文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1185号上诉人（原审被告）：伍嘉旺，男，1999年11月14日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：曾凌，湖南淡远（娄底）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张石强，男，1962年12月3日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。系伍嘉旺表哥。被上诉人（原审原告）：刘某，男，2005年5月16日出生，汉族，住湖南省新化县。法定代理人：伍某，女，1980年3月14日出生，汉族，住湖南省新化县。系刘某之母。委托诉讼代理人：陈瑛，湖南迪坤律师事务所律师。上诉人伍嘉旺因与被上诉人刘某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省新化县人民法院（2020）湘1322民初437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。伍嘉旺上诉请求：1、撤销新化县人民法院（2020）湘1322民初437号判决，并查明事实，依法改判。2、依法对事故责任作出正确的划分。3、对被上诉人重新进行司法鉴定。4、依法查清被上诉人的损失数额，并对上诉人的赔偿责任作出正确判决。5、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。一审判决径直采纳新化县公安局交警大队做出上诉人承担事故的同等责任认定是错误的。2019年8月7日22时，上诉人因装载货物而将车停在公路边的边线外侧，因临时停车而未设停车标志，可被上诉人高速行驶过来将上诉人的三轮车撞离公路，滑下山坡，造成二车受损，三人受伤，因此被上诉人驾驶摩托车在夜间高速行驶是造成事故发生的主要原因，加之被上诉人未满十八岁，属非法驾驶，另外，据上诉人事后调查得知，被上诉人那天在参加同学聚会，有过度饮酒之嫌，更有被上诉人的监护人未对被上诉人非法驾驶进行有效的安全教育和监护，因此被上诉人理应承担全部责任或主要责任，而一审法院判决上诉人承担同等责任是错误的，应予纠正。二、原审法院认定司法鉴定中的后续治疗费、伙食补助费过高，护理期过长，且没有事实依据或法律依据，上诉人申请重新鉴定。原审法院径直采信没有事实依据的司法鉴定认定没有实际产生的后续医疗费6万元是错误的，认定被上诉人的住院伙食补助费为100元一天显然过高，护理期6个月过长，因此，上诉人请求法院对被上诉人进行重新鉴定。三、原审法院判决程序违法。一审法院在判决书称上诉人经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼的情形与事实严重不符，法院受案后不是通过书面传票，而是短信将传票送达给上诉人，因上诉人没注意到短信传票而不知情，庭审当天法院打电话通知上诉人，上诉人因事外出忘带手机而未接到法院通知，上诉人回家后发现法院的电话再回电询问时，法院称庭审已终结，因此，上诉人失去了参加诉讼并反诉的机会。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，原审法院的判决程序严重违法。综上，原审法院认定的事实错误且程序违法，因此，上诉人特依法提起上诉，请二审人民法院依法查明事实后予以改判。刘某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。刘某向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告刘某的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、营养费、住宿费、鉴定费用和精神损害抚慰金等全部经济损失共计289323.98元。2、本案案件受理等各项费用均由被告承担。一审法院认定事实：一、各方当事人无争议的事实。1、2019年8月7日22时25分左右，被告伍嘉旺驾驶车牌号为湘Ｋ×××××正三轮载货摩托车，由南往北从炉观镇驶往新化县孟公镇红光村方向，在行经连接线××路段，靠公路右侧停车等待一客户一同去其店里装载货物，遇原告刘某驾驶湘Ｋ×××××两轮摩托车搭乘刘嘉昊由南往北从同向行驶去孟公镇方向，湘Ｋ×××××两轮摩托车前轮部位与湘Ｋ×××××正三轮载货摩托车后车厢左侧发生碰撞，造成两车受损，刘某、刘嘉昊、伍嘉旺三人受伤的道路交通事故。