山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9414号 上诉人（原审被告）：赵磊，男，1986年11月10日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：刘学山，山东恒信通律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘绪友，男，1958年5月3日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：张文杰，山东海康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宫钊森，山东海康律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛恒欣洲纺织有限公司，住所地胶州市里岔镇大朱戈工业园内。 法定代表人：刘进洲，执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：刘进洲，男，1968年2月8日出生，汉族，住胶州市。 被上诉人（原审被告）：刘太富，男，1971年12月2日出生，汉族，住胶州市。 上诉人赵磊因与被上诉人刘绪友、青岛恒欣洲纺织有限公司（以下简称恒欣洲公司）、刘进洲、刘太富提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2018）鲁0281民初7682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵磊上诉请求：撤销一审判决，依法改判刘太富承担主要赔偿责任，上诉人承担连带责任；判令刘绪友伤残赔偿金按照农村标准计算，差额为125409.7元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清。刘绪友自述是刘太富找其干活，没有证据证明是赵磊雇佣刘绪友，一审判决对导致刘绪友受伤的吊运机的使用者和所有人未查明，判决赵磊承担责任，直接责任人刘太富不承担责任显失公平。刘绪友户籍为农村居民且受伤前在农村居住，一审判决按照城镇居民标准计算其伤残赔偿金错误，应按照农村居民标准计算。 刘绪友辩称，上诉人上诉请求无事实和法律依据，根据一审查明事实，上诉人赵磊确为刘绪友雇主，且上诉人上诉请求中也表示要求承担法律责任，但本案与刘太富无关。被上诉人应当按照城镇标准获得赔偿，且根据山东省高级人民法院文件规定，应按照城镇标准判决。 恒欣洲公司、刘进洲、刘太富均未作答辩。 刘绪友向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失暂计10000元；2.被告承担本案诉讼费用、保全费等合理损失。事实与理由：2018年3月24日，原告受雇于被告，至被告公司所在地从事劳务作业，当天约7点40分，原告按照被告要求，采用吊运机吊运施工材料时，被吊运机砸伤，后将原告送往胶州市中心医院抢救。现原告伤情较稳定，但伤势严重，或构成伤残，故原告申请法院委托鉴定机构评定伤残，具体损失待伤残鉴定后另行追加。后原告追加刘进洲、赵磊为本案被告，要求共同承担赔偿责任。为查明案件事实，法院经原告同意追加刘太富为本案被告。审理过程中，原告变更诉讼请求：主张被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共421179.23元。 一审法院认定事实：2018年3月24日，刘绪友在从事劳务作业时，被吊运的施工材料砸伤，后送往青岛市胶州中心医院治疗，共住院49天，出院诊断：胸部外伤（左侧液气胸、右侧胸腔积液、双侧多发肋骨骨折、皮下气肿、肺挫裂伤、胸椎骨折），头面部外伤，左枕顶部头皮血肿，腰背部外伤，腹部闭合性损伤，臂丛神经损伤，颈椎间盘变形，颈椎管狭窄，棘间韧带及颈后部软组织损伤，棘间韧带和上胸椎后部软组织损伤，胸椎椎间盘变形，感音神经性耳聋。后原告于2018年9月18日至青岛大学附属医院治疗，出院诊断：臂丛神经损伤（左），陈旧性肋骨骨折。原告申请鉴定，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见书：1.