湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂12民初12号原告：咸宁市华星置业有限公司，住所地湖北省咸宁市咸安区咸安大道338号。法定代表人：罗林兵，该公司执行董事。委托诉讼代理人：肖周军，湖北宁华律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴宏，湖北宁华律师事务所律师。被告：湖北南楚建筑工程有限公司，住所地湖北省咸宁市银泉大道368号。法定代表人：艾治平，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪东海，湖北晴川律师事务所律师。原告咸宁市华星置业有限公司（以下简称华星公司）与被告湖北南楚建筑工程有限公司（以下简称南楚公司）侵权责任纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，因华星公司在执行湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决程序中向本院提出执行异议，认为存在超标的查封，故该执行异议程序和本案审查的焦点均为是否存在超标的查封。南楚公司以本案审理的事实需以执行异议审查的事实为依据，请求本院中止审理。本院为避免执行异议程序中审查认定的事实与本案审理认定的事实发生冲突，于2018年1月5日裁定对本案中止审理。该案执行过程中，本院对华星公司的执行异议作出裁定，驳回华星公司的异议请求。华星公司不服该裁定向湖北省高级人民法院提出复议，湖北省高级人民法院经复议后裁定撤销一审裁定，发回本院重新审查。本院经审查，于2019年12月31日作出（2019）鄂12执异1号执行裁定，驳回华星公司的异议请求，华星公司再次向湖北省高级人民法院提出复议。湖北省高级人民法院受案后，华星公司于2020年6月18日提出撤回复议申请，湖北省高级人民法院裁定准许华星公司撤回复议申请。本院于2020年6月30日收到湖北省高级人民法院的退卷材料后，于2020年7月10日裁定恢复审理，并依法组成合议庭于2020年7月30日公开开庭进行了审理。原告华星公司的委托诉讼代理人肖周军、被告南楚公司的委托诉讼代理人汪东海到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告华星公司向本院提出诉讼请求：1.判令南楚公司赔偿其经济损失12568771.2元（暂时计算至2017年3月1日）；2.案件诉讼费由南楚公司承担。后华星公司变更诉讼请求第一项为：判令南楚公司赔偿其经济损失54558640.2元（其中计算至2017年10月31日的损失为27071014.22元，从2017年11月1日至2020年5月27日的损失为27487626元）。事实和理由：华星公司与南楚公司因建设“咸宁文化城”项目发生争议，南楚公司起诉请求华星公司支付工程款、违约金、逾期付款利息合计高达100499667.48元。实际上双方确认的工程总造价为72519323.76元，已支付工程款19820000元，以房屋抵偿工程款33592468.56元，应扣减华星公司代南楚公司支付的税金4641236.72元，扣减工程质量保证金3625966.19元，实际下欠工程款为10839652.29元。南楚公司明知以房屋抵偿工程款的事实，工程欠款中应扣除代付的税金、质量保证金，但在起诉时恶意增加工程欠款的标的额，并计算高额利息。在诉讼过程中，仅提供25000000元担保，却申请法院查封华星公司名下60000000元的财产，法院于2015年12月1日作出（2015）鄂咸宁中民初字第85-2号民事裁定书及协助执行通知书，实际查封了华星公司名下的财产价值达88766801.53元。华星公司认为该财产保全裁定属于超标的查封，依法提出异议，法院解除了对“咸宁文化城”项目二期开发的咸安国用（2014）第2975号土地的查封。南楚公司明知华星公司在筹措资金准备进行“咸宁文化城”项目二期开发，却追加了30000000元担保，再次申请法院对咸安国用（2014）第2975号土地进行了查封。法院实际查封了咸安国用（2014）第2975、2976号，咸安国用（2015）第1430、1431号共四宗土地，以及咸宁市房产证咸安字第××号、第××号、第××号房产证项下的78个商铺。