浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2020)浙0303刑初315号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人胡康（绰号“阳阳”、“康康”），男，1991年3月26日出生，汉族，初中文化程度，个体经商，户籍所在地四川省乐山市五通桥区。曾因吸食毒品于2012年9月27日被成都市公安局锦江区分局行政拘留十四日;因吸食毒品于2019年12月3日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年。因本案于2019年11月28日被刑事拘留，2020年1月1日被逮捕。现羁押于温州市看守所。委托辩护人周科立，北京炜衡（温州）律师事务所律师。委托辩护人厉海军，浙江泽大（东阳）律师事务所律师。温州市龙湾区人民检察院以温龙检六部刑诉〔2020〕1187号起诉书指控被告人胡康犯贩卖毒品罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员邵佳及助理冯贤出庭支持公诉,被告人胡康及其辩护人周科立、厉海军到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2018年7月4日，被告人胡康提供4包毒品Ｋ粉给何俊陶（已判刑）用于贩卖。后何俊陶在四川省成都市希恩国际酒店将该4包毒品Ｋ粉以人民币43000元的价格出售给杨某时，被公安机关当场查获。公安机关在何俊陶车上查获上述4包毒品Ｋ粉疑似物。经检验，该4包毒品Ｋ粉疑似物共计净重195.06克，均检出氯胺酮成分。公安机关于2019年11月28日在四川省成都市锦江区××路××期××栋××室将被告人胡康抓获归案，并在该住处内查获14包毒品K粉疑似物，经检验，该14包毒品K粉疑似物共计净重590.84克，均检出氯胺酮成分。对于以上指控事实，公诉机关向法庭提供了被告人的供述和辩解、证人证言、扣押清单、检验报告等相应的证据，认为被告人胡康的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处被告人胡康有期徒刑十五年，并处没收财产。被告人胡康辩称，2018年7月4日的4包用透明塑料袋包装的K粉是因质量不好，其送给何俊陶，并没有指使何俊陶贩卖；其住处被扣押的14包K粉是用于自己吸食，扣押的现金70余万元都是合法收入；其在公安的供述是因为存在诱供且自己神志不清、情绪低落的情况下所供。其辩护人的辩护意见是：一、指控的第一节贩卖事实系在公安机关控制下交易，属犯意和数量双重引诱，毒品未流入社会，未造成恶劣影响，请求法庭对其从轻、减轻处罚。二、指控在胡康住处查获的14包Ｋ粉构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，依法应认定为非法持有毒品罪。理由：1、胡康归案后一直供认该批Ｋ粉系其所有用于吸食，并非用于贩卖；2、该批Ｋ粉与第一节贩卖的非同一批，且时间相隔达一年半之久，期间亦无证据证明胡康有新的贩卖行为，事实上其在被追逃期间也根本不可能会有贩卖行为；3、证人黄某、李某1、李某2的证言也证实在共同生活期间，胡康经常有提供Ｋ粉共同吸食；4、胡康对住处搜查出的电子秤、透明袋等工具也进行了合理解释。综上，建议对其两罪并罚在有期徒刑十年以下量刑。经审理查明，2018年7月4日下午，杨某向何俊陶（已判刑）购买200克氯胺酮，双方约定价格43000元。被告人胡康同意后向何俊陶提供4包氯胺酮。当晚，何俊陶与杨某在成都市希恩国际酒店交易时被公安机关当场抓获。公安机关在何俊陶车上扣押4包氯胺酮疑似物。经检验，4包疑似物净重分别为49.23克、48.72克、48.57克、48.54克，均检出氯胺酮成分。2019年11月28日，公安机关在成都市锦江区××路××期××栋××室将被告人胡康抓获归案，并在其住处内查获14包氯胺酮疑似物，经检验，该14包氯胺酮疑似物共计净重590.84克，均检出氯胺酮成分。