湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终5210号上诉人（原审原告）：陈博文，女，1970年12月26日出生，汉族，住武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：聂诚臣，北京大成（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周雨豪，北京大成（武汉）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：武汉大陆桥投资开发有限公司，住所地武汉市硚口区多福特路58号。法定代表人：林阿进，系该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：赵莉，北京盈科（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨云，北京盈科（武汉）律师事务所律师。上诉人陈博文、武汉大陆桥投资开发有限公司（以下简称大陆桥投资公司）因房屋租赁合同纠纷一案，均不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2019）鄂0104民初6315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。陈博文上诉请求：1.判令撤销一审判决第二项和第四项，判决大陆桥投资公司返还租金510657.53元、返还履约保证金50000元、返还物业费14521.45元，赔偿装修损失55000元；2.判令一审、二审诉讼费由大陆桥投资公司承担。事实和理由：1.一审认定事实错误，大陆桥投资公司停止供电天数为30天，有一审中提交的光盘为证，而不是一审认定的大陆桥投资公司对涉案商铺采取停电措施的天数不能确定。2019年8月8日至2019年9月7日停电期间陈博文根本无法经营，陈博文实际租期应当按照正常经营天数计算，大陆桥投资公司应当返还停电期间的租金。2.大陆桥投资公司应当退还物业费和保证金。大陆桥投资公司没有提供《物业合同》证明其不是返还物业费和履约保证金的适格主体，且大陆桥投资公司在庭前调解中也表示可以退还部分物业费，证明大陆桥投资公司实际收取并实际支配物业费和履约保证金，该两项费用应当由大陆桥投资公司予以退还。3.一审法院适用合同条款错误，大陆桥投资公司应当赔偿装修损失。涉案《商铺租赁合同》第八条第九款系格式条款，法院应认定该条款无效而不予适用，大陆桥投资公司根本违约强行腾退涉案商铺，将装修拆除后另行出租给第三人，导致陈博文全部装修物灭失，应当赔偿陈博文的全部装修损失。大陆桥投资公司辩称：陈博文存在在其他地方同业经营的行为，一审中大陆桥投资公司已经提交证据证明。大陆桥投资公司发函，要求其纠正，但陈博文不予理睬，大陆桥投资公司腾退行为属于正常的合同行为和经营管理行为，不构成违约。返还的租金应计算至实际退场之日，大陆桥投资公司不应承担返还物业费、返还履约保证金的责任。大陆桥投资公司上诉请求：1.撤销一审判决一、二、三项，驳回陈博文全部诉讼请求；2.诉讼费由陈博文承担。事实和理由：1.一审将在其他同类市场“购买和租赁商铺”的行为与在其他同类市场“经营同类品牌商铺”的行为等同，认定大陆桥投资公司提交的证据不足以证明陈博文的违约行为错误。2.大陆桥投资公司在发现陈博文存在根本违约后，寄送《律师函》对其进行警告并要求妥善处理的要求，即是要求陈博文整改的意思表示，陈博文否认违约事实并以自己的实际行为拒绝整改的情况下，大陆桥投资公司与其解除合同符合合同约定，一审认定大陆桥投资公司无权单方解除合同错误。3.即使大陆桥投资公司违约，一审认定的违约金明显过高。陈博文辩称：陈博文不存在违约行为，大陆桥投资公司已经申请法院调查取证，证明陈博文不在云尚中心经营。大陆桥投资公司在租赁合同中强迫租户二选一的行为违反公平原则和反垄断法，不应得到法院支持。大陆桥投资公司应承担6个月租金的违约金，大陆桥投资公司在一审法院释明的情况下，不能提供证明停电对陈博文没有造成影响的证据，应按照合同约定承担违约责任。如果大陆桥投资公司没有尽到举证义务，就轻而易举的减轻违约责任，有违公平原则。大陆桥投资公司对陈博文造成大量损失，一审违约金不足以弥补，大陆桥投资公司应承担6个月租金的违约金。陈博文向一审法院起诉请求：1、判令解除汉正街品牌服饰批发广场4063号商铺租赁合同，大陆桥投资公司退还陈博文租金510657.53元、履约保证金50000元及利息3232.64元、物业管理费14521.45元、电费余额1076.77元，上述五项合计579488.39元；2、判令大陆桥投资公司赔偿陈博文装修损失55000元；3、判令大陆桥投资公司支付陈博文违约金57000元；4、本案诉讼费、保全费由大陆桥投资公司承担。