法院首次查封的土地总面积为54662.72㎡，按照评估机构评估价949.84元/㎡的单价计算，查封土地总价值为51920837.96元，首次查封的商铺为113个，每个商铺面积约140㎡，按单价3347.3元/㎡计算，每个商铺售价大约460000元，113个商铺总价51980000元，以上查封的土地及商铺价值合计103900837.96元。关于南楚公司诉华星公司建设工程施工合同纠纷案，湖北省高级人民法院作出的（2016）鄂民终1267号生效判决确定华星公司应付给南楚公司的款项为34382750.97元。故南楚公司申请诉讼保全的财产严重超标的，按以上评估总价减去生效判决确定的应付款项34382750.97元，超出的部分按月利率2%计息，再加上土地被查封所产生的土地使用税损失，截至2017年10月31日给华星公司造成的损失为27071014.22元，截至2020年5月27日的总损失为54558640.2元。由于南楚公司恶意查封，导致华星公司无法出售房产，也无法进行“咸宁文化城”项目二期开发，不能偿还对外负债，造成华星公司资金链断裂，华星公司的损失应当由南楚公司赔偿。请求法院支持华星公司的诉讼请求。华星公司为证明其诉讼主张所依据的事实，在起诉时向本院提交了如下证据：1.（2015）鄂咸宁中民初字第85号一审民事判决书、（2016）鄂民终1267号二审民事判决书及应承担案款计算表。欲证明南楚公司起诉请求支付的总金额为100499667.48元，二审生效判决确定应给付的金额为34382750.97元。2.（2015）鄂咸宁中民初字第85-1、85-2、85-3号民事裁定书以及（2015）鄂咸宁中民初字第85-2、85-3、85-4、85-5号协助执行通知书。欲证明南楚公司首期申请查封的房产、土地价值高达88766801.53元。华星公司提出执行异议，法院解除了对咸安国用（2014）第2975号土地的查封后，南楚公司再次申请查封了该宗土地，给华星公司造成巨大经济损失。3.华星公司“咸宁文化城”项目二期工程蓝线图。欲证明咸安国用（2014）第2975号土地用于“咸宁文化城”项目二期开发，因南楚公司申请查封，导致二期开发无法进行，造成华星公司资金链断裂。4.被查封的土地估价报告、房屋买卖合同。欲证明被查封的土地单价为797元/㎡，查封的每个商铺价格约400000元。5.欠条。欲证明华星公司为了建设“咸宁文化城”项目，对外按月利率3%融资负债，因本案的土地、商铺被查封，导致资金链断裂，无法偿还欠款。6.《湖北省城镇土地使用税实施办法》的相关规定。欲证明被查封的土地属于咸宁城区四级土地，土地使用税按5元/㎡/年计算，华星公司的土地使用税损失为308697元。7.损失计算表。欲证明经核算，因南楚公司恶意查封，截至2017年3月1日，华星公司的经济损失为12568771.2元。2020年7月10日本案恢复诉讼后，华星公司向本案补充提交了如下证据：1.（2015）鄂咸宁中民初字第85号案件中南楚公司的起诉状、财产保全申请书及该案的庭审笔录复印件。欲证明南楚公司恶意提高诉讼标的额进行诉讼保全。2.（2015）鄂咸宁中民初字第85号案件中华星公司向法院递交的《财产保全裁定复议申请书》《华星公司被查封财产价值说明及证据》《司法鉴定申请书》。欲证明在该案诉讼中，华星公司提出了超标的查封的异议，并提供了相关评估报告，同时申请了司法鉴定。3.南楚公司提交的《对华星公司财产保全裁定复议申请书的答辩》《财产保全申请书》。欲证明华星公司提出超标的查封异议后，南楚公司仍执意申请继续查封，但查封的土地由原来的10宗变为4宗，减少了6宗，商铺由原来的113个变为78个，减少了35个。4.《中国太平洋财产保险股份有限公司的诉讼财产保全责任保险保函》《营业执照》《被保全财产估价清单》。欲证明南楚公司在为案涉的诉讼保全投保时明知被查封的咸安国用（2014）第2975、2976号两宗土地及三处房产的现值为60565527.75元，剩余残值约45000000元。5.湖北省高级人民法院（2018）鄂执复116号执行裁定书。欲证明湖北省高级人民法院作出该裁定时认为一审法院未对查封的78个商铺委托评估，事实认定不清。6.本院（2017）鄂12执18号之六执行裁定书。欲证明截至2020年5月27日，华星公司欠付南楚公司的款项为39155039.66元，而南楚公司申请保全的财产价值明显超出了案涉基础债权被实际认定的数额。7.法学专家论证意见书。欲证明在（2016）鄂民终1267号二审生效判决进入执行阶段后，南楚公司的行为仍构成超标的查封。8.《评估报告》复印件。欲证明因南楚公司超标的查封，华星公司多次委托评估机构对被查封的房地产进行评估，并将评估报告提交给了法院。