上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终5607号上诉人（原审被告、原审反诉原告）：嘉皇（上海）餐饮管理有限公司，住所地上海市徐汇区中山西路1600号18层06-07室。法定代表人：范焱，执行董事。上诉人（原审被告、原审反诉原告）：上海丽亿投资管理有限公司，住所地上海市崇明区新河镇新申路921弄2号L区275室（上海富盛经济开发区）。法定代表人：范玥婷，执行董事。上述两上诉人之共同委托诉讼代理人：王婷婷，北京市隆安律师事务所上海分所律师。上述两上诉人之共同委托诉讼代理人：叶锦，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：浙江博地商业管理有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区宁围街道时代博地大厦5703-4室。法定代表人：宓达，董事长。被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：浙江博锦时尚餐饮管理有限公司，住所地浙江省宁波市北仓区宝山路1282号A2幢3楼04号、05A号、05B-2号、19号。法定代表人：林建清，董事长。上述两被上诉人之共同委托诉讼代理人：陈丹，浙江君安世纪律师事务所律师。上述两被上诉人之共同委托诉讼代理人：应振芳，浙江君安世纪律师事务所律师。上诉人嘉皇（上海）餐饮管理有限公司（以下简称嘉皇公司）、上海丽亿投资管理有限公司（以下简称丽亿公司）因与被上诉人浙江博地商业管理有限公司（以下简称博地公司）、浙江博锦时尚餐饮管理有限公司（以下简称博锦公司）合作合同纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2018）沪0104民初14732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人嘉皇公司、丽亿公司的共同委托诉讼代理人王婷婷、叶锦及被上诉人博地公司、博锦公司的共同委托诉讼代理人陈丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。嘉皇公司、丽亿公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判驳回博锦公司要求上诉人返还履约保证金、品牌权利金及销售技术合作费的诉讼请求。事实和理由：一是上诉人已经提供了十家品牌方授权，无须退还品牌权利金，且一审法院按照营业时间计算品牌权利金的计算方法与事实不符，品牌权利金一次性支付且一旦支付即全部生效，并不按照时间顺序陆续生效。二是由于被上诉人的违约行为给上诉人造成的巨大损失，因此履约保证金应抵扣相关损失，上诉人无须返还履行保证金。三是销售技术合作费系一次性支付费用，上诉人已全部投入涉案项目，故亦无须返还。博地公司、博锦公司辩称，不同意上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。一是上诉人并未按照合同约定提供品牌方的授权，此是导致项目无法运营的主要原因。按照合同约定，上诉人理应返还品牌权利金。二是按照合同约定，履行保证金在扣除相关费用后予以返还，现一审法院扣除了合作扣点费后判令上诉人返还，于法有据。三是上诉人所谓的投入并没有相应证据予以证明，且其所谓的手册、菜品等均可复制，投入并不大。博地公司、博锦公司向一审法院提出诉请：1.判令解除《品牌合作经营协议书（浙江省宁波影秀城店）》及其《补充协议》；2.判令嘉皇公司、丽亿公司返还履约保证金人民币252万元（以下币种同）、品牌权利金476万元、销售合作技术费200万元；3.判令嘉皇公司、丽亿公司承担相当于履约保证金三倍的违约金756万元。诉讼中，博地公司、博锦公司将第2、第3项诉讼请求明确为：嘉皇公司返还博锦公司履约保证金252万元、品牌权利金476万元、销售合作技术费200万元，并承担违约金756万元，丽亿公司承担连带清偿责任。嘉皇公司、丽亿公司向一审法院提出反诉请求：1.判令博地公司、博锦公司继续履行《品牌合作经营协议书（浙江省宁波影秀城店）》及《补充协议》；2.判令博锦公司向嘉皇公司支付2017年11月1日至2018年7月31日的合作扣点费112,126元、滞纳金48,081元；3.判令博锦公司向嘉皇公司支付相当于履约保证金三倍的违约金756万元；4.判令博地公司对上述第2、第3项诉讼请求承担连带责任。