上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终6367号上诉人(一审被告)：杨迪，女，1976年7月16日出生，汉族，户籍地上海市静安区。被上诉人(一审原告)：董彦，女，1982年10月14日出生，汉族，户籍地上海市静安区。被上诉人(一审被告)：徐琪，男，1982年1月24日出生，汉族，户籍地上海市静安区。上诉人杨迪因与被上诉人董彦、徐琪民间借贷纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2019)沪0106民初40644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨迪上诉请求：二审法院撤销一审判决主文第六项，在一审判决的基础上改判由徐琪以其抵押的上海市静安区平型关路XXX弄XXX号XXX室房屋优先在本案中承担担保责任。事实和理由：因徐琪以其自有房屋进行抵押提供了担保，杨迪才以上海市中华新路XXX号XXX室房屋提供担保，应以徐琪的房屋拍卖所有钱款偿还债务。一审法院认定事实不清，适用法律错误。董彦辩称：不同意杨迪的上诉请求，同意一审判决。徐琪辩称：不同意杨迪的上诉请求，同意一审判决。董彦向一审法院起诉请求：1、判令徐琪归还借款本金人民币(以下币种均为人民币)484，792.31元；2、判令徐琪支付借款利息17，254.37元；3、判令徐琪支付逾期利息(以484，792.31元为基数，自2019年8月27日起至实际清偿之日止，按年利率20％计算)；4、判令徐琪支付保全担保费2，000元；5、判令徐琪支付律师费40，000元；6、判令杨迪对上述还款义务承担连带责任。一审法院认定事实：一、2018年11月19日，董彦与徐琪、杨迪三人签订《借款协议》一份，该协议载明，借款人甲方徐琪，出借人乙方董彦，连带责任担保人丙方杨迪。经甲、乙、丙三方友好协商，在平等自愿的基础上，现达成如下借款并担保协议，供各方共同遵守：一、借款金额：人民币160万元；二、借款还款日：2018年12月31日；三、借款用途：甲方资金紧缺，向乙方借款，由丙方承担连带责任担保，并承诺全额用于合法途径；四、借款利率及计收方法：1、如甲方按期归还乙方借款，乙方按年化利率13％收取甲方利息，利息按月支付，支付利息时间为每月19号；2、如超过期限甲方未按时、足额还款或付息，乙方可立即宣布债权提前到期，甲方应在三天内无条件立即返还借款本息。如甲方提前还款，利随本清。五、资金保证：该笔款项已全额支付到甲方和丙方账户，具体金额日期如下：2017年1月23日向杨迪银行卡XXXXXXXXXXXXXXXXXXX转账人民币三十一万元整；2017年11月24日向徐琪银行卡XXXXXXXXXXXXXXXX转账人民币五十万元整；2018年7月23日向徐琪银行卡XXXXXXXXXXXXXXXX转账人民币二十万元整；2018年7月30日向徐琪银行卡XXXXXXXXXXXXXXXX转账人民币三十万元整；2018年8月6日向杨迪银行卡XXXXXXXXXXXXXXXXXXX转账人民币二十万元整；另，2016年11月前已向杨迪转账十四万元(其中五万元已经归还，剩余九万元整)；以上合计人民币壹佰陆拾万圆整，全部已由甲方和丙方收悉，三方均无异议。为保证乙方资金安全和甲方按时、足额还款，担保方(丙方)特为甲方向乙方提供连带责任保证。担保方的担保范围包含但不限于：借款本金、利息、违约金、实现债权费用等。担保期限为借款生效之日起至甲方全额本息还款结束。……八、违约责任：1、借款方不按期偿还借款，自逾期之日起至本息清偿之日止按借款利率为年化利率20％作为罚息利率计收利息。2、如甲方未按期还款或付息，乙方有权要求甲方(含连带责任保证人)立即还款、付息，如导致诉讼的，因诉讼产生的诉讼费、保全费(包含但不限于法院收取的保全费、乙方为采取诉讼保全而由担保公司或担保人提供担保物而产生的担保费等)、执行费及律师费等乙方为实现债权而支付的全部费用由甲方承担，连带责任保证人对此承担连带担保责任。