湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初6451号原告肖学明，男，1966年9月25日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托代理人曾利权，湖南睿淼律师事务所律师。被告杨进军，男，1989年10月19日出生，汉族，住湖南省。被告国泰财产保险有限责任公司，住所地：上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢）。法定代表人韩歆毅，系该公司董事长。委托代理人刘永维，湖南俊彦律师事务所律师。原告肖学明诉被告杨进军、上海佩仁企业服务外包有限公司安徽宿州分公司、国泰财产保险有限责任公司（以下简称“国泰财险公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2020年5月19日受理后，原告肖学明于2020年6月28日向本院申请撤回对被告上海佩仁企业服务外包有限公司安徽宿州分公司的起诉，本院经审查后已另行裁定予以准许。2020年7月28日，本案依法由审判员卿斌独任审判，公开开庭进行了审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告肖学明及其委托代理人曾利权，被告杨进军，被告国泰财险公司的委托代理人刘永维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖学明向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告杨进军赔偿原告肖学明因交通事故造成的损失211377.85元；2.判令被告国泰财险公司在保险限额内直接向原告肖学明承担赔偿责任。3.判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：2019年11月24日19时40分许，被告杨进军驾驶两轮电动车沿长沙市岳麓区望城坡街道汽车西站负一楼的士换乘区停车场由东向西行驶，原告肖学明在上述地点步行。因被告杨进军驾驶车辆未确保行车安全，发生被告杨进军驾驶的车辆前部与原告肖学明碰撞，造成原告肖学明受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具[2019]第110634号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告杨进军承担本次事故的全部责任，原告肖学明不承担责任。事故发生后，原告肖学明在湖南航天医院住院治疗16天（2019年11月24日至2019年12月10日），出院诊断为：股骨转子间骨折（左）。出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，全休3月，半年内避免剧烈运动；2.康复计划：行患肢踝泵运动、膝关节屈伸等功能锻炼，注意翻背拍背，鼓励咳嗽咳痰，3月内下床活动需拄拐，患肢部分负重，术后3月后根据复查情况决定完全负重时间；3.出院带药；4.术后1、2、3、6、12月关节骨科门诊复查，不适随诊。2020年3月10日，湖南法证司法鉴定中心作出湘法证司鉴中心[2020]临鉴字第049号《司法鉴定意见书》认定，被告鉴定人肖学明因交通事故致左下肢损伤（左髋关节功能丧失达25%以上）构成十级伤残；其后续治疗费约需10000元或建议按实际发生费用计算，其误工期为270日，护理期为120日，营养期为90日。被告杨进军驾驶的两轮电动车在被告国泰财险公司购买了20万元个人第三者责任险，事故发生在保险期间内。根据相关法律规定，被告国泰财险公司应当在保险范围内直接向原告承担赔偿责任。本次事故给原告的身体和精神造成了极大伤害，为维自身合法权益，原告特诉至法院，望判如所请。被告国泰财险公司辩称：一、本案系非机动车与行人之间相撞引发的侵权纠纷，本案案由不应当为机动车交通事故责任纠纷。本案被告杨进军系本公司个人意外伤害保险、附加个人责任保险等商业保险的被保险人。本公司在本案中不是适格被告，本公司与被告杨进军系保险合同关系，本公司对原告不存在直接的侵权行为，保险关系应当另行处理。根据《中华人民共和国保险法》的相关规定，本案原告要求本公司直接对其承担保险赔偿责任没有事实依据，依法应当不予支持。二、关于保险责任：1.本公司根据道路交通事故认定书确认本次事故发生的真实性,并按责任划分情况在保险责任限额内承担保险责任。2.原告未提供被告杨进军出险时的接单凭证，根据保险合同的约定，本公司仅承担通过饿了么平台接单配送人员在配送过程中（接单、取餐、送单、返回）以及接受平台培训、领取配送物资期间发生的意外伤害事故、个人责任事故。本公司需要根据被告杨进军发生事故当时的送餐订单截图、派送记录等凭证确认本次事故是否发生在保险责任期间，否则，本公司不承担保险赔偿责任。三、关于原告的各项损失：1.医疗费，请求法院结合原告提供的完整、清晰的全套病历、诊断证明、医疗费发票等证据予以核实认定。2.