河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3681号上诉人（原审原告）：郭全江，男，1963年2月6日出生，汉族，住林州市。委托诉讼代理人：赵伟华，河南至尊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高世杰，男，1979年5月5日出生，汉族，住林州市。被上诉人（原审被告）：高儒生，男，1950年9月24日出生，汉族，住林州市。高世杰父亲。上诉人郭全江因与被上诉人高世杰、高儒生生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初8288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭全江及其委托的诉讼代理人赵伟华，被上诉人高儒生参加了诉讼。被上诉人高世杰经本院合法传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。郭全江上诉请求：1.请求依法撤销(2019)豫0581民初8288号民事判决第一项，改判被上诉人高世杰、高儒生共同赔偿上诉人各项损失共计48901.75元,不服金额为6175.14元。2.本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认为判决被上诉人高儒生不应承担赔偿责任的理由不成立,与生效刑事判决书查明的事实相矛盾,属于错误。2016年11月24日上午,被上诉人高儒生一家人在与上诉人发生口角后,上诉人为避免发生肢体冲突本欲离开现场,无奈被高儒生及其爱人一把抱住不让离开,继而双方发生肢体冲突,后来被上诉人高世杰从家中拿了菜刀朝上诉人头上砍去,致上诉人轻伤一级。事发当时,正是由于被上诉人高儒生见其儿子即被上诉人高世杰拿菜刀过来后,牢牢将上诉人抱住令上诉人不能动弹,才使得腿部残疾的被上诉人高世杰有能力、有机会朝上诉人头上砍,否则，单凭被上诉人高世杰身患残疾的身体条件断然不能将上诉人这样一个手脚灵活的人砍伤,高儒生应认定为共同侵权人。而且，林州市人民法院(2017)豫0581刑初497号刑事判决已经查明“2016年11月24日10时许,在林州市××××儒生家门口附近,郭全江与高儒生二人因发生口角，继而相互揪打，在此过程中,高儒生的儿子即被上诉人高世杰在家听到其父亲高儒生和郭全江生气,从家出来后看到高儒生和郭全江在打架，即返回家从厨房拿菜刀出来,用菜刀朝郭全江头部砍了一刀,致使郭全江头部受伤。郭全江的损伤程度构成轻伤一级。”刑事卷宗中多名目击证人的询问笔录可以证实:事发当时是高儒生抱住郭全江使其无法挣脱,高世杰才有条件向郭全江头部猛砍好几刀。一审法院认为“该故意伤害案的生效刑事判决中未认定被告高儒生造成原告郭全江的身体受伤害,故被告高儒生不应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任”,该意见明显不能成立,该意见恰恰与刑事判决查明的事实相矛盾。刑事判决只是认为在二被上诉人的共同伤害行为中,被上诉人高世杰的伤害行为情节恶劣,已经构成犯罪,而被上诉人高儒生的伤害行为尚不构成犯罪而已,该刑事判决并未否认被上诉人高儒生参与了共同伤害行为,恰恰是直接查明了被上诉人实施了殴打。综合以上,被上诉人高儒生与高世杰均参与了伤害上诉人身体的行为,只不过被上诉人高世杰手段更为残忍,情节更为恶劣,触犯了刑法,而被上诉人高儒生尚不触犯刑法。因此,就民事侵权而言,二被上诉人应认定为共同侵权人,应当共同承担全部赔偿责任。二、一审法院计算错误，甚至遗漏了上诉人的合理损失，使上诉人少得6175.14元赔偿。1、关于住院伙食补助费。上诉人因伤住院37天,按照豫高法[2018]372的赔偿标准及我市司法实践,住院伙食补助费应统一按照每天50元计算,而一审法院按每天30元计算显然错误,少计算740元住院伙食补助费。2、关于营养费。上诉人因伤住院37天,按照豫高法[2018]372的赔偿标准及我市司法实践,营养费应统一按照每天20元计算,而一审法院却对上诉人该项合理损失未予任何支持,直接遗漏。因此少计算740元营养费。3、关于误工费。上诉人在一审程序中按农、林、牧、渔业标准每年44314元/年计算误工费合情合理,应予支持,而一审法院却仍以旧标准40990元/年计算护理费,显然不合情理。另外,一审法院在计算误工费时扣除治疗期间政府发放的补贴于法无据,不应扣除。根据《河南省实施办法》第四十八条明确规定,“村民委员会成员不脱离生产,实行任期职务补贴或者误工补贴。”意即村民委员会成员并不脱离生产,依然从事农业劳动，并获得相应的农业收入，财政只是在任期内给予一定的职务补贴或者误工补贴，而并非是误工赔偿,该补贴仅与任期有关，与其他因素无关。换言之,不管上诉人受伤与否,该补贴也必然按月发放，直至上诉人任期届满,不再是村委会成员。因此,一审法院对该补贴在误工费中扣除明显违悖法律规定,于法无据,于理不符。一审法院的错误计算标准与错误扣除补贴导致少计算3986.49元误工费。4、关于护理费。