山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9461号 上诉人（原审被告）：北京方锦基业房地产开发有限公司，住所地北京市密云区古北口镇古御路外街11号镇政府办公楼212室-1510(古北口镇集中办公区)。 法定代表人：敬子辉，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：王德，北京方锦基业房地产开发有限公司员工。 被上诉人（原审原告）：青岛融资担保中心有限公司，住所地青岛市崂山区海口路66号华通集团2楼。 法定代表人：蒋军生，董事长。 委托诉讼代理人：张弘，青岛融资担保中心有限公司员工。 被上诉人（原审被告）：青岛智立方国际科技文化有限公司，住所地青岛市市北区宁夏路80号。 法定代表人：王元光，职务：董事长。 委托诉讼代理人：高晓洁，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄鹏举，山东德衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛钟表总公司（原青岛手表厂），住所地青岛市市北区宁夏路80号。 法定代表人：王元光，职务：总经理。 委托诉讼代理人：王莉，青岛钟表总公司员工。 被上诉人（原审被告）：青岛和力文化有限公司，住所地青岛市市北区宁夏路80号C栋301。 法定代表人：姜文玲，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：赵秀琴，山东德祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙永林，山东德祥律师事务所律师。 上诉人北京方锦基业房地产开发有限公司（以下简称方锦基业公司）与被上诉人青岛融资担保中心有限公司（以下简称融资担保公司）、青岛智立方国际科技文化有限公司（以下简称智立方公司）、青岛钟表总公司（以下简称钟表总公司）、青岛和力文化有限公司（以下简称和力文化公司）民间借贷纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2019)鲁0212民初3347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后,依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人方锦基业公司上诉请求：1、请求二审法院撤销(2019)鲁0212民初3347号民事判决书；2、请求二审法院改判上诉人给付义务本金6930000元；3、请求二审法院改判上诉人仅应在保证责任限额6930000元内承担保证责任；4、判令诉讼费由三被上诉人承担。事实与理由：1、根据山东省青岛市崂山区人民法院作出的(2019)鲁0212民初3347号民事判决书中，法院判决，(2017)年周借字第17号《借款合同》中借款本金19800000元。2、融资担保公司与智立方公司签订的《借款合同》，根据《借款合同》第五条第1项约定，该合同的担保方式为各股东按出资比例做连带责任保证，根据该约定，上诉人作为智立方公司的公司股东持有智立方公司35%的股权(法院判决书中已查明)，按出资比例计算得出上诉人的担保金额为人民币6930000元(198××××0*35%)。3、上诉人认为，在《保证书》第2项中明确约定，上诉人保证的范围包括但不限于《借款合同》项下之本金、应付手续费、逾期手续费，违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其它相关费用和经济损失。也就是说，上诉人的保证责任中已包含融资担保公司诉讼请求所提之手续费项目，故本案中涉及《借款合同》而发生的所有金额，上诉人仅应在保证责任限额内承担责任，融资担保公司所提本金及相应手续费的理由与约定不符，不能成立。4、担保法规定担保合同是主合同从合同，担保合同是以主合同的存在为前提，本案中，担保书应从属于主合同（借款合同），在借款合同第5条担保方式中，明确提出智立方公司股东、钟表总公司、和力文化公司、上诉人按出资比例做连带责任保证，一审法院已查明三家出资比例是46%，19%、35%，由此计算担保限额分别是920万元、380万元、700万元，担保书中三家计算限额分别是920万元、300万元、780万元，由此可以看出，属于计算错误。