安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖03民终2682号 上诉人（原审被告）：梁美丽，女，汉族，1965年1月27日出生，住安徽省蚌埠市禹会区。 委托诉讼代理人：孙阳，安徽元方圆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱乃根，男，汉族，1963年2月20日出生，现住安徽省蚌埠市禹会区。 委托诉讼代理人：陈莉，安徽南山松律师所律师。 委托诉讼代理人：赵永侠，系朱乃根之妻。 原审被告：蚌埠市风驰滤清器有限公司，住所地：安徽省蚌埠市城南新区朝阳南路东侧，统一社会信用代码：9134030076082845X7 法定代表人：梁美丽，该公司经理。 原审被告：薛卉慧，女，1988年7月12日出生，汉族，现住安徽省蚌埠市蚌山区。 上诉人梁美丽因与被上诉人朱乃根、原审被告蚌埠市风驰滤清器有限公司、薛卉慧民间借贷纠纷一案，不服安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2019）皖0304民初162号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 梁美丽上诉请求：撤销原判，发回重审或改判梁美丽在已清偿237.35万元外承担责任，并由朱乃根承担诉讼费用。 事实和理由：1、经查法院裁判文书网，朱乃根在蚌埠市法院涉及民间借贷案件至少6起，借条基本为统一格式，利息均约定为月利率3%。朱乃根向不特定对象提供资金赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性，属于未经银行业监督管理机构批准的情形，且存在有暴力讨债的行为，由此产生的借款合同应认定无效。故一审认定事实错误，梁美丽已偿还237.35万元，之多承担偿还188万元本金的责任。2、一审法院按梁美丽原地址送达，未和梁美丽确认送达，径行作出判决，违反了民诉法送达的相关规定，剥夺了梁美丽的诉讼权利，致使梁美丽无法提供相应的对己有利的证据。 朱乃根二审辩称：梁美丽上诉请求及陈述的事实没有事实及法律依据，一审认定事实清楚，程序合法，请求维持一审判决。 薛卉慧二审述称：同意梁美丽上诉请求及理由。 蚌埠市风驰滤清器有限公司二审未作答辩。 朱乃根向一审法院起诉请求：1、三被告共同向原告偿还借款本金425.35万元和利息（自利息欠付之日起至本息实际付清日止、以欠款金额为基数、按年率24%计算；2、被告承担本案全部诉讼费、保全费。 一审判决认定事实：被告梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司，自2014年9月11日至2015年12月25日期间，分9次向原告借款人民币425.35万元，约定利息为月率3%，其中：2014年9月11日，借款120万元，实际交付112.8万元；2014年10月15日，借款70万元，实际交付65.8万元；2015年1月30日，借款30万元，实际交付29.1万元；2015年3月10日，借款80万元，实际交付77.6万元；2015年5月22日，借款30万元，实际交付29.1万元；2015年12月25日，借款60万元，实际交付58.2万元；2014年9月22日，借款20万元，实际交付18.8万元；2014年12月31日，借款15万元，实际交付14.55万元；2015年8月25日，借款20万元，实际交付19.4万元。 以上9次借款，合计实际交付借款425.35万元，被告共支付原告利息237.35万元。其中有6次借款共计372.6万元，均由薛卉慧提供担保，其余3次借款无担保。 案件审理过程中，原告同意以最后一次转款时间为借款时间起计利息，以实际转款金额为借款本金，按年利率24%计算。 以上事实，有原告提交的原、被告的身份证、借款协议、借条、银行凭证承诺、利息支付统计表及庭审笔录在案为凭。 一审法院认为:借款合同是借款人向贷款人借款，到期后返还借款并支付利息的合同。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定返还借款并支付利息。本案原告朱乃根与被告梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司签订《借款协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违背法律规定，合法有效，一审法院予以确认。原告朱乃根按协议约定履行了向被告梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司交付了借款，被告未按合同约定按期履行还款义务，应当承担偿还借款本息的责任。原、被告共签订9份《借款协议》，实际借款金额425.35万元，被告向原告共陆续支付利息237.35万元，按照原告同意的计算方案，以原告最后一次转款时间为利息起计时间、以实际转款金额为借款本金，按年利率24%计算。本案中，2015年12月25日为最后一次转款时间，以此为利息起计时间，以实际转款金额为借款本金，按年利率24%计算。被告向原告共陆续支付利息237.35万元，相当于28个月的利息，以此计算，被告已支付的利息时间到2018年5月25日，而此时间之后的利息，被告没有支付，故此时间节点之后为利息欠付的时间。对原告要求被告偿还借款并支付欠付利息的诉请，一审法院予以支持。原告对利息的计算方法有利于被告，故一审法院予以认可。9次借款中，有6次借款共计372.6万元，是由薛卉慧提供的担保，因此，对原告要求薛卉慧承担连带担保责任的诉请，符合法律规定，一审法院予以支持。 被告梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司、薛卉慧经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应承担对其不利的法律后果。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告朱乃根的借款425.35万元及利息。利息按实际借款425.35万元为基数，按年率24%计算，自2018年6月26日利息欠付之日起至本息实际付清日止；二、被告薛卉慧对上述借款中的372.6万元的本金和利息承担连带担保责任。利息按其担保借款372.6万元为基数，按年率24%计算，自2018年6月26日利息欠付之日起至本息实际付清日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40828元、保全费5000、保险费6500元、公告费200元，由被告梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司负担。 