甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0122民初93号原告：魏虎孔，男，1961年5月13日出生，汉族，住甘肃省皋兰县。委托诉讼代理人：魏瀚林，住甘肃省皋兰县。系魏虎孔之子。委托诉讼代理人：杨军兰，甘肃皋兰县石洞镇第一法律服务所法律服务工作者。被告：定西中亚建筑安装有限公司，住所地，甘肃省定西市安定区新城区北景苑小区B2号楼三单元502。法定代表人：曹秉旭，系该公司经理。被告：杨言胜，男，1968年3月4日出生，汉族，住甘肃省皋兰县。委托诉讼代理人：马乐兵，甘肃诚信律师事务所律师。原告魏虎孔与被告定西中亚建筑安装有限公司、杨言胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏虎孔委托诉讼代理人魏瀚林、杨军兰，被告杨言胜委托诉讼代理人马乐兵到庭参加诉讼，被告定西中亚建筑安装有限公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.请求判令被告赔偿原告医疗费938元，误工费46666.7元，护理费16000元，营养费1600元，住院伙食补助费800元，伤残赔偿金131810.8元，精神抚慰金3000元，鉴定费3700元，总计204515.5元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年2月20日，二被告雇佣原告在其承包的位于皋兰县自来水改建工程的工地上班，工资约定每月7000元，按月计算。2019年3月5日上午十时，原告按照被告的安排在皋兰县火车站与原果品公司之间丁字路口修建消防井时被消防钢管砸伤，后被送往医院治疗，原告的伤情被诊断为：硬膜外出血、颅骨骨折、头皮血肿，后经救治原告伤情得到了缓解，原告住院治疗20天。现双方因相关赔偿事宜不能达成一致，遂诉至法院。被告杨言胜辩称：1.本案原告与被告系表亲关系，原告系被告杨言胜雇佣的普工人员，按照农民工工资标准每日工资为150元。2.本次事故原告魏虎孔应负主要责任。原告在用工时不按规定佩戴安全帽，在自己放置消防钢管后，自行进入消防井，而自己先前放置的消防钢管从消防井口滑入消防井内，致其头部受伤，故原告未按规定佩戴安全帽且在施工中放置消防钢管未尽到安全注意义务导致本次伤害事故的发生，原告在本次事故中应负主要责任。3.本次事故发生后，杨言胜积极对原告进行救治，在原告住院期间，全部的医疗费由杨言胜支付，其尽到了救助义务。4.原告诉状中所称魏虎孔伤残达到九级，但根据魏虎孔受伤的具体情况以及在医疗期间相关诊疗过程结合最终的诊断病程记载，魏虎孔的伤残结论有失客观科学性。综上，请人民法院查明本案事实，依法核定当事人的各项损失，在分清责任的情况下做出公正判决。被告定西中亚建筑安装有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：原告魏虎孔为被告杨言胜雇佣在其工地干活，2019年3月5日上午十时，原告魏虎孔按照被告的安排在皋兰县火车站与原果品公司之间丁字路口修建消防井时被消防钢管砸伤，后被送往医院治疗。原告的伤情被诊断为：硬膜外出血、颅骨骨折、头皮血肿，后经救治原告伤情得到了缓解，原告住院治疗20天，出院医嘱：1.按时服药，3月后门诊复诊；2.注意休息，加强营养，不适随诊。原告住院治疗期间花费医疗费共计938元，后期复查产生医疗费856.03元。原告魏虎孔之女魏晓斐委托甘肃仁龙司法鉴定中心对魏虎孔的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行了司法鉴定，鉴定意见为：1.魏虎孔因损伤致轻度智能减退，其伤残等级评定为九级伤残；2.魏虎孔因损伤致急性硬膜外血肿清除+颅骨骨瓣修复+颅内压监测术后，其伤残等级评定为十级伤残；3.魏虎孔的误工期评定为180日；护理期限评定为60日，营养期限评定60日。被告杨言胜认为上述鉴定报告系原告魏虎孔自行委托鉴定，且该鉴定结论有失客观真实性，于2020年4月9日向本院申请依法对魏虎孔伤残程度重新鉴定。本院受理后，依法委托甘肃集天司法鉴定所对魏虎孔伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见为：魏虎孔之损伤为十级伤残。本院认为，劳务关系是提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务,接受劳务一方按照约定支付劳务报酬而建立的一种民事权利义务关系。劳务关系,既可以书面形式,也可以采取口头或者其他形式。本案中,原告魏虎孔受被告杨言胜雇佣为其提供劳务,其工作受杨言胜指挥和安排,双方存在从属关系，故魏虎孔与杨言胜之间形成雇佣劳务关系。