呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终1953号上诉人(原审被告)：许雅媛，女，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：贾凯，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昊东，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。上诉人(原审被告)：内蒙古库布齐房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区兴安南路33号院3号楼（太阳神饭店四楼）。法定代表人：高升吉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郝占峰，内蒙古东日律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周林祺，女，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：周晨曦，男，住呼和浩特市，系周林祺父亲。委托诉讼代理人：张亚青，女，住呼和浩特市，系周林祺母亲。被上诉人(原审被告)：呼和浩特市日信海清物业服务有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区如意西街23号。法定代表人：卢丹宇，该公司董事。委托诉讼代理人：李文生，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李文波，男，现住呼和浩特市。被上诉人(原审被告)：于建章，男，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：于建龙，男，公务员，现住呼和浩特市，系于建章同胞兄弟。被上诉人(原审被告)：呼和浩特市城发供热有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区巨海城8区3号写字楼。法定代表人：吕德育，该公司总经理。委托诉讼代理人：张梦瑶,北京德和衡（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李志恒，北京德和衡（呼和浩特）律师事务所律师。上诉人许雅媛、内蒙古库布齐房地产开发有限公司（以下简称库布齐房地产公司）因与被上诉人周林祺、呼和浩特市日信海清物业服务有限责任公司（以下简称日信海清公司）、呼和浩特市城发供热有限责任公司（以下简称城发供热公司）、于建章、李文波财产损害赔偿纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人许雅媛及其代理人贾凯、刘昊东，上诉人库布齐房地产公司委托代理人郝占峰，被上诉人周林祺的委托代理人周晨曦、张亚青，被上诉人日信海清公司的委托代理人李文生，被上诉人于建章的委托代理人于建龙，被上诉人李文波，被上诉人城发供热公司的委托代理人李志恒、张梦瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许雅媛上诉请求：一、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院于2020年3月2日作出的(2019)内0105民初809号民事判决中第二项判决内容,改判许雅媛不承担任何责任。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2016年,许雅媛与库布齐房地产公司签订《商品房买卖合同》,合同约定库布齐房地产公司在2016年10月31日前将验收合格、符合合同约定的商品房交付给许雅媛。此后,库布齐房地产公司以各种理由迟迟未向许雅媛交付购买的××区房屋,许雅媛无法实际占有并使用该房屋。2018年9月期间,许雅媛接到库布齐房地产公司和城发供热公司的通知,要求许雅媛缴纳采暖费,但库布齐房地产公司仍未向许雅媛交付房屋,为维护自身合法权益,许雅媛向城发供热公司提出2018至2019年度临时停供申请并缴纳30%的基础热费。