四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川18民终570号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司雅安中心支公司，住所地：四川省雅安市雨城区熊猫大道58号4栋附20号—24号。 负责人：刘守承,该支公司总经理。 委托诉讼代理人：石小勇，男，该支公司员工。 被上诉人（原审原告）：吕明强，男，1974年3月20日出生，汉族，住四川省宝兴县。 委托诉讼代理人：贾文杳，四川黎辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨洋，男，1987年7月25日出生，汉族，住四川省雅安市宝兴县。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司雅安中心支公司（以下简称联保雅安支公司）因与被上诉人吕明强、杨洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宝兴县人民法院（2020）川1827民初67号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 联保雅安支公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判支持由联保雅安支公司提出的对吕明强伤残提出重新鉴定的申请，涉及金额66432元，依法改判伙食补助费为吕明强请求的3630元。（争议金额72202元）；2.二审案件诉讼费由吕明强、杨洋承担。事实和理由：联保雅安支公司在一审举证期内向一审法院提交了证据证实吕明强本次交通事故伤情不足以构成十级伤残的文证审查报告。但一审法院仍然以“不符合最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十八条规定”驳回上诉人的重新鉴定申请，不符合法律规定。其中，文证审查报告审查吕明强现有的送检材料，分析如下：1.现有材料提示，伤者吕明强主要损伤为左胫腓骨中段粉碎性骨折，其左侧腓骨远端骨折，受伤时报告提示“左侧腓骨下段后缘骨皮质疑欠连续”，说明踝关节周围损伤较轻，而胫腓骨中段骨折距离踝关节面较远，对踝关节功能影响较小。2.在《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011)中第4.10.7条规定：“关节功能障碍：对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度；对于肌腱、周围神经损伤所致的关节功能障碍，测量关节的主动活动度。”在此鉴定意见书中，对于关节活动度的检查并未说明是主动活动度、还是被动活动度。在实际鉴定工作中，主动、被动活动度测量结果差异较大，对鉴定结论的影响也较大。二、一审法院判决认定吕明强的住院伙食补助损失随意，无法律依据，有失公允。 吕明强辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审驳加上诉，维持原判。 杨洋辩称，保险公司无证据证明鉴定结论不正确，请求驳回上诉，维持原判。 吕明强向一审法院起诉请求：依法判令联保雅安支公司对吕明强交通事故损失费用共计194638.08元在保险赔偿责任限额范围内直接赔偿吕明强，保险赔偿不足部分由杨洋承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年1月14日18时53分许，杨洋驾驶川Ｔ×××××的小型客车，从Ｓ210线经灵关镇灵心桥往Ｇ351线行驶时，与从宝兴方向出发沿Ｇ351线往芦山方向行驶的吕明强驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，导致吕明强受伤，两车受损的道路交通事故。宝兴县公安局交警大队于2019年1月24日依法作出第511827420190000089号道路交通事故认定书。认定：杨洋负全部责任，吕明强无责任。 杨洋驾驶的川Ｔ×××××小型客车在联保雅安支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。事故发生时均在保险期间。 吕明强受伤后于2019年1月14日在雅安市人民医院住院治疗，2019年5月14日出院，住院120天，产生医疗费70138.95元。出院诊断：1.左胫腓骨中断粉碎性骨折；2.左足第2楔骨、跖骨骨折，左足第5趾远节趾骨骨折；3.左侧腓骨远端骨折；4.左膝内侧胫骨平台、髁间棘区骨折；5.桥脑左份可疑小片状稍低密度影；6.双肺上叶尖段肺大泡；7.双肺下叶挫伤，胸部少量积液；8.脾脏挫伤可能；9.右肾脏囊肿；10.左小腿皮肤软组织裂伤；11.全身多处皮肤软组织挫伤。出院医嘱及建议：1.住院期间加强营养；2.出院后全休半年；3.住院期间护理级别证明：2019年1月14日—2019年4月28日为一级护理，2019年4月29日—2019年5月14日为二级护理；4.下次来院取出内固定器的住院费用约为一万五左右。门诊随访，术后1、2、3、6、9、12月复查，避免剧烈活动。 2019年11月26日吕明强的伤情经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为十级伤残。护理期评定为90日，营养期为90日。吕明强支付鉴定费1800.00元。 杨洋支付吕明强住院期间医疗费70138.95元，生活费9400.00元，支付护工护理费18825.00元，支付救护车费用776.43元，以上共计99140.38元。 吕明强系农村户籍，在宝兴县明玥石材厂从事操作红外线切边机打磨板材，务工期间居住于。被扶养人有父亲吕乾清（生于1953年3月10日），母亲黄正英（生于1954年2月1日）、女儿吕昀键（生于2006年10月23日），另有一长子吕兴涛已成年。吕乾清、黄正英夫妇共生育三个子女，长子吕明强、次女吕明琼、幺女吕红。 另查明，2018年四川城镇居民人均可支配收入33216.00元,2018年四川城镇居民人均消费支出23484.00元,2018年四川农村居民人均消费支出12723.00元，制造业平均工资54366.00.00元。 一审法院认为，关于吕明强在本次事故中的损失本院确认如下： 1．医疗费：共计70138.95元，杨洋已垫付；联保雅安支公司认为医疗费应当扣除15%自费药，根据四川省高级人民法院关于印发《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》的通知第四十二条：“…当事人就非医保部分费用不能达成协议且不申请鉴定的，人民法院可综合案件具体情况酌定非医保部分费用扣除比例，扣除比例最高不超过15%”。