河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2777号上诉人（原审原告）：尚守林，男，1945年5月25日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：田以功，河南明辨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会。法定代表人：尚守彬，任主任。被上诉人（原审被告）：尚占军，男，汉族，1985年1月23日出生，住鹿邑县。委托诉讼代理人：陈文哲，河南真源律师事务所律师。上诉人尚守林因与被上诉人鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会、尚占军确认合同无效纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初1278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人)尚守林及其委托诉讼代理人田以功，被上诉人尚占军的委托诉讼代理人李文哲、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会的法定代表人王自位到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人尚守林上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、查清事实后依法改判为：确认二被上诉人于2016年l1月6日签订的《农村土地（耕地）承包合同》（合同编号：411628106205040047J）无效，并返还上诉人承包地2.39亩；3、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决违反了先审后裁原则，程序违法。本案所诉承包合同是诉讼所指向的民事行为，需要法院经过对其真实性、签订主体是否适格、是否违反法律的强制性规定等进行审查，之后做出是否有效的裁决。而一审判决对本案所诉承包合同直接作为证据予以采信，是一种先裁决不审查的行为，违反了先审后裁原则，属程序违法。二、一审判决将鹿邑县人民政府豫（2017）鹿邑县农村土地承包经营权第120142号农村土地承包经营权证，认定被上诉人尚占军“对涉案土地依法享有合法的土地承包经营权”是错误的。土地承包经营权其权利来源是土地承包合同，土地承包经营权登记（即县级人民政府的颁证行政行为）只是对该权利的确认，并不创设土地承包经营权，一审判决混淆了土地承包经营权合同与农村土地承包经营权证这两个不同的法律概念，将鹿邑县人民政府豫（2017）鹿邑县农村土地承包经营权第120142号农村土地承包经营权证，认定被上诉人尚占军“对涉案土地依法享有合法的土地承包经营权”，是完全错误的。三、一审判决认定事实不清。承包合同中所涉土地来源没有查清。本案承包合同中所涉土地，被上诉人作为发包方和承包方，应证明其发包承包土地的来源。据上诉人所知，上诉人本村从1980年开始实行农村土地联产承包责任制以来，就没有依法调整过承包地。被上诉人尚占军是1985年生人，不可能分得承包地。法律规定土地承包经营权是不能继承的。被上诉人签订的承包合同中所涉土地，若是从他人的承包土地中分割而来，或者是转包他人的承包地等，都应由本案承包合同的发包方和承包方举证证明。本案所涉承包合同，被上诉人大尚村委会的代理人，当庭不认可承包合同中的发包方签字盖章。一方不予认可的承包合同，应属无效合同。被上诉人尚占军作为承包合同的承包方，合同中的签字是否为本人所写未查清。上诉人有证据证明，本案所涉承包合同中的土地，与上诉人所承包的土地有交叉重叠，本案所涉承包合同侵犯其承包经营权。四、上诉人一审提供了辛集镇大尚窑场坑塘占地示意图以证明其主张，而一审判决回避其真实性的认定，仅作出“不予采信”的认定。对为何“不予采信”，没有说理性的表述，难以使上诉人信服。被上诉人尚占军辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会辩称，村委会认可合同。尚守林向一审法院起诉请求：1．依法确认鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会、尚占军于2016年11月6日签订的“农村土地（耕地）承包合同”（合同编号：411628106205040047J）无效，并返还尚守林承包地2.39亩；2．诉讼费用由尚占军、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会承担。一审法院认定事实：2002年6月1日，尚守林与鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会签订《窑场承包合同》，承包大尚行政村的窑场荒地36.5亩（平地面积19.5亩，洼地面积17亩），该土地位置：南邻晋沟河，北邻晋沟河桥至尚屠庄东西路，西邻大陈行政村旧窑厂，东邻尚欢柱耕地。承包期限30年。尚守林于2019年8月26日向鹿邑县人民法院起诉尚占军及尚守柱、刘连英、尚占柱四人侵犯其土地承包经营权，于同年10月8日撤诉。尚守林于2020年1月7日向周口市中级人民法院提起行政诉讼，请求撤销鹿邑县人民政府为尚占军颁发的豫（2017）鹿邑县农村土地承包经营权第120142号农村土地承包经营权证，后撤诉。2016年11月6日尚占军、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会签订农村土地（耕地）承包合同（复印件），合同编码411628106205040047J，地块编码4116281062050400064。2017年3月26日，鹿邑县人民政府为尚占军颁发豫（2017）鹿邑县农村土地承包经营权第120142号农村土地承包经营权证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，承担不利后果。尚守林提供的2002年6月1日尚守林与鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会签订的《窑场承包合同》中其承包土地的具体四至边界不清，无法证明2016年11月6日尚占军、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会签订的农村土地（耕地）承包合同侵犯其土地使用权。大尚村委会作为发包方，对尚占军是否侵占尚守林承包的土地亦不清楚。且尚占军持有豫（2017）鹿邑县农村土地承包经营权第120142号农村土地承包经营权证，对涉案土地依法享有合法的土地承包经营权。尚守林要求确认尚占军、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会于2016年11月6日签订的“农村土地（耕地）承包合同”（合同编号：411628106205040047J）无效，并返还尚守林承包地2.39亩的诉讼请求，证据不足，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告尚守林的诉讼请求。案件受理费100元，由尚守林负担。二审庭审中，尚守林、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会、尚占军均认可自1980年实行农村土地家庭承包经营以来，鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会从未调整过土地，尚占军系1985年1月23日出生，1980年未分得土地。二审查明的其它事实与一审相同。本院认为，鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会自1980年实行农村土地家庭承包经营以来从未调整过土地，尚占军在1980年尚未出生，不可能分得集体土地承包经营，由于鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会从未调整过土地，因此尚占军出生后也未取得土地承包经营权。鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会与尚占军于2016年11月6日签订的“农村土地（耕地）承包合同”（合同编号：411628106205040047J）没有客观事实依据，属于恶意串通损害他人合法权益的行为，符合我国合同法第五十二条规定的合同无效情形，尚守林请求确认该承包合同无效的主张应当予以支持。原判不予支持不当，对此本院予以纠正。由于尚占军目前仍持有豫（2017）鹿邑县农村土地承包经营权第120142号农村土地承包经营权证，在未通过法律途径撤销该承包经营权证前，尚占军对争议土地仍拥有承包经营权，尚守林要求尚占军返还土地的请求缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，尚守林的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初1278号民事判决；二、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会与尚占军于2016年11月6日签订的农村土地（耕地）承包合同（合同编号：411628106205040047J）无效；三、驳回尚守林的其它诉讼请求。一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，由尚占军、鹿邑县辛集镇大尚行政村村民委员会负担。本判决为终审判决。审判长  张群阳审判员  张 杰审判员  张子亚二〇二〇年八月十二日法官助理石磊书记员刘露茜