北京市第二中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）京02民特148号申请人：北京谷色餐饮管理有限公司，住所地北京市房山区政通南路2号院1号楼-1层15-16（商业）。法定代表人：张莉华，董事长。被申请人：邰小侠，女，汉族，1972年5月11日出生，汉族，住西安市阎良区。申请人北京谷色餐饮管理有限公司（以下简称谷色公司）与被申请人邰小侠申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年8月18日立案后进行了审查。现已审理终结。谷色公司称，请求撤销北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山区仲裁委）京房劳人仲字[2020]第1609-2号裁决书。事实和理由：1.我公司于2020年1月10日开始试营业，双方之间劳动关系应该自此建立。邰小侠在此前公司筹备阶段是主动帮忙，我公司为此支付报酬不是劳动工资。2.仲裁认定劳动关系终止时间错误。我公司于2020年3月30日在微信群发送通知让大家另行自谋职业，按照我国劳动合同法关于提前30天通知劳动者的规定，劳动关系最迟也应于2020年4月30日解除。3.邰小侠利用帮助公司保管考勤资料的便利，制作虚假考勤记录。新冠疫情期间我公司于2020年1月23日就停业了，邰小侠不可能1月出勤26天、2月出勤26天、3月出勤23天。邰小侠称：同意仲裁裁决，请求驳回谷色公司的撤销仲裁裁决申请。经审查查明：2020年8月3日，房山区仲裁委作出京房劳人仲字[2020]第1609-2号裁决：一、北京小尾羊利华餐饮管理有限公司于裁决书生效之日起三日内，支付邰小侠2019年12月1日至2020年2月29日期间工资差额702.9元；二、北京小尾羊利华餐饮管理有限公司于裁决书生效之日起三日内，支付邰小侠2020年4月1日至2020年6月2日期间生活费2922.27元；三、北京小尾羊利华餐饮管理有限公司于裁决书生效之日起三日内，支付邰小侠解除劳动关系经济补偿金6500元；四、北京小尾羊利华餐饮管理有限公司于裁决书生效之日起三日内，支付邰小侠2019年12月1日至2020年1月31日期间双休日加班工资7770.11元；五、北京小尾羊利华餐饮管理有限公司于裁决书生效之日起三日内，支付邰小侠2020年1月1日至1月31日期间法定节假日加班工资2390.80元；六、驳回邰小侠其他申请请求。谷色公司原名北京小尾羊利华餐饮管理有限公司，于2020年7月24日经核准变更名称为北京谷色餐饮管理有限公司。邰小侠2019年11月6日入职小尾羊公司，岗位副店长，双方未签订劳动合同，小尾羊公司未给邰小侠缴纳社会保险。邰小侠称其月工资8000元，小尾羊公司称其月工资为6500元。邰小侠因未签订劳动合同、未缴纳社会保险、未及时足额支付工资及加班费，2020年6月2日给法定代表人微信发通知与小尾羊公司解除劳动关系。小尾羊公司对邰小侠入职时间、岗位认可，认可发过解除通知，认可双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险，称应当由北京利民恒华农业科技有限公司承担签订劳动合同、缴纳社会保险，小尾羊公司不认可未及时足额支付工资及加班费。小尾羊公司主张邰小侠主要工作职责是副店长，负责店面收发货，验收及审核，全面人员管理，包括签订劳动合同。邰小侠称其负责店面收发货及考勤，负责大厅人员管理、员工填写入职申请表，不负责签订劳动合同。邰小侠提交《钉钉主页截屏》（打印件）、《视频》（光盘）证明2019年11月6日与2020年6月2日期间存在劳动关系。《钉钉主页截屏》显示2020年4月25日报销审批单2张。《视频》显示店面及邰小侠等人祝福小尾羊生意兴隆蒸蒸日上，未显示拍摄时间。小尾羊对《钉钉主页截屏》真实性认可，称系处理后续事宜的截屏，证明目的不认可，对《视频》真实性认可，证明目的不认可。邰小侠提交《雷国友证言》（手写原件）、《快递单》（照片）证明：1、邰小侠入职时间、约定月工资标准8000元，第二个月另有绩效，每月放假4天；2、2019年11月每天加班5小时，12月每天加班3小时，2020年1月每天加班7小时；3、邰小侠自入职至2020年3月底未休过双休日、法定假节日、年休假；4、雷国友本人亲自书写上述《雷国友证言》并于2020年6月24日寄给邰小侠。