湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1081民初491号原告：湖北博士来科技有限公司荆州分公司，住所地荆州市沙市区荆沙路7号白云绿水8-2-002。负责人：谢念，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李明祥，湖北民本律师事务所律师。委托诉讼代理人：田苗，湖北民本律师事务所律师。被告：刘迪兵，男，1960年7月14日出生，汉族，地址石首市。委托诉讼代理人：邹敏，石首市长江法律服务所法律服务工作者。被告：石首市华成房地产开发有限公司，住所地石首市笔架山办事处界山口街。法定代表人：章启龙。委托诉讼代理人：***，湖北蓝宇律师事务所律师。原告湖北博士来科技有限公司荆州分公司诉被告刘迪兵、石首市华成房地产开发有限公司因建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湖北博士来科技有限公司荆州分公司负责人谢念及委托诉讼代理人李明祥、田苗，被告刘迪兵及委托诉讼代理人邹敏，被告石首市华成房地产开发有限公司委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北博士来科技有限公司荆州分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付尚欠原告工程款200000元；2.判令被告以200000元为基数，按每日1‰标准，自2017年8月30日始向原告支付违约金，至实际支付完毕为止；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年4月10日，原告与被告石首市华成房地产开发有限公司订立《消防工程施工合同》，约定：石首市高陵镇华林佳苑消防设施工程甲方委托乙方施工，工程包干价90万元。2016年11月17日原告与被告订立《华林佳苑项目消防设施工程施工合同补充协议》，约定：增加防火门工程，包干价15万。2018年12月7日，石首市公安消防大队经验收，下发《建设工程竣工验收消防备案抽查结果告知书》[(石)公消抽告（2018）第Y0006号]，验收结论为：合格。2016年8月20日至2017年8月29日，被告分11次向原告支付工程款合计850000元。2019年4月22日，被告刘迪兵刘迪兵向原告出具借条：“今欠到谢念消防工程款贰拾万元（200000元）”。为维护原告利益，原告特具状诉至法院。被告刘迪兵辩称，1.原告与被告石首市华成房地产开发有限公司订立的《消防工程施工合同》及2016年11月17日原告与被告石首市华成房地产开发有限公司订立《华林佳苑项目消防设施工程施工合同补充协议》均没有答辩人的签名，根据合同相对性，答辩人不应承担责任。2.答辩人与石首市华成房地产开发有限公司系委托关系，且原告所施工的地方为石首市华成房地产开发有限公司所开发的地产，而不是答辩人个人开发的地产。具欠的工程款应当找石首市华成房地产开发有限公司催讨。3.答辩人作为华林佳苑项目负责人，履行职务行为而非个人行为。且答辩人在履职过程中，已将出售房屋款项，按石首市华成房地产开发有限公司的意思支付给原告85万工程款，多余款项支付给了有关供应商，现已无多余款项再支付给原告。从原告提交证据看，欠条虽系答辩人所写，但只能证明华林佳苑项目部尚欠原告工程款20万元，不能证明该欠款系答辩人个人所欠债务。综上答辩人不是本案适格被告，更不是本案还款义务人，请法院依法驳回原告诉请。被告石首市华成房地产开发有限公司辩称，1.涉案工程款应由被告刘迪兵承担，刘迪兵为华林佳苑实际施工人，后经发包方华成公司与承包方城开公司结算发包方欠工程款1938万元（含涉案消防工程款）。（2016）鄂1081民初706号民事调解书确认了名为委托，实为房屋销售抵偿工程款，其中包含消防工程的欠款。基于此，刘迪兵给原告出具了欠条。刘迪兵盗用发包方名义分包给原告进行双倍支付，违反公平、诚实信用原则。2.刘迪兵并非华成公司的委托代理人。刘迪兵作为实际施工人，他代表城开公司，原告作为整个建设工程中的消防部分的承包人是总承包方的分包方。华成公司已用房屋抵偿所欠总工程款，原告只能向刘迪兵索要尾欠工程款。刘迪兵盗用华成公司名义所实施的民事行为未得到华成公司追认，依法应由其自己承担相应的法律后果，其所谓代理行为系无效行为。综上所述，作为建设工程施工合同的发包方石首市华成房地产开发有限公司已经与承包方就工程款进行结算，用涉案工程项目进行销售所得抵偿所欠工程款（含消防工程款），作为承包方的实际施工人刘迪兵对其房屋销售款项应当支付给原告，这是总承包方对分包人作为合同相对人所应履行的义务。故请法院驳回原告对石首市华成房地产开发有限公司的诉讼请求，判决由刘迪兵承担责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月10日，原告与被告石首市华成房地产开发有限公司订立《消防工程施工合同》，约定：石首市高陵镇华林佳苑消防设施工程委托原告施工，工程包干价90万元。2016年11月17日原告与被告石首市华成房地产开发有限公司华林佳苑项目部订立《华林佳苑项目消防设施工程施工合同补充协议》，约定：增加防火门工程，包干价15万。经消防主管部门验收合格或消防备案后3日内，被告石首市华成房地产开发有限公司支付原告剩余工程价款205000元，且留工程总价款的5%即45000元作为质量保证金，待一年质保期满后10日内支付给乙方。2018年12月7日，石首市公安消防大队经验收，下发《建设工程竣工验收消防备案抽查结果告知书》[(石)公消抽告（2018）第Y0006号]，验收结论为：合格。2016年8月20日至2017年8月29日，原告分11次收到华林佳苑消防工程款合计850000元。