湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘1103民初3030号 原告：永州农村商业银行股份有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区湘永路235号。 法定代表人：吕绍双。 委托诉讼代理人：唐保国，湖南新星律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：谢某，女，2015年7月13日出生，汉族，住湖南省宁远县。 委托诉讼代理人：谢运福，男，1973年2月9日出生，汉族，户籍地湖南省永州市冷水滩区，现住永州市冷水滩区，代理权限为特别授权。 第三人：唐祥玖，男，1977年4月9日出生，汉族，户籍地湖南省祁阳县，现住永州市冷水滩区。 第三人：刘湘，女，1975年12月25日出生，汉族，户籍地长沙市雨花区，现住永州市冷水滩区。 第三人：昌瑞兰，女，1933年7月5日出生，汉族，户籍地湖南省永州市零陵区，现住永州市零陵区。 原告永州农村商业银行股份有限公司（以下简称永州农商银行）诉被告谢某，第三人唐祥玖、第三人刘湘、第三人昌瑞兰申请执行人执行异议之诉一案，于2020年7月7日向本院提起诉讼，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永州农商银行的委托诉讼代理人唐保国，被告谢某的委托诉讼代理人谢运福到庭参加了诉讼。第三人唐祥玖、第三人刘湘、第三人昌瑞兰经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参与诉讼，本案现已审理终结。 原告永州农商银行向本院提起诉讼请求：一、确认原告对登记在张成龙名下位于永州市冷水滩区房屋［房产证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第506号］中的1702号房屋享有抵押权；二、立即恢复对登记在张成龙名下位于永州市冷水滩区房屋［房产证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第506号］中的1702号房屋的执行；三、被告承担诉讼费用。事实及理由：2014年7月10日，原告（原永州市冷水滩区农村信用合作社菱角山信用社）与第三人唐祥玖签订借款合同，约定原告借款8000000元给唐祥玖。同日，原告与第三人张成龙签订了《最高额抵押合同》约定，张成龙以位于永州市冷水滩区房屋［房产证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第506号］中的1702号房屋提供抵押担保。2017年9月13日，冷水滩区人民法院作出（2017）湘1103民初1795号民事判决，判决原告对抵押物享有优先受偿权。本案诉争的房产1702号房屋包含在永房权证冷字第××号权证内，在（2017）湘1103民初1795号民事判决执行过程中，被告提出执行异议，人民法院中止本案的执行程序，原告因而起诉。原告认为，原告与张成龙存在合法的抵押合同关系，并办理了抵押权登记，属于法定的优先权利，即使被告与张成龙存在买卖合同关系，也仅是合同债权，况且原告与张成龙签订抵押合同时，并不知道被告与张成龙的买卖合同关系，被告可以依据房屋买卖合同向张成龙主张双倍返还购房款，但不能对抗原告享有的法定物权。原告特提起诉讼。 被告谢某辩称：一、答辩人购房在先，系房屋的所有人，被答辩人取得房屋抵押权存在瑕疵，恳请依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。二、答辩人的买受行为先于被答辩人的抵押担保行为，答辩人购买该房时，房屋并不存在抵押权，故而答辩人的权益应优先于被答辩人的抵押权。三、张成龙、唐祥玖将其涉案房屋抵押给永州农村商业银行股份有限公司的行为无效，应当依法撤销其设立的抵押登记。综上所述，答辩人的买房行为先于被答辩人的抵押权行为，应当受到法律的合法保护。张成龙、唐祥玖将涉案房屋抵押给永州农村商业银行股份有限公司行为无效，应当依法撤销其设立的抵押登记。恳请法院依法查清事实，驳回被答辩人的全部诉讼请求。 第三人唐祥玖、第三人刘湘、第三人昌瑞兰没有发表陈述意见，亦未提交证据。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过庭审对当事人提交的证据进行了证据质证。对双方无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。根据确认的证据和当事人的陈述，确认事实如下：张成龙取得位于永州市冷水滩区平方米的土地使用权取名阳光时代，2008年7月1日张成龙取得永（冷）国用（2008）第506号土地使用权证，并在该土地上修建商品房，2010年12月29日张成龙取得永房权证冷字第××号整栋房屋的产权证书。