湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1786号上诉人（原审被告）：谈怀满，男，1972年9月21日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。被上诉人（原审原告）：郑晓，男，1973年6月9日出生，汉族，住湖北省英山县。上诉人谈怀满因与被上诉人郑晓提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初7395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人谈怀满上诉请求：（1）撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初7395号民事判决，发回重审或依法改判；（2）本案一、二审诉讼费由郑晓承担。事实与理由：1.一审法院存在漏列被告，程序违法。实际上郑晓是包工头叶辉手下的工人，叶辉应该列为被告，因此一审法院认定郑晓与谈怀满之间为劳务关系并依此裁判欠妥。2.一审法院依据湖北省英山县杨柳湾镇东夹铺村出具的郑晓土地被征用的证明认定其为失地农民，事实不清、证据不足。本案中仅仅依据当地村委会出具的郑晓土地被征收的证明来确定其为失地农民，实际上村委会非政府部门，不能作为征收主体，不具有征收土地的权利，证据来源不合法。其次，郑晓出具的证明文件不具有行政约束力，也不能证明其土地被实际征收的目的。3.赔偿数额过高，责任划分比例不合理。郑晓的误工费按照建筑业标准计算欠妥，郑晓为农村户口，其农村土地未被征收，残疾赔偿金应按照农村标准计算而不是城镇标准计算。郑晓作为有独立意志的成年人，具有工作经验，但在施工过程中未尽到注意义务，应当对造成的损失承担赔偿责任。被上诉人郑晓辩称，1.谈怀满自己有公司，不是项目的班组成员，而是项目的老板。2.一审认定责任比例是适当的，公司并未每日一结，工程结束后是谈怀满结算工资。3.郑晓是失地农民，郑晓家住在大山里，为了小孩上学，郑晓在外面打工维持生计。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人郑晓向一审法院起诉请求：1.判令谈怀满赔偿郑晓因劳务造成损害的各项损失141925.80元（不含谈怀满垫付的费用）；2.本案诉讼费由谈怀满承担。一审法院认定事实：郑晓于2018年10月起在谈怀满承包的位于武汉市江夏区纸坊街齐心村谢家湾社区棚户区改造项目（东区）从事木工模板工作，2019年3月24日下午，郑晓在工作中不慎从钢架子上摔下受伤。郑晓受伤后在武汉市江夏区中医医院住院治疗3天，诊断伤情为左跟骨粉碎性骨折、左侧骰骨及其副骨骨折等，后采取保守治疗，郑晓支付医疗费2030.26元，谈怀满支付医疗费5000元（谈怀满未提供票据，郑晓认可）。2019年7月29日，湖北天佑法医司法鉴定所出具湖北天佑法（2019）临鉴字第L442号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人郑晓的损伤评定为十级伤残，后续医疗费为2000元左右（或以医院实际支出为准），误工时间为180日，护理时间为60日，营养时间为90日（均从受伤之日起计算）。郑晓支付了鉴定费2400元。谈怀满申请重新鉴定后，经一审法院委托，武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2019年10月14日出具鄂武大中南医院鉴（2019）临鉴字第590号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人郑晓的伤残程度评定为十级，建议给予后期治疗费2000元或据实赔付，自受伤之日起，评定误工期180日，护理期60日，营养期90日。另查明，郑晓系农业户籍。一审诉讼中，郑晓提交了英山县杨柳湾镇东夹铺村委会出具的证明，拟证明其土地被征用，属失地农民。一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”和《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案中郑晓作为提供劳务的一方，自身未注意安全，造成自己从钢架上摔下，存在一定的过错，一审法院酌定由谈怀满承担80%的赔偿责任，郑晓自己承担20%的损失。郑晓要求谈怀满赔偿损失的诉讼请求，有理、合法，一审法院予以支持，但赔偿金额需依法计算。对于谈怀满垫付的费用，为减少当事人诉累，一审法院予以一并处理。关于具体赔偿数额，1.医疗费，按照双方确认的金额计算，（其中郑晓支付2030.26元，谈怀满支付5000元）；2.后期治疗费，按照法医鉴定意见确定的数额计算；3.住院伙食补助费，按住院的实际天数及每天50元的标准计算；4.营养费，按照法医鉴定意见确认的天数及每天50元的标准计算；5.护理费，郑晓主张的标准不超过法律规定，一审法院予以照准；6.误工费，郑晓属农民工，从事建筑行业，没有固定收入，误工费按照建筑行业的标准计算至定残前一天；7.残疾赔偿金，郑晓提交的证据能够证明其为失地农民，在外务工，主要收入来源于城镇，故其主张按照城镇居民标准予以计算的请求，符合法律规定，一审法院予以支持；8.精神损害抚慰金，根据郑晓的伤残程度，一审法院酌定2000元；9.交通费，根据郑晓治疗伤情和鉴定的实际情况，一审法院酌定400元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、由谈怀满于判决生效之日起十五日内赔偿郑晓各项损失87399.4元，已付5000元，还应赔付82399.40元；二、驳回郑晓其他诉讼请求。一审案件受理费1210元，减半收取605元，鉴定费2400元，合计3005元，由郑晓负担601元，谈怀满负担2404元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。谈怀满提交了湖北省征地信息公开平台征地信息查询一份，用以证明郑晓所在户籍地没有土地被征收，郑晓不是失地农民。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郑晓对征地信息查询的真实性无异议，但认为该土地现被武汉市城投公司租用，谈怀满的举证不能达到其证明目的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：湖北省征地信息公开平台仅提供征地信息查询服务，不能直接证明郑晓是否为失地农民，而且征地信息查询是否具有即时性、准确性，谈怀满并未进一步提供证据加以证明，故谈怀满的举证不能达到其证明目的，本院不予采信。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，关于本案是否遗漏诉讼当事人的问题。本案中，郑晓在谈怀满承包的工程中从事木工模板工作，工资表由谈怀满签字、结算，郑晓受伤后谈怀满垫付了5000元费用。基于此，谈怀满上诉主张叶辉是郑晓的雇主，但没有提交相反证据予以证明，故谈怀满申请追加叶辉为本案被告，缺乏事实依据，本院不予支持。关于残疾赔偿金及误工费的赔偿标准问题。郑晓提交了杨柳湾镇东夹铺村村民委员会出具其土地被征用的证明材料，结合其长期在外地工程项目从事模板工作，能够认定郑晓长期在城镇生活并务工的事实，故一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金，并参照建筑行业标准计算误工费并无不当，本院予以维持。关于责任比例划分是否合理的问题。谈怀满作为工地的管理者，应当提供安全作业条件以保证工人施工安全，谈怀满未尽安全管理义务，导致郑晓从钢架上摔下受伤，谈怀满对此负有重大过错，一审法院据此认定谈怀满承担80%的责任，与其过错程度相适应，本院予以维持。综上所述，上诉人谈怀满的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费968元，由上诉人谈怀满负担。本判决为终审判决。审判长  魏兰审判员  叶钧审判员  李行二〇二〇年八月二十五日书记员  蔡丹