江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)赣05民终469号上诉人（原审被告）：新余洪客隆实业有限公司，住所地江西省新余市洪客隆商业街D栋2区。统一社会信用代码：913605005787919961。法定代表人：熊英，该公司总经理。委托诉讼代理人：张媛媛，女，1983年8月7日生，汉族，该公司工作人员，住江西省南昌市红谷滩新区。委托诉讼代理人：杨玉雯，女，1989年11月9日生，汉族，该公司工作人员，住江西省赣州市宁都县。被上诉人（原审原告）：屈晓玲，女，1972年3月18日生，汉族，住江西省新余市渝水区。委托诉讼代理人：艾兰香，江西平权律师事务所律师。上诉人新余洪客隆实业有限公司（以下简称洪客隆公司）与被上诉人屈晓玲劳动争议一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初9502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。洪客隆公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，驳回屈晓玲的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由屈晓玲负担。事实与理由：1.一审认定事实不清。屈晓玲因自身原因主动向洪客隆公司提出离职，在其提出离职前，洪客隆公司已为屈晓玲缴纳了失业保险，不存在屈晓玲因未缴纳失业保险而提出离职的情形。2.一审判决适用法律错误。屈晓玲因个人原因辞职不适用劳动合同法关于经济补偿的规定，也不属于社会保险法关于领取失业保险金的范围。依照《失业保险条例》第十四条第一款第一项、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条规定，屈晓玲离职并不属于非本人意愿中断就业的情形，不适用领取保险金的规定，又因失业保险属于社会保险的范围，保险金具体数额应以劳动行政部门的规定确认，一审判决的保险金数额没有法律法规的依据。屈晓玲辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回洪客隆公司的上诉请求。屈晓玲向一审法院起诉请求：1.判令洪客隆公司支付屈晓玲经济补偿金44,244元（3,687元/月×12个月），加付赔偿金44,244元；2.判令洪客隆公司支付屈晓玲法定节假日加班工资51,618元（3,687元/月÷22天/月×11天/年×14年×2）；3.判令洪客隆公司支付屈晓玲失业保险金30,240元（1,260元/月×24个月）；4.本案诉讼费由洪客隆公司承担。一审法院认定事实：屈晓玲自2005年4月到洪客隆公司处工作，先后担任收银员、出纳、会计等职务。双方签订书面劳动合同，最后一份合同期限自2018年12月1日至2019年11月30日。屈晓玲于2019年7月6日向洪客隆公司提出离职申请，离职理由为未交失业保险及以前年度医疗保险，行政办、财务部负责人分别于7月19日、7月29日在离职申请表上签字，当月屈晓玲离职，屈晓玲在洪客隆公司处的工作年限为14年零4个月。屈晓玲在职期间，洪客隆公司为屈晓玲缴纳了基本养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险，但未缴纳失业保险。后屈晓玲向新余市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2019年10月28日作出余劳人仲字[2019]第266号仲裁裁决，裁决：一、认定屈晓玲与洪客隆公司双方解除劳动关系；二、驳回屈晓玲的其他仲裁请求。因屈晓玲对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼，并提出上列诉请。另查明，屈晓玲离职前12个月平均工资为3,687元。2019年新余市每月最低保障工资标准为1,580元。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。关于劳动合同解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”社会保险包括基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险，洪客隆公司为屈晓玲缴纳了基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、工伤保险，但未缴纳失业保险，屈晓玲以洪客隆公司未缴纳失业保险为由，主张解除劳动合同并要求支付经济补偿金，符合法律规定，予以支持。洪客隆公司辩称，屈晓玲因个人原因主动提出辞职，无需支付经济补偿金。劳动者以何种理由向用人单位提出解除劳动合同，不影响民事法律行为的效力，只要用人单位存在本法第三十八条规定的情形，劳动者就可以提出解除劳动合同，并要求经济补偿。关于经济补偿问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”屈晓玲在洪客隆公司工作14年零4个月，洪客隆公司应支付14.5个月的经济补偿，现屈晓玲主张12个月的经济补偿，予以支持。前十二个月平均工资为劳动者实际收到或应当收到的工资，故屈晓玲月平均工资为3,687元。洪客隆公司应支付屈晓玲经济补偿：3,687元/月×12月=44,244元。本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定双倍支付赔偿金的情形，故对于屈晓玲加付赔偿金44,244元的诉请，不予支持。关于屈晓玲主张法定节假日加班工资51,618元的诉请。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，屈晓玲未提供证据证明其法定节假日加班的事实，因此，对于屈晓玲主张加班工资51,618元的诉请，不予支持。关于屈晓玲请求洪客隆公司支付失业保险赔偿金30,240元的诉请。屈晓玲在职期间，洪客隆公司未为屈晓玲缴纳失业保险，造成屈晓玲不能享受失业保险待遇，应当比照屈晓玲的工作年限应享受失业保险金予以赔偿。