广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初567号 原告：桂林翔宇橡胶机械开发制造有限公司，住所地：广西桂林市七星路79号，统一社会信用代码：91450300708615510C。 法定代表人：刘宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：廖庆兰，广西闻名律师事务所律师。 被告：刘力扬，男，1954年6月28日生，汉族，住广西桂林市七星区。 被告：何小春，女，1968年9月12日生，汉族，住广西桂林市七星区。 二被告委托诉讼代理人：黄楠，广西齐兴律师事务所律师。 二被告委托诉讼代理人：李明，广西齐兴律师事务所律师。 原告桂林翔宇橡胶机械开发制造有限公司（以下简称翔宇公司）诉被告刘力扬、何小春损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年3月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告翔宇公司的法定代表人刘宇及其委托诉讼代理人廖庆兰、被告刘力扬、何小春及其委托诉讼代理人黄楠、李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同返还原告现金2516242.51元；2、判令二被告返还虚开增值税发票套取的现金及原告承担的补缴税款、罚款合计2450313.44元；3、判令二被告承担发生本案的诉讼费、保全费；以上合计4966555.95元。本案在诉讼过程中，原告向本院申请变更诉讼请求为：1、判令二被告共同返还原告现金1726481.64元；2、判令二被告返还虚开增值税发票套取的现金及原告承担的罚款、滞纳金合计486494.77元（其中罚款288497.81元，滞纳金197996.96元）及套取现金1584820元；3、判令二被告承担本案的诉讼费、保全费。事实及理由：被告刘力扬是翔宇公司原法定代表人，被告何小春是翔宇公司原会计。二被告利用公司的职务之便，多次相互配合，经被告刘力扬指示，被告何小春配合做账、转账，私自套取翔宇公司的现金。翔宇公司向桂林市公安局七星分局报案，该局于2018年5月14日向桂林市正诚司法鉴定中心申请对被告何小春在2015年1月1日至2017年11月30日任会计兼出纳期间发生的三笔款项进行专项司法会计鉴定。桂林市正诚司鉴定中心以桂林正诚司鉴中心[2018]会鉴字第5号出具的鉴定意见书：证实2016年7月25#凭证反映翔宇公司发放绩效工资97400元，无任何领款人签字(其余的绩效工资都有领款人签字)；实际上，被告何小春在2016年7月12日将120000元(其中包含2016年7月25#凭证金额97400元)通过单位开设的建行桂林普陀路支行账户(账号：45×××00)汇入自己名下的的建设银行账户(62×××68)后去向不明。 2019年6月25日，桂林市公安局七星分局向广西公明司法鉴定中心申请对翔宇公司：（1）2015年1月至2016年12月期间，虚列3笔工资存入帐外资金的情况进行司法会计鉴定；(2)对翔宇公司将资金转入刘力扬、何小春个人账户进行理财及取得的收益进行司法会计鉴定。广西公明司法鉴定中心以桂公明司鉴会字[2018]第63号出具的鉴定意见书：证实（1）2014年8月19日至2017年9月30日，翔宇公司转入850万元到被告刘力扬个人的3个账户进行理财，截止至2018年1月9日共取得的投资收益221120．18元未交回公司财务，已被ATM机取款；（2）2014年8月19日至2017年9月30日，翔宇公司转入850万元被告刘力扬个人的3个账户进行理财，至2018年1月31日，归还公司的资金为535万元(其中5万元现金未见收款凭证)和2018年2月5日至3月30日期间，刘力扬从个人账户90×××9＃账户退还公司资金298万元，尚欠17万元未还；（3）2015年1月至2017年12月，被告刘力扬和何小春以列支工人工资为名，从翔宇公司虚列工资3笔并领取35.66万元，作账外资金发放奖金，但未有具体发放对象和发放金额；（4）被告刘力扬和何小春以列支工资为由，列支87000元工资，并于2017年6月28日将87000元款项转入户名为何小春的建设银行账户（尾号为：94×××8＃）后去向不明；（5）2016年3月21日，从刘力扬账户转入100万元到何小春建设银行账户（尾号为：94×××8＃）进行理财后共得投资收益17030.13元的事实。 