一审法院查明事实：2016年5月20日，嘉皇公司（甲方）、博地公司（乙方）、丽亿公司（丙方、甲方的担保方）签订了《品牌合作经营协议书（浙江省宁波影秀城店）》（以下简称《合作协议》）一份，内容：鉴于甲方为以下卡通造型图案中国区域餐饮类目的合法使用权人（以下简称“合作造型图案”），有正当合法的权利与第三方合作开设“合作造型图案”主题餐厅，有关品牌卡通造型图案的内容若有增减，可通过补充协议确定：（1）XX一锅鲜；（2）XX吃货日记；（3）XX咖啡店；（4）XX；（5）XX；（6）XX；（7）XX；（8）XX；（9）XX；（10）XX；乙方有意与甲方进行品牌合作，在浙江省宁波市北仑区影秀城使用“合作造型图案”，并在2017年5月1日（以下简称“最后开业期限”）前开立不少于10家卡通主题餐厅；乙方（或经与甲方商议一致后，乙方另行确定的关联公司）计划在浙江省宁波市成立独立的餐饮管理公司运营上述合作品牌连锁店，一旦该餐饮管理公司取得工商营业执照后，本合同中乙方项下所有的权利、义务将由该餐饮管理公司承担（另签三方协议确认）；乙方使用“合作造型图案”运营合作品牌连锁店，品牌连锁店铺名：浙江省宁波影秀城店（以下简称本店铺）；本店铺营业面积不少于2,000平方米；“合作造型图案”的使用期间为3年，起算时间自乙方第一家合作品牌连锁店开业（包括试营业）当天起算；若乙方第一家合作品牌连锁店的开业时间晚于“最后开业期限”，则使用期间自最后开业期限当天起算；自本协议签订之日起，乙方和影秀城在对外宣传时，将影秀城即将开业“合作造型图案”所对应的餐饮店铺之情况，一并进行宣传推广，如果宣传中涉及使用LOGO及形象的，须经甲方审批同意；“合作造型图案”仅限于本店铺所在地使用；甲乙双方的合作期限自本协议生效之日起算至“合作造型图案”的使用期限届满时终止；本店铺由乙方自行经营并自负盈亏；甲方确保对本合同所列全部卡通造型图案（包括后续以补充协议增加的卡通造型图案）在大陆范围内拥有合法权利可开设主题餐厅；甲方确保有正当合法的权利可授权乙方以本合同约定的方式使用“合作造型图案”；乙方应在本店铺正式开始营业之前，选派不少于20名员工接受甲方的开店指导训练及实务教育课程，并到甲方指定店铺学习实践，教育训练期至少30天，教育训练期结束后乙方人员需接受甲方测试，通过测试后始可开店营业；开业前后甲方指派人员（王国信先生作为项目整体总指导）驻店管理；各项合作费用：1.履约保证金：乙方于2016年5月31日前支付甲方2,520,000元作为履约保证金；履约保证金于双方合作期满不再续约后45日内，扣除相关费用（若有）后无息返还乙方；若乙方有欠缴费用或违约金，甲方有权以履约保证金扣抵，扣抵后乙方应于15日内补足;2.销售合作技术费：乙方于2016年9月1日前，按本店铺营业面积每平米1,000/㎡计算，支付甲方销售合作技术费。该费用系一次性费用，之后乙方无须再向甲方支付该等费用;3.品牌权利金：乙方分二期支付甲方4,760,000元品牌权利金；第一期为2016年6月30日前支付甲方2,380,000元，第二期为2016年7月31日前支付甲方2,380,000元。该费用系一次性费用，之后乙方无须再向甲方支付该等费用；4.合作扣点费：本店铺开始营业后，乙方应每月提报营业额至甲方指定窗口，甲方经核实后提取上月总营业额的8%作为合作扣点费，具体如下：乙方应将每月1日起至当月最后一日止之店铺销售报表于次月5日前（遇法定节假日顺延）提交于甲方，甲方依店铺销售报表计算合作扣点，于次月10日前（遇法定节假日顺延）开立请款单向乙方请款；乙方应于收到请款单后3个工作日内依单据所记载之金额汇入甲方指定账户，甲方未能如期收受合作扣点款项，经甲方书面催告后乙方仍未支付的，甲方可终止本协议；乙方依本条规定如实申报营业额，若乙方虚报、谎报营业额致甲方未能如实收受各该款项，经甲方书面要求改正，在合理期限内乙方仍未改进的，甲方可终止本协议；甲方为乙方办理记载有本店铺之具体内容（比如经营店铺名称、地址等）和合作图案授权内容的授权证书，乙方应配合提供必要的资料；乙方在着手进行本店铺之装潢施工前，应将本店铺之详细资料（照片、平面图、尺寸等）等提供给甲方审核，甲方可自行审核或者委托第三方进行审核。所有“合作造型图案”的主题餐饮店装修设计图纸，由甲方负责设计（方案设计阶段，含效果图、材料样板），该项设计费用（包括设计修改等）已全部包含在乙方已向甲方支付的“销售合作技术费”之中；乙方在未通过甲方对本店铺装修的到场检查前，不得开始使用本店铺营业；甲方保证：甲方就“合作造型图案”在本协议项下授予乙方的全部权利，全部来源于甲方与“合作造型图案”版权方的真实、合法、有效的授权；在本协议签订之日起，至乙方向甲方支付履约保证金之日前，甲方应向乙方提供授权书；若甲方未能取得任意一个“合作造型图案”版权方就同意该“合作造型图案”在影秀城开设主题餐饮店的合法同意文件的，甲方应最晚在2016年12月31日前，就经甲、乙双方一致同意的替补造型图案，取得版权方同意在影秀城开设主题餐饮店的合法同意文件（乙方不另行支付任何费用