北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终7580号上诉人（原审原告）：北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司，住所地北京市大兴区旧宫镇小红门路西-8幢。法定代表人：李顺森，总经理。委托诉讼代理人：梁永坡，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘盟，北京中友（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姚学军，男，1968年10月19日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：王亮，北京市一格律师事务所律师。委托诉讼代理人：任荣波，北京市一格律师事务所实习律师。上诉人北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司（以下简称卓越公司）因与被上诉人姚学军劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初24420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。卓越公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持我公司不支付姚学军：1.解除劳动合同赔偿金46085.52元；2.2017年6月11日至2019年5月7日休息日加班工资4937.88元；3.2019年1月1日至2019年2月28日期间工资差额768.42元。事实与理由：姚学军连续3天恶意违反公司管理规定，导致数名客户投诉，也在验车员工中造成恶劣影响。姚学军的行为属于《日常人事管理》和《日常行为管理制度》中关于旷工行为适用情形的“其他等同于旷工的行为”情形。姚学军无故连续旷工3天，我公司依据旷工罚则条款向其送达《旷工解除劳动合同通知书》正确，不应支付赔偿金。姚学军虽然每周工作6天，但每日工作不超8小时，每周工作不超过40小时，偶尔有加班，我公司也已经支付其加班工资。我公司已按姚学军实际出勤天数支付工资，不存在工资差额。姚学军辩称，卓越公司发了电话卡，但没有提供手机，我到指定交车地点后，无法联系客户，无法开展工作，不属于旷工。我同意一审判决，不同意卓越公司的上诉请求。卓越公司向一审法院起诉请求：1.不支付姚学军解除劳动合同赔偿金46085.52元；2.不支付姚学军2017年6月11日至2019年5月7日休息日加班工资15496.99元；3.不支付姚学军2019年1月1日至2019年2月28日期间工资差额768.42元。一审法院认定事实：2013年5月21日，姚学军入职卓越公司，岗位验车司机。双方于2016年5月19日签订劳动合同，约定执行不定时工时制度，每月正常工作时间工资1800元，正常工作时间工资是加班工资计算基数。2019年1月29日，卓越公司发布《通知》：公司定于2019年1月31日正式开启放假模式，于2019年2月12日恢复正常上班。2019年5月5日、6日、7日，卓越公司向姚学军派单，姚学军接单后，前往接车处，但姚学军以卓越公司没有提供手机无法使用公司发放的电话卡为由，不拨打接车客户的电话，仅前往接单处拍照。因未联系客户，姚学军未完成验车工作。卓越公司称其公司发放的电话卡已有电话费，姚学军未接单，也应回公司坐班，故构成旷工。2019年5月7日，卓越公司向姚学军发送《旷工解除劳动合同通知书》，记载：由于姚学军2019年5月5日未经公司同意无故旷工达三天，且未以任何形式告知公司其本人旷工正当理由的行为已视为严重违反公司规章制度，现公司有权无条件即时终止劳动合同，根据《劳动合同法》第三十九条规定，于其收到本通知书当日正式解除劳动关系。卓越公司称当时按照旷工2小时或3小时算旷工1天，2019年5月7日下班时发送的解除通知。2019年6月11日，姚学军申请仲裁，要求卓越公司支付：1.违法解除劳动关系赔偿金46085.52元；2.2013年5月21日至2019年4月30日期间休息日加班工资18251.9元；3.2019年1月1日至2019年2月28日期间工资差额768.42元。2019年7月31日，北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会作出京兴劳人仲字[2019]第4891号裁决书，裁决：1.卓越公司支付姚学军违法解除劳动关系赔偿金46085.52元；2.卓越公司支付姚学军2017年6月11日至2019年5月7日休息日加班工资15496.99元；3.卓越公司支付姚学军2019年1月1日至2019年2月28日期间工资差额768.42元；4.驳回姚学军其他的请求。卓越公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。卓越公司提交北京富邦保险代理有限公司不定时工作制行政许可项目受理通知书、审批表复印件，证明卓越公司实行不定时工作制。一审法院认为，该审批系2014年案外人公司的，与卓越公司无关，不足以证明卓越公司不定时工作制已经经过审批，故对该证据不予采信。卓越公司提交公司制度领取登记表、《日常人事管理》、《日常行为管理制度》证明姚学军签收知悉公司旷工制度，构成旷工。姚学军认可其在公司制度领取登记表上签字，但不认可收到《日常人事管理》《日常行为管理制度》，称登记表上记载的公司制度与卓越公司提交的不符。