新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终1462号 上诉人（原审原告）：段质兵，男，1973年11月11日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 上诉人（原审被告）：王奎元，男，1977年10月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 上诉人段质兵因与上诉人王奎元承揽合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初1293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实、证据或者理由，故对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 段质兵上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人损失62176元。事实和理由：一、一审上诉人申请鉴定被上诉人施工质量问题及修复价值，经鉴定被上诉人施工存在严重质量问题，而造成质量问题是因被上诉人原因，上诉人没有任何过错，一审法院判上诉人承担50%的责任显失公平。二、上诉人的损失被上诉人赔偿应当按照初次鉴定的评估报告认定。 王奎元未提出书面答辩意见。 王奎元上诉请求：依法撤销一审民事判决，改判王奎元不承担赔偿金20411.50元。事实及理由：上诉人与被上诉人于2008年9月23日签订合同，被上诉人没有正规图纸，是现建房屋现设计，被上诉人建房是为了征购，因此要求上诉人速度要快。而且被上诉人一直在工地监工，工程质量存在问题不是上诉人的原因。 段质兵未提出书面答辩意见。 段质兵向一审法院起诉请求：1．依法解除原告与被告签订的《合同书》；2．依法判令被告向原告赔偿损失80000元；3．判令被告承担鉴定费9500元。 一审法院认定事实：2018年9月23日，原、被告签订《合同书》一份，合同约定：甲方段质兵；乙方王奎元；一、工程地点：阜康市天池岔路口冰湖五队；二、工程项目：民用住宅二层小楼，总面积336平方米；三、承包方式：单项承包，即包工不包料，每平方380元；四、工程要求：1．甲方提供施工材料和钢管设备；2．乙方按照甲方的设计要求进行施工，中间甲方如有改动，甲方应提前通知乙方，以免造成不必要的损失……；五、付款方式：基础完工付20％；主体完工付80％；工程完工付清剩余工程款。2018年9月24日，被告开始施工。因双方就工程质量及工程款未付问题发生争执，被告于2018年10月14日停工至今。原告因申请鉴定支出鉴定费9500元。一审法院认为，本案争议焦点：被告是否应向原告赔偿损失。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，结合原告与被告签订的《合同书》内容来看，系双方当事人的真实意思表示，不违反我国法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效的民事法律行为，双方系承揽合同关系。双方应按合同约定履行各自的义务，不得擅自变更或者解除合同。被告自2018年10月14日停工至今，未按合同约定内容进行施工。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人协商一致，可以解除合同。现原告要求解除双方签订的《合同书》，被告表示同意，则双方签订的《合同书》解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告与被告签订合同后，即应按照合同约定全面履行自己的义务，被告应按约定修建并交付符合质量约定的房屋，原告应按约定支付工程款。根据双方签订的合同书，只笼统约定了施工的内容，并未约定建房质量标准。依照相关法规，质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行。针对本案，系一农民自建住宅行为，随意性大，对价较小，且无此类建房的国家或行业标准，故本案质量约定按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行为宜。依据鉴定意见，评估部门按照无施工资质施工队所建工程的市场价值定价，客观公正。被告王奎元所施工的工程存在质量问题，有违合同约定初衷及履行目的，构成违约，应承担赔偿损失的违约责任。因原告修建房屋由无资质的人员进行施工，自身存在审核不严，对所造成的房屋出现质量问题存在主观过错，由此造成的损失应由其自行承担一部分。对于承担比例，原告应承担损失50％，被告应承担损失50％。故位于阜康市××路房屋重建损失为31323元，原告承担15661.50元，被告王奎元向原告赔偿损失15661.50元。