福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0602民初2059号 原告（互为原被告）：漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店，个体工商户，住所地福建省漳州市芗城区农友村小浦南农友机砖厂旁边，统一社会信用代码92350602MA2YA71P62。 经营者：郑清华，男，1963年10月13日出生，汉族，系漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店业主，住福建省华安县。 委托诉讼代理人：赖伟彬，福建中门律师事务所律师。 被告（互为原被告）：林伟平，男，1979年6月5日出生，汉族，住福建省漳州市平和县。 委托诉讼代理人:卢金珠，福建品木律师事务所律师。 被告（互为原被告）：福州伟宏劳务派遣服务有限公司，住所地福建省福州市静安区鼓楼镇福马路666号永延大厦三层A315，统一社会信用代码913501113157376568。 法定代表人：李生，职务：总经理。 委托诉讼代理人：梁海涛，男，1973年5月5日出生，汉族，户籍地福建省漳州市芗城区，系伟宏劳务派遣公司员工。 原告漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店(下述简称“鑫存汽车”)与被告林伟平、被告福州伟宏劳务派遣服务有限公司(下述简称“伟宏劳务派遣”)劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赖伟彬，被告林伟平及其委托代理人卢金珠、被告伟宏劳务派遣的委托诉讼代理人梁海涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫存汽车向本院提出诉讼请求：1、判令解除被告林伟平与被告伟宏劳务派遣的劳动关系。2、判令原告无需连带向被告林伟平支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费合计16755.46元。3、判令原告无需连带向被告林伟平支付经济补偿金25566元。4、判令被告伟宏劳务派遣无需向被告林伟平补缴2014年3月至2019年9月30日的各项社会保险。5、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年8月1日，被告林伟平与被告伟宏劳务派遣签订劳动合同后，被告林伟平被派遣到原告处工作。2018年12月29日，被告林伟平在工作中受伤，经认定为工伤，劳动功能障碍十级。2019年12月10日，被告林伟平向芗城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求原告连带向其支付各项赔偿金。2020年2月17日芗城区劳动人事争议仲裁委员会出具芗劳仲案字（2019）第307号仲裁裁决书，于2020年3月10日送达原告。原告不服该裁决，特依法提出诉讼，理由如下：被告林伟平与被告伟宏劳务派遣已经于2019年9月30日通过协商的方式解除双方的劳动关系。被告林伟平与被告伟宏劳务派遣以及福州市社会劳动保险中心与2019年10月11日三方签订的《工伤职工终止工伤保险协议三方协议书》，协议约定被告林伟平与被告伟宏劳务派遣于2019年9月30日解除劳动关系。原告无需连带向被告林伟平支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费合计16755.46元。首先，被告林伟平与被告伟宏劳务派遣双方存在劳动关系，与原告仅是劳务派遣关系。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（二）款规定：劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位。因此，即使存在工伤赔偿的问题，根据法律规定，赔偿的主体也应当是被告伟宏劳务派遣，不是被告鑫存汽车，裁决认定原告承担连带责任，无事实和法律依据。其次，裁决认定停工留薪期工资4261元*3个月=12783元也不具有事实和法律依据。被告林伟平被认定为工伤，但其并未就停工留薪期申请进行鉴定，应承担举证不能的责任，更何况被告林伟平的出院医嘱也仅建议其休息2周，而不是3个月。裁决认定停工留薪期为3个月，明显于法无据。原告无需连带向被告林伟平支付经济补偿金25566元。首先，假如有存在经济补偿金的话，那么支付的主体也不应当是原告，理由如上。其次，仲裁裁决认定该经济补偿金为25566元，不具有事实和法律依据。