陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕02民终351号 上诉人（一审被告）：阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司，住所地：陕西省铜川市王益区。 负责人：马成荫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王明军，该公司员工。 被上诉人（一审原告）：寇延军，男，1975年8月28日生，汉族，宜君县居民，住宜君县。 委托诉讼代理人：张建军，宜君县法律援助中心律师。 被上诉人（一审被告）：铜川市出租汽车公司，住所地：陕西省铜川市印台区。 法定代表人：郭永利，该公司经理。 委托诉讼代理人：高新喜，该公司员工。 被上诉人（一审被告）：薄采里，男，1972年11月24日生，汉族，住铜川市王益区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司（以下简称阳光财保铜川中心支公司）因与被上诉人寇延军、铜川市出租汽车公司（以下简称市出租公司）、薄采里机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人阳光财保铜川中心支公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，并对残疾赔偿金144392元依法改判。2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：2018年8月12日7:15，寇延军驾驶陕BE1XXXX号普通二轮摩托车沿铜川市王益区XX路XX路由南向北行驶至基建公司北侧左转弯掉头时，与后方由南向北行驶的张新征驾驶的陕BXXXXX号小型轿车发生碰撞，致寇延军受伤，两车受损。铜川市公安局交通警察第一大队作出《道路事故认定书》，认定寇延军负此次事故主要责任，张新征负此次事故次要责任。后经一审法院判决阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司依法承担寇延军残疾赔偿金144392元。上诉人认为伤者最后一次出院为2019年6月20日，依据《人体损伤致残分级标准》“骨折后骨不连”释义为：骨不连依据踝关节功能丧失75%，必须同时满足以下条件：1、骨折在损伤后已经采取符合临床一般医疗原则的治疗措施。2、鉴定时距离骨折损伤已满12个月，且骨折仍不能愈合，医学影像检查发现骨折端硬化等，继续自行愈合机会极小。3、若实施手术不存在禁忌症的，已经采取至少一次手术治疗，也采取适当的非手术治疗，骨折仍无法愈合迹象出险；显然本案最后一次出院，至评残时不足一年，不符合5.9.6.10时评残条款，属于高套伤情。 寇延军辩称，上诉人上诉理由不成立。一审诉前，寇延军在铜川市人民医院法医司法鉴定所被鉴定为九级伤残。一审期间上诉人对该鉴定意见提出异议，并是申请了重新鉴定，王益区法院组织各方当事人对重新鉴定送检资料进行了质证，各方当事人对鉴材均无异议，陕西西安中恒法医司法鉴定所的鉴定资质也是合法的，一审对此鉴定意见予以认定是完全正确的。2.上诉人上诉理由自相矛盾。 市出租公司辩称，不发表意见。 薄采里辩称，没有意见。 原告寇延军向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在交强险限额内替代被告铜川市出租汽车公司、薄采里向原告支付赔偿112000元，在商业三者险限额内替代被告铜川市出租汽车公司、薄采里按30%赔偿责任向原告支付赔偿96545元，合计赔偿208545元；2、请求被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在交强险限额内优先赔偿原告精神抚慰金；3、被告铜川市出租汽车公司、薄采里赔偿原告财产损失921元、鉴定费744元，共计1665元；4、重新鉴定后，当庭增加部分诉讼请求，增加项目为：①、住院伙食补助费由每天60元增加至100元，增加1080元；②、交通费增加1200元；③、精神损害抚慰金由5000元增加至10000元；5、本案诉讼费由被告薄采里依法承担。事实与理由：2018年08月12日07时15分，寇延军驾驶陕BXXXXX号普通二轮摩托车沿铜川市王益区XX路XX路由南向北行驶至基建公司北侧左转弯掉头时，与后方由南向北行驶的张新征驾驶的陕BXXXXX号小型轿车发生碰撞，致窛延军受伤、两车受损，造成交通事故。原告被送往铜川市人民医院，因原告伤势较重，紧急转送到西安市红会医院救治，住院27天，支付医疗费147901.27元（含复查医疗费用）。