云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云刑终820号原公诉机关云南省红河哈尼族彝族自治州人民检察院。上诉人（原审被告人）代金富，男，1982年9月29日生，汉族，初中文化，农民，云南省弥勒市人，户籍地住弥勒市，捕前住弥阳镇出租房。2019年11月19日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪、容留他人吸毒罪被逮捕。现押于云南省弥勒市看守所。指定辩护人肖莉，云南天之泰律师事务所律师。云南省红河哈尼族彝族自治州人民法院审理云南省红河哈尼彝族自治州人民检察院提起指控的原审被告人代金富犯贩卖、运输毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年6月10日作出（2020）云25刑初字60号刑事判决。判决宣告后，原审被告人代金富不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、提讯原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，无需开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、贩卖、运输毒品的事实2019年3月至9月，被告人代金富多次在其居住的弥勒市、弥勒市出租房内或附近及弥勒市成某的出租房内以每颗30至40元不等的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给高某、周某、成某。从昆明运输毒品甲基苯丙胺至其大新寨出租房中藏匿。具体事实如下：1.2019年3月的一天，被告人代金富在向高某、周某出售9颗（计0.81克）毒品甲基苯丙胺。2.2019年4月的一天，被告人代金富在向高某、周某出售9颗（计0.81克）毒品甲基苯丙胺。3.2019年5、6月份的一天，被告人代金富在弥勒市成某的出租房内向高某、周某出售9颗（计0.81克）毒品甲基苯丙胺。4.2019年9月的一天，被告人代金富在出租房内向高某、周某出售12颗（计1.08克）毒品甲基苯丙胺。5.2019年8月的一天，被告人代金富在出租房门口向成某出售5颗（计0.45克）毒品甲基苯丙胺。6.2019年9月9日早上，被告人代金富在子内向成某出售8颗（计0.72克）毒品甲基苯丙胺。7.2019年9月9日晚上，被告人代金富在子内向成某出售10颗（计0.9克）毒品甲基苯丙胺。8.2019年9月3日凌晨0时许，被告人代金富驾驶云Ｇ×××××号车从弥勒市出发前往昆明市。次日凌晨3时许，被告人代金富将用灰色“ｂｅｒｏ倍轻松”牌按摩器纸质手提袋盛装的1102.11克毒品甲基苯丙胺从昆明市运输至其居住的出租房二楼第二个房间进门左侧床上的被褥内藏匿。2019年9月10日19时40分许，被告人代金富携带毒品甲基苯丙胺欲与成某交易时在出租房门口被民警抓获，当场从其长裤右侧口袋内查获10颗红色片剂状毒品可疑物。被告人代金富被公安机关抓获后，滞留于其出租房内的吸毒人员张某3（另案处理）在藏匿吸毒工具时发现二楼第二个房间进门左侧床上的被褥内藏有毒品，便盗窃其中一袋用蓝色塑料自封袋封装好的毒品甲基苯丙胺用于出售和吸食。2019年9月12日，民警对出租房进行搜查，从出租房二楼第三个房间左侧的黑色电脑桌抽屉内查获用塑料吸管封装的红色片剂状毒品可疑物30颗，手机1部，现金人民币9000元；从张某3电动车坐垫下和出租房二楼第二个房间进门右侧高低床下床查获张某3盗窃剩余的毒品。在张某3的指引下，从出租房二楼第二个房间进门左侧床上的被褥内查获一个灰色“ｂｅｒｏ倍轻松”牌按摩器纸质手提袋，手提袋内藏有52袋用蓝色塑料自封袋封装的红、绿色片剂状毒品可疑物。