河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2807号上诉人（原审原告）：李春生，男，1945年1月9日出生，汉族，住淮阳县。委托诉讼代理人：李伟,男,1977年3月16日出生，汉族,住淮阳县,系李春生之子。上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地周口市中州路69号。负责人:姚勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘思瑞，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：牛立冬，男，1989年11月1日出生，汉族，住淮阳县。上诉人李春生因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人民财保周口公司），被上诉人牛立冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淮阳县人民法院（2020）豫1626民初1544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李春生上诉请求:一、请求依法撤销原判,改判上诉人营养费、护理费、交通费、均应按92天计算。另上诉人用自己医保卡缴费一审计算时不应扣除。不服金额为3170元。二、由被上诉人承担一、二审费用。上诉人提交的证据足以证明上诉人住院92天,但原审却对上诉人按80天住院计算住院伙食费、营养费、护理费、交通费是不当的。人民财保周口公司上诉请求:一、请求依法撤销原判,依法改判或发回重审,不服金额为9300元。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：根据被上诉人李春生在原审中提交的周口陈州法医临床司法鉴定所提供的鉴定报告中的后续治疗费有异议,该鉴定结论与伤情不符。鉴定费为间接费用,应由侵权人承担。人民财保周口公司辩称,××例首页显示住院92天,但结合长期医嘱以及临时医嘱,李春生在事故发生后2018年8月9日住院,在9月26日后产生的均为口服药以及推拿治疗,且推拿时间过长,属于过度治疗。结合长期医嘱以及临时医嘱,李春生存在长期挂床,一审法院仅扣除12天的挂床天数并无不符。李春生辩称,后续治疗费应当以鉴定为依据。牛立冬辩称,鉴定费是为查明本案产生，不应当我承担，因为我买的有保险。李春生向一审法院起诉请求：1.判令牛立冬、人民财保周口公司赔偿李春生医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚金、交通费、后续治疗费等71695.99元，诉讼过程中，李春生变更诉讼请求为132167.81元；2.本案诉讼费由牛立冬、人民财保周口公司承担。一审法院认定事实：2018年8月9日12时许，牛立冬驾驶豫Ｐ×××××号小型车在106国道淮阳县新站镇由南向北行驶，将同方向骑自行车的李春生撞伤的交通事故。淮阳县公安交通警察大队作出交通事故认定书，认定牛立冬负事故的全部责任、李春生无责；牛立冬驾驶的豫Ｐ×××××号小型车在人民财保周口公司投保有交强险和商业险，商业三者险500000元，且不计免赔，事故发生在保险期间；李春生受伤后于2018年8月9日至2018年11月9日在周口协和骨科医院住院治疗92天，经审查，李春生存在过度治疗，一审法院酌定其实际住院时间为80天，花去医疗费59911.82元；2018年8月9日李春生在淮阳县中医院支出检查费590元；2019年5月15日在周口协和骨科医院支出检查费560元；李春生的伤情经淮阳县人民法院委托，周口陈州法医鉴定所于2019年7月19日出具周陈司鉴所（2019）临鉴字第77号鉴定意见书，被鉴定人李春生伤残程度应评定为十级伤残；被鉴定人内固定取出所需费用为8000元人民币。李春生为此支出检查费780元、鉴定费1300元；李春生于1945年1月9日出生，已满74岁，伤残赔偿赔偿金计算年限为6年；事故发生后，牛立冬为李春生垫付医疗费60471.82元；2019年河南省城镇居民家庭人均可支配收入为34200.97元/年、居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年。一审法院认为，公民的身体权、健康权、生命权依法受法律保护。本次事故，经淮阳县公安交通警察大队责任认定，牛立冬负事故的全部责任，双方应依据事故责任划分及法定赔偿项目和标准享有权利和承担义务。李春生主张的住院伙食补助费和营养费分别按照50元/天和20元/天的标准计算。李春生主张的护理费，按1人护理，依据2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元/年计算；李春生主张的伤残赔偿金应按照2019年河南省城镇居民家庭人均可支配收入为34200.97元/年计算6年。李春生主张的精神抚慰金，酌定5000元。综上所述，对李春生的诉讼请求作出如下评定：1.医疗费61841.82元（59911.82元+检查费590元+检查费560元+鉴定检查费780元）；2.营养费1600元（80天×20元/天）；3.住院伙食补助费4000元（80天×50元/天）；4.护理费10011.4元（45677元/年÷365天/年×80天）；5.交通费1600元；6.残疾赔偿金20520.58元（34200.97元/年×6年×10%）；7.精神抚慰金5000元；8.司法鉴定费1300元；9.后续治疗费8000元，以上9项合计113873.8元。对于李春生的上述各项损失，依据相关法律规定及事故责任划分进行赔偿。由于被告负事故的全部责任，李春生的上述各项损失均在保险限额内，人民财保周口公司应予赔偿。牛立冬为李春生垫付医疗费60471.82元，李春生在得到保险公司赔偿后予以返还。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内赔偿李春生医疗费等各项损失共计113873.8元；二、李春生在得到保险公司理赔后十日内返还牛立冬垫付款60471.82元；三、驳回李春生的其他诉讼请求。自动履行账户名:周口市淮阳区人民法院,开户行：中国建设银行淮阳支行,账户：41×××86。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1452.1元，由牛立冬负担1288.1元，李春生负担164元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、一审认定李春生住院80天并以此计算各项赔偿费用是否正确。2、后续治疗费是否应当支持、鉴定费应当由谁承担。关于焦点1，一审中上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司对上诉人李春生住院病历提出异议，李春生长期及临时医嘱显示2018年9月26日之后除推拿治疗外其余均是口服用药，有过度治疗的情形，故一审酌情认定李春生住院时间为80天并无不当。双方关于该争议的主张均不应支持。关于李春生以医保卡内部分金额缴付治疗费一审予以扣除问题，在本院审理中李春生明确表示放弃该项上诉请求。关于焦点2，上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司对李春生提供的鉴定报告中的后续治疗费有异议，认为该鉴定结论与李春生实际伤情不符，但该鉴定报告是经原审法院对外委托鉴定机构所作出，上诉人没有提供证据证明该鉴定存在程序违法或内容不当的情形，故原审依据该鉴定报告认定本案后续治疗费并无不当。本案鉴定费是为鉴定李春生是否因本案事故构成伤残及是否存在后续治疗费，以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担；综上所述，上诉人李春生与上诉人中国人民财产保险有限公司周口市分公司的上诉请求本院均不不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担50元,由李春生负担50元。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年八月六日法官助理刘潇书记员崔昆阳