公安机关抓获被告人胡康后，扣押其手机二部、电子秤一台、透明塑料袋215个及现金人民币707600元。上述事实，有公诉机关及辩护人提交的下列证据予以证明：1、微信、支付宝转帐记录，证实杨某于2018年6月10日转账给何俊陶20000元；何俊陶于2018年6月10日转账给胡康19500元；周某于2018年7月3日转账给何俊陶22000元；何俊陶于2018年7月4日转账给昵称为“胡跃跃跃”的人20000元。2、被告人胡康在侦查阶段的供述，证明其通过“阿文”介绍认识杨某。2018年7月4日，何俊陶找其说杨某向他购买4个Ｋ粉，并谈好价格是12000元一个，其就给了何俊陶4个Ｋ粉，何俊陶拿了东西就送过去给杨某，但过了很久没有回来，其打电话一直都没有接，就知道何俊陶应该出事了，其就跑路了。其雇佣何俊陶才两三个月就出事了，平时何俊陶主要是帮其打理蔬菜水果店，其偶尔让他送一下Ｋ粉，量也比较少。何俊陶出事后其没有继续贩卖Ｋ粉。其房内被查获的500多克Ｋ粉是买过来自己吸食；被查扣的70多万现金其中12万元是其之前和何俊陶贩毒的时候赚的钱。3、同案犯何俊陶的供述，证明其平时在“康康”的蔬菜水果店里开车送货，“康康”认识杨某后就介绍杨某给其认识，让杨某购买Ｋ粉时联系其。其帮“康康”送Ｋ粉，“康康”会另外给其一些钱，有时会免费送其Ｋ粉吸食。2018年6月9日，杨某联系“康康”购买Ｋ粉，“康康”答应了，让杨某直接联系其。其和杨某联系谈好价格2个Ｋ粉20000元。当天晚上快接近次日凌晨，其按杨某指示把2包透明塑料包装的Ｋ粉给了杨某的兄弟，杨某转账给其20000元，其再转给“康康”19500元，自己留下500元当报酬。2018年7月3日，杨某联系其要买Ｋ粉，谈好价格2个Ｋ粉22000元。其联系“康康”说杨某要2个Ｋ粉，“康康”说好的。后来其一直联系不到“康康”，大概晚上11点，杨某告诉其已经联系到“康康”，在置信丽都花园城Ａ区四幢店里，让其直接过去找“康康”拿Ｋ粉，拿到后再送给他。其根据杨某发过来的定位找到“康康”拿了2个Ｋ粉，然后就和朋友到水碾河路ＰＬＡＹＨＯＵＳＥ酒吧把Ｋ粉给了杨某，杨某给其转了22000元。第二天下午，其按“康康”指示转了20000元给昵称为“胡跃跃跃”的人，自己留下2000元。2018年7月4日下午，杨某问其拿4个Ｋ粉，其打电话给“康康”说杨某要4个Ｋ粉，“康康”说可以，其就跟杨某谈好价格43000元。当日19时许，“康康”来到成都市大悦城给了其4包用透明塑料袋包装的Ｋ粉。其拿到Ｋ粉后去了希恩国际酒店交易，在正门口被公安机关抓获，口袋里有一包Ｋ粉，是“康康”送给其吸的。其主动交代4个Ｋ粉放在车上。4、证人杨某的证言，证明其在酒吧认识“康康”，向他买过几次Ｋ粉吸食，后来“康康”推荐“康康兄弟”给其，要买Ｋ粉直接找他兄弟拿。2018年6月10日前一天晚上，胡某要其帮他联系购买2个Ｋ粉，其联系“康康兄弟”购买，价格1个10000元，其通过支付宝转给“康康兄弟”20000元，后让“康康兄弟”把Ｋ粉送给苏子良，其让苏子良到成都市金牛区××小区给胡某。2018年7月3日下午，胡某让其带2个Ｋ粉。其联系“康康兄弟”购买，谈好价格22000元。当天晚上，其让老婆周某给“康康兄弟”转了22000元。晚上23时多，“康康兄弟”跟朋友到成都市水碾河路ＰＬＡＹＨＯＵＳＥ酒吧门口把Ｋ粉给其。其拿到Ｋ粉后按胡某指示送到一个茶座。2018年7月4日下午，其通过微信联系“康康兄弟”拿四个东西，约定价格43000元，当晚在成都市希恩国际酒店交易时，“康康兄弟”被公安机关抓获。其怀疑“康康兄弟”的上家就是“康康”，因“康康兄弟”的微信是“康康”推送给其，另7月3日这次交易过程中，“康康”主动联系其问“康康兄弟”到哪里了，其联系“康康兄弟”说马上就到，其将情况告诉“康康”，如果“康康兄弟”不是“康康”的马仔，其联系“康康兄弟”购买毒品的事情“康康”是不会知道。5、证人胡某的证言，证明其于2018年6月9日、7月3日向杨某购买Ｋ粉的事实。6、证人周某的证言，证明2018年7月3日，杨某让其转22000元到一个支付宝账号上。