辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2607号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、5#。负责人：孔繁英，经理。委托诉讼代理人：傅桐，公司员工。被上诉人（原审原告）：李景良，男，1966年6月26日出生，汉族，户籍地为盖州市，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：岳子英，营口市鲅鱼圈区海东法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘伟，男，1987年12月10日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人李景良、刘伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初1810号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：一、请求法院依法改判上诉人多支付的227天的伙食补助费11,350元。二、请求法院依法改判上诉人多支付的157天误工费用12,775.49元。三、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人的住院时长407天没有依据。通过被上诉人提供的病历记载，大部分住院时长无治疗，根本无须住院，但法院对病历没有进行审查。结合被上诉人的病情，根本无需住院407天。在一审中上诉人已经提交了书面关于误工期、护理期、住院时长的合理性鉴定，但法院没有支持，直接按照被上诉人提供的病历认定明显系认定事实不清。结合被上诉人的伤情，上诉人认可住院时长180天，因此伙补费用应当按照180天×50=9,000元计算。对于多计算的227天的伙食补助费共计11,350元上诉人不应支付。二、被上诉人的误工时长最多只能认定365天。《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》中规定的最长误工时长仅为365天，因此被上诉人的误工时长最多也只能计算365天，一审法院在没有对被上诉人的误工时长进行鉴定的情况下酌定按照522天计算没有任何依据。针对被上诉人主张的误工费用上诉人认可应按365天的住院天数给付误工费用29,701元，对于多计算的157天的12,775.09元上诉人不应支付。李景亮辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘伟未发表答辩意见。李景亮向一审法院起诉请求：1．赔偿原告李景良医疗费37,194.48元、伙食补助费20,350元、护理费63,657.49元、误工费119,100元、残疾赔偿金149,368元、交通费3,400元、精神损害抚慰金5,000元、摩托车修理费1,800元、复印费277元、鉴定费1,744.6元、二次手术30,000元，以上总计431,891.57元。一审法院认定事实：2017年9月30日21：35分许，被告刘伟驾驶辽Ｈ×××××号轿车沿营口市鲅鱼圈区蝴蝶泉路由东向西行驶至火山大街交汇处丁字路口左转弯时与原告驾驶的辽Ｈ×××××两轮摩托车相撞，致使原告受伤，两车损坏。经交警部门认定，被告刘伟负事故的全部责任。伤后原告在沈阳医学院附属中心医院治疗58天，其中一级护理2天，二级护理56天，又于2018年2月23日在该院住院治疗35天，均为二级护理。此前的医疗费用已经原告起诉，由保险公司给付265,011元。原告后于2018年5月2日开始在营口经济技术开发区中心医院进行术后康复治疗314天，其中二级护理19天，其余为三级护理。依原告李景良申请并经本院依法委托，辽宁正大司法鉴定中心于2019年11月4日出具司法鉴定意见书，原告李景良左胫骨平台骨折内固定术后，现遗留左膝关节功能显著障碍，评为九级伤残。原告李景良支付鉴定费1,744.6元。原告李景良的摩托车损失双方认可1,800元。另查，被告刘伟驾驶的事故车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险50万元，交强险中医疗费赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产赔偿限额为2,000元。又查，原告夫妻居住在鲅鱼圈宋屯新区，原告住院期间由其妻姚玉晶护理。一审法院认为：原告因交通事故造成的经济损失，被告刘伟作为侵权人，应继续承担侵权责任，被告保险公司应继续在保险范围内承担赔偿责任。原告主张的医疗费35,444.48元及救护车费1,750元，有正规票据证明，符合本案实际，本院予以支持。原告主张的残疾辅助器具费980元，因有正规票据证明，符合原告伤情，本院予以支持。原告主张的伙食补助费407天，符合原告的住院实际，本院予以支持，为50元×407天为20,350元。原告主张的误工费问题，因原告未提供充分的证据证明其有固定的收入来源，故本院比照全体居民人均可支配收入计算。关于误工期限，本院结合原告的伤情及其伤残程度，酌定从原告第一次住院到最后一次出院来计算其误工期，即从2017年10月1日至2019年3月12日，共522天，其护理费应为29,701元/365天×522天为42,476.5元。关于原告主张的护理费，本院依法支持其主张的一级和二级护理期间护理费，其主张的三级护理期间的护理费没有法律依据，本院不予支持。关于护理费标准，因护理人员没有固定收入，本院比照全体居民人均可支配收入计算，即29,701元/365天×（112天+2天）为9,276.48元。关于原告主张的残疾赔偿金应为29,701元（全体居民人均可支配收入）×20年×20%为118,804元。关于原告主张的精神损害抚慰金5,000元，符合本案实际，本院予以支持。原告主张的摩托车修理费1,800元，因被告保险公司认可，本院予以确认。关于原告主张的交通费，本院结合原告的住院时间及距离，酌定3,000元。关于原告主张的病例复印费277元，因有正规票据证明，本院予以支持，由被告刘伟承担。关于原告主张的二次手术费30,000元的问题，因未实际发生，本院不予支持。综上，原告的经济损失共计238,881.46元（未含复印病例费277元）。关于被告保险公司提出对误工期、护理期、住院时长进鉴定的答辩意见，经查，住院时长非原告主观因素所能控制，且被告保险公司没的证据证明原告存在离院挂床的情况，故其对住院时长进行鉴定的答辩意见本院不予采纳。因本院已对其误工期及护理期限依法进行了调整，故被告保险公司对上述两项申请鉴定的答辩意见，本院不予采纳。关于被告保险公司申请重新鉴定的问题，因该鉴定程序经本院依法委托，双方均充分参与，鉴定程序合法，鉴定结论未见不当之处，故其该申请本院不予支持。一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告李景良经济损失238,881.46元；二、被告刘伟于本判决生效后10日内赔偿原告李景良复印费277元；三、驳回原告李景良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,783元，由原告李景良负担3,425元，被告刘伟负担4,358元。鉴定费1,744.6元，被告刘伟负担。本院二审期间当事人未提交新证据，本院审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，首先，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人虽主张应按180天计算李景亮的伙食补助费，但并未充分举证证明其主张，应承担举证不能的不利后果。经查，李景亮受伤住院522天，一审法院酌情支持李景亮407天的伙食补助费未见明显不妥，本院依法予以确认。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，一审法院综合考量被上诉人李景亮伤情及伤残程度，酌定误工期限为李景亮实际住院时长522天，未超出上述法定限度，故上诉人主张一审认定误工期限多计算157天于法无据与事实不符，本院依法不予支持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费404元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年八月二十一日法官助理宫剑书记员韩璐