河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3173号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区凯旋路东宇航路北上海都市花园32号楼。代表人：班文芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐晨曦，河南华豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张书玲，女，1960年3月14日出生，汉族，住河南省宁陵县。委托诉讼代理人：孟祥升，河南广民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张永敢，男，1984年1月4日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：竞剑凯，河南旺达律师事务所律师。委托诉讼代理人：练柱才，河南旺达律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘中心支公司）因与被上诉人张书玲、张永敢机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省民权县人民法院（2019）豫1421民初5620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人平安财险商丘中心支公司之委托诉讼代理人唐晨曦与被上诉人张书玲之委托诉讼代理人孟祥升以及被上诉人张永敢之委托诉讼代理人竞剑凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险商丘中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，在查清事实后依法改判平安财险商丘中心支公司减少赔偿74775.43元。2、二审诉讼费由张书玲、张永敢承担。事实和理由：张永敢持B2驾驶证驾驶重型半挂牵引车，并且未取得道路运输从业人员资格证。根据《机动车驾驶证申领和使用规定》，驾驶案涉重型半挂牵引车属于A2驾驶证准驾车型，而B2驾驶证的准驾车型中并不包括重型半挂牵引车。事故认定书是否认定张永敢准驾车型不符，不影响张永敢事实上存在准驾车型不符的情形。一审法院以事故认定书未认定准驾车型不符为由否定本案存在准驾车型不符明显与客观事实不符。平安财险商丘中心支公司在一审中提供了由投保人盖章的投保单，该投保单明确显示，投保人已经收到平安财险商丘中心支公司提交的保险条款，并且对其中的免责条款明确知悉，自愿投保，因此，平安财险商丘中心支公司已经就准驾车型不符及未取得道路运输从业人员资格证免责条款尽到了明确说明义务。《最高人民法院关于适用的解释（二）》第十三条规定，投保人对保险人履行了明确说明义务，在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。该条款并未规定单位投保的，同时需要盖章加签字，而是仅加盖印章即可。张书玲答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张永敢答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，平安财险商丘中心支公司的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。张书玲向一审法院起诉请求：1、判令张永敢、平安财险商丘中心支公司赔偿张书玲医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计190000元。2、本案诉讼费用由张永敢、平安财险商丘中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年10月28日7时许，张永敢驾驶豫Ｎ×××××号重型半挂牵引车头，沿G310国道由西向东行驶至G310国道与冰熊大道交叉口东侧130米处时与前方同向行驶的张书玲驾驶的二轮电动车、张某某驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成张书玲及张某某受伤，三车不同程度受损。该事故经民权县公安交通警察大队责任认定，张永敢驾驶机动车在行驶过程中疏忽大意，超车未按规定做到确保安全，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款及第四十三条第四项之规定，是发生此事故的根本原因，负此事故的全部责任，张书玲及张某某无责任。事故发生当日，张书玲入住民权县人民医院进行治疗，经医院诊断为：1、胸部闭合伤、左侧多发肋骨骨折、左侧血气胸，2、左侧肩胛骨骨折、左锁骨骨折，3、双侧肾上腺占位，4、××。2019年10月31日出院，住院治疗3天，共花去医疗费6034.2元。2019年10月31日，张书玲到郑州市骨科医院住院治疗，经医院诊断为：1、左锁骨骨折，2、左肩胛骨骨折，3、左侧多发肋骨骨折（第2-7肋骨），4、左肺挫伤，5、左侧液气胸，6、××。2019年12月2日出院，住院治疗32天，花去医疗费67340.23元。2020年4月7日，张书玲在商丘市中心医院花去CT费451元。2020年4月21日经商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定：被鉴定人张书玲左侧肋骨2-7肋骨骨折为十级伤残；被鉴定人张书玲2019年11月8日行左锁骨骨折切开复位内固定术，术后体内现遗留内固定装置，适当时机需要取出内固定装置，取出费用包括：各种术前及术后检查费、手术麻醉费、医药费、治疗费、住院费、护理费、诊查费、一次性用品费等费用。综合评定张书玲二次手术治疗费约为8000元。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.1.b（锁骨骨折手术治疗）、10.2.2.a（肩胛骨骨折）、7.2.2（多根肋骨骨折）等及附录A2条之规定，综合评定张书玲护理60日、营养60日。鉴定费为1950元。张永敢驾驶的豫Ｎ×××××号重型半挂牵引车在平安财险商丘中心支公司投保了交强险及商业三者险，保险期间分别自2019年5月29日起至2020年5月28日止、2019年6月4日起至2020年6月3日止。事故发生后，张永敢为张书玲垫付医疗费5021元。一审法院认为，张永敢驾驶豫Ｎ×××××号重型半挂牵引车头与张书玲驾驶的二轮电动车、张某某驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成张书玲及张某某受伤，三车不同程度受损，该事故经民权县公安交通警察大队责任认定，张永敢负此事故的全部责任，张书玲及张某某无责任。