辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终5639号上诉人（原审被告）：大连市第七十一中学，住所地辽宁省大连市西岗区上海路80号。法定代表人：刘广文，校长。委托诉讼代理人：刘甲明，辽宁仕鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：江爽，辽宁仕鹏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐孟迪，女，2002年9月8日生，汉族，住黑龙江省五常市。法定代理人：李扬（徐孟迪母亲），女，1982年3月12日生，汉族，住黑龙江省双城市。上诉人大连市第七十一中学因与被上诉人徐孟迪教育机构责任纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2019）辽0203民初5247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人大连市第七十一中学的委托诉讼代理人江爽，被上诉人徐孟迪的法定代理人李扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大连市第七十一中学上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担侵权责任。2、一审及二审的案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决责任比例划分错误，被上诉人应承担全部责任。被上诉人自愿参加学校的健美操训练及比赛，并经过家长同意，其对健美操训练过程中存在的危险系明知的，应尽到合理的注意义务和采取必要的措施，避免意外发生。该意外事件系被上诉人未尽到谨慎注意义务及其自身原因导致，被上诉人应自行承担责任。在学生进行健美操训练之前，上诉人多次进行安全注意事项的教育，系统地向学生灌输了安全注意事项，训练是在学校体育馆的塑胶场进行，并备有健美操防护垫等安全防护措施，学校保健老师第一时间到场对被上诉人进行冰敷、喷云南白药等紧急处理措施，并电话通知被上诉人家长，故上诉人未实施侵权行为，已经尽到教育、管理职责。该案件适用过错责任原则，被上诉人应就上诉人存在的过错进行举证，否则应承担举证不能的不利后果。徐孟迪辩称,不同意上诉人的上诉请求，学校是有责任的，不应该上诉。徐孟迪向一审法院起诉请求：要求被告支付原告医疗费27827.38元、交通费2000元；住院伙食补助费2200元，其他诉讼请求待鉴定后增加；第二次庭审时，原告变更诉讼请求，要求被告给付医疗费4938.11元、交通费2000元、住院伙食补助费2200元、营养费6000元、护理费9000元、残疾赔偿金87100元、精神损害抚慰金10000元，鉴定费3240元，共124478.11元。一审法院认定事实：原告系被告学校学生，也是被告校体操队的成员之一。2018年4月2日，原告在被告的体育馆内按照被告老师的指示排练参赛体操动作。在排练过程中不慎摔伤。当时学校要排练一个新动作，该动作把一个学生抛到空中，然后落地，原告就是被抛到空中后落地不慎受伤的。原告受伤后学校立刻采取了救治措施，及时对原告进行了冰敷，同时联系了学生家长以及拨打救助电话，及时将学生送往医院进行进一步治疗。原告于当天到大连大学附属中山医院住院。诊断为右足第2、3、4跖骨骨折；轻度贫血，血小板异常增高。医院于2018年4月10日对原告进行了右足第2、3、4跖骨骨折切开复位内固定术植骨术的治疗。原告于2018年4月17日出院。原告第一次住院花费23481.76元。该金额中有21199.43元被告学校考虑到原告的家庭条件，联合教育局向保险公司申请进行通融赔付，赔付金额为21199.43元。原告于2019年7月8日第二次到大连大学附属中山医院住院，医院于2019年7月10日对原告进行了右足2、3、4跖骨骨折术后骨愈合内固定取出术。原告于2019年7月15日出院，原告第二次住院共7天。第二次住院共花费医疗费3920.52元。原告在门诊治疗花费425.1元，三次合计27827.38元。诉讼中，原告申请鉴定：伤残等级；误工期限：护理人数和期限；营养期限，用药是否合理。本院依法委托大连市中级人民法院司法技术处，大连市中级人民法院技术处又委托具有鉴定资质的辽宁学苑司法鉴定中心对本案进行鉴定。该鉴定机构出具辽学鉴[2019]临鉴字第513号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐孟迪本次右足第2、3、4跖骨骨折、足弓破坏，评为十级伤残，休治时间为150日(含住院期间)，设1人陪护60日(含住院期间)，给予营养补偿60日(含住院期间)，伤后两次住院期间用药可认合理。原告支付鉴定费3240元。另查，2018年大连城镇居民年人均可支配收入为43550元。一审法院认为,限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告在被告组织的体操队中进行训练，被告应当对其在学校进行体操练习时的安全负有保障义务，而原告徐孟迪在练习时受伤这一事实体现出被告没有完全尽到其保障的义务，具有一定的过错，应当承担相应的民事侵权责任。但是未成年人练习体操本身具有一定的危险性，原告自愿参加体操队的训练，其监护人亦同意其参加体操队进行训练。