湖南省永州市冷水滩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1103刑初229号 公诉机关:永州市冷水滩区人民检察院。 被告人:文源，外号“文老板”、“袁天罡”,男，1990年10月13日出生，汉族，湖南省东安县人，初中文化，无业，户籍地湖南省东安县，现住湖南省永州市冷水滩区；因涉嫌贩卖毒品罪于2020年4月28日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，2020年6月2日经永州市冷水滩区人民检察院批准，次日被该局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。 辩护人：蒋小燕，湖南谭青生律师事务所律师。 永州市冷水滩区人民检察院以永冷检一部刑诉[2020]49号起诉书指控被告人文源犯贩卖毒品罪，于2020年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员黄妮担任审判长，人民陪审员屈建林、吴知音参加的合议庭，于2020年8月17日公开开庭进行了审理。法官助理罗凤出庭协助审理本案，代理书记员张芝滋担任庭审记录。永州市冷水滩区人民检察院指派检察员杨峦英出庭支持公诉，被告人文源及其辩护人蒋小燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永州市冷水滩区人民检察院指控，2020年4月25日至4月27日，被告人文源贩卖毒品麻古和冰毒四次： 1.2020年4月25日15时许，文源在传芳路与珊瑚路交界处的加油站附近的树下面，贩卖了1000元的麻古和冰毒给席某，从中获取212元的差价； 2.2020年4月25日20时许，文源在莫林酒店门口花坛附近，贩卖1000元的麻古和冰毒给席某，从中获取100元的差价； 3.2020年4月26日12时许，文源在莫林酒店门口花坛附近，贩卖1000元的麻古和冰毒给席某，从中获取200元的差价； 4.2020年4月27日12时许，文源在学府名邸附近的草丛中，贩卖1000元的麻古（0.18克）和冰毒（0.4克）给席某，从中获取100元差价。 2020年4月27日，被告人文源在冷水滩区莫林酒店内被办案民警抓获归案。 该院认为，被告人文源多次贩卖毒品冰毒和麻古给他人吸食，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人文源到案后，如实供述自己的罪行，系坦白。公诉机关当庭提出被告人文源明确表示同意辩护人的意见，建议法庭在量刑上予以考虑，对量刑建议书上的量刑幅度予以提高。公诉机关向法庭提交了相关书证、证人证言、司法鉴定意见、尿样提取及检测结论告知笔录、取样笔录、称量笔录、扣押笔录、检查笔录、辨认笔录、被告人的供述与辩解、视听资料等证据证实，提请法庭依法判处。 被告人文源对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但当庭表示其意见与其辩护人意见一致。其辩护人提出：1.被告人文源系为他人代购吸食用的少量毒品，且没有牟利，本案应以非法持有毒品进行认定，而不应当以贩卖毒品罪来认定。然因查获的毒品未到非法持有毒品罪的追责范围，故文源不构成犯罪；2.辩护人的辩护意见独立于被告人，因此即使法庭认定被告人有罪的情况，辩护人做无罪辩护，只要被告人对实施的行为认可，不影响被告人的当庭认罪，可以适用从轻、减轻的处罚情节；3.退一步讲，即使最后认定文源构成贩卖毒品罪，文源在本案也系从犯；4.若本案以贩卖毒品罪定罪，扣押笔录、称重笔录、检查笔录、取样笔录不真实，文源实施的第四次提供毒品的行为宜认定为犯罪未遂；5.即使认定被告人构成犯罪，也不排除文源是在席某“特情引诱”下促成的毒品交易；6.