因为，被告林伟平与被告伟宏劳务派遣双方发生劳动关系的起始时间是2018年8月1日，而终止时间为2019年9月30日，合计才1年2个月。而仲裁裁决认定其双方劳动关系存续期间为5年6个月，明显与事实相违背，并且工资计算基数标准也与事实不符。本案之所以在签订劳动合同后被告伟宏劳务派遣未替被告林伟平缴纳社会保险等，是因为被告林伟平与原工作单位正兴车轮集团有限公司尚存在劳动关系未解除，其养老保险等由被告林伟平原来的工作单位正兴车轮集团有限公司进行缴纳，而且原单位至今都未进行减员，导致被告伟宏劳务派遣想交也无法缴交。根据被告林伟平与被告伟宏劳务派遣双方的《劳动合同》第十九条第5款约定：被告林伟平与原工作单位尚未解除劳动关系或有未了结事宜的，被告伟宏劳务派遣可以即行解除《劳动合同》。因此，根据双方《劳动合同》的约定，即使被告伟宏劳务派遣未替被告林伟平进行缴交社会保险，责任也在于被告林伟平，被告伟宏劳务派遣是可以单方解除合同，无需支付任何经济补偿的。因此裁决认定被告伟宏劳务派遣为被告林伟平补缴2014年3月至2019年9月30日的各项社会保险，以及原告与被告伟宏劳务派遣需要连带向被告林伟平支付因为未缴纳各项社会保险而应当支付的经济补偿金，是不具有事实和法律依据的。截止至原告起诉时，被告林伟平已经领取一次性伤残补助金26296.55元、一次性医疗补助金20035.46元、治疗费和住院伙食补助费7062.32元，以及原告向被告林伟平支付的全部医疗费及交通费375.71元，原告还另外出借了18500元给林伟平治病及日常开支，原告保留要求被告偿还各项借款及开销的权利，或者要求在本案中予以抵扣。以上事实，请求法院依法查明，判决支持原告的诉讼请求。 被告林伟平辩称：一、原告诉称2018年8月1日签订劳动合同不属实，实际签订时间是2019年1月3日，当时答辩人还在住院期间，是派遣公司到医院拿一份空白的让林伟平签名，答辩人要求经济补偿金符合规定。社保法58条规定及劳动合同法第38条规定，本案原告作为用工单位为答辩人缴纳社保是原告法定责任，原告所称答辩人之前工作单位尚存在劳动关系未解除，导致其无法缴交的情况不属实，答辩人于2015年辞职，已经办理离职，辞职后由林某代缴，因为林某是正兴车轮员工，所以挂靠在正兴公司名下缴纳养老保险和医疗保险。工伤和生育、失业并未缴纳，原告未曾为答辩人缴纳这三样保险，因此原告所称不符合事实，答辩人要求原告补交社保有据。原告未依法与答辩人签订劳动合同，答辩人要求支付双倍工资符合法律规定。答辩人从2014年3月起到维修店工作。到林伟平住院期间，2019年1月3日才知道派遣公司的存在。我方认为该合同是2019年才签的，之前未签劳动合同期间双倍工资应当支付，答辩人月工资6000元。关于我方诉求的其他费用，应当按照月工资每月6000元计算。原告在上班期间受伤，经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残十级。答辩人妻子专门在医院负责照顾答辩人，住院期间护理费有相应依据。员工留薪期是11个月。 被告伟宏劳务派遣辩称，对于鑫存汽车的诉讼请求及事实理由均无异议。 原告伟宏劳务派遣诉称：1、判令解除原告福州伟宏劳务派遣服务有限公司与被告林伟平的劳动关系。2、判令原告无需连带向被告支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费合计16755.46元。3、判令原告无需连带向被告支付经济补偿金25566元。4、判令原告无需向被告补缴2014年3月至2019年9月30日的各项社会保险。5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月1日，被告与原告签订劳动合同后，被告林伟平被派遣到鑫存汽车车厢维修店工作。2018年12月29日，被告在工作中受伤，经认定为工伤，劳动功能障碍十级。2019年12月10日，被告向芗城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求原告连带向其支付各项赔偿金。2020年2月17日芗城区劳动人事争议仲裁委员会出具芗劳仲案字（2019）第307号仲裁裁决书，于2020年3月10日送达原告。原告不服该裁决，特依法提出诉讼，理由如下：被告林伟平与原告已经于2019年9月30日通过协商的方式解除双方的劳动关系。被告与原告以及福州市社会劳动保险中心与2019年10月11日三方签订的《工伤职工终止工伤保险协议三方协议书》，协议约定被告林伟平与原告于2019年9月30日解除劳动关系。原告无需连带向被告支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费合计16755.46元。