广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终4493号上诉人（原审原告）：何小琼，女。被上诉人一（原审被告)：李义，男。被上诉人二（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：深圳市福田区。负责人：尤程明。委托诉讼代理人：王江峰，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘曼，广东晟典律师事务所律师。上诉人何小琼因与被上诉人李义、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初13723号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理,现已审理终结。上诉人何小琼的上诉请求：一、请求判决撤销深圳市龙岗区人民法院（2019)粵0307民初13723号民事判决；二、请求依法改判李义、平安财保公司连带赔偿何小琼误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、营养费、交通费、伤残鉴定费等共计241204.4元，其中精神损害抚慰金由交强险承担；三、判决本案一审、二审案件受理费等全部诉讼费用由李义、平安财保公司承担。事实和理由：一、深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所的鉴定报告结果明显依据不足，一审法院在存在两个鉴定报告的情况下，径直采纳深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所的鉴定报告，不予采纳广东华泰司法鉴定所的鉴定意见，认为何小琼不构成伤残等级，明显属于事实认定错误。2018年7月11日，何小琼感觉左膝关节活动时疼痛，上下楼梯及下蹲活动有困难，至深圳市龙城医院就诊，诊断：左膝关节半月板损伤，左膝关节运动功能障碍，于8月6日出院。2018年8月27日，何小琼自觉左膝部疼痛，以负重及下蹲时明显，膝关节活动轻微受限，至深圳市石岩人民医院就诊，入院诊断：左膝关节外侧副韧带损伤；左膝关节内外侧半月板损伤。依据深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所的鉴定报告分析说明，上述损伤是与本次交通事故受伤构成关联性的，且其给何小琼造成了功能活动轻度受限。依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤之第6项规定“一侧膝关节交叉韧带、半月板伴侧副韧带撕裂伤经手术治疗后，影响功能，属于十级伤残”，何小琼左膝关节外侧副韧带损伤、左膝关节内外侧半月板损伤，经手术治疗后，造成了功能活动轻度受限是符合其规定，应是十级伤残。因此，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所的鉴定报告结果明显依据不足，应采纳广东华泰司法鉴定所的鉴定意见，认定何小琼构成十级的伤残等级，请求二审法院予以支持何小琼的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等费用。二、一审判决以深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所的鉴定报告结果为依据，认为何小琼的医疗终结时间为5个月，无视何小琼实际住院173天，医嘱建议休息三个月的事实情况，属于事实认定错误，应予以纠正。何小琼于受伤当日即2018年1月17日被送往深圳市龙岗区第三人民医院治疗，治疗医嘱为：先局部冰敷，两天后外用药涂患处，肿痛无解及时入院复诊，全休7天。2018年1月26日，何小琼因“左膝部外伤后疼痛，活动受限9天”前往深圳市第三人民医院入院治疗，至2018年2月3日，共计住院9天，出院医嘱建议定期门诊复査、复诊，加强菅养，全休两个月，进行患肢渐进性功能锻炼，住院期间留陪护1人，不适随诊。2018年7月11日至2018年8月6日，何小琼因车祸左膝关节外伤后遗症、活动受限5月余，进入深圳龙城医院骨关节康复一科住院治疗，共计住院26天，出院医嘱建议每月复诊一次，不适随诊。2018年8月27日至2019年1月12日，何小琼进入深圳市石岩人民医院骨科住院治疗，共计住院138天，出院医嘱为：定期骨科门诊复查，避免双膝关节过度负重，必要时康复医院行康复治疗，建议休息三个月。何小琼因本案交通事故受伤，诊断为左膝关节外侧副韧带损伤；左膝关节内外侧半月板损伤，伤情情况反复，左膝时常疼痛难忍，故因此多次住院检查、手术治疗，住院173天。