山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终8275号上诉人（原审原告）：杨俊亮，男，1958年4月13日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：吕伟，山东圣义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高慧，女，1990年1月10日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：尹泰隆（系高慧之夫），男，1988年10月31日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：魏强，总经理。委托诉讼代理人：孟凡斌，男，1989年10月10日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。委托诉讼代理人：李丽娟，女，1995年11月17日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。上诉人杨俊亮因与被上诉人高慧、安盛天平财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称安盛保险济南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初4051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员独任审理。本案现已审理终结。杨俊亮上诉请求：1.撤销(2020)鲁0102民初4051号民事判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由高慧、安盛保险济南支公司承担。事实和理由：一审法院判决不支持杨俊亮主张的误工费是错误的，不符合事实和法律规定。一、杨俊亮有固定工作并有实际收入。杨俊亮系1958年生人，年龄只有60岁出头，身体状况良好，具有制冷设备维修工技师资格证书，熟悉水电相关工作，退休后在济南英凯商贸有限公司从事后勤工作。关于劳动合同问题，杨俊亮入职前与英凯商贸有限公司确有签订《劳动合同》，但其自己留存的一份因为遗失，在一审时未能向法院提交。关于工资发放银行流水问题，自2018年7月到济南英凯商贸有限公司工作，杨俊亮工资每月3500元，均以现金形式发放。一审时其也已提交《工资统计表》、《收入及扣发证明》等证据，证明工资发放情况和实际损失情况。二、因本案交通事故给杨俊亮实际造成误工损失。本案交通事故高慧负全责，给杨俊亮造成严重身体伤害，较长时间不能工作，造成误工损失。一审法院委托山东交院交通司法鉴定中心进行司法鉴定，出具《司法鉴定意见书》，确定杨俊亮误工时间为150日。但杨俊亮因伤休养，实际误工172天，工作单位根据杨俊亮的工资标准每月3500元和其误工天数，对其误工期间的全部工资19952元予以扣发，并出具证明。三、法律规定应当支持杨俊亮的误工损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案交通事故给杨俊亮造成实际身体损害，产生误工损失。根据法律规定，一审法院应当按照受害人的误工时间和收入状况确定误工费，但一审法院并未支持。综上所述，本案一审对于误工费的判决明显错误。为了维护杨俊亮的合法权益，特诉至贵院，请求支持其上诉请求，依法改判或发回重审。安盛保险济南支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。高慧未作答辩。杨俊亮向一审法院起诉请求：1.判令高慧、安盛保险济南支公司赔偿杨俊亮医疗费578.79元、误工费19952元、护理费23200元、住院伙食补助费2600元、营养费4500元、后续治疗费5000元、交通费636元、自行车损失200元，共计56666.79元；2.判令高慧、安盛保险济南支公司承担本案的鉴定费和诉讼费。一审法院认定事实：2019年1月8日20时50分许，高慧驾驶鲁A663QU号小型轿车沿泺源大街由东向西行驶到饮虎池街路口人行横道时，适遇杨俊亮驾驶自行车沿饮虎池街由北向南行驶，双方发生碰撞，造成两车受损、杨俊亮受伤的道路交通事故。经济南市公安局交通警察支队历下区大队认定，高慧承担全部责任，杨俊亮无责任。杨俊亮受伤后到济南市中心医院住院治疗，主要诊断为：额骨骨折、颅底骨折等。经一审法院委托，2019年9月4日，山东交院交通司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人杨俊亮之损伤不构成伤残；2.被鉴定人杨俊亮伤后护理时间为90日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理，后续治疗期间无需护理；3.被鉴定人杨俊亮后续治疗费（含康复费）建议约4000-5000元；4.被鉴定人杨俊亮伤后营养期限为90日；5.被鉴定人杨俊亮伤后误工时间为150日，后续治疗期间无需误工。鲁A663QU号小型轿车的所有人为高慧，在安盛保险济南支公司处投保交强险及商业三者险30万元，含不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。涉案交通事故发生以后，济南市公安局交通警察支队历下区大队出具的道路交通事故认定书，认定高慧负全部责任，杨俊亮无责任，本院予以确认。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中杨俊亮的损失，首先由安盛保险济南支公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。一审法院核定杨俊亮的相关损失如下：1.医疗费：杨俊亮提交了住院病案及医疗费发票，医疗费合计578.79元。2.住院伙食补助费：杨俊亮自2019年1月8日至2月3日在济南市中心医院住院治疗，共计住院26天，住院伙食补助费计算为2600元（100元/天×26天）。3.营养费：鉴定意见为伤后营养期限为90日，营养费计算为4500元（50元/天×90天）。4.后续治疗费：鉴定意见为后续治疗费（含康复费）建议约4000-5000元，杨俊亮主张5000元，一审法院予以支持。5.误工费：事故发生时杨俊亮已达法定退休年龄，其未提交劳动合同、银行流水等证据，仅凭单位出具的证明及工资表不足以证实其确有劳动收入，一审法院不予支持。6.护理费：鉴定意见为伤后护理时间为90日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理，后续治疗期间无需护理，杨俊亮提交护理合同、护理费发票相佐证，其自2019年1月8日至2月3日支出护理费5000元，一审法院予以支持。其余时间的护理费，杨俊亮未提交证据证明护理人员的收入水平，一审法院酌定按照120元/天的标准进行计算，护理费计算为15800元（5000元+120元/天×90天）。7.交通费：交通费系伤者入院、出院、复诊的必要支出，一审法院酌定支持500元。8.自行车损失：杨俊亮未提交证据证实，一审法院不予支持。9.鉴定费：2900元。综上，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条规定，判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿杨俊亮医疗费578.79元、住院伙食补助费2600元、营养费4500元、后续治疗费2321.21元、护理费15800元、交通费500元，以上合计26300元；二、安盛天平财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿杨俊亮后续治疗费2678.79元；三、驳回杨俊亮的其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1216元，减半收取608元，由杨俊亮负担345元，由安盛天平财产保险股份有限公司济南中心支公司负担263元；鉴定费2900元，由安盛天平财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。杨俊亮提交：提交证据3份，一份是公司出具的杨俊亮有关问题的说明，一份是劳动合同，一份是公司留存的杨俊亮收到工资的收条，共同证明杨俊亮自2018年7月开始在济南英凯商贸有限公司工作，涉案交通事故造成杨俊亮受伤，误工172天，单位扣发工资19952元，证明杨俊亮有工作，并有劳动收入，事故给杨俊亮造成了误工费损失，应由安盛保险济南支公司赔偿。经质证，安盛保险济南支公司对单位出具的说明真实性不予认可，说明中陈述因为地铁线导致单位搬迁，但在一审开庭前我们前往单位登记注册地了解地铁线的修建并没有影响该单位正常经营。对劳动合同和收条真实性不予认可，在一审庭审时杨俊亮陈述其退休单位是国棉一厂，但在我司提交的住院信息表中陈述退休单位为齐鲁医院，对杨俊亮陈述的劳动合同和收条其中的信息不予认可。本院认为，杨俊亮提交的证据尚不足以证实确有劳动收入及因误工减少的损失。二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于误工费的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，事故发生时杨俊亮已达法定退休年龄，其所提交的证据尚不足以证实确有劳动收入及因误工减少的损失，一审法院不予支持，并无不当，本院予以确认。综上所述，杨俊亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1217元，由上诉人杨俊亮负担。本判决为终审判决。审 判 员 武绍山二〇二〇年八月十一日法官助理 杨 锐书 记 员 徐 敏