山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终4191号 上诉人（原审被告）：潍坊华隆置业有限公司，住所地：潍坊市奎文区文化路88号406室。 法定代表人：**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张娜，山东诚公律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈升，男，1983年11月3日出生，汉族，住潍坊市坊子区。 委托诉讼代理人：卢锦林，山东海瑞达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董金涛，山东海瑞达律师事务所律师。 上诉人潍坊华隆置业有限公司因与被上诉人陈升商品房销售合同纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2020）鲁0704民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 潍坊华隆置业有限公司上诉请求：1、请求判令撤销一审法院作出的（2020）鲁0704民750号民事判决，依法改判或发回重审；2、判令由被上诉人承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，违约金计算应截止至2019年11月19日。一审法院认定违约金计算截止日期为被上诉人取得房屋所有权证书之日明显错误，违约金计算应截止至2019年11月19日。上诉人与被上诉人于2017年3月18日签订《商品房买卖合同》一份，合同第二十条约定“因出卖人原因，买受人未能在该商品房交付之日起360个工作日内取得该商品房的房屋所有权证书的”，双方纠纷的解决办法为“买受人不解除合同，出卖人按日向买受人支付全部房款万分之0.1的违约金，直至办理完毕”。一审庭审中，上诉人提交证据证明，被上诉人所在27号楼己于2019年11月19日取得产权证书，具备办证条件，并及时通知被上诉人方办理产权登记手续。庭审中同时提交27号楼门口通知办证公告视频（一审法院予以采信）、27号楼发票领取情况表等证据，完全可以证实上诉人己经及时尽到通知义务。双方合同己经明确约定，上诉人承担逾期办证违约责任的前提为“出卖人原因”，而本案中，27号楼产权证办理完毕后，明显系被上诉人原因，故违约金计算截止时间应为2019年11月19日，而非一审法院认定的被上诉人取得房屋所有权证书之日止。二、一审法院依据《商品房买卖司法解释》第十六条，以约定违约金过低为由，将违约金调整至年利率6%，属于适用法律错误。上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》已明确约定，上诉人原因导致逾期办证的，“买受人不解除合同，出卖人按日向买受人支付全部房款万分之0.1的违约金，直至办理完毕”。该合同条文系双方真实意思表示，且上诉人已明确在该条文处加下划线，完全尽到提示义务，合同真实有效。根据《商品房买卖司法解释》第十八条，出卖人原因逾期办证，“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照己付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”，也即双方有明确约定的惰况下，应按照双方约定的标准计算违约金，故本案中违约金计算标准应为日万分之0.1。且一审法院所依据的《商品房买卖司法解释》第十六条，“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”也即增加违约金的请求应在证明有实际损失，且实际损失明显高于约定违约金数额的前提下才能予以调整。本案一审过程中，在被上诉人对于自身损失未进行任何举证，且实际并不存在任何损失的情况下，一审法院排除双方约定，直接认定违约金数额不足以弥补被上诉人损失，将违约金调整至年利率6%明显错误。综上，为维护上诉人的合法权益，请求法院依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。 陈升书面答辩称：1、上诉人主张违约时间截止到办理不动产初始登记时间是错误的。即使上诉人已取得初始登记证书，但买受人并不知情，上诉人应在达到办理房产证的情况下明确通知被上诉人并告知所需资料。上诉人的证据不能证明其在四月份进行了公示告知，并且在能够直接通知的情况下不应采取公示方式。2、上诉人主张应根据合同约定万分之0.1计算违约金，我方认为不符合公平原则及法律规定。3、疫情并不影响上诉人的合理工作。如果二审支持6%的违约金计算标准，我方同意扣除60天疫情期间，如果二审调低计算标准，我方不同意扣除60天疫情期间。 陈升向一审法院起诉请求：1、潍坊华隆置业有限公司支付陈升延期办证违约金36742元（计算至2019年12月31日，其后办证违约金计算至房产证办理之日止）；2、诉讼费由潍坊华隆置业有限公司承担。 一审法院认定事实：陈升与潍坊华隆置业有限公司于2017年3月18日签订《商品房买卖合同》一份，合同约定:陈升购买潍坊华隆置业有限公司开发的位于潍坊市坊子区××、××以西××小镇小区××楼××单元××室房屋一套。合同第十一条关于交付时间和手续的约定：（一）出卖人应当在2017年6月30日前向买受人交付商品房；合同第二十条关于房屋登记的约定：……（二）因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付之日起360工作日内取得该商品房的房屋所有权证书的，双方同意按照下列第2种方式处理：……2.买受人不解除合同，出卖人按日向买受人支付全部房价款万分之0.1的违约金，直至办理完毕。后陈升向潍坊华隆置业有限公司支付房款546486.84元，后潍坊华隆置业有限公司退回房屋差价款，并于2020年1月17日出具金额为541632.96元的购房发票一份。2017年6月15日，潍坊华隆置业有限公司向陈升交付房屋。2019年11月19日，潍坊华隆置业有限公司办理泰晤士小镇27号楼的不动产权证书。 一审法院认为，陈升与潍坊华隆置业有限公司签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，应予保护。双方均应严格按照合同约定履行各自的义务。《商品房买卖合同》第二十条约定，因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付360个工作日内取得该商品房的房屋所有权证书的，双方同意按照下列第2种方式处理：……2.买受人不解除合同，出卖人按日向买受人支付全部房价款万分之0.1的违约金，直至办理完毕。潍坊华隆置业有限公司向陈升交付房屋的时间为2017年6月15日，按照合同约定使陈升取得房屋所有权证书的时间不应晚于2018年11月21日，而至今陈升未取得房屋所有权证书。