湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0621民初1618号 原告：陶四明，男，1965年2月11日出生，汉族，岳阳县人，居民，住岳阳县。 委托诉讼代理人：张帅，湖南滳招律师事务所律师。 被告：李可，男，1986年11月1日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司。住所地：岳阳市岳阳楼区站前路495号。 负责人：袁爱吾，经理。 委托诉讼代理人：付六三，湖南忠民律师事务所律师。 原告陶四明与被告李可、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人民财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月30日立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告陶四明及委托诉讼代理人张帅、被告李可、被告人民财险岳阳市分公司的委托诉讼代理人付六三均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陶四明向本院提出诉讼请求：1、由被告李可赔偿陶四明各项经济损失250431元；2、由人民财险岳阳市分公司在保险责任限额范围内承担赔付义务；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年7月28日11时，李可驾驶湘Ｆ×××××重型货车沿岳阳县麻塘镇畔湖村路段进入荣岳公路时，与刘某驾驶的湘Ｆ×××××普通摩托车相撞，造成摩托车上乘客陶四明、摩托车驾驶人刘某受伤，两车受损的交通事故。交警部门认定李可负事故全部责任，刘某和陶四明不负事故责任。陶四明受伤后在岳阳市一人民医院和岳阳县人民医院住院治疗，其伤情经法医鉴定，伤残程度按照九级伤残的75%计算。湘Ｆ×××××重型货车在人民财险岳阳市分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。 李可辩称，湘Ｆ×××××重型货车已在人民财险岳阳市分公司投保交强险和商业三者险，保险公司应承担赔付责任；原告的医药费中非医保用应按15%进行核减；原告住院期间被告支付了部分医药费、伙食费，并护理了30天。 人民财险岳阳市分公司辩称，诉讼费和鉴定费保险公司不承担；医药费中非医保用药建议按20%进行核减；营养费建议按30元每天计算；原告的误工费未提供证据证明，应按岳阳市最低工资标准1380元计算；交通费建议按4元每天计算；精神抚慰金应按7500元计算；保险公司已垫付本案原告95000元，要求抵减。 原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：原告身份证复印件和交通事故责任认定书，李可的驾驶证信息、车辆行驶证信息、车辆投保单，病历、门诊医药费发票五张，司法鉴定意见书、鉴定费发票，原告的房产证、工伤证明、单位证明。被告李可向本院提交了陶四明医药费发票四张，超市购物小票一张。被告人民财险岳阳市分公司提交了转账记录二份。 本院组织当事人进行了质证，双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告提交工伤证明和单位证明，本院认为，工伤证明显示原告参保时间为事故发生当月，原告也没有提交其他证据佐证工资实发情况，仅凭单位证明不能证实原告的每月工资为4800元，对该证据的证明目的不予采纳。 根据本院采纳的证据，结合当事人陈述，本院确认如下案件事实： 2019年7月28日11时，李可驾驶的湘Ｆ×××××重型货车与刘某驾驶的湘Ｆ×××××普通摩托车相撞，造成摩托车上乘客陶四明和摩托车驾驶人刘某受伤、两车受损的交通事故。交警部门认定李可负事故全部责任，刘某和陶四明不负事故责任。陶四明受伤后在岳阳市一人民医院和岳阳县人民医院住院治疗125天，人民财险岳阳市分公司和李可分别支付了其医药费65000元、45257.52元，陶四明自己支付了医药费2249元。2020年7月16日，陶四明的伤情经岳阳市巴陵司法鉴定中心鉴定，其伤残程度按照九级伤残的75%计算，预计后段医药费12000元，法医建议自受伤之日始全休至鉴定之日，一人护理5个月，营养5个月，第二次手术取内固定全休30天，一人护理20日。 湘Ｆ×××××重型货车在人民财险岳阳市分公司投保了交强险和限额为100万元的商业三者险和不计免赔率，事故发生在保险期内。 另查明，陶四明于2019年10月17日向本院起诉，要求被告赔偿其损失，并申请对人民财险岳阳市分公司进行先予执行，本院根据其申请，裁定人民财险岳阳市分公司从湘Ｆ×××××车辆将产生的理赔款中先予支付陶四明医药费30000元，人民财险岳阳市分公司已于2019年12月5日支付了先予执行款30000元至本院账户，后陶四明因治疗未终结而撤回了起诉。本案审理过程中，双方当事人均同意本案的非医保用药在交强险之外按15%进行核减，刘某同意陶四明的损失在交强险死亡伤残赔偿限额中先予赔偿55000元，不按比例赔偿。陶四明住院期间，李可另支付了伙食费840元、其他费用394元，并派人护理了陶四明26天，陶四明与李可认可26天的护理费为4361元。 陶四明诉求的损失本院认定为：1、医药费112506.52元（陶四明支付的2249元+人民财险岳阳市分公司垫付的65000元+李可支付的45257.52元），其中非医保核减用药部分为16876元（112506.52元×15%）；2、后段医药费12000元；3、住院伙食补助为7500元（住院125天×60元/天）；4、营养费4500元（30元/天×150天）；5、误工费原告要求按月工资4800元计算，本院认为原告提交的证据不足以证明其每月有固定收入4800元，同时原告也未提交证据证明最近三年的平均收入状况，原告系农业户口，其误工费本院参照农林牧副渔年平均收入计算，故误工费为57097元［2019年度农林牧副渔业年平均收入54272元/年÷365天×（354天+取内固定休息30天）］，6、交通费酌情认定为1000元；7、护理费为28516元［原告诉求标准61227元/年÷365天×170天（150天+取内固定护理20天）］；8、残疾赔偿金119526元（39842元/年×20年×20%×75%）；9、精神抚慰金本院酌情认定为7500元；10、鉴定费2200元，本院认为鉴定费是原告为查明原告损失所支出的必要、合理费用，该费用应由保险公司予以赔偿。以上合计为352345.52元。 本院认为：《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。湘Ｆ×××××重型货车在人民财险岳阳市分公司投保了交强险和100万元的商业三者险及不计免赔，李可在本次事故中承担全部责任，陶四明因交通事故造成的损失352345.52元，由人民财险岳阳市分公司在死亡伤残赔偿限额中赔偿55000元（与另一伤者刘某协商赔偿，含精神抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费），原告超出交强险限额部分的损失297345.52元，核减非医保用药部分16876元后为280469.52元，未出商业三者险的限额，由人民财险岳阳市分公司在商业三者险中予以赔偿，非医保用药部分16876元由李可负责赔偿。 人民财险岳阳市分公司实际应赔偿陶四明损失为240469.52元（交强险55000元+商业三者险280469.52元－已垫付医药费65000元－先予执行款30000元）。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司赔偿陶四明损失240469.52元； 二、由被告李可赔偿原告陶四明损失16876元，李可已支付陶四明50852.52元（医药费45257.52元+伙食费840元+其他费用394元+护理费4361元），陶四明还应退还李可33976.52元； 三、综上两项，由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司分别支付原告陶四明206493元、支付被告李可33976.52元； 上述赔偿费用限赔偿义务人在本判决发生法律效力后十日内支付到本院指定帐户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，帐号：80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5056元，减半征收2528元，由被告李可承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  张丽 二〇二〇年八月十七日 法官助理钟颖 书记员徐田田 附相关法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人 无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。