新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2901民初409号   原告：立天集团新疆立天纺织股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏纺织工业城（阿温大道与碧云路交叉口）   法定代表人：李道选，该公司董事长。   委托诉讼代理人：胡建华，男，1956年8月15日出生，汉族，立天集团新疆立天房子股份有限公司退休工程师，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   被告：库车县第一建筑安装有限责任公司阿克苏工业园区分公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏地区纺织工业城（开发区）浙江产业园（南园）内第四层。   负责人：吕斌，该公司总经理。   被告：库车县第一建筑安装有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区库车县建设路12号。   法定代表人：尹华选，该公司总经理。   两被告共同委托诉讼代理人：张群，新疆白水河律师事务所律师。   原告立天集团新疆立天纺织股份有限公司（以下简称立天公司）与被告库车县第一建筑安装有限责任公司阿克苏工业园区分公司（以下简称库车一建阿克苏分公司）、被告库车县第一建筑安装有限责任公司(以下简称库车一建)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡建华，两被告共同委托诉讼代理人张群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   立天公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔付超出工程款1379108元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年3月，被告公司负责人吕斌协同项目负责人彭学财与原告就阿克苏地区纺织工业城(开发区)公共租赁租房建设项目(十六)工程施工事宜协商约定并签订了施工协议。协议书约定：建设项目总建筑面积3660.32平方米，项目建造单价为每平方米950元，总价3477304元，后续再招标合同只作为备用使用，不做结算依据。同时被告按施工协议书正常组织施工，并保证后续招标工程中必须中标。其施工负责人彭学财，项目施工挂靠单位为被告公司。阿克苏纺织工业城(开发区)公共租赁住房建设项目(十六)，被告公司于2015年3月按照协议实施建设两个多月后，2015年6月初，由于办理备案手续的需要，项目进入补招标程序，因被告公司缺少建造师挂靠，无法参与招标，项目负责人彭学财寻找新疆天宇建设工程有限责任公司作为新的挂靠公司参与招标并操作中标。其工程施工方仍为彭学财，施工工程仍按原协议延续。2015年10月10日，阿克苏纺织工业城(开发区)公共租赁住房建设项目(十六)建设工程主体工程竣工，至今未提交资料，无法组织消防验收，原告至今无法接收使用。该工程施工负责人为谋取非法利益，借以备案合同的新疆天宇建设工程有限责任公司名义提起诉讼，违背协议约定增加原告工程款1379108元，侵犯了原告利益。故原告为维护自身合法利益，依法提起诉讼，请求人民法院依法审理，支持原告诉求。   库车一建阿克苏分公司、库车一建辩称，请求驳回原告的诉讼请求。理由如下：1.本案诉争的《阿克苏纺织工业城（开发区）公共租赁住房建设项目（十六）工程施工合同补充协议》（以下简称协议）并未真正实际履行完毕，因作为诉争的公租房项目工程属于公共事业等关系公共利益的性质，按照《招投标法》第三条规定，属于必须招投标的项目工程，而该项目工程是新疆天宇建设工程有限责任公司（以下简称天宇公司）中标并与原告签订《建设工程施工合同》且实际施工完成的项目，同时，被告并未参加招投标，且并未在相关部门备案。因此，该诉争工程项目与两被告没有关系。2.虽然原被告双方在2015年3月25日签订《协议》并进行前期施工，但因实际施工人彭学财并不是被告公司项目经理，也不是公司员工，仅想挂靠施工，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十一条的规定，应认定该《协议》无效。3.从原告提交的证明来看，该工程的工程款均悉数被实际施工人彭学财领走，而原告公司也是向天娱公司支付的工程款（一审判决书中原告承认向天娱公司支付工程款315万元的事实）。同时原告并未提交任何证据能够证实其向被告公司支付过任何工程款，因此根据“谁主张、谁举证”的原则，原告应承担举证不能的不利法律后果。4.原告与天宇公司建设工程施工合同纠纷案件经过一审、二审、再审均败诉，从判决结果也能看出，法院按照法律规定支持双方的《建设工程施工合同》及招标备案合同，而《补充协议》因为招投标和备案应认定无效，同时认定原告并未向第一被告支付过工程款。