2019年12月19日,库布齐房地产公司通知许雅媛办理房屋交付手续,但房屋仍未达到交付条件,许雅媛至今未能办理房屋交接手续,仍无法管理该房屋。许雅媛于2019年12月26日收到呼和浩特市赛罕区法院出庭传票,就周林祺提出的诉讼请求参加庭审,当庭原审法院与周林祺达成调解共识,由于李文波、于建章无故未到庭,当庭未宣判,许雅媛未参与之后的任何调解和庭审。许雅媛不服呼和浩特市赛罕区人民法院作出的(2019)内0105民初809号民事判决,现依法提起上诉。许雅媛认为,原审法院予以认定的内蒙古建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心出具的内建科司鉴【2019】建渗鉴字第39号《司法鉴定意见书》(以下简称“《39号司法鉴定意见书》”)中的鉴定过程、鉴定分析、鉴定意见存在基本事实不清,存在明显错误,违反了司法鉴定客观性的原则。第一,在鉴定过程中没有通知许雅媛参与鉴定,根本未对许雅媛所有的203号房屋进行实地排查、记录。第二,《39号司法鉴定意见书》中所谓的“现场问询情况”被问询的对象分别为:周林祺父亲、日信海清公司于海军及库布齐房地产公司代表薛勇,而这三名被询问人均为本案当事人,与本案有直接利害关系,鉴定依据不具有公正性和真实性。第三,在鉴定分析中违反了科学鉴定原则,在描述漏水的原因中引用“查阅卷宗中的‘因果关系申请书’的陈述”及使用“可能”这样的推测性话语,且鉴定的分析过程违背客观事实,也违反生活常识,并由此得出错误的鉴定意见。原审法院将该存在明显错误的司法鉴定意见书中的结论径直作为判定许雅媛的依据,存在明显错误。三、许雅媛的房屋尚未交付,许雅媛根本不能管理。许雅媛于2016年与库布齐房地产公司签订《商品房买卖合同》后,房屋始终未能达到交付条件,库布齐房地产公司未能在合同约定期限内向许雅媛交付房屋。时至今日,该房屋仍不具备交付的条件,许雅媛无法接收该房屋,房屋的钥匙还在库布齐房地产公司手中,许雅媛根本无法使用该房屋。许雅媛对该房屋的所有权和使用权已经长期分离,无法对房屋进行任何管理。四、许雅媛办理临时停暖手续,是合理合法的,不是承担侵权责任的构成要件,更不是原审法院推定许雅媛有连带责任的依据。原审判决认定:“......许雅媛向城发热力公司办理了2018-2019年度停暖,应视为其对该物业与库布齐房地产公司行使了共同的管理权,故应与库布齐房地产公司对于周林祺的损失承担连带责任......”由于房屋始终未能达到交付条件,无法办理房屋交付手续,长期无法管理房屋,基于库布齐房地产公司和城发供热公司的强势地位,为了维护许雅媛自身合法权益,被动而为,只能向城发供热公司提出2018至2019年度临时停供申请并缴纳了30%的基础热费用于供热系统的维护。暂停供暖服务是供热公司提供的一种法定的服务项目,许雅媛根本没有侵害任何人的权益。同时,案涉富升帝豪小区8号楼2单元1至6层的房屋,包括周林祺的房屋在内均办理了暂停供暖手续,许雅媛与各行为人的行为具有同一性,许雅媛办理临时停暖手续合法、合理,受法律保护,许雅媛的行为不构成侵权行为,不承担任何责任。在商品房买卖合同中,购房者未办理房屋交付手续,没接收房屋,就不能有效行使对房屋的管理权,这都是房屋交易惯例,也是普通购房者的认知常识,原审判决却将许雅媛的合理合法的行为推定为与库布齐房地产公司形成共同管理。这于情、于理、于法都难以理解。五、房屋漏水根本原因是室外排水干管冻结堵塞,与许雅媛无关。库布齐房地产公司作为富升帝豪小区8号楼2单元房屋的建设单位,应当在符合法律法规、行业规定的范围内进行施工建设。而库布齐房地产公司在进行室外排水干管埋藏时未按照国家标准进行施工,室外排水干管埋藏深度不够,排水干管发生冰冻、堵塞从而造成排水管道的冻结堵塞。许雅媛作为普通居民,根本无能力也无义务对室外排水干管进行维护,许雅媛不承担任何责任。六、原审法院存在诉讼程序错误，原审法院就周林祺的诉讼已经进行过数次审理,都没有通知许雅媛参加，且在2020年1月21日的庭审中,即案涉(2019)内0105民初809号民事判决书所作出的庭审，原审法院直接依职权追加许雅媛为被告,根本未对许雅媛进行任何释明。许雅媛从未参与之前的庭审活动,对案件本身毫不知情。