2019年6月25日，桂林市公安局七星分局向广西公明司法鉴定中心申请对翔宇公司：（1）2013年1月至2018年2月期间，虚列工资存的情况；（2）对利用虚假发票报账2笔的情况；（3）对收到国家科研经费250000元的使用情况进行司法会计鉴定。广西公明司法鉴定中心以桂公明司鉴会字[2019]第103号出具鉴定意见书：证实（1）2017年6月15日，翔宇公司将2014年10月14日收到桂林电子科技大学转入科研经费25万元转至刘力扬尾号为90×××9＃账户后，于2017年6月23日在POS机消费25万元的事实；（2）2017年9月30日，经刘力扬审批，翔宇公司以支付招远项目维修费为由，将公司资金86000元转到何小春建设银行账户（尾号为：94×××8＃）的财务事实；（3）2017年7月5日，翔宇公司以支付玲珑现场批量维修费为由，经刘力扬审批，将公司资金68250元转到何小春建设银行账户（尾号为：94×××8＃）的财务事实；（4）2013年12月，翔宇公司将2013年12月份的绩效工资共计178800元，转到何小春建设银行账户（尾号为：94×××8＃）的财务事实；（5）2013年12月至2018年2月，翔宇公司虚列工资1253781元转存入634191.00元，尚有619590.00元转到何小春建设银行账户（尾号为：94×××8＃）的财务事实。 综上，二被告相互配合，利用公司资金进行个人的理财，占用翔宇公司资金2515万元，从司法报告显示，其中850万元理财已收取利息221120．18元未归还公司。从现金流水看，刘力扬从公司转至个人账户2515万元，后转回公司2253万元，刘力扬转他人85万元。被告刘力扬于2018年5月2日转回公司100万元，在公安机关侦查的压力下，最后归还150万元，剩余27万元本金至今未归还。被告何小春虚列工资1253781元，转入其名下账户不知去向，其中绩效工资178800元、招远维修费86000元、玲珑维修费68250元转入何小春账户，科研经费25万元转入刘力扬账户。另何小春擅自使用公司资金141998元、27633.54元，且其在担任翔宇公司会计期间的备用金18659.79元未归还。以上二被告的上述行为均是其个人行为，均没有经过公司的同意和认可，且二被告相互配合，无法分清个人的使用情况，二被告应当承担共同归还上述其擅自使用翔宇公司资金的责任。翔宇公司向桂林市公安局七星分局报案二被告涉嫌挪用资金罪后，虽然检察院未对二被告进行逮捕起诉，但公安机关经过司法审计，充分证实了二被告的上述行为事实。另，二被告利用公司的职务之便，多次相互配合，经被告刘力扬指示，被告何小春配合虚开原告的增值税发票，从原告处套取现金1584820元，私自套取翔宇公司的现金，导致原告补缴增值税金额230272．95元，所得税330603．57元，城市维护建设税16119.11元，罚款288497．81元。二被告因虚开增值税发票已被桂林市七星区人民法院刑事判决。二被告的行为没有经过公司的同意，私自配合，恶意侵占公司的资金。二被告的行为严重侵害了原告及其他股东的合法权益。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法公正判决，支持原告的诉讼请求。 被告刘力扬、何小春辩称，1、二被告并未占有原告现金，原告要求二被告返还现金的诉讼请求，无事实依据，且与事实不符；2、关于原告诉称二被告虚开增值税发票套取现金，以及要求原告承担补交的税款、罚款2450313.44元，二被告认为其不应当承担该笔款项；3、被告刘力扬与翔宇公司股东之前早已向法院提起翔宇公司解散之诉，在未对翔宇公司财务及资产进行审计清算完毕前，原告主张二被告占有公司财产的事实根本依法不能成立，应该驳回。 原告对其主张在举证期限内提供的证据有：1：桂林正诚司鉴中心[2018]会鉴字第5号司法鉴定意见书、桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书、桂公明司鉴会字[2018]第63号司法会计鉴定意见书，证明（1）桂林正诚司鉴中心[2018]会鉴字第5号司法鉴定意见书第六页翔宇公司发放绩效工资97400元，无任何领款人签字；（2）桂公明司鉴会字[2018]第63号司法会计鉴定意见书第十一、十四页，2014年8月19日至2017年9月30日，被告刘力扬、何小春将公司的资金转入刘力扬尾号为39×××590×××9＃和0628#三个个人账户进行理财，共汇出资金850万元用于理财，至2018年1月9日共取得投资收益221120.18元；（3）桂公明司鉴会字[2018]第63号司法会计鉴定意见书第十五页，2016年3月21日，从被告刘力扬账号转入何小春