湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终6935号上诉人（原审原告）：黄烨晶，女，汉族，1987年10月28日出生，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：朱爱娟，湖南湘天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李传亮，男，汉族，1984年12月17日出生，住长沙市雨花区。被上诉人（原审被告）：长沙中吉快递有限公司，住所地长沙市天心区九峰安置小区6栋3单元。法定代表人：华林锋，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：彭俊兴，湖南海天律师事务所律师。上诉人黄烨晶因与被上诉人长沙中吉快递有限公司（以下简称中吉快递）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初311号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄烨晶上诉请求：1、撤销湖南省长沙市天心区人民法院作出的（2020）湘0103民初311号民事判决书，依法发回重审或依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2、一、二审的所有诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定基本事实错误。1、一审判决书第4页第21行至第22行认定的“2019年10月，因中吉快递上级公司对中吉快递代理的部分区域进行调整，黄烨晶与中吉快递就变更区域进行协商并达成一致”事实错误。第一、被上诉人中吉快递自始至终从未与上诉人协商过变更区域，私自将涉诉的两个井湾子和喜盈门网点的转卖给第三人黄国文独立经营网点，转卖两个网点并在中通快递办理变更后才告知上诉人。被上诉人的行为已经违反了双方签订的《经营权转让协议》第二款违约责任规定的第1款“如因甲方公司发展需要，需对该区域股权等事宜进行调整，需经甲乙双方协定后方可进行”的约定，构成违约。即使需要转让，上诉人也有知情权，而不是转让后，被上诉人再告知上诉人该区域已转让。第二、根据被上诉人在一审中提交的情况说明中载明的内容“2019年10月23日将该区域划转给长沙君瑞物流有限公司（该公司成立时间为2019年9月17日，法定代表人系第三人黄国文）是因为管理混乱，经营不善”明显与事实不符，不能作为证据使用。如果是因为管理混乱，经营不善，为什么上诉人2019年7月、8月、9月、10月经过双方的结算平均每月有一万五千元的收益呢。明显与事实不相符，除此之外，出具的公司名称系湖南中汉快递服务有限公司，而该公司出具的证明并没有中通快递的授权，以及并没有相关工作人员出庭来接受询问说明情况。该份情况说明的证据不能证明被上诉人系不可控的原因导致。因此，如果需要发生区域的调整，根据双方的约定，被上诉人也应该事先和上诉人协定才可以进行，被上诉人从未与上诉人协商过变更区域的事情，而且上诉人最开始与被上诉人谈合作时，一直和被上诉人说要求申请独立账号自己独立经营网点，但是被上诉人拖了两个多月一直没有申请下来，才签订《经营权转让协议》，那第三人黄国文2019年9月17日才成立公司，为什么2019年10月23日就能申请下独立账户独立经营呢。2、一审判决书第4页第21行至第5页第8行认定的“2019年12月19日，中吉快递负责人郭友钱通过微信问黄烨晶丈夫李传亮（植物园）……郭友钱说你实在不想要，我也可以接手，暂时先帮我顶着……等方式协商”的事实认定错误。首先，被上诉人只截取了部分聊天记录，而非全部。关于植物园快递网点所谓的接手并非是对双方签订的《经营权转让协议》中关于区域的变更。据郭友钱和李传亮的全部聊天记录，纯粹是植物园快递网点也是属于被上诉人管理范围，郭友钱说人手不足，需要李传亮帮忙先去顶包立权的位置，之后就先帮郭友钱顶替包立权工作了几天，上诉人就先做客服，两人一起顶一下派件，后面郭友钱还说给上诉人和李传亮发工资。即使要变更区域范围，《经营权转让协议》规定的有井湾子和喜盈门两个经营网点，花了34万购买的经营权，也不可能只变更成植物园一个网点。事实上，上诉人与被上诉人从来没有达成区域范围的调整，一审法院认定事实错误。3、一审法院认定的上诉人与被上诉人于2019年12月31日就《经营权转让协议》的解除及退款达成合意认定错误。