原审法院进行认定的司法鉴定意见书中各方面所涉及到许雅媛的203号房屋,许雅媛都对此毫不知情。在许雅媛对整个案件毫不知情且无法对鉴定意见书等提出异议的情况下,原审法院要求许雅媛在2020年1月21日的庭审时对之前庭审中的举证情况进行相关确认。另外,原审法院当庭与周林祺及其他原审被告达成调解共识,由于李文波、于建章无故未到庭,当庭未宣判,许雅媛未参与之后的任何调解和庭审。该行为已经严重侵害了许雅媛的知情权和作为诉讼参与人的合法权益。综上所述,库布齐房地产公司至今也未向许雅媛交付达到房屋交付条件的房屋,许雅媛根本无法管理、使用其房屋;原审法院将存在事实不清且不具合法性的司法鉴定意见书中的结论作为判定许雅媛的依据,存在明显错误;许雅媛与各行为人采取的临时停止供暖行为具有同一性,该行为合法合理,未侵害周林祺的任何权益;溢水事故发生的根本原因在于室外排水干管冻结堵塞,许雅媛无能力也无义务进行维护,许雅媛不存在任何侵权行为,不承担任何责任;原审法院诉讼程序错误,严重侵害了许雅媛的合法权益。为了正确适用法律,维护法律尊严,维护许雅媛的合法权益,依法提起上诉,请求贵院依法裁决。周林祺辩称，以赛罕区人民法院判决为准，许雅媛不是周林祺起诉的被告，是法院追加的被告。本案就是由于室外主管埋藏深度不够，引起主管冻裂造成。库布齐房地产公司辩称，关于司法鉴定意见的这一部分库布齐房地产公司不认可，关于一审程序，确实一审程序在最后追加许雅媛，应该是遗漏了前面的庭审程序。关于许雅媛说停暖是合法合理的，许雅媛在一审庭审中明确陈述2018年9月份库布齐房地产公司通知其去领钥匙，由于和库布齐房地产公司的违约金纠纷，其未领钥匙。庭审后，库布齐房地产公司又书面通知许雅媛，庭审之前12月也收到了书面通知书，但是也并未领钥匙。如果说许雅媛未领钥匙，房屋还是库布齐房地产公司管理的，许雅媛自行停暖就是侵权行为。根据《侵权责任法》规定，许雅媛的停暖行为导致损害后果的发生，那就当承担侵权责任。一审法院认定存在共同管理的行为，判决连带责任不符合法律规定和事实认定。一个房屋要么是房地产的，要么是客户业主的，怎么可能共同管理？如果库布齐房地产公司管理房屋，许雅媛自行停了就是侵权行为，而且该行为直接导致损害的发生，那就应当承担侵权责任，而非连带责任。另外，库布齐房地产公司已经经过验收，并且取得不动产登记权证书，这个在一审中已经提交证据，不存在许雅媛所说的至今未达到交付条件，至于说许雅媛不领钥匙，那是许雅媛自己的事情，库布齐房地产公司已经尽到了两次通知义务。一审庭审中，许雅媛均自述收到通知。日信海清公司辩称，停暖本身是合法行为，但是在办理停暖以后，建筑物的供水和排水并没有停止，所以说在本案当中，从1楼到5楼所有业主都办理停暖手续的情况下，室内温度是降低的，在冬天温度很低的时候，排水管道温度降低，会逐渐冰冻，最后导致管道被堵塞。我要表达的意思是停暖的行为，是有可能导致损害后果的发生的。本案排水管道漏水原因并非日信海清公司未尽合同义务与法定义务所致，周林褀所诉损失与日信海清公司无关，周林祺并未针对日信海清公司不承担赔偿责任上诉，一审法院判决正确，请求二审法院维持一审判决。城发热力公司辩称，首先同意库布齐房地产公司答辩意见。本案系财产损害赔偿纠纷，其依据赔偿依据应当是侵权，一个侵权行为首先当事人需存在过错，城发供热公司在本案中是按照当事人的申请为其提供了停止供热手续，停暖行为是依据《呼和浩特市供热管理条例》以及《管理条例的实施细则》所办理，因此，在此过程中，城发公司没有过错，也不存在侵权的行为，城发公司在本案不是适格的被告，在二审当中，许雅媛没有对城发供热公司提出上诉请求，因此对许雅媛上诉请求及事实理由不做过多答辩。于建章辩称，与于建章无关。李文波辩称，一审法院认定已对造成损害的原因进行认定，李文波依法不承担赔偿责任。造成周林祺房屋漏水点不在李文波的503房间内，李文波根本无法发现管道漏水。李文波已尽到日常监管责任，不存在疏于照看的问题。库布齐房地产公司上诉请求：撤销呼和浩特市赛罕区人民法院(2019)内0105民初809号民事判决第一项、第二项判决,依法改判库布齐房地产公司不承担责任或发回重审。事实和理由:一审判决认定事实错误、适用法律错误。