湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘01刑终529号原公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈承，男，1989年12月18日出生于湖南省娄底市，汉族，初中文化，经商，住湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯诈骗罪，2018年6月8日被刑事拘留，2018年7月14日被取保候审，2020年1月8日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人朱超良，湖南湘康律师事务所律师。原审被告人谢志强，男，1983年2月26日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，司机，住湖南省涟源市。因犯寻衅滋事罪，2013年3月25日被判处有期徒刑一年二个月。因涉嫌犯诈骗罪，2018年6月8日被刑事拘留，2018年7月14日被取保候审，2020年1月8日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。长沙市岳麓区人民法院审理长沙市岳麓区人民检察院指控原审被告人陈承、谢志强犯诈骗罪一案，于二○二○年四月十日作出（2020）湘0104刑初48号刑事判决。原审被告人陈承不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年3月起，被告人陈承利用湘Ｋ×××××牌照大货车从事混凝土运输业务，并雇佣被告人谢志强作为该车司机，两人利用在货车底部安装的液压泵改变车子的前后重量以减轻计重，从而达到在高速公路收费站过磅时逃费的目的。2018年3月至6月初，被告人陈承、谢志强以上述方式，从杨市、娄底西高速口上高速，从长沙市岳麓区长潭西高速栗山塘收费站出高速，共计逃费22次，空车重量以14.8吨计算，应缴纳通行费55705元，实际缴纳通行费6274元，共计逃费49431元。2018年6月7日23时许，被告人陈承、谢志强在长潭西高速栗山塘收费站再次以上述方式逃费时被长潭西高速收费站稽查人员查获后被行政罚款，次日二被告人缴纳罚款后，长潭西高速收费站工作人员告知其二人已报警，二人在原处等待后被公安机关传唤到案。案发后，被告人陈承家属补交给湖南省长潭西线高速公路收费站通行费17831元，湖南省长潭西线高速公路收费站对被告人陈承、谢志强表示谅解,对剩余未补缴的通行费不再追究。被告人陈承、谢志强于2019年12月13日在公诉机关签署了《认罪认罚具结书》。原审判决认定上述事实的证据有：接处警案件登记表、户籍证明、无违法犯罪记录证明、刑事判决书、传唤经过、扣押决定书、扣押物品清单、逃费情况表、高速公路通行缴费信息表、进货清单、车辆行驶证及驾驶证复印件、车辆通行费发票、稽查询问笔录、车辆通行费追缴金额核算单、车辆通行费执收确实书、谅解书、现场指认记录及照片、证人证言、被告人的供述和辩解等。原审判决认为，被告人陈承、谢志强以非法占有为目的，以隐瞒真相的方式偷逃高速公路通行费，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，被告人陈承在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，被告人谢志强在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯。被告人陈承、谢志强在被长潭西高速收费站工作人员查获后回家筹款，于次日到长潭西高速收费站缴纳罚款，随即被工作人员告知已经报警，其二人亦未离开现场，直至被公安机关传唤到案，到案后亦如实供述了自己的犯罪事实，可认定为自首，依法可从轻处罚。被告人陈承、谢志强自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人陈承的家属能代为积极赔偿被害单位湖南省长潭西线高速公路收费站的部分经济损失，取得被害单位的谅解，对剩余未补缴的全部通行费不再追究，可酌情从轻处罚。被告人谢志强系累犯，依法应从重处罚。对于被告人陈承、谢志强诈骗未退赔的财物，因被害单位湖南省长潭西线高速公路收费站出具书面材料自愿免除其二人的退赔责任，法院不再责令其退赔。根据被告人陈承、谢志强犯罪的事实、性质、情节及行为对社会的危害程度，原审法院依法判决：一、被告人陈承犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人谢志强犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。三、扣押在案的作案工具液压装置2个依法予以没收（由扣押机关长沙市公安局岳麓分局处理）。原审被告人陈承上诉提出：其具有自首、认罪认罚、退赃退赔并取得被害人谅解等从轻、从宽处罚情节，原审判决量刑过重，请求对其减轻量刑或者适用缓刑。辩护人辩称：陈承主观恶性不深、人身危险性低且已经认识到自己的错误，请求二审法院对其判处缓刑或者减轻量刑。经审理查明，原审判决认定上诉人陈承、原审被告人谢志强犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人陈承、原审被告人谢志强以非法占有为目的，以隐瞒真相的方式偷逃高速公路通行费，数额较大,其行为均已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，上诉人陈承在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；原审被告人谢志强在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人陈承及原审被告人谢志强犯罪以后自动将自己置于公安机关的控制之下且能如实供述自己的罪行，系自首，依法予以减轻处罚。上诉人陈承、原审被告人谢志强自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。上诉人陈承的家属代为积极赔偿被害单位的部分经济损失并取得谅解，对其酌情从轻处罚。原审被告人谢志强系累犯，依法应从重处罚。陈承、谢志强因诈骗所偷逃的高速公路费属违法所得，依法应予追缴，湖南省长潭西线高速公路收费站无权免除责任。针对上诉人陈承提出其具有自首、认罪认罚、退赃退赔并取得被害人谅解等从轻、从宽处罚情节，原审判决量刑过重的上诉理由以及其辩护人提出陈承主观恶性不深、人身危险性低且已经认识到自己的错误，原审判决量刑过重的辩护意见，经查，原审判决根据陈承的犯罪事实、情节及对社会的危害程度等，对其量刑并无不当，该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黎 璠审判员 李雨佳审判员 张新文二〇二〇年八月二十八日法官助理李海军书记员黄雅婧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。