葫芦岛市龙港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1403民初1529号 原告：李某，男，住葫芦岛市连山区。 被告：葫芦岛海通工程有限公司。住所地葫芦岛市6。 法定代表人：张某，该公司经理。 委托诉讼代理人：马某，男，该公司职员。 第三人：马某1，男，住葫芦岛市龙港区。 委托诉讼代理人：马某（系马某1侄子），男，住葫芦岛市龙港区。 原告李某诉被告葫芦岛海通工程有限公司、第三人马某1劳务合同（劳动争议）纠纷一案。本院于2020年6月8日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某、被告葫芦岛海通工程有限公司、第三人马某1共同委托诉讼代理人马某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2018年8月28日，原告与被告签订了五年的劳动用工合同，合同约定原告以员工的身份从事法务工作；还约定了劳动报酬支付条款和解除劳动用工合同条款。原告在履职期间，被告从未对原告的工作提出异议。2019年6月2日，原告入职葫芦岛海通工程有限公司的介绍人李文有（葫芦岛海通电气设备制造有限公司的法定代表人）自杀死亡，其妻与本案的第三人马某1发生股权等事宜争执，导致马某1聘请律师郭紫薇作为被告的诉讼代理人，委托诉讼案件的判决结果让马某1非常高兴，故让郭紫薇插手被告推荐原告代理的马某1诉葫芦岛渤船工贸建筑有限责任公司建设施工合同纠纷案执行程序的工作。并在疫情期间提出2020年不给原告开资。因此原告要求被告按照法律的相关规定出具解除或变更劳动用工合同的书面证明。2020年5月20日原告收到被告出具的解除雇佣关系通知书，被告在通知书中强调，双方签订的《劳动用工合同》不受劳动合同法保护，2020年1月1日（疫情期间）原告未正常上班，原告代理的任何代表被告的诉讼案件一律终止办理。原告认为，被告解除与原告的劳动关系或雇佣关系，应及时结算原告的工资和推荐代理工作应得的提成工资或代理费。因此，原告向被告提出，支付拖欠2019年1月和2月的工资4，000.00元，2020年1月至5月的工资10，000.00元，并要求被告限期就推荐原告代理的诉讼案件应提工资或代理费用书面方式给出支付方案。半个月过去了，被告人无声无息，明显有逃避支付原告的劳动报酬行为。鉴于被告违约，原告无法以实收《被告推荐特别代理的诉讼案件》执行款计算提成工资或代理费，故依据中华人民共和国合同法、中华人民共和国民法的相关规定，原告以收到解除雇佣关系通知书时间止，按劳动用工合同约定的第四条第二项计算下列案件的提成工资或代理费：1、被告推荐，原告特别代理的马某1诉葫芦岛渤船工贸建筑有限责任公司建设工程施工合同纠纷案。该案判决给付马某1的本金为381.15万元，逾期利息为1,547,469.00元（利息自2018年9月11日起至2020年5月20日解除劳动用工合同之日止，按判决书判令的年利率24%计算），原告应得提成工资或代理费535,896.90元；2、被告推荐，原告特别代理的马某1诉葫芦岛长发九方置业有限公司借贷纠纷案该案判决给付马某1的本金60万元，逾期利息为39,200.00元（利息自2018年9月11曰起至2020年5月20曰解除劳动用工合同之日止，按判决书判令的年利率6%计算，）原告应得提成工资或代理费63,920.00元。综上，原告诉请的总金额为618,116.90元。现原告提起诉讼，请求：1、请求判令被告立即支付拖欠申请人的基本工资1.4万元及违约金；2、请求判令被告支付申请人提成工资或代理费599,816.90元及违约金；3、请求判令被告支付申请人因诉讼工作发生的费用4，300.00元；4、诉讼费由被告承担。 被告辩称，本案案由为劳务合同纠纷,应按照合同纠纷案件诉讼标的额收取诉讼费用,本案并不是劳动争议案件,故原告应按照诉讼标的额补缴诉讼费用。原告与答辩人不成立劳动合同关系,双方雇佣关系亦于2019年12月31日已经结束,不拖欠任何劳务费用。原告李某是刑满释放人员,刑满到期后经他人介绍来到葫芦岛,让帮其安排是否有合适的工作。经介绍其与答辩人协商从事公司法务工作,并由原告自行起草了《劳动用工合同书》。但是签订合同之时,原告早已系退休人员,故双方根本不成立劳动合同关系,而是劳务雇佣关系。劳务期间工资已经全部结清。2019年末,过年前,答辩人就已经电话通知明确告知双方雇佣关系结束,给付款项就到此为止。也正是因为此2020年至今原告都不在葫芦岛,也从未到答辩人处工作。且疫情期间企业均停工停产,原告未付出过任何劳动。但是就在2020年5月左右,突然接到原告信息称,要求答辩人给付工资及代理费用。