潍坊华隆置业有限公司辩称陈升未取得房屋所有权证书系陈升自身原因造成的，但其提供的证据不足证明其主张，故潍坊华隆置业有限公司构成违约。法院认为，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷使用法律若干问题的解释》第十六条“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额”，双方约定的违约金过低，不足以弥补陈升的损失。陈升主张按照年利率6%计算违约金不违反法律的规定，法院依法予以支持；本案中，陈升在合同签订后交付546486.84元，潍坊华隆置业有限公司后于2020年退房屋差价款，并于2020年1月17日出具金额为541632.96元的购房发票一份，关于违约金的计算基数，陈升主张以546486.84元为基数计算违约金至房屋所有权证书办理之日，不符合法律规定，法院认为应以546486.84元为基数计算违约金自2018年11月22日至2020年1月17日（共计422天），违约金数额为37909.72元（546486.84元*6%/365*422）；以541632.96元为基数自2020年1月18日暂计算至2020年5月6日（共计110天），《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任”规定，本案中，由于疫情及疫情防控措施影响导致潍坊华隆置业有限公司不能及时履行合同义务，应适当免除其期间的违约责任，结合当地疫情情况，酌情扣除60天，故违约金金额为4451.78元〔（541632.96*6%/365*(110-60）〕，以上违约金金额共计42361.5元（37909.72元+4451.78元），此后违约金继续计算至陈升取得房屋所有权证书之日止。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、潍坊华隆置业有限公司支付陈升逾期办理房屋所有权证书违约金42361.5元，于本判决生效后十日内付清；二、潍坊华隆置业有限公司支付陈升2020年5月6日之后的违约金（以541632.96元为基数，按照年利率6%自2020年5月7日计算至陈升取得涉案房屋所有权证书之日止），于判决生效后十日内付清；三、驳回陈升的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费720元，减半收取360元，由潍坊华隆置业有限公司负担。 二审查明，一审庭审中潍坊华隆置业有限公司主张“因部分业主在接到电话通知后仍未配合办理，被告于2020年4月1日于11号楼单元门口公告照片及视频一份，证明被告在此对原告进行履行通知催告义务”，二审中潍坊华隆置业有限公司提交《说明》一份，载明“2020年1月通过电话通知业主办理产权证；2020年4月1日，通过单元门张贴公告通知业主办理产权证；2020年4月10日，通过微信公众号‘华安泰晤士小镇’通知业主办理产权证”，并主张电话通知暂无证据，照片公告在一审中已提交，公众号可以上网查询。二审查明的其他事实与原审法院认定一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：一、关于逾期办证违约金的计算期限问题；二、关于违约金标准计算问题。 关于争议焦点一，买卖合同的出卖人不仅负有向买受人交付标的物的义务，还要承担移转标的物所有权的义务。按照《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第18条规定，在合同约定的期限或者法定的期限届满时，由于出卖人的原因，买受人未能取得房屋权属证书的，出卖人应承担违约责任。本案中，双方签订的《商品房买卖合同》第二十条约定“因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付360个工作日内取得该商品房的房屋所有权证书的，双方同意按照下列第2种方式处理：……2.买受人不解除合同，出卖人按日向买受人支付全部房价款万分之0.1的违约金，直至办理完毕”。合同履行中，潍坊华隆置业有限公司向陈升交付房屋的时间为2017年6月15日，按照合同约定使陈升取得房屋所有权证书的时间不应晚于2018年11月21日，陈升未在这个时间阶段内取得房屋所有权证书，潍坊华隆置业有限公司未提供证据证明其已经履行了初始登记所需要相关材料，故潍坊华隆置业有限公司应当承担违约责任。至于违约金的计算期限问题，双方合同约定“房屋登记--双方同意共同向房屋登记机构申请办理该商品房的房屋所有权转移登记”，本案中，2019年11月19日，潍坊华隆置业有限公司办理了泰晤士小镇27号楼的不动产权证书，并主张在2020年4月1日在小区张贴办证公告，原审中提供了照片及视频，可以认定潍坊华隆置业有限公司完成了初始登记和通知义务，原审认定“违约金暂计算至判决之日”不当，本院予以纠正。综合本案上述事实，本院认定逾期办证计算至潍坊华隆置业有限公司办理了泰晤士小镇27号楼的不动产权证书并通知之日为宜，即2020年4月1日，从2018年11月21日至2020年4月1日,逾期办证违约期限合计497天。 关于争议焦点二，《合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，双方当事人合同约定“因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付360个工作日内取得该商品房的房屋所有权证书的，双方同意按照下列第2种方式处理：……2.买受人不解除合同，出卖人按日向买受人支付全部房价款万分之0.1的违约金…”。本案中，买受人并未举证证明实际损失情况，原审按照年利率6%计算违约金不当，本院予以纠正。为了平衡双方当事人利益，参照贷款市场报价利率，逾期办证按照万分之一予以调整为宜。即潍坊华隆置业有限公司支付陈升逾期办理房屋所有权证书违约金26919.16元（541632.96元*497天*0.0001）。 综上所述，上诉人潍坊华隆置业有限公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省潍坊市坊子区人民法院（2020）鲁0704民初750号民事判决； 二、潍坊华隆置业有限公司支付陈升逾期办理房屋所有权证书违约金26919.16元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回陈升的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费720元，减半收取360元，由潍坊华隆置业有限公司负担。二审案件受理费719元，由上诉人潍坊华隆置业有限公司负担359.5元，陈升负担359.5元。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  崔福涛 审判员  王 峰 二〇二〇年八月二十八日 书记员  郑 伟