辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终4902号上诉人（原审被告）：关德金，男，锡伯族，1936年10月9日出生，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：关兴武（关德金儿子），男，锡伯族，1968年3月3日出生，住沈阳市和平区。被上诉人（原审原告）：张素芬，女，汉族，1942年5月3日出生，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）:张玉辉，男，汉族，1969年5月23日出生，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）:于彦臣，男，汉族，1973年8月18日出生，住黑龙江省拜泉县。被上诉人（原审第三人）:产思涛，男，汉族，1992年10月5日出生，住安徽省安庆市望江县。上诉人关德金因与被上诉人张素芬、张玉辉、于彦臣、产思涛不明抛掷物、坠落物损害责任纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法由审判员宋宁担任审判长，与审判员刘小丹、任江（主审）共同组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。关德金上诉请求：撤销一审判决，依法改判其不承担赔偿责任，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、关德金与产思涛系承揽合同关系，关德金对产思涛如何完成承揽工作没有监督和注意义务，因此产思涛在拆除阳台过程中是否采取必要的防护措施，是否尽到审慎的注意义务与关德金无关。关德金已提供了安全场地，出现苯板飘荡纯属产思涛的工人野蛮施工的结果，后果应由产思涛负责。2、关德金在选任承揽人时，已尽审慎选择义务，不应对张素芬的损害承担赔偿责任。3、苯板飘荡并未碰到张素芬，其摔倒是其自身原因造成的，与关德金无关，应由张素芬自己承担全部责任。4、张素芬存在过度医疗行为。张玉辉辩称，其受雇于产思涛，在拆房盖时，其和产思涛商量将拆下来的东西往下面扔，泡沫被风吹走了，当时张素芬在健身，看到泡沫落下受到惊吓，从健身器材上摔了下来。其同意一审判决。于彦臣辩称，同意一审判决。产思涛辩称，掉落的泡沫没有碰到张素芬，张素芬是恶意讹人，不同意一审判决，但因关德金上诉了，其就没再上诉。张素芬未到庭进行答辩。张素芬向一审法院起诉请求：判令关德金、张玉辉、于彦臣赔偿其医疗费78627.94元、伙食补助费1500元、营养费4500元、护理费39000元、交通费400元、鉴定费1000元、残疾赔偿金37342元、精神损害抚慰金5000元，合计167369.94元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月30日14时左右，张素芬在铁西区小区公益健身场地锻炼时，对面住宅四楼坠落一块废弃泡沫板，张素芬受惊吓后摔倒受伤。现场人员报警后，沈阳市公安局铁西分局凌空派出所民警出警，查明泡沫板系从关德金家正在装修的房屋中掉落，装修现场的工人即本案张玉辉和于彦臣。事发后，张素芬家人呼叫120急救车将其送往沈阳市骨科医院诊治，诊断为右股骨颈粉碎性骨折及右桡骨远端粉碎性骨折。2018年10月9日中午，张素芬在该医院接受右人工全髋关节置换术，于2018年10月15日出院，共住院15天。张素芬为此花费急救车费用382元，诊疗费共计71941.61元（其中医保统筹支付29065.21元，个人账户支付48.56元，其他医保支付1304.75元，个人支付41523.09元）。2019年4月10日，张素芬在沈阳市骨科医院复诊，花费检查相关费用共计521.95元（其中个人账户支付153.97元，个人支付367.98元）。张素芬又于2019年4月18日至19日到沈阳皇姑国防医院就诊，根据张素芬提供的门诊收费票据显示，共花费医药费5652元，现金支付。本案在审理过程中，张素芬向一审法院提交司法鉴定申请书，申请对张素芬的伤情进行伤残等级鉴定。一审法院通过沈阳市中级人民法院随机选定鉴定机构，委托沈阳佳实司法鉴定所对前述事项进行法医鉴定。该鉴定所于2019年7月2日出具沈佳司鉴所[2019]法临鉴字第1186号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张素芬右髋关节伤残等级为九级。张素芬为此垫付鉴定费1000元。一审法院另查明，关德金系铁西区凌空一街x号x房主，其与本案产思涛于2018年8月23日签订封闭阳台协议一份，协议约定“甲方（关德金）委托乙方（产思涛）完成阳台封闭工程，其中包括旧阳台的拆除、垃圾的外运，新阳台的制作、安装，包括防水、缝隙的封堵等全部完成，交钥匙工程。”产思涛雇佣张玉辉、于彦臣去完成阳台拆除工作，其二人在拆除阳台作业过程中，有一废弃泡沫板从阳台坠落，张素芬因此受惊吓摔倒。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。张素芬因受坠落的废弃泡沫板惊吓导致受伤，其自身应负主要责任（一审法院酌定责任比例为80%）。张玉辉、于彦臣在拆除阳台过程中，没有采取必要的防护措施，未尽到审慎的注意义务，致使废弃泡沫板坠落，应对张素芬的受伤负次要责任（一审法院酌定责任比例为20%）。但因张玉辉、于彦臣系为产思涛提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故应由产思涛承担赔偿责任。关德金与产思涛系加工承揽关系，因关德金在选任承揽人时没有尽到审慎选择的义务，并未审查产思涛的资质，存在一定过失，根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。故一审法院酌定关德金承担事故次要责任的次要责任，责任比例为20%×20%，产思涛承担次要责任中的主要责任，责任比例为20%×80%。关于张素芬主张医疗费78627.94元，一审法院根据其提供的票据核算，其在沈阳市骨科医院产生的诊疗费用中，除去医疗保险支付费用外，实际个人支付共计42475.60元（急救车费用382元＋诊疗费41571.65元＋复查费521.95元）。