河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1626号上诉人（原审原告）：梁军伟,男,1984年7月23日出生，汉族,住濮阳市南乐县。委托诉讼代理人：郭智诚,濮阳市乐县智诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨万增,男,1973年8月12日出生,汉族,住河北省邯郸市大名县。委托诉讼代理人：何晓刚,河北天雄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：濮阳市恒泰汽车服务有限公司,住所地濮阳市北高速路口北106国道路西东城汽车园内,统一社会信用代码91410902579222736D。法定代表人：马让金.该公司董事长。委托诉讼代理人：田洪涛，濮阳市经开区律政法律服务所法律工作者。上诉人梁军伟因与被上诉人杨万增、被上诉人濮阳市恒泰汽车服务有限公司（以下简称恒泰汽车公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初2252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁军伟及其委托诉讼代理人郭智诚，被上诉人杨万增及委托诉讼代理人何晓刚，被上诉人恒泰汽车公司委托诉讼代理人田洪涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁军伟上诉请求：1.请求依法撤销原审判决，改判由杨万增和恒泰汽车公司赔偿梁军伟雇工赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等共计349907.84元。2.一、二审诉讼费由梁军伟承担。事实和理由：2017年7月4日，梁军伟受杨万增和恒泰汽车公司雇佣驾驶杨万增所有的豫Ｊ×××××号货车行驶到219省道安阳县永和乡田营路段时与张俊海驾驶的冀Ｄ×××××自卸车相撞，致梁军伟受伤、双方车辆损坏的交通事故，事故发生后，梁军伟住安阳市中医院治疗，花去巨额医疗费，后经鉴定因本次事故致十级伤残。梁军伟驾驶的豫Ｊ×××××号货车登记车主为恒泰汽车公司。梁军伟是在受杨万增和恒泰汽车公司雇佣期间，在为杨万增和恒泰汽车公司工作时受伤，杨万增和恒泰汽车公司应该按照《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法对梁军伟进行赔偿，一审法院未按照《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的雇工赔偿进行判决，属于使用法律错误，导致判决错误，请求改判支持梁军伟请求。杨万增辩称，1.杨万增已垫付医疗费87000元，应予以扣除。2.该案系提供劳务者受害责任纠纷一案，根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条第2款应适用过错责任；梁军伟没有证据证明杨万增有过错，故杨万增不应承担赔偿责任。3.该案已超过诉讼时效，梁军伟告第一次起诉时间为2018年8月8日，涉案交通事故时间为2017年4月4日。根据《最高人民法院关于适用民法总则诉讼时效制度若干问题的解释》规定，本案不适用3年诉讼时效，因此该案已过诉讼时效。4.梁军伟的赔偿数额应先予扣除对方车辆交强险无责赔付11000元，驾驶车辆司机座位险10000元，后按过错责任比例计算赔偿。5.精神抚慰金8000元数额过高，梁军伟伤情系十级伤残且梁军伟负本次事故的全部责任，精神损害抚慰金不应予以支持。6.院外误工费111966.05元计算过高，梁军伟已于2018年作出过鉴定，所以应按第一次鉴定的误工费计算。恒泰汽车公司辩称，同杨万增答辩意见，请求驳回上诉，维持原判。梁军伟向一审法院起诉请求，1.判令杨万增赔偿梁军伟医疗费101919.6元、误工费11785.9元、伙食补助费3500元、护理费7579.53元、营养费1400元、交通费2722元、鉴定费2560元、精神抚慰金20000元、残疾赔偿金75242.13元、被扶养人生活费：梁奥博12岁7250.62元、梁奥涵7岁13292.80元、王可英64岁12889.99元、梁俊山60岁16112.48元、院外误工费111966.05元，共计349907.84元，恒泰汽车公司承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由杨万增和恒泰汽车公司承担。一审法院认定事实如下：梁军伟受杨万增雇佣驾驶杨万增的豫Ｊ×××××号货车进行运输。2017年7月4日3时30分许，梁军伟驾驶该车辆行驶至河南省××省道安阳县永和乡田营路段时与案外人张俊海驾驶的冀Ｄ×××××自卸车相撞，造成梁军伟受伤和双方车辆损坏的交通事故。事发后梁军伟在安阳中医院住院治疗70天，出院后梁军伟伤情经河南唯实司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.梁军伟左踝关节功能障碍的伤残程度为十级；2.左侧足弓结构部分破坏的伤残程度为十级。本案涉案车辆豫Ｊ×××××货车登记车主为恒泰汽车公司，实际由杨万增经营运输。