山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终7585号上诉人（原审被告）：山东畅途顺物业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：薛华,总经理。委托诉讼代理人：翟晟辰，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：朱秀岩,女,1971年2月21日出生,汉族,住济南市。委托诉讼代理人：申浩，山东法冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋文亮，山东法冠律师事务所律师。上诉人山东畅途顺物业管理有限公司（以下简称畅途顺物业公司）因与被上诉人朱秀岩劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。畅途顺物业公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项,改判驳回朱秀岩的该项诉讼请求,或重新计算朱秀岩的经济补偿金；2.撤销一审判决第二项,改判驳回朱秀岩的该项诉讼请求;3.撤销一审判决第三项,改判为支付给朱秀岩带薪年休假工资210.48元；4.撤销一审判决第四项,改判为支付朱秀岩法定节假日加班工资631.43元。事实和理由：一、朱秀岩系自行离职，其要求畅途顺物业公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，不符合《劳动合同法》第四十六条规定，不应得到法律支持。即使应当支付，一审法院计算标准也存在错误。二、朱秀岩自2018年5月入职，双方虽然未签订正式书面劳动合同，但签署了《入职登记表》，该表实现了书面劳动合同的功能，应认定双方已签订劳动合同。三、朱秀岩在入职我单位前无工作经历，故其在2019年5月15日前不应享受带薪年休假待遇，直到其离职，其应享受的带薪年休假天数应为1天，一审法院计算错误。四、法定节假日加班工资基数应扣除加班费，一审法院计算错误。朱秀岩辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。朱秀岩向一审法院起诉请求：1.判令畅途顺物业公司支付朱秀岩因解除劳动合同应支付经济补偿金4920元（2018年5月至2019年9月）；2.判令畅途顺物业公司向朱秀岩支付未购买社保单位应当支付的部分，共计15675元；3.判令畅途顺物业公司向朱秀岩支付未签订书面劳动合同应当支付的11个月双倍工资共36080元；4.判令畅途顺物业公司支付朱秀岩未购买社保造成朱秀岩无法享受失业金的损失共计12960元（12个月，每月1080元）；5.判令畅途顺物业公司向朱秀岩支付工作期间未享受年休假应当支付的工资共计1890元；6.判令畅途顺物业公司向朱秀岩支付国家法定节假日加班工资共3780元；7.本案诉讼费由畅途顺物业公司承担。一审法院认定事实：2018年5月16日，朱秀岩入职畅途顺物业公司，填写《入职登记表》。畅途顺物业公司提供的《入职登记表》的“主要条款”栏内容为：（1）山东省千佛山医院收费员；（2）工作时间和休息休假：8小时/日，每周40小时；（3）基本工资不低于1800元/月；（4）公司缴纳意外伤害险。登记表下方分别由公司人力资源部负责人和主管领导在对应栏处签字同意；朱秀岩签字、捺印。朱秀岩的工资收入情况为：畅途顺物业公司通过李亚杰个人银行账户向朱秀岩发放工资，其中2018年6月10日1170元、2018年7月10日2655元、8月10日3035元、9月10日3020元、10月10日3456元、11月10日3099元、12月10日3380元、2019年1月10日3417元、2月10日3375元、3月11日3215元、4月10日3590元、5月10日3430元、6月10日3260元、7月10日3140元、8月12日2810元、9月10日3460元。畅途顺物业公司一直未给朱秀岩缴纳社会保险，2019年9月12日朱秀岩离职。经核算，朱秀岩离职前十二个月的平均工资为3280.17元；扣除加班费后的月平均工资为2288.92元。2019年10月18日，朱秀岩向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决畅途顺物业公司向朱秀岩支付因解除劳动合同应支付经济补偿金共计15个月4920元；2.裁决畅途顺物业公司向朱秀岩支付未购买社保单位应当支付的部分，共计15个月5675元；3.裁决畅途顺物业公司向朱秀岩支付未签订劳动合同应当支付的11个月双倍工资共计36080元；4.裁决畅途顺物业公司支付朱秀岩未购买社保造成朱秀岩无法享受失业金的损失共计12960元（12个月每月1080元）；5.裁决畅途顺物业公司向朱秀岩支付工作期间未享受带薪年休假应当支付的工资共计1890元；6.裁决畅途顺物业公司向朱秀岩支付国家法定节假日加班支付的工资3780元。同日，该委作出济历下劳人仲案〔2019〕第1564号决定书，对朱秀岩的仲裁请求不予受理。朱秀岩不服该决定书，在法定期限内向一审法院起诉。一审法院认为，双方当事人对朱秀岩2018年5月16日入职畅途顺物业公司，2019年9月12日离职以及未缴纳社保的事实没有争议，一审法院予以确认。对于劳动合同是否签订问题，朱秀岩主张没有签订；畅途顺物业公司认为《入职登记表》已具备劳动合同的基本条款，应视为劳动合同。对此一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条详细规定了劳动合同应当具备的必要条款和福利待遇等其他事项，而《入职登记表》系员工为入职填写，并由单位保留入职人员基本信息，该表既不符合书面劳动合同的形式要件，对于劳动期限、保险福利待遇等确定双方权利义务的内容也没有明确约定，不具备合同性质，故不能将《入职登记表》作为双方的劳动合同认定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。由于双方未签订书面劳动合同，故畅途顺物业公司应向朱秀岩支付未签订劳动合同的二倍工资。根据朱秀岩提交的银行流水，畅途顺物业公司应向朱秀岩支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额35672元，对朱秀岩超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。对于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，应当向劳动者支付经济补偿金；同时缴纳社会保险是用人单位的法定义务，不因劳动者和用人单位协商而免除。