湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终4961号上诉人（原审被告）：湖北金湖建设工程有限公司，住所地：湖北省宜昌市当阳草埠湖镇头山。法定代表人：台士品，董事长。委托诉讼代理人:熊希，湖北前锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万方德，男，1956年12月15日出生，汉族，住武汉市江夏区，被上诉人（原审被告）：杨辉，男，1967年12月16日出生，汉族，住武汉市江夏区，被上诉人（原审被告）：武汉同进劳务有限公司，住所地：武汉市东湖新技术开发区滨湖街蔡王村蔡王湾33号。法定代表人：蔡中进，董事长。委托诉讼代理人：倪建华，湖北中武律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪爱林，湖北中武律师事务所实习律师。上诉人湖北金湖建设工程有限公司（以下简称金湖公司）因与被上诉人万方德、杨辉、武汉同进劳务有限公司（以下简称同进公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初9463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。金湖公司上诉请求：1、撤销一审民事判决第一项，改判由被上诉人杨辉、武汉同进劳务有限公司连带赔偿被上诉人万方德全部损失；3、由三被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。一、事故发生时，万方德是从事的工作系同进公司承包范围内的工作。事发当时，万方德由同进公司的现场负责人杨辉安排进行土方转运，杨辉亲自驾驶吊车倒土，要求万方德整理吊车挂钩造成事故。上述工作系同进公司与上诉人签订的《土建劳务分包合同》约定的承包范围内。该合同第三条、第1款“承包范围”明确约定：完成海军工程大学电力系统研发能力建设项目-设备坑及管沟施工图、设计变更、图纸指定图集内容、建设单位要求及规范规定等图纸文件内的结构、建筑及土建装饰装修工程的全部土建内容、施工现场临建工程、安全文明设施及防护、相关配套工程，并与该工程内甲方指定分包的工作就行配合、衔接。一审法院认定万方德从事石方施工劳务，不是同进公司承包范围内的工作，系认定事实错误。二、上诉人已经将所有土建施工劳务分包给同进公司，应由同进公司与实际侵权人杨辉承担万方德全部损失。万方德辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨辉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。同进公司辩称，事故发生时，万方德从事的劳务并不是我司分包的业务。同进公司承揽的项目范围并不包括万方德从事的工种。事故发生时，万方德从事的工作内容是上诉人公司负责人临时安排的，并按50元/人/小时计算工钱。本案应该认定是万方德履行上诉人公司的工作，受到损伤，应该由上诉人承担侵权赔偿责任。上诉人一审中自认万方德从事的工作是其公司安排的。而且事故发生后上诉人垫付了125000元的医疗费，若与上诉人无关，他们公司也不会垫付医疗费。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。万方德向一审法院起诉请求：1、判令杨辉、同进公司、金湖公司向万方德支付医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、精神抚慰金共计197102.94元；2、本案诉讼费由杨辉、同进公司、金湖公司承担。一审法院查明，同进公司系具有经营承接土石方工程资质的法人。2018年7月1日，金湖公司（发包方）与同进公司（承包方）签订海军工程大学电力系统研发能力建设项目-设备坑及管沟-A厂房室内施工土建劳务分包合同，约定同进公司承揽该项目的土建施工劳务施工任务，承包方式为总价包干。合同第八条约定“乙方指定杨辉为现场总负责人”。2019年8月8日，万方德经介绍到案涉工地务工，并约定按照50元/小时计算工钱。施工过程中，杨辉要求万方德整理吊钩，吊篮出现故障，致使万方德被甩下致受伤。万方德当即被送到江夏区第一人民医院住院治疗30天（自2018年8月9日-2018年9月8日），花费医疗费117306.63元；后在江夏区中医院住院治疗3天（自2019年1月22日-2019年1月25日），花费医疗费4426.21元。武汉平安法医司法鉴定所出具武平安法【2019】临字第1443号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人万方德的损伤评定为九级残疾；建议给予后续治疗费贰万叁仟元；自受伤之日起，误工时间180日，护理时间90日，营养时间90日。（均含二次手术时间）”万方德住院期间，金湖公司垫付医疗费125000元。一审法院认为，万方德虽未与金湖公司签订劳务合同，但金湖公司认可其在案涉工地做工，双方构成劳务关系。金湖公司抗辩同进公司系合同相对人，应承担连带责任，但双方合同标的仅限“土建施工劳务”，不包含石方施工劳务，同进公司仅作为接受其土方劳务分包业务的雇主，对其抗辩意见，依法不予采纳。万方德在提供劳务期间遭受人身损害，金湖公司作为雇主应当承担赔偿责任；万方德未尽安全注意义务，对其自身损害同样具有过错，应承担部分损害责任。法院经依法核算确认万方德因人身损害遭受损失共计303232.84元，综合两方过错程度，认定万方德自行承担30%的损失，即90969.852元；金湖公司对万方德人身损害承担70%的责任，即212262.988元。为减少当事人诉累，金湖公司垫付的125000元医疗费，在本案中一并处理。综上所述，万方德的部分诉讼请求，于法有据，法院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、湖北金湖建设工程有限公司于判决生效之日起十五日内赔付万方德各项损失87262.988元（212262.988元-125000元）；二、驳回万方德其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费543元，由万方德负担100元、湖北金湖建设工程有限公司负担443元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实。本院认为，金湖公司与同进公司《土建劳务分包合同》约定：同进公司承揽该项目的土建施工劳务施工任务，承包方式为总价包干。该合同第八条同时约定“乙方（同进公司）指定杨辉为现场总负责人”。因万方德系在转运土方的施工过程中，杨辉要求万方德整理吊钩，吊篮出现故障，致使万方德被甩下致受伤。杨辉系同进公司现场管理人员，万方德系杨辉安排从事相关劳务工作。故万方德与同进公司构成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，万方德在提供劳务期间遭受人身损害，同进公司作为雇主应当承担赔偿责任。同进公司具有合法资质，金湖公司将劳务工程分包给同进公司，其作为发包方，已经尽到了审慎选任义务，不存在过错，不应承担赔偿责任。经依法核算，万方德各项损失如下：1、医疗费121732.84元；2、营养费4500元（50元/天×90天）；3、后期治疗费23000元；4、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）；5、残疾赔偿金117147元（34455元/年×17年×20%）；6、误工费19182元（38897元/年÷365×180天）；7、护理费9591元（38897元/年÷365天×90天）；8、交通费500元；9、鉴定费2300元；10、精神损害赔偿金3000元。以上合计302602.84元。综合两方过错程度，本院酌定万方德自行承担30%的损失，即90780.85元；同进公司对万方德人身损害承担70%的责任，即211821.99元。为减少当事人诉累，金湖公司垫付的125000元医疗费，在本案中一并处理，依法由同进公司返还。故对金湖公司的上诉理由，本院依法予以采纳。综上所述，金湖公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初9463号民事判决；二、由武汉同进劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付万方德各项损失86821.99元（211821.99元-125000元）；三、由武汉同进劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内返还湖北金湖建设工程有限公司垫付的医疗费125000元；四、驳回万方德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费543元，由万方德负担100元、武汉同进劳务有限公司负担443元。二审案件受理费1085元，由武汉同进劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶钧审判员  潘捷审判员  李行二〇二〇年八月十九日书记员  张璇