《雷国友证言》显示“我雷国友副厨，邰小侠副店，我俩2019年11月在张总（张利华）处应聘，谈的工资……邰小侠每月8000，第二个月另有绩效，每月四天假，店里安排我俩11月到包头小尾羊总部学习（期间工作时间是早9点到晚10点），学习快结束时小尾羊总部的人事主管徐敏在了解我们的学习情况是也提到我们的工资确定并认同了邰小侠每月8000，回北京后有绩效……12月开始招聘每天早九点到晚八点，1月份从开业前店内打扫卫生到正常开业工作是早九点到晚十二点，从11月开始到3月我们都没休过假”。《快递单》显示寄件方雷国友，收件方邰小侠，托寄物件文件，母单号SF1191753889212。小尾羊公司对《雷国友证言》《快递单》真实性认可，证明目的不认可，称证言里张利华是股东，不是经营者，其私下承诺邰小侠的工资8000元，但公司经考核及职务认定后评定工资为6500元（包含固定的加班补助），其公司店面只营业了13天，不存在加班。邰小侠提交《中国建设银行个人账户收入明细》（原件）证明双方2019年11月6日至2020年6月2日期间存在劳动关系、小尾羊公司未及时足额支付邰小侠2019年11月工资。该证据显示小尾羊公司2020年1月22日支付邰小侠差旅费、11月工资5898.15元。小尾羊公司对该证据真实性认可，对证明目的不认可，称该证据显示数额是11月份足额工资。邰小侠提交《交通银行个人客户交易清单》（原件）证明2019年12月、2020年1月工资未足额及时支付。该证据显示2020年1月22日收到汇款6358元，2020年3月19日收到3723.08元。小尾羊公司对该证据真实性认可，对证明目的不认可，认可6358元是2019年12月工资，3723.08元是2020年1月工资50%。邰小侠提交《工资明细》（打印件）证明入职时间、岗位副店长、月工资标准8000元，2020年1月绩效1046.15元、3月绩效1889.23元。该证据显示2019年1月至3月邰小侠工资明细，该期间标准工资8000元，2019年12月至2020年1月及2020年3月固定工资6400元，2020年2月固定工资1540元，应发工资及实发工资数额计算未参考标28准工资数额，邰小侠2020年1月其他补助1046.15元、2020年3月工资补助1889.23元等内容，2019年11月出勤25天，12月出勤26天，2020年1月出勤26天，2020年2月出勤26天，3月出勤23天，该证据未加盖公司印章、未显示相关负责人签字。邰小侠称该证据系公司出纳张珊微信发送给其的。小尾羊公司逾期未提交该证据的质证意见。邰小侠提交《考勤表》（打印件）、《微信截屏》（打印件）证明：1、2019年12月全月无休；2、2020年1月28日未休假，在公司开会并处理库存，2020年1月除29、30、31日以外其他无休；3、2020年2月1日至3月8日期间负责处理库存、网上销售等事宜；4、2020年3月无休。《考勤表》显示以自然月为考勤周期，2019年12月至2020年1月、3月的考勤记录，其中邰小侠2019年12月共计31天标记为“√”，该月考勤下方出勤标记不明，未显示“√”标记代表情形，2020年1月1日至27日共计27天标记为“/”，该月考勤下方显示“/”标记代表“实到”情形，2020年3月其中1日至8日、31日未标记，3月9日至30日共计22天标记为“√”，该月考勤下方显示“实到：/……公休：√”。《微信截屏》显示2020年1月至4月期间微信沟通记录，及1月28日微信沟通当日早上开会时间的问题，对方称“你们往过赶啊……我等到你们十点”。小尾羊公司对《考勤表》《微信截屏》真实性认可，对证明目的不认可。称上述证据足以证明2020年1月24日至3月8日我店是放假的，1月24日至26日是法定节假日，我们已经计算工时，已足额支付工资，1月27日也已足额支付工资，1月28日邰小侠是休假，2020年4-6月不存在加班情况，我公司是放假状态，我们通知的是无薪放假，自主择业，未离职的按北京市最低工资70%支付生活费每月1760元，不清楚邰小侠的状态，邰小侠没有通知我们是否自主择业，我们没有通知邰小侠解除劳动关系，《微信截屏》无法显示工作时长，及是否上班，我公司需要处理的库存是蔬菜及水果，不用处理那么长时间，并且在2月期间适当的为店面处理工作，我公司也支付了相应的工资，微信截屏是公司员工关于工作内容的沟通。2020年3月30日我公司视频会议通知放假，后续微信沟通内容是处理后续相关报销、工资问题，并非正常出勤。邰小侠提交《肖丽香微信截屏》（打印件）及《电话录音》（光盘及文字材料）证明：1、入职后公司未与我签订劳动合同、未依法缴纳社会保险、为及时足额支付工资及加班费，我正式通知公司于2020年6月2日起与公司解除劳动关系，请公司支付工资、加班费、解除劳动关系经济补偿金；2、公司法定代表人已收到该通知。