湖南省麻阳苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1226民初586号 原告:滕忠海，男，1964年8月15日出生，苗族，城镇居民，户籍地湖南省麻阳苗族自治县岩门镇团山村二组，现住湖南省麻阳苗族自治县高村镇金环水果市场后碧锦苑富贵园栋6单元201。 委托诉讼代理人：谭长友（特别授权），麻阳苗族自治县方全法律服务所法律工作者。 被告：谭长俊，男，1968年12月10日出生，苗族，农村居民，住湖南省麻阳苗族自治县兰村乡岩山岔村八组。 委托诉讼代理人：王帅，湖南锦江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冉州，湖南锦江律师事务所律师。 原告滕忠海与被告谭长俊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人、被告及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告滕忠海向本院提出诉讼请求：1、依法判令由被告赔偿原告医疗费、门诊费、误工费、护理费、伤残补助费、交通费、鉴定费等共计159041.28元（已扣除被告垫付的5500元医疗费）；2、依法判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2019年10月8日下午4时许，在被告承包的麻阳县高村镇城东金桂园房地产公司开发的金桂园工地从事泥工（担灰）工作。原告当天在担灰时把灰放在升降机里后便到二楼开升降机（升降机开关安装在外香架上），当升降机升到离地面约2米时因固定升降机的钢管上的扣件断裂，导致原告从二楼的升降机开关处摔下，随后被立即送往麻阳县人民医院进行住院治疗，经医院诊断为：1、左桡骨远端粉碎性骨折；2、左尺骨远端骨折；3、左下尺桡关节脱位；4、鼻梁骨折；5、左腕舟骨及三角骨折；6、全身多处软组织挫伤；7、右侧肺挫伤。该损伤经怀化市方正司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告住院共花费12538.03元（不包括门诊费用），被告垫付了部分医疗费和门诊费用，现在还欠住院医疗费7038.03元未结，原告同被告多次协商未果。由于被告提供的设备出现问题以及外墙未设置安全网，被告作为接收劳务一方，原告作为提供劳务一方，在提供劳务过程中原告受损，结合本案实际情况，被告作为接收劳务一方理应赔偿原告的损失，原告为维护自己的合法利益，特向法院提起诉讼。 被告谭长俊辩称：1、本案九位工人和被告是承揽关系；2、本案原告与其妻形成义务帮工，被告与本案原告之间没有任何关系，原告的妻子等九人与被告形成劳务分包的关系，不包括原告；3、本案原告在受伤过程中有一定的过错，原告不具备操作吊机的能力；4、本案应当实行农村居民赔偿标准；5、原告主张营养费证据不足。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于有争议的证据，本院认定如下： 原告依法提交：1、怀化市方正司法鉴定所司法鉴定意见书一份、湖南省人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，欲证明滕忠海经伤残鉴定为十级伤残等相关情况。被告对湖南省人民医院鉴定意见书不持异议，对怀化市方正司法鉴定所鉴定意见书与湖南省人民医院鉴定意见书不同的地方有异议。对营养期的关联性有异议，认为原告受伤未导致营养流失的情况，不应计算营养期。本院认为湖南省人民医院司法鉴定中心系经双方当事人协商选定，本院对外委托的鉴定机构，其作出的鉴定意见书来源合法、形式有效、内容客观真实，本院予以采信。就后续治疗费问题，因原告的治疗已经结束，湖南省人民医院司法鉴定中心对后续治疗不予鉴定的意见正确，本院予以采信，但鉴定意见对营养期评定，因无医疗机构出具相关意见，本院不予采信。对于怀化市方正司法鉴定所司法鉴定意见书，本院不予采信。2、怀化市方正司法鉴定所鉴定费票原件一张、湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定门诊费原件二张及车旅费、住宿费票据原件共九张，欲证明原告因伤在怀化市方正司法鉴定中心做鉴定花费鉴定费2200元、门诊费192元。在湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定花费鉴定费2468.4元，车旅费770元、住宿费208元，共计3446.4元，原告垫付金额为446.4元。