裁决认定停工留薪期工资4261元*3个月=12783元不具有事实和法律依据。被告林伟平被认定为工伤，但其并未就停工留薪期申请进行鉴定，应承担举证不能的责任，更何况被告的出院医嘱也仅建议其休息2周，而不是3个月。裁决认定停工留薪期为3个月，明显于法无据。原告无需连带向被告支付经济补偿金25566元。仲裁裁决认定该经济补偿金为25566元，不具有事实和法律依据。因为，被告林伟平与原告双方发生劳动关系的起始时间是2018年8月1日，而终止时间为2019年9月30日，合计才1年2个月。而仲裁裁决认定其双方劳动关系存续期间为5年6个月，明显与事实相违背，并且工资计算基数标准也与事实不符。本案之所以在签订劳动合同后原告未替被告林伟平缴纳社会保险等，是因为被告林伟平与原工作单位正兴车轮集团有限公司尚存在劳动关系未解除，其养老保险等已经由被告原来的工作单位正兴车轮集团有限公司进行缴纳，而且原单位至今都未进行减员，导致原告想交也无法缴交。根据被告林伟平与原告双方的《劳动合同》第十九条第5款约定：林伟平与原工作单位尚未解除劳动关系或有未了结事宜的，原告可以即行解除《劳动合同》。因此，根据双方《劳动合同》的约定，即使原告未替被告林伟平进行缴交社会保险，责任也在于被告林伟平，原告是可以单方解除合同，无需支付任何经济补偿的。因此裁决认定原告为被告林伟平补缴2014年3月至2019年9月30日的各项社会保险，以及原告与原告需要连带向被告支付因为未缴纳各项社会保险而应当支付的经济补偿金，是不具有事实和法律依据的。以上事实，请求法院依法查明，判决支持原告的诉讼请求。 被告林伟平辩称：伟宏劳务派遣作为派遣单位，2019年1月3日住院期间派遣公司让人拿合同到医院，当事人才知道派遣公司的存在。伟宏劳务派遣愿意为本案工伤事故承担责任，根据劳动合同法第92条规定，答辩人在上班期间因公受伤，派遣公司应当与鑫存汽车一起承担连带责任。其他与前述答辩意见一致。 被告鑫存汽车辩称，对于伟宏劳务派遣的诉讼请求及事实理由均无异议。 原告林伟平诉称：1、撤销（2019）第307号仲裁裁决书第二项、第三项裁决，改判支持原告仲裁请求事项；2、请求裁决被告伟宏劳务派遣向原告支付未签订劳动合同的双倍工资11个月×6000元/月=66000元；3、依法裁决被告伟宏劳务派遣支付原告一次性残疾补助金7个月×6000元/月=42000元；4、依法裁决被告伟宏劳务派遣支付原告一次性工伤医疗补助金和就业补助金42000元【0.2个月×（75-40）×6000元/月=42000元】；5、依法裁决被告伟宏劳务派遣支付原告停工留薪待遇11个月×6000元/月=66000元、住院期间护理费14天×189元/天=2646元、经济补偿金5个月×6000元/月=30000元、住院伙食补助费30元/天×14天=420元、交通费500元；4、被告鑫存汽车为上述事项承担连带赔偿责任。5、福州伟宏劳务派遣服务有限公司、漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店连带支付原告已经垫付的自2014年3月起至2020年3月止的本应由用人单位承担的养老保险费费用27647.1元及医疗保险费用13587.91元；事实与理由：仲裁裁决认定事实不清。根据林伟平当庭陈述。2014年3月林伟平就在维修店从事汽车车厢安装工作，在这期间双方都没有签订劳动合同，根据法律规定被告应支付双倍工资（应按每月6000元计算），由于原告还继续在被告的地方上班没有超过诉讼时效。原告每个月的工资为6000元，原告在上班期间受伤，经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残十级。依据法律规定：两被告依法应赔偿原告伤残补助金（应按每月6000元计算）、工伤医疗补助金和就业补助金（应按每月6000元计算）。同时被告还应支付经济补偿金（应按每月6000元计算）、停工留薪期待遇11个月工资（应按每月6000元计算）、经济补偿金5个月（应按每月6000元计算）、住院期间的护理费、住院伙食补助费、交通费等事项。综上所述，原告认为：仲裁裁决认定未签订劳动合同支付双倍工资超过诉讼时效、原告每月工资为4261元等事项存在错误，原告工资应按每月6000元计算，且被告还应支付未签订劳动合同支付双倍工资等事项。为此，原告提起诉讼，请求依法予以支持。 被告鑫存汽车辩称：林伟平的起诉没有事实及法律依据，应当予以驳回。针对其各项具体诉求。未签订劳动合同双倍工资，本案有签订劳动合同，林伟平并没有证据证明其从2014年至事故发生时都在答辩人处工作。退一万步讲，即使存在工作也超过一年诉讼时效。针对其主张的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助、护理费、伙食费、交通费等均予支付完毕。