辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2370号上诉人（原审被告）：王建军，男，1962年8月1日出生，汉族，个体，住大石桥市。委托诉讼代理人：王功利，营口市正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王立双，男，1987年5月2日出生，汉族，电焊工，住大石桥市。委托诉讼代理人：孙柳，王立双妻子，女，1987年12月25日出生，汉族，职员，住大石桥市。被上诉人（原审被告）：营口合兴容器制造有限公司，住所地营口市西市区得胜办西八家子里，统一社会信用代码912108006994124118。法定代表人：赵敏，总经理。委托诉讼代理人：赵杰，公司职员，男，汉族，1971年9月4日出生，住营口市西市区。上诉人王建军与被上诉人王立双、营口合兴容器制造有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初4487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王建军及其委托诉讼代理人王功利，被上诉人王立双及其委托诉讼代理人孙柳，被上诉人营口合兴容器制造有限公司的委托诉讼代理人赵杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王建军上诉请求：1、请求二审法院依法撤销辽宁省大石桥市人民法院作出（2019）辽0882民初4487号民事判决；2、请求依法改判误工费应按100天计算，多判误工费133天X190.59元，25,348.47元；3、请求依法改判或者将本案发回重审，对三人合伙承担赔偿比例及第一被告王建军与第二被告营口合兴容器制造有限公司应承担赔偿比例予以明确判决。4、请求依法改判或发回重审，被上诉人王立双损害过错承担比例30%过低，应承担主要责任或同等责任。5、本案一、二审案件受理费及其他费用由被上诉人承担。事实与理由，一、本案系提供劳务者受害责任纠纷一案，上诉人王建军是合伙承揽油缸焊接工程，合伙人为上诉人王建军、案外人马龙珠、赵杰三人，合伙人分工不同，其中马龙珠、赵杰负责揽活，王建军负责现场带领雇员施工，合伙所得工程利润共同平分，在一审庭审中，上诉人提出追加案外合伙人马龙珠、赵杰为被告参加诉讼，并递交法庭案外合伙人马龙珠、录音U盘一份，证明合伙人从被上诉人营口合兴容器制造有限公司承揽油缸工程转包给了上诉人王建军等合伙人完成。而一审法院没有按上诉人要求追加合伙人，直接将被上诉人赔偿由上诉人承担，剥夺了上诉人合法权益。二、一审判决中上诉人王建军与被上诉人营口合兴容器制造有限公司承担对被上诉人王立双赔偿承担连带责任，应共同赔偿，一审对赔偿比例不明确。被上诉营口合兴容器制造有限公司的人将油罐需用的吊车调走离开施工现场，导致王立双没有在梯子上下来，用石棉绳顺油罐里面下来，导致王立双受伤，存在过错。三、被上诉人王立双在雇佣中焊接油缸时油缸有专门上油缸梯子，而王立双从缸体上下来时，自己用绳子从缸体上往下顺时，因绳子断头，将王立双摔伤。违反现场操作规程，应承担主要责任。四、一审判决王立双误工时间为233天，属于重复计算误工损失，被上诉人王立双住院83天，经法院委托由大石桥陆合医院司法鉴定所对误工期鉴定，司法鉴定意见书得出鉴定结论，被鉴定人王立双损伤后的误工期为45-150天。而一审法院将误工期为150天＋住院83天，共计233天，明显错误，从司法鉴定误工期45天-150天已包括住院期，上诉人认为应按100天计算误工期为宜。被上诉人王立双辩称，对于上诉人说的住院的误工赔偿这一点，我们希望维持原判。关于责任这一点，如果没有工地领导安排，我们被上诉人王立双是不会上去的，而且在我们上去以后你把吊车撤走是对我们人身安全的极为不负责任。被上诉人王立双上去的时候没有梯子。被上诉人营口合兴容器制造有限公司辩称，我们是没有过错方，他们进场以后进行施工都要求安全培训，都经过安全培训才上岗，他们安全操作不当都是自己人为的，我们不承担责任。被上诉人王立双在一审法院诉讼请求：1、请求被告立即支付医药费49,597.02元、误工费97,670元住、护理费9683元、伙食补助费4150元、交通费1500元、伤残赔偿金29,312元，共计金额165,412.02元，扣除被告王建军垫付金额36,500.00元，被告尚应支付164,412.02元。2、被告承担全部诉讼费用。一审法院认定的事实：原告王立双系电焊工人，有电焊工证书。被告合兴容器公司系生产安装压力容器企业。2018年，被告合兴容器将位于嘉晨公司院内的部分罐体施工工程，转包与被告王建军施工，王建军雇佣原告王立双做电焊工工作，约定日工资280元。2018年10月6日，原告在工作过程中，从5米高罐体下来时，使用非安全绳滑行，导致绳子断开，原告摔伤。原告受伤后被送往海城市正骨医院，住院治疗83天，经诊断为：1、左距骨粉碎性骨折；2、左踝三角韧带损伤；3、T12椎体压缩性骨折；4、左足第五跖骨基底部闭合性骨折；5、左腕舟骨骨折；6、左胫距关节脱位；7、左腕部软组织挫伤；8、左踝关节少量积液；9、左踝周围软组织挫伤。住院医嘱为普食，二级护理。庭审中原告陈述，住院期间由妻子孙柳护理，孙柳因护理产生误工。原告共花费医药费49,597.45元，其中被告王建军垫付36,500元。庭审中，原告主张交通费1500元。另查，本案审理期间，经原告申请，营口市中级人民法院委托，大石桥市陆合医院法医司法鉴定所以大陆医院司鉴所【2019】法临鉴字第132号司法鉴定意见书得出鉴定结论：被鉴定人王立双12胸椎损伤程度已构成十级（拾级）伤残。原告支付鉴定费1000元。再查，本案审理期间，经被告王建军申请，营口市中级人民法院委托，大石桥市陆合医院法医司法鉴定所以大陆医院司鉴所【2019】法临鉴字第194号司法鉴定意见书得出鉴定结论：被鉴定人王立双损伤后的误工期为45-150天。经查原告王立双与妻子孙柳有共同被抚养人一名，儿子王桐宇，2012年3月2日出生，现年10周岁。