河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终6096号上诉人（原审原告）：郭讯阳，男，1979年6月29日出生，汉族,住河南省伊川县。委托诉讼代理人：刘斌，河南光法（洛阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周锐，河南光法（洛阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付海燕，女，1980年8月26日出生，汉族,住河南省孟津县。被上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市洛龙区开元大道258号世贸中心1幢25层2513、2515、2516。负责人：杨海涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张超超，该公司员工。上诉人郭讯阳因与被上诉人付海燕、被上诉人亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初2887号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后依法适用独任制，对本案进行了审理。上诉人郭讯阳及其委托诉讼代理人刘斌、周锐，被上诉人付海燕、被上诉人亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司的委托诉讼代理人张超超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭讯阳上诉请求：1、依法改判亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司的支付上诉人误工费33628.54元、护理费14891.95元（不服金额13168.68元）；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院计算郭讯阳的误工费错误，应当依法支持其五险一金损失。一审法院认定七月份工资为2014.9元存在不当，实际该笔流水系郭讯阳所在单位发放的工伤事故医疗的补偿款。郭讯阳发生事故前每月均缴纳五险一金，发生交通事故之后由于郭讯阳未上班，单位和个人承担部分均由郭讯阳自行承担，该部分损失应当予以赔偿。郭讯阳的护理费应当按照2人予以计算，郭讯阳受伤严重，且长期医嘱明确载明为2人护理，应当综合考虑实际情况，结合长期医嘱认定护理人数。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。付海燕答辩称，郭讯阳称住院期间是其妻子护理不属实，付海燕去医院看望郭讯阳时，其妻子并未在医院护理。亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。郭讯阳的上诉请求于法无据，应当按照一审判决执行。郭讯阳向一审法院起诉请求：1、判令被告支付医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费共计84464.75元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月23日17时50分，××院门口，原告郭讯阳站立于路西侧，被告付海燕驾驶豫Ｃ×××××领克牌小客车由北向南行驶，小客车右前轮与郭讯阳左脚碾压，造成郭讯阳受伤的交通事故。2019年5月27日，洛阳市公安局交通警察大队事故处理大队作出的《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告付海燕负该事故全部责任，原告郭讯阳无责。事故发生后，原告被送往河南省洛阳正骨医院进行住院治疗。豫Ｃ×××××小型普通客车所有人为安怀方，安怀方与被告付海燕系夫妻关系，该车在亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、商业三责险（保险金额为50万）及不计免赔险，保险期间自2018年6月28日0时至2019年6月28日24时，该事故发生在保险期间内。因双方该纠纷，原告诉至该院。对于原告郭讯阳的损失该院认定如下：1、医疗费29554.26元。凭河南省洛阳正骨医院出具的医疗费票据据实认定29554.26元，该院予以认可。外购药材发票60元，因无医院出具的医嘱，该院不予认可；2、住院伙食补助费2200元。原告住院44天，该项损失的计算方式为：50元/天×44天×1人=2200元；3、营养费880元。原告住院44天，该项损失的计算方式为：20元/天×44天×1人=880元；4、护理费7383.41元。事故发生当天2019年5月23日至截止入院时间2019年6月7日前共计15天，依据病情需护理，原告住院44天，但医院未出具护理人数证明，该院认定为1人护理，故该项损失的计算方式为45677元/年÷365天×（15天+44天）天×1人=7383.41元；5、误工费20459.86元。事故发生当天2019年5月23日至截止入院时间2019年6月7日前共计15天，依据病情原告不能上班，原告住院44天，2019年9月21日医院出具的诊断证明书上显示需休息3个月，2019年10月18日出具的诊断证明书上显示需休息1个月。2019年11月19日出具的诊断证明书上显示需休息一个月，故从事故发生之日2019年5月23日截止2019年12月19日当天，原告的误工时间为210天。原告提供有洛阳惠中兽药有限公司出具的误工证明、其与该公司的劳动合同、以及工资的银行流水证明，该院对此予以认可，故原告事故发生前六个月的平均工资为3584.23元【（3297.01元+3350.34元+3030.34元+3617.01元+1000元+3663.68元+3567.01元=21525.39元）÷6个月=3587.57元】。根据原告提供的工资银行流水清单可知，原告从事故发生之日2019年5月23日截止2019年12月19日当天的工资情况为：6月份发放的工资情况为2638.23元、7月份发放的工资情况为2014.90元、8月份、9月份、10月份、11月份、12月份的工资情况均为0元，2020年1月份发放的工资情况为3894.83元，故其误工损失为：5月份的误工损失为949.34（3587.57元-2638.23元），6月份的误工损失为1572.67元（3587.57元-2014.90元）、7月份、8月份、9月份、10月份、11月份的误工损失均为3587.57元，12月份的误工损失为0，以上误工损失合计为20459.86元；6、交通费900元。