原告主张的鉴定费应按被告应赔偿费用的比列承担，即原告承担4750元，被告承担4750元。判决：一、解除原告段质兵与被告王奎元签订的《合同书》；二、被告王奎元于判决生效后十日内向原告段质兵赔偿损失15661.50元；三、被告王奎元于判决生效后十日内向原告段质兵支付鉴定费用4750元。四、驳回原告段质兵的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 二审另查明：一审法院经上诉人段质兵申请委托新疆中远工程检测有限公司对阜康市天池岔路口冰湖五队房屋是否有质量问题，如造成房屋质量问题责任在谁及有无修复价值进行鉴定。新疆中远工程检测有限公司作出鉴定意见书，鉴定意见为：房屋一层墙体倾斜率最大为14.64%，不符合规范要求；墙体竖向灰缝大面积存在砌筑砂浆不饱满，瞎缝等现象，横向灰缝分也存在砌筑砂浆不饱满现象，不符合规范要求；柱外露钢筋均大面积生锈，不符合规范要求。处理建议：1．墙体倾斜率大于4%的墙体拆除返工处理；2．墙面挂钢丝网，高标号泥砂浆抹面处理。一审法院委托新疆百家价格评估事务所对阜康市天池岔路口冰湖五队房屋修复、重建费用进行评估，该所做出估价报告修复费用为52676元，并出补充鉴定说明重建费用为31323元。 本案争议焦点：房屋工程质量存在问题责任如何承担。 本院认为，本案案由一审认定为承揽合同，但是根据涉案房屋是修建在阜康市××路，是农民自建房屋，本案双方签订的合同属于农村建房户与施工方为建设房屋而签订的明确双方权利义务的协议，因此，案由应当为农村建房施工合同纠纷，一审对此认定不当，本院予以纠正。 关于房屋工程质量存在问题责任如何承担。根据新疆中远工程检测有限公司鉴定意见王奎元施工的房屋工程质量存在三项问题，而双方签订的合同明确其修建的房屋用途是民用住宅，王奎元违反合同约定的义务，构成违约，应承担赔偿损失的违约责任。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。涉案房屋是农民自建低层住宅，并不适用建筑法的规定。建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》中规定“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑，应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。”法律及行政法规对修建农民自建低层住宅也没有强制性要求施工人需要施工资质，一审以段质兵修建房屋由无资质人员进行施工，存在审核不严，认定段质兵承担50%的责任不当。王奎元并无证据证实段质兵在履行合同过程中对房屋质量存在问题有违约行为，故段质兵不应当承担责任。基于此，对于鉴定费9500元，亦应全部由王奎元承担。段质兵上诉称，损失应按照初次鉴定的评估报告认定。根据新疆百家价格评估事务所初次的评估报告结论确定的是房屋修复费用，而补充鉴定说明中评估意见是房屋重建的费用。因新疆中远工程检测有限公司给出的意见是墙体倾斜率大于4%的拆除返工处理，因此一审按照重建价值确定段质兵的损失并无不当，本院予以维持，对上诉人段质兵该上诉意见，本院不予采纳。王奎元上诉称段质兵没有正规图纸，且段质兵一直在现场监督，王奎元不应当承担责任。但是双方签订的合同中并没有约定段质兵提供施工图纸，段质兵在现场监督也不存在违约行为，故对王奎元的上诉理由本院不予采纳。 综上所述，段质兵的上诉请求部分成立，王奎元的上诉请求不能成立；一审判决虽然认定事实清楚，但适用法律不当，处理结果也不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初1293号民事判决第一项，即“一、解除原告段质兵与被告王奎元签订的《合同书》”； 二、撤销新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初1293号民事判决第二项、第三项、第四项，即“二、被告王奎元于判决生效后十日内向原告段质兵赔偿损失15661.50元；三、被告王奎元于判决生效后十日内向原告段质兵支付鉴定费用4750元。四、驳回原告段质兵的其他诉讼请求”； 三、上诉人王奎元于本判决生效后十日内向上诉人段质兵赔偿损失31323元； 四、上诉人王奎元于本判决生效后十日内向上诉人段质兵支付鉴定费用9500元； 五、驳回上诉人段质兵一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1800元，由上诉人段质兵负担1073元，由上诉人王奎元负担727元；二审案件受理费1154元，由上诉人段质兵负担437元，由上诉人王奎元负担717元。 本判决为终审判决。 审判长  郑洪彪 审判员  孙青莲 审判员  李 娟 二〇二〇年八月十八日 书记员  俞 波