广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1881刑初68号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人关永兰，女，1964年8月13日出生，公民身份号码441************429，汉族，广东省英德市人，初中文化，户籍所在地广东省英德市******，案发前住英德市******，因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2019年5月8日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕。现羁押在英德市看守所。辩护人谭岸，广东浈阳律师事务所律师。被告人陈丽英，女，1978年3月31日出生，公民身份号码441************440，汉族，广东省英德市人，初中文化，户籍所在地广东省英德市浛洸镇市********，案发前住英德市******。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2019年5月8日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕。现羁押在英德市看守所。辩护人赵菁、吴心仪，广东浈阳律师事务所律师。被告人陈丽文，男，1980年8月22日出生，公民身份号码441************416，汉族，广东省英德市人，初中文化，户籍所在地广东省英德市浛洸镇市********，案发前住英德市*********。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2019年5月8日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕。现羁押在英德市看守所。辩护人莫秀芳、龙昌，广东浈阳律师事务所律师。被告人黄飞州，男，1975年9月25日出生，公民身份号码441************475，汉族，广东省英德市人，初中文化，住广东省英德市浛洸镇市********。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2019年5月8日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕，2020年7月3日被本院变更强制措施为取保候审。辩护人郭必坤，广东德众律师事务所律师。辩护人吕伟恩，广东德众律师事务所实习律师。广东省英德市人民检察院以英检刑诉〔2020〕52号起诉书指控被告人关永兰、陈丽英、陈丽文、黄飞州犯非法经营罪于2020年2月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院指派检察员林昌永出庭支持公诉，被告人关永兰及其辩护人谭岸、被告人陈丽英及其辩护人赵菁、被告人陈丽文及其辩护人莫秀芳、被告人黄飞州及其辩护人郭必坤等到庭参加了诉讼，现已审理终结。经审理查明，2017年至2019年5月期间，被告人关永兰、陈丽英、陈丽文、黄飞州等人在未取得任何相关资质及证照，共同在英德市浛洸镇粤北白糖厂对面的宿舍楼加工生产中药材，后将中药材销售给英德市范围内的多家药房及诊所。其中，被告人关永兰负责购进中药材原料等工作，被告人陈丽英负责管理工人加工药材等工作，被告人陈丽文负责原料运输和销售环节的送货、收款等工作，被告人黄飞州负责协助陈丽英包装、运输中药材等工作。2019年5月7日，市场监督管理局到被告人关永兰位于英德市浛洸镇粤北白糖厂对面宿舍楼的中药加工窝点检查，当场扣押到疑似中药材一批，经清远市食品药品检验所鉴定，上述物品中有400种属于假中药，其它无法认定是否属于药品。后经汇总计算，被告人关永兰、陈丽英、陈丽文、黄飞州等人销售上述疑似药品的金额为1465051.5元，其中属于400种假中药中的销售金额为75780.87元。另外，经英德市******认定，现场扣押到的属于400种假中药中的250种价值为367645元。本案在审理过程中，四名被告人共同向本院退缴赃款75780.88元，其中黄飞州退缴10000元，关永兰、陈丽英、陈丽文各退缴21926.96元。上述事实，四名被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有物证扣押在公安机关的三星Note8手机1台、面包车（粤R*****，车钥匙1条）1辆，书证户籍证明、抓获经过、扣押决定书、搜查笔录、英德市市*监督管理局现场检查笔录、药品抽样记录及凭证、关于要求关永兰、陈丽英等人涉嫌生产、销售假药涉案药品认定意见的复函、英德市******出具的价格认定结论书，证人李某培、冯某愚、杨某伟、黄某洪、刘某娇、冯某梅、李某星、杨某颖的证言，四名被告人的供述和辩解，勘验、辨认笔录、视听资料及电子数据等证据证实，足以认定。本院认为，被告人关永兰、陈丽英、陈丽文、黄飞州违反国家规定，未经药品经营许可，而非法加工、销售药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控四名被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳。鉴于四被告人均无犯罪前科，具有坦白情节，能够当庭自愿认罪认罚，已经主动退缴全部赃款，具有较为明显的悔罪表现，且被告人黄飞州是从犯，依法予以从轻、从宽处罚。公诉机关建议判处被告人关永兰、陈丽英、陈丽文有期徒刑二年六个月至三年六个月并处罚金，建议判处被告人黄飞州有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金，执行方式可适用缓刑，符合已查明的犯罪事实，不违反法律规定，予以采纳。对各辩护人提出的关于被告人具有坦白情节等其他从轻处罚的辩护意见，亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款、第十一条之规定，判决如下：一、被告人关永兰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2022年2月7日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）二、被告人陈丽文犯非法经营罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2022年2月7日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）三、被告人陈丽英犯非法经营罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2022年2月7日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）四、被告人黄飞州犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、扣押于公安机关的作案工具三星Note8手机1台、面包车（粤R*****，车钥匙1条）1辆，予以没收，上缴国库；被告人黄飞州退缴的赃款10000元，被告人关永兰、陈丽英、陈丽文各自退缴的赃款21926.96元，均予以没收，上缴国库。六、禁止被告人黄飞州在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  侯立军人民陪审员  魏如芬人民陪审员  梁思武二〇二〇年八月十六日书 记 员  黄 龙附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。