因医疗保险支付的费用并非张素芬实际产生的损失，故一审法院认为，关备金及产思涛仅应针对张素芬实际个人支付金额按责任比例承担赔偿责任，即产思涛赔偿张素芬医疗费6796元（42475.60元×20%×80%），关德金赔偿张素芬医疗费1699元（42475.60元×20%×20%）。关于张素芬主张其在沈阳皇姑国防医院花费的医药费5652元，并未提供相关证据证明该部分费用支出的必要性及费用明细，一审法院无法认定该笔诊疗费用与本次事故相关，故一审法院对张素芬的该项诉请未予支持。关于张素芬主张住院伙食补助费1500元，因张素芬实际住院15天，每天按100元计算（国家机关一般工作人员出差伙食补助标准），符合法律规定，一审法院予以支持。产思涛赔偿张素芬住院伙食补助费240元（1500元×20%×80%），关德金赔偿张素芬住院伙食补助费60元（1500元×20%×20%）。关于张素芬主张护理费39000元，根据沈阳市骨科医院长期医嘱单显示，张素芬住院期间系二级护理，一审法院依照辽宁省2018年度道路交事故损害赔偿标准有关数据中居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准42157元予以计算，应为1732元（42157元÷365天×15天）。产思涛赔偿张素芬护理费277元（1732元×20%×80%），关德金赔偿张素芬护理费69元（1732元×20%×20%）。关于张素芬主张营养费4500元，因其出院医嘱中的有“加强营养”等内容，一审法院酌定营养费为1500元。产思涛赔偿张素芬营养费240元（1500元×20%×80%），关德金赔偿张素芬护理费60元（1500元×20%×20%）。关于张素芬主张交通费400元，张素芬并未提供交通费收据予以证明，但考虑其伤情及就诊需要，一审法院酌定为200元。产思涛赔偿张素芬交通费32元（200元×20%×80%），关德金赔偿张素芬交通费8元（200元×20%×20%）。关于张素芬主张鉴定费1000元，一审法院予以确认。产思涛赔偿张素芬鉴定费160元（1000元×20%×80%），关德金赔偿张素芬鉴定费40元（1000元×20%×20%）。关于张素芬主张残疾赔偿金37342元，结合其年龄、户籍、伤残等级情况，依照辽宁省2019年度道路交事故损害赔偿标准有关数据中城镇常住居民人均可支配收入37342元计算，应为37342元（37342元×5年×0.2）。产思涛赔偿张素芬残疾赔偿金5975元（37342元×20%×80%），关德金赔偿张素芬残疾赔偿金1494元（37342元×20%×20%）。关于张素芬主张精神损害抚慰金5000元，考虑伤情确实给张素芬带来一定精神损害，一审法院酌定产思涛给付张素芬精神损害抚慰金1600元，关德金给付张素芬精神损害抚慰金400元。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、产思涛赔偿张素芬医疗费6796元，关德金赔偿张素芬医疗费1699元；二、产思涛赔偿张素芬住院伙食补助费240元，关德金赔偿张素芬住院伙食补助费60元；三、产思涛赔偿张素芬护理费277元，关德金赔偿张素芬护理费69元；四、产思涛赔偿张素芬营养费240元，关德金赔偿张素芬营养费60元；五、产思涛赔偿张素芬交通费32元，关德金赔偿张素芬交通费8元；六、产思涛赔偿张素芬司法鉴定费160元，关德金赔偿张素芬司法鉴定费40元；七、产思涛给付张素芬残疾赔偿金5975元，关德金给付张素芬残疾赔偿金1494元；八、产思涛给付张素芬精神损害抚慰金1600元，关德金给付张素芬精神损害抚慰金400元；以上给付项目，给付义务人于判决生效之日起十日内一次性给付张素芬，如给付义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；九、驳回张素芬的其他诉讼请求。一审案件受理费1337元，由张素芬承担837元，产思涛承担400元，关德金承担100元。二审期间，关德金提供了两张照片，证明产思涛有网点，及事发现场距离张素芬摔伤地点有一定的安全距离。产思涛、张玉辉和于彦臣对该两张照片的真实性没有异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于关德金对张素芬的损害应否承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，关德金与产思涛之间为加工承揽关系，产思涛在工作过程中将拆下的废弃物直接从楼上扔到楼下，是造成本次事件的直接原因，其作为承揽人负有不可推卸的责任，而关德金作为定作人其在对承揽人的定作及指示上并无过错。二审期间，关德金提供证据证明产思涛具有加工门店，产思涛对此亦并未提出异议，其已经尽到了一定的审慎注意义务，一审法院认为关德金未审查产思涛是否具有相关资质，存在过失，但各方当事人均未提供证据证明产思涛从事金属门窗加工安装工作需要什么资质，一审法院对产思涛需要具备哪些资质亦未予审查和论述，故一审法院认定关德金存在选任过错依据不足，张素芬的损失应由产思涛负责赔偿。关于张素芬是否存在过度医疗的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。关德金上诉主张素芬存在过度医疗行为，但并未提供相关证据予以证明，故本院对其该项上诉主张不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5885号民事判决主文第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项；二、产思涛于本判决生效之日起十日内一次性给付张素芬医疗费8495元、住院伙食补助费300元、护理费346元、营养费300元、交通费40元、鉴定费200元、伤残赔偿金7469元、精神损害抚慰金2000元，共计19150元；上述款项，如给付义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回关德金的其他上诉请求。四、驳回张素芬的其他诉讼请求；一审案件受理费1337元，由张素芬负担837元，产思涛负担500元；二审案件受理费100元，由产思涛负担。本判决为终审判决。审判长 宋 宁审判员 刘小丹审判员 任 江二〇二〇年八月二十八日书记员 薛 萍本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。