福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0602刑初139号 公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 被告人林向荣，男，1991年12月4日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省漳州市芗城区。2017年11月17日因赌博被罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 辩护人许海军，福建泾渭明律师事务所律师。 辩护人王湘梅，福建泾渭明律师事务所实习律师。 被告人沈新坤，男，1987年10月8日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省龙海市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月15日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 辩护人郑伟斌、沈志国，北京惠诚（厦门）律师事务所律师。 被告人郑艺祥，男，1989年9月22日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省龙海市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月18日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 辩护人肖杰萍，福建达峰律师事务所律师。 漳州市芗城区人民检察院以芗检一部刑诉[2020]78号起诉书指控被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥犯开设赌场罪，于2020年2月21日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院于同日立案，并于2020年3月11日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员肖红、代理检察员连仲嘉出庭支持公诉，被告人林向荣及其辩护人许海军、被告人沈新坤及其辩护人郑伟斌、被告人郑艺祥及其辩护人肖杰萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳州市芗城区人民检察院指控：2019年6月4日至2019年7月10日，被告人林向荣、沈新坤购买电脑、手机等作案工具并与“仇星”（未到案）合作在漳州市芗城区内设立微信网络赌博窝点，供他人在微信群里采用抢红包比大小的方式进行赌博。并陆续招聘被告人郑艺祥及洪明森、陈建华、黄玲玲、欧阳旭、夏海、吴达鑫、胡志成、郑建聪、胡晓福（均已判决）等人到该赌博窝点上班，每人控制一台电脑以及十几部至二十几部不等的手机，利用手机软件“战神2”登录微信，管理控制电脑软件“彩虹超级微信托Ｖ10”关联微信至电脑，自动在微信赌博群发送虚构的下注信息、上分下分信息等文字，在微信群内充当“赌托”，烘托赌博群气氛，吸引赌博人员参与赌博。每天流水资金进入被告人沈新坤的微信账户内，案发时，在上述窝点当场扣押到用于作案的电脑主机11台，手机250余部。被告人沈新坤微信资金流水收款约300万元。被告人林向荣、沈新坤获利人民币80000元，被告人郑艺祥获利人民币1050元。公诉机关据以认定上述事实的主要依据有：书证，物证，同案犯欧阳旭等人的供述，勘验、检查笔录，被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥的供述和辩解等。公诉机关认为被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥的行为均已构成开设赌场罪。被告人林向荣、沈新坤系主犯，被告人郑艺祥系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条的规定，予以惩处。 被告人林向荣对公诉机关的指控没有异议，认罪认罚。其辩护人许海军提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人林向荣犯开设赌场罪没有异议。被告人林向荣自愿认罪，并表示愿意通过家属缴纳罚金。建议对被告人林向荣在三年以下量刑并适用缓刑。 被告人沈新坤对公诉机关的指控没有异议，认罪认罚。其辩护人郑伟斌提出的辩护意见是：被告人沈新坤自愿适用认罪认罚制度，公诉机关也建议量刑三年有期徒刑，案发后被告人沈新坤积极表态愿意退赃，有适用缓刑的条件。建议对被告人沈新坤适用缓刑。 被告人郑艺祥对公诉机关的指控没有异议，认罪认罚。其辩护人肖杰萍提出的辩护意见是：被告人郑艺祥是从犯，认罪认罚，没有前科劣迹，已退缴赃款并缴纳罚金，建议对被告人郑艺祥减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2019年6月4日至2019年7月10日，被告人林向荣、沈新坤购买电脑、手机等作案工具并与“仇星”（未到案）合作，在租赁的漳州市芗城区内设立微信网络赌博窝点供他人在微信群里采用抢红包比大小的方式进行赌博。并陆续招聘被告人郑艺祥及洪明森、陈建华、黄玲玲、欧阳旭、夏海、吴达鑫、胡志成、郑建聪、胡晓福（均已判决）等人到该赌博窝点上班，每人控制一台电脑以及十几部至二十几部不等的手机，利用手机软件“战神2”登录微信，管理控制电脑软件“彩虹超级微信托Ｖ10”关联微信至电脑，自动在微信赌博群发送虚构的下注信息、上分下分信息等文字，在微信群内充当“赌托”，烘托赌博群气氛，吸引赌博人员参与赌博。被告人郑艺祥等人每天不定时将抢到的赌博红包转入被告人林向荣、沈新坤用于接收资金的微信账户内。案发时，现场查扣到用于作案的电脑主机11台，手机250余部。案发后，被告人沈新坤用于接收赌博红包的微信账户内的资金流水收款约为人民币300万元。被告人林向荣、沈新坤共获利人民币80000元，被告人郑艺祥获利人民币1050元。 被告人林向荣于2019年10月22日、被告人沈新坤于2019年11月15日、被告人郑艺祥于2019年12月18日被抓获归案。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、同案犯欧阳旭、黄玲玲、郑建聪、胡晓福、吴达鑫、胡志成、陈建华、夏海、洪明森的供述，证实各自分别受被告人林向荣、沈新坤雇请到漳州市芗城区从事赌博活动，充当“赌托”，转正后每天可以领300元。