山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终2943号上诉人（原审原告）：李柏涛，男，1971年3月8日出生，汉族，住山东省莱州市。被上诉人（原审被告）：王开政，男，1950年9月28日出生，汉族，住山东省莱州市。被上诉人（原审被告）：山东嘉程律师事务所，住所地：山东省莱州市北苑路426号粮建小区门头楼5楼。负责人：孙旭坤，主任。委托诉讼代理人：赵康霖，山东嘉程律师事务所律师。委托诉讼代理人：所鑫，山东嘉程律师事务所律师。上诉人李柏涛因与被上诉人王开政、山东嘉程律师事务所委托合同纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院2020年2月10日作出的（2019）鲁0683民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李柏涛上诉请求：请求二审法院查明案件事实，依法驳回一审错误判决，判令被上诉人王开政、山东嘉程律师事务所赔偿上诉人李柏涛15万元；一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：被上诉人王开政在代理上诉人李柏涛（2017）鲁0683刑初679号案件中未尽到律师责任，造成李柏涛合法权益受到严重损害。1、在没有李柏涛写的授权委托书及告知李柏涛的情况下，王开政故意撤销对王魏、且沙赤吾的附带民事诉讼；2、王开政故意不告知李柏涛开庭时间，造成李柏涛无法到庭进行答辩；3、判决后，王开政故意不给李柏涛判决书，导致李柏涛无法上诉；4、明知李柏涛与李学锋离婚多年，把李学锋伪造成李柏涛亲属，让其到法院签字领走李柏涛的赔偿款；5、欺骗李柏涛的父亲李克亭，委托协议签订后应当给李克亭未给；6、王开政伪造撤诉申请书和授权委托书；7、李柏涛出具的谅解书中第二段话系王开政自行添加。李柏涛当庭提交上诉补充意见：1、王开政在没有李柏涛写的特别授权委托书、在李柏涛不知情的情况下，将刑事附带民事诉讼撤诉，应由王开政及山东嘉程律师事务所赔偿李柏涛15万元；2、两份授权委托书均是王开政伪造的；3、王开政到莱阳监狱找李柏涛出具谅解书的时候，让李柏涛在无内容的白纸上按手印、签字，后其伪造了授权委托书，将李学锋伪造成李柏涛亲属，让李学锋领走了李柏涛的赔偿款；4、王开政到莱州看守所时在一张没有内容的空白纸上，模仿笔迹写上李柏涛的名字，让一个协警拿给李柏涛摁手印，李柏涛摁后王开政拿走了，在录音中李柏涛问王开政那张纸干什么用的，王开政前后说法不一致；5、一审法官国树强故意在判决书中不写王开政工作单位，替山东嘉程律师事务所逃避责任。被上诉人王开政辩称，王开政在（2017）鲁0683刑初679号案件附带民事诉讼中不存在任何过错，也未给李柏涛造成任何损失。1、在案件代理中，王开政共向法庭提交了两份授权委托书，一份是2017年12月26日王开政第一次到看守所会见李柏涛时所签，一份是2018年3月9日王开政到莱阳监狱找李柏涛出具谅解书，李柏涛共出具了三份谅解书和一份具有承认、变更和放弃诉讼请求的授权委托书，第二日王开政将材料交由法庭，后王开政当庭出具了撤诉申请书。2、李柏涛的权益未受到任何侵害。3、本案是委托合同纠纷，委托人必须证明受委托人代理行为存在过错，且过错行为给委托人造成了相应损失，本案中受托人既无过错，委托人亦无损失，一审判决合情合理合法。被上诉人山东嘉程律师事务所辩称，通过一审判决可以认定，王开政共向莱州法院提交过两份授权委托书，现在卷宗中留存的是2018年2月2日提交的，而2018年3月10日提交的带有“承认、放弃、变更诉讼请求”代理权限的授权委托书就我方了解，系工作人员订卷时丢失。