新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新01民终4236号   上诉人（原审原告）：田志鹏，男，2000年3月14日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：王亚如，新疆赛天律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：巴哈提·巴依居玛，男，1969年10月16日出生，哈萨克族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县。   被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依西街364号林森国际商住小区（综合楼）3栋一层、四层。   法定代表人：何浩，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张人桂，新疆方天律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：乔宁，男，1987年4月5日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   上诉人田志鹏因与被上诉人巴哈提·巴依居玛，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司（以下简称为中国平安财产保险公司），被上诉人乔宁机动车交通事故责任权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初7551号民事判决，提起上诉，本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人田志鹏的委托诉讼代理人王亚如，被上诉人巴哈提·巴依居玛，被上诉人中国平安财产保险公司的委托诉讼代理人张人桂均到庭参加诉讼。被上诉人乔宁经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   田志鹏上诉请求：请求变更原审判决第十三项，支持上诉人主张的误工费、护理费。不服标的额11391.8元；本案诉讼费及邮寄送达费由被上诉人承担。事实和理由：关于误工费，上诉人虽为在校学生，但发生事故期间已参加工作，有三房实习协议及银行发放工资的流水信息为证。关于护理费，上诉人提供的出院证上医嘱虽未注明陪护，但上诉人提供了医生开具的陪护证，陪护证记载了上诉人在2017年10月12日至2017年11月15日由其母亲周继霞陪护照顾，已经能充分的说明上诉人治疗期间需要陪护的客观事实。为了维护上诉人合法权益，请求二审法院予以改判。   巴哈提·巴依居玛辩称：我对上诉人的上诉请求没有异议。   中国平安财产保险公司辩称：原审法院认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。   乔宁经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。   田志鹏向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令巴哈提·巴依居、中国平安财产保险公司、乔宁赔偿183910.43元（医疗费52125.63元、住院伙食补助费3960元、营养费750元、护理费6141.8元、误工费5250元、伤残赔偿金123100元、鉴定费4083元、交通费500元、精神损失费3000元）；2.中国平安财产保险公司在保险范围内承担责任，不足部分由巴哈提·巴依居玛和乔宁来承担侵权责任；3.由巴哈提·巴依居玛、中国平安财产保险公司、乔宁承担本案诉讼费及邮寄送达费。   一审法院认定事实，2017年10月12日10时32分许，巴哈提·巴依居玛驾驶×××号华泰圣达菲牌小型普通客车（载乘包拉提·巴依居玛、巴合提汗·库布什、阿曼太·巴哈都拉、哈依拉提·巴依居玛），沿国道216线697公里西山工业园梧桐路由北向南行驶至紫藤街交汇处时，与沿紫藤街由西向东行驶至此路口，乔宁驾驶的×××号五菱牌小型普通客车（载乘田志鹏、秦国琪）碰撞，致驾驶人巴哈提.巴依居玛、乔宁与乘车人包拉提·巴依居玛、巴合提汗·库布什、阿曼太·巴哈都拉、哈依拉提·巴依居玛、田志鹏、秦国琪均受伤，造成伤人的道路交通事故。乌鲁木齐市公安局交通警察支队作出事故认定书认定驾驶人巴哈提·巴依居玛负此次交通事故的主要责任，驾驶人乔宁负此次交通事故的次要责任，乘车人包拉提·巴依居玛、巴合提汗·库布什、阿曼太·巴哈都拉、哈依拉提·巴依居玛、田志鹏、秦国琪无责任。事故发生后，田志鹏送至新疆维吾尔自治区职业病医院住院治疗34天，住院费50978.76元；住院诊断为：1、急性双额叶轴索伤；2、急性左颞叶轴索伤；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、双侧顶部头皮下血肿；5、左侧颈部皮肤裂伤。出院医嘱为：出院后继续加强语言功能锻炼，6-12月后复查头颅CT，如有不适神经外科门诊随访。新疆维吾尔自治区职业病医院于2017年12月6日，出具两份诊断证明，其内容为：补,原告全休两周（2017年11月14日起）、加强营养；补，田志鹏全休两周（2017年11月28日起）、加强营养。   2018年5月15日，田志鹏委托新疆恒正司法鉴定中心对伤情作出伤残等级评定。同日新疆恒正司法鉴定中心委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所对田志鹏精神状态及精神障碍因果关系进行评定。2018年6月22日，新疆精卫法医精神病司法鉴定所作出被鉴定人田志鹏精神状态：1、器质性（脑外伤）神经症样综合征；2、精神障碍因果关系：2017年10月12日的颅脑外伤是本症发生的直接原因的评定意见书。2018年6月26日，新疆恒正司法鉴定中心对田志鹏伤情作出九级伤残的评定意见。   事故发生时,田志鹏系新疆轻工职业技术学院的学生，2017年9月8日，经学校安排田志鹏与新疆华奕新能源科技有限公司签订三方学生实习协议。约定实习期为2017年7月10日至2017年12月30日。该份合同虽然由公司、学校及本人的盖章签名，其真实性本院予以确认，但根据协议签订时间与协议约定的实习期起始日不同，且田志鹏提供的银行流水单未能体现工资发放单位及单位为出具扣发工资证明，故该份证据的关联性及证明的问题本院不予确认。   