福建省顺昌县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0721刑初127号 公诉机关顺昌县人民检察院。 被告人谢万新，男，1993年12月11日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，修理工，户籍地顺昌县，现住顺昌县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年1月10日被顺昌县公安局刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于顺昌县看守所。 辩护人胡志辉，福建行瑞律师事务所律师。 辩护人叶雅玲，福建行瑞律师事务所实习律师。 顺昌县人民检察院以顺检一部刑诉（2020）90号起诉书指控被告人谢万新犯诈骗罪，于2020年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。顺昌县人民检察院指派检察员钟红娜、代理检察员张燕萍出庭支持公诉，被告人谢万新及顺昌县法律援助中心为其指派的辩护人胡志辉、叶雅玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 顺昌县人民检察院指控，2019年8月间，被告人谢万新与雷国明、吴中兴（另案处理）经预谋，利用“斗牛”赌博，通过出老千的方式骗取钱财。由谢万新负责物色被骗对象，雷国明负责联络出老千的张吉生（另案处理），吴中兴负责提供场地等事宜，并约定分赃比例，雷国明、谢万新、张吉生各分三成，吴中兴分一成。共骗取人民币113,900元（以下币种均为人民币），其中，被告人谢万新分得赃款26,000元。具体犯罪事实如下： 1.2019年8月24日，谢万新以给被害人兰某介绍员工为由，将其骗至顺昌县货场路吴中兴租用的仓库内，拉其参与用扑克牌“斗牛”的方式赌博，被告人雷国明、吴中兴、谢万新配合张吉生采用出老千的手段骗取兰某53700元。后雷国明分得赃款14150元，吴中兴分得赃款4790元。 2．2019年8月25日，谢万新以卖二手车为由，将被害人林某骗至顺昌顺昌山松大酒店1020房间内，拉其参与用扑克牌“斗牛”的方式赌博。被告人雷国明、吴中兴、谢万新配合张吉生采用出老千的手段骗取林某60200元。后雷国明分得赃款19800元，吴中兴分得赃款5700元。 在法庭审理过程中，公诉机关提供相关证据证明以上事实并认为，被告人谢万新以非法占有为目的，伙同他人，通过虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中：被告人谢万新系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。建议对被告人谢万新判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元。 被告人谢万新对指控的事实和罪名无异议，认罪认罚并签字具结。 辩护人提出的辩护意见是对指控的事实和罪名无异议，但认为被告人具有以下量刑情节：被告人系初犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，积极退出了全部违法所得，取得被害人谅解，且自愿认罪认罚；同时被告人的工作收入是其家庭唯一的经济来源，为了家庭的稳定，建议对被告人谢万新从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年8月间，张吉生（另案处理）让雷国明（另案处理）物色对象，由其负责通过在赌博中出老千的手段骗取对方钱财。雷国明找到被告人谢万新并提议邀请吴中兴（另案处理）一起参与，二人约定分成比例为雷国明、谢万新、张吉生各三成，给吴中兴一成作为好处费；约定好后，雷国明告知吴中兴，吴中兴表示同意。之后，谢万新先后找到被害人兰某、林某，雷国明负责通知张吉生到场，在谢万新等人配合下，张吉生通过出老千的手段共骗取被害人113900元，被告人谢万新从中分得赃款26000元。具体犯罪事实如下： 1．2019年8月24日，谢万新以给被害人兰某介绍员工为由，邀请兰某喝酒。酒后，谢万新等人将兰某骗至顺昌县货场路吴中兴租用的仓库内，并拉醉酒状态的兰某参与扑克牌“斗牛”。在谢万新、雷国明的配合下，张吉生采用出老千的手段骗取兰某53700元，谢万新从中分得赃款12000元。 2．2019年8月25日，谢万新以卖二手车为由，将被害人林某骗至顺昌后宴请林某。酒后，在顺昌山松大酒店1020房间内，谢万新等人拉醉酒状态的林某参与扑克牌“斗牛”。在雷国明、吴中兴、谢万新的配合下，张吉生采用出老千的手段骗取林某60200元，谢万新从中分得赃款14000元。 2019年8月25日，谢万新在顺昌县“喜登楼”被抓获；之后，谢万新、雷国明、吴中兴的亲属已主动将赃款全部退还给各受害人。 上述事实，被告人谢万新在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人雷国明、吴中兴的供述；被害人兰某、林某的陈述；证人杨某、李某的证言；书证顺昌县公安局出具的被告人谢万新户籍证明、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、支付宝转账记录、微信支付交易明细证明、微信聊天记录、收条、谅解书、认罪认罚具结书、顺昌县社区矫正管理局调查评估意见书；顺昌县公安局制作的辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场照片及现场图等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢万新以非法占有为目的，伙同他人，虚构事实，骗取他人财物113,900元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢万新在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于被告人谢万新系初犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，退出全部违法所得，且认罪认罚，依法予以从宽处罚；根据顺昌县社区矫正管理局对被告人谢万新作出适宜实施社区矫正的意见，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其予以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款与第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款与第三款、第五十二条的规定，判决如下： 被告人谢万新犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  鄢一峰 审 判 员  王德华 人民陪审员  林丹青 二〇二〇年八月十三日 书 记 员  颜雪姣 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。