贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔06民终882号 上诉人（原审被告、反诉原告）：贵州迈锐斯企业管理有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目M区第一栋（1）1单元40层4号房。 法定代表人：郑新波，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张定龙，贵州首约律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：贵州森润建筑工程有限公司，住所地贵州省德江县温州商贸城三栋三楼。 法定代表人：冉茂邦，系该公司执行董事。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：冉茂邦，男，1976年8月8日出生，土家族，居民，住贵州省德江县玉水街道永红街14附18号。 二被上诉人共同委托诉讼代理人:张羽迅，贵州亿和律师事务所律师。 二被上诉人共同委托诉讼代理人:冉练，贵州亿和律师事务所律师。 上诉人贵州迈锐斯企业管理有限公司（以下简称迈锐斯公司）因与被上诉人贵州森润建筑工程有限公司（以下简称森润公司）、冉茂邦合同纠纷一案，不服贵州省德江县人民法院（2019）黔0626民初3394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 迈锐斯公司上诉请求：1.撤销原审判决主文第一、二、三、五项判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：1.一审法院认定事实错误，导致判决错误。案涉协议签订后，上诉人按照约定，积极履行了代理申报资质的合同义务，但是由于客观原因未能完成全部代理事务，经沟通，被上诉人同意变更代理期限，但未就变更后的代理期限做明确约定，一审法院以电话录音认定代理期限仅延长至2019年8月底与客观事实不符。2.在上诉人与被上诉人对变更后的代理期限未作出明确约定的情况下，本案被上诉人2019年10月16日与上诉人的通话应当认定为被上诉人履行催告义务的起算时间，一审法院未正确认定该事实错误。3.在本案被上诉人进行催告时，上诉人已向行政机关提交了资质申请，由于行政机关未及时审批，由此产生的法律后果不应当由上诉人承担。4.即便需要解除本案代理协议，协议解除的后果也不应当由上诉人承担，上诉人在代理过程中已经支付李申报资质所需的人才费用60.95万元，本案明显不可归责于上诉人，该费用应由被上诉人承担。 森润公司、冉茂邦均未作二审答辩。 森润公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法解除冉茂邦与迈锐斯公司于2019年1月8日签订的《企业项目申报委托代理协议》；2、请求依法判决迈锐斯公司向冉茂邦返还代理费30万元；3、请求依法判决迈锐斯公司向冉茂邦支付违约金90000元；4、请求依法判决迈锐斯公司赔偿冉茂邦因迈锐斯公司违约行为导致的损失80700元；5、案件受理费由迈锐斯公司承担。 一审法院认定事实：冉茂邦因开设公司需要办理相关资质，于2019年1月8日与迈锐斯公司签订了“协议”，约定由迈锐斯公司代理冉茂邦办理相关资质，冉茂邦委托迈锐斯公司代理申报资质证书的时间为90个工作日，代理费为90万元，分三期支付，如迈锐斯公司不能如期办理，迈锐斯公司需按10%支付冉茂邦违约金。协议达成后，冉茂邦依照协议约定履行了首期付款义务30万元，迈锐斯公司未在约定时间内没有办理申报资质证书，冉茂邦于2019年8月16日与迈锐斯公司法定代表人通话，同意将期限延长至8月底，后因迈锐斯公司在8月底未完成，冉茂邦于2019年10月16日再次与迈锐斯公司法定代表人通话告知迈锐斯公司，不同意迈锐斯公司代理冉茂邦办理相关资质，要求迈锐斯公司退还其已支付的代理费30万元，迈锐斯公司法定代表人同意支付。因迈锐斯公司没有退还冉茂邦已交纳的代理费，冉茂邦为维护自己的合法权益而诉来法院。 一审法院认为，双方于2019年1月8日签订的“协议”应否解除的问题。根据双方签订的“协议”可知，双方签订“协议”的时间为2019年1月8日，约定迈锐斯公司代理冉茂邦申报资质证书的时间为从2019年1月8日起90个工作日；根据庭审查明，迈锐斯公司两次向资质申报机关提交申请，分别是2019年5月15日申报一次、同年6月15日申报一次，迈锐斯公司的两次申报均已超过“协议”约定的90个工作日，虽冉茂邦同意迈锐斯公司将期限延长至8月底，但迈锐斯公司在该期限内也没有为冉茂邦办理资质证书。