综上，请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并对证据认定如下：   1、立天公司提交《补充协议》一份，证明2015年3月25日其与库车一建阿克苏分公司签订的《补充协议》，库车一建阿克苏分公司按照合同施工。两被告对该份证据的真实性、关联性认可，对其合法性不予认可。本院认为，该份证据内容真实，来源合法且与诉争事实关联，对其在本案中的证明效力予以确认。   2.立天公司提交2015年4月29日库车一建阿克苏分公司向其出具的《关于公租房基础已浇筑完毕请求验收的报告》，证明库车一建阿克苏分公司对涉案工程施工的事实。两被告对该份证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院确认该份证据在本案中的证明效力。   3.立天公司提交《阿克苏纺织工业城（开发区）公共租赁住房项目（十六）图纸会审会议纪要》，证明涉案工程建设仍在继续进行。两被告认为，该份证据即无其公司盖章亦无代表其公司的人员签字，故与两被告无任何关联。本院认为，该份证据的内容与本案诉争事实无关联，对其在本案中的证明效力不予确认。   4.立天公司提交《监理工程师通知单》（2015-1）证明涉案工程建设仍在继续进行。两被告认为，该份证据即无其公司盖章亦无代表其公司的人员签字，故与两被告无任何关联。本院认为，该份证据的内容与本案诉争事实无关联，对其在本案中的证明效力不予确认。   5.立天公司提交《检测报告》证明涉案工程建设仍在继续进行。两被告认为，该份证据即无其公司盖章亦无代表其公司的人员签字，故与两被告无任何关联。本院认为，该份证据的内容与本案诉争事实无关联，且检测时间早于浇筑时间，故对其在本案中的证明效力不予确认。   6.立天公司提交其公司于2015年3月26日制作的《工作联系单》，证明涉案工程2015年3月25日就由库车一建阿克苏分公司开始施工建设。两被告认为，该份书证的接收人为彭学财，故与其没有关联。本院认为，该份证据真实、合法且与本案诉争事实关联，对其在本案中的证明效力予以确认。   7.立天公司提交《监理工程师通知单》（2015-2），证明2015年6月21日，涉案工程仍由库车一建阿克苏分公司施工。两被告认为，该份证据中仅有彭学财的签字而没有两被告的签章，且2015年6月8日原告已于天宇公司重新签订合同，故该份证据不能证明原告的观点。本院认为，该份证据真实、合法且与诉争事实关联，对其在本案中的证明效力予以确认。   8.立天公司提交其工作人员岳某出具的证词一份，证明原告在诉状中陈述的事实。两被告认为，首先岳某系原告的工作人员，与其有利害关系，依法其提供的证词不能作为证据使用；其次，岳某在证词中也陈述被告库车一建阿克苏分公司未将涉案工程施工完毕。本院认为，该份证据属证人证言，依据法律规定，提供证词的证人应当出庭接受质证。因岳某未依法到庭接受质证，故该份证据形式上不符合法律规定的要件，对其在本案中的证明效力本院不予确认。   9.立天公司提交《投标总价》，证明涉案工程的招投标价格。两被告以该份证据系复印件为由，对其真实性、合法性、关联性均不予认可。经本院核实，复印件与原件内容一致，且证据来源合法，内容与诉争事实关联，故本院对其在本案中的证明效力予以确认。   10.立天公司提交涉案工程的《监理日志》，证明被告库车一建阿克苏分公司在与原告签订合同后如期施工。两被告认为，该组证据中即没有加盖被告的公章，亦没有实际施工人彭学财的签字，且《监理日志》的记录时间、记录内容均不完整，对其真实性、合法性、关联性均不予认可，不能证明原告的观点。本院认为，该组证据的真实性、合法性不能确定，且依据证据所载内容，不能证明原告的观点。   11.立天公司提交投标总价预算，证明被告库车一建阿克苏分公司按照其与原告签订的协议价格投标未果。两被告对证据真实性、合法性无异议，但认为与本案诉争事实无关联。本院认为，该证据真实、合法其与诉争事实关联，对其在本案中的证明效力予以确认。   12.立天公司提交照片三张，证明涉案工程完工后，住宅楼无法正常使用闲置四年，给原告造成巨大经济损失。两被告对证据真实性、合法性、关联性均不予认可，其认为，首先照片不能证实原告关于工程无法通过消防验收的主张；其次根据原告提交的基础浇筑验收完毕的报告可证实，第一被告仅完成公租房的基础浇筑工程，剩余工程均由天宇公司施工完成，故即使消防验收不合格也与被告没有关系。本院认为，该份证据仅能证实涉案工程的状况，与原告待证事实无关联，故对其在本案中的证明效力不予确认。   13.库车一建阿克苏分公司、库车一建提交（2017）新2901民初2138号民事判决书、（2017）新29民终1428号民事判决书及高院裁定书，证明原告诉争涉案工程系其与天宇公司之间的纠纷，与被告无关。原告对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明观点不予认可。本院对该组证据在本案中的证明效力予以确认。   根据原被告的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：   2015年3月25日立天公司与库车一建阿克苏分公司协商签订《阿克苏纺织工业城（开发区）公共租赁住房建设项目（十六）工程施工合同补充协议》。