青海省西宁市中级人民法院刑事裁定书（2020）青01刑终138号原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。上诉人(原审被告人)杨海，男，1965年1月30日出生，公民身份号码×××，回族，高中文化，户籍所在地青海省西宁市，住本市。指定辩护人彭芬，青海海博律师事务所律师。原审被告人于继昌，男，1971年9月9日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，户籍所在地青海省西宁市，住本市。青海省西宁市城东区人民法院审理青海省西宁市城东区人民检察院指控被告人杨海犯贩卖毒品罪、于继昌犯容留他人吸毒罪，于2020年6月16日作出（2020）青0102刑初42号刑事判决。原审被告人杨海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定书面审理。现已审理终结。原判认定，2019年9月9日、9月11日、9月12日，被告人杨海通过微信转账的方式，每次以1000元价格向被告人于继昌各出售海洛因一小包，后被告人杨海、于继昌至西宁市××区某栋高层顶楼处共同吸食出售的海洛因；2019年9月14日、9月15日、9月16日，被告人杨海通过微信转账的方式向被告人于继昌以1000元、600元、1040元的价格分三次出售海洛因各一小包，后被告人于继昌带被告人杨海至其母亲位于西宁市××区家中共同吸食购买的海洛因，其中，9月16日未吸食完的毒品海洛因由杨海包裹二小包、于继昌包裹一小包后各自带回家，随后被告人杨海、于继昌相继被公安人员抓获，查获毒品海洛因三小包。2019年9月4日14时，被告人杨海以微信转账的方式，以500元价格向梁×（另案处理）出售海洛因一小包；2019年9月5日10时以微信转账方式，以520元的价格向梁×出售海洛因一小包；2019年9月6日15时以微信转账的方式，以520元价格向梁×出售海洛因一小包。2019年9月25日，经西宁市公安局科学技术研究所鉴定并出具宁公刑鉴（理化）字[2019]1312号《检验报告》，鉴定意见为：送检的从被告人杨海处查获2小包毒品，合计净重0.19克；从被告人于继昌处查获一小包毒品，净重0.45克，从中均检出海洛因成分。上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、认证的以下证据证实：1．物证手机二部，证实侦查机关依法查获二被告人作案工具手机，并依法扣押在案佐证。2．被告人杨海、于继昌身份信息，证实二被告人年龄等基本身份信息。3．到案经过，证实侦查机关根据线索先后将被告人杨海、于继昌抓获归案。4．办案说明，证实2019年9月16日公安民警根据线索抓获贩卖毒品的被告人杨海，后被告人杨海向公安机关提供线索，民警根据杨海提供的线索，抓获了被告人于继昌，和犯罪嫌疑人梁×。5．尿液检测报告，侦查机关对二被告人进行尿液检测，结果均呈阳性，证实二被告人吸食毒品的事实。6．刑事照片，被告人杨海指认吸毒现场刑事照片，分别对被告人杨海、于继昌人身搜查的照片，现场毒品称重照片等。7．微信聊天记录及转账记录，证实犯罪嫌疑人梁×向被告人杨海微信转账的记录，被告人于继昌向被告人杨海微信转账的记录。8．扣押决定书及扣押清单，证实侦查人员依法从二被告人处查获毒品并进行扣押的事实。9．毒品入库登记表，证实涉案毒品已上交入库的事实。10．吸毒人员信息表，证实被告人杨海、于继昌曾因吸食毒品被强制隔离戒毒。11．起诉意见书，证实犯罪嫌疑人梁×因从被告人杨海处购买毒品容留他人吸食毒品被移送刑事起诉。12．证人梁×的证言，2019年9月4日14时许，梁×向被告人杨海微信转账500元购买海洛因0.5克，2016年9月5日10时许，向被告人杨海微信转账520元购买海洛因一小包，2019年9月6日15时许，梁×向杨海微信转账520元，购买海洛因一小包。13．被告人杨海的供述与辩解，2019年9月9日11时许，被告人杨海收到微信转账毒资1000元，向被告人于继昌出售一克海洛因，后其微信联系“有明”，以900元的价格向其出售海洛因一克。“有明”将藏匿海洛因的照片通过微信发送给杨海，杨海和于继昌一同到西宁市××区河边一个垃圾桶内的紫兰州烟盒里取得海洛因，后二人至东府佳苑小区的某高层顶楼吸食该海洛因；第二次是2019年9月11日9时许，杨海通过微信转账1000元向于继昌贩卖1克海洛因，后其微信联系“有明”，“有明”以900元的价格向其出售海洛因1克，“有明”将藏匿海洛因的照片地址通过微信视频发送给杨海。杨海和于继昌一同到西宁市××区河边的一个垃圾桶内取得海洛因，后杨海和于继昌至东府佳苑小区的某高层顶楼吸食该海洛因；第三次是2019年9月12日18时许，杨海通过微信转账1000元向于继昌贩卖一克海洛因，后其微信联系“有明”，“有明”以900元的价格向其出售海洛因一克，“有明”将藏匿海洛因的地址通过微信视频发送给杨海，后杨海和于继昌一同到西宁市××区河边的一个垃圾桶内取得海洛因，二人至东府佳苑小区的某高层顶楼吸食该海洛因；第四次是2019年9月14日9时许，杨海通过微信转账1000元向于继昌贩卖1克海洛因，后其微信联系“有明”，“有明”以900元的价格向其出售海洛因1克，“有明”将藏匿海洛因视频通过微信发送给杨海，杨海和于继昌至西宁市××区河边的一个垃圾桶取得海洛因，后于继昌带杨海至于继昌母亲位于西宁市××区家中吸食毒品；第五次是2019年9月15日12时许，于继昌通过微信转账600元从被告人杨海处购买毒品海洛因0.5克，后杨海微信联系“有明”购买，“有明”将毒品放于西宁市城东区宁诚佳苑小区河边一垃圾桶内，杨海和于继昌取得毒品，后二人至于继昌母亲位于铁路小区家中吸食毒品；第六次是2019年9月16日7时许，杨海通过微信转账1040元向于继昌贩卖1克毒品，后其微信联系“有明”，“有明”以900元价格给其出售1克海洛因，“有明”并将毒品放置在原位置，其和于继昌取得毒品，后二人至于继昌位于铁路小区母亲家中吸食毒品，将剩余的海洛因分两小包装在身上后被警察抓获。