河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终1832号 上诉人（原审被告）：卢志广，男，1972年11月5日出生，满族，住河北省承德市滦平县，现住河北省承德市滦平县。 委托诉讼代理人：孙佳星，河北双恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周明伟，男，1984年5月18日出生，满族，住河北省承德市滦平县。 委托诉讼代理人：任梦，河北国正律师事务所律师。 上诉人卢志广因与被上诉人周明伟合同纠纷一案，不服河北省滦平县人民法院（2020）冀0824民初814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人卢志广及其委托诉讼代理人孙佳星、被上诉人周明伟委托诉讼代理人任梦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卢志广上诉请求：1、请依法撤销河北省滦平县人民法院作出的（2020）冀0824民初814号民事判决，依法改判上诉人给付被上诉人10381.00元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人合同纠纷一案，经滦平县人民法院审理，于2020年5月20日作出了（2020）冀0824民初814号民事判决，在案件审理过程中，一审法院没有查清案件事实，致使判决结果错误，严重侵害了上诉人的合法权益。上诉人与被上诉人于2018年12月3日就被上诉人受伤赔偿问题达成协议，对此协议上诉人认可，此协议签订后，上诉人于2019年2月4日（除夕）给付被上诉人6000.00元，2019年2月14日给付被上诉人10000.00元，2019年6月6日给付被上诉人10000.00元，2019年9月24日给付被上诉人10000.00元。在被上诉人起诉之前，上诉人已经向被上诉人支付了36000.00元，在被上诉人住院期间，所有医疗费都由上诉人支付，且被上诉人在协议签订后已经得到保险赔偿款23618.95元，此款在一审审理时被上诉人认可，对此上诉人没有异议。被上诉人起诉后，滦平县人民法院于2020年4月28日组织双方调解，调解员是人民陪审员娄某某、侯某某，在调解过程中，被上诉人认可上诉人已经给付其36000.00元，但因为保险赔偿的问题双方没有达成一致，致使调解失败，此事实两位调解人员可以证明。因为上诉人没有留下书面证据，法院没有支持，但上诉人确实已经给付被上诉人36000.00元，所以一审判决结果对此款的认定属于重复给付，严重侵害了上诉人的合法权益。综上所述，请法院依法查清本案事实，并予以改判。 周明伟答辩称，被上诉人认为一审判决正确，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。一、一审法院按照法定程序向上诉人送达了举证、应诉通知及相关权利义务告知手续，并确定了举证期限和答辩期限，上诉人在确定的期限内未提供相应证据证明其主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定，上诉人在法庭辩论终结前，仍未能提供相应证据证明其主张，应承担不利后果。二、被上诉人无论在调解还是庭审过程中，均未认可收到过赔偿款，至于给付劳动报酬并非本案审查的内容，无论是哪一部分事实，也应由上诉人举证予以证实。另外，根据最高院关于民事诉讼证据的若干规定第八条的内容，调解的内容不能作为定案的依据。综上，上诉人主张的事实不能成立，请求依法驳回上诉人的请求。 周明伟向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告向原告给付赔偿款70000.00元；2、请求依法判令被告向原告支付赔偿款70000.00元的20%的违约金，即14000.00元；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告周明伟受被告卢志广雇佣从事彩钢安装工作，2018年8月末原告在工作中从高处摔下受伤。2018年12月3日，原、被告双方签订协议书一份，约定由被告于2019年2月1日前一次性赔偿乙方因此次受伤所造成的损失70000.00元，其中不包括被告为原告垫付的医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用，包括后期手术、治疗、误工等一切费用。同时约定纠纷双方一次性、终结性解决，原告自愿放弃其他权利，并在收到赔偿款后，不得以任何理由向被告或相关单位、部门提出赔偿要求或权利主张。