根据借款合同约定，上诉人作为智立方公司的股东，持有智立方公司35%股权，按出资比例计算得出上诉人担保金额是693万元。5、在《保证书》中第一段上诉人已经明确了、确定了担保金额为承担780万元保证责任（此处计算错误应为上诉人出资比例的35%），第2项中明确约定，上诉人保证的范围包括但不限于《借款合同》项下之本金、应付手续费、逾期手续费，违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其他相关费用和经济损失。也就是说，上诉人的保证责任中已包括融资担保中心素请求所提之手续费等费用，故本案中涉及《借款合同》而发生的所有金额，上诉人仅应在保证责任限额内承担责任，融资担保所提本金及相应手续费的理由与约定不符，不能成立。 被上诉人融资担保公司辩称：1、上诉人提起上诉的目标法院错误，上诉状显示是向山东省高级人民法院上诉，应视为没有上诉。2、上诉人未按期缴纳上诉费，应按撤回上诉处理。3、上诉人的上诉理由不成立。其中上诉人担保对应的本金数额有保证书为证，一审法院认定正确。另外，上诉人对担保限额的理解有误，一审法院认定正确。希望予以维持。4、一审判决书中第9页第12行有笔误，希望二审法院予以更正。 被上诉人智立方公司辩称：同意融资担保中心的第1、2、3项答辩意见。我们认为本金和利息计算过高。在支付完利息后，有结余的部分应该冲抵本金，因智立方公司银行帐户被查封，无法缴纳上诉费，所以未提起上诉。 被上诉人和力文化公司辩称：1、和力文化公司认可上诉人关于保证限额的上诉请求。一审法院判决三保证人除承担担保限额之外，还判决承担手续费，与担保书的承诺相违背。2、融资担保中心公司只出借本金1980万元，而三担保人担保的金额是2000万元，一审法院仍以2000万元判定三担保人承担2000万元的担保责任，与事实不符。请求二审法院予以调整和力公司应承担297万元最高额保证。 被上诉人钟表总公司辩称：同意和力文化公司答辩意见第1项。对一审认定的事实有异议，钟表总公司担保是有瑕疵的，钟表总公司是集体所有制企业，按照公司章程规定，对外担保是需要职工代表大会通过的，但公司未通过职代会通过就盖章，该行为应属无效。智立方公司目前正常经营，只是因为上诉人将其帐户查封冻结，导致目前经营困难，我们认为债务应首先由智立方公司承担还款责任，我们在其未能偿还部分承担责任。 融资担保公司向一审法院提出诉讼请求：l、判令智立方公司偿还借款本金￥20,000,000元（大写：人民币贰仟万元整）；2、判决智立方公司偿还自2017年9月21日起至实际清偿之日的手续费，费率按照年利率24%计算。3、判令钟表总公司对上述第1项、第2项诉讼请求在本金￥9,200,000元及相应手续费的范围内承担连带清偿责任；4、判令方锦基业公司对上述第1项、第2项诉讼请求在本金￥7,800,000元及相应手续费的范围内承担连带清偿责任；5、判令和力文化公司对上述第1项、第2项诉讼请求在本金￥3,000,000元及相应手续费的范围内承担连带清偿责任；6、判令共同承担诉讼费等融资担保公司实现债权的各项费用。 一审法院认定事实：2017年3月18日，融资担保公司与智立方公司签订合同号为2017年周借字第17号的《借款合同》。合同约定：融资担保公司借给智立方公司款项，本金人民币20000000元，期限自2017年3月23日至2017年4月27日，手续费10%/年。担保方式为智立方公司的股东，即钟表总公司、方锦基业公司、和力文化公司按出资比例作连带责任保证。融资担保公司有权对到期未偿还的本金按每日0.15%加收手续费。 2017年3月18日,钟表总公司、方锦基业公司、和力文化公司分别向融资担保公司出具最高额担保保证书，为智立方的债务向融资担保公司分别在最高额9200000元、7800000元、3000000元范围内承担连带责任保证。保证范围包括但不限于本金、应付手续费、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用、其他相关费用和经济损失。 融资担保公司在2017年3月23日通过电子银行转账方式将主合同约定的本金20000000元转入智立方公司青岛银行南京路第二支行80×××05账户。 