河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3087号上诉人（原审被告）：李三利，男，1986年4月1日出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：褚华伟，沈丘县言正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：严玉芳，女，1969年10月5日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：林丽花，河南恪信律师事务所律师。原审被告：河南建硕建筑工程有限公司，住所地：沈丘县东环路西侧商务中心区管委会办公楼。统一社会信用代码：91411624175780061Q。法定代表人：张明丽，该公司经理。委托诉讼代理人：韩靖，该公司法务部主任。上诉人李三利因与被上诉人严玉芳、原审被告河南建硕建筑工程有限公司（以下简称建硕建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2020）豫1624民初2636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李三利及其委托诉讼代理人褚华伟，被上诉人严玉芳及其委托诉讼代理人林丽花，被上诉人建硕建筑公司的委托诉讼代理人韩靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李三利上诉请求：1、请求二审法院撤销沈丘县人民法院（2020）豫1624民初2636号民事判决书，依法改判驳回严玉芳对李三利的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用全部由严玉芳承担。事实和理由：原审判决认定李三利承担40%的责任并赔偿严玉芳37,862,78元是错误的。按照《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，严玉芳对其请求和主张具有完全的举证责任和义务，但在法定举证期间，其未尽举证责任。严玉芳受伤不是雇佣活动造成的，而是下班后在生活期间因自身原因造成的，一审已经查明和认定严玉芳的伤害后果也是下班时间发生的。故原审判决李三利承担40%的责任计款37867.78元错误，应予纠正。严玉芳答辩称，一、一审查明的事实清楚，适用法律正确。严玉芳虽认为其承担责任过重，应由李三利承担主要责任。但考虑到诉讼成本过高，才勉强接受一审判决结果。且建硕建筑公司亦认可该判决，并未提出上诉。二、严玉芳和李三利系雇佣关系，因工地安全管理不善而受伤，上述事实在一审已查明且双方均无异议。李三利作为雇主，应采取必要的防护措施，对其在经营活动中提供的住宿环境也应负有安全保障义务。李三利安排严玉芳及其工友在其经营的工地内食宿，却未能为严玉芳提供安全的食宿环境，致使严玉芳滑倒摔伤，一审据此判决李三利承担相应的赔偿责任并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。建硕建筑公司发表意见称，1、原审判决适用法律不当，《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定在劳务过程中受到伤害的应当承担责任，根据一审法院认定和严玉芳当时的答辩，一审法院认定9点发生的伤害事实及不是在实施劳务过程中受到的伤害，建硕建筑公司是认可的，一审法院让李三利承担责任的理由是提供的住宿条件不符合安全要求才承担40%，建硕建筑公司认为一审法院的该认定不符合《中华人民共和国侵权责任法》35条规定，该条只规定在实施劳务过程中承担侵权责任，所以该适用法律错误。二、一审法院适用最高法关于人身损害司法解释11条规定，由建硕建筑公司承担连带责任也是错误的，11条规定也是在实施劳务过程中才承担连带责任，本案一审认定事实李三利和严玉芳均无异议，不是在实施劳务过程中造成的伤害，因此由建硕建筑公司承担连带责任与该法条相悖，严玉芳当庭提交证人出庭申请，依照法律规定应当在举证期限届满前10日内提出，期限超出了提出时间，一审认定事实和最后判决结果严玉芳是认可的，是服判的，所以证人不应当出庭，李三利不应当承担本案民事责任，公司不应当承担连带责任。严玉芳向一审法院起诉请求：1、请求判令李三利赔偿严玉芳医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、鉴定费等各项损失共计110119.72元；请求判令河南建硕建筑工程有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；2、本案受理费及其他诉讼费用由李三利和建硕建筑公司承担。一审法院认定事实：2019年初，严玉芳和丈何某明经工友刘步名介绍到沈丘县城观云山工地工作，2019年6月11日，工友刘步名又介绍严玉芳及其同乡受雇于李三利在建硕建筑公司承建的沈丘县鹏程驾校幸福花园工地做抹灰工，李三利安排严玉芳及其工友在工地上食宿。2019年7月23日晚8-9时，严玉芳走至楼下水泥灌时，因地面到处都是洗水泥灌的水，造成严玉芳滑倒，左手受伤。经工友电话通知李三利后，李三利开车将严玉芳送往沈丘县同仁医院包扎治疗。CT检查报告显示严玉芳左尺桡骨远端双骨折，经石膏固定后，严玉芳返回工地。之后严玉芳定期复查，并在张春梅诊所输液治疗。