安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初10167号 原告（被告）：邢朝元，男，1975年12月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托代理人：黄香玉，安徽杰创律师事务所律师。 被告（原告）：安徽经济报业传媒有限公司，住所地安徽省合肥市包河区屯溪路200号，统一社会信用代码91340000MA2TE85R80。 法定代表人：马顺生，总经理。 委托代理人：胡敏，安徽昊华律师事务所律师。 委托代理人：陈曦，安徽昊华律师事务所律师。 邢朝元与安徽经济报业传媒有限公司（以下简称“经济报业”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。邢朝元及其委托代理人黄香玉，被告经济报业委托代理人胡敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢朝元向本院提出诉讼请求：一、原被告劳动关系于2020年3月31日解除；二、被告支付原告2020年1月-3月份工资11414.67元；三、被告支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资45658.68元；四、被告支付原告经济补偿金78000.24元；五、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金156000.48元；六、被告支付原告未休年休假工资60528.36元。 事实与理由：邢朝元自2000年1月1日起进入经济报业上班，工作岗位为广告业务员。入职后，双方未签订书面劳动合同，仅口头约定工资为计件提成，每月中旬发放工资。2017年11月8日，经济报业将邢朝元调岗至编辑从事编辑工作，工资组成为基本工资加业务提成。经济报业自2020年1月开始无故拖欠邢朝元工资，2020年3月31日，经济报业直接向邢朝元发出《解除劳动合同通知书》，通知其无需再来上班，且未支付经济补偿金、赔偿金。邢朝元离职前十二月平均工资为3804.89元。邢朝元自1998年8月开始工作，期间从未享受年休假，经济报业应当支付邢朝元未休年休假工资。 经济报业辩称：邢朝元于2017年12月入职经济报业，双方开始建立劳动关系，并非2000年1月1日开始建立劳动关系。邢朝元主张的2010年1月至2010年12月期间的双倍工资已经超过诉讼时效，不应支持。邢朝元自2017年12月入职，2018年12月开始享有带薪年休假，2020年一直未来上班，2019年之前的带薪年休假已经超过了仲裁时效。2019年发放给邢朝元的工资中含有部分报销款，应当在计算平均工资时予以扣除。 经济报业向本院提出诉讼请求：一、原告无需支付被告2020年1月至3月期间的工资3255元；二、原告无需支付被告未休年休假工资874.69元；三、原告无需向被告支付经济赔偿金19024.5元；四、本案诉讼费用被告承担。 事实与理由：邢朝元于2017年12月入职经济报业的新媒体重心，后因不能胜任工作，调岗至综合新闻部，调岗后依然不能胜任工作，经济报业于2020年3月31日向邢朝元发出《解除劳动合同通知书》，并通知了工会，经济报业系合法解除劳动合同。2020年1月至3月，因邢朝元未向经济报业提供劳动，经济报业无需支付邢朝元工资。 邢朝元辩称：一、经济报业应当足额支付邢朝元工资。经济报业主张邢朝元在2020年1月至3月期间未提供劳动，故不应支付2020年1月至3月期间工资，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条之规定，用人单位减少劳动报酬应负举证责任，本案中，经济报业并未举证。在2020年1月24日春节放假前，邢朝元一直在岗工作，并于2020年1月16日参加经济报业年会。2020年1月24日至2020年1月31日属法定春节假期期间，但因新冠××疫情的爆发，邢朝元处负责人马顺生也于2020年2月2日在微信工作群内通知因疫情防控需要，不实行办公室集中办公，通过ＯＡ系统和编采群进行线上办公。在此期间，邢朝元无法前去单位办公，但一直居家网上办公，直至2020年3月31日被辞退。邢朝元有笔广告经营收入的绩效工资5600元，应同2020年1月至3月工资一起发放。综上，邢朝元在2020年1月3月期间一直在为经济报业提供劳动，经济报业应当向其足额支付工资。二、邢朝元在经济报业处工作期间从未休年休假，经济报业应当按规定向被邢朝元支付未休年休假工资。邢朝元自1998年8月步入社会开始工作，2000年1月1日起进入经济报业工作，自2000年开始至2007年期间每年应享受5天带薪年休假，2008年至2017年期间每年享受10天带薪年休假，2018年至2019年每年享受15天带薪年休假，2020年应享受3天带薪年休假，但经济报业从未安排邢朝元休过年休假，经济报业应当邢朝元支付未休年休假工资60528.36元。三、经济报业违法辞退邢朝元，应当依法向邢朝元支付违法解除劳动合同双倍赔偿金。经济报业称邢朝元多次无故旷工，无法胜任工作岗位，经过调整工作岗位仍不能胜任工作，并以此为由将邢朝元辞退，但未提供任何证据证明不能胜任工作，属违法解除，应向邢朝元支付违法解除劳动合同赔偿金。 经审理查明：2017年11月8日，邢朝元提交《申请》，载明“……我被报社的工作氛围所吸引，看到报社的迅速发展，我深深地感到骄傲和自豪，更加迫切的希望加入安徽经济报社这个团队。如今适逢新媒体中心招聘采编一职，我申请加入新媒体中心成为一名采编人员……”。2018年12月29日，邢朝元填写《职工情况摸底表》，在“入职时间”一栏，填入“2017年11月”。2020年3月30日，经济报业作出《关于解除邢朝元同志劳动合同的通知》，因邢朝元无法完成综合新闻部目标任务，决定于2020年3月31日正式解除与邢朝元的劳动合同。 另查明：邢朝元在经济报业处工作期间，工资组成为基本工资1248元加上广告提成，提成计算方式为广告合同金额的28%。邢朝元离职前12个月平均工资为3804.89元。 