广东省海丰县人民法院行 政 裁 定 书（2020）粤1521行审56号申请执行人陆丰市市*监督管理局，地址：广东省陆丰市******口斜对面，统一社会信用代码11441581MB2C15653L。法定代表人陈振钳，该局局长。委托代理人郑庆武，该局执法三大队队长。委托代理人陈佳捷，该局执法三大队二级科员。被执行人陆丰市甲子锡板牛肉店，地址：陆丰市甲子镇城西区******，统一社会信用代码92441581MA52YWMC0M。经营者蔡锡板,男，汉族，1985年12月21日出生，住广东省陆丰市******************，身份证号码441************176。申请执行人陆丰市市*监督管理局于2020年7月10日向本院申请强制执行陆市监执三罚〔2019〕224号《行政处罚决定书》所确定的处罚事项：没收违法所得85元，处罚款130000元，罚没款共计130085元。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。经审查查明，被执行人于2019年1月开始经营牛肉火锅餐饮，已取得《营业执照》，但未办理《食品经营许可证》。2019年8月22日，申请执行人对被执行人的店铺进行巡查中，发现一批正在销售的鲜牛肉，被执行人未能提供《动物检疫合格证明》《肉品品质检验合格证》；当日，申请执行人对该批牛肉予以扣押；2019年9月4日，申请执行人对被执行人的经营者蔡锡板制作了《询问笔录》，蔡锡板陈述上述牛肉是从汕头购进，共16公斤，购进时未索取购进单据及供货商的食品经营资质，其中牛肚腩购进了10公斤，购进价格68元/公斤，销售价格120元/公斤，未售出；吊龙牛肉购进了6公斤，购进价格86元/公斤,销售价格120元/公斤，已售2.5公斤；并承认其未取得《食品经营许可证》经营食品及销售未按规定进行检疫的违法事实，同时表示要到相关部门办理《食品经营许可证》。2019年9月26日，申请执行人委托广州汇标检测技术中心对该批牛肉进行检验，检测项目包括克伦特罗、沙丁胺醇、莱克多巴胺、氯霉素；2019年10月10日，该中心出具《检验检测报告》，载明以上检测项目的检测结果为未检出，结果判定为合格。2019年10月24日，申请执行人作出陆市监执三罚〔2019〕224号《行政处罚决定书》，认定被执行人的上述情形已构成未取得《食品经营许可证》经营食品和销售未按规定进行检疫的肉类的违法行为，其中违法所得85元，涉案货值1920元；两种行为分别违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可”和第三十四条第（八）项“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：......（八）未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品”的规定。因存在上述两种违法行为，具有从重处罚的情形。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款、第一百二十三条第一款第（四）项的规定，决定对被执行人处罚如下：1.没收扣押的鲜牛肉共13.85公斤；2.没收违法所得85元，处罚款130000元，罚没款共计130085元。在作出上述行政处罚决定之前，申请执行人于2019年10月19日就被执行人上述违法行为组织召开单位负责人集体讨论会议并作出决定。同日，申请执行人向被执行人送达了陆市监执三听告〔2019〕224号《行政处罚听证告知书》，告知被执行人拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据及处罚内容，并告知其依法享有陈述、申辩及听证的权利。被执行人在规定期限内没有提出申辩和听证要求。2019年10月25日，申请执行人向被执行人送达上述行政处罚决定，告知被执行人享有申请复议及提起行政诉讼的权利和期限。被执行人在法定期限内未申请行政复议或者提起行政诉讼。2019年11月8日，申请执行人向被执行人送达了陆市监执三催〔2019〕003号《行政处罚决定履行催告书》；同年12月6日，申请执行人向被执行人送达了陆市监执三催〔2019〕007号《行政处罚决定履行催告书》；2020年4月1日，申请执行人再次向被执行人送达了陆市监执三催〔2020〕004号《行政处罚决定履行催告书》。经催告，被执行人逾期仍未履行。申请执行人遂向本院申请强制执行。本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款规定，违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。第一百二十三条第一款第四项规定，违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处十万元以上十五万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十五倍以上三十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证，并可以由公安机关对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五日以上十五日以下拘留：（四）经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者生产经营未经检验或者检验不合格的肉类制品。《中华人民共和国行政处罚法》第四条第二款规定，设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。第五条规定，实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。第二十七条规定，当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚:（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（二）受他人胁迫有违法行为的；（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。对违法行为的处罚必须考虑违法行为的具体情节，在单独适用特别条款明显不合理的情况下，执法机关应同时适用一般条款对处罚结果予以平衡，符合“过罚相当”的法治原则。本案中，被执行人所经营的涉案牛肉货值较低，违法所得较少，亦配合查处工作，且检测结果合格，未造成其他危害后果；申请执行人在未综合调查涉案违法行为的事实、性质、情节及社会危害程度情况下，对被执行人作出罚款130000元的行政处罚，处罚明显畸重，违背了处罚与教育相结合的原则；同时，依据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十四条第一款规定，市场监督管理部门负责人经对案件调查终结报告、审核意见、当事人陈述和申辩意见或者听证报告等进行审查，根据不同情况，分别作出以下决定......；第二款第一项规定，对下列情节复杂或者重大违法行为给予较重行政处罚的案件，应当由市场监督管理部门负责人集体讨论决定：（一）拟罚款、没收违法所得和非法财物价值数额较大的案件。申请执行人于2019年10月19日向被执行人送达《行政处罚听证告知书》，同日就召开单位负责人集体讨论会议，讨论决定了对被执行人的处罚事项，也就是说，申请执行人在未告知被执行人行政处罚决定的事实、理由、依据，及听取陈述申辩之前，已作出行政处罚决定，严重违反了法定程序。综上，申请执行人所作出的涉案处罚决定，处罚明显畸重，程序违法，对被执行人的权利有重大影响，依法应不准予执行。鉴于被执行人存在违法的事实，申请执行人可依照法定程序，结合违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度，重新对被执行人作出处理。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条第一款第四项的规定，裁定如下：不准予强制执行申请执行人陆丰市市*监督管理局作出的陆市监执三罚〔2019〕224号《行政处罚决定书》所确定的没收违法所得85元和处罚款130000元的处罚事项。申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向广东省汕尾市中级人民法院申请复议，也可以直接向广东省汕尾市中级人民法院申请复议。审 判 长  高炯峰审 判 员  马海波人民陪审员  黄丽莹二〇二〇年七月三十日书 记 员  何振生