李三利支付了当晚的检查费用，在张春梅诊所的输液费用150元系严玉芳支付。2019年8月12日严玉芳回到老家重庆市××区区中医院骨科门诊治疗，支付门诊医疗费618.24元。2019年12月31日，经严玉芳申请，一审法院委托，西南政法大学司法鉴定中心出具西政司法鉴定中心（2019）鉴字第5825号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人严玉芳属于十级伤残。严玉芳为此支付鉴定费1000元。河南省2019年建筑业平均工资53163元/年，居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。对于严玉芳与李三利之间存在雇佣关系，以及严玉芳在工地滑倒受伤的事实，双方当事人均无异议，原审法院予以认定。本案双方争议的焦点：一、严玉芳摔伤是在工作期间还是下班后，严玉芳对于自己受伤是否存在过错及过错程度的大小。二、严玉芳要求的各项损失如何确定。三、建硕建筑公司是否承担责任，承担何种责任。关于焦点一，严玉芳摔伤是在工作期间还是下班后，双方各执一词。庭审查明，严玉芳摔伤是在晚上8-9时之间，从时间上看，已经是下班时间。严玉芳提供的证人证言，证明严玉芳是在收工时摔倒的，但由于证人未到庭接受双方质询，且无其他证据证明严玉芳当天加班，故严玉芳所举的证据，不足以证明严玉芳是在上班期间摔伤。严玉芳在下班时间段没有做好自身安全防护，致使滑倒摔伤，造成自身损失，应负主要责任。李三利作为雇主，对雇员在工作过程中的安全应采取必要防护措施，对其提供给严玉芳的食宿环境也应负有安全保障义务。本案中，李三利安排严玉芳及工友在工地食宿，却未能为严玉芳提供安全的食宿环境，致使严玉芳滑倒摔伤，因此对于严玉芳的损失，应承担相应的责任；关于焦点二，严玉芳各项损失的确定。依据相关法律规定，原审法院确认严玉芳的损失为：1、医疗费768.24元；2、误工费。按照河南省2019年建筑业平均工资53163元／年，计算至定残前一日，误工费应为23304.33元（53163元／年÷365×160天）；3、营养费。按每天20元计算，医嘱要求加强营养一个月，营养费应为600元（20元／天×30天）；4、伤残赔偿金。伤残赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入自定残之日起计算20年。严玉芳构成十级伤残，主张伤残赔偿金63748.38元（31874.19元／年×20年×10％），原审法院予以支持；5、精神抚慰金。精神抚慰金严玉芳主张5000元，原审法院予以支持。6、交通费。交通费严玉芳主张3,000元，结合严玉芳的就医地点，就医时间，原审法院酌情支持1,000元。7、鉴定费。严玉芳实际支出检查、鉴定费1,000元，该款是严玉芳为确认自身损伤程度所支出的必要的合理的费用，有票据为证，原审法院予以支持。8、住宿费236元。以上共计94,656.95元。考虑本案具体情况，由李三利承担40％即37,862.78元为宜，其余损失应由严玉芳自行承担；关于焦点三，建硕建筑公司是否应承担责任，承担何种责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，本案中，建硕建筑公司应当知道李三利没有相应的资质，却允许李三利在自己承建的工地上接受分包业务，应依法对李三利的赔偿义务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告李三利赔偿原告严玉芳37,862.78元，限于判决生效后十日内履行完毕。二、被告河南建硕建筑工程有限公司对被告李三利的上述赔偿义务负连带责任。三、驳回原告严玉芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费523元（减半收取），由被告李三利、河南建硕建筑工程有限公司负担250元，原告严玉芳负担273元。二审期间，严玉芳申请证人唐某、何某出庭作证，证明：严玉芳的受伤与提供劳务有必然关系。李三利质证称，举证目的不能成立，不足以证明严玉芳的伤害与劳务活动有直接因果关系。建硕建筑公司质证称，二证人达不到举证目的。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，李三利作为雇主，应当为其雇员提供安全的住宿生活环境，并对工地安全负有一定的管理职责，这是雇主履行附随义务的必然要求。本案中，严玉芳在工地区域内滑倒摔伤，虽然其不是在从事雇佣活动中受到伤害，但严玉芳及工友在工地食宿是受李三利安排，李三利未能为严玉芳提供安全的食宿环境，且事发工作区域地面未及时清理，存在一定安全隐患，致使严玉芳在湿滑地面滑倒受伤，李三利未尽到相应的安全保障义务，具有一定过错，应当承担相应责任。原审依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条等相关规定，结合双方的过错程度，判决李三利承担40%的责任，并无不当。一审判决河南建硕建筑工程有限公司承担连带责任，该公司未提起上诉，应视为服判。综上所述，李三利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由李三利负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年八月二十五日法官助理王璐书记员郑方