浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0783刑初1167号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人马强，男，1981年7月30日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。曾因犯故意伤害罪，于2010年12月9日被浙江省东阳市人民检察院作不起诉处理；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人赵方昉，东阳市法律援助中心指派的浙江震东律师事务所律师。 被告人黄炫，男，1981年9月10日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人刘丽萍，东阳市法律援助中心指派的浙江震东律师事务所律师。 被告人黄志成，男，1982年1月6日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，家住东阳市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人陆映青，浙江汉宁律师事务所律师。 被告人马进峰，男，1980年7月3日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人李广钱，浙江德当律师事务所律师。 被告人陈园宵，男，1984年1月15日出生于浙江省东阳市，汉族，专科文化，居民，家住杭州市拱墅区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人赵敏华，浙江靖霖律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2019]781号起诉书指控被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵犯开设赌场罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用认罪认罚普通程序审理。因不可抗拒的原因，本院于2020年2月3日裁定本案中止审理。因中止审理的情形消失，本院于同年7月7日裁定本案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员潘善辉出庭支持公诉，被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵及辩护人赵方昉、刘丽萍、陆映青、李广钱、赵敏华到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年7月始，被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵和马胜（另案处理）合伙开发棋牌软件并成立东阳市戈壁网络科技有限公司，经委托杭州启翔网络科技有限公司，开发了“XXX娱乐”手机棋牌APP应用平台。其中被告人马强占股35%，其余五人各占股13%。2017年10月18日，马胜退出股份未参与分红，其股份由被告人黄炫、黄志成买入，调整后为被告人马强占股35%，被告人黄炫占股19.5%，被告人黄志成占股19.5%，被告人马进峰占股13%，被告人陈园宵占股13%。 XXX娱乐APP为玩家提供十三道、四副牌、麻将等赌博玩法。被告人黄炫主要负责平台推广及各股东分红。被告人黄炫、马强、黄志成负责推广平台，发展平台代理，代理负责推广平台和销售房卡。销售的房卡金额，代理分成50%，平台分成40%，杭州启翔网络科技有限公司分成10%。平台代理通过建立微信群，拉拢参赌人员加入，让参赌人员通过购买房卡进入平台赌博的方式获利，参赌人员根据代理提供的邀请码，绑定后进入平台赌博，平台会将相应的房卡销售金额计在该代理名下。赌博结束后，平台会计算输赢，参赌人员按照事先约定的规则，通过转账、微信红包等方式结算。 经查，被告人马强、黄炫、黄志成发展代理有黄某2、张某5、许某3、徐某4、王某5、黄某4、潘某5（均另案处理）等人。上述代理拉拢申某1、申某2、胡某3、胡某4、胡某2、卢某、韦某、张某2、张某3、陈某4、张某1、程某、史某、吕某等参赌人员到“XXX娱乐”手机ＡＰＰ平台内赌博。 2019年1月，被告人马强、黄炫得知公安机关在打击同类型犯罪，为销毁罪证删除了平台数据。经公安机关调查，该平台房卡每张人民币0.1元（以下均指人民币），销售房卡获利共计1014581元。被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵共获利405832元。另根据被告人黄炫记账，扣除开支等，被告人马强获利58320元，被告人黄炫获利51682元，被告人黄志成获利26638元，被告人马进峰获利14630元，被告人陈园宵获利14630元。 案发后，公安机关抓获被告人马强、马进峰、黄炫、黄志成。2019年3月17日，被告人陈园宵主动投案，归案后能如实供述犯罪事实。2019年6月10日，被告人陈园宵退出赃款50000元；2019年11月12日，被告人马进峰退出赃款62000元；2019年12月3日，被告人马强、黄炫、黄志成各退出赃款60000元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了同案犯供述、证人证言、书证、搜查笔录、电子数据及被告人供述等证据。 公诉机关认为，被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵以营利为目的，伙同他人利用互联网开设赌场，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；五被告人实施之犯罪系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人马强、黄炫起主要作用，系主犯；被告人黄志成、马进峰、陈园宵系从犯，依法应当减轻处罚；被告人陈园宵系自首；五被告人认罪认罚，建议判处：被告人马强有期徒刑三年三个月，并处罚金五万元；被告人黄炫有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金二万五千元；被告人黄志成有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元；被告人马进峰有期徒刑一年八个月，并处罚金一万六千元；被告人陈园宵有期徒刑一年六个月，并处罚金一万二千元。 被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人赵方昉、刘丽萍分别提出被告人马强、黄炫归案后能坦白交代犯罪事实，自愿认罪认罚，积极退赃，请求对其从轻处罚；辩护人陆映青、李广钱分别提出被告人黄志成、马进峰系从犯，依法应当减轻处罚，自愿认罪认罚，有坦白、已退出全部赃款等情节，请求对其从轻处罚；辩护人赵敏华提出被告人陈园宵系从犯，依法应当减轻处罚，自愿认罪认罚，有自首、已退出全部赃款等情节，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2017年7月始，被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵和马胜（另案处理）合伙开发棋牌软件并成立东阳市戈壁网络科技有限公司，经委托杭州启翔网络科技有限公司，开发了“XXX娱乐”手机棋牌APP应用平台。