河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终333号 上诉人（原审被告）：五八有限公司，住所地天津经济技术开发区南港工业综合服务区办公楼C座二层210-03室。 法定代表人：姚劲波，执行董事。 委托诉讼代理人：张生达，北京卓祥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：承德市讯驰广告传媒有限公司，住所地承德市双滦区君泰财富广场B区2段独栋三层26号。 法定代表人：李震，总经理。 委托诉讼代理人：那久炜，河北山庄律师事务所律师。 上诉人五八有限公司因与被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司合同纠纷一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初1855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，因疫情原因，本案中止诉讼，待中止事由消除后，本案恢复审理。现依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。 五八有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不认可被上诉人关于原告应退还二级代理商保证金作为向被上诉人申请退还保证金的前提条件的抗辩的做法是错误的。理由如下：首先，两份合同具有前后关联性，且后一份合同是前一份合同的从合同。被上诉人只有与上诉人先签订合作协议成为总代，才有权利去发展二级代理商。而基于相同的道理，只有他先处理了与二级代理商的合同，且处理没有争议的情况下，才有权要求上诉人退还相应的保证金。而保证金的主要作用实际上就是为了保证他与二级代理商尽量不发生纠纷，因为毕竟二级代理商最终也还是上诉人的代理商。其次，两份合同的到期时间一致，且对保证金的退还时间一致，也恰恰说明其应该先解决与二级代理商的关系，然后再解决与上诉人的关系。二、一审法院不同意追加赤峰市腾逸广告传媒有限公司（以下简称腾逸公司）作为第三人的做法也是错误的。理由如下：首先，只有把腾逸公司追加进来，才能查清相关的被上诉人的二级代理商的退款情况，才涉及到如果这部分费用如不再需要被上诉人退还的情况下，相关的费用是否可以在其保证金扣除的问题。因为腾逸公司在签订与被上诉人的主体转让合同后，即作为新的总代接替被上诉人对包括被上诉人发展的二级代理商进行维护，在其维护期间，有一些需要退费的也协助进行了退费。其次，虽然被上诉人与腾逸公司的主体变更协议最终被确认无效，但确认无效时，被上诉人的代理期限已满，也已无法再恢复到主体转让前的状态了。因此也不应仅以合同无效就否认相关的事实。三、一审法院没有认可上诉人提交的证据四中保证金抵销的理由也是错误的。理由如下：首先，基于相应的二级代理商还是上诉人的代理商，抵销后由上诉人来负责退还更利于和平的解决相关争议。由于被上诉人在主体变更协议后就没有再与二级代理商接触过，其本身也不是上诉人的总代，其本身没有动力去解决相关的二级代理商问题。其次，由于主体转让后的总代也退还了部分费用，抵销后由上诉人来解决相关的费用也更顺一些。这样一是可以直接和后来的总代充抵其已支付的费用，二来在将来二级代理商解约时把保证金可直接予以退还。实际上现在业务模式也是二级代理商直接把钱交给上诉人，最终由上诉人直接退还二级代理商的保证金。最后，双方抵销后，被上诉人不但没有损失，而且还略有赢利。因为上诉人的保证金只有10万，而其应退的保证金有10万2千元，抵销后他还占有便宜。综上，一审判决应追加而未追加第三人，导致事实不清，且存在诸多错误，请求依法判决发回重审。 承德市讯驰广告传媒有限公司辩称，2018年4月3日，双方签订的《58同镇渠道招商加盟合作协议》合法有效，根据约定合作期满之日为2018年12月31日，合同期满后，双方没有继续签订或者续签合同，故双方的合同因期满已终止，上诉人五八有限公司应按合同约定返还答辩人保证金10万元。根据合同相对性原则，赤峰市腾逸广告传媒有限公司或者其他二级加盟商与本案诉争合同不具有关联性，亦不是本案合同双方主体，答辩人与其他二级加盟商的关系以及是否退还其他二级加盟商保证金，与本案没有关系，更不是上诉人不予退还答辩人保证金的抗辩理由。