这一行为本身是自甘冒险行为，原告及其监护人应当预见到练习体操过程中可能出现的危险和伤害，因此徐孟迪的监护人也应当承担相应的责任。综合考虑，本院酌定被告学校应当承担责任的范围以原告产生合理损失的20%为宜。关于赔偿的具体数额，根据法律规定，侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿相应医疗费，护理费，交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工较少的收入。因此，对原告徐孟迪主张的损失赔偿请求中合理部分，予以支持。具体如下：1、医疗费，原告主张第一次住院产生23481.76元自付费用；在2018年5月23日、2018年6月20日、2019年6月12日分别产生了门诊诊疗及透视费用共425.11元；第二次住院产生3920.52元住院费。其中通融报销共报销2次，一次为21199.43元，一次为1689.84元。本院认为该两次住院及三次门诊发生的费用均属合理。故原告主张的医疗费4938.11元属合理。2、住院伙食补助费，原告主张第一次、第二次住院期间共22天按照每日100元计算属合理。3、营养费，根据鉴定结果，给予营养补偿60日（含住院期间），每日按100元计算属合理。4、护理费，根据鉴定结论，设1人陪护60日（含住院期间），原告按照每日150元主张，共9000元，属合理。5、残疾赔偿金，原告87100元，计算方式：43550元×20年×0.1（十级伤残系数）属合理。6、交通费，原告主张2000元，因原告未提供相应的证据，一审法院根据原告活动的路线及次数，酌定为300元为宜。7、精神损害抚慰金，原告主张10000元，根据鉴定结论，原告十级伤残，原告此项主张合理。以上合理损失合计119538.11元。该合理损失的20%应由被告承担，即被告应赔偿原告23908元（117338.11元×20%取整）。关于鉴定费，因被告侵权后不承认过错，因此产生的费用，应该由被告全额承担。故鉴定费3240元由被告承担。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十一条之规定，判决如下：一、被告大连市第七十一中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐孟迪各项损失23908元。二、被告大连市第七十一中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告鉴定费3240元。三、驳回原告徐孟迪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2790元（原告已预交），由原告徐孟迪负担2322元，由被告大连市第七十一中学负担468元。本院经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院补充查明：一审法院2019年8月14日第一次法庭审理笔录中上诉人大连市第七十一中学申请出庭的证人刘某陈述：“徐孟迪在进入健美操社团过程中，学校教练员进行筛选，原告及其家长愿意其进入健美操社团学习，我们在体育锻炼和活动中都会对学生进行安全教育，这是所有任何一个运动之前都会强调学生注意安全，充分做好准备活动后才可以做专项的训练……”、“审：你在学校从事什么工作？刘某：体育老师；审：事发当时你是否在现场？刘某：不在现场”。一审法院2019年12月4日第二次法庭审理笔录中被上诉人徐孟迪申请出庭作证的证人周某陈述：“我到法院作证想证明徐孟迪在受伤前老师没有强调安全问题及注意事项。那天早晨在训练的时候，老师让两个从没有做过那个动作的人帮徐孟迪去做那个动作，做的过程中，他们两个突然撒手，徐孟迪就飞出去摔伤了……”、“我与徐孟迪系同学和队友关系……我们当时在进行健美操训练”。本院认定上述事实有一、二审庭审笔录在案为凭。本院认为：本案中，双方当事人的争议焦点为上诉人大连市第七十一中学是否存在过错及应否承担赔偿责任。本院认为，首先，被上诉人徐孟迪在案涉事件发生时系限制行为能力人，其因在上诉人大连市第七十一中学进行健美操排练过程中受伤，其受伤的动作是“把一个学生抛到空中，然后落地”，该动作属于较高难度的动作，上诉人学校负责健美操教学及管理的老师应尽到更多的安全教育及管理职责。其次，被上诉人徐孟迪提供的证人周某的证言陈述“徐孟迪在受伤前老师没有强调安全问题及注意事项”、“老师让两个从没有做过那个动作的人帮徐孟迪去做那个动作，做的过程中，他们两个突然撒手，徐孟迪就飞出去摔伤了”，上述证言能够证明上诉人未尽到安全教育及管理职责。再次，除证人刘某外，上诉人未能提供其他证据证明其对健美操活动尤其是事发当天被上诉人徐孟迪受伤的动作尽到安全教育及管理职责，且证人刘某不在事发现场。综上，上诉人大连市第七十一中学在被上诉人徐孟迪受伤事件中存在过错，应承担相应责任，对上诉人提出其尽到教育、管理职责，不存在过错，不应承担赔偿责任的上诉主张，本院不予支持。综上所述，大连市第七十一中学的上诉请求不能成立，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费479元，由上诉人大连市第七十一中学负担。本判决为终审判决。审判长  司玉峰审判员  郑福一审判员  金 艳二〇二〇年八月二十八日书记员  黄月妍