湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终1257号上诉人（原审原告）：满维学，男，1950年11月17日出生，苗族，住湖南省龙山县。委托诉讼代理人：李春双，来凤县经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：易明，男，1982年1月2日出生，汉族，住湖北省来凤县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司，营业场所：恩施市施州大道517号，统一社会信用代码：914228007352148432。负责人：陈银桥，系该公司经理。委托诉讼代理人：郭友郦，男，1976年1月15日出生，土家族，住湖北省利川市。系该公司职工。上诉人满维学因与被上诉人易明、中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省来凤县人民法院（2019）鄂2827民初1290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。满维学上诉请求:1.撤销湖北省来凤县人民法院（2019）鄂2827民初1290号民事判决书，并将残疾赔偿金37900.50元改判为41346.00元；2.被上诉人承担二审的诉讼费。事实和理由：一审法院对满维学的残疾赔偿金认定为37900.5元，计算公式：（34455元/年×11年×10%）=37900.5元。这种方式明显计算错误，因为满维学生于1950年11月17日，在恩施施南鉴定司法所作出定残之日的时间是2018年12月18日，虽然后来双方选择了湘西州擎天司法鉴定中心重新鉴定，该所于2019年9月25日对满维学的“三期”重新进行了鉴定，但不能因此认定为定残之日也由2018年12月18日变更为2019年9月25日，定残之日与“三期”重新鉴定期间并没有必然因果联系，不随着第二次“三期”鉴定之日变动。就算一审法院将定残之日认定为2019年9月25日，但此时满维学年龄依然没有达到69岁，只有68岁，也应当按照12年计算残疾赔偿金，不是一审法院认定的11年。不管从哪个角度分析，一审法院认定的残疾赔偿金年限均有不当之处。应当按照（34455/年×12年×10%）的公式计算，金额是41346.00元。中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司答辩称，上诉人的上诉请求无事实依据和法律依据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，重新鉴定的，原鉴定不能作为认定事实的依据。本案经一审法院允许，组织双方共同委托鉴定机构进行重新鉴定，且鉴定结论已推翻了原鉴定的主要事项。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，伤残赔偿金应自定残之日起计算，这里所指的定残之日应是被法院确认有法律效力的伤残鉴定结果作出之日。本案第一次伤残鉴定结论是没有法律效力的，故应以第二次伤残鉴定结论作为定残依据，一审法院采信了第二次的伤残鉴定结论。因此，对上诉人的残疾赔偿金应按11年计算，且上诉人在第一次作出鉴定之日已超过68周岁，虚岁为69周岁，也只能按照11年计算。易明未向本院提交书面答辩意见。满维学一审诉讼请求：1.要求被告给原告赔偿误工费74386.5元、护理费14100元、营养费11500元、生活费9600元、伤残赔偿金48237元、鉴定费1800元、检查费915.5元、精神抚慰金10000元，共计要求被告赔偿170539元；2.要求被告承担本案的诉讼费用。一审法院查明，2017年7月13日，易明驾鄂Ｑ×××××2号车从湘鄂情大桥驶往来凤县城方向，18时45分许，当车行至来凤县翔凤镇武汉大道（奥乐奥儿童乐园门前路段）时，与满维学驾驶的无牌照摩托车相撞，造成满维学受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，满维学被送往来凤县中心医院住院治疗77天，于2017年9月28日出院，住院期间花费医疗费13453元。2017年10月17日满维学再次在该医院住院治疗19天，于2017年11月5日出院，住院期间花费医疗费4894.22元。两次住院医疗费共计18347.22元，由易明支付。2018年11月30日满维学委托恩施施南法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定，该所于2018年12月18日作出鄂恩施施南[2018]临鉴字第141号司法鉴定意见书，评定满维学的伤残程度为伤残十级；满维学误工期为505日（自2017年7月13日起计算）；护理期为150日（自2017年7月13日起计算）；营养期为115日（自2017年7月13日起计算）。满维学为此支付鉴定费1560元，检查费915.5元。诉讼中，中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司对鄂恩施施南[2018]临鉴字第141号司法鉴定意见书提出异议，并于2019年6月30日向法院提出对满维学的伤残程度及三期时限申请重新鉴定，法院依法委托了湘西州擎天司法鉴定中心对满维学的伤残程度及三期时限进行重新鉴定。该中心于2019年9月25日作出湘西州擎天司鉴中心[2019]临鉴字第386号法医临床司法鉴定意见书，评定满维学的伤残程度为十级伤残，误工期为180日、护理期90日、营养期90日。中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司为此支付鉴定费1800元。2017年7月25日，来凤县公安局交通警察大队作出来公交认字[2017]第[07131845]号道路交通事故认定书，认定易明在此次事故中负全部责任，满维学在此次事故中无责任。另查明，易明驾驶的牌号鄂Ｑ×××××2号车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险及保额为50万元机动车第三者责任保险及三责险不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，易明驾鄂Ｑ×××××2号车违反道路交通安全法与满维学驾驶车辆相撞，造成满维学受伤及两车受损的交通事故。来凤县公安局交通警察大队已对此次交通事故作出责任认定，易明应负此事故的全部责任，满维学在此事故中无责任。因易明驾驶鄂Ｑ×××××2号车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险及保额为50万元机动车第三者责任保险，及三责险不计免赔。故满维学的损失应由中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分由中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在机动车第三者责任保险内赔付，仍不足部分由易明承担。