山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终8851号 上诉人(原审原告)：邹滨，男，1968年11月4日出生，汉族，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：董世锋，山东华政律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：青岛公交集团市北巴士有限公司，住所地青岛市市北区。 法定代表人：李青，董事长。 委托诉讼代理人：刘宗华，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵园园，山东中苑律师事务所律师。 上诉人邹滨因与被上诉人青岛公交集团市北巴士有限公司（以下简称市北巴士公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初9851号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人邹滨及其委托诉讼代理人董世锋，被上诉人市北巴士公司的委托诉讼代理人刘宗华、赵园园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邹滨上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持邹滨的一审全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由市北巴士公司负担。事实和理由：一、市北巴士公司给予邹滨停班处罚，又以此认定邹滨旷工，并解除与邹滨之间的劳动合同，属于违法解除。市北巴士公司组织建立微信群，通过微信群或其他方式通知员工第二天上班情况。市北巴士公司主张邹滨自2019年5月13日至2019年5月23日旷工，但根据邹滨提供的排班表截图及微信群内容显示，5月13日、14日、19日、21日、22日市北巴士公司给予邹滨停班处罚，并未要求邹滨上班，邹滨不存在旷工行为。因此，市北巴士公司以邹滨连续旷工满五个工作日或者累计旷工满十个工作日为由解除劳动合同，属于违法解除。二、根据劳动争议调解仲裁法第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；因为用人单位不提供的，应当承担不利后果，市北巴士公司应当举证其解除与邹滨之间劳动合同属于依法解除，而排班表是最客观、最直接的证据之一。一审中，邹滨提供的微信群及排班表截图内容，市北巴士公司不予认可，而该证据是由市北巴士公司掌握管理。为查明案件事实，市北巴士公司有义务向一审法院出示排班表的原件，市北巴士公司不予提供，应承担对其不利的法律后果。邹滨曾向一审法院申请调取该证据，但一审法院未予准许，致使本案案件事实难以查明，综上，一审判决认定事实有误，请求改判支持邹滨的上诉请求。 市北巴士公司辩称，市北巴士公司解除与邹滨的劳动合同是因邹滨严重违反公司规章制度，系合法解除，不应继续履行。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。 邹滨向一审法院提出诉讼请求：1、确认市北巴士公司解除与邹滨之间劳动合同的行为违法；2、市北巴士公司继续履行与邹滨签订的劳动合同；3、本案诉讼费用由市北巴士公司承担。 一审法院认定事实：邹滨2018年4月16日入职市北巴士公司，从事公交车驾驶员工作，双方签订有无固定期限劳动合同。邹滨工作至2019年5月7日后未再上班。2019年5月16日，邹滨收到市北巴士公司的限期工作通知书，该通知书载明，邹滨自2019年5月13日至2019年5月15日连续三天未上班，若其接到通知后仍不上班，将按照有关规章制度处理。2019年5月29日，市北巴士公司以邹滨2019年5月13日至2019年5月23日连续旷工9天，严重违反公交集团规章制度为由，根据《青岛公交集团市北巴士有限公司职工奖惩制度（试行）》（青公交市北[2018]13号）第三章第十一条第1条：“对下列严重违反企业规章制度的，予以解除劳动合同：1、一个自然年度内，连续旷工满5个工作日或累计旷工满10个工作日的”之规定，经工会同意，作出解除与邹滨之间劳动合同的决定。 2019年6月，邹滨以市北巴士公司为被申请人，向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：确认市北巴士公司解除劳动合同行为违法并继续履行双方之间的劳动合同。青岛市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出青劳人仲案字[2019]第852号仲裁裁决书，裁决：驳回邹滨的仲裁请求。该裁决为终局裁决。裁决书下发后，邹滨不服裁决，诉至一审法院。 双方争议焦点：市北巴士公司解除与邹滨之间劳动合同的行为是否合法。邹滨主张，2019年5月8日，市北巴士公司车队管理人员口头要求邹滨停班，并让其回家等待通知。2019年5月16日下午，邹滨接到市北巴士公司通过EMS邮寄的限期工作通知书，要求邹滨回市北巴士公司上班。2019年5月16日晚，邹滨通过市北巴士公司微信群中的排班表得知2019年5月17日市北巴士公司仍安排其停班，因此2019年5月17日后邹滨未去市北巴士公司上班。2019年5月29日，邹滨接到市北巴士公司通过EMS邮寄的解除劳动合同决定。市北巴士公司主张，邹滨自2019年5月13日起旷工，后市北巴士公司于2019年5月16日安排工作人员向邹滨当面送达了限期工作通知书，邹滨在限期工作通知书上签字，但邹滨在接到通知后仍持续旷工至2019年5月29日市北巴士公司作出解除与其劳动合同决定之时。 