山东省东阿县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁1524刑初83号公诉机关东阿县人民检察院。告人任某某，男，1972年12月17日出生于山东省东阿县，汉族，中专文化，东阿县铜城街道办事处中屯村原村支部书记、村委会主任，住东阿县。因犯贪污罪，于2017年11月28日被东阿县人民法院判处拘役三个月，并处罚金十万元。因涉嫌职务侵占罪、贪污罪，2019年6月3日被东阿县监察委员会决定立案调查。2019年6月24日因涉嫌危险驾驶罪被东阿县公安局取保候审。2019年7月24日因涉嫌职务侵占罪、贪污罪、危险驾驶罪被东阿县人民检察院批准逮捕，2020年5月3日被济南铁路公安处费县站派出所民警抓获，同日被东阿县人民检察院决定监视居住，因疫情原因被羁押于东阿县党校隔离点。2020年6月12日被本院决定逮捕，2020年7月24日由东阿县公安局执行逮捕。辩护人张承富，山东宗夫律师事务所律师。东阿县人民检察院以东检公刑诉[2020]78号起诉书指控被告人任某某犯职务侵占罪、贪污罪、危险驾驶罪，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月31日公开开庭进行了审理。东阿县人民检察院指派检察员胥雷出庭支持公诉，被告人任某某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。东阿县人民检察院指控：一、职务侵占罪014年7月，被告人任某某利用担任东阿县铜城街道办事处中屯村支部书记的职务便利，私自和马庄村村支部书记夏某同协商将中屯村村委办公室及院落出卖给马庄村事宜，为掩盖犯罪事实，任某某自己伪造了两份房屋及院落转让协议，协议内容是中屯村村委会将村委办公室及院落出卖给王大帅、郑某1，然后再出卖给王大帅一人，最后以王大帅的名义和马庄村村委会签订转让协议，协议签订后马庄村村委会以转账支票的方式支付给任某某180000元的购房款，任某某将该180000元全部存入自己银行卡内并陆续通过ATM机或现金取款用于个人花费，截止2014年12月31日余额6790.4元。2018年5月，东阿县铜城街道办事处纪工委针对上述问题对任某某进行核实时，任某某谎称将村委会办公室及院落以30000元的价格出卖给王大帅。公诉机关认定上述事实的证据如下：职证明、转让协议、银行交易流水等书证；证人夏某同、甄某、王某等人的证言；被告人任某某的供述和辩解等。二、贪污罪014年11月，被告人任某某利用担任东阿县铜城街道办事处中屯村村支部书记兼村委会主任的职务便利，在协助东阿县铜城街道办事处从事危房改造工作时，使用本村村民刘某2的名义骗取危房改造款13209元并据为己有。2019年5月，任某某将13209元退缴至东阿县纪委。公诉机关认定上述事实的证据如下：房改造工作实施方案、危房改造档案等书证；证人刘某2、刘某1等人的证言；被告人任某某的供述和辩解等。三、危险驾驶罪019年6月10日22时27分许，被告人任某某酒后无证驾驶鲁Ｐ×××××面包车行驶至东阿县商业街东首时，被执勤民警当场查获，经鉴定任某某血液中乙醇含量为133.5mg/100mL。公诉机关认定上述事实的证据如下：驶人信息查询结果单等书证；证人袁某的证言；鉴定意见；被告人任某某的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人任某某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；利用职务上的便利，骗取公共财物，有其他较重情节；在道路上醉酒驾驶机动车。其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、三百八十二条第一款和一百三十三条之一第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占、贪污、危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人任某某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，并自愿认罪认罚。被告人任某某的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人当庭认罪认罚，认罪悔罪态度较好，可以从轻、减轻处罚。2.被告人电话通知到案，到案后对指控的犯罪事实如实供述，系坦白，可以从轻处罚。3.被告人的贪污罪属于漏罪，是被告人主动承认且自愿退赃，弥补了国家损失，可以予以免除处罚。4.被告人危险驾驶罪，没有造成严重后果，可对其免予刑事处罚，进行训诫或行政处罚。5.被告人监视居住期间应当抵顶刑期。6.被告人符合三年以下有期徒刑，符合犯罪情节较轻、人身危险性较小、没有再犯罪的危险、宣告缓刑罪居住社区没有重大不良影响条件，可以从轻处罚，适用缓刑。