河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终1635号上诉人（原审原告）：河南省玩途橡胶制品有限公司，住所地:漯河市舞阳县人民路东段南侧。法定代表人：朱龙安,总经理。委托诉讼代理人：刘飞,河南银海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卢克乐，男，1992年12月20日出生，汉族，住舞阳县。委托诉讼代理人：宋娅，河南华表律师事务所律师。上诉人河南省玩途橡胶制品有限公司（以下简称橡胶公司）因与被上诉人卢克乐劳动争议纠纷一案，不服河南省舞阳县人民法院（2020）豫1121民初1127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人橡胶公司委托代理人刘飞、被上诉人卢克乐及其委托代理人宋娅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。橡胶公司上诉请求：1、请求二审法院撤销（2020）豫1121民初1127号民事判决，依法改判确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系或发回重审;2、本案一切费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定没有上诉人人员签名或盖章的打卡纸为公司的考勤记录，依据不足，另外，原审法院采信被上诉人提供的其私自拍摄上诉人的照片及具有利害关系人员的证言也是错误的，被上诉人没有证据证明其受上诉人的管理与指派，也没有证据证明上诉人给其发放过任何的劳动报酬；况且，上诉人的营业执照经营范围为橡胶制品、皮革制品、电子产品及配件、健身器材的生产及销售；上诉人在当时并未实际经营运作，而是处在机器设备调试阶段，且将该调试工作承包给了张立珍，另外被上诉人在发生事故后，张立珍积极的垫付医疗费，以此更能说明被上诉人并不受上诉人的管理及指派；再者，退一万步讲，上诉人即便正在经营，根据其营业执照经营范围，其主要生产橡胶制品成品，即鼠标垫及瑜伽垫，并不能从事炼胶业务，故原审法院置上述事实于不顾，径行认定双方存在劳动关系实属认定事实不清。2、原审法院适用法律错误，原审法院适用劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条认定双方存在劳动关系是错误的，该条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据上述规定，被上诉人应同时具备上述三项条件，双方的劳动关系才能成立，根据上述事实，被上诉人仅具有第一项情形，因为其并不受上诉人的劳动管理及安排，上诉人也没有给其发放过一分钱的劳动报酬，故该条第二项被上诉人并不符合；另外，被上诉人是在炼胶调试的过程中受伤，其炼胶行为并不属于上诉人单位业务的组成部分，故该项被上诉人也不符合。因此，原审法院明显认定事实不清，适用法律错误，二审法院应当依法予以改判。卢克乐辩称，一、一审判决认定事实清楚。其于2019年2月21日到橡胶公司工作，岗位是生产线压琏机操作工，双方未签订劳动合同，平时通过微电脑打卡钟进行考勤，期间橡胶公司未给其缴纳社会保险费。2019年3月16日14时30分左右发生意外事故后，车间组长郭某第一时间向法定代表人张中华报告。此后张中华前去医院看望了被上诉人，承诺不会不管，并派人送去医疗费。被上诉人及两位证人不认识张立珍，亦未听说过张立珍，上诉人称卢克乐所从事的工作系由张立珍承包，与事实不符，是企图达到推卸责任的目的。橡胶公司营业执照经营范围主要是生产橡胶制品等内容，而其所述不能从事炼胶业务，不属实。被上诉人所提供的两个证人，一个证人郭某系意外事故当时橡胶公司指派的车间组长，另一个证人黄某（上班时间4天2019年3月13日-3月16日）与被上诉人是同事，操作同一台压炼机，与被上诉人均无任何利害关系。被上诉人所提供的微电脑打卡的考勤记录照片、公司招牌照片、证人证言、视听资料等证据相互印证，足以证明双方存在劳动关系。二、一审判决适用法律正确。被上诉人在上诉人处自开始上班至发生意外事故的时间不足一个月，还不到发工资时间，所以上诉人没有给被上诉人发过工资。被上诉人遵守上诉人的各项劳动规章制度，接受上诉人的劳动管理，从事上诉人安排的有报酬的劳动，提供橡胶业务的劳动。所以，一审法院依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号］第一条的规定认定双方存在劳动关系是合法的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。橡胶公司向一审法院起诉请求：请求依法确认原、被告之间不存在劳动关系。一审法院认定事实：原告系在业的有限责任公司，经营范围为橡胶制品、皮革制品、电子产品及配件、健身器材的生产及销售，从事货物和技术的进出口业务等。被告卢克乐于2019年2月21日到原告处工作，岗位是生产线压琏机操作工，双方未签订劳动合同，平时通过微电脑打卡钟进行考勤，微电脑打卡钟显示卢克乐是NO．12号，打卡时间为2019年3月8日至3月16日。期间原告未给被告发放工资，亦未给被告缴纳社会保险费。2019年3月16日14时30分许，被告卢克乐在操作压琏机滚轴粘胶过程中，双手被带入滚轴中发生事故，即被送往舞阳县人民医院住院治疗，被诊断为双手多发开放性骨折，双手多发动脉断裂、双手多发神经损伤及断裂、双手皮肤撕脱伤并热扎伤。2019年6月10日出院，期间的医疗费由张中华之父垫付了5万元。后双方因赔偿事宜协商未果，卢克乐向舞阳劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认双方存在劳动关系。2020年6月1日，舞阳劳动人事争议仲裁委员会作出舞劳人仲案字（2020）0016号仲裁裁决书，认为由于双方没有签订劳动合同，认定双方是否存在事实劳动关系应根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）的相关规定确立劳动关系，据此裁决双方存在劳动关系，裁决书送达后，原告诉至法院，请求确认双方不存在劳动关系。一审法院认为，本案中，由于原告橡胶公司与被告卢克乐未签订劳动合同，舞阳劳动人事争议仲裁委员会依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）的相关规定，根据微电脑考勤记录等证据，确认双方存在劳动关系，符合法律规定。原告橡胶公司主张被告卢克乐从事的工作已承包给张立珍，被告卢克乐不予认可，原告提供的证据不能充分证明其该项主张，因此，原告橡胶公司请求确认原被告之间不存在劳动关系的证据不充分、理由不充足，原审法院不予支持。综上，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）的第一条的规定，判决如下：原告橡胶公司与被告卢克乐存在劳动关系。案件受理费10元，由原告橡胶公司负担。本院二审经审理查明的事实和一审相同,本院予以确认。本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同的，判断劳动关系成立与否应审查是否符合以下三方面条件：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定：“（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任……。”因此，卢克乐应承担举证责任。本案卢克乐提供的有微电脑打卡钟考勤记录、证人证言等证据，能够证明卢克乐受橡胶公司的管理并向橡胶公司提供与橡胶有关的劳动的事实，只是卢克乐在公司工作不足一个月，不到发工资的时间，但卢克乐提供的是有酬劳动。因此，卢克乐与橡胶公司自2019年2月21日起至2019年3月16日期间存在事实劳动关系。综上，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南省玩途橡胶制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王三超审判员  寇文启审判员  李 冲二〇二〇年八月十九日书记员  吕亚楠