结合本案实际，本院酌定非医保部分扣除比例为10%，杨洋应承担自费药7013.90元； 2．二次手术费：15000.00元； 3．护理费：杨洋已垫付吕明强住院期间护理费18825.00元； 4．住院伙食补助费：杨洋已垫付吕明强住院期间生活费9400.00元； 5．营养费：1800.00元（20元/日×90日）； 6．误工费：44684.38元[（54366元÷365天）×300日]； 7．残疾赔偿金：吕明强虽系农村户籍，但其在宝兴县明玥石材厂从事操作红外线切边机打磨板材，务工期间居住于，故其残疾赔偿金标准应当按城镇居民标准计算。计算为66432.00元（33216.00元×20年×10%）； 8．交通费：已由杨洋垫付救护车费用776.43元，杨洋已垫付,一审法院酌情再考虑交通费500.00元； 9．鉴定费:1800.00元,吕明强已垫付； 10．精神抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，结合本案实际，酌情支持1000.00元； 11．被扶养人生活费：父亲吕乾清67周岁，计算为12723×13年×10%÷3=5513.30元；母亲黄正英66周岁，计算为12723×14年×10%÷3=5937.40元；女儿吕昀键13周岁，计算为12723元×5年×10%÷2=3180.75元，以上被扶养人生活费共计14631.45元。 本次事故造成吕明强受伤，杨洋负道路交通事故的全部责任，应当对吕明强的上述损失承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定，联保雅安支公司在交强险和商业三者险的限额范围内承担赔偿责任，不足部分由杨洋承担。联保雅安支公司应在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内直接赔偿吕明强因交通事故造成的各项损失共计144047.83元(二次手术费15000.00元+营养费1800.00元+误工费44684.38元+交通费500.00元+残疾赔偿金66432.00元+精神抚慰金1000.00元+被抚养人生活费14631.45元)，在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内支付被告杨洋垫支款92126.48元（医疗费70138.95元-自费药7013.90+护理费18825.00元+生活费9400.00元+救护车费用776.43元），鉴定费1800.00元不属于保险公司理赔范围，由杨洋承担。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、联保雅安支公司在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿吕明强因交通事故造成的各项损失共计144047.83元；二、联保雅安支公司在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内支付杨洋垫支款92126.48元；三、鉴定费1800.00元由杨洋承担；四、驳回吕明强的其他诉讼请求。以上款项在判决生效之日起十五日内支付。如未按判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2096.00元，由杨洋承担。 二审期间，联保雅安支公司、吕明强、杨洋均未提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 二审另查明，2020年4月9日，联保雅安支公司提出伤残重新鉴定申请并提交“关于吕明强一案的咨询意见”，一审法院于2020年4月23日作出不予重新鉴定申请通知书。 二审审理中，杨洋自愿承担吕明强住院伙食补助费5770元。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”的规定，联保雅安支公司的理由不足以反驳四川鼎诚司法鉴定中心的鉴定意见，一审不准许重新鉴定的处理并无不当，本院予以确认。综上，对吕明强的伤残赔偿金，本院予以确认，对于吕明强其他无争议的赔偿费用，本院予以确认。 关于住院伙食补助费的问题。吕明强在一审诉讼请求中主张金额为3630元，一审判决处理9400元，本院依法予以纠正。 二审审理中，杨洋自愿承担吕明强住院伙食补助费5770元。联保雅安支公司应在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内直接赔偿吕明强因交通事故造成的各项损失共计144047.83元(二次手术费15000.00元+营养费1800.00元+误工费44684.38元+交通费500.00元+残疾赔偿金66432.00元+精神抚慰金1000.00元+被抚养人生活费14631.45元)，在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内支付被告杨洋垫支款86356.48元（医疗费70138.95元-自费药7013.90+护理费18825.00元+住院伙食补助费3630元+救护车费用776.43元）。 综上所述，联保雅安支公司的上诉请求部分成立，本院应予支持；一审认定事实部分错误，应依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持四川省宝兴县人民法院（2020）川1827民初67号民事判决第一、三、四项，即“一、被告中华联合财产保险股份有限公司雅安中心支公司在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告吕明强因交通事故造成的各项损失共计144047.83元；三、鉴定费1800.00元由被告杨洋承担；四、驳回原告吕明强的其他诉讼请求。以上款项在本判决生效之日起十五日内支付”； 二、撤销四川省宝兴县人民法院（2020）川1827民初67号民事判决第二项，即“被告中华联合财产保险股份有限公司雅安中心支公司在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内支付杨洋垫支款92126.48元”； 三、中华联合财产保险股份有限公司雅安中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险赔偿限额内支付杨洋垫支款86356.48元。 二审案件受理费1605元，由中华联合财产保险股份有限公司雅安中心支公司负担1477元，杨洋负担128元。一审案件受理费按一审判决执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  汤 玉 审 判 员  简克红 审 判 员  邓 飞 二〇二〇年八月二十六日 法官助理  魏 巍 书 记 员  张 瑜