安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖12民终3097号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市包河区南京路2677号（西院）Ｄ座8-12层，统一社会信用代码91340100754857916L（1-1）。 负责人：俞能德，该公司经理。 委托诉讼代理人：吕涛，安徽华皖律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张文将，男，1961年10月1日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：赵横，安徽淮都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张涛，男，1984年2月25日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 被上诉人（原审被告）：安徽阜阳恒昌鑫和商品混凝土有限公司，住所地安徽省阜阳市三塔镇葛庙村三塔商硂产业园龙凤大道5号，统一社会信用代码913412007139477040。 法定代表人：刘伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马勇，安徽安一律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保合肥市分公司）因与被上诉人张文将、张涛、安徽阜阳恒昌鑫和商品混凝土有限公司（以下简称恒昌公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院(2019)皖1202民初5927号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 人保合肥市分公司上诉请求：改判人保合肥市分公司少承担310924.57元，不承担诉讼费。事实和理由：张文将的伤残鉴定时间距本起事故发生到定残只有四个多月，鉴定意见书明显违反相关规定，不应当作为认定损失的依据；护理费、精神抚慰金标准过高。 张涛答辩，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 恒昌公司答辩，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 张文将向一审法院起诉请求：1、依法判令张涛、恒昌公司、人保合肥市分公司赔偿各项费用676804.5元；2、人保合肥市分公司在保险赔付范围内直接支付张文将，且精神抚慰金优先在交强险范围内支付；3、本案诉讼费用由张涛、恒昌公司、人保合肥市分公司承担。 一审法院认定事实：2018年11月17日23时许，张涛驾驶皖Ｋ×××××号重型非载货专项作业车，沿阜南路由北向南行驶至十二里庙南侧路段时，撞到由西向东横过道路的行人张文将，致张文将受伤、车辆受损的交通事故。该事故经阜阳市公安局交通管理支队直属六大队出具道路交通事故认定，认定张涛负事故主要责任，张文将负事故次要责任。张文将受伤后被送往阜阳市人民医院接受治疗，后又转入临泉县骨伤医院治疗，共计住院126天，花费医疗费用共计211623.94元。2019年4月6日，张文将的伤情经安徽天衡司法鉴定所鉴定，张文将的伤情构成七级伤残，休息期限建议为360天，自受伤之日起至本次定残前一天止需要护理并增加营养，张文将右上肢臂丛神经损伤，后续需行营养神经药物治疗及定期康复理疗，建议以实际发生费用为准；被鉴定人自定残之日起存在部分护理依赖。张文将为此花费鉴定费用2600元。皖Ｋ×××××登记车主为恒昌公司，事故车辆在人保合肥市分公司处投保有交强险和第三者责任险100万元及不计免赔，且事故发生在保险期间内。事故发生后，恒昌公司为张文将垫付医疗费用202545.51元，垫付护理费用12582.2元（共计100天）。该案在审理过程中，人保合肥市分公司申请对张文将本次事故后治疗所产生医疗费用中的非医保部分进行鉴定，经安徽明德司法鉴定所鉴定医疗费用中属于非医保部分的共计20729.81元。 一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身权应当承担赔偿责任，张文将诉请赔偿因交通事故造成的损失，应予以支持。交警部门对本次事故认定事实清楚，适用法律适当，该事故认定书的证明效力，予以采信。张文将诉请的医疗费中的3400元，因无正式发票，不予采信，误工费按其计算标准应计算至定残前一日，护理费标准应为每天123.48元，交通费标准应为每天5元，部分护理依赖因不排除张文将的伤情有恢复的可能，按照每5年一个周期计算较为合适。综上，张文将各项经济损失的赔偿应为：医疗费211623.94元、误工费（140天×99元/天）13860元、营养费（140天×30元/天）4200元、护理费（40天×123.48元/天+12582.2元）17521.4元、住院伙食补助费（126天×50元/天）6300元、交通费为（126天×5元/天）630元、伤残赔偿金（34393×20年×40%）275144元、部分护理依赖（123.48元/天×365天×5年×50%）112675.5元、鉴定费2600元、精神抚慰金酌定为20000元，以上数额合计为664554.84元。上述款项应先由恒昌公司在人保合肥市分公司投保的交强险中扣除，不足的再按照比例在第三者责任险中予以扣除。该次事故因恒昌公司承担主要责任，故酌定赔偿比例为恒昌公司承担70%的赔偿责任，张文将承担30%的赔偿责任。张文将诉请精神抚慰金优先在交强险范围内扣除，人保合肥市分公司仍应承担的赔偿数额为：（664554.84-120000）×70%+120000=501188.38元。因恒昌公司已垫付了215127.71元，应予从中扣除，故张文将应获得的赔偿款为（501188.38-215127.71）286060.67元。恒昌公司庭审中要求其垫付费用在该案中一并处理，故对其垫付的费用由人保合肥市分公司予以偿还，但因人保合肥市分公司非医保用药申请了鉴定，故该部分医疗费用应由恒昌公司承担，人保合肥市分公司应偿还恒昌公司垫付的费用为（215127.71-20729.81）194397.9元。人保合肥市分公司辩称不承担鉴定费用及诉讼费用，该案为机动车交通事故责任纠纷，保险合同的双方对该项费用的约定不能对抗被侵害人，故对此不予采信。综上所述，张文将的诉请予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿张文将各项损失合计286060.67元，返还安徽阜阳恒昌鑫和商品混凝土有限公司垫付款194397.9元;二、驳回张文将的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10613元，减半收取5307元，由张文将负担2512元，中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担2795元。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，鉴定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准，张文将于2018年11月17日因本案事故受伤，出院后于2019年3月4日委托安徽天衡司法鉴定所对伤残进行鉴定。安徽天衡司法鉴定所鉴定意见书参照《人体损伤致残程度分级》5.7.1（6）项之规定，认定张文将构成七级伤残并无不当，人保合肥市分公司亦未提供证据证明该鉴定意见违法。原审判决依据2018年度安徽省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业的日平均工资确定护理费标准，同时结合张文将构成七级伤残的实际酌定精神抚慰金20000元，均不违反法律规定，本院不予变更。综上所述，人保合肥市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5963元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 杨 柳 审判员 邵静怡 二〇二〇年八月二十日 法官助理王晴川 书记员郝幼幼 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。