浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0225民初1210号 原告：孙某1，男，1956年11月7日出生，汉族，住浙江省象山县。 原告：孙某2，女，1987年8月10日出生，汉族，住浙江省象山县。 二原告共同委托诉讼代理人：蔡华东，浙江丹峰律师事务所律师。 被告：吴某，男，1958年5月25日出生，汉族，住浙江省象山县××镇××路××号。 被告：朱某，女，1970年9月12日出生，汉族，住山东省济南市历下区。 原告吴素珍诉被告吴某、朱某遗嘱继承纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序，后因两被告下落不明，于3月24日转为普通程序并组成合议庭审理，于同日向该被告公告送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票和合议庭组成人员通知书等。2020年5月4日原告吴素珍去世，孙某1、孙某2申请作为其法定继承人参加诉讼，本院予以准许。原告孙某1、孙某2与被告吴某、朱某遗嘱继承纠纷一案，本案于2020年6月29日公开开庭进行了审理。两原告的委托诉讼代理人蔡华东到庭参加诉讼，被告吴某、朱某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告孙某1、孙某2向本院提出诉讼请求：1.请求确认被继承人张冬香在1997年1月6日制作的《公证遗嘱》合法、有效；2.判令原告按照《公证遗嘱》继承位于象山县××镇××路××号房××层××楼灶间一间的产权，并要求被告朱某返还侵占上述部分的房屋（估计200000元）；3.本案的诉讼费由被告负担。事实与理由：被继承人张冬香于2002年12月21日死亡，生前生育吴素珍、被告吴某。在1986年，被继承人张冬香与被告吴某将位于浙江省象山县××镇××路××号旧宅进行拆建，共同建造砖混结构五层楼一幢，计建筑面积294.26平方米。至1995年2月6日，被告吴某在象山县公证处立下《声明书》，为确保被继承人张冬香安度晚年，愿将该处房屋产权全部归被继承人张冬香所有，并经象山县公证处公证。时至1997年1月5日，被继承人张冬香考虑自己年老体弱，于是，到象山县公证处做了《遗嘱》公证，决定将象山县××镇××路××号的房屋第三层一套三间、二楼灶间一间在其病逝后由原告继承。被继承人张冬香病故后，其遗产并未进行分割。直至2018年5月左右，吴素珍才发现浙江省象山县××镇××路××号登记在被告朱某名下。事后，吴素珍多次要求，两被告均无任何反应，依然未向吴素珍归还合法继承的房产。审理中，吴素珍去世，原告孙某2、孙某1系其法定继承人。故诉至法院。 两被告未提出抗辩意见，也未向法庭提供证据。 案经审理，本院认定事实如下：张冬香与吴继兴于××××年××月××日登记结婚，婚后生育一子吴某，一女吴素珍。吴继兴于1978年7月去世，张冬香于2002年12月21日去世，吴素珍于2020年5月4日去世。 原告自认象山县××镇××路××号房屋系吴继兴与张冬香向他人购买而来，1986年张冬香与被告吴某共同进行拆建。被告吴某于1995年2月6日在象山县公证处进行公证，公证书内容为：“我与我母张冬香于一九八六年在象山县××镇××路××号共同拆建混合结构楼一幢，计建筑面积294.26㎡。为确保我母渡好晚年，声明人在此声明：愿将该房屋的产权全部归属我母张冬香所有”。1997年1月5日，张冬香前往象山县公证处进行遗嘱公证，遗嘱书内容为：“我于一九八六年与儿子吴某在象山县××镇××路××号共同建造砖混结构五层楼一幢，计建筑面积294.26平方米。吴某于一九九五年二月六日立下声明书，已将该房屋的产权归属我所有，并经象山县公处公证。我因年老体弱，日感不安，现特立遗嘱如下，该幢楼的第三层屋一套三间、二楼灶间一间，在我病逝后，由我的女儿吴素珍继承。其余房屋我到时另行处理。”