山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终5669号 上诉人(原审被告）：浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂经济技术开发区沂河路6号创业服务中心西侧临沂软件园。 法定代表人：何余静，经理。 委托诉讼代理人：曾庆伟，浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司员工。 被上诉人（原审原告）：王永伍，男，1958年2月6日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：邸鹏，蒙阴县垛庄法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：冯承宝，男，1987年2月16日出生，汉族，住蒙阴县。 上诉人浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司因与被上诉人王永伍、冯承宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2020）鲁1328民初1827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：关于被上诉人王永伍的误工费问题，被上诉人王永伍为1958年2月6日出生，其已经年满60多周岁，超过法定退休年龄，而王永伍未提供证据证明以其收入作为家庭主要生活或来源，只提供一份村委会证明，声称其为村里的护林防火员，却未能提交其收入的流水予以证明。应提供证据证明王永伍没有丧失劳动能力，且以劳动收入为主要生活来源，但王永伍并无相关证据，故误工费不应支持。 王永伍辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 冯承宝未答辩。 王永伍向一审法院起诉请求：1.依法调解或判决被告赔偿原告伤残、医疗费、误工费、护理费等共计42426.14元。具体明细为：医疗费22880.09元，误工费13595.4元，护理费6797.7元，营养费2700元，二次手术费10000元，法医鉴定费1600元，交通费1000元，复印费12.5元，伙食补助费390元，上述总损失共计58975.69元，其中要求42426.14元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年12月27日15时59分许，原告王永伍驾驶“一路平安牌”二轮电动车沿蒙阴县蒙恬路由北向南行驶至中国平安人寿路段时，与由路西侧驶入蒙恬路的被告冯承宝驾驶的鲁Ｑ×××××号“帝豪牌”小型轿车发生事故，造成王永伍受伤的道路交通事故。2020年1月10日，临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告冯承宝负事故次要责任，原告王永伍负事故主要责任。 原告王永伍受伤后，被送至蒙阴县人民医院住院治疗13天，支付医疗费22880.09元，花费复印费12.5元，住院期间由妻子宋炳芹护理。原告王永伍之伤经临沂鼎衡法医司法鉴定所进行鉴定，出具了鼎衡司鉴所[2020]临鉴字第134号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人王永伍的损伤不构成伤残。2、建议其误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。3、被鉴定人王永伍尚需行骨折内固定物取出术及相关检查，参照三级乙等医院收费情况，预计其费用在玖仟元至壹万元之间（不包含医疗意外等费用）。原告为此支付鉴定费1600元。 同时查明，原告王永伍出生于1958年2月6日，受伤前住在蒙阴县，系农村居民；护理人员原告王永伍之妻宋炳芹出生于1960年6月14日，住蒙阴县，系农村居民；根据山东省统计局统计，2018年全省农民人均纯收入为16297元，农民人均年生活消费性支出为11270元，农村居民误工费和护理费为每天75.53元，国家机关工作人员日出差伙食补助为30元。 另查明，被告冯承宝持有Ｃ1型驾驶证，身体条件符合驾驶员资格要求，所驾车辆具有合格的行驶证，其事故中驾驶的鲁Ｑ×××××号“帝豪牌”小型轿车在被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保交强险和商业险各一份，其中商业三者险保险金额为100万元（不计免赔险种），事故发生在保险期间内。 一审法院认为，机动车发生道路交通事故造成人身伤害、财产损失的，应当予以赔偿。机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。原告王永伍驾驶“一路平安牌”二轮电动车沿蒙阴县蒙恬路由北向南行驶至中国平安人寿路段时，与由路西侧驶入蒙恬路的被告冯承宝驾驶的鲁Ｑ×××××号“帝豪牌”小型轿车发生事故，造成王永伍受伤的道路交通事故，经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队作出了责任认定，认定被告冯承宝负事故次要责任，原告王永伍负事故主要责任。该事故认定与本案具有客观性、关联性和合法性，予以确认。故被告冯承宝应对由此给原告王永伍造成的损失承担相应赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在鲁Ｑ×××××号“帝豪牌”小型轿车投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。该肇事车辆同时在被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保商业三者险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，原告王永伍作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险承担责任，符合法律规定，故被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司应当在商业第三者责任险限额内，按照责任大小赔偿原告王永伍的损失。原告王永伍请求的医疗费22880.09元、住院伙食补助费390（住院13天，每天30元）、鉴定费1600元，项目及数额符合法律规定和有关标准，予以确认。 关于原告王永伍主张的误工费、护理费，结合司法鉴定意见书、医院出具的诊断证明，以及原告右胫骨下段及右腓骨上段骨折这一实际伤情和原告所在居委出具的证明、相关身份证明，严格根据中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14.c）之规定，原告评定的误工期、护理期、营养期均过高，应适当予以调减，原告的误工天数为160天，护理人员的护理天数为70天，营养期限为70天，误工费和护理费标准均为每天75.53元，确定原告的误工费为12084.8元、护理费为5287.1元；关于原告主张的营养费，根据司法鉴定意见书和医院诊断证明书，结合原告伤情，确需加强营养，确定营养费为2100元（70天×30元/天）；关于原告主张的后续治疗费10000元，虽未实际产生，但原告于2019年12月27日在蒙阴县人民医院行右胫骨骨折切开复位内固定术，原告确需行内固定物取出术及相关检查，结合医疗机构的病历记载及司法鉴定意见书，一审法院酌情支持9500元为宜；关于原告主张的交通费1000元，结合原告居住地、就医所在地以及住院天数，酌情支持500元为宜；关于原告主张的复印费12.5元，项目不符合法律规定，不予支持。关于被告冯承宝提出的没有撞到原告，系原告自己受伤的辩论意见，以及被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司提出的原告系自行摔倒，与承保车辆既无接触也无因果关系，不承担赔偿责任的辩论意见，二被告当庭以及庭审后合理期限内未向一审法院提交合法充分的证据予以证实，故一审法院对于二被告的辩论意见不予采纳。 综上，原告王永伍的各项损失为：医疗费22880.09元、住院伙食补助费390、营养费2100元、二次手术费9500元、误工费12084.8元、护理费5287.1元、交通费500元、鉴定费1600元，共计54341.99元。由被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿其中的27871.9元；原告的剩余损失26470.09元，按照责任比例和合同约定，由被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿其中的40%，即10588.04元。一审法院判决：一、原告王永伍因交通事故造成的各项损失共计54341.99元，由被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车强制保险限额内赔偿其中的27871.9元；二、原告王永伍剩余损失26470.09元，由被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿其中10588.04元；三、驳回原告王永伍的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费728元，由被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。根据案件事实，王永伍关于其可以自食其力的主张较为可信，一审法院予以支持其误工费并无不妥。 综上所述，浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1457元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年八月二十六日 书记员  刘 欣