河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终2168号 上诉人（原审被告、反诉原告）：张晓伟，男，1968年4月11日出生，汉族，住河北省涿州市。 委托代理人：张娴，女，汉族，住址同上。系上诉人张晓伟之女。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：康红军，男，1961年6月7日出生，汉族，住河北省涿州市。 委托诉讼代理人：徐秀英，女，汉族，系被上诉人康红军之妻。 上诉人张晓伟因与被上诉人康红军农村建房施工合同纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初5597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张晓伟上诉请求：1、撤销涿州市人民法院（2019）冀0681民初5597号民事判决书，改判被上诉人先履行合同义务，完工并维修质量问题，竣工合格后上诉人支付剩余工程款，争议金额13000元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不准确（1）一审判决认定：房屋建成3年多且上诉人已装修入住，而实际情况是：该自建房至今未完工、未装修。上诉人被上诉人于2016年5月9日签订《建房协议书》并约定了相关价款及权利义务，因上诉人无其他住房，随即口头约定当年完工且达可精装入住条件。5月9日被上诉人带领工人进场施工，施工期间墙面抹灰即出现裂缝，上诉人多次要求被上诉人改善施工工艺、保证施工质量，但被上诉人拒不改正且态度强硬，坚称保证质量合格。根据约定第4条，“出现质量问题，双方应在施工中协商解决”，实际情况是：上诉人在施工中提出了修复要求，而被上诉人以“空鼓裂缝不算毛病”为由拒不修正，沟通期间，被上诉人拉扯上诉人衣领欲打人，上诉人为人顾及妻弱子幼而忍让。9月18日铺贴地板砖后，被上诉人不再进行后续施工。后上诉人多次催告被上诉人尽快进行尾项施工、补救质量问题，被上诉人一直称“下来再说《修补、施工）”，皆以忙禄为由不再继续施工。11月中旬进入采暖期，因上诉人急需入住，遂再次找到被上诉人要求其继续施工，被上诉人仍拒不履行合同义务，无奈上诉人只能委托其他施工队对部分未完工程量进行了补救施工后临时入住。期间上诉人邀请多支精装队伍欲进行装修，得知：因墙面林灰大量裂缝导致无法进行下一步精装，建议铲除重新进行抹灰，势必会造成更大的损失。且客厅地板砖大量空鼓、翘起，部分墙面出现“两张皮”等空鼓脱皮现象。（2）在证据方面：上诉人提供了至今未完工程量的照片、客厅地板砖明显翔起、空鼓照片、证人证言、村委会盖章证明、建房协议及相关法律法规复印件，以佐证该自建房至今未完工，且存在明显质量问题，给上诉人造成了损失。而被上诉人仅提供了建房协议和2019年秋季偷拍的该自建房外立面，一审法院便认定其履行了全部义务，显然有失合理。（3）根据《合同法》第67条规定，当事人互相负有债务的，先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。此案中，在被上诉人拒不履行合同义务的情况下，上诉人有权依照《合同法》先履行抗辩权的规定，拒绝支付剩余建房款并向其主张违约责任。综上，请贵院撤销一审判决，改判被上诉人先履行合同义务，完工并维修质量问题，竣工合格后上诉人支付剩余工程款。 康红军答辩称，不认可张晓伟的上诉。2016年给其盖房完工之后一直到2019年2月1日付给我们最后一笔钱，在2019年8月份之前，没有提出过任何质量问题。直到2019年5月跟上诉人要钱，他说六月份给钱，到了六月底一致拖欠到现在，到了八月份上诉人提出质量问题。 康红军向一审法院起诉请求：1.判令被告给付原告施工款13000元并支付利息；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年5月8日，原、被告签订《建房协议书》，被告建设平房一栋，被告负责土建钢筋，费用合计23000元。原告按照被告的要求进行施工完毕，且被告已经入住。现被告尚欠原告13000元施工款没有给付，原告多次催要，被告以各种理由拒绝支付。故起诉，望支持原告诉讼请求。 