呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终224号上诉人(原审原告)：新城区彭军瓷砖经销部,住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区红星美凯龙二楼综合馆B8008展位。经营者:彭军,男，1982年7月24日出生，蒙古族，住内蒙古自治区乌海市黄河东路三街坊御园小区11号楼4单元501室。委托诉讼代理人:任汉武,男，该经销部工作人员。被上诉人(原审被告)：郭鹏,男,住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人新城区彭军瓷砖经销部因与被上诉人郭鹏劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2019）内0102民初4984号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新城区彭军瓷砖经销部上诉请求：一、撤销一审判决,驳回郭鹏对新城区彭军瓷砖经销部的诉讼请求。二、一二审诉讼费由郭鹏承担。事实与理由：一审法院认定事实错误,应依法予以撤销。一、一审法院没有查清郭鹏出勤时间和加班时间，郭鹏在新城区彭军瓷砖经销部任职期间,担任副总经理一职,对用于记录工作时间的钉钉软件具有修改权限,郭鹏提交的工作记录为其于2018年12月份自行补充的虚假签到记录。根据钉钉软件后台显示,郭鹏存在多次迟到、旷工的情况,一审法院认定的出勤时间和加班时间与实际情况不符。二、因郭鹏挪用新城区彭军瓷砖经销部公款长达5个月未还,2018年12月23日双方通过电话沟通的方式解除劳动关系,郭鹏自2019年1月份开始未在新城区彭军瓷砖经销部工作,因此新城区彭军瓷砖经销部不应向郭鹏支付2019年1月1日至2019年1月9日的工资。综上所述,一审判决认定事实和适用法律错误，为了维护新城区彭军瓷砖经销部的合法权益,请二审法院查明事实,依法公正判决。郭鹏辩称，一、郭鹏在2017年11月6日进入新城区彭军瓷砖经销部担任负责日常销售业务工作的副总经理一职,在工作期间,新城区彭军瓷砖经销部一直未与郭鹏签订劳动合同。而且新城区彭军瓷砖经销部经营者常常亲自监督强迫郭鹏加班,每天加班时间平均超出正常工作时间2.5小时以上,法定节假日加班也未按规定支付加班费。至今为止新城区彭军瓷砖经销部也未给郭鹏办理任何社会保险。二、新城区彭军瓷砖经销部与郭鹏商定的年薪是100000元,基本工资为3000元/月,另加销售提成5%，此项有工资表为证。三、2018年12月31日在新城区彭军瓷砖经销部强迫郭鹏承包其亏损店面未果后,通知郭鹏腾地方，即要求郭鹏离职。在郭鹏正常上班期间(2019年1月10日)，新城区彭军瓷砖经销部当众要求郭鹏立即离职，同时强制将郭鹏移出微信管理群,之后在郭鹏不在场的情况下向其他同事宣布郭鹏违反管理规定而离职,却未拿出任何郭鹏违反规定的证据也未说明违反了什么规定违反了哪一条。四、新城区彭军瓷砖经销部诉称郭鹏的出勤时间和实际情况不符,郭鹏对用于记录工作时间的钉钉软件具有修改权限还自行修改,而且多次迟到旷工,该陈述与事实不符。事实上是2017年11月6日至2018年12月31日郭鹏的工资是正常发放未曾被扣减，可以看出郭鹏不存在上述缺勤旷工的情形，否则工资会相应扣减。新城区彭军瓷砖经销部作为总经理是钉钉软件的主管理员,拥有唯一修改权和审批权,郭鹏作为新城区彭军瓷砖经销部的下属，没有权限修改钉钉软件内容。新城区彭军瓷砖经销部设置钉钉软件打卡地点为办公室wife自动识别和办公地点以及设定申请补卡机制。郭鹏除因新城区彭军瓷砖经销部经常指派其外出工作而无法在办公地点打卡外,均按照新城区彭军瓷砖经销部的管理规章制度执行。五、新城区彭军瓷砖经销部诉称郭鹏挪用公司公款长达5个月未还,新城区彭军瓷砖经销部既没有报案记录也没有相关证据,其陈述没有事实依据。综上所述,新城区彭军瓷砖经销部违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条,一审法院认定事实清楚,适用法律准确,应予维持。新城区彭军瓷砖经销部向一审法院起诉请求：一、判决新城区彭军瓷砖经销部无须支付郭鹏2019年1月1日至2019年1月9日工资1241.38元。二、判决新城区彭军瓷砖经销部无须为郭鹏补缴2017年11月6日至2019年1月9日的各项社会保险。