我方在举证时提供相应证据。林伟平已经从工伤保险中领取了。针对停工留薪期也没有任何依据，对经济补偿金，我方认为也没有依据。林伟平要求答辩人支付其垫付的养老保险及医疗保险款项，我方认为没有任何事实及法律依据，在劳动仲裁过程中并未提到，直接向法院起诉，程序错误，且并无任何依据，请求法院依法驳回其对答辩人的各项诉讼请求。 被告伟宏劳务派遣辩称，鑫存汽车是2018年8月1日才和我们签订派遣协议，委托我方代为缴交社保等，我方当时要为林伟平在福州市伟宏劳务派遣服务有限公司CA录入社医保系统，发现林伟平已经在异地参保，系统显示“请原单位减员后再调入”，所以我方就没办法为林伟平缴纳社医保，只为其缴交工伤保险。其他答辩意见与鑫存汽车答辩意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对于双方当事人有争议的证据，本院分析认定如下： 一、鑫存汽车提供了伟宏劳务派遣与林伟平《劳动合同》、《福建省工伤保险待遇核定表》、《工伤职工一次性医疗补助审批表》各一份，欲证明伟宏劳务派遣与林伟平于2018年8月1日签订了劳动合同，且林伟平已经领取了治疗费及住院伙食补助费7062元、一次性伤残补助金26296元、一次性医疗补助金20035.46元。伟宏劳务派遣对上述证据的真实性没有异议。林伟平质证后认为该劳动合同实际签订的劳动时间是在2019年9月1日，当时签署时是空白合同，至于核定表及审批表其未曾见过。为证明其主张，林伟平提供了照片及微信截屏，欲证明《劳动合同》真正的签署时间是在2019年1月3日，当时还在住院期间，是伟宏劳务派遣拿着空白合同叫其签名。鑫存汽车质证后认为，该照片没有日期，截屏上显示的地点不明，不能证明林伟平的主张。伟宏劳务派遣认为虽然劳动合同签订的时间并不是8月1日，但系在林伟平前一次工伤即大约在2018年8月26日至9月间去医院找林伟平签的，该合同签订的时间是在本次工伤之前。 本院认为，林伟平在工伤后，已从福州市社会劳动保险中心领取了治疗费及住院伙食补助费7062元、一次性伤残补助金26296元、一次性医疗补助金20035.46元。因此，《福建省工伤保险待遇核定表》、《工伤职工一次性医疗补助审批表》的真实性，本院予以确认。在该核定表上明确载明林伟平的用人单位为伟宏劳务派遣，参加工作时间是2018年8月1日，而且林伟平于2019年10月11日与伟宏劳务派遣签订了终止劳动关系的书面协议。虽然该《劳动合同》伟宏劳务派遣承认系双方事后补签，但并不能因此影响林伟平与伟宏劳务派遣之间存在劳动合同关系的事实。故鑫存汽车提供的《劳动合同》、《福建省工伤保险待遇核定表》、《工伤职工一次性医疗补助审批表》，其证明力本院予以确认。林伟平提供的相片及微信朋友圈记录并不足以证明双方劳动合同签订的时间在2019年1月3日。 二、林伟平提供的：1、2020年3月27日由正兴车轮集团有限公司人力资源部出具的《证明》，欲证明林伟平于2007年3月22日入职，于2015年3月5日办理辞职，并同正兴车轮集团解除了合同，辞职后至今缴纳的医社保由林某代缴；2、证人林某证人证言，欲证明林伟平的社保系林伟平通过其账户并挂靠正兴集团缴交的事实。鑫存汽车质证后认为该证明载明林伟平于2015年3月5日才办理辞职，该事实与仲裁书中认定的质证人公司工作的事实不符；从我司调取的社保缴交情况上看，社保的缴纳人是正兴集团，并未注明代缴。伟宏劳务派遣与鑫存汽车的质证意见一致。 本院认为，本院到正兴车轮集团人力资源部对上述证明的情况进行了核实，并从正兴集团人力资源部的档案中调取了《正兴车轮集团有限公司内部联络单》，该单载明“兹因原非标组员工林伟平因车祸现家里休息，现公司已办辞职，医保、生育险、社保现委托林某工资扣款（从2015年4月起）”，该证据亦可印证上述内容的真实性，因此，原告提供的《证明》及林某的证人证言，其证明力本院予以确认。 根据双方当事人的陈述及举证、质证，本院确定事实如下： 林伟平原就业于正兴车轮集团，于2015年3月5日办理辞职，并与正兴车轮集团解除了劳动合同，但从2015年4月起至2020年3月止，林伟平将其医保、社保挂靠在正兴车轮集团名下由其个人缴交。 林伟平从正兴车轮集团辞职后，到郑清华开办的汽车维修店工作。自2015年9月起，郑清华的女儿郑力维每月通过林某的账户向林伟平支付工资。2016年8月26日鑫存汽车注册成立，登记类型为个人工商户，经营人为郑清华，但鑫存汽车并未与林伟平签订劳动合同，也未缴交医保、社保。