一、周林祺主张的财产损失,委托法院鉴定两次,其中第一份评估报告中有以下财产损失和本案没有关联性不应采纳。1、卫生间马桶开裂,库布齐房地产公司认为马桶开裂和漏水侵权没有因果关系,漏水不可能泡裂马桶;2、次卧室床垫,自称已经换掉,踏勘人员未见,且原床垫没有购买发票,无法确定品牌型号。后申请人提供慕斯寝具出具的购买证明,也未经质证,该证明不能作为评估材料从而认定损失价格。第二份评估报告应当不予认定,该报告系补充评估,其中衣柜是否损坏,第一次评估不可能没有发现。如果真有损坏,是什么原因造成的,时间间隔较长,存在因果关系中断现象。故第二次报告,不应当采纳。另外,房屋延期居住损失不属于直接损失,不应支持。二、本案是漏水致财产损害的侵权案件。周林祺的房屋在3楼303号,其父于2019年1月14日晚发现家里被水淹,经和物业公司排查发现系5楼漏水所致,起诉后委托内蒙古建筑科学院有限公司司法鉴定中心进行因果关系鉴定,鉴定分析描述涉案房屋漏水原因可能为503号房屋卫生间马桶排水弯头溢水,溢水原因为该排水立管连接的室外排水干管首先发生冰冻、堵塞,进而导致该单元103-303号屋内排水立管逐层发生冻胀。而403、503房屋受光照影响室温略高,未形成冰冻,故从503号溢出。库布齐房地产公司认为403和503号房屋都没有装修,房屋状态一样,即使溢水也应当先从403号房屋溢出而非从503号房屋溢出,这不符合自然规律。故以此认定漏水形成原因的鉴定意见应当不予采纳。依据《侵权责任法》的规定,周林祺的损失应当和侵权行为有因果关系,由侵权人承担相责任。综上所述,一审法院认定事实不清,适用法律错误。依法应当改判或发回重审。周林祺辩称，第一，库布齐房地产公司应赔偿周林祺财产物品损失费，经依法评估财产损失153789元，因评估公司没有给《教在中国佛精致工艺邮册》评估价格，当时从北京私人收藏购买价格3000元计算。合计：壹拾伍万陆仟柒佰捌拾玖元（156789元）。第二，库布齐房地产公司承担支付法院依法指定鉴定单位因果鉴定30000元和财产损失鉴定7000元，合计叁万柒仟元（37000元）。第三，库布齐房地产公司承担全部诉讼和上诉费用。具体答辩意见，周林祺父亲周晨曦于2019年1月14日大约17时左右发现自家被污水淹没冲刷，即刻就找到日信海清公司工作人员查看。经查室外污水主管道冰冻堵塞，致使六楼至二十四楼住户所使用生活污水从五楼的卫生间和厨房排污口溢出，造成四楼至一楼住户全部被污水冲刷浸泡。其中一、二、四、五楼房屋没有进行装修，全是裸露毛坯房，特别说明是由内蒙古建筑科学研究院有限公司做因果关系鉴定。该公司出具意见书报告，报告中指出：其中103和203及周林祺房屋303号三户房屋未釆取保暖措施，鉴定结论与实际情况有偏差，请到实地进行查看。实际情况（附照片）是只有周林祺303房屋精装修并考虑到房屋位于三楼东面楼层较低，污水管道又安装在边角容易冻，所以唯一做到了所有污水管道的加保温材料包裹砌墙贴磁砖。有效防止了周林祺房屋污水管道产生冻、堵、塞。同时为防止自来水水管冰冻，周林祺分别在卫生间和厨房采取使用二台电暖加热器24小时加热保温。卧室使用玉石加温床24小时进行保温。尽最大努力有效预防了周林祺家各种水管没有产生冰冻现象，受损方周林祺没有义务也没有能力做到给整栋楼提供保暖设施和措施。为此，在收到内蒙古建筑科学研究院司法鉴定中心司法鉴定意见书，及时向法院提出因果关系鉴定结论异议，但一审法院讲此鉴定对受损方没有任何影响，不接收受损人因果关系鉴定结论异议书，造成因果关系鉴定结论欠准确，需要二审人民法院依法给予纠正。由于种种原因导致大量污水通过四楼流下，冲刷浸泡周林祺房屋家里墙面、地面及房屋内多处受污水冲洗，满屋污水恶臭、积水很深，各种物件全部浸泡毁坏，墙壁全部被上层漏下的污水冲刷，墙壁附着装饰被毁，失去原效果价值，骚臭味道弥漫满屋。本次事故不仅使周林祺经济财产受到严重损失还延误了搬迁，打乱和干扰家庭生活安排。造成损失及其巨大。周林祺由于设计建设和技术质量存在极大问题，以及管理维护巡检不到位，疏于督促检查，挽救措施不力，使周林祺深受其害，给周林祺财产造成重大损失，库布齐房地产公司负全部责任承担民事损失应给予受害者全部赔偿。二、库布齐房地产公司是建设单位，未经房屋验收合格就违规交给物业公司没有办理任何交接手续，为了自身利益欺骗误导通知周林祺验收完全合格。