辽宁省鞍山市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽03行终136号上诉人（一审原告）：郑鹏，男，1983年4月5日出生，汉族，住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：杨雪，女，1983年5月23日出生，住鞍山市铁西区，系上诉人妻子。委托诉讼代理人：戴博旭，辽宁卫尊律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：鞍山市公安局立山分局，住所地：鞍山市立山区深沟寺玉田街111甲。法定代表人：张景库，局长。委托诉讼代理人：张晓东，该局工作人员。委托诉讼代理人：杨淏然，该局工作人员。被上诉人（一审被告）：鞍山市公安局，住所地：鞍山市铁东区湖营街2号。法定代表人：陈志刚，局长。委托诉讼代理人：张振东，该局工作人员。上诉人郑鹏因诉被上诉人鞍山市公安局立山分局（以下简称立山分局）行政处罚决定及诉被上诉人鞍山市公安局行政复议决定一案，不服鞍山市千山区人民法院（2020）辽0311行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日受理后依法组成合议庭，于2020年8月11日组织各方当事人进行询问，上诉人郑鹏及其委托诉讼代理人杨雪、戴博旭，被上诉人立山分局的委托诉讼代理人张晓东、杨淏然，被上诉人鞍山市公安局的委托诉讼代理人张振东到庭参加询问。本案现已审理终结。一审法院认定，2019年8月14日19时许，郑鹏因事被带到鞍山市公安局立山分局深南派出所。民警在核实郑鹏身份时，发现其在2007年11月13日曾有吸毒前科并被处以拘留十日的行政处罚，便对其尿液进行检测，其尿液检测结果呈吗啡阳性。郑鹏对该检测结果有异议，随后深南派出所委托辽宁大学司法鉴定中心对郑鹏的头发进行检验，检材为：委托方自行提取的郑鹏头发，牛皮纸袋封装；检验要求为：郑鹏毛发中是否含有吗啡成分；鉴定时间为：2019年8月15日；鉴定意见为：送检的郑鹏毛发中检出吗啡成分。2019年8月15日再次对郑鹏尿样进行检测，检测结果表明该人尿样中存在吗啡成分。立山分局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条的规定，于2019年8月15日做出鞍公立(治)行罚决字[2019]560号行政处罚决定，给予郑鹏拘留十五日的行政处罚。郑鹏不服该行政处罚决定，于2019年8月19日向鞍山市公安局申请行政复议，鞍山市公安局于2019年11月12日作出鞍公行复字[2019]第043号行政复议决定书，维持“鞍公立(治)行罚决字[2019]560号”行政处罚决定。一审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条的规定，立山分局具有作出公安行政处罚的法定职权，对郑鹏的违法行为具有查处的法定职责。立山分局综合郑鹏存在吸毒前科、尿样检测以及毛发检测均含有吗啡成分等情况认定郑鹏吸食毒品，并根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项的规定给予郑鹏拘留十五的行政处罚，程序合法、证据充分、适用法律正确、处罚适当，故郑鹏要求撤销鞍公立(治)行罚决字[2019]560号行政处罚决定的诉讼请求，因无事实根据，本院不予支持。鞍山市公安局作出的鞍公行复字[2019]第043号行政复议决定，亦程序合法、证据充分、适用法律正确，对郑鹏要求撤销该复议决定的诉讼请求本院亦不予支持。关于郑鹏主张的立山分局未对其进行复检一节，庭审中郑鹏提供电话录音，予证明其曾于2019年8月19日向办案民警口头申请对郑鹏是否吸食毒品进行重新检测，立山分局根据《吸毒检测程序规定》第十三条规定的，被检测人对实验室检测结果有异议的，可以在被告知检测结果后的三日内，向现场检测的公安机关提出实验室复检申请，立山分局于2019年8月15日作出的鉴定意见告知笔录中，告知郑鹏如果对鉴定结论有异议，可在三日内提出重新鉴定的申请。因郑鹏逾期申请，郑鹏于故对其未进行复检，并无不当。