四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川07民初62号 原告：四川德阳锦虹建筑房产有限公司，住所地：四川省德阳市市区华山南路8号。统一社会信用代码：91510600620861151Q。 法定代表人：江丙财，董事长。 委托诉讼代理人：赖婷，上海段和段（德阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张丽，上海段和段（德阳）律师事务所律师。 被告：德阳市汇益房地产开发有限责任公司，住所地：四川省德阳市旌湖开发区翠湖路。统一社会信用代码：915106007118331484。 法定代表人：何敏，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李雨嘉，四川鹏道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：敬曦，四川鹏道律师事务所律师。 原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司（以下简称锦虹公司）与被告德阳市汇益房地产开发有限责任公司（以下简称汇益公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锦虹公司的委托诉讼代理人赖婷、张丽，被告汇益公司的委托诉讼代理人李雨嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告锦虹公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的《建设工程总承包施工合同》及2019年6月3日的《补充协议》；2.判令被告立即向原告支付工程款31015000.73元、利息4856926.67元（暂计算至2020年3月18日，2020年3月19日起的利息以尚欠工程款31015000.73元为基数按照月利率2%，计算至工程款全部付清之日止）、损失4712312元、违约金1550750.04元（依据2019年6月3日签订的《补充协议》第二条第八款之约定），以上金额共计42134989.44元；3.确认原告对位于绵阳市高新区七社的“锦尚云庭”工程在31015000.73元的范围内享有优先受偿权；4.判令被告承担本案律师代理费800000元；5.判令被告承担本案全部诉讼费、保全费等相关费用。事实和理由：2018年2月28日，汇益公司和锦虹公司签订《建设工程总承包施工合同》（以下简称《总承包施工合同》），该合同约定锦虹公司对位于绵阳市高新区七社的面积约为41274.27㎡的锦尚云庭建筑进行工程施工，签约合同价为65000000元人民币，该价格为暂定合同总价，本工程最终结算价格以双方签字确认的结算金额为准。在该《总承包施工合同》第三部分专用合同条款第12.2.1付款节点及进度款支付比例中约定“（1）本工程地下室顶板结构混凝土浇筑完毕后80个日历天内，发包人向承包人支付合同总价的25%；（2）本工程施工至主楼封顶时（即主楼顶层顶板浇筑完毕），发包人向承包人支付合同总价20%,即总工程进度款支付至合同总价的45%;......”在《总承包施工合同》第16.1.3条还约定了因发包人违约解除合同后的付款。2019年6月3日，汇益公司和锦虹公司签订了《补充协议》，该《补充协议》第一条将《总承包施工合同》中的暂定合同价人民币65000000元（大写：陆仟伍佰万元整）变更为暂定合同价人民币78000000元（大写：柒仟捌佰万元整）；《补充协议》第二条对《总承包施工合同》中的付款节点及进度款支付比例变更为“（1）本工程地下室顶板结构混凝土浇筑完毕后80个日历天内，发包人向承包人支付合同总价的25%;（2）本工程施工至主楼封顶时（即主楼顶层顶板浇筑完毕），发包人向承包人支付合同总价20%,即总工程进度款支付至合同总价的45%;（3）本工程内外抹灰工程施工完毕时（即外架拆除完毕时），发包人向承包人支付合同总价的30%,即总工程进度款支付至合同总价的75%;（4）本工程分户验收后，发包人向承包人支付合同总价的15%,即总工程进度款支付至合同总价的90%......（7）发包人应严格按合同约定的付款节点按时足额支付承包人工程款，若发包人超过15日未按照合同约定付款节点按时足额支付承包人工程款，甲方应从应付款项之日起承担应付未支付工程款金额每月2%的资金利息；（8）发包人逾期支付进度款项时间超过30日的，承包人有权解除本合同，并要求发包人立即支付已完成工程量的工程款项，同时向承包人支付应付金额百分之五的违约金。”