湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终13000号上诉人（原审被告）：刘加伍。委托诉讼代理人：刘绍权，湖北传文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石翠荣。委托诉讼代理人：杨明，湖北永铭律师事务所律师。上诉人刘加伍因与被上诉人石翠荣生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2019）鄂0116民初5288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘加伍上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判驳回石翠荣全部诉讼请求或发回重审。二、本案一、二审诉讼费用由石翠荣承担。事实与理由：一、一审判决程序严重违法。一审法院2019年10月6日邮寄传票，定于2019年10月9日9:30分开庭，审判员为徐向阳，书记员为张芳芳，然而2019年10月9日9:30分并未开庭，其中原因不得而知（后从李集派出所了解，石翠荣曾睡在法庭警车前不让徐向阳法官离开，法官无奈报警）后来审理法官为彭袁，书记员王帆，然而另外组庭的通知也未送达给刘加伍，刘加伍长年在外务工，2019年10月22日14:30分开庭的传票也未直接送达给刘加伍，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百六十一条定“以简便式送达的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人己经收到的，人民法院不得缺席判决”的规定，一审判决程序严重违法。二、一审判决事实不清。1、本案从小的方面讲是政法机关能否有责任担当，依法办案还是慑于淫威，害怕放赖撒泼而息事宁人，从大的方面讲就是动摇人民群众对依法治国方略的信心。从李集派出所了解得知，石翠荣放赖撒泼远近闻名，刘加伍与石翠荣债务纠纷已经判决，然石翠荣无理取闹，纠缠刘加伍，2019年7月2曰更是撕扯刘加伍衣服，限制其人身自由，刘加伍脱身后随即报警，然报警的受害人反被处罚，一审法院也据此判决,天理何在，国法何存。2、一审法院不查明石翠荣放赖打滚所造成软组织损伤与本案有无因果关系而全盘认可，还将一名63岁，无营业执照，是否在经营建材门店的人计算误工费，更将一个无理取闹，放赖撒泼、自编自导计算损失的人只自担20%责任等等内容都是事实不清，判决不公。石翠荣辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉,维持原判。刘加伍的上诉状内容不符合事实。石翠荣向一审法院起诉请求：1.判令刘加伍赔偿医疗费用等损失共计26877.32元（其中医疗费11516.47元、后期治疗费2000元、营养费700元、住院伙食补助费650元、护理费1492元、误工费7438.85元、交通费800元、鉴定费2280元）；2.诉讼费及相关费用由刘加伍承担。一审法院认定事实：2019年7月2日上午7时许，石翠荣因不满法院的债务判决在李家集街泡桐老菜场附近与刘加伍发生纠纷，进而引发打斗，在打斗过程中造成石翠荣倒地，石翠荣身体多处软组织挫伤。受伤后，石翠荣被送至黄陂区中医医院住院治疗13天，用去医疗费及门诊复查费等计10986.47元。2019年8月16日，经湖北中真司法鉴定所鉴定，石翠荣的损伤未达到致残程度，建议给予后续治疗费2000元或以实际发生为准，误工期为伤后60日，护理期为伤后14日，营养期为伤后14日。石翠荣支付鉴定费2280元。石翠荣在黄陂区××××村经营建材生意，因住院治疗造成门店关门停止经营。一审法院另查明，刘加伍因此次纠纷被武汉市公安局黄陂区分局李家集派出所处以罚款贰佰元的处罚。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，因过错侵害公民身体造成损害结果的，侵权人应承担相应侵权责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，石翠荣因不满法院债务的判决与刘加伍发生纠纷，进而引发打斗，打斗过程中，刘加伍造成石翠荣倒地受伤，对此刘加伍应赔偿石翠荣的损失，因石翠荣未能冷静地通过合法途径理性地解决问题，而是通过拉扯的方式阻止刘加伍离开，激化矛盾，致使事态扩大，石翠荣也存在着一定的过错，故可以适当减轻刘加伍的侵权责任。