新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新42刑终28号 原公诉机关塔城市人民检察院。 上诉人（原审被告人）马万英，男，1983年11月4日出生，回族，小学文化，农民，户籍地新疆维吾尔自治区塔城市，住址新疆维吾尔自治区塔城市。2015年4月10日，因犯非法持有毒品罪，被新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院判处有期徒刑二年，2016年11月20日刑满释放。2018年2月8日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，被塔城市公安局刑事拘留。2018年3月16日，被塔城市人民检察院批准逮捕。现羁押于塔城市看守所。 原审被告人郭秋，女，1984年8月8日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地四川省宜宾市高县，住址新疆维吾尔自治区塔城市。2018年2月23日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，被塔城市公安局刑事拘留。2018年3月16日，被塔城市人民检察院批准逮捕，羁押于塔城市看守所。2019年9月22日因本案原判刑期届满，被塔城市人民法院决定取保候审。 原审被告人开沙尔·买买提，男，1974年9月18日出生，汉族，初中文化，塔城地区××局工人，户籍地新疆维吾尔自治区塔城市，住址新疆维吾尔自治区塔城市。1999年8月23日，因犯故意伤害罪被塔城市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2018年2月8日，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被塔城市公安局刑事拘留。2018年3月16日，被塔城市人民检察院批准逮捕，羁押于塔城市看守所。2019年8月7日因本案原判刑期届满，被塔城市人民法院决定取保候审。 塔城市人民法院审理塔城市人民检察院指控被告人马万英犯贩卖毒品罪、被告人郭秋犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人开沙尔·买买提犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月9日作出（2019）新4201刑初117号刑事判决。宣判后，原审被告人马万英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审查明： 一、贩卖毒品罪 1.2016年8月26日20点左右，马某某通过微信联系从被告人马万英处购买冰毒0.3克，交易金额400元（微信转账），并在马某某所居住的塔城市农机局家属楼小区门口进行交易。 2.2016年9月5日早上7点左右，马某某通过微信从被告人马万英处购买两包冰毒（每包0.3克），共0.6克冰毒，交易金额800元（2次微信转账），并在被告人马万英提供的指定地点塔城市华宝市场与园艺场交接的十字路口进行毒品交易。 3.2017年12月28日、2018年1月1日、2018年1月2日、2018年1月8日、2018年1月10日、2018年1月14日、2018年1月23日、2018年1月24日、2018年2月1日，乔某某先后通过微信转账方式共计9次，从被告人马万英处购买毒品，并在被告人马万英指定地点进行毒品交易，乔某某先后购买冰毒2.7克，交易金额4500元。 4.2017年3月至4月期间，周某某找到被告人郭秋购买毒品，被告人郭秋随即联系被告人马万英，并与被告人马万英约定在指定的地点交易，或根据被告人马万英提供的指定位置取得毒品，第一次：600元现金，购买毒品冰毒0.3克。第二次：500元微信转账，购买毒品冰毒0.3克。第三次：400元微信转账，购买毒品冰毒0.3克，第四次：500元微信转账，购买毒品冰毒0.3克，第五次：400元微信转账，购买毒品冰毒0.3克。共计5次，交易共计价格2400元，毒品克数1.5克。 5.2017年4月期间，李某某找到被告人郭秋购买毒品，被告人郭秋随即联系被告人马万英并与被告人马万英约定在指定的地点交易，或根据被告人马万英提供的指定位置取得毒品，李某某通过微信将交易费用转账给被告人郭秋，被告人郭秋随后将钱转给被告人马万英，共计3次微信转账，每次转账500元，每次购买毒品冰毒0.3克。交易共计价格：1500元，购买毒品克数共计0.9克。 