山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7462号 上诉人（原审被告）：交运集团有限公司，住所地山东省青岛市市北区延吉路。 法定代表人：刘永康，董事长。 委托诉讼代理人：何德宝，山东劳和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：房晓甜，山东劳和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵xx，男。 委托诉讼代理人：张忠利，山东纬达律师事务所律师。 上诉人交运集团有限公司（以下简称交运集团）因与被上诉人赵xx劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初3169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。 交运集团上诉请求：1、依法撤销（2020）鲁0203民初3169号民事判决书第一项，改判交运集团不支付赵xx2017年10月1日至2017年12月17日停工留薪期工资差额1125.14；2、依法撤销（2020）鲁0203民初3169号民事判决书第二项，改判交运集团不支付赵xx2018年1月至2019年12月期间的工资差额34378.25元；3、一审、二审诉讼费由赵xx承担。事实与理由：交运集团已经足额支付赵xx2017年10月1日至2017年12月17日停工留薪期工资，关于2018年1月至2019年12月期间的工资差额一审法院计算有误，一审法院对于事实认定不清，适用法律错误，应予改判。一、关于2017年10月1日至2017年12月17日停工留薪期工资。赵xx系交运集团职工，2017年9月15日发生工伤，双方确认停工留薪期自2017年9月18日至2017年12月17日。2017年10月交运集团已发放赵xx工资2964.50元，11月1461.50元，12月1541.50元。2019年2月补发2017年10月停工留薪期工资差额395元，分别补发11月至12月各1768元。交运集团已经足额发放赵xx停工留薪期工资，赵xx也认可收到上述数额，不存在停工留薪期工资差额。二、关于2018年1月至2019年12月期间的工资。（一）一审判决事实认定不清。一审判决审理查明部分认定“交运集团在赵xx停工留薪期满后未安排做劳动能力鉴定，未提交证据证明变更工作岗位经过赵xx同意”系事实认定不清。交运集团已经提交2018年3月8日青岛市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论书，鉴定结论载明“劳动功能障碍程度为伤残十级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍”，且停工留薪期满后不能从事原岗位系赵xx主动提出，交运集团也提交证据《交运集团崂矿项目部培训学习签到记录表》，赵xx签字确认调岗。（二）一审判决适用法律错误。停工留薪期满后2018年1月至2019年12月期间工资以工伤前平均工资计算没有任何依据，一审判决中引用的《青岛市企业工资支付规定》第二十条系关于病假工资发放的规定，可计算赵xx2018年6月与2019年1月病假工资，并不能据此计算24个月工资，停工留薪期满后2018年1月至2019年12月的工资交运集团依据赵xx实际工作已经足额发放，不存在工资差额。综上所述，一审法院认定交运集团应支付赵xx停工留薪期工资差额及2018年1月至2019年12月的工资差额属于事实认定不清，法律适用错误，请求二审法院依法改判。 赵xx辩称，一审判决事实清楚，证据充分，希望二审法院依法驳回交运集团的上诉请求。 赵xx向一审法院提出诉讼请求：1、交运集团支付赵xx2017年10月1日至2017年12月17日拖欠的停工留薪期工资2839.50元，交运集团支付赵xx2018年1月至2019年12月工资差额52864.90元。2、诉讼费用由交运集团承担。 一审法院经审理查明：赵xx2017年5月入职交运集团处，双方签订期限自2017年6月1日至2020年5月31日的劳动合同，劳动合同约定赵xx岗位为驾驶员，约定赵xx的工资不低于当年度的青岛市最低工资标准。2017年9月15日赵xx发生工伤，评定为伤残十级，停工留薪期为2017年9月18日至2017年12月17日。赵xx停工留薪期满后未做劳动能力鉴定，赵xx未再从事驾驶员工作，赵xx于2018年6月13日至2018年6月28日病休，自2019年3月，交运集团安排赵xx从事清洁工作。交运集团处工资发放方式为当月发当月工资。