辽宁省营口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽08刑终209号原公诉机关盖州市人民检察院。上诉人（原审被告人）金桂山，男，1971年9月24日出生，汉族，初中文化，农民，住辽宁省盖州市。因本案于2020年1月1日被盖州市公安局刑事拘留，同年1月16日被执行逮捕，现羁押于营口市看守所。辩护人邹继平，辽宁蓝佳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）仲秀坤，女，1972年9月27日出生，汉族，初中文化，农民，住辽宁省盖州市。因本案于2020年1月1日被盖州市公安局刑事拘留，同年1月16日被执行逮捕，现羁押于营口市看守所。指定辩护人陈兆祥，辽宁睿智（营口自贸区）律师事务所律师。盖州市人民法院审理盖州市人民检察院指控原审被告人金桂山、仲秀坤犯诈骗罪一案，于2020年6月17日作出（2020）辽0881刑初70号刑事判决。宣判后，原审被告人金桂山、仲秀坤不服，提出上诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2017年，被告人金桂山、仲秀坤在盖州市被害人闫某兰家，谎称可以为闫某兰办理因贩卖毒品罪被判处死刑的丈夫唐某2“保命”一事，向闫某兰索要10万元“办事费”，承诺如果事情办成10万元作为二人的“好处费”，如果没有办成会返还给闫某兰，并向闫某兰出具10万元欠条。在2017年3月至7月间，被告人金桂山、仲秀坤以办事为由多次向闫某兰索要费用，前后骗取闫某兰共计人民币26万元（含出具欠条的10万元），被二人用于偿还债务、花销等使用。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据证实：1.被害人陈述（1）被害人闫某兰陈述证实：我丈夫唐某2在2016年12月29日因贩卖毒品罪被营口市中级人民法院判处死刑，判决下来两天后，仲秀坤给我打电话，说她能救我的丈夫，可以给我丈夫保命他们家有人能办这个事，仲秀坤让我给她10万元救我丈夫的钱，如果成了这10万元归她，如果不成就给我返回来，2017年1月23日我从亲戚手里凑了10万元现金给了仲秀坤和金桂山，他俩给我打了欠条。2017年清明节前两天，金桂山领来了冷某，冷某说这个事办完需要30万，包括聘请律师的钱。过了几天金桂山领着冷某、北京律师马某2和马某2父母到双台镇名泉好客温泉旅馆和我见面，让我和律师签协议，金桂山让我拿了4万元律师费，给完钱后马某2律师带我去营口市看守所见了我丈夫。金桂山说马某2的父亲是省高院退休的院长，冷某是辽宁省公安厅的，和马某2父亲是老战友。2017年4月2日至7月8日期间，仲秀坤和金桂山天天跟我要钱，我一共给他们支付6万元，其中支付宝转账3万2千元，现金2万8千元，2017年7月8日冷某说这个事办成了，明天要和金桂山到辽宁省高级人民法院送钱，7月9日我又给了金桂山和仲秀坤10万元现金。2019年1月3日，我丈夫唐某2维持原判死刑，我问金桂山打电话问他怎么回事，他让我再准备点钱去北京运作，后来说他没有给别人钱，我才知道被骗了，我管他要钱，他不给我，说钱都还自己的债务了，还说等我丈夫死了再给我。我一共花了30万，其中15万元是跟我嫂子任某借的，15万是跟我姐闫某红借的。2.证人证言（1）证人任某证言证实：我是闫某兰的嫂子，闫某兰的丈夫因贩卖毒品罪被判处了死刑，2017年4、5月份她向我借了15万元，要为她丈夫的事儿运作，想为她丈夫保命。当时是我对象闫成明跟我说，大勇（唐某2）被判了死刑，现场找人办事儿需要30万，闫某红给闫某兰拿了15万元，剩下的15万我们拿，我就把钱送到闫某兰家了。（2）证人闫某红证言证实：2017年1月份左右，闫某兰给我打电话说她丈夫因贩卖毒品判处死刑了，现在找人运作需要花钱，一共需要30万元，她跟我借了10万元。过年后闫某兰又说还需要钱，我又给她送了5万元现金，我知道闫某兰是找金桂山和仲秀坤办事，我们都是一个堡子的。（3）证人唐某1证言证实：我是闫某兰的女儿。