湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘04刑终376号 原公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张伟，男，1972年9月15日出生，汉族，初中文化，中共党员，个体经营户，住湖南省衡南县。因犯贩卖毒品罪，2013年12月6日被衡阳市石鼓区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元，2015年2月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年8月26日被衡阳市公安局刑事拘留，同年9月26日经衡阳市人民检察院批准，被衡阳市公安局执行逮捕。现押衡阳市看守所。 辩护人谢冰清，湖南八方律师事务所律师。 辩护人谢继明，湖南八方律师事务所律师。 湖南省衡阳市蒸湘区人民法院审理湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院起诉指控被告人张伟犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年六月十日作出（2020）湘0408刑初42号刑事判决。宣判后，原审被告人陈伟不服，提出上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人张伟系吸毒人员，2018年4月至2018年5月期间，被告人张伟多次贩卖毒品给李某（已判刑），并通过微信转账的方式收取毒资。具体犯罪事实如下： 1、2018年4月26日22时许，被告人张伟在衡阳市蒸湘区出租房内贩卖1克甲基苯丙胺（冰毒）给李某，被告人张伟通过微信转账收取毒资300元； 2、2018年5月4日18时许，陈某转账300元给李某让其帮忙找人购买毒品一起吸食，后李某微信转账300元给被告人张伟购买毒品，李某因临时有事便让陈某到衡阳市华新开发区糖果酒店联系被告人张伟拿毒品，被告人张伟随后又安排一名男子送了1克甲基苯丙胺（冰毒）给陈某； 3、2018年5月11日23时许，被告人张伟在衡阳市蒸湘区出租房内，贩卖1克甲基苯丙胺（冰毒）给李某，被告人张伟通过微信转账收取毒资300元。 2019年8月25日，公安机关在衡阳市蒸湘区益年戴斯酒店门口将被告人张伟抓获归案，并从其左边裤袋内搜出一个黄色芙蓉王烟盒，烟盒内有3小包疑似毒品麻古的红色药丸、6包疑似毒品冰毒的白色粉末晶状物。经鉴定，红色药丸净重1.12克，从中检测出甲基苯丙胺成分；白色粉末晶状物净重17.47克，其中有7.79克检出甲基苯丙胺成分。 综上，被告人张伟贩卖毒品3次，案涉毒品甲基苯丙胺约11.91克。 原判认定上述事实的证据有立案决定书、抓获经过、拘留证、逮捕证，物证、书证，户籍资料，微信聊天及转账记录，证人李某、陈某的证言，鉴定意见，辨认笔录，刑事判决书、释放证明，被告人张伟的供述与辩解等。 原判认为，被告人张伟违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而多次予以贩卖，案涉毒品甲基苯丙胺约11.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。辩护人谢冰清提出本案侦查机关收集被告人张伟于2019年8月26日在衡阳市公安局执法办案区所做的供述系办案人员对其诱供甚至逼供作出，并强迫、威胁其在笔录上签名按手印，辩护人申请本院将上述证据作为非法证据予以排除。原判认为，通过庭前会议审查和庭审调查，公诉机关就辩护人提出的证据收集合法性问题提供的讯问录音录像光盘系讯问阶段同步制作，讯问过程基本完整，视频未经过选择性录制、剪接、删改等情形，也未发现公安机关对被告人张伟使用了殴打、威胁、恐吓等暴力方式。虽没有录制被告人张伟签字盖印的过程，但被告人张伟在2019年8月26日所做的供述与2019年9月4日在衡阳市看守所所做的供述基本一致，可以表明被告人张伟在衡阳市公安局执法办案区所做的供述系其真实意思表示，故原审法院已当庭决定对辩护人提出的相关联证据不予排除。被告人张伟及其辩护人谢冰清辩解认为被告人张伟没有贩卖毒品给李某，其所持有的毒品也未达到构罪标准，其行为不构成犯罪。经查，被告人张伟在公安机关的多次供述与证人李某、陈某的证言及微信转账记录形成完整的证据链，证明了被告人张伟三次贩卖毒品给李某，并通过微信转账收取毒资的事实。被告人张伟及其辩护人的上述辩护意见与事实不符，应不予采纳。被告人张伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年之内再犯本案应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯且系毒品再犯，依法应当从重处罚。 据此，湖南省衡阳市蒸湘区人民法院依法判决：一、被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年八个月，并处罚金一万元；二、公安机关在被告人张伟身上缴获的毒品（甲基苯丙胺）共计8.91克，予以没收、销毁。 上诉人陈伟上诉提出，原判认定其构成贩卖毒品罪证据不足，应宣告其无罪。其辩护人提出：1、原判认定其三次贩卖毒品的事实不清，证据不足；2、原判将从其身上缴获的毒品认定为贩卖数额，缺乏事实和法律依据。其辩护人还申请排除张伟在侦查机关的供述及相关书证、检验报告等。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。 本院认为，上诉人张伟违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计约11.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。张伟曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。张伟的辩护人申请排除张伟在侦查机关的供述及相关书证、检验报告等。经查，原判对张伟在侦查机关供述的合法性进行了审查，并无疑问。本院经审查，对上述证据的合法性亦无疑问。故张伟的辩护人该申请理由不成立，本院不予采纳。张伟上诉提出，原判认定其构成贩卖毒品罪证据不足，应宣告其无罪。其辩护人提出，原判认定其三次贩卖毒品的事实不清，证据不足。经查，张伟三次贩卖毒品给李某的事实，有证人李某、陈某的证言，微信聊天及转账记录等证实，张伟在侦查机关对上述事实亦有供认，足以认定。故张伟及其辩护人上述意见不成立，本院不予采纳。张伟的辩护人还提出，原判将从张伟身上缴获的毒品认定为贩卖数额，缺乏事实和法律依据。经查，张伟系贩卖毒品人员，原判据此将从其身上缴获的毒品认定为其贩卖毒品的数额，符合法律规定。故张伟辩护人该辩护意见不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二〇年八月十九日 法官助理  谢志龙 书 记 员  邹 旋                            打印责任人：凌 波     校对责任人：邹 旋                本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。