住院伙食补助费，应当扣除医药费中的伙食费且住院伙食补助费仅补助伤者本人，不应当包含其陪护人员的补助且补助标准应当按照30元/天计算。3.残疾赔偿金，赔付比例应当按照保险合同约定的伤残等级所对应的保险金给付比例乘以保险金额予以计算。4.误工费，原告应当提供劳动合同、工资发放流水、社保缴纳凭证、税单等证据证明其实际的误工损失，否则应当按照湖南省2019年度最低工资标准计算。5.护理费，最多认可按照101元/天的标准计算30天。6.营养费，最多认可按照30元/天计算60天。7.交通费，应当按照原告的实际支出情况进行计算，若原告未提交任何证据，请求法院酌情认定。8.鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费，根据保险合同约定不应当由本公司承担。9.被扶养人生活费，应当核实原告的被扶养人人数、户口性质等信息再进行计算。10.财产损失，未经定损，本公司不予认可。被告杨进军辩称，本人在事故发生之后一直在积极配合原告处理涉案事故。本人已为原告垫付15000元医疗费，其中直接支付给原告7000元，另支付至医院8000元。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年11月24日19时40分许，被告杨进军驾驶两轮电动车沿长沙市望城坡街道汽车西站负一楼的士换乘区停车场由东向西行驶，恰遇原告肖学明在上述路段步行，因被告杨进军驾驶车辆未确保行车安全，发生被告杨进军驾驶的车辆前部与原告肖学明相撞，造成原告肖学明受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具[2019]第110634号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告杨进军承担本次事故的全部责任，原告肖学明不承担本次事故的责任。事故发生之后，原告被送往湖南航天医院住院治疗16天（2019年11月24日至2019年12月10日），出院诊断为：1.股骨转子间骨折；2.慢性胃炎。出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，全休3月，半年内避免剧烈活动；2.康复计划：行患肢踝泵运动、膝关节屈伸等功能锻炼，注意翻背拍背，鼓励咳嗽咳痰，3月内下床活动需拄拐，患肢部分负重，术后3月根据复查情况决定完全负重时间；3.出院带药；4.术后1、2、3、6、12月关节骨科门诊复查，不适随诊。原告在住院治疗期间共产生医疗费29028.35元，其中，被告杨进军垫付15000元，其余医疗费均系原告自己垫付。2020年3月10日，湖南法证司法鉴定中心出具湘法证司鉴中心[2020]临鉴字第049号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人肖学明因交通事故致左下肢损伤（左髋关节功能丧失达25%以上）构成十级伤残；其后续治疗费约需10000元或建议按实际发生费用计算；其误工期为270日，护理期为120日，营养期90日。”原告为上述鉴定支出鉴定费2200元。原告肖学明共有兄弟姐妹四人（包括原告在内），有母亲李庆华（1941年12月28日出生）需要赡养。另查明，本次事故发生在被告杨进军从事外卖配送期间。上海佩仁企业服务外包有限公司安徽宿州分公司为被告杨进军在被告国泰财险公司投保了饿了么众包骑手意外保险，并投保了赔偿限额为200000元的个人第三者责任险，保险期间为2019年11月24日0时7分9秒至2019年11月24日23时59分59秒止。个人责任保险条款第三条约定：“在保险期间内，被保险人在本保险合同载明的地区或区域内，因过失造成第三者的人身伤亡或财产损失。依法应由被保险人承担的赔偿责任，保险人按照保险合同约定在本保险合同载明的责任限额内负责赔偿。”第四条约定：“保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，应由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用，保险人在本保险合同约定的责任限额范围内也负责赔偿。”责任免除部分第六条约定：“下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿……（九）任何形式的间接损失、精神损害赔偿……”。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。本院认为，本案系非机动车与行人之间因交通事故所引发的侵权责任纠纷，被告杨进军驾驶涉案肇事电动车与原告肖学明相撞，致使原告肖学明遭受人身损害，其行为构成侵权，依法应当承担相应的侵权责任。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具的[2019]第110634号《道路交通事故认定书（简易程序）》系其依法定职权和法定程序制作并经庭审质证认可，故对该事故认定书中认定的内容及被告杨进军承担本次事故的全部责任，原告肖学明不承担本次事故的责任的结论，本院均予采信。