台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙1002民初2201号原告：郑德超，男，1971年11月14日出生，汉族，住浙江省临海市。委托诉讼代理人：沈赟，浙江时空（台州）律师事务所律师。被告：张金龙，男，1965年12月12日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。委托诉讼代理人：叶帅帅，浙江鑫湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：周碧瑶，浙江鑫湖律师事务所律师。被告：黄春云，女，1974年3月13日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。第三人：浙江野龙铸造有限公司，住所地浙江省临海市上盘镇北洋。法定代表人：王桔香。原告郑德超与被告张金龙、黄春云买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序审理。审理过程中，本院追加浙江野龙铸造有限公司（以下简称野龙公司）为第三人参加诉讼。本院对本案于2020年7月14日、8月17日、8月27日三次公开开庭进行了审理。原告郑德超的委托诉讼代理人沈赟三次到庭参加诉讼，被告张金龙及其委托诉讼代理人叶帅帅、周碧瑶参加了前两次庭审，被告黄春云及第三人野龙公司经本院合法传唤三次庭审无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告郑德超向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告郑德超与被告张金龙、黄春云之间于2016年8月30日签订的《机器设备销售协议书》；2.判令被告张金龙、黄春云支付给原告郑德超违约金840000元。审理过程中，原告自认已收到违约金84000元，故变更第二项诉讼请求为：要求被告张金龙、黄春云支付给原告郑德超违约金756000元。事实和理由：原、被告于2016年8月30日签订了一份《机器设备销售协议书》，协议第一条约定：野龙公司与原告解除机器设备租赁关系之日起，原、被告的买卖开始生效；第二条约定：原、被告以本协议第一条解除租赁时间作为界点，被告应于该日起五天内向原告支付机器设备转让款2800000元；第五条约定：如出现本合同第二条第3款A项的情况下，甲方（两被告）向乙方（原告）承担设备转让款总额30%的违约金。因野龙公司违反约定，拖欠租金，2017年7月15日，原告与野龙公司解除了租赁合同，同时通知被告，要求被告在5天内支付设备转让款2800000元。被告得到通知后，口头答应但不进行付款。之后几个月，原告一直催促被告支付转让款，但被告均无故推诿。故原告认为被告的行为违反了合同的约定，应承担机器设备转让款30%的违约金840000元。被告张金龙答辩称，一、依据一事不再理原则，应当驳回原告的起诉。原告曾于2017年10月12日，以同一事实、同一诉讼标的向浙江省临海市人民法院（以下简称临海法院）提起诉讼。该案件已经过临海法院、台州市中级人民法院实体审理。现原告再次提起诉讼，违反了一事不再理原则。二、案涉机器设备所有权未转移至原告，原告并非案涉机器设备的合法所有权人。首先，根据原告向第三人支付机器设备款的台州银行对账单，原告在签订协议次日，即同年8月31日分6次向第三人转账2700000元。但根据台州银行受理凭证，第三人在收到原告支付的转账后，随即将款项另行转账至案外人朱素春的账户，朱素春又将这些款项如数以现金取出。前述证据足以证明，原告通过将合同款项转入第三人账户，再让朱素春取出的形式，造成合同款项已经支付完毕的表象。实际上，原告并未足额支付案涉机器设备2800000元款项，案涉机器设备的所有权没有转移至原告。其次，根据（2016）浙1082民初7273号项昌国与第三人等人的民间借贷纠纷，临海法院于2017年10月30日作出（2017）浙1082执361号之二执行裁定书，查封了第三人所有的机器设备等财产。后，原告与案外人金吕军于2018年5月8日对案涉机器设备向临海法院提出执行异议，法院未裁定该执行异议成立，原告撤回了执行异议申请。案涉机器设备一直被临海法院作为第三人的财产进行查封。