刘绪友左上肢损伤构成八级伤残；肋骨骨折构成九级伤残。2.刘绪友伤后误工期限至本次定残之日止。3.刘绪友伤后护理时间为5个月。花费鉴定费2100元。原告受伤的地点是在胶州市里岔镇大朱戈村的一处厂房内，胶州市里岔大朱戈村村民委员会出具证明一份，证明涉案厂房系刘进洲所有，同意作为赵磊从事经营的场所。对于原告受雇佣情况，当事人各执一词。原告称，是刘太富找其干活，刘太富说刘进洲盖楼缺人手，让原告去干活，到时由刘进洲发工资。恒欣洲公司认为原告并非自己雇佣。刘进洲不认可自己找原告干活，认为原告受伤的场所虽为自己所有，但已经租给赵磊使用，原告受伤与自己无关。赵磊认为，自己将搬运装修材料的活交由刘太富，刘太富所需的工具都是刘太富自己提供，所需的人员也都是刘太富自己所找，赵磊是和刘太富结算，故原告受伤应由刘太富和原告本人承担，与赵磊无关。原告提交录像光盘一份，该光盘录有原告受伤的经过，其中刘进洲在事故现场，后跑走。刘进洲称，当时恒欣洲公司与酒店之间没有界墙，出事时，我在厂区附近转，看到发生事故，因酒店承包者赵磊是我女婿，出于关心，我就跑去看了看。被告赵磊提交与刘太富的谈话录音及刘太富收工具录像光盘一份，证明赵磊已将涉案工程包给刘太富，但原告对此不予认可。赵磊申请证人出庭作证。证人巩某称，自己在赵磊处干活，没有和原告一起干，当时证人的工作是铺地砖，自己知道负责运送材料的人姓刘，听说有人受伤了，是被上料的吊车伤的，但没去看。证人王某称，当时自己负责给赵磊的工程运沙，赵磊将楼上抗瓷砖、沙、水泥的活包给了刘太富，当时因为是自己将刘太富介绍给赵磊的，刘太富如何和赵磊谈的自己不清楚，不确定赵磊是否将工程活包给了刘太富，但刘太富确实在赵磊那里干活了。证人史某称，自己在赵磊那里干木工活，刘太富领着一些人搬运沙、水泥、瓷砖等建材，出事时自己不在现场，后询问证人如何知道刘太富给赵磊运送建材，证人称是听别人说的。证人张某称，自己给赵磊供瓷砖，给赵磊上材料的是刘太富，当时自己是找刘太富卸车，对原告受伤经过，自己不知情。证人赵某称，自己承包赵磊酒店的水电活，当时在工地碰到刘太富，刘太富承包装修材料的运输，是刘太富的工具使用不当造成了原告受伤，但证人又表示，自己当时不在现场，后来到现场看到后推测的。证人刘某称，自己给赵磊工程干土建，当时赵磊找自己上料，但证人没到，赵磊就经过王某介绍找的刘太富，刘太富干了多久自己不清楚，是听赵磊说的。原告受伤后，赵磊共分三次给付原告9500元。并提交在同一页纸上书写的收到条三张，2018年3月26日收到条内容为：今收到赵磊现金三仟元整，转交到刘绪友家属窦金钗。刘太富。2018年3月29日收到条内容为：今收到赵磊为刘绪友垫付医药费叁仟圆整。窦金钗。2018年4月7日收到条内容为：今收到赵磊为刘绪友垫付医药费叁仟伍佰元。原告认可自己收到9500元，但认为上述三张收到条只有一张系原告妻子窦金钗签字，且当时赵磊说是刘进洲委托其转交。原告提交缮证查询结果照片，青岛市存量房屋买卖合同及水费收据，证明原告受伤后，将原告及其妻子共有的房屋及附房出售，而之前原告一直在该房屋居住，原告受伤应按城镇标准计算损失。恒欣洲公司认为与自己无关，不予质证。刘进洲、赵磊认为原告受伤前将该房屋出售，原告受伤应按农村标准计算损失。法院至胶州市对该村村主任刘元海进行询问，刘元海称原告2016年至2019年一直在该村居住。原告认为，自己偶尔在村里居住，但并非一直居住，刘元海并非自己邻居，对自己居住情况不了解，被告均表示对该询问笔录予以认可。为证明自己的居住情况，原告又提交胶州市阜安街道办事处袁家巷居民委员会、胶州市阜安街道办事处、胶州市村民委员会的证明，证明自己一直在胶州市居住。原告主张赔偿明细如下：医疗费56888.83元、误工费131元/天×234天=30654元、护理费131元/天×150天=19650元、交通费20元×58天=1160元、住院伙食补助费100元×58天=5800元、伤残赔偿金943520元×32%=301926.4元、鉴定费2100元、精神抚慰金3000元，以上合计421179.23元。 一审法院认为，公民的身体健康权及其他合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：1.原告雇主的认定；2.原告是否应按青岛市城镇居民标准计算赔偿数额；3.原告应得到赔偿的具体数额。