江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终2831号上诉人（原审原告，并案被告）：宋娜娜，女，1983年10月21日生，汉族，住无锡市滨湖区。被上诉人（原审被告、并案原告）：无锡靓之琳甄美医疗美容门诊有限公司，住所地无锡市梁溪区中南路8号46号门301-306。法定代表人：阚琳，该公司总经理。上诉人宋娜娜因与被上诉人无锡靓之琳甄美医疗美容门诊有限公司（以下简称靓之琳公司）劳动争议一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初10123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋娜娜上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.靓之琳公司支付2019年7月工资18400元；2.靓之琳公司支付2019年4月加班工资5520元、5月加班工资9200元、6月加班工资9200元、三工工资2760元、7月加班工资9200元；3.靓之琳公司支付未签劳动合同双倍工资49200元(2019年5月至7月)；4.靓之琳公司支付离职补偿金10000元；5.靓之琳公司支付赔偿金60000元；6.靓之琳公司支付社保补偿4332元；7.靓之琳公司支付公积金8400元；8.靓之琳公司支付高温补贴600元；9.靓之琳公司支付饭补1800元；10.靓之琳公司支付交通补贴900元；11.靓之琳公司支付体检费380元，共计189892元。事实和理由：1.本案劳动关系解除的责任在于靓之琳公司，由于靓之琳公司未与其签订书面劳动合同、拖欠工资等过错，其提出解除劳动合同，靓之琳公司应当支付经济补偿金和赔偿金。2.双方根本没有一周工作六天的约定，理应按照一周五个工作日进行认定，靓之琳公司应该支付加班工资。且其每周都工作六天，并在端午节加班。3.靓之琳公司没有为其依法缴纳社保和公积金。靓之琳公司未作答辩。宋娜娜向一审法院起诉请求，判令：1.靓之琳公司支付2019年6月份工资20000元、7月工资18400元；2.靓之琳公司支付2019年4月份加班工资5520元、5月份加班工资9200元、6月份加班工资9200元和三工工资2760元、7月份加班工资9200元；3.靓之琳公司支付未签订劳动合同双倍工资49200元（2019年5月至7月）；4.靓之琳公司支付离职补偿金10000元；5.靓之琳公司赔偿补偿金60000元；6.靓之琳公司支付社保补偿4332元；7.靓之琳公司支付公积金8400元；8.靓之琳公司支付高温补贴600元；9.靓之琳公司支付饭补1800元；10.靓之琳公司支付交通补贴900元；11.靓之琳公司支付体检费380元；以上11项共计209892元；12.靓之琳公司承担本案诉讼费用。靓之琳公司向一审法院起诉请求：1.判令其无需向宋娜娜支付2019年6月工资及加班工资21538.5元、7月份工资13846.2元以及未签订劳动合同双倍工资43846.2元；2.宋娜娜承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：宋娜娜于2019年4月15日入职靓之琳公司担任运营经理，负责组建团队包含营销、医疗、护理、行政后勤、人事工作，负责制定公司的月度工作计划以及日常经营管理。双方约定每月应出勤26天，前三个月保底工资每月20000元，另加提成。2019年6月21日，靓之琳公司发放了四月份工资12308元、5月份公司20000元。2019年6月，宋娜娜工作27天，端午法定休假日仍出勤，应得工资20000元以及法定休假日三倍工资2307.69元。7月宋娜娜工作18天，应得工资13153.85元。双方未签订书面劳动合同。2019年4月29日，宋娜娜曾向阚琳发送空白劳动合同范本，要求阚琳看一下。2019年6月5日、8日、11日，宋娜娜分别向阚琳提出要求缴纳社保、带公章来签订合同等。期间，宋娜娜曾在一份空白的劳动合同书文本上手写了工作岗位、薪资标准等，但未在落款处签名，合同期限等也未填写，靓之琳公司公司亦未盖章。7月18日，阚琳提出宋娜娜的入职资料不齐全要求补全，并在次日再次微信通知未果后进行了书面通知。7月20日，靓之琳公司张贴了补全资料的告知书，并再次要求当日签订合同，双方因合同上对工资金额的表述发生争议，未签订。