山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终8146号上诉人（原审原告）：济南鑫源鑫机械制造有限公司，住所地济南市。法定代表人：王玉伟，董事长。委托诉讼代理人：魏德华，山东天齐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周钢磊，男，1982年10月14日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：付军，山东从德律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄云腾，山东从德律师事务所实习律师。上诉人济南鑫源鑫机械制造有限公司因与被上诉人周钢磊劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院(2020)鲁0113民初270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法由审判员独任审判进行了审理。本案现已审理终结。济南鑫源鑫机械制造有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判确认双方自2012年5月至2019年8月22日存在劳动关系；改判济南鑫源鑫机械制造有限公司不向周钢磊支付经济补偿金25359.68元、工资5888元、高温补贴1400元。2.一、二审诉讼费用由周钢磊承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，适用法律不当，请求依法审查，撤销一审判决，予以改判。1.济南鑫源鑫机械制造有限公司不应向周钢磊支付经济补偿金25359.68元。周钢磊于2019年8月不按时上班，仅工作3天，不应按照整月计算工资。8月23日，周钢磊无故不到岗，擅自离职，无故单方终止双方的劳动关系，其无权主张经济补偿金。济南鑫源鑫机械制造有限公司与周钢磊存在劳动关系的时间是在2019年8月22日以前。2.周钢磊工作期间，一直在室内作业，并不存在室外作和高温作业的事实，其要求济南鑫源鑫机械制造有限公司支付高温补贴的诉求无事实据，不成立。周钢磊未提交证据证实存在高温作业，及室温超过35度、相对湿度超过85%。并且根据相关法律规定，高温贴的时效是一年，仲裁裁决书已经认定仲裁时效，但对高温补贴的计算时间有误。一审法院以济南鑫源鑫机械制造有限公司在仲裁阶段未提时效抗辩由，不审查具体的计算时间，有误。补充意见：一、一审判决判定济南鑫源鑫机械制造有限公司支付周钢磊高温补贴于法无据，我国法律法规即劳动法和劳动者劳动保障保护方面的规章政策没有劳动者享有高温补贴的法律依据，目前，对于劳动者是否存在高温补贴权利以及什么条件情形下享有高温补贴和标准，我国还没有立法。二、我国法律规定的防暑降温费周钢磊在仲裁阶段和长清法院审理本案时，没有主张，根据法律规定，二审是纠错程序，周钢磊如果在二审程序中增加新的诉讼请求，明显违背了法律的规定，所以，请上级法院依法审查，驳回周钢磊高温补贴的请求。周钢磊辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。针对高温补贴这项请求发表如下答辩意见：根据仲裁裁决书与一审民事判决书认定的事实，济南鑫源鑫机械制造有限公司应当向周钢磊支付防暑降温费。根据《山东省高温天气劳动保护办法》和《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社【2015】45号）规定，用人单位应当在高温天气向劳动者发放防暑降温费，周钢磊认为该项费用属于高温天气下对劳动者的补贴，故在仲裁申请中将该项费用表述为高温补贴，属于表述错误，在此予以更正，周钢磊在仲裁申请中所申请的高温补贴在实际意义上就是防暑降温费。仲裁裁决与一审判决认定事实清楚，适用法律正确。济南鑫源鑫机械制造有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令济南鑫源鑫机械制造有限公司不向周钢磊支付经济补偿金31762.5元；2.依法判令济南鑫源鑫机械制造有限公司不向周钢磊支付拖欠工资12705元；3.依法判令济南鑫源鑫机械制造有限公司不向周钢磊支付高温补贴1400元；4.依法判令济南鑫源鑫机械制造有限公司不向周钢磊支付带薪年休假工资3115.4元；5.诉讼费用由周钢磊承担。一审法院认定事实：周钢磊于2015年5月到济南鑫源鑫机械制造有限公司从事镗床工作，双方未签订劳动合同，济南鑫源鑫机械制造有限公司为周钢磊缴纳自2019年6月至2019年8月的社会保险。工资延后3个月发放，济南鑫源鑫机械制造有限公司为周钢磊发放工资至2019年5月,2019年6月、7月、8月工资至今未发放。2019年7月30日，济南鑫源鑫机械制造有限公司向员工发出《放假通知》，载明公司于2019年7月30日开始放假，要求放假人员于2019年8月14日正常上班。2019年8月28日，周钢磊向济南鑫源鑫机械制造有限公司发出《被迫解除劳动关系通知书》，载明入职后济南鑫源鑫机械制造有限公司未依法为其足额缴纳社会保险，未及时支付工资，未提供带薪年休假，未支付高温补贴，故要求双方于2019年8月28日解除劳动关系。后双方发生劳动争议，周钢磊向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认自2012年5月至2019年8月28日与济南鑫源鑫机械制造有限公司存在劳动关系，裁决济南鑫源鑫机械制造有限公司向周钢磊支付经济补偿金31762.5元、2019年5月至2019年8月份欠发的工资12705元、高温补贴5240元、带薪年休假工资差额14040元、补缴2012年5月至2019年5月份的社会保险费。劳动仲裁委作出济长劳人仲案字（2019）第819号仲裁裁决书，裁决周钢磊与济南鑫源鑫机械制造有限公司自2012年5月至2019年8月28日存在劳动关系，济南鑫源鑫机械制造有限公司向周钢磊支付经济补偿金31762.5元、拖欠工资12705元、高温补贴1400元、带薪年休假工资3115.4元，驳回周钢磊的其他仲裁请求。