智立方公司2017年3月23日向融资担保公司转账200000元（备注为周转金借款），2017年5月9日向融资担保公司转账400000元（备注为年保费），2017年11月28日向融资担保公司转账300000元（备注为借款展期佣金），2018年2月9日向融资担保公司转账200000元（备注为借款展期佣金），2018年7月30日向融资担保公司转账200000元（备注为利息）。 智立方公司向融资担保公司出具两份借款情况确认书，上述确认书记载：向融资担保公司支付2017年4月28日至2017年7月8日之间的逾期手续费400000元，手续费率为10%/年；2017年7月9日至2017年8月31日之间的逾期手续费300000元，手续费率为10%/年。 智立方公司向融资担保公司出具声明一份，该声明记载：于2017年5月9日汇入融资担保公司账户的400000元。同意将该笔款项抵顶本案借款合同展期手续费。 另查明，钟表总公司、方锦基业公司、和力文化公司在智立方公司的出资比例分别为46%、35%、19%。 一审法院认为，债务应当清偿。本案中，根据融资担保公司提交的借款合同等证据，且智立方公司亦认可双方借贷关系，因此，足以认定融资担保公司与智立方公司之间存在的借贷关系，智立方公司作为借款人应向融资担保公司履行还款义务，因其至今未完全向融资担保公司还款，现融资担保公司要求其偿还所欠款项，其理由正当，证据充分，于法有据，一审法院应予支持。 关于应还款的具体数额。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”。融资担保公司与智立方公司签订的借款合同载明借款金额为2000000元，根据原、提供银行交易记录显示，融资担保公司转款20000000元当日智立方公司即向融资担保公司账户转账200000元，应视为当日向融资担保公司还款200000元，因此，截止到2017年3月23日，应向融资担保公司还款本金数额为19800000元。 关于手续费，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”具体到本案，2017年3月23日，融资担保公司与签订借款合同后，双方约定借款期限展期至2017年8月31日，庭审中双方对此期间的借款手续费按10%/年计算无异议。一审法院予以认可，对于逾期手续费，《借款合同》中约定逾期手续费为0.15%/日，约定过高，对于逾期手续费按照年利率24%计算至实际清偿之日，一审法院予以支持。经计算，2017年3月23日至2017年8月31日，需支付融资担保公司手续费882191.77元（198××××0*10%/365*161天）。1、2017年8月31日实际向融资担保公司偿还400000元，截止到2017年8月31日，尚欠融资担保公司借期内手续费482191.77元。2、于2017年11月28日向融资担保公司还款300000元，截止至2017年11月28日，按照年利率24%计算，逾期还款手续费为1148400元，应支付融资担保公司借期内手续费82191.77元（482191.77元-400000元），截止至2017年11月28日，尚欠融资担保公司手续费1230591.77元（82191.77元+1148400元）。3、2018年2月9日，还款200000元，截止到2018年2月9日，应支付融资担保公司手续费2154591.77元，截止到2018年2月9日，尚欠融资担保公司手续费1954591.77元。4、2018年7月30日，还款200000元，截止到2018年7月30日，应支付融资担保公司手续费4198591.77元，截止到2018年7月30日，尚欠融资担保公司手续费3998591.77元。自2018年7月31日至实际给付之日止的手续费，仍应以年利率24%计算给付融资担保公司。 对融资担保公司要求方锦基业公司、钟表总公司、和力文化公司承担连带清偿责任的主张，方锦基业公司、钟表总公司、和力文化公司分别和融资担保公司签订最高额《保证书》承诺对本金、应付手续费、逾期手续费、违约金等承担连带清偿责任，方锦基业公司最高额担保本金金额为7800000元及相应手续费范围内承担连带清偿责任，钟表总公司最高担保本金金额为9200000元及相应手续费范围内承担连带清偿责任，和力文化公司在最高担保本金金额为3000000元相应手续费范围内承担连带清偿责任，方锦基业公司、钟表总公司、和力文化公司承担保证责任后有权向智立方公司追偿。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决如下：一、青岛智立方国际科技文化有限公司于本判决生效后十日内共同偿还青岛融资担保中心有限公司借款本金19800000元。