河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1734号上诉人（原审被告）：王希平，男，1974年5月8日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：王进耀，濮阳市华龙区大庆法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：毛喜梅，女，1957年4月14日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区，现在河南省濮阳市中医医院住院治疗。委托诉讼代理人：刘瑞娟，女，1982年6月15日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。系毛喜梅之女。委托诉讼代理人：刘耀勇，河南君洁律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司。住所地河南省濮阳市黄河路481号。主要负责人：王建辉，该公司总经理。上诉人王希平因与被上诉人毛喜梅、原审被告中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司（以下简称人民财险濮阳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初2236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王希平的委托诉讼代理人王进耀、被上诉人毛喜梅委托诉讼代理人刘瑞娟、刘耀勇到庭参加诉讼，原审被告人民财险濮阳分公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王希平上诉请求：1.撤销河南省濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初2236号民事判决，依法判决（不服金额17625元）；2.涉诉费用由毛喜梅、人民财险濮阳分公司承担。事实和理由：1.一审判决毛喜梅应得赔偿金项目过多、标准过高。根据法律规定，受害人有固定收入的按照因误工减少的实际收入为准，无固定收入的按照居民服务和其他服务业上一年度平均工资计算。毛喜梅已63周岁达到退休年龄，不应再主张误工费。一审判决赔偿毛喜梅住院伙食补助费、营养费不当，毛喜梅已经超过医疗期，营养期限超过人身损害评定标准，故不应赔偿。2.王希平认为毛喜梅系过度医疗，其向一审法院申请对毛喜梅做是否终结医疗期的鉴定申请，一审法院未准许王希平该鉴定申请违反法律程序规定。3.一审判决王希平承担事故责任比例过高。毛喜梅是未经道路清扫主管部门登记备案的道路清扫人员，其从事道路清扫没有进行过安全培训。且毛喜梅系在机动车快车道从事道路清扫作业时与王希平发生交通事故，毛喜梅清扫未着装反光衣，未设置明显警示标志是事故发生的主要原因。交通事故认定书可作为民事责任认定的证据之一但并非唯一证据，一审判决依据道路交通事故认定书判决王希平承担全责不当。本案中毛喜梅违章作业对本案事故发生有过错，可以减轻侵权人的责任，故结合本案事实毛喜梅应承担事故同等责任。毛喜梅辩称，1.关于一审判决按照居民服务业标准计算赔偿问题，并不违反法律规定。虽然毛喜梅已满63周岁，但事发时仍有劳动能力。2.关于医疗期终结问题，毛喜梅至今仍未治疗终结，应以事实为根据，不存在过度医疗。3.关于事故发生责任已经交通部门予以认定，王希平全责，毛喜梅无责。4.本案已经两级法院多次审理，王希平本次上诉的理由和依据已由（2019）豫09民终1493号、（2020）豫09民终744号民事判决予以确认，且已生效。综上，请求驳回王希平的上诉，维持原判。人民财险濮阳分公司经本院合法传唤未到庭进行答辩，亦未提交书面答辩意见。毛喜梅向一审法院起诉请求：1.要求王希平、人民财险濮阳分公司赔偿毛喜梅医疗费28132.9元、辅助器具（吸痰管、喂食器、胃管）2820元、蛋白粉3780元、住院伙食补助费7050元、营养费2820元、误工费17625元、护理费42300元、尿不湿、护理垫及纸质用品等费用8667.1元、交通费2820元、复印费380.8元，共计117759.3元；2、本案保全费、受理费用由王希平、人民财险濮阳分公司承担。一审法院认定事实：2018年12月27日7时6分许，王希平驾驶豫Ｊ×××××小型轿车沿濮阳市绿城路由西向东行驶至东方花园南门口处时，与清扫路面的毛喜梅相撞，造成车辆受损、毛喜梅受伤的交通事故。该事故经濮阳市公安交警部门处理，认定王希平负全部责任，毛喜梅无责任。豫Ｊ×××××小型轿车在人民财险濮阳分公司投保有交强险，事故发生在保险期间。事故发生后，毛喜梅入濮阳市中医医院住院治疗，入院诊断为：脑挫伤、右股骨骨折、右胫骨骨折等，目前仍在住院治疗中。毛喜梅住院病历长期医嘱记录单显示陪护二人。2019年3月和11月，毛喜梅就其2019年9月11日之前的医疗等费用先后两次向一审法院起诉，一审法院经审理后分别作出判决，该判决现均已生效。人民财险濮阳分公司已经在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿毛喜梅1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿毛喜梅96273.64元，死亡伤残赔偿限额尚剩余13726.36元。毛喜梅自2019年12月17日0时至2020年5月5日23时59分，花住院医疗费28132.9元。根据病情需要，毛喜梅于2020年5月7日在院外药店购买胃管、一次性吸痰管、灌注器花费2820元；2019年12月17日至2020年5月5日，毛喜梅在院外购买蛋白粉3780元。毛喜梅另提交在此期间购买纸尿裤、护理垫、卫生用纸等生活用品发票若干。一审法院又查明，在本案起诉前，毛喜梅申请对王希平的财产采取诉前保全措施，毛喜梅支付保全费1363.5元。毛喜梅在2019年9月12日至12月16日期间的住院医疗等费用，其已以提供劳务者受害责任纠纷向一审法院另案提起诉讼。一审法院认为，本次交通事故经公安交警部门处理，认定王希平负全部责任，毛喜梅无责任，经审查并无不当，一审法院予以采信。