锦虹公司于2018年11月26日向汇益公司提交《进度付款申请单》，要求汇益公司支付地下室顶板结构混凝土浇筑完毕后80个日历天的第一次进度款；于2019年1月17日向汇益公司提交《进度付款申请单》，要求汇益公司支付施工至主楼封顶时（即主楼顶层顶板浇筑完毕）的第二次进度款；于2019年9月9日向汇益公司提交《催收进度付款的申请》，要求汇益公司支付内外抹灰工程施工完毕时（即外架拆除完毕时）的第三次进度款，但汇益公司均未按时足额支付进度款。2019年10月23日，锦虹公司向汇益公司提交《关于再次催收“锦尚云庭项目”工程进度款和工期顺延的函》，要求汇益公司支付第三次进度款23400000元并对工程进行延期。截止2020年2月25日，汇益公司仅将第一次、第二次进度款支付完毕，第三次进度款仅支付了3780000元。2019年12月9日，锦虹公司向汇益公司提交《关于“锦尚云庭工程单项工程”未能按期完工和支付工程进度款的函》，因为汇益公司另行发包的单项工程进度严重滞后，直接导致该工程无法进行分户验收，且锦虹公司按照《总承包施工合同》约定的承包范围内的项目已基本施工完毕，锦虹公司要求汇益公司支付第四次进度款78000000ｘ15%＝11700000元。2020年3月2日，锦虹公司向汇益公司提交《催款函》，要求汇益公司在十日内支付第三次、第四次进度款，但汇益公司至今未支付。万般无奈之下，原告只有起诉至法院，要求贵院依据《合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条之规定确定锦虹公司优先受偿权。 汇益公司辩称,本案系建设工程施工合同纠纷，工程竣工和验收存在诸多质量问题，没有达到验收条件，原告的主张没有事实和法律依据。工程款的支付只满足前两次的支付条件，对于后面的支付条件未成就。被告既主张违约金又主张利息，根据法律规定违约金及利息实际的损失只能主张一项。被告不应当承担律师代理费用。本工程施工期限较长，且存在原告拖延工期的情况，双方互有违约责任。为了该工程尽快达到验收条件，不影响案外人的权利，故在2020年7月21日就工程款双方达成了和解协议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月28日，汇益公司（发包人）与锦虹公司（承包人）就“锦尚云庭”建设工程施工及有关事项签订《建设工程总承包施工合同》，合同主要内容为，工程承包范围为规划设计文件及预算书中载明的全部施工内容，不包括发包人另行分包的项目——土方工程、地基处理工程、电梯安装工程、弱电穿线工程、安防工程、地下室停车位划线工程、消防工程（含自动消防及普通消防）、高压配电工程及城市二次供水工程。计划开工日期：2018年3月30日，计划竣工日期：2019年10月12日。暂定合同价为：人民币（大写）陆仟伍佰万元整（65000000.00元）。 2018年11月26日，锦虹公司向汇益公司提交《进度付款申请单》，主要内容为，锦虹公司已完成地下室顶板结构混凝土施工，要求汇益公司支付第一次工程进度款16250000元，申请单上有监理单位及汇益公司盖章予以确认；2019年1月17日，锦虹公司向汇益公司提交《进度付款申请单》，主要内容为，锦虹公司已浇筑完成主体结构混凝土施工，要求汇益公司支付第二次工程进度款13000000元，申请单上有汇益公司盖章予以确认。 2019年6月3日，汇益公司与锦虹公司签订《补充协议》，主要内容为，1.将《建设工程总承包施工合同》中第一部分“合同协议书”第四项第1条的暂定合同价为人民币（大写）陆仟伍佰万元整变更为：暂定合同价为人民币（大写）柒仟捌佰万元整。在本工程预算金额未经汇益公司、锦虹公司双方核对确认前，本工程暂定合同价以（大写）柒仟捌佰万元整为准，本工程预算金额经汇益公司、锦虹公司双方核对确认后，本工程暂定合同价以双方认可的预算金额为准，本工程最终结算价格以汇益公司、锦虹公司双方签字确认的结算金额为准。2.