经称量和鉴定，从代金富长裤右侧口袋内查获的10颗红色片剂状毒品可疑物净重0.994克；从大新寨出租房二楼第三个房间左侧的黑色电脑桌抽屉内查获的30颗红色片剂状毒品可疑物净重3.01克；从大新寨出租房二楼第二个房间进门左侧床上的被褥内查获的52袋红、绿色片剂状毒品可疑物净重1081.32克。均检出甲基苯丙胺成分，其中查获的52袋红、绿色片剂状毒品可疑物的甲基苯丙胺成分含量为16.4%-17.6%。二、容留他人吸毒的事实2018年8月至2019年9月，被告人代金富多次容留高某、周某、杨某、姜某1、姜某2、李某、姜某3、王某、张某3、张某1、钱某、乐某等人在其经营的弥勒市西二停车场彩虹歌舞厅内、其居住的内及租房内吸食毒品甲基苯丙胺。据上述事实和相关证据，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，认定被告人代金富犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；扣押的毒品甲基苯丙胺1085.324克，由扣押机关予以销毁，随案移送的手机2部，现金人民币9000元，依法予以没收。原审被告人代金富提出上诉称，一审认定上诉人向成某出售5颗毒品与事实不符，属帮成某代购毒品，一审判决将从大新寨出租房二楼第三个房间左侧的黑色抽屉内查获用塑料管封装的30颗甲基苯丙胺计入贩毒数量证据不足，从新大寨高低床搜出1.18克和0.12克甲基苯丙胺计入上诉人运输毒品数量证据不足，一审量刑过重，请求对上诉人在有期徒刑内量刑。其辩护人提出上诉人代金富是运输毒品的从犯，且具有坦白情节，一审量刑过重，请求二审法院依法对其从轻或者减轻处罚。经审理查明，一、原判认定上诉人代金富贩卖、运输毒品的事实属实，有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2019年9月10日，弥勒市公安局禁毒大队民警在工作中获悉，有一男子在弥勒市城区从事贩毒活动。民警经排查锁定被告人代金富有重大作案嫌疑。同日19时40分，民警在弥勒市出租房门口抓获被告人代金富。2.户口证明、吸毒人员信息详情，证实被告人代金富的自然情况，作案时系成年人。代金富因吸食毒品于2019年多次被公安机关行政处罚。3.现场检测报告书及照片，证实经对被告人代金富进行尿检，检测结果为冰毒呈阳性。4.搜查证、搜查笔录、扣押清单、称量、取样笔录及相关照片、毒品检验鉴定意见书、随案移送清单，证实民警抓获被告人代金富时，当场从代金富身上查获毒品可疑物10颗，净重0.994克，手机1部；2019年9月12日，民警对出租房进行搜查，从出租房二楼第三个房间内查获毒品可疑物30颗，净重3.01克，手机1部，现金人民币9000元；从出租房二楼第二个房间内查获毒品可疑物52袋，净重1081.32克。经取样送检，查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分，其中查获的52袋毒品可疑物的甲基苯丙胺成分含量为16.4%-17.6%。查获的手机2部和现金9000元已随案移送。5.辨认笔录及照片，证实被告人代金富及向其购买毒品的高某、周某、成某相互进行了人像辨认，双方均辨认出对方。代金富辨认出其运输毒品使用的“ｂｅｒｏ倍轻松”牌按摩器手提袋。6.提取笔录、痕迹鉴定意见，证实民警将查获的用于盛装52袋毒品的“bero倍轻松”牌按摩器手提袋进行送检，经检验，在该手提袋上提取到一枚手印。抓获被告人代金富后，提取其双手十指指纹送检。经鉴定，“bero倍轻松”牌按摩器手提袋上提取的手印与代金富右手中指指印样本是同一人所留。7.手机通话记录截屏，证实高某于2019年9月7日22时21分至9月10日20时16分期间先后9次与被告人代金富通话。