2017年6月，交运集团分两笔首次支付赵xx工资3235.74元，赵xx实收2017年7月工资3092元、8月4911.90元、9月5517.80元、10月3359.50元、11月3229.50元、12月3309.50元。交运集团认可赵xx提供的银行交易明细体现的2018年1月至2019年12月期间工资发放情况，该期间赵xx工资实发数额分别为：2311.5元、3151.5元、2532.5元、2947.5元、1617.5元、2569.5元、2087.5元、1326.5元、1457.5元、1445.5元、1485.5元、1185.5元、722元、4667元、1348元、1821元、2218元、0元、1822元、3526元、2064元、1914元、1714元、2098元，以上共计48032元。赵xx认可交运集团提交的有赵xx签字的2019年1月、2月、3月、6月、7月考勤表，考勤表显示赵xx2019年1月出勤7天，其余为病假。2019年2月出勤12天，年假5天，3天为国家法定假日。2019年3月出勤20.5天，年假5天，3天为国家法定假日。2019年6月出勤9天。2019年7月出勤12天。2019年8月，赵xx以交运集团为被申请人，向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、交运集团支付赵xx工伤期间停工留薪期工资差额1078.5元。2、交运集团支付赵xx2018年1月至2019年8月期间工资差额26867.4元。3、交运集团为赵xx报销住院治疗费及医药费8116.19元。青岛市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出青劳人仲案字[2019]第1095号仲裁裁决书，裁决：一、交运集团有限公司自本裁决生效之日起十五日内支付赵xx2018年12月工资差额110元、2019年1月工资差额326.94元、2019年2月工资差额271.87元，合计708.81元。二、驳回赵xx的其他仲裁请求。该裁决为终局裁决。该裁决下发后，赵xx不服裁决，诉至一审法院，即为本案。庭审中，赵xx与交运集团争议焦点1，交运集团是否拖欠赵xx停工留薪期工资。交运集团主张2017年9月停工留薪期工资系足额发放，2017年10月至12月存在欠发，应按照其2017年6月至9月的平均工资4189.36元[（3235.74元+3092元+4911.90元+5517.80元）/4个月]补发。交运集团主张赵xx2017年6月发放的两笔工资中金额为1090.74元的一笔是赵xx2017年5月工资，故计算平均工资时应当扣除该数额。停工留薪期工资的计算应当将2017年9月份也纳入进来，2017年12月17日赵xx停工留薪期满，其后就不是停工留薪期工资了。针对该争议焦点，赵xx未提交证据。交运集团提交证据一，赵xx2017年工资表，交运集团认为工资表上6月绩效工资一栏为0元，证明赵xx2017年5月绩效工资为0元，所以该笔1090.74元是2017年5月的工资。停工留薪期工资应按照6月、7月、8月工资计算，去掉5月份的工资1090.74元，为3868.13元。赵xx质证认为，赵xx、交运集团2017年6月签订的劳动合同，所以该工资表中6月份发的工资都是6月份工资，不是5月份工资。赵xx与交运集团争议焦点2，交运集团是否未足额支付赵xx2018年1月至2019年12月期间的工资。赵xx主张按照社平工资4546.50元发放。交运集团主张赵xx2018年1月至2019年12月的工资支付标准为岗位工资1800元+交通补贴和通讯津贴共150元+绩效，因赵xx停工留薪期满后调整了工作岗位，所以工资待遇应当按照新的岗位予以考核和支付。针对该争议焦点，赵xx提交银行交易清单及明细，证明赵xx2018年1月至2019年12月期间工资发放情况。交运集团对赵xx提交证据的真实性无异议，认可实际发放的数额，但对存在欠发工资有异议，称不应该用社平工资计算。交运集团主张按照仲裁裁决的数额，认为赵xx的应发工资数额不低于最低工资标准。针对该争议焦点，赵xx提交银行交易清单，证明2018年1月至2019年12月期间工资发放情况。交运集团对赵xx所提交的证据真实性无异议，认可实际发放数额，但赵xx不应按照社平工资计算差额。交运集团提交证据二，赵xx2019年1月至7月的考勤表，证明赵xx在交运集团处的出勤情况。证据三交运集团劳矿项目部培训学习签到记录表复印件、后勤卫生清洁人员（临时岗位）工作职责与工作标准复印件，证明赵xx同意干保洁工作。赵xx认可交运集团提交的证据二考勤表中有赵xx签字的2019年1月、2月、3月、6月、7月部分，对考勤表中没有赵xx签字的2019年4月、5月部分不认可。