河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终2595号上诉人（原审原告）：张桂勤，女，1953年10月24日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：王艳霞，河南弘勋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳蒙蒙，男，1990年1月16日出生，汉族，住河南省商丘市。被上诉人（原审被告）：刘平安，男，1988年2月9日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区长江路北侧九州路东侧帝和·江北名苑2号楼101-104铺。代表人：韦纯才，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘杨柳，男，1991年3月17日出生，汉族，住河南省民权县，该公司员工。被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区长江路北侧神火大道西侧帝和逸品4号楼1-2层商铺。代表人：满艳伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冰，女，1988年5月2日出生，汉族，住河南省商丘市，该公司员工。原审原告：李存清，男，1951年10月8日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。上诉人张桂勤因与被上诉人岳蒙蒙、刘平安、天安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称天安财险商丘支公司）、紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称紫金财险商丘支公司），原审原告李存清机动车交通事故责任纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2204号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月22日公开开庭审理了本案。上诉人张桂勤及其委托诉讼代理人王艳霞，被上诉人岳蒙蒙，被上诉人刘平安，被上诉人天安财险商丘支公司的委托诉讼代理人刘杨柳，被上诉人紫金财险商丘支公司的委托诉讼代理人刘冰，原审原告李存清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张桂勤上诉请求：撤销一审部分判决，增加上诉人误工费26000元、护理费3000元、营养费330元、残疾赔偿金3420元，一审判决的各项损失30％补差32545.79元，共计65295.79元。事实和理由：一审法院认定事实错误，没有判定误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽然发生涉案事故时上诉人已年满60周岁，但误工费是受害人遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，法律并未将受害人的年龄作为判断和确定当事人是否存在劳动能力以及是否应当支付误工费的唯一标准。如果因交通事故损伤治疗休养期间实际减少了收入，是可以要求误工费赔偿的。一审时上诉人提供了收入证明，却未被采纳。二、10级伤残护理期限为90天，一审法院判定60天错误。营养费每天应按30元计算。三、残疾赔偿金年限不应为14年，应为15年。上诉人发生交通事故时，年龄还未满66周岁。四、事故认定书中上诉人无责任，一审法院判定紫金财险商丘支公司在保险限额内只承担70％的赔偿责任错误。上诉人在车上坐着，没有动，怎么还让上诉人承担30％的责任。综上，一审法院认定事实错误，导致判决结果错误。岳蒙蒙辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。刘平安辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。天安财险商丘支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。天安财险商丘支公司不承担上诉费用。紫金财险商丘支公司辩称，同天安财险商丘支公司答辩意见。事故认定书认定岳蒙蒙负事故主要责任，理应按70％责任赔偿。李存清、张桂勤向一审法院起诉请求：依法判令岳蒙蒙、刘平安、天安财险商丘支公司、紫金财险商丘支公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、评估费、后续治疗费、财产损失等各项损失共计150000元。一审法院认定事实：2019年8月27日20时00分许，在商丘市××平原路火神台北100米，岳蒙蒙驾驶的豫Ｎ-×××××号五菱牌轻型厢式货车沿平原路由南向北行驶至事故发生地时，与从路西向路东横过道路的李存清驾驶奥鑫牌电动三轮车发生交通事故，造成李存清和电动三轮车乘车人张桂勤受伤，车辆损坏。后经事故认定岳蒙蒙承担主要责任，李存清承担次要责任，张桂勤无责任。事故发生后，张桂勤于2019年8月27日至2019年9月10日在商丘市第一人民医院住院治疗，共住院15天，花费医疗费31536.19元；于2019年10月14日至2019年10月31日再次在商丘市第一人民医院住院治疗，共住院18天，花费医疗费2498.57元，门诊费3191.31元。李存清于2019年8月27日至2019年9月10日在商丘市第一人民医院住院治疗，共住院15天，花费医疗费5979.42元。张桂勤伤情经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定，张桂勤右侧第3-9肋骨骨折，构成10级伤残，二次手术费及药费约为6000元，约需护理期限60日。支出鉴定费1900元。李存清车辆损失经河南省万佳价格鉴定评估有限公司评估为1931元，支出施救费300元。李存清出生于1951年10月8日，事故发生时68岁。张桂勤出生于1953年10月24日，事故发生时66岁。张桂勤在商丘市卓航文化传播有限公司任会计部主管。岳蒙蒙驾驶豫Ｎ-×××××号五菱牌轻型厢式货车登记在刘平安名下，并在天安财险商丘支公司投有交强险，在紫金财险商丘支公司投有商业险，商业第三者责任险保险限额为1000000元，且购买有不计免赔，事故发生在保险期内。岳蒙蒙已为李存清、张桂勤垫付医疗费2121.6元。2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元／年，2019年河南省城镇居民人均生活消费支出为21971.57元／年，2019年河南省居民服务业平均工资为45677元／年。一审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等费用，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要后续治疗的护理费、后续治疗费赔偿义务人也应当予以赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分按照下列方式承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的由有过错方承担责任，双方都有过错的，按照过错比例分担责任。本次事故责任经商丘市公安局交警支队事故处理大队认定，岳蒙蒙承担主要责任，李存清承担次要责任，张桂勤无责任。岳蒙蒙驾驶豫Ｎ-×××××号五菱牌轻型厢式货车登记在刘平安名下，并在天安财险商丘支公司投有交强险，在紫金财险商丘支公司投有商业险，商业第三者责任险保险限额为1000000元，且购买有不计免赔，事故发生在保险期内。