安徽省休宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1022刑初09号 公诉机关安徽省休宁县人民检察院。 被告人韩光辉,男,汉族,1989年12月16日出生,初中文化,务工,安徽省休宁县人,住安徽省休宁县。被告人韩光辉曾因赌博,于2019年5月12日被休宁县公安局罚款五百元;曾因犯赌博罪,于2013年12月18日被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑八个月,并处罚金三万元，2014年2月18日释放。被告人韩光辉因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年6月13日被休宁县公安局刑事拘留;同年7月17日经休宁县人民检察院批准逮捕,同日由休宁县公安局执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。 辩护人黄波，安徽齐峰律师事务所律师。 被告人冯玉莲,女,汉族,1990年1月3日出生,初中文化,务工,河南省潢川县人,户籍地:河南省潢川县,住安徽省休宁县。被告人冯玉莲因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年8月26日被休宁县公安局刑事拘留；同年9月4日被休宁县公安局取保候审；同年11月28日经休宁县人民检察院决定取保候审。 休宁县人民检察院以休检刑诉（2020）5号起诉书指控被告人韩光辉、冯玉莲犯开设赌场罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭适用普通程序进行审理，因新冠肺炎疫情原因，本院于2020年3月24日裁定本案中止审理，同年6月15日裁定本案恢复审理；2020年6月30日，休宁县人民检察院因补充侦查需要，建议本案延期审理，本院依法延期审理一个月，于同年7月30日裁定恢复审理。本院于2020年6月18日、8月6日以互联网法庭及现场庭审相结合的方式两次公开开庭审理了本案，休宁县人民检察院指派检察员陈聆艳出庭支持公诉，被告人韩光辉及其辩护人黄波、被告人冯玉莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 休宁县人民检察院指控：2018年上半年,被告人韩光辉建立“紫禁之巅”微信群,让成员下载黄山麻将APP，韩光辉购买“钻石”开房供群内人员赌博,每局结束后通过微信发红包结算赌资，韩光辉每局收取赢钱人员5元或10元盘租。因微信群被严格监管,被告人韩光辉在2018年12月初开始使用闲聊APP,通知微信群内人员下载闲聊APP并组建“相亲相爱亲友团”群,韩光辉继续购买“钻石”在黄山麻将APP内开房供闲聊群内人员参赌,每把计分、赌资的结算、盘租的收取与微信群的方式一样。被告人冯玉莲帮助韩光辉收取盘租、解决群内参赌人员的“矛盾纠纷”,直至2019年6月12日被公安机关查获。被告人韩光辉、冯玉莲通过上述赌博群抽水获利468938.96元,赌资累计达400余万元。公诉机关认为被告人韩光辉、冯玉莲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。二被告人到案后如实供述了自己的罪行，被告人韩光辉系主犯、累犯，有坦白情节；被告人冯玉莲系从犯，有自首情节，已主动退出赃款1.5万元，自愿认罪认罚。公诉机关向法庭提出判处冯玉莲有期徒刑一年八个月至二年，缓刑二年，并处罚金一万五千元至二万元的量刑建议。为支持指控，公诉机关向本院移送了相关的证据材料。 被告人韩光辉认可起诉书指控利用网络开设赌场的事实，辩称起诉书认定其抽水获利468938.96元，与事实不符，实际获利只有一万六七千元。其除在黄山麻将APP内花钱购买“钻石”开房供人赌博，按群规对“天地胡”、“四个飞”的参赌人员发“10.88元”、“20.88元”的红包外，为活跃群内气氛，吸引更多的人加群参赌，会经常在群内发几十到二百元不等的红包，应从非法获利中扣除。其辩护人对本案事实及定性不持异议，就被告人量刑情节发表如下辩护意见：1.被告人属于网上开设赌场，与现实开设赌场不同，没有高利放贷、暴力护场等情况，社会危害性相对较小；2.被告人收取的盘租，除“开钻费用”，在闲聊群内发红包支出外，在微信群还有发红包的支出，也应扣除；3.闲聊群内有成员一百四十余人，不都参加网络赌博，经常参加的实际只有四十余人,应以实际参加者计算参赌人数`；4.被告人实际获利不高，自愿退赃，认罪认罚，请求法庭从轻处罚。 被告人冯玉莲供述起诉书指控属实，当庭表示其在公诉机关签署的认罪认罚具结书意思表示真实，自愿认罪认罚，请求法庭从宽处罚。 经审理查明的事实如下： 2018年上半年,被告人韩光辉建立“紫禁之巅”微信群,邀集喜欢赌博的人员入群,让群内成员下载黄山麻将APP，韩光辉购买“钻石”在黄山麻将APP内“开房”，供群内人员自选对象“一对一”打麻将赌博,每局八把,每把输赢2分、4分、8分不等,结束后参赌人员以每分10元通过微信发红包结算赌资。