广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初18750号原告王某铭，男，汉族，1987年12月1日出生，户籍地址湖南省祁东县，委托代理人袁某红，广东某某律师事务所律师。被告深圳市某某有限公司，住所深圳市龙岗区，统一社会信用代码91440300MA5DG2XXXX。法定代表人周某锐，系公司总经理。委托代理人梁某红，广东某某律师事务所律师。上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭审理，原告王某铭及其委托代理人袁某红、被告的委托代理人梁某红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求:1.2019年3月1日至2019年4月8日工资12298.85元；2.2016年10月5日至2019年4月8日期间提成工资138651.26元；3.2018年1月1日至2018年12月31日克扣的工资共计5192元；4.2016年10月5日至2019年4月8日期间未休年休假工资17094.51元；5.2016年10月5日至2019年4月8日期间加班工资54913.65元；6.违法解除劳动合同赔偿金105726.72元。二、仲裁裁决:被申请人（被告）支付申请人（原告）2019年3月1日至2019年4月8日期间基本工资8923.08元；驳回申请人（原告）的其他仲裁请求。三、原告诉求:请求判令被告支付原告1.2019年3月1日至2019年4月8日工资12298.85元；2.2016年10月5日至2019年4月8日期间提成工资138651.26元；3.2018年1月1日至2018年12月31日克扣的工资共计5192元；4.2016年10月5日至2019年4月8日期间未休年休假工资17094.51元；5.2016年10月5日至2019年4月8日期间加班工资54913.65元；6.违法解除劳动合同赔偿金105726.72元；7.律师费5000元。被告未起诉。四、入职时间和劳动合同签订情况：2016年10月5日入职，为电商运营主管，同日签订期间至2019年10月4日的劳动合同，约定每天工作8小时，每周工作44小时，休息1.5天，试用期三个月，试用期内每月正常工作时间工资8000元；五、工资标准：原告主张是基本工资10000元/月，被告辩称按合同是8000元包月。原告提交了与被告员工钟某芳（微信号×××）的微信聊天记录，对方表示原告2月的工资为5961元，向原告发送的工资表图片打开后显示原告2019年2月出勤天数15.5天，基本工资10000元，应发工资扣减个人社保191元后，实发工资5770元，另解释是按26天扣减年假不带薪的6天和原告请假的天数，对方另于4月1日向原告发送了加盖被告印章的《关于王金铭薪资调整通知》，内容为“因原告业绩长期不达标，将原薪资10K调整为6K，绩效考核4K”，原告提交了与周某菲的聊天内容截图，显示原告对降薪方案表示没法接受，认为对方曾提出的不来上班的方案可以，但要公司开辞退通知，对方回复不可能；被告认可仲裁核算的工资，确认尚未发放2019年3月1日至4月8日的工资。对于离职前的平均工资，双方均确认以银行流水为准，银行流水显示2018年1月至2019年2月工资分别为7455元、7119元、9811元、9234元、9426元、9811元、9811元、9804元、9611元、9227元、9557元、9385元、8270元、5770元。原告解释诉求的加班费就指周六，被告辩称因原告周末要上满，所以补2000元作为加班费，基本工资10000元是包含加班补贴；六、出勤情况：原告主张2019年3月全勤，4月上班至8号，被告提交了《考勤表》，原告对考勤记录无异议，该考勤表显示原告2017年5月至2019年2月期间通常每周工作6天，每天工作8小时，多有打卡空缺情况，2018年2月出勤13天，2019年2月出勤11天，2019年3月出勤24天，4月出勤4天，最后工作日为8号，清明节休息，原告解释有时忘记打卡；职期间提成工资：被告否认试用期需计算提成，原告主张2016年仅发放了12月份的提成，见2017年1月24日转账的4821元，另提交2016年薪资明细，显示提成额12246元，有15425元需补发，该明细没有印章或签名，被告不予认可；对于2017年提成方案，双方确认的提成标准一致，即低于600万无提成，600至800万（不含）提成为1%。