另其还分别于2019年9月4日14时许以微信转账500元的方式向梁×贩卖海洛因约0.5克；2019年9月5日10时许以微信转账520元的方式向梁×贩卖海洛因约0.5克。9月6日15时许，以微信转账520元的方式向梁×贩卖海洛因约0.5克。14．被告人于继昌的供述与辩解，2019年9月9日、11日、12日分别以1000元价格从被告人杨海处购买的毒品共计3克，后按照杨海指示到东府佳苑小区某高层共同吸食购买的海洛因。2019年9月14日，其通过微信转账1000元从杨海处购买1克海洛因，9月15日通过微信转账600元，从杨海处购买1克海洛因，9月16日通过给杨海微信转账1000元购买1克海洛因，后三次其带被告人杨海均共同在其母亲家中吸食购买毒品。15．鉴定意见书，证实查获的毒品经鉴定。16．指认笔录，证实被告人杨海、于继昌分别指认吸食毒品的地点即西宁市××区。搜查笔录，证实对被告人杨海进行人身搜查，查获毒品2小包，扣押手机一部；对被告人于继昌城中区南山路青海省位于西宁市××院住所和于继昌人身进行搜查，在其家中卧室床头柜上查获一红色软云烟烟盒内一白色纸包裹的毒品海洛因一小包，并查扣手机一部。现场称量笔录，证实对被告人杨海查获的毒品进行当场称重；对于继昌处查获的毒品进行称重。对二被告人所查获的手机进行电子数据提取。17．视听资料审讯光盘，证实依法审讯被告人杨海、于继昌，程序合法。本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。原判认为，被告人杨海违反国家毒品管理制度，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人于继昌多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。其中，被告人杨海多次向他人出售毒品，属情节严重。被告人杨海协助公安机关抓获于继昌、梁×，属立功，可依法从轻处罚。被告人杨海、于继昌均认罪认罚，均可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月并处罚金人民币四万元；被告人于继昌犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月并处罚金人民币5000元。二、随案移送的作案工具手机二部依法没收。宣判后，上诉人杨海上诉称，1.上诉人归案后，向侦查机关检举他人的犯罪事实，侦查机关因此抓获了犯罪嫌疑人于继昌、梁×、曾泺，具有立功表现，原判认定仅从轻处罚，请求减轻处罚；2.原判量刑过重，请求减轻处罚。上诉人杨海与其辩护人共同提出，上诉人因吸食毒品被抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的贩卖毒品的事实，依法应认定自首。其辩护人另提出，上诉人杨海主观恶性小，社会危害性小，未达到情节严重，原判认定的毒品数量及成分均依据杨海供述，真实性存疑。经二审审理查明，原判认定上诉人杨海犯贩卖毒品罪、原审被告人于继昌犯容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，佐证上述犯罪事实的证据均经一审示证、质证，能够相互印证，形成完整的证据体系，且证据来源合法，对一审认定的犯罪事实及证据仍予以确认。关于上诉人杨海提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，刑法第六十七条第二款规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。根据本案受案登记表、到案经过及杨海的供述，证实公安机关因掌握杨海向他人贩卖毒品的线索将其抓获，归案后杨海如实供述了贩卖毒品的犯罪事实，不符合自首的法定条件。刑法第六十八条之规定，具有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚。原判根据杨海的犯罪情节、立功大小综合考虑对其从轻处罚，体现了罪责刑相适应原则。宁公刑鉴（理化）字[2019]1312号《检验报告》，证实原判认定的毒品数量、成分均经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定作出，鉴定程序合法，鉴定意见有效。另查，杨海多次向他人贩卖毒品，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。上诉人杨海的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人杨海违反国家毒品管理制度，明知是毒品向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人于继昌在短时间内多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。其中，杨海多次向他人出售毒品，属情节严重。原判对杨海、于继昌认罪认罚；对杨海协助抓获于继昌、梁×，属立功，均依法进行了从轻处罚。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审审判长杭旭审判员李俐审判员马芙蓉 二〇二〇年八月二十六日书记员 王孟姣附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。