被告人文源具有坦白情节，自愿认罪认罚，建议判处被告人文源一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明：2020年4月25日至4月27日，被告人文源贩卖毒品麻古和冰毒四次，详情如下： 1.2020年4月25日15时许，吸毒人员席某通过微信转账1000元的方式向文源购买毒品麻古和冰毒，文源在传芳路与珊瑚路交界处的加油站附近的树下，将1000元的毒品（麻古3粒、冰毒1小袋）贩卖给席某； 2.2020年4月25日20时许，席某通过微信转账1000元的方式向文源购买毒品麻古和冰毒，文源在莫林酒店门口花坛附近，将1000元的毒品（麻古2粒、冰毒1小袋）贩卖给席某； 3.2020年4月26日12时许，席某通过微信转账1000元的方式向文源购买毒品麻古和冰毒，文源在莫林酒店门口花坛附近，将1000元的毒品（麻古2粒、冰毒1小袋）贩卖给席某； 4.2020年4月27日12时许，席某通过微信转账1000元的方式向文源购买毒品麻古和冰毒，文源将1000元的毒品（麻古2粒、冰毒2小袋）藏在学府名邸附近的草丛中并将藏毒位置告知席某，席某叫共同吸毒的唐某前去取毒品，唐某取到毒品后被公安机关查获。公安机关依法扣押唐某持有的麻古2粒（经称重为0.18克），冰毒2小袋（经称重为0.4克）。经永州市公安司法鉴定中心鉴定，从公安机关扣押的麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，冰毒检出甲基苯丙胺成分。 2020年4月27日，被告人文源在冷水滩区莫林酒店内被公安民警抓获归案。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1.接报案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书等相关程序性文书，证实该案是公安机关在工作中发现的警情，2020年4月27日下午文源在冷水滩区莫林酒店被公安机关抓获。 2.指认现场照片，证实被告人文源指认其于2020年4月25日、4月26日、4月27日藏毒品的地点；证人席某、唐某分别指认文源（“追风”）于2020年4月25日、4月26日、4月27日放毒品的地点；指认现场照片有文源、席某、唐某签字确认。 3.微信资料、微信聊天截图及转账记录，证实1）文源的微信号为×××，席某的微信号为×××；2）席某于2020年4月25日15时25分通过微信转账1000元给文源；3）席某于2020年4月25日20时48分通过微信转账1000元给文源，文源于同日20时48分微信转账900元给“大头”；4）席某于2020年4月26日12时4分通过微信转账1000元给文源；5）席某于2020年4月27日12时38分转账1000元给文源，文源于同日12时41分微信转账900元给“大头”；6）席某于2020年4月27日向文源（微信名：“追风”）购买毒品的聊天记录。 4.抓获经过，证实被告人文源于2020年4月27日被公安机关抓获归案。 5.常住人口基本信息，证实被告人文源犯罪时已成年。 6.扣押决定书及扣押物品、文件清单，证实公安机关对唐某持有的2袋白色晶体状（冰毒）和2粒红色药丸状（麻古）进行依法扣押的情况，并有持有人唐某和见证人的签字确认。 7.行政处罚决定书，证实被告人文源因吸毒于2020年4月28日被永州市公安局冷水滩分局罚款伍佰圆整。 8.永州市计量测试检定所检定证书，证实永州市计量测试检定所系法定计量检定机构。 9.永州市公安局冷水滩分局黄阳司派出所出具的情况说明，证实被告人文源只知道“大头”的微信，不知道其真名及其他信息，故公安机关目前未将“大头”抓获归案。 10.现场检测报告、尿液检测结果，证实被告人文源于2020年4月27日被提取的尿液中检测出甲基安非他明阳性。 （二）证人证言 1.证人席某的证言，证实他的外号叫“小黑”。