广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终6965号上诉人（原审原告）：胡明潇。委托诉讼代理人：郭小佳，广东韦恩肯律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳兆亮照明有限公司。法定代表人：伍吉。委托诉讼代理人：刘婷，北京市金杜（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘芳，北京市金杜（深圳）律师事务所律师。上诉人胡明潇因与上诉人深圳兆亮照明有限公司（以下简称兆亮公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初24588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。上诉人胡明潇上诉请求：撤销一审判决第七项，改判支付胡明潇一审所提全部诉讼请求。上诉人兆亮公司上诉请求：撤销一审判决，改判无需支付一审判决确定的款项。胡明潇一审起诉请求：1.确认兆亮公司违法解除劳动合同；2.判令兆亮公司支付违法解除劳动合同赔偿金404906.68元；3.判令兆亮公司结清2018年1月工资16289.35元；4.判令兆亮公司支付加班工资（从2016年1月20日至2018年1月19日期间）共计329334.34元，其中：延长工作时间加班工资148174.27元；休息日加班工资为181160.06元）；5.判令兆亮公司支付2017年第四季度绩效奖金共计17961.02元；6.判令兆亮公司向胡明潇支付2017年年终奖金共计51248.92元；7.判令兆亮公司承担本案的全部诉讼费用和胡明潇委托律师费用；8.判令兆亮公司向胡明潇支付2014年5月27日至2018年1月19日未签订无固定期限劳动合同两倍工资共计113493.37元。兆亮公司一审起诉请求：1.判决兆亮公司系合法解除与胡明潇的劳动关系；2.判令兆亮公司无需向胡明潇支付违法解除劳动关系赔偿金69170.01元；3.判令兆亮公司无需向胡明潇支付2018年1月1日至2018年1月19日期间工资15901.15元；4.判令诉讼费用由胡明潇承担。一审法院判决：一、确认兆亮公司系违法解除劳动合同；二、兆亮公司应于判决生效之日起五日内支付胡明潇违法解除劳动合同赔偿金75920.01元；三、兆亮公司应于判决生效之日起五日内支付胡明潇2018年1月1日至1月19日工资13556.34元；四、兆亮公司应于判决生效之日起五日内支付胡明潇第四季度的绩效奖金为15896.89元；五、兆亮公司应于判决生效之日起五日内支付胡明潇2017年度年终奖为51248.92元；六、驳回兆亮公司的诉讼请求；七、驳回胡明潇其他的诉讼请求。本院经审理，除与胡明潇在兆亮公司工作年限相关的事实外，确认一审查明的事实。另查明，胡明潇在二审中提供、由深圳市宝安区西乡街道网格巡查大队出具的《内地居民采集表》中记载：胡明潇的服务单位为兆亮照明，在辖区登记入住时间为2015年1月3日，于2018年3月5日注销登记。深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案公开信息显示：深圳市艾×××有限公司成立于2010年8月3日，伍吉持股100%，该公司现已注销。深圳雷×××有限公司成立于2015年9月8日，伍吉持股99%，徐某持股1%，该公司现已注销。兆亮公司成立于2015年9月8日，深圳大×××有限公司现持股100%。深圳大×××有限公司成立于2016年10月12日，深圳茗×××有限公司持股100%。深圳茗×××有限公司成立于2016年9月12日，伍吉持股99%，徐某持股1%。本院认为，胡明潇与兆亮公司之间的劳动合同关系合法有效，双方均应依法依约全面履行。针对上诉人的上诉事由，本院评判如下：兆亮公司解除与胡明潇之间的劳动合同是否合法的问题。本案中，兆亮公司以胡明潇未到新岗位报到构成连续旷工5天为由解除双方的劳动合同，经审查，兆亮公司未能提供充分证据证明其对胡明潇岗位的调整具备必要性以及合理性，故一审认为兆亮公司的调岗行为存在变相降低胡明潇待遇和职位的情形，具有一定的惩罚性和歧视性，胡明潇拒绝至新岗位工作存在合理事由，兆亮公司的解除行为属违法解除，并无不当，本院予以确认；本院认同一审就此所作的相关评判，不再赘述。经审查，一审判令兆亮公司应向胡明潇支付2018年1月1日至当月19日期间的工资13556.34元，2017年第四季度绩效奖金15896.89元，2017年度年终奖51248.92元，并无不当，本院予以确认。胡明潇上诉主张兆亮公司应向其支付加班费以及未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，依据不足，本院不予支持。兆亮公司应向胡明潇支付违法解除劳动合同赔偿金的确定问题。首先，胡明潇于2012年5月25日入职伍吉为唯一股东的深圳艾×××有限公司，于2015年11月入职伍吉为实际控制人的深圳雷×××有限公司，于2016年12月31日入职经股权穿透后伍吉为实际控制人的兆亮公司，胡明潇在伍吉实际控制的企业所提供劳动的时间持续未间断，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排至新用人单位工作”的情形，故胡明潇在兆亮公司处工作年限应自2012年5月25日起算，本院予以采纳;胡明潇虽于2010年5月24日入职伍吉为实际控制人的香港远东灯具有限公司，因该公司在境外企业，其与胡明潇之间的关系不属我国劳动法律的调整范围，故胡明潇在该公司的工作时间不予计入其在兆亮公司的工作年限。其次，胡明潇与深圳雷×××有限公司在2016年12月31日签订的《劳动关系解除协议》中仅笼统地表述双方之间关于劳动关系所涉权利义务都已结清，并未体现深圳雷×××有限公司已向胡明潇支付解除劳动合同经济补偿的内容，兆亮公司在本案中亦未证明胡明潇已取得相关的经济补偿。第三，因胡明潇在离职前的平均工资已高于深圳市上年度职工平均工资（胡明潇于2018年1月离职，此时应参照的为深圳市2016年度职工平均工资7480元）的三倍，兆亮公司向其支付经济补偿的标准按该标准的3倍计算。故此，兆亮公司因其违法解除劳动合同行为，应向胡明潇支付违法解除劳动合同赔偿金269280元（7480元×3倍×6个月×2）；一审判决对此处理有误，本院予以纠正。综上，胡明潇的部分上诉理由成立，对于成立部分，本院予以支持，对于不成立部分，本院予以驳回；兆亮公司的上诉事由不成立，本院予以驳回；一审判决认定事实部分不清，且适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）（三）项之规定，判决如下：一、撤销深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初24588号民事判决的第六、第七项；二、维持深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初24588号民事判决的第一、第三至第六项；三、变更深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初24588号民事判决的第二项为：深圳兆亮照明有限公司应于本判决生效之日起五日内支付胡明潇违法解除劳动合同赔偿金269280元；四、驳回胡明潇的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审受理费共15元，均由深圳兆亮照明有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 冼 朝 暾审判员 张 永 彬审判员 徐 玉 婵二〇二〇年八月五日书记员 龙蒙（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。第八十七条县级以上各级人民政府有关部门在各自职责范围内，对用人单位遵守劳动法律、法规的情况进行监督。