江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣05民终621号上诉人（原审原告）:晏芳，女，1979年6月17日出生，汉族，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：艾兰香，江西平权律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:新余洪客隆实业有限公司，住所地新余市洪客隆商业街D栋2区，统一社会信用代码913605005787919961。法定代表人：熊英。委托诉讼代理人：张媛媛，女，1983年8月7日出生，汉族，该公司员工，住南昌市红谷滩新区。委托诉讼代理人：杨玉雯，女，1989年11月9日出生，汉族，该公司员工，住江西省赣州市宁都县。上诉人晏芳因与被上诉人新余洪客隆实业有限公司劳动争议一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初9085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人晏芳及其委托诉讼代理人艾兰香、被上诉人新余洪客隆实业有限公司（下称新余洪客隆）的委托诉讼代理人张媛媛、杨玉雯到庭参加询问。本案现已审理终结。晏芳上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，并依法改判新余洪客隆支付晏芳经济补偿金29301元，未依法支付经济补偿金的加付赔偿金29301元、失业保险赔偿金30240元，合计58602元；2.本案一、二审诉讼费由新余洪客隆负担。事实与理由：1.一审认定事实有误，判决错误。其虽签署了《自愿放弃购买社会保险承诺书》，但并不包括放弃失业险，用工单位为劳动者购买社保应属法律规定强制义务，不因劳动者放弃而免除单位责任，故新余洪客隆应支付经济补偿金。2.晏芳与新余洪客隆劳动关系的解除原因在新余洪客隆无故将晏芳调岗，导致待遇降低，迫使晏芳要求解除劳动关系，并非晏芳主动申请离职，故新余洪客隆应支付经济赔偿金。3.因新余洪客隆未为晏芳缴纳失业保险，且解除劳动关系后拒不出具终止劳动关系的证明，导致晏芳失业期间无法申领失业保险金，该损失应由新余洪客隆赔偿。新余洪客隆辩称,晏芳的上诉请求无事实及法律依据。1.晏芳未履行岗位职责，公司根据劳动合同调整其岗位和薪资，合法合理。2.晏芳主动提出离职申请，根据《失业保险法》的规定晏芳主动离职不属于领取失业保险金的条件。3.晏芳与新余洪客隆签订自愿放弃社保的声明，签署时为自愿放弃且明知法律后果，现要求新余洪客隆支付经济补偿金，违反了诚实守信原则。4.晏芳并无证据证实新余洪客隆需加付经济赔偿金。晏芳向一审法院起诉请求：1.确认晏芳、新余洪客隆的劳动合同关系因晏芳依法单方解除劳动合同而解除；2.判令新余洪客隆支付晏芳经济补偿29301元,未依法支付经济补偿金的加付赔偿金29301元,失业保险赔偿金30240元,合计88302元；3.本案诉讼费由新余洪客隆承担。一审法院认定事实：晏芳自2009年9月4日到新余洪客隆处工作，任收银员。双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限自2018年9月2日至2019年9月1日，任客房主管。2018年1月至2019年6月期间，晏芳工作的酒店在美团网及携程网有多条差评，且被顾客投诉。2019年6月19日，新余洪客隆下发《关于客房部主管晏芳处理的通报》，晏芳由客房部主管调往物业部为普通客服员,工资由每月2200元调整为2400元。晏芳于2019年6月23日办理了换岗交接手续。2019年6月24日，晏芳向新余洪客隆提出离职申请，离职理由为因公司在晏芳没有违反任何公司规章制度情况下，将晏芳撤职、换岗，同时没有为晏芳购买失业保险。当日新余洪客隆部门负责人同意晏芳离职。晏芳在新余洪客隆处工作9年9个月24天。后晏芳向新余市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2019年10月28日作出余劳人仲字[2019]第204号仲裁裁决，裁决：一、认定晏芳与新余洪客隆实业有限公司双方解除劳动关系；二、驳回晏芳的其他仲裁请求。因晏芳对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼，并提出上列诉请。另查明，晏芳在职期间，自愿放弃购买社会保险。晏芳离职前12个月平均工资为2638.82元。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。关于劳动合同解除问题。依据双方签订的劳动合同，新余洪客隆有权根据工作需要及晏芳的能力和表现，调整晏芳的工作岗位和职责，或在公司关联企业调动，并据此重新确定乙方新的工资等待遇。晏芳于2019年6月24日向新余洪客隆提交离职申请表，当日新余洪客隆部门负责人同意晏芳离职，故一审法院确认晏芳、新余洪客隆双方劳动关系已解除。因本案系晏芳主动申请离职，属于合法解除劳动关系情形，不属于需要支付经济补偿金情形，故对于晏芳要求新余洪客隆支付经济补偿金29301元及加付29301元赔偿金的诉请，一审法院不予支持。