湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民初6539号原告：武汉德成软件园开发有限公司，住所地武汉市洪山区青菱都市工业园南郊路8号。法定代表人：徐小波，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪后新、程欢，均系湖北立丰律师事务所律师。被告：武汉南顺物流有限公司，住所地武汉市黄陂区滠口汉口北大道68号。法定代表人：罗琴，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘朝霞，该公司员工。原告武汉德成软件园开发有限公司（以下简称德成软件园）与被告武汉南顺物流有限公司（以下简称南顺物流）建设工程施工合同一案，本院于2019年7月15日立案后，依法由审判员丰伟担任审判长，与审判员张文霞、刘鑫荣组成合议庭，于2019年9月9日、2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告德成软件园的委托诉讼代理人汪后新、程欢，被告南顺物流的委托诉讼代理人潘朝霞到庭参加了诉讼。案在本院审理期间，因涉及另案诉讼的审理结果，本案中止审理，现该案已审理终结，本案恢复审理。本案现已审理终结。原告德成软件园向本院提出诉讼请求：一、判令南顺物流返还德成软件园支付的建设资金42896424.74元；二、判令南顺物流赔偿德成软件园资金占用损失7519197.071元（暂计至2019年8月31日，后期损失以42896424.74元为基数，按银行贷款利率4.75%计算至全部付清之日止）；三、判令南顺物流赔偿德成软件园违约金30000000元；四、判令南顺物流承担本案诉讼保全费5000元、诉讼保全的保险费140000元；五、判令南顺物流承担本案诉讼费、律师费。本案在审理期间，德成软件园增加第一项诉讼请求为：判令解除德成软件园与南顺物流于2015年1月15日签订的《合作开发协议书》。事实与理由：德成软件园与南顺物流于2015年1月13日签订《合作开发协议书》，约定双方合作开发南顺物流名下位于武汉市黄陂区滠口村、长松村国有土地，由南顺物流在6个月内办理合作土块的《建设工程规划许可证》和《施工许可证》，合作土块所涉建设项目的前期建设资金，由德成软件园单独依照协议书第1.2款约定，累计投资8610万元。协议同时约定，若非德成软件园导致本次合作无法顺利进行的，德成软件园有权单方面解除本合同，由此产生的一切责任由南顺物流承担。双方应严格遵守协议书所有内容，否则违约方向守约方支付违约金3000万元整。协议签订后，德成软件园按照合同约定，履行合同义务，但由于南顺物流涉诉众多，导致银行账户多次查封，严重影响双方合作开发，鉴于上述原因，双方于2015年9月15日签订《备忘录》，约定建设支付资金由德成软件园直接予以支付。直至2016年1月9日，南顺物流仍未取得建设项目的《建设工程规划许可证》和《施工许可证》，导致被黄陂区城管局作出（陂城管）拆决字（2016）第01001号《强制拆除决定书》，决定限期拆除合作地块上所建的建筑物。且项目合作地块被武汉检察院、武汉市国家税务局第一稽查局多处查封，现处于司法拍卖阶段。南顺物流存在严重的违约行为，且《合作开发协议书》约定的合同目的无法实现。截至2016年3月22日，德成软件园就该合作项目累计支付建设资金42896424.74元。望判如所请。南顺物流未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告德成软件园为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交以下证据：证据1、《合作开发协议书》；证据2、《备忘录》；证据3、《强制拆除决定书》；证据4、《建设工程施工合同》；证据5、南顺物流水果交易项目工程项目总造价表；证据6、付款明细及付款凭证；证据7、保全费发票、保全保险费发票；证据8、武汉市黄陂区城市管理执法局向南顺物流出具的《责令停止建设决定书》（陂城管停决定［2016］第01001号）、武汉市黄陂区城市管理执法局向南顺物流出具的《违法建设限期拆除决定书》（陂城管限拆决定［2016］第01001号）、武汉市黄陂区城市管理执法局向南顺物流出具的《强制拆除决定书》（陂城管拆决定［2016］第01001号）；证据9、德成软件园向南顺物流发出的《告知函》及EMS快递单（编号：1006422387518）；证据10、湖北省武汉市黄陂区人民法院《民事判决书》（［2017］鄂0116民初字2011号）、湖北省武汉市中级人民法院《民事判决书》（［2018］鄂01民终4107号）；证据11、武汉市江岸区人民法院《执行裁定书》（［2017］鄂0101执1510号之二十七）；证据12、德成软件园与南顺物流签订的《房地产项目合作意向书》。