河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10466号上诉人（原审被告）：河南大桥石化股份有限公司，住所地新乡市平原示范区桥北乡马庄村（107国道西侧）。法定代表人：余贵军。上诉人（原审被告）：河南大桥石化股份有限公司郑州汝河路加油站，住所地郑州市中原区伏牛路与汝河路交叉口向西100米路北。法定代表人：余贵军。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：叶学敏，河南良承律师事务所律师。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：郭晨阳，河南良承律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张卫萍，女，1970年5月31日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：乐杰鸿，河南博正律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝芹芹，河南博正律师事务所实习律师。上诉人河南大桥石化股份有限公司（以下简称大桥石化公司）、河南大桥石化股份有限公司郑州汝河路加油站（以下简称汝河路加油站）因与被上诉人张卫萍劳动争议一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初2513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法对本案公开开庭进行了审理。大桥石化公司、汝河路加油站的共同委托诉讼代理人叶学敏、郭晨阳，被上诉人张卫萍的委托诉讼代理人乐杰鸿、郝芹芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大桥石化公司、汝河路加油站上诉请求：1.撤销一审判决中第二、第三项判决，或者发回重审。2.本案一审、二审诉讼费由张卫萍承担。事实和理由：一、汝河路加油站不应当向被上诉人支付经济补偿金。第一，张卫萍于2020年2月4日起无故旷工不到汝河路加油站上班，根据考勤管理规定，汝河路加油站可对张卫萍做旷工处理，扣罚双倍工资，单方解除劳动关系。因此，汝河路加油站无须向张卫萍支付经济补偿金。第二，汝河路加油站成立于2012年5月30日，张卫萍主张的入职时间为2010年12月30日，明显不合事实。二、汝河路加油站不应向张卫萍支付失业保险金。张卫萍虽未到汝河路加油站办理书面离职手续，但汝河路加油站一审提交的录音证据证明是张卫萍的原因导致双方终止劳动关系，并明确表示其已找到新工作。因此，张卫萍不符合领取失业保险金的条件。三、大桥石化公司不应对一审判决第二项承担连带责任。综上，张卫萍在职期间，汝河路加油站为其提供工作岗位和优越的工作环境，已经尽到应尽的义务。请求依法裁判。张卫萍辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张卫萍向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告汝河路加油站自2010年12月30日起至今存在劳动关系；2.依法判令二被告支付原告拖欠2020年2月、3月、4月的工资9000元；3.判令二被告支付原告2011年1月31日至2011年12月31日期间未签订劳动合同的双倍工资差额33000元；4.解除双方劳动关系，二被告支付原告9个半月的经济补偿金28500元；5.判令二被告向原告支付失业待遇27360元。一审法院认定事实：1.被告汝河路加油站于2012年5月30日注册成立，不具有法人资格，系被告大桥石化公司依法设立的分支机构。原告张卫萍系被告汝河路加油站员工，2020年2月3日原告离职，未提交离职申请表，此后至今未到汝河路加油站上班。2.2020年5月20日，原告以本案诉讼请求向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月29日郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲案字（2020）0285号不予受理通知书，以张卫萍未提供有效劳动关系证明为由，不予受理。2020年6月3日原告签收该通知书，原告不服仲裁结果，于2020年6月5日向一审法院提起诉讼。3.根据原告提交的银行代发工资表显示，2019年2月-2020年2月共12个月（2019年3月无工资显示）的工资分别为3000元、2900元、2870元、3000元、2920元、3310元、3310元、2920元、3000元、2920元、3310元、3630元，平均月工资为3090.83元。4.在原告入职后，被告未与其签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险；2020年2月份，原告共出勤3天，2020年3月17日由银行代发其2月份工资240元。