浙江省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)浙刑终123号 原公诉机关浙江省衢州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘念，女，1988年9月17日出生于贵州省龙里县，汉族，文盲，无业，户籍地贵州省贵阳市云岩区，租住江西省上饶市信州区。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省衢州市看守所。 辩护人吴锡梅，浙江泰正律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐军康，男，1992年7月8日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，无业，户籍地开化县。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省江山市看守所。 辩护人孙景，浙江思源昆仑律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐文杰，男，1991年7月7日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，户籍地衢州市柯城区。因犯强奸罪于2011年7月21日被判处有期徒刑三年二个月，2013年4月25日被假释，2014年5月9日假释考验期满；因吸毒、容留吸毒于2017年6月6日被决定行政拘留十四日；因吸毒于2018年1月21日被决定行政拘留十五日；因犯容留他人吸毒罪于2018年6月11日被判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。因本案于2018年9月30日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现押浙江省开化县看守所。 辩护人潘晓业，浙江泽大律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨庆，男，1985年10月21日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，户籍地衢州市衢江区。因吸毒于2008年2月22日被决定行政拘留十三日，并处罚款1900元；因吸毒于2010年2月25日被决定行政拘留十日，并处罚款1500元；因吸毒于2010年6月11日被决定行政拘留十五日；因吸毒、非法持有毒品于2011年5月9日被决定行政拘留二十日；因吸毒成瘾于2011年5月27日被责令接受社区戒毒三年；因吸毒于2015年12月5日被决定行政拘留十五日；因吸毒成瘾于2015年12月7日被责令接受社区戒毒三年；因吸毒于2017年8月7日被决定行政拘留十五日。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同月28日被取保候审，2019年5月22日被刑事拘留，2019年6月11日被逮捕。现押衢州市看守所。 辩护人孟令丽，浙江思伟律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐文星，男，1991年10月13日出生于浙江省开化县，汉族，大学文化，无业，户籍地开化县，租住衢州市柯城区。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押开化县看守所。 辩护人朱永健，浙江卓坤律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）童志华，男，1982年4月24日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，无业，户籍地衢州市衢江区。因犯盗窃罪于2013年7月26日被判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，2013年12月6日刑满释放。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省开化县看守所。 辩护人程良荣，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）邱**，男，1993年10月31日出生于浙江省衢州市，汉族，大专文化，无业，户籍地衢州市衢江区，住衢州市。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省开化县看守所。 