张永敢驾驶的豫Ｎ×××××号重型半挂牵引车在平安财险商丘中心支公司投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险有效期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。张书玲因本案交通事故所受各项损失应先由承保交强险的平安财险商丘中心支公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的平安财险商丘中心支公司根据保险合同予以赔偿。本次交通事故中的另一伤者张某某声明放弃主张赔偿其医疗费等各项损失，系张某某对其权利的处分，符合法律规定，予以支持，故在交强险赔偿限额范围内不再为其预留赔偿份额。张书玲因本案交通事故所受各项损失为：1、医疗费为6034.2元+67791.23元=73825.43元；2、住院伙食补助费为50元/天×35天（住院天数）﹦1750元；3、营养费为20元/天×60天﹦1200元；4、误工费为44314元/年（2018年河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资）÷365天/年×176天（误工天数计算至定残日前一天）﹦21367.85元；5、护理费为45677元/年（2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资）÷365天/年×60天﹦7508.55元；6、残疾赔偿金为34200.97元/年（2019年河南省城镇居民人均可支配收入）×20年×10%＝68401.94元；7、精神损害抚慰金酌定为5000元；8、二次手术费为8000元；9、交通费为20元/天×35天（住院天数）﹦700元；10、鉴定费为1950元，以上各项损失合计189703.77元。故平安财险商丘中心支公司在交强险限额范围内予以赔偿的数额为医疗费用赔偿限额10000元+误工费21367.85元+护理费7508.55元+残疾赔偿金68401.94元+精神损害抚慰金5000元+交通费700元+鉴定费1950元﹦114928.34元。该事故经民权县公安交通警察大队责任认定，张永敢驾驶机动车在行驶过程中疏忽大意，超车未按规定做到确保安全，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款及第四十三条第四项之规定，是发生此事故的根本原因，负此事故的全部责任，并未认定张永敢准驾车型不符；道路运输从业人员资格证是道路运输管理部门核发的一种证件，属于行政管理的范畴，张永敢无道路运输从业人员资格证，仅表明其不具备通过驾驶货运车辆获取报酬的资质，而不能表明其不具备驾驶机动车的能力和资格，也并未显著增加机动车发生交通事故的概率，与交通事故的实际发生也没有因果关系，不会因此导致保险公司赔付风险的增大，保险公司也未提供有效证据证明就该免责条款尽到了提示及明确说明义务，平安财险商丘中心支公司主张的免责条款不产生效力，不应免除其商业三者险的赔偿责任，故平安财险商丘中心支公司在商业三者险范围内应予以赔偿的数额为张书玲的各项损失189703.77元-交强险责任限额范围内赔偿的数额114928.34元=74775.43元。平安财险商丘中心支公司辩称张永敢没有有效的道路运输从业人员资格证，且准驾车型不符，其公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任，且不承担鉴定费的辩称理由不能成立，不予支持；但其辩称不承担诉讼费的理由成立，予以支持。张永敢为张书玲垫付的医疗费用5021元，张书玲应予返还张永敢。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告张书玲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费等各项费用共计114928.34元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效后五日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告张书玲医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费等各项费用共计74775.43元；三、原告张书玲在收到上述赔偿款后五日内返还被告张永敢垫付的医疗费用5021元；四、驳回原告张书玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，由被告张永敢负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为平安财险商丘中心支公司主张商业三者险免赔的依据是否充分。订立保险合同时，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。平安财险商丘中心支公司主张涉案事故车辆驾驶员张永敢在本案事故发生时未取得道路运输从业人员资格证，且系持B2驾驶证驾驶重型半挂牵引车，属于准驾车型不符，均属于其商业三者险免责事由，但其在本案一、二审期间均未提供其保险条款，无法确定其保险条款中是否存在相应的免责约定。即便存在该免责约定，亦属平安财险商丘中心支公司提供的格式条款中的免责条款，其应当在订立保险合同时就该免责条款的内容、概念及相应的法律后果向投保人履行提示及明确说明，否则，该免责条款不产生效力。从平安财险商丘中心支公司提交的投保单及投保人声明看，投保人为永城市永通运输有限公司，此投保单及投保人声明仅有投保人永城市永通运输有限公司加盖公章，无该公司负责人或办理该投保手续的经办人签字，无法证明平安财险商丘中心支公司以何种方式、向何人履行的明确说明义务，况且，平安财险商丘中心支公司所主张的免责条款的内容并未附着在投保单及投保人声明上，且投保人声明本身即是格式条款，缺乏证明力，故平安财险商丘中心支公司所主张的免责条款不产生效力，其主张应免除其商业第三者责任保险赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。张永敢在本案事故发生时是否存在准驾车型不符的问题有相应的法律、法规等规定，因不影响本案审理结果，本院不予评价。综上所述，平安财险商丘中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1699元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年八月十七日法官助理王颖书记员韩慧芳