将《建设工程总承包施工合同》第三部分“专用合同条款”第12.2.1条付款节点及进度款支付比例变更为：（1）本工程地下室顶板结构混凝土浇筑完毕后80个日历天内，发包人向承包人支付合同总价的25%；（2）本工程施工至主楼主体封顶时（即主楼顶层顶板浇筑完毕），发包人向承包人支付合同总价的20%，即总工程进度款支付至合同总价的45%；（3）本工程内、外抹灰工程施工完毕时（即外架拆除完毕时），发包人向承包人支付合同总价的30%，即总工程进度款支付至合同总价的75%;（4）本工程分户验收后，发包人向承包人支付合同总价的15%，即总工程进度款支付至合同总价的90%；（5）工程竣工验收合格后，发包人向承包人支付合同总价的5%，即总工程进度款支付至合同总价的95%；（6）本工程竣工结算确认并取得档案合格证后60个日历天内，发包人向承包人支付至结算总价的97%，剩余3%作为工程质保金，本工程竣工验收合格2年后一次性退还；（7）发包人应严格按合同约定的付款节点按时足额支付承包人工程款，若发包人超过15日未按照合同约定的付款节点按时足额支付承包人工程款，汇益公司应从应付款之日起承担应付未支付工程款金额每月2%的资金利息；（8）发包人逾期支付进度款项时间超过30日的，承包人有权解除本合同，并要求发包人立即支付已完成工程量的工程价款，同时向承包人支付应付金额百分之五的违约金。3.锦尚云庭项目《建设工程总承包施工合同》以及在本补充协议签订之前汇益公司、锦虹公司双方所签订的协议书、补充协议等与本补充协议不一致的均以本补充协议为准。本补充协议未修改的条款，汇益公司、锦虹公司双方仍按照锦尚云庭项目《建设工程总承包施工合同》执行。 2019年9月9日，锦虹公司向汇益公司提交《催收工程进度款的申请》，主要内容为，锦虹公司已完成内、外抹灰工程施工（即外架拆除完毕），要求汇益公司支付第三次工程进度款23400000元，监理单位在该申请上盖章，汇益公司在该申请上签署“按合同及协议执行”字样并盖章。 2019年10月23日，锦虹公司向汇益公司发出《关于再次催收“锦尚云庭项目”工程进度款和工期顺延的函》，主要内容为催收汇益公司支付第三次工程进度款23400000元、依照《建设工程总承包施工合同》的约定要求对工程进行延期。 2019年12月9日，锦虹公司向汇益公司发出《关于“锦尚云庭工程单项工程”未能按期完工和支付工程进度款的函》，主要内容为，锦虹公司按照《建设工程总承包施工合同》中约定的承包范围内的项目已基本施工完毕，汇益公司另行发包的单项工程进度严重滞后，导致工程无法进行分户验收，要求汇益公司支付第四次进度款11700000元。 2020年3月2日，锦虹公司向汇益公司发出《催款函》，主要内容为，要求汇益公司于十日内向锦虹公司支付第三次工程进度款欠款19620000元、第四次工程进度款11700000元，共计31320000元。 2020年7月21日，汇益公司作为甲方与锦虹公司作为乙方签订《协议书》，该协议书主要内容为，一、2018年2月28日，甲、乙双方签订了锦尚云庭《建设工程总承包施工合同》（以下简称“该合同”），并于2019年6月3日签订了《补充协议》。现经甲、乙双方共同核实，一致确认：截止本协议签订之日，按照该合同约定的工程内容，锦尚云庭的工程结算价款为：6700.00万元（大写：陆仟柒佰万元整），甲方已支付工程款为：3888.00万元（大写：叁仟捌佰捌拾捌万元整），甲方尚欠乙方工程款为：2812.00万元（大写：贰仟捌佰壹拾贰万元整）。现甲、乙双方均对此结算金额、已支付金额及甲方欠付乙方工程款的金额确认无异议。二、自本协议签订之日起，甲、乙双方一致同意双方于2018年2月28日签订的锦尚云庭《建设工程总承包施工合同》以及2019年6月3日签订的《补充协议》合意解除。经甲、乙双方互谅互让，协商一致，共同确认：由甲方承担因未按期支付乙方工程进度款给乙方造成的索赔损失200.00万元（大写：贰佰万元整）。乙方放弃对违约金的主张。三、甲、乙双方一致确认：乙方就甲方尚欠乙方的工程款2812.00万元（大写：贰仟捌佰壹拾贰万元整）对乙方承建的锦尚云庭工程享有优先受偿权。四、截至2020年3月18日，甲方未按时足额向乙方支付工程进度款所产生的利息为：238.00万元（大写：贰佰叁拾捌万元整），甲乙双方对此金额均无异议。五、甲方应按该案一审生效判决确定的支付期限履行支付义务。自2020年3月19日起至2021年1月31日，乙方免收甲方欠付的工程款在该时间段内产生的利息。六、若甲方未在本案一审判决书生效之日后至2021年1月31日内付清本协议第一条确定的甲方欠付乙方的工程款金额，则自2021年2月1日起，甲方应按未付的全部工程款为基数，按年利率8%向乙方支付利息。七、一审判决生效后甲方每次向乙方支付的款项中的87%为支付本协议第一条确定的工程款，13%为支付本协议第二条、第四条、第六条确定的索赔损失及工程款利息。乙方向甲方开具等额的增值税专用发票。八、锦尚云庭工程质保金为本协议第一条所述工程结算价的1%,从本工程竣工验收之日起计算满壹年后7个工作日内，由甲方一次性全额支付给乙方，超过本条所述期限未付清的，由甲方以未付的质保金为基数，按年利率8%向乙方支付利息直至质保金本息全部付清之日止。甲方退还乙方质保金后，乙方仍按建设工程相关保修规定履行保修义务。