辩护人刘伟涛，浙江圣银律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）余定通，男，1988年9月1日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，跆拳道教练，户籍地衢州市衢江区，住衢州市柯城区。因犯故意伤害罪于2010年2月24日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因犯容留他人吸毒罪于2016年4月28日被判处拘役四个月，并处罚金1000元。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省开化县看守所。 辩护人吕善红，浙江润杭律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐华，男，1983年1月4日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，务工，户籍地开化县，租住衢州市柯城区。因犯聚众斗殴罪于2004年4月22日被判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押开化县看守所。 辩护人程达群，浙江群恒律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘林清，男，1984年5月7日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，装修工，户籍地衢州市衢江区，住衢州市柯城区。因犯盗窃罪于2007年12月12日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金7000元,2010年5月3日刑满释放。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省开化县看守所。 辩护人俞华燕，浙江求德律师事务所律师。 原审被告人徐鹏飞，男，1992年8月14日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，无业，户籍地开化县。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省衢州市看守所。 辩护人赖一群，浙江三善律师事务所律师。 原审被告人曾文强，男，1993年8月8日出生于浙江省衢州市，汉族，初中肄业，无业，户籍地衢州市衢江区，租住衢州市衢江区。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省开化县看守所。 原审被告人陈丽，女，1988年8月11日出生于浙江省龙游县，汉族，初中文化，无业，户籍地龙游县，租住龙游县。因本案于2018年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押浙江省衢州市看守所。 浙江省衢州市中级人民法院审理衢州市人民检察院指控被告人徐鹏飞、徐军康、曾文强、刘念犯贩卖、运输毒品罪，被告人徐文杰、徐文星、余定通、邱**、陈丽、童志华、杨庆、刘林清、徐华犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月16日作出（2019）浙08刑初4号刑事判决。被告人刘念、徐军康、徐文杰、杨庆、徐文星、童志华、邱**、余定通、徐华、刘林清不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，并通知浙江省法律援助中心为被告人刘念、徐军康、徐文杰、杨庆、徐文星、童志华、邱**、余定通、徐华、刘林清指派了二审辩护人。合议庭经阅卷，认为本案不属于依法必须开庭的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了被告人，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。 原判认定，2O17年11月,被告人徐鹏飞开始在浙江省衢州地区贩卖甲基苯丙胺（冰毒），后雇佣被告人徐军康为其分装及藏放毒品。 2018年1月始，徐鹏飞向徐军康提供了买家、卖家的联系方式，商定由徐军康具体实施毒品交易，二人平均出资，平均分成。徐军康又以每日400至500元工资雇佣被告人徐文星分装和藏放甲基苯丙胺，徐军康则通过“红酒世家”、“小掌柜”等微信号向买家发送微信收款码，当买家以每袋400至600元的价格扫码付款后，再向买家发送藏毒位置，由买家自行取走毒品。徐军康还承租了衢州市××道××幢××室作为毒品存放和分装场所，及徐文星的住处。 被告人徐鹏飞、徐军康联系被告人徐文杰购买毒品。徐文杰先后两次联系被告人刘念购得毒品，加价转卖给徐鹏飞、徐军康。徐文杰因吸毒、容留他人吸毒于2018年1月21日被公安机关抓获后，被告人曾文强开始协助徐鹏飞、徐军康向刘念购买毒品。