河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2644号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司周口分公司，住所地周口市黄河路中段陈州办事处牛营社区1层、2层。统一社会信用代码91411600099163108D。负责人：李华鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：訾高峰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵合心，男，1965年1月5日出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：刘晓亮，河南裕恒律师事务所律师。原审被告：芦长林，男，1958年8月19日出生，汉族，住沈丘县。原审被告：沈丘县玉宏驾驶员培训学校，住所地沈丘县刘庄店镇崔大桥南200米路西花溪湾社区内。法定代表人：刘河山，该校校长。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司（以下简称太平财险周口分公司）因与被上诉人赵合心，原审被告芦长林、沈丘县玉宏驾驶员培训学校机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2020）豫1624民初1974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人訾高峰，被上诉人赵合心的委托诉讼代理人刘晓亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财险周口分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判扣除被上诉人要求的不合理费用,无法律及事实依据的赔偿或发回重审，不服金额10000元;2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清,证据不足应依法改判或发回重审。1、医疗费未扣除非医保用药。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条:“医疗机构应当参照国务院卫生主管部门组织制定的有关临床诊疗指南,抢救、治疗道路交通事故中的受伤人员。”的规定及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条:“保险事故发生后,保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定,并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准,在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条第一款第(六)项:“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分,保险人不负责赔偿;”的约定，上诉人在保险责任限额内只负责赔偿被上诉人医疗费中属于交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准范围之内的花费。超出该部分的非医保用药花费，上诉人不承担赔偿责任。2、一审判决认定被上诉人的误工时间过长。根据相关法律规定,被上诉人住院,误工时间为住院时间加上出院后医嘱休息时间。而一审中判决误工时间的依据是2019年6月1日的诊断证明上的建议休息6个月,而此时被上诉人并未出院,仍在治疗期间,众所周知,××人病情的诊断及处理意见,建议休息是出院医嘱上需要明确的事实。并且纵观被上诉人提供的病历中,有两张诊断证明,落款日期为2019年5月6日一份,落款日期为2019年6月1日还有一份,一份病历中两张诊断证明,因此该诊断证明的证明效力不应得到支持。因此,被上诉人的误工天数应按其实际住院天数来予以计算。3、鉴定费且系间接损失,不应上诉人承担。综上,上诉人认为一审法院认定的事实不清,证据不足,适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的诉请。太平财险周口分公司辩称，太平财险周口分公司上诉的事实与理由无事实依据和法律依据，依法不能成立。一、保险公司要求扣除非医保用药的上诉理由不成立。1、一审法院开庭审理时，答辩人提交了沈丘县职工医院的病例、诊断证明书、住院证、出院证等相关证据,所有医疗费的花费均与该交通事故有关。2、在一审开庭时,答辩人向法庭提交了用药每日清单，被答辩人保险公司知情,一审法院核实了用药情况,不存在过度医疗,也不存在其他用药现象。3、一审开庭时,被答辩人保险公司也没有证据证明赵合心的哪些用药属于非医保用药，因此上诉称扣除非医保用药无事实依据。4、被辩人引用的国务院发布的法规和保险业协会发布的示范条款,与全国人大制定的法律、法规相抵触。根据上位法优于下位法的原则,保险公司上诉称扣除非医保的理由依法不能成立。二、上诉人要求误工天数按实际住院天数予以计算的上诉理由也不能成立。1、一审法院审理期间，一审法院结合医嘱,酌定误工期180天,符合法院自由裁量范围,但没有按照答辩人主张的234天计算。2、因答辩人受伤严重,其伤情没有完全康复,沈丘县职工医院根据根据伤情在诊断证明书上建议休息6个月、定期复查、不适随诊,符合诊疗规范,不存在违法违规行为。因此,上诉人提出误工期过长,应按实际住院天数计算的上诉理由依法不能成立。三、上诉人称鉴定费系间接损失,不应上诉人承担的理由也不能成立。一审法院根据豫高发【2018】372号文件，判决由上诉人承担鉴定费是正确的,也符合审判实践。一审法院认定事实清楚,适用法律正确,程序合法,判决公平公正，恳请二审法院依法判决,驳回上诉请求,维持原判。原审被告芦长林、沈丘县玉宏驾驶员培训学校未作陈述。赵合心向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告赵合心医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、车辆维修费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计174170.23元，被告保险公司在责任限额内先行承担，不足部分由被告沈丘县玉宏驾驶员培训学校承担；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月1日14时许，芦长林驾驶豫P9012学小型轿车由东向西行驶到沈丘县老城镇朱庄桥村路段时，撞住同方向原告赵合心驾驶的两轮电驱动车尾部，造成赵合心受伤及车辆部分损坏的交通事故。沈丘县公安局交通警察大队于2019年5月13日作出道路交通事故认定书，认定芦长林负事故的全部责任，赵合心无责任。赵合心当日被送往沈丘县职工医院治疗至2019年6月25日，住院56天，赵合心花去医疗费35466.19元。原告的伤情诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、头外伤、骨质疏松症、多发软组织损伤。