经鉴定单位鉴定结果说明设计和施工、设备等方面存在很多问题，主要责任是由于从发现淹没业主房屋后就安排工人经常巡察此污水主管道。至今还存在经常由污水主管道地下二层污水溢出。随时物业工人用排水泵抽污水。建设质量和建筑施工技术严重问题给周林祺造成巨大损失。日信海清公司预交工程移交物业交换单清楚说明：排污泵无电源不能自动排水，下水管道，下水井深度不够。室外污水主管管道保暖不合格造成冰冻堵塞，导致从屋外污水管到屋内地面污水管道开始封冻堵死，使得污水管道从外面污水管道到五楼污水管道堵塞，造成污水从五楼溢出，从而经四楼冲刷到周林祺家里，给受害人造成巨大损失。为了促进尽快彻底解决污水主管道继续反复堵塞问题，请判决承担全部责任。进行二次鉴定财产评估损失过程中全部是由一审法院依法公正现场主持，库布齐房地产公司都在现场一一核实确认，并当场给内蒙古万宝隆价格评估有限责任公司书面签字依法确认。该评估比实际财产损失减少20多万元，实际造成财产特别惨重。库布齐房地产公司这样藐视法律的恶劣行为，同样玷污了法律的严肃性。综上事实所述，应依法驳回库布齐房地产公司所有上诉请求，请求改判库布齐房地产公司承担全部赔偿周林祺壹拾玖万叁仟柒佰捌拾玖元整（193789元）和全部诉讼费。依法支持周林祺的全部请求。许雅媛辩称，库布齐地产公司在上诉请求中提到的两份鉴定报告许雅媛既没有见过，也没有质证，所以，对于这两份评估鉴定的内容和数额怎么来的，我们根本不知晓。据此就可以看出，一审法院的程序方面是存在严重的问题的，因此，对于这两份鉴定所鉴定出来的所有结论均不予认可。漏水的原因，我方收到的一份鉴定，仅是一个事故原因的鉴定，但是在事故原因的鉴定之前，我们需要明确的一个事实是，室外排水管和室内排水管是不相连的，本应是两套运作系统，如果说是室外排水管冻裂怎么会导致室内排水管跟着冻裂，在一审中也没有看到库布齐地产公司出示房屋竣工验收的材料，也没有出示过相关的施工图纸，库布齐地产公施工是否符合房屋建设规范，根本不知晓，但是从现有的鉴定来看，明显是不符合房屋建设规范，室内排水管和室外排水管怎么会联通？根据现有的事故原因鉴定，可以看到的是导致房屋漏水的原因是室外排水管首先发生冻裂、堵塞，进而导致该单元103到303室内排水管逐层发生冻胀，在法律上有一个近因原则，是室外排水管发生冻裂，引发一系列的排水管发生的冻裂，它的根源在于室外不是在室内，室外这部分应当由谁承担，不是我们屋内的业主承担，而是由开发商承担。开发商施工的室外排水管为何会发生冻裂，鉴定意见写的很清楚，呼市的标准要求室外排水管的埋设深度是1.1米，但是案涉工程的排水埋设深度仅仅为0.8米，远远没有达到行业标准，正是因为埋藏的深度不够，导致了冬天发生冻裂，其次，就是开发商的施工有问题，室内和室外的排水管连接起来，本身就不符合房屋建设规范。导致了综合的一系列的原因，导致了本案纠纷的产生，作为一个业主许雅媛，没有任何责任应当承担赔偿责任，所以一审法院判决许雅媛承担赔偿责任没有任何基础。日信海清公司辩称，本案排水管道漏水原因并非日信海清公司未尽合同义务与法定义务所致，库布齐房地产公司虽然提起上诉，但上诉内容中没有涉及日信海清公司，故日信海清公司不针对库布齐房地产公司的上诉发表答辩意见。一审法院判决正确，请求二审法院维持一审判决。城发供热公司辩称，本案系财产损害赔偿纠纷，其依据赔偿依据应当是侵权，一个侵权行为首先当事人需存在过错，城发供热公司在本案中是按照当事人的申请为其提供了停止供热手续，停暖行为是依据《呼和浩特市供热管理条例》以及《管理条例的实施细则》所办理，因此，在此过程中，城发公司没有过错，也不存在侵权的行为，城发公司在本案不是适格的被告，在二审当中，库不齐房地产公司没有对城发供热公司提出上诉请求，因此城发供热公司在二审对于这库布齐房地产公司上诉请求及事实理由不做过多答辩。于建章辩称，一审法院认定的事实非常客观，也同意一审判决书。于建章不能作为本案的被告人，应该也是一个被害人，只因为于建章房屋没有装修，对于发生被淹事实不知晓，于建章于9月15号就已把钥匙给物业的刘丽让其帮着保管以备不时之需。后来发生房屋淹了以后，也是物业公司拿着于建章家的钥匙进屋进行了处理，处理情况也并没告知于建章，于建章在本案当中不应该作为一个被告人，也不承担任何责任。