浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书(2020)浙0602民初5514号原告：沈球明，男，1957年5月31日出生，汉族，住绍兴市越城区。委托诉讼代理人：钱敏雷,浙江大公律师事务所律师。被告：金建龙，男，1964年12月30日出生，汉族，住绍兴市越城区,亦系下列被告长业建设集团有限公司之委托诉讼代理人。被告：长业建设集团有限公司，住所地绍兴市解放南路1566号。法定代表人：虞学泽，系该公司董事长。原告沈球明诉被告金建龙、长业建设集团有限公司（以下简称长业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理，依法由审判员盛跃适用简易程序独任审判，分别于8月5日、8月25日公开开庭进行审理。原告沈球明及其委托诉讼代理人钱敏雷，被告长业公司之委托诉讼代理人即被告金建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈球明向本院提出诉讼请求：1.判令被告金建龙赔偿原告各项损失154424.72元；2.判令被告长业公司对上述款项承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告受被告金建龙雇佣，为被告长业公司承建的越城区后墅路泗汇江安置小区第八期的工地做木工活。2019年5月21日，原告在工地干活时，因脚下木条断裂，从2米多高的高处摔落下来，被送至医院救治，住院10天后出院。经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，因胸12椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3），已构成人体损伤十级伤残，并认定原告本次损伤后所需误工期为150日，护理期限为60日，营养期限为60日。由于原告是受被告金建龙雇佣，在工地干活过程中受伤，又由于被告长业公司将工程承包给没有资质的个人，根据最高法院人身损害赔偿司法解释，该公司应当承担连带责任。被告金建龙、长业公司辩称，被告金建龙承包了被告长业公司木工班的活，是被告长业公司木工班的负责人。原告之前在被告金建龙处做后浇带工程的点工，每天270元，一共做了53工，5月15日开始原告承包，当时说好按33元／米计算，做一米算一米，原告21日受伤了，这7天的承包款是5120元。所有工资及承包款19430元被告金建龙已付清。填缝的木条是工地上提供的，原告把工地上的木条拿过来填，原告自己提供填缝的榔头、扳手，原告向被告金建龙承包没有签订合同，但是账已经按米数结了。之前原告起诉过，证人金某也出庭作证了，是原告和证人金某一起承包的工程。原告为证明自己的主张，提供如下证据：1.中国银行交易流水明细清单3份，要求证明原告受雇于被告金建龙，为被告金建龙提供木工活，被告长业公司支付工资的事实。被告确认姜瑾是项目部雇佣的发民工工资的财务，后来年底有民工工资的帐户，就通过民工工资帐户打工资了，每个月5000元是暂付的工资，2020年1月份的5000元和2719元是原告工伤补助的钱，一开始被告金建龙让原告做点工，3月份20.7工，4月份21.3工，5月份11工，原告总共做了53个点工，5月15日开始承包，5月21日受伤了，这7天的承包款是5120元（点工53工×270元/天+承包款5100元=19430），出院后给原告的医疗费发票报销。本院认为，因两被告对证据无异议，本院予以认定，可证明从2019年4月24日至2020年1月22日，被告金建龙共转给原告27149元，除了2020年1月22日分别有4430元、2719元、5000元三笔，其余每笔都是5000元。2.门诊病历、出院记录各1份，要求证明原告在工地上干活受伤后住院治疗的事实。3、医疗费发票4份，要求证明原告后续治疗产生的医疗费，前期的医疗费已由被告全部垫付。被告对证据2、3无异议，本院依法予以认定。4、司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，要求证明原告之伤已构成十级伤残及所需三期期限，并由此支付鉴定费1900元。被告对证据不予认可，被告金建龙和原告是承包关系，不是雇佣关系。本院认为，因被告对证据真实性及鉴定结论未提出异议，只是对责任承担有异议，对证据予以认定。5.村委证明1份，要求证明原告长期从事建筑行业，15年前就将口粮田承包给他人的事实；劳动合同1份，要求证明2018年1月1日—2018年12月31日，原告在绍兴市乐嘉装饰设计有限公司做木工工作的事实；证明1份，要求证明原告于2019年1月2日—2019年2月28日在嵊州顺泰彩钢有限公司承建的工程中干活，日工资为230元的事实。上述证据均可以证明原告平时以非农收入为主要生活来源。被告认为村委证明可以证实原告系农民户口，庭审中原告表示在上海江苏干活，现在提供的证据系在绍兴干活，故这些证据不可信，从2018年开始所有的建筑工地，都有门禁考勤记录，有电子考勤，在建管网上都可以查到，原告有没有在这些公司干活都可以查到，如果查不到就是不可信的。本院认为，该组证据能相互印证，且结合原告从2019年3月至5月发生本案事故，其亦在被告处从事木工工作，对该组证据予以认定。被告为证明自己的主张，提供如下证据：6.