宁夏回族自治区固原市中级人民法院   民事判决书   （2020）宁04民终614号   上诉人（原审被告）：宁夏新建设水利电力工程有限公司。住所地：宁夏固原市原州区。   法定代表人：何建斌，该公司总经理。   委托诉讼代理人：赵安，男，该公司工程部技术负责人。代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：孙刚，宁夏泰思律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被上诉人（原审原告）：马占虎，男，1967年11月19日出生，回族，宁夏西吉县人，小学文化，农民，住宁夏西吉县。   被上诉人（原审被告）：西吉县水务局。住所地：宁夏西吉县政府街31号。   法定代表人：单军，该局局长。   委托诉讼代理人：刘自隆，男，该单位水政股股长。代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：王安，宁夏建业律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被上诉人（原审被告）：宁夏西吉县城乡供水有限责任公司。住所地：宁夏西吉县。   法定代表人：赵树鹏，该公司经理。   委托诉讼代理人：吴宝奇，男，该公司员工。代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：韩好学，男，该公司员工。代理权限为特别授权。   上诉人宁夏新建设水利电力工程有限公司（以下简称新建设水利电力公司）因与被上诉人马占虎、西吉县水务局、宁夏西吉县城乡供水有限责任公司（以下简称西吉县供水公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服宁夏回族自治区西吉县人民法院（2019）宁0422民初4536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   新建设水利电力公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判新建设水利电力公司不承担赔偿责任；2.一、二审案件受理费由马占虎、西吉县水务局、西吉县供水公司负担。事实与理由：一审判决认定事实不清。一、马占虎无法证明其对案涉房屋享有合法的权益。马占虎于2016年在未经过相关规划许可部门许可的情形下，在新建设水利电力公司铺设的管道上修建了房屋。修建过程中，马占虎亦发现了铺设的管道，但是其并未告知西吉县水务局、西吉县供水公司及新建设水利电力公司，其对挖出的管道也未采取任何保护措施，无法排除马占虎在修建宅院房屋过程中损坏管道。另，根据鉴定意见书鉴定分析雨天雨水下渗对房屋受损有加重影响，一审判决对该意见未采纳。故马占虎在本案中具有重大过错，应当承担主要责任。二、2019年，西吉县供水公司对案涉区域供水，在发现无法通水时，并未通知新建设水利电力公司，亦未查明管道无法通水原因，而是由西吉县水务局、西吉县供水公司下属的吉强水管所组织人员进行了应急改线，并更换了原安装的三通等设施，对新建设水利电力公司铺设的管道弃置未用。西吉县水务局、西吉县供水公司在明知马占虎将案涉房屋修建在供水管道上的行为违反《宁夏回族自治区农村饮水安全工程管理办法》第三十条的规定，却未采取任何措施，西吉县水务局、西吉县供水公司未尽到管理职责，具有明显的过错。三、新建设水利电力公司与西吉县供水公司签订工程施工合同。新建设水利电力公司承建的工程于2015年完工，后西吉县供水公司组织相关单位对工程进行了分部验收，由于西吉县供水公司的原因，该区域未供水。一审判决对案涉工程已进行分部验收并未提及。西吉县水务局一审庭审后提交的2018年7月书面函告，无法证实该函告是否系2018年7月形成。四、鉴定意见书超出了马占虎的申请范围。马占虎申请对其房屋的受损情况进行评估鉴定，但是一审法院对致损原因、致损程度及受损价值委托鉴定，显然超出了马占虎的请求范围。一审庭审中新建设水利电力公司对鉴定意见书提出了异议。一审法院却以新建设水利电力公司未提出重新鉴定、补充鉴定而对该鉴定意见书予以采信不当。综上，请求支持上诉请求。   