莱州法院在询问笔录中载明“被害人申请撤回附带民事诉讼，经审查符合法律规定，本院予以准许”，亦证明王开政提交的第二份委托书具备了撤诉的代理权限。综上，王开政提交的撤诉申请经莱州法院审查通过，符合法律规定，我方不存在过错。一审判决已经示明，李柏涛无事实和证据证实还存在其他损失。上诉人李柏涛向一审法院起诉请求：依法责令被告王开政、山东嘉程律师事务所赔偿原告人民币15万元，山东嘉程律师事务所承担连带责任。一审法院认定事实：2017年5月11日，因寻衅滋事，原告李柏涛被莱州市公安局行政拘留15日；2017年5月26日，原告因涉嫌寻衅滋事被莱州市公安局刑事拘留，同年6月10日被逮捕。2017年11月16日，莱州市人民检察院指控李柏涛犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉【案号：（2017）鲁0683刑初607号】。2018年1月10日，本院作出（2017）鲁0683刑初607号刑事附带民事判决，判决：李柏涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期自2017年5月11日起至2018年11月10日止），赔偿附带民事诉讼原告人李青春医药费等经济损失1万元。李柏涛被逮捕羁押期间的2017年10月11日6时许，在莱州市看守所205监室（西区内，王魏先后因棉被、褥子事宜与李柏涛发生争执，两次都致厮打，在厮打过程中，孙政全、任治杭、且沙赤吾、马吉乐参与了对李柏涛的殴打，致李柏涛左手小指中节粉碎性骨折、胸部左侧第4、5肋骨前端及右侧第4、8、9肋骨前端骨折。经莱州市公安局法医鉴定，李柏涛左手小指中节粉碎性骨折、多发肋骨骨折，均属于轻伤二级。2017年11月2日，莱州市公安局决定立案侦查。2017年12月13日，莱州市人民检察院指控王魏、孙政全、任治杭、且沙赤吾、马吉乐犯故意伤害罪，向本院提起公诉【案号：（2017）鲁0683刑初679号】。该案审理中，李柏涛委托王开政提起附带民事诉讼，要求王魏、孙政全、任治杭、且沙赤吾、马吉乐赔偿经济损失15万元。2018年3月13日，本院作出（2017）鲁0683刑初679号刑事判决，以王魏、孙政全、任治杭、且沙赤吾、马吉乐犯故意伤害罪，分别判处：王魏有期徒刑一年三个月，与前罪所判余刑四年十个月二十六天并罚，决定执行有期徒刑五年十个月；孙政全有期徒刑九个月，与前罪所判余刑一个月二十六天并罚，决定执行有期徒刑九个月；任治杭有期徒刑九个月，与前罪所判余刑一年十一个月十三天并罚，决定执行有期徒刑二年六个月；且沙赤吾有期徒刑一年一个月，与前罪所判余刑一个月十三天并罚，决定执行有期徒刑一年一个月；马吉乐有期徒刑九个月。（2017）鲁0683刑初679号刑事判决还认定：李柏涛医疗费共花费2598.07元，该款先由莱州市看守所垫付，后由任治杭、孙政全、马吉乐均摊；该刑事案件审理中，任治杭、孙政全、马吉乐的亲属分别与李柏涛自愿达成调解协议，代任治杭、孙政全、马吉乐赔偿李柏涛并取得谅解，李柏涛撤回附带民事诉讼。本案审理中，原告称，2018年1月30日，其被送往莱阳监狱服刑，2018年11月10日刑满被释放。关于该刑事案件中王开政的授权委托情况。经查阅刑事卷宗，该刑事案件卷宗内只有1份授权委托书，即该案卷宗内P36页载明落款时间为“2017年12月26日”的“授权委托书”，该“授权委托书”有李柏涛的签字摁印内容，载明的代理权限为“代为提起刑事附带民事诉讼，代为调解，代收、代签法律文书等权利”。P35页王开政的律师执业证复印件1份，P37页盖有山东嘉程律师事务所公章的“公函”1份。