南楚公司辩称，在（2015）鄂咸宁中民初字第85号案件中，华星公司主张南楚公司超标的申请查封的事实已被法院作出的（2019）鄂12执异1号执行裁定书否定，说明华星公司主张的超标的查封的事实不成立。华星公司起诉主张的财产损失一直在发生变化，说明华星公司的诉讼请求不确定。南楚公司申请查封的有效财产就是咸安国用（2014）第2975、2976号两宗土地，这两宗土地在执行过程中经过前两次拍卖都流拍了，保底价为31200000元，不足以清偿生效判决书确定的给付数额，且该两宗土地使用权不可分割。另外咸安国用（2015）第1430、1431号两宗土地是轮候查封，当时有无实际价值尚不确定，78个商铺在查封前都办理有抵押和商品房买卖合同登记备案手续。有三个商铺的购买人提出执行异议后，法院认为其异议成立，解除了对该三个商铺的查封。这78个商铺因为有抵押和商品房买卖合同登记备案，查封无实际意义，不能作为清偿案款的有效财产。华星公司主张南楚公司的保全查封影响了“咸宁文化城”项目二期开发的事实不成立，华星公司根本没有为“咸宁文化城”项目二期开发做准备。关于以房抵偿工程款一事，是华星公司与实际施工人签订的协议，南楚公司并未参与，且抵偿工程款的房屋未过户登记，只能在法院主持下核实确认该以房抵偿工程款的事实，故南楚公司起诉时未核减并无不当。请求法院判决驳回华星公司的诉讼请求。南楚公司为证明其反驳华星公司诉讼请求及其抗辩所依据的事实，提交了本院（2019）鄂12执异1号执行裁定书，欲证明华星公司主张南楚公司申请诉讼保全时超标的查封的事实不成立，其执行异议已被法院驳回。经质证，被告对原告起诉时提交的证据1、2中一、二审法院的判决书、财产保全裁定书、相关协助执行通知书的真实性均无异议，但认为实际有效查封的财产只有咸安国用（2014）第2975、2976号两宗土地，其余土地是轮候查封，查封的商铺也有抵押和商品房买卖合同登记备案。对证据3有异议，华星公司根本不存在准备进行“咸宁文化城”项目二期开发的事实。对证据4有异议，评估报告是华星公司单方委托鉴定机构作出的，评估的价值不符合客观情况，咸安国用（2014）第2975、2976号两宗土地两次拍卖均流拍，保底价为31200000元。在2020年执行过程中，考虑到价格上涨因素，法院再次评估后对咸安国用（2014）第2975、2976号两宗土地进行了两次拍卖仍然都流拍，保留价为49920000元。最后法院执行局做南楚公司的工作，双方协商对咸安国用（2014）第2975、2976号两宗土地按照44920000元抵偿给南楚公司，由南楚公司支付差价部分。证据5与本案无关联性，原告是否负债与本案无关。证据6是地方法规，不属于证据范围。证据7是华星公司单方制作，对该计算的依据和方法南楚公司不予认可。对华星公司补充提供的八份证据，南楚公司质证认为，对证据1真实性无异议，证据2、3、4、5的证明目的已被（2019）鄂12执异1号执行裁定书否定，不予认可。证据6并未生效，南楚公司不予认可，并已经向湖北省高级人民法院提出了复议申请。证据7不属于证据的合法类型。对证据8中华星公司单方委托的评估报告不予认可，且有效查封的两宗土地经四次拍卖都流拍了，说明评估价格高于市场交易价格。对于南楚公司提交的（2019）鄂12执异1号执行裁定书，华星公司质证认为，当时其不服该裁定书向湖北省高级人民法院申请了复议，后来自愿撤回异议申请，是因为其主张南楚公司超标的查封并请求损害赔偿一案本院已经立案审查，最终处理以本院的判决为准，华星公司撤回复议申请并不等于认可了本院作出的（2019）鄂12执异1号执行裁定书认定的事实。根据双方当事人提交的证据、质证意见及当庭陈述，可以认定本案如下事实：南楚公司诉华星公司建设工程施工合同纠纷一案，南楚公司于2015年11月4日向本院起诉，诉讼请求：1.判令华星公司立即支付南楚公司工程款人民币55519323.76元，支付利息及违约金等人民币15000000元；2.判令华星公司自2014年10月26日起，依据工程款本金人民币55519323.76元，按月利率3%标准向南楚公司支付利息的基础上再按每月1.5%标准计算违约金为29980434.72元（暂计算至2015年10月26日），至偿还全部工程款本息及违约金之日止；3.案件诉讼费、财产保全费由华星公司承担。