张晓伟向一审法院反诉请求：张晓伟将自家房屋的土建钢筋工程承包给康红军，康红军施工后，存在诸多质量问题，导致张晓伟不能如期装修入住，不得不找寻其他施工队进行补充施工，产生各项损失6902元。根据《合同法》第107条及113条等关于违约责任的规定，康红军的违约行为导致张晓伟产生巨大损失，应当依法承担违约责任，予以赔偿。 一审法院认定事实：原、被告于2016年5月8日，签订《建房协议书》，约定，被告将自家平房的土建钢筋工程承包给原告，建筑费按每平方米160元计算，按建筑面积合算，共计23000元。在施工中，如出现质量问题，双方及时协商解决，以后不得纠纷。付款方式：地基完工付20%，付款后建主体，主体完工后付50%，付款后装修，总完工后付清余款，当年不付清款每月加5%利息。该协议有原、被告双方签字。庭审中查明，被告已入住所建房屋。被告支付原告建房款10000元，原告对此认可。现原告起诉要求被告支付剩余建房款13000元。被告以所建房屋存在质量问题为由拒绝支付，并提出反诉要求原告赔偿损失6902元。 一审法院认为，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。本案中，原、被告双方签订建房协议，被告将自家平房的土建钢筋工程承包给原告，原告在施工过程中，发生质量纠纷，被告应当及时向有关部门提出解决。现原告已施工完成，被告应当按照合同约定支付建房款，原告提起诉讼后，被告以所建房屋存在质量问题为由拒绝支付，但对房屋存在质量问题未提供充足证据予以证实，也未提出质量鉴定申请，应承担举证不利的后果，且被告现已入住所建房屋，故对被告的反诉请求，不予支持。被告理应支付原告剩余建房施工款13000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条的规定，判决如下：一、被告张晓伟于本判决生效之日起十五日内支付原告康红军建房施工款13000元。二、驳回被告（反诉原告）张晓伟的反诉请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张晓伟提交如下证据：证据1，案涉房屋的照片56张，证明房屋未完工，存在质量问题；证据2，乡政府调解本案纠纷的录音光盘及录音纸质记录，证明对方承认存在未完工并且我方及时提出质量问题。被上诉人质证称，证据1，不认可上诉人提交的照片，2016年已经按照合同完工，而且没有质量问题。证据2，不看证据内容，不认可该证据。根据当事人的出证、质证，本院对上述证据认定如下：证据1中显示未完工程的照片，根据双方所签订的合同的施工内容，无法确定照片中显示的未完工程系合同确定的应由被上诉人完成的项目；证据1中显示工程质量问题的照片，因双方所签合同对施工质量没有明确的约定，且仅凭照片不能确定出现质量问题的原因、质量问题的严重程度。因此，上诉人提交的证据1（56张照片）不能达成其证明目的，对该证据的证明目的不予认定；证据2，系上诉人方与孙庄乡政府有关工作人员就本案纠纷的对话，康红军并没有参加，且不认可该证据，该证据并不能达成上诉人的证明目的，故对该证据的证明目的不予认定。 本院认为，当事人对自己的主张依法负有举证责任。上诉人张晓伟主张被上诉人所建房屋有未完工程，仅凭其单方提交的照片无法确定，故对上诉人该主张不予支持。上诉人主张被上诉人所建房屋存在质量问题，在双方所签合同对工程质量没有约定的情况下，上诉人认为案涉房屋存在质量问题，应申请有资质的机构进行质量鉴定，上诉人在提出反诉后，并未申请质量鉴定，仅依据上诉人单方提供的照片无法确定案涉房屋是否存在质量问题及质量问题的成因。因此上诉人主张案涉房屋有质量问题证据不足，对该上诉主张，本院不予支持。因上诉人所提交证据无法确认案涉房屋存在质量问题的事实，故上诉人主张的先履行抗辩权没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，张晓伟的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费88元，由上诉人张晓伟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 康珍惠 审 判 员 万丙申 审 判 员 杨玉龙 二〇二〇年八月十四日 法官助理 赵云龙 书 记 员 卢灏辰