关于焦点1，原、被告对此各执一词，原告称，刘进洲盖楼让刘太富找自己去的，由刘进洲发工资。恒欣洲公司认为原告并非自己雇佣。刘进洲认为原告受伤的场所虽为自己所有，但已经租给赵磊使用，原告受伤与自己无关。赵磊认为，自己将搬运装修材料的活交由刘太富，刘太富所需的工具都是刘太富自己提供，所需的人员也都是刘太富自己所找，赵磊是和刘太富结算，故原告受伤应由刘太富和原告本人承担，与赵磊无关。对于上述当事人的陈述结合提交证据，法院认定，原告的雇主应为赵磊，理由如下：第一，通过当事人陈述、提交证据及赵磊本人自认，涉案楼房确实是赵磊组织人员在进行施工，所施工的项目也与赵磊自身相关，且是在施工过程中，吊运物品将原告砸伤。第二，赵磊称将活包给了刘太富，刘太富雇佣的原告，但赵磊提交的证据不能证明两人系承揽合同关系。因为，通过赵磊提交的录像来看，确实有人在收拾施工现场的物品，但不能证明该物品即是刘太富所有；从赵磊提交与刘太富录音中，整个录音没有说明两人是对什么工程项目、谁受伤、两人具体的权利义务进行提及，故该录音也无法证明两人系承揽合同关系；从出庭作证的证人证言来看，证人多是听说，也无法证明赵磊与刘太富具体如何约定权利义务，无法证明两人系承揽合同关系。第三，赵磊在原告出事之后数次给原告垫付医药费，虽赵磊称出于人道主义原因，但原告之妻也是向赵磊出具的收到条，而非其他人。综上，法院认为，赵磊是原告的雇主，应为原告受伤承担赔偿责任。关于焦点2，因原告之妻在胶州市有房屋，该房屋直至原告受伤后2018年3月30日方才出卖，结合原告提交的证明、水费收据等材料，可以证明原告经常在该楼房居住，故原告应按青岛市城镇居民标准计算赔偿数额。关于焦点3，对原告主张的各项损失，分析如下：1.主张医疗费56888.83元，法院认可原告花费医药费56888.8元；2.主张误工费131元/天×234天=30654元，法院支持119元/天×234天=27846元；3.主张护理费131元/天×150天=19650元，因原告未提交护理人员收入证明，法院支持100元/天×150天=15000元；4.交通费20元×58天=1160元，符合法律规定，法院予以支持；5.住院伙食补助费100元×58天=5800元，符合法律规定，法院予以支持；6.伤残赔偿金943520元×32%=301926.4元，符合法律规定，法院予以支持；7.鉴定费2100元，符合法律规定，法院予以支持；8.主张精神抚慰金3000元，因原告确实构成伤残，法院酌情支持2000元。综上，原告上述损失合计412721.2元，因原告在工作过程中未佩戴安全帽，未尽到应有的注意义务，故原告对自身损害承担30%的责任，雇主赵磊承担70%责任。赵磊应向原告给付赔偿款412721.2元×70%-9500元=279404.8元。判决：一、赵磊赔偿刘绪友医药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计279404.8元，于判决生效后十日内付清；二、驳回刘绪友对青岛恒欣洲纺织有限公司、刘进洲、刘太富的诉讼请求；三、驳回原告其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审审理的焦点为在本案中刘太富应否承担赔偿责任及应否按照城镇居民标准计算刘绪友的伤残赔偿金。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”具体到本案，上诉人提供的证据不足以证实其将工程发包给刘太富，一审法院依据查明的事实认定赵磊雇佣刘绪友，判决赵磊承担赔偿责任并无不当。现有证据并不能证实导致刘绪友受伤的吊运机的使用者及所有人，刘绪友选择雇主承担赔偿责任符合法律规定，上诉人赵磊可在承担责任后另行向直接侵权人追偿。一审法院查明刘绪友在受伤前在城镇居住一年以上，并按照城镇居民标准计算其伤残赔偿金符合法律规定，上诉人要求按照农村居民标准计算伤残赔偿金本院不予支持。 综上所述，赵磊的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2809元，由上诉人赵磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛珍平 审判员  杨海东 审判员  袁金宏 二〇二〇年八月二十六日 法官助理 吕菲 书记员贾晓颖