湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终5852号上诉人（原审被告）：武汉市文海胜建筑劳务有限公司，住所地武汉市汉南区纱帽街纱帽正街508号。法定代表人：李启术，该公司总经理。委托诉讼代理人：游淋，湖北正苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟越，湖北正苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张干文，男，汉族，1958年3月29日出生，住重庆市云阳县，委托诉讼代理人：赵超，湖北律辰律师事务所律师。原审被告：金鑫联鑫建设集团有限公司，住所地武汉市汉南区薇湖路392号。法定代表人：李希全，该公司执行董事。上诉人武汉市文海胜建筑劳务有限公司（以下简称文海胜公司）因与被上诉人张干文及原审被告金鑫联鑫建设集团有限公司（以下简称金鑫联鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2019）鄂0192民初2781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。文海胜公司上诉请求：请求撤销一审民事判决书第一项，对赔偿金额重新依法作出认定。事实和理由：一、一审法院错误适用残疾赔偿金计算标准，片面加重了上诉人的负担。首先，被上诉人户籍所在地为重庆市××××号，明显系农村户口。被上诉人首次开庭时并未提交在城镇居住满一年的有效证明，仅仅提交了所谓工地工友的书面说明，根据被上诉人自述的到汉工作时间与受伤时间，无法证明在城镇居住满一年的事实。其次，被上诉人第二次开庭时提交的重庆某居委会居住证明，被上诉人自述是跟着自己的某一儿子居住。该证明无居委会联系电话、无联系人，仅有一枚公章，无法核实真实性；此外，无居住证、暂住证或者其子的自有房产证明、租房合同、物业缴费凭证等证据相佐证，孤证难立。第三，本案人身损害事件发生于2020年1月1日前，不适用湖北省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》的规定，一审法院不应直接适用城镇标准。二、上诉人己尽到了安保防护的工作，一审法院要求上诉人承担80%的赔偿责任过重。上诉人在被上诉人进入施工现场工作前均进行过安全防护的培训。严格按照要求，做好了施工场所的安保防护工作。在施工过程中，被上诉人疏于自我保护，在踏板上工作时未系好安全带，抱有侥幸心理，没有按照施工现场的规则操作，更没有采取必要的安全措施，对事故的发生存在直接的、主观的过错，自身应承担主要的责任。上诉人认为，被上诉人至少应个人承担30%的责任。张干文辩称，一审提交的居住证明足以证明张干文在城镇居住一年以上，主要收入来源于城镇。上诉人及金鑫联鑫公司未提供安全保障措施，是导致事故发生的主要原因。张干文上岗前，上诉人及金鑫联鑫公司也未对张干文进行培训。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。金鑫联鑫公司未到庭答辩。张干文向一审法院起诉请求：1、请求依法判令文海胜公司、金鑫联鑫公司向张干文赔偿各项损失246599.4元；2、本案诉讼费由文海胜公司、金鑫联鑫公司承担。后变更第1项诉讼请求为：1、请求依法判令文海胜公司、金鑫联鑫公司向张干文赔偿各项损失288287.4元。一审法院查明，金鑫联鑫公司承接位于武汉东湖新技术开发区光谷文化产业园工程项目后，与文海胜公司签订木工泥工劳务分包合同，文海胜公司雇请张干文在该项目工地上做工。2018年1月8日上午10时许，张干文在地下室人防防爆井剪力墙上割丝杆，从木梯上摔下受伤。张干文于受伤当日被送至武汉大学人民医院治疗，经诊断为右肱骨外科颈粉碎性骨折，在该院住院治疗21天，期间文海公司垫付住院医疗费38786.25元。其后张干文又在重庆当地医院门诊检查，自行支付医疗费441.15元。2018年8月1日，张干文在湖北明鉴法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年8月9日出具司法鉴定意见书认为，张干文伤残程度为九级，伤后误工期为270日，护理期为90日，营养期为60日，后续治疗费在18500元或据实赔偿。张干文支付鉴定费2300元。文海胜公司对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定，法院委托湖北中真司法鉴定所对张干文的伤情进行了鉴定，该所于2019年9月24日出具鉴定意见书认为，张干文伤残程序属十级伤残，后期治疗费用20000元；伤后误工时间270日；护理时间90日；营养时间75日。