被告南顺物流向本院提交《关于刘玮、葛海鹰的免职决定》、《德大国际投资有限公司关于公司人事调整的通知》。对各方当事人提交的证据，结合本案庭审情况予以审查认定。经审理查明：2014年11月19日，南顺物流与德成软件园签订《房地产项目合作意向书》，该意向书约定所涉建设项目座落于武汉市黄陂区滠口村、长松村，土地用途为综合仓储物流用地，土地面积约287亩，国有土地使用证号为“黄陂国用（2010）第××号”。该项目长期闲置，未效开发状态；德成软件园经过考察，决定发挥自身优势，以帮助南顺物流就项目开发进行合作等。2015年1月15日，德成软件园作为甲方与南顺物流作为乙方签订了《合作开发协议书》，该合作开发协议书约定：乙方以出让方式获取位于武汉市黄陂区滠口村、长松村处国有土地使用权，土地用途为综合仓储物流用地，土地面积191672.3平方米（约287亩），国有土地使用证号为黄陂国用（2010）第××号。乙方同意以该地块国有土地使用权与甲方该地块上合作开发综合仓储物流项目；南顺物流以案涉土地287亩按土地成本20万元/亩（此为暂定金额，实际金额以合作地块《评估报告》为准）计算，合计土地成本计人民币5740万元作为南顺物流对合作地块的投资成本；自本《合作开发协议书》生效之日起，德成软件园承诺累计投资人民币8610万元；一旦德成软件园累计对合作地块投资达到8610万元，则表示德成软件园、南顺物流双方对合作地块投资总额为14350万元，其中德成软件园投资8610万元，占投资总额的60%，南顺物流投资5740万元，占投资总额的40%。该《合作开发协议书》还约定：德成软件园的权利义务，德成软件园有义务对合作地块所涉建设项目的前期建设资金按约定投资的义务；对后期投资资金有按投资比例投资的义务；德成软件园有对合作地块所涉建设项目的项目部负责的权利；德成软件园有按投资比例享有合作地块所涉建设项目的收益分配的权利；德成软件园有义务协调武汉市黄陂区国土资源和规划局对本合作地块所涉建设项目的顺利开发。南顺物流的权利义务，南顺物流有对合作地块完成三通一平的义务（包括但不限于合作地块原涉及的拆迁、安置补偿等费用），且履行该义务的投资成本已经计入本《合作开发协议书》第1.2款所涉20万元/亩（此为暂定金额，实际金额以合作地块《评估报告》为准）的土地成本之中；南顺物流有按投资比例履行投资的义务；南顺物流有按投资比例享有合作地块所涉建设项目的收益分配的权利。双方签订的《合作开发协议书》的违约责任条款约定：若非因德成软件园的原因导致本次合作无法顺利进行的，德成软件园有权单方面解除合同，由此产生的一切责任由南顺物流承担；双方应严格遵守本协议书所有内容，否则违约方向守约方支付违约金3000万元整。该《合作开发协议书》2.3约定自本《合作开发协议书》生效之日起6个月内，德成软件园充分协助南顺物流获取合作地块所涉《建设工程规划许可证》和《施工许可证》，并以南顺物流的名义对合作地块所涉建设项目报建办理相关手续……。《合作开发协议书》中双方还对合作地块所建设项目的合作开发原则、项目建设及管理、收益权分配原则、双方权利义务及违约责任均作了明确约定。2015年，南顺物流与案外人湖北安悦建设工程有限公司签订《建筑工程施工合同》，工程名称为：南顺物流水果交易中心，发包人为南顺物流，承包人为湖北安悦建设工程有限公司。德成软件园为履行其与南顺物流签订的《合作开发协议书》约定的出资义务，于2015年6月5日起至2016年3月22日止共计13次代南顺物流向湖北安悦建设工程有限公司直接支付工程款共计42896424.74元。即：2015年6月5日支付9256000元；2015年11月16日支付322580.65元；2016年1月22日支付537634.41元和430107.53元；2016年2月2日支付150000元、200000元及700000元；2016年2月5日支付1000000元、400000元、1000000元及85102.15元；2016年3月15日支付15500000元；2016年3月22日支付13315000元。上述工程在施工过程中，因该工程未办理《建设工程规划许可证》和《施工许可证》，被武汉市黄陂区城市管理执法局下达了（陂城管）拆决字（2016）第01001号强制拆除决定书。2017年，因南顺物流欠缴税款，武汉市国家税务局第一稽查局于2017年3月10日作出武国税一稽处（2017）2号《税务处理决定书》，决定限期追缴南顺物流2010年度企业所得税1450.139472万元、2011年度企业所得税59.703792万元以及未按期缴纳的滞纳金。武汉市国家税务局第一稽查局向湖北省武汉市江岸区人民法院申请强制执行，该院于2017年6月13日作出（2017）鄂0102行审12号行政裁定书，准予强制武汉市国家税务局第一稽查局制作出的武国税一稽处（2017）2号《税务处理决定书》。并于2019年12月5日作出（2019）鄂0102执恢531号执行裁定书裁定：将案涉武汉市黄陂区滠口滠口村、长松村综合仓储物流用地［国有土地使用权证：黄陂国用（2010）第××号］的国有土地使用权由买受人武汉市汇海伟业投资有限公司享有。另查明，德成软件园具有相应的房地产开发资质（武房暂［2014］01370号）。本院认为，2015年1月15日，德成软件园与南顺物流签订的《合作开发协议书》系双方当事人真实意思的表示，协议内容亦未违反法律、行政法规强制性规定，该协议书为有效协议，双方当事人应严格按协议内容履行。在上述协议履行过程中，德成软件园按协议向案涉项目投入建设资金人民币42896424.74元。根据双方签订的《合作开发协议书》“南顺物流应于协议生效之日起6个月内办理案涉建设项目的《建设规划许可证》和《施工许可证》”的约定，因南顺物流未按约定办理《建设规划许可证》及《施工许可证》，导致案涉建设项目被武汉市黄陂区城市管理执法局决定强制拆除，以及该项目的地块因南顺物流涉及欠缴税款及其他诉讼被法院强制执行给案外人武汉市汇海伟业投资有限公司，最终导致德成软件园与南顺物流签订的《合作开发协议书》的合同目的无法实现，南顺物流的上述行为属根本违约，应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定及双方签订的《合作开发协议书》中“若非因德成软件园的原因导致本次合作无法顺利进行的，德成软件园有权单方解除合同，由此产生的一切责任由南顺物流承担”的约定，德成软件园享有合同解除权，并有权主张南顺物流返还建设资金及赔偿损失，故德成软件园起诉主张解除《合作开发协议书》及南顺物流返还建设资金人民币42896424.74元及赔偿利息损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于德成软件园主张南顺物流向其支付违约金3000万元的问题。因德成软件园为案涉项目投入的建设资金为人民币42896424.74元，并未达到合同约定的8610万元，且其为案涉项目投入的建设资金及利息损失在本案中已予以支持。结合本案的实际情况及公平原则，本院酌定按德成软件园实际投入与合同约定的投入比例，由南顺物流向德成软件园支付违约金14946489.16元(3000万元X42896424.74元/8610万元),德成软件园超出该部分的请求,本院不予支持。关于德成软件园主张南顺物流承担本案诉讼保全费及诉讼保全的保险费及律师费的诉讼请求，双方合同并未有约定，且缺乏法律依据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条第一款第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、武汉德成软件园开发有限公司与武汉南顺物流有限公司于2015年1月13日签订的《合作开发协议书》于2019年7月15日解除；二、武汉南顺物流有限公司于本判决生效之日起三十日内向武汉德成软件园开发有限公司返还建设资金人民币42896424.74元；三、武汉南顺物流有限公司于本判决生效之日起三十日内向武汉德成软件园开发有限公司支付利息损失（以9256000为基数，从2015年6月5日起计算至实际付清之日止；以322580.65元为基数，从2015年11月16日起计算至实际付清之日止；以967741.94元,从2016年1月22起计算至实际付清之日止;以1050000元为基数,从2016年2月2日起计算至实际付清之日止;以2485102.15元为基数,从2016年2月5日起计算至实际付清之日止;以15500000元为基数,从2016年3月15日起计算至实际付清之日止,以13315000元为基数,从2016年3月22日起计算至实际付清之日止。2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、武汉南顺物流有限公司于本判决生效之日起三十日内向武汉德成软件园开发有限公司支付违约金14946489.16元；五、驳回武汉德成软件园开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费444603元及诉讼保全费5000元，由武汉南顺物流有限公司负担444603元，由武汉德成软件园开发有限公司负担5000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长 丰 伟审判员 张文霞审判员 刘鑫荣二〇二〇年八月十四日法官助理严洁书记员陈佳佳