8.证人高某、周某的证言，证实从2018年6、7月份起，高某和代金富开始在一起吸食毒品小马，吸食一段时间后，代金富会问高某给要毒品小马，慢慢的高某就开始联系代金富购买毒品小马。高某和周某一起向代金富购买过四次毒品小马吸食，第一次是2019年3月的一天，高某和周某在代金富居住的向代金富购买了9颗毒品小马吸食。第二次是2019年4月的一天，高某和周某在向代金富购买了9颗毒品小马吸食。第三次是2019年5、6月的一天，高某和周某在成某出租房内向代金富购买了9颗毒品小马吸食，当时张某3也在场。第四次是2019年9月的一天，高某和周某在出租房里向代金富购买了12颗毒品小马吸食。每次购买毒品后，都免费给代金富2至3颗吸食。9.证人成某的证言，证实2019年8月至9月，他向代金富购买过4次毒品小马。第一次是2019年8月的一天，他在代金富的出租房向代金富购买了5颗毒品小马。第二次同是2019年8月的一天，他在弥勒市浦津酒店门口购买了5颗毒品小马。第三次是2019年9月9日早上，他在子里向代金富购买了8颗毒品小马。第四次是2019年9月9日晚上，他在子里向代金富购买了10颗毒品小马。2019年9月10日晚上，他和郭政维去出租房找代金富购买毒品时，看见警察在出租房门口把代金富抓了。10.证人张某1的证言，证实大概在2019年9月初，代金富联系他，说他有个朋友要来弥勒发展毒品市场，可以先拿毒品卖，卖完之后再把钱给对方。他因为缺钱，就从代金富处拿了800颗毒品小马去卖。他卖过两次毒品小马给代金富，时间大概是9月5日左右，代金富两次都是通过电话联系他购买6颗，他都是送到代金富的住处。11.证人张某2的证言，证实他会帮张某1贩卖毒品，他帮张某1卖过两次毒品给代金富。12.证人张某3的证言，证实他知道高某、周某、成某会找代金富帮忙购买毒品小马。成某找代金富购买过两次毒品小马，第一次是2019年8月的一天，他和代金富、张某1一起在代金富位于的出租房里面吸食小马，成某打电话给代金富，代金富接完电话后跟张某1说，成某要200元的小马，张某1从裤包里拿了一些小马放在桌子上，代金富用草纸从桌上的小马中包了一些出来，接着代金富就把这些小马送去出租房门口卖给成某。第二次是2019年9月10日，他和代金富在出租房内，成某电话联系代金富买小马，代金富接完电话就出去出租房门口等成某，代金富在门口站着的时候就被警察抓了。高某和周某找代金富买过一次毒品小马，大概是2019年6、7月的一天，高某和周某来成某出租房找他玩，在出租房内向代金富购买了9颗毒品小马吸食。代金富被抓后，他在出租房藏匿吸毒用的马壶、塑料吸管和锡箔纸时，在二楼第二间房间内的床上被褥里发现一个纸袋，里面有塑料袋装着东西，他捏了一下感觉像是毒品小马，他从塑料袋里拿出一袋小马。他自己吸食了一些，卖给韩某、钱某一些，剩余的藏在电动车坐垫下，出租房的高低床的棉絮下。13.证人韩某、钱某、吕某的证言，证实代金富被抓后，韩某、钱某均向张某3购买毒品小马吸食。14.被告人代金富的供述，他从2018年开始向张某1联系购买毒品小马吸食。他贩卖过四次毒品小马给成某，卖给成某的毒品都是向张某1拿的。第一次是2019年8月的一天，他在出租房门口卖给成某6颗。第二次是2019年8月的一天，他在出租房门口卖给成某7颗。第三次是2019年9月9日早上，他在子里卖给成某8颗。第四次是2019年9月9日晚上，他在子里卖给成某10颗。2019年9月10日19时许，成某打电话给他说要10颗小马，他叫成某来拿。他从当天早上张某1给他的两条毒品小马中扭下10颗，把毒品小马装在裤子右侧口袋内，从出租房出去，准备与成某交易，刚到出租房门口就被警察抓了，警察当场从他身上查获了携带的毒品。2019年9月3日凌晨0时许，张金勇打电话叫他连夜上昆明，他开着云Ｇ×××××大众朗逸轿车去昆明。