新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终945号 上诉人（原审被告）：李新刚，男，1971年7月8日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 被上诉人（原审原告）：马炳川，男，1960年5月1日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 上诉人李新刚因与被上诉人马炳川提供劳动者受害责任纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2019）新4202民初1781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，因当事人双方未提出新的事实，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李新刚上诉请求：撤销（2019）新4202民初1781号民事判决，将本案发回重审或者开庭审理，案件诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。双方之间不存在雇佣关系，不存在一方受另一方约束、指使和管理，而是平等的给农户砍伐树木，各自获取相应报酬。被上诉人在给自己工作获取利益时受伤，不应当由上诉人来承担所谓的雇主赔偿责任。上诉人目前身患重病，高额治疗费用应接不暇，一审法院在事实不清证据不足的情况下，适用法律错误判决的赔偿款项无故加大了上诉人的责任，侵害了上诉人的合法权益，是一个不公正的判决。请求二审法院依法撤销，开庭审理或者发回乌苏市法院重审，给上诉人一个公平、公正、合理、合法的判决结果。 马炳川未提交答辩意见。 马炳川向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失120916.37元［医疗费16496.37元+住院伙食补助费3720元（120元/天×31天）+误工费27900元（186元/天×150天）+陪护费9000元（150元/天×60天）+残疾赔偿金50295元（11975元×20年×21%）+营养费3600元（60元/天×60天）+鉴定费5410元+精神抚慰金8000元+交通费1000元+劳务费13200元（330吨×40元/吨）-已支付医疗费17705元］；2.本案诉讼费、投递费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月，被告李新刚雇佣原告从事伐木工作，劳务费按40元/吨计算。2018年8月6日11时许，原告在将一棵树伐倒后，被跌落的树木砸伤。原告经乌苏市人民医院住院治疗诊断为双侧多发肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、左侧创伤性胸腔积液、腰椎横突骨折、胸部挫伤等，在该院住院治疗26天，住院期间陪护1人，医嘱加强营养，休息1个月。2018年10月26日，原告经中国人民解放军第九四八医院住院治疗诊断为双侧多发陈旧性肋骨骨折、双肺感染、胸10、11棘突骨折、胸12椎体压缩性骨折、胸11椎体骨折、腰1双侧横突骨折、腰2、3右侧横突骨折等，在该院住院治疗5天，住院期间陪护1人，医嘱加强营养。2019年5月29日，原告所受伤经新疆生产建设兵团司法鉴定所鉴定为九级伤残两处、拾级伤残一处，误工期限150日，护理期限60日，营养期限60日，后续治疗费4000元。被告对鉴定结果不认可，经原告申请，原审法院委托新疆新医司法鉴定所对原告伤后伤残等级、误工、护理、营养期限、后续治疗费用等进行重新鉴定，该所出具［2019］新医临鉴字第733号鉴定意见书，认定原告构成两处九级伤残，误工期限150日，护理期限60日，营养期限60日，无后续治疗费。另查明，1.原告马炳川出示其与被告李新刚谈话录音一份，据谈话录音内容显示，可确认被告李新刚认可其雇佣原告马炳川、向马炳川按照40元/吨计算劳务费、原告共伐木330吨、产生劳务费13200元及马炳川受伤已垫付医疗费17705元的事实；2.2018年新疆维吾尔自治区农村居民家庭人均可支配收入为11975元。原审认为，原告马炳川在为被告李新刚提供劳务过程中受伤，予以确认。原告马炳川作为成年人，未正确判断伐倒树木的倾倒方向，在从事劳务活动时未尽到小心谨慎、必要的安全注意义务致自身受伤，存在一定过错，可以减轻被告的赔偿责任，原告马炳川应承担次要责任即30%。