），否则，甲方应向乙方退还未能开设主题餐饮店的“合作造型图案”相应的品牌权利金；任何因上述甲方承诺事项出现问题，导致乙方被版权方、“合作造型图案”权利方追偿而致使本店铺无法继续经营等情形的，构成甲方根本性违约，乙方可单方面解除本合同（自乙方向甲方发出解除通知之日起生效），同时甲方应向乙方支付三倍于相应“合作造型图案”履约保证金额度的违约金；由此而产生的全部责任由甲方和丙方承担，若乙方已向甲方支付相应“合作造型图案”的款项，甲方应无条件全额退还，若因此还给乙方造成实际损失的，甲方还须赔偿乙方的实际损失；乙方使用的原材料未达到甲方要求的标准，甲方有权立即终止本协议，乙方应赔偿甲方相当于相应“合作造型图案”履约保证金三倍的金额作为违约金；合同终止：若因乙方原因导致本店铺未能如期开业的，属于重大违约，甲方有权单方终止本协议，乙方已支付的任何费用视为违约金，不予退还；乙方若有下列情形之一时，甲方有权解除本协议并依第二十五条追究乙方违约责任：……乙方积欠甲方应付费用经书面催讨仍拒付超过7天以上；违约责任：如因乙方违约行为导致“合作造型图案”的版权方向甲方索赔的，乙方应概括承担甲方因此所遭受的索赔金额，支付甲方为处理版权方索赔产生的所有费用并赔偿甲方所受的全部损失；若因甲方原因导致乙方晚于最后开业时间开业本店铺的，乙方不承担违约责任，相应的开业时间顺延；等等。嘉皇公司在合同落款甲方处盖章并由法人代表或委托代理人“陈某1”签名，博地公司在乙方处盖章并由法人代表或委托代理人“曾某”签名，丽亿公司在丙方处（甲方的担保方）加盖公章。2016年5月23日，嘉皇公司（授权人）、丽亿公司（担保方）共同向博地公司出具了《品牌合作授权书》，授予博地公司在合作协议的相关条件下使用“XX一锅鲜”、“XX吃货日记”、“XX咖啡店”、“XX”、“XX”、“XX”、“XX”、“XX”、“XX”、“XX”等造型图案在浙江省宁波市北仑区影秀城开设主题餐厅或饮品店。2016年5月31日，博地公司向嘉皇公司支付了履约保证金252万元；2016年7月4日、2016年8月4日博地公司分别向嘉皇公司支付了品牌权利金238万元，合计476万元。2016年11月9日，博锦公司成立。2017年1月23日，嘉皇公司（甲方）、博地公司（乙方）、丽亿公司（丙方）及博锦公司（丁方）签署了《补充协议》，约定各方一致同意前述《品牌合作经营协议书》项下乙方（博地公司）变更为丁方（博锦公司），相关权利义务由丁方概括承受；丁方应在2017年1月15日之前选定最终合作的卡通造型图案，各方确定选择的品牌清单详见附件一；甲方承诺将在2017年2月20日之前确定可合作的所有品牌报丁方，并保证影秀城开业时所有品牌都拥有合法使用权益，丁方承诺所有品牌餐饮店最晚开业时间调整为2017年12月31日；本补充协议生效后三个工作日内，丁方向甲方支付销售合作技术费，具体金额暂定为200万元（先行按照《合作协议》约定之最低2000平米的营业面积计算），丁方承诺将于2017年5月31日之前确定实际开业面积并向甲方申请书面确认，经甲方确认后，超出2000平方米部分丁方须在收到甲方通知后七天内补齐款项差额；各方议定，以上费用的支付，每逾期一日，违约方按照当日应支付款项的千分之三向守约方支付滞纳金，各方同意滞纳金以复利的形式计收，至实际支付完成日止；甲方应出具效果图、扩初图，丁方在装修施工过程中，所涉及到的一切设计图、施工图、材料清单、材料样板、施工进度等均应先行通过甲方书面审核同意后，丁方应严格依照甲方审核同意后资料施工，如丁方擅自变更设计或采用质量不达标的材质，则甲方有权要求丁方进行更改并由丁方承担更改费用；丁方在使用甲方品牌之店铺内所使用之一切餐具、内部陈列或售卖之一切商品等均应经甲方书面审核后，方可予以使用或陈列。如丁方擅自更换或采用未经审核之商品、用品，则甲方有权要求丁方进行更改并由丁方承担更改费用；若丁方存在以上行为，对甲方造成损失的，丁方应全额承担，且甲方可视情节严重程度，追究丁方的违约责任甚至终止所涉及品牌的品牌授权，但不得影响其他品牌正常运营；甲丁双方一致同意按以下进度开展工作（详见附件2品牌餐厅连锁店筹备工作分工与进度表），双方自愿接受其约束，如有违反按《合作协议》约定承担违约责任；甲、丁双方一致确认，《合作协议》之“合作扣点费”，丁方应按约支付，每逾期一日，违约方按照当日应支付款项的千分之三向守约方支付滞纳金，各方同意滞纳金以复利的形式计收，至实际支付完成日止；乙方承诺在履行《合作协议》或本补充协议的过程中，如丁方对甲方产生任何违约或者其他赔偿责任，乙方担保无限连带责任；本补充协议为《合作协议》的组成部分，与《合作协议》具有同等效力，本补充协议约定内容与《合作协议》不一致的，以本补充协议为准，补充协议未作约定的事项仍以《合作协议》为准。