94×××8＃银行账户的100万元资金，进行两次理财共得投资收益是17030.13元；（4）桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书第八页，2017年6月15日翔宇公司将2014年10月14日收到桂林电子科技大学转入的科研经费25万元，转到被告刘力扬尾号为90×××9＃账户后，于2017年6月23日在POS机消费25万元；（5）桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书第八页，2017年9月30日，经刘力扬审批，翔宇公司以支付招远项目维修费为由，将公司的资金86000元转到何小春94×××8＃账户的财务事实；（6）桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书第三、八页，2013年12月，翔宇公司提取2013年12月份的绩效工资共计178800．00元，但这笔款项实质上转到何小春尾号为94×××8＃个人账户的财务事实；（7）桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书第八页，2013年12月至2018年2月，翔宇公司虚列工资1253781元转存入小金库634191元，尚有619590元转到何小春94×××8＃个人账户的财务事实；（8）桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书第八页，2017年7月5日，翔宇公司以支付玲珑现场批量维修费为由，经刘力扬审批，将公司资金68250元转到何小春94×××8＃个人账户的财务事实；（9）被告何小春以借款、报销差旅费名义转入个人账户141998元未还；2：2016年7月12日第0025号记账凭证、2016年度按项目绩效提取工资计算表P1，证明桂林正诚司鉴中心[2018]会鉴字第5号司法鉴定意见书第六页翔宇公司发放绩效工资97400元，无任何领款人签字；3：2014年10月14日记账凭证、2014年10月14日同城票据交换提入凭证、2017年6月15日记账凭证、国内支付业务付款回单，证明桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书，关于25万元科研经费的鉴定结论，这笔款是转入刘力扬的个人账户，并在POS机消费25万元的事实；4：2017年9月30日记账凭证、翔宇公司付款申请书、中国建设银行客户专用回单、2017年11月22日记账凭证、中国农业银行信用卡消费单，证明刘正国字样的并非刘正国本人签署，在桂林市公安局七星区分局的询问笔录证实，并非其本人使用，而是主管刘力扬审批，何小春提出申请将该款项转账到何小春的事实；5：标记F的财务软件生成表格，证明被告何小春私自使用公司资金141998元，并以何小春个人名义借款、报销差旅费，将上述款项转到个人名下；6：《情况说明》、《翔宇公司付款申请书》、2018.5.31记账凭证、2018.5.11国内业务支付付款回单，证明被告何小春因网购电脑已使用25998元，后因其被刑拘，让公司股东王敬东又以同样理由要求公司再次支付该购买电脑费用填补其信用卡刷卡金27633.54元，属重复报账；7：现金-副本记账凭证、翔宇公司出纳工作说明，证明何小春被刑拘后，没有交接账给公司，其手上仍有公司备用金现金18659.79元未交；8：桂市税稽罚告（2019）41047号税务行政处罚事项告知书、桂市税稽罚（2019）41045号税务行政处罚决定书、桂市税稽处（2019）41050号税务处理决定书、（2019）桂0305刑初79号刑事判决书、税收完税证明，证明二被告因虚开增值税发票，套取公司现金1584820元，而导致公司被税务处罚的事实，税款、罚款、滞纳金为865493.44元，套取现金1584820元。 被告对原告提交的证据的质证意见为：对证据1桂林正诚司鉴中心[2018]会鉴字第5号司法鉴定意见书的真实性无法确认，因没有原件，但在第六页第一行鉴定提示明确说明，因遗漏或没有送检的材料造成本意见书结论的差异不由鉴定公司负责，该鉴定意见书第九条“附件”，显然遗漏了小金库的账目，以及发放绩效奖金的凭证，因此该结论不具有真实性，其结论是错误的；桂公明司鉴会字[2018]第63号司法会计鉴定意见书的真实性无法判断，出具时间是2018年7月17日，之后发生多笔由被告刘力扬返还款项的财务事实，被告提供证据以及广西桂鑫诚会计事务所有限公司的审计报告可以证实，因此该鉴定结论不具有真实性，被告刘力扬理