2018年8月1日，鑫存汽车（甲方）与伟宏劳务派遣（乙方）签订《岗位外包服务合同》约定：乙方根据本合同及附件约定的要求向甲方外包岗位指派员工，甲乙双方须按照本合同的约定享有或承担相关的权利义务；因甲方原因未参加社会保险的员工未参加社会保险期间相关责任义务由甲方承担；乙方承担的义务有，根据甲方外包岗位的要求与员工签订《劳动合同》；根据甲方确定的员工工资标准并从甲方已经支付的劳务费中，支付员工应放的工资等报酬；根据甲方确定的标准和已支付的费为，为员工办理社会保险、住房公积金等相关手续；甲方向乙方支付的劳务费包括：甲方与员工协商确定的工资报酬及其它福利；员工的社会保险、住房公积金；岗位外包服务费的支付标准甲方按每人每月3000元向乙方支付等条款。合同签订后，鑫存汽车通知伟宏劳务派遣与其员工林伟平订立劳动合同。 伟宏劳务派遣与林伟平订立《劳动合同》，落款时间虽为2018年8月1日，但该合同系过后补签。该合同约定，甲方根据与外包单位签订的外包服务合同的约定并根据甲方生产经营需要，经双方协商一致安排乙方在漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店从事修理工作，合同为有固定期限即自2018年8月1日起至2019年7月31日，合同期限为壹年；甲方应按国家、地方相关规定及外包单位的具体情况为乙方办相关保险、支付相关福利待遇等内容。合同签订后，伟宏劳务派遣为林伟平投了工伤险，但在为林伟平投保社保时，发现林伟平的社保已由正兴集团缴交，但其并未该情况通知林伟平。而林伟平也一直在鑫存汽车工作，从未到过伟宏劳务派遣，也不知道该公司的地址在哪。 2018年12月29日，林伟平在鑫存汽车车间操作钻床钻孔时，不慎被钻床钻绞伤右手，经医院诊断为：右环、小指近节完全离断中节缺损，住院治疗13天。2019年3月22日，福州市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定林伟平属于工伤。同年5月30日，福州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，对林伟平的伤情评定为十级伤残。2019年10月11日，林伟平、伟宏劳务派遣和福州市社会劳动保险管理中心签订三方协议书，约定：伟宏劳务派遣与林伟平于2019年9月30日终止劳动关系，由伟宏劳务派遣支付给林伟平一次性伤残就业补助金20035.46元，由福州市社会劳动保险管理中心一次性支付林伟平医疗补助金20035.46元。2019年12月29日，林伟平向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除其与伟宏劳务派遣之间的劳动关系；2、伟宏劳务派遣支付其未签劳动合同双倍工资差额66000元、一次性伤残补助金42000元、住院伙食补助费420元、交通费500元；3、伟宏劳务派遣为林伟平补办2014年3月至劳动关系解除期间的各项社会保险；4、鑫存汽车为上述请求事项承担连带责任。2020年2月17日，漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会作出芗劳仲案【2019】307号仲裁裁决书裁决：1、林伟平与伟宏劳务派遣于2019年9月30日解除劳动关系；2、伟宏劳务派遣及鑫存汽车连带支付林伟平一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费合计16775.46元；3、伟宏劳务派遣及鑫存汽车连带支付申请人经济补偿金25566元；4、伟宏劳务派遣为申请人补缴2014年3月至2019年9月30日的各项社会保险。仲裁裁决书送达后，各方当事人均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 对于本案的争议焦点，本院分析认定如下： 一、鑫存汽车与伟宏劳务派遣是否应承担连带责任。 本院认为：2018年8月1日，鑫存汽车与伟宏劳务派遣订立《岗位外包服务合同》，虽该合同名为外包，但其系以按劳务派遣用工形式使用劳动者，属于劳务派遣。鑫存汽车安排伟宏劳务派遣与林伟平签订《劳动合同》，并由伟宏劳务派遣仍旧将林伟平派遣至原用人单位鑫存汽车从事原工作岗位。上述事实表明，林伟平实际由鑫存汽车招聘，鑫存汽车与林伟平存在事实上的劳动关系，本应依照《中华人民共和国劳动合同法》第16条第2款关于“建立劳动关系应当订立劳动合同”的规定，由鑫存汽车与林伟平订立劳动合同，但鑫存汽车却通过劳务派遣的形式，变成与劳动者没有劳动关系的第三方，显然有悖法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条的规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。因此，鑫存汽车与伟宏劳务派遣应对林伟平的损害承担连带责任。 