山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9233号 上诉人（原审原告）：郭本元，男，1987年2月6日出生，汉族，住山东省济阳县。 委托诉讼代理人：刘暖，山东海师律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹虹，山东海师律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司，住所地山东省青岛市高新区松园路。 法定代表人：朱新勇，经理。 上诉人郭本元因与被上诉人青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司（以下简称为青岛众创公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初10425号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭本元向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人2019年7月份工资差额500元；改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金33855元；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人与被上诉人于2017年5月2日签订劳动合同，约定劳动期限自2017年5月2日起至2020年5月1日，上诉人在被上诉人处从事技术岗位。上诉人在职期间，被上诉人违法克扣上诉人2019年7月工资500元，并于2019年8月15日违法解除双方之间的劳动合同。一审法院认定被上诉人有权按照单位内部文件对上诉人进行罚款500元，并以考核不合格为由解除双方之间的劳动合同，系认定事实不清，适用法律错误。被上诉人在一审中提交了《青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司员工考勤、休假管理规定》和《质量管理奖惩制度》，主张依据上所述单位规章制度，被上诉人有权解除双方之间的劳动合同，亦有权对上诉人进行罚款，但被上诉人适用上述规章制度的前提是，上述规章制度的制定程序必须合法，本案中，被上诉人单位未成立工会，而上述规章制度的制定亦未通过职工大会、职工代表大会或者其他民主管理形式进行表决，因此上述制度的制定程序不合法，不能对被上诉人的员工产生约束力，故被上诉人无权按照上述规定对上诉人进行罚款，更无权解除双方之间的劳动合同。被上诉人在一审时提交了单位的刷卡记录表，用以证明上诉人存在迟到早退的现象。上诉人认为该刷卡记录真实性存在严重问题，一是被上诉人在一审时并未将刷卡记录的原始载体在法庭上出示，其提供的所谓刷卡记录并非电子证据原件，二是该电子打卡记录与电脑连接后生成的电子表格可以人为进行修改，根本无法真实反映上诉人的出勤情况，实际上上诉人根本不存在迟到早退的现象。被上诉人在一审时提交的不良报告单上虽有上诉人的签字，但上面的所谓报废工时费确是由被上诉人自行填写，上面的数额可以肆意夸大损失，根本不具有真实性。此外，被上诉人作为盈利法人，公司经营赚取利润的同时亦应当承担公司经营带来的风险，这种风险就包括生产的产品质量不合格而带来的退换货等风险，上诉人在被上诉人处工作仅是赚取劳动报酬，被上诉人公司经营盈利是不会给上诉人分配利润，却要用罚款的方式将经营的风险转嫁给上诉人，这样显示公平。一审法院认为被上诉人给了上诉人一个月考核期后，上诉人考核结论仍不合格，所以被上诉人解除劳动关系并无不当，但上诉人认为且不论所谓的考核程序是否合法、考核结果是否客观，即使上诉人经被上诉人考核不合格，那也属于不能胜任岗位，被上诉人应当对上诉人进行再培训或者调岗，如上诉人还是不能胜任岗位的，被上诉人也应该是按照劳动合同法第四十条跟上诉人解除劳动关系，同时向上诉人支付经济补偿金。 青岛众创公司答辩称：一审判决正确。 郭本元向原审法院提出诉讼请求：1、判决青岛众创公司支付郭本元2019年7月份工资差额500元；2、判决青岛众创公司支付郭本元违法解除劳动合同赔偿金33855元；3、本案诉讼费用由青岛众创公司承担。 原审查明，郭本元与青岛众创公司于2017年5月2日签订劳动合同，约定劳动期限自2017年5月2日起至2020年5月1日，郭本元在青岛众创公司处从事技术岗位。郭本元称其于2019年8月15日从青岛众创公司离职，原因系青岛众创公司违法解除劳动合同。青岛众创公司则称郭本元于2019年8月15日离职，原因系郭本元严重违反规章制度，并在生产过程中造成特大质量事故而予以解除。