湖南省**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初1742号原告：汪继辉，男，1969年6月25日生，瑶族，湖南省**瑶族自治县人，农民，住湖南省**瑶族自治县。委托诉讼代理人：盘华春，男，系湖南瑶洲律师事务所律师。系特别代理。被告：蒋小兰，女，1990年5月14日生，瑶族，湖南省**瑶族自治县人，居民，住湖南省**瑶族自治县。被告：永州市飞腾房地产开发有限公司。统一社会信用代码：914311297991018566。住所：永州市**瑶族自治县沱江镇翠华路。法定代表人：李双红，男，系该公司执行董事。原告汪继辉与被告蒋小兰、永州市飞腾房地产开发有限公司（以下简称飞腾公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪继辉到庭参加诉讼，被告蒋小兰、飞腾公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告汪继辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告蒋小兰偿还原告借款本金13.5万元及利息（利息以13.5万元为基数按年利率12%从2016年9月30日起计算至还清所有借款之日止），并判令被告飞腾公司对该笔借款本息承担连带偿还责任；2、判决被告承担原告因起诉而支付的律师代理费3000元；3、由被告蒋小兰、飞腾公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告蒋小兰自2014年从原告处借款10万元用于房地产项目建设，截至2016年9月30日，原、被告双方对该借款数额进行结算时，被告蒋小兰尚有借款本金10万元及利息3.5万元未归还原告。原、被告双方于2016年9月30日签订《短期投资协议》，对此前被告蒋小兰所欠原告的借款本息进行结算并续签确认，该协议约定：原告投资金额为13.5万元，投资期限自2016年9月30日至2017年6月30日，投资期间按月利率1%计算，按季付息；原告不参与被告蒋小兰的经营管理，经营中盈亏及风险由被告蒋小兰承担，被告蒋小兰并承诺如逾期未还款，则承担相应的法律责任；被告飞腾公司作为担保人为该笔借款提供担保。借款到期后，原告多次催收未果，为维护原告合法权益，特诉至法院。被告蒋小兰、飞腾公司经本院合法传唤未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见和证据，本院视被告蒋小兰、飞腾公司放弃答辩、举证质证、辩论的权利。本院经审理查明认定事实如下：2015年2月期间，原告汪继辉借予被告蒋小兰现金10万元，并约定借款利息按月利率2.5%计算。被告蒋小兰支付了2015年2月至2015年7月的利息后，未再向原告汪继辉支付利息。2016年9月30日，原告汪继辉与被告蒋小兰签订《短期投资协议》，该协议约定，原告汪继辉将原来借予被告蒋小兰的借款本金10万元及被告蒋小兰以月利率2.5%计算未支付2015年8月至2016年9月的利息3.5万元（10万元×2.5%×14个月=3.5万元）作为投资金额，用于被告飞腾公司的项目开发，投资期限为2016年9月30日至2017年6月30日，投资期间被告蒋小兰以月利率1%支付利息，按季付息。原告汪继辉不参与经营管理，经营中发生的盈亏及风险均由被告蒋小兰承担。被告飞腾公司为协议约定的上述款项提供保证担保。另查明，原告汪继辉为维护其合法权益，因本案诉讼活动，支付了律师费3000元。上述事实，有原告的陈述、《短期投资协议》、中国建设银行个人活期明细信息-新一代、中国建设银行个人活期账户收入交易明细、证人张某的证人证言、编号为ＮＯ8535XXXX的湖南增值税普通发票等证据予以证实，可予以认定。本院认为，原告汪继辉与被告蒋小兰签订的《短期投资协议》，该协议虽取名为短期投资协议，但是其内容实质是被告蒋小兰与原告汪继辉对2015年的10万元借款进行结算后重新签订的借款协议，且由被告飞腾公司为上述借款提供保证担保，故本案属民间借贷纠纷。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”原告汪继辉与被告蒋小兰以月利率2.5%对2015年的10万元借款的未付利息进行结算，共计3.5万元［10万元×月利率2.5%×14个月（2015年8月至2016年9月）=3.5万元］，并在《短期投资协议》中将该笔利息计入原告汪继辉的投资金额中，其实质是将上述利息转化为借款本金，依据上述法律规定，对超出年利率24%的利息不应计入后期借款本金，故本院认定被告蒋小兰尚欠原告汪继辉借款本金12.8万元［10万元+10万元×月利率2%×14个月（2015年8月至2016年9月）=12.8万元］。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”依照上述规定，整个借款期间为2015年8月1日至2017年6月30日，被告蒋小兰支付借款期间的本息之和的最高金额为146000元［10万元+10万元×年利率24%÷12个月×23个月（2015年8月1日至2017年6月30日）=146000元］；按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款进行计算，依照《短期投资协议》约定的月利率1%计算在2016年9月30日至2017年6月30日期间的借款本息之和为139561.96元［12.8万元+12.8万元×月利率1%×9个月（2016年9月30日至2017年6月29日）+12.8万元×月利率1%×12个月÷366天（2016年系闰年）×1天（2017年6月30日）=139561.96元］。故按《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和为139561.96元，未超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和146000元，因此，关于原告诉请被告蒋小兰以13.5万元为基数按年利率12%计算从2016年9月30日至2017年6月30日期间的借款利息的诉讼请求，本院在以12.8万元为基数按年利率12%计算从2016年9月30日至2017年6月30日期间的借款利息范围内予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项规定：“（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”被告蒋小兰逾期未偿还借款本金及利息，原告汪继辉主张被告蒋小兰按照借期内的利率（月利率1%）支付2017年7月1日之后资金占用期间的利息，符合法律规定，结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定，本院认定被告蒋小兰按照借期内的利率（月利率1%）支付2017年7月1日之后资金占用期间的利息，但被告蒋小兰在借款本金偿还之日止应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金10万元与以最初借款本金10万元为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”被告飞腾公司在《短期投资协议》为被告蒋小兰的借款提供保证担保，未约定保证方式，依照法律规定，应当承担连带责任保证担保。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原告与被告蒋小兰签订的《短期投资协议》约定的借款期限为2016年9月30日至2017年6月30日，未约定保证期间，故依照法律规定，被告飞腾公司承担保证责任的保证期间为2017年7月1日至2017年12月31日。保证期间系除斥期间，不同于诉讼时效，因原告未提交证据证明其在2017年7月1日至2017年12月31日期间要求被告飞腾公司承担保证责任，应承担举证不能的不利后果，依照法律规定，本院认定被告飞腾公司的担保期限已过，已免除保证责任。关于原告主张被告蒋小兰需支付律师费3000元，因被告未依约偿还借款本息，而导致原告为维护其合法权益委托律师进行诉讼活动，原告主张被告蒋小兰支付律师费具有正当性，且提供了编号为NO8535XXXX的湖南增值税普通发票对律师费用予以证实，故关于原告诉请被告蒋小兰需支付律师费3000元的诉讼请求，具有事实依据，本院予以支持。被告蒋小兰、飞腾公司经本院合法传唤未到庭，应作缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条、第二十九第二款第（二）项，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告蒋小兰在本判决生效之日起十日内给付原告汪继辉借款本金128000元及利息（利息以年利率12%从2016年9月30日起计算至借款本金全部清偿之日止，但借款偿还之日止应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金10万元与以最初借款本金10万元为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和）；二、限被告蒋小兰在本判决生效之日起十日内给付原告汪继辉已支付的律师费3000元；三、驳回原告汪继辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1530元（已减半收取），由被告蒋小兰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  周虹二〇二〇年八月十九日法官助理杨柳书记员王全附：法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。