关于郑鹏要求调取拘留所用药记录用以证明郑鹏被拘留期间未用药以及在成大方圆药店购药记录，据郑鹏自述其在拘留所期间未服用任何药品，故不存在郑鹏的用药记录，对于当事人自行购买药品的记录，当事人本人应有回执，且该证据不符合法院依职权调取证据的范围；另外，该两份证据均不足以证明郑鹏未吸食毒品，亦不能证明该行政处罚违法，故对郑鹏调取证据申请本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告郑鹏的诉讼请求。案件受理费50元，由原告郑鹏承担（已付）。上诉人郑鹏上诉请求：1.撤销(2020)辽0311行初16号民事判决书，并依法改判；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：首先，程序上，原审法院违反行政诉讼基本原则和举证分配制度。其次，实体上，原审法院在基本事实查明清楚的情况下适用法律法规错误，被上诉人作出的处罚决定依据无效。1.尿液检测仅能针对化学成分判断有无，无法检测出涉毒含量和来源，不能单独作为行政处罚的依据。2.被上诉人未按公安部相关涉毒规章对上诉人进行实验室检测，所作出的司法鉴定意见缺乏合法性，不能作为处罚依据。3.实验室检测后，即便被上诉人对上诉人再次进行尿液检测，该检测属于无效的重复检测，根本不能合并作为处罚的依据。最后，原审法院认为上诉人申请实验室复检超过期限系错误的，被上诉人未对上诉人进行实验室复检属违法行为。被上诉人立山分局答辩称：我局经过对案件的调查取得的证据是确实充分的,办案的程序是合法的。给予郑鹏的处罚也是量罚适当的。希望鞍山市中级人民法院能够维持我局以及市局作出的决定。被上诉人鞍山市公安局答辩称：请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条、第九十一条的规定，被上诉人立山分局对辖区内违反治安管理的行为具有作出治安管理处罚决定的职权。本案中，根据立山分局提供的证据，能够证明郑鹏吸食含有吗啡成分毒品的事实，立山分局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项之规定，作出鞍公立(治)行罚决字[2019]560号行政处罚决定认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确。依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，鞍山市公安局具备作出被诉行政复议决定的法定职权，其行政复议决定程序合法，适用法律正确。关于上诉人主张的其因服用复方甘草片导致检测出吗啡成分一节。一方面，上诉人不能提供足够的证据证明其在案发前服用了复方甘草片。另一方面，《涉毒人员毛发样本检测规范》第三条规定：“提取毛发样本时，工作人员应当佩戴一次性手套，使用医用剪刀或者锯齿剪刀紧贴被提取人员头皮表面剪取头顶后部（如头顶后部无法提取到足够头发的，可选择离该部位最近的头部部位）长度为3厘米以内的头发；长于3厘米的头发，需从发根端截取3厘米。”第十条规定：“发根端3厘米以内的头发样本检测结果为阳性的，表明被检测人员在毛发样本提取之日前6个月以内摄入过毒品。”本案中，上诉人在治安处罚调查阶段的询问笔录中主张其于该询问前三、四天开始服用复方甘草片，而立山分局于询问当日依据上述规范对上诉人的毛发予以取样，故该样本可以排除上诉人所主张时间段内服用复方甘草片的影响。因此，上诉人的该项主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张的立山分局未对毛发进行实验室复检属违法一节。《吸毒检测程序规定》第十三条第二款规定：“公安机关应当在接到实验室复检申请后的三日内作出是否同意进行实验室复检的决定，并将结果告知被检测人”，立山分局根据本案具体情况未作出进行实验室复检的决定符合上述规定，故上诉人的该项主张缺少法律依据，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人郑鹏负担。本判决为终审判决。审判长 李 群审判员 史新宇审判员 胡 明二〇二〇年八月二十五日书记员 刘萌萌