同时，丙方完全同意，后续如对《合作协议》或《补充协议》有新的补充与更正的，仅需甲方与丁方另行签署书面补充协议或备忘录，这些更改与补充不影响丙方为甲方承担担保责任。2017年1月25日，博锦公司向嘉皇公司支付了销售合作技术费200万元。2017年3月17日，嘉皇公司发函给博锦公司，内容为：经慎重考量同意博锦公司先行依据《合作协议》之合作品牌连锁店，已确认能够在浙江省宁波市北仑区影秀城开业的餐厅有：1.“XX披萨乐园”；2.“XX吃货日记”；3.“XX”;4.“XX茶坊”；5.“XX解渴吧”；6.“XX烧肉狂想曲”；7.“XX欢乐餐厅”。2017年5月5日，博锦公司员工邵某发送邮件给嘉皇公司“陈某2”：“应集团领导要求，现需在5月中旬之前完成10家IP餐厅运营守则、管理规定，人员架构等相关制度，烦请贵司提供相关资料。”陈回复：“你好，想了解目前贵司已收到的手册有那几家品牌，以利后续沟通。”邵：“目前收到的只有XX吃货日记。”2017年5月4日至2017年7月7日，博锦公司员工与嘉皇公司员工就XX商售、菜单及图库、XX宁波影秀城店扩初图、施工图修改意见进行沟通。期间，博锦公司在2017年5月16日-5月19日邮件中多次向嘉皇公司催要“XX”、XX、XX这三家的书面授权。2017年7月20日，博锦公司邵经理向嘉皇公司员工发出“紧急事宜”邮件，内容：“自上周五开始发给贵司的邮件一直未收到回复，因时间紧迫，现将需贵司配合解决的事宜重新整理，望尽快回复！1.XX、XX、XX、XX的效果图和扩初图尽快提供；2.关于pos系统，我司暂定“二维火”系统，相关资料已于上周五邮件寄出，烦请尽快回复；3.除XX吃货日记的菜单、XX饮料部分的sop、XX咖啡部分的sop外，其他几家的菜单、sop及所有的食品物料采购清单都未提供；4.XX、XX、XX的授权请提供；5.XX根据北仑当地的实际消费情况，将点单模式改成自助点单模式，烦请尽快审核并回复；6.经营物料定制清单（餐具、衍生品）也未提供完全（目前只收到XX部分、XX部分、XX部分、XX部分、XX备品部分）；7.备品、周边、设计所需的所有AI图档请提供；8.各店的工服样品和报价；9.各店的运营规则也未提供；10.我司采购在与XX沟通过程中，XX进度较慢，贵司能否和XX沟通请其加快进度；或者请贵司再提供其他相应的供应商；如以上两种方法都无法解决，我司可否自行寻找相应供应商。以上内容烦请贵司尽快落实并给出具体时间，以便确保我司2019年9月23日开业。”同年7月25日，嘉皇公司员工就上述事项邮件回复邵经理：“1.XX与XX待LOGO设计完成即可提供效果图；XX规划游戏区域待设计师设计完成即可提供效果图；XX设计方案如附件；2.已先行电话回复；3.XX烧肉菜单如附件，其余预计8月15日前提供；4.XX、XX预计8月31日前提供，XX目前无法确定可提供日期；5.ok；6.其他品牌由于是新品牌，故需请XX重新设计并送审，由于开店在即时间急迫，可先至淘宝品牌天猫店列出所需商品，我司再与品牌方询问此供应商已解决问题；……9.各店运营规则预计8月15日前完成；……11.XX品牌方已正式确认不允许宁波设立餐厅，请贵司暂缓订购相关商品及装修作业，我司将另外安排替代品牌”。2017年8月31日，博锦公司发邮件给嘉皇公司：“附件是我司关于各IP品牌活动的多次送审记录，至今未收到贵司的最终答复，为保证9月23日开业能正常进行，请贵司本周确认相关IP品牌活动。”之后，博锦公司在浙江省宁波市北仑区影秀城开业店铺有XX吃货日记（XX吃货日记）、XX（XX咖啡）、XX披萨店、XX茶坊、XX抹茶铺（XX茶铺）及XX烧肉狂想曲等六家，具体情况如下：XX吃货日记（XX吃货日记）、XX（XX咖啡）。2016年4月1日，嘉皇公司与Z公司签署《XX品牌餐厅许可协议》，Z公司授予嘉皇公司在中国设立和经营的餐馆内制造和促销、分销使用特许财产，协议期限从2016年1月1日开始至2020年12月31日，除非在本协议中明确授权，被许可方不得亦不得授权任何人或实体以任何方式传输、修改、派发、展示、复制、再许可或以其他方式使用特许财产或其中任何部分。博锦公司向嘉皇公司发出《授权加盟开业申请书》，载明此申请书为我司认为已通过嘉皇各类之审核，包括装潢设计、菜单、菜品、餐具……等，特在开业前提出此书，征求开业同意，若实际情况未达审核标准，将以部开业处置。此申请书只作为XX吃货日记（北仑博地影秀城青年潮玩馆A1X-4F-15）、XX（北仑博地影秀城家庭休闲馆A2-3F-5A）门店使用，不得移作其他用途。2017年11月24日，嘉皇公司向博锦公司发出XX吃货日记、XX的《授权加盟开业同意书》、餐厅管理手册、备品、设备及菜单手册、经理及礼仪培训手册、店铺装修设计图。之后，博锦公司在宁波影秀城开店经营XX吃货日记、XX。