原告住院44天，事故发生时去门诊就医，故该项费用计算方式为：20元/天×45天=900元。7、鉴定费600元。凭评估鉴定机构出具的护理期限鉴定认定为600元，剩余700元，因鉴定机构未评定为伤残，故该700元费用该院不予支持。一审法院认为：洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书认定被告付海燕负事故全部责任，原告郭讯阳不负事故的责任，可以作为本案民事赔偿责任承担的定案依据。因豫Ｃ×××××小型普通客车在被告亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险、商业三责险（保险金额为50万元）及不计免赔险，按照法律及相关司法解释规定，原告的损失先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为医疗费29554.26元、住院伙食补助费2200元、营养费880元、误工费20459.86元、护理费7383.41元、交通费900元上述合计为61377.53元均在被告保险公司的保险赔付范围内，故原告的该61377.53元损失应由亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司赔付。原告的主张的600元鉴定费及诉讼费，应由侵权人付海燕赔付。原告主张的其他损失，没有事实和法律依据，该院不予支持。被告的辩解意见，因未提交相关证据予以反驳，该院不予认可。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院》第十四条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条之规定，判决：一、被告亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内向原告郭讯阳支付医疗费29554.26元、住院伙食补助费2200元、营养费880元、误工费20459.86元、护理费7383.41元、交通费900元上述合计61377.53元；二、被告付海燕应于本判决生效之日起十日内向原告郭讯阳支付鉴定费600元；三、驳回原告郭讯阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费956元（已减半收取），由被告付海燕负担695元，由原告郭讯阳负担261元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郭讯阳在二审中提交证据一：正骨医院陪护证明一份，证明：郭讯阳于住院期间需要2人护理；证据二：洛阳市第十人民医院的出院证一份、住院发票一张，证明：在本次事故前，郭讯阳于2019年5月19日至2019年5月23日，因工伤受伤住院，结合一审中已经提交的银行流水显示6月份的工资2014.9元，是郭讯阳所在单位赔付的医疗费用；证据三：郭讯阳缴纳的职工基本养老保险、医疗保险以及公积金的单位实缴的金额以及个人实缴金额的明细一份，证明：主张误工费8396元，实际是郭讯阳个人缴纳的社保以及公积金的金额。亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司发表质证意见称：关于证据一，一审法院已查明并认定护理天数及护理费用，该证据无法佐证其诉理由。第二组证据与本次交通事故并无关联，不予认可。关于第三组证据，五险一金系用人单位按照劳动法及公积金条例针对职工的福利性补贴，并非误工费的赔偿项目，因此郭旭阳主张的五险一金费用不应支持。付海燕发表质证意见称：同意亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司的质证意见。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明：2019年7月发放给郭讯阳的2014.9元，郭讯阳申请其部门领导出庭作证，证明该款项系发放工伤补偿款，付海燕对其证人身份不持异议。本院对该证人证言予以采信。本院认为：关于郭讯阳上诉提出误工费认定问题，根据一审法院查明事实，郭讯阳事故发生前六个月平均工资为3587.57元，5月份误工损失949.34元，6月份误工损失一审法院认定为1572.67元，但根据二审查明事实，2019年7月发放给郭讯阳的2014.9元系发放工伤补偿款，不属于工资范围，故6月份误工损失本院依法认定为3587.57元，故郭讯阳的误工损失共计22474.76元。关于郭讯阳上诉提出要求赔偿五险一金依据不足，本院对其不予支持。关于郭讯阳的护理费，一审法院根据实际情况且医院未出具护理人数证明，认定1人护理不当，本院对此予以维持。综上，郭讯阳的上诉主张部分，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初2887号民事判决第二项；二、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初2887号民事判决第三项；三、变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初2887号民事判决第一项为“亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内向郭讯阳支付医疗费29554.26元、住院伙食补助费2200元、营养费880元、误工费22474.76元、护理费7383.41元、交通费900元，上述合计63392.43元。四、驳回郭讯阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费956元，付海燕负担720元，郭讯阳负担236元。二审案件受理费200元，由郭讯阳负担160元，由亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司负担40元。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二〇年八月二十日法官助理南志丹书记员侯少祎