《江西省实施＜失业保险条例＞办法》第十八条：“失业人员领取失业保险金的期限：累计缴费时间满1年不满2年的，领取3个月；累计缴费时间满2年不满3年的，领取6个月；累计缴费时间满3年不满4年的，领取9个月；累计缴费时间满4年不满5年的，领取12个月；累计缴费时间满5年不满6年的，领取14个月；累计缴费时间6年以上的，每增加1年，领取失业保险金的时间可在14个月的基础上增加1个月，但最长不超过24个月。重新就业后再次失业的，缴费时间应重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。”第二十条规定：“失业保险金的发放标准，按照当地最低工资标准的75％计发。”屈晓玲在洪客隆公司的工作年限为14年零4个月，可以领取23个月的失业保险金。屈晓玲应享受失业保险金1,580元/月×23月×75%=27,255元。故关于屈晓玲请求洪客隆公司支付失业保险赔偿金30,240元的诉请，予以部分支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《江西省实施＜失业保险条例＞办法》第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、洪客隆公司应于本判决生效之日起十日内向屈晓玲支付经济补偿44,244元；二、洪客隆公司应于本判决生效之日起十日内向屈晓玲支付失业保险赔偿金27,255元；三、驳回屈晓玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由洪客隆公司负担。本院二审期间，洪客隆公司以相关档案由有关部门保存，其无法获取为由，向本院申请调取屈晓玲2019年7月至2020年8月期间社会保险费用的缴纳明细，用以证明屈晓玲不符合领取失业保险金的条件。因社会保险相关费用的缴纳与本案事实有关，故准许调取该期间屈晓玲失业保险费的缴纳明细。屈晓玲质证称，对该证据的真实性、合法性无异议，但不能达到洪客隆公司的证明目的。1.该证据显示洪客隆公司仅为屈晓玲缴纳了2019年7月、8月的失业保险费，不能证明洪客隆公司已为屈晓玲缴纳了其入职洪客隆公司起至2019年6月期间的失业保险费；2.屈晓玲陈述，其向洪客隆公司提出离职申请时，洪客隆公司已在屈晓玲的工资中扣减了2019年7月、8月的失业保险费，该两个月的失业保险费全部由屈晓玲本人负担；3.屈晓玲从洪客隆公司离职后，是否已重新就业、何时重新就业，不能仅凭该证据中新余市帝景酒店管理有限公司为其缴纳失业保险费的情况予以认定，还应结合其是否与新余市帝景酒店管理有限公司实际建立劳动关系、是否从新余市帝景酒店管理有限公司领取劳动报酬综合认定，屈晓玲明确陈述，其是挂靠新余市帝景酒店管理有限公司，而非实际入职新余市帝景酒店管理有限公司。综上所述，该证据不能证明洪客隆公司已为屈晓玲缴纳了失业保险费，应承担解除劳动合同的经济补偿，该证据也不能证明屈晓玲从洪客隆公司离职后已重新就业，洪客隆公司未依法为屈晓玲缴纳失业保险费导致屈晓玲不能依法领取失业补助金的损失，应由洪客隆公司负担。本院确认一审法院查明的案件事实。本院另查明，洪客隆公司为屈晓玲缴纳了2019年7月、8月的失业保险，2019年9月至2020年8月期间的失业保险由新余市帝景酒店管理有限公司缴纳。本院认为，本案属劳动争议。本案的争议焦点为：洪客隆公司应否向屈晓玲支付经济补偿、失业保险金。关于经济补偿。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”依照该条法律规定，用人单位洪客隆公司应当为屈晓玲缴纳失业保险费。屈晓玲自2005年4月开始在洪客隆公司工作，但洪客隆公司却仅为屈晓玲缴纳2019年7月、8月的失业保险，洪客隆公司未依法为劳动者缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”因洪客隆公司未依法为屈晓玲缴纳社会保险费用，依照前述法律规定，屈晓玲可以解除双方之间的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。依照该条规定，用人单位洪客隆公司应当向屈晓玲支付经济补偿。洪客隆公司关于其无需支付经济补偿的主张不成立。关于失业保险金。屈晓玲称其挂靠新余市帝景酒店管理有限公司，并未与该公司实际建立劳动合同关系。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实现社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”第四条第一款规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。”根据前述法律规定，用人单位与职工之间存在劳动关系是用人单位为职工缴纳社会保险费的前提与应有之义，故对屈晓玲关于其挂靠新余市帝景酒店管理有限公司的主张，不予支持。《失业保险条例》第十四条第一款规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”根据该规定，劳动者领取失业保险金应当同时具备上述三个条件，其中包括处于失业状态。从屈晓玲相关社会保险费用的缴纳情况来看，屈晓玲离开洪客隆公司后，就到新余市帝景酒店管理有限公司工作，屈晓玲因未处于失业状态，不具备领取失业保险金的法定情形。综上所述，洪客隆公司的上诉请求，部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初9502号民事判决第一项；二、撤销江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初9502号民事判决第二项、第三项；三、驳回屈晓玲的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由新余洪客隆实业有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 蒋 欢审判员 甘致易审判员 艾小红二〇二〇年八月二十七日法官助理吴娜书记员邹慧贤