其间，曾文强还自行购买毒品进行贩卖。 被告人徐鹏飞、徐军康将毒品分别贩卖给陈丽、童志华、余定通、邱**、刘林清、徐华、杨庆等被告人，被告人陈丽等人又将购得的毒品予以贩卖。具体事实如下： 一、被告人刘念、徐鹏飞、徐军康、徐文杰、曾文强、徐文星贩卖毒品部分 （一）2017年12月，被告人徐鹏飞事先联系被告人徐文杰购买毒品，被告人徐军康再与徐文杰联系后，徐文杰指使被告人曾文强驾车接其与徐军康一同前往江西省上饶市。徐文杰联系被告人刘念，刘念以每克200元的价格贩卖给徐文杰甲基苯丙胺50克，徐文杰将其中30克以每克250元的价格转卖徐军康。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将购得的毒品运回衢州市，伙同徐鹏飞予以贩卖。 （二）2018年1月8日，被告人徐文杰从被告人刘念处得知可购得大量甲基苯丙胺，即将情况告知被告人徐鹏飞。徐鹏飞驾车与徐军康赶至江西省上饶市××广场附近，通过现金及支付宝转账等方式支付给徐文杰、刘念购毒款共计10万元，从徐文杰、刘念处购得甲基苯丙胺400克。徐鹏飞、徐军康驾车将上述毒品运回衢州市，伙同徐文星予以贩卖。 （三）2018年3月14日，被告人刘念告知被告人曾文强可联系到贩卖甲基苯丙胺的卖家，曾文强转告被告人徐军康。徐军康与徐鹏飞商议并取款后，指使曾文强驾车与其赶至江西省，以2万元的价格向刘念购得甲基苯丙胺100克。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将购得的毒品运回衢州市，伙同徐鹏飞、徐文星予以贩卖。 （四）2018年4月5日，被告人徐军康指使被告人曾文强与被告人刘念取得联系购买毒品。徐军康收到徐鹏飞出资款后，与曾文强赶至江西省上饶市，在刘念、郑树苗（另案处理）陪同下又赶至江西省南昌市，徐军康支付给郑树苗购毒款5万元，向郑树苗购得甲基苯丙胺150克。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将购得的毒品运回衢州市，伙同徐鹏飞、徐文星予以贩卖。 （五）2018年5月5日，被告人徐军康指使被告人曾文强与被告人刘念联系购买毒品，并在收到徐鹏飞出资款后，与曾文强赶至江西省上饶市，在刘念陪同下又赶至江西省乐平市，徐军康支付刘念购毒款4万元，向刘念购得甲基苯丙胺200克。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将购得的毒品运回衢州市，伙同徐鹏飞、徐文星予以贩卖。 （六）2018年5月19日，被告人徐军康指使被告人曾文强与刘念联系购买毒品，并在收到被告人徐鹏飞出资款后，与曾文强赶至江西省上饶市。刘念联系到毒品卖家罗俊（已判决）后转账给罗俊1.5万元作为预付款。徐军康、曾文强与刘念、杨思赶至江西省南昌市，徐军康将购毒款5.2万元交给刘念，刘念出面与罗俊交易。罗俊第一次交付甲基苯丙胺200克，刘念转交给徐军康；罗俊第二次交付甲基苯丙胺150克，由刘念、曾文强、杨思各购买50克。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将毒品运回衢州市，伙同徐鹏飞、徐文星予以贩卖。 （七）2018年6月6日，被告人刘念告知被告人徐军康可从罗俊处购买甲基苯丙胺，徐军康收到被告人徐鹏飞出资款后，与被告人曾文强赶至江西省南昌市，通过刘念联系罗俊，徐军康以6.5万元从罗俊处购得甲基苯丙胺270克。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将毒品运回衢州市，伙同徐鹏飞、徐文星予以贩卖。 （八）2018年6月21日晚，被告人刘念告知被告人徐军康可从上家购得甲基苯丙胺。次日，徐军康收到被告人徐鹏飞出资款后，与曾文强赶至江西省上饶市，在被告人刘念及彭某带领下又赶至江西省鹰潭市，通过刘念联系，徐军康以10万余元购得甲基苯丙胺500克，其中50克系曾文强所购。徐军康乘坐曾文强驾驶的汽车将上述毒品运回衢州市，藏放于衢州市××道××幢××室。 案发后，公安人员从衢州市××道××幢××室扣押甲基苯丙胺555.5克，从徐文星处扣押甲基苯丙胺4.5克。 二、被告人陈丽、童志华、余定通、邱**、刘林清、徐华、杨庆贩卖甲基苯丙胺的事实 （一）2Ｏ18年1月至6月期间,被告人陈丽采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计193.2克用于贩卖，其中贩卖给叶某0.9克、郑慧华5.4克、吴某21.2克、胡某0.6克、尹某3克。 （二）2Ｏ18年1月至6月期间,被告人童志华采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计170克用于贩卖，其中贩卖给陈某20.3克、李某1.8克、廖某2.1克。 （三）2017年7月19日、20日，被告人余定通先后两次以500元的价格，分别将甲基苯丙胺0.3克、0.4克贩卖给江某。 2Ｏ18年1月至6月期间,被告人余定通采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计62.1克用于贩卖，其中贩卖给邱某0.6克、徐某5.1克、张某16.3克、柯某3.3克、郑飞0.3克。 （四）2018年1月至6月期间,被告人邱**采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计109.2克用于贩卖，其中贩卖给周某13.5克、方某7.2克。 （五）2018年4月至6月期间,被告人刘林清采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计72.3克用于贩卖，其中贩卖给李某5.4克、廖某2.1克、林某4.5克。 （六）2Ｏ18年1月至6月期间,被告人徐华采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计45.6克用于贩卖，其中贩卖给俞某2.4克、王某20.6克、汪某21.5克、汪某30.6克。 （七）2018年1月至6月期间,被告人杨庆采用微信扫码付款的方式，多次从徐鹏飞、徐军康处购得甲基苯丙胺共计330.6克用于贩卖，其中贩卖给冯某1.2克、孔某1.2克、王某30.9克。 在徐鹏飞、徐军康被抓获后，杨庆又于2019年4月25日伙同王某1（另案处理）从他人处购得甲基苯丙胺0.5克，以700元的价格贩卖给“迪飞”。同年5月7日、5月10日、5月19日，杨庆还先后三次从他人处购得甲基苯丙胺各0.5克，均贩卖给金某，并与金某一起吸食。 三、被告人曾文强单独贩卖甲基苯丙胺的事实 被告人曾文强在协助徐鹏飞、徐军康购买毒品的过程中，自行购得甲基苯丙胺100克，采用分装藏放、微信扫码收款、下家自行取货的方式予以贩卖。其中，贩卖给余某0.3克、张某21.8克。案发后，公安人员从曾文强处扣押甲基苯丙胺41.91克。 案发后，公安机关分别扣押徐鹏飞手机一部、现金826元，徐军康手机三部、电子秤一台、现金65元，徐文星手机一部、电动自行车一辆，曾文强手机二部，陈丽手机二部，童志华手机二部，余定通手机二部，邱**手机一部，刘林清手机一部，徐华手机二部，杨庆手机二部，并冻结徐鹏飞银行存款306764.69元、微信账户余额9599.24元，徐军康银行存款10922.41元。 被告人曾文强归案后主动检举揭发本案2018年1月8日贩卖毒品的事实。被告人刘林清归案后提供重要线索，得以侦破其他案件。 原审根据上述事实及相关法律判决如下： 一、被告人刘念犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产； 二、被告人徐鹏飞犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产； 三、被告人徐军康犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产； 四、被告人徐文杰犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；与先前因犯容留他人吸毒罪被判处的有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产； 五、被告人杨庆犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产； 六、被告人曾文强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币60000元； 七、被告人徐文星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币50000元； 八、被告人陈丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币50000元； 九、被告人童志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币50000元； 十、被告人邱**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币40000元； 十一、被告人余定通犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币30000元； 十二、被告人徐华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年十个月，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币30000元； 十三、被告人刘林清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币30000元； 十四、扣押在案的作案工具手机、电子秤、电动自行车予以没收，由扣押机关上缴国库； 十五、被告人徐鹏飞被扣押的现金人民币826元、被冻结的银行存款人民币306764.69元及孳息、微信账户人民币9599.24元，徐军康被扣押的现金人民币65元、被冻结的银行存款人民币10922.41元及孳息，均作为违法所得予以没收，由扣押机关上缴国库。