河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2462号上诉人（原审原告）：平顶山天安煤业股份有限公司五矿，住所地：平顶山市新新街新一街。统一社会信用代码：91410400775119939H。法定代表人：刘兴全，该矿矿长。委托诉讼代理人:白君瑞，男,1998年10月6日出生汉族，住河南省平顶山市卫东区。系平顶山天安煤业股份有限公司五矿的工作人员。委托诉讼代理人:张朋升,河南星烁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李德锋，男，1977年11月29日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人:熊克珍,河南应国律师事务所律师。上诉人平顶山天安煤业股份有限公司五矿（以下简称天安五矿）因与被上诉人李德锋工伤保险待遇纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初1609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天安五矿的委托诉讼代理人白君瑞、张朋升，被上诉人李德锋及其委托诉讼代理人熊克珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天安五矿上诉请求：依法平项山市新华区人民法院（2020）豫0402民初1609号民事判决，改判天安五矿不需支付李德锋在职伤残补助金102369元。事实和理由：一、李德锋受工伤后的工资降低是因为李德锋工作岗位调整且其根本没有上班，而不是因为李德锋伤残导致了工资降低。李德锋于2011年10月份在工作过程中受伤，被认定为工伤，伤残程度为六级。李德锋受工伤后要求将其调整到较轻的工作岗位工作，为了照顾李德锋，天安五矿将李德锋安排到了劳动强度较低的物管中心工作，李德锋的工资也自然依照同岗同薪的原则，按照物管中心的工资标准确定。而且由于李德锋有××，天安五矿为了照顾李德锋而每月向其支付一定的工资。2020年1月份，李德锋向平顶山市劳动仲裁委员会申请仲裁，请求天安五矿支付其因伤残导致工资降低部分的在职伤残补助金，平顶山市劳动仲裁委员会错误的认定李德锋在受工伤后工资的降低是因为其伤残导致的，以此裁决天安五矿应当支付李德锋在职伤残补助金102369元。天安五矿认为，作为一个用人单位，其工资标准应该同工同酬，同岗同薪。李德锋在受工伤后因其工作岗位调整，天安五矿按照新的工作岗位的正常工资标准确定被上诉人的工资是合理合法的，被上诉人在物管中心的工资标准不应该高于其他物管中心的工作人员，尤其是李德锋因××长时间一直根本未上班，未提供劳动合同的情况下，天安五矿支付给李德锋的工资，更是超出了一般劳动者的待遇。李德锋的工资之所以比以前低，是因为其工作岗位的调整造成的。二、李德锋申请仲裁超过了法定的申请时效。李德锋2011年受到工伤，2012年7月份即作出了伤残等级评定，之后李德锋调整了工作岗位。在调整工作岗位后，李德锋的工资标准一直按照调整后的岗位确定的，李德锋从未提出异议。八年之后才申请仲裁主张权利，明显超过了法定的申请时效。据上述事实，李德锋申请劳动仲裁的时效应从李德锋的工资调整之时起算。故请求判决天安五矿不需支付李德锋在职伤残补助金102369元。李德锋辩称，一、李德锋因工致残被鉴定为六级伤残，不能从事原工作岗位，用人单位天安五矿应当为其调整工作岗位，从而造成李德锋工资降低，天安五矿依法应当发给李德锋在职伤残补助金。依据《河南工伤保险条例》第二十五条，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，按国务院《工伤保险条例》第三十四条规定执行，保留与用人单位的劳动关系，用人单位为其安排适当工作。职工难以胜任用人单位安排的工作或者用人单位难以安排工作的，用人单位应当按月发给伤残津贴，并以伤残津贴为基数按规定为其缴纳各项社会保险费。扣除个人缴纳的各项社会保险费后，伤残津贴实际领取数额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第二十六条，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，恢复工作后由于伤残造成本人工资降低的，由用人单位发给在职伤残补助金，标准为本人工资降低部分的百分之七十，本人晋升工资时，在职伤残补助金予以保留。李德锋虽然当时不知道因工致残达到六级，但也确实因工致残不能胜任原井下工作岗位，天安五矿为其另行安排到物管中心，系用人单位的法定义务。李德锋后得知自己因工致残达到六级享有法定的调岗权利，并同时享有因法定调岗造成其工资降低的在职伤残补助金。依据上述《河南工伤保险条例》规定，天安五矿应当发给李德锋工资降低部分的百分之七十的在职伤残补助金102369元。二、天安六矿明知李德锋因工致残六级，不依法履行支付李德锋工伤待遇的在职伤残补助金。李德锋因正当理由，天安五矿故意不给工伤等级鉴定书原件，依法应视为仲裁时效中止。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第二款规定，前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。三、李德锋于2019年10月从天安五矿拿到工伤鉴定原件，中止的劳动仲裁时效的原因消除，自即日起申请劳动仲裁并没有超过法定的一年申请时限。从李德锋在劳动关系存续期间用人单位依法应支付的劳动报酬未支付的依法不受一年仲裁时效限制，也不超过劳动仲裁时效。依据以上规定李德锋劳动关系存续期间，天安五矿拖欠李德锋降低工资的工伤待遇，实际就是拖欠劳动报酬的一项内容，故李德锋申请劳动仲裁不受一年仲裁时效的限制。另外从天安五矿故意截留李德锋工伤鉴定原件是有正当理由的，应发不发系天安五矿的过错所致，直到2019年10月李德锋才拿到工伤鉴定原件得以申请仲裁，故从2019年10月李德锋权利被侵害之日起计算，也没有超过法定的申请时限。天安五矿向一审法院起诉请求：请求法院依法判决天安五矿不需支付李德锋在职伤残补助金102369元。一审法院认定事实：李德锋与天安五矿的劳动人事争议案件，平顶山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月24日作出平劳人仲裁字【2020】0007号仲裁裁决书。该裁决书查明:“2011年10月11日,李德锋在天安五矿井下工作时受伤,受伤后李德锋在平煤神马医疗集团总医院两次住院治疗,分别是2011年10月11日至2011年12月2日和2013年9月9日至2013年9月20日，共计住院63天。