积分2分以上的，韩光辉收取赢钱人员10元盘租，2分的收取5元盘租，平局的不收盘租。韩光辉制定了要求大家进房间开牌了必须要打结束，群内早晚8点福利，奖励全部20.88元等群规。因微信群内红包发放太过频繁会被封号，韩光辉又将群内人员另组微信群，继续赌博。 为躲避微信群的严格监管,被告人韩光辉在2018年11月29日以其手机号133××××8016注册闲聊账号（昵称“无记不忘”），通知微信群内的赌博人员下载闲聊ＡＰＰ并注册账号，加入其组建“相亲相爱亲友团”群，韩光辉担任群管理员，有成员142人，除少数几人外，群内成员均有不同程度参赌行为。韩光辉负责购买“钻石”在黄山麻将ＡＰＰ内“开房”供闲聊群内人员参赌,每把计分、赌资的结算、盘租的收取标准与微信群的方式一样，赌资的支付、盘租的收取、福利的发放均在闲聊群内以发红包的方式进行。韩光辉还以其手机号198××××3945注册闲聊账号（昵称“曦曦”），以其妻冯玉莲的手机号198××××3895注册闲聊账户（昵称“天涯明月刀”），在群内从事管理活动，收取盘租，解决参赌人员的“矛盾纠纷”。被告人冯玉莲在韩光辉的授意下，使用“天涯明月刀”闲聊号收取盘租、帮助解决群内参赌人员的“矛盾纠纷”。 从2018年12月2日至2019年6月5日，被告人韩光辉、冯玉莲在“相亲相爱亲友团”闲聊群内以“无记不忘”“曦曦”“天涯明月刀”收取5元/次、10元/次盘租共合计919715元，抽头渔利468938.96元。在被告人韩光辉组建的微信群及闲聊群内参赌的41位赌博人员，经公安查证赌资流水累计达400余万元。 被告人韩光辉于2019年6月12日被民警书面传唤到案,被告人冯玉莲于同年8月26日主动到休宁县公安局海阳派出所投案,到案后均如实供述上述主要犯罪事实。被告人冯玉莲主动退出赃款1.5万元,该款暂存于休宁县公安局。 另查明，办案机关扣押的皖Ｊ×××××起亚汽车登记在被告人韩光辉名下，购置时间2019年1月7日，购置价10.8万元。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证明: 一、物证：被告人韩光辉、冯玉莲的苹果牌手机、ｖｉｖｏ手机，结合被告人的供述，二被告人使用上述手机登录微信、闲聊软件，购买“钻石”在黄山麻将ＡＰＰ内“开房”，组织人员赌博，收取参赌人员盘租，发放福利红包等;皖Ｊ×××××起亚汽车一辆，被依法扣押。 二、书证：休宁县公安局出具的户籍证明、到案经过，证明二被告人的身份，具有完全刑事责任能力及到案情况；休宁县公安局行政处罚决定书,证明公安机关对参与韩光辉、冯玉莲组织的网络赌博部分参赌人员的处理情况；违法经历查询证明、浙江省杭州市江干区人民法院刑事判决书、刑满释放证明、黄山市公安局屯溪分局行政处罚决定书、休宁县公安局行政处罚决定书，证明被告人韩光辉的前科劣迹情况。 三、证人郑某、张某1、张某2、汪某1、吴某、汪某2等四十二人的证言，证明应韩光辉邀集进入“紫禁之巅”微信群，下载黄山麻将ＡＰＰ，韩光辉购买“钻石”开房供他们赌博，每局结束后凭积分在微信群发红包结算赌资，支付盘租。因微信群内红包发放频繁常被封号，韩光辉会另组微信群。后来通知群内人员下载闲聊ＡＰＰ加入“相亲相爱亲友团”，韩光辉继续购买“钻石”在黄山麻将ＡＰＰ内“开房”，供群内人员赌博，每局结束后，根据积分在闲聊群内结算赌资，支付盘租，每分10元，赢2分的支付5元盘租，2分以上的支付10元盘租，平局不付盘租。赌资、盘租都是以红包方式发在闲聊群内。“无记不忘”是群主，“曦曦”、“天涯明月刀”是管理员，都会点红包收盘租。 四、被告人韩光辉、冯玉莲的供述与辩解 （一）韩光辉供述与辩解，2018年中旬时，接触到黄山麻将APP，一开始是在别人的微信群里通过黄山麻将APP赌博，后来发现当群主可以赚钱，就自己建群邀集人员赌博。因为微信群里红包查封比较严，听说闲聊群比较好，就在2019年初建立了“相亲相爱亲友团”闲聊群，将之前在微信群里的赌博人员邀集进来。群内最高峰时有一百五六十人，现在群里有一百四十余人，有些人进来有些人退了，每天都赌的也就二三十人。其还在黄山麻将APP内创建“相爱亲友团”的亲友圈，将亲友圈的ID发到闲聊群，赌博“开房”需要的“钻石”买好，供闲聊群的人员赌博使用，一局结束后，在闲聊群结算赌资，赢钱的人会支付其10元的盘租。为活跃群内气氛，吸引更多的人参赌，其每天早晚会在群内发100元的红包作为福利，参赌人员“天地胡”“四个飞”会发20.88元的红包。有三个闲聊账号，主号“无记不忘”是群主，主要收取红包、发放福利、帮人代付、提现；“曦曦”用来劝架，“天涯明月刀”用来催收盘租。其妻冯玉莲在闲聊群以“天涯明月刀”帮助收过几次盘租。 （二）冯玉莲的供述与辩解，韩光辉在2018年底的时候用其使用的手机号在闲聊群注册了“天涯明月刀”，其是在2019年2、3月份接触闲聊群，使用“天涯明月刀”、“雀神”两个账号在群里打麻将，还用“天涯明月刀”在群里收过盘租，给群里赌博人员解决福利和纠纷，开始是韩光辉叫其帮忙做，会了之后，韩光辉有事，就自己在群内做了，盘租大部分是韩光辉自己点，其也点击收取一部分，都是交给韩光辉，韩光辉先后给其一万五千余元。