文书内容江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终2897号上诉人（原审原告）：盐城市天平建设监理有限公司，住所地盐城市青年中路14号国飞尚城A区13幢东单元五楼。法定代表人：王志雨，该公司总经理。委托诉讼代理人：华建国，盐城市大洋法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：范顺仁，男，1963年8月27日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。上诉人盐城市天平建设监理有限公司(以下简称天平监理公司）因与被上诉人范顺仁劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院（2020）苏0902民初1145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天平监理公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判上诉人不支付被上诉人2019年9月7日之前工作年限解除劳动关系的经济补偿金。事实与理由：本案应依法确认被上诉人于2019年9月7日第一次申请仲裁主张解除劳动关系的经济补偿金时与公司解除劳动关系的合法性，对于被上诉人之后仍在公司继续工作的事实，只能表明与公司又建立了新的劳动关系，并在建立新的劳动关系后于2019年12月10第二次与公司合法解除了劳动关系。由于其第一次解除劳动关系没有向公司事先履行告知义务，依法不存在2019年9月7日之前工作年限的经济补偿金；由于第二次解除劳动关系已事先向公司履行了告知义务，故只能依法享受2019年9月7日至12月10日期间不足半年计半个月本人工资的经济补偿金。被上诉人范顺仁辩称，被上诉人虽于2019年9月7日递交了仲裁申请书，但本人与天平监理公司均有继续履行劳动合同的意思表示，被上诉人当庭撤回仲裁申请，因此双方的劳动关系2019年9月7日第一次仲裁时未解除。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。天平监理公司向一审法院起诉请求：判令原告不支付被告解除劳动关系的经济补偿金81504.1元。一审法院查明，2009年5月12日，被告范顺仁至原告天平监理公司工作。先后担总监理工程师、监理部主任以及总经理等职务。天平监理公司自2010年7月起为范顺仁办理社会保险登记并缴纳社会保险费至2019年11月份，期间在2016年12月及2017年5月，由盐城市天平雷电防护评估检测中心为范顺仁缴纳社会保险费。范顺仁于2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付2018年度工资、2019年度差欠工资、经济补偿金。后范顺仁向劳动仲裁委提交《撤回仲裁申请书》，内容为：“因目前继续在被申请（人处）上班，特申请撤回仲裁申请”。2019年10月31日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2019）第395号决定书，准予申请人撤回仲裁申请。2019年11月3日，范顺仁向天平监理公司送达《解除劳动关系通知书》。主要内容为：截止目前，公司拖欠本人工资达22月…故被迫申请解除劳动关系，并以收到此通知书之日为本人离职之日，且必须依法结清本人工资及各类补偿费用…2019年11月11日，范顺仁再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付经济补偿金81138.86元。2020年2月24日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2020）第129号裁决，该裁决书中认定“申请人范顺仁2009年5月12日入职，2019年11月3日离职，工作年限合计10年5个月；范顺仁解除劳动合同前十二个月平均工资为7762.3元。”裁决：天平监理公司给付范顺仁解除劳动合同经济补偿金81504.1元。天平监理公司不服裁决诉至该院。本案审理过程中，原、被告双方对劳动仲裁委盐劳人仲案字（2020）第129号裁决书中查明的范顺仁入职天平监理公司的时间、以及天平监理公司差欠范顺仁2019年9月7日前工资的事实、解除劳动合同前十二个月平均工资为7762.3元等均无异议。天平监理公司还对2016年12月及2017年5月，由盐城市天平雷电防护评估检测中心为范顺仁缴纳社会保险费的月份，应当连续计入范顺仁在天平监理公司工作年限无异议。原、被告双方对下列事实存在分歧：关于范顺仁离职的时间及方式：天平监理公司陈述：（1）2019年9月7日之前范顺仁确实负责兴隆房地产工地上监理项目，公司在范顺仁2019年9月7日申请仲裁后，公司除了要求其办理工作移交和有关工程量的确认手续外，从未安排其工作。（2）9月7日后是因为包括被告在内的其他有专业技术职称的员工没有在年检上签字导致公司失去监理资质，所以在2019年10月28日和12月1日与相关单位签订了终止监理项目的协议。故公司认为范顺仁上班时间截止到2019年9月7日。（3）在2019年9月7日范顺仁申请劳动仲裁时，公司没有收到范顺仁的《解除劳动关系通知书》，范顺仁以该理由主张经济补偿金不予支持。