云南省易门县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0425刑初76号 公诉机关云南省易门县人民检察院。 被告人蔡学红（绰号“蔡老三”），男，1970年1月16日出生，汉族，小学文化，户籍所在地云南省易门县，住易门县。因殴打他人，于2019年8月30日被易门县公安局行政拘留八日，罚款人民币三百元；因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年9月7日被易门县公安局刑事拘留，同年10月12日被依法逮捕。现羁押于易门县看守所。 辩护人沈鸿翔、戍艳珽，云南理享律师事务所律师。 被告人徐发亮（绰号“洗发水”），男，1990年1月19日出生，汉族，中专文化，户籍所在地云南省易门县，住易门县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年10月28日被易门县公安局刑事拘留，同年11月27日被依法逮捕；2020年8月4日本院对其取保候审。 辩护人李玉文，云南诚丰律师事务所律师。 易门县人民检察院以易检一部刑诉〔2020〕67号起诉书指控被告人蔡学红、徐发亮犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。易门县人民检察院指派检察员杨建明、代理检察员徐婷支持公诉，被告人蔡学红、徐发亮及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 易门县人民检察院指控： 一、寻衅滋事犯罪事实 被告人蔡学红因与期美岚存在债务纠纷，于2016年9月22日安排徐发亮到易门县寻找期美岚，后找到期美岚的朋友高某1。其后蔡学红带人到六街卫生院，向高某1逼问期美岚的下落讨债未果后，强行拿走高某1的银行卡由徐发亮去查询余额，查询后卡上无款。其后蔡学红、徐发亮强行将高某1的一辆云Ａ×××××三菱菱帅轿车开走一直未归还，案发后该车辆于2019年9月28日被侦查机关扣押，并于2019年10月25日发还被害人。经易门县发展和改革局以2016年9月22日为基准日，认定云Ａ×××××车价格为4102元。 二、开设赌场犯罪事实 2016年5、6月份期间，被告人蔡学红、徐发亮及杨少良、杨少飞（二人另案处理）等人以营利为目的，先后在蔡学红租赁的易门县龙泉街道小龙口美食城西华街二楼、易门县龙泉街道迎宾湖旁一民房二楼开设赌场，多次邀约、吸引参赌人员在赌场内以“龙虎”的方式进行赌博，并从赌场抽头渔利10万余元。期间根据蔡学红安排，徐发亮先后在赌场内从事抽水、发牌、记账等辅助性工作。 案发后被告人蔡学红被抓获归案。被告人徐发亮经民警电话通知后主动到案，如实供述了上述犯罪事实。 为证明指控事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人蔡学红、徐发亮的行为应以寻衅滋事罪、开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐发亮具有自首情节，可对其从轻处罚；被告人徐发亮系从犯，应对其从轻处罚。二被告人系共同犯罪。二被告人犯数罪，应当数罪并罚。二被告人认罪、认罚，可对其从宽处罚。被告人蔡学红具有赔偿、谅解情节，酌情予以从轻处罚。应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定分别对二被告人定罪处罚。公诉机关建议对被告人蔡学红犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，犯开设赌场罪判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；建议对被告人徐发亮犯寻衅滋事罪判处有期徒刑八个月，犯开设赌场罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。 被告人蔡学红对公诉机关指控罪名无异议，自愿认罪、认罚。 被告人徐发亮对公诉机关指控罪名无异议，自愿认罪、认罚，表示愿意退缴违法所得3500元。 辩护人李玉文对公诉机关指控罪名无异议，提出的辩护意见是：一、被告人徐发亮具有自首情节，可对其从轻处罚；二、被告人徐发亮系从犯，应对其从轻或减轻处罚；三、被告人徐发亮认罪、认罚，社会危害性较小，且系初犯，可对其从宽处罚；四、起诉书认定开设赌场渔利10万余元的证据不足。辩护人建议法庭采纳公诉机关的量刑建议。 辩护人沈鸿翔、戍艳珽对公诉机关指控罪名无异议，提出的辩护意见是：一、期美岚与高某1系男女朋友关系，期美岚骗取被告人蔡学红的借款后躲债，下落不明，期美岚用高某1的银行卡领取林地补偿款，蔡学红找高某1系事出有因，期美岚与高某1有一定过错；二、被告人蔡学红在第一次讯问时作了如实供述，具有坦白情节，可对其从轻处罚；三、被告人蔡学红认罪、认罚，自愿签署了《认罪认罚具结书》，可对其从宽处罚；四、被告人蔡学红的近亲属赔偿了高某1经济损失30000元，取得了高某1谅解，可对其酌情予以从轻处罚。辩护人建议法庭采纳公诉机关的量刑建议。 经审理查明： 一、寻衅滋事犯罪事实 2014年12月至2016年12月，被告人徐发亮时系被告人蔡学红的驾驶员。蔡学红与期美岚存在债务纠纷；被害人高某1系期美岚的好朋友，高某1与蔡学红无债务等矛盾纠纷。2016年9月，蔡学红通过信用社公示栏了解到期美岚近期有林地补偿款到账，但期美岚下落难寻，蔡学红认为期美岚为躲债，可能将补偿款转移到高某1信用社银行卡上。