二审中，梁美丽提交了两组证据。第一组：梁美丽制作的朱乃根民间借贷涉案统计表及相应15份法律文书，证明朱乃根作为原告从2017-2020年起诉立案的民间借贷案件共16件（含本案），起诉标的总金额是1760万元，朱乃根构成职业放贷人。第二组：梁美丽制作的还款明细单及银行流水，证明案涉借款偿还金额为241.45万元。 朱乃根质证意见：对15份法律文书的真实性无异议，其中民事判决书仅有5份（含同一案件的一二审两份判决），其他均为撤诉裁定书和保全裁定书、执行裁定书、发回重审裁定书、驳回管辖权异议裁定书等，且均存在同一案件裁定的情形，朱乃根不构成职业放贷人。对梁美丽提交的还款明细单及银行流水的真实性无异议，认可收到案涉还款是241.45万元。 薛卉慧质证意见：认可梁美丽提交的法律文书及证明目的，并认可梁美丽提交的银行流水及还款金额的真实性。 二审中，朱乃根提交了一本蚌埠市城南商会印刷的通讯录，证明朱乃根与梁美丽都是商会会员，朱乃根出借资金的对象，多为商会会员之间的资金拆借，不是不特定的借款对象。 梁美丽质证意见：对通讯录的真实性无异议，但本案是民间借贷案件，与本案无关。 薛卉慧质证意见：对通讯录的真实性无异议，该通讯录是2015年3月份印刷的，与本案无关。梁美丽在2016年前是城南商会的会员，之后就不是了。 梁美丽提交的上述法律文书，仅有四个案件的生效民事判决书，且起诉标的为448.5万元。经本院核查朱乃根近几年来在本地区提起民间借贷纠纷案件的数量，尚不足以构成职业放贷人的认定标准。故本院依法不予采信梁美丽的证明目的。因梁美丽、薛卉慧、朱乃根二审中均认可案涉借款实际偿还金额为241.45万元的事实，因此本院对梁美丽提交的银行转账还款凭证显示的已还款241.45万元的事实，依法予以确认并采信梁美丽的证明目的。 朱乃根提交的蚌埠市城南商会印刷的通讯录，与本案借贷事实没有直接的关联性，本院对此依法不予确认。 对一审法院判决认定的案件借贷经过事实，本院依法予以确认，并修正一审判决认定237.35万元还款金额为还款241.45万元。 本院认为，朱乃根诉称与梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司之间约定按月利率3%付息借贷445万元，实际交付425.35万元并由薛卉慧对其中部分借款予以担保的事实，在诉讼中提交了梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司出具的九份借款协议书、收条、对应的银行转款交付凭证、薛卉慧出具的担保承诺书等证据。据此，一审法院判决认定双方当事人之间民间借贷关系合法成立及连带担保法律关系成立，事实清楚，证据充分，适用法律正确。 虽然近几年朱乃根在本地区有数件民间借贷纠纷案件，但是尚未达到其构成职业放贷人的认定标准，本案发生的借贷行为仍属于正当合法的民间借贷。因此，本院依法确认双方之间的民间借贷关系合法有效。同时，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院对梁美丽辩称“经查法院裁判文书网，朱乃根在蚌埠市法院涉及民间借贷案件至少6起，借条基本为统一格式，利息均约定为月利率3%。朱乃根向不特定对象提供资金赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性，属于未经银行业监督管理机构批准的情形，且存在有暴力讨债的行为，由此产生的借款合同应认定无效。故一审认定事实错误”的上诉理由，依法不予支持。 梁美丽在本地区最近几年间，涉诉案件连续较多，且存在不出庭应诉的情形，一审法院根据其向人民法院出具的送达法律文书确认地址，邮寄送达本案相关诉讼文书并注明其手机号；同时，一审法院又通过2019年3月10日在《人民日报》上刊登公告的方式，向一审各被告公告送达本案开庭传票且注明一审开庭时间，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”的规定，送达程序合法，于法有据。据此，本院对梁美丽辩称“一审法院按梁美丽原地址送达，未和梁美丽确认送达，径行作出判决，违反了民诉法送达的相关规定，剥夺了梁美丽的诉讼权利，致使梁美丽无法提供相应的对己有利的证据”的上诉理由，依法不予采信。 在一审诉讼中，朱乃根同意以最后一次转款交付出借款时间为借款计息起算时间，且以实际转款金额为借款本金，按年利率24%计算利息，是其自愿处分其诉讼权利的行为。一审法院对朱乃根的该诉请予以支持，并无不当。同时，梁美丽在二审中提交了偿还案涉借款金额为241.45万元的新证据，且朱乃根予以认可，因此一审判决认定的实际还款金额及梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司应当承担偿债付息责任的时间，应予重新计算。借款人一方较一审多偿还的4.1万元（241.45万元－237.35万元），折合425.35万元案涉本金的14天应利息。据此，梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司应付息的时间应自2018年7月8日起计算。同时，薛卉慧应当承担连带清偿责任的计算时间，也应调整与之相应一致。 综上所述，梁美丽上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院判决认定借贷事实清楚，适用法律正确，但因梁美丽二审中提交了较一审增加了还款金额的新证据，原审判决应予变更及改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、变更安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2019）皖0304民初162号民事判决第一项为：梁美丽、蚌埠市风驰滤清器有限公司应于本判决生效后十日内偿还朱乃根借款425.35万元及利息（利息以425.35万元为基数，按年利率24%自2018年7月8日起计算至本息实际付清日止）； 二、变更安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2019）皖0304民初162号民事判决第一项为：薛卉慧对上述借款中的372.6万元本金和利息承担连带担保责任。利息按其担保借款372.6万元为基数，按年利率24%自2018年7月8日起计算至本息实际付清日止。 三、驳回朱乃根的其他诉讼请求。 二审案件受理费25788元，由梁美丽负担24963元，由朱乃根负担825元。 本判决为终审判决。 审判长  杜玲玲 审判员  卞新春 审判员  王国强 二〇二〇年八月二十七日 法官助理王锦 书记员张明梅