广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终2526号上诉人（原审原告、互诉被告）：谢素阳，女，1978年5月6日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区，委托诉讼代理人：李珊珊，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：原天翼，上海市锦天城（深圳）律师事务所实习律师。上诉人（被告、互诉原告）：芯海科技（深圳）股份有限公司，住所地深圳市南山区南海大道1079号花园城数码大厦A座901A号，统一社会信用代码91440300754288784A。法定代表人：卢国建，总经理。委托诉讼代理人：柯春磊，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李晓东，男，该公司员工。上诉人谢素阳因与上诉人芯海科技（深圳）股份有限公司（以下简称芯海公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初15556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。谢素阳一审起诉请求：1.判令芯海公司支付2019年1月1日至2019年1月4日的工资2589.98元；2.判令芯海公司支付2017年至2018年两年的年底双薪26000元；3.判令芯海公司支付2017年和2018年未休年休假工资25899.77元；4.判令芯海公司支付2018年休息日加班工资14244.87元；5.判令芯海公司支付竞业限制补偿金28166元；6.判令芯海公司支付延长劳动时间工资143500.91元；7.判令芯海公司支付非法解除劳动合同的赔偿金336306.04元；8.判令芯海公司支付律师费5000元；9.判令芯海公司按照实际应发工资的金额补交社会保险和公积金。芯海公司一审起诉请求：1.判令芯海公司无须支付谢素阳2017、2018年的未休年休假工资报酬差额8367.82元；2.判令芯海公司无须支付谢素阳违法解除劳动合同的赔偿金208000元；3.判令芯海公司无须支付谢素阳竞业限制补偿金22488.51元；4.谢素阳承担本案的诉讼费用。一审法院判决：一、芯海公司应于判决生效之日起十日内支付谢素阳2018年12月1日至2019年1月4日的工资差额136.30元；二、芯海公司应于判决生效之日起十日内支付谢素阳2018年3月的休息日加班工资2390.80元；三、芯海公司应于判决生效之日起十日内支付谢素阳2017、2018年的未休年休假工资报酬差额8367.82元；四、芯海公司应于判决生效之日起十日内支付谢素阳违法解除劳动合同的赔偿金208000元；五、芯海公司应于判决生效之日起十日内支付谢素阳竞业限制补偿金22488.51元；六、驳回谢素阳的其他诉讼请求；七、驳回芯海公司的全部诉讼请求。上诉人谢素阳上诉请求：撤销一审判决，改判支持谢素阳一审所提全部诉讼请求。上诉人芯海公司上诉请求：撤销一审判决第四项，改判芯海公司向谢素阳支付经济补偿117000元。本院经审理，确认一审查明的事实。另查明，谢素阳在二审中确认，对一审关于2017、2018年未休年休假工资差额的判项无异议。芯海在二审中确认，2018年1至12月期间，除了每月发放工资13000元，还于2018年1月向谢素阳支付了年终奖13000元，逐月支付了津贴110元、50元、110元、110元、140元、70元、90元、80元、70元、80元、120元、120元共1150元。本院认为，谢素阳与芯海公司之间的劳动关系合法有效，双方均应依约依法全面履行。对于一审关于谢素阳2017、2018年未休年休假工资差额的判决，因双方均无异议，本院直接予以确认。针对上诉人的上诉事由，本院评判如下：谢素阳月工资标准的认定问题。本案中，谢素阳主张其每年按每月13000元的标准发放13个月的工资，故其月工资应为14083元，芯海公司即主张谢素阳的月工资为13000元，年底是否发放双薪视公司经营情况及员工绩效考核情况而定。对此本院认为，因双方在劳动合同中并未就年底双薪的发放作出明确约定，故一审采纳芯海公司的主张，认定谢素阳的月工资为13000元，年终双薪的发放属用人单位经营自主权的范畴并驳回谢素阳关于年终双薪的诉请，并无不当，本院予以确认。芯海公司应向谢素阳支付2018年12月1日至2019年1月4日期间工资差额的认定问题。经审查，一审基于谢素阳月工资为13000元的认定，根据双方的举证以及民事证据规则，核定芯海公司应向谢素阳支付上述期间的工资差额136.30元，处理正确，本院予以维持。芯海公司应向谢素阳支付2018年加班工资金额的认定问题。经审查，一审基于谢素阳月工资为13000元的认定，根据双方的举证情况以及民事证据规则，核定芯海公司应向谢素阳支付2018年3月的加班工资2390.80元，并无不当，本院予以维持。芯海公司应向谢素阳支付竞业限制补偿金的认定问题。经审查，一审基于谢素阳月工资为13000元的认定，根据双方的举证以及民事证据规则，核定芯海公司应向谢素阳支付竞业限制补偿金22488.51元，并无不当，本院予以维持。芯海公司解除双方劳动合同是否属违法解除的问题。本案中，芯海公司以谢素阳不胜任工作，经过培训后仍不能胜任为由解除双方劳动合同，事实依据不足，故一审认定属违法解除正确，本院予以确认。芯海公司应向谢素阳支付违法解除劳动合同赔偿金的确定问题。根据二审查明的事实，郑素阳离职前十二个月（2018年1月至12月）平均工资为14179.17元[13000元+（奖金13000元+津贴1150元）÷12]，故芯海公司应支付郑素阳违法解除劳动合同赔偿金226866.72元（14179.17元×8×2）。一审法院对此处理有误，本院予以纠正。经审查，一审根据谢素阳的胜诉比例及已支付律师费的情况，酌定芯海公司应承担其已支付的律师费5000元，芯海公司在提起上诉时亦未就此提出异议，故本院予以确认，但一审在判决主文中遗漏相关判项有误，本院予以纠正。综上，芯海公司的上诉理由不成立，本院予以驳回；郑素阳的上诉理由部分成立，对于成立部分，本院予以支持，对于不成立部分，本院予以驳回；一审判决认定事实基本清楚，但适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、第四十八、第八十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初15556号民事判决的第一、第二、第三、第五、第七项；二、撤销深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初15556号民事判决第六项；三、变更深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初15556号民事判决的第四项为：芯海科技（深圳）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付谢素阳违法解除劳动合同的赔偿金226866.72元；四、芯海科技（深圳）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付谢素阳律师费5000元；五、驳回谢素阳的其他诉讼请求；当事人如其未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，由谢素阳与芯海科技（深圳）股份有限公司各负担5元；二审受理费20元，由谢素阳负担5元，芯海科技（深圳）股份有限公司负担15元。本判决为终审判决。审判长 冼 朝 暾审判员 张 永 彬审判员 徐 玉 婵二〇二〇年八月十二日书记员 龙蒙（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。