浙江省金华市婺城区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0702行初77号 原告**鑫，男，1965年6月28日出生，汉族，住永康市。 被告永康市龙山镇人民政府（以下简称龙山镇政府），住所地永康市龙山镇下一村状元街30号。 法定代表人陈英男，镇长。 诉讼负责人吴浩光，副镇长。 委托代理人陈春山，浙江六思律师事务所律师。 原告**鑫与被告龙山镇政府乡政府行政强制一案，于2020年5月14日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭审理，于同年6月22日公开开庭进行了审理。原告**鑫，被告龙山镇政府诉讼负责人吴浩光、委托代理人陈春山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告**鑫起诉称：市政府为了打造五金之都，走五金之路，促进永康经济发展。永康市人民政号召乡镇对工业区的开发，促进工业企业的发展。并号召市各机关单位负责人、各乡镇镇长书记共一百多人，到广东东莞参观考察学习。2002年东阳南马工业区也正在招商引资，为了永康经济不外流，被告在四路下村进行了工业区开发。山头里工业区当时属永康市十大工业区之一。2002年10月镇党委书记徐中飞带领镇主要干部，开了三辆车在四路下村山头里召开工业区开发现场会。到××路××村××委成员。徐中飞在会上讲道：要求各分管干部在六个月内将土地合法手续办好，并告知企业主可按规划先建设后补办手续。02年11月份即将完成土地平整，道路、通电工程，已进入招商引资阶段。并向市人民政府对部分规划提出五点书面调整请示（龙政字2002-33号），签发人丁进跃，联系人徐明岳，上送人周宇航。当时招商引资当事人是周金成。原告**鑫在改革开放的热潮中，也在四路山里头工业区进行投资办厂，总投入二千多万元。现在一切投入化为灰烬。使公司处于滩化的危难关头。2019年11月27日原告配电房、变压器及所有线路被被告强行拆除，报警无效。电是公司的大动脉，没了电公司就得停产。使公司遭受巨大损失。原告守法经营，每年上交土地使用税、房产税，变压器安装、增容都经过镇政府审批和大力支持。根据（2018）最高法行申8656号判决精神，应赔偿原告财产等相应损失。根据（中共浙江省委浙江省人民政府关于完善产权保护制度依法保护产权的施意见，重点任务：（十三）妥善处理历史形成的产权案件）。要依法及时审查，认真甄别。完善办案质量终身负责制和错案责任倒查问清制。原告认为被告拆除配电房、变压器，属违法行为。为此，原告诉请法院判令：被告于2019年11月27日强制拆除变压器及配电房的行为违法。 原告向本院提交的证据及依据有（均系复印件）：1.招商现场会证明1份，证明是政府招商我们进去开厂的；2.土地监管确认单1份，证明经过国土部门认定以后，我在此地块建造厂房及变压器；3.报警记录截屏1份，证明强拆行为和时间；4.强拆现场执法大队图片1份，证明强拆现场有公安、执法对队员等多部门在场；5.2009年建设用地图1份，证明原告的涉案建设可以通过补办手续的方式成为合法的，而不是用拆除的方式；6.龙政字（2002）33号文件、永政办抄（2002）266号文件各1份，证明原告的涉案厂房经营行为都是经过政府同意的；7.四路工业区土地现状图1份，证明现场会当时政府提供的地形图，是对工业区的建造有一定规划，原告涉案建设经过政府同意；8.变压器及配电房图片各1份，证明建筑物被拆除之前的情况。 被告龙山镇政府答辩称：一、本案的基本事实。2003年5月**鑫向永康市龙山镇四路下村租赁涉案土地后，未经法定机关批准擅自建造厂房。2003年8月13日永康市国土资源局对**鑫作出永国土资处【2003】079号行政处罚决定：责令**鑫退还非法占有的土地，限15日内自行拆除在非法占有的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状并处罚款。后永康市国土资源局向永康市人民法院申请强制执行，永康市人民法院在2017年3月6日作出(2003)永行执字第57-1号行政裁定书“责令**鑫退还非法占有的土地，限15日内自行拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状”处罚部分由龙山镇人民政府组织实施。我政府接到法院裁定后，着手组织实施。**鑫在2017年11月13日作出在2017年11月16日自行拆除的承诺书。**鑫在承诺期限内没有自行拆除，我政府在2017年11月将涉案建筑物在全部腾空的情况下予以强制拆除。建筑物被拆除后，但是对地上附属设施配电房与变压器没有一起拆除，因为变压器与配电房要求原告自行拆除更能保护财产。后经镇政府与原告多次沟通，原告愿意拆除。2019年11月27日进行拆除，拆除过程中原告始终在场，配电房的房门也是原告自行打开，拆除后的相关财物也是由原告自行处理。二、我政府拆除行为不具有强制性，是合法行为。永康市国土局的行政处罚中明确“拆除地上新建的建筑物和其他设施”，配电房与变压器就属于地上其他设施范围，永康市人民法院裁定由我政府组织实施，被告有义务将其拆除。更为重要的是，被告与原告充分沟通后，2019年11月27日的拆除是原告的自愿行为，被告只是组织了挖机对配电房实施拆除，没有强制性。综上，我政府行为不具有强制性，是合法行为。同时原告已过起诉期限，综上，被告请求依法驳回原告的起诉或驳回诉讼请求。 被告向本院提交的证据及依据有（均系复印件）：1.国土局行政处罚决定书1份，证明涉案土地上建筑物及附属设施在行政处罚里面明确是需要恢复土地原状，进行拆除；2.（2003）永行执字第57-1号裁定1份，证明非法转让土地上的新建的建筑物和其他设施恢复土地原状，这个处罚部分由龙山镇人民政府组织实施；3.