广西壮族自治区马山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0124刑再1号 原审公诉机关广西壮族自治区马山县人民检察院。 原审被告人韦恒星，男，1987年1月5日出生于广西马山县，壮族，初中文化，农民，住广西马山县。曾因犯盗窃罪，2009年8月10日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑十年，2014年9月3日被裁定假释。因涉嫌犯盗窃罪，2016年3月11日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕,2016年12月9日被本院以盗窃罪判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。现于广西壮族自治区柳城监狱服刑。 原审被告人韦云军，男，1984年6月11日出生于广西马山县，壮族，初中文化，农民，住广西马山县。曾因犯贩卖毒品罪，2014年12月4日被本院判处有期徒刑十个月，2015年7月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2016年3月11日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕,2016年12月9日被本院以盗窃罪判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元(刑期至2018年5月10日止)。 原审公诉机关马山县人民检察院以马检刑诉〔2016〕146号起诉书指控原审被告人韦云军犯盗窃罪、原审被告人韦恒星犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，本院于2016年12月9日作出（2016）桂0124刑初172号刑事判决书。该判决发生法律效力后，因本案适用法律可能有误，经本院审判委员会讨论决定，本院于2020年6月19日作出（2020）桂0124刑监1号再审决定，对该案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。马山县人民检察院指派检察官甘孝敬出庭支持公诉，被告人韦恒星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审认定： 1.2016年1月10日凌晨，被告人韦云军在马山县被害人韦某1家的牛栏窃一头水牛。被告人韦恒星明知是盗窃所得的水牛，仍帮助被告人韦云军联系销赃，获款人民币3,000元，两人共同分赃。经鉴定，被盗的水牛价值人民币10,000元。 2.2016年1月20日前后的一天，被告人韦恒星、韦云军将被害人韦某2、韦某3放养在马山县后山“公分山”的一头黄牛盗走，后将黄牛宰杀，由被告人韦恒星销赃，获款人民币800元，两人共同分赃。经鉴定，被盗的黄牛价值人民币5,000元。 3.2016年3月10日下午，被告人韦恒星、韦云军将被害人韦某2、韦某3放养在兑韦屯后山“公分山”的两头黄牛盗走。后由被告人韦云军销赃，获款人民币2,300元。经鉴定，被盗的两头黄牛价值人民币9,000元。 2016年3月11日下午，被告人韦恒星、韦云军在“公分山”欲再次实施盗窃时，被韦某2发现并报警，二被告人被到场的公安人员抓获。 另查明，被告人韦恒星因犯盗窃罪，于2009年8月10日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元；2012年7月13日被广西壮族自治区桂林市中级人民法院裁定减刑一年四个月（刑期至2017年9月5日止）；2014年9月3日被广西壮族自治区桂林市中级人民法院裁定假释，假释考验期限自2014年9月3日至2017年9月5日。被告人韦云军因犯贩卖毒品罪，于2014年12月4日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年7月24日刑满释放。 原审判决依据的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、扣押笔录、扣押物品、文件清单、办案说明、刑事判决书、刑事裁定书、假释证明书，马山县价格认证中心马价认鉴[2016]25号、26号价格鉴定结论书、马价认定[2016]82号价格认定结论书，现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录、辨认照片、提取笔录、现场检测报告书、指认照片，证人韦某4、杨某1、卢某、杨某2、唐某的证言，被害人韦某1、韦某3、韦某2的陈述，被告人韦恒星、韦云军的供述与辩解等。 原审认为，被告人韦恒星、韦云军以非法占有为目的，单独或共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人韦恒星明知是犯罪所得而代为销售，其行为又构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同盗窃犯罪活动中，被告人韦恒星、韦云军事前共谋，积极参与，相互配合完成犯罪行为，事后共同分赃，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人韦云军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人韦恒星在假释期考验期内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。被告人韦恒星、韦云军归案后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法均可以从轻处罚。被告人韦恒星一人犯数罪，应数罪并罚。根据被告人韦云军、韦恒星犯罪的事实、性质、情节、后果及其认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、撤销广西壮族自治区桂林市中级人民法院（2014）桂市刑执字第1795号对罪犯韦恒星予以假释的刑事裁定。二、被告人韦恒星犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，有期徒刑六个月，判处罚金人民币二千元；连同前罪余刑有期徒刑三年零三天，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2020年9月10日止；罚金限在判决生效之日起十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）三、被告人韦云军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2018年5月10日止；罚金限在判决生效之日起十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）四、扣押的作案工具尼龙绳5根，予以没收，由扣押机关马山县公安局依法处理；责令被告人韦云军退赔被害人韦某1经济损失人民币10,000元，并与被告人韦恒星共同退赔被害人韦某2、韦某3经济损失共计人民币14,000元。 再审审理中，公诉机关对原审所认定的事实、证据及定罪量刑均无异议，但认为原判决法律适用有误，应予以纠正。 被告人韦恒星对原审所认定的事实、证据、罪名以及量刑均无异议。 本院再审查明的事实与证据认定与原审一致，本院予以确认。另查明，原审宣判后，被告人韦恒星未向本院缴纳罚金，亦未退赔被害人韦某2、韦某3的经济损失。 本院认为，被告人韦恒星、韦云军以非法占有为目的，单独或共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人韦恒星明知是犯罪所得而代为销售，其行为又构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关的指控成立。在共同盗窃犯罪活动中，被告人韦恒星、韦云军事前共谋，积极参与，相互配合完成犯罪行为，事后共同分赃，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人韦云军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人韦恒星、韦云军归案后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法均可以从轻处罚。被告人韦恒星一人犯数罪，应数罪并罚。被告人韦恒星在假释考验期限内犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。依照《最高人民法院》：“罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期”之规定，被告人韦恒星于2012年7月13日被裁定减刑后，又犯新罪而依法被数罪并罚，其经减刑裁定减去的刑期一年四个月不应计入已经执行的刑期，故被告人韦恒星依法被撤销假释后实行数罪并罚时，其前罪余刑应为四年四个月零二天。原审认定被告人韦恒星的前罪余刑为有期徒刑三年零三天，属于适用法律错误，应予以纠正。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）桂0124刑初172号刑事判决第二项，即被告人韦恒星犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，判处罚金人民币二千元；连同前罪余刑有期徒刑三年零三天，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元。改判为：被告人韦恒星犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；连同前罪余刑有期徒刑四年四个月零二天，决定执行有期徒刑五年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2022年1月10日止；罚金限在判决生效之日起十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳），并处罚金人民币六千元。 二、维持本院（2016）桂0124刑初172号刑事判决第一项、第三项、第四项，即撤销广西壮族自治区桂林市中级人民法院（2014）桂市刑执字第1795号对罪犯韦恒星予以假释的刑事裁定；被告人韦云军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2018年5月10日止；罚金限在判决生效之日起十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳），并处罚金人民币八千元；扣押的作案工具尼龙绳5根，予以没收，由扣押机关马山县公安局依法处理；责令被告人韦云军退赔被害人韦某1经济损失人民币10,000元，并与被告人韦恒星共同退赔被害人韦某2、韦某3经济损失共计人民币14,000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  韦春媚 审 判 员  陆海烽 人民陪审员  韦 海 二〇二〇年八月十七日 书 记 员  陈建慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百一十二条第一款【掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪】明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第八十六条第一款【假释的撤销及其处理】被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第三百八十九条第一款再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；