该案刑事卷宗P75页“撤诉申请书”，载明：“撤诉申请书贵院受理的李柏涛提起的附带民事诉讼，经查，李柏涛因致伤所花的医疗费是被告人孙政全、任治杭、马吉乐出具的，三人每人866元，另外，经协商，任治杭赔偿壹万元，马吉乐赔偿伍仟元，孙政全赔偿肆仟伍佰元，对此，李柏涛对上述三被告人也出具谅解，请求法庭量刑时予以从轻处罚。综上，李柏涛附带民事诉讼予以撤诉。此致莱州市人民法院代理人：王开政2018年3月10日”；P76页本院询问笔录，有王开政的签字及李学锋的签字摁印内容，该笔录载明的询问时间为2018年3月11日9时，询问人系该刑事案件主审法官孙磊，被询问人为王开政、李学锋，根据笔录载明的内容，在该次询问时，王开政表示：“我方与被告人马吉乐、任治杭、孙政全已经分别达成调解意见，被告人马吉乐、任治杭、孙政全的亲属分别赔偿李柏涛1万元、5000元、4500元，取得了李柏涛的谅解，我和李学锋一起去的莱阳监狱会见李柏涛，他同意这个意见，后李柏涛签署的谅解书和授权委托书。3月10日，三被告人亲属当着法院的面给付了我方赔偿款。今天向法院提交谅解书及收条各三份及授权委托书、撤诉申请书各一份，申请对本案刑事部分撤诉。这三个被告人申请法院从轻处罚，没有赔偿的被告人王魏和且沙赤吾请法院依法判决。”；在该刑事案件主审法官告知“被害人申请撤回附带民事诉讼，经审查符合法律规定，本院予以准许，不再另行制作裁定书”后，王开政、李学锋均表示“听清了”。P44-73页刑事案件庭审笔录反映出，该刑事案件于2018年2月2日9时30分至11时30分在本院第六审判庭公开开庭审理，王开政以原告委托诉讼代理人的身份参加了本次庭审活动。P137-139页3份收条由李学锋、王开政书写形成，分别载明：“收条今收到孙政全赔偿款4500元肆仟伍佰元收款人：李学锋（手印）2018年3月10号收赔偿款肆仟伍佰元正，其附带民事诉讼予以撤诉，今后不再追究。代理人：王开政2018年3月10日”、“收条今收到马吉乐赔偿款5000元伍仟元正收款人：李学锋（手印）2018年3月10号收赔偿款伍仟元，其附带民事诉讼予以撤诉，今后不再追究。代理人：王开政2018年3月10日”、“收条今收到任治杭赔偿款1万元正收款人：李学锋（手印）2018年3月10号本案民事部分一次性处理完毕，李柏涛的赔偿之事，今后不再追究，对任治杭的附带民事诉讼予以撤诉。代理人：王开政2018年3月10日”。P140-141页谅解书2份、P151页谅解书1份分别载明：“谅解书谅解人：李柏涛，被谅解人：马吉乐，谅解人与被谅解人刑事附带民事一案中，谅解人自愿接受被谅解人的民事赔偿，同时对被谅解人的伤害行为给予谅解。请法庭对被谅解人量刑时予以从轻处罚。同意马吉乐赔偿伍仟元。其附带民事部分予以撤诉。谅解人：李柏涛（手印）2018年3月9日”、“谅解书谅解人：李柏涛，被谅解人：孙政全，谅解人与被谅解人刑事附带民事一案中，谅解人自愿接受被谅解人的民事赔偿，同时对被谅解人的伤害行为给予谅解。请法庭对被谅解人量刑时予以从轻处罚。同意孙政全赔偿肆仟伍佰元。其附带民事部分予以撤诉。谅解人：李柏涛（手印）2018年3月9日”、“谅解书谅解人：李柏涛，被谅解人：任治杭，谅解人与被谅解人刑事附带民事一案中，谅解人自愿接受被谅解人的民事赔偿，同时对被谅解人对本人的伤害行为给予谅解。请法庭对被谅解人量刑时予以从轻处罚，同意任治杭赔偿壹万元。谅解人：李柏涛（手印）2018年3月9日”。经查阅刑事卷宗，该卷宗P152页有一份“授权委托书”，P74页有一份李学锋的身份证复印件。