新化县公安局交通警察大队对此次道路交通事故作出道路交通事故认定书：认为当事人伍嘉旺未取得机动车驾驶证，缺乏应有的交通安全常识，夜间驾驶拼装（擅自更换机动车发动机）、车辆后尾无灯光信号装置（经娄底市星罡司法鉴定所司法鉴定意见：该车辆灯光信号为不合格）的正三轮摩托车上道路行驶，行经事发地临时停车时，在有影响来车方向车辆正常通行的情况下，未有采取提醒来车的措施，导致来车发生碰撞，为事故发生的过错原因。其次，车辆未悬挂机动车号牌、逾期未检验、无法定保险均属于违反法律规定的行为。当事人刘某未取得机动车驾驶证，缺乏应有的交通安全常识，夜间驾驶两轮摩托车上道路行驶时，未降低行车速度，为事故发生的过错原因。且驾驶摩托车未戴安全头盔加重了自身损害后果。其次，驾驶的摩托车无法定保险属于违反法律法规行为。当事人刘嘉昊事发时系摩托车上乘坐人员，未戴安全头盔加重了自身损害后果，属于违反法律法规行为，但无引发事故发生的直接原因。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条之规定：认定伍嘉旺承担事故的同等责任；刘某承担事故的同等责任；刘嘉昊承担事故自身损害的次要责任。2、事故发生后，原告刘某被送往新化县中医医院治疗，花费医药费1941元，该费用由被告伍嘉旺支付，因伤势严重，当日转往娄底市中心医院住院治疗，经诊断，原告刘某的伤情为：1.右股骨骨折。2.右胫骨平台骨折（多发粉碎性骨折）。3.右胫骨上端骨骼分离并骨折。4.右股骨外髁骨折。5.右膝关节后十字韧带完全断裂。6.右膝关节外侧副韧带损伤。7.右膝关节内侧副韧带损伤。8.左侧血气胸。9.左侧第5、6肋肋骨骨折。10.左肺挫伤。11.左肩胛骨骨折。12.头部外伤后反应。13.头皮血肿。14.左侧额叶脑挫伤。15.脾损伤。16.全身多处皮肤擦伤。原告刘某于2019年8月8日在娄底市中心医院住院治疗，于2019年10月14日出院，共住院67天，花费医疗费68350元。3、2019年10月14日，新化县公安局交警大队委托娄底市星光司法鉴定所对原告刘某的伤情进行鉴定，2019年10月21日，娄底市星光司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告刘某构成拾级、拾级伤残，误工期陆个月，护理壹人陆个月，营养期叁个月，后续治疗费用60000元。此次鉴定费1600元。被告伍嘉旺未申请重新鉴定。二、各方当事人有争议的事实1、原告刘某的经济损失如何计算和确定。原告刘某的经济损失经一审法院核实后，依照《2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》确定为：（1）医药费，原告刘某提交了的医疗机构出具的正式医药费发票70291元（其中被告伍嘉旺垫付1941元），一审法院予以采信；（2）住院伙食补助费，根据原告的实际住院天数认定为6700元（100元／天×67天）；（3）后续治疗费，根据鉴定意见认定60000元；（4）营养费，根据鉴定意见认定2700元（30元／天×90天）；（5）护理费，原告刘某在娄底市中心医院住院系刘某母亲在护理，其职业为家庭主妇，原告主张按照居民服务业标准计算，一审法院认为，根据原告自述的职业，应该按照农林牧渔业的标准进行计算，结合鉴定意见计算护理费为22346元（44693元／年÷12个月×6个月）。（6）误工费，原告刘某系初三学生，不存在误工费损失，原告主张将误工费改为学习补课费，并当庭表示补课费支出650元，其虽未提供证据证明，但一审法院认为符合客观实际情况，一审法院予以认定。（7）交通费，原告主张7000元，并提供了新化县中医院的救护车收据佐证。一审法院审查认为，原告受伤当日从新化中医院转往娄底市中心医院治疗，支付救护车费用1700元，结合原告就诊治疗鉴定等实际情况，酌情认定交通费为2500元；（8）鉴定费，根据鉴定机构的正式发票，认定鉴定费1600元；（9）残疾赔偿金，原告提供了身份证复印件及常住人口信息登记卡，其残疾赔偿金可以根据城镇居民人均可支配收入计算，经核算，原告的残疾赔偿金为95414.8元（36698×20年×13%）；（10）精神损害抚慰金，原告主张精神损害抚慰金6000元，根据原告的受伤程度及鉴定意见，一审法院予以认定。（11）原告主张的住宿费970元，一审法院根据其提交的住宿费收据，结合原告受伤后必然需要陪护的实际情况，对其主张予以采纳。原告刘某以上损失合计269172元。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。