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告王立双受被告王建军临时雇佣从事电焊工工作，在工作中不慎摔伤的事实，经庭审质证，双方均无异议，本院予以采信。对于原告诉请要求被告承担赔偿责任的主张，符合法律规定，被告应依法承担主要赔偿责任。原告在工作中，未尽到安全注意义务，对于不慎摔伤的后果自身存在过错，依法应当适当减轻被告的赔偿责任，本院酌情减轻被告30%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，对于原告诉请的医疗费49,597.02元，因有医药费收据在卷为凭，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的误工费97,670.00元，金额过高应依法予以调整，因原告具有电焊工工作资质，应按《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准》中制造业平均工资标准69,565.00元/年，计算233天。对于原告诉请的护理费9,683.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的伙食补助4,150.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的交通费1,500.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的营养费4000元，没有法律依据，本院不予支持。对于原告诉请的伤残赔偿金29,312.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的鉴定费1,000.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告王立双与妻子孙柳共有被抚养人儿子王桐宇的抚养费，依法应按《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准》全体居民人均消费支出21398元，自原告受伤之日起计算至王桐宇年满十八周岁时止，按原告伤残等级及共同抚养人数计算。对于被告王建军已经垫付医药费3.65万元，依法应在赔偿金额中予以扣除。对于原告诉称的被告合兴容器的赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综上，为保护当事人的合法权益，正确处理民事法律关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，判决：一、被告王建军于本判决生效之日起十日内给付原告王立双医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，共计金额为72,244.00元（柒万贰仟贰佰肆拾肆元整）（详见赔偿明细）。二、被告营口合兴容器制造有限公司对被告王建军的赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告王立双的其他诉讼请求。案件受理费1,600.00元，由原告王立双负担480.00元，由被告王建军负担1,120.00元，被告营口合兴容器制造有限公司承担连带赔偿责任。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中上诉人王建军雇佣被上诉人王立双从事电焊工工作，王立双在工作中不慎摔伤，上诉人王建军作为雇主应当承担赔偿责任。关于王建军称应由三个合伙人按比例承担责任的主张，因其并未提供证据予以证明，故该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张要求明确其与营口合兴容器制造有限公司承担赔偿比例问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此一审法院判决营口合兴容器制造有限公司承担连带责任并无不当。关于上诉人主张被上诉人王立双承担30%比例过低的问题，上诉人王建军作为雇主，应当在尽可能的范围内提供相关保护措施来确保受雇人员的身体健康及安全，虽然被上诉人王立双在工作中未尽到安全注意义务，存在一定过错，但其不应承担主要责任，故一审酌定被上诉人王立双承担30%的责任比例并无不当。关于上诉人主张误工费计算错误问题，一审法院委托大石桥市陆合医院司法鉴定误工期为45-150天，双方对此均无异议。该期间已包含住院时间，故一审法院计算有误，对该上诉请求本院予以支持，本院将误工期调整为150天，误工费为：28,588.5元（190.59元*150天）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初4487号民事判决第二项、第三项。二、变更辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初4487号民事判决第一项为：上诉人王建军于本判决生效之日起十日内给付被上诉人王立双医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，共计金额为61,171.00元。上述款项限本判决发生法律效力后10日内给付，如逾期给付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1600元，由被上诉人王立双负担480.00元，由上诉人王建军负担1,120.00元，被上诉人营口合兴容器制造有限公司承担连带赔偿责任。二审案件受理费435元，由上诉人王建军负担164元，由被上诉人王立双负担271元。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二〇年八月十七日法官助理王睿书记员李佩益