根据上诉人2019年12月31日的全程录音证据，显示被上诉人的负责人郭友钱要上诉人带上《经营权转让协议》的原件过去商量解决问题时，被上诉人一上来就直接要上诉人出示支付宝二维码和账户，郭友钱本人和包立权就直接转了合计24万元给上诉人，之后郭友钱就要求上诉人交还《经营权转让协议》的原件，后续双方一直在谈退还投资款本金及利息、收益、违约金的具体金额，达不成一致意见后，被上诉人的一个工作人员还当场报警说上诉人和其老公李传亮诈骗了他们24万。由此可见，《经营权转让协议》的解除，双方并没有协商一致达成。二、一审适用法律错误。基于被上诉人的上述违约行为，而且双方从未协商一致解除《经营权转让协议》。因此，应适用《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条等规定，被上诉人应向上诉人退还投资购买经营权的本金并支付占有利息以及违约金及经济损失补偿。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实并依法审理判决，维护上诉人的合法权益。中吉快递辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。黄烨晶向一审法院起诉请求：1、解除黄烨晶与中吉快递于2019年6月30日签订的《经营权转让协议》；2、中吉快递向黄烨晶返还投资转让款34万元；3、中吉快递向黄烨晶支付投资转让款34万元的占有利息2.5万元（占有期间从2019年4月3日计算至2019年6月30日）；4、中吉快递向黄烨晶支付2019年10月应得的月收益13551.17元；5、中吉快递向黄烨晶支付违约金及经济损失补偿金合计34万元；6、该案诉讼费用由中吉快递承担。一审法院认定事实：2019年年初，黄烨晶与中吉快递协商开展合作，2019年3月31日，黄烨晶丈夫李传亮向中吉快递转账5万元，同年4月3日，黄烨晶丈夫李传亮向中吉快递法定代表人华林锋个人账户转账29万元，中吉快递向黄烨晶出具转让费34万元收据。2019年6月30日，黄烨晶（乙方）和中吉快递（甲方）签订《经营权转让协议》，约定：甲方拟将其下辖的井湾子分部、喜盈门分部中通快递业务（经营权）由乙方负责；该区域的快递业务包括揽件、派送、运输、装卸及客户售后服务；乙方以现金34万元人民币外加现有承包区押金和派费截留的总金额购买该区域70%经营权；双方结算日期为每月15日，当日支付；如因甲方公司发展需要，需对该区域股权等事宜进行调整，需经双方协定后方可进行，乙方积极配合；如因甲方违反该协议，致使乙方股权受损，甲方给予乙方相等投资额作为违约赔偿及经济损失补偿并支付投资本金。2019年7月，黄烨晶开始经营中通快递井湾子分部、喜盈门分部业务。2019年10月，因中吉快递上级公司对中吉快递代理的部分区域进行调整，黄烨晶与中吉快递就变更区域进行协商并达成一致。2019年12月19日，中吉快递负责人郭友钱（微信号：×××）通过微信问黄烨晶丈夫李传亮（微信号：×××）（植物园）“你还没接手吗”，黄烨晶丈夫李传亮表示“昨天就接了啊”；2019年12月21日，黄烨晶丈夫李传亮在微信中与中吉快递负责人郭友钱因包仓费发生争执，李传亮表示“那你明天找人来接了”、“我还干个毛线啊”，郭友钱说“你实在不想要，我也可以接手，暂时先帮我顶着，给你工资，你老婆也是，我答应过你，不要了，我来接手，不让你亏，大家都不容易”；“月底，你把合同带过来，一次性付款，以后还是朋友，常来看看我就行”等方式协商。2019年12月31日，中吉快递负责人郭友钱通过微信向黄烨晶丈夫李传亮转账2万元，通过支付宝账户向黄烨晶转账5万元，案外人包立权接受中吉快递委托通过支付宝账户向黄烨晶账户转账17万元。另查明：黄烨晶经营中吉快递井湾子分部、喜盈门分部业务的收益权从2019年7月1日起开始计算，截至2019年10月底，中吉快递尚欠黄烨晶收益款13551.17元。一审法院认为，黄烨晶与中吉快递签订的《经营权转让》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照合同约定履行自己的义务，双方协商一致的状况下可以解除合同。黄烨晶与中吉快递签订合法有效的《经营权转让协议》并履行一段时间后，因中吉快递不可控的原因，导致合同履行范围的调整，双方协商达成一致。根据黄烨晶与中吉快递提交的证据，双方于2019年12月21日就《经营权转让协议》的解除及退款达成合意，且黄烨晶已收取了中吉快递相关人员退还的相应款项24万元、双方合同未再继续履行，双方签订的《经营权转让协议》已实际解除，黄烨晶请求解除黄烨晶与中吉快递签订的《经营权转让协议》，该院不再处理。双方协商合同解除时，中吉快递承诺向黄烨晶一次性退款，且已退还24万元，中吉快递应将原收取的34万元，在冲减已退还的24万元后，剩余10万元予以退还给黄烨晶。