后就赔偿问题协商未果，双方形成纠纷。庭审中，梁军伟提交了身份证明、交通事故认定书、住院证、出院证、诊断证明、司法鉴定意见书、医疗费票据、保险单等证据予以证实。经质证，杨万增对梁军伟提供的部分证据予以认可，并要求将其垫付的医疗费87000元在划分责任比例后予以扣除，梁军伟认可并同意扣除。另查明，2017年7月10日安阳县公安交通警察大队对本次事故进行了处理，认为梁军伟的过错行为违反了《道交通安全法》第22条第1款和第43条的规定。该大队根据《道路交通安全法施条例》第91条和《道路交通事故处理程序规定》第60条第1款第1项的规定，认定梁军伟承担此事故的全部责任。一审法院认为，本案系提供劳务者受害纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中，梁军伟受杨万增雇佣在驾车过程中因违规操作发生交通事故，造成自身受伤，经公安交警部门认定，梁军伟负事故的全部责任。根据上述法律规定，梁军伟对其违规驾车给自身造成的受伤应承担主要责任，但梁军伟非故意所致，杨万增作为雇主对梁军伟的受伤也应承担一定的损失。综合判断本案事实和相关证据，结合案件的实际情况，杨万增对梁军伟受伤承担40％的赔偿责任；恒泰汽车公司作为登记车主被挂靠单位，应与杨万增承担连带赔偿责任。在梁军伟本次主张的各项费用中，其中精神抚慰金20000元，因梁军伟在本次事故中承担主要责任，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第11条的规定，该项费用以支付8000元为宜。其他费用根据梁军伟实际损失及法律相关规定的标准，予以认定：医疗费101219.67元（以医疗机构出具的实际交费票据为准）；误工费11785.9元（住院天数70天×168.37元）；伙食补助费3500元（50元／天×70天）；护理费7579.53元（住院天数70天×108.28元）；营养费1400元（20元／天×70天）；交通费1400元（20元／天×70天）；精神抚慰金8000元；鉴定费2000元（以实际交费票据为准）；残疾赔偿金75242.13元（参照上一年度河南省城镇居民人均纯收入34200.97元／年×20年×11％）；被扶养人生活费48740.27元（其中长子梁奥博，2008年7月24日出生，即21971.57元／年×6年×11％÷2=7250.62元；长女梁奥涵2013年8月29日出生，即21971.57元／年×6年×11％÷2=13292.80元；其母王可英，1956年4月10日出生，即21971.57元／年×16年×11％÷3=12889.99元；其父梁俊山，1959年3月28日出生，即21971.57元／年×19年×11％÷3=15306.86元。以上均参照上一年度河南省城镇居民生活消费支出21971.57元／年计算）；院外误工费111966.05元（665天〈自出院之日起至伤残鉴定前一日〉×168.37元）。以上费用共计372833.55元，庭审时梁军伟仍要求按诉状请求的349907.84元予以赔偿，予以准许。由杨万增承担40％，减去其已垫付的87000元，即349907.84元×40％＝139963.14元-87000元=52963.14元，恒泰汽车公司承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：杨万增于判决生效后十日内赔偿梁军伟各项费用共计52963.14元；恒泰汽车公司对判决第一项承担连带赔偿责任；驳回梁军伟的其他诉讼请求。本案受理费6549元，由杨万增、恒泰汽车服公司负担2619.60元，梁军伟负担3929.40元。本院二审期间，当事人各方未提交新证据，本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点是原审认定的杨万增和恒泰汽车公司承担赔偿的责任比例是否适当。关于梁军伟与杨万增、恒泰汽车公司之间是否是雇佣关系的问题。雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件,在雇佣人的指导、监督下,以自身的技能为雇佣人提供劳动,并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。首先,形式要件上,双方应订立雇佣合同或者口头雇佣协议;其次,实质要件上,雇佣关系的判断标准在于是否存在隶属关系。本案中,梁军伟为杨万增驾驶杨万增所有的挂靠在恒泰汽车公司的货车司机，梁军伟并未与杨万增、恒泰汽车公司订立有书面或口头上的雇佣协议,且恒泰汽车公司与杨万增仅是挂靠关系,双方之间无隶属关系,因此一审法院认定梁军伟为杨万增提供劳务，按照法律规定，结合造成人身损害的本次事故责任及实际情况，认定杨万增承担40%的赔偿责任，恒泰汽车公司承担连带赔偿责任，于法有据，本院予以维持。综上所述，梁军伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7673元，由梁军伟负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年八月十三日法官助理王龙超书记员李恩辉