综上，上诉人上诉请求及理由均不成立，望二审驳回上诉，维持原判。 承德市讯驰广告传媒有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告于2018年4月3日《58同镇渠道招商加盟合作协议》，由被告返还原告100000.00元并支付利息；2、由被告承担案件诉讼费等费用。 一审法院认定事实：2018年4月3日，原、被告签订《58同镇渠道招商加盟合作协议》，被告接受原告为58同镇品牌的加盟商，并授权原告使用被告合法拥有并运行的58同镇发布工具和58同镇品牌名称在被告指定推广渠道进行分类信息的收集、编辑、发布、宣传等。约定合作期限为自本协议生效之日起至2018年12月31日。在合同期满前30天内，双方可以根据合作效果，就是否继续合作另行协商。原告应就本协议项下的品牌加盟及授权事宜向被告支付加盟费0元，为确保原告能够合法有效履行本协议，原告应向被告缴纳一定数额的保证金，数额以被告要求为准。原告在本协议生效后3日内，将上述加盟费及保证金支付被告。原告在本协议因法定或约定理由终止后3个月且无违约行为的前提下向原告申请返还保证金。协议签订前，原告已按被告要求于2018年1月13日向被告指定账户支付保证金100000.00元。 另查明，2018年5月28日，赵阳未经原告同意，擅自加盖原告公章，将原、被告签订的《58同镇渠道招商加盟合作协议》权利无偿让与赤峰市腾逸广告传媒有限公司，并签订了《58同镇渠道招商加盟合作协议之主体变更协议》。原告于2018年7月26日诉至本院，要求确认赵阳与赤峰市腾逸广告传媒有限公司签订的《58同镇渠道招商加盟合作协议之主体变更协议》无效，并赔偿损失。本院作出（2018）冀0803民初字第1228号判决书，判决驳回原告诉讼请求。原告不服，上诉至承德市中级人民法院，承德市中级人民法院作出（2019）冀08民终233号判决书，判决撤销（2018）冀0803民初字第1228号判决书，赵阳与赤峰市腾逸广告传媒有限公司签订的《58同镇渠道招商加盟合作协议之主体变更协议》无效。 一审法院认为，原、被告签订《58同镇渠道招商加盟合作协议》，有双方的签字、盖章，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系双方真实意思表示，该合同成立、有效。原、被告约定合同期满日为2018年12月31日，该合同期满后，双方就是否继续合作未再签订合同，故该合同已终止。被告应按合同约定返还原告保证金100000.00元。故原告主张被告返还保证金100000.00元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告支付保证金的利息，因其未提供证据证实其已按合同约定向被告申请返还保证金，故对原告该主张本院不予支持。被告主张应追加赤峰市腾逸广告传媒有限公司为本案的第三人参加诉讼，因赤峰市腾逸广告传媒有限公司并不是涉案合同的权利、义务方，故本院驳回被告要求追加赤峰市腾逸广告传媒有限公司为本案第三人的主张。被告主张原告应先退还二级加盟商的保证金，其再退还原告保证金，否则原告属违约行为。本院认为，双方签订的合同中并未由此约定，且其未能提供有效证据证实原告在履行涉案合同时存在违约行为，故对被告该主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：被告五八有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告承德市讯驰广告传媒有限公司保证金100000.00元。 本院二审期间，上诉人五八有限公司提交证据如下：1、《（2019）京方圆内经证字第30094号公证书》。证明目的：一审中被上诉人否认一审的通知邮件证据，现补充公正，证明被上诉人在诉讼中不存在不诚信行为。2、《（2019）京方圆内经证字第30095号公证书》。证明目的：证明一审中通知邮件中的列表涉及的二代站点的开通情况。3、《5封邮件及光盘》。证明目的：证明证据二公正中遗漏的邮件与证据二一起显示一审中通知邮件中列表中所列的站点均是开通的站点，都由被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司收取保证金。4、《社交增长部通知，加盟商保证金缴纳规则下发邮件及光盘》。