河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终1937号 上诉人（原审原告）：刘英，男，1974年12月5日出生，汉族，住河北省邯郸市魏县。 委托诉讼代理人：张仕景，河北驰州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李晓光，男，1977年7月1日出生，汉族，住河北省邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：刘慧杰，河北浩博律师事务所律师。 原审第三人：邯郸市海梵瑞贸易有限公司，住所地河北省邯郸市丛台区东环路与迎宾大街交汇处万浩吉祥8号楼1单元401室。 法定代表人：汲强，该公司经理。 原审第三人：邯郸市金台融资担保有限公司，住所地河北省邯郸市邯山区中华南大街78号卓立商务大厦2103、2104、2107、2114、2115号。 法定代表人：孟士杰，该公司经理。 上诉人刘英因与被上诉人李晓光、原审第三人邯郸市海梵瑞贸易有限公司、邯郸市金台融资担保有限公司案外人执行异议之诉一案，不服河北省邯郸经济技术开发区人民法院（2019）冀0491民初1568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘英上诉请求：1、请求撤销邯郸经济技术开发区人民法院（2019）冀0491民初1568号民事判决，现依法提起上诉。2、请求二审法院判决不得追加上诉人为被执行人。3、本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，上诉人对金台公司的注册资金及资金去向根本就不知道，不存在抽逃注册资金的行为。上诉人没有参与对金台公司的出资、分红，不存在抽逃出资的行为。原审法院在一审判决中认定，金台担保公司成立于2012年7月2日，该公司注册资本2亿元，由公司全体股东认缴并于当日缴存于该公司在邯郸银行股份有限公司鑫港支行开立的账号。其中刘英出资980万元，铭禄贸易公司出资600万元，海梵瑞贸易公司出资320万元，河北博浩建筑安装工程有限公司出资5200万元，河北明森房地产开发有限公司出资4400万元，邯郸市兄弟商贸有限公司出资3600万元，陈旭红出资980万元，汲强出资980万元，孟士杰出资980万元，刘洁出资980万元，郭昌炤出资980万元，次日，金台担保公司的注册资本2亿元全部转出，其中转入铭禄贸易公司账户4500万元，转入海梵瑞贸易公司账户4500万元，转入河北博浩建筑安装工程有限公司账户4500万元，转入邯郸市兄弟商贸有限公司账户4500万元，转入孟士杰账户1000万元，转入刘洁账户1000万元。根据上述原审法院认定的事实，在金台公司成立次日将出资款项转出，款项并未转到上诉人账户，而原审法院认定“应当推定刘英对抽逃出资是明知的，这是不符合客观情况的主观臆断，这样的推定不尊重客观情况，更不符合逻辑推理”。原审法院认定事实错误。二、原审法院适用法律错误，原审法院根据《公司法解释三》第十二条规定推定上诉人具有抽逃出资的事实，该条规定内容是，实际股东在公司成立后转移出资，侵害公司利益的行为，第一、上诉人不具有股东的名义，不能依据该条推定上诉人具有抽逃出资的事实，第二，上诉人也没有参与抽逃出资的事实，认定上诉人抽逃出资不符合该条内容。原审法院依据《公司法解释三》第十三条规定，“股东未履行或未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”是错误的，上诉人不存在抽逃出资的行为，所适用的法律是错误的。 李晓光答辩称，刘英的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 刘英向一审法院起诉请求：1、判决不得追加原告为被执行人。2、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：金台担保公司成立于2012年7月2日，刘英任该公司监事。该公司注册资本2亿元，由公司全体股东认缴并于2012年7月2日缴存于该公司在邯郸银行股份有限公司鑫港支行开立的临时存款账户86×××12账号，并经邯郸隆信会计师事务所审验，出具邯隆会综验字【2012】第624号验资报告。其中刘英出资980万元，铭禄贸易公司出资600万元，海梵瑞贸易公司出资320万元，河北博浩建筑安装工程有限公司出资5200万元，河北明森房地产开发有限公司出资4400万元，邯郸市兄弟商贸有限公司出资3600万元，陈旭红出资980万元，汲强出资980万元，孟士杰出资980万元，刘洁出资980万元，郭昌炤出资980万元，次日，金台担保公司的注册资本2亿元全部转出，其中转入铭禄贸易公司账户4500万元，转入海梵瑞贸易公司账户4500万元，转入河北博浩建筑安装工程有限公司账户4500万元，转入邯郸市兄弟商贸有限公司账户4500万元，转入孟士杰账户1000万元，转入刘洁账户1000万元。