2018年7月，博锦公司得知XX版权方与嘉皇公司解约，将XX吃货日记店、XX咖啡店关闭。XX披萨店。2017年8月，博锦公司与嘉皇公司通过邮件确认就XX品牌改为XX形象，双方就披萨餐厅扩充图、施工图、菜单进行沟通。2017年9月12日，嘉皇公司取得北京XX股份有限公司授权嘉皇公司在设计、生产、网络推广和销售XX披萨店（限定1家，地区宁波地区）XX披萨店定制衍生品时使用“XX”系列卡通形象的《XX授权书》，授权期限：2017年8月1日至2018年9月30日。XX披萨店在宁波影秀城开业期间，博锦公司曾于2017年10月31日向嘉皇公司发出邮件，内容：“关于以下事件，烦请尽快回复1.XX披萨小屋、萌抹茶铺、XX水吧的授权书烦请提供时间节点；2.XXBBQ品牌方来店验场后一直未回复，如需整改请在本周内回复相关整改内容；3.烦请提供品牌方给贵司的授权书（贵司与我司合作的这几个IP品牌；4.萌抹茶铺原材料下单流程及到货周期）”。之后，嘉皇公司员工与博锦公司员工多次就XX门店整改以及餐厅玻璃钢等问题通过邮件交涉，但因XX披萨店整改未到位，未获得嘉皇公司签发《授权加盟开业同意书》。2018年5月，嘉皇公司再次发邮件给博锦公司要求于2018年5月23日前完成整改，并告知如未完成将会被XX品牌方彻底取消授权，不得营业。2018年7月该店关闭。XX茶坊。2016年8月5日授权方广州A有限公司出具《授权书》给嘉皇公司，授予嘉皇公司如下权利：动画系列节目《XX》中的卡通形象、图形化标识设计、版权图片、版权元素在许可产品上的非独家使用权，授权店铺为经授权人备案许可的名称仅限为“XX茶坊”的提供饮料销售服务的店铺，授权期限自2016年7月1日至2017年12月31日止，被授权方无权向第三方分授予或转让本授权书之被授予权利；其所有授权产品均应通过授权方的设计审批方能上市销售。博锦公司向嘉皇公司发出XX茶坊门店（北仑博地影秀城家庭休闲馆A2-3F-约汇尚味档口19）的《授权加盟开业申请书》，嘉皇公司以该店装修未完成整改，未向博锦公司发出《授权加盟开业同意书》，但XX茶坊已在宁波市北仑区影秀城开业，2018年7月该店关闭。XX抹茶铺（XX抹茶铺）。2017年7月1日，嘉皇公司（甲方）与案外人上海B有限公司（乙方）签订服务合同，约定由甲方委托乙方协助取得日本熊本县《XX/XX》形象在甲方开发XX抹茶铺项目上的应用审批，该审批需包含该餐饮店设计稿通过并且允许甲方在中国大陆地区经营餐饮店有该形象的使用权力，最终确认方式为该餐饮店的形象使用获得日本熊本县版权方的授权证书（含授权号），合同期限2017年9月15日至2019年9月14日，授权期限为授权书下发起2年，项目地点：中国大陆宁波。博锦公司向嘉皇公司发出《授权加盟开业申请书》，2017年11月24日嘉皇公司以萌抹茶铺菜品未完善、冰淇淋机未购买及使用甜品未上市，未能通过审核，并未向博锦公司发出萌抹茶铺的《授权加盟开业同意书》，但萌抹茶铺已在宁波市北仑区影秀城开业经营，2018年5月该店关闭。XX烧肉狂想曲。2016年10月，嘉皇公司与品牌方XX签订《XX餐厅许可协议》，XX授予嘉皇公司在其“被特许餐厅”推广、营销和经营过程中及直接相关经过应活动中使用“被特许财产”的非独家许可，本许可期限自2016年9月1日至2021年12月31日。博锦公司向嘉皇公司发出《授权加盟开业申请书》，但因菜品、摆盘以及XX图像等问题，未能通过审核，嘉皇公司未向博锦公司发出《授权加盟开业同意书》，但XX烧肉狂想曲已在宁波市北仑区影秀城开业经营，该店于2018年7月停业。XX寿喜烧。《合作协议》签署时初定品牌为XX一锅鲜，之后，博锦公司与嘉皇公司通过邮件更改为XX寿喜烧。2017年5月1日，嘉皇公司（甲方）与案外人上海B有限公司（乙方）签订服务合同，约定由甲方委托乙方协助取得日本熊本县《XX/XX》形象在甲方开发XX寿喜烧项目上的应用审批，该审批需包含该餐饮店设计稿通过并且允许甲方在中国大陆地区经营餐饮店有该形象的使用权力，最终确认方式为该餐饮店的形象使用获得日本熊本县版权方的授权证书（含授权号），合同期限2017年5月1日至2019年4月30日，授权期限为授权书下发起2年，项目地点：中国大陆宁波。2017年12月28日嘉皇公司“张某”在回复博锦公司邵某的邮件中写道：“XX品牌方一直在询问现在进度，然而XX施工图已给许久，贵司什么时候进场施工？施工进度表何时能给到我司，这样进度不明确，我司很难向品牌方交待；植物大战品牌方表示，前去考察贵司商场，人流较少，且其他品牌效果也不好，还在考量是否同意让贵司在宁波开立；XX抹茶部分，品牌方要求贵司提供完整的产品照片，给日方审核，请尽快处理；XX寿喜烧等抹茶菜品通过，才能接下去开立；XX品牌方要求等上海店开出后，贵司才能开立；开业同意书，尚有四家未完成整改，请尽快完成整改！