河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终1348号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司，地址：漯河市源汇区大学路东段。负责人：吴春钰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑月亭，漯河市源汇区马路街街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谢翠红，女，汉族，1971年5月7日出生，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：胡银栋，男，汉族，1975年7月16日出生，住河南省漯河市郾城区，系谢翠红丈夫。被上诉人（原审被告）：李志远，男，汉族，1973年5月16日出生，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：晁会军，男，汉族，1978年7月16日出生，住漯河市郾城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司（以下简称人民财险漯河分公司）因与被上诉人谢翠红、李志远、晁会军机动车交通事故纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财险漯河分公司委托诉讼代理人郑月亭，被上诉人谢翠红的委托诉讼代理人胡银栋，被上诉人李志远、晁会军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险漯河分公司上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审；2、诉讼费用由谢翠红、李志远、晁会军承担。事实与理由：一审证据不足，认定事实错误。庭审中人民财险漯河分公司向一审法院提出事故认定书认定晁会军所有的豫Ｌ×××××号小型客车未与谢翠红发生碰撞，且是停在路边，交警认定对事故的发生起到一定的作用，明显缺乏证据，人民财险漯河分公司申请作出认定的交警出庭明释理由正当，符合法律规定。谢翠红的伤残评定虽然是法院委托，但是在鉴定报告中未附鉴定机构的资质，鉴定机构对未委托的内容鉴定和委托的内容不鉴定，在鉴定报告中未说明原因，人民财险漯河分公司当庭提出异议申请一审法院让鉴定机构做出解释说明符合法律规定。谢翠红辩称，1、案涉交通事故责任认定书是漯河市公安局城关分局交管巡防大队根据本案交通事故现场勘验、检查、调查和有关的检验制作的，载明了本案交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。该交通事故责任认定书认定事实清楚，处理程序合法有效。人民财险漯河分公司上诉要求交警出庭释明缺乏事实和法律依据。2、案涉鉴定意见是由郾城区法院委托作出，委托程序合法有效，鉴定机构和鉴定人员具有相关资质，鉴定程序合法有效。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。李志远辩称，一审判决于法有据，认可一审判决，且李志远已经履行了一审判决。人民财险漯河分公司的上诉没有理由，其应承担上诉费用。晁会军辩称，原审判决之后晁会军已经按照原审判决把诉讼费交给谢翠红。谢翠红向一审法院提出诉讼请求：1、要求李志远、晁会军赔偿谢翠红医疗费等各项费用共计145998.5元；2、要求人民财险漯河分公司在保险责任限额内承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由李志远、晁会军、人民财险漯河分公司承担。一审法院认定事实：2019年9月3日11时许，李志远驾驶“雅迪”牌二轮电动车沿杨根庄村胡同由南向北驶入阳光街时，与沿阳光街由西向东谢翠红驾驶的自行车相撞，造成两车不同程度损坏、谢翠红受伤的交通事故。事故发生后，双方将车辆移动。经漯河市公安局城关分局交管巡防大队现场勘查，豫Ｌ×××××号车辆停放在公路南侧路口西侧处，妨碍双方观察视线，对事故的发生起一定作用。2019年9月16日，漯河市公安局城关分局交管巡防大队作出漯公交认字[2019]第0903号道路交通事故认定书，认定谢翠红和晁会军负该事故的次要责任，李志远负事故的主要责任。豫Ｌ×××××号车辆登记所有人为晁会军，该车辆在人民财险漯河分公司投保交强险、100万元第三者责任保险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。晁会军持有C1D驾驶证。谢翠红因事故受伤后，在漯河市召陵区人民医院住院治疗，2019年9月3日入院，2019年9月30日出院，实际住院27天，被诊断为“胫腓骨远端骨折（左）、膝关节内侧副韧带扭伤（左）、外侧半月板前角损伤（左）、膝关节损伤（左）”，谢翠红在漯河市召陵区人民医院花费医疗费20379.06元。经谢翠红申请，一审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所对谢翠红的伤残等级、营养期、护理期、后续治疗费进行司法鉴定，2019年12月17日，鉴定机构作出漯冠东司鉴所[2019]临鉴字第525号司法鉴定意见书，评定谢翠红左内外踝骨折的伤残等级为十级，本次损伤需护理30-60日，营养60-90日，同日，鉴定机构作出《关于对谢翠红继续治疗费用的评定意见》，评定谢翠红左内外踝骨折内固定物取出所需的继续治疗费大致需要6000元左右。鉴定费用包括鉴定费和鉴定检查费合计2240元（140元+2100元）。谢翠红庭审中提交了胡银栋的工资收入停发证明，用于证明胡银栋因谢翠红受伤住院陪护造成工资停发，但谢翠红提交的胡银栋中国工商银行股份有限公司漯河人民东路支行工资发放银行流水显示，2019年9月份、10月份、11月份、12月份均有工资款转入。另查明，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元/年，2019年河南省农、林、牧、渔业从业人员平均工资为44314元/年。