协议中补充约定被告如未按合同约定的日期给付赔偿款，应承担全部赔偿款20%的违约金。另查明，原告住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用均由被告支付。被告卢志广为原告投保了保险，并在原告出院后持原告住院期间的票据到保险公司进行了理赔，保险公司理赔款直接打入了原告账户内，且原告认可已收到保险理赔款，数额为23618.95元。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中原、被告双方具有相应的民事权利能力和民事行为能力，协议书系双方真实意思表示，不违反法律和社会公共利益，且双方对协议书的真实性及内容均无异议，故原、被告签订的协议书合法有效，被告应按照协议约定向原告支付赔偿款70000.00元。根据协议中原告自愿放弃其他权利，不再向相关单位、部门提出赔偿要求的约定，同时结合原告的保险由被告为其投保并由被告在原告出院后持票据办理了保险理赔，且原告住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用均由被告支付的实际情况，认定原告已收到的保险理赔款23618.95元应在协议约定的赔偿款70000.00元中予以抵扣，被告尚未支付原告的赔偿款数额为46381.05元。被告主张除保险理赔款外已向原告支付了36000.00元，因被告未提供证据，原告亦不予认可，一审法院不予支持。关于违约金，协议书中虽然对违约金有约定，但被告主张按照未支付赔偿款的20%支付，综合考虑合同的履行、原告的实际损失等情况，根据公平原则和诚实信用原则，违约金调整为按照欠付赔偿金额46381.05元的20%计算较为适宜，即认定违约金为9276.21元。 一审法院判决：一、由被告卢志广于本判决生效后十日内给付原告周明伟赔偿款46381.05元，并给付原告周明伟违约金9276.21元，合计55657.26元。二、驳回原告周明伟的其他诉讼请求。本案受理费1900.00元，适用简易程序减半收取计950.00元，由原告周明伟负担320.00元，由被告卢志广负担630.00元，被告卢志广应于判决生效后五日内将诉讼费缴纳至滦平县人民法院账户（开户行：承德银行滦平支行；账号：50×××10）。 本院二审期间，上诉人卢志广提交中国农业银行个人账户明细表两张，证明目的：2019年6月6日，上诉人取款20000.00元，其中给被上诉人10000.00元；2019年9月24日，取款20000.00元，其中10000.00元给付被上诉人。上诉人申请证人娄某某出庭，证明目的：证人担任诉前调解员，在2020年3月份到4月份，进行一个涉及工伤赔偿案件的调解，本案上诉人与被上诉人均到场，涉及金额为70000.00元，上诉人分四次给付36000.00元，性质是赔偿款，被上诉人认为是工钱。被上诉人发表质证意见：对证据中国农业银行个人账户明细表的真实性予以认可，但不认可其证明目的，不能证明被上诉人收到上述款项，亦不能证明上述款项的性质。对证人娄某某证言的真实性不予认可，证人亦在避重就轻，混淆调解事实，且即便是法院依法认可了证人证言，其调解的内容也不能作为定案依据。对上述证据，本院认定如下：对证据中国农业银行个人账户明细表的真实性予以认可，但该证据只能证明上诉人在2019年6月6日及9月24日存在取款事实，但不能证明该款项给付被上诉人及款项性质，本院不予采信；对于证人娄某某证言，按照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零七条的规定，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的证据，证人所述被上诉人在诉前调解的表态不能作为本案定案的依据，且其表述也不能确切认定是否存在36000.00元的给付行为以及该笔款项的具体性质，本院不予采信。 二审经审理查明认定的事实与一审法院审理查明认定的事实基本一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。上诉人卢志广主张已经支付被上诉人周明伟36000.00元，且此款性质为赔偿款，但其在本案审理过程中并不能提供充分证据加以证明，既无足以显示给付行为的银行转账证明，也无被上诉人签字的收款凭证，一审法院认定并无不当，应予支持。综上所述，卢志广的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1900.00元，由上诉人卢志广承担。 本判决为终审判决。 审判长 白 云 审判员 陈晶洁 审判员 范 典 二〇二〇年八月二十五日 书记员 刘兆欣