经审理查明：一、职务侵占的事实012年5月至2014年11月，任某某担任中共东阿县铜城街道办事处中屯村支部委员会书记，主持村内全面工作，有权申请使用村委会公章。2014年上半年，经中共东阿县铜城街道办事处马庄村支部委员会书记夏某同要求，任某某同意将中屯村村委办公室及院落以十八万元的价格卖给马庄村。双方协商一致后，任某某起意侵占该款项。任某某制造假象先将村委会办公室及院落卖给王某，再由王某将村委会办公室及院落卖给马庄村。在与马庄村签订合同时，由王某出面作为出让方签字。任某某伪造两份转让协议，一份是中屯村委会将办公室及院落卖给王某和郑某1两人，上加盖中屯村村委会公章；另一份是王某、郑某1将中屯村委办公室及院落卖给王某个人。两份合同价款均为七万元。合同上郑某1、王大帅（即王某）的签名均为任某某书写。合同签订后，夏某同让马庄村会计甄某给任某某个人开了一张十八万元的农村信用合作社的转账支票。任某某将该十八万元全部存入自己山东东阿农村商业银行银行卡。2018年5月，东阿县铜城街道办事处纪工委针对中屯村出卖村委会办公室及院落的情况对任某某进行核实时，任某某谎称将村委会办公室及院落以三万元的价格卖给王某，并伪造了另一份中屯村委会将办公室及院落卖给王某的转让协议，上盖公章，价款为三万元。2018年5月20日，任某某通过平账，将三万元入中屯村账目。认定上述事实的证据如下：（一）书证.东阿县公安局出具的户籍证明证实，任某某，男，1972年12月17日出生于山东省东阿县，公民身份号码，汉族，中专文化，户籍地东阿县铜城街道办事处中屯村，住本村55号。2.中国共产党东阿县铜城街道工作委员会出具的身份证明证实，任某某从2012年5月至2014年11月任中共东阿县铜城街道办事处中屯村支部委员会书记，主持村内全面工作，有使用中屯村党支部和村委会公章的权利。2014年11月至2017年11月任中屯村支部书记兼村委会主任。2017年11月28日，任某某因犯贪污罪被东阿县人民法院判处拘役三个月，并处罚金十万元。2018年1月被开除党籍。.东阿县铜城街道办事处马庄村村民委员会出具的三份房屋及院落转让协议证实，第一份协议中屯村民委员会将本村村委办公室7间及院落一处以7万元的价格卖给王大帅、郑某1。第二份协议王大帅、郑某1以7万元的价格卖给王大帅。第三份协议王大帅以18万元的价格卖给马庄村委会，任某某作为证明人在该份协议上签名。.东阿县铜城街道办事处出具的查账笔录、收据、收到条、付款凭据、检讨书、房屋及院落转让协议证实，2018年铜城街道办事处纪工委对任某某出卖中屯村大队部情况进行调查时，任某某伪造了转让协议，并谎称3万元卖给了王某。2018年5月20日任某某将该3万元用于抵顶村集体欠自己的钱，并在村集体账目上列明。截止2014年7月31日，任某某账户内部往来，借方余额53303元。5.山东东阿农村商业银行股份有限公司出具的转账支票、任某某尾号4025农商行交易流水证实，2014年7月8日任某某个人账户收到马庄村委会支付的18万元购房款，之后任某某多次取款，至2015年1月5日余额990.4元。.东阿县公安局出具的户籍证明证实，王某，男，1990年6月6日出生，公民身份号码，汉族，东阿县新城街道办事处后王集村人。（二）证人证言.证人夏某同的证言证实，其时任马庄村支部书记兼村委会主任，其通过任某某购买中屯村老大队部，购房款为18万元。当天在马庄村正式签合同之前，任某某给其提供了两份有王大帅签名的2014年7月3日签订的中屯村的房屋及院落转让协议。其让村会计甄某给任某某开了个18万的支票。.证人甄某的证言证实，其时任马庄村支部委员兼会计。在马庄村购买中屯村老大队部的过程，其交给任某某18万元房款。.证人王某的证言证实，其又名王大帅，2009年通过朋友认识任某某。其没有购买过中屯村的老大队部，两份房屋及院落转让协议上“王大帅”的签名不是其签的，不清楚怎么回事。.证人郑某1的证言证实，其是中屯村村民，不认识王大帅。其没有购买过中屯村的老大队部，两份房屋及院落转让协议上“郑某1”不是本人所签。.证人刘某1的证言证实，其时任中屯村支部委员、村会计。不清楚任某某对外卖大队部的事情，这个事也没有开会讨论过，任某某没有把房款18万元交由其入账。.证人葛某的证言证实，其是任某某的妻子，时任中屯村妇女主任、计生专职主任。不清楚任某某卖中屯村老大队部的事情，没有开会讨论过这个事。.证人崔某的证言证实，其时任中屯村村委会主任，不清楚任某某卖中屯村老大队部的事情，没有开会讨论过这个事。（三）被告人供述与辩解告人任某某供述，2014年春天，马庄村因为新农村建设改造，需要找一处合适的房子作为村信教群众的活动场所。马庄村支部书记夏某同相中了中屯村的老大队部，双方谈好价格为18万元。其为了掩人耳目，伪造了两份老大队部已经卖给郑某1、王大帅假象的合同。