济南鑫源鑫机械制造有限公司不服提起诉讼。周钢磊未起诉。另查，2018年9月至2019年5月份，周钢磊的实发工资分别为1910元、4593元、3920元、5087.3元、4384元、3851元、3850.06元、3524.32元、3567.9元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。关于拖欠工资的支付，根据《劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于最低工资标准。根据济南鑫源鑫机械制造有限公司提供的工资明细，周钢磊2019年6月、7月、8月的工资分别为1980元、2178元、327元(至今未发)，因8月份工资明显低于最低工资标准，应按照2019年济南市长清区最低工资标准1730元予以计算。综上，济南鑫源鑫机械制造有限公司应支付周钢磊2019年6月至8月份工资合计5888元（即1980元+2178元+1730元）。关于解除劳动关系经济补偿的支付，根据济南鑫源鑫机械制造有限公司及周钢磊的陈述和当事人举证情况，一审法院认定周钢磊于2019年8月28日以“未及时足额发放工资”等原因解除劳动关系，系行使《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者单方解除权，符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位支付经济补偿的情形。关于经济补偿的计算，根据周钢磊提供的银行流水及济南鑫源鑫机械制造有限公司提交的工资表，双方解除劳动合同前12个月（即2018年9月至2019年8月）周钢磊的平均工资为3381.29元，济南鑫源鑫机械制造有限公司应支付周钢磊解除劳动合同的经济补偿25359.68元（即3381.29元/月×7.5个月）。关于高温补贴的支付，根据《山东省高温天气劳动保护法》第九条规定，用人单位应当对劳动者发放夏季防暑降温费，所需费用在成本费用中列支。《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发【2015】45号）规定，从事室外作业和高温作业人员每人每月200元，全年按6月、7月、8月、9月共计4个月计发。济南鑫源鑫机械制造有限公司称仲裁委认定2年的高温补贴超过了一年的仲裁时效，但因其公司在仲裁阶段并未提及时效抗辩，诉讼中再行以时效为由抗辩，一审法院不予支持，周钢磊对于劳动仲裁委认定济南鑫源鑫机械制造有限公司应支付2018年4个月、2019年3个月的高温补贴1400元，未提出异议，视为认可，一审法院予以确定。关于带薪年休假工资的支付，因周钢磊2019年8月份仅工作数天，一审法院已认定济南鑫源鑫机械制造有限公司按最低工资标准支付周钢磊8月份的工资，周钢磊的带薪休息天数高于其享有的带薪年休假天数，济南鑫源鑫机械制造有限公司无需支付该年度的带薪年休假工资。对于劳动仲裁委确认裁决济南鑫源鑫机械制造有限公司与周钢磊2012年5月至2019年8月28日存在劳动关系，双方均未起诉，视为当事人对上述裁决结果的认可，一审法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第三十条，《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十三条的规定，一审法院判决：一、济南鑫源鑫机械制造有限公司与周钢磊之间自2012年5月至2019年8月28日存在劳动关系；二、济南鑫源鑫机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付周钢磊解除劳动关系经济补偿25359.68元；三、济南鑫源鑫机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付周钢磊2019年6月至8月份工资5888元；四、济南鑫源鑫机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付周钢磊高温补贴1400元；五、济南鑫源鑫机械制造有限公司不支付周钢磊带薪年休假工资3115.4元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南鑫源鑫机械制造有限公司负担。二审期间，当事人未提交新证据。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系济南鑫源鑫机械制造有限公司与周钢磊之间的劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”2019年8月28日周钢磊向济南鑫源鑫机械制造有限公司邮寄解除劳动关系通知书，解除原因为“未及时支付工资、未依法缴纳社会保险费”。故对于济南鑫源鑫机械制造有限公司关于解除劳动合同时间及解除原因的主张，本院不予采纳，一审认定双方劳动关系于2019年8月28日解除、济南鑫源鑫机械制造有限公司应当向周钢磊支付经济补偿金25359.68元正确，本院予以确认。《工资支付暂行规定》第十二条规定，“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。”一审法院已认定双方劳动关系于2019年8月28日解除，故一审法院以最低工资标准判决济南鑫源鑫机械制造有限公司支付周钢磊2019年8月份工资正确。关于防暑降温费问题。结合仲裁及一审阶段的审理，周钢磊在二审审理过程中对此也予以明确，其请求的高温补贴为防暑降温费，此情形不属于增加诉讼请求。济南鑫源鑫机械制造有限公司在仲裁阶段未到庭也未答辩，其在一审阶段提出时效抗辩，一审法院不予采纳并无不当，本院予以确认。一审法院依照《山东省高温天气劳动保护办法》的相关规定判决济南鑫源鑫机械制造有限公司支付胡永正防暑降温费正确，本院予以确认。综上所述，济南鑫源鑫机械制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南鑫源鑫机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二〇年八月三日书记员 郭凯旋