因此，原告未取得涉案机器设备所有权，销售协议无法履行。再次，根据协议的备注条款，该销售协议的有效期为一年，自该协议签订后一年内原告未取得涉案机器设备的所有权，该合同无法履行，且非因被告原因导致，被告无需承担任何违约责任。第四，即使原告是机器设备的所有权人，该协议约定的转让条件也未达到。（1）原告主张其在2017年7月15日发出了解除通知，但原告并不享有解除权。根据被告证据，第三人在租赁期间一直在支付案涉机器设备的租金，且第三人也有500000元履约保证金在原告处，原告并未证明其在7月15日发出解除通知符合解除条件。（2）根据（2017）浙1082民初10718号案件的证据材料及庭审记录，2017年9月份第三人仍未与原告解除租赁关系。且根据第三人的陈述，第三人在9月份时仍要求原告延长租赁期两个月。同时，根据第三人公司员工的情况说明及劳动仲裁调解书，能够证明第三人在10月份仍在使用案涉机器设备进行生产，原告也收取着案涉设备的租金。以上证据能够证明原告与第三人的租赁关系未解除。（3）在原告与第三人租赁关系未终止期间，案涉机器设备就被临海法院采取查封措施，原告不具有交付案涉机器设备的可能性。故，原告与被告之间销售协议书的给付条件无法成就，被告无需承担违约责任。第五，即使法庭认为被告存在违约情形，原告主张的违约金亦不符合客观事实。原告根据《机器设备销售协议书》第五条第二款主张违约金的前提是，原告要将涉案机器设备卖给被告，再要求被告支付违约金。而根据前述内容，原告一直没有取得机器设备的所有权。另从临海法院的分配方案看，临海法院对涉案机器设备进行了公开拍卖，偿付了第三人的债务。因此，原告主张违约金的条款与事实不符。第六，原告主张的违约金标准过高，违约金应当根据案件的具体情况，以实际损失为基础，并综合当事人过错程度等来认定。即使法庭认为被告存在违约情形，该协议约定的840000元违约金，也远超原告的损失。综上，原、被告之间的协议已经终止，且被告对该协议的终止不存在任何责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院认定本案事实如下：2016年8月30日，原告郑德超作为甲方买方，第三人野龙公司作为乙方卖方，被告张金龙、案外人王周海作为第三人，临海头门港新区人民调解委员会作为见证方签订《协议书》一份，约定：乙方经公司股东商量决定，把其所有的机器设备卖予甲方，甲方在购买后，尚未确定如何处理机器设备，暂先租赁给乙方使用，由乙方支付租赁费用。为实现该合同目的，双方订立如下协议：乙方承诺所售给甲方的所有机器设备均拥有合法产权，该机器设备不存在任何的权利瑕疵，包括但不限于抵押、质押、担保或已经销售给第三人等权利瑕疵事实存在；乙方愿意按照280万元的价格把《机器设备清单》所列的机器设备卖给甲方；甲方应当于协议签订之日起三日内，把机器设备款280万元汇入乙方指定的账号，该款项汇入甲方上述指定账号之时，机器设备的所有权转移至甲方，双方的租赁关系于此时刻开始生效；乙方承租上述机器设备期间，应当合理使用上述设备，设备的维修、保养等费用由乙方承担，乙方承诺，上述机器设备交付甲方时，应当能够正常使用，不存在破损、灭失等情况，否则机器设备维修费由乙方另行承担；乙方承租上述机器设备的租金为84000元/月，租金按月支付，在承租之日起第一天开始支付当月租金，不满一个月的，按实际使用天数支付租金，每日的租金按照2800元/天计算，不论乙方是否实际使用上述机器设备，凡甲方未实际控制机器设备情况下，均视为乙方在使用；双方租赁期限为不定期租赁，甲方可提前24小时口头通知乙方即可终止双方的租赁关系，并搬移机器设备；搬移机器设备所涉及的各项费用由甲方承担，办理本协议过程中所涉及的各项费用由乙方承担；甲方不能成为上述机器设备所有权人的情况下，张金龙承诺愿意与乙方共同成为债务人（债的加入），向甲方承担最高额为160万元的债务清偿责任，本条款为独立条款，不因本协议无效或被撤销而导致本条款无效的法律后果。2016年8月30日，被告张金龙、黄春云作为甲方买方，原告郑德超作为乙方卖方签订《机器设备销售协议书》一份，载明：乙方购买了野龙公司的机器设备（具体见机器设备清单），取得了上述机器设备的合法产权，现甲方向乙方购买该机器设备，为实现本合同目的，双方订立如下协议：一、野龙公司与乙方解除（或终止）机器设备租赁关系之日起，甲乙双方的买卖合同开始生效。