湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终922号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司。住所地：湖北省孝感市文化路123号。主要负责人：陶俊明，该公司总经理。委托诉讼代理人：周贵德，湖北睡虎律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书等。被上诉人（原审原告）：彭胜强，男，1970年11月19日出生，汉族，住湖北省京山市永兴镇观音村三组22号，现住湖北省京山市。委托诉讼代理人：左权，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：叶峰，男，1990年2月16日出生，汉族，住湖北省应城市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司因与被上诉人彭胜强、叶峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省应城市人民法院（2020）鄂0981民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司上诉请求：1、改判公司在保险范围内减少赔偿彭胜强损失40000元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院计算误工费不符合规定，误工天数应为269天，一审计算300天不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，彭胜强2019年2月7日受伤，2019年11月6日经鉴定确定为十级伤残，依据上述司法解释，误工时间自2019年2月7日至2019年11月6日，共计269天，一审计算300天与法律规定不符，多计算了31天（依照分级标准仅180天），多计算了3304元（38897元/年÷365天/年×31天=304元）。二、一审法院认定营养费4500元依据不足。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案医嘱无“加强营养”记录，虽然鉴定意见有营养期，但鉴定意见属于证据的一种，实质为证人证言，不是法院必然采纳的依据。同时，鉴定机构也是依据医疗机构的病历资料来确定患者是否需要加强营养，因医疗机构医嘱无“加强营养”的记载，因此，一审法院计算营养费依据不足。另外，即使计算，按每天50元计算过高（法律未规定每天50元，此项系法院酌情考虑，不应高于住院生活补助费2000元）。三、一审法院按城镇居民标准计算彭胜强残疾赔偿金68910元依据不足。彭胜强系农业人口，属农村居民，一审法院按城镇居民标准计算其残疾赔偿金不符合规定。依照相关解释，农村居民按城镇居民标准计算相关损失必须符合：（1）在城镇居住；（2）主要收入来源于城镇。彭胜强未提交在城镇居住的社区证明。因此，一审按城镇居民标准计算其残疾赔偿金依据不足。综上，原审判决依据不足，请求二审法院依法改判或发回重审。被上诉人彭胜强辩称，一、一审法院确定他的误工天数为300天是正确的。（一）他的误工期经司法鉴定为300天（包括二次手术时间）。（二）他因涉案事故导致多发骨折尚未痊愈，后期还需定期复查，左股骨及左胫骨骨折愈合后需择期行内固定手术取出，因此后续确实还会有误工损失的发生，需要给予一定的休治时间。二、一审法院支持营养费正确、合理。合理营养是促进康复的物质基础，受害人的营养状况直接关系到手术的成败和疾病的转归，由于他受伤住院时间较长，同时身体多处骨折，因而补充营养能促进尽快康复，一审判决支持营养费4500元是正确的。三、一审法院按城镇居民标准计算他的残疾赔偿金正确。虽然他是农业户口，但他长期在城镇工作、生活，他在一审时提交的房产证、所在小区居住证明、个体工商户《营业执照》、《场地租赁合同》等证据能够证实其长期在城镇居住、生活，且主要收入来源于城镇的事实，因此，他的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。综上所述，一审判决正确，应予维持。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人叶峰辩称，依法维持原判。彭胜强向一审法院起诉请求：一、判令叶峰、中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司赔偿其各项损失248583.09元（扣除叶峰垫付的30000元后）；二、叶峰承担案件全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年2月7日15时15分许，叶峰驾驶车牌为鄂Ｋ×××××号小型轿车沿应云线由西向东行驶至应城市四里棚孙熊路段超车时，与对向彭胜强驾驶的鄂Ｈ×××××号轻型普通货车相撞，造成彭胜强受伤，两车受损的交通事故。2019年2月25日，湖北省应城市公安局交通警察大队作出第420981120190000016号《道路交通事故认定书》，认定叶峰应承担事故全部责任，彭胜强无责任。事故发生后，彭胜强在应城市人民医院住院治疗40天，共用去医疗费58525.09元，其中叶峰垫付医疗费30000元。