湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘06刑终216号原公诉机关汨罗市人民检察院。上诉人（原审被告人）霍俊，男，1986年6月13日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。2009年2月5日，因犯盗窃罪被汨罗市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月12日被汨罗市公安局羁押，次日被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于平江县看守所。辩护人刘侃，湖南碧灏律师事务所律师。上诉人（原审被告人）唐作奇，男，1988年8月19日出生于湖南省邵阳市邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。2016年7月8日，因犯盗窃罪被邵东县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月12日被汨罗市公安局羁押，次日被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。辩护人杨欢，湖南湘杰律师事务所律师。原审被告人刘炼，男，1981年4月10日出生于湖南省汨罗市，汉族，小学文化，农民，住汨罗市。2019年8月14日因吸食毒品被汨罗市公安局抓获，次日因涉嫌犯容留他人吸毒被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。原审被告人李洋，男，1981年11月11日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。2019年8月12日，因吸食毒品被汨罗市公安局抓获，同年8月21日，因涉嫌犯容留他人吸毒罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。汨罗市人民法院审理汨罗市人民检察院指控被告人霍俊、唐作奇犯贩卖毒品罪、被告人刘炼、李洋犯容留他人吸毒罪一案，于2020年6月8日作出（2020）湘0681刑初4号刑事判决。霍俊、唐作奇不服，向本院提起上诉。汨罗市人民法院于2020年7月20日向本院移送案件。岳阳市法律援助中心应本院通知，指派律师刘侃、杨欢分别为霍俊、唐作奇提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：（一）被告人霍俊贩卖毒品的事实2017年年底至2019年8月期间，被告人霍俊多次将毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给吸毒人员唐作奇、刘炼、郑某1、李洋等，贩卖毒品重约57.875克。具体事实如下：（1）2017年年底至2018年年底期间，被告人霍俊先后三十余次将毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员唐作奇，霍俊共计收到唐作奇微信支付的毒资约人民币7000元，被告人霍俊贩卖给唐作奇甲基苯丙胺重约8.75克、甲基苯丙胺片剂重约0.875克。（2）2019年2月18日至7月16日期间，被告人霍俊先后58次将毒品将甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员郑某1，霍俊共计收到郑某1微信支付的毒资人民币10400元。霍俊贩卖给郑某1甲基苯丙胺重约10克、甲基苯丙胺片剂10粒重约1克。（3）2019年4月5日，被告人霍俊将毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员陈某，霍俊收到陈某微信和现金支付的毒资人民币600元。霍俊贩卖给陈某毒品重约0.6克。（4）2019年4月13日至4月29日期间，被告人霍俊先后8次将毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员彭某，霍俊收到彭某微信支付的毒资人民币1400元。霍俊贩卖给彭某甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂重约1.6克。（5）2019年4月14日至8月4日期间，被告人霍俊先后57次将毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员李洋，霍俊共计收到李洋微信支付的毒资人民币14530元。霍俊贩卖给李洋冰甲基苯丙胺重约12克、甲基苯丙胺片剂重约1.2克。（6）2019年6月9日至7月26日期间，被告人霍俊先后61次将毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员刘炼，霍俊共计收到刘炼微信支付的毒资人民币9047元。霍俊贩卖给刘炼甲基苯丙胺重约6克、甲基苯丙胺片剂6粒重约0.6克。2019年8月13日，被告人霍俊被抓获时，民警从其驾驶的摩托车内搜出六袋冰毒及麻古疑似物共计0.87克，经检验鉴定，该六袋毒品均检出甲基苯丙胺成分。同月19日，民警在霍俊家卧室内搜出四袋冰毒及麻古疑似物共计14.38克，经检验鉴定，该四袋毒品均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有扣押决定书、扣押物品文件清单、称重取样提取笔录及照片，户籍材料、到案经过、刑事判决书等书证，辨认笔录，微信收支账单，证人郑某1、陈某、彭某的证言，被告人唐作奇、李洋、刘炼的供述等证据证明。（二）被告人唐作奇贩卖毒品的事实2019年7月至8月期间，被告人唐作奇从上线处购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）后，多次将毒品贩卖给吸毒人员霍俊等人，共计贩卖冰毒约41.29克、麻古40.5粒。