江苏省宿迁市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏13执复102号复议申请人（申请执行人）：汤晓明，男，1966年10月30日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：许巧利，泗洪县朱湖法律服务所法律工作者。被执行人：江苏江瓴房地产开发有限公司，统一社会信用代码91321324076303374A，住所地江苏省泗洪县。法定代表人：王德兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：王玉宝，男，1970年12月6日出生，该公司办公室主任，住江苏省泗洪县。被执行人：王德兵，男，1962年1月12日出生，住江苏省泗洪县。被执行人：胡超，男，1973年10月25日出生，住江苏省泗洪县。以上三被执行人共同委托诉讼代理人：杨志宏，江苏金合律师事务所律师。被执行人：朱和军，男，1967年8月14日出生，住江苏省泗洪县。复议申请人汤晓明不服江苏省泗洪县人民法院（以下简称泗洪法院）（2020）苏1324执异64号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。经审查查明：汤晓明与王德兵、胡超、朱永军、江苏江瓴房地产开发有限公司（以下简称江瓴公司）民间借贷纠纷一案，泗洪法院于2016年2月4日作出（2016）苏1324民初798号民事调解书,内容：一、被告王德兵同意偿还原告汤晓明借款本金7500000元及利息（自2015年2月3日起按月利率2%计算至实际履行之日止），于2016年9月3日前一次性履行完毕。二、被告胡超、朱永军、江瓴公司对上述还款承担连带保证责任，在承担保证责任后有权向被告王德兵追偿。案件受理费42556元（减半收取），保全费5000元，合计47556元，由被告王德兵负担，于2016年9月3日前给付原告汤晓明；被告胡超、朱永军、江瓴公司承担连带保证责任，在承担保证责任后有权向被告王德兵追偿。因王德兵等未自觉履行上述调解书约定内容，汤晓明向泗洪法院申请执行，泗洪法院于2016年10月14日立案执行，执行案号（2016）苏1324执3817号。执行过程中，执行到位6850000元。2017年3月28日，汤晓明向泗洪法院撤回执行申请，泗洪法院与汤晓明谈话，告知其撤回执行申请后二年内还可以再申请执行，如果以后再申请，以上被执行人财产转移，后果由其自行承担。2017年3月29日泗洪法院依法裁定：终结（2016）苏1324民初798号民事调解书的执行。2017年5月25日，汤晓明到泗洪法院执行局申请解除该案中对查封财产的保全措施。2020年5月7日，申请执行人汤晓明发现被执行人江瓴公司二期楼盘开盘，向泗洪法院申请继续执行，泗洪法院于2020年5月7日立案执行，执行案号（2020）苏1324执1751号。被执行人江瓴公司、王德兵、胡超提出执行异议，认为申请执行人汤晓明本次执行申请已经超过执行时效，请求：驳回汤晓明的执行申请。泗洪法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十六条规定：申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中止执行或者撤回执行申请的，人民法院可以裁定中止执行或者终结执行。第四百六十八条规定：申请恢复执行原生效法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期间的规定。申请执行期间因达成执行中的和解协议而中断，其期间自和解协议约定履行期限的最后一日起重新计算。而根据民事诉讼法第二百三十九条申请执行期间的规定为二年。本案汤晓明撤回执行申请后泗洪法院裁定终结执行，汤晓明于2020年5月7日申请执行，超过二年，同时其亦未能举证证明存在执行时效中止、中断情形。亦未举证证明当时撤回申请非其真实意思表示。故异议人的异议理由成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，裁定：中止对泗洪法院（2016）苏1324民初798号民事调解书的执行。汤晓明不服上述执行裁定，向本院复议称：1.《民事诉讼法》第二百五十四条规定，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。2.