湖北省天门市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂9006民初1050号原告：天门市天蓬生物科技股份有限公司。住所地：天门市拖市镇金滩村。法定代表人：吴建平，总经理。委托诉讼代理人：喻哲鑫，湖北楚道律师事务所律师。被告：刘尘，男，1966年6月6日出生，汉族，湖北省天门市人，住天门市。被告：杨池云，男，1961年5月19日出生，汉族，湖北省天门市人，高中文化程度，湖北云腾菊业有限公司总经理，住天门市。被告：湖北云腾菊业有限公司。住所地：天门市蒋场镇齐桥村。法定代表人：杨池云，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：山鹏，男，1990年5月15日出生，汉族，江西省上饶市人，住江西省上饶市鄱阳县。系该公司业务经理。原告天门市天蓬生物科技股份有限公司（以下简称“天蓬生物科技公司”）与被告刘尘、杨池云民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，原告天蓬生物科技公司于同年5月25日向本院申请追加湖北云腾菊业有限公司（以下简称“云腾菊业公司”）为本案被告，本院依法予以追加并适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天蓬生物科技公司的法定代表人吴建平及其委托诉讼代理人喻哲鑫与被告杨池云、云腾菊业公司的委托诉讼代理人山鹏到庭参加诉讼；被告刘尘经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天蓬生物科技公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告立即返还投资款4000000元及固定分红470000元，合计4470000元；2.以4000000元为基数，按银行同期贷款利率支付资金占用期间利息至投资本金支付完毕止（自2019年12月16日起至2020年1月15日止，暂计14983元）；3.支付违约金300000元；4.由三被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：2019年11月1日，原告与被告刘尘、杨池云签订《投资合作协议》1份，协议约定：原告以4700000元现金出资投资“半夏”中草药收购项目，被告刘尘、杨池云利用自身销售资源渠道收购并销售；合作期限为45天，即2019年11月1日至2019年12月15日止；原告的固定分红为470000元，在合作期限到期之日，被告刘尘、杨池云向原告返还投资本金及固定分红；若被告刘尘、杨池云未按时向原告支付投资款和固定分红，除应正常支付外，被告刘尘、杨池云还应当向原告按照应付金额百分之三十的标准向原告支付违约金。协议签订后，原告依约向被告刘尘、杨池云指定账户转款4000000元。2020年5月20日，原告与被告杨池云、云腾菊业公司签订《补充协议》1份，确认原告的出资款实际用于被告云腾菊业公司的采购，被告云腾菊业公司愿意承担原《投资合作协议》约定的还款责任。但三被告至今未向原告支付任何分红，也未返还本金，故原告诉至本院。被告刘尘未到庭应诉答辩，亦未向本院提交证据。被告杨池云辩称：1.2019年10月，由被告刘尘牵头，原告与其一同开展“半夏”中草药收购项目。原告的法定代表人吴建平与被告杨池云到甘肃考察后，三方签订《投资合作协议》。协议签订后，原告将4000000元打入被告刘尘账户，由被告刘尘将该款转给被告杨池云。在向合作的药厂供应30吨药材后，因合作的药厂2020年出台了新标准，要求对药物进行二次检测，要延期支付货款，故其至今未将承诺的款项支付给原告；2.对原告要求其还款4470000元的诉讼请求有异议，被告杨池云现在尚有价值940000元的药材存放在原告处，应扣抵部分款项；3.对原告要求支付资金占用利息及违约金300000元的诉讼请求无异议。被告云腾菊业公司辩称：1.被告刘尘从事资本运作。2019年10月，由被告刘尘牵头，被告云腾菊业公司与原告洽谈，商量一同开展“半夏”中草药收购项目。原告的法定代表人吴建平与被告一同到甘肃省西和县考察，了解“半夏”项目的行情及利润后，决定出资，与被告云腾菊业公司进行合作。原告及被告云腾菊业公司在甘肃购货40吨，向合作的药厂供货30吨，现还有10吨货物存放在原告仓库，被告云腾菊业公司已另行想办法给合作药厂补发了10吨货，也遭受了损失；2.对原告的第一项诉请无异议。本案系合同纠纷，非借贷纠纷，对资金占用利息及违约金有异议；3.被告云腾菊业公司的合作对象实际是被告刘尘，合作开始之前，被告刘尘称若有延误，由其承担责任，因此若存在违约金，应由被告刘尘支付。原告及被告杨池云为支持各自的诉讼请求及抗辩理由，分别向本院提交了证据，本院组织到庭当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，即原告提交的《投资合伙协议》、转款记录8份、《补充协议》，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院依法认定如下：对被告杨池云提交的《中药材采购合同》，因与本案不具备关联性，依法不予认定。本院经审理认定事实如下：2019年10月，原告与被告杨池云、刘尘就中草药“半夏”收购项目进行洽谈。原告的法定代表人吴建平与被告杨池云及被告云腾菊业公司的业务经理山鹏一同到甘肃省西和县考察后，于2019年11月1日与被告刘尘、杨池云签订《投资合作协议》1份。