但被告表示已与原告协商一致按销售额的0.5%付清，提交了2018年5月28日的付款申请书，付款原因“2017年京东系销售7417899.22元，按17年签订的薪资待遇方案.经协商后按0.5%结算提成”，确认以上内容系何彩香在原告签名前当面填写，另有5月31日转账电子回单印证；原告主张付款原因并非自己填写，签名仅是确认收到款项，提交了2018年5月23日至28日与何彩香ＱＱ（82×82×××76）聊天记录，对方称“他当时和你说的好像是1W”，原告表示“当时说结算一半”，期间对方又询问原告和某总怎么谈得提成，原告回复说“某总说先给我结算一半”，对方问是“先付0.5还是只付0.5？”原告表示“剩下一半，我找时间再谈，能争取就争取，毕竟这个也是辛苦钱”；2018年、2019年的提成方案，被告表示是要达到200余万，原告表示2018年的销售额为7305545元，2019年的为1111132元，见工作微信群中“汪某萍”发送的汇总表，被告认可汪某萍的身份和微信号，但辩称微信中该人是要求原告自行填写数据，故表格数据并非真实销售金额，确认表面数据为7305545元，2018年实际的销售额为2214588.8元，有原告申请刷单的虚假销售付款申请单为证，当庭提交2018年5月3日的付款申请为“提升DSR评分500单（刷单）”，公司批转7450元给原告，5月10日的亦是日此，5月29日200单2980元，10月19日、11月6日、11月14日均有原告制单的付款申请单，12月20日有申请人为原告的《12月份大金额资源互换申请》，收款人有案外人和案外公司，被告另提交了原告刷单的视频；八、年休假工资：原告主张入职被告处前在其他公司正常上班且未休年休假，故2016年至2019年共计15天未休，被告辩称年休假2017年至离职共计7天，在春节已安排休假，原告确认2018年2月11日至22日、2019年2月1日至14日未上班的事实；九、离职时间和原因：原告主张是2019年4月8日被被告解雇，有当时公司法定代表人马某彬的录音证明，被告表示马某彬已经离职无法联系，否认录音的真实性，辩称是原告从4月8日开始不来上班。原告申请就录音中对方的声音与微信号×××的语音为同一人进行鉴定，前述微信号经财付通复函确认实名认证信息为马某彬，经摇珠委托广东某某司法鉴定中心鉴定，该中心2020年6月29日出具鉴定意见书，确定录音中对方的语音与微信发送人“马某彬”的语音是同一人所说，原告支付鉴定费14600元。2018年1月27日，马某彬表示只能给0.5个提成，原告表示先搞个6成被对方回绝并表示就是想要原告挑起业绩才给原告加到一万，其他店长都是6千8千，拿绩效考核，并表示搞节日营销投了太多钱导致公司亏损；2019年4月8日的录音中，被告人员表示给原告2000元是做奖励，结果原告越做越回去，做不到业绩2000元没法拿，马某彬称“你辞职呢公司能赔你多少钱？…我不想辞退你就调你去电商其他部门”，原告表示“不管我在没在蓝月亮干，我也是希望蓝月亮发展更好”，马某彬表示“第一次碰到你这样的员工”询问“东西有没有交接完”，原告表示“你要是这么想我也没有反驳的”，随后马某彬和旁边人表示“原告工资算到今天…账目对清楚…他那边涉及涉及刷单”另表示“一年一个月工资赔给他，三年…按8000元一个月赔给他，还有他该罚他的款”,又对原告说“我如果要深究你，没有看到你一点感情…蓝月亮付给你工资…刷单费用也不少吧，双池马你那客户做的也不少吧，也做了十一二十万，我记得那个单也给你提成吧，你从中间赚了不少吧…”原告回复“我真心想做好，因为这个东西是有原因的，凭我一个人的能力有限”，马某彬又称“给你调整策略，你还不干，还耗…我如果不想让你在这里做，根本请假不会批按你当旷工…费用这块我不深究…”，原告确认收取双马池款项是公司意思，但对公司是否同意原告从代收款中直接抵扣提成原告未予回应；十、律师费：原告提交了5000元发票及委托代理合同；十一、其他：1.原告当庭确认2018年内没有克扣工资，克扣的是其他年份月份的工资；2.被告仲裁阶段就提成、年休假工资等都提出时效抗辩；3.何某香的QQ号82×××76亦为其微信号；4.被告的法定代表人于2019年9月30日由马某彬变更为周某锐；5.原告以被告的考勤管理制度未经民主程序制定为由不予认可；6.仲裁时，被告对录音的真实性认可。