山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终1028号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司保德支公司，住所地保德县畜牧局集资楼门面房4、5、6号。负责人：李志刚，系该公司经理。委托诉讼代理人：高某，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵某，男，1983年2月24日出生，汉族，山西省河曲县人，现住山西省保德县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司保德支公司因与被上诉人赵某保险纠纷一案，不服山西省保德县人民法院（2020）晋0931民初79号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司保德支公司的委托诉讼代理人高某、被上诉人赵某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司保德支公司上诉请求：1、请求撤销保德县人民法院作出的（2020）晋0931民初79号民事判决书，依法改判核减上诉人多承担的22839元或者发回重审；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、驾驶人吴占东从业资格证申领日期为2019年12月20日，事故发生时间为2019年9月22日。驾驶人事故发生时无从业资格证，无从业资格证是商业三者险的免赔事项，一审法院判决上诉人在商业三者险内承担赔偿责任错误。依据《道路运输从业人员管理规定》第三条规定，“经营性道路客货运输驾驶员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。”也就是说不取得相关从业资格证就不能从事相应的道路运输活动。本案中，已确认驾驶人吴占东在事故发生时未取得从业资格证，也就是说没有从事相应道路运输活动的资格，上诉人以相关法律法规规章禁止性条款作为免责条款并没有加重被保险人的责任，无从业资格证免赔的保险条款应当产生效力。上诉人不应当在商业三者险内承担赔偿责任。二、依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定以及保险条款的约定，鉴定费不应当由上诉人承担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”而保险条款中明确约定了，上诉人不承担鉴定费用，故一审法院判决上诉人承担鉴定费用有误。综上，请二审法院支持上诉人请求，作出合法、公正、让人信服的裁判。赵某辩称，驾驶员没有从业资格证并不影响保险理赔，请求驳回上诉，维持原判。赵某向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告垫付赔偿宋某的医药费、营养费、护理费、残疾赔偿金等共计95000元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年9月22日14时许，吴占东驾驶×××/×××重型半挂牵引车沿336国道由东向西行驶至神木市店塔镇崇贵大道路口处，遇红灯停车等候放行，起步行驶时忽视安全行车原则，与由北向南横过336国道的行人宋某相撞，造成宋某受伤的交通事故。吴占东在不知该车发生交通事故的情况下驾车驶离现场，经调取监控发现刮撞宋某的半挂牵引车号牌为×××。该起事故经神木县公安局交通管理大队第393号道路交通事故认定书认定，吴占东驾驶机动车上道路行驶时，忽视安全行车原则，其行为违反了《道路交通安全法》第三十八条之规定，承担本事故全部责任，宋某不承担事故责任。事故发生后，宋某被送往神木市医院抢救治疗，诊断为：左肱骨内上髁开放骨折。于2019年9月26日行“做肱骨内上髁开放骨折切开复位内固定术”，经治疗后于2019年10月2日出院，住院天数10天。支出住院费19459.71元，门诊费2123.4元。外购药支出1096元。合计22679.11元。经赵某申请，法院依法委托山西嘉信司法鉴定中心进行鉴定。2020年5月12日，山西嘉信司法鉴定中心出具法医学鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人宋某人体损伤的误工期90-270日，护理期60-90日，营养期60-90日；左肱骨内固定取出术费用约需人民币6651-7980元。支出鉴定费2000元。吴占东所驾驶的×××/×××重型半挂牵引车，登记所有人为保德县神泰运输有限公司，实际所有人为赵某，该车以赵某为被保险人在大地财险保德支公司投保交强险、第三者责任保险（保险金额100万元）及不计免赔特约险。保险期间自2019年5月8日零时起至2020年5月7日24时止。该起事故发生在保险期间内。吴占东在事故发生时无道路运输从业资格证。2019年10月17日，宋某与吴占东在神木县交警大队的主持下达成赔偿协议，吴占东一次性付给宋某医疗补助、营养生活费95000元。2019年10月18日，宋某与吴占东在神木县交警大队主持下签订道路交通事故损害赔偿调解协议，协议约定吴占东一次性赔偿宋某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费、二次手术费等法定赔偿项目共计人民币95000元。