云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0326刑初230号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人王明飞，男，1999年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍登记地址：云南省曲靖市会泽县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年1月7日被会泽县公安局刑事拘留，同年1月22日被执行逮捕。现押于会泽县看守所。辩护人陈玉瑛，云南万青律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检一部刑诉〔2020〕191号起诉书指控被告人王明飞犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院于2020年7月3日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员张琼粉出庭支持公诉，被告人王明飞及其辩护人陈玉瑛到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控，被告人王明飞自2019年5月以来在会泽县出租房内通过开设ｗｗｗ.ｈａｎｇｕｏｍａｎｈｕａ.ｃｃ等38个网站，传播淫秽物品牟利，黄钻会员共6540人，充值金额共538006元。被告人王明飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，构成传播淫秽物品牟利罪，属坦白，并列举了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘查、鉴定意见等证据材料在卷予以支持其指控。被告人王明飞对指控其的主要犯罪事实供认不讳，仅辩解称，黄钻会员和充值金额没有这么多。辩护人的意见是：对定罪没有异议，但不认为属于情节特别严重，被告人王明飞具有以下法定或酌定从轻、减轻处罚情节，1、公诉机关指控注册黄钻会员及充值金额的数据不客观不真实，不能作为本案定罪量刑的依据。（1）王明飞供述在购买网站源代码时已有部分注册的黄钻会员及部分充值金额，起诉书指控的是对整个所有网站的统计，无法分清王明飞购买前还是购买后的数据；（2）经依法鉴定认定为淫秽漫画的只有105部，起诉书指控的黄钻会员及充值金额系对所有网站的480部漫画的统计；（3）传播淫秽物品牟利，充值金额绝不能等同于牟利金额，王明飞至案发时农业银行卡里仅有766.02元，王明飞供述充值的钱多数是用来支付服务器及维护网站的费用，因为涉案时间短，并没有盈利，起诉书指控的充值金额不能认定为本案的非法获利金额；（4）公诉机关指控王明飞属情节特别严重的法律依据是2004年的司法解释，而今网络已经走进寻常百姓家，网络用户已成十倍以上增长，恳请法庭在量刑时综合评估。2、被告人王明飞积极配合公安机关修复网站，提取相关涉黄漫画及后台数据，让办案机关快速破案，应当对其适用“因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”的规定，对其减轻处罚。3、王明飞犯罪情节相对较轻，本案涉案时间短，造成的社会危害小，王明飞自愿认罪，愿意缴纳罚金；4、王明飞系初犯、偶犯；5、王明飞有特殊的家庭背景，有两个孩子需抚养。综上，恳请法庭对被告人王明飞判处五年以下有期徒刑。经审理查明，被告人王明飞自2019年5月以来在会泽县出租房内，通过开设ｗｗｗ.ｈａｎｇｕｏｍａｎｈｕａ.ｃｃ等38个网站，发布涉黄漫画480部，经提取其中的112部漫画鉴定，其中105部为淫秽漫画。王明飞通过微信及支付宝充值成功的黄钻会员共有6540人，充值金额共计538006元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明。1、受案登记表，立案决定书，关于交办总队[2019]037号涉黄线索的通知，证实案件来源，由会泽县公安局网络安全保卫大队转办涉黄线索；2、户口证明，正侧面照片，证实被告人王明飞的基本情况，属完全刑事责任年龄人，在辖区内暂无违法犯罪记录；3、抓获经过证实被告人王明飞的归案情况，系被公安民警抓获；4、证人黄某、吴某、付某的证言，证实王明飞开设网站的事实；5、被告人王明飞供述：从2019年5月份，我就开始制作涉黄网站传播淫秽图片，我开办的涉黄网站有38个，里面的内容全部都是涉黄的漫画，都是自动采集上传的。我的38个涉黄网站，需要充会员才能观看，所以收入就是来自会员充值，是通过支付宝二维码和微信二维码收取，收入都用于家庭生活、服务器租用等，基本都花掉了。经过查询38个涉黄网站中有充值黄钻会员6540个，通过总后台查询共有480部漫画涉黄，38个涉黄网站都是这480部涉黄漫画。