财本金利息已经全部归还公司；涉及转入何小春个人账户的356600元与8700元，均已计入小金库账户，且该账目供公司股东查阅和监管的，做发放绩效和奖金等用途，被告将会提供证据证明确实发放了绩效和奖金，因此该鉴定意见书遗漏鉴定材料导致错误，被告何小春作为财务人员，负责公司食堂等各项开支，开支后进行报账销账，因此收益理财的17030.13元，用于此杂项的开支，该份鉴定意见书的鉴定意见结论只是说存在这样的财务事实，并不能等同于两位被告占用或侵占资金；桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书真实性无法核实，因为是复印件，该结论也是存在相关转入被告刘力扬、何小春的财务事实，但这些都有转账记录，都有开支凭证，因此原告仅提供存在财务事实的鉴定书主张被告占用资金的理由不能成立；综上，该三份鉴定意见书，是在原告法定代表人刘宇举报二被告涉嫌挪用资金和职务侵占的案件时，作出的鉴定结论与客观事实不符，缺乏客观性、科学严谨性，在公安机关询问时，二被告均能将账目资金说明清楚，也因此检察机关没有指控上述涉嫌罪名，作出不予逮捕的决定，因此该刑事侦查的事实也证明二被告没有侵占公司的资金；另外，刘力扬与翔宇公司的股东在公司解散之诉中，二审法院已委托广西桂鑫诚会计事务所对公司现有资产、资金流向、股权市值等进行审计和鉴定，审计报告的征求意见稿已经出具，但还等待该审计报告最终定稿，显然相对于这三份鉴定书有更清晰明确的结论，以证实二被告是否侵占公司资金；对证据2-4真实性无法确认，因为没有原件，关联性不认可，关于发放绩效工资97400元，以及转入何小春的账户的86000元在之前鉴定意见中均认定为记录入了小金库账目，桂林电子科技大学转入的科研费25万元，在广西桂鑫诚会计事务所的审计报告征求意见稿25页也有体现，被告刘力扬已将桂林电子科技大学科研费25万元归还，这些证据并不能直接证明被告对原告负有返还义务；对证据5真实性无法确认，以原件核实为准，当时因为何小春被刘宇举报涉嫌职务侵占而被刑事拘留，这些开支都是有凭证的，凭证被办案机关从何小春家拿走了，凭证有4月份的员工工资、奖金等，补充一点，该证据涉及款项的审计和认定，被告认为应该经何小春向广西桂鑫诚会计事务所审计机构充分表达意见后以该审计结论为准，并不能凭银行转账记录就主张何小春占用公司资金；对证据6真实性不认可，因为是复印件，证明内容不认可，因为原告那么多账目，应该以票据实际审计结果为准，不能仅凭一两张转款凭证就证明是重复报账；对证据7真实性不认可，没有原件，原告的单据财务状况以及二被告是否拿钱，应该以审计结果为准，不能仅凭一两张转款凭证就证明；对证据8中桂市税稽罚告（2019）41047号税务行政处罚事项告知书、桂市税稽罚（2019）41045号税务行政处罚决定书、桂市税稽处（2019）41050号税务处理决定书、（2019）桂0305刑初79号刑事判决书、税收完税证明真实性无异议，但对证明内容不认可，（1）企业本身应当依法纳税，补交税款不属于给公司造成损失；（2）原告无法证实支付了100多万元税款及罚款，（3）原告从设立开始就存在小金库，每位股东都知道，用途是为了给员工及股东发放福利，即使被税务局罚款也应该是全体员工及股东承担，不应该是由二被告承担；对判决书真实性无异议，虚开增值税专用发票罪名，首先是公司犯罪，其次应该是负责人犯罪，开具发票并不是个人行为，没有谋取个人利益，被告刘力扬之前作为法人代表为了公司发放福利冲销没有票据的进账，才导致部分虚开增值税发票，该责任应该由公司承担。 被告对其主张在举证期限内提供的证据有：1、中国建设银行客户回单、中国人民银行汇款业务回单，证明被告刘力扬于2019年9月9日归还公司理财款项合计150万元，被告刘力扬已将公司用于理财的本息全部归还；2、现金日记账，证明原告转入何小春账户的款项计入该账目（小金库），用于公司发放奖金、福利以及公司日常杂项开支，二被告并无占用原告款项的事实；3、分红、奖金等收款凭条，证明公司从现金日记账与何小春账户资金发放分红、奖金的事实；4、提取支出余额表、工资表，证明公司从现金日记账与何小春账户资金发放临时工等人工资的事实，二被告不存在虚列工资；5、买菜支付明细、支出凭证，证明被告何小春为公司支付食堂伙食相关费用的事实。6、证人证言，证明（1）公司存在小金库，用于发放奖金、福利以及公司日常杂项开支；（2）证据被公安机关拿走，无法提供原件；（3）一些款项用于某些项目；（4）工人工资表上的都是原告公司员工。 