山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终8819号上诉人（原审原告）：孟先江，男，1963年2月8日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：李文宇，山东元序律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈鹤，山东元序律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陕西浩之瀚建筑工程有限公司，住所地陕西省西咸新区沣西新城总部经济园区8号楼座503室。法定代表人：薛洁，董事长。委托诉讼代理人：张化南，山东卓荦律师事务所律师。委托诉讼代理人：万克瑞，山东卓荦律师事务所律师。原审被告：肖霞，女，1976年12月6日出生，汉族，住济南市。原审被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市。法定代表人：石雨，总经理。委托诉讼代理人：王肇南，男，1990年11月1日出生，汉族，该单位员工，住山东省济南市。上诉人孟先江因与被上诉人陕西浩之瀚建筑工程有限公司（以下简称陕西浩之瀚公司）、原审被告肖霞、中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初1980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。孟先江上诉请求：1.撤销一审判决并发回重审或依法改判。2.本案一、二审全部诉讼费用均由陕西浩之瀚公司承担。事实与理由：一、一审法院判决孟先江自行承担30%的过错责任属于认定事实不清、责任划分错误，孟先江已尽到安全注意义务，依法不应当承担过错责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。木案中，孟先江经肖霞介绍到陕西浩之瀚公司从事钢筋工劳务工作，两者已形成雇佣关系，孟先江在提供劳务过程中受伤后，陕西浩之瀚公司应当承担全部赔偿责任。1.陕西浩之瀚公司在雇佣孟先江劳务期间始终未对孟先江进行任何安全施工培训，本身就已经存在重大过错。2.陕西浩之瀚公司在施工过程中没有给孟先江提供任何安全防护措施，致使孟先江在从事钢筋工作时存在重大安全隐患，没有及时消除。3.陕西浩之瀚公司提供的钢管架上铺设木板存在严重质量问题系直接导致孟先江从高处摔下受伤的直接原因，其工作人员及肖霞均已认可该事实，对此，孟先江在一审中亦提供视频资料予以证实，但一审法院却未予审查认定。4.其他各方在一审庭审过程中并未提供任何证据证实孟先江在事故发生过程中存在任何过错，也未就此事作出任何合理辩称，这本身就已经构成自认的事实。5.孟先江在为陕西浩之瀚公司提供劳务过程中已经尽到了安全注意义务，但铺设木板突然断裂系意外、突发事件，作为孟先江而言本身是无法预见到的，这与其从事多年钢筋工没有任何直接关系。陕西浩之瀚公司作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动本应负有安全注意和劳务保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必需的保障是其应尽的责任。但因陕西浩之瀚公司未给孟先江配发安全带，亦未对孟先江进行安全培训，最终因其提供的木板突然断裂而直接导致孟先江摔伤，陕西浩之瀚公司作为雇主应当承担全部责任且不存在任何免责事由，孟先江对事故的发生后果不存在任何过错。二、一审法院认定孟先江的误工期限与客观事实不符，违反了公平公正原则，无法弥补孟先江因事故发生而产生的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，经孟先江申请，一审法院委托山东政法学院司法鉴定中心进行了司法鉴定，其中鉴定意见中明确记载了“孟先江误工期限评定为150日”。据此，孟先江在庭审中主张误工费的计算依据时，陕西浩之瀚公司及肖霞均未提出异议，但一审法院却将孟先江的误工期限截止日计算至定残日前一天，实际比鉴定中心作出的期限减少了33天。诚然，前述司法解释虽然规定了“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，但该解释的表述为“可以”而非“应当”，一审法院既然委托司法鉴定机构予以鉴定，则应当采纳鉴定机构的鉴定意见。同时，孟先江作为劳务者，本身属于社会弱势群体，其合法权益的维护应当得到充分保障，且其本身在此次事故发生中并无过错，但事故的发生直接影响了其正常生活，严重影响了其经济收入。另外，一审法院作出的同类案件中也存在全部采纳鉴定机构有关误工期认定的案例，一审法院应当从公平、公正及全面维护孟先江合法权益的角度支持孟先江主张的误工期限。综上所述，请求二审法院依法支持孟先江的上诉请求。陕西浩之瀚公司辩称，一审判决认定事实清楚，适应法律准确，孟先江的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。导致孟先江摔伤的直接原因是其不慎从钢管架上摔落，并不是因为钢管架上铺设木板的质量问题，并且孟先江从事多年钢筋工工作，其对于工作中的安全常识及防护都应当非常清楚，其受伤原因是自己疏忽大意，一审法院认定其承担30%的责任并无不当。一审法院认定的误工期限并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，一审法院认定的误工期限符合客观事实，也符合公平公正原则。肖霞述称，一审判决认定事实正确，适用法律正确，请求维持一审判决。中建二局述称，同意陕西浩之瀚公司的答辩意见。孟先江向一审法院起诉请求：1.判令肖霞赔偿孟先江医疗费5984.9元、住院伙食补助费4300元、营养费3000元、误工费52500元、护理费10300元、残疾赔偿金84658元、残疾辅助器具费153.97元、交通费1635元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2860元，以上共计168391.87元。2.判令陕西浩之瀚公司、中建二局承担连带赔偿责任。3.判令本案诉讼费由肖霞、陕西浩之瀚公司、中建二局承担。一审法院认定事实：陕西浩之瀚公司系从事建筑工程施工，建筑工程劳务分包、水电暖安装等业务的有限责任公司，中建二局系从事土木工程建设，各类工业、能源、交通、民用等工程建设项目的设计及施工总承包等业务的有限责任公司。中建二局是济南市历城区唐冶街道世纪大道北中新国际东城C-01地块建设项目（二期）的总包商，陕西浩之瀚公司在该项目中通过中建二局分包部分工程。