该“授权委托书”载明：“授权委托书委托人：李柏涛，受委托人：李学锋，现委托李学锋在我与任治杭、任政全、马吉乐刑事附带民事诉讼一案中，作为我代收赔偿款的代理人，其代理权限为：代为收取赔偿款，并将此款作为我女儿的教育抚养费。委托人：李柏涛（手印）2018年3月9日”。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。受托人应当按照委托人的指示处理委托事务，需要变更委托人指示的，应当经委托人同意；因情况紧急，难以和委托人取得联系的，受托人应当妥善处理委托事务，但事后应当将该情况及时报告委托人。受托人应当按照委托人的要求，报告委托事务的处理情况。委托合同终止时，受托人应当报告委托事务的结果。有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失……受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。从刑事卷宗材料看，王开政以代理人名义向法院提交的撤诉申请书中有撤回刑事附带民事诉讼的内容，从该内容看，应为撤回对整个附带民事诉讼的告诉；关于王开政代原告申请撤回附带民事诉讼是否系征得原告同意后实施一事，原、被告存在争议，刑事卷宗内只有1份2017年12月原告向王开政出具的授权委托书，该授权委托书载明的代理权限为：“代为提起附带民事诉讼，代为调解，代收、代签法律文书等权利”，该授权委托书并无代为撤诉的特别授权；王开政主张还向法院提交过另一份有代为承认、放弃、变更诉讼请求授权内容的授权委托书，但刑事卷宗内并不存在；王开政主张，在办理代原告撤回刑事附带民事诉讼手续前已征得原告的同意，亦未提供相应证据证实，卷宗内涉案由原告签字摁印的相应材料内容，只能反映出，原告同意对已给付赔偿款的任治杭、孙政全、马吉乐撤回附带民事诉讼，故二被告主张，王开政在征得原告同意并由原告出具相应特别授权权限的情况下代原告撤回对另外2人的刑事附带民事诉讼，证据不足，本院不予认定，则被告辩解在从事附带民事诉讼代理活动中代原告撤回整个附带民事诉讼的行为系受原告授权委托，不存在过错，本院依法不予采纳。关于李学锋领取任治杭、孙政全、马吉乐赔偿款19500元是否经过原告的相应授权一事。本院刑事卷宗P152页授权委托书有原告授权李学锋“代为收取赔偿款，并将此款作为我女儿的教育抚养费”的授权内容，原告认可该委托书中其签字及手印系自己形成，先是主张受王开政所骗而签字摁印，后又主张，其在该委托书上签字摁印时该委托书内容空白，并不清楚委托书的授权内容，其并未委托李学锋代为领取赔偿款，但其对此并未提供相应证据证实；从刑事卷宗内载明的该案主审法官孙磊对王开政、李学锋的询问笔录内容可以反映，李学锋与王开政同时参与了该次询问过程，李学锋应知悉王开政代原告撤回附带民事诉讼告诉及提交相关撤诉手续的事宜，李学锋对法院关于“准许原告撤回附带民事诉讼并不再对此另行制作裁定书”的告知事项亦在该笔录中表示“听清了”；该刑事卷宗内同时有李学锋出具的收取马吉乐、孙政全、任治杭19500元赔偿款的3份收条；另，从李柏涛提供的2段录音内容看，李学锋均一起参与了李柏涛与王开政的谈话，该谈话距李柏涛出狱1个多月，距李学锋领取19500元赔偿款9月余，李柏涛审理中主张其未授权李学锋领取赔偿款，证据不足，且与情理不符；退一步讲，即使李学锋扣留该款，李柏涛可通过另案民事诉讼方式予以追偿，故对原告该主张，本院依法不予认定。关于经过刑事附带民事诉讼与马吉乐、孙政全、任治杭和解得到19500元赔偿款后原告是否还存在没有得到赔偿的合理损失问题。