温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0302民初5531号 原告：何笃钗，女，1947年2月22日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 委托诉讼代理人：李翔、戴海挺，温州市鹿城区新时代法律服务所法律工作者。 被告：陈艳东，男，1994年11月7日出生，汉族，住重庆市万州区。 被告：谢周裕，男，1973年4月3日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司，住所地：浙江省杭州市西湖区馆驿后2号7、8、11楼。 负责人：赵树东，总经理。 委托诉讼代理人：孔万敏，男，系被告员工。 被告：绍兴影速网络科技有限公司，住所地：浙江省绍兴市越城区（财富中心）昌明街383号三楼。 法定代表人：徐佳丽。 原告何笃钗与被告陈艳东、绍兴影速网络科技有限公司（以下简称影速公司）、中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称保险公司）、谢周裕机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令四被告赔偿原告各项损失97928.64元；2、本案诉讼费由被告承担。本院受理后，于2020年7月27日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2019年4月20日中午，被告陈艳东驾驶电动车，沿新城大道由西往东行驶，11时许多，行经新城大道万源路非机动车道时，车辆前部与由南往北横过人行横道的行人即原告何笃钗发生碰撞，造成原告何笃钗受伤的道路交通事故。该事故经温州市公安局交通警察支队二大队认定，被告陈艳东承担事故全部责任，原告何笃钗无责任。事故发生后，原告被送至温州医科大学的附属第二医院治疗，住院9天，经诊断为：左锁骨骨折、头皮血肿、左耻骨下支骨折。经原告委托，温州天正司法鉴定所于2019年12月17日出具司法鉴定书，鉴定意见：原告伤残等级十级；护理期60日、营养期60日。肇事车辆登记在被告谢周裕名下，由其出租给被告影速公司使用。被告陈艳东系被告影速公司员工，其在履职过程中造成本次交通事故。 另查明，被告影速公司为被告陈艳东投保骑手雇主责任保险，保险合同载明“特别约定：……4、在保险期间内，保单载明的被保险人的雇员在中华人民共和国境内（港、台、澳地区除外）为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失……第三者人身伤害（包含死亡伤残和医疗）的赔偿限额为20万元，伤残赔偿标准：依据《人体损伤致残程度分级》，经符合条件的伤残程度鉴定书，1-10级按照如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；第三者医疗包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、住院期间床位费、急救车费……”。 本案的争议焦点有二项：1、被告保险公司理赔范围；2、关于原告主张的赔偿金额是否合理。 焦点一、被告保险公司理赔范围。 被告保险公司辩称：根据特别约定，被告保险公司仅承担医疗费和伤残赔偿金，其余损失不属于赔偿范围；且医疗费中需要扣减社保账户已经予以支付的564元、住院清单中的护理费692元；伤残赔偿金根据伤残等级限额20万元，赔偿10%，仅承担2万元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，被告保险公司并非侵权人，其基于保险合同参与本案诉讼，双方保险合同关系依法成立，双方应按合同约定履行相应义务。一、根据双方保险合同约定，第三者人身伤害（包含死亡伤残和医疗）的赔偿限额为20万。该约定系保险人据以计算、收取保费和赔偿保险金的依据，体现保险合同双方之间的权利义务分担，不属于免除保险人责任的条款，故被告保险公司主张仅对本案承担医疗费、伤残赔偿金，本院予以支持。二、根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。本案中，保险合同中关于医疗费用项目、残疾赔偿金赔偿限制的约定均属上述司法解释中载明的免除保险人责任的条款，被告保险公司未提供充分的证据证明其就上述免除保险人责任的条款已尽到提示及明确说明义务，故该类条款不产生效力。综上，被告保险公司应在其赔偿限额内对原告伤残赔偿金、医疗费全额承担先行赔偿责任。 焦点二、原告主张的赔偿金额是否合理。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张的医疗费金额为36199.34元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司对总金额无异议，但要求扣除社保账户已经支付的医疗费564元、护理费692元。 本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。关于社保账户已经支付的医疗费564元，原告的医疗费是因被告陈艳东交通肇事而产生，不能因社保已经垫付的部分医疗费减轻赔偿义务人赔偿责任，而社保垫付的医疗费需受害人另行向社保退回；关于医疗费中的护理费，因该项费用系医疗费中的医护人员的费用，与原告主张的护理费分属不同的范畴，且原告亦未举证就该项费用已经经过免责告知；被告已经主张住院伙食补助费，故住院费中的伙食费241.5元应予以扣除；综上，本院认可原告的医疗费为36199.34元-241.5元=35957.84元 2、住院伙食费 原告主张住院伙食补助费100元/天×9天=900元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称不是保险范围。 