山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终3301号 上诉人（原审被告）：曹霞，女，1978年12月23日出生，汉族，济南欧维普乐动物营养品有限公司销售，住山东省宁阳县。 委托诉讼代理人：鲍彤，山东纵观律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东碧蓝生物科技有限公司。住所地：泰安市宁阳经济开发区磁窑立交桥南2000米。 法定代表人：胡著然，经理。 委托诉讼代理人：安士国，男，1976年9月12日出生，汉族，公司法务员工，住山东省泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：刘昕宇，男，1997年1月24日出生，汉族，公司法务员工，住山东省泰安市。 上诉人曹霞因与被上诉人山东碧蓝生物科技有限公司（以下简称碧蓝公司）买卖合同纠纷一案，不服泰山区人民法院（2019）鲁0902民初212号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 曹霞上诉请求：撤销一审判决，改判驳回对上诉人的诉讼请求；一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审认定事实错误。（一）上诉人与被上诉人之间未签订买卖合同，不存在买卖合同关系。2015年7月，上诉人与山东宝来利来生物工程股份有限公司（以下简称宝来利来公司）建立劳动关系，在该公司负责销售工作，期间由该公司为上诉人缴纳社会保险，由被上诉人支付工资，被上诉人是由股东宝来利来公司和山东智基控股有限公司投资设立。工作期间上诉人负责联系客户，谈好价格后由宝来利来公司内勤再联系被上诉人，由被上诉人负责发货，故上诉人与被上诉人之间不存在买卖合同关系。（二）上诉人与被上诉人之间的协议书不是双方真实意思表示，上诉人自2017年8月1日至2017年9月2日并没有从被上诉人处陆续提取货物，协议书中被上诉人将货物作价转让给上诉人也与事实不符。一审认定双方存在买卖合同关系属于事实认定错误。二、上诉人行为应为职务行为，上诉人不承担责任。该业务发生在劳动关系存续期间，上诉人行为应为职务行为，个人不承担责任。三、一审法院采用公告送达并缺席判决属程序违法，应予以撤销。一审法院并没有责令原告提供被告的实际住所地，只是去岱岳区堰岭小区物业询问了情况，并没有采取最直接的电话联系或采取邮寄送达，未穷尽送达方式，就以无法送达为由进行公告送达，并缺席判决，属于程序违法，应予以撤销。四、一审法院对本案没有管辖权，受理错误。根据法律规定，当事人协议选择管辖法院的范围，包括可以选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地等与争议有实际联系地点的法院关系，如果选择了与合同没有实际联系地点的法院管辖，该协议无效。本案中协议书约定了泰山区发言关系，但该法院并不属于双方协议选择的法院管辖范围，故一审法院对本案没有管辖权，受理错误。 碧蓝公司辩称，双方存在买卖关系。上诉人主张职务行为不实。 碧蓝公司向一审法院提出起诉请求：1、判令被告支付货款100215.5元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：原告碧蓝公司主营生产销售饲料添加剂、预混合饲料等产品，被告曹霞自2015年起在泰安周边地区销售原告公司生产的发酵料和预混料产品。2017年9月2日，原告与被告进行对账，并签订《协议书》一份，载明：甲方山东碧蓝生物科技有限公司，乙方曹霞；一、乙方于2017年8月1日至2017年9月2日从甲方陆续提取货物，经甲乙双方平等协商，甲方将该货物作价100215.5元转让给乙方，乙方保证在2017年10月30日前全额支付给甲方；二、乙方确认签订本协议书时已收到该批货物，并对货物数量、质量等无异议，并承诺以个人及家庭财产做担保偿还甲方。合同还就争议解决方式等做了约定。原被告双方均在合同落款处盖章签字捺印确认。 协议签订后，被告曹霞未依约向原告支付价款，原告多次催要未果，故诉至法院。 