黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终573号上诉人（原审被告）：勃利县亿丰牧业有限公司，住所地勃利县福兴林场西北沟沟口，统一社会信用代码91230921099991245N；法定代表人：邵明江，男，1978年1月27日出生，汉族，该公司经理，住黑龙江省林口县刁翎镇双丰村。委托诉讼代理人：李爽，黑龙江建纲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘志江，男，1966年11月12日出生，汉族，住黑龙江省林口县。委托诉讼代理人：徐敏，林口县城区法律服务所。被上诉人（原审被告）：丁喜全，男，1958年11月11日出生，汉族，住黑龙江省林口县。上诉人勃利县亿丰牧业有限公司（以下简称亿丰公司）因与被上诉人刘志江、丁喜全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省林口县人民法院(2019)黑1025民初512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。亿丰公司上诉请求：撤销一审判决，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定案由为提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人丁喜全与上诉人之间形成劳务关系，但丁喜全撞伤刘志江时属非劳务行为，上诉人不应承担责任。2.丁喜全醉酒，无证驾驶铲车将刘志江撞伤时，丁喜全并非从事雇佣活动造成他人损害，因此上诉人不应承担“从事雇佣活动致人损害”的赔偿责任。且一审法院认定上诉人承担赔偿责任，却在一审判决中只字未提如何认定“履行职务或者与履行职务有内在联系的”，因此一审法院认定事实及适用法律错误。3.一审法院仅凭司法鉴定意见书即认定刘志江丧失劳动能力，判决上诉人承担刘志江被抚养人生活费，不符合法律规定。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定，应严格按照配制机构意见为准。刘志江辩称，1.丁喜全系受上诉人雇佣砌筑牛棚，丁喜全驾驶装载机将被上诉人刘志江撞伤，该事故发生在丁喜全受雇佣期间和工作场所内，驾驶装载机的行为系为提供建筑材料，属在提供劳务过程中致人损害，上诉人作为接受劳务一方应承担侵权责任。2.丁喜全在从事雇佣活动中因驾驶装载机致人损害且存在重大过失，应与作为雇主的上诉人承担连带赔偿责任，上诉人承担责任后可以向丁喜全追偿，一审法院判决并无不当。3.被上诉人刘志江的母亲已年满72周岁，体弱多病，没有劳动能力，且刘志江经鉴定已达七级伤残，日常活动有关的活动能力严重受限，故要求上诉人和丁喜全承担被抚养人李桂兰的生活费并无不当。被上诉人刘志江更换小腿假肢的费用已经发生，是被上诉人刘志江的合理损失，且计算方法上诉人和丁喜全均认可，故上诉人的上诉理由并不成立。丁喜全辩称，对一审判决没有异议，被上诉人丁喜全和上诉人刘志江中午12点干活，是在工作期间开始干活的，当时是在运料。刘志江向一审法院起诉请求：1.请求亿丰公司、丁喜全依法支付医疗费、住院伙食补助费等合计人民币10000元，其它损害赔偿数额待司法鉴定后另行追加；2.请求亿丰公司、丁喜全依法承担连带赔偿责任；3.诉讼费用及其它费用由亿丰公司、丁喜全承担。审理中，刘志江增加诉讼请求：医疗费26433.99元、误工费21600元、护理费32010元、住院伙食补助6700元、营养费6700元、伤残赔偿金110432元、被扶养人生活费9133.6元、小腿假肢费用37500元、更换小腿假肢费用103600元、精神抚慰金20000元、鉴定费2100元，以上合计376209.59元，因亿丰公司、丁喜全已给付刘志江83000元，故诉讼金额共293209.59元。一审法院认定事实：2018年8月20日，刘志江、丁喜全在亿丰公司处实施砌筑牛槽的作业，亿丰公司与二人分别约定日工资120元、300元。在施工时丁喜全驾驶装载机（当地将之俗称铲车）的过程中将刘志江撞伤，丁喜全驾驶装载机时的状态系饮酒状态，且丁喜全未取得驾驶资格证件。刘志江受伤后被送往医院治疗，于2018年10月26日出院。