2012年2月27日谢运福与张成龙的委托代理人唐祥玖签订了一份阳光时代1702号房的《商品房买卖合同》，同日谢运福向唐祥玖转款110000元，阳光时代项目部向谢运福开出了110000元的收据，5月4日谢运福向唐祥玖转款30000元，阳光时代项目部向谢运福、谢晨悦开出了30000元的收据，共计140000元。同年6月谢运福、谢晨悦向阳光时代项目部交水电开户费10000元。2014年7月10日，第三人唐祥玖与原告（原永州市冷水滩区农村信用合作联社菱角山信用社）签订个人贷款合同，约定唐祥玖向原告借款8000000元，贷款期限2014年7月10日至2017年7月10日。同日，原告与张成龙签订了《最高额抵押合同》约定：张成龙以位于永州市冷水滩区房屋［房产证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第506号］中的1002、1003、101、1101、1201、1503、1601、1703、1801、1802、1902、601、602、603、702、801、903号房屋提供抵押担保。张成龙之女张亚君代张成龙，昌瑞兰在《最高额抵押合同》上签名。同日双方办理抵押手续，他项权证号为【永房他证冷水滩字第××号】，由于唐祥玖没有按约定偿还借款，2017年5月23日原告永州农商银行向本院提起诉讼，本院于2017年9月13日作出（2017）湘1103民初1795号民事判决，判决原告对抵押物享有优先受偿权。2018年6月14日本院作出了（2017）湘1103执2533号之一执行裁定书：一、查封、拍卖张成龙名下位于永州市冷水滩区整栋房产【产权证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第506号】……。2019年谢运福将与张成龙的委托代理人唐祥玖签订的阳光时代1702房《商品房买卖合同》的买受人更改为谢某。2020年6月15日谢某以其对阳光时代小区1702号房屋享有所有权为由，向本院提出排除执行异议。2020年6月23日本院作出了（2020）湘1103执异140号执行裁定书：中止对登记在张成龙名下位于永州市冷水滩区整栋房产【产权证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第506号】中的1702号房屋的执行。永州农商银行对裁定不服提起申请执行人执行异议之诉。 另查明：涉案的1702号房登记在永房权证冷字第××号内，1702号房张成龙已于2014年抵押给了祁阳县农村信用社，祁阳县人民法院2019年6月6日依法对该房进行了查封，2020年7月6日谢某以案外人身份向祁阳县人民法院提出执行异议，祁阳县人民法院以（2020）湘1121执异30号执行裁定书裁定：中止对登记在张成龙名下位于永州市冷水滩区房产（所有权证号：永房权证冷字第××号）的执行。第三人唐祥玖与第三人刘湘原为夫妻关系，于2018年4月28日离婚，张成龙与昌瑞兰为夫妻关系，2017年3月15日张成龙因病逝世。张亚君是张成龙与昌瑞兰之女。 本院认为，本案是申请执行人执行异议之诉纠纷，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条的规定“案外人或申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”。被告应就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。然而，在本案中唐祥玖向原告永州农商银行借款8000000元，以张成龙位于永州市冷水滩区东侧［房产证号：永房权证冷字第××号］的部分房屋作为抵押，并办理了抵押手续，但在抵押的房屋中不包括［永房权证冷字第××号］房产证的1702号房。并且该房抵押权人是祁阳县农村信用社，祁阳县人民法院依法对1702号房进行了查封。因此，原告永州农商银行对1702号房不享有抵押权，原告永州农商银行以对抵押物享有优先受偿权为由，请求立即恢复对永房权证冷字第××号中的1702号房屋的执行的理由不成立。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（一）项；《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下: 驳回原告永州农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。 本案受理费300元，由原告永州农村商业银行股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 逾期本判决将发生法律效力。 审 判 长  邓海云 人民陪审员  屈建林 人民陪审员  蒋 毅 二〇二〇年八月十日 书 记 员  鞠伟华