被告对鉴定费票据、鉴定检查费票据、住宿费票据、车旅费票据均无异议，对滕路车票的关联性持有异议，认为原告治疗已经结束，系完全民事行为能力人，滕路不应参与到陪护中。本院认为该组证据来源合法、形式有效、内容客观真实，原告选择一人参与陪同鉴定亦符合情理，故本院对该组证据予以采信。3、湘（2019）麻阳县不动产权第0004743号不动产权证一份、麻阳苗族自治县高村镇兰家社区居民委员会证明原件一份，欲证明原告受伤所产生的损失以城镇居民的标准计算。被告对真实性不持异议，对关联性、证明目的有异议，认为该产权证是2019年11月17日才颁发的，兰家社区居委会证明未体现原告什么时候到城镇居住，该组证据无法证明原告在城镇居住的事实。本院认为该不动产权证号虽系2019年11月7日颁发，但兰家社区居委会证明原告2014年11月5日在城镇购房并居住在此，故其在城镇连续居住达一年以上，可按城镇标准计算损失。4、谭小辉、傅四毛当庭证言，欲证明原告给被告提供劳务以及受伤等案件基本事实。被告对谭小辉、傅四毛的当庭证言均无异议。本院认为两位证人的证言客观真实，予以采信。 被告提交：证人谭小辉、傅四毛、滕召福当庭证言，欲证明本案的法律关系及事实发生的经过。原告认为谭小辉的证言基本属实，但证人所说的泥工是包给他，这个“包”实际跟本案称述的承包意思不同，而是证人替被告喊人做工。证人在调查笔录中称述吊机的螺丝是断裂，而不是松了。傅四毛的证言基本属实。滕召福的证言有一部分不是事实，证人说只能在谭小辉手中拿钱，不是事实，也可以直接到被告手中拿，泥工也不是谭小辉包过来的。本院认为三位证人的当庭证言能相互印证，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年10月8日，原告滕忠海在被告谭长俊承包的位于麻阳苗族自治县高村镇城东金桂园房地产公司开发的金桂园工地替其妻从事“担灰”即挑混泥土工作时，原告在二楼操纵升降机时，因固定在脚手架上的升降机扣件脱落，致使升降机翻转，原告因此摔下受伤。随即原告滕忠海被送往麻阳苗族自治县人民医院进行住院治疗，经医院诊断为：1、左桡骨远端粉碎性骨折；2、左尺骨远端骨折；3、左下尺桡关节脱位；4、鼻梁骨折；5、左腕舟骨及三角骨折；6、全身多处软组织挫伤；7、右侧肺挫伤。原告滕忠海共住院治疗32天，花费医疗费12538.03元，被告谭长俊支付了5500元医疗费，现尚欠麻阳苗族自治县人民医院医疗费7038.03元。原告滕忠海出院后于2020年1月14日复查，花费检查门诊费88元。2020年2月4日，原告滕忠海的伤势经怀化市正兴司法鉴定所鉴定评定为十级伤残，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日，后续治疗费用预计在5500元左右，花费鉴定门诊检查费104元、费鉴定费2200元。举证期内，被告谭长俊对怀化市方正司法鉴定中心的鉴定意见不服，申请本院重新鉴定，经本院委托湖南省人民医院司法鉴定中心重新做出鉴定意见：原告滕忠海因外伤致左腕部等处受伤，经治疗后遗留左腕关节功能障碍，评定为十级伤残，建议误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。后续治疗费因原告滕忠海临床治疗已终结，不予评定。此次鉴定费为2468.4元、交通费770元、住宿费208元，共计3446.4元，原告滕忠海垫付费用为446.4元。原告在住院期间，被告向原告支付了生活费1000元。 另查明，原告滕忠海有母亲兰秀珍需要赡养。兰秀珍现有子女，包括原告滕忠海在内共二儿二女4人。 本院认为，本案争议的焦点为原告滕忠海与被告谭长俊是雇佣关系还是承揽关系。根据法律规定，承揽关系是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付劳动成果，定做人给付报酬的权利义务关系，承揽人应当以自己的设备、技术和劳动力完成主要工作。雇佣关系是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬的权利义务关系。雇佣关系中，风险是由雇主承担，对雇工在从事雇佣活动中遭受的人身损害赔偿要承担赔偿责任；承揽关系中，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，定做人只对定作、指示或选任有过失的，才承担相应的赔偿责任。