二、双方以本协议第一条解除租赁时间为界点，1.甲方应当于该日起5天内向乙方支付上述机器设备的转让款280万元；2.上述机器设备的维修、保养、保管等责任转移至甲方，甲方不得以上述机器设备未全额支付转让款不具有所有权而抗辩免责；3.甲方逾期二十天仍未全额支付机器设备转让款的，乙方可以选择下列方式处理：A.乙方有权将机器卖予第三人，甲方原先所支付乙方的设备转让款，乙方应当予以退回；B.乙方要求甲方继续履行合同的，甲方必须购买该机器设备并全额支付机器设备转让款；二、在甲方未全额付清所有机器设备款的情况下，乙方仍保留所有机器设备的所有权，甲方不得以该款系支付某一型号或某一种设备款作为取得该设备所有权的抗辩。三、上述机器设备的装卸费用由甲方承担；四、机器设备买卖过程中所涉及的各种税费由甲方承担；五、甲方逾期支付机器设备转让款（包括乙方要求甲方继续履行合同并支付机器设备转让款，而甲方怠于履行的情况），甲方以设备转让款总额的日千分之一向乙方承担违约金，从逾期之日开始计算至付清之日止。如出现合同第二条第3款A项的情况下，甲方向乙方承担机器设备转让款总额30%的违约金；六、野龙公司与乙方解除（或终止）租赁协议时愿意以同等价格回赎上述机器设备，并在解除（或终止）租赁协议之日起三日内支付乙方机器设备转让款的，则本协议对甲乙均不具有约束力。协议下方并备注：“本合同签订之日起，非甲方原因，有效期壹年内有效。逾期作废。”《机器设备清单》作为该协议的附件。第三人通过葛金仙、葛凤娟等人陆续打给郑德超租金。野龙公司台州银行对账单显示，2016年8月31日，原告转账第三人250000元、450000元、500000元、600000元、300000元、600000元，中间存在抵现业务。2017年9月10日，葛凤娟汇款给张金龙84000元，注明付9月份设备租金。2017年9月11日，张金龙转账给郑德超84000元，注明支付9月份设备租赁费用。2017年10月12日，原告郑德超起诉被告张金龙、第三人野龙公司买卖合同纠纷一案在临海法院立案。该院经审理于2017年12月11日作出（2017）浙1082民初10718号民事判决书。被告张金龙提起上诉，台州市中级人民法院以原审判决违反法定程序为由，于2018年4月17日裁定撤销临海法院（2017）浙1082民初10718号民事判决，发回临海法院重审。该案重新立案后，郑德超申请撤诉，临海法院于2018年6月15日作出（2018）浙1082民初5374号民事裁定书，准许原告郑德超撤诉。在（2017）浙1082民初10718号案件审理过程中，王周海作为野龙公司委托诉讼代理人参加诉讼，庭审中，审判员发问：“你在刚才庭审中陈述九月份时与原告方协商租赁问题，是否意味着原告通知过你租赁合同解除了？”王周海回答：“九月初的时候有与我说过，到我厂里也来过，但我想通过关系让原告继续租赁给我公司。”审判员问：“九月份前原告有无电话联系过你讲解除租赁关系一事？”王周海回答：“讲是肯定讲过的，原告经营因为租金及我们之间的其他经济纠纷给我打电话，具体讲到租赁合同解除时间我不清楚了。”2017年8月22日，原告通过微信向被告张金龙发函，载明：根据双方在2016年8月30日签署的《机器设备销售协议书》的约定，从2017年7月初开始我已通知你接受设备，并按协议内容支付机器设备转让款，但至今为止，你未付分文，导致本协议无法履行。为体现协议的严肃性，现通知你在5日内支付违约金80万元，逾期未支付，将保留起诉你的权利。2017年8月31日，被告张金龙要求原告发账号，把9月份租金先支付给原告，在10月底前把设备买过来。原告回复被告张金龙已违约。2017年10月，临海法院作出（2017）浙1082执361号之二执行裁定书，裁定：查封被执行人野龙公司所有的位于临海市临海头门港新区××道××号××房内的机器设备、原材料、成品、半成品及办公用品等财产。郑德超对上述查封提出异议。2018年5月15日，郑德超提出撤回执行异议申请，该院于2018年5月15日作出（2018）浙1082执异27号执行裁定书。