湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终7636号上诉人（原审被告）：谢红波，男，1982年12月4日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：张雄伟，湖南仁润律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷洪林，长沙市望城区黄金法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：尹鹏，男，1989年9月5日出生，汉族，住长沙市望城区。委托诉讼代理人：李强，湖南甘梦律师事务所律师。上诉人谢红波因与被上诉人尹鹏质权纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初31号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢红波上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院采纳湖南俊和机动车鉴定评估机构的评估报告湘俊和鉴报字（2020）第0102号报告意见，不符合法定程序，有失公正。根据湖南俊和机动车鉴定评估机构提供的长沙润锦轿车B的长安汽车维修工单可见，维修项目及费用达人民币5430元，被上诉人车辆发生较大的事故，车辆存在较大贬值，该鉴定机构在未进行现场检查和技术鉴定、未了解车辆真实情况、也未考虑车辆有过违章、车辆维修的情况下，车辆严重贬值，仅凭车辆行驶证照片作出鉴定，不符合鉴定程序，鉴定结论不客观不真实。二、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人签订的汽车质押借款合同，虽然约定了质押条款，被上诉人不按期还款质押物车辆归上诉人所有，违反法律规定。但被上诉人经过多次催告上诉人还款未果的情况下，采取拍卖或按正常市价转卖车辆实现自己的债权，也是按照双方签订的协议约定实行，是双方真实意思表示，并未违反法律的强制性规定。上诉人有权处置该质押车辆，通过变卖实现自己的债权，被上诉人已经逾期未还款，虽然上诉人已经把车辆变卖，但积极联系买家让被上诉人赎回车辆，买家只要47000元让被上诉人赎回，被上诉人怠于行使赎回，让车辆再次变卖，造成车辆无法取回。被上诉人只用47000元就可取回车辆，但评估鉴定作出车辆估值为67000元，价值相差较大，让上诉人承担67000元的车辆损失，极为不公。且被上诉人自身也对损失扩大存在过错。尹鹏辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。具体理由如下：一、一审法院采纳评估报告是符合法律程序的。在一审过程中，尹鹏向一审法院提出对该质押车辆申请鉴定并提交了鉴定申请，一审法院根据申请进行了鉴定，在鉴定过程中，向鉴定机构陈述了关于车辆的所有情况，该鉴定的车辆并非上诉人所称的发生了较大的交通事故，只是追尾及剐蹭。二、上诉人对法律的理解有错误。上诉人与被上诉人签订了协议，只要借贷人逾期，就通过协议要求被上诉人质押财产，是不符合法律规定的。尹鹏向一审法院起诉请求：1、依法判决谢红波向尹鹏返还车牌号为湘A-A26U0小轿车一辆（价值11万元）及车辆行驶证；2、依法判决谢红波赔偿尹鹏交通费损失5000元；3、该案的全部诉讼费用由谢红波承担。一审诉讼过程中，尹鹏撤回了第一项诉讼请求，增加了一项诉讼请求：要求谢红波赔偿尹鹏车辆损失11万元，一审法院予以准许。一审法院认定事实：谢红波从事寄卖行生意。2019年10月15日，尹鹏因经济紧张向谢红波借款，并将其名下车辆质押给谢红波作为担保，为此，尹鹏与谢红波签订汽车质押借款合同，该合同约定：1、借贷内容。尹鹏因资金周转向谢红波借款27500元，借款期限为一个月，自2019年10月15日至2019年11月15日，共计30天。2、违约责任。如尹鹏未能按照本合同约定履行全部义务的，则尹鹏构成违法，尹鹏应当立即归还本金及支付相应利息，同时承担违约责任，支付违约金及赔付损失。尹鹏应当向谢红波支付违约金，逾期3天以内，尹鹏自愿支付借款本金的20％作为违约金给乙方；逾期3天以上期间，由尹鹏自愿另行按借款本金的5％／天计算违约金给谢红波。3、质押条款。尹鹏将其所有的长安牌湘A-A26U0小轿车一辆质押给谢红波，尹鹏保证在合同约定的借款期限内偿还借款，如尹鹏不能按期偿还，从质押期满之日起，谢红波即对该质押车辆拥有所有权，该质押车辆归谢红波所有，谢红波有权依法处置该质押车辆，包括自行买卖或委托当地拍卖行拍卖该质押车辆或转让、转押。谢红波处置该质押车辆所得款项由谢红波所有，除收回借款、综合费和可能发生的孳息、违约金以及扣除处置质押车辆所需费用外，不足部分还有权要求尹鹏继续偿还；4、管辖权。本合同发生纠纷由长沙市望城区人民法院管辖。文尾，尹鹏在甲方（借款人）处签字。