本院受理后于2016年5月16日作出（2015）鄂咸宁中民初字第85号民事判决：华星公司欠南楚公司工程款本金15480889.01元，并承担2014年10月26日前的工程融资利息、欠付工程款利息、违约金等合计15000000元，2014年10月26日至2015年4月30日期间的利息4773874.83元以及2015年4月30日之后的利息（按欠付南楚公司工程款本金15480889.01元，月利率3%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。上述款项，由华星公司于本判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费544299元，由南楚公司负担321922元，华星公司负担222377元；诉讼保全费5000元，由华星公司负担。华星公司不服该判决提出上诉，湖北省高级人民法院于2016年12月22日作出（2016）鄂民终1267号民事判决：一、撤销湖北省咸宁市中级人民法院（2015）鄂咸宁中民初字第85号民事判决；二、华星公司向南楚公司支付下欠工程款10839652.29元；三、华星公司向南楚公司支付2014年10月26日前的工程融资利息、欠付工程款利息、违约金等合计15000000元；四、华星公司按月利率2%的标准向南楚公司支付2014年10月26日至清偿之日止的工程款利息（其中，2014年10月26日至2015年2月1日期间，以44432120.85元为本金；2015年2月1日至2015年2月5日以25467357.85元为本金；2015年2月5日至2015年2月9日期间，以23488265.99元为本金；2015年2月9日至2015年4月30日期间，以11472905.99元为本金；2015年4月30日之后，以10839652.29元为本金）；以上款项，华星公司于本判决生效后十五日内履行完毕。一审案件受理费544299元，由南楚公司负担272149.5元，由华星公司负担272149.5元。诉讼保全费5000元，由华星公司负担。二审案件受理费111800元，由南楚公司负担559900元，由华星公司负担559900元。同时查明，本院在审理南楚公司与华星公司建设工程施工合同纠纷一案中，南楚公司申请诉讼保全，请求本院冻结华星公司60000000元存款或查封、扣押等值金额的财产，并出具了《财产保全担保函》，另由案外人咸宁市安居工程开发有限公司以其所有的位于咸宁市××区文笔路观音××号土地及该土地上约10000㎡的房产提供担保。本院于2015年12月1日作出（2015）鄂咸宁中民初字第85-1号民事裁定，查封了上述担保的房地产，同时作出（2015）鄂咸宁中民初字第85-2号民事裁定，冻结华星公司所有的60000000元存款或查封、扣押等值金额的财产，并向咸宁市咸安区国土资源局下达了协助执行通知书，要求协助查封华星公司所有的咸安国用（2014）第2975、2976号土地、咸安国用（2015）第1422、1424、1426、1427、1428、1429、1430、1431号土地，还向咸宁市房管局下达了协助执行通知书，要求查封华星公司所有的位于“咸宁文化城”项目一期土地上的113个商铺（咸宁市房管局打印了五页商铺的权属证明，载明其中部分商铺已预告登记和办理抵押手续，实际查封78个商铺，该78个商铺均办理了商品房买卖合同登记备案手续）。华星公司于2016年3月17日对本院（2015）鄂咸宁中民初字第85-2号民事裁定申请复议，本院审查后认为复议理由部分成立，于2016年4月11日解除了对咸安国用（2014）第2975号土地的查封。南楚公司对该解除查封裁定提出异议，同时向中国太平洋财产保险股份有限公司追加投保了诉讼财产保全责任保险30000000元，申请查封咸安国用（2014）第2975、2976号及咸安国用（2015）第1430、1431号共四宗土地以及咸宁市房权证咸安字第××、10××81、10××82号房屋产权证项下的78个商铺。本院于2016年4月18日作出（2015）鄂咸宁中民初字第85-3号民事裁定书，查封了登记在华星公司名下的四宗土地（土地使用权证号为：咸安国用（2014）第2975、2976号及咸安国用（2015）第1430、1431号，并解除了对其他土地的查封）以及三处房产证（房屋所有权证号为咸宁市房权证咸安字第××、10××81、10××82号）名下的78个商铺，该78个商铺在查封前均已办理商品房买卖合同登记备案手续。华星公司表示房屋买卖登记备案的商铺中部分商铺并非真实的买卖关系，而是为了向他人融资提供担保而签订商品房买卖合同并办理登记备案手续。