根据刑事诉讼法司法解释的规定，刑事附带民事诉讼的赔偿范围包括医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用及误工费，造成被害人残疾的还应赔偿残疾生活辅助器具费等费用，造成被害人死亡的，还应赔偿丧葬费等费用，不包括精神损害赔偿金、残疾赔偿金及死亡赔偿金。事发后，原告医疗费先由莱州市看守所垫付，后由任治杭、孙政全、马吉乐分担，在原告提起附带民事诉讼后，经王开政与任治杭、孙政全、马吉乐家属协商，任治杭、孙政全、马吉乐又合计交付赔偿款19500元，按上述法律规定的赔偿范围，在提起附带民事诉讼得到上述赔偿款后，无事实和证据证实在刑事附带民事诉讼中原告还存在其他损失，本案中，原告亦表示不能明确具体的赔偿范围和相应数额，即使被告代理存在过错，亦无证据证实在刑事附带民事诉讼案中给原告造成了相应损失，故本案中，原告要求被告赔偿损失15万元，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告李柏涛要求被告王开政、山东嘉程律师事务所承担连带责任赔偿人民币15万元的诉讼请求。案件受理费3300元，由原告李柏涛负担（已交纳）。二审中，上诉人提交其与莱州市人民法院民庭庭长林绍光录音，证明其要求笔迹鉴定，但是莱州法院未予准许。二被上诉人未提交新的证据。对一审判决认定的其他事实本院予以认定。本院认为，二审中上诉人李柏涛提交了录音，主张其向一审法院申请笔迹鉴定，一审法院未予准许，现向本院申请笔迹鉴定。本院认为，上诉人李柏涛提交录音主张一审法院对其鉴定申请未予准许，系欲通过笔迹鉴定证明被上诉人王开政无相应代理权限及伪造文书，从而得出被上诉人王开政在受托行为中存在过错。经查，二被上诉人主张其向莱州市人民法院提交过李柏涛出具的具有“承认、放弃、变更诉讼请求”代理权限的授权委托书，系因莱州市人民法院工作人员订卷时丢失，但未能提交证据证明，一审对其未予支持，认定其在受托行为中存在过错，判决正确，本院依法予以维持。故上诉人李柏涛欲证明的事实已经一审判决认定，对其主张不需再通过鉴定证明。（2017）鲁0683刑初679号案件卷宗第152页授权委托书载明：李柏涛授权李学锋“代为收取赔偿款，并将此款作为我女儿的教育抚养费”，李柏涛认可该委托书中其签字及手印系其本人形成，但主张其在该委托书上签字摁印时该委托书第一段后留有空白，并不清楚委托书第二段的内容，其并未委托李学锋代为领取赔偿款，但未提供证据证实，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第四百零六条规定：有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失…受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。本案中二被上诉人未能提交证据证明其在（2017）鲁0683刑初679号案件中确有提交相应撤诉权限的授权委托书，一审认定其存在过错，事实清楚。但在（2017）鲁0683刑初679号案件中，经被上诉人王开政与任治杭、孙政全、马吉乐家属协商，三人共计支付上诉人李柏涛19500元，在上诉人李柏涛无其他事实及证据证明其有未受到赔偿的其他损失的情况下，一审认定被上诉人王开政的代理行为未对上诉人李柏涛造成损失，事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上所述，上诉人李柏涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人李柏涛负担。本判决为终审判决。审判长 于 兰审判员 王建梅审判员 韩素华二〇二〇年八月十四日书记员 王怡茜