浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初9773号原告（反诉被告）：中国电信股份有限公司苍南分公司，统一社会信用代码913303277498051345，住所地浙江省苍南县灵溪镇龙渡村（玉苍路站前大道旁）。负责人：卢声波，总经理。委托诉讼代理人：董其博、陈苏畅，浙江望舟律师事务所律师。被告（反诉原告）：大连水尚商贸有限公司，统一社会信用代码91210213ＭＡ0QＥＹＮ653，住所地辽宁省大连经济技术开发区金马路6号5-7层。委托诉讼代理人：齐文新，辽宁锦连律师事务所律师。原告（反诉被告）中国电信股份有限公司苍南分公司与被告（反诉原告）大连水尚商贸有限公司电信服务合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案。在审理过程中，被告大连水尚商贸有限公司向本院提出反诉请求。经审查，本院认为被告大连水尚商贸有限公司的反诉请求符合法律规定，予以合并审理。本案依法适用简易程序，于2019年11月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）中国电信股份有限公司苍南分公司的委托诉讼代理人董其博、陈苏畅，被告（反诉原告）大连水尚商贸有限公司的委托诉讼代理人齐文新、白凤波到庭参加诉讼。2020年6月12日、2020年8月12日，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理，中国电信股份有限公司苍南分公司的委托诉讼代理人陈苏畅，大连水尚商贸有限公司的委托诉讼代理人齐文新均到庭参加两次诉讼，中国电信股份有限公司苍南分公司的委托诉讼代理人董其博、大连水尚商贸有限公司的委托诉讼代理人白凤波仅参加2020年6月12日庭审活动。原告于2020年5月14日申请庭外和解期一个月。后由于本案疑难复杂，报请院长同意延长审限两个月。本案现已审理终结。原告中国电信股份有限公司苍南分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告大连水尚商贸有限公司向原告支付欠款本金4014589.7元及滞纳金（以1061836.11元为基数，自2018年11月6日起至实际履行完毕之日止：以725346.05元为基数，自2018年12月6日起至实际履行完毕之日止：以575922.95元为基数，自2019年1月6日起至实际履行完毕之日止：以691841.01元为基数，自2019年2月6日起至实际履行完毕之日止；以553832.06元为基数，自2019年3月6日起至实际履行完毕之日止；以398278.53元为基数，自2019年4月6日起至实际履行完毕之日止；以7388.55元为基数，自2019年5月6日起至实际履行完毕之日止，上述均按日利率3%计算）；2.本案诉讼费用由被告负担。诉讼过程中，原告撤回自2019年3月6日起至实际履行完毕之日止的滞纳金请求，并变更滞纳金计算标准为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。即变更诉请一为：判令大连水尚商贸有限公司支付中国电信股份有限公司苍南分公司3054946.12元及违约金（以1061836.11元为基数，自2018年11月6日起至实际履行完毕之日止：以725346.05元为基数，自2018年12月6日起至实际履行完毕之日止：以575922.95元为基数，自2019年1月6日起至实际履行完毕之日止：以691841.01元为基数，自2019年2月6日起至实际履行完毕之日止，上述期间的违约金均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。事实与理由：2018年2月27日，中国电信股份有限公司苍南分公司与大连水尚商贸有限公司签订物联网Ｍ2Ｍ通道类型业务合同，约定原告为被告提供基于原告通信网络的业务，并明确资费计算方式，若被告逾期付费，除向原告补交欠费之外，每逾期一日应按照所欠金额的千分之三支付违约金。同年10月30日，双方再次签订物联网业务合作协议书，约定原告给予被告76.6%的业务收入分成。2019年3月，双方结束合作。截止起诉之日，大连水尚商贸有限公司共欠原告业务费用4014589.7元、滞纳金3024129.24元。