黄烨晶要求中吉快递返还投资转让款34万元的请求，该院在10万元范围予以支持，超出部分，该院不予支持。合同的解除系双方协商一致达成，中吉快递不存在违约情形，黄烨晶主张中吉快递支付违约金及经济损失补偿金合计34万元的请求，没有事实及法律依据，该院不予支持。合同解除后不影响合同相关结算条款的效力。黄烨晶与中吉快递确认截至2019年10月中吉快递尚欠黄烨晶经营权收益款13551.17元，中吉快递应予支持给黄烨晶，黄烨晶的该请求，该院予以支持。中吉快递抗辩黄烨晶尚欠其款项要求予以扣减的理由，未有证据证实，该院不予采信。黄烨晶要求中吉快递支付从2019年4月3日至2019年6月30日投资转让款34万元的占有利息2.5万元的请求，因该34万元系黄烨晶在合同签订前为合同的签订而自愿支付，且双方在此之后亦达成了相关合议，中吉快递收取黄烨晶的上述款项有合法依据，黄烨晶的该请求没有依据，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：一、中吉快递在该判决生效后十日内退还黄烨晶投资转让款10万元；二、中吉快递在该判决生效后十日内偿付黄烨晶收益款13551.17元；三、驳回黄烨晶的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费10986元减半收取5493元，由中吉快递负担1285元，黄烨晶负担4208元。本院二审期间，上诉人提交如下证据：证据一、上诉人丈夫李传亮与被上诉人负责人郭友钱微信全部聊天记录。拟证明被上诉人一审当庭提交的证据只截取了部分聊天记录，而非全部。关于植物园快递网点所谓的接手并非是对双方签订的《经营权转让协议》中关于区域的变更。根据郭友钱和李传亮的全部聊天记录，纯粹是植物园快递网点也是属于被上诉人管理范围，郭友钱说人手不够，需要李传亮帮忙先去顶包立权的位置，之后就先帮郭友钱顶替包立权工作了几天，上诉人就先做客服，两人一起顶一下派件，后面郭友钱还说给上诉人和李传亮发工资。证据二、录音。拟证明2019年12月31日被上诉人的负责人郭友钱要上诉人带上《经营权转让协议》的原件过去商量解决问题时，被上诉人直接要上诉人出示支付宝二维码及账户，郭友钱本人和包立权直接转了合计24万元给上诉人，之后郭友钱就要求上诉人交还《经营前转让协议》的原件，后续双方一直在谈退还投资款本金及利息、收益、违约金的具体金额，达不成一致意见后，被上诉人的员工还当场报警说上诉人和其老公李传亮诈骗了他们24万元。由此可见，《经营权转让协议》并未协商达成一致。证据三、长沙君瑞物流有限公司工商登记信息。拟证明案外人黄国文2019年9月17日才成立长沙君瑞物流有限公司，就申请了中通快递的独立账号，被上诉人自始至终从未与上诉人协商过变更区域，私自将涉诉的两个井湾子和喜盈门网店的转卖给黄国文独立经营网点，转卖两个网点并在中通快递办理变更后才告知上诉人，构成违约。被上诉人中吉快递质证称：1、证据一的真实性没有异议，我方在一审提交的微信聊天记录并非经过修改，只是部分截取。双方是因为有一笔费用谈不好，合同是上诉人主动提出解除的。2、录音真实性有待考核，达不到上诉人的证明目的，但是可以证明双方是协商一致解除合同的，被上诉人已经向上诉人支付了解除合同的款项24万元。3、证据三达不到上诉人的证明目的，工商登记是上诉人的代理作出的行为，被上诉人无法控制。本院认为，上诉人二审中提交的证据一，可以作为认定本案事实的依据；证据二、三不足以达到其证明目的，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，黄烨晶与中吉快递签订的《经营权转让协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据本案现有证据分析，上述《经营权转让协议》已实际解除，双方未再继续履行，一审法院认定双方当事人已就《经营权转让协议》的解除达成合意正确。中吉快递原收取黄烨晶34万元，已经退还24万元，一审判决中吉快递退还黄烨晶剩余的10万元亦符合公平合理的原则，并无不当。本案系双方协商一致解除合同，黄烨晶要求中吉快递支付违约金及经济损失补偿金34万元及支付从2019年4月3日至2019年6月30日投资转让款34万元的占有利息2.5万元的诉讼请求的证据不足，理由不充分，一审法院不予支持亦正确。综上所述，黄烨晶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10986元，由黄烨晶负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  熊 伟审判员  刘朝晖二〇二〇年八月二十一日书记员  徐彬彬