马占虎辩称，案涉房屋西吉县吉强镇政府及泉儿湾村委会均出具了手续，允许该处修建房屋，宅基地确权证已经办理下来了，但未统一发放。案涉房屋是当时政府统一将旧院落拆除然后让翻建的，在原址基础上有部分扩展。鉴定申请是找律师写的，并向一审法院提交。一审判决正确。   西吉县水务局辩称，2018年7月的函告是在一审第二次开庭时提交的，当时各方当事人均未提出异议。水管破裂给马占虎房屋造成的损失，西吉县水务局无过错。在鉴定当时申请人马占虎现场对鉴定范围进行变更，各方都无异议，因此鉴定意见书是合法有效的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   西吉县供水公司辩称，鉴定合法，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   马占虎一审诉讼请求：由西吉县水务局、西吉县供水公司、新建设水利电力公司对马占虎房屋恢复原状并赔偿损失。庭审中，马占虎变更诉讼请求为赔偿损失94197元，鉴定费、案件受理费由西吉县水务局、西吉县供水公司、新建设水利电力公司负担。   一审法院认定事实：2014年3月，新建设水利电力公司中标“西吉县受水区西部片区配水工程二标段”。2014年4月，西吉县供水公司与新建设水利电力公司签订了“西吉县受水区西部片区配水工程土建二标段施工合同”，依合同约定工期308天。2015年，工程施工完工后未进行试水，至今亦未进行竣工验收、审计。西吉县供水公司依合同价款4234465.55元，已向新建设水利电力公司支付工程款91%，即3860899.4元。2016年6月，马占虎建成砖混结构平房。2018年7月，西吉县水务局书面函告新建设水利电力公司处理工程遗留问题但未处理。2019年，西吉县供水公司在首次通水运行时，马占虎房屋受损，后西吉县供水公司对部分管道予以处理后通水。2019年11月21日，马占虎起诉，要求依法判令西吉县水务局、西吉县供水公司、新建设水利电力公司对马占虎的房屋恢复原状并赔偿损失。2019年12月23日，开庭审理时，马占虎要求对其房屋受损情况进行评估鉴定，西吉县水务局、西吉县供水公司、新建设水利电力公司均同意进行评估鉴定。一审法院依法委托陕西信远建筑工程司法鉴定所对马占虎房屋损失情况（致损原因、致损程度及受损价值）进行鉴定。2020年5月7日，该所作出陕信〔2020〕鉴字16号司法鉴定意见书，其鉴定分析认为，涉案房屋倾斜受损与供水管破裂渗漏浸泡存在因果关系，并作出鉴定意见：（一）马占虎房屋受损因水表井以南原水管漏水浸泡该区域地基，使地基发生不均匀沉降所致。（二）马占虎房屋依据《农村住房危险性鉴定标准》（JGJ/T363-2014）相关规定，危险性等级评定为C级。（三）房屋维修费用估算为：玖万肆仟壹佰玖拾柒元整（?94197元）。马占虎向该鉴定所支付鉴定费用23000元。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。物权受到侵害的，权利人可以请求损害赔偿。马占虎庄院所在区域因新建设水利电力公司所施工的管道在首次通水运行时，因水表井以南原水管漏水浸泡该区域地基，使地基发生不均匀沉降所致，房屋经鉴定危险等级为C级。因此，案涉房屋倾斜受损与供水管道破裂渗漏浸泡存在因果关系，故新建设水利电力公司对马占虎的房屋维修损失应当承担赔偿责任。新建设水利电力公司辩解工程施工完工后，西吉县水务局、西吉县供水公司在未通知新建设水利电力公司的情形下，在马占虎房屋北侧又新铺设管道，并更换了新建设水利电力公司在水表井安装的三通等设施以及在通水时亦未通知新建设水利电力公司，造成马占虎房屋地基下陷的水来源不明，西吉县水务局和西吉县供水公司未尽到管理职责，应当承担相应责任的意见，但因该涉案管道所属工程未竣工验收、审计，新建设水利电力公司作为工程承包方应当对其施工的工程质量负责并承担法定或约定的质保责任，且在收到鉴定意见书后未提出重新鉴定、补充鉴定的申请及相应证据，故新建设水利电力公司的辩解意见不能成立，不予采纳。西吉县水务局、西吉县供水公司不承担赔偿责任的辩解意见，因2018年7月西吉县水务局书面函告新建设水利电力公司，要求其对所建工程遗留问题进行完善、整改处理，但新建设水利电力公司未进行及时处理。