河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终3071号 上诉人（原审被告）：金永雪,男,1987年1月23日出生,汉族,现住邯郸市邯山区。 委托诉讼代理人:李**，河北盈邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘燕军,男,1975年4月11日出生,汉族,住邯郸市邯山区。 上诉人金永雪因与被上诉人刘燕军民间借贷纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2020）冀0402民初251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金永雪的委托诉讼代理人李**、被上诉人刘燕军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金永雪上诉请求：一、依法撤销一审判决；二、发回重审或者依法改判；三、一、二审诉讼费用全部由被上诉人负担。事实和理由：一审法院对本案认定事实不清，证据不足，严重背离法律和客观事实。1、上诉人与被上诉人之间借贷时均通过转账的方式而非借条上所写的现金方式，上诉人在出具借条时，借条上书写的金额均高于实际借款本金。上诉人认为本案的本金应当按照上诉人实际借到的款项为准。2、根据被上诉人刘燕军提交的证据可知，2017年8月28日至2018年4月9日，金永雪分十一次向刘燕军出具借条分别为40000元、5500元、25000元、40000元、9000元、35000元、100000元、55000元、5000元、15000元、5500元，所有借条总金额共计335000元，而非一审法院认定的341500元。3、上诉人一审向法院提交自2018年5月12日起至2019年7月31日止，向刘燕军偿还借款39次，共计40500元的记录，应当从借款本金里面扣除。 刘燕军答辩称，上诉人上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。 刘燕军向一审法院起诉请求：1.判令金永雪支付刘燕军借款341500元及利息（2018年12月11日起按月利息1%计算到实际履行之日止）;2.判令金永雪支付违约金9000元,本金加违约金合计350500元;3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：自2017年8月28日起至2018年4月9日止，金永雪分十一次向刘燕军借款各40000元、5500元、25000元、40000元、9000元、35000元、100000元、55000元、5000元、15000元、5500元，且分别向刘燕军出具借条。2018年4月12日，金永雪向刘燕军出具总借条，载明本人金永雪，做石材生意，现因生意需要，从2017年8月份到今天陆续共计借到刘燕军，现金341500元整，大写叁拾肆万壹仟伍佰元整（合计341500元）。另经双方商定，同意月利息按1%计算每月合计利息3000元，大写叁仟元，定于每月10号为结利息日，若超过两天不给利息，则利息翻倍且承担所有违约责任。还款日期暂定于2018.12.10，若到期未按时还款，违约金按借款的50%计算，并由此而产生的诉讼费、律师费、交通费和差旅费均由借款人承担。同日，金永雪达成还款计划，本人金永雪按每月10号还款肆万元整（总计叁拾肆万壹仟伍佰元整）累计还清总数。上述还款计划给予刘燕军。自2018年5月12起至2019年7月31日止，金永雪偿还刘燕军借款39次，共计40500元。刘燕军催要剩余借款未果，导致本案诉讼。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据刘燕军提供的转款凭证、借款条以及当事人庭审陈述，可以认定刘燕军与金永雪之间存在民间借贷关系。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。本案中，双方约定同意月利息按1%计算每月合计利息3000元，大写叁仟元，定于每月10号为结利息日，若超过两天不给利息，则利息翻倍且承担所有违约责任。故金永雪偿还刘燕军的40500元应视为利息。金永雪向刘燕军借款341500元，金永雪应按双方约定及时偿还借款，拖欠则有失信用，刘燕军要求金永雪偿还借款341500元的请求，法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”刘燕军要求金永雪支付自2018年12月11日起按月利息1%计算到实际履行之日止的利息的请求，法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”金永雪出具的借条中约定还款日期暂定于2018.12.10，若到期未按时还款，违约金按借款的50%计算，刘燕军主张金永雪支付违约金9000元，符合法律规定，法院予以支持。金永雪辩称，刘燕军所述与事实不符，其起诉金额341500元并非实际本金,其在出具借条时，借条金额高于实际借款本金。金永雪向刘燕军出具的借条中均载明借现金，且未约定利息，金永雪亦未提交证据证明其主张，故对该辩称不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、金永雪于判决生效之日起十日内偿还刘燕军借款341500元及支付利息（利息以341500元为基数，自2018年12月11日起按月利息1%计算至实际履行之日止）；二、金永雪于判决生效之日起十日内给付刘燕军违约金9000元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6558元，减半收取计3279元，由金永雪负担。 本院二审期间，金永雪提交金永雪2018年1月18日给刘燕军的支付宝转账记录打印件一张，证明金永雪2018年1月18日偿还刘燕军2000元。刘燕军质证称，对真实性没有异议，但这是2018年1月18日金永雪用刘燕军的车的费用。与本案无关，且是打总借条之前的日期。 刘燕军提交2018年4月8日金永雪给刘燕军出具的借条复印件一份，借条载明3月份代付手续费2500元，证明该款项属于本金，总借条341500元中包含该笔款项。金永雪对上述证据没有提交质证意见。 二审查明，自2018年12月11日起至2019年7月31日止，金永雪偿还刘燕军借款共计11000元。 二审查明的其他事实与一审查明的主要事实一致，本院予以确认。 本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。关于案涉借款本金数额的问题。2018年4月12日金永雪向刘燕军出具的总借条系双方对之前债权债务的结算，该借条上记载借款为341500元，故本院认定案涉借款本金为341500元。金永雪辩称自2018年5月12日起至2019年7月31日止所偿还的40500元应从借款本金里扣除。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按下列顺弃抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”根据本案案情，一审判决认定金永雪所偿还刘燕军40500元为偿还利息，并无不当。经核算，其中自2018年12月11日起至2019年7月31日止金永雪偿还刘燕军借款利息共计11000元，上述款项在执行时应予以扣除。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市邯山区人民法院（2020）冀0402民初251号民事判决第二项； 二、变更河北省邯郸市邯山区人民法院（2020）冀0402民初251号民事判决第一项为：金永雪在本判决生效之日起十日内偿还刘燕军借款本金341500元，并支付以借款本金341500元为基数自2018年12月11日起至清偿完毕之日止按月利率1%年计算的利息（扣除已支付的利息11000元）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6558元，减半收取计3279元，按一审判决执行；二审案件受理费1705元，由金永雪负担。 本判决为终审判决。 审判长  闫文昌 审判员  宋世忠 审判员  徐海燕 二〇二〇年八月二十八日 书记员  刘 晓