山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9260号 上诉人（原审原告）：张雪，女，1986年1月20日出生，汉族，住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：宋荣荣，山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛素村教育咨询有限公司，住所地青岛市市南区高田路37号。 法定代表人：郭佳，执行董事。 委托诉讼代理人：程俊，山东雅君律师事务所律师。 上诉人张雪因与被上诉人青岛素村教育咨询有限公司（以下简称素村教育公司）劳动合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初1755号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 张雪上诉请求:1、撤销一审判决，改判支持上诉人诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：双方签署的《保密协议》该协议第4页关于竞业限制条款无张雪签字，并非上诉人真实意思表示，对真实性不予认可，且该份证据中并未有明显标识该份证据在签署时的份数及签字生效后的持有人都是哪方。事实情况是上诉人手中并未有该份证据，且亦从未签署该份协议，本案中的《保密协议》中的竞业限制条款上诉人从未见过，又没有上诉人的亲笔签字，可见并非上诉人的真实意思表示，因此该协议无效，对上诉人并没有约束力。该案仲裁阶段张雪在收到仲裁通知后即授权了本代理人代理仲裁案件，代理人前往青岛市市南区劳动人事争议委员会去原卷时被上诉人知卷内没有证据材料，因此直至本案仲裁开庭时上诉人才看到了被上诉人所谓的《保密协议》。上诉人从未签署过此类文件，因此在仲裁阶段质证时张雪代理人即提出了对《保密协议》真实性不予认可的质证意见。一审法院依据该份证据做出了上诉人支付竞业限制违约金的判决明显事实不清、证据不足。被上诉人违法解除与上诉人的劳动关系，上诉人并非自愿离开。上诉人自2016年3月3日至被上诉人处工作，职位为分校区校长，但2019年3月26日被上诉人单方面解除与上诉人的劳动关系，上诉人遂提起仲裁，仲裁裁决被上诉人为违法解除并裁决被上诉人支付上诉人违法解除赔偿金，被上诉人不服已经向市南区人民院提起一审，现在诉讼过程中。被上诉人违约解除与上诉人的劳动合同，即便上诉人注册了涉案的两家公司，上诉人从未签署过竞业限制条款，因此上诉人在被离职后注册公司以便谋求生活并无不当。被上诉人在解除与上诉人的劳动关系时从未提及竞业限制，在解除后亦从未发送告知函或支付竞业限制补偿金，结合《保密协议》中竞业限制条款无上诉人签字，因此该《保密协议》中的竞业限制条款对上诉人无约束力。自上诉人离开被上诉人2019年3月26日后至今，被上诉人从未支付上诉人任何竞业限制补偿金，被上诉人拿着一份没有上诉人签字的协议，在不支付上诉人任何补偿的情形下，起诉要求上诉人支付100万的竞业限制违约金，一审判决上诉人支付被上诉人5万元竞业限制违约金明显过高。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，上诉人是弱势群体，上诉人从未与被上诉人签署竞业限制条款，不受竞业限制条款的约束，被上诉人从未履行任何竞业限制告知义务。 素村教育公司答辩称：不认可上诉人上诉理由。 张雪向原审法院提出诉讼请求：1.判决张雪不支付素村教育公司竞业限制违约金5万元；2.判决素村教育公司承担本案诉讼费用。事实与理由：张雪自2016年3月2日开始在素村教育公司处工作，担任分校长一职，双方签订书面劳动合同，缴纳社会保险，月工资为28000元，通过银行转账方式发放，2019年3月素村教育公司以张雪严重违反规章制度为由单方面与张雪解除劳动合同，并于2019年3月26日正式与张雪解除劳动关系，张雪遂在市南区仲裁委提起劳动仲裁，该案裁决素村教育公司违法解除与张雪的劳动关系并支付相应经济赔偿金，现素村教育公司已经向贵院提起一审。2019年6月份素村教育公司又向市南区仲裁委提起竞业限制违约金劳动争议(南劳人仲案字[2019]第805号)，该案裁决张雪向素村教育公司支付竞业限制违约金5万元，张雪不服，特向贵院提起本诉，敬请贵院在查明事实的基础上对本案依法判决。 