证明目的：证明后续二代的保证金不再由一代收取，上诉人五八有限公司主张抵消的行为，也可保证二代处理的一致性。上述四份证据均为复印件，原件已被上诉人方收回。被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司质证意见为，上诉人五八有限公司于二审开庭当日提交新证据，已经超过了举证期限，我方要求其进行合理解释，否则希望二审法院依法进行惩戒。对1号证据真实性合法性和关联性都不予认可，上诉人五八有限公司和我方的住所地都不在北京，而公证书是在北京的公正处制作的，依据公正规则第13条第3款规定：公证机构应当在核定的区域内受理公证业务，第14条第1款规定，公证事项由当事人住所地、经常居住地、行为地或事实发生地的公证机关受理。因此，上诉人五八有限公司不能在异地公正。该证据公证书不具有合法性。真实性、关联性不认可，都是单方提供的电子文档，我方也没有参与，认为和本案无关联性。对2号证据的质证意见同一号证据的意见一致。对3号证据真实性不认可，该证据与本案无关联性。4号证据上没有我方当事人的确认，对证明目的不予认可。对证据光盘的证明目的不认可。本院对该证据的认定为：该证据与本案不具有关联性，达不到证明案件事实的目的。二审认定的事实与一审认定的事实一致，相关证据在卷佐证,本院予以确认。 本院认为,上诉人五八有限公司与被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司签订的《58同镇渠道招商加盟合作协议》是双方当事人真实意思表示，内容合法有效，协议期满后双方未继续合作及签订新的合同，该协议已终止。上诉人五八有限公司称:“一审法院不认可被上诉人关于原告应退还二级代理商保证金作为向被上诉人申请退还保证金的前提条件的抗辩及不认可上诉人提交的证据四中保证金抵销理由的做法是错误的”。依据上诉人五八有限公司与被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司签订的《58同镇渠道招商加盟合作协议》，涉及保证金返还的内容为:“第三条:合作费用及结算3、…乙方在本协议因法定或约定理由终止后（3）个月且无违约行为的前提下可向甲方申请返还保证金。如乙方在合作期间内出现任何违反国家法律法规、违反本协议任一条款或甲方任一规则/要求/通知的情形，甲方有权单方面终止协议且不退还乙方已缴纳的保证金”，依据该协议约定上诉人五八有限公司不返还保证金的情形仅为“违反国家法律法规、违反本协议任一条款或甲方任一规则/要求/通知的情形”，而在本案诉讼中上诉人五八有限公司并未提出被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司违反国家法律法规或违约的抗辩，上诉人五八有限公司所主张的被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司应先退还二级代理商保证金的抗辩并非协议约定保证金返还的条件，则该主张无合同依据，另因上诉人五八有限公司所提交的证据四《通知函》的收件人为“lz76604583”，现有证据无法认定收件人系被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司，被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司否认收到该通知函并对其内容不予认可，则该通知函对被上诉人不发生法律效力，据此，上诉人五八有限公司的上诉主张无合同约定和法律依据，本院不予支持。上诉人五八有限公司称:“一审法院不同意追加赤峰市腾逸广告传媒有限公司作为第三人的做法也是错误的”。因本案所涉《58同镇渠道招商加盟合作协议》的合同相对方为上诉人五八有限公司与被上诉人承德市讯驰广告传媒有限公司，赤峰市腾逸广告传媒有限公司并非本案所涉合同的当事人，保证金的返还亦与其无关，一审法院根据合同相对性原理，未追加赤峰市腾逸广告传媒有限公司作为第三人参见诉讼并无不当。 综上所述，五八有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300.00元，由上诉人五八有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周亚秋 审 判 员 孙琳丽 审 判 员 李红梅 二〇二〇年八月六日 法官助理 杨晓梅 书 记 员 包居正