本院认为，住院伙食费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告该项请求符合法律规定，本院予以支持。 3、营养费 原告主张营养费100元/天×60天=6000元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称不是保险范围。 本院认为，原告的营养期经鉴定为60日，根据原告的伤势其营养费酌定为50元/天，故本院认可原告的营养费为50元/天×60天=3000元。 4、护理费 原告主张护理费200元/天×60天=12000元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称不是保险范围。 本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计60日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，根据温州当地住院陪护费用的客观标准及原告伤势，原告主张住院期间护理费标准200元/天，本院予以支持。非住院期间无需专人护理，可参照2019年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，本院酌定为130元/天，本院认可原告的护理费为200元/天×9天+130元/天×51天=8430元。 5、残疾赔偿金 原告主张残疾赔偿金49899元/年×7年×10%=34929.3元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称赔偿限额为20000元。 本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入，自定残之日按20年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告经鉴定伤残等级十级，定残之日原告已经年满72周岁，故原告该项诉请没有超出法律规定，本院予以支持。 6、精神抚慰金 原告主张精神抚慰金5000元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称不是保险范围。 本院认为，关于保险责任范围，本院已予以阐述，本次事故造成原告10级伤残，确给其身心带来较大痛苦，故本院酌情确定该项损失为5000元。 7、交通费 原告主张交通费1000元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称不是保险范围。 本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相应交通费票据，为减少讼累，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，酌情确定交通费为300元。 8、鉴定费 原告主张鉴定费1900元。 被告谢周裕认为与其无关，不承担赔偿责任。 被告保险公司辩称不是保险范围。 本院认为，本案鉴定费用由事故责任方承担。 原告目前总计损失 35957.84元+900元+3000元+8430元+34929.3元+5000元+300元+1900元=90417.14元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告陈艳东承担事故全部责任。被告影速公司作为被告陈艳东的用人单位，应当对工作人员在执行工作任务过程中的侵害行为承担赔偿责任，故被告影速公司应对原告因本次交通事故造成的损失予以赔偿。被告陈艳东在本起事故中存在重大过失，应当对被告影速公司的赔偿承担连带赔偿责任。被告保险公司承保骑手雇主责任险，故被告保险公司应在保险责任限额内承担先行赔付责任。 原告的损失为90417.14元，因被告保险公司仅对医疗费、伤残赔偿金承担赔偿责任，故被告保险公司应赔付原告35957.84元+34929.3元=70887.14元，被告影速公司应赔付原告90417.14元-70887.14元=19530元，被告陈艳东对被告影速公司的赔偿款19530元承担连带赔偿责任。原告不能提供证据证明被告谢周裕在本案交通事故中存在过错，故原告诉请被告谢周裕承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告的诉请及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。被告影速公司、陈艳东经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司于本判决生效之日起15日内支付原告何笃钗赔偿款70887.14元； 二、被告绍兴影速网络科技有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告何笃钗赔偿款19530元； 三、被告陈艳东对被告绍兴影速网络科技有限公司的赔偿款19530元承担连带赔偿责任； 四、驳回原告何笃钗的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2248元，减半收取1124元，由原告何笃钗负担94元，由被告绍兴影速网络科技有限公司、陈艳东负担1030元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  苏惺 二〇二〇年八月十八日 书记员  吕曼 ? 附录一：原告提供的证据目录 1、身份证 2、被告身份资料、车辆保险单 3、交通事故认定书 4、病历、出院记录 5、医疗费 6、鉴定费 7、鉴定结果 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。