2016年我爸唐某2因贩卖毒品被判处死刑，金桂山和仲秀坤到我家说可以帮忙办事，保我爸一命。他们说办这个事需要30万。2017年1月23日，我妈在家给了金桂山和仲秀坤10万元现金，他们还给我妈打了欠条，说事情办不成把钱还给我们。然后就以各种理由跟我妈要钱，我陆续在支付宝上给仲秀坤转过3万2千元。金桂山还给我们找过律师，那次我不在现场，我妈在名泉好客给了金桂山4万元律师费。2017年7月8日，冷某来到我家说事情办成了，就差给省院的人钱了，让我妈准备10万元。第二天我妈把准备好的10万元现金给了金桂山和仲秀坤。后来法院的判决下来了，还是维持死刑，我妈让金桂山和仲秀坤返钱，他们不给，我就知道我们被骗了。（4）证人姚某证言：我在盖州市动物卫生监督所上班，我通过金桂山帮闫某兰找过一个律师。2017年金桂山说他一个哥们在营口市中级人民法院被判处了死刑，问我能不能找到一个好点的律师。我战友马中斗原来是丹东市宽甸县法院院长，我就咨询了他，他给我介绍了他在北京律师事务所上班的儿子马某2，最后我、金桂山和马某2在沈阳见面，商议律师费为4万元。过了一个月左右，我、金桂山、马某3、马某2和闫某兰在盖州市一个饭店见面，闫某兰给了马某24万元律师费。我没有帮闫某兰联系过辽宁省高等法院的人，我没有收取好处费，闫某兰没有给过我5000元话费钱，我没告诉闫某兰我叫冷某，因为我以前当兵的时候叫冷某，可能马某3叫我的时候闫某兰听见的，金桂山没有声称我在公安厅上班，2017年7月8日我没有让闫某兰准备10万元现金，金桂山、仲秀坤没有能力为闫某兰办事，我私底下问过营口的法官根本办不成。（5）证人马某1斗证言证实：我认识冷某，当兵的时候我是他的排长，后来他改名叫姚某，在盖州动物检验所上班。我在部队叫马某3，当了团职以后改名叫马某1斗。我通过冷某见过闫某兰，帮助闫某兰、金桂山找过一次律师。2017年我去盘锦赶礼，路过盖州时冷某让我去他那呆几天，问我儿子马某2是否还在北京当律师，有个贩卖毒品的案子在营口市中级人民法院已经判了死刑，二审想在北京找一个高级律师，过了一阵子我儿子马某2、我、冷某、金桂山和被判刑的男子的媳妇闫某兰见面，商议代理费是4万元，她还跟马某2签了合同。我不知道冷某怎么跟金桂山介绍我的职位，但是他知道我是法院副院长退休的，我没有答应冷某帮忙办这个事情，也没给金桂山办任何事情，没有收他的钱。3.被告人供述（1）被告人金桂山供述：2016年12月末，营口法院对唐某2一审判决死刑，闫某兰当时和我媳妇仲秀坤说判决的事，说想给她丈夫唐某2保条命，我和仲秀坤去闫某兰家和他说我们省公安厅有人，能帮着办这个事情，和闫某兰要了10万元，当时说如果帮她把唐某2不判死刑的事情办成了这10万元就不给她了，如果没办成还给她，闫某兰怕我和仲秀坤骗她，让我们打了10万元欠条。2017年4月我把冷某（真实姓名姚某）领到闫某兰家，主要就是让闫某兰再拿点钱，冷某说办这个事情最少需要30万，闫某兰答应了，冷长海就给联系了他的战友马中斗（原丹东市宽甸县法院院长退休），马某3说这个事情得找个律师，然后介绍了他的儿子马某2律师，我、马某3、马某2、冷某和闫某兰在双台子一个温泉旅馆见的面，当时签的委托律师协议，我让闫某兰给马某2拿了4万元律师费，之后我陆续和闫某兰说办事需要花钱，让闫某兰给我转账，后来这个事情也没有办成，闫某兰跟我要钱我没有给她，我说等她丈夫唐某2执行了死刑再说，钱我都用于还饥荒了，没有钱还给她就是拖着。闫某兰给钱的时候我和仲秀坤都在场，给了26万元现金，其中包含4万元律师费，还转账了4、5万，分别转给我和仲秀坤了。我知道这个事情办不了，但是我在外面欠不少债，我想弄点钱。我当时给闫某兰介绍姚某说能办这个事情，不知道他怎么跟闫某兰说自己叫冷某，我跟闫某兰介绍马某3是退休的法院院长，闫某兰给我的钱我获利19万左右，其余的给了姚某6、7万元好处费，给了马某36、7万元办事费。（2）被告人仲秀坤供述：闫某兰的丈夫进监狱判了死刑，闫某兰想让我通过关系给她丈夫唐某2保条命，她没给过我30万元办事费，就是借给过我10万元。2017年我家做买卖缺钱，我跟闫某兰借了10万元，然后给她打了欠条。