李文波辩称，一审法院认定已对造成损害的原因进行认定，李文波依法不承担赔偿责任。造成周林祺房屋漏水点不在李文波的503房间内，李文波根本无法发现管道漏水。李文波已尽到日常监管责任，不存在疏于照看的问题，不应承担赔偿责任，一审法院判决正确。周林祺向一审法院起诉请求：1．六被告赔偿原告周林祺财产损失费，经依法评估财产损失156789元；2．六被告承担支付因果鉴定费30000元、财产损失鉴定7000元，合计37000元；3．六被告承担全部诉讼费。一审法院认定事实：周林祺与于建章、李文波、许雅媛、库布齐房地产公司均系呼和浩特市赛罕区富升帝豪小区8号楼2单元上下层业主，具体为周林祺为三楼业主、许雅媛为二楼业主、于建章为四楼业主、李文波为五楼业主、库布齐房地产公司为一楼业主。2019年1月14日晚，周林祺所属位于呼和浩特市××区房屋被水淹，房屋因此致损。审理过程中，周林祺申请一审法院委托专业鉴定结构对周林祺案涉房屋漏水原因进行因果关系鉴定，经内蒙古建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心出具编号为内建科司鉴[2019]建渗鉴字第39号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“呼和浩特市赛罕区富升帝豪小区8号楼2单元303号房屋漏水原因为503号房屋卫生间马桶排水弯头溢水导致，而503号房屋溢水原因为该单元103-303号房屋内排水立管以及与该排水立管连接的室外排水干管发生冰冻、堵塞。103号房屋-303号房屋未采取保暖措施，室外排水干管埋置深度不满足要求，加剧了上述冰冻现象的发生。”周林祺申请一审委托鉴定机构对周林祺案涉房屋的财产损失价值进行评估鉴定，内蒙古万宝隆价格评估有限责任公司万宝隆（蒙）（价）字2019第059号价格评估结论书，评估结论为：价格评估标的在价格评估基准日2019年5月16日的价格为115369元（包含装修损失、除味保洁费及房屋延期居住损失）。周林祺向一审法院申请委托内蒙古万宝隆价格评估有限责任公司对二项财产损失进行补充鉴定，分别为顶固衣柜两套及配电箱设备和墙内线路配备、拆装、人工等费用，内蒙古万宝隆价格评估有限责任公司万宝隆（蒙）（价）字2019第096号价格评估结论书，评估结论为：价格评估标的在价格评估基准日2019年8月27日的价格为38420元。周林祺上述鉴定支付鉴定费共计37000元。另查明，库布齐房地产公司为涉案小区的开发单位，2016年，案涉周林祺、各被告业主（买受人）分别与库布齐房地产公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》，合同约定：“…第八条交付期限：出卖人应当在2016年10月31日前…将具备该商品房经验收合格，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用…第十一条交接：商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担...第十二条出卖人保证销售的商品房没有产权纠纷和债权债务纠纷…第十八条：买受人的房屋仅作住宅使用…”庭审中，被告库布齐房地产公司称案涉8号楼交房时间为2017年底，被告所提供证据“验收资料”中“住宅工程分户验收汇总记录”载明：工程名称：呼和浩特市富升帝豪住宅小区8#楼，建设单位：库布齐房地产公司…验收结论：…验收合格…建设单位、施工单位及监理单位分别签字盖章，时间为2018年1月24日。库布齐房地产公司提供案外人2019年10月29日出具的蒙（2019）呼和浩特市不动产权第0084620号不动产权证书载明：权利人为库布齐房地产公司，共有情况为单独所有，坐落为赛罕区苏力德街富升帝豪住××区…。又查明，2018年9月，周林祺、许雅媛、于建章、李文波均办理了2018-2019年度停暖，并交了30%基础供热费，库布齐房地产公司办理了富升帝豪住宅小区2018-2019年度停暖，共计197户，其中包含案涉小区8号楼2单元103室，并均签署了“临时停供申请表”。