上述查封财产中，咸安国用（2014）第2975、2976号土地用于“咸宁文化城”项目二期开发，但在案涉保全查封前及查封后并未进行二期开发。其余八宗土地均用于“咸宁文化城”项目一期开发，且已开发完毕，在该八宗土地上设计建造的房屋均已建成。被查封的78个商铺中C9幢的128号、129号、130号三个商铺，因案外人何炳光以其在查封前已出资购买并实际占有为由提出案外人执行异议，经审查，本院认为其异议成立，已解除对该三个商铺的查封。其余查封的商铺查封期限届满时，本院在执行程序中依据南楚公司的申请，于2018年12月6日作出（2017）鄂12执18号之四执行裁定，继续查封了咸安国用（2014）第2975、2976号土地以及位于“咸宁文化城”项目一期开发的C10幢、C9幢、C3幢的42个商铺，其余33个商铺未续封，因查封期限届满查封效力消灭。本院续行查封的42个商铺于2019年12月5日查封期限届满，南楚公司未向本院申请延长查封期限，本院也未依职权办理续行查封手续，查封的效力已消灭。在本案庭审中，华星公司自认至2020年7月30日开庭之日，上述78个商铺相应的商品房买卖合同登记备案情况维持原状，虽然华星公司在庭审自认其中部分商铺系为了对外融资而网签备案给他人，实际上并非真实的买卖关系，但至今75个商铺仍未对外真实销售。华星公司亦未提供证据证明因南楚公司申请查封了78个商铺导致其向商铺购买人承担了违约责任，给其造成了实际损失及损失数额。湖北省高级人民法院作出的（2016）鄂民终1267号生效判决进入执行程序后，华星公司认为本院查封的案涉四宗土地及78个商铺属于超标的查封，向本院提出书面执行异议。本院执行局受理后，于2018年5月23日作出（2018）鄂12执异7号执行裁定书，驳回了华星公司的异议请求。华星公司不服，向湖北省高级人民法院申请复议，2018年12月17日，湖北省高级人民法院作出（2018）鄂执复116号执行裁定书，撤销本院（2018）鄂12执异7号执行裁定，发回重新审查。本院依法组成合议庭重新进行了审查，并于2019年12月28日作出了（2019）鄂12执异1号执行裁定，认为华星公司未履行湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决确定的义务，南楚公司申请对查封财产强制执行，截止至2018年5月1日，本院受理华星公司执行异议之时，南楚公司申请执行华星公司建设工程施工合同纠纷一案的执行标的额合计为38560155.7元（仅含本金10839652.3元、违约金15000000元、利息11429164.4元、诉讼费用276490.5元、迟延履行金921275.5元、执行费93573元等），尚未包括评估、拍卖、财产过户等费用。本院查封华星公司所有的咸安国用（2014）第2975、2976号两宗国有土地使用权经双方当事人共同摇号选定的评估机构评估，土地的评估价格虽为43396700元，但2018年2月10日按照拍卖降价的规定，经本院二次拍卖均流拍，两宗土地的保留价为31200000元，故上述两宗土地实际变现数额不能覆盖全部债权，南楚公司有权要求继续执行华星公司的其他财产。本院查封的华星公司位于咸宁市××区××大道××号“咸宁文化城”C3、C9、C10幢中的78个商铺及对应的咸安国用（2015）第1430、1431号两宗土地，华星公司虽自行评估市场价值为43459800元，但该评估价值未得到南楚公司认可，不能作为查封财产价值估算的依据。且上述商铺均已出售给案外人，并网签备案至买受人名下。商铺购买人依照《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，对查封财产享有物权期待权，事实上，买受人何炳光已通过案外人异议之诉，确认其所购买商铺的物权期待权具有排除执行的物权效力。故对本院查封的商铺价值评估应扣减买受人享有物权期待权的房屋价值，华星公司没有提交相关证据证明查封商铺的买受人不享有物权期待权，仅以自行评估的78个商铺的价值认为本院超标的查封，没有事实和法律依据。此外，本院查封的78个商铺，查封期限均已届满，南楚公司未申请延长查封期限，本院也未依职权续行查封，查封的效力已消灭，华星公司已无诉因。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定：驳回华星公司的异议请求。华星公司不服该裁定，向湖北省高级人民法院申请复议，后于2020年6月18日撤回了复议申请，湖北省高级人民法院作出（2020）鄂执复54号执行裁定书，准许华星公司撤回复议申请。