河北雄安新区中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀96刑终55号 原公诉机关河北省雄县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张廓，男，1986年9月17日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地及住址河北省保定市高碑店市。2013年9月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被雄县公安局刑事拘留，同年10月23日被逮捕，2014年6月25日被取保候审。2016年8月3日因犯合同诈骗罪被湖南省湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑十二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月6日押解回雄县，现羁押于雄县看守所。 指定辩护人李双寅，河北惠通律师事务所律师。 河北省雄县人民法院审理雄县人民检察院指控原审被告人张廓贩卖毒品罪一案，于二O二O年六月二十二日作出（2020）冀0638刑初85号刑事判决。原审被告人张廓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取指定辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2013年9月23日晚，被告人张廓伙同张某（已诉）租车从容城县到雄县高速西站口贩卖冰毒，正在交易毒品时，张廓被当场抓获，张某乘坐出租车逃跑，当场查获冰毒疑似物一袋。经鉴定，冰毒疑似物检出甲基苯丙胺成份，重16克。 上述事实有下列证据予以证实： 1.证人任某某证言，其和张廓是在一个游戏厅里认识的,别人都叫其小北。2013年9月23日上午，张廓给其打电话问其有没有人要冰毒，其就告诉了派出所的王某，王某说请示了领导让其配合。其按照王某说的和张廓约定了交易的时间、地点，通过电话和张廓谈好价格，430元一克，其说要20克,最后约定在雄县西站高速桥下交易。快到了交易时间，王某叫其上了一辆黑色的轿车，让司机拿着交易的钱，王某带人在后面跟着。到了交易的地方，张廓上了其一方的车，其和司机要了钱，当时没给张廓，其说先试试，接着把钱给了张廓，张廓就给了其冰毒。其把冰毒放在车的后座上，正当张廓数钱的时候王某带的人就到了，张廓把钱放在了衣兜里，把后座的冰毒拿起来就跑，张廓刚一下车，王某带的人就追，张廓把冰毒扔在了草丛里，接着就被抓了。 2.证人杨某证言，2013年9月23日昝岗派出所的王某反映有人要贩卖毒品，巡警大队与昝岗派出所共同制订了抓捕方案。到9月23日晚上11点多的时候，贩毒人和任某某联系称已到雄县，并约好在津保高速雄县西站高速桥下交易。按照任务分工，凌晨的时候其开车带着任某某与贩毒人见面，任某某下车后对面车上一男子也下了车，俩人说了几句话就上了其的车。他俩都坐在了后座，任某某和其要了钱，对那名男子说试试，接着任某某就把钱给了那名男子，那名男子从衣袋里掏出一个烟盒给了任某某，任某某打开烟盒看了看就把烟盒放在了后座的中间。正当那名男子数钱的时候，抓捕的人就来了，那名男子拿着手里的钱和座位上的烟盒推开车门就跑，其推开车门就追。那名男子跑着的时候把一个烟盒扔在了草丛里，接着摔了一跤，那名男子就被抓住了。之后在草丛里找到了烟盒，烟盒里有冰毒疑似物。 3.证人王某证言，其在昝岗派出所上班，2013年9月23日上午，其接到任某某的电话，任某某说张廓要卖给她冰毒。其把情况向派出所领导汇报后，所里指示让任某某继续和张廓联系约定交易时间、地点，后确定在雄县西高速桥下交易。当晚12点左右，派出所和巡警大队的人做好了抓捕的准备工作。杨某开着一辆黑色的轿车带着任某某到了交易地点，抓捕人员跟着杨某的车到达交易地点后隐蔽起来。这时从对面来了一辆车，一名男子从车上下来，任某某也下了车，说了几句话，任某某和那名男子就上了杨某的车。看到抓捕时机已到抓捕人员就跑了过去，车门突然打开了，那名男子从车里窜了出来开始往前跑，其和抓捕的民警就开始追，那名男子跑到路边的草地上，扔了件东西，随后摔在地上，抓捕人员上去就把那人扑在了地上，在草丛里找到了烟盒，烟盒里装着冰毒疑似物。 4.证人李某证言，证实其曾因赌博被容城县公安局行政拘留过。 5.同案犯张某供述，其和张廓、李某在容城拘留所一起被拘留时认识的。几年前一个夏天的下午，其跟着张廓到容城找李某，到后李某带着去吃的饭，饭后回到宾馆，张廓和李某在房间，其和一个小孩去另一个屋里小便。回到房间后，张廓叫其和他出去一趟，其和张廓叫了一辆出租车去雄县，因有个女的要冰毒，去雄县是去卖冰毒。在车上张廓就一个劲的和一个女的打电话，后约好在雄县西高速桥的附近见面。到后看见一辆黑色轿车在马路边停着，张廓拿了一个烟盒下车，上了那辆黑色车，从黑车上下来一个女的，问其车上有水吗，司机说没有，后面来了一辆黑色轿车，一急刹车，那司机开着车就跑了。司机开车跑是因为在车上说卖冰毒时，那司机听见了。 6.被告人张廓供述，其和张某是朋友关系和他叫刚哥。2013年8月份因打游戏机赌博被容城县公安局拘留，其和张某在拘留所里认识的。2013年9月23日中午，张某让其问问有没有人要东西给他卖点，其想起小北吸食过冰毒，就给小北打电话。其二人在电话里谈冰毒的价钱，开始和小北要450元一个，最后在张某的指导下谈好了价是430元一个，总共要20个，8600元。