另查明，文海胜公司具有从事模板安装劳务分包资质。在张干文受伤当日，其在工作中未佩戴安全帽，系安全绳。一审法院认为，张干文在建筑工地受伤的事实清楚，其提交的证据足以证实其诉称的事实，对于其诉讼请求合理的部分，法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”以及第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，文海胜公司作为雇主，应承担赔偿责任。金鑫联鑫公司将劳务工程分包给文海胜公司，其作为发包方，已经尽到了审慎选任义务，不存在过错，不应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”张干文在工作中未尽必要的安全注意义务，法院酌定由其自行承担20%责任，文海胜公司承担80%的赔偿责任。根据证据及当事人陈述，结合相关法律规定及司法解释，法院核定张干文损失为：1、医疗费39227.4元；2、后续治疗费20000元，根据鉴定意见核定；3、住院伙食补助费1050元，按50元/天，计算21天；4、营养费50元/天×75天=3750元，根据张干文伤情及住院情况等酌情认定；5、护理费38897元/年÷365天×90天=9591元，根据湖北省上年度居民服务业平均工资标准，结合鉴定意见综合确定；6、误工费53746元/年÷365天×270天=39757元，根据湖北省上年度建筑行业平均工资标准计算；7、交通费600元，法院结合伤情诊断的实际情况酌情认定；8、鉴定费2300元；9、残疾赔偿金：34455元/年×19年×10%=65465元（根据鉴定意见综合计算）；10、精神损害抚慰金1000元（酌定）；以上1-9项共计181740.4元的80%即145392.32元与第10项之和146392.32元由文海胜公司承担赔偿责任。文海胜公司已垫付的款项应予扣减，扣减后，文海胜公司应赔偿张干文107606.07元。张干文主张的损失超出法院核定部分，因缺乏事实和法律依据，法院不予支持。综上所述，对于张干文请求合理的部分，予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、武汉市文海胜建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张干文各项损失107606.07元；二、驳回张干文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2500元（减半收取），鉴定费2500元，由张干文负担1575元，由武汉市文海胜建筑劳务有限公司负担3425元（其中案件受理费2500元由张干文预缴，武汉市文海胜建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付给张干文925元）。本院二审期间，张干文提交两组证据：1、张功位集资购房合同；2、水电费的缴费清单。证明张干文在城镇居住生活。文海胜公司质证认为，合同系复印件，无法核实真实性。水电费的收款收据，真实性无异议，对证明目的有异议。该合同是案外人张功位与重庆公司之间的建房协议，并非本案被上诉人名下的房产。该集资建房的房产性质，从该协议也不能印证是城镇户口标准。该协议也无法印证被上诉人系连续在该房屋内居住满一年以上。根据一审中被上诉人发生事故时，系在武汉工地务工，实际居住地在武汉尚不足三个月。综上，两份证据均无法达到被上诉人的证明目的。本院认为，上述证据能够达到证明目的，本院依法予以采信。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实。本院认为，现有证据能够证明张干文在城镇生活满1年以上，且收入来源于城镇。一审法院按照城镇标准计算张干文残疾赔偿金，符合法律规定，本院依法予以确认。文海胜公司虽有异议，但无证据推翻。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由文海胜公司承担举证不能的法律后果。张干文在工作中未尽必要的安全注意义务，一审法院酌定由张干文自行承担20%的责任，文海胜公司承担80%的赔偿责任。文海胜公司并无证据证明张干文具有更大过错，一审处理并无不当，本院依法予以确认。故对文海胜公司的上诉理由，本院依法不予采纳。综上所述，文海胜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理2452元，由武汉市文海胜建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶钧审判员  潘捷审判员  李行二〇二〇年八月三十一日书记员  张璇