范顺仁陈述：其自2017年（工程开工）起在天平监理公司监理的兴隆房地产项目工作，工程上有一个监理组，五、六个人，范顺仁是负责人。2019年10月底天平公司无资质而结束。2019年9月7日申请仲裁前，范顺仁曾经口头对公司说如果不发工资要求解除劳动关系，公司说没有钱。经查阅仲裁庭审笔录，庭审中天平监理公司陈述范顺仁在2019年8月12日拒签劳动合同而解除劳动关系，范顺仁未认可；范顺仁陈述其本人解除劳动合同通知书随着唐某的解除劳动合同通知书一起邮寄给公司。天平监理公司未认可。劳动仲裁委认为双方劳动关系未解除。本案的争议焦点为：范顺仁2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁后又撤回仲裁申请，向天平监理公司送达《解除劳动关系通知书》后再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付经济补偿金是否符合法律规定。一审法院认为：用人单位存在未及时足额支付劳动报酬情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案审理中，天平监理公司对拖欠范顺仁工资的事实予以认可。范顺仁于2019年11月3日以天平监理公司拖欠工资为由向天平监理公司邮寄了《关于解除劳动关系的通知书》，天平监理公司依法应当向范顺仁支付经济补偿金。关于天平监理公司辩称范顺仁在提请仲裁事项后自动离职的观点。范顺仁在2019年9月7日第一次申请仲裁后，仲裁庭审中，天平监理公司陈述范顺仁在2019年8月12日拒签劳动合同而解除劳动关系，范顺仁未认可；范顺仁陈述其本人解除劳动合同通知书随着唐某的解除劳动合同通知书一起邮寄给公司，天平监理公司未认可。故劳动仲裁委认为双方劳动关系未解除是恰当的。现有证据表明，范顺仁第一次申请仲裁期间继续为天平监理公司提供劳动，天平监理公司也继续为范顺仁交纳社会保险，故应当认定双方劳动关系在范顺仁邮寄《关于解除劳动关系的通知书》之前并未实际解除，原、被告双方均在继续履行劳动合同。故天平监理公司主张的该观点本院不予采信。本案中，无证据证明范顺仁在2019年9月7日申请仲裁前已经明确表示向天平监理公司辞职。故范顺仁第一次申请劳动仲裁时，在其既没有明确提出辞职，双方劳动关系也未没有实际解除的情形下，范顺仁在第一次申请劳动仲裁时主张经济补偿金显然不符合法律规定。但范顺仁撤回仲裁申请后，在双方劳动合同继续履行期间向天平监理公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》并不违反相关规定，也符合法律规定的劳动者可以解除劳动合同并主张经济补偿金的条件。故对天平监理公司的相关辩解不予采信。根据法律规定，本案中天平监理公司应当向范顺仁支付经济补偿。补偿金额应当按照劳动者的工作年限和离职前工资标准进行计算。解除劳动合同的经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案审理中原、被告双方对仲裁确认的劳动者工作年限合计10年5个月；解除劳动合同前12个月平均工资为7762.3元均不持异议。故核定天平监理公司应当给付范顺仁解除劳动合同经济补偿7762.3元/月×10.5月＝81504元。遂判决：原告盐城市天平建设监理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告范顺仁解除劳动合同经济补偿金81504元。一审法院查明的事实，本院依法予以认定。本院认为，本案的争议焦点为，上诉人天平监理公司与被上人范顺仁劳动关系是否已经在范顺仁2019年9月7日第一次申请仲裁时解除，上诉人是否应当支付被上诉人范顺仁2019年9月7日之前的工作年限的经济补偿金。（一）范顺仁2019年9月7日申请仲裁主张经济补偿金，又撤回了仲裁申请。天平监理公司与范顺仁在此期间未提出要求解除劳动合同，范顺仁第一次申请仲裁后继续为天平监理公司提供劳动，天平监理公司也继续为范顺仁交纳社会保险，故应当认定双方劳动关系在范顺仁邮寄《关于解除劳动关系的通知书》之前并未实际解除，双方均在继续履行劳动合同。故天平监理公司关于范顺仁2019年9月7日第一次仲裁时双方的劳动关系已经解除，2019年9月7日之后为新的劳动关系的上诉理由依据不足，本院不予采信。（二）范顺仁第一次2019年9月7日申请劳动仲裁时，在其既没有明确提出辞职，双方劳动关系未没有实际解除的情形下，范顺仁在劳动合同继续履行期间向天平监理公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》并主张解除劳动关系补偿金，其经济补偿的计算年限应当按本案审理中双方对仲裁确认的劳动者工作年限合计10年5个月计算。故天平监理公司关于范顺仁只能享受2019年9月7日至12月10日期间不足半年计半个月本人工资的经济补偿金的上诉理由，依据不足，本院不予采信。综上所述，上诉人天平监理公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐城市天平建设监理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王珩审判员惠玲审判员 李  汉  林二〇二〇年八月二十六日书记员 徐  煜  航