青岛众创公司称其已足额支付郭本元2019年7月份的工资，2019年7月份郭本元应发工资为7685元（扣除500元罚款后），实发6752.3元，当时郭本元没有提异议。郭本元对青岛众创公司所述无异议，因青岛众创公司罚款500元，从工资中扣除。双方均称青岛众创公司未成立工会。 另查明，青岛众创公司提交《青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司员工考勤、休假管理规定》，该规定载明：第五条考勤方式1、公司考勤形式为指纹打卡，员工应在每天上下班时间各打卡一次。第七条当月迟到早退累计达到5次（含）次者，视为严重违反公司劳动纪律，公司有权与员工解除劳动合同。该规定于2019年1月30日在青岛众创公司微信群中公示。青岛众创公司提交《关于员工巴宝营、郭本元、马德芹予以警告处分的通知》,该通知载明：郭本元在2019年5月1日至5月13日期间迟到6次，该通知于2019年5月13日在青岛众创公司微信群中发布公示。青岛众创公司提交2019年6月11日不良报告单，郭本元在该报告单签字确认。青岛众创公司提交2019年6月12日关于产品质量罚款的通知，载明：机加工车间交付TW客户的140套产品，交货后经检验产品全部不合格，大部分报废……经公司研究决定对王会翔罚款500元、郭本元罚款200元……避免类似质量问题再次发生。青岛众创公司提交2019年6月27日众创纪（2019）004号会议纪要，内容为关于机加工车间安排订单图纸加工计划时，个别同事出现推诿扯皮等不服从管理安排的现象，严重影响车间正常工作决定给予郭本元一个月的考察期，根据其表现进行评价和任用，评价和任用的标准为态度、配合、产值、质量。青岛众创公司提交2019年7月3日不良报告单2份，显示报废价格总计1600元，郭本元在该报告单签字确认。青岛众创公司提交2019年7月11日对郭本元进行罚款的通报，称因郭本元在6月28日至7月5日工作期间，工作态度不端正、消极怠工、效率极低、多次出现废品，导致智兴医疗产品交期延迟……给公司造成了一定的负面影响，经公司研究决定对郭本元给予500元的罚款并在当月工资中予以扣除。青岛众创公司提交平台公司员工考核表，并称经青岛众创公司各方考核，结论为郭本元考核不合格，不建议继续留用，经管理委员会会议决定给予辞退。青岛众创公司提交2019年7月30日众创纪（2019）005号会议纪要，会议纪要内容为，根据众创纪（2019）004号会议纪要，经过对郭本元一个月的考察期，发现其在考察期间从6月28日到7月5日，工作态度不端正、消极怠工、效率极低、多次出现废品……在7月8日至7月23日之间，生产出多个不良和报废产品，给公司造成了一定的损失，经平台公司管理委员会全体通过根据其造成的损失对郭本元做出解除劳动合同决定。上述通知、通报、会议纪要均于当日在青岛众创公司微信群内予以发布公示。 又查明，青岛众创公司称郭本元于2018年10月14日到2019年8月14日，一直在公司微信群，在此期间郭本元能够看到并接受群文件，并提交的郭本元进入和退出青岛众创公司微信群的相关微信截图。郭本元认可微信截图及证明事项，但不认可上述规定和通知等。 还查明，郭本元（申请人）要求青岛众创公司（被申请人）支付赔偿金、克扣工资等，于2019年10月23日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、支付赔偿金33854.4033元；2、支付7月份违法克扣的工资500元。该仲裁委员会于2019年10月28日作出青城劳人仲定字[2019]第2708号决定书，决定：对申请人郭本元诉被申请人青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司劳动争议一案，不予受理。后郭本元不服该决定而起诉至法院。 原审法院认为，劳动者与用人单位签订劳动合同,双方均应依法履行各自义务,劳动者应遵守劳动纪律、履行劳动义务,用人单位应依法保障劳动者的劳动权利。根据双方诉辩主张，本案争议焦点是青岛众创公司解除与郭本元的劳动合同是否构成违法解除的问题。 根据相关法律规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，严重失职，给用人单位造成重大损害的,用人单位可以解除劳动合同。本案中，首先，《青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司员工考勤、休假管理规定》是青岛众创公司内部的人事制度管理规范，青岛众创公司在其公司微信群中予以公示，郭本元也确认其在该公司微信群中，郭本元抗辩称该规定未经其确认。