2020年4月25日15时许唐某就发微信联系他，问他在哪里，有没有东西耍（指麻古和冰毒），他就说他这里没有货，但是可以找人拿，然后他就联系微信名字叫“追风”的男子，“追风”说可以拿到货，他就让唐某转钱过来，唐某就通过微信转了1000元给他，他马上又转给了“追风”，找其拿1000元的麻古和冰毒，大约过了20分钟，“追风”就发微信给他，说已经叫人把货放到传芳路书香名邸附近，他就打车到了说的地方，把“追风”喊人放在传芳路草丛的毒品拿到手（毒品的数量是3粒麻古和1小袋冰毒，都是用透明的白色塑料袋装的），拿到毒品之后他跟唐某说了一下，16时许他到冷水滩愿景国际的莫林酒店开了一个房间号为8621的房间，17时左右，唐某到了莫林酒店8621，他和唐某将毒品分成4、5份，用烫烧的方式将毒品吸食完之后，已经到了晚上8、9点，他和唐某还想要再吸毒品，他就喊唐某又通过微信转账发了1000元给他，他立马拿着这1000元联系“追风”，叫其再拿1000元的麻古和冰毒，“追风”就立刻联系别人，大概过了五分钟左右，“追风”就发微信告诉他说货已经丢在莫林酒店前面的花坛了，他就立刻跑下去把这些毒品拿到酒店里面（毒品的数量是2粒麻古和1袋冰毒），他们将毒品分成5份吸食完了。2020年4月26日中午12时左右，他们又想要吸食毒品，他又让唐某发了1000元给他，他把这1000元通过微信转给“追风”，让其再给他拿1000元的毒品，过了十分钟左右，“追风”就告诉他说毒品还是丢在莫林酒店门口的花坛里，并拍照把位置发给他，他就下去把这些毒品拿到酒店里面（毒品的数量是2粒麻古和1袋冰毒），他和唐某两人还是分4、5次把这些毒品吸食完毕了。2020年4月27日中午12时许，唐某又转了1000元给他，他又找“追风”拿了1000元的毒品，这次追风是将毒品放在学府名邸附近，其放好毒品后就将位置和放毒品的图片发给了他，唐某就去学府名邸将毒品拿了回来（这次是2粒麻古及2小包冰毒），这次他们没有吸食就被公安机关查获了。“追风“的微信号是×××。 2.证人唐某的证言，证实2020年4月25日15时左右，外号叫“小黑”的男子发微信给他说要带他去吸毒，然后他就同意了。“小黑”这个时候跟他说其身上没有钱，要他给钱给其去拿毒品，他就通过微信转账转了1000元给其，“小黑”拿到毒品之后，就在莫林酒店开了8621号房，毒品是3粒麻古和1袋冰毒，他们将毒品分成四、五份吸食完之后，已经到了晚上8、9点钟，他和“小黑”还没过瘾，“小黑”就让他又转了1000元给其，其找人又拿了1000元麻古和冰毒过来，这次“小黑”只拿了2粒麻古和1袋冰毒，他们在莫林酒店8621号房将毒品分成五份吸食完了。2020年4月26日12时许，他和“小黑”还想吸食毒品，他就又转了1000元给“小黑”，“小黑”又找人拿了1000元的麻古和冰毒，这次也是只拿了2粒麻古和1袋冰毒，他们在莫林酒店8621号房把这些毒品分成四、五份吸食完了。2020年4月27日中午他又发了1000元给“小黑”，让其再去买1000元毒品，然后“小黑”通过微信告诉他放置毒品的地点，他就到了学府名邸附近的一个副食店的草丛里面将毒品（2粒麻古和2小包冰毒）拿了回来，拿回来之后他们还没有吸食这些毒品就被公安机关抓获了。 （三）司法鉴定意见 永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字[2020]78号检验报告，证实公安机关送检的红色药丸检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，送检的白色晶体检材中均检出甲基苯丙胺成分，鉴定意见已告知被告人文源。 （四）取样、称量、扣押、检查、辨认笔录 1.辨认笔录，证实证人席某辨认出被告人文源就是卖给他毒品的“追风”。 2.检查笔录，证实公安机关于2020年4月27日对唐某、文源的人身进行检查的相关情况，检查笔录有检查人、记录人及唐某签字确认。 3.扣押笔录及告知书，证实公安机关于2020年4月27日查获并扣押了在唐某手中发现的毒品的相关情况，扣押笔录有侦查人员、记录人、当事人唐某、见证人的签字确认，公安机关已于同日将扣押结果告知唐某。 4.称量笔录及告知书、称量照片，证实公安机关于2020年4月27日对扣押的毒品进行称量的相关情况，称量笔录有称量人、记录人、当事人唐某、见证人的签字确认，公安机关已于同日将称量结果告知唐某。 5.