2020年1月，本院执行过程中对咸安国用（2014）第2975、2976号两宗国有土地再次评估价格为69338000元，2020年2月11日经两次拍卖均流拍，保留底价为49920000元。2020年5月27日，本院作出（2017）鄂12执18号之六执行裁定书，认定南楚公司的债权总额为39155039.66元，南楚公司按第二次流拍底价接受财产抵偿，以物抵偿的土地价值为49920000元，超出南楚公司债权部分的10764960.34元由南楚公司交至本院，并裁定：一、解除对咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗国有土地使用权的查封；二、将咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗国有土地使用权作价49920000元交付给南楚公司抵偿债务39155039.66元，该两宗土地使用权自本裁定送达给南楚公司时转移；三、南楚公司可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。南楚公司对于本院认定其债权总额为39155039.66元有异议，已向湖北省高级人民法院申请复议，申请确认湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决计算至2020年4月7日止的债权额度，湖北省高级人民法院尚未作出回复。还查明，本院对四宗土地及78个商铺的查封仅仅是向房地产管理部门送达协助查封的执行通知，冻结该不动产的抵押、买卖过户手续，并未在商铺上张贴封条，不影响所查封商铺的经营性商业活动。华星公司主张南楚公司赔偿超标的查封造成的财产损失的组成如下：一、（2015）鄂咸宁中民初字第85-2号民事裁定所造成的损失。1.咸安国用（2014）第2975号、第2976号及咸安国用（2015）第1422、1424、1426、1427、1428、1429、1430、1431号共10宗土地面积共计54662.72㎡，按949.84元/㎡计算土地价款，合计土地总价款为51920837.96元。2.（2015）鄂咸宁中民初字第85-3号民事裁定书的协助执行通知书查封华星公司的房产：（房屋所有权证号为：咸宁市房权证咸安字第××、10××79、10××84、10××81、10××82号）共113个商铺，每个商铺按140㎡计算，每㎡按3347.3元计价，每个商铺的价款约为460000元，113个商铺总价款为51980000元。3.以上两项查封房产及土地总价值为103900837.96元，根据湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决，华星公司应付南楚公司的款项为34382750.97元，超额查封的价值为69518086.99元，该价值从2015年12月实际查封之日起至2016年4月18日止按月利率2%计算利息损失约为5873446.38元。二、（2015）鄂咸宁中民初字第85-3号民事裁定所造成的损失。1.咸安国用（2014）第2975号、第2976号、咸安国用（2015）第1430、1431号四宗国有土地使用权面积分别为21972.25㎡、24744.89㎡、1129.88㎡、1144.20㎡，四宗土地面积共计48991.22㎡，按949.84元/㎡计算土地价款，合计土地总价款为46533820.40元，华星公司实际主张金额为45963916.41元。查封时间从2016年4月18日暂计算至2017年10月31日止。2.查封78个商铺的总面积为12983.58㎡，按3347.3元/㎡计价，78个商铺的总价值约为434549800元。查封时间从2016年4月18日暂计算至2017年10月31日止。3.以上两项查封房产及土地的总价值为89423716.41元，根据湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决，华星公司应付南楚公司的款项为34382750.97元，超额查封的价值为55040965.44元，该价值从2016年4月18日起暂至2017年10月31日止按月利率2%计算利息损失为20725125.13元。