针对该争议焦点，邹滨当庭展示保存于其手机中的2019年5月13日、14日、19日、21日、22日青岛公交集团319路配车排班表，邹滨称该证据系其从市北巴士公司创建的微信群中下载保存在其手机中，证明2019年5月13日至2019年5月23日期间邹滨并未旷工，而是市北巴士公司安排邹滨停班。市北巴士公司对邹滨提交证据的真实性不认可，认为从邹滨当庭展示的微信中存储的照片来看，其中只有2019年9月19日、21日、22日三张照片来源于其所称的微信群，其他照片均是邹滨微信收藏中的照片，无法得知照片来源。微信群中的三张照片亦无法得知是由何人所发，也无法得知该微信群是否由市北巴士公司创建，照片上没有市北巴士公司盖章，故对真实性均不予认可。且邹滨提交的2019年5月13日的照片显示是邹滨“双班（晚）”，即有邹滨排班信息，但邹滨当日并未出勤。旷工是指无故不到岗，邹滨旷工后市北巴士公司多次通知其到岗，并向其送达书面通知，邹滨认可其旷工事实但仍未到岗。 市北巴士公司提交证据一、《青岛公交集团市北巴士有限公司职工奖惩制度（试行）》（青公交市北[2018]13号）、职工代表大会会议记录表、邹滨学习该制度培训签字表及试卷，证明市北巴士公司经合法的民主程序制定关于考勤的规章制度，该制度第十一条第1条规定“一个自然年度内，连续旷工满5个工作日或累计旷工满10个工作日的，予以解除劳动合同”，邹滨参加该制度的培训学习并签字。提交证据二、限期工作通知书，证明邹滨自2019年5月13日起连续旷工，市北巴士公司于2019年5月16日向邹滨发出限期工作的通知，邹滨本人签收了该通知书仍未到岗。提交证据三、2019年5月考勤表、关于解除邹滨劳动合同的请示、解除职工劳动合同审批表、《关于解除邹滨劳动合同的决定》（青公交市北[2019]31号）、解除/终止劳动合同报告书、EMS快递单2份，证明邹滨自2019年5月13日至2019年5月23日连续旷工，严重违反市北巴士公司规章制度。市北巴士公司于2019年5月29日作出解除与其劳动合同的决定并送达给邹滨，该解除劳动合同的决定事先通知工会，程序合法。后市北巴士公司于2019年6月26日办理解除劳动合同手续，并向邹滨送达解除/终止劳动合同报告书。 邹滨对证据一中奖惩制度的真实性不认可，称该奖惩制度上并未加盖市北巴士公司的印鉴。对职工代表大会会议记录表、培训签字表及试卷的真实性无异议，但称不能证明其会议学习内容就是奖惩制度的内容。市北巴士公司庭后在法庭规定的期限内提交了复印自青岛市劳动人事争议仲裁委员会的本案仲裁程序庭审笔录、奖惩制度及培训签字表，证明市北巴士公司在仲裁程序对奖惩制度真实性认可。经核对，该奖惩制度与市北巴士公司在一审程序提交的奖惩制度内容一致。邹滨对市北巴士公司补充提交的证据真实性无异议，虽认可培训签字表系邹滨本人签字，但该签字系邹滨被投诉后培训学习时所签。邹滨对证据二真实性无异议，但认为不能证明邹滨认可其存在旷工行为。对证据三中考勤表的真实性不认可，与事实不符，邹滨不存在旷工行为。对其他证据没有异议，但称市北巴士公司系违法解除劳动合同。 一审法院认为，本案争议焦点是市北巴士公司对邹滨以旷工违纪为由作出的解除劳动合同处理决定是否合法。邹滨认可其2019年5月13日至2019年5月23日未到市北巴士公司上班，邹滨于2019年5月16日收到市北巴士公司发出的限期工作的通知，要求其接到通知后回市北巴士公司上班，邹滨收到通知书后未到岗。邹滨主张市北巴士公司安排其停班才不到岗，但邹滨未对市北巴士公司2019年5月17日后不让其到岗事实举证，一审法院对市北巴士公司主张的邹滨自接到通知后未到岗构成旷工事实予以采信。市北巴士公司制作的《青岛公交集团市北巴士有限公司职工奖惩制度（试行）》规章制度，经过职工代表大会会议讨论审议通过，邹滨在该规章制度培训签字表上签字，对该规章制度知晓，市北巴士公司该规章制度制定程序合法。市北巴士公司依据青岛公交集团市北巴士有限公司职工奖惩制度（试行）》（青公交市北[2018]13号）第三章第十一条第1条规定的对下列严重违反企业规章制度的，予以解除劳动合同：“连续旷工满5个工作日或累计旷工满10个工作日”，并经工会同意，作出解除与邹滨之间劳动合同的决定，符合法律规定，系合法解除。邹滨要求继续履行与市北巴士公司之间的劳动合同，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，一审判决：驳回邹滨的诉讼请求。案件受理费10元，由邹滨承担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，邹滨在市北巴士公司工作期间，在2019年5月13日至5月15日连续3天未上班，邹滨在收到市北巴士公司邮寄的上班通知后无正当事由仍未上班，其旷工事实清楚，市北巴士公司以邹滨旷工违反公司规章制度为由解除与邹滨的劳动合同，已经工会同意，不违反法律规定。邹滨主张2019年5月13日、14日、19日、21日、22日被市北巴士公司给予停班处罚，市北巴士公司不予认可，并提交考勤记录证明邹滨上述期间存在旷工行为，已履行了作为用人单位的举证义务；邹滨提交的微信群真实性无法确认，排班表截图不清晰，无法证明系市北巴士公司创建的微信群及系由该公司发送的排班表，邹滨对其主张未提交有效证据予以证明，其对此应承担举证不能的法律后果，本院对其确认市北巴士公司解除劳动合同违法的请求不予支持。 综上所述，上诉人邹滨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人邹滨负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员  齐 新 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 于遨洋 书记员贾立 书记员于国英