合作扣点费，基于贵司以营业之六家门店，均有营业款项，品牌方向我司要求需收取扣点费用，然贵司尚未支付款项，请贵司尽快安排支付！”因品牌方要求需开抹茶铺，再开寿喜烧，抹茶铺未通过审核，该店未开业。2016年5月，XX出具一份版权声明，声明嘉皇公司已获授权开设以售卖饮料、小食、膳食的XX主题咖啡厅及售卖与咖啡厅相关联的产品，有效期自2015年12月1日起至2021年6月30日。2017年8月4日，嘉皇公司与案外人XX全球有限公司签订《XX餐厅许可协议》，约定案外人同意授权嘉皇公司使用“XX形象”，授权期限由2017年5月1日至2020年10月31日止。“XX”“XX”（双方邮件替换成XX）“XX”主题咖啡厅均未装修开业。2018年3月15日，嘉皇公司向博锦公司发出《催款函》，催讨上述六家门店的相关合作扣店费，合计71,089.60元。同年3月26日，博锦公司回函给嘉皇公司，称按照合作协议约定，嘉皇公司应是卡通造型图案中国区域餐厅项目的合法使用权人，可合法授权我司在影秀城开设品牌主题餐厅，但签约后嘉皇公司只出具了以自己名义签发的合作授权书，而未提供品牌版权方的合法授权；补充协议签订后，约定将《品牌合作经营协议》的“乙方”由博锦公司继受，原品牌XX和XX替换为XX和XX，并约定了双方的工作分工和要求，但在开业筹备过程中，嘉皇公司又先后同时通知我司XX一锅鲜、XX、XX、XX、XX等版权方不同意在影秀城开设主题餐厅，其中XX等餐厅，已完成部分装修，导致店铺设计方案多次延误，筹备工作缓慢，最终可合作的品牌数量与价值大大缩水，尤其在餐厅筹备及运营开业期间，嘉皇公司未提供营运规则、培训及驻点管理服务，导致经营状况极差。故认为嘉皇公司上述行为构成根本性违约，特敦促嘉皇公司于本函后五个工作日内提供六家餐厅品牌版权方的合法授权，并提供四家餐厅的开业同意书，终止履行XX一锅鲜、XX、XX、XX，XX等5个品牌的主题餐厅合作，立即退还该5个品牌所涉及的品牌权利金、销售合作技术费及履约保证金，并赔偿XX装修费用直接损失102,919元。遂酿诉。2018年8月10日，博锦公司的委托代理人邵某向浙江省宁波市明洲公证处申请保全证据公证。2018年8月13日浙江省宁波市明洲公证处出具（2018）浙甬明证民字第2191号《公证书》。《公证书》主要内容：……七、点击网页上“博地影秀城2017年9月30日正式开业，开启极致体验生活之旅”，浏览该网页……。2018年9月12日，博锦公司孙某向浙江省宁波市明洲公证处申请保全证据公证。2018年9月12日浙江省宁波市明洲公证处出具（2018）浙甬明证民字第2450号《公证书》。《公证书》主要内容：……2、孙某打开手机，……显示微信号……查找与“陈某3（Y公司公司市场经理，XX品牌的代理方）”聊天记录，浏览并进行手机截屏，显示2018年5月21日陈某3发送信息：“嘉皇去年一年没有付版权金，现在美国版权方终止了合约”；“2018年4月13日美国XX发给嘉皇解约通知书”；2018年5月23日Y公司李某：“孙总～～请问XX的元素撤下了？……招牌也需要先取下来哦，我们这边需要尽快提供照片给版权方，因为他们其实追了很久了，不然他们会派法务处理。然后后续我们也很希望能帮你们谈成正式的授权合作”。2018年9月21日，博锦公司的员工邵某向浙江省宁波市明洲公证处申请保全证据公证。2018年9月25日浙江省宁波市明洲公证处出具（2018）浙甬明证民字第2508号《公证书》。《公证书》主要内容：……3.查找与A的聊天记录，浏览并进行手机截屏，显示A是XX版权方，2018年7月30日A发送信息给邵某：“不好意思哈，我这里要写正式发给嘉皇”；“先走解约流程”。邵某：“那贵司现在是否确认要跟嘉皇解约了。”A：“嘉皇发来邮件说确认不续约了”邵：“还有问题要请教一下，嘉皇与贵司的XX合约是什么时候开始的”。A：“这个我要去看一下合同，我记得好像是一六年开始的”。2018年8月30日邵某：“与嘉皇的解约流程结束了吗”A：“其实是这样，我们和他们的解约呢，不影响我们之间的签约，因为我们和他们，他们已经违反了合同，其实按照合同就可以立即解约的。无非我们在和他们谈一些后续的事情……。”邵某“这样的话其实我们公司的两家XX店现在也是属于违约状态了？”A：“现在嘉皇因为是没有支付这个第二年的版权金吗，那肯定算是违约了，然后我们一般所有的授权模式呢，合同模板都规定不能转授权的……我们和他们的合作版权金是一年一付的，就是今年的版权金，他们去年。应该是到七月下旬”邵“就是到2017年7月下旬考试他们就没有付过版权金吗？”A：“我们和他的合同是这样的……我和他们解约肯定是以他们没有支付版权金的这个时间节点来算的”。审理中，嘉皇公司向博锦公司催讨上述六家开业门店2017年11月1日至2018年7月期间合作扣点费112,126元。