湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1234号上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地：湖北省黄冈市黄州区沙街17号。统一社会信用代码：914211007844612261。负责人：罗斌，该公司经理。委托诉讼代理人：王凡，湖北坤正律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：洪爱宝，女，1962年1月14日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县。委托诉讼代理人：周晓营，湖北衡权律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：朱立新，男，1968年5月29日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“中华联合财保黄冈公司”）因与被上诉人洪爱宝、朱立新机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2019）鄂1126民初3663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中华联合财保黄冈公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担洪爱宝的68910元伤残赔偿金。事实与理由：一审中上诉人向一审法院申请对伤者洪爱宝进行重新鉴定，一审法院给了三天的重新鉴定的期限，上诉人次日再次向法院递交了申请，但一审法官无任何理由拒绝上诉人的重新鉴定申请。被上诉人洪爱宝辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人朱立新辩称，请求本案早日结案，早日处理完毕。洪爱宝向一审法院起诉请求：1、判令朱立新赔偿经济损失112393.31元（其中医疗费4473.31元、住院伙食补助费3150元、营养费1890元、误工费19080元、护理费9540元、伤残赔偿金68910元、精神抚慰金3000元、交通费1055元、鉴定费1300元），后当庭增加医药费10894.9元，现损失合计123288.21元；2、由中华联合财保黄冈公司在保险限额范围内承担赔付责任。一审法院认定事实：2018年10月3日下午，朱立新（持C1E证）驾鄂Ｊ×××××2号小型普通客车从铁路广场往火车站邮政银行方向行驶，当行驶至东区一路路口处右转弯时，与洪爱宝驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成一起洪爱宝受伤、两车受损的交通事故。经交警部门分析、认定，朱立新负事故全部责任。洪爱宝受伤后，先后在蕲春县人民医院、蕲春县红十字会医院共计住院治疗63天，经鉴定构成十级伤残鄂Ｊ×××××2号小型普通客车在中华联合财保黄冈公司处投保了交强险和限额500000元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明，朱立新已向洪爱宝垫付费用10894.9元。一审法院认为，被保险机动车发生道路交通事故造成被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在第三者责任保险限额范围内予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关交通管理部门认定朱立新负事故全部责任，双方均无异议，一审法院予以认可鄂Ｊ×××××2号小型普通客车在中华联合财保黄冈公司处投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，中华联合财保黄冈公司应在投保限额范围内进行赔偿。不足的部分，由朱立新承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，一审法院对洪爱宝的损失确认如下：1、医疗费。根据医疗机构出具的有效医疗费收款凭证，一审法院确定洪爱宝的医疗费用为15368.63元；2、住院伙食补助费。洪爱宝共计住院63天，参照湖北省国家机关工作人员出差伙食补助标准50元/天，计算为3150元（计算方法为：50元/天×63天）；3、营养费。洪爱宝主张1890元，但没有医疗机构的医嘱证明，不予认定；4、伤残赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。洪爱宝户籍性质为非农业户口，现年57周岁，经鉴定构成十级伤残。参照2019年湖北省城镇居民人均可支配收入34455元/年标准，计算残疾赔偿金为68910元（计算方法为：34455/年×20年×10%）；5、误工费。根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。洪爱宝住院63天，医嘱建议患肢静养2－3周，一审法院确定其误工时间为84天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。洪爱宝未提交充足证据证明其收入状况和职业，其主张按2019年度住宿和餐饮业年平均工资收入标准计算误工费，不予支持。根据洪爱宝的户籍性质，并参照湖北省2019年城镇居民人均可支配收入34455元/年的标准，计算洪爱宝误工费为7929.37元（计算方法为：34455元/年÷365天×84天）；6、护理费。根据洪爱宝的年龄、健康状况等因素并结合医疗机构的意见，确定护理期限为84天。因洪爱宝未能举证证明护理人最近三年的平均收入状况，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。参照湖北省2019年居民服务业平均工资收入38897元/年的标准，计算护理费为8951.63元（计算方法为：38897元/年÷365天×84天）；7、交通费。洪爱宝主张1055元，根据其伤情、就诊医院距离、就诊持续时间等因素，一审法院酌情认定630元；8、精神抚慰金。本次交通事故造成洪爱宝十级伤残，同时亦对其的身心造成一定损害，其主张精神抚慰金3000元，一审法院予以认定；9、鉴定费1300元，有票据证实，一审法院予以支持。洪爱宝的上述损失合计109238.62元。其中第1、2、3项合计18518.63元，属于交通事故责任强制保险医疗费用赔偿范围，中华联合财保黄冈公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内承担赔偿责任；第4、5、6、7、8项共计89421元，属交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿范围，依法应由中华联合财保黄冈公司在交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元内承担赔偿责任。超出交强险医疗费用赔偿限额的损失8518.63元，由中华联合财保黄冈公司在商业第三者责任保险赔偿限额500000元内承担赔偿责任。第9项鉴定费1300元，由朱立新承担。朱立新已垫付费用10894.9元，应予扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于判决生效之日起十日内向洪爱宝支付因本次事故造成的各项经济损失107939.63元；二、朱立新于判决生效之日起十日内向洪爱宝支付因本次事故造成的经济损失1300元；三、由洪爱宝返还朱立新垫付款10894.9元；四、上述二、三项抵减后洪爱宝还应向朱立新返还垫付款9594.9元；五、驳回洪爱宝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明，一审法院认定的事实属实。本院认为，本案的争议焦点是上诉人中华联合财保黄冈公司的重新鉴定申请应否予以准许的问题。中华联合财保黄冈公司上诉称，其在一审庭审过程中申请对被上诉人洪爱宝的伤情进行重新鉴定，而一审法院无任何正当理由不予准许。《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条第一款规定：“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。”经本院查阅一审开庭笔录，中华联合财保黄冈公司在一审庭审笔录中对于是否申请伤情鉴定的问题，其明确表述是“我公司三天内决定是否申请重新鉴定。”本案二审审理过程中，现无证据证实中华联合财保黄冈公司在一审庭审结束后三日内向一审法院提交了重新鉴定伤情的申请书。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故中华联合财保黄冈公司应承担举证不能的法律后果，其上诉主张本院不予支持。综上所述，中华联合财保黄冈公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费889元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈武军审判员  易 俊审判员  张 严二〇二〇年八月二十六日法官助理熊静书记员彭聪