河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2916号上诉人（原审原告）：马俊伟，男，汉族，1964年10月20日生，住河南省扶沟县。委托诉讼代理人：韩红伟，扶沟县公信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王笑征，男，汉族，1981年12月27日生，住河南省扶沟县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所：西太康路121号，统一社会信用代码：91410100968106827Y（1-1）。负责人：彭永恒，职务：总经理。委托诉讼代理人：朱振华，河南译达律师事务所律师。上诉人马俊伟因与被上诉人王笑征、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初1591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马俊伟及其委托诉讼代理人韩红伟，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人朱振华到庭参加诉讼，被上诉人王笑征经本院传票合法传唤未到庭参加本案的诉讼。本案现已审理终结。马俊伟上诉请求：一、请求二审法院依法改判扶沟县人民法院（2020）豫1621民初1591号民事判决书第一项，第二项，判决被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险限额内赔偿上诉人马俊伟误工费34601.34元，护理费41297.01元，交通费6412元，在第三者责任保险限额内赔偿上诉人马俊伟营养费5700元，伙食补助费14250元（合计增加43588.25元）；或事实不清发回重审。二、一审、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决错误。一审法院认为病历中的长期医嘱记录单，临时医嘱记录单有间隔现象，且日清单连续未用药，从而认定上诉人111天存在挂床，进而认定上诉人实际住院天数为174天是错误的，也是对医院长期医嘱记录单，临时医嘱记录单的曲解。1、长期医嘱记录单，临时医嘱记录单如果没有医嘱变动的情况下，就不会有医嘱记录，因此并不是每天必须有医嘱记录，且医嘱是医生根据患者病情需要。为达到诊治目的而拟定的书面嘱咐，××人住院天数的依据。2、上诉人提交的病历首页上明确××上诉人入院时间为2019年1月11日10时，出院时间为2019年10月23日10时，××实际住院天数为285天”。3、上诉人在一审时提交的日费用清单约283张，上面清楚地截明上诉人的用药情况，只是其中有111天没有输液，只是改为每日口服药及康复治疗，怎能因没有输液就认定上诉人存在挂床现象。4、上诉人提交的出院证上出院医嘱××：××2、患者因现右下肢活动不便，建议回家后一人护理”来看，上诉人出院后还行动不便，从情理上来说，上诉人家离医院二十多里的距离，不可能天天往返于医院和家之间来进行康复治疗。综上所述，一审法院认定上诉人实际住院天数是174天只是一种推测，没有事实依据，因此，一审法院认定事实错误，判决错误，请求二审法院依法改判扶沟县人民法院(2020)豫1621民初1591号民事判决书第一项，第二项，判决被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险限额内赔偿上诉人马俊伟误工费34601.34元，护理费41297.01元，交通费6412元，在第三者责任保险限额内赔偿上诉人马俊伟营养费5700元，伙食补助费14250元(合计增加43588.25元)；或事实不清发回重审。王笑征未到庭答辩。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人存在挂床的事实确实并且是存在的、严重的、没有实体治疗的情况。所以我们认为，原审法院认定原告住院天数是有事实依据的，并扣除111天是符合法律规定的。故请求驳回上诉人的上诉请求。马俊伟向一审法院起诉请求：1、依法判令王笑征、郑州人保财险公司赔偿马俊伟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、医疗器械费、后期治疗费、鉴定费等共计168662.05元；2、本案诉讼费用由王笑征、郑州人保财险公司承担。一审法院认定事实：2019年1月11日9时10分许，王笑征驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车沿扶沟扶固线由南向北行驶至扶沟县××线××处（扶沟县××北）时，因超越前方车辆，与相对方向由北向南马俊伟驾驶的豫Ｐ×××××号小型普通客车发生相撞，造成马俊伟等人受伤、两车损坏的道路交通事故。2019年1月24日，扶沟公安交通警察大队出具了第411621120190000019号道路交通事故认定书，认定王笑征负此事故的全部责任，马俊伟无责任。事故发生后，马俊伟到周口豫东医院住院治疗，其伤情经诊断为：1．右股骨干骨折；2．头面部多处外伤；3.2颗牙缺失；4．右下肢深静脉血栓。马俊伟于2019年10月23日出院，花医疗费53277.5元，出院医嘱为：1、建议继续院外口服药物应用；2、患者因现右下肢活动不便，体胖，建议回家后一人护理；3、定期复查股骨干X线，观察股骨干断端愈合情况；4、不适随诊。期间，马俊伟在周口豫东医院门诊治疗花费1069.22元，在河南省××医院（河南省骨科医院）检查治疗花费1914.5元。出院后，马俊伟在周口豫东医院治疗花费128元，在扶沟县人民医院治疗花费581.7元。马俊伟在周口豫东医院住院治疗时经医生建议购买拐杖、轮椅等辅助器具花费1000元。马俊伟提供的住院病人一日清单及长期、临时医嘱××：从2019年6月1日起至2019年10月21日，马俊伟共有111天未连续用药。经原审法院委托，周口三川司法鉴定所于2019年12月10日出具了周口三川司鉴所［2019］临鉴字第1055号司法鉴定意见书，该鉴定意见书载明：1、被鉴定人马俊伟本次损伤就目前鉴定检验所见尚达不到伤残程度范围；2、被鉴定人出院后的护理期限主要是其××右侧股骨骨折处内固定物”取出所需的护理期限，建议给予被鉴定人马俊伟护理期限30-45日；3、建议被鉴定人马俊伟二期手术及住院治疗总费用为0.6-0.7万元人民币。马俊伟花鉴定费2200元、交通费300元。豫Ｐ×××××号小型轿车的登记车主为王志有，王志有在郑州人保财险公司投保了交强险和机动车商业保险（包括第三者责任保险及不计免赔率险等险种），本案事故发生在保险期间内。2018年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为40990元，居民服务业和其他服务业年平均工资为39522元。一审法院认为，王笑征驾驶车辆发生交通事故造成马俊伟受伤，根据交警部门的事故认定，王笑征负此事故的全部责任，其作为侵权人应承担赔偿责任。因本案肇事车辆在郑州人保财险公司投保有交强险及第三者责任保险，马俊伟的损失首先应由郑州人保财险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再由郑州人保财险公司在第三者责任保险责任限额内予以赔偿，仍有不足的再由侵权人王笑征予以赔偿。