凌源市公安局行政拘留十日。因本案于2019年5月14日被抓获，同年5月15日被刑事拘留，同年6月19日被依法逮捕，现羁押于建昌县看守所。 辩护人裴国锋、宋虹，系辽宁万盟律师事务所律师。 建昌县人民检察院以建检公诉刑诉（2019）187号起诉书指控被告人郑某犯盗窃罪，于2019年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建昌县人民检察院检察员郭原池出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人裴国锋、宋虹到庭参加诉讼。现已审理终结。 建昌县人民检察院指控，2018年9月，被告人郑某来到建昌县绿宝露有限公司与其老板被害人李树军洽谈业务，未签任何法律合同，随后郑某手下工人张某在被害人李某1处租赁脚手架，并搭建在绿宝露公司厂房内，一直未开工。2019年1月4日至5日，郑某在所有人不知情的情况下，私自雇车将李某1所有的脚手架与李树军所有的H型钢拉走，分别卖到河北省唐山市与建昌县北营收购站。经鉴定，被盗4根钢梁价格8400元，架子管38.58816吨价格为135058元，卡扣5600个价格为30240元，运费分别为架子管3859元，卡扣476元，H型钢280元，总鉴定价格178313元。 指控认为，被告人郑某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人郑某的辩解意见，通过这个事儿，我对自己的做法知道错了，也认为不合理，希望法庭给我一个改过自新的机会。我的行为我认为不合适，但是公诉机关指控我盗窃罪我不认。李树军我们俩是属于合作关系，我是大股他是小股，是不是犯罪由法院依法审判。 辩护人裴国锋、宋虹的辩护意见，公诉机关指控被告人郑某犯盗窃罪不具有事实根据，认为已经查明的被告人郑某卖掉钢梁和脚手架的事实构成盗窃罪根本不成立。 1、盗窃罪的客观要件方面表现是，行为人具有秘密窃取数额较大的公私财物行为。该行为的最重要特点是秘密窃取，而本案中被告人郑某根本不存在秘密窃取的事实。郑某与李树军是合伙、合作经营绿宝露公司的合伙、合作关系，这一事实是非常清楚的。 （1）、建昌县公安局补充侦查报告及董某、孟某的证言均证实李树军与郑某是合作关系，对绿宝露公司郑某占大股、李树军占小股。 （2）、郑某陈述所说的郑某占绿宝露51%股份，李树军占49%股份与孟冬证言互相印证，双方是合伙、合作关系。 （3）、李树军证言说与郑某有合作意向但没有签订书面协议，但李树军同意郑某进入绿宝露公司实际开始建设证明双方已经实际履行合作约定。 （4）、李某1证言所说的“张某说郑某买下了绿宝露”间接证明的本案事实即是双方存在合伙合作经营管理绿宝露公司的约定，双方是有关经营绿宝露公司合伙、合作关系。 （5）、李树军同意由郑某找打更人的事实，证明郑某与李树军事实上存在合作、合伙关系，并有权有责看护、管理绿宝露公司资产。郑某所卖的四根钢梁是厂内财物，是在郑某的管理控制之下。厂区内四根钢梁的权属在双方合伙、合作期间虽然没有明确书面约定。既然在厂区内，当然应属于绿宝露公司资产，郑某处分该资产即使有争议也是郑某与李树军之间的民事争议，将该处分归为盗窃实属错误。另外，所谓“打更人员”高某2的笔录和李树军笔录均证实郑某拉走钢梁时高领俊也在场，进一步证明郑某不是秘密窃取。 2、郑某负责装修厂区内办公房屋及建造厂房，张某是郑某手下一个组长。张某笔录明确说郑某是他的老板。张某与郑某之间关系，实质是内部承包关系，张某负责架子安装、拆卸及零活，张某出面租赁李某1架子钢管，是经郑某指派，由张某出面办理，不仅架子钢管的租金实际是由郑某支付，架子安装后全部归郑某使用和管理，在施工和停工期间厂区管理和看护，郑某同样一直负主责，所以搭建架子的钢管也在郑某的管理控制范围内。 建昌县公安局补充侦查报告及张某的二次证言，明确说明脚手架的实际使用和管理归郑某，租金实质属于郑某支付，郑某卖出脚手架钢管是在其使用管理、占有控制该钢管过程中发生的，不存在秘密窃取。所以，认为郑某卖掉其使用和管理的架子钢管属于盗窃是错误的。 3、租赁合同没有约定期限。因郑某承包葫芦岛工程的工程款迟迟不到位，拖欠工人工资，郑某为解燃眉之急，用于临时资金周转才卖掉部分钢管，待工程款拨付到位及时购买钢管归还，不存在非法占有的主观目的。