湖南省平江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0626刑初250号 公诉机关平江县人民检察院。 被告人吴学日，男，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广东省茂名市电白县。因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年12月13日被抓获，2019年12月14日经平江县公安局刑事拘留，2020年1月15日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行，现羁押在平江县看守所。 辩护人肖立群，湖南伏龙律师事务所律师。 平江县人民检察院以平检刑检刑诉[2020]237号起诉书指控被告人吴学日犯贩卖淫秽物品牟利罪于2020年5月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平江县人民检察院指派检察员林江毅出庭支持公诉，被告人吴学日及其辩护人肖立群到庭参加了诉讼，现已审理终结。 公诉机关指控：2018年1月至2019年10月期间，被告人吴学日利用微信在网上向他人贩卖淫秽视频，通过每部收取2元至4元的费用牟利，违法所得共计26万余元。具体犯罪事实如下： 1．被告人吴学日使用其妻子邓姐丽身份信息注册的微信账号×××（昵称“ａ咪咪小号”）贩卖淫秽视频，在2018年1月1日至2019年10月14日期间共计交易2万余笔，违法所得13.6万余元。 2．被告人吴学日使用其本人身份信息注册的微信账号×××（昵称“Ａｅ1”）贩卖淫秽视频，为防止该账号被查封，吴学日将该账号贩卖淫秽视频的收入转入其本人的微信账号×××，在2018年1月1日至2019年3月20日期间，该账号贩卖淫秽视频违法所得共计6.4万余元。 3．被告人吴学日使用其姐姐吴彩娟身份信息注册的微信账号×××（昵称“ａ咪咪小号”）贩卖淫秽视频，为防止该账号被查封，吴学日将该账号贩卖淫秽视频的收入转入其本人的微信账号×××，在2018年1月1日至2019年3月20日期间，该账号贩卖淫秽视频违法所得共计3.4万余元。 4．被告人吴学日使用其母亲邓姐身份信息注册的微信账号×××（昵称“艾丽小号”）贩卖淫秽视频，在2018年7月4日至2019年4月30日期间，共计交易6000余笔，违法所得2.7万余元。其中，向刘某（微信账号×××）贩卖淫秽视频38次，违法所得156元；向袁某（微信账号×××~ａ21）贩卖淫秽视频42次，违法所得191元；向李某（平江人，微信账号×××）贩卖淫秽视频15次、224个，违法所得66.9元。经岳阳市公安局鉴定，从李某与吴学日的微信聊天记录中提取的41段视频，其中30段属于淫秽物品。 被告人吴学日于2019年12月13日被民警抓获归案。 公诉机关提供了相关证据，认为被告人吴学日以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人吴学日到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，从轻处罚。被告人吴学日自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人吴学日对公诉机关指控的主要犯罪事实与定性没有异议，但对其违法所得金额表示自己不太清楚，请求法院从轻处罚。 辩护人肖立群对公诉机关指控被告人吴学日犯贩卖淫秽物品牟利罪的定性没有异议，但认为被告人的违法所得不应计算26万余元，主要是公诉机关指控的第1笔事实中仅有被告人的供述和微信记录证实，第2、3笔事实仅有被告人供述和被告人本人两个微信之间的转账记录证实，证据明显不足，不应认定。另外，被告人吴学日有自愿认罪认罚、坦白，系初犯等从轻处罚情节。 经审理查明：2018年1月至2019年10月期间，被告人吴学日利用微信在网上向他人贩卖淫秽视频，通过每部收取2元至4元的费用牟利，违法所得共计16.3万余元。具体犯罪事实如下： 1、被告人吴学日使用其妻子邓姐丽身份信息注册的微信账号×××（昵称“ａ咪咪小号”）贩卖淫秽视频，在2018年1月1日至2019年10月14日期间共计交易2万余笔，违法所得13.6万余元。 2、被告人吴学日使用其母亲邓姐身份信息注册的微信账号×××（昵称“艾丽小号”）贩卖淫秽视频，在2018年7月4日至2019年4月30日期间，共计交易6000余笔，违法所得2.7万余元。其中，向刘某（微信账号×××）贩卖淫秽视频38次，违法所得156元；向袁某（微信账号×××~ａ21）贩卖淫秽视频42次，违法所得191元；向李某（平江人，微信账号×××）贩卖淫秽视频15次、224个，违法所得66.9元。经岳阳市公安局鉴定，从李某与吴学日的微信聊天记录中提取的41段视频，其中30段属于淫秽物品。 被告人吴学日于2019年12月13日被民警抓获归案。 在庭审过程中，根据本案的案情，本院建议公诉机关调整量刑建议，公诉机关根据本案的事实调整量刑建议对被告人吴学日判处有期徒刑四年六个月，并处罚金。 上述事实，被告人吴学日在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证、认证的户籍资料、到案说明、微信交易流水、微信聊天记录等书证；证人刘某、袁某、李某等人的证言；被告人吴学日的供述与辩解；鉴定意见；提取笔录；认罪认罚具结书等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人吴学日以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为已触犯刑法，构成贩卖淫秽物品牟利罪，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人吴学日到案后能够如实供述其犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从宽从轻处罚。公诉机关指控被告人吴学日犯贩卖淫秽物品牟利罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见和调整后的量刑建议，本院予以支持，但公诉机关指控的被告人吴学日贩卖淫秽物品的第2、3笔犯罪事实因仅有被告人的供述及同属于被告人本人控制的两个微信之间的转账记录，不足以证实两个微信之间的转账金额为被告人贩卖淫秽物品所得，故对该两笔犯罪事实，因证据不足，不应予以认定。辩护人关于被告人吴学日有自愿认罪认罚、坦白，系初犯等从轻处罚情节及第2、3笔犯罪事实不应认定的意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人的违法所得应依法予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴学日犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一十六万三千元； 二、追缴被告人吴学日的违法所得一十六万三千元，上缴国库。 刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人吴学日的刑期自2019年12月13日起至2024年6月12日止。 罚金限本判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王晚东 审 判 员  张有林 人民陪审员  万孟群 二〇二〇年八月二十四日 法官助理欧阳双 书记员陈彬彬 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。