广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终2397号上诉人（原审原告）：杨国平，男，1975年4月3日出生，汉族，公民身份号码330************154,住浙江省绍兴市越城区***********。委托诉讼代理人：朱建林，广东敏翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小琴，广东敏翔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄裕炜，男，1995年8月28日出生，汉族，公民身份号码441************731，户籍住址广东省陆丰市********************，现暂住广东海洋大学海滨校区内。委托诉讼代理人：吕汝奋，广东朝胜律师事务所律师。上诉人杨国平因与被上诉人黄裕炜承包经营合同纠纷一案，不服广东省湛江经济技术开发区人民法院(2020)粤0891民初535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人杨国平的委托诉讼代理人朱建林到庭参加诉讼。被上诉人黄煜炜经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨国平上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判黄煜炜退还饮食卫生安全责任担保和经营风险保证金合计140000元及利息给杨国平；三、本案一、二审诉讼费用由黄煜炜承担。事实和理由：一、一审法院认定本案涉案合同是杨国平单方提前解除明显错误，涉案合同是双方协商解除的。二、合同终止或解除后，在合同履行期间如无出现约定扣收保证金的事项和情形，黄煜炜应全额退还保证金。三、杨国平购置约3万元的厨房设备和约6万元的经营收入足以缴纳各项管理费用及弥补提前终止合同给黄煜炜造成的损失。被上诉人黄煜炜没有到庭参加诉讼，亦没有提交书面答辩意见。杨国平向一审法院起诉请求：黄煜炜退还饮食卫生安全责任担保和经营风险保证金合计140000元及利息(利息从起诉之日按年利率6％计)给杨国平，并承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2019年10月4日，杨国平（乙方）与黄煜炜（甲方）就甲方内部管理海洋大学海滨校区二楼大众快餐及烧腊风味档口达成共识，签订了一份《食堂内部风味档口经营目标管理责任书》。第一条合作内容约定:乙方独立经营二楼大众快餐、烧腊风味、绝味牛肉档口，以上报菜单为准；第二条甲方责任与义务：……4.甲方需在校方结算款到账后十个工作日内与乙方结算档口营业款；5.若由甲方负责餐具洗消及大厅清洁工作，乙方需向甲方缴纳洗消保洁费13000元/月,一年按10个月计算。乙方责任与义务：1.承担甲方与校方签署的食堂经营合同中所规定的所有责任和义务；2.在甲方督导下独立经营该档口，承担其所有财务费用支出，自负盈亏;3.本档口所需食物材料由甲方统一采购供应，乙方不得自行采购。……9.乙方经营期间，若本档口发生劳动争议纠纷、工伤事故、安全责任事故、债务纠纷、消费者投诉等事件，其所需费用及需要承担的责任全部由乙方负责。第三条合作经营期限：从2019年10月4日起至2021年10月3日止。第四条费用支付：乙方应于本责任书生效之日起向甲方缴纳饮食卫生安全责任担保和经营风险保证金，共计100000元，若发生饮食卫生安全事故，根据事故状况，乙方同意由甲方在上述款项中扣罚，造成损失超过上述保证金的，乙方仍应自行承担；在约定的经营期满后，若无发生需扣除风险保证金事项，在双方交接清楚完三个月内甲方需将全额的责任担保和经营风险保证金退还给乙方（不计利息）；2.乙方风味档口每月保底日均营业额不足5000元的按5000元计。每月日均营业额超过5000元/天的，按实际营业额计算经营管理费；3.乙方须每月向甲方缴纳营业额的18个点作为经营管理费，一年按十个月计算。第五条其它：……2.学校开学期间，乙方必须确保每天正常供应，不得无故歇业。若一个学期内累计歇业达5天，或是连续歇业3天的，视作乙方自动退出经营管理，甲方没收乙方的经营风险保证金。5.乙方在经营过程中不得收取现金，必须采用电脑刷卡系统。第六条特殊事项：2.在乙方经营有效期内及期满后合理期限内，或因任何原因终止、解除本合同后，若乙方发生任何违约行为或未如约处理善后事宜，则甲方有权要求乙方赔偿因此给甲方造成的一切经济损失。第七条约定：1.如遇人力不可抗力导致经营活动终止，双方互不追究；2.在本责任书执行过程中发生争议时，双方应友好解决。若协商无效，任何一方可通过向公司所在地的人民法院提起诉讼的方式进行解决。2019年10月8日、9日，杨国平向黄煜炜转账交付押金140000元。签订协议后，杨国平遂完善了厨房设施和聘请员工，开始进店经营，但由于进食学生人数偏少，每日营业额均无法超过5000元，导致日日亏损，杨国平经营了22天后，无法坚持继续经营。2019年10月18日，杨国平在微信中向黄煜炜提出“每天亏2000，当时郑总说食堂有5万多一天营业额，我是信任你们，想赚点辛苦钱，但现在的状况，我真的没这么多钱来垫。我做到月底不做了，望体谅！”黄煜炜语音回复“这不到一个月就这样，应该不会呀，就想办法就作到二楼上去，可能。你做的也没有，没有什么经验吗，是不是啊。”“我明天过去，明天你在不在，明天不去可以做一下吧，看看聊聊怎么改进这个问题。”2019年10月31日晚上，杨国平问“黄总，员工谁去接收。”