三、因土地被查封所产生的土地使用税损失本案查封的咸安国用（2014）第2975、2976号及咸安国用（2015）第1422、1424、1426、1427、1428、1429、1430、1431号共十宗土地为咸宁市城区四等土地，土地使用税额标准为5元/㎡/年，以上十宗土地中咸安国用（2014）第2975号、第2976号、咸安国用（2015）第1430、1431号四宗国有土地查封时间暂计算至2017年10月31日止，其余六宗土地按查封的实际时间和每宗土地的具体面积计算，十宗土地的合计土地使用税损失为472442.71元。以上一、二、三项合计损失为27071014.22元（暂计算至2017年10月31日）。四、从2017年11月1日至2019年12月5日的损失1.四宗土地及75个商铺的总价款86856500元，减去生效判决确认的给付金额34382750.97元，余额按月利率2%计息，该期间的损失为26895420.1元。2.四宗土地的使用税损失。四宗土地面积46717.15㎡，按照该面积46717.15㎡×5元/㎡÷365天×791天=489570.13元。3.自2019年12月5日至2020年5月27日的损失按咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗土地以物抵债数额49920000元，减去债务总额39155039.66元，余额10764960.34元，损失为：10764960.34元×月利率2%÷365×174天=102635.79元。以上1至3项合计27487626元五、2020年5月27日至执行程序终结之日止的损失，再另行主张权利。以上总损失为54558640.22元（27071014.22元+27487626元）。本案的争议焦点为：南楚公司在保全时申请法院查封华星公司的财产价值如何认定，南楚公司申请财产保全能否认定为恶意超标的保全。本院认为，1.案涉查封的咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗国有土地使用权在查封时属于净地，尚未进行开发利用，具有土地使用价值。对于该两宗土地的价值，评估价虽为43396700元，但在2018年2月执行过程中，依法依规经两次拍卖均流拍，流拍的保底价为31200000元，表明该两宗土地的评估价高于市场交易价。流拍的保底价31200000元低于湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决确定华星公司应支付给南楚公司的价款34382750.97元。上述两宗土地实际变现数额不能覆盖全部债权，按土地评估价值，上述两宗土地中任何一宗土地的价值均不足以清偿全部案款，且单宗土地使用权不宜分割处置，南楚公司有权要求继续执行华星公司的他财产。故南楚公司申请查封咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗国有土地使用权符合法律规定，具有正当性，不构成超标的查封。2.案涉查封的咸安国用（2015）第1422、1424、1426、1427、1428、1429、1430、1431号八宗土地均为“咸宁文化城”一期开发的土地，且按设计规划该八宗土地已全部完成了开发，按“地随房走”的原则，该八宗土地因开发利用完成其使用价值已完全附着在开发建成的房屋之上，与未开发利用的咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗土地的使用价值明显不同，该八宗土地不再具有独立的使用价值，人民法院亦无法单独就该八宗已开发利用的土地单独进行拍卖或变卖获取价款来清偿案涉债务。故华星公司在计算查封财产价值时，既按市场价格计算查封商铺的价值，又计算已开发利用的该土地价值，明显不当。3.关于查封的78个商铺的价值认定问题。因为法院查封时，该78个商铺均已办理商品房买卖合同登记备案手续，该买卖合同对外具有公示效力，根据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，这些办理了商品房买卖合同登记备案手续的购买人对查封的商铺享有物权期待权。实际上，买受人何炳光已通过案外人执行异议之诉，确认其对所购买的3个商铺享有的物权期待权具有排除执行的效力，本院在审查认定其异议成立后，已依法解除了对该三个商铺的查封。其余购买人同样可依法提出执行异议，以其享有的物权期待权来对抗人民法院的执行。案涉78个商铺因签订买卖合同及登记备案在先，保全查封在后，真实的商铺购买人因其享有的物权期待权可能具有排除执行的效力，故南楚公司对查封的该78个商铺并不享有完全的优先受偿权，可能仅对残值部分享有财产利益。