取样笔录及告知书，证实公安机关于2020年4月27日对扣押的毒品进行取样送检的过程，取样笔录有取样人、记录人的签字确认，取样结果已于同日告知唐某。 （五）被告人的供述与辩解 被告人文源于2020年4月28日、4月29日、6月3日在公安机关的三次供述所证实的内容基本一致，证实他最近一共介绍别人买了四次毒品。第一次是2020年4月25日下午15时许，微信号为×××的男子发微信给他，问他这里拿不拿的到货，意思就是问他拿不拿的到毒品麻古和冰毒，他说他问一下，然后他就发微信给微信名为“大头”的男子，他就问“大头”那里有没有麻古和冰毒，“大头”说问一下，等了一会儿，“大头”说可以拿到麻古和冰毒，让他转钱。他就微信告诉微信号为×××的男子，于是这个男子就通过微信给他转了1000元，这时微信号叫熊华的男子也想找他拿500元的货，并约他一起吸食毒品，他就给“大头”先转了1200元，然后又转了88元给“大头”，他自己留了212元作为自己的好处费。等了一会儿，“大头”告诉他要的麻古和冰毒已经丢包在火车站附近，他通过微信发了一个位置和视频、一张图片给他，告诉他准确的位置，他就一个人到这个位置把麻古和冰毒找到，是用卫生纸包起来的两小包冰毒和四个麻古，都是用透明小塑料底装起来的，他拿到之后，就拿出了一粒麻古和一小包冰毒，将剩下的三粒麻古和一小包冰毒用卫生纸包起来丢在了传芳路与珊瑚路交界处的加油站附近的树下面，然后拍照、拍视频发给微信号为×××的男子，同时把位置发给了该男子，让其到这个位置拿麻古和冰毒。然后他叫上熊华在火车站附近的工地将熊华让他买的冰毒和麻古吸食掉了。 第二次是2020年4月25日晚上20时许，微信号为×××的男子又通过微信联系他，让他帮其买毒品，他就联系“大头”，“大头”就让他把钱转过来，他就让那个男子把钱转过来，微信号为×××的男子就通过微信转了1000元给他，他就转了900元给“大头”，自己留了100元作为好处费。过了一会儿，“大头”发了一个位置、一张图片、一个视频给他，告诉他麻古和冰毒已经放到莫林酒店门口花坛附近这个位置了，让他去拿，他就将这些转发给微信号为×××的男子，之后这个男子就去把这些麻古和冰毒拿起来。 第三次是2020年4月26日中午12时许，微信号为×××的男子又通过微信联系他，让他帮其买毒品，这时他和熊华在一起，熊华也想搞点麻古和冰毒吸食，于是他又联系了“大头”，“大头”说有货后，微信号为×××的男子转了1000元给他用于购买毒品，熊华也转了500元给他，他这次因为和熊华在一起，怕熊华看见他扣下好处费，会以为其上次找他帮忙买毒品也扣了其好处费，所以他转了1500元给“大头”，但同时他又私下发微信给“大头”说来点吧，意思就是他介绍人到这里买毒品，给点好处费吧，于是“大头”又通过微信转了200元的好处费给他。过了一会儿，“大头”告诉他货也就是麻古和冰毒放在传芳路附近，并发了一个位置、一个图片、一个视频给他，他就和熊华一起到这里把麻古和冰毒拿上，这次也是四粒麻古和两小包冰毒，用透明塑料袋装起来的，他拿到货之后，就拿出了一粒麻古和一小包冰毒，其余的三粒麻古和一小包冰毒他就用卫生纸包起来扔到了莫林酒店门口的花坛附近，然后把放毒品的位置、视频、图片发给了微信号为×××的男子，其就到这里拿麻古和冰毒。他就和熊华到莫林酒店7楼开了个房间，把一粒麻古和一小包冰毒吸食了。 第四次是2020年4月27日中午12时许，微信号为×××的男子通过微信联系他，让他帮忙买毒品，他就联系“大头”，“大头”说有货，他告诉这个男子后，该男子通过微信发了1000元给他，他转了900元给“大头”，留下100元作为自己的好处费，等了一会儿，“大头”发了一个位置、一个视频、一个图片给他，告诉他毒品放在了学府名邸附近草丛了，他就把放毒品的位置、图片、视频转发给了微信号为×××的男子，那个男子后来去到这个位置把麻古和冰毒拿到了。 他身上没有什么钱，他想赚点钱。他是今年开始吸食毒品的。 （六）视听资料 讯问同步录音录像光盘，证实公安机关对被告人文源的审讯程序合法。 本院认为，被告人文源违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品冰毒和麻古，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人文源犯贩卖毒品罪罪名成立。