2016年9月22日11时许，蔡学红安排徐发亮到易门县寻找期美岚，并让徐发亮在六街信用社附近盯梢。13时许，徐发亮在六街信用社附近发现高某1，跟随高某1至六街卫生院门卫室高某1父亲上班处，随即电话通知蔡学红，并阻止高某1离去。蔡学红带人到六街卫生院，逼问高某1有关期美岚下落等情况未果，认为高某1有意隐瞒，遂强行拿走高某1的银行卡、强行索取银卡密码，交由徐发亮去查询。经徐发亮查询，卡上无款，蔡学红认为高某1有隐瞒之嫌，与高某1争吵、纠缠至23时许，蔡学红与徐发亮等人强行将高某1的云Ａ×××××三菱菱帅轿车开走，声称期美岚出现之日才予以归还。直至案发后，该车辆于2019年9月28日被侦查机关扣押，同年10月25日发还高某1。经易门县发展和改革局以2016年9月22日为基准日，认定云Ａ×××××车价格为4102元。 2019年11月3日，蔡学红的妻子王学珍代为赔偿了被害人高某1车辆经济损失30000元，取得了高某1的谅解。 二、开设赌场犯罪事实 2016年5、6月份期间，被告人蔡学红与他人（另案处理）以营利为目的，先后在蔡学红租赁的易门县龙泉街道小龙口美食城西华街二楼、易门县龙泉街道迎宾湖旁一民房二楼开设赌场，多次邀约、吸引参赌人员在赌场内以“龙虎”的方式进行赌博，并从赌场抽头渔利10万余元。期间，被告人徐发亮系蔡学红雇请的驾驶员，徐发亮根据蔡学红的安排，先后在赌场内从事抽水、发牌、记账等辅助性工作。在开设赌场期间，蔡学红支付了徐发亮3500元工资。 案发后被告人蔡学红被抓获归案。经民警电话通知，被告人徐发亮主动到案，如实供述了上述犯罪事实。 上述事实，被告人蔡学红、徐发亮无异议，对其签署的《认罪认罚具结书》的真实性、自愿性、合法性亦无异议，且有：物证照片、抓获经过、扣押材料、机动车登记信息材料、民事调解书、接受证据材料清单、手机照片打印件、发还清单、接处警登记表、情况说明；鉴定意见；证人高某2、张某、肖某等26人的证言；被害人高某1的陈述；被告人蔡学红、徐发亮及另案处理的犯罪嫌疑人杨少良、杨少飞等人的供述与辩解、辨认笔录（附照片）等证据在案证明，足以认定。 本院认为，被告人蔡学红、徐发亮强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款的规定，构成寻衅滋事罪。被告人蔡学红、徐发亮以营利为目的，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，被告人蔡学红、徐发亮系共同犯罪。在寻衅滋事及开设赌场的犯罪事实中，被告人蔡学红系主犯，被告人徐发亮系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第二十七条的规定，对被告人徐发亮予以从轻处罚。被告人蔡学红、徐发亮犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应当数罪并罚。被告人徐发亮在尚未采取强制措施前，经民警电话通知自动到案，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，予以从轻处罚。被告人徐发亮、蔡学红自愿认罪、认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，予以从宽处罚。鉴于被告人徐发亮具有前述从轻处罚情节，认罪、悔罪态度较好，且系初犯，可对其判处有期徒刑后宣告缓刑。被告人蔡学红的亲属代为赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。二辩护人与此相同的辩护意见符合法律规定，予以采纳；其他辩护意见与查明事实及法律规定不符，不予以采纳。关于本案开设赌场抽头渔利数额认定的争议，经查，参赌人员及证人王某的证言与被告人徐发亮的供述均能证实，在蔡学红等人开设赌场中被告人徐发亮系蔡学红一方的记账人员，其证实的赌场抽头渔利的数额与王某证实的抽头渔利的情况能相互印证，证实抽头渔利的数额均超过起诉书认定的数额，公诉机关综合全案证据，从有利于被告人的原则作出的认定符合法律规定，辩护人提出起诉书认定抽头渔利10万元证据不足的辩护意见，不予采纳。据此，本院为维护社会管理秩序和社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人蔡学红犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，犯开设赌场罪判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算；在判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日至2021年9月6日止；罚金于判决生效后十五日内缴纳） 二、被告人徐发亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十五日内缴纳） 三、追缴被告人蔡学红开设赌场违法所得人民币十万元；追缴被告人徐发亮在开设赌场中的违法所得人民币三千五百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李江红 人民陪审员  吴鸿明 人民陪审员  杨兴玲 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  欧阳宏