庭审中，原告主张其于2010年12月30日入职被告汝河路加油站工作，向法庭提交了大桥石化公司2019年度三金补贴照片打印件一份，被告以该证据系复印件为由不予认可。被告称原告入职时间不详，原告的人事档案丢失。一审法院认为，关于原告入职时间问题，原告主张为2010年12月30日，被告否认但不能说明原告具体入职时间，且把原告的人事档案遗失，被告对此存在过错，故应以原告主张的入职时间来确定。关于双方劳动关系解除的问题，原告称被告未与其签订劳动合同，不为其缴纳社会保险，因此请求解除劳动合同，被告辩称原告违反劳动纪律主动离职，双方之间的劳动关系已经解除。一审法院认为，2019年2月3日后原告虽未到被告单位上班，但双方并未办理劳动关系解除手续，双方仍然存在劳动关系。现原告要求解除劳动关系，理由合法，一审法院予以支持。关于原告要求被告支付9个半月的经济补偿金的诉讼请求，被告未依法与原告签订劳动合同、未给原告办理社会保险并交纳社保金，劳动合同解除后，劳动者有权依法获得经济补偿金。原告在被告汝河路加油站工作起止时间为2010年12月30日至本案解除劳动关系，应按原告月平均工资支付9.5个月的工资，即3090.83元×9.5=29362.89元。原告要求被告汝河路加油站支付经济补偿金28500元，符合规定，一审法院予以支持。关于原告要求支付未签订劳动合同的双倍工资差额33000元的诉求，应适用劳动争议仲裁时效之规定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条之规定：“劳动争议申请仲裁的实效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”即自知道或者应当知道权利受侵害之日起1年之内提起，原告2010年12月30日入职，至2020年5月20日提出仲裁申请，已经超过1年的仲裁时效，对该项诉讼请求一审法院不予支持。关于原告要求被告支付拖欠的工资9000元，系其离职后的工资，原告未上岗提供劳务，其要求支付工资的诉讼请求无法律依据，一审法院不予支持。关于原告要求支付失业待遇27360元的诉求，依据《河南省失业保险条例》第二十一条“失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时间满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月”；第二十三条“失业保险金按照当地最低工资标准的80%确定”；第四十六条“用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的损失”。2020年郑州市最低工资标准为1900元/月，18个月的失业保险金为27360元。本案被告未给原告缴纳失业保险费，故应当支付原告因未缴纳失业保险费而造成的失业保险金损失27360元，故原告要求被告汝河路加油站支付失业待遇27360元的诉求，一审法院予以支持。被告大桥石化公司作为汝河路加油站的开办公司，应对该不具备法人资格的分支机构的债务承担补充责任。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《河南省失业保险条例》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告张卫萍与被告河南大桥石化股份有限公司汝河路加油站之间的劳动关系；二、被告河南大桥石化股份有限公司汝河路加油站于判决生效之日起十日内支付原告张卫萍经济补偿金28500元、失业保险金损失27360元，合计55860元；三、被告河南大桥石化股份有限公司对上述第二项付款义务承担补充责任；四、驳回原告张卫萍其他和过高部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南大桥石化股份有限公司汝河路加油站负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，关于汝河路加油站主张其不应支付张卫萍经济补偿金的上诉理由，汝河路加油站未依法为劳动者张卫萍缴纳社会保险费，汝河路加油站应当向张卫萍支付经济补偿金。汝河路加油站对遗失张卫萍的人事档案存在过错，一审法院以张卫萍主张的入职时间作为计算经济补偿金的依据并无不当。关于汝河路加油站主张其不应支付张卫萍失业保险金损失的上诉理由，汝河路加油站未依法为张卫萍缴纳失业保险费的事实客观存在，汝河路加油站主张张卫萍已经重新就业的上诉理由，证据不足，本院不予采纳。汝河路加油站不具有法人资格，不能独立承担民事责任，一审法院判令大桥石化公司承担补充责任合法有据。综上所述，大桥石化公司、汝河路加油站的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南大桥石化股份有限公司、河南大桥石化股份有限公司郑州汝河路加油站负担。本判决为终审判决。审判员  董忠智二〇二〇年八月二十八日书记员  李明玉