为此，原告起诉判如所请。大连水尚商贸有限公司辩称，1、原告在履行合同过程中，未按照合同约定及时提供对账单与其进行对账，亦未开具增值税专用发票给被告，导致被告无法确认并结算欠费金额，且原告擅自不给流量池开新卡造成实行用户流失，故原告诉请于法无据。2、原被告双方签订的合同系格式条款合同，且原告违约在先，原告应承担损失扩大的相应责任。3、原告未按约供货，也未按照资费调整后重新计算流量费用，未开新卡入流量池中，导致被告客户流失，相应损失应由原告自负。原被告双方实际已于2018年9月解除合同。4、原告违约在先，被告不构成违约，不应当承担违约责任。如果一方违约给对方造成损失的，依法应赔偿实际损失，也不应包括滞纳金，因为原告在本案中并没有任何损失。另，约定违约金过高，应按同期银行贷款利率计算。综上，被告不欠原告流量费，即使欠费也仅143000元。由于原先违约在先，致使合同不能履行，被告有正当理由不予支付，请求驳回原告诉讼请求。被告（反诉原告）大连水尚商贸有限公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告中国电信股份有限公司苍南分公司返还发票或税款196777.23元；2.诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2018年2月27日，反诉人与被反诉人签订合同，约定被反诉人为反诉人提供基于被反诉人通信网络的业务。此后，双方业务往来频繁。在其中一次业务往来中，被反诉人既未返还发票，也未完全支付相关税费，尚欠税款196777.23元。综上，请求驳回原告起诉的同时，判决支持反诉原告的请求。反诉被告中国电信股份有限公司苍南分公司辩称，明确分成金额的前提是被告向原告付款的基础上，才有分成金额。被告反诉提出的税款是其未付款造成的，反诉被告虽已对该款进行财务处理（冲抵），但与反诉被告无关。在本诉中，原告中国电信股份有限公司苍南分公司在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：1.营业执照、法定代表人证明及身份证，证明原、被告诉讼主体资格；2.物联网M2M通道型业务合同、物联网业务合作协议书，证明有关合同约定事项；3.费用情况，证明被告欠费情况。4.U盘，证明被告欠费情况。在本诉中，被告大连水尚商贸有限公司提交证据材料如下：1.发票和交易明细查询，证明原告欠被告的业务分成款。被告给原告开发票后，原告应该支付分成款，是2018年9月份的已开票未分成的款项，被告按6%缴纳增值税。交易明细是国家税务网上查询的，证明税费已经缴纳给国家了；2.M2M通道业务合同，证明原告必须和被告对账核实后，被告才付费，但被告10月份开始未提供对账单，主张原告违约在先，以实际行为不履行，双方从十月份开始实际已经解除合同；3.合作分成业务结算单，证明流量损失原告自己承担。被告对原告提供的对账单有异议后，原告不予解决，原告不给被告开新卡，导致成本不能下降，造成的损失原告负担。被告的利润是一方面分成款，一方面是流量的售价款与和成本的差额。原告单方面解除合同，被告无法开展业务，客户流失；4.微信记录（原、被告的工作人员组建的微信群的聊天记录），2018年9月21日至2018年10月17日的聊天记录涉及到开卡问题，11月15日至11月22日的聊天记录，证明9月21日开始流量卡就不开了。5.合作协议书，证明其是5月17日签订的，本诉原告提供的协议书是10月份签印的，且5月17日至10月份期间资费进行了调整；6.调整后资费情况，来源是电信网信的宣传资料；7.2018年10月18日机票，证明原告违约后解除合同后，被告也解除合同，被告至原告处协商处理结果；8.邮政快递单，证明原告邮寄公章给原告，证明原告提供的10月份合同公章的来源，原告邮寄公章不是为了签订合同，而是委托书需要盖公章，结果被私自盖到合同上了。在反诉中，反诉原告大连水尚商贸有限公司向本院提交了以下证据材料：1.税务票据4张，证明其已开具票据并缴纳税款196777.23元的事实。在反诉中，反诉被告中国电信股份有限公司苍南分公司未提交证据材料。上述证据材料，经庭审出示质证，对于本诉原告中国电信股份有限公司苍南分公司提供的上述证据，本诉被告大连水尚商贸有限公司发表质证意见如下：对证据1的三性无异议。