被告李晓光与第三人海梵瑞贸易公司、金台担保公司民间借贷纠纷一案，法院作出（2016）冀0421民初959号民事判决书。在执行过程中，法院作出（2018）冀0491执异122号执行裁定书，追加刘英、陈旭红、铭禄贸易公司、河北明森房地产开发有限公司为被执行人。刘英对该裁定不服，向法院提起执行异议之诉。 一审法院认为，股东应当全面履行出资义务。本案争议焦点为：原告刘英是否存在抽逃出资行为，追加原告刘英为被执行人是否合法有据。法院分析如下：首先，《最高人民法院关于适用{中华人民共和国公司法}若干问题的规定（三）》第十二条的规定：公司成立后，公司、股东或公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出（三）利用关联交易将出资转出（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，金台担保公司注册资本2亿元，公司全体股东于2012年7月2日按照认缴数额实际缴纳出资额，次日，公司的注册资本2亿元全部转出，该出资额虽未转人刘英账户，但刘英作为公司股东和监事，未提供其本人没有参与公司的设立，经营及分红的相关证据，且亦未提供注册资本转出属正常经营资金往来的证据，应当推定刘英对抽逃出资的明知的，原告刘英应当承担抽逃出资的法律责任。其次，《最高人民法院关于适用{中华人民共和国公司法}若干问题的规定（三）》第十三条的规定：股东未履行或未全面履行出资义务，公司或其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院予以支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因股东未履行或未全面履行出资义务，构成对公司财产权的侵害，间接构成对公司债权人利益的损害。公司以及足额出资的股东有权要求其承担违约责任补足出资，如公司怠于行使请求赔偿的权利，则公司的债权人可以代位行使该项权利，请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。因此，本案中原告刘英应当在抽逃资金范围内对金台担保公司的债务承担补充赔偿责任。原告诉讼请求要求不得追加其为被执行人，理由不能成立，依法应予驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于适用{中华人民共和国公司法}若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用{中华人民共和国民事诉讼法}的解释》第二百四十条的规定，判决如下：驳回原告刘英的诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人刘英提出其不应当被追加为被执行人的理由，《最高人民法院关于适用{中华人民共和国公司法}若干问题的规定（三）》第十二条的规定：公司成立后，公司、股东或公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出（三）利用关联交易将出资转出（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，金台担保公司注册资本2亿元，公司全体股东于2012年7月2日按照认缴数额实际缴纳出资额，次日，公司的注册资本2亿元全部转出，该出资额虽未转人刘英账户，但刘英作为公司股东和监事，未提供其本人没有参与公司的设立，经营及分红的相关证据，且亦未提供注册资本转出属正常经营资金往来的证据，应当推定刘英对抽逃出资的明知的，刘英应当承担抽逃出资的法律责任。同时根据《最高人民法院关于适用{中华人民共和国公司法}若干问题的规定（三）》第十三条的规定：股东未履行或未全面履行出资义务，公司或其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院予以支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因股东未履行或未全面履行出资义务，构成对公司财产权的侵害，间接构成对公司债权人利益的损害。公司以及足额出资的股东有权要求其承担违约责任补足出资，如公司怠于行使请求赔偿的权利，则公司的债权人可以代位行使该项权利，请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。因此，本案中刘英应当在抽逃资金范围内对金台担保公司的债务承担补充赔偿责任。综上所述，刘英的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3135元，由刘英负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐海燕 审判员  宋世忠 审判员  宋世忠 二〇二〇年八月二十日 书记员  郭培明