被告吴某于2006年12月19日取得案涉房屋的房产证（房产证号为：象房权证石浦镇字第2××6号），被告朱某登记为房屋共有人；又于2008年2月28日向象山县房管处产权户籍科申请：因生活需要，房屋所有权全部登记在妻子即被告朱某名下。被告朱某于2008年10月13日向象山县国土资源局申请变更房屋所有权人，后该被告取得案涉房屋的所有权证（房产证号为：2××7，土地证号为：象国用2008第8××1号）。现今，案涉房屋处于石浦镇拆迁红线范围，并有法院查封情形。具体为：2014年2月12日被济南市历下区人民法院查封，2015年10月22日被象山县人民法院查封，2015年12月3日被山东省济南市市中区人民法院（续封）查封、2015年12月25日被山东省章丘市人民法院（续封）查封。现除一楼门面用于出租外其余均处于空置状态。2018年7月5日吴素珍起诉两被告遗嘱继承纠纷，后撤诉。 另查明，吴素珍与原告孙某1于××××年××月××日登记结婚，婚后生育一女即原告孙某2。两被告于××××年××月××日登记结婚，于2012年9月12日登记离婚。离婚协议约定案涉房屋归女方所有。 以上事实，由原告提供的象山县西周镇社会事业办公室、象山县西周镇兴瀛居民委员会出具的证明、《遗嘱书》、结婚证书、居民死亡医学证明（推断）书、象山县不动产登记情况证明（个人）及附件、房产证、《象山县房屋权属登记申请书》、《申请书》、《声明书》、象山县石浦镇文兰社区居民委员会出具的《证明》、象山县公安局石浦派出所出具的证明、《结婚登记申请书》、《离婚登记审查处理表》、《离婚协议书》等及庭审陈述为凭。 本院认为，张冬香于1997年1月5日制作的《遗嘱书》系其本人前往象山县公证处办理，在公证员的见证下在立遗嘱人处签字，符合公证遗嘱的法定程序。被告吴某通过公证自愿将案涉房屋的产权全部归属其母亲张冬香，之后张冬香将部分案涉房屋以公证遗嘱的形式确定让其女儿吴素珍继承，系有权处分行为，内容不违反法律的规定。故《遗嘱书》应合法有效。 审判部分在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况。需要确权的财产已经被人民法院查封、扣押、冻结的，应当裁定驳回起诉，并告知当事人可以依照民事诉讼法第二百二十七条规定主张权利。人民法院的查封排除了关于该查封物的另案确权，且对诉讼争议标的以外的财产进行保全的，案外人对于查封物权利的主张必须通过执行异议程序行使。本案中，坐落于象山县××镇××路××号的房地产（房产证号为：2××7，土地证号为：象国用2008第8××1号）物权登记在被告朱某名下，之后没有变更登记。现处于依法查封状态，原告作为案涉房屋众多执行案件的案外人，对该案涉房屋的主张必须通过执行异议程序行使。原告此次关于第二项的诉讼，不符合法律规定，本院依法予以驳回起诉。根据“判决吸收裁定”的基本原理，同一案件受理结果中既又实体内容又有程序内容的，判决内容可以吸收裁定内容，本院一并做出判决。 被告吴某、朱某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国继承法》第十七条、《遗嘱公证细则》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条和《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条之规定，判决如下： 一、被继承人张冬香于1997年1月6日制作的《遗嘱书》合法、有效； 二、驳回原告孙某1、孙某2请求“判令按照《遗嘱书》继承位于象山县××镇××路××号房××层××楼灶间一间的产权，并要求被告朱某返还侵占上述部分的房屋”的起诉。 本案案件受理费4300元，由被告吴某、朱某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波 市中级人民法院。 审 判 长  张文芝 人民陪审员  骆惠琴 人民陪审员  叶文娟 二〇二〇年八月二十日 代书 记员  高宁怡