天津市津南区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0112民初5049号原告：张某，男，1989年3月10日出生，汉族，农民，住天津市津南区。被告：雅卓房地产顾问有限公司天津分公司，住所地天津海河教育园区新慧路1号管理中心二区301-13。主要负责人：刘海波，总经理。委托诉讼代理人：孙新，男。原告张某与被告雅卓房地产顾问有限公司天津分公司(以下简称“雅卓房地产”)劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某和被告雅卓房地产之委托诉讼代理人孙新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金41712元；2、请求判令被告向原告支付2019年3月1日至2020年4月4日延时加班费32424元；3、请求判令被告向原告支付2019年3月1日至2020年4月4日休息日加班费54539元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由为：原告于2019年3月1日与被告签订书面劳动合同，职务为渠道专员，合同期限为2019年3月1日至2022年6月30日。2020年4月5日被告以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”为由，与原告解除了劳动合同。原告申请仲裁后，不服天津海河教育园区人事争议仲裁委员会作出的津海教园劳人仲裁字[2020]第10号仲裁裁决书，故诉至法院，提出如上诉请。雅卓房地产辩称，不同意张某全部诉讼请求，请求驳回原告诉请。雅卓房地产与原告在2020年7月20日达成协议，原告在职期间与雅卓房地产再无任何争议，争议只是2019年3月1日至2020年3月31日期间的。雅卓房地产认可仲裁裁决书的赔偿金数额，但是不认可违法解除劳动合同，因新冠疫情，雅卓房地产多次与原告沟通后解除劳动合同，不存在违法解除劳动合同。不认可仲裁裁决书中裁决的周六日加班及延时加班费，加班必须经过人事批准后方认可加班，原告从未在公司系统中申请加班，亦未经过审批，雅卓房地产也没有要求原告加班。法庭总结争议焦点为：1.张某与雅卓房地产之间劳动合同解除是否属于违法解除，雅卓房地产是否应支付张某赔偿金及数额；2、张某2019年3月1日至2020年4月4日是否存在延时加班及休息日加班事实，雅卓房地产是否应当支付张某延时及休息日加班费及金额。围绕法庭总结的争议焦点，双方提交了证据，对于双方均无异议的证据，本院依法予以确认并记录在案。对有争议的证据和事实，本院认定如下：张某提交的到访记录、打卡记录及微信聊天记录截图可以相互佐证，对张某六日存在加班的事实形成证据链并具有高度可能性。故本院对张某提交的该组证据证明其存在周六日加班的证明目的予以支持。雅卓房地产公司提交的《考勤管理制度》、《制度阅读确认书》、新视窗系统制度公示截图、《雅居乐雅生活服务股份有限公司第一届职工代表大会会议记录》，能证明《考勤管理制度》已经经民主程序制度并对张某进行公示告知，故对雅卓房地产提交的以上证据的证明效力本院予以认定。本院经审理认定事实如下：关于双方均无异议的事实，本院予以确认。2019年3月1日张某与雅卓房地产签订书面劳动合同，职务为渠道专员，劳动合同期限为2019年3月1日至2022年6月30日，试用期为2019年3月1日至2019年9月1日，试用期每月基本工资2400元、固定奖金1500元、绩效奖金500元，绩效奖金为变动奖金。每月10日左右以银行转账方式发放上一个自然月工资。双方约定了加班工资以基本工资3000元为计算基数。2019年张某入职时，使用雅卓房地产处的雅助手位置打卡方式记录考勤，2020年开始使用雅卓房地产处的考勤机以人脸识别打卡的方式记录考勤。每天工作时间为9:00至18:00。张某最后一次正常工作时间至2020年4月5日，工资发放截止至2020年3月31日。2020年4月5日雅卓房地产以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”为由，与张某解除了劳动合同。张某解除劳动合同前12个月平均应发工资为13904元。2020年4月9日张某向天津海河教育园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决雅卓房地产支付：1、要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金14300元；2、要求被告支付2019年3月1日至2020年4月4日延时加班费33540元；3、要求被告支付2019年3月1日至2020年4月4日休息日加班费46000元。2020年5月25日，天津海河教育园区劳动人事争议仲裁委员会作出津海教园劳人仲裁字[2020]第10号裁决书裁决：雅卓房地产支付张某违法解除劳动合同赔偿金14300元、休息日加班费13793元。张某不服海教园劳人仲裁字[2020]第10号裁决书，于法定期限内向法院提起诉讼。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护，对原告的诉请本院评析如下：1.关于违法解除劳动合同的赔偿金41712元。本案中雅卓房地产以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”为由，向张某送达解除劳动合同通知书与张某解除了劳动合同。该通知书形式上属于通知，是典型的单方意思表示，不属于合意。