安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终1725号 上诉人（原审被告）:中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市开发区13平方公里工业园欣荣油脂公司1号科研综合楼一、二层。 负责人：罗斌，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）:练新，女，1987年3月16日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。 委托诉讼代理人：曹书明，宜秀区大桥法律服务所法律工作者。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称联合财保安庆支公司）因与被上诉人练新、潘挺、潘永红人身保险合同纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2020）皖0811民初1370号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 联合财保安庆支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回练新的诉讼请求或者发回重审；2.一、二审案件受理费由练新承担。事实与理由：首先，涉案出入平安驾乘人员意外伤害险和交强险不是互为补偿的险种。前者赔付对象为车上人员，后者赔付对象为除车上人员之外的第三者。一审判决间接认定练新在本次事故中属于车上人员的事实，与（2019）皖0811民初2673号民事判决书、（2020）皖08民终31号民事调解书认定的事实相反。保险法司法解释中仅规定了车上人员身份在特定情形下可演化为第三者，但未规定两种身份可以并存。其次，联合财保安庆支公司已履行（2020）皖08民终31号民事调解书确定的义务，该结果是各方协商、妥协的产物。在该案中练新的各项利益已获得赔偿，其以第三者身份选择的是侵权之诉。而现练新又以车上人员身份提起诉讼。根据相关法律规定，两者只能选其一，不能同时进行。 练新未提交书面答辩。 练新向一审法院起诉请求：1.判令联合财保安庆支公司给付练新因道路交通事故意外伤害保险金110000元；2.诉讼费由联合财保安庆支公司承担。 一审法院认定事实：2019年2月6日13时30分，潘挺驾驶潘永红所有的车牌号为浙Ｂ×××××的小型客车沿宜秀大道行驶至将车辆停下后，因操作不当致使车辆后溜，致使车上乘坐人练新在下车时已经落地的左脚与后方广告牌发生碰撞，造成车辆受损、练新受伤的交通事故。该事故经交警部门认定：潘挺负事故全部责任，练新无责任。练新受伤后，被送往安庆市第一人民医院龙山院区诊治并于2019年2月21日出院，共计住院治疗15天，期间，潘永红垫付医疗费10000元。经一审法院委托，安徽泓伸司法鉴定所对练新的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人练新左内踝骨折、左腓骨骨折内固定术后致左踝关节功能丧失58.5%，其伤残等级评定为十级。2、被鉴定人练新误工期150日、护理期75日、营养期105日。3、被鉴定人练新后续治疗费用约11000元。2019年8月1日，练新以机动车交通事故责任纠纷案由诉至一审法院，要求联合财保安庆支公司、潘挺、潘永红赔偿其各项损失，该院于2019年1月18日作出（2019）皖0811民初2673号民事判决书。联合财保安庆支公司不服该判决提起上诉，案经安庆市中级人民法院调解，联合财保安庆支公司一次性赔偿练新因交通事故造成的损失共计54497.95元并向潘永红支付5000元，另由潘挺赔偿练新精神损害抚慰金6000元。一审另查明，潘永红为浙Ｂ×××××号车辆投保了出入平安驾乘人员意外伤害险保险Ｃ型（2014版）及附加意外伤害医疗保险（Ｂ款），其中意外伤害险每人保险金额100000元，附加意外伤害医保险每人保险金额10000元，每座保额合计110000元，保险期间自2018年7月8日起至2019年7月7日止，练新交通事故意外伤害发生在保险期间。 一审法院认为：首先，事故发生时，练新仅左脚下车落地，其人身仍处于车辆内，属于车上人员。浙Ｂ×××××号车辆投保了出入平安驾乘人员意外伤害险保险Ｃ型（2014版）及附加意外伤害医疗保险（Ｂ款），练新受伤属于联合财保安庆支公司上述意外伤害险及附加意外伤害医疗保险承担的保险事故，联合财保安庆支公司应当支付保险金；其次，联合财保安庆支公司辩称应依据“出入平安驾乘人员意外伤害保险Ｃ型条款”附表约定，按原告十级伤残对应的2.5%给付比例给付保险金，但该附表属格式条款，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第九条“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款”。依据保险法规定，对于免除保险人责任的条款，保险人应当向投保人作出足以引起投保人注意的提示并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。现联合财保安庆支公司未举证证明其就该免责条款的内容以书面形式或者口头形式向投保人作出明确说明，故该条款不产生效力；最后，在练新住院治疗期间，潘永红垫付医疗费10000元，练新就本案事故所造成的损失亦提出过交通事故损害赔偿诉讼，该案上诉后经安庆市中级人民法院调解，联合财保安庆支公司一次性赔偿练新共计54497.95元，潘挺赔偿练新精神损害抚慰金6000元，则练新已经得到弥补的损失共计70497.95元。按照公平原则，练新本次提起诉讼，仅支持联合财保安庆支公司在上述意外伤害险及附加意外伤害医疗险中扣除练新已经得到弥补的损失后下剩金额，即39502.05元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司于判决生效后七日内给付原告练新保险金39502.05元；二、驳回原告练新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，由原告练新承担350元，由被告中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司承担900元。 二审中，当事人未提交新证据。 一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合上诉人的诉讼请求及理由，本案争议焦点为联合财保安庆支公司就本案应否向练新承担责任。 依法成立的合同受法律保护。本案中，潘永红为浙Ｂ×××××号车辆在联合财保安庆支公司投保了交强险、商业三者险、出入平安驾乘人员意外伤害险保险Ｃ型（2014版）及附加意外伤害医疗保险（Ｂ款），该被保险车辆在保险期间，发生了交通事故，致使练新受伤，联合财保安庆支公司应按照保险合同约定，对练新因此次事故造成的损失予以赔偿。联合财保安庆支公司上诉认为，练新之前已在交通事故损害赔偿纠纷案件中以第三者的身份在交强险中获得了赔偿，现又以乘坐人员身份再次提起诉讼，无法律依据。本院认为，在同一起单方交通事故中，受害者在保险事故中所处身份是唯一的，即第三者或车上人员，受害者可选择其一来进行主张。本案中，练新先提起交通事故损害赔偿诉讼，证明其选择以第三者的身份来主张自己的相应权利，并已从联合财保安庆支公司交强险中获得赔偿，现练新又以乘坐人员身份来主张权利，理应不予支持。一审法院判令联合财保安庆支公司就本案向练新承担责任不当,本院予以纠正。 综上所述，联合财保安庆支公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2020）皖0811民初1370号民事判决； 二、驳回练新的诉讼请求。 一审案件受理费1250元，由练新负担；二审案件受理费788元，由练新负担。 本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  查世庆 审判员  侯永言 二〇二〇年八月二十五日 法官助理洪瑶 书记员刘柯 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。