三、判决新城区彭军瓷砖经销部无须支付郭鹏2018年3月28日至2019年1月9日未签订书面劳动合同的双倍工资差额28793.1元。四、判决新城区彭军瓷砖经销部无须支付郭鹏解除劳动关系的经济补偿4500元。五、判决新城区彭军瓷砖经销部无须支付郭鹏周六日加班费28413.79元。六、判决由郭鹏承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：郭鹏于2017年11月6日入职新城区彭军瓷砖经销部,从事销售岗位,月工资为3000元,双方未签订书面劳动合同,新城区彭军瓷砖经销部亦未为郭鹏缴纳社会保险。郭鹏的工作时间为每周七天,考勤由新城区彭军瓷砖经销部进行管理。2019年1月9日新城区彭军瓷砖经销部的经营者彭军以郭鹏严重违反公司规章管理制度为由解除与郭鹏的劳动关系,新城区彭军瓷砖经销部未向郭鹏支付2019年1月1日至2019年1月9日的工资,也未支付郭鹏周六日加班共计103天的加班工资。双方发生劳动争议,郭鹏向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提出仲裁请求:1、请求新城区彭军瓷砖经销部向郭鹏支付2019年1月1日至2019年1月9日应发工资173379元;2、请求新城区彭军瓷砖经销部向郭鹏补缴在职期间2017年11月6日至2019年1月9日应缴纳的社会保险;3、请求新城区彭军瓷砖经销部向郭鹏支付2017年11月6日至2019年1月9日未签订书面劳动合同的双倍工资差额143507.9元;4、请求新城区彭军瓷砖经销部向郭鹏支付解除劳动合同的经济补偿8380元;5、请求解除新城区彭军瓷砖经销部与郭鹏之间存在劳动关系;6、请求新城区彭军瓷砖经销部向郭鹏支付2017年11月6日至2019年1月9日加班工资83179.7元;7、请求新城区彭军瓷砖经销部向郭鹏支付2017年11月6日至2019年1月9日带薪年休假工资9273.42元。呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会于2019年4月15日作出新劳仲裁字[2019]31号《仲裁裁决书》,裁决如下:一、新城区彭军瓷砖经销部于本裁决生效后十日内向郭鹏支付2019年1月1日至2019年1月9日拖欠工资1241.38元(3000元/月∶21.75天×9天);二、新城区彭军瓷砖经销部于本裁决生效后十日内为郭鹏补缴2017年11月6日至2019年1月9日的各项社会保险(单位和个人的比例和数额以社会保险经办部门核定为准);三、新城区彭军瓷砖经销部于本裁决生效后十日内向郭鹏支付2018年3月28日至2019年1月9日未签订书面劳动合同的双倍工资差额28793.1元(3000元/月×9个月十3000元/月÷21.75天×13天);四、新城区彭军瓷砖经销部于本裁决生效后十日内向郭鹏支付解除劳动关系的经济补偿4500元(3000元/月×1.5个月);五、双方解除劳动关系;六、新城区彭军瓷砖经销部于本裁决生效后十日内向郭鹏支付周六日加班费28413.79元(3000元/月÷21.75天×103天×200%);七、驳回郭鹏的其他仲裁请求。新城区彭军瓷砖经销部不服该裁决,诉至该院。一审法院认为，关于仲裁中裁决双方解除劳动关系,双方均未提出异议,故该院对于该项裁决予以确认。新城区彭军瓷砖经销部与郭鹏于2017年11月6日建立劳动关系,新城区彭军瓷砖经销部作为用人单位应当按照约定向劳动者及时足额支付劳动报酬,故新城区彭军瓷砖经销部应当向郭鹏支付2019年1月1日至2019年1月9日的工资1241.38元(3000元/月÷21.75天×9天)。对于新城区彭军瓷砖经销部请求无需为郭鹏补缴社会保险的诉讼请求,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定,劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。根据该条规定,法院仅受理因不能补办社保手续致使劳动者无法享受社会保险待遇的劳动争议案件,对于新城区彭军瓷砖经销部的该项诉请不属于人民法院劳动争议案件的受案范围,不予受理。