邢朝元向安徽省劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁：一、双方于2020年3月31日解除劳动合同；二、经济报业支付邢朝元2020年1月-3月工资11414.67元；三、经济报业支付邢朝元未签订无固定期限劳动合同双倍工资45658.68元；四、经济报业支付邢朝元经济补偿金78000.24元；五、经济报业支付邢朝元违法解除劳动合同赔偿金156000.48元；六、经济报业支付邢朝元未休年休假工资60528.36元。 安徽省劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月17日作出裁决：一、经济报业支付邢朝元2020年1月至3月工资3255元；二、经济报业支付邢朝元未休年休假工资874.69元；三、经济报业支付邢朝元赔偿金19024.45元；四、驳回原告其他诉讼请求。 以上事实，有邢朝元身份证复印件、经济报业工商登记信息、仲裁裁决书、银行转账记录、申请书、关于解除邢朝元同志劳动合同的通知、职工情况摸底表及双方陈述予以证实。 本院认为：一、关于劳动关系的解除，经济报业于2020年3月30日发出解除通知，决定于2020年3月31日解除与邢朝元之间的劳动关系，邢朝元自2020年3月31日后未再到经济报业处上班，视为以行动表明同意解除与经济报业之间的劳动关系，本院确认双方劳动关系自2020年3月31日出。二、关于2020年1月至3月期间的工资，邢朝元在综合新闻部工作期间工资组成为1248元加上广告提成，邢朝元在2020年1月至3月期间有一笔广告业务，合同金额为20000元，邢朝元应当获得提成工资5600元，经济报业应当支付邢朝元2020年1月至3月期间的工资9344元（1248×3+5600）。三、关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款第（一）项之规定，在用人单位连续工作满十年的，应当签订无固定期限劳动合同。本案中，原告主张自2000年1月1日起进入被告处工作，已经连续工作满十年，应当签订无固定期限劳动合同，经济报业辩称邢朝元自2017年12月进入经济报业上班，2000年1月1日至2017年11月期间双方不存在劳动关系，邢朝元不受经济报业管理，经济报业也未支付邢朝元工资。本院认为，劳动关系是劳动者接受用人单位管理，为用人单位提供劳动，用人单位支付劳动者劳动报酬，从而在双方之间形成的权利义务关系。劳动者主张劳动关系存在的应当承担相应的举证责任。本案中，邢朝元提供了采访证、介绍信及经济报业刊发的报纸，但是采访证并非工作证，上述证据仅能证明邢朝元曾经在2007年5月、2007年11月、2011年7月在被告刊发的报纸上发布署名文章，但是并不足以证明邢朝元在2000年1月1日至2017年11月7日期间一直在从事经济报业安排的有报酬的劳动，且经济报业主张在2017年11月7日之前从未向邢朝元支付过费用。庭审中，邢朝元主张其为经济报业推广广告业务，经济报业支付广告提成，并非按月支付劳动报酬，不符合劳动关系中工资的构成要件和支付形式。结合经济报业提供的邢朝元填写的《申请》和《职工情况摸底表》，邢朝元均认可系2017年11月加入经济报业，基于优势证据原则，本院认为原被告双方自2017年11月起建立劳动关系，邢朝元主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资请求无事实依据，本院不予支持。四、关于经济补偿金和经济赔偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（二）项之规定，在劳动者不能胜任工作时，经用人单位培训或者调整工作岗位后，仍不能胜任工作的，可以解除劳动合同。本案中，经济报业主张邢朝元不能胜任工作，但是未提供证据证明邢朝元所在岗位的要求及邢朝元存在不能胜任的具体情形，经济报业解除与邢朝元之间的劳动关系不符合法律规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、八十七条之规定，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金19024.45元（3804.89×2.5×2）。五、关于未休年休假工资，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享有带薪年休假，累计工作已满1年不满10年，年休假5天。本案中，邢朝元于2017年11月进入经济报业，关于入职前的工作年限并未提供证据，本院认为邢朝元自2018年每年享有5年的带薪年休假。经济报业作为用人单位应当对两年内的带薪年休假工资支付情况承担举证责任，经济报业未举证证明已经安排邢朝元带薪休假，也未证明已经支付了未休年休假工资，本院认定经济报业应当支付邢朝元未休年休假工资3498.75元（3804.89÷21.75×10×2）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第四十条第一款第（二）项、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下： 一、原被告双方劳动关系自2020年3月31日解除； 二、被告（原告）安徽经济报业传媒有限公司于本判决书生效后十日内支付原告（被告）邢朝元2020年1月至3月工资9344元、经济赔偿金19024.45元、未休年休假工资3498.75元，以上合计31867.2元； 三、驳回原告安徽经济报业传媒有限公司、邢朝元其他诉讼请求。 如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告邢朝元承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 张 慧 二〇二〇年八月二十四日 书记员 严啸东 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。