答辩人也正式对其回复,双方早已于2020年1月1日起解除了劳务雇佣关系,我方无权支付你2020年的劳务费。且参照人社部疫情期间关于用工企业的文件,兼顾企业合法权益。尤其针对原告方此种工作性质,疫情期间从未上班也未进行催款,更无权支付其劳务费用。三、关于原告起诉要求答辩人支付诉讼提成工资或代理费近60万元没有事实及法律依据。虽然答辩人与其签订的合同中约定按照清理欠款回款额进行提成,但是原告从来都没有催款成功,答辩人对外债权一分没有索取成功。答辩人也从未委托其代表答辩人参与诉讼。原告诉状所称的,其代理第三人马某1起诉马某1的债务人与答辩人没有任何关系。第三人马某1的债权也与答辩人债权无关。因原告没有律师身份,参与诉讼是不符合法律规定的,故其让我司作为推荐人,推荐其可以作为公民代理参与诉讼。但是实际上,民事诉讼法的规定,由法人推荐的公民代理是代理法人诉讼的案件,而不是其有权代理法人以外的第三人参与诉讼,故其代理身份都是存在问题的。而且,据了解,原告为第三人马某1代理的案件不仅没有收回款项反而因为原告原因耽误诉讼导致债务人破产,债权一分都没有拿到。四、原告起诉的支付4300元没有事实及法律据其自行支付的律师费、咨询费、违章驾驶等与答辩人无关其行为没有得到答辩人授权同意。五、合同约定,原告应按照甲方的规章制度及要求完成工作任务,原告不仅没有按照答辩人公司要求完成工作任务,反而因为索要欠款未果,造成答辩人公司损失,我方有权追究原告方相关责任。且法律也明确规定,行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任,同理原告作为履员因其行为造成答辩人损失的,我方也可以追究其责任。 第三人述称，据我了解，李某为马某1进行了葫芦岛海通工程有限公司的欠马某1的欠款问题进行了催款，从李某入职起就一直在做这个工作，马某1和葫芦岛长发九方置业有限公司的借贷的问题也没有解决，我不了解他与马某1之间有没有一些其他的相关协议。 经审理查明，原告李某于2018年6月1日在鞍山钟表总厂退休。2018年8月28日，原告通过葫芦岛海通电气设备制造有限公司的原法定代表人李文有（已去世）介绍，原告与被告葫芦岛海通工程有限公司签订《劳动用工合同书》一份，在合同书中载明：“甲方:葫芦岛海通工程有限公司乙方:李某根据《中华人民共和国劳动法》和有关劳动政策法规,甲乙双方在平等自愿、协商一致的基础上签订本劳动合同。一、合同期限第一条合同期限2018年8月28日至2023年8月28日为乙方在甲方的劳动合期限,同时也是甲方对乙方实行的用工合同期限。第二条合同生效日期2018年8月28日。第三条乙方同意根据甲方工作需要,从事公司法务工作,按照甲方规章制度及要求,完成规定的工作任务。注:乙方没有律师资格证,是以公司员工的身份从事法务工作。二、劳动报酬第四条甲方支付乙方劳动报酬包括下列内容:（一）基本工资2000元/月,每年一清账。（二)清理欠款按回款额10%提成。(三)清欠回财产顶账的按清欠额5%提成。(四)应诉工作按被诉标的额3%提取费用。(五)葫芦岛境外发生的清欠费用(差旅费等)实报实销。(六)法院收取的诉讼费、执行费等各项费用由甲方垫付,由败诉方承担。七、甲方为乙方提供的住房是两室一厅一厨一卫,地址:葫芦岛市连山区滨河2区3号7中右,房屋设施有:空调1个、热水器1个、吸油烟机1个,一个餐桌、四把椅子、二张床。注：该房屋设施及配套用品乙方无偿使用。三、合同的终止和解除第五条双方订立的劳动用工合同期限届满,本合同将自动解除、终止第六条乙方有下列情形之一的,甲方可以解除本合同：（一）严重失职,营私舞弊,对甲方利益造成重大损害。(二)泄露甲方信息机密和技术机密资料,造成了甲方重大损失。(三)患病或因非工伤,不能胜任工作。第七条甲方有下列情形之一的,乙方可以解除本合同:甲方不按劳动合同约定支付劳动报酬的。（二)从事违反国家法律法规的工作。第八条:本合同一式两份,甲乙双方各执一份,签字盖章生效。甲方葫芦岛海通工程有限公司。乙方:李某身份证:2103041958××××××××法人代表:张某”。合同书签订后，被告葫芦岛海通工程有限公司按照合同约定每月通过中国银行向原告支付工资2,000.00元（自2018年9月份起至2019年12月份止，其中2019年1月份和2月份的工资原告主张被告没有支付）。被告葫芦岛海通工程有限公司通过微信方式向原告发送解除雇佣关系通知书一份（通知书载明的时间为2020年1月1日）。自2020年1月份起被告葫芦岛海通工程有限公司再未向原告支付每月的2,000.00元工资。 