具体事实如下：（1）2019年7月11日下午，被告人唐作奇被郑某1接到团山花园刘炼家里，被告人唐作奇贩卖给刘炼约0.5克甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂0.5粒。毒资300元由刘炼微信转账给郑某1，郑某1再转给唐作奇。（2）2019年7月11日18时许，霍俊来到刘炼家，被告人唐作奇以400元一“个”的价格贩卖给霍俊19克甲基苯丙胺、19粒甲基苯丙胺片剂。毒资共7600元，霍俊当天微信扫码支付了4200元。（3）2019年7月13日，被告人唐作奇收到郑某1的微信说刘炼要1000元的货，要他从邵东带“货”过来，郑某1通过向唐作奇的“ｓｙｊ520ｔ1314”微信账号的收款二维码扫码支付了1000元。7月16日晚上，被告人唐作奇发信息要郑某1去李洋家，在李洋家一楼东边后面的房间，通过朝北的窗户将毒品递给郑某1。此次贩卖给郑某1约1.6克甲基苯丙胺、2粒甲基苯丙胺片剂。（4）2019年8月11日凌晨2点多，被告人唐作奇被刘炼接到刘炼家。早上5时许，被告人唐作奇电话联系霍俊要其带电子秤赶到刘炼家，早上6时许，霍俊骑摩托车赶到，被告人唐作奇以450元一“个”（1克冰毒和1粒麻古）的价格贩卖给霍俊14克甲基苯丙胺和14粒甲基苯丙胺片剂。毒资共计6300元，霍俊微信转账4250元给唐作奇，尚欠2050元。（5）2019年8月12日晚21时许，被告人唐作奇在刘炼家以400元一“个”（约1克甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂）的价格贩卖5克甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片剂给霍俊，毒资2000元。霍俊当时给了1300元现金并微信转账500元给唐作奇。2019年8月16日，被告人唐作奇被抓获时公安机关从唐作奇处扣押二袋冰毒疑似物共计1.19克，经检验鉴定，该二袋毒品均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有扣押决定书、扣押物品文件清单、称重取样提取笔录及照片，户籍材料、到案经过、刑事判决书等书证，辨认笔录，证人刘炼、郑某1的证言，被告人霍俊、唐作奇的供述等证据证明。（三）被告人刘炼容留他人吸毒的事实2019年7月至8月期间，被告人刘炼在其位于汨罗市次容留吸毒人员唐作奇、霍俊、李洋、郑某1等人吸食甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂。具体事实如下：（1）2019年7月11日下午，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员郑某1、唐作奇、霍俊吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由唐作奇提供，吸毒工具由刘炼提供。（2）2019年7月的一天傍晚，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员霍俊吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由霍俊提供，吸毒工具由刘炼提供。（3）2019年7月17日凌晨，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员唐作奇、郑某1吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由唐作奇提供，吸毒工具由刘炼提供。（4）2019年8月11日凌晨2时许，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员唐作奇吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由唐作奇提供，吸毒工具由刘炼提供。（5）2019年8月12日上午8时许，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员唐作奇吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由唐作奇提供，吸毒工具由刘炼提供。当日上午10时许，刘炼在其卧室内容留吸毒人员唐作奇、郑某1吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由唐作奇提供，吸毒工具由刘炼提供。（6）2019年8月13日中午，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员李某吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品和吸毒工具均由刘炼提供。（7）2019年8月13日晚20时许，被告人刘炼在其卧室内容留吸毒人员李某、郑某2、郑敬等人吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物，毒品由李某提供，吸毒工具由刘炼提供。2019年8月14日，被告人刘炼被抓获到案。原判认定上述事实，有户籍材料、到案经过、情况说明、认罪认罚具结书等书证，辨认笔录，证人唐作奇、郑某1、李某、郑某2的证言，被告人刘炼、霍俊的供述等证据证明。（四）被告人李洋容留他人吸毒的事实2017年年底至2019年8月期间，被告人李洋在其家厂房一楼卧室内以及其驾驶的马自达车内七次容留吸毒人员郑某1、霍俊、唐作奇等人吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂。具体事实如下：（1）2017年腊月底的一天，被告人李洋驾车至汨罗市一条泥巴路边上，在其车内容留郑某1吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。（2）2017年腊月底的一天（第一次容留郑某1吸毒的隔天晚上），被告人李洋驾车至汨罗市一条泥巴路边上，在其车内容留郑某1吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。（3）2018年端午节前的一天晚上，被告人李洋驾车至汨罗市内，在其车内容留郑某1吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。（4）2019年7月的一天傍晚，被告人李洋驾车至汨罗市，在其车内容留霍俊吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。（5）2019年7月的一天傍晚，被告人李洋驾车至汨罗市内，在其车内容留霍俊吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。（6）2019年8月11日凌晨1时许，被告人李洋在自家厂房一楼卧室内容留唐作奇吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。（7）2019年8月11日晚23时许，被告人李洋在自家厂房一楼卧室内容留唐作奇吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂混合物。2019年8月12日，被告人李洋被抓获到案。原判认定上述事实，有户籍资料、到案经过、情况说明、认罪认罚具结书等书证，辨认笔录，证人郑某1的证言，被告人李洋、唐作奇、霍俊的供述等证据证明。原审判决认为，被告人霍俊、唐作奇的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘炼、李洋的行为均构成容留他人吸毒罪。霍俊有犯罪前科，且多次、向多人贩卖毒品，对其从重处罚。唐作奇系累犯，依法应当对其从重处罚。唐作奇、刘炼、李洋如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，均可从轻处罚。霍俊供述部分犯罪事实，对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十五条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人霍俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；二、被告人唐作奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人刘炼犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；四、被告人李洋犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。原审被告人霍俊上诉及其辩护人提出，起诉指控霍俊收受了唐作奇1万元毒资及贩卖给唐作奇的毒品数量认定均证据不足，且与唐作奇、刘炼、李洋、郑某1的资金往来中均存在游戏充值、正当借贷。其次，霍俊向公安机关举报其上线，应认定为立功。请求二审查明事实后，对其从轻改判。原审被告人唐作奇上诉提出，其提供给郑某1、刘炼的毒品是无偿的。唐作奇的辩护人提出，唐作奇现场被查获到的毒品数量，在量刑时应考虑唐作奇自己吸食的情节。请求二审查明事实后，从轻改判。在二审审理期间，上诉人霍俊、唐作奇均未提供新的证据。原判决所列证据经一审当庭质证、认证，合法有效，本院予以确认。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。本院认为：上诉人霍俊、唐作奇违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺类毒品，两人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人刘炼、李洋，分别多次或容留多人吸食毒品，两人的行为均分别构成容留他人吸毒罪。一审判决就二上诉人及各原审被告人的相关量刑情节所作的认定均无不当。上诉人霍俊及其辩护人提出的霍俊贩卖给唐作奇等人的毒资、毒品数量的计算，以及霍俊与唐作奇、刘炼、李洋、郑某1的资金往来中存在有玩游戏充值、借贷等正当资金往来。经查，起诉指控霍俊贩卖价值一万元毒品给唐作奇，一审判决根据在案证据认定其中7000元的贩卖事实成立，且一审判决根据同案其他被告人向霍俊求购毒品价格的最低价格，结合唐作奇供述的求购价格，认定霍俊贩卖给唐作奇的毒品价格为800元每克并无不当。另唐作奇、刘炼、李洋、郑某1在侦查机关及一审庭审中均供述，三人与霍俊的正常资金往来，未计入与霍俊的毒资金额中，并有微信转账记录予以佐证，足以认定。故霍俊及其辩护人的该上诉意见不能成立，本院不予支持。在毒品犯罪中，贩毒人员是否在毒品交易中获利，不是认定其是否构成贩卖毒品罪的必要要件，且唐作奇无偿提供郑某1、刘炼毒品的上诉意见与在案证据所证明的事实不符。同时，霍俊作为毒品买家到案后供述其毒品卖家的基本情况，属于其应如实供述的范围，不能认定为立功。因此，唐作奇二审提出其无偿提供给郑某1、刘炼的毒品不应认定为贩卖数量，霍俊及其辩护人认为霍俊有向公安机关举报其毒品上线，应认定为立功的意见均不成立，本院不予支持。二审期间，霍俊、唐作奇基于与一审相同的事实和量刑情节，请求二审对其从轻改判的上诉意见不能成立，本院亦不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李强斌审判员  张定中审判员  汤 卫二〇二〇年八月十八日书记员  郑 静