在执行异议审查过程中，王周海在临海法院法官对其所做的谈话笔录中陈述：“野龙公司在2015年11月份左右向郑德超借款1000000元，到2016年8月份欠本息共计1400000元，另野龙公司在2015年六、七月份左右向郑德超朋友借款2000000元，到2016年8月份欠本息1500000元左右。当时公司资金紧张，野龙公司和郑德超签订买卖协议，郑德超分多次转账2800000元到野龙公司账户，野龙公司转账到我老婆朱素春账户，后取出现金共计1900000元交还给郑德超，剩余900000元我偿还郑德超朋友500000元，其余400000元用作支付野龙公司的电费等。这样野龙公司与郑德超债务就清了。”2018年11月16日，台州安信天一资产评估有限公司出具《2018年11月16日对浙江野龙铸造有限公司设备及存货盘点情况回复》，确定对临海法院委托的野龙公司所有的位于临海市头门港新区××道××号的机器设备及存货进行评估，并于2017年12月8日出具了台安评报字（2017）第227号评估报告。该评估明细表中所列的机器设备有部分与《机器设备销售协议书》设备清单中的一致。原告自认没有将清单中的全部机器设备搬走。经本院向临海法院执行经办人核实，临海法院已同意原告拉走清单中列明的机器设备。以上事实有原告提供的《机器设备销售协议书》、《机器设备清单》、《协议书》、（2017）浙1082民初10718号民事判决书、（2018）浙10民终334号民事裁定书、（2018）浙1082民初5374号民事裁定书、原告与被告的短信聊天记录及微信聊天记录、（2017）浙1082民初10718号案件庭审记录，被告提供的台州银行对账单及受理凭证、台州银行付款回单及明细表、台州银行入账回单、（2017）浙1082执361号执行通知书、（2017）浙1082执361号之二执行裁定书、（2017）浙1082民初10718号案件庭审记录（部分）、浙江民泰商业银行回单、野龙公司执行款分配公示表、临海法院执行局对王周海、朱素春所做的谈话笔录、听证审理笔录及本院从临海法院调取的台州安信天一资产评估有限公司出具的对野龙公司设备及存货盘点情况回复、评估明细表，（2018）浙1082执异27号执行裁定书及所附机器设备清单、《协议书》等证据，及到庭当事人的庭审陈述等予以证实。本院认为，原告与野龙公司之间的《协议书》及原告与两被告之间的《机器设备销售协议书》均系各方当事人真实意思表示，内容合法，应为有效。根据《协议书》内容，野龙公司将机器设备出售给原告，原告转租给野龙公司。根据《机器设备销售协议书》内容，原、被告约定在租赁协议解除或终止后，原告将涉案机器设备出售给两被告。本案的争议焦点有以下几点：一、原告有无取得涉案机器设备所有权，是否有权出售给两被告。二、原告与野龙公司的租赁合同是否已解除，原告有无权利要求两被告支付货款，两被告有无构成违约。三、如构成违约，原告主张的违约金标准是否合理。四、原告要求解除与两被告签订的《机器设备销售协议书》是否应予支持？关于焦点一，根据被告张金龙提出的各项异议，本院分析如下：1.被告张金龙主张原告未付清涉案机器设备的价款，未取得所有权。本院认为，根据临海法院执行局法官对野龙公司实际控制人王周海所做的谈话笔录，其确认野龙公司有向郑德超借款，郑德超转入野龙公司的款项有部分现金取出还给了郑德超，并认为野龙公司与郑德超之间的债务已清。本院认为，买卖合同中的支付货款义务，除了直接交付价款外，如双方存在债权债务关系，以债权抵销应交付的价款并不违反法律禁止性规定，既然双方存在其他债权债务关系，经双方结算，野龙公司已确认双方债务已清，应认为郑德超已支付机器设备货款。另外，郑德超付款、朱素春取款的时候，被告张金龙表示自己一直在现场，其对价款抵扣事项也明知，且《机器设备销售协议书》第二条第2项载明“甲方（指张金龙）不得以上述机器设备未全额支付转让款不具有所有权而抗辩免责。”故，本院对张金龙主张的上述异议不予采纳。2.被告张金龙主张涉案机器设备被临海法院查封且部分被拍卖，原告未取得完整的权属。本院认为，经核实，原告撤回执行异议后，临海法院已准许其搬回清单中的设备，原告未搬回全部设备，并不能否认其对涉案设备享有完整的权属。另外，临海法院查封涉案机器设备发生在原告要求被告张金龙接受设备，支付转让款之后，故清单中的部分机器设备被拍卖，并不影响《机器设备销售协议书》的履行。关于焦点二，本院分析如下：1.被告张金龙主张野龙公司一直在支付租金，未拖欠租金，原告无权解除租赁合同。