陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终8430号 上诉人（原审原告）：刘华荣，男，1986年4月20日出生，汉族，住陕西省商洛市洛南县。委托诉讼代理人：董伟，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张月青，陕西云德律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陕西中宝置业有限责任公司，住所地：陕西省西安市经开区房。法定代表人：黄治远，该公司经理。委托诉讼代理人：费华中，系该公司员工。上诉人刘华荣因与被上诉人陕西中宝置业有限责任公司（以下简称“中宝公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初12301号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘华荣上诉请求：一、撤销一审判决，改判：1.中宝公司支付其拖欠的2015年11月1日至2015年12月31日的工资10200元,2016年2月、4月至5月、7月、8月、10月至12月的工资40800元，2017年2月至6月、8月、10月至12月的工资45900元，2018年2月至12月的工资56100元,共计153000元；并支付拖欠其工资25%的补偿金38250元；2.中宝公司支付其2015年11月1日至2018年12月31日期间每月生活补贴400元，共计15200元；3.补缴2015年11月1日至2018年12月31日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险及失业保险；4.中宝公司支付其2015年11月1日至2018年12月31日期间休息日加班112天的加班工资52416元；5.中宝公司支付其解除劳动合同经济补偿金17850元；二、一、二审诉讼费由中宝公司承担。事实和理由：一、本案从仲裁阶段到一审，中宝公司一直以双方劳动合同中印章系作废公章为由主张劳动关系不成立，刘华荣在一审中也一直强调本案属于劳动争议案件，要从双方“有无真实发生提供劳务的活动、有无发放工资记录、及是否受到中宝公司领导的管理”角度出发审查事实劳动关系，而一审法院对刘华荣提供的各项证据全部不予认定，径直以证据不足进行认定，存在严重不公。二、中宝公司在与第三方的多起诉讼案件亦采用与本案相同的答辩意见和证据，但均被各级法院以充分理由予以驳回，一审法院内部对此未予以合理审查，单纯以印章问题驳回刘华荣的请求明显有失公允。三、本案作为劳动争议案件，法院应当审理的是双方是否实际发生了劳动关系、刘华荣是否曾获得过中宝公司的劳动报酬及是否受中宝公司的管理等因素来进行确认，但一审法院却笼统以证据不足来搪塞刘华荣的主张。综上，请求二审法院依法改判。中宝公司辩称，维持一审判决，请求法院驳回上诉，维持原判。刘华荣向一审法院起诉请求：1.支付拖欠的2015年11月1日至2015年12月31日的工资10200元,2016年2月、4月至5月、7月、8月、10月至12月的工资40800元，2017年2月至6月、8月、10月至12月的工资45900元，2018年2月至12月的工资56100元,共计153000元；并支付拖欠其工资25%的补偿金38250元；2.支付其2015年11月1日至2018年12月31日期间每月生活补贴400元，共计15200元；3.补缴2015年11月1日至2018年12月31日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险及失业保险；4.支付2015年11月1日至2018年12月31日期间休息日加班112天的加班工资52416元；5.支付解除劳动合同经济补偿金17850元；6.支付其2016年6月15日至9月15日期间防暑降温费920元、2017年6月15日至9月15日期间防暑降温费920元、2018年6月15日至9月15日期间防暑降温费920元，共计2760元；7.本案诉讼费由中宝公司承担。一审法院经审理查明，中宝公司于2015年6月1日向陕西省印章制作服务中心提出因其单位业务发展需要，申请刻制新型防伪印章的申请。陕西省公安厅印章管理中心于2015年6月2日审批，同时审批备案5枚印章，其中中宝公司公章印章编码为6100000373477、合同专用章印章编码为6100000373474、合同专用章（2）印章编码为6100000373476。2015年8月27日，中宝公司在西安晚报刊登公告，对其公司工商执照正副本、公司公章及财务章丢失声明作废。刘华荣向西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决中宝公司：1.支付2015年2个月拖欠工资10200元、2016年8个月拖欠工资40800元、2017年11个月拖欠工资56100元、2018年12个月拖欠工资61200元，以上合计拖欠工资168300元；并支付拖欠工资25%补偿金42075元；2.支付2015年411月1日至2019年1月1日期间每月生活补贴400元，共计15200元；3.补缴2015年11月1日至2019年1月1日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险及失业保险；4.支付2015年11月1日至2019年1月1日期间休息日加班152天的加班工资51680元；5.支付违反劳动合同经济补偿金20400元；6.支付其2016年6月15日至8月15日期间防暑降温费1800元、2017年6月15日至8月15日期间防暑降温费1800元、2018年6月15日至8月15日期间防暑降温费1800元。2019年6月28日，该委作出未劳人仲裁字（2019）43号裁决书，裁决驳回刘华荣的仲裁请求。刘华荣不服，诉至一审法院，形成诉讼。法庭调解因双方分歧较大未果。又查，庭审中，刘华荣提交显示盖有中宝公司公章的劳动合同，印章编码为6100000373477，合同期限自2015年11月1日起，签订日期为2015年11月1日。以上事实，有防伪印章刊刻申请表、西安晚报声明、劳动合同、未劳人仲裁字（2019）43号裁决书及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，当事人对于自己主张的事实，有责任提供证据予以证明，没有证据或者提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。刘华荣提供证据不能证明其与中宝公司之间存在劳动关系，其要求中宝公司承担劳动关系项下的相关义务，无事实及法律依据，故对刘华荣诉称，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告刘华荣的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。又查明，中宝公司通过银行转账方式，在2016年1月给刘华荣网银转账5045元、3月网银转账5045元、6月网银转账5045元、9月网银转账5045元，2017年1月网银转账5045元、7月发放工资5045元、9月发放工资3000元，2018年1月16日网银转账5045元，2018年1月25日转支6724元。中宝公司未给刘华荣缴纳社会保险。刘华荣提供《扣缴个人所得税报告表》上显示，扣缴义务人名称为中宝公司，刘华荣收入额5100元，应扣缴税额为55元。另查明，《陕西中宝置业有限责任公司股东会授权经营决定书》上有股东张绵祥等人签名，并盖有陕西中宝置业有限公司公章印章编码为6100000373477印章。2019年1月，刘华荣向仲裁委申请劳动仲裁。上述事实有杨晓娜银行流水、刘华荣银行流水、《陕西中宝置业有限责任公司股东会授权经营决定书》、《扣缴个人所得税报告表》、个人陈述等在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点：刘华荣是否与中宝公司存在劳动关系。刘华荣提交银行流水显示，中宝公司以代发工资名义给予杨晓娜转账，当日杨晓娜即给刘华荣等人发放工资。中宝公司虽不认可其通过杨晓娜给刘华荣发放工资，但其对以代发工资名义向杨晓娜转款行为未有合理性解释，加之《扣缴个人所得税报告表》中载明扣缴义务人名称为“陕西中宝置业有限责任公司”，缴税姓名为“刘华荣”，所得项目为“正常工资薪金”。依照《中华人民共和国个人所得税法》第九条，个人所得税以所得人为纳税人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。中宝公司的所得税报告表中显示其扣缴了刘华荣的个人所得税，应认定中宝公司是支付刘华荣所得的单位。虽中宝公司主张别人冒充其名义报税，但未对其主张提供充分证据予以证明。本院应认定中宝公司给刘华荣发放了工资。刘华荣提交劳动合同，中宝公司主张该合同上所盖尾号373477的公章于2015年8月27日报废后不再使用，但2015年11月10日形成的《陕西中宝置业有限责任公司股东会授权经营决定书》上，盖有尾号373477的公章，并有股东张绵祥签字，虽中宝公司对经营决定书真实性不予认可，但其未提供证据否定其股东张绵祥在该经营决定书上签字，故本院对该证据予以采纳。加之尾号373477的公章应由中宝公司保管，其单方面陈述丢失印章，而该印章却出现在2015年11月10日形成的决定书上，本身与其丢失印章的陈述相互矛盾，中宝公司对此未做出合理解释，应认定中宝公司在2015年8月27日后仍旧使用尾号373477的公章，刘华荣提交的劳动合同上盖有尾号373477的公章，虽合同是2018年补签，但法律上并不禁止补签合同，且该合同上有中宝公司印章，应认定中宝公司与刘华荣签订劳动合同。综上，中宝公司与刘华荣是劳动法上规定的适格主体，中宝公司向刘华荣发放工资，并签订有劳动合同，故应认定双方当事人之间具有劳动关系。刘华荣主张双方劳动关系存续期间为2015年11月1日至2018年12月，因双方签订劳动合同上载明刘华荣入职时间为2015年11月1日，结合刘华荣领取工资情况，故本院认定双方于2015年11月建立劳动关系。对于离职时间，双方均未提供有效证据予以证明，但因对劳动者进行劳动管理职责在于用人单位，对于劳动者何时入职及何时离职，应该由用人单位建立档案并予以保存。本案中，中宝公司未对离职时间提交任何证据，中宝公司应承担举证不能的不利后果，但考虑到中宝公司棚户区改造项目进展不顺，通过刘华荣提交银行流水显示中宝公司是断断续续给其发放工资，存在拖欠工资现象，但刘华荣作为劳动者在用人单位一再侵权情况下，也应合理止损，故本院以中宝公司最后一次向刘华荣发放工资月份确定刘华荣离职时间，本院认定刘华荣和中宝公司劳动关系存续期间为2015年11月1日至2018年1月。中宝公司主张刘华荣请求超过仲裁时效，因刘华荣要求工资及经济补偿金的请求，依照法律规定应从解除劳动关系之日起起算仲裁时效，故本案从2018年2月起算，至刘华荣2019年1月申请仲裁，并未超过仲裁时效，本院对中宝公司主张不予支持。刘华荣主张中宝公司在劳动关系存续期间多次未向其发放工资。依照《陕西省企业工资支付条例》第十一条第二款规定，用人单位按照工资支付周期编制工资支付表，并至少保存三年备查。工资支付表主要包括劳动者工资的支付项目、数额、时间、领取工资者的签名等事项，本案中刘华荣2019年1月进行仲裁时，中宝公司应保存2016年1月至2018年12月工资支付表，故中宝公司应对该期间工资支付承担举证责任，除刘华荣主张银行发放工资途径外，中宝公司未提供通过其他途径给刘华荣发放工资的证据，故本院通过审查该期间经银行发放及当事人自认已经收到工资，以确定中宝公司是否拖欠刘华荣工资。刘华荣提交银行流水上显示工资数额是扣除个人所得税后工资数额，与个人所得税上应发工资数额是一致的，故拖欠工资数额按照中宝公司报税应发工资5100元，予以计算，共计税前工资79976元。因中宝公司未给刘华荣缴纳社会保险，并拖欠工资，刘华荣离职后向仲裁委起诉要求解除劳动关系支付经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，中宝公司应向刘华荣支付经济补偿金12750元。对于刘华荣主张生活补助费及加班费，因其未提供证据予以证明，故本院对其请求不予支持。刘华荣要求中宝公司补缴社会保险不属于劳动争议案件受案范围，本案不予处理。刘华荣对一审驳回其防暑降温费的请求无异议，故本院对一审驳回其防暑降温请求予以确认。综上，刘华荣的部分上诉理由成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初12301号民事判决；二、陕西中宝置业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付刘华荣税前工资79976元；三、陕西中宝置业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付刘华荣解除劳动合同经济补偿金12750元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回刘华荣其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共20元，均由陕西中宝置业有限责任公司承担。本判决为终审判决。  审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅                    二○二○年八月七日                        书  记  员   王     萌 1