开始说在白沟大桥南侧交易，后又改在雄县西站高速桥下交易。当天晚上10点多钟，刚哥打电话叫的车，其二人从容城来的雄县，其卖的是冰毒，是刚哥的货，他让其把冰毒拿给小北，然后把钱拿回来就行了。其来到约定地点后，小北也坐车来了，小北下了车，其也下车，其就给小北烟盒，烟盒里放的冰毒。小北让其上她的车，其坐在了后面，然后小北和司机要钱，那司机就给了小北钱，小北没给其钱，说试试，接着就给了其钱。其正数钱的时候，公安局的就到了，其就把钱放在了其的衣袋里，拿着冰毒就跑。下车后其把冰毒扔在了草地上，再一跑其摔了俩跤，就被公安机关抓住了。 7.辨认笔录及照片，证实经张廓对不同男性免冠照片进行辨认，指认7号照片张某就是提供给他冰毒的男子；经张某分别对不同男性免冠照片进行辨认，指认9号照片张廓就是在2019年9月23日晚上贩卖冰毒的人；指认8号照片李某就是提供给张廓冰毒的人。 8.扣押清单及照片，证实2013年9月24日公安机关将张廓持有的20克冰毒予以扣押。 9.视频光盘证实，张廓被抓获后，供认其被当场缴获约20克冰毒，冰毒系从张某处所拿。 10.刑事技术检验报告，证实经保定市公安局检验，雄县公安局送检的冰毒疑似物一袋，检出甲基苯丙胺成份，重16克。 11.上交毒品登记表，证实雄县公安局缴获的涉案甲基苯丙胺16克，已于2013年10月11日上交到保定市。 12.现场勘验检查工作记录，证实2014年4月28日雄县公安局对贩卖毒品案发现场进行了现场勘查，现场位于雄县津保高速西站口及现场周边的道路、设施等情况。 13.办案说明，证实2013年9月23日该所接任某某举报，有人贩卖冰毒，该所和巡警大队组织警力20余人，制订抓捕方案，于9月24日凌晨在津保高速雄县西站将贩毒人张廓抓获，当场缴获烟盒一个，内有冰毒疑似物，后经保定市公安局鉴定为甲基苯丙胺16克。 14.行政处罚决定书，证实张廓因利用赌博机赌博于2013年8月24日被容城公安局行政处罚。 15.湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2016）湘0304刑初80号刑事判决书，证实被告人张廓因犯合同诈骗罪于2016年8月3日被判处有期徒刑十二年，并处罚金八万元，羁押期限于2015年7月17日至2027年7月16日。 16.常住人口详细信息，被告人张廓1986年9月17日出生。 原审法院认为，被告人张廓伙同张某贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。对被告人张廓辩称其无罪的意见，经查，在案证人任某某、王某、杨某、张某证言；被告人张廓于2013年9月24日三次供述及被告人张廓对被缴获毒品的辨认视频、侦查机关出具的办案说明，扣押毒品清单等证据，能清楚、完整地证实被告人张廓伙同张某向任某某贩卖毒品的具体过程，形成完全证据链条，足以认定张廓伙同张某贩卖毒品事实，故对被告人的辩护意见，不予采信。对辩护人提出的任某某的买毒行为具有特意性等辩护意见，经查，在案证据可证实在被告人张廓电话联系任某某贩毒之前，其就已产生贩卖毒品的概括性故意，后又主动电话联系商定了交易数量及地点，故该辩护意见，不予采纳。被告人张廓于2016年8月3日因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金八万元，刑罚执行完毕之前发现本案漏罪，依法应将漏罪判处的刑罚与前罪判处的刑罚数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，认定被告人张廓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；与前罪判处的有期徒刑十二年，并处罚金八万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币八万五千元；对缴获的毒品依法予以没收，由公安机关销毁。 被告人张廓上诉主要提出：认定上诉人张廓贩卖毒品的证据不足，不应以贩卖毒品定罪量刑。 指定辩护人的辩护意见为：原判决量刑重。 经审理查明，原判决认定上诉人张廓伙同张某（已诉）贩卖毒品，并当场查获冰毒（甲基苯丙胺）16克的事实清楚。主要有证人任某某、杨某、王某、李某证言，原审被告人张廓供述，同案犯张某供述，辨认笔录及照片，扣押清单及照片，视频光盘，刑事技术检验报告，上交毒品登记表，现场勘验检查工作记录，行政处罚决定书，湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑事判决书等证据证实。 本院认为，上诉人张廓伙同张某向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。关于上诉人所提上诉意见，经查，证人任某某证实张廓在卖给其冰毒时被抓获，证人杨某、王某所证与任某某证言相吻合，上诉人张廓原供述、同案犯张某供述张廓贩卖毒品的事实及张某对张廓的辨认，与证人任某某、杨某等人证言印证一致，当场查获的冰毒疑似物经鉴定检出甲基苯丙胺，重16克，在案证据能够证实上诉人张廓贩卖毒品的事实。故对上诉人张廓的上诉意见不予采纳。原判决事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。对指定辩护人“量刑重”的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  杨 忠 审 判 员  王智广 审 判 员  聂晓方 二〇二〇年八月五日 法官助理  王一凡 书 记 员  张 峥