江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0830民初5554号原告：倪凤娟，女，1974年6月25日出生，汉族，无业，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：吴兆飞，江苏清韵律师事务所律师。被告：苏州银行股份有限公司盱眙支行，统一社会信用代码91320830MA1MBD4D61(1/1)，住所地：盱眙县金源北路2号（原五墩转盘西北角）。负责人：包海涛，该银行行长。委托诉讼代理人：孙洪杰，江苏岸庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：简家鹏，苏州银行盱眙支行员工。第三人：陈亚东，男，1970年10月2日出生，汉族，住盱眙县。第三人：江苏韵园生态农业发展有限公司，住所地：盱眙县天泉湖镇化农村。法定代表人：周冰。原告倪凤娟与被告苏州银行股份有限公司盱眙支公司（以下简称苏州盱眙支行）及第三人陈亚东、江苏韵园生态农业发展有限公司（以下简称韵园生态）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告倪凤娟的委托诉讼代理人吴兆飞，被告苏州盱眙支行的委托诉讼代理人孙洪杰、简家鹏到庭参加诉讼，第三人陈亚东、韵园生态经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，苏州盱眙支行与陈亚东、韵园生态金融借款合同纠纷一案，本院于2018年8月2日作出（2018）苏0830民初2967号民事调解书，调解确认：一、被告陈亚东欠原告苏州银行股份有限公司盱眙支行借款本金244万元及利息、罚息、复利（截止2018年4月16日利息49786.43元；2018年4月17日起的利息、罚息、复利按照年利率7.6%上浮50%计算至实际还清之日止），于2018年8月15日前偿还本金12万元，同年9月15日前偿还本金6万元，10月15日前偿还本金12万元，11月15日前偿还本金50万元，12月15日前偿还本息64万元，2019年2月15日前偿还本息60万元，剩余本息于2019年5月3日前结清。二、被告陈亚东于2019年5月3日前支付律师费30000元。三、原告苏州银行股份有限公司盱眙支行对被告陈亚东提供抵押的位于张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房产在折价、拍卖或者变卖所得价款在270万元范围内享有优先受偿权。四、被告江苏韵园生态农业发展有限公司对上述被告陈亚东应履行的第一项、第二项债务承担连带偿还责任。五、如果被告陈亚东、江苏韵园生态农业发展有限公司有一期未能按约还款，原告可以就全部剩余未还款项（本金、利息、罚息、复利、律师费）一并申请强制执行。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。案件受理费27518元，减半收取13759元，保全费5000元，由被告陈亚东、江苏韵园生态农业发展有限公司承担。2018年6月5日，本院根据苏州盱眙支行的申请，作出（2018）苏0830民初2967号民事裁定：对陈亚东名下的位于江苏省张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房屋一套予以查封，期限为三年。根据苏州盱眙支行的申请，本院于2018年11月15日立案强制执行，案号为（2018）苏0830执3074号。在本案执行过程中，诉讼查封自动转为执行查封，后本院于2019年6月20日作出的（2019）苏0830执恢319号执行裁定，拍卖被执行人陈亚东所有的坐落于张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房屋、35号车库（张房权证杨字第××号）。2019年8月6日，本院作出公告：关于苏州银行股份有限公司盱眙支行与陈亚东、韵园生态金融借款合同纠纷一案，本院已立案执行，执行标的244万元及利息、罚息、复利、律师费30000元、诉讼费18759元，本院已责令被执行人限期履行上述义务，但是被执行人逾期未履行，本院将对被执行人陈亚东坐落于张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房屋、35号车库进行评估、拍卖，届时司法拍卖一律通过淘宝网进行，请当事人等利害关系人关注淘宝网司法拍卖动态，为保证诉讼资产处置的公正与效率，如案外人认为对上述财产享有所有权或者享有租赁权等而合法占有的，须于本公告张贴之日起15日内（截止日期2019年8月21日）向本院提出书面执行异议，并同时向本院提供书面证明材料。案外人倪凤娟提出异议后，本院2019年11月6日作出（2019）苏0830执异136号裁定书，驳回异议人倪凤娟的异议申请。原告倪凤娟向本院出诉讼请求，1.法院依法判决对涉案房屋、车库拍卖等执行行为停止执行；2.由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告和第三人陈亚东在2017年12月19日签订了430万元的借款协议，并且双方签订了《抵押合同》，陈亚东将张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房屋、35号车库以430万元抵押额抵押给原告，陈亚东和原告在2017年12月22日对该不动产进行了抵押登记，登记的他项权证号为:苏张家港市不动产证明第0031528号。被告与陈亚东、韵园生态金融借款合同纠纷一案强制执行过程中，以（2019）苏0830执恢319号裁定书将对第三人陈亚东坐落于张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房屋、35号车库进行拍卖。原告认为贵院对该财产采取评估拍卖等执行措施严重损害了申请人的合法权益，并立即向盱眙县人民法院提出执行异议申请，被法院以（2019）苏0830执异136号裁定驳回。现原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》等的规定，请求法院判决法院依法判决对涉案房屋、车库拍卖等执行行为停止执行，由被告承担本案全部诉讼费用，切实维护原告的合法权益。被告苏州盱眙支行辩称，我方于2016年5月与第三人陈亚东签订借款合同并办理了最高额抵押登记，限额为270万元，我方是第一抵押权，在执行程序中我方有权对涉案房屋进行评估并拍卖，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。第三人陈亚东、韵园生态未作陈述。本院审理查明，位于张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室，35#车库使用权人为陈亚东，权证号为张房权证杨字第××号。该房屋于2016年5月17日被设定最高额抵押270万元，他项权证号为张房他证杨字第××号，他项权利人为苏州盱眙支行。2017年12月22日，设定一般抵押，他项权证号为张房他证杨字第××号，他项权利人为倪凤娟。苏州盱眙支行与陈亚东、韵园生态金融借款合同纠纷一案，本院于2018年8月2日作出（2018）苏0830民初2967号民事调解书，民事调解书确认，苏州盱眙支行对陈亚东提供抵押的位于张家港市杨舍镇湖滨国际24幢104室房产在折价、拍卖或者变卖所得价款在270万元范围内享有优先受偿权。原告向本院提交的2017年12月19日的抵押合同复印件载明陈亚东向倪凤娟借款430万元，以涉案的房屋作抵押并办理了他项权证。另与执行部门联系，该涉案房屋尚未委托评估。本院认为，对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。在执行程序中，被执行人的财产被查封、扣押、冻结后，人民法院应当及时进行拍卖、变卖或者采取其他执行措施。人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。结合本案，原告以涉案房屋在没有通知其的情况下进行评估拍卖，侵犯了其合法权益而提起本诉。但本院依法有权对涉案房屋采取拍卖、变卖措施，首先是拍卖方式，而原告基于其一般抵押权而认为对涉案房屋进行评估拍卖而侵犯其合法权益，无法律依据。原告如基于抵押权而主张权利，可以提供执行依据，申请参与分配。故原告的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第二项，第五百零八条第二款的规定，判决如下：驳回原告倪凤娟的诉讼请求。案件受理费28400元，由原告倪凤娟承担。如不服本判决，可以自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  丁德平人民陪审员  孙园园人民陪审员  张万柱二〇二〇年八月二十六日书 记 员  彭娟娟附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条【案外人异议】执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第二项（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。第五百零八条第二款对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。