关于新城区彭军瓷砖经销部请求无须支付2018年3月28日至2019年1月9日未签订书面劳动合同双倍工资差额28793.1元诉讼请求,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资,故新城区彭军瓷砖经销部应当向被告郭鹏支付2018年3月28日至2019年1月9日未签订书面劳动合同的双倍工资差额28793.1元(3000元/月×9个月+3000元/月÷21.75天×13天)。关于新城区彭军瓷砖经销部无须支付解除劳动关系经济补偿金的问题,新城区彭军瓷砖经销部以郭鹏严重违反公司规章制度为由解除与被告的劳动关系,但未提供有效证据证明,故新城区彭军瓷砖经销部应当向被告郭鹏支付解除劳动关系的经济补偿4500元(3000元/月×1.5个月)。关于周六日加班费的问题,郭鹏在新城区彭军瓷砖经销部的工作时间为每周七天,周六日不休息,故新城区彭军瓷砖经销部应当向被告郭鹏支付周六日加班费(3000元/月÷21.75天×103天×200%)。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定,判决如下:一、新城区彭军瓷砖经销部于本判决生效后十日内向郭鹏支付2019年1月1日至2019年1月9日的工资1241.38元;二、新城区彭军瓷砖经销部于本判决生效后十日内向郭鹏支付2018年3月28日至2019年1月9日未签订书面劳动合同的双倍工资差额28793.1元;三、新城区彭军瓷砖经销部于本判决生效后十日内向郭鹏支付解除劳动合同的经济补偿4500元;四、新城区彭军瓷砖经销部于本判决生效后十日内向郭鹏支付周六日加班费28413.79元;五、新城区彭军瓷砖经销部与郭鹏解除劳动合同;六、驳回新城区彭军瓷砖经销部的其他诉讼请求。案件受理费10元,由新城区彭军瓷砖经销部承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为新城区彭军瓷砖经销部解除郭鹏劳动合同并支付其工资、未签订书面劳动合同的双倍工资差额、经济补偿金、周六日加班费是否有事实和法律依据。针对该争议焦点，新城区彭军瓷砖经销部以郭鹏严重违反公司规章制度为由解除与郭鹏的劳动关系,郭鹏也申请仲裁解除双方劳动关系，故解除双方劳动关系是双方真实意思表示，一审法院判决新城区彭军瓷砖经销部与郭鹏解除劳动合同正确。关于工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中郭鹏于2019年1月10日离职，新城区彭军瓷砖经销部并未向郭鹏发放2019年1月1日至2019年1月9日的工资，新城区彭军瓷砖经销部应当支付郭鹏2019年1月1日至2019年1月9日的工资。一审法院认定由新城区彭军瓷砖经销部支付郭鹏2019年1月1日至2019年1月9日的工资有事实和法律依据。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日满一个月的次日起开始计算二倍工资，截止点为双方订立书面劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。新城区彭军瓷砖经销部自用工之日起超过一个月未与郭鹏签订书面劳动合同，新城区彭军瓷砖经销部应当支付郭鹏未签订书面劳动合同双倍工资差额。一审法院以郭鹏月平均工资为计算基数，认定由新城区彭军瓷砖经销部支付郭鹏相应的未签订书面劳动合同双倍工资差额正确。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。郭鹏在新城区彭军瓷砖经销部工作14个月，应当以一个半月的工资作为经济补偿。关于周六日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费应当就加班事实的存在承担举证责任。郭鹏提供初步证据证明其存在加班事实，且《考勤月历》证明郭鹏周六日不休息及具体加班时间，更进一步佐证了郭鹏存在周六日加班事实,故新城区彭军瓷砖经销部应当向郭鹏支付周六日加班费，一审法院以郭鹏月工资为计算基数，由新城区彭军瓷砖经销部支付郭鹏相应的周六日加班费有事实和法律依据。综上所述，新城区彭军瓷砖经销部的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计10元，由新城区彭军瓷砖经销部负担。本判决为终审判决。审 判 长 巴特尔仓审 判 员 何 建 军审 判 员 蔡 世 杰二〇二〇年八月十二日书 记 员 王 兆 锋