华星公司虽然主张查封的部分商铺并非真实的买卖关系，实际是为融资借款提供担保，但华星公司对其主张的该事实未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果，并导致该78个商铺的真实买卖情况未能查明，其残值利益亦无法认定。故因该78个商铺在查封前均有商品房买卖合同登记备案，这些商铺的购买人享有在先权利，如果购买人均是按市场交易价格和交易规则正常购买和交付该商铺，南楚公司可期待的利益较少，华星公司在商铺购买人享有物权期待权的情况下，未考虑该在先权利，而按照商铺的市场销售价格计算商铺的价值明显不符合客观实际。事实上，该78个商铺因为逐步解除查封及未再续行查封而失去了查封的效力，至今78个商铺在查封解除或失效后，登记备案状况仍保持原状，且查封措施仅仅是限制办理抵押及过户手续，并不影响商铺的商业经营使用，华星公司亦未提供证据证明因为南楚公司申请查封导致其向商铺购买人承担了损失的赔偿责任。故华星公司主张因查封案涉78个商铺给其造成损失的主张缺乏事实依据，不予支持。华星公司主张因南楚公司申请查封“咸宁文化城”二期开发的土地，导致二期开发受阻，资金链断裂，无力清偿债务的理由不能成立。按照诚实信用原则，华星公司应当遵守合同约定，按约定向南楚公司支付工程价款。若华星公司具备足够的二期开发资金，按照诚信守约原则及市场经济秩序，应当优先支付一期开发所负债务，避免南楚公司起诉华星公司的诉讼和保全措施发生。即使发生保全查封后，也应及时清偿债务或提供反担保，解除对“咸宁文化城”二期开发土地的查封，顺利进行“咸宁文化城”项目的二期开发，故华星公司该项诉讼主张不能成立。综上，因华星公司欠付南楚公司的工程款，构成违约，应当承担违约责任，南楚公司起诉华星公司并申请诉讼保全，查封华星公司的财产，依法保障自身的合法权益，具有正当性。本院根据南楚公司的申请，查封华星公司的财产，符合法律规定。华星公司享有使用权的国有土地被查封，是因为其自身违反合同约定，违背诚实信用原则和市场经济秩序所致，即使因此造成土地使用税的损失也应当由华星公司自行承担。虽然南楚公司起诉时没有扣减以房屋抵偿部分工程款的数额，导致诉讼标的增高，但其申请诉讼保全时，有效查封的财产仅为咸安国用（2014）第2975号、第2976号两宗国有土地使用权，且该两宗土地使用权的价值在查封后第一次评估拍卖时，经两次拍卖均流拍，流拍的保留价为31200000元，低于湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决确认的南楚公司享有的债权总额，第二次评估拍卖时，评估价为69338000元，但两次拍卖仍流拍，保留价为49920000元，表明评估价与市场实际交易价仍存在较大差别，且南楚公司申请保全查封的时间与第二次评估拍卖的时间间隔较长，土地价值存在升值空间，故2020年案件执行过程中实际变现价格并非明显高于湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决确认的南楚公司享有的债权总额，且两宗土地中任何一宗土地的评估价值均不足以清偿湖北省高级人民法院（2016）鄂民终1267号民事判决确认的南楚公司享有的债权总额，且登记的土地在查封拍卖时不具有可分割性，故现有证据及本案查明的事实不足以证明南楚公司申请财产保全时主观上具有恶意，客观上华星公司亦未提供充分有效的证据证明因查封给其造成了实际损失。故华星公司要求南楚公司赔偿因诉讼保全错误给其造成的损失，缺乏事实和法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条、第一百零五条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回咸宁市华星置业有限公司的诉讼请求。案件受理费314593元，由咸宁市华星置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款、第二十二条第二款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院。湖北省高级人民法院的开户行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审判长  陈继高审判员  侯欣芳审判员  纪利军二〇二〇年八月十七日书记员  李 灿附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。