2014年7月7日，和马庄村签合同的当天，其对夏某同谎称说老大队部已经卖给了王大帅，需要马庄村和王大帅签合同。夏某同要求其在王大帅和马庄村的合同上签见证人的名字，后其收到马庄村打给其的18万元房款，不到半年的时间陆续被其花光了。2018年5月，铜城纪委调查其私卖大队部的事，其向铜城纪委提供了伪造的合同，谎称大队部就卖了3万元，并让经管站冲减了村里欠其的3万元钱。二、贪污的事实014年11月至2017年11月，被告人任某某担任中共东阿县铜城街道办事处中屯村支部委员会书记兼村委会主任。2014年11月，任某某在协助东阿县铜城街道办事处从事危房改造工作时，使用本村村民刘某2的名义骗取危房改造款13209元并据为己有。2019年5月，任某某将13209元赃款退缴至中国共产党东阿县纪律检查委员会。认定上述事实的证据如下：（一）书证1.东阿县住房和城乡建设局出具的聊城市2014年农村危房改造工作实施方案证实，危房改造工作基本原则中其中一项是“经济最贫困、住房最危险原则。不搞普惠制，把经济最贫困、住房最危险作为危房改造对象确定的必要条件，必须同时满足经济上最困难（五保、低保等）和居住危房两个条件”。.东阿县住房和城乡建设局出具的刘某2危房改造09号档案证实，任某某伪造刘某2档案。.东阿县铜城街道办事处出具的电子银行交易回单、危房改造补助金发放名单证实，危房改造补助金13209元汇入刘某2农行卡。4.中国共产党东阿县纪律检查委员会出具的收据证实，2019年5月任某某退缴赃款13209元。（二）证人证言.证人刘某2的证言证实，任某某以其名义申请危房改造资金，任某某操作跑手续。其不符合申请条件，实际也没有盖房子，没有领取到危房改造资金。.证人刘某1的证言证实，其时任中屯村支部委员兼会计。没有参加过中屯村对上报农村危房改造补助对象进行评议的会议，刘某2危房档案中后附的会议记录不是其的签名。.证人郑某2的证言证实，其时任村民代表，没有参加过中屯村对上报农村危房改造补助对象进行评议的会议。（三）被告人供述和辩解告人任某某供述，2014年刘某2想让其帮张秀凤申请低保户或者贫困户，正好当时国家的危房改造资金正在申请过程中，其就让刘某2以他的名义申请，房子就使用张秀凤几年前申请的民政资金盖的房子。刘某2不符合申请条件，他开沙发厂，家属打工，家庭经济条件不错。说好后，其着手准备上报申请危房改造的资料，会议记录、证明都是其伪造的，实际上村里当时未开会，其跑的具体手续。刘某2实际没盖房子，其让他在村里盖房子的那里拍了两张。验收通过后其从刘某2农行卡里取走13209元危房改造金用于个人支出。申请危房改造资金都是其负责，其他村两委干部不知道。三、危险驾驶的事实019年6月10日22时27分许，被告人任某某酒后无证驾驶一辆车牌号为鲁Ｐ×××××的面包车行驶至东阿县商业街东首时，被执勤民警当场查获，经鉴定任某某血液中乙醇含量为133.5mg/100mL。认定上述事实的证据如下：（一）书证.聊城市公安局交通巡逻警察支队东阿大队出具的机动车信息、驾驶人信息查询结果单证实，任某某属无证驾驶，鲁Ｐ×××××面包车所有人为柳桂银。2.聊城市公安局交通巡逻警察支队东阿大队出具的呼吸式酒精测试仪结果证实，任某某现场呼吸结果为105.3mg/100ml。.聊城市公安局交通巡逻警察支队东阿大队出具的发破案经过证实，2019年6月10日22时27分许，任某某酒后无证驾驶鲁Ｐ×××××面包车行驶至东阿县商业街东首时，被执勤民警当场查获，经鉴定任某某血液中乙醇含量为133.5mg/100mL，涉嫌酒后危险驾驶。（二）证人证言人袁某证言证实，2019年6月10日晚，其与任某某在青年街的一个饭店喝酒，任某某可能喝了4瓶左右的啤酒，任某某喝酒后开车走了。（三）被告人供述和辩解告人任某某供述，2019年6月10日晚上，其和袁某在青年街巡防大队对面的饭店吃饭，其喝了4瓶啤酒。喝完酒后驾驶鲁Ｐ×××××面包车把袁某送回家后，行驶到商业街东首时被东阿交警大队的民警抓获。民警查获后用呼吸式酒精测试仪当场检测酒精含量105.3mg/100mL，检测后带至东阿县人民医院进行抽血检测。（四）鉴定意见山东省聊城市公安局刑事科学技术研究所出具的（聊）公（刑）鉴（毒）字[2019]1181号检验报告证实，在任某某静脉血中检出乙醇成分，含量为133.5mg/100mL。以上证据均依法取得，内容客观真实，能相互印证，形成完整的证据链。且经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人任某某利用职务上的便利，将村集体财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪；被告人利用职务上的便利，骗取公共财物，有其他较重情节，其行为构成贪污罪；被告人在道路上无证、醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人认罪认罚，在职务侵占犯罪后退还部分赃款，贪污犯罪的赃款已退还，可从轻处罚。