当日23时30分许，其向该账号转账22000元，手机里显示对方的支付宝账号是157＊××××＊＊33，名字叫“＊俊陶”。7、证人李某1、黄某、李某2的证言，均证明胡康经常会拿出Ｋ粉一起吸食的事实。8、现场搜查视频、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实从何俊陶身上扣押1小包氯胺酮疑似物，在何俊陶车上扣押4包氯胺酮疑似物，从胡康住处扣押14包氯胺酮疑似物、手机两部、电子秤一台、透明塑料袋215个及现金人民币707600元等情况。9、称重笔录、称重记录表、检验报告，证实公安机关从何俊陶的车上扣押的4包氯胺酮疑似物净重分别为49.23克、48.72克、48.57克、48.54克，身上扣押的氯胺酮疑似物净重1.85克；从胡康住处查获并扣押的14包氯胺酮疑似物净重分别为49.37克、49.31克、49.24克、49.22克、49.21克、49.30克、49.30克、49.17克、49.36克、49.43克、46.78克、10.7克、15.82克、24.63克。经检测，均检出氯胺酮成分。10、被告人胡康对何俊陶、黄某、李某1的辨认笔录；黄某对胡康、李某1的辨认笔录；李某1对胡康、黄某的辨认笔录；何俊陶对胡康、杨某的辨认笔录；杨某对何俊陶的辨认笔录。11、前科查询、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、归案经过、身份信息，证明胡康的前科、归案及身份情况。以上证据经庭审举证、质证，均合法、有效，能够相互印证证明本案的事实，本院予以确认。关于辩解、辩护所提，被告人胡康在侦查阶段四次稳定供述其雇佣何俊陶贩卖毒品，相关笔录由其签字确认并有同步录音录像证实，所供内容系自主供述，不存在侦查人员指供、诱供等情形，且与同案犯何俊陶的供述及杨某的供述能相互印证，足以认定其2018年7月4日的贩卖毒品事实。在案证据证实，被告人胡康在2018年7月4日之前已有贩卖毒品行为；该次交易中，被告人胡康对数量没有提出异议，并持毒待售，不存在毒品数量从小到大的变化，不构成犯意、数量引诱。根据法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，应当认定为贩卖的毒品，以贩卖毒品罪论处；证人黄某、李某1、李某2的证言证明被告人胡康有吸食毒品，但上述规定的贩毒人员包括有吸毒情节的贩毒人员；再则，被告人胡康的前次贩卖毒品事实与本次抓获之间间隔时间长短及期间有无新的贩卖毒品行为均不影响对其住处查获的毒品为其贩卖的毒品的认定；且被告人胡康也没有提供证据证明查获的毒品并非用于贩卖。综上，被告人胡康辩解其没有指使何俊陶贩卖毒品与在案证据不符，且翻供无合理理由，不予采信；辩护人提出指控的第一节贩卖事实是犯意和数量双重引诱、胡康住处查获的毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，不符查明的事实与法律规定，均不予采纳。本院认为，被告人胡康明知是毒品而予以贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡康有吸毒劣迹，酌予从重处罚。鉴于本案毒品被当场查获，没有流入社会，酌情从轻处罚。辩护人关于请求从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币20万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月28日起至2034年11月27日止。没收财产款项限判决生效后十日内缴纳）。二、扣押的涉案毒品由公安机关销毁；移送至本院的手机二部、电子秤一台、透明塑料袋215个，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周建华人民陪审员  陈朝静人民陪审员  陈少华二〇二〇年八月六日代书 记员  陈舒依附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。