闲聊群内人员在黄山麻将APP内的赌博方式、赌资结算、盘租支付、福利发放与韩光辉供述及证人证言基本一致。 五、休宁县公安局制作的辨认、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、电子数据检查工作记录等，证人郑某、张某1、张某2辨认出韩光辉，汪某2、王美秀辨认出冯玉莲，公安机关在侦办案件时扣押了被告人韩光辉ｉＰｈｏｎｅ7手机一部、ｖｉｖｏ黑色手机一部、皖Ｊ×××××汽车一辆，扣押了被告人冯玉莲ｖｉｖｏ白色手机一部，并对三部手机内的数据进行检验。 六、休宁县公安局调取的“相亲相爱亲友团”闲聊群基本情况、交易记录等电子数据及电子数据分析报告，证明闲聊APP“相亲相爱亲友团”群内有成员142人，群管理员韩光辉，有两个闲聊账号：“无记不忘”、“曦曦”，冯玉莲有两个闲聊账号“天涯明月刀”、“雀神”。除“雀神”外的三个闲聊账号收取5元/次、10元/次的盘租共计919715元，在闲聊群内发放“10.88元”、“20.88元”奖励红包共计118415.04元，参赌人员共计开赌110787局，韩光辉为“开房”支付“钻石”费用332361元，抽头渔利468938.96元。 本院认为,被告人韩光辉、冯玉莲以营利为目的,利用移动通讯终端黄山麻将APP、微信群、闲聊群传输赌博数据,通过建立赌博亲友圈，组织赌博活动,抽头渔利达四十六万余元，他们的行为均已构成开设赌场罪，属于情节严重,公诉机关指控的罪名成立。 被告人及辩护人关于韩光辉为活跃气氛而在闲聊群、微信群内发放福利红包的金额，应从抽头渔利的数额中扣除的辩护观点，经查，被告人发放这类红包目的在于吸引更多人员加群参赌，红包发放随机，对象不确定，并非经营赌场的必要支出，被告人及其辩护人请求扣除的观点，本院不予采纳。网络并非法外之地，网上开设赌场同样具有赌博犯罪的社会危害性特征，更具隐蔽性，二被告人开设的赌场，参赌人员多，时间长、赌资流水数额大、抽头渔利金额高，辩护人关于本案社会危害性较小、实际参赌人员只有四十余人及抽头渔利不高的辩护观点与查明事实及法律规定不符，不予采纳。关于扣押的皖Ｊ×××××汽车，经查与本案虽无直接关联，但被告人韩光辉、冯玉莲尚未足额退赃，本院在判决生效后依法处置。 在开设赌场共同犯罪中,被告人韩光辉起主要作用,是主犯;冯玉莲起次要作用,是从犯,依法应当从轻、减轻或免除处罚。被告人韩光辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚,在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯,依法应当从重处罚。被告人韩光辉到案后如实供述自己的罪行是坦白，依法可以从轻处罚。被告人冯玉莲犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行是自首,依法可以从轻或者减轻处罚。被告人冯玉莲自愿认罪认罚,可以依法从宽处理。被告人冯玉莲主动退出部分赃款，酌情从轻处罚。公诉机关对被告人冯玉莲的量刑建议适当，本院予以支持，决定对被告人冯玉莲减轻处罚。 综上，本院根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪态度、悔罪表现、退赃情况等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款，第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人韩光辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先期羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月13日起至2023年6月12日止，罚金未缴纳，于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人冯玉莲犯开设赌场罪。判处有期徒刑一年八个月,缓刑二年,并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、被告人冯玉莲退赃款人民币一万五千元，依法追缴，由暂扣机关上交国库。 四、责令被告人韩光辉、冯玉莲于本判决生效后十日内继续退缴非法所得人民币四十五万三千九百三十八元九角六分。 五、随案移送的作案工具手机三部，依法没收。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈丽秀 审 判 员  朱利力 人民陪审员  杨 利 二〇二〇年八月六日 书 记 员  周 懿 附：《中华人民共和国刑法》条文： 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。