湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初7611号原告周正华，男，1964年3月1日出生，汉族，住湖南省。委托代理人邱颖，湖南江荣律师事务所律师。委托代理人何帅，湖南江荣律师事务所律师。被告汤娇，女，1983年6月27日出生，汉族，住湖南省衡阳县。被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，营业场所:湖南省长沙市雨花区城南东路291号。负责人姚惠明，系该公司总经理。委托代理人易煜，男，1980年3月7日出生，汉族，住湖南省醴陵市。原告周正华诉被告汤娇、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称“人保长沙公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月15日受理后，依法由审判员卿斌独任审判，于2020年7月30日公开开庭进行了审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告周正华及其委托代理人邱颖，被告汤娇，被告人保长沙公司的委托代理人易煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周正华向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告汤娇向原告赔偿因交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失等各项损失共计160451.34元；2.判令被告人保长沙公司就原告的上述损失在保险范围内承担赔偿责任；3.判令由二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由如下：2019年11月26日19时55分许，被汤娇驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型轿车沿长沙市岳麓区岳麓大道辅道由西向东行驶至远大住工路段时，遇原告周正华驾驶电动车沿上述路段由西向东行驶，因被告汤娇驾驶机动车没有避让非机动车，发生两车相撞，造成原告周正华受伤及两车受损的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队高新大队认定，被告汤娇承担本次事故的同等责任。另查明，被告汤娇驾驶的车辆在被告人保长沙公司购买了保险。事故发生后，原告被送往湖南航天医院住院治疗14天，经原告委托，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴［2020］临鉴字第318号《司法鉴定意见书》，认定被鉴定人因此次受伤，右股骨粗隆间-基底部粉碎性骨折行闭合复位内固定术后，致髋关节活动功能丧失达25%以上，根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定，该损伤构成十级伤残，被鉴定人受伤后误工期8个月，护理期5个月，营养期5个月，后期门诊康复费用2000元，取除固定器医疗费用15000元，鉴定费由原告垫付。原告自2019年8月至本案交通事故发生之日起一直从事美团外卖配送工作。为维护原告的合法权益。原告特起诉至法院，望判如所请。被告人保长沙公司辩称,原告的医疗费为28326.31元，应当在交强险之外按照15%的比例核减非医保用药费用。后续治疗费，原则上应当以实际产生的费用为准，原告自事故发生至今还未取出内固定，若参照鉴定意见认定后续治疗费为17000元，也应当按照15%的比例核减非医保用药费用。住院伙食补助费，应当按60元/天标准计算。营养费，根据鉴定意见为150天，应按20元/天计算。护理费，按167元/天的行业标准计算150天。误工费，对原告诉请的工资标准，根据本公司前期了解，原告应当有工资发放流水，但原告并未提交，本公司建议按照农林牧副渔行业标准122元/天计算。对残疾赔偿金，无异议。鉴定费，不属于保险公司的赔偿范围，由法院依法认定。交通费按10元/天标准计算。精神损害抚慰金，按事故责任比例认可60%，即3000元。财产损失，原告提交了维修电动车的发票及照片，以法院认定的金额为准。被告汤娇辩称，本人已经为原告垫付医疗费16000元。另，本人的车辆在本次事故中受损，共产生车辆维修费和施救费共计26571元，要求在本案中一并处理，并要求原告承担40%的责任。其他的意见同意保险公司的意见。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年11月26日19时55分许，被告汤娇驾驶湘Ａ×××××小型客车沿长沙市岳麓区岳麓大道辅道由西向东行驶至远大住工路段时，恰遇原告周正华驾驶电动车沿上述路段由西向东行驶，因被告汤娇驾驶机动车没有避让非机动车，且原告周正华驾驶非机动车时也未注意安全，发生两车相撞，造成原告周正华受伤及两车受损的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队高新大队出具［2019］第120057号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，原告周正华与被告汤娇承担本次事故的同等责任。事故发生后，原告被送往湖南航天医院住院治疗14天（2019年11月26日至2019年12月10日），出院诊断为：1.