再查明，2018年，日信海清公司与案外人签订外排水清理疏通施工协议，日信海清公司提交的“施工确认单”显示案外人分别于2018年3月、6月、9月、11月及2018年12月26日进行疏通施工。还查明，许雅媛提供了库布齐房地产公司于2019年12月19日出具的“房屋交付手续通知单”，载明：“您所购买的的赛罕区富××区…通知您自接到本通知之日起7个工作日内，到富升帝豪住宅小区东门售楼部办理房屋交付手续…”。一审法院认为，公民合法享有的个人财产受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，损害他人财产的应当恢复原状或者赔偿损失。根据内蒙古建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心出具编号为内建科司鉴［2019］建渗鉴字第39号司法鉴定意见书，可以认定周林祺案涉房屋受损的主要原因是因该单元103-303号房屋内排水立管以及与该排水立管连接的室外排水干管发生冰冻、堵塞，103号房屋-303号房屋未采取保暖措施，室外排水干管埋置深度不满足要求，加剧了上述冰冻现象的发生，故周林祺案涉房屋的损失应由该单元103-303房屋的所有人或管理人承担60％的主要赔偿责任，即为114473．4元（190789元×60％），由库布齐房地产公司承担40％的次要赔偿责任，即为76315．6元（190789元×40％）。因203房屋系被告许雅媛所有，其未与库布齐房地产公司办理房屋交付手续，该房屋的实际管理人仍为库布齐房地产公司，库布齐房地产公司理应对本次侵权损害承担赔偿责任，但许雅媛向城发热力公司办理了2018-2019年度停暖，应视为其对该物业与库布齐房地产公司行使了共同的管理权，故其应与库布齐房地产公司对于周林祺的损失承担连带责任。对于库布齐房地产公司及许雅媛提出的关于涉案房屋交付的问题，其二被告可以另行主张。对于周林祺请求日信海清公司、城发供热公司、李文波、于建章承担赔偿责任，本案中没有证据证明被告日信海清公司、城发供热公司、李文波、于建章应对周林祺的损失承担赔偿责任，故一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十五条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告内蒙古库布齐房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周林祺财产损失及鉴定费共计人民币114473．4元（76315．6元＋114473．4元×20％）；二、被告内蒙古库布齐房地产开发有限公司与被告许雅媛连带赔偿原告周林祺财产损失及鉴定费共计人民币38157．8元；三、驳回原告周林祺的其他诉讼请求。如被告内蒙古库布齐房地产开发有限公司、许雅媛未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4176元（原告已预交7592元），由被告内蒙古库布齐房地产开发有限公司承担2506元，由被告被告内蒙古库布齐房地产开发有限公司、许雅媛连带承担835元，由原告周林祺承担835元，另3416元退回给原告周林祺。二审中，许雅媛新向法庭提交如下证据：证据一、《内蒙古建筑科学院有限公司司法鉴定中心司法鉴定意见书》，拟证明：1、鉴定第五项鉴定分析与第五项鉴定意见存在矛盾。鉴定表明，五层溢水的原因系室外排水干管首先发生冰冻、堵塞，导致应发后续的一系列行为，而并非鉴定意见中载明的屋内排水立管及该排水立管廉洁的室外排水干管发生冰冻、堵塞所致，鉴定意见部分仅是其中一环的事实，并非因其本案纠纷的根本原因。2、案涉房屋排水管埋置深度不满足条件，低于行业技术规范，许雅媛不承担责任。证据二、《商品买卖合同》、《贷款合同》、《发票》、《房款收据》和《通知单》，拟证明：库布齐房地产公司逾期交房，且交房手续不符合合同约定，至今许雅媛也未接受房屋，无法对房屋有效管理，不承担责任。许雅媛已经致电库不齐房地产公司，明确不予接受房屋。采暖等费用应由库布齐房地产公司缴纳。许雅媛为减少自身损失，才办理停暖行为，该行为合理合法，并不形成对案涉房屋的共同管理权限。库布齐房地产公司质证意见,对证据一中证明1认可，证明2不认可。