湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1272号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地湖南省娄底市娄星区吉星南路2444号。负责人：信世峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：伍爱梅，湖南星奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱晓河，湖南星奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：龙新辉，男，1966年2月18日出生，汉族，户籍所在地湖南省双峰县。委托诉讼代理人：王舒琦，湖南定胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱垠涛，男，1980年8月19日出生，汉族，户籍所在地湖南省双峰县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司娄底中心支公司（以下简称“大地保险娄底支公司”）因与被上诉人龙新辉、朱垠涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地保险娄底支公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判上诉人较一审判决少承担29,858.56元；二、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：娄底市正中司法鉴定所在2019年11月1日作出司法鉴定意见书，上诉人申请对龙新辉的伤残等级、护理期、后续治疗费、营养期等进行重新鉴定，娄底市星罡司法鉴定所在2020年4月24日作出司法鉴定意见书，虽该鉴定结论未改变龙新辉的伤残等级，但核减了后续治疗费，且上诉人并未对龙新辉的误工期申请重新鉴定，故龙新辉的误工期应计算至第一次定残日前一天，应为330天（2018年12月2日至2019年11月1日前一天），应予核减误工费29,858.56元，请求二审人民法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人龙新辉辩称，娄底市星罡司法鉴定所在2020年4月24日出具司法鉴定书，一审法院对该鉴定意见予以认可，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。龙新辉的误工期从受伤之日起计算至定残日前一天共计508天，一审认定龙新辉的误工费为85,214.56元符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人朱垠涛未予答辩。龙新辉向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿因交通事故给原告造成的各项损失共计358,655.94元（医疗费96,408.72元、误工费85,214.56元、护理费46,968.66元、住院伙食补助费27,500元、交通费3,000元、鉴定费1,600元、营养费6,000元、后续治疗费4,000元、残疾赔偿金79,684元、精神损害抚慰费5,000元、摩托车损失费3,280元）；2、判令由二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：一、2018年12月2日07时10分许，被告朱垠涛驾驶湘Ｋ×××××小型汽车沿Ｇ320线由西往东方向行驶，途经双峰县地段时，遇同向行驶在前的两轮摩托车紧急制动，驾车往左避让驶入左侧车道，与相对方向驶来由原告龙新辉驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损、原告龙新辉受伤的交通事故。事故发生后，双峰县公安局交通警察大队作出Ｙ（2018）03142号《道路交通事故认定书》，认定被告朱垠涛负此次事故的全部责任，原告龙新辉不负此次事故的责任。二、原告龙新辉受伤后，被送往中南大学湘雅医院治疗，临床诊断为多发伤：左胫腓骨开放性骨折，腹部损伤待排，血小板减少，××肝硬化，共计住院5天。2018年12月7日，原告龙新辉被送往娄底市中心医院继续治疗，于2019年9月8日出院，期间共计住院275天，其伤情最终诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折、肝硬化、脾功能亢进、门静脉高压、心包积液（少量）、左单纯性肾囊肿、左侧Ｌ2～4椎体横突骨折、前列腺钙化灶、左踝关节废用性骨质疏松。出院后注意事项：1、注意休息，加强营养，促进愈合；2、定期（3-4周）复查至痊愈，在我科指导下正确功能锻炼；3、避免外伤及跌倒，谨防再次骨折，抗骨质疏松治疗；4、定期消化内科、泌尿外科、脊柱外科等相关专科就诊；5、不适随诊。娄底市正中司法鉴定所出具娄正中司鉴所［2019］临鉴字第306号《司法鉴定意见书》，鉴定：1、被鉴定人龙新辉的损伤，构成十级伤残。2、鉴定前的合理医疗费用凭医院正式有效发票请处理部门审查认定，鉴定后建议继续治疗3个月左右，费用在肆仟元左右开支或凭医院正式有效发票予以认定。3、建议住院期间护理1人。4、建议营养期限为120日。因被告大地保险娄底支公司向法院提出重新鉴定的请求，法院遂委托娄底市星罡司法鉴定所对原告龙新辉的伤残等级、后续治疗费用、护理期、营养期进行重新鉴定，娄底市星罡司法鉴定所于2020年4月24日出具娄星罡司鉴所［2020］临鉴字第56号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人龙新辉所受损伤评定为拾级伤残；2、本次鉴定日后无继续治疗必要；3、建议住院期间护理壹人，营养期壹佰贰拾天。三、被告朱垠涛驾驶的车牌号为湘Ｋ×××××五菱客车在被告大地保险娄底支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。保险期限均为2018年7月22日零时起至2019年7月21日二十四时止。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任险责任限额为1000000元。四、在本次交通事故发生后，被告朱垠涛已支付原告龙新辉经济损失53550元，被告大地保险娄底支公司已于2018年12月17日先行垫付医药费10000元，原告方在庭审中对此均予以认可。五、对原告龙新辉在本次交通事故中造成的经济损失认定如下：ｌ、原告龙新辉主张医疗费96408.72元。经审查原告龙新辉提交的医疗费票据、住院病历资料，法院认定正式有效医疗费用票据的医疗费用为96408.72元。2、原告龙新辉主张后续治疗费4000元。因娄底市星罡司法鉴定所出具的娄星罡司鉴所［2020］临鉴字第56号《司法鉴定意见书》中已载明本次鉴定日后无继续治疗必要，且原告龙新辉未向法院提交上述后续治疗费的相关证据，故法院对此一主张不予支持。3、原告龙新辉主张误工费85214.56元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。娄底市星罡司法鉴定所于2020年4月24日出具的娄星罡司鉴所［2020］临鉴字第56号《司法鉴定意见书》评定龙新辉的伤残等级为拾级伤残，故其误工时间可以自受伤之日起计算至定残前一天止（即2018年12月2日起至2020年4月23日止），共计508天。