同日，尹鹏就上述借款还向谢红波出具借条和收据各一张。借款期限届满后，尹鹏没有按时还款。谢红波催要无果后，于2019年11月22日将质押车辆以35000元变卖他人。2019年11月27日，尹鹏前往谢红波处还款并要求谢红波返还质押车辆，谢红波以车辆已被处置为由拒绝了尹鹏还款。双方遂酿成该案纠纷。另查明，尹鹏车辆于2017年7月24日购买，车辆总价113800元，首付34800元，按揭贷款79000元，贷款期限36个月，每月还款金额2466元。2020年3月11日，尹鹏还清车辆贷款并注销抵押。谢红波当庭陈述其变卖涉案车辆前处理违章共计花费2000元，其中交纳罚款800元，委托他人办理手续费1200元，尹鹏当庭认可谢红波交纳的罚款800元，不予认可手续费。一审诉讼过程中，一审法院依尹鹏申请依法委托湖南俊和机动车鉴定评估有限公司对涉案质押车辆湘A-A26U0小轿车被处置当日（2019年11月22日）的市场价值进行司法评估，该机构于2020年3月15日向一审法院出具湘俊和鉴报字（2020）第0102号鉴定评估报告书，鉴定评估意见为车辆价值67200元（评估时未考虑车辆的抵押、查封、违章等情况）。尹鹏对该评估意见无异议，谢红波认为评估价值过高，该车辆价值最高应55000元，并申请重新鉴定。一审法院认为鉴定机构和人员均具备专业鉴定资质、鉴定程序合法、鉴定结论客观真实，谢红波所提异议也未提交有效证据证实，因此，谢红波重新鉴定申请理由不能成立，一审法院不予准许，对鉴定评估意见一审法院予以采纳。一审法院认为，双方签订的汽车质押借款合同约定若尹鹏到期未归还借款，质押车辆所有权归谢红波所有属流质条款，违反法律规定，该条款应无效。根据《中华人民共和国物权法》第二百一十四条规定：质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任及第二百一十九条：债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。谢红波与尹鹏签订汽车质押借款合同，约定尹鹏将涉案车辆交于谢红波作为借款担保，后尹鹏实际将该车交于谢红波，双方成立以涉案车辆为标的物的质权。借款期满后，尹鹏未能及时还款，谢红波有权通过拍卖、变卖、折价等方式实现质权并优先受偿。但该案谢红波出售该车未与尹鹏协商，车辆变卖款明显低于该车市值，给尹鹏造成损失，应予赔偿。至于赔偿的数额，参照鉴定机构出具的鉴定意见，涉案车辆价值为67200元，因鉴定报告书中载明鉴定意见未考虑违章等情况，尹鹏当庭亦对谢红波消除车辆违章交纳的罚款800元无异议，此款应予扣除，扣除后涉案车辆价值应为66400元（67200-800）。尹鹏至今未归还谢红波实际出借的本金27500元及逾期违约金，应从谢红波应支付的赔偿数额中予以扣除。合同中约定的违约金超过法定上限，应按照年利率24％计算，谢红波认可尹鹏曾于2019年11月27日找其归还借款，故违约金应自2019年11月16日计至2019年11月27日止，共计220元。抵扣后，谢红波还应赔偿尹鹏车辆损失38680元（66400-27500-220）。借条和合同中均没有约定利息，谢红波虽称有口头约定但未提交充分证据证实，且尹鹏不予认可，应视为没有约定利息，故借款期内不应计算利息。尹鹏主张谢红波应支付交通损失5000元，但未举出相关证据，一审法院不予支持。判决如下：一、谢红波应于该判决生效后十日内向尹鹏赔偿车辆损失款38680元；二、驳回尹鹏的其他诉讼请求。如果未按该判决指定期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元，适用简易程序减半收取计1300元，鉴定费2500元，共计3800元，由尹鹏负担2496元，谢红波负担1304元。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第二百一十一条规定“质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。”本案中，双方当事人签订的汽车质押借款合同约定若尹鹏到期未归还借款、质押车辆所有权归谢红波所有属流质条款，应认定无效。根据《中华人民共和国物权法》第二百一十四条规定“质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。”本案中，谢红波未与尹鹏协商即擅自出售质押车辆，车辆价款明显低于市值，给尹鹏造成损失，应予赔偿。一审法院参照鉴定机构出具的鉴定意见，并考虑本案实际情况，认定谢红波赔偿尹鹏车辆损失38680元，符合公平合理的原则，并无不当。综上所述，上诉人谢红波的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2600元，由上诉人谢红波负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  熊 伟审判员  刘朝晖二〇二〇年八月十二日书记员  徐彬彬