我开办的网址买来的时候只有一个内核，就是一个很简单的框架、源码，没有内容，程序都是我自己写，一部漫画都没有，都是我从其他网站一部一部复制过来的，买系统时只有一些普通的会员，没有充值会员，连充值会员的入口都没有，充值会员的入口是我自己开发的，充值会员都是真实充值的。我是通过火车头采集别人网站的图片，保存在一个数据库上，自动更新在38个网站上，更新内容均一致，我每天都要对服务器进行维护，不维护就会被攻击，网站就会卡顿，甚至打不开网站，一般来说如果不维护，两三天时间就打不开网站了。我的38个网站共有二十多个服务器，有国内的、国外的，还有香港的，这些服务器都要按时交钱，一至二天就必须给服务器续费，每月必须给主服务器继费，如果主服务器不继费，所有的网站就打不开了；6、情况说明，证实因新冠肺炎疫情，王明飞被抓后，其开办的涉黄网站页面不能正常打开，经王明飞出所修复网站一次，因部分服务器、图片加速器到期等原因，下载涉黄图片出现卡顿，只提取到112部涉黄漫画进行鉴定，后因网站再次不能登录，王明飞未出所修复网站，故暂未对王明飞开设剩余的368部漫画进行提取、鉴定；王明飞未对其传播淫秽物品牟利的出租房进行辨认；7、提取笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押物品照片，随案移送清单及物证手机一部，U盘2个，光碟2张，证实公安民警依法扣押在现场提取的U盘、电脑主机、电脑显示屏等物品；8、现场勘验笔录，现场图，现场照片，证实案发现场的情况；9、调取证据通知书，王明飞农业银行卡账单记录，情况说明，银行反馈原始数据，微信支付交易明细证明，证实被告人王明飞收取会员费的部分记录；10、电子数据检验报告书，证实会泽县公安局电子数据鉴定中心依法对王明飞手机短信、通讯录、通话记录、微信聊天记录进行恢复提取；11、网络在线提取笔录，电子数据提取固定清单及光盘，证实公安机关侦查员登录至王明飞开设的涉嫌传播淫秽物品牟利网站后台，通过对该网站查询，网站服务器归属地在德国及香港，进入网站后，非会员及普通会员可以浏览部分漫画，如要看全漫画，需要充值，充值VIP会员分为现金支付及卡密支付，提取网站漫画书共112部保存在U盘内；对该网站后台进行在线提取：网站会员总数为122379，漫画总数为480部，黄钻会员总数为6540个，网站会员充值记录23341条，其中交易成功11602条，交易失败11739条，充值成功总金额538,006元，上述数据已刻录在不可擦写光盘内；12、38个涉黄网站查询结果，证实王明飞开设、管理的38个网站的网址列表、会员列表及漫画名称列表情况，系通过对王明飞开设的38个涉黄网站总后台及服务器面板查询所得；13、淫秽物品审查鉴定书，淫秽物品审查鉴定清单，会泽县公安局文件，证实送审的在线提取的王明飞传播疑似淫秽漫画书112部中的105部属于淫秽物品；14、协助冻结财产通知书，业务凭证，证实公安机关冻结了王明飞农业银行卡当前可执行金额766.02元。上述证据能相互印证证实本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人王明飞以牟利为目的，利用互联网传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王明飞传播淫秽电子信息的注册会员及利用淫秽电子信息收取的会员注册费均达到规定标准25倍以上，属情节特别严重。被告人王明飞归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。本案被告人王明飞出所修复网站的行为，属配合公安机关查清自己的犯罪事实，不适用“因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生，可以减轻处罚”的规定。辩护人的意见与本院审理查明的事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（五）项、第（六）项，第二条之规定，判决如下：被告人王明飞犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50,000元（罚金限本判决生效后十日内交本院执行）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月7日起至2030年1月6日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  崔寞梅人民陪审员  唐捌金人民陪审员  杨培敏二〇二〇年八月二十五日书 记 员  付兆辉附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。【为他人提供书号出版淫秽书刊罪】为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。