黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终707号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司，住所地哈尔滨市香坊区红旗大街235号天洋华府小区3栋1-3层10号商服。负责人：宋东胜，总经理。委托诉讼代理人：郭跃晨，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐文利，男，1958年9月9日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：张家玮，黑龙江天志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:赵永镇，男，1967年4月3日出生，朝鲜族，哈尔滨某某有限公司工人，住哈尔滨市平房区。上诉人华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐文利、赵永镇机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初9388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人郭跃晨，被上诉人徐文利的委托诉讼代理人张家玮、赵永镇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法改判一审判决第四项；2、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：1、本案护理人员不是徐文利女儿徐蕊；2、徐文利一审仅举证事故前的银行流水和纳税证明，未举证事故后的银行流水和纳税证明，不能证明徐蕊受到误工损失。徐文利辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵永镇辩称：同意一审判决。徐文利向一审法院起诉请求：1、请求判令赵永镇给付护理费37333元、营养费6000元、住院伙食补助费3800元、误工费9597元、交通费3720元、康复理疗费5000元、鉴定费3300元，以上合计68750元；2、判决保险公司对上述损失在保险责任限额内承担保险责任；3、诉讼费全部由赵永镇、保险公司承担。一审法院认定事实：2018年11月17日13时30分，赵永镇驾驶车牌号码为黑Ａ×××××的轻型货车，行驶至哈尔滨市××××与松海路口掉头时，与行人徐文利刮撞，发生致徐文利受伤的交通事故。哈尔滨市公安局交通警察支队动力大队出具了《道路交通事故认定书》，认定赵永镇负事故全部责任，徐文利无责任。事发后，赵永镇到哈尔滨市第五医院住院治疗，伤情诊断为头皮外伤、头皮裂伤、颈部外伤、胸部外伤、右侧第5、6、7肋骨骨折、脑梗死。共住院38天，花费医疗费19870.23元。赵永镇已经垫付医疗费19870.23元及救护车费180元。黑Ａ×××××轻型货车在保险公司处投保了交强险，事故发生在保险期内。徐文利提起诉讼后，依法向该院申请司法鉴定，该院经公开摇号委托黑龙江新讼司法鉴定中心对徐文利伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人未达伤残标准，故无残；2、伤后一人护理60日；3、误工期为120日；4、营养期为60日；5、支持五个疗程康复理疗费，每个疗程一个月800-1000元人民币或按实际合理支出计算。徐文利垫付鉴定费3300元。一审法院认为，哈尔滨市公安局交通警察支队动力大队作出的《道路交通事故认定书》，符合法律规定，该院予以确认，本次事故赵永镇承担全部责任，徐文利不承担责任。黑龙江省新讼司法鉴定中心的鉴定意见，是当事人依法向该院申请，该院公开摇号确定的鉴定机构经合法程序作出的，该鉴定意见合法有效，该院予以确认。本案中，赵永镇驾驶的涉案车辆黑Ａ×××××轻型货车在保险公司处投保了交强险，本次事故造成的损失应先由保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分由赵永镇赔偿。关于徐文利请求住院伙食补助费3800元的问题，因有病历证明徐文利住院38天，且未超出《黑龙江省省直机关差旅费管理办法》规定每人每天按100元补助的计算标准，故该院予以支持，由保险公司承担；关于徐文利请求营养费6000元的问题，因鉴定意见支持营养期60天，且未超出《黑龙江省省直机关差旅费管理办法》规定每人每天按100元的计算标准，故该院予以支持，由保险公司承担；关于徐文利请求康复理疗费5000元的问题，因鉴定意见支持五个疗程康复理疗费，每个疗程一个月800-1000元人民币，该院折中计算康复理疗费为4500元，由保险公司承担200元，赵永镇承担4300元；关于徐文利请求护理费37333元的问题，鉴定意见支持伤后一人护理60日，根据徐文利提供的护理人员收入证明，护理人员徐蕊月薪为16000元，年终奖为32000元。