公司制度领取登记表记载姚学军确认收到《日常管理》《考勤制度》《岗位职责》《绩效考核》。《日常人事管理》规定：员工未经批准擅自休假视为旷工，员工连续旷工3天（含）以上或12个月内累计旷工6天（含）者视为自动离职。自动离职人员，公司一律不给予任何经济补偿，并扣罚旷工期间的双倍工资。《日常行为管理制度》规定：连续旷工3个工作日（含）以上或12个月内累计旷工6个工作日（含），公司予以辞退，且不给予任何补偿。因姚学军在公司制度领取登记表上签字，也未提交证据佐证其主张，故一审法院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。双方关于工资标准存在争议，卓越公司称基本工资1800元，姚学军称工资包括基本工资1100元、全勤奖200元、工龄工资500元、提成（包括交通补助、电话补助）、加班费，双方均提交工资表证明。双方工资表均体现姚学军工资包括基本工资1100元、工龄工资500元、当月提成、全勤奖200元。2019年2月工资表显示，姚学军事假扣款410.53元，较其他月份工资表相比，未发放全勤奖200元，工龄工资发放342.11元。卓越公司称如果姚学军当月全勤，768.42元能发放。《日常行为管理制度》规定：工龄奖工作满4年为500元。双方对月基本工资标准陈述基本一致，与工资表记载、《日常行为管理制度》规定基本相符，双方工资表在加班费、绩效补助项存在差异，故一审法院对月基本工资标准1800元以及双方无争议的工资表内容予以确认。关于加班情况，姚学军主张2017年6月11日至2019年5月7日期间均存在每周六加班情况，按照1800元/21.75*2倍计算周六加班工资，法定节假日的周六及公司安排的春节假期不上班，验车场都是跟着法定假期加班和调休，其与验车场一致，已发放加班费8800.05元。卓越公司认可周六工作，周一至周六都派单，每天工作不足8小时，每周工作时间不超过40个小时。因卓越公司未提交充分证据证明其主张，故一审法院采信姚学军关于周六加班的主张，对卓越公司的主张不予采信。一审法院认为，关于解除劳动合同赔偿金，姚学军虽以没有手机为由拒不联系客户，工作确存在过错，但并不属于解除通知书所述的旷工3日的情形，卓越公司称按照旷工2小时或3小时算旷工1天，没有依据，卓越公司据此解除劳动合同，属于违法解除，双方当事人均认可按照3840.46元计算离职前12个月工资标准，经核算，卓越公司应支付解除劳动合同赔偿金46085.52元。关于2017年6月11日至2019年5月7日休息日加班工资15496.99元，卓越公司认可姚学军每周六加班的情况，也不属于不定时工作制，卓越公司应当支付姚学军周六的加班费，姚学军认可卓越公司已支付的部分加班费，予以扣除，经核算，加班费数额为4937.88元。关于姚学军2019年1月1日至2019年2月28日期间工资差额768.42元，姚学军所主张的工资差额768.42元系2019年2月的事假扣款410.53元、全勤奖200元和工龄工资差额157.89元，姚学军在2019年2月休假，符合公司规定的放假安排，不属于缺勤，应按全勤计算工资，故卓越公司应补发上述工资差额共计768.42元。一审法院判决：一、北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司于判决生效之日起7日内支付姚学军解除劳动合同赔偿金46085.52元；二、北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司于判决生效之日起7日内支付姚学军2017年6月11日至2019年5月7日休息日加班工资4937.88元；三、北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司于判决生效之日起7日内支付姚学军2019年2月1日至2019年2月28日期间工资差额768.42元；四、驳回北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据查明的事实，2019年5月5日、6日、7日，卓越公司向姚学军派单，姚学军接单后，前往接车处，但以卓越公司没有提供手机无法使用公司发放的电话卡为由，未联系客户，未完成验车工作。姚学军对卓越公司未提供手机有意见，其以上述方式处理公司的工作安排，显属不当。但卓越公司认为姚学军该3日均属于旷工，并因此与姚学军解除劳动合同，缺乏依据，一审判决卓越公司支付姚学军违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。除法定节假日的周六及卓越公司安排的春节假期，姚学军2017年6月11日至2019年5月7日期间每周六正常工作。卓越公司虽主张姚学军每天工作不足8小时，每周工作时间不超过40个小时，但未提交充分证据予以证明，故一审法院对卓越公司该主张不予采信，并判决卓越公司支付姚学军相应加班工资，并无不当。根据2019年2月工资表，姚学军事假扣款410.53元，未发放全勤奖200元，工龄工资少发放157.89元。卓越公司主张已按姚学军实际出勤天数支付工资，不存在工资差额，但姚学军在2019年2月是按卓越公司的安排休假、出勤，故一审法院判决卓越公司支付姚学军工资差额，亦无不当。综上所述，卓越公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京卓越万车达汽车维修连锁有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 王丰伦审 判 员 卜晓飞审 判 员 庞 妍二〇二〇年八月二十八日法官助理 董和平书 记 员 马 双