上诉人在一审程序中按居民服务业业和其他服务业标准每年45677元/年计算护理费合情合理,应予支持,而一审法院却仍以旧标准39522元/年计算护理费,显然不合情理,少计算1011.78元护理费。5、关于重症用品183元、住院用品200元。上诉人因伤情严重,从林州市第五人民医院转院至安阳市人民医院重症监护室,必然需重症用品及住院用品,上诉人提供了相关票据,该部分合理损失应予支持。因此少计算上述损失383元。以上5项费用共少计6861.27元,按90%计算为6175.14元,二被上诉人应当共同赔偿。高儒生辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求依法驳回上诉请求，维持原判。高世杰未参加诉讼未答辩。郭全江向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令两被告连带赔偿原告医疗费、营养费等共计40000元，具体赔偿项目和数额待鉴定结果出来予以确定。2、诉讼费用由被告承担。一审中，原告变更诉讼请求：要求被告承担原告损失共计55510.51元。一审法院认定事实：2016年11月24日，在林州市××××儒生家门口附近，原告郭全江与被告高儒生发生口角继而相互揪打，在此过程中，被告高世杰（被告高儒生之子）在家中听到原告郭全江与被告高儒生生气，从家中出来后看到高儒生和郭全江在打架，即返回家从厨房拿菜刀出来，朝郭全江头部砍了一刀，致使郭全江受伤。经鉴定郭全江脑挫裂伤、颅内出血构成轻伤一级。高世杰于2017年7月24日因故意伤害罪被林州市人民法院判决有期徒刑一年。原告郭全江在安阳市人民医院住院治疗37天，花费：1、医疗费33502.64元，2、住院伙食补助费1110元（30元/天×37天），3、误工费40990元/年÷365天×60天＝6738元，4、护理费39522元/年÷365天×60天＝6496.77元，5、鉴定费、检查费1566.6元，6、交通费酌定为1500元，原告的各项损失共计50914元。对原告提出的要求被告高儒生承担赔偿责任的诉求，经查，该故意伤害案的生效刑事判决中未认定被告高儒生造成原告郭全江的身体受伤害，故被告高儒生不应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任。对被告认为原告受伤不存在误工费的意见，于法无据，不予采信，但原告因受伤不能从事农业生产，亦不能正常开展村委会工作，故在计算误工损失时应当扣除原告在治疗期间所得镇政府向其发放的补贴共计1000元/月÷30天×6天+1800元/月÷30天×54天=3440元。对被告认为原告损失由乡政府垫付而不应当要求被告承担责任的意见，不符合法律规定，不予采信。一审法院认为，公民的身体、健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费等费用。本案中，原告郭全江的身体受伤害是由被告高世杰造成的，但该故意伤害案经生效的刑事判决认定原告郭全江存在过错，故原告郭全江、被告高世杰均应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任，考虑原、被告的过错程度，由被告高世杰承担90%的责任，由原告郭全江承担10%的责任。原告受伤致使原告的损失范畴为47474元，对原告要求的超过部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告高世杰自本判决生效之日起十日内赔偿原告郭全江医疗费、误工费等共计42726.6元；二、驳回原告郭全江的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1188元，由被告高世杰负担915元，由原告郭全江负担273元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实基本相同。本院认为，关于被上诉人高儒生是否承担侵权责任的问题。从生效的刑事判决书中认定事实可以看出，高儒生与郭全江因发生口角继而相互扭打，被上诉人高世杰从家中厨房拿出菜刀朝郭全江头上砍了一刀致郭全江受轻伤。刑事判决书并未认定高世杰行凶时高儒生抱住郭全江致其不能脱身而受伤，即刑事生效判决并未认定高儒生在高世杰实施故意伤害时起了作用，且高世杰已经承担了90%的责任，故一审判决高儒生不承担责任并无不当。关于上诉人的损失数额问题。根据最高院刑事诉讼法司法解释的规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，上诉人在刑事审判程序中未提起附带民事赔偿而另行提起民事诉讼，其赔偿范围不包括住院伙食费及营养费等非物质性损失，一审法院根据本案的审理情况，确定的护理费及误工费赔偿标准也无不当。因上诉人治疗期间不能正常开展相关村委会工作，一审法院在判决误工费的同时扣除其已经领取的工作补贴并无不当。上诉人的其他上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由郭全江负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年八月二十四日书记员  徐 芮