股骨粗隆间骨折（右股骨粗隆间-基底部粉碎性骨折）；2.面部擦伤（右侧颌面部）。出院医嘱为：1.全休3月，住院期间需陪护，加强营养，避免剧烈活动，半年内避免体力劳动；2.出院带药；3.可在拄双拐保护下下地，避免摔倒及右下肢负重，视复查决定何时逐步右下肢负重及弃拐行走；4.定期门诊复查（出院后1、2、3、6、12月），若出现意外需随诊；5.术后1年视骨折愈合情况取出内固定；6.若出现骨折不愈合或股骨头缺血性坏死，需二期关节置换。原告在治疗期间共产生医疗费28326.31元，其中，被告汤娇垫付16000元，其余医疗费均系原告周正华自己垫付。庭审中，被告人保长沙公司提出要求按照15%的比例核减非医保用药费用，被告汤娇同意。2020年4月17日，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴［2020］临鉴字第318号《司法鉴定意见书》，认定：“1.被鉴定人周正华因本次事故导致损伤构成十级伤残。2.建议受伤后误工期8个月，护理期5个月，营养期5个月。3.后续医药费17000元（后期门诊康复费用2000元，取除固定器医疗费用15000元）。”原告为上述鉴定支出鉴定费2200元。原告在事故发生前系从事外卖、快递配送工作。另查明，被告汤娇驾驶的涉案肇事车辆湘Ａ×××××车在被告人保长沙公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。湘Ａ×××××车在本次事故中受损严重，为此，被告汤娇（乙方）与被告人保长沙公司（甲方）签订《推定全损协议书》一份，约定：“鉴于乙方在甲方投保的机动车辆（车辆牌照号码湘Ａ×××××……）于2019年11月26日长沙市岳麓区岳麓大道出险，造成标的车严重受损，现经各方当事人协商一致，达成如下协议：1.因本案尚处于保险责任调查及案件资料收集阶段，本协议仅确定事故车辆损失，不是甲方对本案保险理赔的承诺，甲方是否对该车承担赔偿责任或赔偿金额多少，待被推定全损车辆提交索赔资料，甲方经过调查和审核确认后，依据相关法律法规、保险合同条款确定。2.鉴于车辆（车辆牌照号码湘Ａ×××××）在本次事故中损失严重，当事各方确认车辆作全损处理，车辆推定全损金额确定为34000元，此车不再修复。被推定全损车辆方自愿委托甲方通过其网上询价平台公开处理该事故车辆，该事故车辆的残值以甲方网络询价平台的中标金额确定，该事故车辆的残车处置收入全部归被推定全损车辆方所有；甲方在经过调查和审核确定该事故属于保险责任时，甲方赔偿金额扣除残车处置收入；如被推定全损车辆方在转让交割完成前已将上述涉案车辆转让给其他人或提出不转让，或因被推定全损车辆方原因导致无法办理转让手续的，甲方赔偿金额以推定全损金额减去网络询价平台的中标金额计算。3.询价成功后，被推定全损车辆方应及时与中标方签订机动车整车买卖合同，通过该整车买卖合同约定被推定全损方与中标方之间的权利义务，特别明确中标车辆过户过程中被推定全损方与中标方的权利义务并按合同履行，此买卖合同与甲方无关，被推定全损方不能因其与中标方之间纠纷等投诉甲方或要求甲方承担责任……4.甲方在经过调查和审核确认该事故属于保险责任时，如推定全损车辆为乙方在甲方投保的车辆，甲方支付车辆损失赔款后，机动车损失保险合同终止，甲方不退还机动车损失保险及其附加险保险费……”庭审中，原告同意在本案中一并处理被告汤娇的车辆损失。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。本院认为，被告汤娇驾驶涉案肇事车辆湘Ａ×××××车与原告周正华驾驶的电动车相撞，致使原告周正华遭受人身损害，原告周正华与被告汤娇对本次事故的发生均存在过错，依法均应承担相应的责任。长沙市公安局交通警察支队高新大队出具的［2019］第120057号《道路交通事故认定书（简易程序）》系其依法定职权和法定程序制作并经庭审质证认可，故对该事故认定书中认定的内容及被告汤娇与原告周正华承担本次事故同等责任的结论，本院均予采信。在划分上述肇事双方的责任比例时，应综合考虑他们对损害发生的原因力大小及在事故发生过程中的过错程度。鉴于此，综合肇事双方的过错程度、车辆属性等情况，本院认定被告汤娇对原告的损失承担60%的责任，原告周正华自身承担40%的责任。因被告汤娇驾驶的涉案肇事车辆湘Ａ×××××车在被告人保长沙公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险，因此根据相关法律规定，对原告的各项损失，应当先由被告人保长沙公司在交强险范围内进行赔偿，超出交强险赔偿范围内的损失再由被告人保长沙公司根据保险合同的约定按照事故责任比例在商业第三者责任险范围内替被告汤娇赔偿给原告。仍有不足或不属于保险赔偿范围内的损失，再由被告汤娇按照事故责任比例赔偿给原告。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据、司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为28326.31元，其中，非医保用药费用为（28326.31元-10000元）×15%=2748.95元。2.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为500元。3.