各被告人的违法所得继续予以追缴。 被告人刘念及其二审辩护人均提出，1.2017年12月，刘念因找不到卖家而将自己的50克毒品卖给徐文杰，但其未获利，此后其系帮助徐军康等人介绍购买毒品，也未获利，系居间介绍，作用较小，应认定其为从犯。2.刘念归案后有坦白情节，悔罪态度明显，且系初犯，又身患重病，原判量刑过重，要求从轻、减轻处罚。刘念还提出，原判认定“2018年5月5日，……徐军康支付刘念现金4万元，由刘念出面从卖家购得甲基苯丙胺200克交给徐军康”与事实不符，实际上徐军康的4万元没有交给其，而是交给彭某，原判认定其购买错误；原判认定“2018年5月19日，……徐军康将现金5.2万元交给刘念后，由刘念出面与罗俊交易”与事实不符，实际上徐军康的5.2万元没有交给其，而是交给罗俊，从罗俊手上购得毒品，其没有与罗俊交易。辩护人还提出，刘念归案后检举徐文杰2018年1月8日与其对接后，从汪强手中购得400克毒品的事实，经查证属实，有立功情节。 被告人徐军康上诉提出，其地位、作用明显不如同案犯徐鹏飞，其并非死刑适用的对象，原判量刑明显畸重，要求从轻改判。其二审辩护人提出，徐军康每次实际拿到的冰毒数量均少于约定购买的数量，一般每100克会少掉15至20克，应当扣除20%以及徐军康赠送给曾文强的约40克，徐军康贩卖毒品的总量应为1400克左右；在量刑时还应考虑纯度问题。徐军康开始时是徐鹏飞的手下，后来表面上是合伙人，但徐鹏飞起到主导作用，徐军康分得的收益还要支付徐文星的工资等，在犯罪中的地位、作用不如徐鹏飞，应认定为从犯；徐军康有协助抓获同案犯刘念的重大立功表现，且认罪悔罪认罚，要求对徐军康从轻或者减轻处罚。 被告人徐文杰及其二审辩护人均提出，原判认定徐文杰贩卖毒品450克事实不清，证据不足。徐文杰还提出，其只是在2017年12月与徐军康每人出资5000元从刘念处购买了40余克冰毒，每人一半分掉，给徐军康的25克只是帮助徐军康购买，其没有加价转卖，系从犯，原判量刑过重，要求从轻量刑。辩护人还提出，原判认定徐文杰2017年12月贩卖甲基苯丙胺30克，2018年1月8日贩卖甲基苯丙胺400克，合计应该是430克，但判决书总述部分又认定为450克，属于认定事实错误，且自相矛盾，要求改判。 被告人杨庆及其二审辩护人均提出，原审法院按照杨庆微信转账计算出其购买毒品330.6克并全部认定为其贩卖的数量不当，应扣除其吸食的大部分，并应按照毒品鉴定的含量进行折算。其因朋友的强烈要求勉强帮朋友购买毒品系代购行为，不应构成贩卖毒品罪，即使构成犯罪也属从犯。其自愿认罪悔罪，有坦白情节，又身患绝症，要求从轻或减轻处罚。 被告人徐文星及其二审辩护人均提出，徐文星只是帮助徐鹏飞、徐军康分装和藏放冰毒，徐军康赠送曾文强的毒品其未参与，及最后被扣押的560克毒品不应计入其协助贩卖的数量。其参与贩卖冰毒的数量应为500余克。徐文星还提出，2018年1月8日的400克毒品，其最多只参与了100克；且主观恶性小，人身危险性低，认罪悔罪态度好，原判量刑过重，要求在十至十二年区间内对其作出判决。辩护人还提出，徐文星只是协助他人贩卖毒品，起到辅助作用，系从犯，有坦白情节，悔罪表现好，请求对徐文星减轻处罚。 被告人童志华及其二审辩护人均提出，童志华购买的毒品大部分用于自吸，原判按照微信转账计算其贩卖毒品数量，并全部认定为贩卖毒品的数量不合理；为陈某2、李某、廖某购买毒品没有从中获利，系代购，不构成贩卖毒品罪，应定非法持有毒品罪，要求改判。二审辩护人还提出，童志华系吸毒人员，对于没有证据证明贩卖的部分可以认定为非法持有毒品；且其归案后能如实供述，请求对其从轻处罚。 被告人邱**及其二审辩护人均提出，邱**没有贩卖毒品牟利的主观故意，只是帮助他人代购了约20克，其余都是自吸或与朋友合买，这部分不应计入贩卖的数量；归案后能坦白，系初犯、偶犯，原判量刑过重，要求改判。 被告人余定通及其二审辩护人均提出，其购买的冰毒中，有一部分自己吸食，一部分与朋友合买，不应计入其贩卖毒品的数量，应按其实际卖出的数量计算其贩卖的数量。帮朋友购买毒品系代购，其行为只构成非法持有毒品罪，认罪态度好，要求从轻处罚。 