四川省高县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1525刑初51号 公诉机关四川省高县人民检察院。 被告人何乐，男，1992年9月14日生于四川省高县，汉族，高中文化，曾系高县公安局庆符镇派出所辅警，户籍地四川省高县，居住地四川省高县。因本案，2019年8月10日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月2日被执行逮捕。现羁押于高县看守所。 辩护人王庸鑫，四川高鹏律师事务所律师。 被告人罗明海，绰号罗松，男，1991年4月6日生于四川省高县，汉族，初中文化，无业，住所地四川省高县。因犯非法持有枪支罪，2018年10月19日被取保候审，2019年1月23日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因本案，2019年8月13日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月5日被执行逮捕。现羁押于高县看守所。 指定辩护人姚运强，四川恪诚律师事务所律师。 被告人胡荣，男，1958年1月5日生于四川省高县，汉族，小学文化，个体工商户，住所地四川省。因本案，2019年8月2日被传唤到案，同日被刑事拘留，同年9月5日被执行逮捕，经本院决定，于2020年8月1日被取保候审。 辩护人周占刚，四川（发现）律师事务所律师。 被告人赵鹏凯，男，1998年3月25日生于四川省高县，汉族，大专文化，曾系高县公安局庆符镇派出所辅警，户籍地四川省高县，居住地四川省高县。因本案，2019年8月10日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年8月22日被取保候审。 四川省高县人民检察院以高县检诉刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人何乐、罗明海、胡荣、赵鹏凯犯开设赌场罪，于2020年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年8月11日公开开庭审理了本案。四川省高县人民检察院指派检察员梁天全出庭支持公诉，被告人何乐及辩护人王庸鑫、被告人罗明海及指定辩护人姚运强、被告人胡荣及辩护人周占刚、被告人赵鹏凯到庭参加诉讼。审理中，因不可抗力的原因，本院于2020年4月3日裁定中止审理，于同年8月3日裁定恢复审理。现已审理终结。 四川省高县人民检察院指控，2019年1月以来，被告人何乐、罗明海、胡荣在高县茶馆内开设赌场，违法所得8万余元；2019年5月，被告人何乐、赵鹏凯在高县义峰电影院开设赌场，违法所得9000余元。具体事实如下： 1、2019年1月，被告人何乐、罗明海共同商量摆放老虎机开设赌场，后被告人罗明海找到被告人胡荣商量，在被告人胡荣位于茶馆内摆几台老虎机，利润为三七分成（罗明海、何乐各3.5成、胡荣3成）。被告人罗明海、何乐于2019年1月底将2台老虎机、1台翻牌机摆放在被告人胡荣的茶馆里，由被告人胡荣经营管理。2019年3月，被告人何乐、罗明海共同购买1台8座的捕鱼机，以每月1000元的租金租用被告人胡荣茶馆内的地下室开设赌场，雇佣刘某1（已另案处理）负责日常管理。截止到2019年8月1日被公安机关查获，老虎机和捕鱼机共盈利8万余元（其中胡荣分得8000余元，刘某1工资4000余元，何乐、罗明海各分得3.7万余元）。经高县公安局对现场查获的2台老虎机、1台翻牌机、1台捕鱼机进行认定，均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。 2、2019年3月，被告人何乐、赵鹏凯共同商量利用高县义峰电影院售票大厅场地摆放捕鱼机赚钱，后由赵鹏凯联系义峰电影院股东陈某甲（已另案处理）商量在义峰电影院大厅摆放捕鱼机，利润五五分成。陈某甲将此事告知义峰电影院法定代表人何某（已另案处理），并征得同意。之后，被告人何乐、赵鹏凯于2019年5月将3台2座的捕鱼机摆放在电影院售票大厅进行赌博活动，并雇用义峰电影城工作人员郑某管理捕鱼机，至2019年7月被查，赌场共盈利9000余元（其中被告人何乐、赵鹏凯各分得3000元，义峰电影院分得2000元，郑某得工资1300余元）。经高县公安局对现场查获的三台捕鱼机进行认定，该三台捕鱼机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。案发后，被告人赵鹏凯退回了非法所得3000元，义峰电影院退回了非法所得2000元。 指控认定，被告人何乐、罗明海、胡荣、赵鹏凯的行为构成开设赌场罪，其中被告人何乐、罗明海、胡荣的情节严重，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定定罪处罚。被告人何乐自愿认罪认罚，如实供述犯罪事实，并退清违法所得，建议对其判处有期徒刑三年，并处罚金。被告人罗明海自愿认罪认罚，如实供述犯罪事实，建议对其判处有期徒刑三年，并处罚金；撤销其非法持有枪支罪的缓刑部分，数罪并罚，建议对其判处有期徒刑三年四个月，并处罚金。被告人胡荣在共同犯罪中系从犯，自愿认罪认罚，如实供述犯罪事实，并退清违法所得，建议对其判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。被告人赵鹏凯自愿认罪认罚，如实供述犯罪事实，并退清违法所得，建议对其判处有期徒刑六个月，并处罚金。公诉机关当庭提交了相关证据。 被告人何乐、罗明海、胡荣、赵鹏凯对起诉指控的事实、罪名及量刑建议无异议，自愿签署认罪认罚具结书。 被告人何乐的辩护人提出，被告人何乐在未被采取强制措施的情况下被传唤到案，如实供述犯罪事实，系自首；其认罪认罚，积极退缴违法所得，悔罪态度好；其系初犯，以前是一名优秀的青年，在押期间也表现良好；其两名女儿年幼，需人照看，家庭生活困难。