黄煜炜回复“那个员工不用了，你直接跟他们说吧，我已经找到人，明天来接受啊，目前不用，但是你可以留住他们联系方式。”杨国平复“好的。那我就发工资给他们了。”之后，杨国平向员工发放了10月工资，终止经营，黄煜炜接手了经营。黄煜炜对杨国平经营22天的营业收入未结算，交付的保证金14万元也不退还。再查明，2019年10月8日、9日，杨国平向黄煜炜转账交付押金140000元。庭审中，黄煜炜主张10万元为保证金，另外4万元是经营管理费2.7万元和保洁费1.3万元，杨国平不予认可。对于饮食卫生担保及经营保证金的理解，杨国平认为按字面理解是两种保证金，黄煜炜认为只是一种保证金。又查明，黄煜炜承包了海洋大学海滨校区的饭堂，然后将饭堂分为每一个档口出租。一审法院认为，本案属于承包合同纠纷。杨国平与黄煜炜签订的《食堂内部风味档口经营目标管理责任书》，系双方真实意思表示，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，故上述合同合法有效，依法应予保护。关于涉案合同是双方协商解除或杨国平单方解除、杨国平是否应承担违约责任问题。因日营业额过小，经营亏本，2019年10月18日，杨国平在微信中向黄煜炜提出“我做到月底不做了，望体谅！”黄煜炜语音回复“这不到一个月就这样，应该不会呀，就想办法就作到二楼上去，可能。你做的也没有，没有什么经验吗，是不是啊”，可见，对于杨国平提出做到月底的意见，黄煜炜的回复是让杨国平想办法继续做，2019年10月31日，杨国平到了月底后，杨国平发了工资给员工，遣散员工，终止合同履行。杨国平已明确表示且以行为表示不再继续经营，提出终止经营的意见，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同”的第二项“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；”之规定，本案属于杨国平单方解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，杨国平依法应承担相应的违约责任。关于黄煜炜在杨国平终止经营后是否应向杨国平返还保证金140000元的问题。签订涉案合同后，杨国平向黄煜炜银行转账“押金14万元”，实际交付的数额多于约定的数额，视为变更保证金数额，黄煜炜予以接受，涉案合同第四条第1项约定生效，保证金对饮食卫生安全和经营风险予以担保，本质上是一种担保方式。根据合同第四条第1项约定“在约定的经营期满后，若无发生需扣除风险保证金事项，在双方交接清楚完三个月内甲方需将全额的责任担保和经营风险保证金退还给乙方”，显然，担保和经营风险保证金退还的条件为“在约定的经营期满后，无发生需扣除风险保证金事项”，杨国平因经营亏损，只经营了20多天即单方提前解除合同，未能满足约定的退还条件即在约定的经营期满后，故杨国平在单方提前解除合同后请求黄煜炜退还缴纳的保证金，无事实依据，一审法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回杨国平的诉讼请求。案件受理费3100元，减半收取计1550元，由杨国平负担。本院二审期间，双方当事人均无新证据提交。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为承包合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对杨国平上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据杨国平的上诉理由，本案二审争议焦点问题是：能否判令黄煜炜退还饮食卫生安全责任担保和经营风险保证金合计140000元及利息给杨国平。从杨国平与黄煜炜的微信聊天记录来看，杨国平向黄煜炜提出“做到月底不做了”，黄煜炜回复让杨国平想办法继续做并表示双方聊聊如何改进的问题。月底即2019年10月31日之后，杨国平不再经营涉案档口，属杨国平单方解除合同，依法应承担相应的违约责任。由于签订涉案合同后，杨国平向黄煜炜支付了饮食卫生安全责任担保和经营风险保证金140000元，杨国平上诉主张合同终止后，黄煜炜应全额退还该140000元，认为其经营20多天的收入累计约6万元足以缴纳各项费用和弥补提前终止合同给黄煜炜造成的损失。但杨国平没有提供证据证明其在经营期间有收入6万元。且根据双方签订的《食堂内部风味档口经营目标管理责任书》第四条第1项约定“在约定的经营期满后，若无发生需扣除风险保证金事项，在双方交接清楚完三个月内甲方需将全额的责任担保和经营风险保证金退还给乙方”，现杨国平只经营了20多天即单方提前解除合同，其在提前解除合同时没有就支付违约金、退还保证金等事宜与黄煜炜协商并达成一致意见，未能满足双方约定的“在约定的经营期满后”、“在双方交接清楚完三个月内返还”的退还条件，故一审法院驳回杨国平的诉讼请求并无不当，本院予以维持。杨国平上诉主张退还140000保证金，没有合同依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。杨国平的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元，由杨国平负担（杨国平已缴交二审案件受理费3100元）。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 梁子轩审 判 员 钟斯宁二〇二〇年八月二十日法官助理 崔笑颜书 记 员 陈思斯附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。