九、乙方负责完善乙方实际施工范围内的项目（除甲方另行发包的项目及取消的项目外），乙方实际施工的工程项目（除甲方另行发包的项目及取消的项目外）均按建筑工程相关验收规范进行验收合格，并提供竣工验收工程相关资料。因甲方另行发包的项目及取消的项目导致工程验收不合格，由甲方承担一切责任，与乙方无关。十、经甲、乙双方协商一致，（2020）川07民初62号案件的诉讼费由甲、乙双方各承担50%，律师费由各自承担。庭审中，当事人对该协议确认的金额等内容均予以认可。 本院认为，原告锦虹公司与被告汇益公司所签订的《建设工程总承包施工合同》及《补充协议》系当事人真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，应属有效，当事人应当按照约定履行各自合同义务。 在合同履行过程中，因被告汇益公司未能按约支付工程进度款，致原告锦虹公司诉至本院，后原告锦虹公司与被告汇益公司签订了《协议书》，该协议书系双方真实意思表示，未超过原告锦虹公司的诉讼请求，原告锦虹公司放弃部分属于其对自身权利的处分，未违反法律法规的规定，庭审中原被告双方当事人亦予以认可，故对该协议书本院予以确认。因此被告汇益公司尚欠原告锦虹公司工程款为28120000元、损失2000000元及利息，利息计算方式为：截至2020年3月18日，汇益公司未按时足额向锦虹公司支付工程进度款所产生的利息为2380000元；自2020年3月19日起至2021年1月31日，锦虹公司免收汇益公司欠付的工程款在该时间段内产生的利息；若汇益公司未在本案一审判决书生效之日后至2021年1月31日内付清28120000元工程欠款，则自2021年2月1日起，汇益公司应按未付的工程款为基数，按年利率8%向锦虹公司支付利息至工程款全部付清之日止。 关于原告锦虹公司优先受偿权的问题，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条第二款“承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”、第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”之规定，原告锦虹公司不应当就利息和索赔款项主张优先受偿权。因原、被告于2020年7月21日就给付工程款金额达成一致，故原告锦虹公司关于优先受偿权的主张并未超过除斥期间。综上，予以确认原告锦虹公司在欠付的工程价款28120000元范围内，对其已完工程的变价款享有优先受偿权。 综上所述，原告锦虹公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条、第二十二条规定，判决如下： 一、原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司与被告德阳市汇益房地产开发有限责任公司2018年2月28日签订的《建设工程总承包施工合同》、2019年6月3日签订的《补充协议》于2020年7月21日解除； 二、被告德阳市汇益房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司支付工程价款28120000元及利息（利息计算方式：截至2020年3月18日所欠利息金额为2380000元；自2020年3月19日起至2021年1月31日，不计利息；自2021年2月1日起，以未付的工程价款为基数，按年利率8%支付利息至工程价款付清之日止）； 三、被告德阳市汇益房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司支付损失2000000元； 四、原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司在28120000元范围内，对其承建的锦尚云庭项目已完工程的折价或者拍卖价款享有优先受偿权； 五、驳回原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费366800元、保全费5000元，共计371800元，由原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司负担188400元，被告德阳市汇益房地产开发有限责任公司负担183400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  李川华 审判员  李 维 审判员  田 苑 二〇二〇年八月十二日 书记员  龚泾羽