上班时，每人配备一台电脑及二三十部苹果手机，通过软件登录到设置好的赌博微信群，在群里充当参赌人员，发布一些下注信息，自动抢红包等，还要编辑一些简单的上分下分（指输钱赢钱）的文字，烘托气氛。赌博群里有庄家，还有固定的发包手，下注前会确定赌博群里有多少人要参加赌博，赌博规则是参照“牛牛”玩法，但他们不知道具体的人员是谁。他们会不定时把抢到的红包转到老板提供的微信收款二维码里。 2、证人吴某的证言，证实2019年6月27日中午，其老乡吴达鑫介绍其到漳州市芗城区上班，并说平时主要是看好微信群就可以，工资转正后一天300元。其到后夏海教其上班内容，上班时，每人配备一台电脑及二三十部苹果手机，通过软件登录到设置好的赌博微信群，在群里充当参赌人员，发布一些下注信息，自动抢红包等，还要编辑一些简单的上分下分（指输钱赢钱）的文字，烘托气氛，其会不定时把抢到的红包转到老板提供的微信收款二维码里。做了几天后其发现微信群其实是赌博群，抢来的红包其实是群里用来赌博的红包，就于2019年7月10日13时30分许发微信告诉女友吴小华叫她帮忙报警，因地址报错未找到，后其再次将正确地址告诉吴小华，民警才于14时30分许到现场。 3、扣押清单及作案工具照片，证实公安机关向同案犯黄玲玲等人查扣到作案工具苹果6手机等。 4、微信聊天记录，证实证人吴某微信联系女友吴小华并要求其帮忙报警的聊天记录。 5、微信二维码及转账记录，证实同案犯欧阳旭、黄玲玲、郑建聪、胡晓福、吴达鑫、胡志成、陈建华、夏海、洪明森等人通过被告人林向荣、沈新坤提供的微信二维码将赃款转到被告人昵称为“半夜不回头”、“阿利路亚”、“以晨”等的微信账户。 6、电脑、手机登录赌博网站截图，证实被告人等所使用的赌博软件运行界面及相关记录。 7、房屋租赁协议，证实作案地点漳州市芗城区系被告人林向荣等人向他人租赁的。 8、抓获经过，证实案件的来源及被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥被抓获归案的事实。 9、被告人户籍证明，证实被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥的基本身份情况，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 10、行政处罚决定书及前科记录说明，证实被告人林向荣于2017年11月17日因赌博被罚款五百元；被告人沈新坤、郑艺祥查无违法犯罪前科记录。 11、(2020)闽0602刑初82号刑事判决书，证实同案犯洪明森、陈建华、黄玲玲、欧阳旭、夏海、吴达鑫、胡志成、郑建聪、胡晓福等人均已判决，该案已发生法律效力。 12、检查笔录，证实公安机关依法对漳州市芗城区进行检查，并现场查获作案工具电脑、手机等。 13、提取笔录，证实公安机关依法提取被告人沈新坤、郑艺祥等人手机微信里的相关交易信息。 14、现场勘验笔录、现场示意图及照片，证实案发地点以及案发后被告人对作案地点进行定点确认的事实。 15、视听资料。 16、被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥的供述，与上述事实、证据相吻合。 以上证据能相互印证，应予以采信。 本院认为，公诉机关对被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥以营利为目的，利用移动通讯终端等在网络上组建微信群的方式，开设赌场，并从中获利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人林向荣、沈新坤均起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人郑艺祥起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥均认罪认罚，可以从宽处理。被告人郑艺祥已退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人林向荣的劣迹，在量刑时酌情予以考虑。被告人林向荣、沈新坤与公诉机关签署的认罪认罚具结书是在知情和自愿的情况下，并获值班或委托律师的帮助和现场见证下签署的，且经当庭确认无异议，被告人林向荣、沈新坤均已知悉认罪认罚导致的法律后果。经依法审查，公诉机关对各被告人的量刑建议适当，应予采纳。各辩护人关于被告人林向荣、沈新坤、郑艺祥自愿认罪认罚；关于被告人郑艺祥系从犯、初犯，已全部退缴赃款并预缴罚金；建议对被告人林向荣、沈新坤从轻处罚，对被告人郑艺祥减轻处罚并适用缓刑的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。其他辩护意见不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下： 一、被告人林向荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月22日起至2022年10月21日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人沈新坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月15日起至2022年11月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人郑艺祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 四、已追缴的被告人郑艺祥的违法所得人民币1050元予以没收；继续追缴被告人林向荣、沈新坤的违法所得人民币80000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  游丽娜 人民陪审员  陈文平 人民陪审员  陈 莉 二〇二〇年八月三日 书 记 员  叶小清 附相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： ㈠犯罪情节较轻； ㈡有悔罪表现； ㈢没有再犯罪的危险； ㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《最高人民法院、最高人民检察院 关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。