其中被告人马强占股35%，其余五人各占股13%。同年10月18日，马胜退出股份未参与分红，其股份由被告人黄炫、黄志成买入，调整后为被告人马强占股35%，被告人黄炫占股19.5%，被告人黄志成占股19.5%，被告人马进峰占股13%，被告人陈园宵占股13%。 XXX娱乐APP为玩家提供十三道、四副牌、麻将等赌博玩法。被告人黄炫主要负责平台推广及各股东分红。被告人黄炫、马强、黄志成负责推广平台，发展平台代理，代理负责推广平台和销售房卡。销售的房卡金额，代理分成50%，平台分成40%，杭州启翔网络科技有限公司分成10%。平台代理通过建立微信群，拉拢参赌人员加入，让参赌人员通过购买房卡进入平台赌博的方式获利，参赌人员根据代理提供的邀请码，绑定后进入平台赌博，平台会将相应的房卡销售金额计在该代理名下。赌博结束后，平台会计算输赢，参赌人员按照事先约定的规则，通过转账、微信红包等方式结算。 经查，被告人马强发展代理许某3（另案处理）等人，被告人黄炫发展代理徐某4、王某5、黄某4、潘某5（均另案处理），被告人黄志成发展代理黄某2（另案处理）等人。上述代理拉拢申某1、申某2、胡某3、胡某4、胡某2、卢某、韦某、张某2、张某3、陈某4、张某1、程某、史某、吕某等参赌人员到“XXX娱乐”手机ＡＰＰ平台内赌博。 2019年1月，被告人马强、黄炫得知公安机关在打击同类型犯罪，为销毁罪证删除了平台数据。经查，该平台房卡每张0.1元，该平台获利共计1014581元，其中微信平台获利949536元，支付宝平台获利65045元。根据分成、股份比例，被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵共计获利405832元，其中被告人马强获利142041元，被告人黄炫获利79137元，被告人黄志成获利79137元，被告人马进峰获利52758元，被告人陈园宵获利52758元。另根据被告人黄炫记账，扣除开支等，被告人马强获利58320元，被告人黄炫获利51682元，被告人黄志成获利26638元，被告人马进峰获利14630元，被告人陈园宵获利14630元。 案发后，被告人陈园宵主动向公安机关投案，归案后能如实供述犯罪事实。被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰到案后如实供述了犯罪事实。 案发后，被告人马强、黄炫、黄志成、陈园宵分别向公安机关退出赃款60000元、60000元、60000元、50000元；被告人马进峰退出赃款52758元及款项9242元。 在本院审理阶段，被告人黄志成、陈园宵分别向本院退出赃款19137元、2758元。 上述事实有经庭审质证、确认的同案犯马某5、金某6、王某7、罗某8、孙某9、周某7、谢某、黄某2、许某3、张某5、徐某4、王某5、黄某4、潘某5、邵某5的供述、证人王某1、李某、马某1、毛某、胡某1、陈某1、陈某2、陈某3、赵某、裘某、胡某2、申某1、胡某3、胡某4、申某2、卢某、吕某、张某1、程某、张某2、张某3、陈某4、韦某、史某、陈某5、王某2、马某2、虞某、方某、杜某的证言、公安机关制作的扣押决定书、扣押清单、微信交易转账记录截图、笔记本截图、东阳市戈壁网络科技有限公司对公活期存款账户查询、李小良农业银行账户流水、杭州启翔网络科技有限公司银行明细、《手游项目合同》、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品照片、对马强、黄炫手机勘查记录、调取证据通知书、财付通公司关于“XXX”游戏微信支付商户信息及交易记录、本院开具的罚没财物专用票据、东阳市人民检察院不起诉决定书、公安民警出具的情况说明、抓获经过、五被告人的户籍证明及被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、兰美敏、陈园宵的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵共同以营利为目的，伙同他人利用移动通讯终端APP游戏平台开设赌场供他人赌博，并从中渔利，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人马强、黄炫起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄志成、马进峰、陈园宵起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈园宵案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；其余被告人在归案后均能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。五被告人愿意接受处罚，且已全部或部分退缴违法所得，均可予以从轻处罚。各辩护人据上所提辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人马强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2022年6月17日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人黄炫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2022年3月17日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人黄志成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2021年9月17日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 四、被告人马进峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2020年11月17日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 五、被告人陈园宵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2020年9月17日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 六、暂扣于公安机关由被告人马强、黄炫、黄志成、马进峰、陈园宵退缴的赃款人民币二十八万二千七百五十八元，暂存本院由被告人黄志成、陈园宵退缴的赃款人民币二万一千八百九十五元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人马强、黄炫的犯罪所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韦海华 人民陪审员  任艳芳 人民陪审员  马海光 二〇二〇年八月十九日 代书 记员  吴炜婷 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash??