辽宁省鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽03民终2694号 上诉人（原审原告）：祁宏宇，男，汉族，1970年1月 19日出生，住鞍山市千山区樱山路4号-300。 被上诉人（原审被告）：鞍钢矿山附企劳务派遣有限公 司。住所地：鞍山市千山区。 法定代表人：刘思宇，该公司经理。 委托诉讼代理人：卜川,辽宁钢城正大律师事务所执业 律师。 被上诉人（原审被告）：鞍钢集团矿业有限公司能源动 力分公司。住所地：鞍山市铁东区福利街68号。 负责人：王欢，该公司厂长。 委托诉讼代理人：蒋晓东，辽宁成金律师事务所律师。 上诉人祁宏宇因与被上诉人鞍钢矿山附企劳务派遣有 限公司（以下简称劳务派遣公司）、鞍钢集团矿业有限公司 能源动力分公司（以下简称能源动力分公司）劳动争议纠纷 一案，不服鞍山市千山区人民法院（2020）辽0311民初601 号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立 案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人祁宏宇上诉请求：1、撤销（2020）辽0311民初 601号民事判决书；2、判决二被上诉人支付逾期不支付上诉 人工资的加付赔偿金14960元；3、判决二被上诉人依法恢 复上诉人在能源动力分公司电控作业区破碎电工班的电工 工作；4、两审（一审、二审）诉讼费由二被上诉人承担。 理由是：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法 律若干问题的解释（三）》第三条：劳动者依据劳动合同法 第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位加付 赔偿金的，人民法院应予受理。并且在上诉人依法申请劳动 仲裁时也没有说明劳动行政部门责令支付是诉讼的前置程 序，并且《劳动合同法》第九十二条，劳务派遣单位、用工 单位违反本法有关劳务派遣规定由劳动行政部门责令限期 改正逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处 以罚款，对劳务派遣单位吊销其劳务派遣业务经营许可证。 用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工 单位承担连带赔偿责任，对于二被上诉人无故停止上诉人工 作，并且不支付上诉人工资的违法行为，加收一定数额赔偿 金是对二被上诉人违法行为处罚，促使二被上诉人履行支付 义务，以保护上诉人的合法权益。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干 问题的解释》第一条：劳动者与用人单位之间发生的下列纠 纷，属于劳动法第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争 议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法 院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程 中发生的纠纷，又根据《最高人民法院关于审理劳动争议案 件适用法律若干问题的解释（二）》第十条：劳动者因履行 劳动力派遣合同产生劳动争议起诉，以派遣单位为被告争议 内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。 上诉人自2007年3月至2019年4月所从事的电工工作是能 源动力分公司的主营业务岗位，本工作岗位是特种作业要取 得特种作业证后才能上岗工作并且上诉人是从事接触职业 病危害作业的劳动者，每年都要进行职业健康检查，上诉人 的职业病接触史和职业病健康档案，上诉人在一审时已经申 请人民法院依法调取。被上诉人能源动力分公司违反《劳务 派遣暂行规定》第十三条，被派遣劳动者有劳动合同法第四 十二条规定情形的在派遣期限届满前用工单位不得依据本 规定第十二条第一款第一项规定将被派遣劳动者退回劳务 派遣单位，派遣期限届满的应当延续并相应情形消失后方可 退回，以及《劳动合同法》第五十九条，劳务派遣协议用工 单位应根据工作岗位的实际要求与劳务派遣单位确定派遣 期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协 议，无理由把上诉人退回劳务派遣公司，劳务派遣公司违法 解除和终止劳动合同，依据劳动合同法第四十八条继续履行 劳动合同，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同。 劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当履行，上诉 人要求二被上诉人依法恢复上诉人在能源动力分公司电控 作业区破碎电工班从事的电工工作，请求贵院依法支持。 被上诉人劳务派遣公司辩称，服从一审判决。 被上诉人能源动力分公司辩称，服从一审判决。 祁宏宇向一审法院起诉请求：1、判令劳务派遣公司、 能源动力分公司支付逾期不支付祁宏宇工资的加付赔偿金 14960元。2、判令劳务派遣公司、能源动力分公司依法恢复 祁宏宇在能源动力分公司电控作业区破碎电工班的电工工 作。3、诉讼费由劳务派遣公司、能源动力分公司承担。 一审法院认定事实，祁宏宇于2007年3月进入鞍钢集 团矿业有限公司装备制造分公司从事电工工作，双方未签订 劳动合同。2012年2月，由劳务派遣公司为祁宏宇交纳养老 保险。2017年10月，鞍钢集团矿业有限公司装备制造分公 司更名为能源动力分公司，祁宏宇一直在该公司工作。至 2019年4月，因能源动力分公司不给祁宏宇开工资，双方发 生劳动争议。祁宏宇申请鞍山市劳动争议仲裁委员会仲裁。 经鞍劳人仲字(2019)27号仲裁裁决书裁决：劳务派遣公司与 申请人签订无固定期限劳动合同；驳回祁宏宇其他仲裁请 求。祁宏宇不服，向该院提起诉讼。该院于2019年10月9 日做出(2019)辽0311民初598号民事判决书，判决：至判 决生效之日起10日内，鞍钢矿山附企劳务派遣有限公司与 祁宏宇签订无固定期限劳动合同。宣判后，劳务派遣公司不 服，上诉至辽宁省鞍山市中级人民法院。辽宁省鞍山市中级 人民法院于2020年5月27日做出(2020)辽03民终1180号 民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。现祁宏宇又因工 资、恢复工作、社会保险问题与劳务派遣公司、能源动力分 公司发生争议，并向鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲 裁。鞍山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月12日作 出鞍劳人仲字(2020)19号仲裁裁决书裁决：一、第一被申请 人鞍钢矿山附企劳务派遣有限公司支付申请人2019年5月 至2020年2月期间的工资14960元。二、第一被申请人鞍 钢矿山附企劳务派遣有限公司应为申请人缴纳2019年6月 至2020年2月期间的社会保险(具体数额以社保部门核算为 准)；三、驳回申请人的其他仲裁请求。祁宏宇因对要求劳 务派遣公司、能源动力分公司支付逾期不支付祁宏宇工资的 加付赔偿金以及要求第二被申请人恢复申请人工作仲裁委 不予支持有异议，向该院提起诉讼。 一审法院认为，关于祁宏宇主张劳务派遣公司、能源动 力分公司支付逾期不支付祁宏宇工资的加付赔偿金一节，根 据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位 有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报 酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准 的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按 应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者 加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时 足额支付劳动者劳动报酬的;(二)低于当地最低工资标准 支付劳动者工资的;(三)安排加班不支付加班费的;(四)解 除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补 偿的”的规定，本案中，祁宏宇以劳务派遣公司、能源动力 分公司不安排工作、不发放工资为由主张加付赔偿金，依据 上述规定应由劳动行政部门责令支付，不属于人民法院受理 民事案件的范围。关于祁宏宇主张劳务派遣公司、能源动力 分公司依法恢复祁宏宇在能源动力分公司电控作业区破碎 电工班的电工工作一节，根据生效判决已判令能源动力分公 司与祁宏宇签订无固定期限劳动合同，现双方之间劳动合同 关系依然存在，针对劳动者具体从事何岗位工作应由劳动关 系双方协商决定，亦不属于人民法院民事案件受理范围。因 祁宏宇与劳务派遣公司存在劳动合同关系，能源动力分公司 仅为用工单位，祁宏宇的工作应由劳务派遣公司安排。故对 祁宏宇的该项诉讼请求，该院不予支持。一审法院据此判决： 驳回祁宏宇的全部诉讼请求。案件受理费10元，由祁宏宇 承担。 二审审理期间，上诉人祁宏宇提供鞍钢集团公司总医院 职业病医院职业病健康档案电脑截图两份，证明在劳务派遣 工作期间从事的是职业病工作，按照规定应当每年接受一次 体检，2019年在没有进行体检的情况下将其退回劳务派遣公 司是不合法的。劳务派遣公司以及能源动力分公司的质证意 见为：该组证据与本案无关，职业病应当依据相关的鉴定结 论，该份证据不能证明其有职业病。本院论理部分详述。 本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的焦点问题为：一是被派遣到用工单位 从事接触职业病危害作业的劳动者，未经职业病检查，是否 应当恢复劳动者原工作岗位？二是加付赔偿金是否应当赔 偿？ 关于焦点问题一。经查，上诉人祁宏宇一审时的诉讼请 求为：……2、判令劳务派遣公司、能源动力分公司依法恢 复其在能源动力分公司电控作业区破碎电工班的电工工作。 《劳务派遣暂行规定》第十三条：“被派遣劳动者有《劳动 合同法》第四十二条规定情形的，在派遣期限届满前，用工 单位不得依据本规定第十二条第一款第一项规定将被派遣 劳动者退回劳务派遣单位；派遣期限届满的，应当延续至相 应情形消失时方可退回”的规定，目的是保障劳动者的身体 健康权。因此，要求用人单位应当按照国务院卫生行政部门 的规定，在劳动者离岗时为其做职业健康检查，但该项规定 并未限制用人单位在给劳动者做职业健康检查前不得调整 工作岗位。本案中，上诉人祁宏宇因与二被上诉人发生劳动 纠纷，已于2019年4月29日停止为被上诉人能源动力分公 司提供劳动，时至今日已一年多。本院认为，劳务派遣公司 为劳动者安排工作岗位属用人单位行使用工自主权范围。在 法律和政策的框架内，要尊重用人单位合法使用该项权利。 以促进单位正常运营。本案能源动力分公司表示其单位没有 祁宏宇所要求的薪职岗位，因此劳务派遣公司在不违反法律 规定情况下，为祁宏宇安排何种工作岗位应以双方协商为原 则，不属于人民法院审理范围。故上诉人的此项主张，本院 不予支持。 关于焦点问题二。本院认为，《中华人民共和国劳动合 同法》第八十五条明确规定了用人单位未依法支付劳动报 酬、经济补偿等的法律责任，即发生此情形时，应由劳动行 政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付 金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付 赔偿金。本案中，二被上诉人逾期不支付工资的问题，未经 劳动行政部门处理，即未发生逾期不支付的情形，因此本案 不符合上述条款的适用条件。故上诉人祁宏宇要求二被上诉 人支付加付赔偿金的主张无事实和法律依据，本院不予支 持。 综上所述，上诉人祁宏宇的上诉请求不能成立，应予驳 回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依 照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第 （一）项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由祁宏宇负担。 本判决为终审判决。 审判长  闫相夷 审判员  戴艳丽 审判员  马 宁 二〇二〇年八月二十五日 法官助理于仁美 书记员闻梓妤