河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终5910号上诉人（原审原告）：王同安，男，1967年1月17日生，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：徐琨鹏，河南法铎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳嘉捷电梯有限公司，住所地：洛阳市洛龙区长兴街88号1幢3-703。法定代表人：王明军。上诉人王同安与被上诉人洛阳嘉捷电梯有限公司（以下简称嘉捷公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初3500号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王同安上诉请求：1.请求二审法院依法改判解除双方于2016年12月13日签订的《电梯设备买卖及安装合同书》；2.依法改判被上诉人立即退还上诉人电梯货款131000元;3.依法改判被上诉人支付上诉人违约金及损失共计43800元；4.被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由:1、被上诉人违约在先,原审不予认定错误。上诉人于2017年发现被上诉人送到现场的货物缺少承诺赠送的电梯刷卡器后,被上诉人的行为已先行违约,上诉人多次要求被上诉人补货,但是至今没有见到电梯刷卡器,在到场设备不齐的情况下,上诉人还是支付了第三笔货款。因此,被上诉人第一次违约,原审不予认定错误；2、原审法院认定“合同并未明确由被告负责办理政府验收义务”是对事实和法律上的认识错误。2016年12月13日双方签订《电梯设备买卖及安装合同书》第2.4条明确约定电梯安装后经政府部门验收合格后7日甲方应向乙方支付剩余款项1.48万元。根据《特种设备安全监察条例》第二十一条“锅炉、压力容器、压力管道元件、起重机械、大型游乐设施的制造过程和锅炉、压力容器、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施的安装、改造、重大维修过程,必须经国务院特种设备安全监督管理部门核准的检验检测机构按照安全技术规范的要求进行监督检验;未经监督检验合格的不得出厂或者交付使用”之规定,未经监督检验合格的不得交付使用。买卖合同的交付是出卖人的法定义务,交付之前所有权并没有转移至购买人。而本案所购买电梯的是特殊产品,特殊产品的交付是国家法律法规规定是附有条件的,只有条件成就时才能完成交付义务。本案的交付并不是安装完成了就算履行了交付义务。交付的前提是政府部门监督检验合格,而被上诉人在电梯安装后拒绝提供政府部门验收所需资料(验收所需资料是由安装方和生产商提供）致使被上诉人所安装的电梯至今没有通过验收,应当认定为被上诉人至今没有交付设备,而原审法院认定的合同没有明确约定谁有义务报政府部门验收是对合同内容及法规规定的无知和错误理解；3、被上诉人构成根本违约,原审不予认定错误。被上诉人在上诉人第一次起诉后同意履行验收义务,后又反悔,并在与代理人的沟通中明确表示不愿再履行合同后续义务(原审提交由被上诉人与上诉人代理人的聊天记录可以证实),被上诉人自己的行为已表明已无诚心履行合同义务,所以被上诉人已构成根本违约。上诉人所购买被告的电梯是用于出租的自家民房中,至今被上诉人仍未按协议约定将电梯完全安装完工并经政府部门验收后交付使用,被上诉人怠于履行合同义务的行为致使上诉人的合同目的无法实现,被上诉人已构成根本违约，致使上诉人对第三人构成违约并承担相应的责任，原审不予认定明显错误。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(二)项“在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”、第(四)项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”、第九十七条“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，被上诉人应当承担违约责任。综上所述,请求二审法院支持上诉人的全部诉讼请求。嘉捷公司辩称：1、根据双方签订的电梯设备买卖及安装合同约定，上诉人分四期付款给答辩人。第一、二期合同款项上诉人均能按时给付，但答辩人于2017年1月份按时将电梯设备发往上诉人工地后，上诉人首先违约迟迟不付第三期合同款，并欺骗答辩人让设备安装能运行后再付第三期合同款项。当设备安装完成试运行后，在不具备电梯安全运行及报检情况下，未经生产厂家检验，上诉人电梯五方通话未布线，又未取得电梯管理员证，没取得洛阳市特种设备检验所发放的电梯运行许可证情况下，私自使用电梯（运行时间电梯控制系统电脑有记录），且上诉人久拖不付答辩人第三期合同款，直到2018年7月份在答辩人多次催要后才给付答辩人；2、上诉人是电梯使用方至今没有办理电梯管理员证及电梯五方通话布线，至今仍不具备电梯验收条件，应承担主要责任。根据电梯验收规范，电梯使用方需取得电梯管理员证，电梯才能办理检验验收事宜，但经答辩人多次催要至今仍未办理。因电梯无法验收，致使答辩人至今无法收回合同约定的第四期合同款项；3、根据国家特检【2017】868号文件规定，2018年1月1日后电梯检验实行新的检验标准规范，因上诉人的不配合行为，致使原电梯设备配置不符合新的检验标准，电梯设备需要按新检验标更新及增加配置，所产生的费用并非答辩人责任，应由上诉人自己承担；4、上诉人的诉讼请求，请求法院判令答辩人交付电梯刷卡机及履行备案手续不在合同约定范围。原审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，并判令上诉人按合同约定偿付剩余安装费15000元整。王同安向一审法院起诉请求：1.解除原、被告双方于2016年12月13日签订的《电梯设备买卖及安装合同书》；2.被告立即偿还原告电梯货款13100元；3.被告支付原告违约金及损失共计43800元；4.被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年12月13日，原告王同安（甲方）与被告洛阳嘉捷电梯有限公司（乙方）签订《电梯设备买卖及安装合同》一份，合同约定甲方购买乙方小机房乘客兼消防电梯一台，合同总价款148000元整，付款方式为第一期合同签订后7天内付工程款总价的30%，44400元；第二期应在交货期前25天支付工程款总价的50%，74000元；第三期货到工地付工程款总价的10%，14800元；第四期电梯安装后经政府部门验收合格后7日支付剩余款项10%，14800元。乙方向甲方所订购设备主要部件的质量保证期为到货之日起18个月。合同变更和违约条款：除不可抗力外，甲、乙双方中任何一方单方违法废止合同的，须向另一方偿付违约金，违约金为合同总金额的30%。甲、乙双方发生纠纷应友好协商解决，协商不成则应提交乙方所在地人民法院诉讼解决。合同签订后，原、被告均认可已支付货款131000元。洛阳市洛龙区人民法院民商事案件立案登记情况通知书一份，原告第一次起诉在诉讼时效内。现原告称被告不能履行合同约定的验收备案义务引起纠纷，协商未果，诉讼来院。一审法院认为：原、被告签订的《电梯设备买卖及安装合同》，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。合同签订后，原告向被告支付了部分款项，被告现已将电梯交付至原告工地且已安装完成。合同并未明确约定由被告负责办理政府验收义务。按照民事诉讼证据规则的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告诉求缺乏事实及法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告王同安的诉讼请求。案件受理费1898元，由原告王同安负担。二审审理期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定基本一致。本院认为:《电梯设备买卖及安装合同》是双方当事人的真实意思表示,并无违反法律禁止性规定,合同合法有效,受法律保护。嘉捷公司已按照合同约定将电梯交付至王同安工地且已安装完成，王同安亦向嘉捷公司支付了大部分款项。王同安未能提供证据证明涉案电梯存在质量问题，且其庭审中自认涉案电梯之交付以来一直处于使用状态，故可以认定嘉捷公司已履行了合同的主要义务。同时，双方签订的合同中对何方应向法定检验机构申请验收约定不明，现王同安上诉请求解除双方签订合同并退还已付电梯货款等理由，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，王同安的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费3796元，由上诉人王同安负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇二〇年八月二十六日书记员  邱云静