对辩护人提出的辩护意见，本院作以下评析： 1.针对被告人文源的辩护人提出的被告人文源系为他人代购吸食用的少量毒品，且没有牟利，本案应以非法持有毒品进行认定，而不应当以贩卖毒品罪来认定,然因查获的毒品未到非法持有毒品罪的追责范围，故文源不构成犯罪;即使最后认定文源构成贩卖毒品罪，文源在本案也系从犯的辩护意见。本院认为，认定毒品代购关系应当查明托购者、代购者、贩卖者三方的事实。文源与席某商议毒品时只谈及毒品的种类、价格,不涉及毒品从何处购买,被告人文源收取席某的毒资后,并将毒品交付给席某,二人之间是毒品买卖关系,而非代购关系。被告人文源贩卖毒品的行为，有接报案登记表、指认现场照片、微信资料、微信聊天截图及转账记录、扣押决定书及扣押物品文件清单等书证，证人席某、唐某的证言，司法鉴定意见，辨认笔录、检查笔录、扣押笔录及告知书、称重笔录及告知书、取样笔录及告知书，被告人文源的供述与辩解等证据，相互印证，足以认定。故对上述辩护意见，本院不予采纳。 2.针对被告人文源的辩护人提出若本案以贩卖毒品罪定罪，扣押笔录、称重笔录、检查笔录、取样笔录不真实，文源实施的第四次提供毒品的行为宜认定为犯罪未遂的辩护意见。本院认为，检查笔录、扣押笔录、称重笔录、取样笔录与被告人供述、证人证言、鉴定意见能相互印证，且有检查、扣押、称重、取样人员和见证人签名，检查、扣押、称重笔录有毒品持有人唐某的签字确认，扣押、称重、取样结果亦告知了唐某，上述证据真实有效。文源第四次贩卖毒品的交易行为已完成，系犯罪既遂。故对上述辩护意见，本院不予采纳。 3.被告人文源的辩护人提出即使认定被告人构成犯罪，也不排除文源是在席某“特情引诱”下促成的毒品交易的辩护意见，与本院查明的事实不符，且无证据予以证实，本院不予采纳。 4.被告人文源多次贩卖毒品，情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人文源的辩护人提出建议判处被告人文源一年以下有期徒刑，并适用缓刑的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。 5.被告人文源的辩护人提出辩护人的辩护意见独立于被告人，因此即使法庭认定被告人有罪的情况，辩护人做无罪辩护，只要被告人对实施的行为认可，不影响被告人的当庭认罪，可以适用从轻、减轻的处罚情节的辩护意见。本院认为，其一、辩护人的辩护权来源于被告人的委托，辩护人在法庭辩论过程中所享有的独立辩护权，应建立在法律和事实基础上，尊重当事人的意愿；其二、被告人文源亦当庭表示其同意辩护人发表的辩护意见，有理由认定被告人文源违反认罪认罚具结书的约定。故对上述辩护意见，本院不予采纳。对公诉机关当庭提出被告人文源明确表示同意辩护人的意见，建议法庭在量刑上予以考虑，对量刑建议书上的量刑幅度予以提高的公诉意见，本院予以采纳。 6.被告人文源犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人文源的辩护人提出被告人文源具有坦白情节的辩护意见，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，第六十四条；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人文源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月28日起至2023年7月27日止。罚金限判决书生效之日起一个月内缴纳）； 二、对扣押在案的毒品0.58克，由公安机关予以销毁； 三、依法追缴被告人文源犯罪违法所得人民币四千元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄 妮 人民陪审员  屈建林 人民陪审员  吴知音 二〇二〇年八月二十六日 法官助理罗凤 代理书记员  张芝滋