广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初5568号原告：马磊，男，1986年8月7日出生，汉族，住广州市花都区,被告：广州臻芝化妆品有限公司，住所地广州市花都区花城街大华村大华经济社缇香路自编2号1栋101-1，统一社会信用代码914401143210870399。法定代表人：刘伟槺，该公司经理。委托诉讼代理人：刘成坚，广东誉理律师事务所律师。原告马磊与被告广州臻芝化妆品有限公司（以下简称臻芝公司）新增资本认购纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马磊、被告广州臻芝化妆品有限公司的委托诉讼代理人刘成坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马磊向本院提出诉讼请求：1.臻芝公司按《定向增资原始股融资协议书》约定，以136%的溢价回购马磊所持有的股权，回购股权应付金额81600元(计算方式：原股权认购价60000元x136%=81600元)；2.臻芝公司支付马磊利息(利息以81600元为本金,自2020年3月4日起按全国银行间同业拆借中心的贷款市场报价利率计至全部应付款项付清之日)；3.本案诉讼费由臻芝公司承担。事实与理由：臻芝公司在2016年以上市转版的名义，向社会公开募集资本。2016年1月11日，马磊与臻芝公司签订《定向增资原始股融资协议书》，约定马磊以60000元购得臻芝公司发行的40000股原始股，臻芝公司承诺，若签订本协议之日起满2年，臻芝公司未能成功在E（或N）板挂牌上市的，则每年按18%的股权溢价比例回购乙方股权，回购股权的最高溢价比例至136%。协议签订后，马磊按约履行了支付义务，取得臻芝公司印发的股权证。臻芝公司的董事长刘*雄在股权证上签名确认。2020年3月，马磊向刘*雄提出，要求臻芝公司按约定回购股份，但刘*雄明确表示拒绝履行。臻芝公司的行为已侵害了马磊的合法权益，故提起诉讼。臻芝公司辩称，不同意马磊的诉讼请求，首先，本案协议是马磊与臻芝公司签订，不是跟臻芝公司股东或发起人签订股权交易或对赌协议，涉案协议关于对赌回购部分违反公司法关于公司回购股权的相关程序规定，回购部分无效。其次，即使马磊主张成立，臻芝公司对退回认购价金额有异议。马磊与臻芝公司发起人股东是多年朋友，签订涉案协议系基于互相信任，在协议无法履行后，经协商由臻芝公司为马磊信用卡还款及套现，马磊放弃主张股权回购的溢价部分。在履行过程中，臻芝公司向马磊退回15000元的回购款，臻芝公司即使要向马磊退回认购款，也仅剩余45000元本金。最后，2018年期间，马磊在臻芝公司经营场所处领取了3台制冰机，金额为4269.37元，扣除该款项，臻芝公司应退还马磊的金额为40731元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年1月11日，臻芝公司（甲方）与马磊（乙方）签订《定向增资原始股融资协议书》，约定发售原始股权法律依据、前景、购买及退出方式、特别约定等内容，其中第三条约定“乙方向甲方购买原始股权份额及退出方式（一）甲方根据《臻芝化妆品定向增资上市商业计划书》盈利预测及融资规划，本次计划发行预售5330000股，每股面值壹元五角。（二）股权认购规则：乙方最低认购数额为1万股，最高认购数额为66万股（以上数额包含本数在内）。（三）本次乙方向甲方认购股权数额为肆万股，合计向甲方支付陆万元，乙方需在签订本合同后7日内将全部股权认购款付清给甲方，甲方收齐全部认购款后同时向乙方签发正式《股权证》。（四）乙方认购股权的退出方式：……3.股权回购：甲方本次发行的内部股票，每股面值为1.5元，甲方致力在未来1至2年内在上海股权托管交易中心将Q板转为E（或N）板。甲方承诺，若签订本协议之日起满两年，甲方公司未能成功在E（或N）板挂牌上市的，甲方则每年按18%的股权溢价比例回购乙方股权，但溢价的计算期间仅限于两年，即甲方回购乙方股权的最高溢价比例至136%止”。第四条特别约定第（二）项约定“乙方认购甲方股权期待获得的利润为股权的溢价，因此，乙方在认购甲方股权后，同意不参与甲方的盈利分红。如乙方日后转让其股权所得的溢价金额，或甲方回购乙方股权时的溢价金额，则作为乙方的股权收益”。第五条其他事项约定“本协议有效期叁年，自甲乙双方签订之日起生效，合同期满，双方无异议，本协议相关约定事项自动失效”。