一审判决简单以鉴定报告为依据，无视何小琼的实际情况，因个体情况有所差异，何小琼又有一定年纪，其恢复能力和自身愈合能力较弱，不能以一般常人的标准衡量。因此一审判决认定事实有误，应予以纠正。综上所述，何小琼请求二审法院依法纠正一审事实认定和判决结果，以维护法律的尊严，维护何小琼的合法权益。二审中补充意见：申请重新进行司法鉴定。被上诉人李义口头答辩称：对一审判决没有意见。被上诉人平安财保公司口头答辩称：第一，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回何小琼的上诉，维持原判。第二，关于何小琼提到的上诉请求深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具的鉴定结果，该鉴定报告系龙岗法院依法委托的，该鉴定程序合法，鉴定结果真实、有效，请二审法院依法采纳。上诉人何小琼向一审法院提起诉讼请求：李义、平安财保公司赔偿何小琼因交通事故造成的损失共计259462.65元（赔偿明细为误工费55986.65元，护理费34600元，住院伙食补助费17300元，残疾赔偿金115086元，被扶养人生活费16214元，精神损害抚慰金10000元，营养费2000元，交通费5000元，伤残鉴定费3276元）。一审法院查明：一、事故发生概况：2018年1月17日12时25分许，李义驾驶粤Ｂ×××××号牌汽车在深圳市××街道红棉××路高华眼镜厂路段向右转弯时，车头右侧与何小琼驾驶的无号牌两轮自行车发生碰撞，造成两车部分损坏及何小琼受伤的道路交通事故。二、公安机关的责任认定：李义驾驶汽车未按规范安全操作驾驶，负事故的全部责任，何小琼不负事故责任。三、受害人概况：何小琼提供了深圳经济特区居住证、社保参保证明、社保缴费明细表（截止2018年12月）、中国银行交易流水明细清单等证据用以证明其在深圳市连续工作居住一年以上，相关资料显示,何小琼于2017年3月7日取得深圳经济特区居住证，其养老及医疗保险最近连续月数为76个月，受伤前一年实发平均工资为3504元。何小琼提供的出生医学证明、红岩村委会证明等资料显示，何小琼父亲何开发，1936年8月7日出生；母亲钦代枚，1944年2月28日出生，二人没有经济来源，全靠其子女赡养，生育子女五人（包括何小琼在内），另外，何小琼育有一子，2004年10月12日出生。庭审时，何小琼在起诉时主张误工费按每月5200元来计算，庭审时双方当事人确认，事故发生前一年何小琼的月平均工资为3504元，何小琼同意以此为基数计算其误工损失。四、受伤后的治疗情形：何小琼于受伤当日即2018年1月17日被送往深圳市龙岗区第三人民医院治疗，治疗医嘱为：先局部冰敷，两天后外用药涂患处，肿痛无缓解及时入院复诊，全休7天。2018年1月26日，何小琼因“左膝部外伤后疼痛，活动受限9天”前往深圳市第三人民医院入院治疗，至2018年2月3日，共计住院9天，出院医嘱建议定期门诊复查、复诊，加强营养，全休两个月，进行患肢渐进性功能锻炼，住院期间留陪护1人，不适随诊。2018年7月11日至2018年8月6日，何小琼因车祸左膝关节外伤后遗症、活动受限5月余，进入深圳龙城医院骨关节康复一科住院治疗，共计住院26天,出院医嘱建议每月复诊一次，不适随诊。2018年8月27日至2019年1月12日，何小琼进入深圳市石岩人民医院骨科住院治疗，共计住院138天，出院医嘱为：定期骨科门诊复查，避免双膝关节过度负重，必要时康复医院行康复治疗，建议休息三个月。何小琼受伤期间的医疗费已由李义垫付。五、伤残鉴定情形：受何小琼委托，广东华泰司法鉴定所对何小琼的伤残进行鉴定并于2019年3月26日出具鉴定报告，结论为何小琼因本案事故受伤构成十级伤残，何小琼支付了鉴定费3276元。平安财保公司申请对何小琼的伤残进行重新鉴定，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所受一审法院委托，2019年9月20日出具鉴定结果，被鉴定人何小琼损伤未到最低伤残等级，评定鉴定人何小琼伤后误工期为150日，护理期为90日，医疗终结时间为5个月。六、涉案机动车概况：李义驾驶的涉案机动车属于李义所有，在平安财保公司投保了交强险，及赔偿限额100万元的商业险（不计免赔），本案事故发生于保险期间。一审法院认为，机动车驾驶员应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规程安全驾驶、文明驾驶。本次事故经公安机关现场勘验、检查调查和进行有关的检验鉴定后及时作出的《交通事故认定书》，在程序上符合法律规定，在实体处理上对事故的基本事实、成因的分析合理合法，对公安机关的责任认定,一审法院予以采纳。