郑某与李某1曾经为租金事宜进行过沟通，并有电话录音证明。 4、四根钢梁价款已经支付给李树军，李树军已经出具了谅解书，大部分钢管也已经归还李某1，李某1也出具了谅解。综上，我们认为郑某的行为不构成盗窃罪。 经审理查明，2018年9月，被告人郑某来到建昌县绿宝露有限公司与该公司老板李树军洽谈业务，在双方未签订任何法律合同的情况下，于2019年1月4日，郑某私自雇车将李树军所有的四根H型钢拉走并卖掉。经鉴定，被盗H型钢4根，价值为8400元。被害人李树军于2019年5月16日出具谅解书，不再追究被告人郑某的任何责任。 认定上述事实的证据如下： 1、被告人郑某的供述与辩解：我在建昌县绿宝露公司干过活，是2018年9月进驻的工地，当时是通过董某介绍认识的李树军。我和李树军洽谈的是合作，我负责招商，建设。李树军答应给我公司股份。都是口头协议。未签书面合同，没有任何手续，这些董某都可以证实。2018年阴历11月，我让手下姓唐的架子工联系的物流车辆，加上10个工人，来到建昌县绿宝露公司厂房，我让工人将厂房里面的脚手架子包括钢管与卡扣卸下来并装上车，从早上8点多连卸并装车到下午7点多结束，次日凌晨1点多我只带两名工人卸了一小部分钢管卡扣到葫芦岛金池大厦工地，共计300多根，且没有人知道我把钢管卡扣放在哪里。剩下的拉到河北唐山有一个专门收购工地钢管的人那里，中间人姓孟，他帮我联系的买家。钢管与卡扣共计卖了43000多元，给车费不是1200就是2000元，给人工钱2070元，每人230元，是从之前卖钢梁剩下的钱中支出，剩下的都在我这里，也都给工人发工资了，最后剩下6000元钱我过年都花了。我知道钢管与卡扣所有权属于李某1，我不应该转卖。我第一次卖钢梁所得7000元，给我大舅付某12000元，付给吊车与汽车共计1200元。在拉走钢管的前一天，我雇的车，费用600元，雇吊车240元，把绿宝露公司厂院内4根钢梁用吊车吊到车上，拉到建昌县北头一个废品收购站，卖了7000多元，给打更的付某1我大舅每个月4500元，我把卖的钱都给他了，还欠他4个月的工钱。 2、被害人李树军陈述：我是建昌县绿宝露公司的老板，我和郑某属于有合作意向，但未签合同，郑某想包我的活，但没钱，就一直就没干成。我们公司和郑某没有任何法律关系。他拉进厂里的脚手架我知道，拉走时我不知道，拉走后他给我打电话说拉走搭牛棚去了，具体拉走多少我不清楚。我厂里姓高的保安告诉我厂里的5根钢梁被郑某拉走了，我打电话问郑某，他承认拉4根。郑某拉走钢管和卡扣租金不是我出钱，跟我没关系。郑某拉脚手架进我厂子就是给外面人看的，证明我厂子在干活，造成假象，好让人投资。 3、证人证言： （1）证人李某1的证言：我是建昌申某租赁店老板，我的建筑用脚手架租给张某，后来都被凌源一个叫郑某的给拉走了。我是2019年正月去绿宝露工地厂房发现脚手架没有了。我就问厂房打更的高某1，他说大概20多天前被凌源老板郑某用卡车拉走了，我给张某打电话，张某说他不知情。腊月郑某给我打电话说脚手架他拉走了，回家圈牛圈，过几天给我拉回来，但到现在也没还回来。 大概在2019年6月份，郑某母亲付某2找过我，给我用车拉来4500米架子管。当时付某2说是她代替郑某还给我的，付某2也承认是郑某偷了我的架子管。说这次还给我一部分，剩下的过几天还给我。付某2说让我出具谅解书先把郑某放出来。我当时说付某2把剩下的都还给我之后，我可以出谅解书。因为当时我租赁的人是张某，我给张某打的电话要求他来现场。张某说他在沈阳没办法回来，张某让我给付某2打个退条名头写张某，价值管卸完之后我给付某2打了一个退条，这次付某2还了我4500米，价值5万元人民币，还差5549米架子管和5600个卡扣，5549米管子价值9万，5600个卡扣价值3万，还欠我12万多。我和张某是租赁关系，2018年10月8日张某来到我的店说他在石佛园区绿宝露承包个活，想租我的脚手架用30天，我看张某是当地人就同意了。具体经过是2018年10月9日上午，张某带车去我库房拉的架子，共拉了四天，大概拉了六、七车。10月9日当天我不放心。10月20号左右，我又去了绿宝露看见架子全部都绑上了，我就走了。我从来没见过郑某，不认识郑某，我和张某在2018年10月13日签的合同。 （2）证人张某的证言：李某1给我打电话说绿宝露院内他出租给我的架管让郑某拆走了，还剩下外面没动。