李存清、张桂勤的损失应先由天安财险商丘支公司在交强险限额内赔偿，张桂勤、李存清在交强险限额范围内赔偿不足部分由侵权人岳蒙蒙承担70％，该70％的赔偿责任由紫金财险商丘支公司在商业三者险限额内承担。综上所述，张桂勤的损失为：1、医疗费37226.07元、2、营养费660元、3、住院伙食补助费1650元、4、二次手术治疗费6000元、5、护理费7508.54元（45677元／年÷365天×60天）、6、残疾赔偿金47881.36元（34200.97元／年×14年×0.1）、7、精神损害抚慰金5000元、8、交通费660元、9、鉴定费1900元，以上共计108485.97元。李存清的损失为：1、医疗费5979.42元、2、营养费300元、3、住院伙食补助费750元、4、护理费1877.14元（45677元／年÷365天×15天）、5、施救费300元、6、交通费300元、7、车损1931元。以上共计11437.56元。天安财险商丘支公司在交强险限额范围内赔偿张桂勤医疗费、营养费、住院伙食补助费、二次手术费8000元，护理费7508.54元、残疾赔偿金47881.36元、精神损害抚慰金5000元、交通费660元，共计69049.9元；赔偿李存清医疗费、营养费、住院伙食补助费2000元，赔偿护理费1877.14元、交通费300元、施救费300元、车损1931元，共计6408.14元。张桂勤的下余损失39436.07元（108485.97元－69049.9元）；李存清的下余损失5029.42元（11437.56元－6408.14元）。共计44465.49元，由紫金财险商丘支公司在商业三者险限额内承担70％的赔偿责任，即31125.84元（44465.49元×70％）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决书生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿原告李存清、张桂勤各项损失75458.04元。二、被告紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决书生效之日起十日内在商业第三者责任险限额范围内赔偿原告李存清、张桂勤31125.84元（44465.49元×70％）。上述赔偿款须汇入指定账户（户名：商丘市睢阳区人民法院；开户行：中原银行商丘北海支行；账户：41×××02）。三、驳回原告李存清、张桂勤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3360元，减半收取1680元，由被告岳蒙蒙、刘平安负担。根据各方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审法院对误工费、营养费、护理及伤残年限和责任比例的认定是否适当。各方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审中，各方当事人均没有提供新的证据材料。本院经审理查明的事实除与一审查明的事实相同外，另查明：张桂勤在商丘市卓航文化传播有限公司任会计部主管的月薪为5000元。本院认为，一、责任比例问题。商丘市公安局交通警察支队事故处理大队商公交认字[2019]第0827301号道路交通事故认定书对岳蒙蒙负事故主要责任，李存清负事故次要责任，张桂勤无责任的事实认定清楚，责任明确。一审判决紫金财险商丘支公司在商业三者险责任限额范围内承担70％的替代赔偿责任，具备事实依据，并无不当。李存清负事故次要责任，超出保险限额部分应自行承担；张桂勤虽无事故责任，但其超出保险限额部分应由李存清承担，因其未向李存清主张权利，超出部分一审法院未予评判并无不当。二、营养费、护理及伤残年限问题。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》[豫高法（2018）372号]文件，营养费标准为20元／天。护理期间60天系经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定确定，该司法鉴定参考意见并未明确不包含住院天数。张桂勤定残日为2020年1月2日，至定残日其已年满66周岁，伤残年限应按14年计算。因此，一审法院对营养费计算标准、护理期限及伤残年限的认定，并无不当。三、误工费问题。本案张桂勤虽已年满55周岁，但一审商丘市卓航文化传播有限公司工作证明及工资表等证据相互佐证能够证明其在该公司会计部担任主管，因本次事故造成误工损失的事实，一审法院既已认定张桂勤在该公司会计部担任主管的事实，却未支持其误工费欠妥。经审查，张桂勤工资表显示的工资具有幅度性，应以公司证明的月薪5000元为准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案张桂勤因本次事故造成10级伤残，至定残日前一天持续误工128天，误工费应为21333.33元（5000元÷30天×128天）。至此，张桂勤损失总额应为129819.3元。根据交强险责任限额项下伤残医疗财产损失赔偿范围，天安财险商丘支公司除应在交强险医疗费用责任限额内承担李存清、张桂勤医疗费用10000元，在财产损失责任限额内承担李存清车损、施救费2000元外，伤残赔偿责任限额内应先行承担张桂勤精神损害抚慰金5000元，另应承担李存清、张桂勤除下剩医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、车损、施救费外损失中的各项赔偿项目数额为81460.37元。故天安财险商丘支公司应在交强险责任限额范围内赔偿李存清、张桂勤98460.37元。李存清、张桂勤下剩医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、下剩车损、施救费共计42796.49元，按责任比例由紫金财险商丘支公司在商业三者险责任限额内承担29957.54元（42796.49元×70％）。因此，一审法院对交强险和商业三者险赔偿范围和责任数额的认定虽进行了裁定补正，但补正后仍存在欠妥之处，因属法律适用问题，故一并予以纠正。综上，一审判决认定事实部分不清，适用法律部分欠妥，导致判决结果失当，本院依法应予纠正。依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2204号民事判决第三项。二、变更商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2204号民事判决第一项为“被上诉人天安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿上诉人张桂勤、原审原告李存清各项损失98460.37元。”三、变更商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2204号民事判决第二项为“被上诉人紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额范围内赔偿上诉人张桂勤、原审原告李存清各项损失29957.54元”。四、驳回上诉人张桂勤、原审原告李存清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3360元，减半收取1680元；二审案件受理费1432元，共计3112元，均由被上诉人岳蒙蒙、刘平安负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年八月十八日法官助理王颖书记员郭静