根据现有证据，石翠荣因本次侵害遭受的损失具体为：1、医疗费10986.47元，依票据确认，石翠荣提交的仰山村卫生室530元的收据，非系正式票据且无病历、用药清单予以佐证，一审法院不予认定；2、后期治疗费2000元，依鉴定意见确认；3、住院伙食补助费650元（50元/天×13天），石翠荣主张按照50元/天标准计算符合法律规定；4、营养费700元（50元/天×14天），营养期限依鉴定意见确认为14日，计算标准同上；5、护理费1491.94元，根据鉴定意见，护理时间为14日，护理费按照2019年湖北省居民服务业在岗职工年平均工资38897的标准计算，经计算为1491.94元（38897元/365天×14天）；6、误工费7438.85元（45253元/365天×60天）,鉴于石翠荣确因伤误工，其日常从事建材批发门店经营，石翠荣主张按照2019年湖北省批发和零售行业在岗职工年平均工资45253元的标准计算，符合法律规定，误工时间依鉴定意见确认为60天；7、交通费酌定200元；8、鉴定费2280元。以上合计25747.26元。根据石翠荣、刘加伍的过错程度，一审法院酌定由刘加伍对该损失承担80%赔偿责任，石翠荣自担20%责任，即刘加伍应赔偿石翠荣20598元（25747.26元×80%），其余损失由石翠荣自担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，一审法院判决：一、刘加伍于判决生效之日起十日内赔偿石翠荣经济损失20598元；二、驳回石翠荣的其他诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取计250元，由石翠荣负担50元，刘加伍负担200元。二审中，刘加伍提交如下二份证据，证据一、刘加伍与石翠荣间因买卖合同发生纠纷案件的《民事判决书》复印件。证明系石翠荣找的刘加伍；证据二、一审法院给石翠荣的传票复印件。证明一审程序存在问题。石翠荣经质证认为，对证据一刘加伍与石翠荣间因买卖合同发生纠纷案件的《民事判决书》的真实性无异议，对证明目的不认可，认为与本案无关。对证据二一审法院给石翠荣的传票的真实性无异议，对证明目的有异议，恰恰证明刘加伍收到传票而不去开庭。本院经审查认为，刘加伍提交的证据一刘加伍与石翠荣间因买卖合同发生纠纷案件的《民事判决书》并不能直接证明系石翠荣去找的刘加伍，开庭传票也不能证明一审法院的审理程序严重违法。石翠荣二审中没有提交新证据。二审查明，石翠荣在武汉市公安局黄陂区分局李集派出所于2019年7月16日9时15分所做的《询问笔录》中陈述，其在赶集时碰到了刘加伍和其妻，就过去站在刘加伍面前要求其还钱，刘加伍要走，石翠荣抓着刘加伍的衣领不要他走。二人拉扯起来后，刘加伍用拳头打了石翠荣的头……。经审理，对一审查明的其他事实本院予以确认。本院认为，一审法院的审理程序是否有误、赔偿责任及赔偿项目的认定是否合理是本案二审争议的焦点。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：“……送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收;……。”经审查，一审法院于2019年10月10日向刘加伍之妻（田红英）合法送达了开庭传票等诉讼文书，刘加伍上诉称一审判决程序严重错误没有事实依据。《中华人民共和国民法总则》第一百一十条规定：“自然人享有生命权、身体权、健康权……等权利。”从现有查明的事实来看，石翠荣与刘加伍因买卖合同发生过纠纷。事发当天，在石翠荣碰到刘加伍后，拉住刘加伍的衣领不让其走，从而引发本案的纠纷，可以认定石翠荣具有过错在先，但刘加伍作为成年人，没有采取理智的方式维护自己的合法权益，而采取了推搡以及脚踢等不冷静的方式与石翠荣发生了相互拉扯，造成石翠荣的受伤，可以认定刘加伍具有较大过错。一审法院认定由刘加伍承担主要责任并无不当。石翠荣事发时虽已年满六十三周岁，诉讼中未提交其所经营建材店的营业执照，但根据石翠荣户籍所在地的村民委员会出具的《证明》，结合刘加伍本人亦在石翠荣所在建材店购买材料的事实，一审法院据以支持石翠荣误工损失的认定有法律依据。综上，刘加伍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由刘加伍负担。本判决为终审判决。审判长 万 军审判员 何义林审判员 李 行二〇二〇年八月十二日书记员 刘 杰