认可交运集团提交的证据三培训签到表真实性，是赵xx签的字，但认为这只是一个会议签到表，不是赵xx同意调整工作岗位的签字表，后勤卫生清洁人员工作职责与工作标准是后加的，赵xx从未看到过。 一审法院认为，赵xx、交运集团双方签订有期限自2017年6月1日至2020年5月31日的劳动合同，该劳动合同合法有效，双方均应遵守。关于停工留薪期工资。交运集团称赵xx2017年6月收到的其中一笔工资1090.74元为赵xx2017年5月的工资，不应作为计算停工留薪期平均工资标准。交运集团庭审中认可交运集团系当月发放当月工资，交运集团提交2017年5月工资栏中没有绩效工资作为证据，不足以证明其主张，一审法院不予采信。赵xx2017年9月发生工伤，交运集团应当按照2017年6月至8月的月平均工资3746.55元{（3235.74元+3092元+4911.90元）÷3}支付赵xx2017年10月至2017年12月17日的停工留薪期工资。故交运集团应当支付赵xx该段期间的停工留薪期工资差额1125.14元（3746.55元-3359.50元+3746.55元-3229.50元+3746.55÷21.75天×11天-3309.50元÷21.75天×11天）。关于赵xx2018年1月至2019年12月工资差额。赵xx主张以青岛市社平工资为基数计算该段期间工资差额，于法无据，一审法院不予支持。赵xx停工留薪期满后，交运集团没有为赵xx做劳动能力鉴定，交运集团主张赵xx未从事原岗位，是经赵xx同意变更的岗位，交运集团对此未提交证据，一审法院不予采纳。交运集团应按照发生工伤前平均工资3746.55元支付赵xx2018年1月至2019年12月工资。因赵xx2018年6月和2019年1月休病假，根据《青岛市企业工资支付规定》第二十条的规定，交运集团应当支付赵xx2018年1月至2019年12月的工资差额34378.25元（3746.55元×11个月+3746.55元÷21.75天×9天+1910元÷21.75天×12天×80%+3746.55元÷21.75天×7天+1910元÷21.75天×16天×80%+3746.55天÷21.75天×15天+3746.55元÷21.75天×23.5天+3746.55元×7个月+3746.55元÷21.75天×9天+3746.55元÷21.75天×12天-48032元）。仲裁裁决未支持赵xx要求交运集团报销其住院治疗费及医药费的仲裁请求，赵xx未就此起诉，视为对仲裁该项裁决的认可，一审法院对仲裁的该项裁决不持异议。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《青岛市企业工资支付规定》第二十条之规定，一审判决：一、交运集团有限公司于判决生效之日起十日内支付赵xx2017年10月1日至2017年12月17日停工留薪期工资差额1125.14元；二、交运集团有限公司于判决生效之日起十日内支付赵xx2018年1月至2019年12月期间的工资差额34378.25元；三、驳回赵xx的其他诉讼请求。如果交运集团有限公司未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由交运集团有限公司承担。 二审期间，交运集团提交后勤卫生清洁人员工作职责与工作标准文件传阅单复印件一份证明赵xx确认同意调岗，赵xx质证称该证据系复印件，对真实性不予认可。 经二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，赵xx于2017年9月15日发生工伤，双方确认其停工留薪期为2017年9月18日至2017年12月17日，劳动者在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，交运集团主张其已经足额支付赵xx停工留薪期工资，但并未提交有效证据予以证明，对其主张，本院不予采信。关于赵xx2018年1月至2019年12月工资差额，交运集团主张赵xx已于2019年3月调岗至清洁工作岗位，其已根据赵xx实际工作情况足额发放赵xx工资，但并未提供有效证据证明该调岗行为经双方协商一致且符合法律规定，也无法证明赵xx在上述期间内工资的具体发放标准，对其主张，本院不予采信，一审认定其应按照赵xx工伤前平均工资支付工资并无不当，本院予以维持。 综上所述，交运集团的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人交运集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年八月十七日 法官助理 吴迪 书记员王冉冉 书记员于国英