浙江省宁波市镇海区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0211刑初68号 公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。 被告人汤文斌，女，1963年10月1日出生江苏省如皋市，汉族，高中文化，退休职工，户籍所在地江苏省如皋市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月13日被宁波市公安局镇海分局刑事拘留，同年7月19日被依法逮捕。现羁押于浙江省宁波市看守所。 辩护人章正航，浙江金道律师事务所律师。 辩护人黄宏兵，江苏如一律师事务所律师。 浙江省宁波市镇海区人民检察院以甬镇检刑诉〔2020〕255号起诉书指控被告人汤文斌犯诈骗罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派检察员吴奕华出庭支持公诉，被告人汤文斌及其辩护人章正航、黄宏兵到庭参加诉讼。本案在审理过程中，因新型冠状病毒肺炎疫情的影响，本院于2020年5月5日依法裁定本案中止审理，后于同年7月9日依法决定对本案恢复审理。现已审理终结。 浙江省宁波市镇海区人民检察院指控： 2018年5月至2019年1月期间，被告人汤文斌单独或伙同于春龙（另案处理），以虚构的舟山航母基地建设项目工地食堂发包、临时设施建设发包等名义，在本市镇海区、江苏省苏州市等地以收取所谓“押金”、“定金”、“进场费”、“转让费”、“采购需要资金”等手段骗取被害人张某1、海勒克姑、苏某体、张某2、王某、李某1人民币共计95.7万元，具体犯罪事实如下： 1.2018年5月，被告人汤文斌伙同于春龙在本市镇海区采用上述手段共同骗取张某1人民币10万元。 2.2018年7月，被告人汤文斌在本市镇海区采用上述手段三次骗取海勒克姑、苏某体人民币共计50万元，同年9月骗取张某2人民币2.2万元（由海勒克姑代付）。2019年1月，因海勒克姑等人向公安机关报案，被告人汤文斌退还海勒克姑人民币20万元。 3.2018年9月至2019年1月，被告人汤文斌在本市镇海区采用上述手段多次骗取王某人民币共计17.5万元。 4.2018年9月，被告人汤文斌在江苏省苏州市采用上述手段骗取李某1人民币16万元。 上述骗取的款项被汤文斌用于偿还个人债务及用于个人支出。 案发后，被告人汤文斌于2019年6月7日被抓获；其家属代为退赔部分款项。 为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人汤文斌以非法占有为目的，单独或伙同他人采用虚构事实等手段骗取他人财物，数额特别巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，对被告人汤文斌予以判处。 被告人汤文斌辩解称，是于春龙告诉她有舟山航母工程项目，她与于春龙签订的也有合同，于春龙曾带其到施工现场去过，自己没有虚构工程项目进行诈骗。并对公诉机关指控的部分犯罪金额提出异议，被告人认为自己没有与于春龙共同诈骗张某1的故意，故张某1的10万元不应计入自己的犯罪金额。海勒克姑的20万元自己在案发前已经退还，该20万元也不应计入犯罪金额，王某17.5万元中的6万元为借款，1.5万元是共同用掉的均不应计入犯罪金额。被告人曾归还张某25000元，且其中的2？000元系张某2归还被告人代付的款项。 被告人汤文斌的辩护人辩称，一汤文斌的行为构成合同诈骗罪而非诈骗罪，因为汤文斌是以南通公司与各被害人签订合同过程中收取被害人的押金，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。其诈骗行为同时触犯刑法的普通条款诈骗罪和特别条款合同诈骗罪时，应优先适用特别条款。二是汤文斌收取张某110万元工程押金的行为不应认定为犯罪，因为是于春龙虚构了舟山航母基地项目，刚开始汤文斌是相信于春龙才介绍张某1与于春龙签订合同的，项目迟迟不开工，汤文斌才开始怀疑项目的真实性，故汤文斌主观上没有骗取张某110万元的故意。