原告对被告提交的证据的质证意见为：对证据1真实性无异议，但对证明内容有异议，理财款项原告并没有主张该款项，归还的150万元是原告的本金，是在涉嫌犯罪后，被告主动归还回来的，而不是本案主张返还的款项；对证据2真实性无异议，但对证明内容有异议，该证据仅有2016、2017年两年的账目，并不能证明二被告挪用原告的现金的事实，并且二被告认为的小金库原告在主张本案诉求时已经排除应当转入小金库的数额，桂公明司鉴会字[2019]第103号司法会计鉴定意见书也已经做了充分说明，转入小金库金额是634191元，但是仍然有619590元是在二被告个人账户；对证据3真实性无法确认，因为没有原件，经法院调取原件可以核实，并不能证明转入二被告个人账户的现金全部用于发放分红、奖金；对证据4真实性有异议，因为该组证据是打印件没有任何人签字，原告也不予认可，也不能证实二被告接收原告所有现金账是如何使用的；对证据5真实性有异议，且也只是小金库记录，与被告收到的现金账相差甚远；对证据6真实性有异议，该证人不管财务，很多不清楚，该款项是2017年发生的，与证人所述2015-2016年不符，证人认为有部分是公司员工，但不是全部，即使小金库的款项用于发放工资的事实，但也无法证实应发、未发多少金额，二被告无法证实原告诉请的大笔金额的具体去向和数额。 本院结合双方举证和质证，认证如下：本院对双方当事人提供的桂市税稽罚告（2019）41047号税务行政处罚事项告知书、桂市税稽罚（2019）41045号税务行政处罚决定书、桂市税稽处（2019）41050号税务处理决定书、（2019）桂0305刑初79号刑事判决书等证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 综合全案证据以及庭审笔录，本院确认以下法律事实：翔宇公司的前身为桂林市高新区翔宇橡胶机械开发制造有限公司，该公司成立于1998年3月9日。1998年3月至2002年6月，法定代表人为刘宇，2002年7月至2018年6月，法定代表人为刘力扬。翔宇公司分别在桂林银行漓东支行（账户：66×××10）、中国建设银行桂林普陀路支行（账户：45×××00）、中国银行桂林市桂大路支行（账户：62×××70）、交通银行桂林开发区支行（账户：453008020010210600156）开户。在被告刘力扬担任法定代表人期间，利用职务之便，未经公司董事会同意，私自将翔宇公司对公账户的资金转到法定代表人刘力扬、财务人员何小春个人账户（即账外资金）购买理财产品。其中，2014年8月19日起至2017年9月30日期间，被告刘力扬从翔宇公司对公账户中转入8500000元到其建行（尾号为：39×××5＃）、中行（尾号为：90×××9＃）、交行（尾号为：0628#）进行理财，截止2018年1月9日，共获得的投资收益221120.18元；2016年3月21日，何小春将刘力扬归还公司的100万元再次进行理财，二次共获得投资收益17030.13元。2013年至2016年期间，被告刘力扬、何小春将一些没有发票的开销项目进行冲账，套取公司对公账户的资金转移到账外资金（即小金库）账户内，用于公司发放福利、奖金所需资金等。翔宇公司的股东认为被告刘力扬、何小春将对公账户的资金转到其名下个人存款账户侵占公司财物拒不归还，于2018年2月13日向桂林市公安局七星分局报案。同日，桂林市公安局七星分局立案侦查。同年6月19日，桂林市公安局七星分局以涉嫌职务侵占罪和虚开增值税专用发票罪对刘力扬、何小春作出刑事拘留决定并逮捕。2019年3月25日和2019年8月16日，被告刘力扬、何小春因犯虚开增值税专用发票罪分别被判处有期徒刑，但因不构成职务侵占罪，检察机关未提起公诉。在侦查期间，桂林市公安局七星分局分别委托鉴定机构对被告刘力扬、何小春任职期间的财务进行了审核鉴定：1、被告何小春以虚列绩效工资的名义将97400元转入其名下的建设银行账户尾号为94×××8＃(以下称：小金库账户)中；2、被告何小春以虚开增值税发票进行冲账，将招远项目维修费86000元转入小金库账户中；3、被告刘力扬从翔宇公司对公账户转入850万元进行理财（其中包括桂林电子科技大学转入科研经费250000元），2018年1月31日前归还公司的资金为535万元；2018年2月5日至3月30日期间，再次归还公司的资金298万元；4、被告刘力扬理财取得的投资收益221120．18元未交回公司财务；5、被告何小春虚列工资将87000元款项转入小金库账户上；6、被告何小春将刘力扬归还公司的100万元进行理财，于2016年10月10日将该款转回刘力扬的建行账户（尾号为：39×××5＃）；7、被告何小春理财取得的投资收益17030.13元未交还给公司，但被告何小春陈述该项全部用于公司食堂开销；8、被告何小春以发放绩效工资的名义虚列绩效工资178800元，将该款项转入小金库账户上；9、被告何小春虚列工资1253781元，将其中619590元转入小金库账户上。