被告人徐华及其二审辩护人均提出，原判按照微信转账计算其购买且贩卖的毒品数量为45.6克的依据不足，应扣除其自吸部分，及帮助他人代购部分，归案后如实供述自己的罪行，原判量刑畸重，要求公正判决。 被告人刘林清及其二审辩护人均提出，刘林清购买的冰毒大部分都是自己吸食，只有不足20来克是帮他人购买，系代购，构成非法持有毒品罪；归案后如实供述，有坦白情节，并有立功表现，要求减轻处罚。 被告人徐鹏飞的辩护人提出，徐鹏飞等人每次实际购买毒品的数量均未达到约定购买的数量，一般不足20%；徐军康每购买一次甲基苯丙胺还送给曾文强5克，一共40克，均应扣除。徐鹏飞贩卖、运输甲基苯丙胺的实际数量应为1400克；徐鹏飞在犯罪中的地位、作用不如上家刘念和同伙徐军康，对徐鹏飞的量刑应轻于刘念、徐军康，要求改判为无期徒刑。 经审理查明，原判认定被告人刘念贩卖、运输甲基苯丙胺共计1970克，被告人徐鹏飞、徐军康贩卖、运输甲基苯丙胺共计1800克，被告人曾文强协助贩卖、运输甲基苯丙胺共计1420克，单独贩卖、运输甲基苯丙胺共计100克，被告人徐文星协助贩卖甲基苯丙胺共计1320克，被告人徐文杰贩卖甲基苯丙胺共计450克，被告人杨庆贩卖甲基苯丙胺共计332.6克，被告人陈丽贩卖甲基苯丙胺共计193.2克，被告人童志华贩卖甲基苯丙胺共计170克，被告人邱**贩卖甲基苯丙胺共计109.2克，被告人刘林清贩卖甲基苯丙胺共计72.3克，被告人余定通贩卖甲基苯丙胺共计62.8克，被告人徐华贩卖甲基苯丙胺共计45.6克的事实，有查获的毒品、电子秤、电话卡、陶瓷盘、勺子、锡纸、吸壶、塑封袋、银行卡等物品，崔某、彭某、陈某1、吴某1、王某1、金某、汪某1、郑某1、何某、朱某、叶某、吴某2、胡某、尹某、陈某2、李某、廖某、陈某3、邱某、徐某、张某1、柯某、江某、周某、方某、林某、俞某、王某2、汪某2、汪某3、冯某、王某3、颜某、孔某、余某、张某2、郑某2等人的证言，中介房屋租赁合同、房屋托管承租协议书，辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录、毒品检验报告、司法鉴定意见，微信注册信息、微信转账记录、微信转账截图，支付宝账户交易明细、银行卡账户明细，租车公司租赁合同、行车轨迹证明、行车记录信息，情况说明，刑事判决书、刑事附带民事裁定书、社区康复决定书、罪犯档案资料、出所登记表，户籍证明，抓获经过等证据证实。被告人刘念、徐鹏飞、徐军康、曾文强、徐文杰、徐文星、余定通、邱**、陈丽、童志华、杨庆、刘林清、徐华亦供认在案，所供能相互印证，并与前述证据相符。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。 关于上诉、辩护理由。 经查，1.（1）原判认定2018年5月5日毒品交易事实问题。被告人徐军康供述其将购毒款交给被告人刘念，刘念供述其和徐军康一起到一个单身公寓的房间里，徐军康把钱交给上家。刘念、徐军康、曾文强均没有提到彭某参与此次贩毒，彭某证实其没有参与此次交易，且徐军康与上家不认识，故刘念称徐军康将购毒款交给彭某的依据不足，不予采信。（2）原判认定2018年5月19日毒品交易事实问题。被告人徐军康、曾文强均供述徐军康将购毒款交给刘念，刘念一个人进入小区购买毒品。被告人刘念亦供认，该次毒品交易之前，其汇给上家一部分购毒款；购买毒品当天到了小区门口时，徐军康交给其6万多，其一个人带钱上楼将钱交给上家购得毒品后交给徐军康等人。故刘念上诉称徐军康将钱交给上家，其没有参与交易与事实不符，不予采信。 2.被告人徐军康等人均认为自己系向被告人刘念购买毒品。刘念除自己将毒品直接贩卖给徐文杰外，还去上家购买毒品再交给徐军康等人，或者由其出面，由徐军康等人直接向上家购买。故刘念并非居间介绍，刘念及其辩护人称刘念居间介绍与事实不符，不予采信。 3.被告人徐鹏飞、徐军康、徐文杰、曾文强均证实，刘念参与了2018年1月8日毒品交易。刘念亦供认系其告诉徐文杰他人那里有毒品出售，让徐文杰联系徐鹏飞、徐军康购买，其收到徐文杰转交的购毒款后，前往他人处购买了400克冰毒交给徐文杰。故刘念的辩护人称刘念对此次毒品交易的供述系检举揭发构成立功不能成立，不予采信。 4.关于被告人徐军康、徐鹏飞康贩卖、运输毒品的数量问题。徐军康、徐鹏飞对于购买毒品时毒品的数量均无异议，且购买的数量与交易金额、单价相互对应，并与刘念、徐文杰、曾文强供述的毒品数量印证。徐军康、徐鹏飞、曾文强、刘念均供述，徐军康、徐鹏飞、曾文强多次购买毒品，均没有向刘念提出数量不足问题。故徐军康、徐鹏飞的辩护人要求在数量上扣除20%没有依据，不予采信。曾文强协助徐军康贩卖、运输毒品，徐军康给曾文强小部分毒品系支付报酬的一种方式，相关毒品数量不应在徐军康贩卖毒品数量中扣除。故徐军康、徐鹏飞的辩护人就此提出的意见不能成立，不予采纳。 5.被告人徐军康供述同案犯刘念的住址，属于其应当供述的范围，不构成立功，相关构成立功的意见不能成立，不予采信。 6.