现畅途顺物业公司称朱秀岩系主动离职，及由于朱秀岩的原因导致未缴纳社保的主张，证据不足，也不符合相关法律规定，一审法院不予采信，畅途顺物业公司依法应向朱秀岩支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月平均工资，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。经核算，畅途顺物业公司应支付朱秀岩经济补偿金4920.26元（3280.17元×1.5月）。现朱秀岩请求支付4920元，并无不当，一审法院予以支持。对于未购买社保单位所应当支付的部分。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，畅途顺物业公司称已以工资形式对朱秀岩的社保进行补偿，不符合法律规定。诉讼期间，畅途顺物业公司表示已征询社保部门并可以为朱秀岩补办社保，朱秀岩没有异议，但因补缴社保问题不属于法院受案范围，且劳动者无权要求单位向其个人支付相关费用，故双方可另行处理。对于因未购买社保造成无法享受失业金的损失。根据《中华人民共和国社会保险法》、《失业保险条例》、《山东省失业保险规定》相关规定，一审法院认为，朱秀岩的请求不合法相关法律法规及政策规定，对朱秀岩的该项请求，一审法院不予支持。对于未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。畅途顺物业公司辩称朱秀岩能享受的带薪年休假折算后为1天，不符合法律规定，一审法院不予采信。对于带薪年休假的数额，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条规定：计算未休年休假工资的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。朱秀岩于2019年9月12日离职，朱秀岩在2019年已工作天数为253天，故畅途顺物业公司应支付朱秀岩3天的未休假工资（即：253天÷365天×5天=3.47天），经核算，畅途顺物业公司应支付朱秀岩未休年休假工资631.43元（2288.92元÷21.75天×3天×2倍）。对朱秀岩超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。关于国家法定节假日加班费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《工资支付暂行规定》第十三条规定：用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当支付工资。用人单位安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。根据考勤记录显示，朱秀岩应休未休的法定节假日为3天，畅途顺物业公司依法应补足未发放部分的差额。经核算，畅途顺物业公司应支付朱秀岩法定节假日工资904.87元（3280.17元÷21.75天×3天×2倍）。对朱秀岩超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《工资支付暂行规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告山东畅途顺物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱秀岩解除劳动合同经济补偿金4920.26元；二、被告山东畅途顺物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱秀岩未签订书面劳动合同的二倍工资差额35672元；三、被告山东畅途顺物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱秀岩带薪年休假工资631.43元；四、被告山东畅途顺物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱秀岩国家法定节假日加班工资904.87元；五、驳回原告朱秀岩的其他诉讼请求。案件受理费10元，由山东畅途顺物业管理有限公司负担。二审期间，畅途顺物业公司自愿放弃未休年假工资和法定节假日加班工资的上诉请求。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，朱秀岩于2018年5月16日入职畅途顺物业公司，双方劳动关系于2019年9月12日解除。对上述事实，双方当事人均予认可，本院予以确认。畅途顺物业公司二审期间自愿放弃未休年假工资和法定节假日加班工资的上诉请求，属于当事人自主处分个人诉讼权利的行为，本院予以准许。朱秀岩入职后，畅途顺物业公司未为其缴纳社会保险，依法应当支付其解除劳动合同经济补偿金，其拒绝支付的理由不当，本院不予支持。双方争议的焦点问题是《入职登记表》能否视为是双方的书面劳动合同。对此，本院认为，首先《劳动合同法》第八十二条针对实践中劳动合同签订率低以及《劳动法》第十六条仅规定“建立劳动关系应当订立劳动合同”而没有规定违法后果的立法缺陷，增设了二倍工资的惩罚，该第二倍差额的性质并非劳动者的劳动所得而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒。二倍工资的立法目的在于提高书面劳动合同签订率，明晰劳动关系中的权利义务而非劳动者可以从中谋取超出劳动报酬的额外利益。其次，结合畅途顺物业公司提供的朱秀岩签名的《入职登记表》分析，该表已基本实现了书面劳动合同的功能。表中明确约定了朱秀岩的工作岗位，工作地点，工作时间及休息休假，基本工资待遇等，并附有公司人事和领导的签字，该表已具备了劳动合同的要件，能够既明确双方的劳动关系又固定了双方的权利义务，实现了书面劳动合同的功能。一审法院以该表不具备劳动合同的要件，判决畅途顺物业公司支付朱秀岩二倍工资差额的处理不当，应予纠正。综上所述，畅途顺物业公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初553号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项及案件受理费的负担；二、撤销济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初553号民事判决第二项。二审案件受理费10元，由山东畅途顺物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇二〇年八月五日书记员  刘 红