6.2017年4月，逮某某找到被告人郭秋购买毒品，被告人郭秋随即联系被告人马万英，并于被告人马万英约定在指定的地点交易，或根据被告人马万英提供的指定位置取得毒品，逮某某通过微信将交易费用转账给被告人郭秋，被告人郭秋随后将钱转给被告人马万英，共计2次微信转账，每次转账500元，每次购买毒品冰毒0.3克。交易共计价格：1000元，购买毒品克数共计0.6克。 7.2017年3月期间，郑某某找到被告人郭秋购买毒品，被告人郭秋随即联系被告人马万英，并与被告人马万英约定在指定的地点交易，或根据被告人马万英提供的指定位置取得毒品，郑某某将现金给被告人郭秋，被告人郭秋随后将钱交给被告人马万英，共计2次现金交易，每次400元，购买毒品冰毒0.3克，交易共计价格：800元，购买毒品克数共计0.6克。 8.2017年4月，金某找到被告人郭秋购买毒品，被告人郭秋随即联系被告人马万英，并与被告人马万英约定在指定的地点交易，或根据被告人马万英提供的指定位置取得毒品，郑某某将现金交给被告人郭秋，被告人郭秋随后将钱交给被告人马万英，共计4次微信转账方式交易，每次购买毒品冰毒0.3克，交易共计价格：1800元，购买毒品克数共计1.2克。 9.2017年12月中旬至2018年1中旬期间，陈某找到被告人郭秋购买毒品，被告人郭秋随即联系被告人马万英并与被告人马万英约定在指定的地点交易，或根据被告人马万英提供的指定位置取得毒品，陈某将微信转账给被告人郭秋，被告人郭秋随后将钱交给被告人马万英，共计2次微信转账交易，第一次转账500元，现金100元，购买毒品冰毒0.3克，第二次微信转账600元，购买毒品冰毒0.3克，交易共计价格为1200元，购买毒品克数共计0.6克。 10.2018年1月底，被告人开沙尔·买买与吸毒人员阿某共同出资从被告人马万英处购买冰毒0.3克，交易价格600元。 11.2017年9月，被告人开沙尔·买买提与吸毒人员乔某某（西门）共同出资从被告人马万英处购买冰毒0.3克，交易价格500元。 12.2018年1月初，被告人开沙尔·买买提与吸毒人员阿某某共同出资从被告人马万英处购买冰毒0.3克，交易价格500元。 13.2018年2月4日，被告人开沙尔·买买提与吸毒人员阿某某共同出资从被告人马万英处购买冰毒0.3克，交易价格500元。 14.2018年1月底，被告人开沙尔·买买提与吸毒人员毛某某共同出资从被告人马万英处购买冰毒0.3克，交易价格500元。 二、容留他人吸食毒品罪 1.被告人郭秋在2016年4月至2017年4月期间，多次容留周某某、李某某、郑某某、逮某某、马某在塔城市××区的家中吸食毒品。 2.被告人开沙尔·买买提自2017年9月至2018年2月期间，多次容留乔某某、阿某某、毛某某，在××巷家中以及自己居住的宾馆房间共同吸食毒品。 同时查明：被告人郭秋经公安机关传唤，主动到案，归案后如实供诉自己的犯罪事实。 上述事实有公诉机关提交的以下证据证实： 1.书证 受理案件登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕证、搜查证、扣押决定书、扣押清单，称重笔录、马万英的刑事判决书、开沙尔·买买提的刑事判决书、抓获经过、户籍证明、网安大队电子证据检验鉴定登记表、马小军与马万英微信转账交易记录。 2.证人证言 马某、马某某、乔某某、薛某、阿某、阿某某、巴桥、周某某、李某某、逮某某、郑某某、陈某的证言。 3.被告人供述、辩解、指认笔录、指认照片 马万英的供述和辩解以及指认照片、郭秋的供述和辩解指认现场笔录、开沙尔·买买提的供述和辩解辨认笔录和照片。 4.鉴定意见以及告知书 塔城地区公安局物证鉴定所理化检验报告以及告知笔录【塔地公物鉴（化）字（2018）65号】。 5.微信转账交易图片 （1）2018年6月18日，马某某从马万英处购买冰毒时的微信转账交易记录。 （2）2018年6月16日，乔某某从马万英处购买冰毒时的微信账号界面及微信转账记录。 6.视听资料、电子数据 公诉机关提交的上述证据，经原审当庭出示并质证，证据来源合法，内容真实，原审法院予以确认。 原审认为，被告人马万英多次贩卖毒品10.5克冰毒，其行为已触犯刑律，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，公诉机关对被告人马万英指控罪名成立。对于公诉机关指控被告人马万英向马某、马某某、薛某、阿某、阿某某、巴某贩卖毒品的事实仅有一方当事人陈述，无其他证据予以证实，故对以上指控原审法院不予支持。 对于被告人马万英及其辩护人马再峰辩称，其他事实不能成立的辩称理由不能成立。购毒人员马某某、乔某某的陈述及微信转账记录可以证实，马万英向马某某、乔某某的贩卖行为和数额。