关于后续治疗费，根据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定意见认定为17000元。4.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×14天=840元。5.关于护理费，原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，但被告人保长沙公司在庭审中认可按照167元/天的标准计算护理费，故本院参照上述标准结合鉴定意见认定的护理期计算为167元/天×150天=25050元。6.关于残疾赔偿金，本院参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准，结合原告的实际伤情及年龄、户籍、居住情况计算为39842元/年×20年×10%=79684元。7.关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级、在本次事故中的过错程度及本地居民生活水平等因素酌情认定为3000元。8.关于交通费，原告未向本院提交证据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际伤情及住院治疗情况酌情认定为400元。9.关于鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为2200元。10.关于财产损失（车辆损失），根据原告提交的电动车维修费发票认定为1800元。11.关于误工费，虽然原告向本院提交了部分银行流水以证明其工资收入，但是其提供的银行流水的交易摘要中并未明确注明为工资，且原告并未提供相应的完税证明等证据证明其在事故发生前的实际收入情况，故对原告主张的误工费，本院参照2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准自事故发生之日（2019年11月26日）起计算至定残前一日（2020年4月16日）计算为39552元/年÷365天×143天=15495.72元。原告上述损失合计为174296.03元，其中医疗费项下的损失为46666.31元（医疗费28326.31元、营养费500元、住院伙食补助费840元、后续治疗费17000元），由被告人保长沙公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元；伤残项下的损失为123629.72元（误工费14495.72元、护理费25050元、交通费400元、残疾赔偿金79684元、精神损害抚慰金3000元），由被告人保长沙公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元；财产损失1800元，由被告人保长沙公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿给原告。综上，被告人保长沙公司在交强险限额内赔偿原告的各项损失共计121800元（10000元＋110000元＋1800元＝121800元）。原告超出交强险的损失为46666.31元-10000元＋123629.72元-110000元＋2200元＝52496.03元，扣除不属于保险赔偿范围内的4948.95元（鉴定费2200元、非医保用药费用2748.95元），由被告人保长沙公司在按照事故责任比例60%在商业第三者责任险范围内赔偿原告（52496.03元-4948.95元）×60%＝28528.25元。综上，被告人保长沙公司应在交强险及商业第三者责任险范围内赔偿原告121800元＋28528.25元＝150328.25元。对不属于保险赔偿范围的4948.95元，由被告汤娇按照事故责任比例60%赔偿原告4948.95元×60%＝2969.37元，核减其已为原告垫付的医疗费16000元，其多垫付的16000元-2969.37元＝13030.63元，由被告人保长沙公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告汤娇。关于被告汤娇的车辆湘Ａ×××××车辆损失问题，因其与被告人保长沙公司协商推定该车为全损，定损金额为34000元，且原告亦同意在本案中一并处理，此系当事人对自身民事权利及诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院照准。故对被告汤娇的上述车辆损失，原告周正华按照事故责任比例应当承担的金额为34000元×40%＝13600元，对该款项，由被告人保长沙公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告汤娇。综上，故最终被告人保长沙公司应赔偿原告150328.25元-13030.63元-13600元＝123697.62元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周正华各项损失共计123697.62元；二、驳回原告周正华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取551元，由原告周正华负担151元，由被告汤娇负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年八月三十一日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。