营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初3103号原告：营口港房地产开发有限责任公司，住所地营口市鲅鱼圈区港房地产综合楼。法定代表人：杨军，总经理。委托诉讼代理人：乔远志，辽宁瀛桥律师事务所律师。被告：殷志强，男，1967年2月7日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：吴英旭，营口市鲅鱼圈区芦屯法律服务所法律工作者。被告：营口恒运劳务派遣有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区港区内。法定代表人：赵志波，系该公司经理。委托诉讼代理人：张爽，女，系该公司员工。原告营口港房地产开发有限责任公司（以下简称“港房地产”）诉被告殷志强、营口恒运劳务派遣有限公司（以下简称“恒运劳务”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月1日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告营口港房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人乔远志、被告殷志强及其委托诉讼代理人吴英旭、营口恒运劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人张爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告营口港房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销营开劳人仲字[2019]第807号仲裁裁决书。2、诉讼费由被告负担。事实及理由是：仲裁机构裁决原告支付超时加班费、法定假日加班费、带薪年休假工资没有理论和事实依据。一、实践中，公司保安等值班人员索要加班费的情况屡见不鲜，保安的工作具有特殊性，工作时间相对而言一般时间较长，这是保安的工作性质所需。因保安的工作强度并不大，除了处理一些突发情况外，保安的工作往往更多的带有值班性质，原告为被告在值班室内准备了被褥、卫生间等，实际上被告在晚上22:00到第二天六点左右处于睡觉状态，并不是24小时履行值班义务。因此，保安等特殊岗位的值班人员超过正常时间的工作不应认定为加班。值班与加班存在本质区别。认定加班还是值班，主要看劳动者是否有具体的生产或经营任务，值班只需支付值班津贴，具体标准由用人单位按其规章制度制定。原告在足额支付工资的前提下，额外还支付了值班津贴。二、原告与被告签订的劳动合同中并未明确约定月工资金额，原告对保安这一岗位实际上实施的是当地最低工资标准加上值班津贴，原告已经足额支付了基本工资以及值班津贴，不存在支付加班费和节假日加班工资的事实和理由。仲裁机构认定月工资为2000元，并无事实及法律依据。我单位实施的就是月最低工资标准，故应当按月最低工资标准计算。三、仲裁委认定的延时加班费和法定假加班费有重合部分，1.5倍计算不合理。被告的小时工资应当以月基本工资除以每月240小时，且1倍工资已经支付，仲裁裁决书没有扣除被告已经实际休息的周末部分。根据劳动合同法第50条等相关法律，原告作为用工单位仅有义务保留二年内的相关资料，超过两年的应由被告承担举证责任。仲裁委在原告明确提出诉讼时效已过的情况下，并没有针对原告的答辩意见给出明确的答复和解释。四、原告足额支付工资外的费用应当作为值班津贴和带薪年休假工资。被告实际上工作一天休两天，休息的时间远大于法定的时间，故无需向被告支付带薪年假工资。原告经营口市鲅鱼圈区行政审批局已经批准了包括被告在内的工作人员实行特殊工时制度，原告已经获得行政许可，对涉案申请人等8人实行特殊工时制，采用集中工作集中休息、轮休调休等工作方式，并在值班室配置了桌椅等基础设施，供值班人员休息，确保被告殷志强在完成工作任务的同时还能得到充分休息。实际上被告每天工作时间仅14小时左右，每月工作时间远远不到174个小时。综上所述，仲裁委认定事实不清，证据不足，不应向被告殷志强支付任何费用。被告殷志强辩称，一、原告所述称的延时加班是值班无依据，虽同为保安工作，但工作内容和工作任务有明显区别，大多数在机关、企业、事业、学校等单位工作的保安，其在单位、工作人员下班后晚上的工作内容和工作任务和白天根本性不相同，其工作内容和工作任务不是白天工作的延续，并且可以休息。而答辩人是小区保安，实行的工作24小时，休息48小时，全年运转，根本上有别于其他单位保安工作，晚间工作是白天工作的延续。答辩人的工作应该认定为延时加班而不是值班。二、原被告签订的劳动合同系格式合同，空白处均是由原告填写，答辩人签字即可。在签定合同时已明确了基础工资为2000元，其中包括社会保险部分，扣除所缴纳社会保险部分，是答辩人实际领取的工资。劳动合同中没有填写是原告责任，原告的过错造成的。且答辩人2000元基础工资，如还包括加班费，带薪年休假工资等，那么答辩人实际所得工资明显低于我地区最低工资标准，原告企业也违法。