21日，宋娜娜未来上班。22日-24日，双方就签订书面合同的相关问题仍未能达成一致，宋娜娜要求按照实际工资标准、实际签订合同的日期签订未果。2019年7月24日，宋娜娜出具告知函，表示因靓之琳公司存在不签书面劳动合同等过错，解除与靓之琳公司劳动合同关系，并于7月25日送达靓之琳公司。靓之琳公司在7月25日邮寄出终止劳动关系通知书，以宋娜娜拒绝提供签订书面劳动合同所需的个人资料致使双方未能签订书面劳动合同为由终止劳动关系。此后，宋娜娜向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月5日出具锡梁劳人仲字[2019]第519号仲裁裁决书，裁决如下：一、靓之琳公司应于该裁决书生效之日起五日内一次性支付宋娜娜2019年6月工资及加班工资21538.5元、7月工资13864.2元；未签订劳动合同的二倍工资43846.2元，合计79230.9元。二、驳回宋娜娜的其他仲裁请求。宋娜娜、靓之琳公司均不服仲裁裁决，在法定期限内诉至该院。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同并按时发放劳动报酬。法定休假日安排劳动者工资的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，靓之琳公司应向宋娜娜支付2019年6月份的工资20000元、7月份工资13153.85元以及法定休假日工资2307.69元。宋娜娜主张的工资以及加班工资超出上述范畴的，该院不予支持。宋娜娜以运营经理入职靓之琳公司，但本案中，靓之琳公司并未提供宋娜娜的聘任决定或聘任书；宋娜娜的工作职责包括人事工作，但宋娜娜在入职后，曾提醒靓之琳公司法定代表人带公章签订合同、提供交纳社保的相关材料等却未得到回应，故靓之琳公司以宋娜娜系高级管理人员，未签订书面劳动合同无需支付两倍工资的辩称意见，该院不予采信。靓之琳公司庭审中提交了宋娜娜填写过一些内容的书面合同，并陈述其予以认可，但该合同并无宋娜娜的签字，也无合同履行期限等内容，况且，靓之琳公司陈述其认可该合同与其在7月18日开始要求与宋娜娜签订书面合同、在庭审中否认宋娜娜的月薪20000元等相悖，故该院对其相关主张不予支持。此外，靓之琳公司并未提交证据证明在2019年7月18日之前曾提出与宋娜娜签订书面劳动合同遭拒，故在此之前未能签订劳动合同过错及责任，应由靓之琳公司承担。2019年7月18日，靓之琳公司通知宋娜娜补齐材料，7月19日又进行了书面通知，并在未收到其所需的材料的情况下，拟继续签订合同，但存在要求劳动者倒签落款日期等情形，劳动者有权拒绝签订与实际情况不一致的劳动合同，而靓之琳公司亦未立即书面通知解除双方的劳动关系，二而是至2019年7月25日才邮寄出了解除劳动关系的材料。因此，靓之琳公司应支付2019年5月15日至7月24日期间的双倍工资差额。根据宋娜娜的出勤情况（5月15日至31日出勤16天、6月份出勤26天、端午加班、7月份1-24日出勤18天，其中8-12日休息）及工资收入，该部分费用为47769.23元（20000÷26×16）+22307.69+（20000÷26×9）+（18000÷26×9）。劳动合同的解除权属于形成权，权利人作出意思表示即产生具有约束力的法律效果。用人单位或劳动者单方提出解除劳动合同的行为，属于行使消灭性形成权，一经行使即产生解除或终止劳动关系的效力。当事人选择不同的理由，将导致解除劳动合同的不同法律后果，即主张解除合同的理由一旦选定，则发生相应的确定性的法律后果和责任，当事人主张的解除合同理由不一致的，应以首次提出的明确理由予以确认。本案中，宋娜娜书面通知靓之琳公司解除合同的理由是双方未签订劳动合同，未签订书面劳动合同法律责任为单位需支付两倍工资，不属于支付经济补偿金、赔偿金的法定情形，故宋娜娜的相关诉讼请求，该院不予支持。宋娜娜主张的社保补偿及公积金，不属于劳动争议案件受案范围，本案不予理涉。关于高温津贴，卫生部、劳动和社会保障部、国家安全监管总局、全国总工会《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》第四条第（七）项规定，用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温津贴。宋娜娜的岗位及其所处环境，不属于必须发放高温费的范围，双方对此也无约定，故宋娜娜的相关主张，该院不予支持。