河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终2631号上诉人（原审被告）：余庆和，男，汉族，1970年11月7日生，户籍地安徽省马鞍山市含山县，现住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：余庆海，男，汉族，1968年4月21日生，住安徽省巢湖市含山县。系上诉人亲属。被上诉人（原审原告）：冯忠运，男，汉族，1971年11月15日生，住河南省潢川县。上诉人余庆和因与被上诉人冯忠运民间借贷纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初1891号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人余庆和的委托诉讼代理人余庆海，被上诉人冯忠运到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余庆和上诉请求：1.依法撤销（2020）豫1526民初1891号民事判决，将本案发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决程序违法，认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人答辩期限过短，存在程序违法。《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条规定：“人民法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于十五日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日。”而本案中，原审法院于2020年6月4日向上诉人余庆和邮寄举证通知书，并定于2020年6月19日开庭。6月11日北京发现新冠肺炎，所有出京人员必须有核酸检测阴性方可出京，等收到举证通知书时已不足举证期限法律规定的最短时间。原审法院未给上诉人合法合理的答辩期，存在程序违法。二、就借款本金及利息上诉人已经偿还，原审法院审查不明。上诉人与被上诉人冯忠运之间的借款本金为87800元。上诉人在2019年4月27日转款3000元，同年5月1日转款3000元，同年6月1日转款4000元，同年9月1日转款1000元，2020年1月23日转款3000元，同年6月16日转款10000元，同年6月17日转款20000元（合计44000元），借款本金已陆续归还，所欠本金并非被上诉人诉请中所述。故原审法院在未审查清楚案件基本事实的情况下，未能依据事实作出公正裁判。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。冯忠运辩称，一、被告2019年4月27日转给原告3000元是提前预付500百件酒的运费，合计6000元提前付3000元，被告2019年5月1日3000元直接转给拉货的司机了我没有收到，与87800欠款无关。有被告签字代付6000元运费，事实就应该被告付拉酒的运费，500件酒都是被告自己用的，送礼和抵债，到2020年8月4日500件酒款被告就付6000元运费，酒都卸到被告办公室，地址北京市××号明天生活馆A座320室，原告有被告放酒的视频，被告让他的员工陈其安签的字。二、被告2019年6月1号转给原告4000元，2019年9月1日转给原告1000元，2020年1月23日转给原告3000元，是被告让原告给他发十件酒送礼，金百红酱香10年800元一件，合计8000元，百世快运发到安徽省芜湖市无为碧桂园柏丽湾35号楼1401室，魏望春电话153××××6331收。三、被告2020年6月16日转10000元，2020年6月17日转20000元，是付原告2019年4月之前的利息，开始是口头上约定月息3分月付，后来原告找到被告在2018年12月22日书面约定到2019年4月1日之前被告不还钱，2019年4月1日以后每天3％的违约。四、一审适用法律正确。被告在2020年6月8日就收到原审法院传票，北京市2020年6月11日丰台区新发地出现新冠肺炎跟被告住址北京市××号明天生活馆A座320室相隔有50公里，2020年6月11日到18日被告有足够的时间做核酸检测。综上，一审认定事实清楚、适用法律正确，实体判决正确，应予维持。冯忠运向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还借款本金87800元及利息、违约金（利息、违约金以87800元为本金，按月息二分计，从2019年04月01日起计算至支付完毕之日止）；2.由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告冯忠运于2017年4月为被告余庆和垫付10箱酒款15600元，后又垫付100箱的外包装款3000元，以及灌装20箱酒款31200元，共计垫付了49800元。