裁决结果本案争议焦点为原告离职的原因、被告是否应当支付原告未休年休假工资、周六加班费、提成，以及原告2019年3月1日至4月8日的应发工资数额等问题。对于2019年3月1日至4月8日的工资，被告确认尚未发放，从原告提交的与被告管理人员的微信内容可见原告的基本工资为10000元，根据微信中的工资单可见，前述工资对应的全勤天数为26天，由此折算上述期间原告的应发工资金额为11153.85元[10000×(24+4+1)÷26]。如前所析，原告为包月工资10000元，对应的出勤时间已经包括每周六，且经折算时薪不低于深圳市同期最低工资标准，故原告再请求计算周六的加班费，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于提成，2016年的提成依据没有有效证据佐证，本院不予支持。2017年的提成款，双方对作为计算基数的销售额没有异议，被告虽对提成方案不认可，但自认的计算标准也与其一致，故双方争议点在于是否已经协商按照0.5%计算，本院分析如下：1.根据原告提交的与马某彬2018年1月的录音以及与其他同事的微信聊天记录看，被告从未同意过按照1%计算提成；2.虽然付款单上付款原因并非原告填写，但根据录音和微信内容，原告对按0.5%支付提成是清楚并同意的；3.面对同事询问“之后的0.5%是否发放”，原告含糊表示“找时间再谈，能争取就争取”；可见，被告发放时不可能确认先发一半，2017年的提成被告已按双方协商意见发放完成。2018年之后的提成，现有证据可以证明原告存在大量刷单的情况，也与录音中马某彬表示未达业绩而原告未作否认辩解的内容相印证，原告请求被告支付提成，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于年休假工资，原告未提交证据证明工作时间连贯，故自其入职被告处满一年起算年休假，年休假能延后一年享受，2017年至2019年期间经计算有7天。原告确认春节期间休假但否认是休年休假，被告认为已经休完并付清年休假工资，本院认为，按照出勤记录、工资发放金额，结合原告自认的休假时间和被告财务人员发送的原告2019年2月工资表，可以认定原告已休完年假，但被告并未尚未足额支付年休假工资，经计算差额为959.77元（10000×（11+13+3+3+7）÷26-191×2-7119-5770）。至于克扣2018年工资的诉求，原告当庭已确认当年没有克扣工资，故对该项诉求本院不予支持，至于其他年份是否存在克扣情况，相应主张未经仲裁前置，本院不予处理。关于离职原因，原告主张是被告违法辞退，被告辩称原告未到岗上班，本院认为，录音中马某彬虽提到要原告办理交接，但又称“没有不想让你在这里做”，还表示“给你调整策略你还不干”，又确认要支付补偿金给原告，结合原告向周某菲微信中表示“不来上班的方案可以”等内容可见，双方合同关系解除是经被告提出，双方协商一致，故本院仅支持被告向原告支付经济补偿金，原告确认离职前平均工资按银行流水认定，最后12笔工资流水经计算为9143.08元，故被告应当按照原告入职年限支付27429.24元。律师费按照胜诉比例，本院支持592.18元（5000×39542.86÷333876.99）基此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告王金铭支付2019年3月1日至4月8日的工资11153.85元；二、被告深圳市蓝月亮纸业有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告王金铭支付年休假工资差额959.77元；三、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告王某铭支付解除劳动关系补偿金27429.24元；四、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告王某铭支付律师费592.18元；五、驳回原告王某铭的其他诉讼请求。本案受理费5元(原告预交),由原告王某铭承担4元，被告深圳市某某有限公司承担1元；鉴定费14600元（原告预交），由被告负担；被告应于本判决生效之日起五日内向原告径付。如不服本判决,可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  贺榕二〇二〇年八月二十日书记员  姚练