阳光财产保险股份有限公司垫付医疗费10000元。2018年8月24日，铜川市公安局交通警察第一大队作出《道路交通事故认定书》，认定：原告承担此次事故的主要责任，被告张新征承担此次事故的次要责任。2019年4月1日，陕西铜川市人民医院司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、寇延军左胫腓骨开放性粉碎性骨折伤残等级为九级；2、寇延军误工期综合评定为300日、护理期综合评定为150日、营养期综合评定为120日；3、寇延军后期取除左胫腓骨骨折内、外固定约需人民币10000元左右。 一审法院审理查明，2018年08月12日07时15分，寇延军驾驶陕BXXXXX号普通二轮摩托车沿铜川市王益区XX路XX路由南向北行驶至基建公司北侧左转弯掉头时，与后方由南向北行驶的张新征驾驶的陕BXXXXX号小型轿车发生碰撞，致寇延军受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经铜川市公安局交XX队XX大队作出的道路交通事故认定书认定：寇延军负事故主要责任，张新征负事故次要责任。事故发生后，原告寇延军被送往铜川市人民医院急诊门诊救治，被诊断为：左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折。因伤情过重，于事故当天下午被送至西安市红会医院住院治疗，住院24天，被诊断为：左开放性胫腓骨干骨折。治疗（处理）意见：1、出院后继续门诊治疗；2、暂禁止患肢持重、负重及剧烈活动，遂渐行患肢肌肉收缩及各关节功能性恢复锻炼，注意预防下肢深静脉血栓等长期卧床并发症；3、伤口定期换药、拆线；4、术后一月门诊摄片复查，根据复查结果决定进一步治疗方案；5、定期门诊复查，门诊随诊；6、继续内科相关疾病治疗。长期医嘱中载明：留陪人。2019年6月17日-2019年6月20日，原告寇延军在西安市红会医院住院治疗，被诊断为：左开放性胫腓骨干骨折术后骨不愈合，住院3天。出院医嘱：1、出院后继续门诊治疗；2、暂禁止患肢下地及负重活动，于床上行患肢各关节功能恢复锻炼，注意预防下肢深静脉血栓；3、伤口定期清洁换药、拆线；4、术后一月门诊摄片复查，根据复查结果决定下地时间和进一步治疗方案；5定期门诊复查，门诊随诊；6、继续内科相关疾病治疗。长期医嘱载明：留陪人。诉讼前，原告经陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评估，2019年4月1日陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见书：1、被鉴定人寇延军左胫腓骨开放性粉碎性骨折伤残等级为九级；2、被鉴定人寇延军左胫腓骨开放性粉碎性骨折误工期综合评定为300日，护理期综合评定为150日，营养期综合评定为120日；3、被鉴定人寇延军后期取除左胫腓骨骨折内、外固定约需人民币10000.00元左右。2020年4月10日，被告阳光财险铜川中心支公司向本院提出申请，对寇延军的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。2020年5月19日，陕西西安中恒法医司法鉴定所作出司法鉴定：1、被鉴定人寇延军此次交通事故损失致左开放性胫腓骨干骨折。左踝关节功能丧失86%属九级伤残；2、被鉴定人寇延军的误工期建议为300日；3、被鉴定人寇延军的护理期建议为120日；4、被鉴定人寇延军的营养期建议为120日。寇延军住院期间，被告阳光财险铜川中心支公司垫付医疗费10000元。事故发生前，寇延军一直从事大车司机工作。 另查，陕BXXXXX号小型轿车登记所有人为铜川市出租汽车公司，实际所有人为薄采里，薄采里给市出租公司每月缴纳300元的服务费。陕BXXXXX号小型轿车在被告阳光财险铜川中心支公司投保了一份交强险和一份商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为50万，并投保了不计免赔。 一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，根据铜川市公安局交XX队XX大队作出事故责任认定：寇延军负事故主要责任，张新征负事故次要责任。被告薄采里对事故责任认定书提出异议，但其未提出复议或行政诉讼，故对该事故责任认定书本院予以采信。陕BXXXXX号小型轿车实际车主为薄采里，故薄采里对寇延军的损失承担30%的赔偿责任。原告寇延军经陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所对其后续治疗费进行评估为10000元，被告阳光财险铜川中心支公司在其重新鉴定申请并未对寇延军后续治疗进行重新鉴定，故陕西铜川市人民医院法医司法鉴定作出寇延军后续治疗费10000元予以采信。