牡丹江市第一人民医院司法鉴定所对刘志江的伤情作出鉴定意见：伤残七级；误工日180日；住院期间需二人护理，继之一人护理60日；小腿假肢费用14800元，每4年更换1次。另查明，亿丰公司已向刘志江支付75000元、丁喜全已向刘志江支付8000元。一审法院认为，亿丰公司、丁喜全承认刘志江的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。亿丰公司雇佣丁喜全砌筑牛棚，丁喜全驾驶装载机将刘志江撞伤，虽丁喜全驾驶装载机的行为超出了受雇主授权和指示的范围，但事故发生在丁喜全受雇佣的期间和场所内，驾驶装载机的行为系为提供建筑材料，该行为与丁喜全从事的劳务活动存在内在联系，应当认定为从事雇佣活动，故亿丰公司应当对刘志江承担赔偿责任。丁喜全未取得驾驶资格、在饮酒状态下驾驶，是造成该事故的主要原因，丁喜全在事故中存在重大过错，应当与亿丰公司承担连带赔偿责任。关于刘志江主张亿丰公司、丁喜全给付医疗费26433.99元一节，刘志江请求与医疗费票据金额一致，本院对刘志江该请求予以支持；关于刘志江主张误工费一节，亿丰公司给付原告日工资120元，本院对亿丰公司主张的按农民职业标准计算的抗辩不予采纳，刘志江的合理误工费为21600元（120元×180日）；关于刘志江主张护理费一节，应当按司法鉴定意见计算为31938.2元（60090元÷365日×2人×67日）+（60090元÷365日×1人×60日）；关于刘志江主张住院伙食补助费一节，按照林口县国家机关工作人员出差差旅标准每日100元计算为6700元；关于刘志江主张营养费一节，因鉴定意见未对营养费作出意见，故该部分主张本院不予支持；关于刘志江主张伤残赔偿金一节，应按2018年农村常住居民可支配收入计算为110432元（13804元×20年×4%），亿丰公司、丁喜全对该主张没有异议，本院对该部分主张予以支持；关于刘志江主张被扶养人生活费一节，应根据黑龙江2018年农村消费性支出计算为9133.6元(11417元×8年×40%÷4人）；刘志江更换小腿假肢费用37500元已实际发生，应认定为刘志江的合理损失，故本院对亿丰公司、丁喜全提出应以鉴定意见为准的抗辩不予采纳，对刘志江的该主张本院予以支持；根据鉴定意见小腿假肢应每4年更换1次，刘志江与亿丰公司、丁喜全均认可平均年龄74周岁的计算方法，根据双方认可的方法计算得刘志江共需更换小腿假肢6次，扣除已发生的1次，剩余费用应计算为74000元（14800元×5次）。刘志江精神抚慰金20000元较为合理，本院对该主张予以支持。以上合理损失合计337737.79元，因亿丰公司、丁喜全已给付刘志江赔偿款83000元，故亿丰公司、丁喜全应继续给付刘志江254737.79元。综上所述，勃利县亿丰牧业有限公司应赔偿刘志江254737.79元，丁喜全承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、勃利县亿丰牧业有限公司于本判决生效后十日内赔偿刘志江254737.79元；丁喜全承担连带赔偿责任；二、驳回刘志江其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。根据当事人的陈述、法庭调查、辩论及查阅原审卷宗材料，本院认定一审判决已查明的事实。本院认为，刘志江与丁喜全受亿丰公司雇佣从事砌筑牛槽的工作。丁喜全在工作过程中驾驶装载机的行为虽超出了雇主授权和指示的范围，但其目的是运送建筑材料，为砌筑施工供料，丁喜全的行为与实施砌筑存在内在联系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”的规定，丁喜全驾驶行为属于从事雇佣活动。一审判决认定丁喜全存在重大过失致使刘志江遭受人身损害，判令丁喜全与亿丰公司承担连带赔偿责任并无不当。刘志江因遭受人身损害小腿截肢并被评定七级伤残，必定影响其劳动能力，一审判决据此认定亿丰公司承担被抚养人生活费用并无不当。另，刘志江首次假肢费用已实际发生，该费用理应按实际数额予以支持，一审判决对此部分的认定并无不当。综上所述，勃利县亿丰牧业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5121元，由上诉人勃利县亿丰牧业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二〇年八月十二日法官助理 李 倩书 记 员 庄伟丹