约定：发包人（立天公司）与承包方（库车一建阿克苏分公司）就立天集团阿克苏纺织工业城（开发区）公共租赁住房建设项目（十六）工程建设项目（以下简称纺织工业城项目）签订施工合同用于备案，备案合同只用于招标备案使用，对本工程单价无约束力。结合本工程具体情况，经双方充分协商，同意在原《建设工程施工合同》基础上，订立该补充协议；工程开工时间为2015年3月25日，竣工时间为2015年11月25日；单价每平方米950元，总价3477304元，且合同价款为固定单价合同。另合同对工程价款的支付、质量及验收、违约责任等事项也作出约定。该份协议签订后，库车一建阿克苏分公司将工程交由彭学财实际施工。2015年4月29日，纺织工业城项目中公租房2号基础浇筑完毕，库车一建阿克苏分公司向阿克苏市纺织工业城（开发区）管委会住建公司发函要求其对该部分工程予以验收。2015年6月6日，经过公开招标，天宇公司中标承建纺织工业城项目，中标工程范围为工程量清单包含全部内容，中标价格524478.79元，中标工期2015年6月10日至2015年11月7日。2015年6月8日，天宇公司与立天公司签订建设施工合同，约定由天宇公司承建纺织工业城项目工程，合同工期150天，至2015年6月10日至2015年11月7日，合同价款524478.79元，付款方式为按工程进度付款。合同签订后，天宇公司将工程项目继续交由彭学财施工，2019年9月23日天宇公司提交主体结构质量监督申报意见表，建立、设计、勘察、建设单位均同意验收。2016年10月27日，天宇公司再次提交相应资料要求立天公司验收，但立天公司未予以验收，后天宇公司自行决算，认定工程总价为4659853.43元，立天公司向其支付3150000元。因立天公司拒不向天宇公司支付剩余工程款，故天宇公司将立天公司诉至法院。2017年8月2日，本院审理该起纠纷后作出（2017）新2901民初2138号民事判决，判令立天公司向天宇公司支付剩余工程款1370057元及逾期付款利息9051元。立天公司对判决不服上诉于阿克苏地区中级人民法院，该院作出（2017）新29民终1428号民事判决，驳回立天公司的上诉，维持原判。立天公司向新疆维吾尔自治区高级人民法院（以下简称自治区高院）申请再审，该院审查认为，纺织工业城项目属于公共事业等关系公共利益的性质，且工程建设资金包含国有资金投资，故属于必须招投标的项目工程；立天公司与库车一建阿克苏分公司签订的施工合同因未参加招投标且未在相关部门备案，故不具有真实性、有效性；立天公司与天宇公司关于纺织工业城项目所涉权利义务，应当以双方经过招投标程序签订并备案的《建设工程施工合同》作为依据；立天公司未提交证据证实纺织工业城项目的结算价格为3477340元。故该院作出（2018）新民申715号民事裁定，驳回立天公司的再审申请。   本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护。《中华人民共和国招投标法》（以下简称招投标法）第三条规定在中华人民共和国境内进行的下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公共事业等关系到社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列的项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制定，报国务院批准。本案中，涉案的纺织工业城项目属于必须招标、投标的项目工程。根据原被告提交的证据证实，该工程项目建设权由天宇公司于2015年6月6日通过招投标程序取得。立天公司与库车一建阿克苏分公司于2015年3月25日签订的《阿克苏纺织工业城（开发区）公共租赁住房建设项目（十六）工程施工合同补充协议》因未经过招投标程序违反了上述法律规定，属无效合同，新疆维吾尔自治区高级人民法院作出的裁定中对此已作出了明确表述。涉案的纺织工业城项目的承建单位、合同效力、工程价款及支付情况已被生效法律文书所确认，且立天公司无证据予以推翻。故现立天公司以无效合同中所记载的价款为依据，要求库车一建、库车一建阿克苏分公司赔偿其损失的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。   现依照《中华人民共和国民法总则》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条之规定，判决如下：   驳回原告立天集团新疆立天纺织股份有限公司的诉讼请求。   案件受理费17212元，由原告立天集团新疆立天纺织股份有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  长   李文杰   审  判  员   郭 勤   人民 陪 审员   郝 芸   二 〇 二 〇 年 八 月 三 日   书  记  员   匡婧菲