一审中，陈博文撤回上述第一项诉讼请求中“电费余额1076.77元”部分。一审法院认定事实：大陆桥投资公司（甲方）与陈博文（乙方）于2018年签订《汉正街品牌服饰批发广场商铺租赁合同》（以下简称《商铺租赁合同》），约定：“甲方同意将汉正街品牌服饰批发广场第4层4063号商铺出租给乙方；本合同租赁期间，租金为570000元／年，乙方须按年支付租金，合同第一年度租金需再合同签订当天一次性支付，之后每一个租赁年度的租金需在上一个租赁年度届满前60天支付，即第二年租金在2019年4月30日前付清，第三年租金在2020年4月30日前付清；上述租金不含商铺物业服务费、空调费、电费以及其他应由乙方自行承担的税费等费用。”《商铺租赁合同》第四条约定：“1.乙方租赁商铺的经营范围为：女装‘朗文斯汀’品牌的经营，须通过广场物业管理方大陆桥物业公司的审核方可营业；未经物业管理公司的书面同意，乙方不得擅自更改或增减品牌。在经营过程中乙方如需更改或增减经营品牌或品类的，须向物业管理公司申请，并经物业管理公司书面同意。”《商铺租赁合同》第六条约定：“租赁期限内，甲方认可并特别授权委托物业管理公司处理乙方任何形式的转租、转让、分租、售卖假货、劣货及残次货物等行为，包括但不限于警告、罚款、工商举报、代为解除租赁合同并清除出广场等处理手段，对此，乙方完全知晓该条款且无异议。”《商铺租赁合同》第九条约定：“租赁期内，乙方不得擅自改变商铺的结构。乙方因使用需要，在不影响房屋结构和外观的前提下，可以对所承租商铺进行装修，装修费用由乙方承担，但其装修方案应事先得到物业管理公司的批准和同意后方可施工，租赁合同执行完毕或提前解除／终止后，乙方安装于租赁区域的设备、设施及其它物品由乙方自行拆除搬走，附着商铺墙面、地面、天棚的装饰装修、消防设施设备及附着物归甲方所有，不另计算残值。”《商铺租赁合同》第十条约定：“乙方在租赁期间，只能在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺。”《商铺租赁合同》第十二条约定：“1.甲方有下列行为之一的，承担违约责任，向乙方支付上述租金总额10％的违约金，造成损失的，应负赔偿责任：（3）无法定理由终止合同或有其它违约行为的；2.乙方有下列行为之一的，承担违约责任，甲方有权收回商铺：（5）违反本合同第十条之规定，在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺的。”合同签订后，大陆桥投资公司将案涉商铺移交陈博文使用，陈博文于2018年5月4日向大陆桥投资公司（林贤旺代收）支付了第一租赁年度（2018年7月1日起至2019年6月30日止）租金570000元，于2019年4月15日向大陆桥投资公司支付了第二租赁年度（2019年7月1日起至2020年6月30日止）租金570000元。2018年5月4日，武汉大陆桥物业经营管理有限公司（甲方）（以下简称大陆桥物业公司）与陈博文（乙方）签订《汉正街品牌服饰批发广场物业经营管理服务合同》，约定：“甲方是汉正街品牌服饰批发广场的物业管理服务机构；乙方经营的商铺位于汉正街品牌服饰批发广场××号；本合同期限为三年，自2018年7月1日起至2021年6月30日止；乙方承诺在租赁期间，只在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺；本合同签订当日，乙方应当向甲方支付50000元作为履约保证金。”合同签订后，陈博文向大陆桥物业公司支付了履约保证金50000元，大陆桥物业公司开具了相应的履约保证金收款收据。陈博文于2018年12月25日向大陆桥物业公司支付了物业管理费36554元。2019年8月9日至2019年9月6日期间，大陆桥物业公司对4063号商铺采取过停电措施，但停电天数不能确定。2019年8月13日，北京盈科（武汉）律师事务所受大陆桥物业公司委托向陈博文发《律师函》，称：陈博文分别在2018年5月与业主方签订了《商铺租赁合同》，在2018年5月4日与大陆桥物业公司签订《物业经营管理服务合同》。上述合同均明确约定：“乙方（经营商户）保证在租赁期间内只在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制.人经营同类品牌商铺。”陈博文违反该约定，存在严重违约，给大陆桥物业公司及品牌广场造成了严重损失；大陆桥物业公司将依约追究陈博文的违约责任；如陈博文有任何意见、建议或者解决方案，尽快联系大陆桥物业公司工作人员或杨云律师。2019年8月15日，北京大成（武汉）律师事务所受陈博文委托向大陆桥物业公司发《律师函》，称：大陆桥物业公司自2019年8月8日起无故停电长达一周，造成陈博文商铺无法经营，陈博文多次与大陆桥物业公司联系恢复供电事宜，大陆桥物业公司既不答复恢复供电时间，也不接受委托人提供的共同检修申请，大陆桥物业公司单方停电构成严重违约，大陆桥物业公司收到本律师函之日起3日内，积极与陈博文联系恢复供电并赔偿损失；在没有事实与依据的前提下，大陆桥物业公司主张陈博文在武汉市行政区域内其他同类市场经营同品牌事实，如果损害了陈博文的商业信誉，陈博文保留依法和依约追究大陆桥物业公司违约责任的权利。