2019年4月22日，被告刘迪兵向原告出具借条：“今欠到谢念消防工程款贰拾万元（200000元）”，落款“欠款华林佳苑项目部，经手刘迪兵”。为维护原告利益，原告特具状诉至法院。另查明，华林佳苑承建方为湖北城开建筑有限公司，发包方为石首市华成房地产开发有限公司。双方于2015年1月28日签订《湖北省建设工程施工合同》，合同履行中由于建设资金问题，双方于2016年6月28日在石首市人民法院达成（2016）鄂1081民初706号民事调解书。调解书确定石首市华成房地产开发有限公司欠湖北城开建筑有限公司工程款19380000元。该欠款只能在华林佳苑销售款中支付（具体见2016年5月19日《委托书》），湖北城开建筑有限公司在该工程款范围内，对华林佳苑的建设工程的折价或者拍卖所得价款享有优先受偿权。还查明，刘迪兵系湖北城开建筑有限公司投资方。2016年5月19日，被告石首市华成房地产开发有限公司与湖北城开建筑有限公司及刘迪兵签订《委托书》一份。委托刘迪兵在授权范围内对华林佳苑进行后续建设和销售。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原告与被告石首市华成房地产开发有限公司所签订的《消防工程施工合同》、《华林佳苑项目消防设施工程施工合同补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对各方均有法律约束力。被告石首市华成房地产开发有限公司应当履行合同中所约定的支付工程价款义务，否则应当承担违约责任。故对原告要求被告石首市华成房地产开发有限公司支付尚欠原告工程款200000元的诉讼请求本院予以支持。原告主张华成公司与刘迪兵的委托书实际上是转包合同，华成公司将自己经济与法律上的权利义务转包给刘迪兵，故刘迪兵应当承担本案债务。合同法规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。原告并未提交证据证明自己同意被告石首市华成房地产开发有限公司将自己在合同中的权利和义务转让给刘迪兵，故原告主张的合同概括转让不成立。被告石首市华成房地产开发有限公司辩称其与湖北城开建筑有限公司达成以房抵偿尾欠工程款19380000元（含涉案消防工程款）的调解协议，且刘迪兵为总承包人，原告作为分包人应当向刘迪兵索要尾欠工程款。石首市华成房地产开发有限公司分别于2015年1月28日与湖北城开建筑有限公司签订《湖北省建设工程施工合同》，于2015年4月10日与原告订立《消防工程施工合同》，故湖北城开建筑有限公司承建工程不包括消防工程。由《委托书》内容可知，石首市华成房地产开发有限公司同意所销售的资金优先支付刘迪兵的建设尾欠款不包括消防工程款，消防工程系石首市华成房地产开发有限公司按照原约定及其事先对自售其他客户的承诺应当承担的义务，故刘迪兵依据（2016）鄂1081民初706号民事调解书中对华林佳苑折价或拍卖所得价款中享有优先权的19380000元不包括消防工程款。对《委托书》中约定由刘迪兵自负盈亏的项目运作过程中的开支费用是否包括涉案消防工程款，第二条中约定“所销售房款用于支付银行贷款290万、电梯、消防、税款、变压器、监理费及工程尾欠款等（凭据在销售款中列支）。剩余的房、款必须交到石首市华成房地产开发有限公司，不足部分，协商解决。”该《委托书》条款中写明消防支出由所销售房款支付，而非刘迪兵自行支付，且应当认定消防不属第三条中约定由刘迪兵在项目运作过程中的开支费用。刘迪兵根据《委托书》成为石首市华成房地产开发有限公司华林佳苑项目部负责人，有权在约定范围内以石首市华成房地产开发有限公司名义完成华林佳苑后续工程建设及房屋销售工作，石首市华成房地产开发有限公司对刘迪兵代理行为应承担民事责任。故对原告要求被告刘迪兵支付尚欠工程款200000元的诉讼请求及被告石首市华成房地产开发有限公司的辩称，本院不予支持。对被告石首市华成房地产开发有限公司辩称刘迪兵私刻签章、盗用华成公司名义所实施的民事行为未得到华成公司追认，依法应由其自己承担相应的法律后果，其所谓代理行为系无效行为，与本案无关，被告石首市华成房地产开发有限公司可另行主张权利。对原告要求被告以200000元为基数，按每日1‰标准，自2017年8月30日始向原告支付违约金，至实际支付完毕为止的诉讼请求，本院不予支持，根据《华林佳苑项目消防设施工程施工合同补充协议》第三条付款方式之约定，本案起诉200000元工程款中155000元应当在经消防主管部门验收合格或者消防备案（2018年12月7日）后3日内支付；剩余45000元作为质量保证金，待一年质保期满（2019年12月7日）后10日内支付，违约金按每日1‰标准计算。视此，依照《民法总则》第一百六十一条第一款、第一百六十二条、第一百六十三条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第七十七条、第八十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告石首市华成房地产开发有限公司于本判决生效十日内给付原告湖北博士来科技有限公司工程款200000元及违约金（以155000元为基数，按日息1‰计算自2018年12月11日起至实际清偿之日止及以45000元为基数，按日息1‰计算自2019年12月18日起至实际清偿之日止）；二、驳回原告湖北博士来科技有限公司其他诉讼请求。如被告石首市华成房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由被告石首市华成房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  周绪平二〇二〇年八月二十六日书记员  王 丹