西吉县供水公司在新建设水利电力公司所建管道工程首次通水时，将管道存在的遗留问题及时进行了处理，故对西吉县水务局、西吉县供水公司不承担赔偿责任的辩解意见予以采纳。综上所述，马占虎要求新建设水利电力公司赔偿房屋维修费，并承担本案鉴定费、诉讼费的诉讼请求，事实清楚，证据确实充分，予以支持。马占虎要求西吉县水务局、西吉县供水公司赔偿房屋维修费，并承担本案鉴定费、诉讼费的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第四条、第三十二条、第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、宁夏新建设水利电力工程有限公司于判决生效之日起十五日内一次性赔偿马占虎房屋维修费94197元；二、宁夏新建设水利电力工程有限公司于判决生效之日起十五日内一次性支付马占虎鉴定费23000元；三、驳回马占虎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2154.93元，减半收取计1077.46元，由宁夏新建设水利电力工程有限公司负担。   二审中，双方当事人均未提交新证据。经本院现场勘查查明，案涉房屋与案涉管道间隔一定距离，案涉房屋南侧通道落水管位置混凝土地面修筑散水坡度。二审查明其余事实与一审一致。   本院认为，马占虎在一审庭审中将诉讼请求由恢复原状并赔偿损失变更为赔偿损失94197元，故本案案由应为财产损害赔偿纠纷。依据物权法的相关规定，权利人的物权受法律保护，侵害物权的，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”案涉管道铺设由西吉县供水公司发包给新建设水利电力公司施工，案涉区域内的管道铺设系新建设水利电力公司施工范围。本案争议焦点是新建设水利电力公司应否对马占虎房屋地基下陷，房屋受损予以赔偿。本案一审在卷证据证明马占虎对案涉房屋享有合法权利，案涉房屋地基下陷，房屋受损发生在2019年西吉县供水公司首次通水时，案涉区域水表井以南原水管漏水浸泡地基，使地基发生不均匀沉降所致。因一、二审中新建设水利电力公司认可案涉房屋损害发生时，其铺设的管道并未进行竣工验收，分部验收亦是在案涉房屋损害发生后进行，且新建设水利电力公司并无证据证实西吉县水务局、西吉县供水公司具有过错，故案涉管道竣工验收前，新建设水利电力公司应当对其铺设的管道因漏水造成的损害向房屋的合法权利人马占虎承担赔偿责任。案涉管道于2015年由新建设水利电力公司铺设完毕后，马占虎于2016年6月修建案涉房屋，而房屋受损发生在2019年，新建设水利电力公司亦无证据证实案涉管道系马占虎修建房屋时损坏。经本院现场勘查，案涉房屋与案涉管道间隔一定距离，房屋南侧通道落水管位置混凝土地面修筑散水坡度，故新建设水利电力公司关于管道受损不排除马占虎修建房屋过程中对管道损坏及雨水下渗对房屋受损有加重因素的上诉理由不能成立。因2018年7月18日关于“新建设水利电力公司速派项目负责人处理工程遗留问题的函”系一审庭审结束后提交，该证据一审法院组织各方当事人进行了质证，该函件新建设水利电力公司经质证对此证据无异议。故新建设水利电力公司此项上诉理由亦不能成立。对于鉴定意见书是否超出鉴定范围的问题。经审查，一审中马占虎提交的鉴定申请书记载“马占虎申请对房屋损失情况进行鉴定和评估”，其在理由部分陈述“为查明事实，明确责任，对房屋损失情况作出鉴定和评估”，结合马占虎申请鉴定的真实意图，一审法院据此委托鉴定部门对致损原因、致损程度及受损价值委托鉴定，没有超出马占虎申请范围，一审庭审中新建设水利电力公司并未提出重新鉴定或补充鉴定。故新建设水利电力公司的该项上诉理由亦不能成立。   综上所述，新建设水利电力公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2644元，由上诉人宁夏新建设水利电力工程有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 杨忠清   审判员 柴鹏鹏   审判员 傅美源  二〇二〇年八月十九日   书记员 伍晶晶