三根据1991年4月23日《最高院研究室关于申付强诈骗案如何认定诈骗数额问题的电话答复》应把案发前已被追回的被骗款额扣除，故汤文斌案发前退还海勒克姑的20万元不应计入犯罪金额。被害人王某的其中6万元为借款，另外1.5万元，因王某与汤文斌租住在同一地方，该1.5万元用于大家一起生活开支，汤文斌没有非法占有的故意，故均不应计入犯罪金额。四汤文斌退还被害人所有款项，并对张某1和王某超额退还，积极弥补了其犯罪行为所造成的后果，也取得部分被害人的谅解，有积极的悔罪表现。汤文斌没有前科劣迹，系初犯，并当庭自愿认罪，依法应当从轻处罚。五汤文斌患有疾病，请求本着人性化的原则对其从轻处罚。综上，请求能对被告人从轻处罚并判处缓刑。 经审理查明：2018年3、4月份时汤文斌认识于春龙，于春龙称其接到一个位于舟山的土石方项目。2018年4月23日于春龙与汤文斌签订合作协议一份，双方就承接舟山土石方项目达成共识，约定了于春龙负责项目前期系列工作，汤文斌提供自有合法可用资金约4亿元为项目正常开展周转使用等内容。在项目没有任何审批许可及开工建设手续的情况下，经汤文斌介绍于春龙与张某1于2018年5月14日签订工地食堂承包合同一份，汤文斌为见证人，合同签订后于春龙和汤文斌要求张某1支付押金10万元，张某1经汤文斌同意将10万元押金转入汤文斌提供的其丈夫陈某的银行卡中。因项目迟迟不能开工，张某1向汤文斌和于春龙追讨押金，2019年1月26日于春龙在合同首页下方写明“本人承诺定于2019年2月28日凭此合同到期收取人民币壹拾万元整”，汤文斌以证明人的身份予以签字。 之后汤文斌同样在没有任何项目审批及开工建设手续的情况下声称在舟山六横岛填海项目中有搭建临时建筑的工程可以发包，于2018年7月13日与被害人海勒克姑签订劳务大清包议项协议以及补充协议等，并以此为由向海勒克姑收取50万元的定金。后因项目迟迟不能开工，被害人要求汤文斌退还定金，因汤文斌一直找借口不退还，被害人于2019年1月12日电话报警，在民警出警之下，被告人于当日退还被害人13万元，于当月20日又退还被害人7万元。 2018年9月汤文斌又以上述项目中有车队运输工程可以给被害人张某2做为由向张某2收取2.2万元押金（该款由被害人海某1给被告人）。 2018年9月17日汤文斌以上述项目中有食堂可以发包为由，与被害人王某签订工地食堂承包合同一份，并向王某收取10万元的押金（该工地食堂承包合同内容与于春龙和张某1签订的合同内容相同）。之后又以承包的项目需要资金为由陆续收取被害人王某7.5万元。 2018年9月25日汤文斌又以上述项目中有食堂可以发包为由与被害人李某1签订工地食堂承包合同一份（该合同内容是在之前工地食堂承包合同内容的基础上增加了一些条款），并向李某1收取押金等16万元。 上述所骗款项，大部分被汤文斌用于偿还其个人债务。 被告人汤文斌于2019年6月7日在桂林火车站被柳州铁路公安处桂林站派出所民警抓获并羁押。 之后被告人丈夫陈某陆续代为退赔被害人张某112万元，退赔被害人海勒克姑32.2万元，退赔被害人王某25万元，另有退赔给被害人李某1的16万元由本院暂扣。 上述事实，有公诉机关、辩护人提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.被害人张某1的陈述，张陈述自己是做工地食堂生意的，2017年时经朋友介绍认识了汤文斌，汤称自己是做土建工程的，名下有公司。2018年4月份时，汤文斌打电话给其，说接到一个大项目，在舟山，约其到宁波市镇海区来，2018年5月14日张和朋友吴新胜一起来到镇××庄苑客栈的地方，到了之后，汤文斌介绍她跟一个叫于春龙的人认识，汤说项目是军方项目，于春龙是军方的领导，可以直接跟于春龙签合同，于是当天她就与于春龙在庄苑客栈签订了一份工地食堂承包合同，于春龙是以怀化旺宏劳务派遣服务有限公司的名义与其签的合同。