对于马俊伟主张的误工费、护理费、住院伙食补助费等费用的计算天数，马俊伟提供的病历中的长期医嘱记录单、临时医嘱记录单××，其住院治疗期间存在明显的间隔现象，并不符合日常住院治疗及花费的情形，每日用药治疗的连续性是判断实际住院天数的最基本证据，结合马俊伟的住院病人一日清单，其存在连续未用药天数，应认定其存在挂床现象，该连续未用药天数（共计111天）在计算误工费、护理费、住院伙食补助费等费用天数中应予扣除。人身损害赔偿案件中的交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，马俊伟主张的其子回家探望支出的交通费无法律依据，原审法院不予支持。对于马俊伟主张的二次手术的后续治疗费及护理期限，根据司法鉴定意见书记载的意见，原审法院酌定为6500元、40日。郑州人保财险公司虽辩称应扣除马俊伟医疗费中的20％非医保用药费用，但其未提供证据证明该辩称意见具有事实及法律依据，原审法院对该项抗辩理由不予支持。郑州人保财险公司虽辩称其不应承担鉴定费，但因该费用是为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故原审法院对该项抗辩理由不予支持。本案中，马俊伟因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费56970.92元，2、误工费19540.2元（40990元÷365天×174天），3、护理费23171.9元{（39522元÷365天）×（174天＋40天）×1人}，4、住院伙食补助费8700元（50元×174天），5、营养费3480元（20元×174天），6、交通费3780元（20元×174天＋300元），7、辅助器具费1000元，8、后续治疗费6500元，9、鉴定费2200元，上述费用合计125343.02元。因马俊伟的损失能够在保险限额内得到赔偿，王笑征在本案中对马俊伟不再承担直接民事赔偿责任。一审判决依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告马俊伟医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告马俊伟误工费19540.2元、护理费23171.9元、鉴定费2200元、交通费3780元，上述费用共计58692.1元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿原告马俊伟医疗费46970.92元、8700元、营养费3480元、辅助器具费1000元、后续治疗费6500元，上述费用共计66650.92元；三、驳回原告马俊伟的其他诉讼请求。上述第一、二项款项共计125343.02元支付到原告马俊伟在中国邮政储蓄银行股份有限公司62×××99的账户内。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3674元，减半收取为1837元，由原告马俊伟负担434元，被告王笑征负担1403元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了周口豫东医院出具的××证明”一份，该××证明”内容为：××患者：马俊伟男，55岁，以'车祸致右股骨干骨折'在无缘骨一科住院治疗，术后经多日输液治疗，病情稳定，于2019-06-01给予停止输液治疗，改为每日口服药物及康复治疗，在我院住院时间为：2019/01/11入院——2019/10/23出院。科室：豫东医院骨一科2020/07/02（签字）骨科主任刘建德并加盖有'周口豫东医院诊断证明专用章'字样的印章”。该证据的证明目的为：证明马俊伟在住院期间前期是药物治疗，后期改为口服药物和康复治疗，不存在挂床现象。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的质证意见为：首先该证明没有记入病历中，并且这个也不是正式有效的诊断证明，另外口服药物和康复治疗均不需要住院进行，尤其是康复治疗，并没有指出是何种康复治疗，所以我们认为该证据不能够证明上诉人的证明目的，反而证实了其存在严重挂床的行为，所以该证据的证明效力不足。本院二审结合当事人陈述及相应证据查明的事实除与一审查明的××2018年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为40990元，居民服务业和其他服务业年平均工资为39522元”事实相一致外，另查明，2018年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为45677元，2018年度居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元；马俊伟的住院天数为285天。本院认为，××人费用清单含有气压治疗的费用，且由长期医嘱记录单和医生、护士签字，据此可以认定一审判决认定上诉人挂床111天属认定事实错误。本院二审予以纠正。故，马俊伟因交通事故产生的误工费为34601.34元（44314元÷365天×285天＝34601.34元）；护理费为40671.30元[（45677元÷365天)×（285天+40天）×1人＝40671.30元）]；交通费为6000元（20元/天×285天+300元=6000元）；营养费为5700元（20元/天×285=5700元）；伙食补助费为14250元（50元/天×285天=14250元）。综上所述，马俊伟的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初1591号民事判决第三项；二、变更河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初1591号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿马俊伟医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿马俊伟误工费34601.34元、护理费41297.01元、鉴定费2200元、交通费6000元，上述费用共计94098.35元；三、变更河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初1591号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿马俊伟医疗费46970.92元、14250元、营养费5700元、辅助器具费1000元、后续治疗费6500元，上述费用共计74420.92元；四、驳回马俊伟其他上诉请求。一审案件受理费1837元，二审案件受理费890元，共计2727元，由王笑征负担1800元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担890元，由马俊伟负担37元。本判决为终审判决。审判长  袁剑克审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二〇年八月十七日法官助理辛勤勤书记员方浩收