对证据二的真实性认可，证明问题不予认可，库布齐房地产公司逾期交房是事实，但库布齐房地产公司交房时已符合国家的交房的条件和合同约定的交房条件，也书面通知了许雅媛，在一审庭审中许雅媛均予自认，如果说许雅媛不是房屋的管理人，实际控制人许雅媛停暖的行为就是侵犯库布齐房地产公司的权利，而且该停暖行为直接导致了损害后果的发生，按照法律规定，不应该承担连带责任，许雅媛违约的行为是自己行为导致损害后果的发生，与库布齐房地产公司无关。一审法院判决承担连带责任库布齐房地产公司不予认可，应当由许雅媛一人承担。周林祺质证意见，认可许雅媛提交证据。日信海清公司质证意见，认可许雅媛提交证据。城发供热公司质证意见，与城发供热公司无关，不予质证。于建章质证意见，与于建章无关。李文波质证意见，与李文波无关。本院二审审理查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，公民的合法权益应受法律保护，行为人因过错导致他人合法权益受损的，应当承担损害赔偿责任。关于许雅媛上诉提出一审法院存在诉讼程序错误，经审查，一审法院依职权追加许雅媛为本案当事人系因鉴定意见中涉及到许雅媛购买的203房屋，故一审法院追加许雅媛为本案当事人并无不当，许雅媛的该上诉理由不能成立。关于许雅媛认为内蒙古建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心出具的内建科司鉴【2019】建渗鉴字第39号司法鉴定意见（以下简称鉴定意见）存在错误，但未提供相应的证据足以反驳且未申请重新鉴定，故本院对该司法鉴定意见予以确认。根据鉴定意见可知，室外排水干管埋置深度不满足要求系引发周林祺房屋受损的根本原因及主要原因。《侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。鉴定意见中虽认定103-303号房屋未采取保暖措施加剧冰冻现象的发生，但103-303号房屋采取停暖行为是法律允许的行为，103-303号房屋买受人并无过错，不应承担赔偿责任。法律不强人所难，103-303号房屋买受人无法预见采取合法的停暖行为会导致损害结果的发生。另外，203房屋买受人许雅媛并未与库布齐房地产公司办理房屋交接手续，且未办理交接手续并非许雅媛自身原因造成，故203房屋的实际管理人仍为库布齐房地产公司，许雅媛虽缴纳停暖费，但并不构成与对日信海清公司与库布齐房地产公司行使共同的管理权，一审法院属于认定事实错误，本院予以纠正。综上，许雅媛主张其不承担赔偿责任的上诉请求成立，本院予以支持。关于库布齐房地产公司针对周林祺财产损失的两份评估报告，认为部分不应被采纳的上诉理由，因其未提供证据加以证明，本院不予采纳。关于库布齐房地产公司认为第39号司法鉴定意见中的漏水形成原因不应被采纳的上诉理由，因其未提供相应的证据足以反驳且未申请重新鉴定，本院对其该上诉理由不予采纳。关于库布齐房地产公司认为许雅媛侵害其权益擅自采取停暖行为，应由许雅媛一人承担赔偿责任的上诉理由，因许雅媛缴纳停暖费行为是合法行为，不存在过错，不应承担赔偿责任，故库布齐房地产公司应承担全部赔偿责任。综上，许雅媛的上诉请求成立，本院予以支持。库布齐房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院(2019)内0105民初809号民事判决；二、内蒙古库布齐房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿周林祺财产损失153789元；三、内蒙古库布齐房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付周林祺鉴定费37000元。四、驳回周林祺的其他诉讼请求。一审案件受理费4176元（周林祺已预交7592元），二审案件受理费1670元（许雅媛、库布齐房地产开发有限公司各预交835元），共计5846元由内蒙古库布齐房地产开发有限公司负担，另将周林祺多缴纳的一审案件受理费3416元退还给周林祺，许雅媛预交的二审案件受理费835元退还许雅媛。本判决为终审判决。审判长 辛宗寿审判员 李 霞审判员 宋晓瑾二〇二〇年八月五日（法官助理 张小睿书记员 白 杨