人民财险濮阳分公司作为王希平驾驶的豫Ｊ×××××车辆交强险的承保人，首先应在交强险各分项剩余赔偿限额范围内对毛喜梅的各项损失承担民事赔偿责任，交强险赔偿不足部分，由王希平根据事故责任划分按100%的比例向毛喜梅承担赔偿责任。针对毛喜梅的诉讼请求，根据其所举证据和法律规定，一审法院依法确定毛喜梅因本次事故造成的损失如下：1、医疗费28132.9元。根据医院出具的住院费每日清单和证明，结合病历等相关证据，确认毛喜梅自2019年12月17日0时至2020年5月5日23时59分所花住院医疗费为28132.9元；2、住院伙食补助费7050元。自2019年12月17日至2020年5月5日，毛喜梅住院141天，每天按50元计算；3、营养费2820元。自2019年12月17日至2020年5月5日，毛喜梅住院141天，每天按20元计算；4、误工费17625元。自2019年12月17日至2020年5月5日，毛喜梅住院141天，毛喜梅未举证证明其有固定收入，应参照河南省居民服务和其他服务业上一年平均工资45677元/年即125元/天计算；5、护理费35250元。毛喜梅提交的病历中显示毛喜梅住院期间需2人陪护，故应按2人护理。自2019年12月17日至2020年5月5日，毛喜梅住院141天，按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资45677元/年即125元/天计算；6、交通费2820元。自2019年12月17日至2020年5月5日，毛喜梅住院141天，每天按20元计算；7、辅助器具费2820元。根据毛喜梅提交的在药店购买胃管、一次性吸痰管、灌注器的发票予以确定；8、生活用品等费用8000元。毛喜梅因交通事故遭受重伤，其主张购买蛋白粉以及尿不湿、护理垫及纸质用品等生活用品费用正当，应予支持。根据其所举证据，结合实际情况，一审法院确定8000元；9、诉前财产保全费1363.5元。根据一审法院作出的诉前财产保全裁定和毛喜梅交费的票据确定。毛喜梅以上损失共计105881.4元，首先由人民财险濮阳分公司在交强险死亡伤残费用剩余赔偿限额13726.36元范围内赔偿毛喜梅13726.36元（包括误工费13726.36元），不足部分92155.04元（包括医疗费28132.9元、住院伙食补助费7050元、营养费2820元、误工费3898.64元、护理费35250元、交通费2820元、辅助器具费2820元、生活用品等费用8000元、诉前保全费1363.5元），由王希平予以赔偿。根据毛喜梅的住院病历、每日清单等证据以及毛喜梅现状，毛喜梅仍在医疗期间，故对王希平提出对毛喜梅医疗期是否终结进行司法鉴定的申请不予准许。王希平辩称应驳回毛喜梅诉讼请求，人民财险濮阳分公司辩称不予承担诉讼费的意见，均缺乏依据，依法不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司于判决生效后十日内赔偿毛喜梅损失13726.36元。二、王希平于判决生效后十日内赔偿毛喜梅损失92155.04元。三、驳回毛喜梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1341元，由毛喜梅负担149元，中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司负担155元，王希平负担1037元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王希平提交相关新闻报道一份，证明医疗期是否终结需要委托司法鉴定作出专业性的鉴定意见。毛喜梅质证认为，王希平提交的新闻报道并不是法院生效裁判文书，不能以新闻报道内容确定本案走向，新闻报道中的案例与本案没有可比性。毛喜梅提交7份毛喜梅住院治疗情况记载的一日清单，证明截止2020年8月19日毛喜梅仍在濮阳市中医院外科病房1号房间3床使用大量药物治疗。王希平质证认为，对证据的真实性有异议，一日清单不符合证据形式，没有加盖医疗机构合法形式的印章。通过该清单可以看出毛喜梅在住院期间虽然每日都在用药，但是其用药是否存在过度医疗需要医学专业人士进行司法鉴定予以确定。本院认为，王希平提交的证据不能证明本案毛喜梅需要做医疗终结的司法鉴定。毛喜梅提交的证据可以证明毛喜梅尚在医院治疗，本院予以采纳。对当事人二审争议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为：一、一审认定误工费、伙食补助费及营养费是否适当。二、毛喜梅是否存在过度医疗。三、交通事故责任比例问题。针对争议焦点一，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。受害人毛喜梅因本起交通事故受伤,其虽已超过法定退休年龄,但在涉案交通事故发生前,依靠自己的劳动维持生活,本次交通事故的发生影响了其正常的收入,王希平亦未提供证据证明王希平已享受退休待遇或者在交通事故发生前丧失了劳动能力。结合本案的实际情况，一审法院参照河南省居民服务和其他服务业上一年平均工资计算毛喜梅的误工费并无不当。王希平未提交充分证据证明其住院时间过长，结合毛喜梅病例，一审法院根据住院时间认定营养费和伙食补助费数额并无不当。针对争议焦点二,结合毛喜梅濮阳市中医院住院证、入院记录、每日清单等证据，足以证明毛喜梅一直濮阳市中医院治疗。王希平主张毛喜梅医疗期过长,未考虑个体因素影响,也未提交任何相反证据,一审法院未准许王希平对毛喜梅的治疗终结时间进行鉴定的申请符合法律规定。针对争议焦点三，濮阳市中级人民法院(2019)豫09民终1493号、(2020)豫09民终744号已生效民事判决，均针对事故责任比例问题进行了认定。另本次事故经公安交警部门两次审查，均认定王希平负全部责任，毛喜梅无责任，在无相反证据证明公安交警部门的事故认定不当的情况下。故一审法院采信涉案事故认定书并根据本案实际情况划分事故责任比例并无不当，本院予以支持。综上所述，王希平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费241元，由王希平负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  李瑞玲审判员  王利霞二〇二〇年八月二十八日法官助理张娟娟书记员李恩辉