山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终5472号上诉人(原审被告)：山东联动万商商贸有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：李耐辉，经理。委托诉讼代理人：纪术海，山东舜天律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵某某，女，2008年1月26日出生，汉族，住济南市。法定代理人：乔翠香（系赵某某之母），女，汉族，住济南市。法定代理人：赵海彬（系赵某某之父），男，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：胡春萍，山东轶群律师事务所律师。上诉人山东联动万商商贸有限公司因与被上诉人赵某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初7442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山东联动万商商贸有限公司上诉请求:1.依法撤销(2019)鲁0102民初7442号民事判决第一到第九项，依法改判驳回其诉讼请求；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人滑落后的地点正好落在保护气垫的中间位置，被上诉人并非是自上而下滑落时受伤，而是因在气垫中翻滚时无法承受自身重量而导致左肱肱骨骨折，而被上诉人的监护人能够了解自己孩子的身体状况及实际年龄，能够判断出游玩此运动项目具有一定的危险性。根据本案客观情况及证据足以证明，上诉人在入园、游玩及受伤全过程尽到了合理的安全保障义务，一审法院以上诉人没有尽到足够安全保障义务而承担90%的责任没有法律依据。此外，本案中一审法院判决交通费和精神损害抚慰金也没有事实依据和法律依据。赵某某辩称，1.上诉人游乐场内娱乐设施存在安全隐患及设计缺陷，作为管理人和开办者的上诉人应该承担全部赔偿责任。被上诉人方在参与项目过程中均按照上诉人要求进行，无任何违反规定的表现;被上诉人着地的速度较快，造成风险可能性大，而其自身着地速度被上诉人本身是不可控的，且存在失控、侧翻或者一侧先行着地的很大可能；一审中提交的与上诉人副总及工作人员录音中，也都多次认可自身设施有缺陷且也造成过其他人的伤害。2.上诉人以与被上诉人签订了《运动安全协议》，场地周围贴有风险提示的告知等理由，将自身责任全部转嫁弱势地位的被上诉人，且此协议的签订本身违反公平原则，也与侵权责任法第27条的规定相违背，应属于无效协议。3.上诉人在上诉状中所引用的司法解释，本身效力低于一审法院所援引的侵权责任法的规定，同时也未举证证明尽到了合理的安全保障义务。4.交通费及精神损失抚慰金系一审法院依据被上诉人伤情做出的合理赔偿，且被上诉人年幼，造成的伤害将影响终生。赵某某向一审法院提出诉讼请求：1.判令山东联动万商公司赔偿赵某某医疗费31843.92元、伤残赔偿金79098元、护理费20400元、营养费4500元、后续治疗费10000元、补课费2700元、交通费600元、住院伙食补助费1200元、精神抚慰金2000元相关费用共计152341.92元；2.诉讼费、鉴定费2800元相关费用由山东联动万商公司承担。一审法院认定事实：山东联动万商公司营业执照显示其成立日期为2018年3月29日、经营范围包括游乐园服务等，蹦乐华夏蹦床工厂系由山东联动万商公司开设。赵某某于2008年1月26日出生，乔翠香系赵某某之母，赵海彬系赵某某之父。2019年6月1日，赵某某在山东联动万商公司开设的蹦乐华夏蹦床工厂玩旱雪滑梯时受伤。后赵某某被送往山东大学第二医院住院治疗，主要诊断为左肱骨近端骨折，实际住院11天。赵某某受伤共计支出医疗费用31843.92元。赵某某游玩当天，其母亲乔翠香签署《运动安全协议》一份，内容为，“基本条款：1.保管好随身携带的物品2.正确使用场内设备，预防人身损伤，否则责任自负……健康与安全1.本会员特此声明，本人对自身身体状况完全了解并确认身体状况良好，没有任何因药物或其他原因不能进行本场馆运动的情况存在2.本会员完全认可并理解在贵场馆内运动具有一定危险性，并愿意承担风险……”。庭审中，赵某某提交情况说明一份，内容为，“2019年6月1日下午，赵某某在花园东路星河工业园内的蹦乐华夏玩旱雪滑梯，在教练指导下，佩戴安全护具，下滑到垫子上时翻倒（监控显示），导致骨折，目前（截止到6月5日下午）已花费3万多，今收到蹦乐华夏人员苏鑫拿来的叁仟元，在山大二院门诊楼收费处交款。2019年6月5日，赵某某父亲：赵海彬，蹦乐华夏：苏鑫”。山东联动万商公司对该情况说明真实性无异议。经一审法院委托，山东金剑司法鉴定中心济南分所于2019年10月31日作出鲁金司法鉴定中心济分所[2019]临鉴字第467号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人赵某某左肱骨近端骨折遗留左肩左肩关节活动功能障碍构成十级伤残。2.被鉴定人赵某某伤后，护理时间为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理；营养时间为90日。3.被鉴定人赵某某左肱骨近端骨折并复位内固定术后，现内固定物存留，今后需行内固定物取出术，其费用为人民币10000元左右。赵某某支出鉴定费2800元。一审法院认为，该案系生命权、健康权、身体权纠纷。双方当事人对以下问题争议较大，一审法院作出如下认定：一、关于责任承担的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。该案中，从赵某某受伤时的监控视频来看，赵某某系从滑道自上而下滑落时摔伤，赵某某滑落时速度较快，虽然赵某某佩戴了护具，但落地时仍存在受伤风险，山东联动万商公司未尽到足够的安全保障义务，应当承担侵权责任。赵某某在玩旱雪滑梯时，赵某某的监护人乔翠香已签署《运动安全协议》且在旱雪滑梯入口及上下方张贴有游玩须知、注意事项，赵某某的监护人应对游玩项目的危险性有一定认识，?且作为赵某某的监护人应当对赵某某的认知能力和掌控能力有相当的预判，并在赵某某玩耍过程中密切注意其可能遇到的危险，赵某某的监护人未能尽到合理的监管义务，亦应承担一定的责任。结合该案案情，一审法院酌定山东联动万商公司对本次事故承担90%的责任，赵某某的监护人承担10%的责任。二、关于赵某某的损失问题。1.关于医疗费。赵某某共计支出医疗费用31843.92元，根据责任负担比例，山东联动万商公司应承担医疗费用28659.53元（31843.92元×90%）。山东联动万商公司已支付3000元，应予扣除，扣除后，山东联动万商公司还应赔偿赵某某医疗费25659.53元。2.关于残疾赔偿金。