重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终1386号上诉人（原审被告）：重庆市涪陵辣妹子酱菜有限公司，住所地重庆市涪陵区珍溪镇西桥大道9号5幢第2层，统一社会信用代码91500102MA605JM150。法定代表人：万绍碧，总经理。委托诉讼代理人：旷建，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安世彬，男，汉族，1969年7月25日出生，住重庆市璧山区。原审第三人：万绍碧，女，汉族，1963年7月23日出生，住重庆市涪陵区。上诉人重庆市涪陵辣妹子酱菜有限公司（以下简称辣妹子公司）因与被上诉人安世彬、原审第三人万绍碧保证合同纠纷一案，不服重庆市璧山区人民法院（2019）渝0120民初4128号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辣妹子公司上诉请求：撤销原判、改判驳回安世彬的原审诉讼请求，本案诉讼费由安世彬承担。事实和理由：1.《担保书》系万绍碧单方出具，内容为“万绍碧自愿以其在辣妹子公司的股权收益作为履行执行和解协议的担保”，并未就辣妹子公司的权利义务作出任何约定，一审判决就此认定辣妹子公司有提供担保的意思表示与事实不符。2.万绍碧在《担保书》签字系其个人出具的承诺，安世彬仍可以按照《担保书》要求万绍碧承担责任。对此，辣妹子公司并不存在任何过错，也不应当承担缔约过失责任。安世彬在二审中答辩称，1.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”本案中，辣妹子公司向安世彬出具了《担保书》并加盖了公章，万绍碧作为该司的法定代表人亦签名同意担保，本案保证合同成立。2.辣妹子公司在担保人处盖章表明其具有提供担保的意思表示，而万绍碧本身作为被执行人，不可能也没有必要为自己担保，辣妹子公司也没有必要为万绍碧的个人担保盖章。万绍碧未发表陈述意见。安世彬向一审法院起诉请求：1.判令辣妹子公司承担担保责任支付安世彬欠款1489756元及利息297951元，合计1787707元，以及从起诉之日以1489756元为基数按月息2%计算至付清之日利息；2.诉讼费用和其他费用由辣妹子公司承担。一审法院认定事实：安世彬诉重庆市涪陵辣妹子集团有限公司、万绍碧民间借贷纠纷一案，案号为（2018）渝0120民初5918号，双方于2018年9月8日达成调解协议，重庆市涪陵辣妹子集团有限公司在2018年11月15日前归还安世彬借款本金174.54万元及利息24.4356万元，如重庆市涪陵辣妹子集团有限公司未按协议履行，应自2018年8月5日起继续计付利息，万绍碧承担连带清偿责任。安世彬后依法申请法院强制执行，2018年12月19日，安世彬与第三人万绍碧、案外人重庆市涪陵辣妹子集团有限公司达成执行和解协议，协议对尚欠1689756元债务的给付方式进行了约定：1、确定本案一共给付金额1989756元，除已支付30万元外，尚欠1689756元，此款被执行人自愿在2018年12月19日前向申请执行人支付20万元，在2019年1月20日前向申请执行人支付60万元，在2019年3月15日前将本息全部支付完毕。2、以上款项被执行人直接打入申请执行人指定的账户上。3、执行费17297元由被执行人承担。2018年12月19日，辣妹子公司、第三人万绍碧向安世彬出具《担保书》，载明以下内容：“关于你与重庆市涪陵辣妹子集团有限公司、万绍碧民间借贷纠纷执行一案，案号（2018）渝0120执3938号，万绍碧系重庆辣妹子酱菜有限公司持股51%的股东。现万绍碧自愿以该公司的股权收益作为履行上述执行案件的执行和解协议的担保。担保人：万绍碧。”辣妹子公司在担保人落款处加盖印章。第三人万绍碧签署“同意”并签名。辣妹子公司也在万绍碧签名处盖章。一审庭审中，关于担保书的签署过程，安世彬陈述称，安世彬、第三人万绍碧、辣妹子公司在法院执行局当面协商后形成担保书，担保系第三人和辣妹子公司的真实意思；辣妹子公司履行未支付债务的担保责任，辣妹子公司在协商时表明担保意思。