浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙10民终1091号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司临海市支公司，住所地：临海市人民路61号，统一社会信用代码：9133108255179920XG。 代表人：郭富华，该公司经理。 委托诉讼代理人：李兴华，该公司员工。 委托诉讼代理人：林高，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：郭秀波，男，1965年10月21日出生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：陈国月，浙江君安世纪（台州）律师事务所律师。 原审被告：吴其满，男，1964年11月27日出生，汉族，住临海市。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临海市支公司（以下简称人寿保险公司）因与被上诉人郭秀波、原审被告吴其满机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省临海市人民法院（2019）浙1082民初3812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 人寿保险公司上诉请求：1.依法撤销浙江省临海市人民法院（2019）浙1082民初3812号民事判决，依法改判；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人提供的台州求是司法鉴定所出具的鉴定意见缺乏客观依据，为此在一审时上诉人向法院申请了重新鉴定，但重新选定的鉴定机构以技术条件有限为由退回，并且多家鉴定机构据此为由都无法鉴定。在庭审过程中，询问鉴定中心法医，其鉴定手段也仅依靠相关病历主观臆断作出，也未提供鉴定时录像。因此，该鉴定结论未进行技术检测，台州求是司法鉴定所仅凭主观臆断所作出的鉴定结论不能作为证据采纳，被上诉人并未构成伤残等级。综上，一审判决认定事实错误，请二审法院查明事实，依法判决，支持上诉人的上诉请求。 郭秀波辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 吴其满未作陈述。 郭秀波向一审法院起诉请求：1.依法判令吴其满赔偿郭秀波医药费22544.77元（包括吴其满代付的1117.96元）、住院伙食费720元、护理费7515元、营养费4500元、误工费16700元、伤残赔偿金102522元、精神损失费10000元、交通费800元、车辆施救费150元、车辆修理费1450元、鉴定费1900元，合计费用168801.77元；2.人寿保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任。诉讼过程中，因赔偿标准变动，郭秀波变更第一项诉讼请求中的残疾赔偿金为120364元，故总额相应调整为186643.77元。 一审法院认定事实：2017年10月14日13时12分，吴其满驾驶案外人金永启所有的浙ＪＫ××××号小型汽车，沿临海市东方大道由东往西方向行驶。行驶至临海市东方大道市政府门口时，因疏忽大意与沿东方大道由北往南方向行驶的由郭秀波骑行的二轮电动车发生碰撞，造成车辆损坏及郭秀波受伤的道路交通事故。临海市交警大队认定：吴其满负事故全部责任，郭秀波无责任。事故发生后，郭秀波在临海市第一人民医院治疗，住院24天，花费医疗费22544.77元（吴其满已预付20117.96元），诊断为：急性内开放性颅脑外伤，脑挫伤伴硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，左侧额骨骨折，颅底骨折，头皮挫伤，嗅神经损伤，全身多处皮肤软组织挫伤。出院后，郭秀波委托台州求是司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：构成人体损伤十级伤残，并建议误工期100天，护理期45天，营养期45天。郭秀波因此支付鉴定费1900元。人寿保险公司对郭秀波委托台州求是司法鉴定所的鉴定结论不予认可，申请重新鉴定，吴其满要求对郭秀波的用药合理性进行审查。经该院委托，浙江汉博司法鉴定中心2018年10月18日回函称，因技术条件有限，难以判断郭秀波嗅觉丧失是否客观存在，故决定对委托鉴定事项不予受理。对郭秀波用药合理性审查问题，因当事人未缴纳鉴定费用，浙江汉博司法鉴定中心对委托鉴定事项予以终止。2019年6月20日，经当事人协商一致，该院委托北京明正司法鉴定中心对郭秀波伤残等级进行重新鉴定。北京明正司法鉴定中心审查后，认为本案为重新鉴定，鉴定内容涉及颅脑损伤后嗅觉丧失的法医学认定，该中心目前尚无相关仪器设备对嗅觉障碍进行客观检查，委托鉴定事项超出该中心现有的技术条件和鉴定能力，该中心决定不予受理。另查明，吴其满驾驶的浙ＪＫ××××号小型轿车已向人寿保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（50万元），同时投保了不计免赔险种，事故发生在保险期内。涉案驾驶证、行驶证均为合法有效。