同日，马磊向臻芝公司支付6万元。后臻芝公司向马磊发放《股权证》，载明其持有的股份为4.24万股，每股面值为1元5角，购买日期为2016年1月18日，刘*雄在《股权证》的董事长处签名。马磊多次要求臻芝公司回购股权并支付回购款。2020年3月24日，马磊再次通过微信向刘*雄催收溢价款，刘*雄回复无力支付，马磊主张从该日开始计收利息。庭审中，臻芝公司确认：1.《定向增资原始股融资协议书》签订时，刘*雄为臻芝公司的执行董事；2.臻芝公司未在《定向增资原始股融资协议书》约定的时间内在E（或N）板挂牌上市。3.在马磊支付股权认购款后，臻芝公司未办理法定的增资手续，包括公司内部没有办理增资手续，亦没有到工商部门办理股东变更登记。为证明其主张，臻芝公司提交了银行卡交易明细、银行转账凭证、微信聊天记录截图、设备购买订单截图。银行卡交易明细显示刘*雄于2018年6月7日向马磊转账1万元，备注为“股权回收”。马磊否认上述1万元为股权回购款，主张系其因买房需要向刘*雄的借款，后已现金偿还，不知晓刘*雄为何备注为“股权回收”。微信聊天记录显示2019年1月26日，刘*雄告知马磊已向其银行卡转款5000元作为还款，马磊对此予以确认。臻芝公司对设备购买订单截图中的三个设备进行了圈画，该三个设备的购买金额合计4269.37元。马磊确认设备尚在其手上，但系借用，现可以原物返还。臻芝公司另提交其自行制作的资产负债表、利润表，拟证明臻芝公司一直亏损，没有盈利，不满足支付回购款的条件。马磊对上述证据均不予确认，认为系臻芝公司单方制作。另查明，臻芝公司成立于2014年12月24日，为有限责任公司，法定代表人为刘伟槺，注册资本为500万元。该公司的变更信息显示其注册资本未发生过变更，股东于2020年1月17日由高俊伟、广州百优特贸易有限公司、刘伟槺、刘伟楠变更为高俊伟、刘伟槺。本院认为，马磊与臻芝公司签订的《定向增资原始股融资协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立、有效。马磊已按照《定向增资原始股融资协议书》约定向臻芝公司支付股权认购款6万元，臻芝公司在收取马磊支付的股权认购款后，仅向马磊发放股权证，未办理法定的增资手续，构成违约。《定向增资原始股融资协议书》虽约定臻芝公司未在约定时间内挂牌上市，应回购马磊的股权，但股权回购的前提是马磊已实际持有臻芝公司的股权，从已认定的事实可以看出，臻芝公司未办理法定的增资手续，马磊未实际取得臻芝公司的股权，故马磊要求臻芝公司回购股权并支付股权回购款，没有事实基础，本院不予支持。鉴于涉案《定向增资原始股融资协议书》约定的有效期已经届满，臻芝公司至今未履行约定的合同义务，理应向马磊返还已支付的股权认购款。关于应返还的股权认购款金额。臻芝公司于2018年6月7日支付的1万元已备注为“股权回收”，马磊虽对此持有异议，但未提交足以推翻的证据，故本院对臻芝公司主张该笔款项为其支付的股权回收款，予以采信。马磊在微信中对臻芝公司于2019年1月26日支付5000元的事实予以确认，本院亦予以认可。臻芝公司虽主张抵扣设备款，但设备款与本案属于不同的法律关系，且马磊明确表示不同意进行抵扣，可返还相应的设备，故本案不予处理。综上，扣除已支付的1.5万元，臻芝公司应向马磊返还股权认购款4.5万元（6万元-1.5万元）。臻芝公司占有马磊支付的款项，确实给马磊造成一定的损失，马磊主张自2020年3月4日起计付利息，并无不当，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国公司法》第一百七十八条的规定，判决如下：一、被告广州臻芝化妆品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马磊返还股权认购款4.5万元并支付利息（利息以4.5万元为基数，自2020年3月4日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；二、驳回原告马磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920元，由原告马磊负担413元，被告广州臻芝化妆品有限公司负担507元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 尹 琪二〇二〇年八月四日书记员 骆雪玲