原告龙新辉的误工费可按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算，其误工费可以计算为61227元／年÷365天×508天＝85214.56元，原告龙新辉的此一主张符合法律规定，法院予以支持。4、原告龙新辉主张护理费46968.66元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告的护理人数，根据司法鉴定意见书鉴定意见为住院期间护理1人，原告龙新辉共计住院280天，其护理费可按照度居民服务、修理和其他服务业61227元／年计算，法院认定其护理费为61227元／年÷365天×280天＝46968.66元。5、原告龙新辉主张住院伙食补助费27500元。住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。法院认定住院伙食补助费为100元／天×275天＝27500元。6、原告龙新辉主张营养费6000元。娄底市星罡司法鉴定所出具的娄星罡司鉴所［2020］临鉴字第56号《司法鉴定意见书》中建议营养期限为120日，故法院认定其营养费为50元／天×120天＝6000元。7、原告龙新辉主张残疾赔偿金79684元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。该案原告龙新辉的伤情经重新鉴定为十级伤残，故法院认定残疾赔偿金为39842元×20年×10%＝79684元。8、原告龙新辉主张精神损害抚慰金5000元。原告龙新辉的伤情经鉴定为十级伤残，且在此次交通事故中不负事故责任，故法院认定精神损失费为5000元。9、原告龙新辉主张交通费3000元。交通费根据受害人及其陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算。根据原告龙新辉住院的实际情况，法院交通费为3000元。10、原告龙新辉主张摩托车损失3280元。根据原告龙新辉向法院提交的修理单及发票等证据，法院酌情认定摩托车损失为2000元。11、原告龙新辉主张鉴定费1600元，原告龙新辉向法院提交了正式的鉴定费发票，法院认定鉴定费为1600元。综上，法院认定原告龙新辉的合理经济损失为353375.94元。一审法院经审理认为，在本次交通事故中，被告朱垠涛违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”和第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行。”之规定，应负此次事故的全部责任；原告龙新辉不负此次事故责任。双峰县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》事实清楚，责任划分准确合理，法院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因此，原告龙新辉在本次交通事故中造成的经济损失，应由被告朱垠涛在其应承担的范围内予以赔偿。被告朱垠涛驾驶的车牌号为湘Ｋ×××××五菱客车在被告大地保险娄底支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告大地保险娄底支公司应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。原告龙新辉的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计129908.72元，由被告大地保险娄底支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元；原告龙新辉残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计219867.22元，由被告大地保险娄底支公司在交强险死亡赔偿限额110000元内赔偿110000元；原告龙新辉的摩托车损失2000元，由被告大地保险娄底支公司在交强险财物损失赔偿限额2000元内赔偿2000元。超出交强险赔偿限额的229775.94元，由被告朱垠涛负责赔偿。根据被告朱垠涛在被告大地保险娄底支公司投保的商业三者险的约定，应由被告朱垠涛赔偿原告龙新辉的229775.94元，由被告大地保险娄底支公司在商业第三者险保险限额1000000元内（减去被告朱垠涛应负担的鉴定费1600元）赔偿229775.94元，余款1600元由被告朱垠涛负担。综上，原告龙新辉的合理经济损失353375.94元，应由被告大地保险娄底支公司在其交强险和商业三者险赔偿范围内赔偿共计351775.94元，由被告朱垠涛赔偿1600元。因被告大地保险娄底支公司已垫付医药费10000元，故此10000元应当在上述351775.94元中予以核减；同时，被告朱垠涛已给付原告龙新辉53550元，故原告龙新辉应当返还被告朱垠涛53550元-1600元＝51950元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告龙新辉的合理经济损失共计353375.94元，由被告中国大地财产保险股份有限公司娄底中心支公司在交强险赔偿责任限额内赔偿122000元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿229775.94元，合计351775.94元（已垫付医药费10000元），实应赔偿341775.94元；由被告朱垠涛赔偿1600元（已支付原告龙新辉53550元，原告龙新辉应当返还被告朱垠涛51950元）。二、驳回原告龙新辉的其余诉讼请求。上述款项限被告在判决书生效后十日内自觉履行，将款项汇入双峰县人民法院在华融湘江银行股份有限公司双峰县支行账号76×××75，并注明该案案号。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元，由被告朱垠涛负担。二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。二审经审查，本院确认原审法院所查明的案件事实。本院认为，龙新辉在2018年12月2日因本次交通事故受伤，娄底市正中司法鉴定所就龙新辉的伤残等级、营养期等作出鉴定结论，大地保险娄底支公司因不服该鉴定结论在一审中向法院提出重新鉴定申请，一审法院委托娄底市星罡司法鉴定所对龙新辉的伤残等级等进行重新鉴定，娄底市星罡司法鉴定所于2020年4月24日作出娄星罡司鉴所[2020]临鉴字第56号《司法鉴定意见书》，认定龙新辉构成十级伤残，双方当事人对该鉴定结论均不持异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，一审法院根据上述重新鉴定结论认定龙新辉的误工时间自其受伤之日起计算至定残日前一天为508天，并根据居民服务行业年平均工资标准认定其误工费为85,214.56元并无不当。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司娄底中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司娄底中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾爱东审判员  刘 威审判员  袁米娜二〇二〇年八月十九日法官助理罗博航书记员康润心附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。