首先，关于赔偿主体的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告魏虎孔系在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告杨言胜作为雇主应对魏虎孔在从事劳务过程中受到的人身损害承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告魏虎孔未向本院提供定西中亚建筑安装有限公司与本案有任何关联性的证据，亦未能提供证据证明定西中亚建筑安装有限公司系涉案工程的发包人或者分包人，原告应承担举证不能的责任。故定西中亚建筑安装有限公司无需对原告魏虎孔的损伤承担赔偿责任。其次，关于赔偿责任的认定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告魏虎孔作为具有完全民事行为能力的成年人，在施工时不按规定佩戴安全帽，在放置消防钢管时未对自身的人身安全尽到谨慎的注意义务，对其受伤存在一定的过错，自身应承担相应的责任。被告杨言胜作为雇主在魏虎孔提供劳务过程中未尽到合理的安全保障义务，未提供相应的安全装备，对魏虎孔的受伤存在主要过错。结合本案当事人的过错情况，本院酌情认定魏虎孔受伤的赔偿责任由其自行承担10%，由杨言胜承担90%。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款规定：重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。故本案原告魏虎孔的伤残等级应以甘肃集天司法鉴定所鉴定意见为准，即魏虎孔为十级伤残；因被告杨言胜未对原告魏虎孔误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，故魏虎孔误工期、护理期、营养期以甘肃仁龙司法鉴定中心鉴定意见为准，即魏虎孔误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。原告魏虎孔主张的赔偿标准、赔偿范围及数额的认定：1.医疗费。原告魏虎孔前期治疗费和后其复诊医疗费按其提供的相关医疗费用票据计算，共计1794.03元。2.误工费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，本案原告魏虎孔误工费以甘肃省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资/365天*误工天数计算。原告魏虎孔误工天数为180日，2019年甘肃省农、林、牧、渔业年人均工资为53130元，故误工费为：53130元/365天*180天=26201.10元。3.护理费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，原告魏虎孔护理期为60日，本案医疗机构没有明确医嘱表明护理人员应为多人，故护理人员按1人计算为宜，参照2019年居民和其他服务业人均工资57651元/年，护理费为57651元/365天*60天=9476.88元。4.营养费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，营养费为20元/天*住院天数，涉残营养费包括在残疾赔偿金中，不再另行计算，原告魏虎孔营养期为60日，故营养费为20元/天*60天=1200元。5.住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，为40元/天，故住院伙食补助费为40元/天*20天=800元。6.伤残赔偿金。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，残疾赔偿金应以受诉法院所在地、受害人经常居住地或户籍地上一年度城镇居民人均可支配收入标准（就高原则）*20年*伤残赔偿指数计算。2019年甘肃省城镇居民人均可支配收入为29957元，本案原告魏虎孔为十级伤残，故伤残赔偿金为29957元*20年*10%=59914元。7.精神损害赔偿金。原告魏虎孔主张3000元的精神损害赔偿金过高，本院酌情调整为2000元。8.鉴定费。本案中第一次鉴定费3700元，由原告魏虎孔承担；第二次鉴定费3500元，由被告杨言胜承担。原告魏虎孔的各项损失共计101386.01元。综上,对原告魏虎孔主张赔偿的各项损失本院认定为101386.01元，由被告杨言胜承担90%的赔偿责任即91247.41元，原告魏虎孔自行承担10%的责任即10138.60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款之规定，判决如下:一、被告杨言胜赔偿原告魏虎孔各项损失共计91247.41元，于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告魏虎孔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2184元，由被告杨言胜负担1965.6元，由原告魏虎孔负担218.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 白 种 明二〇二〇年八月七日书记员 ??胡吉娟