合同签好之后，汤文斌提出说要交10万元的保证金，其问为什么不事先说，她说这个都是统一的，不是其一个人这样子。其就联系合伙人商量好一人出5万无，答应第二天把钱给他们打过去，后来他们就去吃饭了，当晚吃饭也是其请客的。当时其跟汤说，于春龙这个人其不认识，她把钱打给汤文斌，汤说可以的，并让其把钱打到他老公陈某的账户，陈某是如皋市卫生局的领导，我们那时候是绝对相信他们的，第二天其就把10万元存到了陈某的建设银行卡上。之后其就住在庄苑客栈等进场的消息，汤文斌一直用各种理由推脱，十天半个月的往后推，项目一直不能进场，2019年年初的时候，其提出不想干这个食堂了，要求汤文斌退钱，汤文斌说钱给了于春龙让其向于春龙要钱。2019年1月26日他们到于春龙租住的合生国际城五幢3单元找到了于春龙，于春龙说汤文斌一共就给过他5万元，这个钱还不是张的钱，于让其向汤文斌要钱，后来汤文斌也来了，汤文斌说她会还钱的，于春龙说汤文斌要是不还钱的话，就由他来还，并当面在我们之前签的合同下面写了在2019年2月28日之前把10万元还给其的承诺，汤文斌也签了字，之后他们就离开了。 2.2018年5月14日工地食堂承包合同一份，证明于春龙与张某1签订合同的内容。汤文斌以见证人身份在该合同上签字。合同第一页空白处有于春龙于2019年元月26日书写的“本人承诺定于2019年2月28日凭此合同到期收取人民币壹拾万元整”的内容，汤文斌以证明人的身份签字。 3.汤文斌与张某1的微信聊天记录、张某1的微信转账记录、客户回单，证明2018年5月15日张某1向汤文斌老公陈某建设银行卡存入10万元押金，除此之外还曾多次向汤文斌转款的事实。2018年12月张某1要求汤文斌退还押金给她，但汤文斌让其等，以及后来让张某1不要报警的事实。 4.被害人海勒克姑、苏某体的陈述，证实两被害人系合伙开公司的，海勒克姑通过同学张某2的介绍认识了金某、汤文斌，汤文斌说其在舟山六横岛上做航母基地的土方项目，有临时用房项目可以给我们做，经过商讨，后被害人与汤文斌签订了劳务大清包议项协议书，汤文斌给他们看过临时设施图纸，向他们收取50万元押金，及金某为汤文斌提供担保的事实。汤文斌以项目为军事项目为由不让去现场看。协议签好之后汤文斌以各种理由推拖迟迟不能开工的事实。 5.证人金某的证言，证实2018年5月时，汤文斌讲自己接到一个造航母基地的军工项目的土方填海项目，需要车队做土方，工程快要开工了汤文斌让证人过去招聘驾驶员，并说在工人生活区需要建设临时用房。后通过张某2，经证人介绍被害人海勒克姑和苏某体与汤文斌签订了劳务大清包议项协议书，汤文斌还给了被害人临时用房的图纸，汤文斌为此向被害人收取了50万元押金，以及证人为汤文斌进行担保的事实。当时约定2018年7月底就可以进场开工，但之后迟迟未开工的事实。 6.证人仇某的证言，证实金某是其老公，金跟着汤文斌是因为汤文斌说自己有个舟山的军方项目，马上要开始了，有工程可以分包，金想做工程赚点钱就跟着汤文斌准备车队，金介绍张某2跟汤文斌干，张又介绍海勒克姑做临时用房，汤向张某2和海勒克姑收取押金的事实。 7.张某2的自书材料，证实其经金某介绍及他又介绍海勒克姑与金某认识，海勒克姑、苏某体在金某的担保下与汤文斌签订工程合同，汤文斌收取50万元保证金的事实。及自己承包汤文斌舟山填海项目的运输车队，汤向其收取2.2万元押金，该款由海勒克姑代付的事实。 8.2018年7月16日金某出具的证明，证明金某对汤文斌退还50万元押金曾进行过担保。 9.2018年7月13日劳务大清包议项协议书，二份补充协议、证明汤文斌与海勒克姑签订合同的内容，及在补充协议中约定50万元定金的事实，工程名称为舟山六横岛填海项目，开工日期2018年7月30日。 10.图纸、照片、蔡某农业银行对账单，汤文斌身份证明、个人通存业务回单，借记卡明细、海勒克姑与汤文斌的微信聊天记录，证明海勒克姑支付50万元定金给汤文斌，汤文斌为证明工程项目存在提供图纸、伪造的蔡某的对账单给被害人，及之后汤文斌找各种理由推脱开工和还钱的事实。