在云南大学旁边一个小区内张金勇的一个朋友家找到张金勇，张金勇叫他先睡觉。9月3日中午11时许，张金勇和他的朋友带着他到一个茶室里玩，期间，张金勇的朋友向他要车钥匙，他把车钥匙交给张金勇的朋友。到9月4日凌晨3时左右，张金勇开车拉着他去到他之前停放车的附近，张金勇叫他去停车场里找一辆白色没有熄火的大众ＣＣ轿车，张金勇说他朋友会拿一些东西给他，并把他的车钥匙给他。他就下车去停车场里，没走多远就看见一辆没有熄火的白色大众ＣＣ轿车，车上只有一个男人，那个男人递给他一个纸质的手提袋和他的车钥匙。他提着手提袋回到他车上。张金勇已经离开往弥勒去了，接着他就开车回弥勒。回弥勒的路上，张金勇多次打电话指挥他，叫他开慢点或者开快点，到弥勒时叫他从弥勒南收费站走。他从弥勒南收费站下高速后，在路边上看到张金勇，张金勇叫他跟着走，他开车跟在张金勇的车后面。他跟着张金勇去到他在的出租房旁，张金勇叫他先把手提袋拿回去放好，接着张金勇就走了。他回到出租房后，打开手提袋，看见是一包用蓝色塑料自封袋封装，再用白色、黑色塑料袋包着的东西，他就知道那些东西是毒品小马。他把手提袋放在出租房二楼第二个房间进门左侧床上的被褥内藏着。张金勇和他约好9月11日来处理手提袋的事情，但9月10日他就被抓了。二、容留他人吸毒的事实2018年8月至2019年9月，被告人代金富多次容留高某、周某、杨某、姜某1、姜某2、李某、姜某3、王某、张某3、张某1、钱某、乐某等人在其经营的弥勒市西二停车场彩虹歌舞厅内、其居住的内及租房内吸食毒品甲基苯丙胺。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书，证实弥勒市公安局在办理代金富涉嫌贩卖毒品案件中获悉，代金富有容留他人吸毒的行为，于2019年9月25日立案侦查。2.辨认笔录及照片，证实被告人代金富及其容留的吸毒人员高某、周某、杨某、钱某、姜某1、姜某2、乐某等人相互进行了人像辨认，双方均辨认出对方。3.证人裴某、方某、代某、顾某的证言，证实代金富于2013年至2019年上半年租用西二停车场经营彩虹歌舞厅，2016年至2019年上半年居住在，2019年8月份，因景阳小区房屋被查封，搬至出租房居住。4.现场辨认笔录及照片，证实吸毒人员王某对代金富多次容留其和高某等人吸食毒品的弥阳镇出租房、弥阳镇西二停车场内彩虹歌舞厅、弥阳镇进行了辨认。5.证人高某、王某、张某3、钱某、周某、姜某1、杨某、姜某2、乐某、姜某3、李某的证言，证实2018年至2019年9月，高某等吸毒人员多次在代金富经营的彩虹歌舞厅、居住的出租房内吸食毒品小马。6.被告人代金富的供述，2016年至2019年，他先后居住在出租房。2013年初至2019年，在弥阳镇西二停车场内经营彩虹歌舞厅。2018年8月至2019年9月期间，他和高某、周某、王某、李某、姜某2、姜某1等人多次在他居住的出租房和彩虹歌舞厅内一起吸食毒品小马。本院认为，被告人代金富无视国家法律，非法贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1090.904克；多次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪和容留他人吸毒罪。依法应实行数罪并罚。上诉人代金富提出的上诉理由与本案查明的事实和证据不符，不能成立，不予采纳，且原判已经充分考虑上诉人代金富归案后有坦白情节且与检察机关签订认罪认罚具结书，帮对其从轻处罚，故其上诉称原判量刑过重的理由于法无据，不能成立，不予采纳。其辩护人提出的辩护意见本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 ：李红斌审判员：丁万虎审判员：汤宁二〇二〇年八月十四日书记员 ：       吴       豪