协议约定：原告作为甲方、被告刘尘作为乙方、被告杨池云作为丙方，三方欲共同投资收购中草药“半夏”，其中甲方以现金的方式出资，乙、丙利用自身销售资源渠道收购并销售，达成共赢的合作模式；本合作涉及的投资金额为4700000元，该笔款项由甲方全额出资；乙方、丙方承诺在一个半月内给予甲方固定利润返现，并保证甲方投资金额本金的合作方式；乙方、丙方独立经营，自负盈亏，自行承担经营期间的风险，甲方不承担合作期间乙方、丙方的亏损，若因乙方、丙方亏损导致甲方被追责，甲方有权要求乙方、丙方全额赔偿损失；甲乙丙三方协商确定合作期限为45天，自2019年11月1日至2019年12月15日止；甲乙丙三方确认，甲方的固定分红为470000元，该笔分红以及甲方的投资本金4700000元应于合作到期之日即2019年12月15日由乙方、丙方共同向甲方支付；甲方分取固定分红后，因收购该批半夏所产生的其他利润分红由乙方、丙方内部自行协商分配，甲方不予干预；若乙方、丙方未按照本协议的约定向甲方返还投资款以及固定分红，视为违约，除应正常支付外，还应按照应付金额百分之三十的标准向甲方支付违约金；对于因违约而引起守约方主张权利的费用包括不限于律师费、调查费、诉讼费用等，应由违约方承担。协议还对甲、乙、丙三方的权利义务及争议处理等事项进行了约定。协议签订后，原告于2019年11月5日分8次转入被告刘尘账户4000000元，后被告刘尘将该款项转入被告杨池云账户。2020年5月20日，原告作为甲方、被告杨池云作为乙方、被告云腾菊业公司作为丙方签订《补充协议》1份，约定丙方承诺对原《投资合伙协议》中约定的返还投资款、固定分红等所有合同条款承担共同还款义务。该承诺自丙方法定代表人签字或盖章时生效，且不可撤销。被告云腾菊业公司的法定代表人杨池云作为乙方在该《补充协议》上签名，并作为丙方加盖公司公章。本院认为，本案的争议的焦点为：一、原告与被告刘尘、杨池云之间构成投资合伙关系还是民间借贷关系？二、原告与被告杨池云、云腾菊业公司签订的《补充协议》的性质及效力？三、被告杨池云、云腾菊业公司的抗辩理由是否成立？本院对此逐一评判如下：一、原告与被告刘尘、杨池云之间构成投资合伙关系还是民间借贷关系？投资合伙意味着合伙人共享收益、共担风险，即投资人按约定方式享有投资收益、承担投资风险，投资回报、亏损金额及获得回报的时间均是不固定的。而民间借贷特点在于，借款人应按约定到期归还本息，出借人的利息回报是确定且固定的，无需与借款人共同承担亏损。本案中，虽然原告与被告刘尘、杨池云签订的协议名为“投资合伙”，但根据协议内容，原告不参与投资决策，亦不承担投资风险，无论盈亏，原告到期则收回本金，并收取固定分红的利润，因此，原告与被告刘尘、杨池云之间实际构成民间借贷关系。原告为出借人，被告刘尘、杨池云为借款人。原告出借给被告刘尘、杨池云4000000元，该两被告应依约于2019年12月15日向原告偿还本金及利息。但双方约定的利率（固定分红）高于法律规定的标准，对于超出年利率24%部分的利息，不予支持。对未超出部分，即自2019年11月1日起至2019年12月15日的利息118356.16元（4000000元×24%÷365×45天）予以支持，故对原告要求三被告支付本金及借期内利息的诉讼请求，部分予以支持。原告要求被告刘尘、杨池云以4000000元为基数，支付资金占用期间的利息及违约金的诉讼请求，于法有据，但因自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，本院依法调整按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算原告的资金占用期间利息，并支持其要求被告刘尘、杨池云支付违约金300000元的诉讼请求。因《投资合作协议》中对律师费、调查费、诉讼费等费用的承担已作约定，故对原告要求被告刘尘、杨池云承担诉讼费、保全费的诉讼请求，依法予以支持。二、原告与被告杨池云、云腾菊业公司签订的《补充协议》的性质及效力？被告云腾菊业公司以《补充协议》的约定，对原告与被告刘尘、杨池云签订的《投资合伙协议》承担共同还款义务，并加盖被告云腾菊业公司的公章，构成对被告刘尘、杨池云债务的加入。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》的有关规定，法定代表人以公司名义与债务人约定加入债务并通知债权人或者向债权人表示愿意加入债务的，该约定的效力应参照公司为他人提供担保的有关规则处理。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。本案中，被告杨池云作为被告云腾菊业公司的法定代表人，以公司名义加入自己与他人的债务，但并未提交证据证明其代表被告云腾菊业公司签订《补充协议》前，通过了股东会决议，故被告杨池云的行为构成越权代表。经庭审调查，原告在签订《补充协议》时，并未对被告云腾菊业公司的股东会决议进行审查，其主观上不构成善意，故《补充协议》中关于被告云腾菊业公司债务加入的内容无效。因此，对原告要求被告云腾菊业公司承担还款义务的诉讼请求，依法不予支持。三、被告杨池云、云腾菊业公司的抗辩理由是否成立？被告杨池云、云腾菊业公司关于尚有10吨货物存放在原告仓库，应扣抵部分款项的辩称意见，与本案不具备关联性，属另一法律关系，其可另行主张权利；被告云腾菊业公司还辩称，其实际合作对象系被告刘尘，被告刘尘愿承担资金延误期间的垫资义务，因未举证，属举证不能，依法不予采纳；对该两被告辩称与原告系合作关系，非借贷关系，对此本院已作评判，故对该项意见，依法亦不予采纳。视此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（一）项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘尘、杨池云于本判决生效之日起十五日内返还原告天门市天蓬生物科技股份有限公司借款本金4000000元，支付利息118356.16元、违约金300000元，合计4418356.16元；并以4000000元为基数，自2019年12月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付利息至付清之日止；二、驳回原告天门市天蓬生物科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45080元，减半收取22540元，保全费5000元，合计27540元，由被告刘尘、杨池云负担（此款原告已交纳，执行时由被告刘尘、杨池云径付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。审判员  王蔚二〇二〇年八月十七日书记员  雷雨