以及海勒克姑2018年9月21日代张某2转账2.2万元给汤文斌的事实。 11.警情详情及卷宗、重庆市公安局两江新区分局大竹林派出所出具的情况说明、接报回执，20万元转款凭证，证明海某2向汤文斌追讨保证金于2019年1月12日电话报警，后汤文斌归还20万元，其后又因追讨保证金于2019年5月22日在重庆报警的情况。 12.被害人王某的陈述，证实其经朋友介绍认识了汤文斌，2018年9月时汤文斌说有一个承包食堂的生意可以给其做，经过商谈，他与汤文斌于2018年9月17日在庄苑客栈签订一份工地食堂承包合同，汤文斌当时讲是军事项目，在舟山的岛上，不能到实地看。合同签好汤文斌说要交10万元押金，其按约支付，之后汤又以食堂项目为借口向其要钱，其又多次支付共计7.5万元给汤文斌的事实。 13.2018年9月17日工地食堂承包合同一份，微信转账记录，交易详情、微信号，短信内容、蔡某客户回单、蔡某客户对账单、对账明细，证明汤文斌与王某签订合同的内容，该合同与于春龙和张某1签订的工地食堂承包合同内容相同，合同签订后王某支付给汤文斌押金10万元，之后又陆续转款给汤文斌7.5万元的事实。汤文斌发给王某的蔡某名下的银行账单，照片，想要证明项目真实存在，项目资金已准备好了，2019年骗王某说与国母在一起的事实。 14.汤文斌与王某微信聊天内容的截图、及微信转账记录，证明汤文斌转给王某的1万元是用于支付房租的，王某已将该1万元转给了房东，该款的用途不是用于归还王某款项的事实。 15.王某提供的电话录音，证明其与汤文斌、于春龙等人的电话联系内容。 16.被害人李某1的陈述，证实被害人2018年9月时经肖文华的介绍认识了汤文斌，汤文斌说他有个在舟山群岛的军事基地项目，可以把工地食堂包给其，9月25日双方签订了工地食堂承包合同，之后汤文斌向他收取16万元押金、进场费等。后来项目一直未开工，汤以各理由推脱，其于2019年3月27日报警的事实。 17.证人李某2的证言，证实其经肖文华的介绍认识杨金明，经杨的介绍认识了汤文斌，汤文斌说她承包了舟山那边岛上一军事施工项目，工地食堂由她老乡在做，做的不好要换掉，问我们是否愿意承包，并需要付一笔转让费给原来的承包人，证人遂邀请汤文斌到苏州，双方经协商，在苏州明月轩餐饮管理有限公司签订工地食堂承包合同一份，及苏州明月轩餐饮管理有限公司向汤文斌支付押金、进场费、转让费共计16万元。合同约定2018年11月1日进场，但汤文斌一直拖着，后来感觉被骗并报警的事实。 18.2018年9月25日工地食堂承包合同一份、营业执照，证明汤文斌与李某1所签合同的内容。该合同条款系在于春龙和张某1签订的工地食堂承包合同内容的基础上增加了一些条款，合同末页有汤文斌书写的其本人的交通银行普陀分行的账号。 19.证人刘某的证言，借记卡账户历史交易明细、转账汇款回单，证明其按照公司法定代表人李某1的要求于2018年9月26日通过个人账户打款16万元给汤文斌的事实。 20.受案登记表、受案回执、立案决定书、接受证据材料清单，证实李某1因被汤文斌诈骗向公安机关报案，公安机关于2019年3月28日立案的情况。 21.汤文斌与李某2的短信内容。证明汤文斌2019年3月还在告诉被害方说军方项目马上就要开工，让他们再等等，并发来虚假的中国农业银行的余额欺骗被害人等。 22.证人陆某的证言，陆某与汤文斌的微信聊天记录，陆某农业银行卡交易明细清单，证实其与婆婆周某一起借钱给汤文斌，后其因为买房向汤文斌讨钱，汤文斌于2018年归还其借款，及其从未到汤文斌公司工作过的事实。 23.证人周某的证言，证实汤文斌是其堂姐，汤曾向其借款150万元，后来因儿媳买房需要用钱2018年时向汤文斌催讨欠款，及汤文斌于2018年陆续归还的事实。 24.证人杨某的证言，证实南通彬城建筑安装工程有限公司是他与汤文斌为股东注册成立的，证人系公司的挂名总经理，公司成立之后没有做过任何项目，公司只有挂名的会计和资料员，2年前资料员离职了，公司所在地也已经关掉了，现在公司没有办公地址，该公司与他和弟弟在经营的通城集团没有任何的关系，汤文斌曾说过在舟山做土方项目。 