承诺书、违建自拆承诺书各1份，证明本案拆除是自愿拆除行为，但是因为没有履行承诺，所以被告代为拆除；4.照片7张及光盘1份，证明被告没有进行强拆；5.省行政复议与行政审判联席会议第八次会议纪要1份，证明被告经永康市人民法院的裁定对拆除有职权依据。 在审理过程中，本院依法组织双方当事人及代理人对上述证据进行了当庭质证。根据质证意见及证据审核认定的有关规定，本院认证如下： 1.对被告证据1，原告提出：对真实性无异议，但涉案建筑属合法建筑。经查：原告对证据真实性无异议。本院确认被告证据1的证明力。 2.对被告证据2，原告提出：对真实性有异议，原告到法院去查阅没有这个案子，也没看到过该裁定书。经查：原告未提交反驳证据，异议不成立。本院确认被告证据2的证明力。 3.对被告证据3，原告提出：该证据不是原告签署。经查：原告异议成立。本院不确认被告证据3的证明力。 4.对被告证据4，原告提出：光盘里面是原告打开门，但是原告打开不等于原告同意拆，且光盘里面可以看出当时被告来了几十个人，原告一个人也拦不住。经查：原告异议成立。本院不确认被告证据4的证明力。 5.对被告证据5，原告提出：对真实性无异议。经查：本院确认被告证据5的真实性。 6.对原告证据1，被告提出：形式不符合证据要求，即使有这个招商行为，永康市国土资源局的行政处罚可以看出土地的性质和土地的使用情况，特别对四路下村也进行行政处罚，所以这些问题应当在行政处罚前进行处理，并非行政处罚生效后进行处理。经查：被告异议成立。本院不确认原告证据1的证明力。 7.对原告证据2，被告提出：虽然取得用电许可，但不能证明涉案土地和建筑是合法的。经查：被告异议成立。本院不确认原告证据2的证明力。 8.对原告证据3，被告提出：只有通话记录，没有通话内容，无法确认其中内容。经查：被告异议不成立。上述证据能证明原告在当场报警的事实。本院确认原告证据3的证明力。 9.对原告证据4，被告提出：照片只能证明人员情况，不能证明强制拆除的行为。经查：被告异议不成立。上述证据能证明拆除现场有公安、执法等多部门人员的事实。本院确认原告证据4的证明力。 10.对原告证据5，被告提出：涉案土地是集体所有的建设用地，没有被征用为国有。经查：被告异议成立。上述证据能证明涉案土地性质的事实。本院确认原告证据5的证明力。 11.对原告证据6，被告提出：行政处罚是在2003年8月13日，该组证据都没有纳入行政处罚考察的范围，行政处罚还是认定违法。经查：被告异议成立。上述证据不能证明涉案建筑为合法建筑。本院不确认原告证据6的证明力。 12.对原告证据7，被告提出：2002年还是在行政处罚之前的图纸，行政处罚作出和法院裁定到拆除，还是集体建设用地。经查：被告异议成立。上述证据能证明涉案土地性质的事实。本院确认原告证据7的相应证明力。 13.对原告证据8，被告无异议。本院确认原告证据8的证明力。 根据本院确认证明力的上述证据及到庭当事人和代理人当庭陈述，本院确认本案事实如下： 2003年5月，**鑫向永康市龙山镇四路下村集体租赁土地，并建造厂房1幢及附属设施若干。同年8月13日，永康市国土资源局对**鑫作出永国土资处（2003）079号行政处罚决定，认定**鑫未经审批在龙山镇四路下村动工建厂房的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》、《基本农田保护条例》相关规定，属未经批准非法占地的行为，责令**鑫退还非法占有的土地，限15日内自行拆除在非法占有的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状并处罚款203110.50元。2017年3月6日，经永康市国土资源局申请，永康市人民法院作出（2003）永行执字第57-1号行政裁定书，决定对永国土资处（2003）79号行政处罚决定履行的义务中责令退还土地及限期拆除的处罚部分由龙山镇政府组织实施；罚款处罚部分由永康市人民法院执行。同年11月，被告龙山镇政府将**鑫涉案厂房等建筑予以拆除，遗留配电房一处。 2019年11月27日，被告龙山镇政府组织公安、执法等部门，拆除变压器后，使用挖机设备将遗留的配电房予以强制拆除。原告在拆除现场，并向公安机关报警。 本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、第八十三条的规定，对违反《中华人民共和国土地管理法》的违法建筑、构筑物及设施，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行，并通过人民法院裁执分离程序交由相应的行政机关部门具体实施。本案中，被告龙山镇政府依据法院非诉审查执行裁定书依法负责原永康市国土资源局作出的行政处罚决定书部分处罚内容的具体实施。但是，根据《中华人民共和国行政强制法》规定，行政机关实施行政强制行为应当遵循法定程序，依法作出拆除决定并履行催告、公告程序，并充分听取当事人陈述申辩。现被告龙山镇政府未履行任何程序，拆除行为程序明显违法。鉴于涉案配电房已被拆除，涉案行为已不具有可撤销内容，但仍应确认被告行为违法。被告抗辩称涉案配电房系原告自愿拆除，与已查明的事实不符，本院不予采信。综上所述，原告诉讼请求合法有据，本院予以支持。被告抗辩依据不充分，本院难以采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项规定，判决如下： 确认被告永康市龙山镇人民政府于2019年11月27日强制拆除原告**鑫涉案配电房、变压器的行为违法。 本案受理费50元（原告已预交），由被告永康市龙山镇人民政府负担，于本判决生效之日起即向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  王 姗 人民陪审员  周文平 人民陪审员  汪奕南 二〇二〇年八月二十四日 代书 记员  王妍芯