2019年3月份被告葫芦岛海通工程有限公司给原告出具诉讼代理人推荐信一份，在推荐信中载明：“致：葫芦岛市龙港区人民法院就本单位职工马某1与葫芦岛长发九方置业有限公司房源质押借款合同纠纷一案向贵院提起诉讼。为了维护本单位职工的合法权益，本单位推荐法务部负责人李某同志，身份证：2103041958××××××××，作为职工马某1与葫芦岛长发九方置业有限公司房源质押借款合同纠纷一案中的诉讼代理人。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第二款第三项的规定，特此推荐。请贵院予以准许！葫芦岛海通工程有限公司（公司公章）2019年月日”。2020年4月21日被告葫芦岛海通工程有限公司给原告出具诉讼代理人推荐信一份，在推荐信中载明：“致：葫芦岛市龙港区人民法院就本单位职工马某1与葫芦岛渤船工贸建筑有限责任公司建筑施工合同纠纷一案向贵院提起诉讼。为了维护本单位职工的合法权益，本单位推荐法务部负责人李某同志，身份证：2103041958××××××××，作为职工马某1与葫芦岛渤船工贸建筑有限责任公司建筑施工合同纠纷一案中的诉讼代理人。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第二款第三项的规定，特此推荐。请贵院予以准许！葫芦岛海通工程有限公司（公司公章）2020年4月21日”。推荐信中载明两个案件：（2018）辽1403民初1831号马某1诉葫芦岛渤船工贸建筑有限公司建设工程施工合同纠纷、（2019）辽1903民初1076号原告马某1诉被告葫芦岛长发九方置业有限公司民间借贷纠纷，上述两个案件原告作为委托诉讼代理人参加诉讼，并申请执行，两案尚在执行过程中。 另查明，庭审后7日内，被告未对2019年1月份、2月份工资及合同书真实性提出异议。第三人未提交与其相关事实的书面意见。 以上事实有原、被告陈述、劳动用工合同书、交易流水明细。民事判决书、微信聊天记录等证据载卷，经质证，予以认定。 本院认为，首先，本案案由系劳动争议纠纷还是劳务合同纠纷问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享有养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，原告系鞍山钟表总厂退休工人，并已经享受退休养老保险待遇，虽然原告与被告签订了《劳动用工合同书》，但双方的关系应为劳务合同关系，故本案案由应当为劳务合同纠纷；其次，关于被告拖欠原告工资的问题，因被告未对2019年1月份及2月份工资提出异议，故对原告该项请求本院予以支持，关于原告要求的2020年1月至5月份拖欠的工资10,000.00元，被告未能提供证据证明原告是2020年1月1日收到《解除雇佣关系通知书》，故对原告工资的主张依法予以支持，则被告应支付原告拖欠的工资合计14,000.00元；第三，关于原告要求的提成费、代理费的请求，原告与被告在《劳动合同书》中约定“清理欠款按回款额10%提成”、“清欠回财产顶账的按清欠额5%提成”，原告作为代理人参加诉讼的两个案件尚在执行过程中，合同中约定的提成条件未成就，故对原告提成费用的主张依法不予支持，关于代理费用的主张，合同（四）条约定：“应诉工作按被诉标的额3%提取费用”，因上述两个案件均系被告单位职工的第三人作为原告提起诉讼，而非应诉，与合同（四）的约定不符，原告主张代理费用的请求无事实依据，对原告该项主张依法不予支持；第三，关于其他费用问题，3，000.00元代理服务费、邮寄费、咨询费、交通违章费，原告上述主张在双方的合同中均未有约定，对原告上述主张依法不予支持，诉讼费，在合同中约定该笔费用由败诉方承担，故对原告该项主张依法不予支持；第四，关于原告要求的拖欠工资违约金及拖欠代理费的违约金，因原告与被告在合同书中未有约定，对原告该部分诉讼请求依法不予支持，综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第二条、第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告葫芦岛海通工程有限公司于本判决生效后十五日内给付原告李某工资款14,000.00元。 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9，981.00元，由原告负担97，55.00元，由被告葫芦岛海通工程有限公司负担226.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 员  张伟波 人民陪审员  李 双 人民陪审员  李明慧 二〇二〇年八月十四日 法官助理 朱小璇 书 记 员 陈雨含