2019年10月29日，应城正源法医司法鉴定所受湖北省应城市公安局交通警察大队委托，对彭胜强所受损伤作出鄂应城正源鉴〔2019〕临鉴字第335号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人彭胜强左踝部损伤可评定为伤残：X（十）级；今后如发生与本次外伤相关并发症，可另行鉴定；建议自受伤之日起给予误工期300天（包括二次手术时间）；建议给予后续手术取内固定（3处）诊疗费20000元；出院后与此次外伤相关的检查治疗费凭就诊医院收据支付；营养期90天；1人护理120天（包括二次手术时间）。彭胜强为此支付鉴定费1900元。一审法院另认定，肇事车辆鄂Ｋ×××××号车系叶峰所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司投保了交强险和责任限额为500000元的商业三者险（购买了不计免赔），交强险自2018年12月17日16时起至2019年12月17日16时止，商业三者险保险期间自2018年12月17日16时起至2019年12月17日24时止。本次事故发生在保险期间内。一审法院又认定，彭胜强受伤前从2016年8月起，一直在京山市经济开发区轻机大道419号从事个体工商户，经营“京山县阳阳补胎店”，其店面出租人为罗礼，年租金39000元。彭胜强之妻夏家梅于2017年购买了坐落于京山市京源国际城1栋1单元604室房屋一栋，并居住于该房屋。彭胜强之子彭经伟，2009年12月15日出生，于2016年9月就读于京山小学一（四）班。彭胜强之父彭正才，系京山市永兴镇观音村三组村民，1943年9月19日出生，彭胜强之母彭德英，系京山市永兴镇观音村三组村民，1947年7月3日出生，共同育有二女一男。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，应适用道路交通安全法、侵权责任法、保险法等相关法律规定予以调整。因叶峰所有的鄂Ｋ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险有效期限内，又无免赔情形，故彭胜强的损失应由中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元、伤残赔偿限额110000元范围内先行承担赔偿责任，其余损失在商业三者险责任限额500000元内赔偿，仍有不足的，由侵权人叶峰赔偿。对于彭胜强诉讼请求主张的各项损失，应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定赔偿项目，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，结合案件事实予以确定。1、医疗费。经审核，彭胜强在应城市人民医院发生医疗费58525.09元，经司法鉴定，后续治疗费20000元，依照有关法律规定，可与已经发生的医疗费一并进行赔偿。中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司要求扣除10%的非医保用药缺乏法律依据。故彭胜强的医疗费及后续治疗费总额应为78525.09元。2、住院伙食补助费。彭胜强住院40天，参照本市国家机关一般工作人员出差伙食补助每人每天50元的标准计算，应为2000元（50元／天×40天）。彭胜强主张住院伙食补助费2000元的诉讼请求符合有关规定，依法予以支持。3、营养费。彭胜强的营养期经司法鉴定为90天。出院记录中虽然没有加强营养的医嘱，但出院记录并非支持营养费的唯一依据。鉴于彭胜强受伤住院时间较长，酌情按每天50元的标准计算，应为4500元（50元／天×90天）。彭胜强主张营养费4500元符合有关规定，依法予以支持。4、护理费。彭胜强的护理时间经司法鉴定为1人护理120天。参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务和其他服务业年平均工资收入38897元标准计算，彭胜强的护理费应为12720元（38897元/年÷365天/年×120天）。彭胜强主张护理费12720元符合有关规定，依法予以支持。5、残疾赔偿金。彭胜强所受损伤经司法鉴定为十级伤残，赔偿系数酌情确定为10%，彭胜强虽然为农业户口，但其提交的房产证、住所地小区居住证明、个体工商户《营业执照》、《场地租赁合同》等证据能够证实其长期在城镇居住、生活，且主要收入来源于城镇，故应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民年人均可支配收入34455元计算，彭胜强残疾赔偿金应为68910元(34455元/年×20年×10%）。彭胜强主张残疾赔偿金68910元符合相关规定，依法予以支持。6、误工费。彭胜强的误工期经司法鉴定为300天（含二次手术时间），其从事的是修理业，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入38897元标准计算，彭胜强的误工费应为31970元（38897元/年÷365天/年×300天）。彭胜强主张误工费31970元符合有关规定，依法予以支持。7、交通费。彭胜强主张交通费3000元，虽然彭胜强提交的交通费票据难以与就医地点、时间、人数、次数等相吻合，但结合其居住地点、就医地点、住院天数及其近亲属往返医院探视陪护的实际，依法酌定为1500元。8、被扶养人生活费。