一审法院认为，原告碧蓝公司诉被告曹霞买卖合同纠纷一案，原被告之间虽未签订书面的买卖合同，但双方于2017年9月2日签订的《协议书》实际系双方之间就往来交易所达成的对账协议，该协议证实原被告之间存在买卖合同关系，该事实清楚，证据确实充分，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。被告已在《协议书》中承认其已收到原告交付的货物，并承诺于2017年10月30日前全额支付给乙方货款100215.5元。被告至今未支付货款，已构成违约。故原告要求被告支付货款100215.5元的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。 综上所述，被告曹霞应支付原告碧蓝公司货款100215.5元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决：被告曹霞于本判决生效之日起十日内，支付原告山东碧蓝生物科技有限公司货款100215.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2304.3元，由被告曹霞负担。 二审中，上诉人提交证据一、国家企业信息公示系统查询山东碧蓝生物科技有限公司企业信息、山东宝来利来生物有限公司企业信息、山东宝来利来生物工程有限公司宁阳分公司的三份企业信息复印件。欲证明被上诉人的股东系山东智基控股有限公司和山东宝来利来生物工程有限公司，同时证明宝来利来宁阳分公司与被上诉人二公司的法定代表人为同一人，从而进一步证明三公司之间系关联公司。证据二、（2019）鲁0902民初3476号判决书复印件一份，欲证明被上诉人的委托诉讼代理人安士国系宝来利来公司的职工，又是被上诉人处的职工，从而证实宝来利来公司与被上诉人系关联公司。从该判决书的第二页和第三页可以看出，宝来利来公司辩称的2017年9月，上诉人是因拖欠宝来利来公司的货款，第6-7页载明：自2015年12月起，上诉人与宝来利来公司建立起劳动关系，于2018年10月份解除劳动合同，且上诉人从事的岗位为销售。上诉人与被上诉人签订的买卖合同系与宝来利来公司劳动关系存续期间，故上诉人的行为应为职务行为。被上诉人发表质证意见为，对于上诉人提交的证据一的真实性无异议，根据国家企业信用信息公示系统中的内容表示，被上诉人与山东宝来利来生物工程股份有限公司及山东宝来利来生物工程股份有限公司宁阳分公司三方为相互独立的法人，相互持有股份，并不能直接证明为关联公司。对于上诉人提交的证据二的真实性无异议，对证明目的和关联性有异议，我国劳动法规定自然人可以同时拥有两份工作，所以不能证明被上诉人与宝来利来是关联公司，上诉人曹霞以自己的名义与被上诉人签订协议书，所以不属于职务行为。本案二审期间，上诉人对2017年9月2日协议书中签字及手印的真实性提出异议，但在法庭规定的时间内没有提交书面鉴定申请。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人曹霞与被上诉人碧蓝公司之间买卖合同关系清楚，权利义务关系明确，曹霞拖欠货款数额明确，有双方签订的协议书佐证。协议书中上诉人明确已收到交付的货物，并承诺于2017年10月30日前全额支付货款100215.5元。上诉人虽对真实提出异议，但并未提交书面鉴定申请，对上诉人该项主张本院不予支持。一审法院依据该协议证认定双方之间存在买卖合同关系，处理正确。上诉人曹霞主张不存在买卖合同关系，与协议书不相符，亦缺乏其他证据佐证，对其主张二审不予支持。上诉人曹霞主张宝来利来公司为其缴纳社保、碧蓝公司为其发放工资等事宜，与本案买卖合同并无关联性，不影响本案买卖合同关系的认定和权利义务的承担。一审中，一审法院去往曹霞的户籍所在地宁阳县协议书中记载的曹霞住址堰岭小区进行调查，均寻找不到上诉人信息，故采用公告送达方式，并无不当。关于上诉人提出一审法院没有管辖权问题。上诉人在一审提交答辩状期间未提出管辖异议，在案件二审时提出管辖权异议，案件管辖权已经确定，二审对此不予审查。 综上，曹霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2304.3元，由上诉人曹霞负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 朱 峰 审判员 邢友峰 二〇二〇年八月二十一日 书记员 袁 琳