吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉04民终377号上诉人（原审原告、原审被告）：武云峰，男，汉族，1972年11月10日出生，住所吉林省辽源市。被上诉人（原审被告、原审原告）：辽源市今天楼道亮化节能有限公司。法定代表人：金仲，董事长。委托诉讼代理人：齐明浩，该公司工作人员。上诉人武云峰因与被上诉人辽源市今天楼道亮化节能有限公司（以下简称今天公司）劳动争议一案，不服吉林省辽源市龙山区人民法院（2020）吉0402民初251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。武云峰、今天公司的委托诉讼代理人齐明浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武云峰上诉请求：一、今天公司为武云峰缴纳工作期间的各种保险；二、今天公司支付失业金14,400.00元。三、今天公司支付节假日、休息日加班费36,056.63元，要求双倍支付。庭审中增加上诉请求：一、要求今天公司双倍支付2017年6月至2019年6月的工资约6万元；二、要求今天公司兑现分红股份2万元。事实和理由：一、原审以武云峰要求补缴各种保险以及失业金的请求不属于人民法院受案范围为由不予审理，是错误的。武云峰在今天公司工作2年7个月，存在事实劳动关系。虽未签订书面劳动合同，但过错方为今天公司。按《劳动法》相关规定，今天公司应为武云峰缴纳各种保险。今天公司仅支付每月186.00元的保险补助，导致武云峰利益受损；二、关于休息日、节假日加班费，武云峰能提供充足的证据证明。从2017年6月开始，武云峰就从事维修工作，应支持24个月的节假日和休息日加班费。一审法院以超过诉讼时效为由仅支持5个月的加班费，是错误的；三、应支付200％的加班费，而一审法院仅支持1倍，是错误的。今天公司辩称，今天公司不同意武云峰的诉讼请求。武云峰在工作期间明知权利被侵害而没有提出，让人感到费解。保险虽然没有书面协议，但有口头协议，保险可以做到工资表里。武云峰停职的原因是侮辱领导、辱骂员工，有停职决定书。武云峰向一审法院起诉请求：一、武云峰应得加班工资36,056.63元（1,163.11元/月×31月）；二、判令今天公司支付失业金14,400.00元；三、判令今天公司为武云峰补缴各种保险。今天公司向一审法院起诉请求：一、驳回武云峰支付经济补偿金10,200.00元、加班费4,353.30元及停工期间工资10,036.00元的诉请；二、案件受理费及其他诉讼费用由武云峰承担。一审法院认定事实：武云峰于2016年12月1日到今天公司工作，双方未签订劳动合同。今天公司未为武云峰缴纳社会保险，但从2017年12月开始每月以工资形式向武云峰支付保险补助186.00元。工作时间每天早7：30时至晚5：00时，完成任务后时间弹性。每月2天休息，武云峰如不休息，今天公司以每天39.00元的标准支付加班费。2019年6月9日，今天公司对武云峰作出停职反醒决定，但未作出除名决定。武云峰停职至今，今天公司未支付停工期间工资。武云峰于2020年1月8日向辽源市龙山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出辽龙劳人仲裁字（2020）2号裁决书。双方均不服，故诉至法院。今天公司每月计薪天数28天。武云峰2019年1月工作31天，其中元旦加班1天，1月实发工资3,887.00元（含加班费78.00元、保险补助186.00元）。2019年2月工作28天，其中春节法定假日3天加班，2月实发工资3,402.00元（含加班费390.00元、保险补助186.00元）。2019年3月工作29天，3月实发工资3,019.00元（含保险补助186.00元）。2019年4月工作30天，其中清明法定假日1天加班，4月实发工资3,117.00元（含加班费156.00元、保险补助186.00元）。2019年5月工作29天，其中五一法定假日休息，5月实发工资3,378.00元（含加班费117.00元、保险补助186.00元）。2019年6月工作6天，6月实发工资461.00元。一审法院认为，在停职期间，今天公司未及时给武云峰发放停职期间的工资且未依法为武云峰缴纳社会保险，现武云峰主张解除动关系，今天公司应依法支付解除劳动关系经济补偿金。武云峰工作年限为2年零7个月，今天公司应依法支付3个月解除劳动关系的经济补偿金。武云峰离职前工作不满十二个月按实际工作5个月应发工资扣除每个月保险补助186.00元计算平均工资为3,174.60元[（3,701.00元＋3,216.00元＋2,833.00元＋2,931.00元＋3,192.00元）／5]，今天公司应支付经济补偿金9,523.80元（3,174.60元／月×3月）。对于武云峰主张加班费的诉讼请求，基于武云峰计算加班费基数不符合法律规定，故结合武云峰的加班时间及对应工作时间的实得工资扣除用人单位已经支付的加班费及保险补助作为加班费计算基数。2019年1月份节假日加班费为499.72元（3,623.00元÷21.75天×300％×1天）。