江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终1280号上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司连云港赣榆支行，住所地连云港市赣榆区青口镇黄海路23号。负责人：陈育腾，该行行长。委托诉讼代理人：孙涛，男，系该行职员。委托诉讼代理人：周金龙，男，系市行职员。被上诉人（原审被告）：陆建波，男，1983年6月25日出生，汉族，住连云港市赣榆区。被上诉人（原审被告）：陆昊明，男，1997年9月24日出生，汉族，住连云港市赣榆区。上诉人中国农业银行股份有限公司连云港赣榆支行（以下简称农行赣榆支行）因与被上诉人陆建波、陆昊明信用卡纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初8504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人农行赣榆支行上诉请求：1、依法撤销一审判决第三项内容，改判“被上诉人陆昊明对陆建波欠农行赣榆支行的债务承担连带保证责任”。2、判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定保证责任性质的依据错误。一审判决被上诉人陆昊明是否应当承担连带保证责任，依据的是双方签订的《金穗信用卡专项商户分期业务担保借款合同》，判决书引用相关内容是“本合同项下借款同时存在物的担保(含卡或第三人提供)和保证担保的，银行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”，引用内容不全，完整的内容是“本合同项下借款同时存在物的担保（含持卡人或第三人提供）和保证担保的，银行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同项下借款同时存在两个以上物的担保人的（含持卡人提供物的担保），银行有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。银行已经选择某一担保方式/担保人/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保人/担保物来实现全部或部分债权”。根据这一约定，我行有权在主张抵押权同时，要求保证人陆昊明承担连带保证责任。二、一审判决“认定事实”、“法院认为”和“判决结果”不一致。一审判决“认定事实”部分，记载“被告陆昊明提供连带责任保证”；一审判决“本院认为”部分，记载“被告陆昊明作为连带责任保证人”，而判决书对陆昊明的保证责任却认定为一般保证，判决“被告陆昊明对借款人偿还不足部分承担连带清偿责任”。被上诉人陆建波、陆昊明未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。一审法院审理查明事实：2017年6月9日，陆建波向农行赣榆支行申请办理金穗贷记卡专项商户分期业务并签字确认自愿遵守《中国农业银行金穗信用卡章程》和《中国农业银行金穗贷记卡领用合约（个人卡）》的规定。同日，陆建波、陆昊明与农行赣榆支行签订了《金穗信用卡专项商户分期业务担保借款合同》约定，陆建波在农行赣榆支行申请分期资金83000元用于在分期商户连云港置顶汽车贸易有限公司购买别克汽车，分期手续费为8300元，分期期数为36期；陆昊明提供连带责任保证，保证期间为每期账单还款日起二年，对陆建波以本合同所购商品提供担保，抵押及保证范围均为本合同项下分期本金、利息、复利、分期手续费以及诉讼费等实现债权的一切费用。本合同项下借款同时存在物的担保（含卡或第三人提供）和保证担保的，银行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。合同还约定，如陆建波、陆昊明未按期足额偿还分期本金、分期手续费、利息等构成违约，农行赣榆支行有权提前收回分期资金等。2017年6月30日就车牌号为苏Ｇ×××××号小型轿车办理车辆抵押登记。后陆建波未按期还款，截至2019年8月15日，尚欠农行赣榆支行本金57195.27元、利息6758.53元、违约金852.29元未还。一审法院认为，陆建波向农行赣榆支行申请办理金穗信用卡专项商户分期业务并在申请表上签字确认，双方签订的《金穗信用卡专项商户分期业务担保借款合同》系双方的真实意思表示，合法有效，对双方具有拘束力，双方均应依约履行相应义务。陆建波未能按约定还款，应按照合同约定承担违约责任。农行赣榆支行有权按照合同约定提前收回分期本金并要求陆建波支付相应的利息。陆建波以其所有的车牌号为苏Ｇ×××××号车辆提供抵押担保并办理了抵押登记，农行赣榆支行对抵押车辆依法享有优先受偿权，受偿范围为双方约定的担保范围。陆昊明作为连带责任保证人，自愿为陆建波的借款提供连带责任保证，陆昊明应当在抵押车辆价值范围之外就借款人陆建波不能清偿的部分向农行赣榆支行承担相应的担保责任。故对农行赣榆支行的诉讼请求，一审法院予以支持。陆建波经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、陆建波应于判决发生法律效力之日起十日内向农行赣榆支行偿还借款本金57195.27元、利息6758.53元、违约金852.29元及诉后利息（按照《中国农业银行金穗信用卡领用合约（个人卡）》第四条、《中国农业银行金穗信用卡章程》第二十二条约定的方式进行计算）。二、如果陆建波不能履行判决确定的还款义务，农行赣榆支行有权申请对抵押物（苏Ｇ×××××号小型轿车）进行折价或者拍卖、变卖，对所得的价款在担保范围内优先受偿；三、如果执行判决以上第一、二项后，农行赣榆支行的债权仍不能受偿的，陆昊明对不足部分承担连带清偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1421元，减半收取711元，由陆建波、陆昊明负担。二审期间，双方均未提交新证据。经审查，一审判决查明事实属实，本院予以确认。二审争议焦点：陆昊明对涉案借款是否要承担全部债务的连带责任。本院认为，陆建波、陆昊明与农行赣榆支行签订的《金穗信用卡专项商户分期业务担保借款合同》，合法有效，各方应严格履行。根据《金穗信用卡专项商户分期业务担保借款合同》8.1.3条中的“银行已经选择某一担保方式/担保人/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保人/担保物来实现全部或部分债权”的约定，该“同时主张”系对债务人提供物的担保与保证人提供的连带责任保证担保并存情况下的债权实现方式作出明确约定，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条中的“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”的规定，农行赣榆支行在本案向陆建波主张涉案抵押物优先受偿权，不影响其同时向保证人陆昊明主张连带保证责任，故一审法院认定陆昊明应当对执行陆建波及涉案抵押车辆不足部分的债权向农行赣榆支行承担相应的担保责任有误，陆昊明应对陆建波涉案全部债务承担连带责任。综上所述，农行赣榆支行的上诉请求成立，一审判决适用法律部分有误，判决结果部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初8504号民事判决第一、二项，即“一、陆建波应于本判决发生法律效力之日起十日内向中国农业银行股份有限公司连云港赣榆支行偿还借款本金57195.27元、利息6758.53元、违约金852.29元及诉后利息（按照《中国农业银行金穗信用卡领用合约（个人卡）》第四条、《中国农业银行金穗信用卡章程》第二十二条约定的方式进行计算）。二、如果陆建波不能履行本判决确定的还款义务，中国农业银行股份有限公司连云港赣榆支行有权申请对抵押物（苏Ｇ×××××号小型轿车）进行折价或者拍卖、变卖，对所得的价款在担保范围内优先受偿。”二、撤销连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初8504号民事判决第三项，即撤销“三、如果执行本判决以上第一、二项后，原告中国农业银行股份有限公司连云港赣榆支行的债权仍不能受偿的，被告陆昊明对不足部分承担连带清偿责任。”三、陆昊明对陆建波上述第一项判决所列债务，承担连带还款责任。陆昊明承担连带保证责任后，有权向陆建波追偿。如未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1421元，减半收取711元，由陆建波、陆昊明负担；二审案件受理费1421元（农行赣榆支行已预交），由陆建波、陆昊明负担。本判决为终审判决。审 判 长 曹守军审 判 员 任 慧审 判 员 周文元二〇二〇年八月二十日法官助理 杨 冲书 记 员 张 敏法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。