广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终4670号上诉人（原审被告）：刘小华，男，汉族，1979年10月1日出生，身份证住址：江西省九江市修水县，委托诉讼代理人：王登春，广东鹏浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市机场卓怿商务发展有限公司，住所地：深圳市宝安区航城街道宝安机场T3航站楼C号写字楼802房，统一社会信用代码：91440300073376252F。法定代表人：汤进。委托诉讼代理人：易玉成，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：石婷，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。上诉人刘小华因与被上诉人深圳市机场卓怿商务发展有限公司（以下简称机场卓怿公司）劳动争议纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初22549号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘小华上诉请求：1、依法撤销（2019）粤0306民初22549号民事判决，并依法改判机场卓怿公司支付刘小华：加班工资差额23525.35元；违法解除劳动合同赔偿金166090元；2018年未休年休假工资2002元；律师费4609.42元；2、本案案件受理费由机场卓怿公司承担。被上诉人机场卓怿公司辩称：原审判决事实认定清楚，法律适用正确，应当予以维持。本院经审理查明，一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。本院另查明，（一）《深圳市机场卓怿商务发展有限公司薪酬管理制度》第二十二条规定，正常工时工资是计算加班费的依据。（二）根据刘小华的邮件工资明细，其离职前十二个月（2018年4月-2019年3月）应发工资如下：7034.39元、7620.43元、7516.21元、7702.1元、8106.78元、7437.57元、7134.12元、6984.12元、6527.85元、6888.93元、7381元、7381元；其中另发放年终奖18733元。该十二个月应发工资的平均工资为8870.62元。本院认为，本案为劳动合同纠纷。卓怿公司与刘小华签订的《劳动合同》中约定，合同封面背面所列规章制度已在员工网站及《规章制度汇编》予以公布，刘小华有义务自行认真学习。规章制度如在劳动合同期内变更，以变更后的内容为准。合同封面背面所列的规章制度包括《深圳市机场卓怿商务发展有限公司薪酬管理制度》等规定。卓怿公司另提交了《深圳市机场卓怿商务发展有限公司薪酬管理制度》通过的会议纪要、职工代表大会签到表等证据，可以证实上述规章制度已经经过了民主程序制定，故可以作为卓怿公司管理的规章制度。关于加班工资。对于工资标准，刘小华主张应当按照双方签订的《劳动合同》中确定的年薪标准7.1万元扣除年终奖后作为计算加班工资的基数，本院认为，双方《劳动合同》第四条第（二）项约定刘小华年薪标准7.1万元或按《深圳市机场卓怿商务发展有限公司薪酬管理制度》执行。因此该条仅是对年薪标准作出了大致的约定，但并没有对基本工资或正常工时工资作出明确约定。同时，该条约定工资标准可按《深圳市机场卓怿商务发展有限公司薪酬管理制度》执行，而该管理制度已明确规定了正常工时工资是计算加班费的依据。同时，卓怿公司每月通过邮件方式向刘小华公布的工资明细中已列明正常工时工资为2200元，该标准不违反法律法规的禁止性规定，故卓怿公司以该标准作为计算加班工资的基数具有相应依据。对于加班时间，首先，卓怿公司与刘小华签订的《劳动合同》中约定，刘小华的工作时间为综合计算工时制。根据卓怿公司提交的《深圳市宝安区人力资源局关于企业实行综合计算工时工作制审批决定书》、《实行综合计算工时工作制实施方案》等证据，刘小华所在岗位实行综合计算工时制已经主管部门批准，其岗位每季度工作时间为500小时，每月为166.64小时，并已通知刘小华，故本院对刘小华为综合计算工时制及标准工作时间予以确认。其次，卓怿公司提交了刘小华《员工工时统计表》、《刘小华加班工资明细表》，上述证据虽然无刘小华签名，但是卓怿公司已在每月邮件公布的工资明细中明确载明加班费金额，刘小华收到邮件后，并未提出异议，应视为其对加班工资部分的认可。故对于刘小华上诉主张的加班费，本院不予支持。关于年休假部分。刘小华上诉年休假的金额主要是对于年休假的计算基数有异议，即主张应按照每月4355元工资标准计算。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，据以计算年休假的月工资为“职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”。根据刘小华的工资明细及工资发放流水，其离职前12个月工资剔除加班工资后的金额大于刘小华主张的4355元计算标准，故本院以刘小华主张的4355元作为计算年休假部分的基数。刘小华2018年年休假工资差额为2002元（4355元/21.75天×5天×200%），刘小华该上诉请求，本院予以支持。关于解除劳动合同的赔偿金。卓怿公司主张刘小华2018年违反公司规定，造成严重事故，故对其予以辞退。刘小华对于其将旅客送错机位被通报的事实予以确认，但认为已对其作出了留用察看的处理。本院认为，卓怿公司据以解除劳动合同的事由与其解除劳动合同相隔长达七个月之久，不符合常理。而刘小华提交了内部文件截图，且卓怿公司也已将刘小华调离原工作岗位，故本院采信刘小华的主张。卓怿公司再次以同一事由解除与刘小华的劳动合同，属重复处罚，卓怿公司解除劳动合同缺乏事实依据，其应向刘小华支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据刘小华离职前12个月的平均工资标准及入职年限，卓怿公司应支付的赔偿金为150800.60元（8870.62元×8.5个月×2），刘小华请求中超过部分，本院不予支持。关于律师费，根据刘小华胜诉比例，卓怿公司应支付的律师费为3676元（152802.60元/207854元×5000元）。综上，刘小华的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实有误，依法应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》四十七条、八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初22549号民事判决第三项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初22549号民事判决第四项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初22549号民事判决第一项为：深圳市机场卓怿商务发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘小华2018年未休年休假工资2002元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初22549号民事判决第二项为：深圳市机场卓怿商务发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘小华律师费3676元；五、深圳市机场卓怿商务发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘小华违法解除劳动合同赔偿金150800.60元；六、驳回深圳市机场卓怿商务发展有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共15元（深圳市机场卓怿商务发展有限公司已预交5元，刘小华已预交10元），均由深圳市机场卓怿商务发展有限公司负担，由深圳市机场卓怿商务发展有限公司向刘小华迳付10元。本判决为终审判决。审判长 陈 明 亮审判员 许 莹 姣审判员 张 秀 萍二〇二〇年八月十二日书记员 戴斌（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条：劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。