2019年5月30日，桂林市七星区人民检察院以星检公诉提证[2019]10号文件，要求桂林市公安局七星分局对翔宇公司小金库中所涉及资金委托鉴定。为此，桂林市公安局七星分局刑警二大队进行了回复，认为翔宇公司设立小金库资金支出无正规合法票据，鉴定公司无法出具鉴定意见。2019年9月9日，被告刘力扬在公安机关督促下归还公司的资金150万元； 另查明，被告何小春在刘力扬受意下，以支付手续费101687元的方式，多次向桂林市强葳商贸有限公司、桂林兴亚强商贸有限公司虚开增值税发票，将对公账户资金1354547.05元套取存入小金库账户上。2019年9月，国家税务总局桂林市税务局稽查局以桂市税稽罚（2019）41045号税务行政处罚决定书，对翔宇公司虚开增值税行为，造成少缴2013年至2017年增值税230272.95元，城市维护建设税16119.11元，企业所得税330603.57元，构成偷税，偷税金额576995.62元，处偷税税款金额的50%罚款，罚款288497.81元。 再查明，翔宇公司的股东刘力扬、朱远、秦宏发、周平和王敬东以股东之间存在严重矛盾，无法通过公司重大决议，形成僵局，公司继续存在会使股东利益受到重大损失，故向法院提起解散公司之诉，经法院判决解散公司。现已发生法律效力。 本院认为，本案属于损害公司利益责任纠纷。根据《公司法》相关的规定，设立公司必须依法制定公司章程，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职工权利收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会，股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务使得为自己或者他人谋取属于公司商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得应当归公司所有。本案中，被告刘力扬作为公司高级管理人员授意财务人员何小春私设小金库，以发放职工福利、绩效奖金等方式套取翔宇公司对公账户的资金转到被告刘力扬、何小春个人账户作为账外资金发放，严重违反财经纪律，偷税漏税，给公司造成重大的经济损失，损害公司利益，应承担赔偿责任。关于被告刘力扬、何小春从对公账户的资金转移至账外资金（即小金库）问题：翔宇公司的股东刘力扬、朱远、秦宏发、周平和王敬东向法院提起解散公司之诉，在法院判决解散公司后，依据《公司法》第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。由于公安机关委托鉴定账户仅对被告刘力扬、何小春从对公账户的资金转移至账外资金（即小金库），但其未对账外资金进行审计，无法确认被告刘力扬、何小春将账外资金占为己有。因此，原告要求被告刘力扬、何小春返还账外资金，应当通过公司清算予以解决，故本案不予处理。关于因偷税漏税被税务机关罚款问题：被告刘力扬作为高级管理人员，指使财务人员何小春虚列成本少缴税款，被税务机关处罚款，造成公司损失288497.81元，根据《公司法》的相关规定应当承担赔偿责任，故原告要求被告刘力扬、何小春赔偿公司财产损失的诉讼请求，本院予以支持。对原告滞纳金问题，因没有事实依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第二款、第一百四十七条、第一百四十八条、第一百八十三条、第一百八十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二条、第七条之规定，判决如下： 1、被告刘力扬、何小春赔偿原告桂林翔宇橡胶机械开发制造有限公司财产损失288497.81元； 2、驳回原告桂林翔宇橡胶机械开发制造有限公司其他诉讼请求。 本案收取案件受理费46532元（原告已预付本院23266元，尚欠23266元），由原告负担40905元，被告负担5627元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费46532元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李立峰 人民陪审员  郭艳红 人民陪审员  马征芬 二〇二〇年八月十三日 书 记 员  李 捷