考勤表1份，要求证明原告从2019年5月15日开始承包。原告表示考勤表没有其签名，考勤表记录5月包七天，原告不予认可，因为原告从来都没有承包，只是干活拿工资，但可以证明原告确实给被告金建龙干活，由其对原告进行考勤。本院认为，该考勤表系被告金建龙方制作，没有原告签名或其他证据印证，对该证据不予认定。7.记录本1本，要求证明原告实际做工情况及发放补助费、医疗费情况。原告认为2020年1月22日打的7719元是其拿过去报销的医疗费。本院认为，该记录本亦系被告金建龙自行记录，没有原告签名或其他证据印证，对该证据不予认定。8.工伤赔偿协议、被告长业公司泗汇江安置小区八期项目部通知各1份，要求证明60周岁—65周岁的工作人员公司不承担工伤保险，65周岁以上一律不能在工地干活；被告木工班中出现类似的人员受伤，签订工伤赔偿协议。原告认为赔偿协议与本案无关联，对通知不知情，原告受被告金建龙雇佣，公司的相关文件不能约束原告。本院认为，工伤赔偿系他人与被告金建龙就其他受伤事故达成的调解协议，与原告无关，项目部的通知并未有证据证明已告知原告，故对该组证据不予认定。9.医疗费发票21份，要求证明原告受伤产生的医疗费已报销的事实。原告没有异议。本院认为，因原告对证据无异议，予以认定，根据原、被告庭审陈述，该组医疗费共计8658.36元，被告金建龙已支付（包括前期垫付及后期支付）8460元。10.建筑工程劳务清包协议1份，要求证明被告金建龙向被告长业公司项目部包了木工工程的事实。原告表示真实性、合法性由法院审核，可以证明被告金建龙是原告发生事故的木工组承包人。本院认为，因该证据系原件，且加盖了项目部印章，对证据予以认定。11.申请调取（2020）浙0602民初2842号案件中证人金某出庭所作的证言1份，要求证明5月份后面几天原告是承包而非做点工。原告对证人资格存疑，因为他是给被告金建龙干活的，对其证人证言保留意见，只能证明他自己是承包，原告始终没有同意承包，一直是给被告金建龙干活，是雇佣关系。本院认为，该证言中证人陈述原告是提出不同意从做点工改为承包，工作时小工具是证人及原告自己带的，但主要的工具锯板机是工地提供的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金建龙承包了被告长业公司泗汇江小区项目部模板工程，包工包料。2019年3月，被告金建龙雇佣原告在该项目部做木工。2019年5月21日，原告在工作过程中摔伤。原告因此产生以下损失：医疗费9035.48元、住院伙食补助费300元、营养费1800元、误工费22500元、护理费10920元、残疾赔偿金108327.6元、鉴定费1900元、精神损失费2100元。原、被告一致确认双方已结清原告的工资即19430元（被告认为包括承包款），因原告受伤，被告金建龙已支付8460元。本院认为,原告与被告金建龙对于2019年5月15日前双方存在雇佣关系没有异议。双方争议的是2019年5月15日开始是否形成承包关系。本院认为，双方关系的变更应有双方的一致合意。原告在被告金建龙下面工作人员提出转变为承包关系时，其已明确表示不同意，双方亦未签订承包合同，且所谓的承包与雇佣工作内容一样，工作方式一样，只是计算费用从雇佣按每天固定劳务费变为承包按工作量，故原告受伤时，其与被告金建龙仍为雇佣关系。被告金建龙应对原告受伤承担赔偿责任。原告认为根据最高法院关于人身损害赔偿的司法解释，被告长业公司将工程分包给无资质的被告金建龙，其应对被告金建龙的赔偿承担连带责任。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。该条款适用的前提应为事故被有关部门认定为安全生产事故。但现未有证据证明原告受伤一事，已被有关部门认定为安全生产事故，故原告的主张不能成立。考虑原告庭审中自认自己的工作比较危险，其更应尽到足够的安全注意义务，故由被告金建龙赔偿原告损失的65%（精神损害抚慰金全额赔偿）。原告的各项损失，本院依法予以核定。住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费有相应的证据证明，且尚属合理，予以认定；医疗费根据票据认定；误工费考虑到事故发生时原告已超过退休年龄，酌定每天150元；考虑到原告已提供证据证明其在本案受伤前常年以木工为业，故残疾赔偿金可按城镇居民标准计算；交通费因原告未提供票据，不予认定；精神损害抚慰金根据原告自身过错，酌定2100元。被告抗辩与原告系承包关系，无需赔偿，缺乏证据，本院不予采纳。被告金建龙已支付的费用一并处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告金建龙尚需赔偿给原告沈球明损失94249元，于本判决生效之日起一个月内付清；二、驳回原告沈球明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1694元，由原告沈球明负担616元，被告金建龙负担1078元，于本判决生效之日起七日内结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员 盛 跃二〇二〇年八月二十八日书记员 王银芳附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。?*MERGEFORMAT?10?