赵永镇、保险公司辩称该劳动合同约定的时间为2017年1月1日至2018年8月31日，与本案无关，但根据该单位出具的误工证明可以看出，徐蕊与北京华案工贸有限责任公司的劳动关系一直在延续，至事故发生时，徐蕊仍为该单位职工。故该院支持护理费36822元[（16000元/月×12个月＋32000元）÷365天×60天]，由保险公司承担，徐文利超出该部分请求该院不予支持；关于徐文利请求误工费9597元的问题，根据徐文利已达到法定退休年龄，且未提供证据证明其目前工作收入情况，故对于该项请求该院不予支持；关于徐文利请求交通费3720元的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。故交通费按徐文利住院38天，每天3元计算，为114元，由保险公司承担，徐文利超出该部分的诉讼请求该院不予支持；关于徐文利请求鉴定费3300元的问题，该项费用是徐文利为确定伤情所花费的费用，该院予以支持，由赵永镇承担。判决：一、保险公司于本判决生效后立即赔偿徐文利住院伙食补助费3800元；二、保险公司于本判决生效后立即赔偿徐文利营养费6000元；三、保险公司于本判决生效后立即赔偿徐文利康复理疗费200元；四、保险公司于本判决生效后立即赔偿徐文利护理费36822元；五、保险公司于本判决生效后立即赔偿徐文利交通费114元；六、赵永镇于本判决生效后立即赔偿徐文利康复理疗费4300元；七、赵永镇于本判决生效后立即赔偿徐文利鉴定费3300元；八、驳回徐文利的其他诉讼请求。案件受理费1518元（徐文利已预交759元），该院减半收取759元，由徐文利承担177元，由赵永镇承担582元，与上述款项一并给付徐文利。本院二审期间，徐文利提交修志萍诊断证明书和住院病历。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：修志萍诊断证明书和住院病历与本案没有关联性，不予采信。本院认为，关于一审判决赔付徐文利护理费数额是否正确问题。1、关于护理人员工资损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”一审经司法鉴定，徐文利伤后一人护理60日，本案2018年11月发生交通事故。徐文利主张护理人员是其女儿徐蕊，一审中徐文利提交徐蕊所在单位北京华岸工贸有限责任公司误工证明，证明徐蕊月工资16000元，2018年11月18日至2019年1月31日未上班。并提交徐蕊2018年1月-11月银行流水及徐蕊与其单位的劳动合同，该合同第十二条约定，“甲方（公司）一般于每月15日前以银行转账形式向乙方（徐蕊）发放上月基本工资1000元和岗位工资5000元。……”。综合上述证据证明，交通事故前（2018年10月）徐蕊单位给其发放了工资，未提交交通事故后徐蕊工资银行流水。故对徐文利请求按徐蕊每月16000元给付60天护理费依据不足，徐蕊工资损失应按照2017年居民服务业和其他服务业平均工资58569元计算给付为9627.78元（58569元÷365天×60天）。2、关于护理人员年终奖损失。徐文利提交徐蕊所在单位出具误工证明，证明徐蕊因连续未上班，被扣发2018年年终奖。徐蕊因护理徐文利造成年终奖损失应给付，该损失为5260.27元（32000元÷365天×60天）。综上，应给付徐文利护理费14888.05元（9627.78元+5260.27元）。综上所述，保险公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初9388号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项、第七项、第八项；二、变更哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初9388号民事判决第四项为：华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司于本判决生效后立即赔偿徐文利护理费14888.05元。一审案件受理费1518元（徐文利已预交759元），减半收取759元，由徐文利负担177元，由赵永镇负担582元；二审案件受理费721元，由徐文利负担432.6元，由华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司负担288.4元。本判决为终审判决。审判长  王英杰审判员  徐 东审判员  姜 艳二〇二〇年八月二十四日法官助理樊贝贝书记员赵双