复议申请人2017年3月21日在执行局的谈话笔录中明确谈到要求继续执行，故不存在超过申请执行时效的说法。3.自复议申请人撤回第一次执行申请后，多次向被执行人王德兵等人以电话、微信、短信和见面方式主张权利，2019年1月12日又向汤晓明借款200万元，2019年7月16日偿还200万元借款利息30万元，并主动偿还（2016）苏1324民初798号民事调解书款项6万元。一审没有查明汤晓明2017年5月5日发短信向王德兵主张权利，也没有查明2017年10月28日、2018年2月28日、2018年6月30日、2018年9月19日、2019年2月12日、2019年3月14日、2019年11月9日在不同饭店商谈还款事宜。2019年4月23日汤晓明通过微信联系王德兵，将卡号发给王德兵，王德兵2019年4月24日回复“等几天暂时没有”，时效中断应从2019年4月24日推迟到2021年4月24日。2019年5月8日至2019年11月9日汤晓明多次以微信方式要求被执行人还款，导致时效多次中断。另外，汤晓明撤回执行申请并非真实意思表示，2017年3月28日谈话笔录是执行员为了快速结案，要求汤晓明撤回执行申请。请求：依法撤销泗洪法院（2020）苏1324执异64号执行裁定，支持复议申请人的恢复执行申请。复议审查期间，汤晓明提交了以下证据：1.汤晓明发给王德兵的短信记录一份；2.汤晓明与王德兵微信记录一份；3.汤晓明银行流水二份。复议申请人汤晓明认为，1.短信记录证明汤晓明第一次向王德兵主张权利时间是2017年5月5日；2.微信记录证明汤晓明在2019年4月23日、24日、5月8日、7月11日向王德兵主张权利，时效中断；3.银行流水证明2019年1月12日王德兵又向汤晓明借款200万元，2019年7月16日王德兵还款本金200万元，利息30万元，并支付案涉调解书款项6万元。被执行人江瓴公司、王德兵、胡超质证认为，1.短信记录看不出与本案有什么关系；2.微信记录涉及的是2019年借款信息，每月利息6万元，1月份借款，7月份还款，利息36万元，微信信息与本案没有关系；3.银行流水结合微信信息证明200万元本息全部偿还。复议申请人汤晓明上述证据不能达到其证明目的。本院认证意见：对于汤晓明提交的证据1，即短信记录，因该份证据内容表述不明，且该短信记录发生时间是2017年5月5日,距本次申请执行时间2020年5月7日已超过三年,故该份证据与待证事实缺乏关联性，对该份证据的效力不予认定；对证据2微信记录和证据3银行流水，该两份证据反映的内容，与汤晓明陈述的2019年1月12日汤晓明与王德兵新发生的200万元借款的本息往来结算内容相吻合，该二份证据亦与汤晓明主张的待证事实缺乏关联性，对该二份证据的证据效力亦不予认定。本院复议审查查明的事实与原审法院查明的事实相同。本院认为，依照《民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。本案中,泗洪法院于2017年3月28日与汤晓明谈话,汤晓明自愿撤回（2016）苏1324执3817号执行案件的执行申请，该院执行人员向汤晓明告知了“撤回申请执行2年内还可以再申请执行……”；泗洪法院于2017年3月29日作出（2016）苏1324执3817号执行裁定，裁定：终结（2016）苏1324民初798号民事调解书的执行。汤晓明主张其撤回执行申请后多次以短信、微信等方式向被执行人主张权利，依据汤晓明提交的证据，不能认定在（2016）苏1324执3817号执行案件撤回执行申请后，汤晓明实施了要求被执行人继续履行（2016）苏1324民初798号民事调解书并向被执行人主张权利的具体行为，因此，汤晓明有关其申请继续执行（2016）苏1324民初798号民事调解书的执行时效存在中止、中断法定情形的复议主张，依据不足，不予支持。综上，汤晓明的复议理由不成立，应予驳回；泗洪法院（2020）苏1324执异64号执行裁定认定事实清楚，但裁定主文表述不当，应予变更。依照《最高人民法院关于适用〈中人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三第一款第二项的规定，裁定如下：一、变更江苏省泗洪县人民法院（2020）苏1324执异64号执行裁定主文为“不予执行（2016）苏1324民初798号民事调解书”；二、驳回汤晓明的复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  徐淮成审判员  陈 鹏审判员  吴军良二〇二〇年八月二十七日书记员  朱子俊