《肖丽香微信截屏》显示2020年6月2日下午8：30邰小侠向肖丽香发送文字“解除劳动关系通知北京小尾羊利华餐饮管理有限公司：本人于2019年11月6日入职公司，在北京房山龙湖天街店担任副店长职位，入职后公司未与我签订劳动合同、未依法为我缴纳社会保险、未及时足额支付我工资及加班费等……我现在正式通知于2020年6月2日起与公司解除劳动关系，请公司支付未发放的工资、加班费以及解除劳动关系经济补偿金。通知人：邰小侠”。《电话录音》显示2020年6月3日邰小侠与肖丽香电话沟通记录，肖丽香称已经看到邰小侠6月2日晚上微信发的“要求赔偿”的内容。小尾羊公司对《肖丽香微信截屏》及《电话录音》真实性认可，称单位已收到该通知，对其证明目的不认可。小尾羊公司称其公司在2020年3月30日没有直接提出解除，邰小侠可以自主择业。邰小侠提交《钉钉主页截屏2》证明雷国友与邰小侠同时入职小尾羊公司，张珊是小尾羊公司出纳。小尾羊公司对《钉钉主页截屏2》真实性及证明目的认可。邰小侠提交《通知+微信截图》（照片打印件）证明公司通知于2020年3月30日起全员无薪放假及多次索要工资未果。该证据显示微信发布通知及沟通工资的记录，通知内容为“通知经公司总裁会议研究决定，就房山店目前市场情况和北京疫情管控现状，决定于2020年3月30日进行全员无薪放假，门店暂留一人守店，守店人员待遇另行通知，因北京区域疫情期间复业形式比较严峻和特殊，放假人员亦可自主择业，避免复业遥遥无期，给大家造成太大的生活压力和就业压力。京津冀区域：柳海龙2020年3月30日”，关于工资的沟通，未显示达成一致意见。小尾羊公司对《通知+微信截图》真实性认可，称柳海龙是其公司负责人，但对证明目的不认可，对邰小侠微信表述的内容不认可，且邰小侠最终未回复沟通内容。小尾羊公司称其公司及时支付剩余工资，包括2020年1月剩余50%、2月及3月工资。邰小侠提交《通话录音》（光盘及文字材料）证明其月工资标准8000元，第二个月起8000元加绩效。该证据显示邰小侠与张利华电话沟通内容，张利华对邰小侠关于“当时你、我、小辉在一起说的，我的工资头一个月8000，第二个月就有绩效，咱是这么说的”未表示异议。小尾羊公司称对该证据真实性认可，对证明目的不认可，称邰小侠任副店长工资6500元，转成店长后工资为8000元，但是还没有转为店长，其公司该店面只在2020年1月10日至1月23日期间经营，1月、3月没有绩效。小尾羊公司未提交考勤表、工资表。根据双方陈述，邰小侠认可收到2019年11月工资5898.15元、2019年12月6358元，2020年1月的50%3723.08元，未收到2020年1月剩余50%。小尾羊公司称其公司另外向邰小侠支付了两笔费用一笔为5452.7元，该款项包含2020年1月剩余50%及3月工资，另一笔费用4992.94元为2月工资。邰小侠认可收到小尾羊公司上述5452.7元、4992.94元。小尾羊公司提交《合作协议》（扫描打印件），证明邰小侠是该协议乙方指派人员，并口头约定北京利民恒华农业科技有限公司指派邰小侠为副店长。该证据显示甲方内蒙古小尾羊餐饮连锁股份有限公司与乙方北京利民恒华农业科技有限公司合作投资事宜，双方约定甲乙双方对于合作项目分别指派“会计、出纳、库管、采购”（具体指派以协商结果为准）……邰小侠对该证据真实性未持异议，称其并非北京利民恒华农业科技有限公司员工，其直接入职小尾羊公司。邰小侠于2020年6月5日提出仲裁申请。本院审理中，谷色公司主张2019年11月6日至2020年1月10日之前，双方并非劳动关系，而是劳务关系；涉案店面营业期间为2020年1月10日至2020年1月23日，邰小侠亦接受了公司关于不发放工资的安排。谷色公司就此提交了微信聊天记录、证人证言及函件等证据。邰小侠对上述证据的证明目的均不认可。本院认为，用人单位申请撤销终局裁决，应举证证明存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定之情形。经审查，房山区仲裁委结合本案证据情况和相关法律规定对本案作出裁决，谷色公司未能提交充分证据证明存在应予撤销仲裁裁决之法定情形，本院对其申请不予准许。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定，裁定如下：驳回北京谷色餐饮管理有限公司的申请。申请费10元，由申请人北京谷色餐饮管理有限公司负担（已交纳）。审 判 长  王 磊审 判 员  时 霈审 判 员  胡珊珊二〇二〇年八月二十七日法官助理  郭子枫书 记 员  曹 静