陕西浩之瀚公司所分包的工程中需要雇佣钢筋工工种，孟先江经肖霞介绍，到该工地从事钢筋工工作。2019年9月20日，孟先江在项目工地施工中从钢管架上掉落受伤，随后被送往济南市济钢医院住院治疗43天，共花费医疗费用30818.90元。2019年9月22日，孟先江购买护腰带支出153.97元。同年12月15，孟先江到济南市济阳区人民医院门诊进行治疗，支出医疗费用666元。诉前调解过程中，孟先江申请对其伤情进行司法鉴定。一审法院依法委托山东政法学院司法鉴定中心进行鉴定。2020年1月15日，山东政法学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.孟先江之损伤构成十级伤残；2.孟先江误工期限评定为150日；3.孟先江护理期限评定为60日，建议住院期间2人护理，出院后1人护理；4.孟先江营养期限评定为60日；5.孟先江根据目前情况无需后续治疗，若后期症状加重，需手术治疗，建议以实际产生费用为准。孟先江为此支出鉴定费2860元。孟先江就上述损失与对方协商处理未果，为此引起诉讼。另查明，1.事故发生后至鉴定机构确定孟先江构成伤残前一日即2020年1月14日，期间共计117天。2.开庭过程中，孟先江自认陕西浩之瀚公司为其垫付27300元，陕西浩之瀚公司亦表示认可，此自认无法定撤销事由，一审法院予以确认。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，陕西浩之瀚公司通过肖霞班组雇佣孟先江从事钢筋工劳务工作，陕西浩之瀚公司应为孟先江的雇主，在孟先江受到伤害后应承担雇主责任。中建二局及肖霞并非孟先江的雇主，其与孟先江之间不存在雇佣关系，故对孟先江要求中建二局及肖霞承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。孟先江作为从业多年的钢筋工，其在提供劳务过程中负有安全注意义务，本次事故的发生孟先江亦存在过错，一审法院根据其过错程度酌定减轻陕西浩之瀚公司30%的赔偿责任。孟先江主张的医疗费，在济南市济钢医院住院治疗的费用有病例及费用清单予以证实，在济南市济阳区人民医院门诊支出的费用，门诊收费票据中记载的项目与济南市济钢医院出具的门诊病案中的诊断项目上具有一致性，时间上具有连贯性，一审法院对医疗费的诉讼请求予以支持。孟先江主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费，均有合法有效证据及鉴定结论予以证实，计算标准符合法律规定，一审法院对该六项诉讼请求予以支持。孟先江主张的误工费，未提供有效证据证实其收入状况，一审法院按照城镇居民人均可支配收入标准42329元/年计算，误工时间计算至定残前一日。孟先江主张的交通费，一审法院根据其伤情及治疗情况，酌定200元。孟先江主张的精神损害抚慰金数额过高，一审法院根据孟先江伤残等级，酌定精神损害抚慰金1000元。综上，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：一、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江医疗费22039元［（30818.9元+666元）*70%］；二、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江住院伙食补助费3010元（43天*100元/天*70%）；三、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江营养费2100元（60天*50元/天*70%）；四、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江误工费9500元（117天*42329元/年÷365天*70%）；五、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江护理费7210元［（43天*100元/天*2人+17天*100元/天*1人）*70%］；六、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江残疾赔偿金31961元［(42329元/年*20年*10%*70%)-27300元］；七、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江残疾器具辅助费108元（153.97元*70%）；八、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江交通费140元（200元*70%）；九、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江精神抚慰金700元（1000元*70%）；十、限陕西浩之瀚建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟先江鉴定费2002元（2860元*70%）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十一、驳回孟先江的其他诉讼请求。案件受理费1834元，孟先江负担858元，陕西浩之瀚建筑工程有限公司负担976元。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。但根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，受害人对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人的民事责任。本案中，孟先江作为从业多年的钢筋工，其在提供劳务过程中亦应负有必要的安全注意义务，在陕西浩之瀚公司未能提供安全带等保护措施的情况下，其仍继续上钢管架工作，放任危险的存在，最终导致其自身遭受损害，其对于本次事故的发生存在一定过错，一审法院根据双方的过错程度及本案实际情况酌定由孟先江自己承担30%的责任并无不当。关于误工期。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，2020年1月15日，山东政法学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定孟先江之损伤构成十级伤残。一审法院将出具鉴定意见的时间确定为定残日,并将误工期计算至定残日前一天并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1042元，由孟先江负担。本判决为终审判决。审 判 员 陈勇二〇二〇年八月十八日法官助理 乔斌书 记 员 李杨