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款“有下列情形的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。”的规定，冉茂邦诉请要求解除与迈锐斯公司于2019年1月18日签订的“协议”，于法有据，依法予以支持。对于返还代理费30万元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施。并有权要求赔偿损失。”的规定，既然迈锐斯公司因未按约定履行合同义务而导致合同被解除，冉茂邦可以要求返还代理费30万元，因此，对冉茂邦的该项诉请，依法予以支持。对于冉茂邦诉请要求迈锐斯公司支付违约金9万元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，双方签订的“协议”因迈锐斯公司违约而导致合同解除，冉茂邦作为守约方，请求支付违约金，符合法律规定，应予支持。对于违约金的计算方式，根据双方签订的“协议”的约定，若迈锐斯公司不能如期办理资质证书申报，其应按10%向冉茂邦支付违约金。对于违约金的起算基数问题，冉茂邦主张按“协议”标的90万元计算，即违约金应为9万元；而迈锐斯公司则认为按照双方实际的交易金额30万元计算，即违约金应为3万元。本案中，虽然双方的合同标的为90万元，但实际履行部分仅为30万元，故迈锐斯公司对于违约金的计算方式更为合理，即由迈锐斯公司支付冉茂邦3万元违约金是比较合理的。对于冉茂邦要求迈锐斯公司赔偿因迈锐斯公司违约行为导致的损失80700元的问题，庭审中，冉茂邦提交了其缴纳的房屋租赁费及物业费支撑其主张的成立，但迈锐斯公司对此不予认可。森润公司作为企业法人，其为了企业法人的存续而租赁房屋及缴纳物业费等，就算迈锐斯公司不违约，森润公司对上述费用也是必须付出的，因此，森润公司要求迈锐斯公司承担上述损失，不予支持。对于迈锐斯公司反诉要求森润公司、冉茂邦支付双方在“协议”中约定的二期付款30万元的问题。双方签订的“协议”已被解除，迈锐斯公司的上述反诉请求成立的基础条件已不存在，加之森润公司、冉茂邦不同意支付，同时森润公司、冉茂邦的支付条件还未成就，故对迈锐斯公司的上述反诉请求，不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条第一款（三）项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、解除冉茂邦与迈锐斯公司于2019年1月8日签订的《企业项目申报委托代理协议》；二、由迈锐斯公司于本判决生效后5日内一次性返还冉茂邦代理费30万元；三、由迈锐斯公司于本判决生效后5日内一次性支付冉茂邦违约金3万元；四、驳回森润公司、冉茂邦的其他诉讼请求；五、驳回迈锐斯公司要求森润公司、冉茂邦支付代理费30万元的诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：迈锐斯公司与冉茂邦签订的“协议”是否应予解除。迈锐斯公司与冉茂邦签订的“协议”是双方真实意思表示，协议内容未违反法律法规等强制性规定，属有效协议。根据双方签订的“协议”，迈锐斯公司代理资质申报的期限是90个工作日，然而期限结束后迈锐斯公司并未完成，冉茂邦催告后同意变更至2019年8月底，上诉人未能提供证据否定上诉人法定代理人与冉茂邦通话录音的真实性，应承担不利后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项之规定，冉茂邦经过催告后，上诉人仍然在规定的期限内没有完成工作成果，冉茂邦根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款之规定，主张合同解除，并通知上诉人，符合法律规定。故双方签订的协议应予解除。上诉人所持的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。 综上所述，迈锐斯公司的上诉理由不能成立，本院不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10100元，由上诉人贵州迈锐斯企业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 全 审判员 张金勇 审判员 芦化莉 二〇二〇年八月十日 法官助理翁寿炳 书记员何蓓