同案被告人郭秋、开沙尔·买买提的供述和购毒人员周某某、李某某、逮某某、郑某某、金某、陈某、阿某某、乔某某、毛某某陈述，可以证实马万英通过被告人郭秋、开沙尔·买买提向周某某、李某某、逮某某、郑某某、金某、陈某、阿某某、乔某某、毛某某贩卖毒品的事实；被告人马万英及其辩护人马再峰辩称，每包毒品0.3克的重量包含包装袋的重量，该意见与交易习惯和购毒人员陈述不相符。购毒人员均陈述每次购买的是0.5克，被告人自认包装袋重0.18克，按照0.3克进行计算已经减去包装袋克数，故该辩称理由不能成立。 对于公诉机关指控被告人郭秋涉嫌贩卖毒品罪的指控不能成立。通过公诉机关提交的证据和庭审可以查明，郭秋只是帮助他人购买毒品，没有牟利行为。郭秋多次容留他人在自己家中吸食毒品，其行为已触犯刑律，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以容留他人吸食毒品罪追究其刑事责任，公诉机关对被告人郭秋指控罪名成立。 被告人开沙尔·买买提与他人共同购买毒品，多次容留他人在自己家中和宾馆房间内共同吸食毒品，同时没有牟利行为，其行为已触犯刑律，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以容留他人吸食毒品罪追究其刑事责任，公诉机关对被告人开沙尔·买买提指控罪名有误，原审法院依法予以变更。 被告人马万英归案后，不能如实供述自己的犯罪事实，无认罪悔罪表现，且向多人多次贩卖毒品。2015年4月10日，因犯非法持有毒品罪，被额敏垦区人民法院判处有期徒刑二年，2016年11月20日刑满释放，系累犯，依法应当从重处罚。被告人郭秋经公安机关传唤，主动到案，归案后如实供诉自己的犯罪事实，应当认定为自首，可以从轻处罚，同时具有一定悔罪表现。被告人开沙尔·买买提归案后如实供述自己的犯罪事实，具有一定悔罪表现。1999年8月23日，因犯故意伤害罪被塔城市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，属于前科劣迹。对上述情节原审法院在量刑时予以综合考虑，遂判决，一、被告人马万英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元；二、被告人郭秋犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金2000元；三、被告人开沙尔·买买提犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元。 宣判后，原审被告人马万英不服，向本院提出以下上诉意见： 1.原判认定的马万英贩卖10.5克毒品，是毛重不是净重；2.原判认定马万英向乔某某、马某某贩卖毒品的事实有误。 经二审审理查明，塔城市人民法院判决中认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭出示并进行质证。经二审核实，原审判决所列证据来源合法，所证内容客观、真实，对原审判决所列证据予以确认。 关于上诉人马万英提出的上诉意见。经查，原审判决根据购毒人员陈述的每次向马万英购买毒品数量，扣除马万英供述毒品外包装重量，综合认定马万英每次贩卖毒品0.3克，合计贩卖毒品10.5克，符合客观实际；另查明，购毒人员马某某、乔某某陈述、微信聊天记录及转账记录，可相互印证马万英向二人贩卖毒品的事实。原审判决据此认定马万英向马某某、乔某某贩卖毒品事实清楚，证据确实、充分，并无不当。故本院对马万英的上诉意见均不予采纳。 本院认为，原审判决根据查明的事实和在案证据，认定原审被告人郭秋、开沙尔·买买提犯容留他人吸毒罪，定性准确。同时，原审判决根据二人所犯罪行、社会危害性、认罪悔罪态度以及郭秋具有自首情节、开沙尔·买买提具有坦白情节，对二人科处刑罚，量刑适当，符合法律规定。上诉人马万英贩卖毒品10.5克，其行为已构成贩卖毒品罪，原审判决对其犯罪行为定性准确。关于量刑。2015年4月10日，马万英因犯非法持有毒品罪，被新疆生产建设兵团额敏县垦区人民法院判处有期徒刑二年，2016年11月20日刑满释放。根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，其构成累犯和毒品再犯，依法应予从重处罚。原审判决根据马万英所犯罪行、贩毒数量、认罪态度、系累犯等情节，依法对其科处刑罚，量刑适当，符合法律规定。 综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李 岩 审判员  鞠珊珊 审判员  黄 昊 二 〇 二 〇 年 八 月 二 十 五 日 书记员  许锦燕