被告人徐文星、徐军康、徐鹏飞均供述，徐文星系徐军康雇佣，工资当然由其支付。徐军康、徐鹏飞均供述两人系合伙关系，分工合作贩卖毒品，故两人地位、作用相当，均系主犯，徐军康及其辩护人、徐鹏飞的辩护人称徐军康、徐鹏飞在犯罪中的地位、作用不如对方，应认定为从犯的理由均不能成立，不予采纳。 7.关于被告人徐文杰对事实提出的异议。（1）被告人徐军康证实，2017年12月其第一次去买毒品，从徐文杰处购买了30克冰毒，价格是250元每克；曾文强供述，其看到徐文杰交给徐军康的冰毒不少于30克；徐鹏飞证实徐军康买回来冰毒30克，每克不少于250元；刘念证实其卖给徐文杰50克冰毒，每克200元。故足以认定徐文杰以200元每克的价格从刘念处购买冰毒50克，然后以每克250元的价格卖给徐军康30克的事实，同时徐文杰自留的20克也应计入徐文杰贩卖毒品的数量。徐文杰上诉称此次转卖给徐军康的数量只有25克、其没有加价转卖、只是帮助徐军康购买的理由，及其辩护人称原判认定事实自相矛盾的理由均不能成立，与事实不符，不予采信。（2）直接参与2018年1月8日毒品交易的被告人徐鹏飞、徐军康、刘念，及虽未参与交易但本次交易前与徐文杰、刘念有过接触的被告人曾文强，均一致证实徐文杰参与了此次毒品交易，而且对交易经过的表述能相互印证，其中徐鹏飞在本案中只参与了此次毒品交易，印象深刻。综上，原判认定徐文杰参与该400克毒品贩卖的事实清楚，徐文杰称其没有参与此次贩毒与事实不符，不予采信。 8.被告人徐文星在贩卖毒品共同犯罪中分装和藏放毒品，且其开始时还住在该分装毒品的房间，并保管房间内的毒品。因此，徐文星应当对其被雇佣后相应的贩卖毒品数量承担责任。因徐军康最后一次购进的甲基苯丙胺450克被公安机关及时查扣，徐文星尚未参与其中，原判并未计入徐文星贩卖毒品的数量。故徐文星参与贩卖甲基苯丙胺的数量应认定为1320克，其和辩护人称徐文星只参与500余克的理由与事实不符，不予采信。 9.（1）被告人杨庆、童志华、邱**、余定通、徐华、刘林清等人向吸毒者收取毒资，联系毒品上家购进毒品贩卖给吸毒者，系贩卖毒品，不属代购毒品和居间介绍，更不是从犯，其行为均构成贩卖毒品罪，相关上诉、辩护意见不能成立，不予采纳；（2）杨庆、童志华、邱**、余定通、徐华、刘林清贩卖毒品，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，其吸毒情节作为量刑情节酌情考虑。有关应扣除被吸食部分的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采信。（3）贩卖毒品的数量以查证属实的贩卖数量计算，不以纯度折算。相关毒品数量应按照毒品鉴定的含量进行折算的上诉、辩护意见不能成立，亦不予采纳。 本院认为，被告人刘念、徐鹏飞、徐军康、曾文强贩卖、运输甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪；刘念、徐鹏飞、徐军康、曾文强贩卖、运输毒品数量大。被告人徐文杰、徐文星、杨庆、陈丽、童志华、邱**、刘林清、余定通、徐华贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。均应依法惩处。徐文杰因犯容留他人吸毒罪被判决，刑罚执行完毕前发现本案漏罪，应予并罚。在徐鹏飞、徐军康、徐文杰、曾文强、徐文星分别结伙贩卖、运输毒品的共同犯罪中，徐鹏飞、徐军康、徐文杰起主要作用，系主犯，曾文强、徐文星起次要作用，系从犯。徐文杰、童志华系累犯。曾文强有重大立功表现，刘林清有立功表现。刘念、徐鹏飞、徐军康、曾文强、刘林清、徐文星、陈丽、余定通、邱**、徐华、杨庆有坦白情节。原判根据各被告人的上述量刑情节，对各被告人分别予以从重、从轻、减轻、从宽处罚，相关上诉人、辩护人要求再予从轻、减轻处罚的理由不足，均不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第四十八条第一款，第五十七条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第七十条，第六十九条第一、三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 一、驳回被告人刘念、徐军康、徐文杰、杨庆、徐文星、童志华、邱**、余定通、徐华、刘林清的上诉； 二、维持原判。 本裁定为终审裁定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，本裁定即为核准以贩卖、运输毒品罪，分别判处被告人刘念、徐鹏飞、徐军康死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的裁定。 审判长  黄惠锋 审判员  郑 军 审判员  钟连福 二〇二〇年八月十日 书记员  张凯明