山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0402民初3952号 原告：枣庄中联混凝土有限公司峄城分公司，住所地：枣庄市峄城区吴林街道办事处田楼村。 负责人：马振龙。 委托诉讼代理人：郭燕梅、付亚楠，山东万吉律师事务所律师。 被告：枣庄华厦建筑工程有限公司，住所地：枣庄市台儿庄区广进路中段。 法定代表人：田玉龙，总经理。 委托诉讼代理人：王祥稳，山东王祥稳律师事务所律师。 枣庄中联混凝土有限公司峄城分公司（以下简称“中联峄城分公司”）与枣庄华厦建筑工程有限公司（以下简称“华厦公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。中联峄城分公司委托诉讼代理人郭燕梅、付亚楠，华厦公司委托诉讼代理人王祥稳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 中联峄城分公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告支付混凝土款1,595,653.2元；2、判令被告支付违约金(以逾期支付的混凝土款为基数，自合同约定的应付款次日起算至混凝土款付清之日止，按年利率24%的标准计算)；3、判令被告承担本案的案件受理费、财产保全费、保全担保费、律师费等费用。事实与理由：1、2019年3月22日，中联峄城分公司与华厦公司签订《预拌混凝土买卖合同》。合同约定工程履行地为枣庄市市中区的枣庄市沃丰水泥有限公司。合同签订后，原告依约履行了供应混凝土的义务，被告未依约足额支付混凝土款。截至起诉之日，被告尚欠混凝土款1,595,653.2元。特提起诉讼，请判如诉请。 华厦公司辩称：1、原、被告之间签订的合同为无效合同。原告为分公司，主体不适格。原告没有证据证明其签订的合同获得总公司的授权。本案合同无效，故其要求的违约金没有法律效力，本案为买卖合同，并非民间借贷，不应按照民间借贷最高利息计算违约金。如存在违约金，至多应按照同期银行利息计算，原告要求违约金过高。2、买卖行为完成后，原告没有到被告处结算对账，故导致被告无法付款。被告之前向原告所付款项均为混凝土预付款，在原告给被告出具的收据上有明确的记载；3、原、被告双方约定混凝土价格为固定价格，如有价格变动，应签订补充协议。在买卖过程当中，双方对价格并没有协商变更，但原告单方制作的确订单中混凝土价格与合同约定严重不符，应按照合同约定价格为准。4、原告要求的混凝土款项数额不正确，双方并未对账。根据合同约定，现场负责人只负责签收方量，混凝土价格应由被告方财务人员予以确认。原告提交的对账确认书中仅有现场负责人加盖项目部资料印章，对方量进行确认。在客户财务盖章确认栏中并没有被告方财务人员的确认。原告方以该对账书要求与被告结账，没有事实和法律依据。双方应进行财务对账，核实具体价格。5、原告出售给被告的混凝土，存在严重的质量问题，给被告造成很大的损失，被告将另行起诉。原告要求律师费没有法律依据，双方签订的合同当中，并没有该约定。 中联峄城分公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、《预拌混凝土买卖合同》及企业工商登记信息。证明原告与被告之间存在合法有效买卖合同关系。原告依约向枣庄沃丰水泥有限公司白马泉水泥用灰岩矿石废石综合利用技术改造项目供应商品混凝土。另就产品价格、付款方式、违约责任、权利义务做了明确约定；2、对账确认书13份（附对账单明细表）。证明自2019年1月21日至2020年1月31日，原告累计为被告供应价值9,604,576.7元的商品混凝土；同时证明按照《预拌混凝土买卖合同》第五条第三款约定，被告支付承兑汇票混凝土价格在原基础的价格上每方上调10元，被告应支付混凝土差价69,525元；共计9,674,101.7元；3、抵账协议一份。证明原告与被告之间冲抵债务3,567,573.5元。中联峄城分公司及华厦公司均加盖公章予以确认；4、违约金计算表1份。证明因被告违约，给原告造成损失，被告应向原告支付违约金。该表详细列明了违约金的计算标准，起算时间等；5、安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司出具的保函发票1份。证明原告为解决本案争议，为避免被告转移财产，向保险公司财产保全担保，该费用为原告清收债权所产生的合理必要损失，应由被告承担；6、民商事诉讼委托代理合同1份。证明被告逾期支付混凝土货款，原告在多次向被告催款未果后，不得已采取诉讼的方式进行清收。该费用属于原告清收债权所产生的合理必要损失，应由被告承担；7、涨价函原件。证明原、被告已协商一致对混凝土单价予以上调，该份证据与证据3共同证明被告认可价格上调，且已按照上调后的价格进行欠款冲抵。 