山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终629号 上诉人（原审原告）：李治国，男，1976年9月7日生，汉族，住平定县。 委托诉讼代理人：胡乃卿，山西硕明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山西天陆达药业有限公司，山西省阳泉市经济技术开发区香港路1号。 法定代表人：路仁杰，执行董事。 委托诉讼代理人：赵晨，山西君衡律师事务所律师。 上诉人李治国因与被上诉人山西天陆达药业有限公司（天陆达公司）劳动争议纠纷一案，不服阳泉市城区人民法院（2020）晋0302民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李治国的委托诉讼代理人胡乃卿、被上诉人天陆达公司的法定代表人路仁杰及其委托诉讼代理人赵晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李治国上诉请求，1.撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人的一审请求；2.被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。李治国在天陆达公司工作年限可以分三个阶段，第一阶段：签订了书面劳动合同。2003年7月31日-2004年7月31日，续签时间是2004年7月30日--2005年8月1日，2005年8月1日--2006年7月31日，双方无争议。第二阶段：未签订书面劳动合同。2006年7月31日到2008年12月31日，时间为2年5个月，一直在原岗位工作，未签订书面劳动合同，双方有争议。第三阶段：放假阶段：2008年至今放假，双方有争议。李治国的主张是，根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。所以，从2006年7月起，双方存在无固定期限的劳动关系。后企业暂时放假，约定发放生活费，之后还补缴劳动保险，因此劳动关系不变。天陆达公司的观点是，否认李治国第二、第三阶段的事实，陈述交保险是出于好心。一审的观点是，李治国证明事实劳动关系的证据不足。上诉人认为：一、在第二阶段，即2006年7月31日-2008年12月31日，天陆达公司认可继续聘用李治国，但双方是劳务关系，发放的是劳务工资，但没有解释，此阶段为何缴纳养基本老保险。庭审中，公司没有出示工资表，聘用登记表。根据原劳社部发[2005]12号文件，应该认定为事实劳动关系。（见同时起诉另案审理的（2020）晋0302民初46号刘玉红与天陆达公司劳动争议案），一审系适用法律错误。二、在第三阶段，即2008年12月底放假至今，天陆达公司承认下达过放假通知，按月发放生活费，但法庭没有要求天陆达公司向法庭提供通知原件或复印件。判决书也有提及该通知，也没有提及收缴个保险费用。上诉人认为，此阶段的劳动关系，应该是尊重双方约定。一审认为第二、第三阶段的证据不足比较笼统，并没有说明通知书、补缴劳动保险以及双方约定等证据是否采信，对所证明的内容是否认定或否定。很明显，一审的判决系认定事实和适用法律错误。三、本案进行过3次诉前调解，天陆达公司一直陈述经营困难，正在拍卖土地，力争解决，并不否认双方存在劳动关系。综上，一审认定事实和适用法律错误。请求支持上诉人请求。 天陆达公司辩称，一审认定的签订合同期间是没有问题的。2005年到2008年在我们那儿干活是认可的。李治国从2008年到现在在方大添加剂公司工作。因为养老保险转移的问题，我们给方大公司出具过李治国在我们公司工作的证明。故其诉请与事实不符，到目前为止，起诉到什么时候没有证据证明在我们这儿一直有劳动关系，一审驳回诉讼请求是正确的。 李治国向一审法院起诉请求：一、请求确认原、被告存在事实劳动关系；二、被告按月工资650元支付自2009年1月至2019年12月的工资或生活费85800元；被告补缴养老保险、医疗保险117468元；被告支付烤火费、福利费10000元，上述共计213268元。 一审法院认定事实：2003年8月6日，原、被告订立《劳动合同书》，约定原告李治国在被告处质量部工作，工资不低于420元/月，合同于2004年7月30日终止。合同到期后，原、被告订立《劳动合同续订书》，约定续订合同生效日期为2004年7月30日，终止日期为2005年8月1日。劳动合同终止后，被告未为原告办理社会保险关系转移手续。2008年12月被告因经营不善，处于停产状态，故通知员工放假。2019年12月31日，原告李治国以与被告之间存在事实劳动关系为由,向阳泉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，当日阳泉市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动（人事）争议处理范围及其他理由为由作出《不予受理通知书》，原告遂向法院提起诉讼。一审庭审中，原告李治国另提供如下证据：一、被告于2014年11月出具的证明，证明被告为原告缴纳养老保险和医疗保险。二、基本养老保险个人账户明细、刘红玉交款收据、医保卡及社保卡复印件，证明原告一直缴纳养老保险，但被告自2006年开始未给原告缴纳养老保险，2011年被告为原告办理社保卡，现共欠缴养老保险和医疗保险117468元。三、（2018）晋03民终584号民事裁定书，证明阳泉市医疗保险管理服务中心起诉被告要求缴纳欠缴的社会保险费用。被告天陆达公司发表质证意见：对证据一不予认可，有明显涂改痕迹，原告当时就职的方大添加剂公司要求在其公司缴纳保险，为了避免保险中断为原告出具该证明。证据二，被告为合资企业，其职工分为固定的长合工及临时工，之所以欠缴保险费用是由于部分职工离职后未将保险迁出，被告也无法将其保险转至其他单位造成，被告曾考虑由其缴纳单位部分，个人缴纳个人缴费部分，便将个人缴费部分收至单位并出具收据，但经核实劳动合同已到期的则无法续缴保险。社保卡系由员工第一次入职的公司办理，因原告先在被告处入职则社保卡由被告代办，故发卡日期并不能证明原告为被告的职工。证据三与本案无关。 一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，对双方均具有法律约束力。原、被告于2003年8月6日订立《劳动合同书》，明确约定合同期限届满，劳动合同即终止，双方经协商同意可以续订劳动合同。该合同终止后，原、被告仅续订了为期一年的劳动合同，劳动合同终止日期为2005年8月1日。原告要求确认与被告之间存在事实劳动关系，但其庭审中提供的证据均不能证明劳动合同终止后原告仍在被告处工作的事实，被告对此亦予以否认，原告应承担举证不利的法律后果，故对此诉讼请求不予支持。对于原告要求被告支付生活费、补缴养老保险和医疗保险，以及支付烤火费和福利费的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告李治国的诉讼请求。 二审中，李治国提交8名药厂职工出具的证明一份，证明“李治国、刘红玉都是山西天陆达药业员工，2003年6月至2008年10月底在山西天陆达药业做化验室工作。2008年10月公司告示，因经营困难放假，许诺放假期间给予一定生活费用，缴纳社保，后面10年还积极给所有员工更换医保卡。以下是同事，可以予以证明。”后附8名职工的身份证号码和电话，并签字捺印。本院组织双方当事人进行了举证、质证，并依法认定以下事实：李治国曾于2003年8月至2008年10月底在天陆达公司工作。 本院二审查明事实同一审查明事实基本一致。 本院认为，确认劳动者与用人单位之间存在事实劳动关系的必要条件之一是“劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”。本案中，当事双方的书面劳动合同（含续订合同）终止后，李治国又继续在天陆达公司从事原工作直至2018年10月底天陆达公司停业，之后，李治国离开天陆达公司到别处工作。现李治国诉请确认存在事实劳动关系并要求支付2009年1月至今的工资、保险及福利待遇，因2019年1月后李治国已经离开天陆达公司，其既不受天陆达公司的管理，也未从事天陆达公司安排的工作，故不存在事实劳动关系，李治国主张天陆达公司为其支付工资福利及缴纳社会保险的依据不足。 综上所述，李治国的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李治国负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴怡东 审判员  王 翔 审判员  谷守乾 二〇二〇年八月六日 书记员  王俊英