被告李新刚雇佣原告马炳川，在马炳川提供劳务的过程中未提供安全防护措施及安全保障义务，对原告马炳川产生的损害后果应承担主要责任即70%。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告马炳川主张的医疗费16496.37元、伤残补助金50295元（11975元×20年×21%）、法院委托鉴定的鉴定费3200元、劳务费13200元，均符合法律规定，本院予以支持。原告自行申请鉴定的鉴定费2210元，应由原告自行承担，本院不予支持。其主张的住院伙食补助费本院酌定为50元/天，为1550元。因原告马炳川未举证证实其近三年的收入水平，故对其误工费本院酌定为150元/天，为22500元（150元/天×150天）。陪护费酌定为120元/天，为7200元（120元/天×60天）。营养费酌定为30元/天，为1800元（30元/天×60天）。精神抚慰金酌定为5000元。交通费酌定为500元。上述费用合计108541.37元［医疗费16496.37元+住院伙食补助费1550元+误工费22500元+陪护费7200元+残疾赔偿金50295元+营养费1800元+精神抚慰金5000元+鉴定费3200元+交通费500元］，由原告马炳川自行承担30%，剩余71743.96元［（108541.37元×70%）-17705元+未支付劳务费13200元］由被告李新刚承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十四条之规定判决：一、被告李新刚应当于本判决生效后十日内向原告马炳川赔偿各项费用71743.96元；二、驳回原告马炳川的其他诉讼请求；本案诉讼标的额120916.37元，结案标的额71743.96元，案件受理费2718元，减半收取1359元，递费125元，合计1484元，由原告马炳川负担562元，由被告李新刚负担922元（原告马炳川已预交费用1484元）。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人李新刚在与被上诉人马炳川儿子马孝龙在电话交谈中，愿意在前期已给过被上诉人马炳川17000余元基础上，再给马炳川20000元了结双方争议的事实，可以佐证上诉人李新刚与被上诉人马炳川之间并不仅是按照伐木数量、重量简单结算货款的关系，而是存在符合一定人身依附性质的劳务关系的特征。故上诉人李新刚关于双方在工作中系各自挣钱、获取相应利益和报酬，互不约束和管理的意见，与事实不符。但被上诉人马炳川作为具有一定伐木技能的施工者，其对伐木工作中可能出现的危险应有一定预见性，应谨慎躲避可能出现的危险后果，其因疏忽而导致自己受伤，具有一定过错。上诉人李新刚作为伐木工作的组织者和指挥者，也应随时进行安全警示和提醒，其也未对被上诉人进行任何安全告知和防护，对事故发生也有一定过错。二人对本案安全事故的发生责任相当，并无明显差异。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方自己的过错承担相应的责任”的规定，对被上诉人马炳川因受伤导致的损失，应由双方各承担50%的责任。据此，上诉人李新刚应承担马炳川的损失数额为54270.69元（108541.37元×50%），扣除已支付的17705元，仍应支付马炳川损失款34765.69元，另需向马炳川支付劳务费13200元，二项合计49765.69元。 综上所述，李新刚的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持乌苏市人民法院（2019）新4202民初1781号民事判决第二项，即“驳回原告马炳川的其他诉讼请求”； 二、撤销乌苏市人民法院（2019）新4202民初1781号民事判决第一项，即“被告李新刚应当于本判决生效后十日内向原告马炳川赔偿各项费用71743.96元”； 三、变更乌苏市人民法院（2019）新4202民初1781号民事判决第一项为“上诉人李新刚应当于本判决生效后十日内向被上诉人马炳川赔偿各项费用49765.69元”。 一审案件受理费2718元，减半收取1359元，投递费125元，合计1484元，由被上诉人马炳川负担742元，由上诉人李新刚负担742元（马炳川已预交费用1484元）；二审案件受理费1729元，由上诉人李新刚负担864.5元（李新刚已预交2390元，多交部分退回），由被上诉人马炳川负担864.5元。 本判决为终审判决。 审 判 长  努斯拉提 审 判 员  茹 荷 娅 审 判 员  张 忠 峰 二 〇 二 〇 年 八 月 三 十 一 日 法官助理  潘  伟 书 记 员  朱 丽 萍