商业保险合同约定：保险人不负责赔偿以下费用，超出《道路交通事故人受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准的费用部分；律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费。 一审法院认为：机动车发生交通事故造成第三者损害，由承保交强险的保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保第三者责任险（商业）的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。本案中，郭秀波的合理经济损失有医疗费，经该院审核为22544.77元，其中医保内费用20478.70元，医保外费用2066.07元；住院伙食补助费，住院24天，按30元/天计720元；护理费，根据鉴定结论以及郭秀波主张，住院24天，按167元/天计4008元，出院后21天，按83.50元/天计1753.50元，合计5761.50元；残疾赔偿金，郭秀波伤情构成十级残疾，因其参加临海市社会保险，并且在浙江临海湖商村镇银行股份有限公司工作，故残疾赔偿金为（60182×20×10%）120364元；营养费院根据营养期鉴定结论，酌情考虑200元；误工费，郭秀波未提供工资收入减少证明，该项请求不予支持；精神损害抚慰金，根据伤情及过错情况，酌定3000元；交通费，根据治疗情况，酌定300元；车辆施救费和车辆修理费，分别为150元、1450元，合计1600元，人寿保险公司认可，予以确认；鉴定费，郭秀波主张1900元，予以认定。以上金额合计156390.27元。对郭秀波的经济损失中符合医保内的医疗费20478.70元、住院伙食补助费720元、护理费5761.50元、残疾赔偿金120364元、营养费200元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元、车辆施救费150元、车辆修理费1450元、鉴定费1900元，计154324.20元，由人寿保险公司在保险范围内赔偿。郭秀波非医保内的医疗费2066.07元，由吴其满承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司临海市支公司赔偿郭秀波经济损失154324.20元。二、吴其满赔偿郭秀波经济损失2066.07元。吴其满已预付20117.96元，应返还18051.89元。三、以上两项折抵后，中国人寿财产保险股份有限公司临海市支公司赔偿郭秀波各项经济损失136272.31元，中国人寿财产保险股份有限公司临海市支公司返还给吴其满赔偿款18051.89元，于本判决生效之日起十日内付清。四、驳回郭秀波的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1236元，由吴其满负担998元，由郭秀波负担238元。 二审中，被上诉人围绕双方争议的焦点提交了《台州求是司法鉴定所司法鉴定意见补正书》以及《司法鉴定科学研究院检验报告》，拟证明经过司法鉴定科学院鉴定，被上诉人郭秀波嗅觉丧失的事实清楚，进一步证明其构成伤残等级的事实。上诉人经质证，对两份证据的真实性没有异议，对证明的事实由法院核实确认。本院认为，被上诉人提交的两份证据能证明二审期间台州求是司法鉴定所委托司法鉴定科学研究院对于被上诉人的嗅觉功能进行法医学检验，司法鉴定科学研究院使用嗅觉诱发电位仪检测，检测结果为“40%苯乙醇刺激双侧均未引出N1P2波”，台州求是司法鉴定所据此维持其原鉴定意见。本院对于上述事实予以认定，并对一审法院认定的其他事实予以确认。 本院认为：二审期间，各方争议的焦点在于被上诉人郭秀波是否因嗅觉功能丧失构成十级伤残。台州求是司法鉴定所接受被上诉人委托后进行伤残等级鉴定，认定被上诉人嗅觉功能丧失，构成人体损伤十级伤残。上诉人对于该鉴定结论不服申请重新鉴定，但经一审法院多次委托，浙江汉博司法鉴定中心、北京明正司法鉴定中心等司法鉴定所均认为其不具备相应的鉴定条件，对委托鉴定事项不予受理。因此，在现有条件下，一审法院无法委托司法鉴定机构对被上诉人的嗅觉功能是否丧失进行鉴定。本院认为，台州求是司法鉴定所原先采用的鉴定方法是用醋测试无反应来认定嗅觉功能丧失，该鉴定方法不具有科学性，据此得出的鉴定结论缺乏说服力。但在二审期间，台州求是司法鉴定所委托司法鉴定科学研究院对于被上诉人的嗅觉功能进行法医学检验，司法鉴定科学研究院使用嗅觉诱发电位仪检测，检测结果为“40%苯乙醇刺激双侧均未引出N1P2波”，台州求是司法鉴定出具了司法鉴定意见补正书维持其原鉴定意见。因此，台州求是司法鉴定所现所作的鉴定意见已同时从主观和客观两个方面进行嗅觉功能检测，结合被上诉人的相关病历资料等，据此认定被上诉人因嗅觉功能丧失构成十级伤残并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1102元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临海市支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐黎明 审 判 员 陈文杰 审 判 员 张淑娅 二〇二〇年八月七日 代书记员 应一娇 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-7-?