我和李某1是租赁关系，郑某是我老板，我负责架子工作。郑某拉走时没告诉我，我问他说建牛棚去了。郑某把架子拉走这件事孟某也知道。 郑某把脚手架的活包给我了，我个人去租赁脚手架，使用还有管理归郑某他们。如果工地处于正常施工状态的话，租金我负责付给李某1，如果停工且郑某还要使用脚手架不拆的话，则把脚手架主人李某1喊过来，三方在场讲好，租金由郑某负责付给李某1。现在绿宝露工地属于停工状态，当时搭上脚手架之后没有干上活，因为当时没有资金。停工后我们三方没有在一起协商过，只是停工后郑某事后跟我说过，当时他给李某1打过电话，郑某负责先付租金5000元给李某1，打电话时候我并不在现场，并且5000元租金也没有付。关于退还李某1脚手架的事儿，我没去，但是退还过，我知道这事情，当时付某2找过我，我们两个商量的必须退。2019年5月份，我和付某2当时花费45000元在沈阳买的6米长规格，750根脚手架退还李某1。还有在2019年6月8日，我与付某2在绿宝露公司将剩下的脚手架拆下来，当时是付某2过的数目，数目是脚手架长421米，卡扣214个，还给李某1。具体价值多少钱，还有多少没有还我不清楚了。 （3）证人董某的证言：我认识郑某和李树军，郑某是2018年7月份认识的，李树军认识很多年了，他们俩洽谈过业务，但是最后没合作成。我算是他俩合作关系的中间人，他俩是通过我认识的。2018年9月下旬当时李树军有个工程项目，找我想让我核算一下，因为工程方面我能了解点。后来我找的郑某，郑某想干这个活，所以我就引荐了一下，他俩就认识了，初次谈是9月底，在葫芦岛金池大厦院里郑某办公室，当时在场的就郑某、李树军我们三个谈的。第一次谈的结果是李树军在石佛绿宝露的项目郑某答应建设，关于资金问题郑某答应李树军帮筹集。第二次谈在建昌东方星雨饭店一楼谈的，在场的有郑某、李树军、有我、还有一个郑某的工程项目经理孟某。第二次谈的结果是郑某和项目经理孟某同意进入绿宝露建设项目，资金由郑某筹集，初步起草了一份合作协议，后来他们怎么谈的我就不知道了，关于郑某与李树军合作的具体方式、合作内容、郑某与李树军是否约定共同经营管理绿宝露公司，二人是否约定在绿宝露的股份比例这些情况我都不了解，我没有见过他们起草的合作协议，我也没有帮助起草过，我也不知道郑某进入绿宝露并准备施工的情况。张某是给郑某干活的，郑某包的工程，张某再从郑某手里包脚手架的活。据我所知张某长年干脚手架的活。 （3）证人付某1的证言：我是郑某的大舅，郑某让我去建昌绿宝露公司打更看大门，我一共在那里呆了2个月，郑某说给我工资一个月3000元，但他一分钱也没给我。腊月我姐给我2000元让我先花着，不是替郑某给的。 （4）证人高某1的证言：我在建昌县绿宝露公司打更，2018年腊月29日，郑某用车拉走了钢梁，走时跟我说的话，当时能有三、四人，还有吊车，拉走几根不知道。腊月30日，郑某带10人左右将厂房里的钢管都拉走了，还有卡扣。他说用这些东西回去建牛棚。我记不清郑某拉走钢管、钢梁的具体时间。 （5）证人朱某1的证言：我是货车司机，去年过年前我给郑某从绿宝露公司拉过3、4根H型钢，用吊车装的，运费和吊车费各200元。拉到废品收购站。 （6）证人朱某2的证言：我在北营兴军金属回收经销处工作，2019年1月4日上午，郑某来我店问我收不收废钢材，我们这里有没有车，我告诉他有出租卡车，他跟卡车司机朱某1和吊车司机朱维旭谈的价格，每人200元。后来我有事就离开了，第二天我表弟朱某1告诉我钱已经付给郑某，一共4根钢梁。 （7）证人朱某3的证言：我平时在建昌街里从事吊车工作，朱某1给我打电话说有吊钢梁的活，对方给200元，问我去不去，我就去了。我用吊车装了4根钢梁。 （8）证人吴某的证言：2019年1月4日郑某通过微信联系我，让我帮忙找一个卡车，有钢管要拉，1月5日早上，郑某就开车拉我、还有找了一台卡车、6名工人去的建昌绿宝露公司，他说厂子是他的，钢管什么的都是他的，然后让工人开始卸钢管，一直卸装了一天，他把工人的工资共2200元通过微信转给我，随后我们开车去的河北唐山，1月6日早上到的唐山丰润区一个专门收购脚手架的地方，淡的价格是2950元每吨，然后我就回家了。 （9）证人郭某的证言：我在白官屯镇废旧钢管建材租赁公司上班，2019年1月6日早上一个姓吴的朋友电话联系我，问我收不收钢管，后来他们把货物拉过去了，我给我公司李某3打电话让他去看看货，后来我听姓吴的说是2950元每吨收的。 （10）证人李某2的证言：2019年年前，早上郭某给我打电话说有一批钢管说我看看模样，可不可以收。我去看后就联系老板，老板说可以收，让我带到厂里卸货。卸完货后我就不知道了。 （11）证人付某2的证言：我和郑某是母子关系，我分两次退还给李某1脚手架，第一次是在2019年5月23日，我退还了4500米脚手架，我这里有票据为证；第二次是在2019年6月8日，我从石佛绿宝露厂区卸下来的脚手架421米，卡扣214个，我这也有票据。这两次退回的脚手架的具体价值啥的我不知道，也不懂，都是我儿子经手的，我就为了给我儿子还这些东西，还了这两次。 4、书证 （1）建昌县公安局石佛乡派出所情况说明二份：内容为2019年5月31日办案民警前往郑某销赃的二处地点进行调查，二处厂房均已拆除，无法调查。 （2）长河租赁合同及李某1租赁站租赁物资提货单等相关材料复印件。 （3）建昌县价格认证中心建价认结【2019】039号价格认定结论书：H型钢4根，鉴定价值为8400元，架子管38.58816吨，鉴定价值为135058元，卡扣5600个，鉴定价值为30240元。运费（架子管3859元+卡扣476元+H型钢280元）。总鉴定价值为178313元。 （4）李树军于2019年5月16日出具的谅解书复印件一份：郑某把我的钢梁款7200元已付给我了，我谅解郑某了，我不追究郑某任何责任，我撤诉。 李某1于2020年1月6日出具的谅解书一份：截止2020年1月6日，张某、郑某（其母付某2代办）已将租赁的脚手架钢管及其他配件部分归还。付某2已代郑某给付部分租金。我与张某、郑某有关脚手架的租赁合同至今已经部分履行。我对郑某将我所有的脚手架钢管及配件出卖的行为表示谅解，我郑重承诺：本人绝不再追究郑某的任何责任。同时也请求司法机关不要因此对郑某予以刑事处罚。 （5）郑某前科劣迹查询、案件信息查询各一份：证明郑某于2012年1月因非法储存危险物质，被凌源市公安局河东派出所打击处理，2018年4月，涉嫌盗窃木方，大连市瓦房店公安局不予立案处理。 （6）凌源市公安局行政处罚决定书。 （7）户籍证明十四份：分别为郑某、李树军、李某1等与本案相关人员的户籍证明，证明其户籍情况。 （8）租赁产品退还单:证明付某2退还李某1架子管和卡扣的情况。 本院认为，被告人郑某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，被告人的行为已构成盗窃罪，应受刑罚处罚。公诉机关指控被告人郑某犯盗窃罪，有相应事实及法律依据，予以支持。关于公诉机关指控的“郑某将手下工人张某在被害人李某1处租赁脚手架私自拉走卖掉”认定盗窃的犯罪事实，本院无法支持，理由是：该脚手架由其手下工人张某合法租赁，郑某系该架子管的合法占有人，郑某非法处置该架子管的行为不符合盗窃罪的构成要件，且李某1对郑某的行为予以谅解，不再追究郑某的任何责任，该事实不应认定为盗窃行为。公诉机关指控的“郑某将被害人李树军所有的H型钢私自拉走卖掉”的犯罪事实，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，辩护人认为不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人郑某曾受过行政处罚，有劣迹，可酌情从重处罚。被告人郑某已退赔被害人李树军的经济损失，且已取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据本院查明的被告人的犯罪事实、情节、数额，罪刑法定，罚当其罪，以维护公民合法财产不受非法侵犯，打击犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决如下： 被告人郑某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2020年9月13日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向葫芦岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  闫晓峰 审 判 员  陈国斌 人民陪审员  张文杰 二〇二〇年八月十九日 书 记 员  许春环