浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0726民初2894号 原告：浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社，住所地：浦江县花桥乡马宅村。 法定代表人：马良根，系董事长。 委托诉讼代理人：赵凯宏（特别授权），浙江良友律师事务所律师。 被告：浙江瑞森投资有限公司，住所地：诸暨市暨阳街道艮塔东路23号2单元404室。 法定代表人：丁国伟，系董事长。 原告浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社与被告浙江瑞森投资有限公司农村土地承包合同纠纷一案，本院于2020年7月21日受理后，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社法定代表人及委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告浙江瑞森投资有限公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2016年12月28日签订的《林地经营权流转合同》及《合作协议书》；2、判决原告不予返还被告履约保证金500000元。3、判决被告支付违约金500000元。4、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年12月28日，经公开招标，原被告在金华市公共资源交易中心浦江县分中心签订《林地经营权流转合同》及《合作协议》。《林地经营权流转合同》约定原告以樟塘、司光坪、枝树堂等林地经营权，以合作方式进行流转，由被告提供资金开发，双方签订合作协议书成立合作公司，由合作公司经营林地改造、农业观光开发、民宿、农家乐开发、生态旅游开发，开发基础设施期限三年。 合同约定前三年的流转价款，由被告投入1549.345万元资金用于开发基础设施建设，不付租金，也不分红；自第四年起，在次年季度末之前向原告支付红利，根据经营情况确定每年分红标准，如果分红标准小于林地经营权评估价值的2%，则由被告按林地经营权评估价值2%的保底价支付给原告。合同约定，被告向甲方缴纳履约保证金50万元，如被告在三年内未完成基础设施开发，视为被告单方违约，甲方无偿收回经营权，履约保证金不予退还，流转土地上的一切经济作物以及建筑无偿归原告所有，损失由乙方自负。另外，合同约定违约金为500000元，任何一方违约，须承担相应的法律和经济赔偿责任。 达成合作意向后，双方即成立了浙江瑞森精致农业开发有限公司，但是自合同签订至今已逾三年，被告除缴纳履约保证金50万元外，不仅没有在签订合同后三个月内提交规划设计、投资计划、建设进度等资料，更没有按照约定投入1549.345万元资金，也没有在三年内进行任何基础设施开发，合作公司也未开展任何经营。为此，原告于2019年12月6日向被告发函，被告与2019年12月31日作出承诺：1、在2020年3月底以前，汇入合作公司账户资金500万元；2、2020年的分红资金，在2020年元月22日以前，由合作公司账户汇至原告账户132800元；3、如果2020年3月份以前被告对以上承诺资金不到位，被告同意终结与原告的《林地经营权流转合同》及《合作协议》。如今期限已再次逾期，被告并未兑现任何承诺，也未履行任何合同义务。 原告认为，被告种种的行为已经明确表明其不会再履行合同义务，合同目的已不能实现，并且被告的行为已经严重违约。由于被告的违约不仅使2556.02亩林地开发搁置了三年有余，更是给原告造成的重大的经济损失，并且在村民中造成了强烈的反响。补充一点，对方对本案的基本事实没有异议，一直想和我们调解，但是资金不到位、基础设施没有开发，违约的事实是清楚的，对于合同变更一定通过重新公开招投标。 被告浙江瑞森投资有限公司未作答辩，也未提供证据。 原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，原告提供的：证据一、《林地经营权流转合同》、《合作协议》及委托书各1份，证明（1）、原告以林地经营权流转、被告以资金方式成立合作公司，由合作公司进行林地改造、农业观光开发、民宿、农家乐开发、生态旅游开发的事实。（2）、合同协议约定，前三年林地流转价款为1549.345元，乙方投入上述资金，并应在三年内完成基础设施开发建设，以及确认违约责任的事实。证据二、浙江瑞森精致农业开发有限公司工商登记信息及章程1份，证明原、被告依照约定，原告以林地经营权出资、被告以货币方式出资，成立合作公司的事实。证据三、告知函及挂号信函收据各1份，证明被告违约后，原告发函通知被告妥善解决的事实。证据四、承诺书1份，证明（1）、被告收到告知函后，向原告再次承诺履行相关义务的事实。（2）、承诺期届满后，被告没有履行任何合同义务，也没有兑现任何承诺的事实，郦伟勇是签订协议的代理。 经本院证据审核，符合证据“三性”，本院予以认定并在卷佐证。 经审理，根据庭审查明的证据并结合原告浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社庭审中的自认意见，本院认定的事实与原告诉请的事实一致。 本院认为：（一）、原、被告于2016年12月28日签订的《林地经营权流转合同》及《合作协议》合法有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。原告将合同约定的林地交由被告经营后，被告没有按照合同约定投入资金，也没有进行任何基础设施开发建设及向原告支付分红。原告向被告发函后，被告也未按自己作出的承诺书履行。因此被告以其行为明确表示不履行合同义务，合同的目的已不能实现，现原告根据《合同法》第九十四条的规定主张解除合同，本院依法予以支持。（二）、被告应当就其违约行为承担相应的民事责任。根据《招标投标法》第六十条规定，中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。据此本院认为，履约保证金应是中标人履行合同的担保，若中标人违约给对方造成损失，履约保证金可以抵扣违约金，故在法律性质上类似于违约金。本案，被告中标后，原、被告双方签订的《林地经营权流转合同》对违约责任作了明确约定，该条款既约定了违约金，又约定了履约保证金。现被告违约，理应按合同约定承担违约责任。本院参照《合同法》第一百一十六条的立法精神，即同一违约行为产生的同一损害，违约金条款或者履约保证条款不适宜并用及叠加适用原则，原告可选择适用违约金条款或者履约保证条款，鉴于履约保证金已交在原告处的事实，本院判令履约保证金不予返还为宜。且原告未提供证据证明给原告造成的损失超过履约保证金数额，违约金和履约保证金同时适用，法律依据不足，也与立法精神相悖，故原告要求被告。故原告合理合法的诉请部分，本院依法予以支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社与被告浙江瑞森投资有限公司于2016年12月28日签订的《林地经营权流转合同》及《合作协议书》于本判决生效之日起解除； 二、被告浙江瑞森投资有限公司交纳的履约保证金500000元不予退还； 三、驳回原告浦江县花桥乡马宅村林地股份专业合作社的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6900元（已减半收取），由被告浙江瑞森投资有限公司负担3450元。被告浙江瑞森投资有限公司负担3450元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  黄小英 申请执行时效二年逾期不予执行 二〇二〇年八月二十四日 书记员  施晓燕