彭胜强所受损伤评定为X（十）级，受伤时其父彭正才75岁，其母彭德英71岁，均为农村居民，共同育有二女一子，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人彭正才、彭德英的生活费应为6508.13元（13946元/年×14年×10%÷3）；彭胜强受伤时其子彭经伟9岁，在城镇上学，根据上述规定，被扶养人彭经伟的生活费应为10798.20元（23996元/年×9年×10%÷2）。以上两项合计17306.33元。彭胜强主张被扶养人生活费37148元的诉求过高，对其过高部分，依法不予支持。9、精神损害抚慰金。彭胜强所受损伤经司法鉴定为十级伤残，根据彭胜强伤情、双方过错程度、赔偿能力及当地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元。彭胜强主张精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，依法予以支持。10、住院租借物品费用。因该费用并非必须支出的费用，也非人身损害赔偿范围，且彭胜强提交的收据不符合证据的形式要求，故依法不予支持。11、房屋租金损失。因该损失系间接损失，并非人身损害赔偿范围，且彭胜强因交通事故受伤致残导致不能正常经营产生的损失，已经通过误工费进行了赔偿，故对于彭胜强主张房屋租金损失32500元的诉讼请求，依法不予支持。12、鉴定费。彭胜强主张赔偿鉴定费1900元证据充分，符合相关规定，依法予以支持。综上，彭胜强因交通事故造成的各项损失总额为224331.42元。其中，彭胜强的上述第1-3项损失计85025.09元，应由中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；彭胜强的上述4-9项损失计137406.33元，应由中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元；彭胜强的上述第1-9项损失超出交强险医疗费和伤残赔偿限额的部分为102431.42元，应由中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在商业三者险责任限额内赔偿；彭胜强的上述第12项损失鉴定费1900元，根据保险合同约定，保险公司不负责赔偿，应由叶峰赔偿。鉴于叶峰已垫付医疗费30000元，此款应在实际赔付中予以扣减。据此，判决：一、彭胜强因交通事故造成的各项损失共计224331.42元，由中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在交强险责任限额内赔偿120000元，在商业三者险责任限额内赔偿102431.42元，两项合计222431.42元，由叶峰赔偿1900元（扣减已垫付的30000元后，彭胜强实际应从保险赔偿金中返还给叶峰28100元），上述款项于本判决生效之日起五日内履行；二、驳回彭胜强的其他诉讼请求。案件受理费5029元，减半收取计2514.50元，由叶峰负担。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审审理过程中，彭胜强向本院提交了京山市新市街道钟鼓楼社区居民委员会出具的《证明》一份，内容为：彭胜强，男，公民身份号码：，居住在京源大道××号××单元××室。拟证明他购买房屋后在城镇居住的事实。中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司质证称，一、该证据不是二审新证据，因为该证据应该在一审时提交。二、该证据从形式来看有瑕疵，没有负责人或经办人的完整签名，只有一个姓氏。三、该证据也没有载明从什么时候开始居住，达不到证明目的。综上，对该证据不认可。被上诉人叶峰质证称，没有意见。本院认为，该证据来源合法，证明的内容与彭胜强在一审时提交的相关证据能够形成证据链，证明其在城镇购房并实际居住的事实，依法予以采信。本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为，彭胜强在一审时提交的鄂应城正源鉴〔2019〕临鉴字第335号《司法鉴定意见书》【建议自受伤之日起给予误工期300天（包括二次手术时间）】是具有鉴定资质的鉴定机构、有鉴定资格的鉴定人员依照鉴定程序作出的，且各方当事人对该鉴定意见无异议，一审法院采信该意见，结合彭胜强还需二次手术的实际按300天计算误工费并无不当。彭胜强因交通事故受伤需要加强营养符合常理，一审法院参照鉴定意见确定的营养期（90天），根据湖北省孝感地区的生活水平酌情按每天50元支持营养费4500元适当。彭胜强在本案审理过程中提交的个体工商户《营业执照》（经营者为彭胜强）、权利人为夏家梅（彭胜强之妻）的《房屋所有权证》、他与罗礼签订的《场地租赁合同》、罗礼出具的租金《收条》，京山京源国际城出具的《证明》、京山市新市街道钟鼓楼社区居民委员会出具的《证明》等证据能够证实其事故发生前工作、生活在城镇、主要收入来源于城镇的事实，一审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金符合本案事实及法律规定。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  李国华审判员  喻富林二〇二〇年八月十一日书记员  刘 思