原审法院认为，郭本元在青岛众创公司工作微信群中将近一年，郭本元亦在该群发表与工作相关的内容，其并未对该规定提出异议，且在青岛众创公司在微信群中对其罚款进行公示后，郭本元自述其知晓罚款金额，故郭本元所述与事实不符，原审法院不予采信，郭本元对相关内容应该是知悉了解的，郭本元作为青岛众创公司员工理应遵守相关规定。其次，青岛众创公司提交的不良报告单等可以证实郭本元在工作中导致所生产的产品报废,给青岛众创公司造成损失，并受到客户的投诉的事实，青岛众创公司以会议纪要形式对郭本元进行了通报，并给予郭本元一个月考察期，经考察期后考核评定仍不合格。再次，青岛众创公司提交通知和刷卡记录表，可以证实郭本元存在迟到情形，青岛众创公司依据该管理规定，给予郭本元违纪的处理，亦具有合理性。综上所述，青岛众创公司提交的证据可以证实郭本元在劳动合同履行期间未按照工作岗位职责的要求做到勤勉尽责，其违纪情况属实，青岛众创公司给予郭本元一个月考核期后，郭本元考核结论仍不合格，青岛众创公司予以解除与郭本元之间的劳动合同并无不当，不构成违法解除，故原审法院对郭本元要求青岛众创公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。 关于郭本元主张的工资差额500元。《青岛市企业工资支付规定》第二十五条规定；因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失,用人单位可以按照劳动合同约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可以从劳动者本人的工资中扣除,但每月扣除部分不得超过劳动者当月工资的20%,扣除后的剩余部分不得低于当地最低工资标准。本案中，郭本元自述其主张的该款项系青岛众创公司对其的罚款500元，青岛众创公司称郭本元在工作期间造成青岛众创公司财产损失，并对郭本元进行罚款500元并进行公示，综合青岛众创公司提交的不良报告单等。原审法院认为，郭本元在工作中应认真负责、积极向上、提高技能，郭本元在工作中造成青岛众创公司财产损失，该损失虽应由青岛众创公司承担，郭本元亦应对其过错承担相应的责任，故原审法院对郭本元该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）、（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回郭本元的诉讼请求。案件受理费10元，由郭本元负担。 二审中，上诉人提交青岛众创科学仪器公共研发服务平台微信群聊天记录。证明：2019年4月26日，被上诉人的市场部负责人李克祥以及被上诉人的法定代表人朱新勇在微信群中，对上诉人郭本元积极工作的态度以及拼搏进去的精神予以表扬及肯定。被上诉人称上诉人郭本元在考察期内工作态度不端正、消极怠工、效率极低从而认定上诉人郭本元考核不合格是与客观事实严重不符的，故被上诉人无权以此为单方解除与上诉人郭本元之间的劳动关系。本院认为，上诉人提交的群聊天记录仅是相关保同之间谈话记录，与本案争议事项无关，该证据证明事项不成立，本院不予采信。 本院对原审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：双方当事人之间是否存在劳动关系。对此，本院认为，首先，一审中，上诉人认可自2018年10月14日到2019年8月14日在公司微信群中，在此期间能够看到并接受群文件的事实；其次，被上诉人提交2019年5月13日在公司内部工作群中发布考勤制度及《青岛众创科学仪器公共研发服务平台有限公司员工考勤、休假管理规定》的截图，本院认为，被上诉人提交的证据能够证明其制定并在微信群中对规章制度民主制定的过程；再次，上诉人主张被上诉人在一审时提交的单位的刷卡记录表系修改而成、有上诉人的签字的不良报告单内容不真实，但未提交证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果。基于以上事实，本院认为，被上诉人有权依据上述规章制度与上诉人解除劳动合同关系，及对上诉人作出罚款500元的决定，上诉人向被上诉人主张给付违法解除劳动合同赔偿金、返还扣款500元的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人郭本元上诉请求不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人郭本元负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月十一日 书记员  翟国媛