湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8759号上诉人（原审原告）：长沙市黄明劳务服务有限公司，住所地在湖南省长沙市雨花区湘府东路二段35号森林雅苑（森林公园1号）第Q栋803房。法定代表人：黄明。委托诉讼代理人：刘正峰，湖南人和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭长林，男，1964年3月13日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：张星湘，湖南裕生律师事务所律师。上诉人长沙市黄明劳务服务有限公司（以下简称黄明劳务公司）因与被上诉人彭长林工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初790号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月26日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。黄明劳务公司上诉请求：1、判令黄明劳务公司无需承担对彭长林的工伤保险待遇；2、判令彭长林承担本案全部诉讼费用。事实与理由：彭长林于2019年10月22日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，称其在黄明劳务公司承建的项目上从事木工工作时受伤，经过长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤并经长沙市劳动能力鉴定委员会认定为拾级伤残。后经长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会裁决由黄明劳务公司支付彭长林一次性伤残补助金38500元；一次性工伤医疗补助金33000元，一次性伤残就业补助金33000元；停工留薪期间工资11000元；住院伙食补助费270元，护理费900元，交通费500元，鉴定费800元。黄明劳务公司对上述裁决不服，于2020年1月9日提起诉讼。但一审没有正确处理长沙市人力资源和社会保障局及长沙市劳动能力鉴定委员会的相关行政文书的送达问题。相关查询结果显示，上述机构的文书均是由“速递易”签收，也就是说黄明劳务公司本人并未签收。“速递易”即快递柜签收的方式使得黄明劳务公司无法在法定期限内配合调查以及行使抗辩权利，严重损害了黄明劳务公司的时效利益，并且“速递易”签收并非相关法律规定的签收方式，不能够认定成功送达，故上述文书不能够对黄明劳务公司产生效力。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会针对上述结果所作出的裁决明显不当，一审在此基础上没有予以纠正，使得黄明劳务公司的权益一再得不到保护。请求依法纠正。此外，对于彭长林的月工资标准，根据彭长林所从事的工种，加上其月工资的不确定性，彭长林的月工资标准应该参照受伤前年度的非私营单位的平均工资计算，其中建筑行业的平均工资为每年47439元，折合月工资为3900元。停工留薪期未有证据证明。彭长林辩称：黄明劳务公司的上诉理由没有事实及法律依据。如黄明劳务公司认为工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书的送达存在瑕疵，应当在法定期限内提起行政诉讼，但黄明劳务公司并未提起，因此该认定书及鉴定书已发生法律效力，黄明劳务公司应当承担对彭长林的工伤保险赔偿责任。彭长林的实际月工资超出5500元，黄明劳务公司认为彭长林的月工资为3900元，应提供相应的工资发放凭证，否则应承担举证不能的后果。一审判决应予维持。黄明劳务公司向一审法院起诉请求：1、请求判令黄明劳务公司无须承担对彭长林的工伤保险待遇；2、请求判令彭长林承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：彭长林于2018年4月在黄明劳务公司承接的长沙高铁新城东片区基础设施一期工地从事木工工作。2018年9月10日，彭长林在工作时受伤，随后送往长沙县卫生院和长沙年轮骨科医院住院治疗9天。伤情经诊断为左侧第10、12肋骨骨折。彭长林出院后未再到黄明劳务公司处工作，黄明劳务公司亦未发放劳动报酬。2019年6月20日，长沙市人力资源和社会保障局作出（2019）长人社工伤认字06264号《认定工伤决定书》，认定彭长林为工伤。2019年9月23日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201909033号《劳动能力鉴定结论书》，确定彭长林的伤残等级为拾级。此后，彭长林（申请人）向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求黄明劳务公司（被申请人）支付一次性工伤伤残补助38500元、一次性工伤医疗补助33000元，一次性工伤就业补助33000元、停工留薪期工资33000元、护理费900元、伙食补助315元、交通费1000元、鉴定费800元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月22日作出雨劳人仲案字［2019］第895号仲裁裁决：1、黄明劳务公司支付彭长林一次性伤残补助金38500元；2、黄明劳务公司支付彭长林一次性工伤医疗补助金33000元；3、黄明劳务公司支付彭长林一次性伤残就业补助金33000元；4、黄明劳务公司支付彭长林停工留薪期工资11000元；5、黄明劳务公司支付彭长林护理费900元、住院伙食补助费270元、交通费500元、鉴定费800元。黄明劳务公司不服该裁决，起诉至法院。另查明，黄明劳务公司、彭长林均未提交证据证实彭长林的月工资标准，黄明劳务公司未为彭长林缴纳工伤保险。