安徽省淮北市杜集区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0602民初775号原告：中国建设银行股份有限公司淮北市分行,住所地安徽省淮北市古城路147号。统一社会信用代码91340600150825833Y。负责人：陈竹，该分行行长。委托诉讼代理人：林飞，安徽龙兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海云，安徽龙兴律师事务所律师。被告：望贺。被告：淮北云天置业有限公司，住所地安徽省淮北市相山区桓潭路综合楼201室。统一社会信用代码913406007810680749。诉讼代表人：袁松，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：赵迪，安徽镜远律师事务所律师。原告中国建设银行股份有限公司淮北市分行（以下简称建行淮北市分行）与被告望贺、淮北云天置业有限公司（以下简称云天置业公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建行淮北市分行委托诉讼代理人林飞、被告云天置业公司委托诉讼代理人赵迪到庭参加诉讼。被告望贺经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建行淮北市分行向本院提出诉讼请求：1、判令望贺偿还借款本金40659.7元、利息993.49元（利息计算至2020年1月20日，之后至借款本金还清之日止的数额按借款合同的约定另行计算）；2、请求以抵押物淮北市相山区桓谭路39号云天之都东苑7#2008室房产（抵押权预告登记号为：淮预房淮房字第××号）拍卖、变卖的价值优先受偿；3、判令云天置业公司承担连带保证责任；4、本案的诉讼费、保全费、律师费2000元、公告费由两被告承担。云天置业公司辩称：1、本案是抵押权预告登记，不发生抵押的物权效力；2、云天置业公司已在17年破产，如我公司需承担保证责任，在建行淮北分行向我公司管理人申报债权后依法处理；3、如建行淮北分行诉请得到支持，管理人同意与之进行协商，以最便捷且合法的方式处理本案纠纷。望贺在诉讼中认可借款事实，称因家庭变故现无力还款。本院查明的事实：一、2010年11月19日，望贺与建行淮北市分行签订个人住房（商业用房）借款合同，合同约定，望贺向建行淮北市分行贷款22万元，贷款期限120个月，用于购买位于淮北市相山区桓谭路39号云天之都7#2008室，贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮15%确定；逾期贷款罚息利率为本合同约定的贷款利率水平上加收50%；还款方式为按月等额本息还款，借款人不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项的，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用；贷款人为实现债权而实际发生的全部费用由借款人承担等；二、2010年3月12日，云天置业公司（甲方）与建行淮北市分行（乙方）签订个人住房（商业用房）借款最高额保证合同，约定：债务人是指因购置坐落于淮北市相山区桓潭路39号云天之都住房或商业用房房产而与乙方发生借贷关系的全部债务人；所担保的债权是指自2010年3月12日至2013年3月11日期间（即债权确定期间）因乙方向债务人发放个人住房（商业用房）贷款而形成的全部债权（包括律师费、诉讼费等）；本合同约定的最高额保证项下担保责任的最高限额为4.2亿，如甲方根据本合同履行保证义务的，按履行的金额在最高额范围内作相应扣减；保证方式为连带责任保证；保证期间为该笔借款合同项下的抵押已生效，抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误、收执之日止等；2011年1月5日，望贺以下述合同项下所购房屋提供预抵押担保；三、后建行淮北市分行向望贺指定账户放款22万元；四、截至2020年1月20日，望贺下欠建行淮北市分行本金40659.70元（其中拖欠本金为11642.62元），利息（含罚息）993.49元；五、建行淮北市分行为实现本案债权，支付律师代理费2000元。本院认为：望贺、云天置业公司分别与建行淮北市分行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》、《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同依法成立，具有法律效力，双方当事人应当按照合同约定履行各自权利义务。合同签订后，建行淮北市分行已经按照借款合同的约定提供了贷款，望贺取得贷款后，未按照合同约定按时足额偿还贷款本息，其行为构成违约，违约行为已成就合同约定的建行淮北市分行宣布贷款全部到期的条件，建行淮北市分行要求望贺归还下余全部贷款本金及利息，事实清楚，证据确凿，予以支持。建行淮北市分行为实现债权支出的律师代理费2000元，根据双方之间的合同规定和该行举证的相关票据，望贺应予以支付。关于建行淮北市分行请求对抵押物享有抵押权并优先受偿问题。《中华人民共和国物权法》第二十条规定：当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。抵押预告登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力。抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生的抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力。建行淮北市分行作为房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满时对该房屋办理抵押登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对该房屋的处分，但并非享现实抵押权。因此，预抵押登记并不产生抵押权设立的效果，故建行淮北市分行要求对预抵押登记的房屋享有抵押权并优先受偿，于法无据，不予支持。云天置业公司为望贺与建行淮北市分行签订的个人住房（商业用房）借款合同提供阶段性保证担保，故担保行为有效。因案涉房屋至今未能办理房屋抵押登记手续，建行淮北市分行也未取得抵押房屋他项权证书，依据合同约定，云天置业公司应对上述债务承担连带保证责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第三十九条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、望贺偿还中国建设银行股份有限公司淮北市分行借款本金40659.70元，利息（含罚息）993.49元（暂计算至2020年1月20日），之后利息（含罚息）按双方合同约定继续计算至清偿完毕之日止；二、望贺支付中国建设银行股份有限公司淮北市分行律师代理费2000元；上述两项款项均于本判决生效之日起15日内付清；三、淮北云天置业有限公司在担保最高债权限额范围内对上述款项承担连带保证责任，保证人承担保证责任后，有权向望贺追偿；四、驳回中国建设银行股份有限公司淮北市分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费891元，公告费390元，均由望贺、淮北云天置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  宫恒红审 判 员  安 静人民陪审员  袁晓梅二〇二〇年八月三十一日书 记 员  杨梦雅附1、本院银行账号（汇款时请备注案号）：户名：淮北市杜集区人民法院开户行：建行高岳支行账号：34×××612、相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。《中华人民共和国物权法》第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。第三十九条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。第四十条所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。