因上海佩仁企业服务外包有限公司安徽宿州分公司为被告杨进军在被告国泰财险公司投保了200000元的个人第三者责任险，因此，对原告的损失应当先由被告国泰财险公司在上述保险责任赔偿限额内按照事故全部责任替被告杨进军进行赔偿，仍有不足或不属于保险赔偿范围内的损失再由被告杨进军按照事故全部责任赔偿给原告。关于被告国泰财险公司是否为本案适格被告的问题，本案中，被告上海佩仁企业服务外包有限公司安徽宿州分公司为被告杨进军在被告国泰财险公司投保了200000元的个人第三者责任险，从该保险的投保目的及保险内容来看，该保险主要是为了保障因保险事故遭受损害的第三人的相应损失得到及时赔偿，故现原告将被告杨进军及被告国泰财险公司列为共同被告提起诉讼，并无不当，被告国泰财险公司是本案适格被告。另，关于被告国泰财险公司提出应当按照保险合同中约定的赔偿标准、计算方式赔偿原告的残疾赔偿金，但该约定系保险公司减轻其保险赔偿责任的格式条款，被告国泰财险公司并未提供证据证明其已经就上述格式条款向投保人或被保险人尽到了明确的提示或告知义务，故对被告国泰财险公司的上述意见，本院不予支持。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据、司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为29028.35元。2.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为500元。3.关于后续治疗费，根据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定意见认定为10000元。4.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元／天×16天＝960元。5.关于护理费，原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，故对原告主张的护理费，本院参照湖南省2019年城镇私营单位居民服务、修理及其他服务业年平均工资标准结合司法鉴定意见书中认定的护理期计算为39552元／年÷365天×120天＝13003.4元。6.关于残疾赔偿金，本院参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准，结合原告的实际伤情及年龄、户籍、居住情况计算为39842元／年×20年×10%＝79684元。7.关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级及本地居民生活水平等因素酌情认定为5000元。8.关于交通费，原告未向本院提交证据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际伤情及住院治疗情况酌情认定为300元。9.关于鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为2200元。10.关于被扶养人生活费，本院结合原告的被扶养人数、年龄、户籍情况，参照2019年城镇居民人均消费性支出计算为（李庆华）26924元／年×5年×10%÷4人＝3365.5元。11.关于误工费，原告在庭审中陈述其在长沙市站经营超市，但是其向本院提交的个体工商户营业执照名为“株洲市芦淞区伟长特产商店”，且经营场所为株洲市芦淞区火车站雨廊2号门面，明显与原告的陈述相矛盾，故对原告主张的误工费标准，本院不予支持。但考虑到本次事故在客观上给原告的务工造成了影响，故对其误工费，本院参照湖南省2019年城镇私营单位居民服务、修理及其他服务业年平均工资标准自事故发生之日起计算至定残前一日（2019年11月24日至2020年3月9日）为39552元／年÷365天×107天＝11594.7元。12.关于财产损失，无相关证据予以佐证，本院不予支持。原告上述损失合计为155635.95元，由被告国泰财险公司按照事故全部责任在保险赔偿限额内赔偿给原告，对被告杨进军已经为原告垫付的医疗费15000元，由被告国泰财险公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告杨进军。综上，最终被告国泰财险公司应赔偿原告155635.95元-15000元=140635.95元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖学明各项损失共计140635.95元；二、驳回原告肖学明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取678元，由原告肖学明负担178元，由被告国泰财产保险有限责任公司负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年八月十八日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。