辣妹子公司陈述称，辣妹子公司公章由第三人万绍碧私自带出加盖，盖章目的是证明万绍碧为辣妹子公司股东，辣妹子公司盖章并不表明辣妹子公司担保意思，而是表明万绍碧持有51%的股份。第三人万绍碧陈述称，辣妹子公司没有做出担保意思表示，万绍碧私自将辣妹子公司公章拿出来加盖。另查明，辣妹子公司于2018年11月12日登记成立，万绍碧担任法定代表人，公司章程载明股东万绍碧出资比例为51%,公司另有两个股东。还查明，第三人万绍碧确认（2018）渝0120执3938号案件在恢复执行中，应支付的欠款1489756元及利息297951元，合计1787707元属实。一审法院认为，公司为他人提供担保，符合法律规定的，应当承担责任。本案中，辣妹子公司法定代表人万绍碧在与安世彬协商债务担保事宜中，万绍碧代表辣妹子公司在担保人处加盖该公司印章，系以辣妹子公司名义表明提供担保的意思表示，辣妹子公司为万绍碧及案外人对安世彬的债务提供担保，其法律后果应由辣妹子公司承担。辣妹子公司辩称其未表明担保意思表示，与查明的事实不符，不予采信。关于辣妹子公司提供担保的法律效力问题。我国《公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《合同法》第五十条规定，法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，被代表行为有效。本案中，无相应证据证明万绍碧代表辣妹子公司表明提供担保的意思时，辣妹子公司的董事会或者股东会已进行决议，万绍碧的代表行为属于越权代表。辣妹子公司法定代表人万绍碧越权代表其提供担保，辣妹子公司对此具有过错。同时，安世彬也未举证证明其对辣妹子公司董事会或股东会决议进行了审查。安世彬未审查相关决议的行为也系过错。据此，万绍碧代表辣妹子公司与安世彬签订的《担保书》不符合《担保法》相应规定，辣妹子公司与安世彬之间的担保合同无效。担保合同无效，辣妹子公司应当依法承担相应责任。根据我国《担保法》第五条的规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。本案中，安世彬与辣妹子公司之间的担保合同无效，双方均有过错，基于本案查明的事实，执行和解协议中未清偿的债务为案款1787707元，辣妹子公司应对此承担1/2清偿责任，辣妹子公司应给付安世彬893853.5元。对安世彬扣除以上金额的诉讼请求，因缺乏相应依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第五十条，《中华人民共和国担保法》第五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条规定，判决：一、辣妹子公司于判决生效之次日支付安世彬893853.5元；二、驳回安世彬的其他诉讼请求。案件受理费20889.36元，由辣妹子公司负担10444.68元，安世彬负担10444.68元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”本案中，各方虽未在《担保书》中明确约定辣妹子公司具体以何种方式提供担保，但辣妹子公司在《担保书》的担保人处盖章，参照前述规定，可以认定辣妹子公司向安世彬提供了保证担保。同时，万绍碧作为安世彬与重庆市涪陵辣妹子集团有限公司、万绍碧民间借贷纠纷一案的被执行人，其所持有的辣妹子公司的股权也可属于执行财产范畴，没必要再为此专门签署《担保书》。因此，可以推定双方签署《担保书》的目的是为了让辣妹子公司为万绍碧的债务向安世彬提供担保。故对辣妹子公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人重庆市涪陵辣妹子酱菜有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12738.53元，由上诉人重庆市涪陵辣妹子酱菜有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  向 川审 判 员  章兴东审 判 员  汪 骞二〇二〇年八月三日法官助理  钟 慧书 记 员  韩 秦