浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终2086号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司，住所地：山东省青岛市城阳区长城路89号《青岛国家广告产业园》32号楼105、106、107。负责人：苏栋超，系总经理。委托诉讼代理人：周禹翔，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄红福，男，汉族，1946年11月13日出生，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：戴育平，磐安县正平法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：戴扬帆，磐安县正平法律服务所法律工作者。原审被告：卢东升，男，汉族，1979年12月29日出生，住浙江省磐安县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司（以下简称平安财险城阳公司）与被上诉人黄红福、原审被告卢东升机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省磐安县人民法院（2020）浙0727民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险城阳公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：上诉人认为被上诉人伤势并未达到十级伤残的程度，护理期、营养期、误工期鉴定期限也相对过高，应当酌情减低。被上诉人也并未提供其车损的对应依据，在本案中结算也不具有相应的法律依据，且一审判决确定的非医保费用明显过低。黄红福答辩称，1、一审法院依据千麦司法鉴定金华正路（2019）临鉴字第1111号法医临床司法鉴定意见书鉴定意见审核确定黄红福的伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费赔偿数额。平安财险城阳公司认为黄红福伤势未达到十级伤残程度，护理期、营养期、误工期评定过高缺少事实依据。平安财险城阳公司未在举证期限内提出申请鉴定，应当对该事实承担举证不能的法律后果。2、平安财险城阳公司出具的《机动车辆物损清单》记载：受损电动车经平安财险城阳公司查勘人员李俊帅定损价值为800元。平安财险城阳公司否定车辆受损事实，明显违背当事人在法庭上的诚信诉讼规则，是滥用诉权行为，应当给予处罚。3、黄红福花去医疗费25538.43元。一审法院酌定非医保费用777元，在规定的3—8%酌情范围，并无不当。请求驳回上诉，维持原判。卢东升在二审中未作答辩。黄红福向一审法院起诉请求：1.要求卢东升及平安财险城阳公司赔偿医药费25538.43元、住院伙食补助费2100元（71天*30元/天）、营养费3600元（60天*60元/天）、护理费9000元（60天*150元/天）、残疾赔偿金36672元（45840元/年*8年*10%）、鉴定费2600元、车损800元、交通费1420元，合计81730.43元；2.诉讼费由原审被告负担。一审法院认定事实：2018年10月13日18时25分，卢东升驾驶车牌号为鲁Ｂ7××××小型普通客车行驶至新渥街道双槐村附近时与黄红福骑电动自行车（车上乘坐黄凌晨）及路边植被发生刮擦，致黄红福、黄凌晨受伤及两车受损的交通事故。次日，经磐安县公安局交通警察大队认定，卢东升负全部责任，黄红福无责任，黄凌晨无责任。黄红福受伤后先后经磐安县人民医院门诊、住院治疗（住院55天），东阳市中心医院住院治疗（住院16天）。治疗期间，黄红福共支出医疗费25538.43元。2019年8月12日，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所根据黄红福委托，对黄红福伤残程度、致伤方式、休息期、护理期、营养期出具鉴定意见认为：黄红福主要损伤为右腓骨骨折、右距骨骨折、右足舟骨、跟骨撕脱性骨折等，符合2018年10月13日因交通事故钝性外力作用形成，目前遗留右踝关节活动受限，评定为十级伤残；本次所需的休息期为150天、护理期为60天、营养期为60天。黄红福为此支出鉴定费2600元。黄红福定残时已年满72周岁。黄红福的车损为800元。车牌号鲁Ｂ7××××机动车（投保人以及行驶证车主为王文彬）在平安财险城阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险（机动车第三者责任保险保额100万元，不计免赔）。保险期间为2017年11月18日至2018年11月17日。一审法院认为，自然人的健康权、财产权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起交通事故双方当事人的责任由磐安县公安局交通警察大队做出的事故认定书进行认定，当事人均无异议，予以认定。卢东升驾驶的鲁Ｂ7××××机动车在平安财险城阳支公司投保了交强险和商业三者险（含不计免赔），根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，在保险期内，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应先由保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由保险公司在商业三者险责任限额范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。黄红福损失经审核确定如下：1.医疗费25538.43元，酌定扣除非医保费用777元；2.住院伙食补助费2100元，黄红福累计住院71天，故对以住院55天计算住院伙食补助费的抗辩意见不予采纳；3.营养费60天*60元/天=3600元；4.护理费60天*150元/天=9000元，鉴定结论护理期限为60天，且除长期护理外，不区分住院期间和非住院期间，故关于护理费8750元的抗辩意见不予采纳；5.残疾赔偿金45840元/年*10%*8年=36672元。虽然黄红福系自行委托鉴定，但平安财险城阳公司于开庭前一日才口头提出重新鉴定申请，也未提供相关足以反驳的证据；另经与鉴定机构联系，平安财险城阳公司系自愿放弃到场。故以该鉴定意见计赔残疾赔偿金；6.交通费1000元，因黄红福未提供相关票据，结合就医的地点、时间、次数等酌情确定交通费1000元；7.车损800元；8.鉴定费2600元，该费用系黄红福为确定损失支出的合理费用，故由卢东升赔付。上述1-8项合计81310.43元。经计算，应由平安财险城阳公司在交强险责任限额范围内赔偿黄红福63172元；不足部分，由平安财险城阳公司在商业三者险责任限额范围内赔偿黄红福14761.43元。非医保费用777元以及鉴定费2600元，由卢东升赔偿。综上，黄红福诉请中的合理部分，予以支持；不合理部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，该院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司于判决生效之日起十五日内在交强险责任限额范围内赔偿黄红福63172元。二、中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司本判决生效后十五日内在商业三者险责任限额范围内赔偿黄红福14761.43元。三、卢东升于判决生效后十五日内赔偿黄红福3377元。四、驳回黄红福的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费359元（已减半收取），由中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司负担342元，卢东升负担17元。限于判决生效后七日内缴纳。二审中，各方当事人未向本院提交新的证据。本院二审对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案交通事故发生的事实清楚，责任明确。对于上诉人所提黄红福未达十级伤残以及护理期、营养期、误工期过高的上诉意见。经查，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所根据黄红福委托，对黄红福伤残程度、致伤方式、休息期、护理期、营养期出具了鉴定意见。该鉴定虽系黄红福系自行委托，但平安财险城阳公司于一审开庭前一日才口头提出重新鉴定申请，也未提供相关足以反驳的证据；且经一审法院与鉴定机构联系，平安财险城阳公司系自愿放弃到场。故一审法院结合鉴定意见认定黄红福构成十级伤残并计算残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费并无不当。对于上诉人所提非医保费用问题。因交通事故发生后，基于医疗的特殊性，受害人并不能控制用药情况。一审法院结合案件实际情况，酌定非医保费用并无明显不当，上诉人在一审中也未就医疗费的合理性提出鉴定申请，故上诉人的该项上诉请求理由不足，本院不予支持。对于车损问题。上诉人在一审中已认可该损失，一审认定车损800元亦无不妥。综上，上诉人的上诉意见理由不足，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费718元，由中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐肖闻审 判 员 楼淑馨审 判 员 张燕燕二〇二〇年八月十一日代书记员 汤玉婷?*ArabicDash???*ArabicDash?-7-?