2017年10月19日，被告余庆和找原告借款50000元，该借款原告冯忠运以中国工商银行转账方式转款给被告余庆和50000元，被告余庆和收到该款后于2017年10月20日微信告知原告收到该款。后经原告冯忠运催要，被告余庆和还款12000元，下余87800元未还。2018年12月22日，被告余庆和出具承诺书“本人欠冯忠运借款87800元，大写捌万柒仟捌佰元承诺于2019年4月1日前付清。否则，按欠款总额日3%承担违约金，债权人并有权在债权人住所地法院起诉。承诺人签字：余庆和，身份证号码：。2018年12月22日”。一审法院认为，债务应当清偿。本案中，被告余庆和欠原告冯忠运酒款及包装款垫付款49800元未还，又找原告冯忠运借款50000元，除还款12000元外，下余87800元未还，由被告余庆和向原告冯忠运出具承诺书对该87800元以借款名义承诺于2019年4月1日前付清，但被告至今未还清借款，被告余庆和应对该债务及时清偿。原告冯忠运向该院提交承诺书、情况说明、双方当事人微信聊天记录及转账明细清单等作为证据支持其诉讼请求，该证据可以证明借（欠）款事实成立，故对原告冯忠运相关诉讼请求予以支持，但原告出具的承诺书载明其违约金计算为欠款总款日3%，该计算方法和标准明显超出有关规定，即《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，对超出的部分该院不予支持。原告冯忠运以87800元为本金一并主张被告支付逾期利息和违约金，按月息二分计。该逾期利息及违约金总计不得超过年利率24%。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决：一、限被告余庆和于本判决书生效后五日内一次性归还原告冯忠运借款87800元，并以该87800元为本金按年利率24%计算逾期利息（违约金）自2019年4月1日起付至款清时止。二、驳回原告冯忠运的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费998元，由被告余庆和负担。二审期间，上诉人余庆和提交2019年4月至2020年6月期间，其向被上诉人冯忠运转款七笔（合计44000元）的转款凭证。被上诉人冯忠运提交2019年4月至2020年6月期间，其与上诉人余庆和的部分微信聊天记录，以及送货单和快递单（复印件）。被上诉人冯忠运认可2020年6月16日、17日合计转款3万元系上诉人余庆和的还款。本院认为，双方当事人对借条的真实性均无异议，本院予以确认。结合双方当事人的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点为：一、本案程序是否违法；二、上诉人余庆和2019年4月至2020年6月期间的转款是否为偿还借款。针对焦点一，一审法院于2020年6月4日向上诉人余庆和邮寄起诉状副本、开庭传票等应诉材料，上诉人余庆和于6月6日签收。一审开庭时间为6月19日，按简易程序预留的答辩和举证期间符合法律规定。针对焦点二，上诉人余庆和二审提交其向被上诉人冯忠运七笔转款凭证，诉称已偿还44000元。但被上诉人对其中五笔转款不予认可，主张系上诉人支付的货款及运费。结合被上诉人提交的微信聊天记录、发货单和快递单，可认定双方在借条出具后确有其他经济往来。因此，上诉人余庆和提交的五笔转款凭证不足以证明其还款事实，上诉人需承担举证不能的不利后果。被上诉人对上诉人2020年6月16日、17日的两笔转款（合计3万元）予以认可，但主张系偿还2019年4月之前的利息。对此，案涉借条仅约定上诉人在2019年4月1日前不能付清时需承担每日3%的违约金，并无利息约定，被上诉人对此亦未举证证明。故该两笔转款应视为对案涉借款的偿还，但应扣除逾期利息（违约金），一审法院认定逾期利息及违约金总计不得超过年利率24%，符合法律规定，即上诉人转款3万元，偿还逾期利息（违约金）25575元（87800元×0.24/365天×443天），剩余本金83375元（87800元－4425元）。综上所述，上诉人余庆和的上诉请求部分成立。因二审期间出现新的事实，本院对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初1891号民事判决第二项，即“驳回原告冯忠运的其他诉讼请求。”；二、变更河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初1891号民事判决第一项为：“被告余庆和于本判决书生效后五日内一次性归还原告冯忠运借款83375元，并以该83375元为本金，按年利率24%计算逾期利息（违约金），自2020年6月18日起付至本息还清之日止；”。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变。二审案件受理费1996元，由上诉人余庆和负担。本判决为终审判决。审判长  买戈良审判员  付 巍审判员  周振力二〇二〇年八月二十七日书记员  艾津冉