关于晏芳主张新余洪客隆支付失业保险金30240元的诉请，《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”社会保险包括基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险，一审法院认为，晏芳在双方劳动关系存期期间向新余洪客隆出具《自愿放弃购买社会保险承诺书》，现晏芳以新余洪客隆未缴纳社保为由要求支付失业保险金，于法无据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第二条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认晏芳与新余市洪客隆解除劳动关系；二、驳回晏芳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由晏芳承担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经审理查明，2016年8月11日，晏芳向新余洪客隆出具《自愿放弃购买社会保险承诺书》，承诺：因个人原因，自愿放弃参加养老、医疗、工伤、大病保险，由此产生的一切后果由其自行承担。2019年6月24日，晏芳向新余洪客隆提交“员工离职申请表”，申请表中载明离职原因为“因公司在没有违反公司规章制度情况下，将本人撤职、换岗，同时没有为本人购买失业保险”，晏芳所在部门负责人在申请表上签字同意。另，晏芳目前仍处于失业状态。二审查明的其他事实与一审查明一致。本院认为，本案属劳动争议。本案的争议焦点为晏芳要求新余洪客隆向其支付经济补偿金、经济赔偿金、失业保险赔偿金是否具有事实及法律依据？就上述争议焦点，本院评述如下：关于晏芳要求新余洪客隆支付经济补偿金的上诉请求，本院认为，晏芳向新余洪客隆出具的《自愿放弃购买社会保险承诺书》，仅是自愿放弃参加养老、医疗、工伤、大病保险，并未放弃失业保险，新余洪客隆未为晏芳缴纳失业保险，有违劳动合同法的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条第一款第（三）项、第46条第（一）项之规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”，有该情形的，“用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。本案中，晏芳向新余洪客隆申请离职，离职申请书中明确载明离职原因之一为“没有为本人购买失业保险”，故新余洪客隆应当向晏芳支付经济补偿金。经查，晏芳离职前12个月的平均工资为2638.82元，晏芳在新余洪客隆处工作年限为9年9个月24天，经济补偿金为26388.2元（2638.82×10年），故对晏芳要求新余洪客隆支付经济补偿金的上诉请求，本院予以支持。关于晏芳要求新余洪客隆支付经济赔偿金的上诉请求，本院认为，晏芳与新余洪客隆解除劳动关系的情形不符合用人单位应支付经济赔偿金的情形，对该上诉请求，本院不予支持。关于晏芳要求新余洪客隆支付失业保险赔偿金的上诉请求，如前所述，新余洪客隆未为晏芳缴纳失业保险，造成晏芳不能享受失业保险待遇，晏芳有权向新余洪客隆主张失业保险待遇损失。新余洪客隆辩称晏芳为主动离职，不符合领取失业保险金中“非因本人意愿中断就业”的条件，本院认为，晏芳的离职原因之一为新余洪客隆未为其缴纳失业保险，新余洪客隆未尽法定义务在先，故双方劳动关系的终止应属“非因本人意愿中断就业”的情形，晏芳符合领取失业保险金的条件。经查，晏芳目前仍处于失业状态，本院根据《江西省实施办法》第十八条“失业人员领取失业保险金的期限：...累计缴费时间满6年以上的，每增加1年，领取失业保险金的时间可在14个月的基础上增加1个月，但最长不超过24个月....”、第二十条“失业保险金的发放标准，按照当地最低工资标准的75%计发”之规定，比照晏芳因新余洪客隆未为其缴纳失业保险而导致的失业保险金损失酌定晏芳的失业保险赔偿金。晏芳在新余洪客隆工作时长为9年9个月24天，故晏芳本可以领取17个月的失业保险金，晏芳应享有失业保险赔偿金为20145元（1580元/月×17个月×75%）。故，对晏芳要求新余洪客隆支付失业保险赔偿金的上诉请求，本院予以支持。综上所述，晏芳的上诉理由部分成立，对其上诉请求应予部分支持。一审认定事实部分有误，应当予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第38条第一款第（三）项、第46条第（一）项、《江西省实施办法》第十八条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初9085号民事判决第一项；二、撤销江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初9085号民事判决第二项；三、新余洪客隆实业有限公司应于本判决生效之日起支付晏芳经济补偿金26388.2元，失业保险金20145元，合计46533.2元；四、驳回晏芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由晏芳负担。本判决为终审判决。审判长  甘致易审判员  蒋 欢审判员  艾小红二〇二〇年八月十四日法官助理刘欢书记员周美娟