四川省会东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川3426刑初77号 公诉机关四川省会东县人民检察院。 被告人冯涛，男，出生于1975年12月6日，汉族，大专文化，原会东县姜州镇人民政府出纳,四川省射洪县人，住四川省会东县。1999年10月11日因犯非法拘禁罪被会东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌贪污罪，2020年4月14日被会东县监察委员会留置，同月24日经会东县人民检察院决定，由会东县公安局执行刑事拘留，同月29日经会东县人民检察院决定，由会东县公安局执行逮捕，2020年6月4日，本院变更强制措施为取保候审。 辩护人舒明喜，四川尽心律师事务所律师。 四川省会东县人民检察院以东检诉刑诉［2020］268号起诉书指控被告人冯涛犯贪污罪,于2020年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用简易程序，于2020年6月11日公开开庭审理了本案。会东县人民检察院指派检察员张春莉出庭支持公诉，被告人冯涛及辩护律师到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控,2014年8月，会东县姜州镇人民政府实施乌东德水电站姜州移民安置点倒虹管改造工程，同年9月29日，姜州镇人民政府先行从基本账户垫付30万元工程款给建设单位。同年10月9日，该笔工程款由会东县移民局划拨到姜州镇人民政府移民资金专户，同月20日，该款以银行转账方式从移民专户转入姜州镇人民政府基本账户。同年12月，姜州镇人民政府会计做账时将该笔银行转账款项错误记录成现金存款，导致现金科目余额减少30万元。出纳冯涛在发现会计现金科目余额比自己现金日记账的现金余额少323922元，未与会计核对账目及向领导报告的情况下，擅自在2014年12月30日的现金日记账中登记为支出新村建设资金323922元。经会计鉴定，该笔资金中的30万元是冯涛虚列支出的现金，有23922元是漏记的现金支出。2015年4月，冯涛兑付完各项资金后，私自将长出的30万元资金据为己有。2020年3月16日，冯涛主动将30万元现金交入姜州镇人民政府基本账户，于同月26日主动到巡察组投案并如实供述了犯罪事实。 公诉机关认为，被告人冯涛身为国家机关工作人员，利用职务便利，侵吞公款数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人系机会性犯罪，主观恶性相对较小；案发后自动投案并如实供述罪行，有自首情节；自愿认罪认罚；家庭成员生活不能自理，需要人管护，建议判处有期徒刑一年六个月至三年，并处罚金，可优先适用缓刑。公诉机关提交了1.会东县委巡察组移交问题线索函及情况报告，会东县监察委员会立案决定书、留置措施审批表、到案经过说明，被告人户籍证明、干部履历表、公务员职级套转表，刑事判决书，记账凭证、银行卡交易明细单、现金存款日记账等书证；2.证人肖某、赵某、李某1、杨某、李某2证言；3.四川金达会计师事务所司法会计鉴定报告；4.被告人供述等证据证实。 被告人冯涛对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对指控罪名无异议，提出如下辩护意见，1.被告人具有自首、主动退赃、认罪认罚的悔罪情节；2.被告人主观恶性不深，未造成国家机关损失，社会危害性相对较小，在工作上多次荣获荣誉；3.被告人是家庭不能自理人员的唯一监护人。综上，请求对被告人冯涛适用缓刑。 辩护人向本院提交了1.工作荣誉证书；2.会东县人民医院疾病证明单、攀枝花市中心医院病危通知、凉山州××医院诊疗证明、照片，以此证实被告人工作表现好，家庭特殊，其父亲病危、哥哥有精神疾病，被告人系生活不能自理人员的唯一监护人，不宜收监的现实情况。 被告人所在社区会东县金江街道满银路社区向本院出具了证明，证实被告人冯涛父亲病危、哥哥为××患者，冯涛系监护人。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人冯涛身为国家机关工作人员，利用职务便利，侵吞公款数额巨大,其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。被告人曾因犯罪被判处刑罚，有犯罪前科，有酌定从重处罚情节；案发后自动投案并如实供述罪行，系自首，有法定从轻或减轻处罚情节；自愿认罪认罚，主动全额退赃，积极缴纳罚金，依法可以从宽处理。辩护人提出的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。因被告人系生活不能自理家庭成员的扶养人，结合公诉机关、司法机关同意对被告人适用非监禁刑的意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项、第三款、第九十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十三条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下： 被告人冯涛犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，缓刑考验期内，依法实行社区矫正） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴 莉 人民陪审员  王科友 人民陪审员  赵会业 二〇二〇年八月六日 书 记 员  张青林 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。