被告伍嘉旺驾驶车牌号为湘Ｋ×××××的正三轮载货摩托车，由南往北从炉观镇驶往新化县孟公镇红光村方向，驾车行经连接线陈家村路段，靠公路右侧停车等待一客户一同去其店里装载货物，遇原告刘某驾驶湘Ｋ×××××两轮摩托车搭乘刘嘉昊由南往北从同向行驶去孟公镇方向，两车发生碰撞，造成两车受损、原告刘某、被告伍嘉旺及乘坐人刘嘉昊受伤的道路交通事故。新化县公安局交通警察大队做出被告伍嘉旺承担事故的同等责任、原告刘某承担事故的同等责任，符合客观事实与法律规定，一审法院予以采纳。被告伍嘉旺驾驶车牌号为湘Ｋ×××××正三轮载货摩托车未购买交强险，原告刘某的经济损失依法应在交强险范围内予以赔偿的部分，由被告伍嘉旺在交强险限额内赔偿原告刘某120000元。因被告伍嘉旺承担本次交通事故的同等责任，故余下损失149172元由被告按50%的责任比例赔偿原告74586元，合计由被告伍嘉旺赔偿原告刘某194586元。被告伍嘉旺垫付的1941元应予核减。被告伍嘉旺经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。基此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告伍嘉旺赔偿原告刘某经济损失194586元，核减被告伍嘉旺垫付的1941元，被告伍嘉旺应支付原告刘某192645元；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。上述款项限判决书生效之日起10日内付清。款项汇至：新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号80×××17。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1747元，由原告刘某负担747元，由被告伍嘉旺负担1000元。本院二审期间，上诉人伍嘉旺提交交通事故现场照片三张，拟证明交通事故发生的情况，刘某的摩托车倒在道路右侧，伍嘉旺的三轮摩托车被撞后倒在路外下边，当时伍嘉旺的车停在道路右白线外，伍嘉旺不应承担事故全部责任，应该是无责或次责。被上诉人刘某质证意见为：对证据的真实性无异议，但该证据不属于二审中的新证据，应在交警队或一审时提交，故不予认可。被上诉人刘某未提交新证据。本院对上诉人伍嘉旺提交的证据结合庭审调查予以综合认定。本院确认一审法院查明的案件事实。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审审理程序是否合法及案涉道路交通事故认定书、司法鉴定意见能否作为证据采信的问题。一、关于一审审理程序是否合法的问题。上诉人认为一审法院通过短信将传票送达给上诉人，上诉人未注意到短信传票导致未参加庭审，一审法院认定上诉人经传票传唤、无正当理由不到庭参加诉讼与事实严重不符，程序严重违法。二审经审阅一审案卷查明，一审法院通过微信对上诉人的身份进行确认后，把应诉通知书、举证通知书、传票等相关法律文书通过微信送达的方式于2020年2月3日送达给上诉人。且二审庭审中，上诉人认可系因为忘记开庭才导致未参与庭审，一审法院在经过合法送达手续后认定上诉人经传票传唤、无正当理由不到庭参加诉讼并缺席审理并无不当。二、关于案涉道路交通事故认定书、司法鉴定意见能否作为证据采信的问题。上诉人认为案涉道路交通事故认定书认定双方承担同等责任错误，但其并未在道路交通事故认定书送达之日起三日内提出复核申请。新化县公安局交通警察大队做出上诉人伍嘉旺承担事故的同等责任、被上诉人刘某承担事故的同等责任，符合客观事实与法律规定，一审法院采纳案涉道路交通事故认定书并无不当。对于鉴定意见能否采信的问题。案涉鉴定意见并未被上诉人单方委托鉴定机构作出，而系新化县公安局交警大队委托鉴定机构对被上诉人伤情进行的鉴定，且上诉人在一审法庭辩论终结前并未对案涉鉴定意见申请重新鉴定，案涉鉴定意见客观公正，其所确定的后续治疗费、护理期限并未违反法律的禁止性规定，一审法院采信鉴定意见作出的认定亦无不妥。对于住院伙食补助费计算，一审法院参照湖南省财政厅颁布的《湖南省省直机关差旅费管理办法》每天100元的标准计算并无不当。综上所述，上诉人伍嘉旺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1272元，由上诉人伍嘉旺负担。本判决为终审判决。审判长 刘 某审判员 曾爱东审判员 陈友红二○二○年八月十日法官助理戴竹叶书记员黄唯附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。