河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10653号上诉人(原审被告)：中铁七局集团郑州工程有限公司，住所地郑州市。法定代表人：李洪波，执行董事。委托诉讼代理人：陈晓辉，系公司员工。委托诉讼代理人：赵伟超，系公司员工。被上诉人（原审原告）：河南欧瑞模板科技有限公司，住所地郏县。法定代表人：朱建州，总经理。委托诉讼代理人：洪浩峰，河南润同律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑娜娜，河南润同律师事务所律师。原审被告：中铁七局集团有限公司，住所地郑州市。法定代表人：王珂平，董事长。委托诉讼代理人：石梦洁，系公司员工。上诉人中铁七局集团郑州工程有限公司（以下简称中铁七局郑州公司）因与被上诉人河南欧瑞模板科技有限公司（欧瑞公司）及原审被告中铁七局集团有限公司（以下简称中铁七局）承揽合同纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初2290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月21日立案后，依据全国人大常委会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》和最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，依法进行独任审理。本案审理过程中，上诉人中铁七局郑州公司申请撤回对被上诉人中铁七局的上诉，本院予以准许。本案现已审理终结。中铁七局郑州公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项“以2904052.49元为基数，自2019年12月3日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算至款项付清为止”依法改判为：以2904052.49元为基数，自2019年12月3日起按合同约定的中国人民银行同期活期存款利率计算；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案中，中铁七局郑州公司与河南欧瑞公司签订《自行液压模板台车承揽合同》，合同中第十一条违约责任第11.1款明确约定，甲方在宽限期后，仍逾期支付货款的（乙方未履行向甲方开具增值税专用发票等合同约定的义务除外），甲方对逾期付款部分从宽限期次日起向乙方支付违约金。违约金按中国人民银行同期活期存款利率计算，计算基数以甲方最后一笔付款时剩余欠款金额为准，不包括前期逾期但现已支付部分的货款，违约金最好不超过本合同项下双方结算款（不含增值税）的1%。除此之外，甲方不承担其他任何违约责任。合同系双方真实意思表示，也系双方对自己民事权利的自由处分。请求二审法院支持上诉人诉讼请求。河南欧瑞公司辩称，原审判决按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率确定违约金计算标准是综合考虑公平原则，符合法律规定。案涉合同约定按中国人民银行同期活期存款利率计算违约金，该约定明显过低，有失公平，一审法院予以调整，并无不当。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。中铁七局同一审庭审意见。河南欧瑞公司向一审法院起诉请求：1．判令被告中铁七局集团郑州工程有限公司向原告付款2977302.55元并赔偿原告逾期付款损失198435.6元（暂计算至2019年9月30日，2019年10月1日至全部清偿之日止的损失，以逾期金额为基数，按照1.5％／月的标准继续计算）；2．判令被告中铁七局集团有限公司对以上债务承担连带清偿责任；3．诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年5月18日，原告作为乙方与被告中铁七局集团郑州工程有限公司作为甲方签订《自行液压模板台车承揽合同》，约定原告为被告中铁七局集团郑州工程有限公司郑州南站项目部三分部加工液压模板自行台车的工程物资，约定重量686吨，不含税单价为6794.87元／吨，合同总价款5407085.75元，合同对交货期限、交货地点、货物质量、交付和验收等进行了约定。合同第九条结算与支付第9.3款约定，双方办理完最终结算手续，且乙方已向甲方提供国家正式税务发票，30天内向乙方支付总价值30％的货款，半年内支付总价值25％的货款，剩余15％作为质量保证金。质量保证金待质保期满且无异议后60日内不计息一次付清。如发生纠纷，则延后至纠纷最终解决后30天内付清。第十一条违约责任第11.1款约定，甲方在宽限期后，仍逾期支付货款的（乙方未履行向甲方开具增值税专用发票等合同约定的义务除外），甲方对逾期付款部分从宽限期满次日起向乙方支付违约金。违约金按中国人民银行同期活期存款利率计算，计算的基数以甲方最后一笔付款时剩余欠款金额为准，不包括前期逾期但现已支付部分的货款，违约金最高不超过本合同项下双方结算价款（不含增值税）的1％。除此之外，甲方不再承担其他任何违约责任。2018年6月15日，因税率变更原被告重新签订《自行液压模板台车承揽合同》，合同约定与前述合同基本一致。合同签订后，原告向被告交付定作物货值5573399.16元，被告至今尚欠原告货款2977302.55元。庭审中，原告主张合同约定的违约金条款为同期银行存款利息，明显过低，不足以弥补原告的经济损失，要求被告按照月1.5％的标准向原告支付违约金。一审法院认为，原告与被告中铁七局集团郑州工程有限公司签订的两份《自行液压模板台车承揽合同》系双方当事人真实意思表示，双方均应按照合同约定履行。本案原告向被告中铁七局集团郑州工程有限公司交付定作物后被告未及时付清相应价款，现原告主张被告支付，原审法院予以支持。关于具体的数额，原告与被告中铁七局集团郑州工程有限公司双方均认可尚有2977302.55元货款未支付。被告中铁七局集团郑州工程有限公司主张其中73250.06元货款原告未开具相应发票，付款条件未成就，原审法院对此予以采信，该73250.06元货款本案暂不予处理，原告可待付款条件成就后另行主张。关于原告主张约定的逾期付款损失，原告未举证证明其实际损失，故原告要求按照月1.5％的标准计算的证据不足，原审法院对原告的该主张不予支持，但合同约定的违约金条款明显过低，根据本案证据，原审法院酌定被告支付原告以2904052.49元为基数，自2019年12月3日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算至款项付清之日止。原告主张中铁七局集团有限公司对中铁七局集团郑州工程有限公司的上述债务承担连带责任，证据不足，原审法院不予支持。综上，一审法院判决如下：一、被告中铁七局集团郑州工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告河南欧瑞模板科技有限公司货款2904052.49元及利息（以2904052.49元为基数，自2019年12月3日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算至款项付清之日止）；二、驳回原告河南欧瑞模板科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32205元，减半收取16102.5元，由被告中铁七局集团郑州工程有限公司负担。本院二审期间，各方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，中铁七局郑州公司与河南欧瑞公司对尚欠2977302.55元货款均认可。争议焦点在于合同约定的违约金是否过低。中铁七局郑州公司主要按合同约定的标准计算违约金，河南欧瑞公司认为约定的违约金过低，要求按照月1.5%的标准计算。《自行液压模板台车承揽合同》约定违约金按中国人民银行同期活期存款利率计算，在中铁七局郑州公司长期未履行义务的情形下，该违约金约定标准难以实现其设立的初衷,显然过低,不符合公平原则。合同签订后，河南欧瑞公司已向中铁七局郑州公司交付货值5573399.16元的定作物，中铁七局郑州公司未按约支付货款，违反诚信原则。一审法院根据双方的过错程度、违约期间及实际情况，根据公平原则予以衡量，认定违约金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算，有事实及法律依据，应予维持。综上所述，中铁七局集团郑州工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1575元，由中铁七局集团郑州工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王东黎二〇二〇年八月二十八日书记员  白 璐