九、争议解决：在本合同履行期限内，双方如发生争议应友好协商解决，协商不成，双方同意由乙方户口所在地法院管辖。另有补充条款：2018年11月21日17时前给到乙方壹拾万元整，2018年11月22日17时前给到乙方贰拾万元整，合计叁拾万元整。2018年12月31日17时前给到乙方捌拾万元整。合计壹佰壹拾万元整。该《借款协议》落款处董彦与徐琪、杨迪三人均签名确认。嗣后，徐琪、杨迪分期陆续归还了董彦部分本金与利息，经三方确认，截止至2019年8月26日止，徐琪尚欠董彦本金484，792.31元，利息17，254.37元。二、2019年8月23日，董彦与上海源泰律师事务所签订《聘请律师合同》，聘请张洁律师为董彦代理与徐琪、杨迪民间借贷纠纷一案的一审代理人。合同约定，律师费为40，000元。2019年8月28日，上海源泰律师事务所收到董彦支付的40，000元律师费。2019年8月28日，董彦因本案诉讼保全向中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司支付保全担保费2，000元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。董彦主张徐琪向其借款160万元，并提供《借款协议》、银行转账凭证等证据予以证明，对此法院予以认可，故董彦、徐琪之间的借贷关系依法成立。借款人应当按照约定支付利息，借贷双方约定的借款利息未超过法定标准，法院亦予以确认。因徐琪未按约还款，董彦要求其归还剩余借款本金与利息，并按照年利率20％的标准支付利息、借款的逾期利息及律师费、保全担保费用，于法有据，法院予以支持。同时，根据《借款协议》的约定，杨迪为借款提供连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。现董彦要求杨迪承担连带保证责任，具有合同及法律依据，法院予以支持。杨迪不同意承担连带保证责任之辩称意见并无事实与法律依据，法院不予采信。判决：一、徐琪应于判决生效之日起十日内归还董彦借款本金484，792.31元；二、徐琪应于判决生效之日起十日内支付董彦借款利息17，254.37元；三、徐琪应于判决生效之日起十日内支付董彦逾期还款利息(以484，792.31元为基数，自2019年8月27日起至实际清偿之日止，按年利率20％计算)；四、徐琪应于判决生效之日起十日内支付董彦保全担保费2，000元；五、徐琪应于判决生效之日起十日内支付董彦律师费40，000元；六、杨迪对判决主文第一至第五项中徐琪的付款义务承担连带保证责任，如杨迪承担上述保证责任后，有权向徐琪追偿。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院依据本案在案证据查明的法律事实无误，本院予以确认。二审审理中，董彦、徐琪均确认在本案一审判决后，徐琪已向董彦清偿本案系争所有债务，本案系争债务已经结清。董彦同时明确其不会再向徐琪主张本案系争债务，也不会要求杨迪承担担保之责。本院认为，董彦与徐琪确认双方在本案一审判决后已对本案系争债务进行了结清，且董彦明确不再向杨迪主张担保之责。故在此情况下，本案系争债务已经实际履行完毕，杨迪仍坚持其上诉主张实无意义。基于本案系争债务已经清偿，故一审判决已无存在的必要，本院对一审判决予以撤销。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：撤销上海市静安区人民法院(2019)沪0106民初40644号民事判决。本案一审案件受理费人民币9，240.4元、保全费人民币3，240.2元，由徐琪负担。二审案件受理费人民币9，240.4元，由杨迪负担。本判决为终审判决。审 判 长  汪 毅审 判 员  黄 亮审 判 员  郑 璐二〇二〇年八月十一日法官助理  周丽云书 记 员  姜晓洁附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。