河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2511号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地：驻马店市雪松路与盘龙山路交叉口向西100米路南。负责人：禹峰，公司总经理。委托诉讼代理人：陈明宇，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐金霞，女，汉族，1983年4月27日出生，住汝南县。委托诉讼代理人：刘静静，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭秀鸽，女，1976年6月13日出生，住汝南县。被上诉人（原审被告）：汝南县罗店镇新视界幼儿园。住所地：汝南县罗店镇尤庄村。法定代表人：郭秀鸽，该校校长。上诉人永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司因与被上诉人徐金霞、汝南县罗店镇新视界幼儿园、郭秀鸽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2020）豫1727民初1255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的委托诉讼代理人陈明宇，被上诉人徐金霞的委托诉讼代理人刘静静到庭参加诉讼。被上诉人汝南县罗店镇新视界幼儿园及郭秀鸽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销（2020）豫1727民初1255号判决书，将案件发回重审或依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案郭秀鸽涉嫌故意伤害，根据商业险保险条款第二十五条的规定，其不应承担赔偿责任。新视界幼儿园汝南县罗店镇新视界幼儿园、郭秀鸽未答辩。徐金霞辩称，一审判决正确，应当维持原判。徐金霞向一审法院起诉请求：1．要求被告赔偿原告医疗费32067.4元、误工费13308.24元、护理费8473.08元、住院伙食补助费1200元、营养费720元、交通费1000元、共计56768.72元；2．精神抚慰金等相关费用待二次出院后另行起诉；3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月18日17时许，被告郭秀鸽驾驶豫Ｑ×××××号中型客车，在被告新视界幼儿园门口前由南向北左转弯时，将门口前南侧的行人徐金霞和魏雨撞伤，车辆损坏的交通事故。汝南县公安交警大队作出交通事故认定书，认定被告郭秀鸽负事故的全部责任，徐金霞无责任。事故发生后，原告徐金霞被送入驻马店魏道德骨科医院治疗。入院诊断为：1．左股骨中段粉碎性骨折；2．右肘部、左小腿软组织损伤。2019年11月11日，原告徐金霞出院，花医疗费32067.4元。出院证记载的出院后注意事项为：1．休息6周，继续口服接骨等药物治疗；2．拄双拐不负重下床进行功能锻炼；3．定期复查（术后1、2、3、6、12个月）复查X线，了解骨折恢复情况，视情况进行功能锻炼；4．后期骨折不愈合、延迟愈合、形成骨髓炎，需要再次住院手术治疗的可能；5．后期活动不当致内固定物断裂、骨折移位需二次手术的可能；6．不适随诊。诉讼中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定。原审法院委托安徽天正司法鉴定中心进行鉴定。2020年6月8日，安徽天正司法鉴定中心认为原告徐金霞“骨折尚未愈合，未达到相应的鉴定时机”，而无法鉴定，将鉴定退回。后原告第二次住院治疗。被告永安保险公司支付医疗费10000元。被告郭秀鸽所驾驶的豫Ｑ×××××号中型客车的所有人为被告新视界幼儿园，该车在被告永安保险公司投保有交强险及商业第三者责任险责任限额为300000元（不计免赔），期限为2019年8月至2020年8月。事故发生时，被告郭秀鸽驾驶证、豫Ｑ×××××号中型客车行车证合法有效。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于本案交通事故责任划分，当事人均无异议，原审法院予以采信。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，郭秀鸽驾驶车辆与原告碰撞，发生交通事故，致使原告受伤，车辆损毁，公安机关认定被告郭秀鸽负事故全部责任，因此被告郭秀鸽具有过错，应当承担民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成身体伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。故原告请求赔偿损失理由正当，符合上述法律规定，原审法院予以支持。被告郭秀鸽驾驶的肇事车辆在被告永安保险公司分别投保有交强险和不计免赔第三者责任险，本案交通事故发生在保险期间内，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告请求被告永安保险公司在交强险限额内首先进行赔偿，不足部分在第三者责任险限额内按责任比例承担，符合上述司法解释的规定，原审法院予以支持。对于被告永安保险公司支付的10000元医疗费，双方均予认可，因此本次诉讼可以扣除。关于原告请求赔偿的范围和数额：（1）医疗费，原告提供的医疗费票据，虽为复印件，但加盖了原治疗医院的印章，因此可以作为证据予以采信，结合原告病历、诊断证明等，原审法院认定医疗费为32067.39元，被告应予赔偿；被告永安保险公司提出应扣除非医保用药，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。（2）营养费，原告住院24天，每天按20元计算，计款480元（20元／日×24日）；（3）住院伙食补助费，住院24天，每天50元，即1200元（50元／日×27日）。（4）护理费，根据原告病情及病历记载，原告请求按66天计算护理天数较为合理，按一人护理，按照河南省上年度居民服务业平均工资为128.38元／天，计款8473.08元（128.38元／日×66日）；（5）误工费，和护理天数同样的理由，原审法院采纳原告按66天计算误工费的请求，根据原告提供的证据显示，原告误工损失应为9900元（4500元÷30天×66天）；（6）交通费，根据原告住院天数等情况酌定为480元。上述各项合计52600.47元，扣除被告永安保险公司在交强险医疗费赔偿限额内已经支付的10000元，余款42600.47元，由被告永安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。原告请求超出部分不符合法律规定，原审法院不予支持。判决：一、被告永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告徐金霞各项损失共42600.47元；二、驳回原告徐金霞其余诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取664元，原告徐金霞负担106元，被告郭秀鸽、被告汝南县罗店镇新视界幼儿园负担558元。本院二审期间，永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司提交了一份录音视频作为新的证据，拟证明徐金霞口述郭秀鸽故意开车伤害她。对该证据，徐金霞质证称，上诉人在其不知情的情况下录的，不是故意伤害。本院对该证据的证明力不予认可。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司上诉称本案肇事司机涉嫌故意犯罪，其未提供证据予以证明，亦未提供公安、司法部门的相关认定，其应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费865元，由上诉人永安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇二〇年八月二十七日书记员  张书慧