对此，博锦公司称，应扣除店内优惠活动费用，但考虑差距不大，认可扣点费用112,126元。一审法院认为，博地公司、嘉皇公司、丽亿公司三方签订的《品牌合作经营协议书》以及博地公司、博锦公司、嘉皇公司、丽亿公司四方签订《补充协议》，均系各方当事人真实意思表示，属合法有效，各方均应按约履行各自义务。虽协议约定当事人合作期限自协议生效之日起至“合作造型图案”使用期限届满，“合作造型图案”的使用期间为3年，但在合作期间，当事人约定的合作品牌连锁店实际仅开业六家，其余四家品牌连锁店并未开业，且已开业的六家品牌连锁店均于2018年7月前全部停业，原各方当事人签署的《品牌合作经营协议书》及《补充协议》事实上不可能继续履行，原合作协议的目的无法实现，故一审法院确认诉争的合作经营协议书及补充协议予以解除。结合各方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一，在履行合作协议中，究竟谁存在根本违约，致使涉案协议解除？二，合同解除后，嘉皇公司应当返还博锦公司履约保证金、品牌权利金、销售合作技术费？对于博锦公司而言，嘉皇公司认为博锦公司违约的理由在于已开业的六家合作品牌连锁店中，两家品牌连锁店未经其同意博锦公司“擅自停业”，及四家连锁店未经同意，博锦公司“擅自开业”“擅自停业”，且2017年11月之后博锦公司未支付相关扣点费；对于嘉皇公司而言，博锦公司认为嘉皇公司并未取得“合作造型图案”的合法授权或授权被撤回，且在餐厅开业筹备阶段拖延工作进度，导致四家合作连锁店铺无法正常开业，构成严重违约。对此一审法院认为，根据涉案协议约定内容来看，双方合作经营品牌连锁店的方式为，嘉皇公司拥有“合作造型图案”的合法使用权，由博地公司使用“合作造型图案”运营合作品牌连锁店，自行经营，自负盈亏，因此，嘉皇公司确保有正当合法的权利可授予博地公司使用“合作造型图案”是双方合作基础、前提，但在案证据表明，影秀城试营业前，嘉皇公司并未完全拥有10个“合作造型图案”的合法使用权，即便拥有了某品牌的授权，但因违反了与版权方的授权条款被取消或存在授权期限瑕疵，且未按照补充协议约定的分工和要求完成相关工作，故嘉皇公司存在根本违约行为。同时，案涉协议又约定，博地公司在合作品牌连锁店未通过审核前，不得开业经营，但经一审法院查实，博地、博锦公司在未获得嘉皇公司开业同意书的情形下开业经营，之后因经营不善而停业，另一些品牌连锁店未完成装修整改、开业，并拖欠2017年11月后的合作扣点费，故博锦公司也存在根本违约行为，因此，双方在履行合同中均存在根本违约情形，从而导致涉案合作协议的目的无法实现而解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据《品牌合作经营协议书》之约定，嘉皇公司提供10个品牌的“合作造型图案”，使用期间为3年，博地公司支付的品牌权利金共计476万元，若嘉皇公司未能取得任意一个“合作造型图案”版权方同意在影秀城开设主题餐厅的合法同意文件，则应向博地公司退还未能开设餐厅的“合作造型图案”相应的品牌权利金。故嘉皇公司应退还未开业四家品牌权利金1,904,000元（476万元÷10X4）；对于已开业六家品牌权利金，根据本案现已查明，博锦公司于2017年9月宁波影秀城开业经营，于2018年7月停业，实际使用了10个月，根据公平、诚实信用原则，嘉皇公司应退还剩余期间的品牌权利金，计2,062,666.67元，合计退还品牌权利金3,966,666.67元。关于履约保证金，嘉皇公司反诉主张合作扣点费、滞纳金，一审法院认为，根据合作经营协议约定，博地公司向嘉皇公司支付履约保证金252万元，于双方合作期满不再续约后45日内，扣除相关费用（若有）后无息返还“乙方”；若“乙方”有欠缴费用或违约金，“甲方”有权以履约保证金扣抵，扣抵后“乙方”应于15日内补足。审理中，因博锦公司确认未支付合作扣点费112,126元，故嘉皇公司应返还履约保证金中扣除合作扣点费。又因，《补充协议》约定“合作扣点费”应按约支付，每逾期一日，违约方按照当日应支付款项的千分之三向守约方支付滞纳金，故嘉皇公司主张该合作扣点费的滞纳金48,081元，符合双方之约定，因此嘉皇公司该项反诉请求应予支持，扣减后返还履约保证金2,359,793元。关于各方当事人主张相当于履约保证金三倍金额的违约金，一审法院认为，鉴于前述已阐述涉案合作协议解除事由，因各方在履行合作协议中均存在根本违约行为，故各方要求对方承担违约金之请求缺乏事实和法律依据，一审法院均不予支持。