对证据2中的业务合同的真实性无异议，但对待证事实有异议。对合作协议书的真实性有异议，内容以2018年5月17日签订的合同为准。对证据3有异议，其曾于2018年9月份收到过对账单，其他时间没有收到对账单和发票，原告诉请没有依据。对证据4的U盘，对其三性均不予认可，其提取数据不完整，其无法进行对账。对于本诉被告大连水尚商贸有限公司提供的证据，本诉原告发表质证意见如下：对证据1中的发票无异议，对交易明细有异议，无法证明待证事实，双方约定的是先消费后付款，合作协议书也是扣减比例承担的，故本案是本诉被告消费欠款。对证据2，本诉被告认为本诉原告违约在先，双方签订合同后，本诉被告购买流量卡，应当支付费用，不存在原告违约的行为，根据本诉被告证据1、证据2，说明本诉原告于2018年10月前有提供对账单。对证据3，本诉原告认为是有争议，但本诉被告应当提供异议的说明，但其至今未提供异议的说明，故本诉被告的证明目的于法无据。对证据4的真实性有异议，本诉被告未提供原件，无法核实，即使内容真实，其也不存在违约行为，聊天内容无法反映其违约。对证据5，本诉被告认为合同签订于5月份与事实不符，合同实际签订于2018年10月份，有双方盖章，两份内容也一致。故本诉原告提供的合作协议书真实有效。被告认为该期间有资费降价，但实际上没有相关法律法规涉及资费降价。对证据6，关于流量包问题，本诉被告的证据无法证明待证事实。对证据7，对关联性有异议，也无法证明其待证目的。证据8，对其待证目的有异议，亦无法确定其邮寄公章到原告处。对于反诉原告大连水尚商贸有限公司提供的证据，反诉被告中国电信股份有限公司苍南分公司发表质证意见如下：真实性无异议，关联性有异议，因反诉原告未付款，导致无法分成。经审查，本院认为，本诉原告中国电信股份有限公司苍南分公司提供的证据，本诉被告对证据1的三性无异议，本院予以确认并附卷佐证；对证据2中的合同真实性无异议，本诉被告对合作协议书的签章虽有异议，但其自认与其在本诉中提供的合作协议书内容基本一致，且符合有效证据的法律特征，与本案具有关联性，能够证明案件事实情况，本院对其证明效力予以确认。对证据3，本诉被告虽有异议，但其在庭审陈述中对本院调取关于2018年9月至2018年12月期间数据的卡号、出账金额及欠费金额并无异议，故本院对其2018年9月至2018年12月期间的费用情况予以确认。对证据4，由于本院已另行调取，在此不作确认，在本院调取证据部分另行认定。对于本诉被告提供的证据，本诉原告对证据1中的发票无异议，本院予以确认并附卷佐证；对证据2、证据3的待证目的有异议，结合证据5与本诉原告提供的证据2及当事人陈述，其符合有效证据的基本特征，对其真实性予以确认；对证据4，本诉原告对其真实性有异议，结合当事人陈述，可以作为认定开卡申请相关事实的相关依据，本院予以确认；对证据5，本诉原告虽有异议，但其自认与其在本诉中提供的证据内容一致，且符合有效证据的法律特征，与本案具有关联性，能够证明案件事实情况，本院对其证明效力予以确认。对证据6、证据7、证据8，本诉原告对其待证目的均有异议，或没有提供原件或没有关联性，不足以证明其主张，故本院不予以确认。对于反诉原告大连水尚商贸有限公司提供的证据，鉴于反诉被告中国电信股份有限公司苍南分公司对其真实性未持异议，本院对其证明力予以确认。对本院依反诉原告申请调取的证据，中国电信股份有限公司苍南分公司对其三性无异议，大连水尚商贸有限公司对其完整性及其计费方式有异议，认为停机时间、使用状态等六项数据缺失无法对账，本院认为，反诉原告对本院调取在2018年9月至2018年12月期间每月的出账金额及分成数据没有异议，且与本诉原告提交的证据3相互印证，并结合该软件系国家部委统一开发且基层公司仅有使用权及部分数据查询权的情况，故本院予以确认。经审理，本院认定事实如下：2018年2月27日，大连水尚商贸有限公司与中国电信股份有限公司苍南分公司签订物联网Ｍ2Ｍ通道型业务合同，约定：1、后者为前者提供基于后者通信网络的业务，即开通全国流量套餐，每张卡每月10Ｇ非定向流量，标准资费为200元/月，申请3折，折后每张卡为60元/月，均为含税价，税率为6%；组成流量包流量池，同时申请减免每卡3元的月功能费。2、费用结算采用后付费方式，前者按月支付费用，每月的5日前，后者向前者提供当月账单，前者于每月6日至次月5日支付上月费用，双方另有约定除外。