一审法院认为：黄明劳务公司与彭长林之间劳动关系明确，当事人双方应当依照相关劳动法律、法规的规定行使权利和履行义务。根据《湖南省实施办法》第三十七条第一款规定，用人单位未参加工伤保险或者参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费、无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区劳动保障行政部门进行工伤认定后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。黄明劳务公司违反法律规定没有为彭长林缴纳工伤保险费，故应支付彭长林工伤待遇损失。黄明劳务公司主张工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论的送达存在瑕疵、对黄明劳务公司不产生法律效力，但黄明劳务公司未在法律规定的期限内行使复议和申诉的权利，现工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论均已生效，故对黄明劳务公司上述主张不予支持。一、关于彭长林的工资标准问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。因黄明劳务公司并未为彭长林购买工伤保险，彭长林不存在月缴费工资，双方均未提交证据证实彭长林的实发工资，且彭长林工作时间未满1年，参照彭长林因工作遭受事故时统筹地区上年度职工月平均工资，即2017年湖南省在岗职工工资5500元作为彭长林的工资标准。二、工伤保险待遇问题。根据《工伤保险条例》和《湖南省实施く工伤保险条例>办法》的相关规定并结合本案事实，黄明劳务公司应就彭长林所受工伤支付如下费用：1、一次性伤残补助金38500元（5500元/月×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金33000元(5500元/月×6个月)；3、一次性伤残就业补助金33000元(5500元/月×6个月)；4、住院伙食补助费，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和外地就医中交通食宿费支付标准》第五条规定“工伤职工住院治疗的伙食补助费按每人每天10元发放”，彭长林住院9天，住院伙食补助费为90元(10元/天×9天)；5、护理费，彭长林受伤后住院治疗9天，在停工留薪期内护理费、住院伙食补助费由所在单位负责，酌情认定护理费900元(100元/天×9天)；6、停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇”。本案中，彭长林于2018年9月10日受伤，2019年6月20日被认定为工伤，2019年9月23日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定，彭长林伤情构成拾级伤残，酌定停工留薪期2个月，停工留薪期待遇为11000元(5500元/月×2个月)；7、交通费，彭长林虽然未提交交通费票据，但交通费为必然发生的费用，酌情认定交通费500元；8、鉴定费800元有票据证实，黄明劳务公司不持异议，予以支持。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十三条、第二十六条、第三十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回长沙市黄明劳务服务有限公司的诉讼请求；二、长沙市黄明劳务服务有限公司应于判决书生效后7日内向彭长林支付一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金33000元、一次性伤残就业补助金33000元；三、长沙市黄明劳务服务有限公司应于判决书生效后7日内向彭长林支付停工留薪期工资11000元；四、长沙市黄明劳务服务有限公司应于判决书生效后7日内向彭长林支付护理费900元、住院伙食补助90元、交通费500元、鉴定费800元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取5元，由长沙市黄明劳务服务有限公司负担。二审中，黄明劳务公司、彭长林均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，黄明劳务公司主张不能认定工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书已成功送达，工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书对黄明劳务公司不产生法律效力。经审查，黄明劳务公司虽主张工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书的送达存在瑕疵，但其未在法律规定的期限内行使复议和申诉的权利，故黄明劳务公司以此为由主张无需向彭长林支付工伤保险待遇，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于彭长林的工资标准及停工留薪期。经审查，因双方均未提交证据证实彭长林的实发工资，且彭长林的伤情构成拾级伤残，故一审参照2017年湖南省在岗职工工资5500元作为彭长林的工资标准，并酌情认定停工留薪期2个月，并无不当，本院予以确认。综上，黄明劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙市黄明劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年八月五日书记员 龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。