承揽关系与雇佣关系最大的区别是承揽关系技术含量高，不存在支配和服从的关系，承揽关系交付的是一种技术成果，雇佣关系交付的是单纯的劳务。本案中被告谭长俊与原告滕忠海之间形成雇佣关系：首先，原告滕忠海与案外人谭小辉、傅四毛等人在被告谭长俊授权和指示范围内工作，为被告谭长俊承包的房屋从事挑混泥土的工作，其仅仅是提供单纯的劳务，并非以交付某项工作成果为目的，原告滕忠海从事的工作为普通劳务活动，技术性要求不高，故原告滕忠海向被告谭长俊提供的是劳务而非工作成果；其次，原告滕忠海从事挑混泥土过程中并未自行准备劳动工具，主要劳动工具均由被告谭长俊提供（如升降机、搅拌机、灰桶、铲子等工具）。故基于上述事实，原告滕忠海与被告谭长俊之间形成的系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。因此，被告谭长俊应当对原告滕忠海的损失承担赔偿责任。被告谭长俊主张原告滕忠海自身存在过错，从本案查明的事实看，本案事故发生的主要原因是由于雇主被告谭长俊提供的劳动工具升降机不符合安全标准。原告滕忠海在本案中没有证据证明其存在过错。故对该辩称理由不予支持。关于被告谭长俊辩称原告滕忠海系替其妻义务帮工，与被告谭长俊之间不存在任何法律关系。本案中，原告滕忠海虽称是替其妻从事泥工“担灰”工作，但原告从事“担灰”工作是为谭长俊提供劳务，谭长俊作为雇主对于雇员的选任及人数多少没有特别要求，其支付劳动报酬是按完成的工作量来计算，至于工作量由谁完成，多少人完成，其没有要求。因此，原告滕忠海来到被告谭长俊承包的工地工作时，滕忠海与谭长俊便自然的形成雇佣关系。故对被告谭长俊的辩称不予支持。 对于原告滕忠海的损失认定如下：1、医疗费：原告花费住院医疗费12538.03元，门诊费88元，共计12626.03元，被告已垫付5500元医疗费，故剩余未支付的医疗费为12626.03元-5500元=7126.03元；2、误工费：审理中原告未提供其收入证据，故原告滕忠海的误工费应当以上一年度建筑业年平均收入标准，按误工期限180天计算，57031元/年÷365天×180天=28125元；3、护理费：依据上一年度湖南省居民服务、修理和其他服务业收入标准66816元/年，按护理期60日计算为66816元/年÷365元×60天=10983元，原告主张的护理费10200元不超此限，本院予以确认；4、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即60元/天×32天=1920元，被告谭长俊已支付的1000元生活费可予抵扣，故剩余未支付住院伙食补助费为1920元-1000元=920元；5、残疾赔偿金：原告滕忠海在城镇购房并连续居住一年以上，故原告的残疾赔偿金以上一年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元/年计算为，39842元/年×20年×10%=79684元；6、被抚养人生活费：原告母亲兰秀珍由二个女儿二个儿子赡养，其系农村居民，年龄在75周岁以上，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准13969元/年计算，原告的损伤经鉴定为十级伤残，故被告抚养人生活费为13969元/年×5年÷4人×10%=1746元；7、精神抚慰金：根据原告的十级伤残等级情况，本院酌定为2000元；8、鉴定费：原告第一次鉴定花鉴定费2200元、门诊费104元，共计2304元，重新鉴定垫付446.4元，共计2304元+446.4元=2750.4元。以上损失共计为132551.43元。对于原告滕忠海主张营养费损失，因无医疗机构加强营养的意见，故不予支持；对于后续治疗费的主张，因原告滕忠海的临床治疗已结束，医疗费用已经产生，故不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 一、被告谭长俊于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告滕忠海各项经济损失132511.43元人民币； 二、驳回原告滕忠海其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取为1736元，由原告滕忠海负担290元，被告谭长俊负担1446元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 员 滕明建 二〇二〇年八月二十日 法官助理 胡峥峥 书 记 员 刘云昊