二、青岛智立方国际科技文化有限公司于本判决生效后十日内支付青岛融资担保中心有限公司截止至2019年4月15日逾期手续费7364591.77元，自2019年4月16日起计算至实际清偿之日，以19800000元本金为基数，按年利率24%的逾期手续费仍应给付融资担保公司。三、青岛钟表总公司对上述第一、二项给付义务在本金9200000元及相应手续费范围内承担连带清偿责任，在承担保证责任后，其有权向青岛智立方国际科技文化有限公司追偿。四、北京方锦基业房地产开发有限公司对上述第一、二项给付义务在本金7800000元及相应手续费范围内承担连带清偿责任，在承担保证责任后，其有权向青岛智立方国际科技文化有限公司追偿。五、青岛和力文化有限公司对上述第一、二项给付义务在本金3000000元及相应手续费范围内承担连带清偿责任，在承担保证责任后，其有权向青岛智立方国际科技文化有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费179933元，由融资担保公司承担3009元，由被告承担176924元（其中青岛钟表总公司对诉讼费中的81385元承担付款责任，和力文化有限公司对诉讼费中的61923元承担付款责任，北京方锦基业房地产开发有限公司对诉讼费中的33616元承担付款责任）。 二审中，融资担保公司提交：证据一、上诉状，证明上诉人的上诉法院错误；证据二、申请书、签收回执、快递查询打印件，证明上诉人未按期缴纳上诉费，上诉人的上诉应按撤诉处理。根据上诉费缴纳办法，上诉费应在提交上诉状时预交，未预交的，人民法院应当通知其在7日内预交，上诉人缴费期限已经严重超期。上诉人质证称：对证据一真实性无异议。上诉状的上诉法院属于笔误。对证据二真实性由法院核实。上诉人在收到判决书15日内提交的上诉状，网上审核通过后，立案法官通知上诉人网上立案并缴纳上诉费，有延迟是正常的。智立方公司质证称：证据一、二与我方无关，以法院认定为准。和力文化公司质证称：证据一、二与我方无关，以法院认定为准。钟表总公司公司质证称：证据一、二与我方无关，以法院认定为准。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为，方锦基业公司担保的数额以及担保的范围。本案中《保证书》中约定的担保数额高于《借款合同》所约定的担保数额，对此，本院认为《保证书》经方锦基业公司盖章后生效，方锦基业公司作为保证人，已向债权人做出了在更高数额内承担担保责任的意思表示，故其应当按照《保证书》中约定的数额向债权人承担担保责任。 《保证书》中明确约定方锦基业公司承担780万元的保证责任，保证的范围包括本金、手续费等，本院认为本金及手续费均应包含于780万元的范围之内，方锦基业公司应在780万元的范围内对本案债务承担连带清偿责任，一审法院对此认定错误，本院予以纠正。 综上，原审判决事实认定错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持青岛市崂山区人民法院（2019)鲁0212民初3347号民事判决第一、二、三、五项； 二、变更青岛市崂山区人民法院（2019)鲁0212民初3347号民事判决第四项为：北京方锦基业房地产开发有限公司对原审判决第一、二项给付义务在7800000元内承担连带清偿责任，在承担保证责任后，其有权向青岛智立方国际科技文化有限公司追偿； 三、驳回青岛融资担保中心有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费179933元，由青岛融资担保中心有限公司承担3509元，由青岛智立方国际科技文化有限公司承担176424元（其中青岛钟表总公司对诉讼费中的81385元承担连带付款责任，青岛和力文化有限公司对诉讼费中的61923元承担连带付款责任，北京方锦基业房地产开发有限公司对诉讼费中的33116元承担连带付款责任）。二审案件受理费12500元，由青岛融资担保中心有限公司承担500元，由北京方锦基业房地产开发有限公司承担12000元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 涛 审判员 汪青松 审判员 张馨月 二〇二〇年八月二十八日 法官助理 钟霄 书记员王越