赔偿款于协议达成当日一次性付清。交通警察及双方当事人或代理人均在协议上签字。2019年10月18日，宋某家属给吴占东出具收到吴占东交来的经济赔偿费95000元的赔偿凭证一份，并盖有神木市公安局交通管理大队的公章。经法院询问吴占东，该赔偿款系赵某垫付。宋某，1960年6月14日出生，户籍住址：陕西省神木县店塔镇辛伙盘村后大路峁组13号。宋某的神木市医院入院记录既往史记载“患者先天性智障，生活不能自理”。2019年9月26日，大地财险保德支公司在交强险医疗费限额内赔付宋某1万元。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条的规定,驾驶机动车应当取得机动车驾驶证并应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车。赵某雇佣司机吴占东驾驶的重型半挂牵引货车与其准驾车型A2一致,其驾驶行为合法。道路运输从业资格证不是法律规定驾驶车辆的要求,也没有根据证明没有运输从业资格证即显著增加承保车辆运行的危险程度。鉴于商业三责险是保险公司提供的格式条款,该无道路运输从业资格证免责的规定系免除保险人依法应当承担义务并加重投保人、被保险人责任的条款,该条款明显违背公平原则,无效。因此,对保险公司主张无道路运输从业资格证依照保险合同的约定商业三者险不承担责任的说法,不予支持。赵某所有的×××/×××大货车在大地财险保德支公司投保交强险及商业三者险、不计免赔，事故发生在保险期间内，赵某雇佣的驾驶员吴占东驾驶×××号车辆在保险期间内发生交通事故,造成案外人宋某受伤,赵某司机吴占东与宋某达成赔偿协议并履行后,赔偿款由赵某垫付，赵某有权要求保险公司对所支出的宋某的合理损失进行理赔。关于宋某的损失,依法确认如下:1、医疗费22679.11元，有赵某提供的神木市医院住院费及门诊费和外购药发票为证，予以认定。2、住院伙食补助费1000元（10天×100）；3、营养费2250元（75×30）；4、护理费9594.45元（46693÷365×75）；5、误工费，因宋某入院记录记载“患者先天性智障，生活不能自理”，赵某未举证证明其收入状况，故对误工费不予认可。6、鉴定费2000元；7、二次手术费，保险公司认为待实际发生后另行主张，法院认为，医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿;宋某虽未进行二次手术,但鉴定意见书已对二次手术费作出鉴定意见，依法应予支持。经鉴定宋某二次手术费约需6651-7980元，取中间值7315.5元。二次手术期间产生的护理费、营养费等，可待实际发生后另行主张。上述费用共计44839元。宋某的上述费用应由保险公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿，已赔付的10000元医疗费，应予扣除，保险公司再赔付赵某34839元。赵某雇佣驾驶员经交警部门主持与宋某达成赔偿协议,赔偿金额高于理赔核定的部分由赵某承担。关于鉴定费，系赵某为确定受害人人身损害程度所支付的必要费用，应由保险公司承担。保险公司不承担诉讼费的意见，不符合诉讼费收费办法相关规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司保德支公司于本判决生效后五日内在交强险和第三者责任险限额范围内赔付原告赵某人民币34839元（已扣除赔付的10000元医疗费）；二、驳回原告赵某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1088元，由原告赵某负担689元，被告中国大地财产保险股份有限公司保德支公司负担399元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：中国大地财产保险股份有限公司保德支公司应否在商业三者险范围内承担本案赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。上诉人中国大地财产保险股份有限公司保德支公司主张案涉车辆驾驶人吴占东在事故发生时未取得经营性道路客货运输驾驶员从业资格证而从事道路运输活动，按照保险合同约定中国大地财产保险股份有限公司保德支公司不应当在商业三者险范围内承担本案赔偿责任。但中国大地财产保险股份有限公司保德支公司未向本院提供对该免责条款已向投保人履行了明确说明义务的相关证据，故其主张在商业三者险范围内不承担赔偿责任的证据不足，本院不予支持。本案鉴定费是赵某为确定受害人宋某人身损害程度所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司保德支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费371元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司保德支公司负担。本判决为终审判决。审判长  连林梅审判员  张 亮审判员  聂瑞婷二〇二〇年八月六日书记员  焦媛媛