25.证人陈某的证言，证实其名下尾号为5888的建设银行卡，由其老婆汤文斌在使用，及他对汤文斌的经营经济情况并不了解的事实。 26.证人蔡某的证言，证实其与汤文斌于2018年10月份相识，汤文斌说有个舟山的土石方项目，需要证人提供资金，证人来某之后，因没有看到与项目有关的批文及施工合同，故未向汤文斌提供资金的事实。 27.辩认笔录，证实张某1辩认出于春龙和汤文斌；王某辩认出汤文斌、蔡某和郑三东；海勒克姑辩认出于春龙、汤文斌、金某和蔡某；李某1辩认出汤文斌和杨金明；李某2辩认出汤文斌和杨金明。 28.刑事谅解书、承诺书、说明、情况说明、客户回执、转账凭证、退款清单，执行款暂扣票据，证明被告人及其家属退赔各被害人损失及被害人张某1最终对被告人表示谅解的事实。 29.公安机关扣押的户名为汤文斌的交通银行宁波镇海支行借记卡存款单（账号×××07，时间2018年6月28日，存入资金1.2亿）、汤文斌交通银行舟山普陀支行（时间2018年4月12日，存入金额3130万元）借记卡存款单（2018年4月12日汤文斌在此单上写有“本人同意此款用于海建费用开支”的字样），交通银行宁波镇海支行出具的汤文斌账号为×××07账户的详细情况，证明汤文斌伪造大额存款单的事实。 30.蔡某中国农业银行银行卡交易明细清单，证明蔡某账户内的资金情况，证明汤文斌提供给王某、海勒克姑的蔡某的农业银行对账单、余额是虚假的。 31.陈某建设银行卡号为5522××××5888的账户信息及近两年的明细，汤文斌交通银行卡号为×××07的账户信息及近两年的明细，证实汤文斌收取被害人押金等款项，及其与陈某账户、陆某账户的转款情况。 32.扣押决定书、扣押清单，证明扣押证据、财物情况。 33.户籍证明、身份证、常住人口信息表，证明被告人、同案人、被害人、证人、见证人的身份情况。 34.抓获经过，临时羁押人员审批表、暂不予收押告知书，证明2019年6月7日汤文斌在桂林火车站被柳州铁路公安处桂林站派出所民警抓获及在当地关押的情况。 35.情况说明，证明2018年4月至2019年7月，东部战区海军在舟山市六横岛、桃花岛无规划建设的工程项目。 36.2018年4月23日合作协议一份，证明汤文斌与于春龙签订协议的内容。 37.同案人于春龙的供述,于陈述其经朋友萧志荣介绍拿到一个舟山填海的土方项目，这个项目他没有实地去过,也没有核实过，项目有编号，项目的具体情况他也不清楚，关于这个项目的所有事情他都是与萧志荣联系的，萧讲这个项目是被中远建业集团有限公司承包了，萧可以从中远建业公司接到这个项目，然后再把这个项目给其做。萧是深圳人，他在什么单位工作，具体什么身份不详，电话号码其没有，其都是通过微信跟萧联系的。 2018年4月时经人介绍其认识了汤文斌，当时其正在做舟山的一个土方项目，需要资金，介绍人说汤文斌有钱，认识之后，汤对舟山这个项目也有兴趣，之后他们就签了一个合作协议，其是这个项目的负责人，汤文斌提供资金支持。2018年5月汤文斌介绍一个叫张某1的女子给其认识，张某1是专门做工地食堂的，她想要做我们工地的食堂，其就同意了，跟她签了一份工地食堂承包协议，签协议时汤文斌也在场，汤签了见证人，当时我们要求承包食堂要交10万元的押金，后来张某1这个钱是转给汤文斌的，没有转给其，其认为协议作废了。汤文斌虽给过其5万元钱，但其认为这钱是其向汤文斌借的,借条没有出具过。后来其写给张某1的还款承诺也是帮汤文斌写的，其没有收到过张某1的钱，这钱不应该由其退，其是起一个见证的作用，因为有四分之一的工程量其是给汤文斌做的，其可以从她的结算款中扣下10万元给张某1。其对外签合同，都是以怀化旺宏劳务派遣服务有限公司的名义签订的，其与怀化旺宏劳务派遣服务有限公司有内部协议，可以以该公司的名义对外签合同，每年上交给这家公司一些管理费。其知道汤文斌借着舟山土石方项目，说是分包工程给其他人，跟别人签订合同，然后向别人收取工程押金的事情。 38.