2019年8月27日，大陆桥物业公司向陈博文发《解除合同通知函》，以陈博文违反《商铺租赁合同》和《物业经营管理服务合同》中关于“乙方（经营商户）保证在租赁期间内只在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺”的约定为由，代表业主方（大陆桥投资公司）通知陈博文解除《商铺租赁合同》，代表大陆桥物业公司通知解除《物业经营管理服务合同》，并要求陈博文自收到《解除合同通知函》之日起三日内腾还商铺。2019年9月5日，大陆桥物业公司向陈博文送达《清场通知书》，称：鉴于大陆桥物业公司享有该商铺的经营管理权，受品牌广场业主委员会和该商铺业主的委托，大陆桥物业公司要求陈博文在2019年9月6日上午12点前清空4063号商铺内的全部货品并交还商铺。2019年9月6日，陈博文向大陆桥物业公司邮寄《回函》，称：陈博文在经营4051、4052、4056、4057、4063号商铺期间无任何违约行为，大陆桥物业公司需拿出陈博文违反“乙方（经营商户）保证在租赁期间内只在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺”的事实和依据；陈博文未接到任何关于停电时间和停电事由的通知，大陆桥物业公司对4051、4052、4063号商铺自2019年8月8日起停电，截止2019年9月6日仍未送电，停电期间无法正常经营，给陈博文造成巨大经济损失，陈博文要求大陆桥物业公司退回4051、4052、4056、4057、4063号商铺的押金、房租、物业管理费、电费等费用，及因停电造成无法经营的经济损失。若退还上述费用和损失，陈博文同意退场。2019年9月6日晚，大陆桥物业公司自行收回了陈博文承租的4063号商铺。一审中，大陆桥投资公司于2019年l0月24日向一审法院申请调取“云尚-武汉国际时尚中心”4楼C馆68号商铺“一帛悦锦”的《商铺认购书》（如有）、《房屋租赁合同》、《商铺经菅管理服务协议》及认购金（如有）、租金、物业费缴费凭证。一审法院依法向大陆桥投资公司的委托诉讼代理人赵莉开具调查令，赵莉前往“云尚-武汉国际时尚中心”调取证据末果，后一审法院依职权调查“云尚-武汉国际时尚中心”商场4楼C馆68号商铺（“一帛悦锦”）的买卖和承租情况，以及陈博文在“云尚-武汉国际时尚中心”商场购买和承租商铺情况。经调查，“云尚-武汉国际时尚中心”商场4楼C馆68号商铺（“一帛悦锦”）的承租方为王雪芳，未发现陈博文在该商场购买和承租商铺。一审法院认为，陈博文、大陆桥投资公司于2018年签订的《商铺租赁合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，该合同合法有效，双方均应依约履行。大陆桥投资公司主张陈博文违反“保证在租赁期间内只在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺”的约定，但其提交的证据不足以证明陈博文存在违反上述约定的行为，大陆桥投资公司无权解除合同，大陆桥物业公司代表大陆桥投资公司于2019年8月27日向陈博文所发《解除合同通知函》不具有解除合同的效力，大陆桥物业公司自行收回案涉商铺的行为导致大陆桥投资公司构成根本违约，陈博文有权解除合同，故对陈博文主张解除案涉商铺租赁合同的诉讼请求，依法予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”合同解除后，大陆桥投资公司应向陈博文返还陈博文已交纳但未使用商铺期间的租金，即大陆桥投资公司应向陈博文返还2019年9月7日起至2020年6月30日止的租金464098.36元（570000元÷366天×298天=464098.36元）。从《商铺租赁合同》第六条的约定及大陆桥物业公司于2019年8月27日向陈博文所发《解除合同通知函》来看，大陆桥物业公司受大陆桥投资公司委托管理汉正街品牌服饰批发广场，受托人大陆桥物业公司对4063号商铺采取停电行为及自行收回商铺的行为的法律后果由委托人大陆桥投资公司承担。大陆桥投资公司应就无故停电和自行收回商铺的违约行为向陈博文承担违约责任。《商铺租赁合同》第十二条约定：“1.甲方有下列行为之一的，承担违约责任，向乙方支付上述租金总额10％的违约金，造成损失的，应负赔偿责任：（3）无法定理由终止合同或有其它违约行为的。”依照该约定，大陆桥投资公司构成违约，应向陈博文支付违约金l71000元（570000元×3年×10％=171000元）。现陈博文主张大陆桥投资公司返还自2019年8月8日起至2019年9月6日止的租金，并向大陆桥投资公司主张违约金57000元。