三、原告经审批局批准的是综合工时制，并且审批局在批准书中已明确规定必须确保日、周平均工作时间与法定标准、工作时间基本相同，而且在原、被告所签订的劳动合同中，也明确约定了工时制以及合同中第七、八、九条也有支付延时加班费和带薪年休假的约定，但原告企业拒不据此执行，明显违法，侵害了答辩人的合法权益，被告在申请仲裁时还在岗，没有与企业解除劳动合同，而且主张的是支付劳动报酬，根据相关法律规定，这种条件不受时效限制，仲裁裁决计算方式科学合理，应予支持。被告营口恒运劳务派遣有限公司辩称，认同原告的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人均无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告殷志强于2017年8月11日与营口恒运劳务派遣有限公司建立劳动关系，被派遣至营口港房地产开发有限责任公司从事保安队员工作至其申请劳动仲裁，月工资2000元，一直实行工作24小时休息48小时的固定工时制。另查，营口市鲅鱼圈区行政审批局于2019年3月28日批准营口港房地产开发有限责任公司对保安、客服、维修人员55人实行综合工时制两年。要求在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工休息、休假和生产工作任务的完成。员工日延长工作时间需控制在3小时以内，确保日、周平均工作时间与法定标准工作时间基本相同。殷志强于2019年12月17日申请劳动仲裁，请求裁决营口港房地产开发有限责任公司支付2017年8月11日至2019年12月15日加班费33517元、法定节假日加班费6896元、带薪假工资1379元。营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月25日作出营开劳人仲字【2019】第807号仲裁裁决书，裁决结果为：营口港房地产开发有限责任公司于裁决生效起10日内支付殷志强加班费30020元、法定节假日加班费2482元、未休年休假工资919元。本院认为，殷志强在劳动关系存续期间主张加班费，不受仲裁时效期间限制，故对原告营口港房地产开发有限责任公司提出的殷志强二年之前的加班费的仲裁时效已过的意见不予采纳。《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工作时间制的审批办法》对符合交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业工作性质特殊，需连续作业的职工，可以实行综合计算工时工作制，但是平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。营口港房地产开发有限责任公司虽然对殷志强等保安人员实行特殊工时制度并取得了营口市鲅鱼圈区行政审批局的批准，但其对保安人员实行的上24小时休息48小时的固定工时制的平均周工作时间为56小时，超出劳动法第三十六条“平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”之规定，每周超出12小时。故营口港房地产开发有限责任公司应向殷志强支付加班费。因营口港房地产开发有限责任公司对保安实行固定工时、固定工资，按三周一循环推算，殷志强等保安每周的每周六或周日至少轮休一天，其余周一至周五还有补休时间，即休息日时间能够得到保障。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬（一）安排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的支付不低于工资的200%的工资报酬”之规定，殷志强的加班时间工资应按150%计算。殷志强系固定工时、固定工资，每次24小时工作时间内每小时均有工资并已支付完毕，即全部工作时间（含超时）的1倍工资已经支付完毕，则用工单位还应向殷志强补发超时工资的50%。营开劳人仲字【2019】第807号仲裁裁决书，按照每天八小时、每月工作21.75天的工时制计算殷志强的小时工资与本案显然不符；其直接按150%计算超时工资的计算方法，显然不科学。经计算，殷志强在2017年8月11日至2019年12月15日（共857天，122周）期间担任保安队员，每月工资2000元，每小时工资为8.33元（2000元/月÷240小时/月）此期间还应补发加班费6097元（8.33元×0.5倍×122周×12小时/周）。本院酌定殷志强每年的11天法定假日均上班，在已正常支付一倍工资的情况下，还应支付2倍工资，工作时间2.35年，即3446元（2000元/月÷30天/月×11天×2.35年×2倍）。带薪年休假工资未超过仲裁时效的为一年667元（2000元/月÷30天/月×5天×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：营口港房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向殷志强支付普通加班费6097元、法定节假日加班费3446元，带薪年休假工资667元，合计10210元。案件受理费10元，由营口港房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  丁玉玲二〇二〇年八月十七日书记员  张 健