被告人汤文斌的供述，汤陈述2018年4月份时其认识了于春龙，于春龙讲他有一个位于舟山的军事基地项目，这个项目马上就要开工了，于称该项目工地有个工地食堂可以做，其就介绍朋友张某1来做这个工地食堂项目，2018年5月张某1与于春龙签订工地食堂承包合同一份，签合同时其在场，并作为见证人在合同上签字，合同签好之后，其和于春龙要求张某1交纳10万元押金，张某1因与于春龙不熟悉不信任他，就把10万元押金按其要求打入其丈夫陈某的银行账户，其收到钱后以现金或转账的方式把钱都交给了于春龙。后来因工程迟迟未能开工，张某1要求于春龙返还押金，其就在于春龙写给张某1的还款承诺上签了见证人。之后其因为要偿还周某和陆某的欠款需要资金，就以发包工地食堂、临时建筑、车队的名义与被害人签合同收取押金等费用。骗来的钱大多数用于归还欠款，还有一部分用于日常开销和给于春龙用。 本院认为，被告人汤文斌以非法占有为目的，单独或伙同他人采用虚构事实等手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立。辩护人辩称被告人的行为应构成合同诈骗罪，与刑法所规定的合同诈骗罪的构成要件不符，本院不予采信。关于张某1的10万元被告人是否构成诈骗罪的问题，本院认为工程项目的存在依照国家规定是有一系列审批许可等手续的，在没有任何相关手续的情况相信工程项目存在不符合常理，另被告人与于春龙签订的有合作协议，在该协议无任何进展，被告人也未提供任何资金的情况下，汤文斌应当知道于春龙发包的项目尚不存在，但其仍积极促成，并实际收取被害人的款项，故应认定其有共同诈骗的故意。关于其退还给被害人海勒姑的20万元应否从犯罪金额中扣除的问题，本院认为该20万元系被告人在诈骗既遂后，被害人海某2追讨被骗款项，以被告人诈骗报警的情况下，被告人迫于无奈才归还的，故不应认定为案发前归还。被告人辩称曾归还张某25？000元，且其中的2？000元系张某2归还被告人代付的款项而支付的，因无相关证据证明，故本院不予采信。关于被害人王某在押金之外支付给被告人的7.5万元，被告人辩称系借款，共同开支用掉了，或用现金兑换的，但被害人并不认可，且与被告人之前的有罪供述不符，故本院均不予采信。针对李某1所承包的食堂工程，被告人辩称发包给李某1的食堂项目并非舟山的填海军事项目，而是另有项目，该项目非军方项目并已开工，被告人曾通知过李某1进场施工。一方面汤文斌的说法与其发给李某2的短信内容明显不符，其在2019年3月份发给李某2的短信中明确提到军方项目，且还让李某2再耐心等几天，故其不可能通知过李某1进场施工。再者其所说的另有项目也无任何证据能证明该项目真实存在且被告人具有发包权。再者被害人李某1的陈述，有李某2的证言及汤文斌发来的短信内容相印证。第四被告人与李某1所签订的合同与被告人与王某所签订的合同内容基本相同，两个不同的工程项目，食堂规模和标准相同也是极不符合常理的。故本院对被告人的上述辩解不予采信。 辩护人关于被告人积极退赔被害人损失，取得部分被害人的谅解，系初犯，无犯罪前科等，可酌情从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳，辩护人的其他辩护意见，与本院查明的事实和相关法律规定不符，不予采纳。被告人的犯罪工具依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人汤文斌犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月7日起至2029年6月6日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。） 二、扣押的犯罪工具苹果手机一部，予以没收并上缴国库。（由扣押机关宁波市公安局镇海分局负责上缴。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  田明芳 人民陪审员  姜晓玲 人民陪审员  林汝祥 二〇二〇年八月二十四日 代书 记员  李 琼 ??? ??17?