湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘04刑终343号 原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁强，男，1979年9月13日出生于湖南省耒阳市，汉族，大学专科文化，无业，中共党员，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月28日被耒阳市公安局刑事拘留，2019年9月30日经耒阳市人民检察院批准逮捕，次日由耒阳市公安局执行逮捕。现押耒阳市艾滋病违法犯罪人员收治中心。 原审被告人李婧，女，1992年7月1日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。因吸食毒品，于2017年9月16日被耒阳市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月28日被耒阳市公安局刑事拘留，2019年9月30日经耒阳市人民检察院批准逮捕，2019年10月2日由耒阳市公安局执行逮捕。2020年5月27日由耒阳市人民法院决定取保候审。2020年6月26日由耒阳市人民法院决定取保候审。现在家。 湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人梁强、李婧犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月13日作出（2020）湘0481刑初31号刑事判决。宣判后，原审被告人梁强不服，提出上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人梁强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审认定：被告人梁强、李婧均为吸毒人员。自2019年8月份以来，为获取毒资，以贩养吸，被告人梁强多次在其位于耒阳市的家中将毒品海洛因贩卖给胡务斌、谢海燕、伍福念、王欢等人。在被告人梁强贩卖毒品的过程中，被告人李婧为被告人梁强联系吸毒人员、收取毒资以及传递毒品。具体犯罪事实如下： 1、2019年8月24日上午8时许，吸毒人员胡务斌打电话联系被告人梁强，要买100元毒品海洛因。在到达被告人梁强家门口后，胡务斌拿了70元现金给被告人李婧，被告人李婧给了胡务斌约0.07克一小包海洛因，后胡务斌又通过微信发了20元红包给被告人李婧。 2、2019年8月25日上午10时许，吸毒人员王欢通过电话联系被告人梁强要购买300元钱毒品海洛因。在到达被告人梁强家门口后，王欢用微信转了300元给被告人梁强，之后被告人梁强在家将用密封袋装了约0.22克的海洛因从家中窗户丢下去给王欢。 3、2019年8月25日15时许，吸毒人员谢海燕电话联系被告人梁强要购买毒品海洛因，后微信转账50元给被告人梁强。谢海燕在来到被告人梁强居住地的楼下后，被告人梁强将包装好的约0.07克毒品海洛因从窗户丢下去给了谢海燕。 4、2019年8月25日16时许，吸毒人员伍福念打电话联系被告人梁强要购买毒品海洛因。在来到被告人梁强家门口后，伍福念拿了100元给被告人梁强，后被告人梁强将用密封袋装好的约0.08克毒品海洛因给了伍福念。 2019年8月26日16时许，耒阳市公安局民警在耒阳市被告人梁强家中将被告人梁强、李婧抓获，并抓获其他吸毒人员胡务斌、王欢、谢海燕、伍福念、张煌、陈贱生、周军、资喜江、曾剑飞九人。耒阳市公安局民警对被告人梁强家中进行搜查时，在被告人梁强家中缴获了3包疑似毒品海洛因的白色块状物，经查，该3包疑似毒品海洛因的白色块状物为被告人梁强所持有。经称量，该3包疑似毒品海洛因的白色块状物总净重14.63克。经鉴定，该3包疑似毒品海洛因的白色块状物中均检测出了海洛因成分。 原审认定上述事实有接报案登记表、搜查证及搜查笔录、扣押决定书和扣押清单、毒品称重笔录及毒品检测样品提取笔录、毒品海洛因疑似物称量照片、湖南省毒品收缴专用收据、扣押决定书、微信买卖毒品记录及转账记录、梁强8月份通话详单、常住人口信息登记表、行政处罚决定书、现场检测报告书等书证，胡务斌、王欢等人的证人证言，被告人梁强、李婧的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等经庭审举证、质证的证据予以证实。 原审法院认为，被告人梁强、李婧无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。在第1起贩卖毒品的犯罪事实中，被告人梁强、李婧系共同犯罪，其中被告人梁强起主要作用，系主犯；被告人李婧起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人梁强当庭认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人李婧到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人梁强、李婧自愿认罪认罚，主动缴纳罚金，可以从宽处理。综上，决定对被告人梁强、李婧均从轻处罚。据此,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人梁强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元(已缴纳)；被告人李婧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元(已缴纳)；二、被告人梁强违法所得五百四十元予以追缴，上缴国库。 上诉人梁强上诉提出：在其家中查处的14克毒品，其中有10克本人并不知情，不应算其贩卖。原判对其量刑过重，请求从轻处罚。 经本院审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人梁强及原审被告人李婧违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中梁强贩卖海洛因十克以上不满五十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判引用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款对其判处刑罚不当，应予纠正。在第1起贩卖毒品的共同犯罪中，梁强起主要作用，系主犯；李婧起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。梁强当庭认罪，是坦白，依法可以从轻处罚。李婧到案后，如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。梁强、李婧自愿认罪认罚，主动缴纳罚金，依法可以从宽处理。梁强上诉提出“在其家中查处的14克毒品，其中有10克本人并不知情，不应算其贩卖”。经查，梁强该上诉意见与查明事实不符。故梁强该上诉理由不成立，本院不予采纳。梁强上诉还提出“原判对其量刑过重，请求从轻处罚”。经查，原判已充分考虑其犯罪事实、量刑情节，在量刑幅度范围内判处其有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元，并无不当。故梁强该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二〇年八月二十一日 法官助理  唐林军 书 记 员  邹 旋                            打印质量责任人：凌波   校对质量责任人：邹旋                附：本裁定适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产: （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。