华厦公司对上述证据质证意见为：对证据1真实性无异议，该协议记载原告系分公司，依法不具备独立民事资格，故该协议不发生法律效力。另据协议第二条记载，混凝土款项实行固定价格结算；第九项约定，需要调整价格时，应经双方协商一致，签订补充协议。但在原告供应混凝土过程当中，双方并没有协商过价格，故应按合同约定价格结算。合同第三条第四项记载：现场负责收货人在送单上签名，买受人按照签收的混凝土方量与出卖人进行结算，该条证明原告出具的结算单中现场负责人确认的仅仅是方量，原告应凭该方量确认表到被告财务处进行结算。原告至今未与被告结算，故未能支付款项并非被告过错。合同第五条约定的违约金过高。因合同无效，该条款也应无效，且并非被告原因未支付款项。如存在违约金，应按照银行利息计算。对证据2真实性无异议，该13份确认书明确记载对于买卖价款应经我方财务盖章确认。原告从未将该确认书送到被告财务处对价款确认。故双方应结算完毕后，最终确认价格。自2019年1月至2019年6月期间的价格同合同一致，在7月1日至7月31日的对账书上最后一项买卖标的C30混凝土，原告记载的价格为500元，但合同约定价格为460元。且该对账单中其余的七项混凝土价格均同合同一致。自该对账书之后，原告所记载的价格均与合同不一致，被告不认可该价格，也未经被告财务确认。对证据4违约金计算表系原告单方做出，被告不予认可。对证据5保单保函并不属于本案产生的必要费用，不应由被告承担；对证据6代理协议不予认可。合同中并未约定律师费应由被告承担，且原告未提交相应合法票据。对证据3抵账协议和证据7涨价函，待回公司核实，如不回复视为认可。 根据以上确认的证据和当事人的陈述，本院确认如下事实：2019年3月22日，中联峄城分公司与华厦公司签订《预拌混凝土买卖合同》。合同约定：工程名称为枣庄沃丰水泥有限公司白马泉水泥用灰岩矿废石综合利用技术改造项目；工程地点为枣庄市沃丰水泥有限公司；施工单位为华厦公司。合同对预拌混凝土品种、规格、数量及结算价格作了约定。买受人指定杜长远作为现场负责收货人和结算对账确认人，现场负责收货人在出卖人的混凝土送货单上签名，买受人按照实际签收的混凝土方量与出卖人进行结算。合同第五条第五款约定买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付款金额的2‰支付违约金。合同签订后，原告依约履行了供应混凝土的义务。 2019年7月26日，中联峄城分公司向华厦公司发出《涨价函》。该函记载：即日起，各不同强度等级混凝土价格在原执行价格基础上上涨60元/方。华厦公司在“同意上调价格确认签章”处盖章确认。2019年11月4日，中联峄城分公司与华厦公司冲抵债务结算金额3567573.5元。截至起诉之日，被告尚欠原告混凝土款1,595,653.2元。中联峄城分公司因本次诉讼支出律师费65,000元，保全保险费2,280元。 本院认为，中联峄城分公司与华厦公司签订的《预拌混凝土买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应为有效。合同当事人均应严格按合同约定履行各自的义务。中联峄城分公司依约向华厦公司供应混凝土，华厦公司没有及时给付货款构成违约，华厦公司应当承担违约责任。原告的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定：“其他组织包括依法设立并领取营业执照的法人的分支机构”。中联峄城分公司系中联公司依法设立的并领取了营业执照的非法人国有经营单位，可以作为民事诉讼的当事人。华厦公司关于原告主体不适格的抗辩，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、枣庄华厦建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付枣庄中联混凝土有限公司峄城分公司货款1,595,653.2元及逾期付款违约金（以逾期支付的混凝土款为基数，自合同约定的应付款之次日起算至实际清偿之日止，按年利率24%计算）； 二、枣庄华厦建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付枣庄中联混凝土有限公司峄城分公司律师费65,000元； 三、驳回枣庄中联混凝土有限公司峄城分公司其余的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19,160元，减半收取9,580元，诉讼保全费5000元，保全保险费2280元，合计16860元，由枣庄华厦建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 员  张 涛 二〇二〇年八月十二日 法官助理  王建增 书 记 员  李双燕