关于宋娜娜主张的饭补、交通补贴、体检费，并无相应证据证明双方有过约定，故该院不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决：一、靓之琳公司于判决生效之日起十日内向宋娜娜支付2019年6月份工资20000元、7月份工资13153.85元以及法定休假日工资2307.69元、未签订书面劳动合同双倍工资差额47769.23元，以上合计83230.77元。二、驳回宋娜娜的其他诉讼请求。三、驳回靓之琳公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计10元，由靓之琳公司负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于靓之琳公司应付宋娜娜2019年7月工资以及宋娜娜2019年4月、5月、6月、7月加班工资及6月三工工资的认定。在宋娜娜自行制作的工资表中，其列明的应出勤天数为26天。据此，可以认定宋娜娜与靓之琳公司约定的每月工作天数为26天，故一审认定宋娜娜每周单休并计算其加班工资是正确的。2019年7月，宋娜娜实际工作18天，其中15日之前工作9天，15日（含）之后工作9天，则其应得工资为13153.85元（20000÷26×9+18000÷26×9）。2019年4月，宋娜娜实际出勤天数16天，结算工资12308元（20000÷26×16），5月实际出勤天数26天，结算工资20000元，上述两个月的工资已经结算完毕。2019年6月，宋娜娜出勤24天、出差3天，合计出勤27天。其中6月6日为端午节，属法定节假日，当天应当计付三倍工资，故2019年6月份宋娜娜法定休假日工资为2307.69元（20000÷26×3）。2019年6月，宋娜娜工资为20000元。一审根据宋娜娜每月应当工作26天计算其应得工资及加班工资是正确的。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的认定。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同并按时发放劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，靓之琳公司应支付2019年5月15日至7月24日期间的双倍工资差额。5月期间，宋娜娜在5月15日至31日出勤16天，6月份出勤26天，其中端午加班，7月期间，宋娜娜在1日至24日出勤18天，其中8日至12日休息，故靓之琳公司应付双倍工资差额为47769.23元（20000÷26×16）+22307.69+（20000÷26×9）+（18000÷26×9）。关于宋娜娜诉请靓之琳公司应支付离职补偿金、赔偿金是否具有法律依据的认定。当事人选择不同的理由，将导致解除劳动合同产生不同的法律后果。本案中，宋娜娜书面通知靓之琳公司解除合同的理由是双方未签订劳动合同，该违法情形的法定责任是用人单位承担双倍工资，并不属于支付经济补偿金、赔偿金的法定情形，故一审支持宋娜娜双倍工资差额的诉请、驳回宋娜娜要求靓之琳公司应支付离职补偿金、赔偿金的诉请于法有据。关于宋娜娜诉请的社保补偿及公积金，因不属于劳动争议案件受案范围，一审不予理涉并无不当。关于宋娜娜诉请的高温津贴是否应予支持的认定。卫生部、劳动和社会保障部、国家安全监管总局、全国总工会制定的《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》规定，用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温津贴。本案中，宋娜娜的工作环境并非露天作业，也不属于上述必须发放高温费的范围，双方当事人对此也无相应的约定，故宋娜娜该诉请没有事实依据，一审不予支持正确。关于宋娜娜诉请的饭补、交通补贴、体检费，由于其并未提供应当由靓之琳公司承担上述费用的证据，双方也未曾作出相应的约定，故一审驳回宋娜娜的上述诉请亦无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由上诉人宋娜娜负担。本判决为终审判决。审判长  潘华明审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇二〇年八月十一日书记员  宋勇梁