满维学的损失参照《湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准》及湘西州擎天司鉴中心[2019]临鉴字第386号法医临床司法鉴定意见书评定的内容予以计算。满维学主张的医疗费18347.22元，经核对满维学花费的医疗费票据，予以确认。关于满维学的误工费，满维学虽已年满60周岁，但其尚需靠自己的劳动收入生活，故其主张赔偿误工损失的请求，予以支持。但满维学主张的误工费74386.5元，是按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中建筑业在岗职工人均年平均工资收入53746元/年计算的，满维学所提交的证据不能证实其从事建筑行业，故结合满维学提交的龙山县华塘街道办事处皇仓社区居民委员会出具的证明及满维学的年龄等实际情况酌情确定原告的误工费参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入34455元/年计算，确定满维学的误工损失为16991.5元（34455元/年÷365天×180天）。满维学主张的护理费14100元，依据湘西州擎天司鉴中心[2019]临鉴字第386号法医临床司法鉴定意见书评定原告的护理期90天，参照湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业标准计算，确定为9591.04元（38897元/年÷365天×90天）。满维学主张的营养费11500元，依据湘西州擎天司鉴中心[2019]临鉴字第386号法医临床司法鉴定意见书评定原告的营养期90天，确定为2700元（90天×30元/天）。满维学主张的住院伙食补助费9600元，满维学在来凤县人民医院共住院96天(77天＋19天)，确定满维学的住院伙食补助费为4800元（96天×50元/天）。满维学主张的残疾赔偿金48237元，依据湘西州擎天司鉴中心[2019]临鉴字第386号法医临床司法鉴定意见书评定的伤残十级，参照城镇居民人均可支配收入，确定为37900.5元（34455元/年×11年×10%）。满维学主张的鉴定费1560元，依据鉴定费发票予以确认。满维学主张的检查费915.5元，依据检查费票据，予以确认。满维学主张的精神抚慰金10000元，结合原告的伤残等级综合全案案情确定为5000元。满维学主张的交通费1000元，虽未提交车票，但考虑到满维学因事故受伤治疗及检查鉴定的实际需要，酌情支持500元。综上，满维学的损失共计98305.76元。中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险范围内应赔偿满维学医疗费10000元，残疾赔偿金37900.5元，护理费9591.04元，误工费16991.5元，精神抚慰金5000元，交通费500元，共计79983.04元。满维学剩余的医疗费8347.22元，营养费2700元，住院伙食补助费4800元、检查费915.5元，共计16762.72元由中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在第三者责任保险内赔付。易明已支付的医疗费18347.22元，满维学应从中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司赔付的医疗费用中返还给易明。满维学主张的鉴定费1560元，由易明承担。中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司申请重新鉴定所花费的鉴定费1800元，因重新鉴定属为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，该笔费用应由中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在第三者责任强制保险范围内赔偿原告满维学医疗费10000元，残疾赔偿金37900.5元，护理费9591.04元，误工费16991.5元，精神抚慰金5000元，交通费500元。在机动车第三者责任保险范围内赔偿原告满维学医疗费8347.22元，营养费2700元，住院伙食补助费4800元、检查费915.5元。上述款项共计人民币96745.76元。二、被告易明赔偿原告满维学支出的鉴定费1560元。三、原告满维学返还被告易明已支付的医疗费18347.22元。四、驳回原告满维学的其他诉讼请求。案件受理费577元，减半收取288.5元，由被告易明承担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算。六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。定残之日应当是指被法院确认有法律效力的伤残鉴定结果作出之日。本案中，第一次伤残鉴定结论是没有法律效力的，故应当以第二次伤残鉴定结论作出的时间来确定满维学的残疾赔偿金，即满维学的残疾赔偿金应当从2019年9月25日起计算。满维学伤残等级为十级，出生于1950年11月17日，在定残时为68周岁，其残疾赔偿金应当按照12年计算。一审法院按照11年计算满维学的残疾赔偿金错误，本院予以纠正。参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入，确定为满维学的残疾赔偿金为41346.00元（34455元/年×12年×10%）。综上，满维学的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持湖北省来凤县人民法院（2019）鄂2827民初1290号判决第二项、第三项；二、撤销湖北省来凤县人民法院（2019）鄂2827民初1290号判决第四项；三、变更湖北省来凤县人民法院（2019）鄂2827民初1290号判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在第三者责任强制保险范围内赔偿满维学医疗费10000元，残疾赔偿金41346.00元，护理费9591.04元，误工费16991.5元，精神抚慰金5000元，交通费500元。在机动车第三者责任保险范围内赔偿满维学医疗费8347.22元，营养费2700元，住院伙食补助费4800元、检查费915.5元。上述款项共计人民币100191.26元。四、驳回满维学的其他诉讼请求。上述内容限于本判决发生法律效力后十日内履行，赔偿款汇入来凤县人民法院标的款专户。户名：来凤县人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司来凤县支行；账号17×××777。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费288.5元，二审案件受理费300元，均由易明负担。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  王颖异审  判  员  张成军二〇二〇年八月十三日法官助理胡丹书记员（兼）  胡 丹