且该通知书内容中也没有双方就终止劳动关系进行协商并最终达成一致的内容。雅卓房地产辩称因新冠疫情导致其与张某签订劳动合同时的客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行，认为新冠疫情属于不可抗力。2020年3月雅卓房地产在疫情基本得到控制的前提下，安排张某正常上班，双方继续履行了劳动合同，新冠疫情并没有导致双方之间劳动合同履行不能。而被告却在2020年4月5日以新冠疫情导致劳动合同签订时客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行为由与张某解除劳动合同，该理由与雅卓房地产在2020年3月安排张某上班的事实行为相矛盾，且雅卓房地产亦未提交证据证实因新冠疫情导致与张某签订合同时客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行，应承担举证不能的法律后果。故本院认定雅卓房地产与张某解除劳动合同，不符合法律的规定，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法解除或者终止劳动关系的，应当依据本法第四十七条规定的向劳动者支付赔偿金。经济赔偿金的计算基础应为劳动合同解除前十二个月的平均工资，双方均认可张某解除前12个月平均工资为13904元。张某2019年3月1日入职雅卓房地产，到2020年4月5日解除劳动合同，不满1年6个月，应支持1.5个月的经济赔偿金，解除劳动合同赔偿金应为41712元（13904元×1.5月×2倍）。2020年4月9日张某向天津海河教育园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁主张违法解除劳动合同的赔偿金14300元，该仲裁机构已作出津海教园劳人仲裁字[2020]第10号裁决书裁决雅卓房地产支付张某违法解除劳动合同赔偿金14300元。应视为张某在仲裁时以其行为放弃部分权利，现张某向本院主张违法解除劳动合同赔偿金41712元，根据诚信原则，本院不予支持。故违法解除劳动合同赔偿金本院予以支持14300元。2.关于2019年3月1日至2020年4月5日延时加班费32424元。根据雅卓房地产提交的与张某签订的协议，张某承诺“本人在职期间所产生的任何劳动争议，除解除劳动合同产生的赔/补偿金及2019年3月31日至2020年3月31日期间六日加班费/延时加班费外，再无任何争议”，故张某主张的2020年4月1日至2020年4月5日的延时加班费，双方已再无争议，本院不予支持。雅卓房地产公司提交《考勤管理制度》、《制度阅读确认书》、新视窗系统制度公示截图、《雅居乐雅生活服务股份有限公司第一届职工代表大会会议记录》证明《考勤管理制度》经民主程序制定并已经对张某进行公示告知过，其中《考勤管理制度》第9.1条及9.4条的规定，雅卓房地产原则不安排超时加班，仅有考勤打卡不能作为加班依据，加班必须经过相应流程审批。张某提交的打卡截图不能充分证明其存在延时加班的事实，应承担举证不能的不利后果，故对张某主张的延时加班费，本院不予支持。3.关于2019年3月1日至2020年4月5日的休息日加班费54539元。根据雅卓房地产提交的与张某签订的协议，张某承诺“本人在职期间所产生的任何劳动争议，除解除劳动合同产生的赔/补偿金及2019年3月31日至2020年3月31日期间六日加班费/延时加班费外，再无任何争议”，故张某主张的2020年4月1日至2020年4月5日的休息日加班费，双方已再无争议，本院不予支持。雅卓房地产公司未提交考勤原始凭证应承担不利的法律后果。虽然雅卓房地产提交了《考勤管理制度》规定仅有考勤打卡不能作为加班依据，加班必须经过相应流程审批。但在实际执行过程中是否经过审批由雅卓房地产决定，并且审批的相应材料亦属于用人单位掌控管理。张某提交的到访记录、打卡记录及微信聊天记录截图可以相互佐证，对张某六日存在加班的事实形成证据链并具有高度可能性。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条第一款之规定，对负举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应认定该事实存在。张某在仲裁庭审中陈述每周工作6天，周一至周五调休一天，故本院对张某每周存在1天休息日加班的事实予以认定。因新冠疫情影响2020年1月底至2020年2月底雅卓房地产属于延期复工状态，故本院根据公平原则酌定2019年3月1日至2020年3月31日的休息日加班天数为50天。双方劳动合同约定加班工资以基本工资3000元为基数计算，故休息日加班费本院予以支持13793元（3000元÷21.75天×50天×2）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、雅卓房地产顾问有限公司天津分公司于本判决生效后15日内给付张某违法解除劳动合同的赔偿金14300元、2019年3月1日至2020年3月31日休息日加班费13793元，共计28093元。二、驳回张某其他诉讼请求。如果雅卓房地产顾问有限公司天津分公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由雅卓房地产顾问有限公司天津分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  汪国平二〇二〇年八月十八日书记员  杨国晴附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。