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案交通事故经交管部门认定，谢翠红和晁会军负该事故的次要责任，李志远负事故的主要责任，一审法院予以确认。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故对于谢翠红因本次事故造成的人身损害后果，人民财险漯河分公司应当在其承保限额内按豫Ｌ×××××号车方责任划分承担赔偿责任（商业险内按20%），李志远应该按其责任划分承担60%的赔偿责任。漯冠东司鉴所[2019]临鉴字第525号《司法鉴定意见书》和《关于对谢翠红继续治疗费用的评定意见》由一审法院委托作出，鉴定机构和鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，一审法院予以采纳。本案中查明的谢翠红损失项目及金额如下：1、医疗费20379.06元。2、营养费，营养期参考漯冠东司鉴所[2019]临鉴字第525号《司法鉴定意见书》认定为75天，营养费计算为1500元（20元×75天）。3、住院伙食补助费，谢翠红住院27天，住院伙食补助费计算为1350元（50元×27天）。4、后续治疗费6000元。5、护理费，护理人认定为一人，护理天数参考漯冠东司鉴所[2019]临鉴字第525号《司法鉴定意见书》认定为45天，谢翠红称护理人为胡银栋因护理谢翠红造成工资停发并提交一份工资停发证明，但谢翠红提交的胡银栋工资银行流水显示事故发生后的2019年9月份、10月份、11月份、12月份均有工资款转入，故谢翠红主张按胡银栋月均收入计算护理费损失，与事实违背，不予支持。参照豫高法[2018]372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》，护理费应按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元/年标准计算，计算为5631.41元（45677元÷365天×45天）。6、误工费，谢翠红要求按39522元/年标准计算误工损失，未超出相应标准，予以支持，谢翠红住院27天但主张误工期为105天，谢翠红所提交的医嘱及鉴定结论均未对谢翠红出院后的误工期作出说明，故本案支持谢翠红住院期间的误工损失，计算为2923.55元（39522元÷365天×27天）。谢翠红主张的出院期间误工损失，未提交相关证据，本案中无法查明，如有证据可另案主张。7、残疾赔偿金，谢翠红构成十级伤残，主张按31874.19元/年计算残疾赔偿金为63748.38元（31874.19元×20年×10%），予以支持。8、精神抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定,结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节,侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的能力，受诉法院所在地平均生活水平，精神抚慰金数额酌情支持4500元。9、交通费540元（20元×27天）。10、鉴定费，包括鉴定费和鉴定检查费合计2240元。以上共计108812.4元，其中医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费合计29229.06元，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费合计79583.34元。人民财险漯河分公司应当在交强险医疗费赔偿限额内赔偿谢翠红10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿谢翠红79583.34元，超出交强险限额部分，在第三者责任险限额内赔偿谢翠红3845.81元[（29229.06元-10000元）×20%]，人民财险漯河分公司共计赔偿谢翠红93429.15元（10000元+79583.34元+3845.81元），晁会军不再赔偿。李志远应赔偿谢翠红11537.44元[（29229.06元-10000元）×60%]。人民财险漯河分公司称应当扣除20%非医保用药部分医疗费，无法律依据，不予支持。人民财险漯河分公司要求鉴定人员及鉴定机构对鉴定意见作出补充并且要求处理事故的交警到庭解释事故责任划分，没有正当理由，不予支持。综上所述，依照相关法律规定，判决：1、中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于判决书生效后十日内赔偿谢翠红损失共计93429.15元；2、李志远于判决书生效后十日内赔偿谢翠红损失共计11537.44元；3、驳回谢翠红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1610元（减半收取），由李志远负担350元，由晁会军负担810元，由谢翠红负担450元。谢翠红预交受理费2980元，其中1370元予以退回。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：案涉鉴定报告是否应予采信。本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”人民财险漯河分公司上诉称，案涉事故责任认定书缺乏证据，其申请认定的交警出庭释明理由。本案中，人民财险漯河分公司一、二审均未提供足以推翻案涉事故责任认定书的证据，且交警作出事故责任认定书，系其职务行为，交警不属于必须出庭的证人范某，人民财险漯河分公司的该项主张，无法律依据，本院不予支持。案涉司法鉴定意见书评定营养60-90日，一审法院参考该意见酌定营养期为75天，并不违反相关法律规定；被上诉人谢翠红住院27天，一审法院认定其误工期为27天，符合客观实际。上诉人人民财险漯河分公司称案涉鉴定报告存在瑕疵不应作为定案依据的理由并无充分依据，本院二审不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2136元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 李 刚审判员 王路明二〇二〇年八月三日法官助理翟相杰书记员潘娅琦