陕西西安中恒法医司法鉴定所作出的鉴定意见，被告阳光财险铜川中心支公司持有异议，该鉴定的鉴材经双方质证，双方当事人对鉴材均无异议，陕西西安中恒法医司法鉴定所亦有鉴定资质，故对该鉴定结论予以采信。经核实，原告寇延军花费医疗费147901.27元，住院伙食补助费30元/天×27天=810元、营养费按30元/天×120天=3600元、护理费按100元/天×120天×1人=12000元、残疾赔偿金按36098元/年×20年×20%=144392元计算较为合理。原告寇延军负本次事故的主要责任，故精神抚慰金酌情认定5000元较为合理。原告寇延军主张的后续治疗费10000元、残疾辅助器具（购买拐杖+轮椅）498元、鉴定费2480元、财产损失5070元合理，本院予以支持。原告寇延军发生交通事故前一直从事大车司机工作，其误工费按上年度陕西省私营单位交通运输业年平均工资41870元÷365天×300天=34500元计算较为合理。原告寇延军多次在西安市红会医院住院治疗且前往西安鉴定中心进行伤残鉴定，故交通费酌情认定4000元。原告寇延军主张的住宿费系其因交通事故受伤在西安市红会医院治疗期间实际产生的费用，故住宿费6850元予以支持。原告寇延军主张的租（床、抬高垫、毛巾、护垫、夜壶）530元，该票据系收款收据，不能证明与本次事故有关联性，故对该费用不予支持。原告寇延军主张被抚养人生活费，其中其母白印珍生于1948年XX月XX日，现已72岁，未提供其母丧失劳动能力的鉴定证明，故对其母被扶养人不予支持；对其主张其儿子被抚养人生活费按23514元×2年÷2人×20%=4702.80元计算较为合理。 综上，被告阳光财险铜川中心支公司在交强险内替代被告薄采赔偿原告寇延军医疗费10000元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金105000元、财产损失2000元，合计122000元。在商业险第三者责任险限额内替代被告薄采里赔偿原告寇延军（下余医疗费137901.27元+住院伙食补助费810元+营养费3600元+残疾辅助器具498元+误工费34500元+护理费12000元+住宿费6850元+交通费4000元+下余财产损失3070元+后续治疗费10000元+下余残疾赔偿金39392元+被抚养人生活费4702.80元）×30%即257324.07元×30%=77197.22元。上述费用共计199197.22元，扣除被告阳光财保铜川中心支公司垫付的10000元，被告阳光财险铜川中心支公司实际赔偿原告寇延军各项损失共计189197.22元。被告薄采里赔偿原告寇延军鉴定费2480元×30%=744元。陕BXXXXX号小型轿车挂靠在市出租公司名下经营，薄采里给市出租公司每月缴纳300元的服务费，被告市出租公司仅行使服务管理责任，故不应承担赔偿责任。被告阳光财险铜川中心支公司认为应剔除15%的非医保用药，但其公司未提供应剔除15%的非医保用药的证据及相关法律规定，对阳光财险铜川中心支公司剔除15%的非医保用药的意见不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司一次性在交强险和商业险第三者责任险限额内替代被告薄采里赔偿原告寇延军各项损失共计189197.22元。二、被告薄采里赔偿原告寇延军鉴定费744元。三、被告铜川市出租汽车公司不承担赔偿责任。上述赔偿款项于本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费4453元减半收取2226.50元，由被告薄采里负担667.95元，原告寇延军自负1558.55元。 二审查明事实与一审查明一致，本院对一审查明事实予以认定。 二审各方均未提交新证据。 本院认为，寇延军2018年8月12日受伤，2020年5月18日陕西西安中恒法医司法鉴定所作出陕中恒司鉴所（2020）临鉴字84号司法鉴定意见书，寇延军伤残等级为九级。从寇延军受伤至鉴定，早已超过“鉴定时距离骨折损伤已满12个月”的规定，阳光财保铜川中心支公司认为从寇延军最后一次出院时间计算至鉴定时不足一年的理由，无法律依据。 综上所述，阳光财保铜川中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3188元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈建安 审判员  吴 娜 审判员  康建军 二〇二〇年八月二十日 书记员  张诗悦