3、若本合同业务使用期内，国家颁布新的法律法规和服务标准，则自新的法律法规和服务标准生效之日起按照新标准执行。4、如前者逾期付费，除向后者补交欠费之外，每逾期一日应按所欠金额的千分之三支付违约金。5、前者业务开通时需提交个人客户的二代身份证原件等有效证件。2018年5月27日，大连水尚商贸有限公司与中国电信股份有限公司苍南分公司签订物联网业务合作协议书，后者给予前者76.6%的业务收入分成。协议签订后，后者按照合同约定向前者提供物联网服务，前者按约支付物联网业务费至2018年8月，但2018年9月至2018年12月均未缴纳，其中2018年9月至12月的出账金额分别为4538378.36元、3099769.44元、2461209.2元、2956585.5元，扣除返点76.6%部分金额，实际相应欠费金额分别为1061836.11元、725346.05元、575922.95元和691841.01元。经催讨，仍未支付。本院认为，中国电信股份有限公司苍南分公司与大连水尚商贸有限公司签订物联网Ｍ2Ｍ通道型业务合同、物联网业务合作协议书，均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。合同签订后，双方均应按合同约定履行各自义务，即中国电信股份有限公司苍南分公司提供物联网业务服务，大连水尚商贸有限公司应按约及时足额支付到期服务费用。但大连水尚商贸有限公司未按时足额支付到期费用，已构成违约，应当按照协议约定向原告支付违约金。中国电信股份有限公司苍南分公司变更违约金计算标准，并不违反法律规定，本院予以支持。关于欠费金额问题。大连水尚商贸有限公司抗辩重复收费应予扣除，但大连水尚商贸有限公司对中国电信股份有限公司苍南分公司的出账金额没有异议，结合双方证据及当事人陈述，能够证明案件事实，为避免诉累，其按照返点作相应扣除予以主张，与法不悖，本院予以支持。至于请求支付违约金期间，按照约定合理期间为一个月，原告请求符合约定，本院予以支持。关于资费调整问题。大连水尚商贸有限公司抗辩应按新标准予以调整，但其提供的证据不是约定的国家颁布新的法律法规和服务标准，故本院不予采信。关于大连水尚商贸有限公司主张的税费扣除，中国电信股份有限公司苍南分公司自认已予以税收抵扣，大连水尚商贸有限公司的主张，理由正当，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、大连水尚商贸有限公司于本判决生效后十日内支付中国电信股份有限公司苍南分公司3054946.12元及违约金（以1061836.11元为基数，自2018年11月6日起至实际履行完毕之日止：以725346.05元为基数，自2018年12月6日起至实际履行完毕之日止：以575922.95元为基数，自2019年1月6日起至实际履行完毕之日止：以691841.01元为基数，自2019年2月6日起至实际履行完毕之日止，上述期间的违约金均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、中国电信股份有限公司苍南分公司于本判决生效后十日内支付大连水尚商贸有限公司196777.23元；上述一、二项相抵，大连水尚商贸有限公司于本判决生效后十日内支付中国电信股份有限公司苍南分公司2858168.89元及违约金（以1061836.11元为基数，自2018年11月6日起至实际履行完毕之日止：以725346.05元为基数，自2018年12月6日起至实际履行完毕之日止：以575922.95元为基数，自2019年1月6日起至实际履行完毕之日止：以691841.01元为基数，自2019年2月6日起至实际履行完毕之日止，上述期间的违约金均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费32040元，由大连水尚商贸有限公司负担；反诉案件受理费2117.77元，由中国电信股份有限公司苍南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  周科中人民陪审员  李发奖人民陪审员  任小星二〇二〇年八月十二日书 记 员  柯润露?相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。