综上，建议对被告人何乐从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。 被告人罗明海的辩护人提出，被告人罗明海经电话通知到案，如实供述犯罪事实，系自首；其认罪认罚，愿意退缴违法所得。综上，建议对被告人罗明海从轻处罚。 被告人胡荣的辩护人提出，被告人胡荣在共同犯罪中系从犯；其在未被采取强制措施的情况下被传唤到案，如实供述犯罪事实，系自首；其认罪认罚，积极退缴违法所得；其系初犯，社会危害性不大，且患有多种疾病。综上，建议对被告人胡荣判处有期徒刑一年。 本院审理查明的事实与公诉机关起诉指控的事实一致。审理中另查明，2019年8月2日9时许，高县公安局治安管理大队民警持传唤证到被告人胡荣的门市，依法将被告人胡荣传唤到案接受调查，被告人胡荣到案后未如实供述其已知的同案犯罗明海的犯罪事实。2019年8月10日，高县公安局治安管理大队民警到庆符镇派出所先后将被告人赵鹏凯、何乐依法传唤到案接受调查，被告人何乐到案后未如实供述其伙同罗明海、胡荣在高县茶馆内开设赌场的犯罪事实。2019年8月13日，高县公安局治安管理大队民警在侦办“刘某1、胡荣开设赌场”一案中发现被告人罗明海有重大嫌疑，遂联系庆符镇派出所，以配合调查另案为由将被告人罗明海通知至庆符镇派出所，随后，高县公安局治安管理大队民警在庆符镇派出所将被告人罗明海抓获归案。审理期间，被告人何乐、胡荣分别向本院退缴违法所得四万元、八千元；经高县司法局进行调查评估，同意将被告人赵鹏凯纳入社区矫正。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以认证的受案登记表，立案决定书，案件来源说明，归案说明，辨认笔录及照片，检查证，检查笔录及照片，扣押笔录及清单，提取笔录及照片，搜查证，搜查笔录及扣押清单，搜查照片，证据保全决定书及清单，提取笔录及截图，微信交易明细，电子数据光盘2张，具有赌博功能电子游戏设施设备认定书，鉴定意见通知书，证人刘某1、邓某、刘某2、杨某的证言及辨认笔录，证人严某、郑某的证言，同案人陈某甲、何某的供述，被告人何乐、赵鹏凯的供述，被告人罗明海、胡荣的供述及辨认笔录，公安机关情况说明，工商银行支取凭证及缴款书，刑事判决书，调查评估意见书，高县看守所及人民武装部的证明，领条，认罪认罚具结书，户籍证明等证据在案证实，本院予以确认。 本院认为，被告人何乐、罗明海、胡荣、赵鹏凯以非法营利为目的，为他人赌博提供场所，四名被告人的行为已构成开设赌场罪，其中，被告人何乐、罗明海、胡荣的情节严重。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。经查，被告人何乐在其工作场所被公安机关传唤到案，到案后未如实供述主要犯罪事实；被告人罗明海系由公安机关以协助处理另案为由通知到场，进而被抓获归案；被告人胡荣系在其营业场所被公安机关传唤到案，到案后未如实供述同案人的犯罪事实。综上，被告人何乐、罗明海、胡荣无主动投案行为，且被告人何乐、胡荣到案后未如实供述犯罪事实，三名被告人不构成自首，辩护人关于三名被告人构成自首的辩护意见，与查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人何乐、罗明海起主要作用，被告人胡荣起次要作用，依法应当对被告人胡荣从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人何乐、罗明海、胡荣、赵鹏凯自愿认罪认罚，当庭如实供述犯罪事实，依法可对其从轻处罚；被告人何乐、胡荣、赵鹏凯积极退赃，可对其酌情从轻处罚。根据被告人何乐犯罪的事实、情节及造成的社会影响，不宜对其适用缓刑，其辩护人关于适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人赵鹏凯的犯罪事实、情节及高县司法局的意见，可对其适用缓刑。被告人罗明海在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人的其余相关辩护意见正确部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第七十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告人何乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月11日起至2022年8月9日止。罚金限期于本判决生效的第二日起五日内缴清。） 二、被告人罗明海犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；撤销(2019)川1525刑初7号刑事判决书对被告人罗明海犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月14日起至2022年12月12日止。罚金限期于本判决生效的第二日起五日内缴清。） 三、被告人胡荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2020年8月1日止。罚金限期于本判决生效的第二日起五日内缴清。） 四、被告人赵鹏凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元； （缓刑考验期限从判决确定之日起起算。罚金限期于本判决生效的第二日起五日内缴清。） 五、对被告人罗明海的违法所得人民币三万七千元予以追缴，上缴国库；对扣押在案的作案工具老虎机2台、翻牌机1台、八座捕鱼机1台、二座捕鱼机3台予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  喻 英 人民陪审员  宋晓琴 人民陪审员  张 聪 二〇二〇年八月三十一日 法官 助理  张 益 书 记 员  梁 露 附《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。