借完钱后她说如果我能保她丈夫的命，这个钱就奖励给我了，如果办不成还得退给她。我对象金桂山帮闫某兰找了一个叫马某2的律师，然后就是律师帮他找人了，我不清楚，我没有能力办理闫某兰丈夫的事，当时我只是帮她问一问。我不记得闫某兰是否让她女儿唐某1给我转账，2017年7月9日我没有以去省高院送钱为由让闫某兰给我送10万元现金，法院判决后闫某兰跟我要过钱，让我还给她10万元，这10万元被我丈夫金桂山做买卖赔了。4.书证（1）案件来源、抓捕经过证实：本案案发及被告人金桂山、闫某兰到案经过。（2）委托协议书证实：被害人闫某委托马某2担任其丈夫唐某2贩毒案件的二审辩护人，代理费4万元。（3）微信转账记录截图证实：2017年3月31日至4月4日，被害人闫某兰女儿唐某1通过微信向被告人仲秀坤银行卡转账六笔，共计31980元。（4）手机短信照片证实：闫某兰与金桂山、仲秀坤、马某2聊天内容。（5）马某2出具情况说明证实：其接受闫某兰委托受理其丈夫唐某2贩卖毒品二审案件，收取代理费4万元，并明确告知律师不对案件结果做出任何承诺，已经履行了相关辩护人义务，收费合理合法。（6）欠条证实：2019年11月18日，仲秀坤、金某向闫某兰出具10万元欠条。（7）户籍证明证实：二被告人自然信息情况，在犯罪时系有刑事能力行为人。（8）无违法记录检索证明证实：被告人金桂山、仲秀坤无前科犯罪。原判认为，被告人金桂山、仲秀坤诈骗他人财物，其行为已构成诈骗罪。被告人金桂山、仲秀坤共同故意犯罪，系共犯。对于被骗赃款，应予追缴，返还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人金桂山犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金五万元。二、被告人仲秀坤犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金五万元。三、依法追缴被告人金桂山、仲秀坤违法所得二十六万元返还给被害人闫某兰，经追缴仍不能挽回被害人损失的，责令被告人金桂山、仲秀坤予以退赔。上诉人金桂山的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：诈骗数额应认定为9万元，原判认定的26万元中的7万元上诉人交给了马某1斗，还有10万元是向被害人的借款，并出具欠条，不应认定为诈骗金额。上诉人有从轻处罚情节，原判量刑过重。上诉人仲秀坤的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：有借条的10万元是和闫某兰的借款，只认转账金额，其余的不认。本院经审理查明，原判认定上诉人金桂山、仲秀坤诈骗犯罪的事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。上诉人及其辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。本院认为，上诉人金桂山、仲秀坤以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应予惩处。关于上诉人金桂山、仲秀坤提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经查，上诉人金桂山的供述与被害人闫某兰陈述、证人唐某1证言关于二被告人索要“办事费”的时间、经过、金额等内容，可以相互印证，能够证明有欠条的10万元是“办事费”即诈骗犯罪赃款，而非借款。上诉人金桂山供述给了马某37万元办事费，无法与证人姚某、马某1斗的证言吻合，且无其他在案证据支持，故对于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院不予支持。原判事实清楚、证据确实充分、审判程序合法、定罪准确、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王振宇审判员  唐晓葵审判员  张 强二〇二〇年八月二十五日法官助理吴昊书记员张凤