巴哈提·巴依居玛驾驶的×××号华泰圣达菲牌小型普通客车在中国平安财产保险公司购买交强险及商业第三者险限额30万已购买不计免赔。事故发生在保险期限内，保险公司已向另一名伤者田志鹏在交强险医疗费限额内支付医疗费10000元。商业第三者险限额内向乔宁支付车辆维修费16100元。乔宁所驾驶的×××号车辆在被告保险公司购买座位险,每座10000元险额。田志鹏受伤后乔宁向田志鹏支付5000元。   本次事故中的包拉提·巴依居玛、巴合提汗·库布什、哈依拉提，巴依居玛、已调解处理。   一审法院认为，一、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中田志鹏主张的损失，应当先由保险公司承担民事赔偿责任，不足部分，由巴哈提·巴依居玛、乔宁根据事故主次责任承担7：3责任比例承担赔偿责任为宜。二、关于田志鹏主张的各项损失：（一）医疗费，田志鹏主张52125.63元。医疗费应当根据医疗机构出具的医药费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确认。田志鹏提交的证据可以证实田志鹏门诊及住院期间花费52125.63元的事实存在，本院扣除平安保险公司支付的10000元后部分支持42125.63元。（二）住院伙食补助费，田志鹏主张3960元。根据提交的住院病历，可以证实田志鹏因伤住院天数为34天，一天120元计算田志鹏计算有误，但田志鹏要求3960元伙食费是在法律允许的范围内对自己诉权所作的处分，符合法律规定，故原告该项主张，本院依法予以支持。（三）营养费，田志鹏主张750元。营养费是受害人通过平常饮食的摄入尚不能满足受损害身体的需求，而需要以平常饮食以外的营养作为对身体补充而支出的费用，应根据受害人的情况参照医疗机构的意见确定。本案中，田志鹏根据出院医嘱要求被告支付营养费，符合法律规定，本院依法予以支持。（四）误工费，田志鹏主张5250元。田志鹏系在校生，且向本院提供的证据关联性及证明的问题本院不予认定，故田志鹏该项诉讼请求本院不予支持。（五）护理费，田志鹏主张6141.8元。医院虽然出具陪护证，写明陪护人员身份信息，但根据田志鹏提供的出院证明及补充的诊断证明，无医院医嘱田志鹏应需陪护，故田志鹏该项诉讼请求本院不予支持。（六）伤残赔偿金，田志鹏主张123100元。此次事故造成田志鹏九级伤残，田志鹏根据2017年度城镇居民可支配收入30775元计算20年，田志鹏计算无误，本院予以确认；（七）精神损失费，田志鹏主张，3000元。本院综合全案，田志鹏该项诉讼请求，本院予以确认。（六）交通费，田志鹏主张500元。交通费应根据受害人及陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合田志鹏伤情、交通费发票、就医次数以及就医地点与住址之间的距离，田志鹏该项诉讼请求，可以认定500元，故田志鹏该项诉讼请求本院予以确认。遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司赔偿田志鹏医疗费29487.93元（42125.62元×70%)；二、中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司赔偿田志鹏伙食补助费2772（3960元×70%）；三、中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司赔偿田志鹏营养费525（750元×70%)；四、中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司赔偿田志鹏伤残赔偿金11170元【（30775元×20年×20%)-50000元】×70%+50000元+10000元；五、中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心公司赔偿田志鹏交通费350元（500元×70%）；六、乔宁赔偿田志鹏医疗费7637.69元【（42125.62元×30%)-5000元】；七、乔宁赔偿田志鹏伙食补助费1188元（3960元×30%)；八、乔宁赔偿田志鹏营养费225元（750元×30%)；九、乔宁赔偿田志鹏伤残赔偿金11930元（123100元-111170元）；十、乔宁赔偿田志鹏交通费150元（500元×30%)；十一、乔宁赔偿田志鹏精神损失费900元（3000元×30%）；十二、巴哈提·巴依居玛赔偿田志鹏精神损失费2100元（3000元×70%)；十三、驳回田志鹏其他诉讼请求。   二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实及所依据的证据予以确认。   本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第九十规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的后果”。田志鹏关于护理费的问题，护理费，是指侵权人赔偿或者补偿受害人因为受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用，主张该费用需要提供医疗机构出具医嘱证明或诊断书确定护理时间和护理人数。本案中，田志鹏凭借医院出具的手写陪护证主张此费用，但未能提供医院的医嘱证实在此期间其需要陪护的事实。关于误工费的问题，误工费，是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。有固定收入的，按实际减少的收入计算。一审中田志鹏向法庭提交了学生实习协议及银行流水单，但不能证明其已经参加工作及因本次事故减少的收入的事实。故田志鹏自行承担对举证不能的不利后果。   综上，田志鹏的上诉请求及理由本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费84.8元（田志鹏已预交），由田志鹏负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   艾尔肯 · 铁力克   审  判  员   艾海提·努尔麦提   审  判  员   祖丽非娅·吐尔逊   二 〇 二 〇 年 八 月 十 七 日   书  记  员   排日努尔·达吾提