双休日加班费因今天公司已支付28天单倍工资每天129.39元（3,623.00元÷28），还应支付双休日加班费差额为1,849.14元[（28天-20.83天）×129.39元＋（3,623.00元÷21.75天×200％×3天-78.00元已付加班费）]。2019年2月份节假日加班费为1,169.38元（2,826.00元÷21.75天×300％×3天）。双休日加班费因今天公司已支付28天单倍工资每天100.93元（2,826.00元÷28天），还应支付双休日加班费差额为333.67元[（28天-20.83天）×100.93元-390.00元已付加班费]。2019年3月份双休日加班费因今天公司已支付28天单倍工资每天101.18元（2,833.00元÷28天），还应支付双休日加班费差额为985.97元[（28天-20.83天）×101.18元＋（2,833.00元÷21.75天×200％）]。2019年4月份节假日加班费为382.76元（2,775.00元÷21.75天×300％×1天）。双休日加班费因今天公司已支付28天单倍工资每天99.11元（2,775.00元÷28天），还应支付双休日加班费差额为1,064.96元[（28天-20.83天）×99.11元＋（2,775.00元÷21.75天×200％×2天）-156.00元已付加班费]。2019年5月份双休日加班费因今天公司已支付28天单倍工资每天109.82元（3,075.00元÷28天），还应支付双休日加班费差额为953.17元[（28天-20.83天）×109.82元＋（3,075.00元÷21.75天×200％）－117.00元已付加班费]。对于武云峰主张2019年6月份的加班费，基于武云峰6月份只工作6天，视为已调休，不予支持。对于武云峰主张2018年12月份之前的加班费，基于已超过仲裁时效，不予支持。对于武云峰主张停职期间（2019年6月至12月）的工资待遇，应根据《吉林省企业工资支付办法》第二十二条相关规定，参照前五个月平均工资3,174.60元支付2016年6月工资扣除已发放的461.00元还应支付2,713.60元。支付2019年7月至12月6个月工资6,636.00元（1,580.00元/月×70％×6月）。对于武云峰主张今天公司支付失业金14,400.00元及补缴各种保险的诉讼请求，鉴于其请求不属于人民法院民事受案范围，不予审理。今天公司提出的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。判决：一、解除武云峰和今天公司的劳动关系；二、今天公司向武云峰支付解除劳动关系经济补偿金9,523.80元；三、今天公司向武云峰支付节假日、休息日加班费7,238.77元；四、今天公司向武云峰支付停职期间工资9,349.60元；五、驳回武云峰的其他诉讼请求；六、驳回今天公司的反诉请求。案件受理费5.00元，由今天公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。武云峰提供的微信截图，与本案不具有关联性，本院不予采信。一审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。加班费属于劳动报酬，劳动者主张加班费的仲裁时效期间的起算时间应当与上述规定的起算时间相同。武云峰在与今天公司的劳动关系存续期间申请仲裁，主张加班费，没有超过仲裁时效期间。武云峰在2017年6月至2018年12月的加班费，也应得到保护。武云峰和今天公司的陈述及工资袋、工资表等证据，已充分证明武云峰在工作期间经常加班的事实。作为劳动者，武云峰已经尽到应尽的举证责任。今天公司在承认经常加班的事实存在的情况下，拒不提供具体加班日期和天数的证据，应当承担不利的后果。鉴于武云峰与今天公司对原审判决已保护的2019年1月至5月的加班费数额没有异议，本院以该加班费为标准计算武云峰2017年6月至2018年12月的加班费，数额为27,507.33元（7,238.77元÷5月×19月）。因此，今天公司应当向武云峰支付加班费34,746.10元（7,238.77元＋27,507.33元）。武云峰关于社会保险、失业金的诉讼请求，不属于人民法院民事案件受案范围，原审法院不予审理是正确的。武云峰增加的上诉请求，超出了原审诉讼请求的范围，本院不予审理。综上所述，武云峰的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省辽源市龙山区人民法院（2020）吉0402民初251号民事判决主文第一项、第二项、第四项；二、变更吉林省辽源市龙山区人民法院（2020）吉0402民初251号民事判决主文第三项为“辽源市今天楼道亮化节能有限公司向武云峰支付节假日、休息日加班费34,746.10元”；三、撤销吉林省辽源市龙山区人民法院（2020）吉0402民初251号民事判决主文第五项、第六项；四、驳回武云峰的其他诉讼请求；五、驳回辽源市今天楼道亮化节能有限公司的诉讼请求。二审案件受理费10.00元，由辽源市今天楼道亮化节能有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈传冬审判员  李 爽审判员  温桂杰二〇二〇年八月十八日书记员  刘 颖