关于辩护人提出的被告人当庭认罪认罚，认罪悔罪态度较好，可以从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳。公安机关对被告人任某某所执行的监视居住措施事实上等同于羁押，应当按照被告人被羁押进行刑期折抵，辩护人该辩护意见予以采纳。对于辩护人提出被告人的贪污罪属于漏罪，是被告人主动承认且自愿退赃，弥补了国家损失，可以予以免除处罚；被告人危险驾驶罪，没有造成严重后果，可对其免予刑事处罚，进行训诫或行政处罚；被告人符合三年以下有期徒刑，符合犯罪情节较轻、人身危险性较小、没有再犯罪的危险，可以从轻处罚，适用缓刑的辩护意见不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第三款、第一百三十三条之一、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第四条之规定，判决如下：一、被告人任某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币十万元；犯危险驾驶罪，判处拘役两个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币十万零五千元。二、被告人任某某退缴赃款13209元由收缴机关上缴国库。三、对被告人任某某非法所得150000元继续予以追缴，退还中屯村委会。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月3日起至2021年5月2日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省聊城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张学禹人民陪审员  黄 臣人民陪审员  杨承岭二〇二〇年八月二十八日书 记 员  孙 浩判后释明书（2020）鲁1524刑初83号法律法规：1.《中华人民共和国刑法》第二百七十一条：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。”2.《中华人民共和国刑法》第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”3.《中华人民共和国刑法》第六十七条：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”4.《中华人民共和国刑法》第三百八十二条：“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。”5.《中华人民共和国刑法》第三百八十三条：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”6.《中华人民共和国刑法》第六十一条：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。”7.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条：“贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万的，应当认定刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。”8.《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》：“全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。”9.《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一：在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”10.最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。四、对醉酒驾驶机动车的被告人判处罚金，应当根据被告人的醉酒程度、是否造成实际损害、认罪悔罪态度等情况，确定与主刑相适应的罚金数额。11.《中华人民共和国刑法》第五十二条：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”12.《中华人民共和国刑法》第五十三条：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。”13.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。”主审法官张学禹