赵某某的残疾赔偿金可参照城镇居民人均可支配收入标准计算，山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的司法鉴定意见书载明赵某某构成十级伤残，赵某某残疾赔偿金为79098元（39549元×20年×10%），根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某残疾赔偿金71188.2元（79098元×90%）。3.关于护理费。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，赵某某未提供有效证据证明护理人员的收入状况以及因护理而减少的实际收入，护理费标准可参照城镇居民人均可支配收入计算，即每天108.35元。山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的司法鉴定意见书载明赵某某伤后护理时间为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理1天，赵某某护理费为10943.35元（11天×108.35元×2人+79天×108.35元×1人），根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某护理费9849.02元（10943.4元×90%）。4.关于营养费。山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的司法鉴定意见书载明赵某某伤营养时间为90日，营养费标准可按每天50元计算，赵某某营养费为4500元（50元×90天），根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某营养费4050元（4500元×90%）。5.关于住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，赵某某的住院伙食补助标准按每天100元计算，赵某某实际住院11天，则住院伙食补助费为1100元（100元×11天），根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某住院伙食补助费990元（1100元×90%）。6.关于后续治疗费。山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的司法鉴定意见书载明赵某某今后需行内固定物取出术费用为人民币10000元左右，一审法院酌定赵某某后续治疗费为10000元，根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某后续治疗费9000元（10000元×90%）。7.关于交通费。交通费应根据受害人及其陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费单据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合该案的实际及一般合理程度，一审法院酌情确定交通费为500元。根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某交通费450元（500元×90%）。8.关于精神损害抚慰金。赵某某受伤构成十级伤残，给赵某某的身心造成较大的伤害，一审法院酌情认定精神损害抚慰金为1000元。9.关于鉴定费。赵某某因鉴定向山东金剑司法鉴定中心济南分所支出鉴定费2800元。根据责任负担比例，山东联动万商公司应赔偿赵某某鉴定费2520元（2800元×90%）。10.关于补课费。赵某某主张补课费2700元，并提交培训费发票一份证明其主张，一审法院认为，仅凭该份发票不能证明该费用与该案的关联性，故一审法院对赵某某的该项主张不予支持。判决：一、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某医疗费25659.53元；二、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某残疾赔偿金71188.2元；三、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某护理费9849.02元；四、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某营养费4050元；五、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某住院伙食补助费990元；六、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某后续治疗费9000元；七、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某鉴定费2520元；八、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日赔偿向原告赵某某交通费450元；九、被告山东联动万商商贸有限公司于该判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某精神损害抚慰金1000元；十、驳回原告赵某某其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3403元，由山东联动万商商贸有限公司负担2735元，由赵某某负担668元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点系侵权责任的比例分担问题。根据法律规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，当事人未能提供证据或不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，经审查，被上诉人赵某某已满足上诉人山东联动万商商贸有限公司规定的最低游玩年龄并按其要求佩戴了相应的护具。尽管被上诉人赵某某的监护人未完全尽到监管义务，但是上诉人提供的证据并不足以中断被上诉人构成十级伤残的受伤结果与其在上诉人管理的旱雪滑梯中游玩之间的直接因果关系，亦不足以证明其已尽到合理的安全保障义务。据此，一审法院酌定上诉人对本次事故承担90%的责任，赵某某的监护人承担10%的责任，并判决上诉人赔偿赵某某相应的交通费和精神损害抚慰金，并无不当。综上所述，上诉人山东联动万商商贸有限公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3403元，由上诉人山东联动万商商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴万秋审判员  吕厥中审判员  高翠荣二〇二〇年八月十九日书记员  王凡凡