福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0121刑初355号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人许香南，男，1977年8月3日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌非法出售国家重点保护植物制品罪，于2020年3月5日由闽侯县公安局取保候审，同年7月2日由本院取保候审。 闽侯县人民检察院以侯检四部刑诉﹝2020﹞5号起诉书指控被告人许香南犯出售国家重点保护植物制品罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员赵福璋出庭支持公诉，被告人许香南到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 闽侯县人民检察院指控，2017年端午节左右一天,被告人许香南从闽侯县上街镇建平村省档案馆对面根雕一条街一家准备拆迁的根雕店内,以人民币5000元价格买了两件根雕制品,其中一件是弥勒佛根雕,一件是观音根雕,事后才知道均属于红豆杉制品。2019年1月17日下午,被告人许香南在闽侯县上街镇中美村自己经营的根雕店内,将上述两件红豆杉根雕制品出售给杨某1（另案处理）,并通过手机微信交易方式收取其转账人民币10000元。经云南省大理州林业司法鉴定中心鉴定,上述出售的两件根雕制品树种为红豆杉,属国家一级重点保护野生植物，折合立木材积0.808立方米。2020年3月5日，被告人许香南主动到闽侯县公安局投案。 公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为被告人许香南的行为应当以出售国家重点保护植物制品罪追究其刑事责任。被告人许香南主动投案并能如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人许香南承认自己所犯罪行，对指控的事实没有异议，同意人民检察院提出的量刑建议，同意认罪认罚从宽制度。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议对被告人许香南依法判处十个月有期徒刑，缓刑一年,并处罚金，提请本院依法惩处。 被告人许香南对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并自愿认罪认罚。 经审理查明，2017年端午节左右一天，被告人许香南从闽侯县上街镇建平村省档案馆对面根雕一条街一家准备拆迁的根雕店内，购买了两件根雕制品，其中一件是弥勒佛根雕，一件是观音根雕，均属于红豆杉制品。2019年1月17日下午,被告人许香南在闽侯县上街镇中美村自己经营的根雕店内,将上述两件红豆杉根雕制品出售给杨某红,并通过手机微信交易方式收取其转账人民币10000元。经云南省大理州林业司法鉴定中心鉴定,上述出售的两件根雕制品树种为红豆杉,属国家一级重点保护野生植物,折合立木材积0.808立方米。2020年3月5日，被告人许香南主动到闽侯县公安局投案。在本案审理期间，被告人许香南退出赃款人民币1万元。 上述事实，被告人许香南在庭审中均无异议，且有户籍证明、到案经过、破案经过、接受证据材料清单及托运单、物证照片、调取证据材料清单及物流清单材料；证人杨某1、杨某2的证言；被告人许香南的供述与辩解；云南省大理州林业司法鉴定中心木材鉴定意见报告书；异地生态公益修复协议；搜查笔录及搜查照片、许香南提取笔录、指认笔录、提取笔录及货运托运记录信息、杨某1指认笔录及指认现场照片、提取笔录及手机微信截图等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人许香南违反国家规定，非法出售国家一级重点保护野生植物红豆杉的制品，立木材积0.808立方米，其行为已构成非法出售国家重点保护植物制品罪。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，适用法律准确，本院予以支持。被告人许香南主动投案并能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人许香南退出赃款人民币1万元，依法可从轻处罚。被告人许香南自愿进行古树名木保护的生态修复，可酌情从轻处罚。综合被告人许香南的犯罪事实及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条之规定，判决如下： 一、被告人许香南犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算，罚金自本判决生效之日起十日内缴清）。 二、扣押在案的红豆杉制品由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林孔亮 人民陪审员  余延铭 人民陪审员  李 梅 二〇二〇年八月五日 法官 助理  张 鑫 书 记 员  洪 锦 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。