二、林伟平的入职时间及基本工资的确定 （一）根据正兴车轮集团有限公司人力资源部出具的《证明》，林伟平于2015年3月5日辞职，并与正兴集团解除劳动关系，并无任何证据显示林伟平于2014年3月就已入职鑫存汽车。虽从2015年9月起郑清华的女儿郑力维每月通过林某的账户向林伟平支付工资，但鑫存汽车的工商登记注册时间为2016年8月26日，故应当认定林伟平入职鑫存汽车的时间为2016年8月26日，双方形成事实上的劳动关系。鑫存汽车关于林伟平只是打零工的抗辩，与其每月支付林伟平工资的事实并不相符，本院不予采纳。（二）根据银行账户流水，林伟平在受伤前11个月的平均工资应认定为4261元。林伟平关于平均工资为6000元的主张，证据不足，本院不予采纳。 二、林伟平主张金额的确定。 （一）一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金。本院认为：《工伤职工终止工伤保险关系协议书》约定，1、福州市社会劳动保险管理中心一次性支付林伟平一次性医疗补助金20035.46元，伟宏劳务派遣一次性支付林伟平一次性伤残就业补助金20035.46元。2、协议生效后，应终止工伤保险关系，今后用人单位和社保经办机构不再支付工伤保险待遇。各方当事人对于该协议的效力均无异议，且协议并不违反法律强制性规定，应认定有效，协议所约定的条款对各方当事人均有约束力。故林伟平要求按月工资6000元标准由用人单位伟宏劳务派遣支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，证据不足，本院不予采纳。因林伟平已向社保领取了一次性伤残补助金及一次性医疗补助金，故用人单位伟宏劳务派遣应依协议一次性支付林伟平一次性就业伤残补助金20035.46元。 （二）停工留薪期工资。本案林伟平虽未对停工留薪期进行鉴定，但依其伤情并参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条及《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》中关于“外伤性肢体离断残端修复中其他各指离断停工留薪期”的规定，仲裁机关按3个月确定林伟林的停工留薪期并无不当。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，因此，林伟平停工留薪期的工资为4261元/月×3个月=12783元。 （三）养老保险费用及医疗保险费用。本院认为：1、林伟平在申请劳动仲裁时就伟宏劳务派遣和伟宏劳务派遣应当补缴其社保向仲裁机构提出了仲裁请求，案经审理，漳州市芗城区劳动仲裁委员会作出了伟宏劳务派遣为林伟平补缴2014年3月至2019年9月30日的各项社会保险的仲裁裁决。为此，林伟平向本院提起诉讼要求伟宏劳务派遣和鑫存汽车赔偿其已垫付的社保费用。该诉讼请求与林伟平的仲裁事项均基于用人单位未履行缴交社保法定义务的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因此，鑫存汽车关于林伟平该诉求未经劳动仲裁前置程序而直接向法院提起诉讼的抗辩，本院不予采纳。2、本案林伟平于2016年8月入职鑫存汽车至2018年8月1日，鑫存汽车并未依法为林伟平缴交社保，故该期间林伟平挂靠在正兴集团名下自行缴纳的医疗保险（单位应缴部分）4974.13元；养老保险费根据《福建省城镇企业职工基本养老保险条例》第十二条的规定，单位应为劳动者缴交基本养老保险的部分，按缴交社保的基数×18%予以计算即鑫存汽车应为林伟平缴交2016年8月至2018年8月其应负担的基本养老保险费用9936元：2100元/月×18%×7个月（2016年8月至2017年2月）+2300元/月×18%×10个月（2017年3月至2017年12月）+2500元/月×18%×7个月（2018年1月至2018年7月）=9936元；3、2018年8月1日，林伟平与伟宏劳务派遣订立劳动合同，合同约定伟宏劳务派遣应按国家、地方相关规定为林伟平办理相关保险、支付相关福利待遇。虽然伟宏劳务派遣提供证据证明林伟平的社保缴交单位为正兴集团，但缴交社保费用是用人单位的法定义务，其应将无法缴交社保的情况通知劳动者，否则其不能因此而免责。故伟宏劳务派遣应自2018年8月1日起至劳动合同解除之日止应为林伟平缴交的医疗保险费用2062.38元，养老保险费为2500元/月×18%×15个月=（2018年8月至2019年10月）=6750元。因此，从2016年8月至2019年林伟平自行垫付的医疗保险费用共计7036.51元、基本养老保险费用共计16686元。 （四）经济补偿金。