四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1902民初3908号 原告：赵伟，男，汉族，生于1975年4月16日，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：陈力，四川和睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文斌，四川和睿律师事务所律师。 被告：巴中市明林商品混凝土有限公司，住所地：四川省巴中市巴州区南坝苟家街1单元401号。 法定代表人：杨平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郑毅，四川律生和律师事务所律师。 第三人：杨平，男，汉族，生于1976年10月6日，住四川省巴中市巴州区。 第三人：关济林，男，汉族，生于1987年6月29日，住四川省广安市广安区。 第三人：冯兵，女，汉族，生于1971年11月29日，住四川省巴中市巴州区。 第三人：陈亮，女，汉族，生于1979年6月19日，住四川省巴中市巴州区。 第三人：邹静，女，汉族，生于1979年8月20日，住四川省巴中市巴州区。 第三人共同委托诉讼代理人：马绍金，四川律生和律师事务所律师。 原告赵伟诉被告巴中市明林商品混凝土有限公司（以下简称明林公司）、第三人杨平、关济林、冯兵、陈亮、邹静公司决议纠纷一案，本院于2020年7月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵伟及其委托诉讼代理人陈力、文斌，被告明林公司法定代表人杨平之委托诉讼代理人郑毅，第三人邹静、陈亮、冯兵、关济林、杨平之共同委托诉讼代理人马绍金及第三人关济林到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、依法判决撤销2020年5月21日的《巴中市明林商品混凝土有限公司股东会议决议》；二、请求依法判决本案诉讼费用由被告承担。 事实及理由：原告系被告明林公司股东。2020年5月21日，第三人关济林、冯兵、陈亮、邹静、杨平在被告会议室召开股东大会，并作出将原告股东除名的股东会议决议。本次股东会并未按照公司章程通知原告参加，该次股东会的召集程序、表决方式等违反了《公司法》及被告公司章程。同时该股东会议内容亦违反了公司章程。综上，该股东会议严重损害了原告的合法权益，根据《公司法》第二十二条之规定，恳请撤销。 被告明林公司辩称：1、公司法解释二规定，公司撤销权纠纷起诉时应持续具有股东资格，赵伟到目前不是股东，不具有诉讼主体资格；2、2020年5月21日股东会决议作出的股东份额为76.57%，系有效表决，应驳回原告诉请。 第三人关济林、冯兵、陈亮、邹静、杨平共同述称：1、同意被告答辩意见；2、召开股东会议，电话告知了原告，原告明确表示不参加股东会议；3、原告未出资，且在担任法定代表人期间损害公司利益，股东会议除名系维护公司利益，符合法律规定，请求驳回原告诉请。 经审理查明：2012年2月24日，杨平、邹静、陈亮、冯兵四人出资设立巴中市恒基商品混凝土有限公司，注册资金为1000万元。 2015年12月28日，巴中市恒基商品混凝土有限公司名称变更为巴中市明林商品混凝土有限公司。 2017年2月21日，巴中市明林商品混凝土有限公司对公司章程进行了修正，公司章程载明：……公司不设董事会，只设执行董事一名，执行董事由股东会代表公司过半数表决权的股东同意选举产生。股东会有权决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换执行董事、聘任或解聘公司的经理……股东会分定期会议和临时会议。……召开股东会议时，应于会议召开十五日前通知全体股东…… 2019年5月9日，明林公司召开股东会议，作出了《巴中明林商品混凝土有限公司股东会议决议（二）》，其内容为……赵伟为公司垫支经营资质出让金，办理手续垫支费用和其他垫支合计516万视为公司出资。按照公司章程，赵伟认缴额为742.4万元，差额部分226.4万元于2019年7月30日出资到。若赵伟到期不能到位，则按实际出资516万元重新确认股份额，或由公司内部代为出资，股份额进行相应的调整…… 之后，赵伟未按股东会决议的时间履行支付226.4万元的义务。 2020年5月21日，被告明林公司召开股东会议，在五名股东关济林、杨平、邹静、陈亮、冯兵参加下，形成了《巴中市明林商品混凝土有限公司股东会决议》，载明：一、因股东赵伟没有按照2019年5月9日《巴中市明林商品混凝土有限公司股东会决议二》的规定于2019年7月30日前向巴中市明林商品混凝土有限公司补交股本金出资226.4万元和提交已出资的依据及验资手续，且对公司的经营行为故意阻拦，严重违背出资协议的约定，本次股东大会决议解除赵伟在巴中市商品混凝土有限公司股东身份。二、同意关济林以实物和建设项目的方式出资（竣工结算书为准）。三、对赵伟除名后的认缴股份（23.4343%）由杨平4.6%、关济林5.043%、冯兵4.6%、陈亮4.6%、邹静4.6%分别认购，并于2021年6月1日前实缴。该决议上分别有股东关济林、杨平、邹静、陈亮、冯兵签名。审理中，原告陈述，从未接到被告及第三人通知本人召开及参加此次股东会议；被告及第三人关济林陈述，召开此次股东会议时，曾用微信及电话通知原告参加会议，原告表示不参加本次股东会议，但未向本院提供相应的证据佐证。 同时查明，工商登记信息载明，被告明林公司执行董事、法定代表人为杨平，现有股东6人，分别为：赵伟、关济林、杨平、邹静、陈亮、冯兵。 另查明，2019年12月11日，巴中市中级人民法院作出（2019）19民终1095号民事判决书，认定：“赵伟为公司垫支经营资质出让金……和其他垫支合计516万元视为向公司出资……差额部分226.4万元于2019年7月30日前出资到。若赵伟到期不能到位，则按实际出资516万元重新确认股份额，或由公司内部代为出资，股份额进行相应的调整。上述章程变更及股东会议决议形成于原约定之后，内容均涉及对赵伟持股权的变更或确认，赵伟未对上述文件内容提出异议且签字确认，其应当对该意思表示行为承担责任，因此，一审法院对上诉人赵伟要求确认其持有明林公司45%的股份等诉请不予支持并无不当。” 上述事实，有原告、被告及第三人的陈述，有原告提供的《公司章程》、2019年5月9日及2020年5月21日的股东会决议、生效判决书等证据及庭审记录在卷佐证，本案事实清楚、证据充分。 本院认为，股东参加股东会议是股东的权利。根据《中华人民共和国公司法》第二十二条规定：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。根据庭审中展示的证据，被告明林公司的工商信息登记载明，赵伟系明林公司股东，故，原告赵伟有诉讼主体资格，本院对被告辩称原告不是被告明林公司股东，无诉讼主体资格，不予支持。 《中华人民共和国公司法》第四十条规定：……有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。《中华人民共和国公司法》第四十一条规定：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；同时，明林公司章程亦载明“召开股东会会议应于会议召开十五日前通知全体股东”。经庭审查明，明林公司于2020年5月21日召开股东会议时，原告赵伟未出席会议，亦无签名。庭审中，明林公司及第三人虽辩称，在股东会议召开前，用电话、微信通知原告赵伟，赵伟表示不参加会议，但未向本院提供证据证明，本院对被告及第三人的辩称不予支持。故，被告明林公司2020年5月21日股东会议在召集程序上违反了公司章程及公司法的规定。现原告赵伟要求撤销该股东会决议，本院应予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十条、第四十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 撤销被告巴中市明林商品混凝土有限公司于2020年5月21日作出的《巴中市明林商品混凝土有限公司股东会决议》。 本案受理费100元，减半收取50元，由被告巴中市明林商品混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  刘梅林 二〇二〇年八月二十五日 书记员  陆 艳