原审法院确认如下事实：张雪自2016年3月到素村教育公司工作，担任分校长一职。2018年3月1日，双方签订《保密协议》一份，第三条第5项约定，鉴于保密义务人（即张雪，下同）在职期间，获得或制作的商业秘密对甲方（即素村教育公司，下同）竞争中的巨大价值，在劳动关系存续期间和终止之后，保密义务人自愿同意：自离开公司之日起一年内不进行自营或为甲方的竞争者提供服务，不得从事与其在甲方从事的生产、研究、开发、经营、销售有关的相关工作。该条第6项约定，乙方（张雪）如违反本项规定的，应承担本协议第五条规定的违约责任。本协议第五条第1项约定，保密义务人违反协议中的保密义务，应承担违约责任，并支付相当于其3年工资的违约金。2019年3月，素村教育公司以张雪严重违反规章制度为由解除了与张雪的劳动合同，双方的该纠纷另案处理中。2019年5月23日，青岛艺素文化教育咨询有限公司成立，经营范围为教育信息咨询（不含教育培训）、企业管理咨询、商务服务、企业形象策划等。张雪为法定代表人。2019年7月4日，青岛市崂山区艺素文化艺术培训学校有限公司成立，经营范围为音乐培训，后在2020年1月6日将经营范围变更为音乐、舞蹈培训。张雪为法定代表人。素村教育公司的经营范围为教育信息咨询、文化艺术交流推广、策划及咨询等。 后素村教育公司以张雪违反竞业限制协议为由向市南区仲裁委申请仲裁，请求裁决：张雪支付违反保密协议违约金100万元。2019年10月22日，市南区仲裁委作出南劳人仲案字[2019]第805号裁决书，裁决：张雪支付给素村教育公司违约金5万元。现张雪不服此裁决，诉至原审法院。 庭审中，素村教育公司和张雪均认可张雪的月工资为20000元。张雪离职后，素村教育公司未向张雪发放竞业限制经济补偿。 原审法院认为：竞业限制是法律规定的保护用人单位合法权益的一项制度，劳动者违反竞业限制约定的，应当支付违约金。本案争议的焦点是，素村教育公司未在协议中约定竞业限制经济补偿，事实上也没有向张雪支付竞业限制经济补偿，张雪是否还有义务遵守竞业限制约定。首先，竞业限制协议是双方真实的意思表示，应为合法有效，双方都应遵守；其次，协议中没有约定竞业限制经济补偿，相关法律已经做出了明确规定，张雪在遵守竞业限制的前提下，有权要求素村教育公司支付竞业限制经济补偿，一定程度上弥补了协议条款的不公平现象。故素村教育公司未在协议中约定竞业限制经济补偿，事实上也没有支付竞业限制经济补偿，张雪仍有义务遵守竞业限制约定。张雪在离职后不到3个月时间内即成立了与素村教育公司经营范围相重叠和类似的公司，违反了竞业限制条款，应承担相应的违约责任。但是，协议中约定的违约金过高，与法律规定的素村教育公司应支付的竞业限制经济补偿比例严重失衡，市南区仲裁委将违约金确定为5万元较为合理，素村教育公司亦未对该裁决提起诉讼。故原审法院确定张雪因违反竞业限制约定应向素村教育公司支付违约金5万元。 案经原审法院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，判决：一、张雪于判决生效之日起十日内支付素村教育公司违反竞业限制违约金5万元；二、驳回张雪其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由张雪承担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：上诉人应否支付竞业限制违约金5万元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中，被上诉人持上诉人签字的《保密协议》，向上诉人主张支付竞业限制违约金，上诉人对其在协议签字真实性认可，故原审依据《保密协议》判决上诉人应向被上诉人支付竞业限制违约金并无不当，被上诉人主张数额过高，原审法院结合本案具体情况酌定上诉人支付5万元亦无不当，本院予以确认。上诉人张雪不认可《保密协议》，但其未提交证据予以证明，故其上诉理由不成立，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张雪负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇二〇年八月十四日 书记员  翟国媛