安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖12民终3333号上诉人（原审被告）：阜阳市盘古投资咨询有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区颍州路107号嘉泰大夏1幢1009号，统一社会信用代码913412005730164645。法定代表人：张鸣，该公司经理。委托诉讼代理人：刘丹，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：嵇德武，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李淑云，女，1975年7月13日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。原审被告：张鸣，男，1982年4月27日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。原审被告：李晓晓，女，1982年11月28日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。上诉人阜阳市盘古投资咨询有限公司（以下简称盘古公司）因与被上诉人李淑云及原审被告李晓晓、原审被告张鸣民间借贷纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初5753号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。盘古公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判驳回李淑云诉讼请求，并由李淑云承担本案诉讼费用。事实与理由：李淑云未能提供银行流水证明借贷的真实数额，《投资借款合同》载明的内容与实际发生的转账情况在时间点及金额上有明显出入，本案出借本金未予查明。李淑云自书账簿无盘古公司签字认可，不能作为定案依据。盘古公司已向李淑云偿还借款54300元，李淑云对此予以认可，应当扣除。李淑云主张利息按年利率1.5%主张，一审判决超出李淑云诉讼请求范围，程序违法。李淑云辩称，本案借款时通过李晓晓出借的，当时约定有利息，后来才知道钱是借给盘古公司的。李淑云向一审法院起诉请求：1、判决盘古公司、张鸣偿还借款230000元及利息（按年利率1.5%计算，自2017年9月6日起至本息还清之日止，暂计至2019年9月6日的利息为82800元）；2、李晓晓对上述借款及利息承担连带担保责任；3、盘古公司、张鸣、李晓晓承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2012年之前，李淑云经营一家美容店，李晓晓系美容店的客户，后李淑云与李晓晓成为朋友。2012年，李淑云生病（脑出血），治疗出院后，语言、行动功能受限，美容院关门。一年后，李晓晓说有没有余款放到李晓晓那里，给李淑云弄点生活费。2013年7月10日，李淑云出借给李晓晓本金60000元，未出具借据，口头约定利息。后李晓晓每月偿还借款，其中2013年10月10日偿还1000元、2013年11月10日偿还1000元、2013年12月9日偿还1000元、2014年1月9日偿还1000元、2014年2月10日偿还1000元、2014年3月10日偿还1000元、2014年4月11日偿还1000元、2014年5月10日偿还1000元、2014年6月10日偿还1000元、2014年7月9日偿还1000元、2014年8月11日偿还1000元、2014年8月21日偿还4000元、2014年9月11日偿还1000元、2014年10月13日偿还1000元、2014年11月11日偿还1000元、2014年12月16日偿还1000元、2015年1月12日偿还1000元、2015年2月10日偿还1000元、2015年3月12日偿还1000元、2015年5月13日偿还1000元、2014年6月10日偿还1000元、2015年7月31日偿还1000元、2015年8月14日偿还1000元、2015年9月16日偿还1000元、2015年10月14日偿还1000元、2015年11月12日偿还1000元、2015年12月13日偿还1000元、2016年1月14日偿还1000元、2016年2月7日偿还1000元、2016年4月21日偿还900元、2016年5月13日偿还900元、2016年6月10日偿还900元、2016年7月11日偿还900元、2016年8月10日偿还900元、2016年9月12日偿还900元、2016年10月11日偿还900元、2016年11月14日偿还900元、2016年12月11日偿还900元、2017年1月14日偿还900元、2017年2月13日偿还900元、2017年3月15日偿还900元、2017年4月11日偿还900元、2017年5月13日偿还900元、2017年6月14日偿还900元、2017年7月11日偿还900元。2015年2月10日，李淑云出借给李晓晓本金60000元，未出具借据，口头约定利息，一年结息一次。2016年3月7日，李晓晓偿还借款12000元；2017年3月8日，李晓晓偿还借款800元；2016年11月10日，李淑云出借给李晓晓本金100000元，未出具借据，口头约定利息。2017年，李晓晓说（盘古）公司出事了，让李淑云赶快到（盘古）公司要本金，李淑云始知道是盘古公司借款。李晓晓带李淑云找到盘古公司法定代表人张鸣，出具了本案的《投资借款合同》。《投资借款合同》载明“阜阳市盘古投资咨询有限公司借李淑云分别以下三笔借款……三笔借款合计金额23万，此款项由公司承诺承担返还。