关于销售技术合作费，根据合作协议之约定，合作技术费为一次性支付费用，按本店铺营业面积1,000元/㎡计算，10家合作品牌连锁店的全部营业面积不少于2,000㎡，暂定为200万元，该费用中包含由嘉皇公司负责设计的“合作造型图案”的主题餐厅装修设计图纸（方案设计阶段、效果图、材料样板、设计修改等），鉴于博地、博锦公司已在影秀城开业XX吃货日记、XX咖啡店、XX披萨店、XX茶坊、XX抹茶铺、XX烧肉狂想曲六家品牌连锁店中，有部分合作品牌经双方合意进行了更改以及调换品牌位置，剩余四家品牌连锁店未装修开业，故一审法院酌定判决嘉皇公司退还合作技术费80万元。综上，一审法院对博地公司、博锦公司在本诉中提出的要求解除《品牌合作经营协议书》及其《补充协议》之诉讼请求予以支持，因补充协议约定由博锦公司概括承受合作协议中博地公司的各项权利义务，丽亿公司同意补充协议不影响其为嘉皇公司承担担保责任，故嘉皇公司应返还博锦公司履约保金2,359,793元、品牌权利金3,966,666.67元、销售技术合作费80万元，丽亿公司对此承担连带清偿责任，对于博地公司、博锦公司主张违约金，及嘉皇公司、丽亿公司主张违约金，一审法院均不予支持。一审法院审理后，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、解除浙江博地商业管理有限公司、嘉皇（上海）餐饮管理有限公司、上海丽亿投资管理有限公司于2016年5月20日签订的《品牌合作经营协议书》；二、解除浙江博地商业管理有限公司、浙江博锦时尚餐饮管理有限公司、嘉皇（上海）餐饮管理有限公司、上海丽亿投资管理有限公司于2017年1月23日签订的《补充协议》；三、嘉皇（上海）餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内返还浙江博锦时尚餐饮管理有限公司履约保金2,359,793元、品牌权利金3,966,666.67元、销售技术合作费800,000元；四、上海丽亿投资管理有限公司对判决第三项嘉皇（上海）餐饮管理有限公司确定的付款义务承担连带清偿责任；五、上海丽亿投资管理有限公司在承担连带清偿责任后有权向嘉皇（上海）餐饮管理有限公司追偿；六、驳回浙江博地商业管理有限公司、浙江博锦时尚餐饮管理有限公司其他诉讼请求；七、驳回嘉皇（上海）餐饮管理有限公司、上海丽亿投资管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件本诉受理费122,840元，财产保全费5,000元，合计127,840元，由浙江博地商业管理有限公司、浙江博锦时尚餐饮管理有限公司负担61,155元,嘉皇（上海）餐饮管理有限公司、上海丽亿投资管理有限公司负担66,685元；案件反诉受理费减半收取计32,921元，由浙江博地商业管理有限公司、浙江博锦时尚餐饮管理有限公司负担1,752元，嘉皇（上海）餐饮管理有限公司、上海丽亿投资管理有限公司负担31,169元。一审法院二审期间，当事人未提交新证据。经审理查明，一审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于：上诉人是否应返还被上诉人履约保证金、品牌权利金及销售合作费？关于履约保证金，根据《合作协议》的约定，履约保证金于双方合作期满不再续约后45日内，扣除相关费用（若有）后无息返还被上诉人……。双方对于《合作协议》及《补充协议》的解除均不持异议，因此履约保证金应在扣除相关费用后予以返还。一审法院据此扣除了合作扣点费及滞纳金后确定了履约保证金的返还金额，并无不当。上诉人主张存在其他费用，但在一审时未予主张且无证据予以证明，故本院不予支持。关于品牌权利金，根据《合作协议》的约定，上诉人应向被上诉人退还未能开设主题餐饮店的“合作造型图案”相应的品牌权利金，现上诉人提供的证据无法证明其已按照合同约定向被上诉人提供了相应的品牌授权，故一审法院判令上诉人返还未开业四家品牌权利金，于法有据。对于已开业六家品牌权利金，一审法院根据实际营业时间来分摊品牌权利金，系基于品牌权利金属于对品牌的使用这一事实，对于未实际使用期间的对应费用予以返还，该酌定符合公平及诚实信用原则，本院依法予以确认。关于销售技术合作费，双方签订的协议对此费用的返还未予明确约定。由于销售技术合作费对应于十家品牌连锁店，其中四家品牌连锁店未装修开业，一审法院酌定该部分销售技术合作费判令上诉人予以返还，尚属合理，本院依法予以肯认。综上所述，嘉皇公司、丽亿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币61,685.20元，由上诉人嘉皇（上海）餐饮管理有限公司、上海丽亿投资管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  毛海波审判员  吴慧琼审判员  刘丽园二〇二〇年八月三日书记员  须海波附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……