安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2222号上诉人（原审被告）：芜湖安网信息科技有限公司，住所地安徽省芜湖市。法定代表人：谢晓明，该公司总经理。委托诉讼代理人：马蓉，安徽正伦律师律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽杰特电气有限公司，住所地安徽省芜湖县安徽新芜经济开发区。法定代表人：林根富，该公司经理。委托诉讼代理人：彭本奇，安徽振宏律师事务所律师。上诉人芜湖安网信息科技有限公司（以下简称安网公司）因与被上诉人安徽杰特电气有限公司（以下简称杰特公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院(2020)皖0221民初259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安网公司上诉请求：1.撤销芜湖县人民法院作出的(2020)皖0221民初259号判决书；2.查清事实后依法改判上诉人无需支付被上诉人公司货款27502.2元；3.本案一审、二审的诉讼费用均由被上诉人依法承担。事实与理由:原审判决以“原、被告因设备数量发生争议,因被告在关于杰特电气相关事宜回复中,作出愿意以原告未支付被告货款34625.2元作为弥补原告损失的意思表示”,结合原告未支付货款7123元,判令被告应退还原告货款为27502.2元无事实和法律依据作为支撑。上诉人在一审中提交的《回复》中第一项内容具体如下:“关于贵公司与我公司签订的合同,其中已完工的合同清单内设备数量不符情况,贵公司与我司均有责任,我司本着合作共赢、互惠互利的精神,将贵公司应支付我公司货款34625.2元作为弥补贵公司损失,双方互作让步,清单事件到此为止。”此内容可以明确两点,第一,上诉人从来不存在收了货款未发货行为,双方一致认可的仅是当时货物清单内设备数量有差异这一事实情况;第二,回复内容中明确了被上诉人应当支付给上诉人的货款是34625.2元,但是考虑到双方长期合作,故对于该部分应付而未付货款上诉人同意放弃,所以该部分货款被上诉人实际上是未付,而不是超付。故原审法院在该货款并未给付给上诉人的前提下,又责令上诉人将货款退回给被上诉人,无事实依据。综上,上诉人与被上诉人之间签有明确的买卖合同,合同第四条的第一款、第二款约定了明确的交货地点,对于出现货物短缺,也有明确的救济条款。买卖合同系2014年签订,距离被上诉人起诉已经超过了法律规定的诉讼时效,且6年中,被上诉人陆续支付了90%的进度款,质保期早已经过。如果货物出现短缺,被上诉人早就可以在合同履行的过程中单方解除合同,要求终止支付剩余款项,而不是等待6年过去又因为自己公司管理混乱,货物丢失就恶意诉讼,要求上诉人为其过失买单。杰特公司辩称，上诉人上诉请求没有事实依据，应予驳回。被上诉人已全部履行付款义务，而上诉人至今没有提交证据证明其全部履行交货义务。一审认定被上诉人支付货款推定上诉人已交付货物错误。双方合同至今未解除，被上诉人一直等待上诉人交付全部货物。上诉人的回复函中自认是有责任的，但不能推定被上诉人也有责任。安网公司向一审法院起诉请求：1.确认解除原、被告签订的《杰特电气有限公司智能化系统建设项目（网络设备采购）合同书》；2.判令被告立即赔偿原告未开票损失58795元；3.判令被告退还货款132590元，并自2014年11月1日起以132590元为基数按月利率2%计算逾期交货违约金至该款全部退还之日止；4.判令被告承担律师代理费6000元及诉讼费。一审法院认定事实：杰特公司系从事电机及其控制设备、泵、阀、模具等相关配件和材料的研发、制造、加工、销售的有限责任公司。安网公司系从事计算机软件开发、销售及售后服务、网站建设、网络维护及弱电工程施工的有限责任公司。2014年双方签订采购合同，合同约定：安网公司作为杰特公司网络设备供应商，杰特公司向安网公司采购合同清单中的设备；安网公司根据交货期限及双方约定的贸易方式负责将设备送至杰特公司指定地点；杰特公司收到设备后进行检查，每次采购的设备均到货方视为交货，若发生短缺，则安网公司在接到杰特公司通知后，须在三日内将短缺的设备补发至杰特公司指定地点，安网公司应配合杰特公司检查，杰特公司检查设备后，如发现有不合格或任何瑕疵之情形，杰特公司得向安网公司请求或更换设备或减少价款或退还所有价款；安网公司负责采购设备的安装和调试，安装调试完成后由杰特公司进行验收；如在进行现场安装及调试时，发现质量问题的，安网公司应于十个工作日内予以更换；合同总价款为人民币930313元（此价格为含税价）；付款时间如下：合同签订之日，杰特公司向安网公司支付合同总价的30%作为合同预付款，规定订货期到货验收合格后支付总价款的30%作为进度款，设备安装调试正常使用后支付30%作为合同结算款，剩余10%按照友好合作前提作为安网公司滞纳保证金于合同签订日一年后进行结算；安网公司若在采购单中约定的交货日期内未向杰特公司提供设备，或杰特公司在收到设备后经验收不合格或无法使用，杰特公司决定拒收的，视为逾期交货，安网公司逾期交货时，须支付该批货值0.3%的日赔偿金，如安网公司不能交货或延期交货满十五日的，杰特公司有权随时单方取消本次采购，安网公司除应退还杰特公司已支付的全部费用并向杰特公司支付逾期赔偿金外，还应承担杰特公司因更换设备而多支出的费用和所受到的损失；若安网公司提供的设备经安装调试后不符合杰特公司要求的，杰特公司有权要求安网公司更换或退回所购设备，安网公司应承担杰特公司因此所产生的一切费用；双方合作期间，任何一方终止合约，应提前一个月书面通知对方；一方不履行本合约时，无过失一方得以书面通知他方于三十日内改正，逾期未改正者，无过失一方得另以书面通知解除本合约；任一方有下列情形之一时，他方得以书面通知立即解除本合约：重整或申请或被申请重整，解散或决议解散或被命令或裁定解散等。