后因左小腿近端肿胀、疼痛，原告于2019年7月21日再次入住沈丘县职工医院治疗，住院至2019年8月6日，住院17天，花去医疗费2521.60元。因赔偿事宜，原告诉至本院。赵合心的伤情经委托周口法正法医临床司法鉴定所鉴定，周口法正法医临床司法鉴定所于2019年12月21日作出周法正司鉴所[2019]临鉴字第182号司法鉴定意见书，赵合心的伤残等级评定为十级伤残。原告为此支付鉴定费700元。芦长林持有C1驾驶证。豫P9012学车辆年检合格。芦长林的豫P9012学车辆登记车主为被告沈丘县玉宏驾驶员培训学校，该车辆于2019年1月23日在被告太平财险周口分公司投保交强险和第三者责任保险，交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。第三者责任保险责任限额为1000000元，事故发生在保险期限内。赵合心的两轮电动车在事故中受损，维修费用为1250元。被告沈丘县玉宏驾驶员培训学校为原告垫付医疗费35466.19元、车辆维修费1250元、交通费450元。一审法院认为，芦长林驾驶豫P9012学轿车与赵合心发生交通事故，造成赵合心的受伤，两车部分受损，沈丘县公安局交警大队据此作出道路交通事故认定书，认定芦长林负事故全部责任，原、被告双方对事故认定书均无异一审法院确认其证明力。因肇事车辆登记所有人为××县玉××驾驶员培训学校，赵合心的损失依法应由沈丘县玉宏驾驶员培训学校在交强险和第三者责任保险范围内首先承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关规定，赵合心的损失及数额：1、医疗费37987.79元，有医疗费票据为证。原告主张超出部分，因无医疗费票据，一审不予支持。2、误工费21853元，原告主张按2019年河南省农林牧渔业收入每年44314元的标准，原告主张234天，期限过长，根据医嘱，一审酌定180天。3、护理费9135元，原告主张按2019年度河南省居民服务业和其他服务业收入每年45677元的标准计算，住院73天计。4、住院伙食补助费3650元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元的标准，住院73天计。5、营养费1460元（按每天20元的标准，住院73天计）。6、残疾赔偿金，按照河南省2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元的标准计算，赵合心十级伤残，赔偿20年，计68401元。7、精神损害抚慰金，原告十级伤残，存在一定精神痛苦，一审酌情支持5000元。8、电动车维修费1250元，有维修票据为证。原告主张1720元，因与被告提交的收据相矛盾，一审不予支持。太平财险周口分公司辩称电动车维修票据与收据不一致，因被告垫付款项时的收据已显示维修费用1250元，该费用已实际发生，一审予以认定1250元。9、交通费1910元（每天20元，按住院73天计，急救车费450元）。10、鉴定费700元，有鉴定费票据为证。上述赵合心各项损失共计151346.79元。赵合心主张超出部分，一审不予支持。原告主张的后续治疗费7000元，因该费用尚未实际发生，一审不予支持，原告可待实际发生后另行主张。由于芦长林驾驶的豫P9012学小型普通客车在太平财险周口分公司投保有交强险和第三者责任保险，且该事故发生在保险期内，依据我国道路交通安全法和保险法等相关法律规定，芦长林作为驾驶员应承担的赔偿责任首先由太平财险周口分公司在该车辆承保的交强险各分项限额内承担。太平财险周口分公司在豫P9012学车辆投保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告赵合心医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告赵合心残疾赔偿金68401元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、误工费21853元、护理费9135元、交通费1910元；在财产损失赔偿限额内赔偿原告赵合心财产损失1250元；上述损失计118249元。赵合心剩余医疗费27987.79元、住院伙食补助费3650元、营养费1460元，共计33097.79元，芦长林驾驶的车辆在太平财险周口分公司投保有第三者责任保险，故原告的损失33097.79元应由太平财险周口分公司赔偿。综上，太平财险周口分公司应赔偿赵合心各项损失151346.79元。因沈丘县玉宏驾驶员培训学校为原告已垫付医疗费35466.19元、交通费450元、电动车维修费1250元，共计37166.19元。赵合心得到赔偿款后应一并返还给沈丘县玉宏驾驶员培训学校。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司周口分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告赵合心各项损失151346.79元。二、原告赵合心于本判决生效之日起五日内返还被告沈丘县玉宏驾驶员培训学校垫付的医疗费、交通费、电动车维修费共计37166.19元。三、驳回原告赵合心的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘县迎宾大道支行。账户名：沈丘县人民法院。民事款账号：94100601002505890510002。案件受理费1307元，减半收取计654元，由沈丘县玉宏驾驶员培训学校负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。结合一审有效证据及当事人陈述，本院查明的案件事实与一审相一致。本院认为，本案争议集中于：本案争议集中于：1、非医保用药上诉人是否应当赔偿；2、一审认定的180天误工期是否有事实和法律依据。关于争议焦点1，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。在该费用的赔偿中并无区分医保用药和非医保用药的相关法律规定。一审据此计算赵合心的医疗费37987.79元具备相关法律及事实依据。上诉人称根据保险条款约定应扣除非医保用药费用，因未提供证据证明该医疗费中的非医保药品、诊疗项目及费用，亦未提供其对相关保险免责条款已尽明确说明及提示义务的证据，故该上诉理由本院不予支持。关于争议焦点2，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。一审根据被上诉人赵合心的住院医嘱休息期确定误工期180天，具备法律及事实依据。上诉人主张误工时间过长，未提供相应证据支持，故该上诉理由本院不予认可。关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第五十七条第二款规定，该费用属于保险事故发生后，被保险人为确认保险标的损失所支付的必要、合理的费用，依法应由保险人承担。综上所述，太平财险周口分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人太平财险周口分公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈晓军审判员王久芳审判员刘凯二〇二〇年八月六日法官助理张昊书记员崔昆阳