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”返还租金及支付违约金均属于承担违约责任范畴，一审法院综合考量大陆桥投资公司无故停电和自行收回商铺的违约事实，酌定大陆桥投资公司向陈博文支付57000元作为大陆桥投资公司违约的违约金。陈博文主张大陆桥投资公司返还履约保证金50000元及利息3232.64元，但陈博文、大陆桥投资公司所签《商铺租赁合同》并未约定履约保证金及利息，陈博文亦未向大陆桥投资公司支付履约保证金，故对陈博文该项主张不予支持，陈博文可另诉向适格主体主张权利。《商铺租赁合同》第九条约定：“租赁期内，乙方不得擅自改变商铺的结构，乙方因使用需要，在不影响房屋结构和外观的前提，可以对所承租商铺进行装修，装修费用由乙方承担，但其装修方案应事先得到物业管理公司的批准和同意后方可施工，租赁合同装修完毕或提前解除/终止后，乙方安装于租赁区域的设备、设施及其物品由乙方自行拆除搬走，附着商铺墙面、地面、天棚的装饰装修、消防设施设备及附着物归甲方所有，不另计算残值。”依照该约定，陈博文无权向大陆桥投资公司主张装修损失。陈博文主张大陆桥投资公司返还物业管理费14521.45元，但陈博文将物业管理费交至大陆桥物业公司，大陆桥投资公司未收取陈博文物业管理费，故一审法院不支持陈博文该项诉讼请求，陈博文可另诉向适格主体主张。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条，第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，一审判决：一、解除陈博文与武汉大陆桥投资开发有限公司于2018年签订的《汉正街品牌服饰批发广场商铺租赁合同》；二、武汉大陆桥投资开发有限公司于本判决生效之日起7日内向陈博文返还租金464098.36元；三、武汉大陆桥投资开发有限公司于本判决生效之日起7日内向陈博文支付违约金57000元；四、驳回陈博文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5357元，由陈博文负担l345元，由武汉大陆桥投资开发有限公司负担4012元。二审中，各方当事人未提交新证据。本院审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，大陆桥投资公司一审中提交了陈博文微信朋友圈宣传图片、陈博文通话录音、李力的通话录音及短信，以证明陈博文在云尚-武汉国际时尚中心经营同类品牌。陈博文则主张其为品牌方的湖北总代理。两份录音均谈论品牌加盟事宜，不能直接指向陈博文在云尚-武汉国际时尚中心经营同类品牌，而微信朋友圈宣传图片亦为对品牌宣传，不能达到大陆桥投资公司的证明目的。本院认为，陈博文、大陆桥投资公司签订的《商铺租赁合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为有效。大陆桥投资公司提交的证据尚不足以证明陈博文存在违反“保证在租赁期间内只在品牌广场经营本合同约定的品牌，不在武汉市行政区域内的其他同类市场，由本人或其亲属或乙方作为实际控制人经营同类品牌商铺”约定的情形，因此大陆桥物业公司无权代表大陆桥投资公司解除合同，因大陆桥物业公司无故停电且自行收回案涉商铺，导致陈博文无法经营，大陆桥投资公司构成根本违约。一审法院对陈博文主张解除案涉商铺租赁合同的诉讼请求，予以支持，是正确的，一审法院据此判令大陆桥投资公司向陈博文返还2019年9月7日起至2020年6月30日止的租金，亦并无不当。陈博文未举证证明大陆桥物业公司具体停电的天数，一审法院判决大陆桥投资公司支付违约金，也考虑到了无故停电情形，陈博文要求大陆桥投资公司返还2019年8月8日起至2019年9月7日止的租金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。大陆桥投资公司主张违约金过高，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。陈博文主张《商铺租赁合同》第8.9条为无效格式条款，该条款系对合同解除或终止后装饰装修、设施设备处理的约定，并无免除大陆桥投资公司责任的情形，对陈博文的相应上诉理由，本院不予支持。履约保证金、物业管理费并非大陆桥投资公司收取，一审法院认为陈博文可另诉向适格主体主张，亦并无不当。综上所述，陈博文、大陆桥投资公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20816元，由陈博文负担10102元，由武汉大陆桥投资开发有限公司负担10714元。本判决为终审判决。审判长  骆朝辉审判员  龚治国审判员  胡丹丹二〇二〇年八月二十八日书记员  阮小琴