平顶山市人力资源和社会保障局于2011年11月24日作出豫移（平)工伤认定【2011】896号工伤决定书,认定李德锋受到的伤害属于工伤。2012年7月4日，李德锋的伤情被河南省劳动能力鉴定中心鉴定为六级伤残。李德锋受伤前12个月即2010年10月至2011年9月期间的应发工资分别为10月3378元,11月3372元,12月4882元，1月3777元,2月4398元，3月4394元,4月6411元，5月5423元,6月5939元,7月4309元，8月5390元，9月5254元,12个月的月平均工资为4743.9元。李德锋2010年10月至2011年9月期间的实发工资分别10月3264元，11月3258元,12月4713元,1月3623元,2月4162元,3月4158元,4月5873元,5月5033元,6月5472元,7月4086元，8月5350元,9月5182元,12个月的月平均工资为4514.5元。李德锋自2011年10月11日受伤住院至2013年10月,天安五矿共支付李德锋工资59524.32元。2013年11月至2019年8月,李德锋恢复上班后，天安五矿未按李德锋受伤前的平均应发工资每月4743.9元核算李德锋的应发工资,天安五矿支出给李德锋共计70个月的应发工资为185831.81元。”双方对裁决书的上述查明的事实未提出异议,一审法院予以确认。另查明,在庭审中李德锋确认于2019年10月份拿到劳动能力鉴定结论书。经双方在庭审中确认2011年至2014年李德锋在天安五矿掘井三队工作,2014年李德锋被调整到物管中心工作。一审法院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本院认为李德锋知道其权利受到侵害之日为李德锋受收到其劳动能力鉴定结论书之日。该结论书在庭审中查明系由天安五矿持有并向李德锋通知领取，天安五矿未能提供证据证明其向李德锋履行了及时通知领取该劳动能力鉴定结论书的义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法司法解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”天安五矿应承担举证不能的不利后果。根据《河南省工伤保险条例》第二十六条规定:“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残恢复工作后由于伤残造成本人工资降低的，由用人单位发给在职伤残补助金,标准为本人工资降低部分的百分之七十,本人晋升工资时,在职伤残补助金予以保留。”李德锋恢复工作被调整到物管中心工作,所发工资较受伤前工资降低,故天安五矿应依照规定向李德锋发给在职伤残补助金146241.19元(4743.9元/月×70个用-185831.81元＝146241.19元)，综上对天安五矿请求法院依法判决不需支付李德锋在职伤残补助金102369元的诉讼请求，法院不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条《中华人民共和国民事诉讼法司法解释》第九十条、《河南省工伤保险条例》第二十六条之规定,一审判决:驳回天安五矿的诉讼请求。本案案件受理费10元，由天安五矿负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实、证据与一审认定的事实、证据相一致。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。本案各方当事人对2011年10月11日,李德锋在天安五矿井下工作时受伤,伤情被鉴定为六级伤残、李德锋于2011年至2014年在天安五矿掘井三队工作,2014年李德锋被调整到物管中心工作等基本事实没有异议，本院予以确认。本案的争议焦点为天安五矿是否应支付李德锋在职伤残补助金102369元。《河南省工伤保险条例》第二十六条规定:“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残恢复工作后由于伤残造成本人工资降低的，由用人单位发给在职伤残补助金,标准为本人工资降低部分的百分之七十,本人晋升工资时,在职伤残补助金予以保留。”本案中，李德锋受工伤，伤情被鉴定为六级伤残；受伤后李德锋因不适合再从事井下工作，天安六矿根据实际情况安排其从事井上的物管中心工作。因工作岗位不同，李德锋的工资待遇有所降低。根据上述规定，天安五矿作为用人单位，应当按照李德锋本人工资降低部分的百分之七十向李德锋发放在职伤残补助金，平顶山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月24日作出平劳人仲裁字【2020】0007号仲裁裁决书裁决天安五矿应支付李德锋在职伤残补助金102369元正确。关于天安五矿上诉认为的仲裁时效问题。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。李德锋知道其权利受到侵害之日为李德锋受收到其劳动能力鉴定结论书之日。该结论书在一审庭审中查明系由天安五矿持有并向李德锋通知领取，天安五矿未能提供证据证明其向李德锋履行了及时通知领取该劳动能力鉴定结论书的义务。故李德锋的仲裁申请并未超过法律规定的仲裁时效。天安五矿的上诉请求不能成立，本院不予支持。但是，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。本案天安五矿不服平顶山市劳动人事仲裁委员会平劳人仲裁字【2020】0007号仲裁裁决书，提起本案一审诉讼时，该仲裁裁决书不发生法律效力。一审法院审理后认为天安五矿的诉讼请求不能成立，依法判决驳回了天安五矿的诉讼请求，但未同时对平顶山市劳动人事仲裁委员会平劳人仲裁字【2020】0007号仲裁裁决书的内容予以确认错误。本院二审应予以纠正。综上所述，一审判决认定事实正确，但判决项错误，本院二审依法予以改判。依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初1609号民事判决；二、驳回平顶山天安煤业股份有限公司五矿的诉讼请求；三、平顶山天安煤业股份有限公司五矿于本判决生效后十日内支付李德锋在职伤残补助金102369元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由平顶山天安煤业股份有限公司五矿负担。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇二〇年八月二十五日书记员  海文亚附法律条文：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。