何小琼在本案交通事故中身体遭受伤害，依据相关法律及司法解释的规定，结合何小琼的诉讼请求，何小琼的全部损失如下：一、误工费17520元，一审法院根据深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见按误工5个月结合何小琼的平均工资3504元计算；二、住院伙食补助费15000元，按100元/天依据鉴定意见计算150天；三、护理费13500元，按150元/天计算，一审法院依据深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见评定何小琼护理期为90天；四、交通费4500元，按30元/天计算150天；五、营养费500元，何小琼住院时间较长，但不构成伤残，一审法院依据本案具体情形酌情予以支持；何小琼主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费，因何小琼的损伤未达伤残等级，一审法院均不予支持。综上所述，何小琼的以上损失共计51020元，未超过事故车辆的交强险及商业险赔偿余额，应由保险公司负责赔偿。判决：一、平安财保公司于判决发生法律效力之日起五日内赔偿何小琼51020元。二、驳回何小琼其他诉讼请求。本案受理费2596元，由何小琼负担2085.5元，平安财保公司负担510.5元（以上费用何小琼已预交，由平安财保公司于履行判决主文义务时迳行支付给何小琼）。本院审理查明：原审查明的事实正确，本院予以确认。另查，何小琼在二审期间提供了如下证据：证据1、2010年1月5日深圳市第二人民医院出具的医学影像科MR诊断报告书；证据2、2020年7月16日深圳平乐骨伤科医院出具的核磁共振诊断报告书。以上两份证据共同证明：何小琼的腿伤一直没有痊愈，有残疾。平安财保公司和李义质证意见如下：对真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。何小琼的伤残等级应以深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具的鉴定报告为准，护理期、误工期以及医疗终结时间也应当以该鉴定报告为准。本院认为，本案二审各方争议的焦点在于一审法院按照深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定的鉴定结论，计算何小琼应得赔偿是否正确。何小琼在二审期间对上述司法鉴定报告中不构成伤残等级的结论不服，要求重新鉴定。本院认为，虽然广东华泰司法鉴定所对何小琼的伤残鉴定的结论为何小琼因本案事故受伤构成十级伤残，但该鉴定是在何小琼起诉前受何小琼单方委托，平安财保公司提出异议，要求重新鉴定。一审法院委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定委托程序合法。经审查，司法鉴定意见书载明委托法院的名称、委托鉴定的事项、鉴定材料、鉴定日期、鉴定地点、在场人员、基本案情、资料摘要、鉴定过程（检验方法、检验所见、阅片所见）、鉴定分析说明、鉴定意见，并附有该机构的司法鉴定许可证以及司法鉴定人的执业证书。该司法鉴定意见书在形式上符合法律规定。何小琼申请重新鉴定，并不存在上述鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法的情形，虽然何小琼提交了2010年1月5日深圳市第二人民医院出具的医学影像科MR诊断报告书以及2020年7月16日深圳平乐骨伤科医院出具的核磁共振诊断报告书，但并不能以此证明上述鉴定意见明显依据不足，故本院对何小琼重新鉴定的申请不予准许。由于一审法院鉴定委托程序合法，司法鉴定意见书在形式上符合法律规定，鉴定结论依据充分，一审予以采纳并无不当，一审根据鉴定结论不构成伤残等级及不予支持何小琼残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费并无不当。何小琼因单方委托形成的鉴定意见未被采纳，其要求鉴定费缺乏依据，本院不予支持。对于误工费、住院伙食补助费、护理费的计算天数，一审根据鉴定结论并无不当，本院予以确认。何小琼相关上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4918.03元，由上诉人何小琼负担。二审案件受理费何小琼申请缓交，应当自收到本判决书之日起七日内向本院缴纳，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 丁    婷审判员 何  万  阳二〇二〇年八月十四日书记员 杨玉兰（兼）附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。