本院认为，根据原告与野龙公司之间的《协议书》约定，“双方的租赁期限为不定期租赁，甲方（指郑德超）可提前24小时口头通知乙方（指野龙公司）即可终止双方的租赁关系，并搬移机器设备。”从该约定看，原告解除租赁合同并不以是否拖欠租金为前提。且从被告张金龙提供的支付租金的银行帐单看，野龙公司并未按时足额支付租金。2.被告张金龙主张涉案机器设备在2017年10月份仍由野龙公司在使用，租赁合同未实际解除。本院认为，原告通知解除租赁合同与其未及时拉走设备，仍由野龙公司使用机器设备并不矛盾，设备未拉走不影响租赁合同的解除事实。3.根据（2017）浙1082民初10718号案件庭审记录，法官提问王周海：“九月份前原告有无电话联系过你解除租赁关系一事？”王周海陈述：“讲是肯定讲过的，…”。综合上述分析，双方已约定原告具有单方解除租赁合同的权利，原告也已通知野龙公司，野龙公司并未表示愿意回赎机器设备，也未向原告支付设备转让款，故原告与第三人之间的租赁合同关系在2017年9月份前已解除。关于焦点三，1.《机器设备销售协议书》约定，原、被告以野龙公司与原告解除（或终止）机器设备租赁时间为界点，两被告应当于该日起五天内向乙方支付上述机器设备的转让款2800000元。根据双方微信聊天记录，原告在2017年8月22日向被告张金龙发函，表示7月初即已通知被告张金龙履行买卖合同，被告张金龙未履行，现要求支付违约金。结合前述对王周海陈述内容的分析，综合考虑张金龙与野龙公司的关系，本院认为，原告在要求张金龙承担违约责任前，已解除与野龙公司的租赁合同，其有权要求两被告履行买卖合同。而被告张金龙在微信中表达的是希望9月份继续租赁机器，10月底前把设备买过来，那么即使从8月22日起算，被告张金龙也没有在五日内支付货款的意思表示，应认为其无法按合同约定履行付款义务，且其自认10月底前才付款，属于合同约定付款期限逾期二十天以上，故符合《机器设备销售协议书》第二条第三款A项及第五条第二款约定的承担机器设备转让款总额30%违约金的情形。2.关于违约金的计算标准问题，本院认为，违约金金额应考量原告的实际损失酌情进行确定，本案原告的损失主要是在确定两被告无法履行买卖合同后，原告将该机器设备另作处置前机器设备闲置产生的损失。因被告张金龙确认机器设备实际价值高于2800000元，且其对租金每月84000元并无异议，故原告确定不再履行《机器设备销售协议书》后，可以给其三个月合理期限处分涉案机器设备，违约金参照三个月的租金标准来计算，本院酌情确定的违约金为252000元（84000*3），原告自认2017年9月11日收到的84000元系违约金，应从中扣除，故两被告最终应支付给原告的违约金为168000元。至于涉案机器设备被法院查封，无法处分，并非原、被告过错导致，该因素不影响违约金计算。关于焦点四，本院认为，《机器设备销售协议书》约定自双方签字或盖章之日起生效，而原告与野龙公司解除租赁关系是该买卖合同可以履行的前提条件。现原告确认，备注中载明的“本合同签订之日起，非甲方原因，有效期壹年有效，逾期作废”，是指超过一年时间未解除租赁合同，被告就不再购买该设备。结合被告张金龙的意见，本院认为，《机器设备销售协议书》的有效期应为一年，有效期至2017年8月30日。因涉案合同已因有效期届满而终止，故原告在本案中无需另行解除合同。综上，原告变更后的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回。被告张金龙、黄春云及第三人野龙公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张金龙、黄春云于本判决发生法律效力之日起十日内共同支付给原告郑德超违约金168000元；二、驳回原告郑德超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5680元（已减半），由原告郑德超负担4418元，由被告张金龙、黄春云共同负担1262元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员  杜 鹃二〇二〇年八月二十七日代书记员  张志列?*ArabicDash?-14-??*ArabicDash?-13-?