1、根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条的规定，经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。本案伟宏劳务派遣未履行缴交社保义务，在林伟平与伟宏劳务派遣协商解除劳动合同后，伟宏劳务派遣应当向林伟平支付经济补偿金。2、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算支付经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支付。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”，本案林伟平于2016年8月入职鑫存汽车，2018年8月1日与伟宏劳务派遣签订劳动合同时，鑫存汽车并未向支付经济补偿金，而伟宏劳务派遣又以劳务派遣的方式安排林伟平至原用人单位鑫存汽车工作。现林伟平与伟宏劳务派遣解除劳动合同后，其计算经济补偿金的工作年限应自2016年8月起至2019年9月止共计三年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，林伟平经济补偿金应为4261元/月×3个月=12783元。 （五）未签劳动合同的双倍工资、住院伙食补助费、交通费、护理费、住院伙食补助费。本院认为，林伟平关于伟宏劳务派遣应当支付其未签劳动合同的双倍工资的主张，证据不足，本院不予采纳。因鑫存汽车已为林伟平报销了交通费，而住院伙食补助费已由林伟平向社保领取，故林伟平关于交通费、住院伙食补助费的主张，应予驳回；林伟平住院为13天，仲裁机关裁决林伟平住院期间护理费13天×189元/天=2457元，符合法律规定。 综上所述，本院认为，鑫存汽车违反劳动合同法的规定，应与伟宏劳务派遣共同对林伟平的损失承担连带赔偿责任。现林伟平要求鑫存汽车与伟宏劳务派遣连带赔偿其损失，合法有据，应予支持。林伟平的损失为：1、一次性伤残就业补助金20035.46元；2、停工留薪期工资12783元，3、基本养老费用16686元、医疗保险费用7036.51元；4、住院期间的护理费2457元。鑫存汽车与伟宏劳务派遣对上述债务承担连带责任。鑫存汽车在林伟平受伤期间借给林伟平的18500元，因林伟平并未明确表示同意抵扣，故鑫存汽车可就该借款另行向林伟平主张权利。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决如下： 一、福州伟宏劳务派遣服务有限公司与林伟平于2019年9月30日解除劳动关系； 二、福州伟宏劳务派遣服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付林伟平一次性伤残补助金20035.46元、停工留薪期工资12783元、住院期间护理费2457元，合计35275.46元； 三、福州伟宏劳务派遣服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付林伟平经济补偿金12783元； 四、福州伟宏劳务派遣服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿林伟平医疗保险费用2062.38元、养老保险费6750元； 五、漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店对第（二）、（三）、（四）项判决承担连带责任； 六、漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿林伟平医疗保险费用4974.13元、养老保险费9936元； 七、福州伟宏劳务派遣服务有限公司对第（六）项判决承担连带责任； 八、驳回林伟平的其他诉讼请求； 九、驳回漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店的其他诉讼请求； 十、驳回福州伟宏劳务派遣服务有限公司的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由漳州市芗城区鑫存汽车车厢维修店、福州伟宏劳务派遣服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员 谢文清    二〇二〇年八月三日 书记员  陈丹 附主要法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第三十五条用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。