双方签订合同后，安网公司按照采购清单采购设备，杰特公司自2014年10月13日至2016年12月28日期间共计支付货款923187元，剩余货款7123元未予给付。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，杰特公司、安网公司双方签订采购合同，约定由安网公司向杰特公司供应网络设备，杰特公司支付价款，采购合同对交付地点、交付时间、检验期间、付款时间及违约责任等事项进行了约定。本案中安网公司根据杰特公司要求将采购设备运送至杰特公司指定地点，杰特公司在收到设备后进行检查，每批次采购货物均到货方视为交货，杰特公司根据检查结果支付货款，目前已支付货款923187元，因本案标的物系现实交付，杰特公司在检验期间未提出异议且已根据合同约定的数额和时间支付货款，应视为安网公司交付的标的物的数量或者质量符合约定，本案中杰特公司未提出证据证明安网公司提供的货物短缺，安网公司对此也不予认可，故对杰特公司的此项请求不予认可。现双方因设备数量发生争议，因安网公司在关于杰特电气相关事宜回复中，作出愿意以杰特公司未支付安网公司货款34625.2元作为弥补杰特公司损失的意思表示，结合杰特公司未支付货款7123元，判令安网公司应退还杰特公司货款为27502.2元。因网络采购合同约定，安网公司违反合同约定的情况下，支付杰特公司诉讼费、律师费，现杰特公司未能证明安网公司违反合同之约定，故对于杰特公司要求安网公司支付律师费6000元及承担本案诉讼费的诉讼请求不予支持。因安网公司在本案开庭后已按收到货款数额向杰特公司开具增值税发票，故对杰特公司要求安网公司赔偿未开票损失58795元的诉讼请求不予支持。因双方约定只在一方不履行合同或一方进入重整、解散等情形出现时才得以解除合同，双方在履行合同义务时未有出现上述情形，双方对解除合同未协商一致，且不符合我国《合同法》第94条规定的合同解除的条件，故对于杰特公司请求判令解除双方签订的采购合同的诉讼请求不予支持。综上所述，该院为根据《中华人民共和国物权法》第二十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百三十条、第一百三十三条、第一百三十八条、第一百四十一条、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、安网公司于本判决生效后十日内退还杰特公司货款27502.2元；二、驳回杰特公司其他诉讼请求。本案受理费3363元，由杰特公司承担3112元，由安网公司承担251元。本院二审期间，当事人未提交新证据。经审理和查阅原审卷宗，本院查明：杰特公司一审中提交七张付款凭证总计923187.8元，杰特公司认为该923187.8元均系支付案涉合同项下的货款，安网公司认为该923187.8元有部分系支付其他产品的款项。安网公司在给予杰特公司的函件中回复“关于贵公司与我公司合同，其中已完工的合同清单内设备数量不符情况，贵公司与我公司都有责任，我公司本着合作共赢，互惠互利的精神，将贵公司应支付我公司货款34625.20元（智能系统建设项目、道闸采购与安装尾款及办公电子产品采购费用共计34625.20元，金额大写叁万肆仟陆佰贰拾伍元贰角整）作为弥补贵公司损失，双方互做让步，清单事件到此为止。”本院查明的其他事实同一审。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。安网公司与杰特公司在采购合同中对货物交付及检查、付款方式等进行了明确的约定。按照双方约定，杰特公司收到设备后进行检查，采购的全部设备均到货方视为交货；合同签订之日支付合同总价的30%作为合同预付款，订货期到货验收合格后支付总价款的30%作为进度款，设备安装调试正常使用后支付30%作为合同结算款，剩余10%按照友好合作前提作为安网公司滞纳保证金于合同签订日一年后进行结算。本案中，案涉合同总价款930313元，杰特公司主张已支付货款923187元，在检验期间亦未提出异议，一审据此认定视为安网公司交付的标的物的数量或者质量符合约定，并无不当。杰特公司关于未收到相关设备，安网公司应返还货款132590元的主张不应予以支持。关于安网公司回复函中所载明的“将贵公司应支付我公司货款34625.20元（智能系统建设项目、道闸采购与安装尾款及办公电子产品采购费用共计34625.20元，金额大写叁万肆仟陆佰贰拾伍元贰角整）作为弥补贵公司损失”内容，本院认为，该表述应理解为安网公司放弃向杰特公司主张杰特公司应支付的货款34625.20元，以此弥补杰特公司的损失。该货款34625.20元是安网公司主张的杰特公司应付而未付的货款，一审认定安网公司应向杰特公司退还货款27502.2元（34625.20-7123）显然不当，本院予纠正。杰特公司实际欠付货款的金额，双方仍存有争议，本案不作认定，双方可另行处理。一审判决认定的其他事项并无不妥，且当事人并未对此提起上诉，本院予以维持。综上，安网公司的上诉请求和理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖县人民法院(2020)皖0221民初259号民事判决；二、驳回安徽杰特电气有限公司一审中的诉讼请求。一审案件受理费3363元，由安徽杰特电气有限公司负担；二审案件受理费494元，由安徽杰特电气有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年八月二十四日书记员  黄 静附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。