如果公司没有还款能力，由李晓晓承诺返还，此借据为依据”，盘古公司加盖单位印章，张鸣、李晓晓签名，时间2017年9月6日。另查明，2018年8月13日，通过李晓晓微信向李淑云还款3000元；2019年2月3日，通过李晓晓微信向李淑云还款3500元；2019年2月13日，通过李晓晓微信向李淑云还款500元。再查明，张鸣系盘古公司的法定代表人。一审法院认为，债务应当清偿。关于本案的借款利息约定，李淑云主张以230000元为基数按月利率1.5%支付利息能否支持问题。首先，李淑云脑出血后遗症，语言、行动受限，对外出借款目的是收取利息，作为日常生活费，故约定借款利息的事实存在，理由是：第一双方基于相互信任，借款未出具借据，盘古公司向李淑云第一笔借款后，连续多次按月偿还1000元，自2016年4月21日起每月偿还900元，与李淑云账簿记载的“2013年7月10日，放给小小那里6万元，一个月一结息1000元，2016年（后，利息）900元”相互印证，能够证明2013年7月10日60000元借款约定了利息；第二，2015年2月10日借款60000元。李淑云账簿记载的“一年结息一次，（每月）1.5息”与通过李晓晓银行账户实际履行情况“2016年3月7日，李晓晓偿还借款12000元”相互印证；李淑云账簿记载的“2017（年）3（月）8号结16年利息（应为）10800元，（实）结800元，余1万元（未付作为借款本金）…”，该处的10000元利息与《投资借款合同》载明“…2016年10月18日11万元（实际发生借款时间2016年11月10日，当天银行转款交付100000元）”的事实相互印证，能够证明该笔借款口头约定了利息。其次《投资借款合同》系李淑云与盘古公司对前期借款进行结算后重新出具的借据，形成新的借款，借款未约定利息，2017年9月6日之后已经偿还的7000元，应当从借款本金中扣除。理由是：第一，李淑云以《投资借款合同》为借款依据提起诉讼，认可《投资借款合同》具有法律效力。第二，《投资借款合同》载明的借款230000元，既有实际出借本金220000元，又有前期尚欠利息10000元转化为借款本金，故《投资借款合同》系双方进行结算后重新出具的借据，对借贷双方设定了新的权利义务。第三，李淑云当庭陈述“李晓晓说公司出了事，赶紧去跟公司要本金”，李淑云对借款230000元本金，没有约定利息是认可的。因借款未约定具体的还款日期，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还”的规定，李淑云催收后盘古公司仍未偿还债务，李淑云可随时要求返还借款。因此，李淑云起诉之日即视为借款到期之日。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，故本案应当自李淑云起诉之日按年利率6%支付资金占用期间利息。综上，李淑云要求盘古公司偿还借款本金223000元（230000元-7000元）并自2019年11月19日起按年利率6%支付利息的诉讼请求，予以支持，超出部分不予支持。张鸣系盘古公司法定代表人，在《投资借款合同》上签名系履行职务的行为，李淑云要求张鸣与盘古公司共同偿还借款本息的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国担保法》第十七条规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”李晓晓在《投资借款合同》上签署担保，应当为借款的偿还承担保证责任。李淑云主张李晓晓承担连带清偿责任，但李晓晓在《投资借款合同》上明确注明：“如果公司没有还款能力，由李晓晓承诺返还”，故李晓晓属于一般担保。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，判决：一、阜阳市盘古投资咨询有限公司于判决生效之日起十日内偿还李淑云借款本金223000元并自2019年11月19日起按年利率6%支付利息至全部借款偿还完毕之日止；二、李晓晓在阜阳市盘古投资咨询有限公司财产依法强制执行仍不能履行债务时，对上述债务承担清偿责任；三、驳回李淑云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2996元，由阜阳市盘古投资咨询有限公司、李晓晓承担。本院二审期间，各方当事人未提交新证据。一审法院查明的事实，本院经审理后认为属实，依法予以确认。本院认为，《投资借款合同》由盘古公司法定代表人张鸣签名，并加盖公司印章，作为法人，可以推定其尽到了必要、合理的审查义务,虽然《投资借款合同》载明的内容与一审法院认定的借款发生时间及金额方面存在出入，李淑云提交的账簿也是自行书写，但上述证据能够与李晓晓的转账记录等证据相互印证，一审法院综合全案证据作出事实认定，符合证据规则。盘古公司向李淑云支付的47300元，均发生在2017年9月6日双方达成《投资借款合同》前，应当认定为利息，盘古公司主张从结算款项中扣除，理由不能成立。结合李淑云起诉状中的计算金额，年利率1.5%应为笔误，不能作为盘古公司主张一审判决超出诉讼请求的依据。综上所述，盘古公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2996元，由阜阳市盘古投资咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汝 峰审判员 邱明月审判员 崔 磊二〇二〇年八月三十一日书记员 李光磊附：（2020）皖12民终3333决书适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。