河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终1694号上诉人（原审原告）：中原银行股份有限公司漯河分行，住所地：漯河市黄山路与淞江路交叉口西北角。负责人：王天奇，该行行长。委托诉讼代理人：孙博，男，1983年2月15日出生，汉族，住漯河市郾城区，系该公司员工。委托诉讼代理人：李珊珊，女，1983年7月6日出生，汉族，住漯河市源汇区，系该公司员工。上诉人（原审被告）：漯河市亚农贸易中心房地产开发有限公司，住所地：漯河市召陵区人民东路98号。法定代表人：马富军，该公司总经理。委托诉讼代理人：姬广丽，河南孙东晓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高雯雯，女，1986年12月20日出生，汉族,住漯河市源汇区。被上诉人（原审第三人）：靳志广，男，1982年7月4日出生，汉族，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：魏玉瑾，河南汇恒律师事务所律师。上诉人中原银行股份有限公司漯河分行（以下简称中原银行漯河分行）、漯河市亚农贸易中心房地产开发有限公司（以下简称亚农房地产公司）因与被上诉人高雯雯、靳志广借款合同纠纷一案，不服郾城区人民法院（2020）豫1103民初847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中原银行漯河分行的委托诉讼代理人孙博、李珊珊，上诉人亚农房地产公司的委托诉讼代理人姬广丽，被上诉人高雯雯，被上诉人靳志广的委托诉讼代理人魏玉瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中原银行漯河分行上诉请求：1、一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院依法改判、撤销或者变更；2、撤销（2020）豫1103民初847号民事判决第三项，改判上诉人中原银行漯河分行对位于漯河市召陵区××与人××交叉口东都银座9#楼1单元702号的房地产，不动产登记证明号豫（2017）漯河市不动产证明第0003510号，依法折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3、被上诉人承担因本案诉讼产生的所有费用。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，办理预告抵押登记的房产至今仍不具备办理正式抵押手续的要件，预告抵押登记仍然应当产生排他效力。二、依据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十七条的规定，本案可以参照在建建筑物抵押权设立的相关规则，认定预告登记可以产生物权登记的效力，在抵押人未能依约履行还本付息义务时，抵押权人可以享有优先受偿权。亚农房地产公司上诉请求：1、撤销郾城区人民法院（2020）豫1103民初847号判决，改判上诉人不承担还款责任或中止审理；2、判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人已经按照商品房买卖合同交付了涉案房屋，履行了合同的主要义务，没有任何违约。本案实际是借名买房引起的纠纷，涉案房屋的实际购房人是张华峰，高雯雯只是名义购房人，对涉案房产并不具有任何的占有和使用权利，也没有支付任何的购房费用，实际购房人张华峰一直按照与中原银行漯河分行签订的借款合同履行还款义务。在高雯雯出现违约的情况下，实际购房人也愿意履行借款合同项下的还款义务，没有逃避债务的情形。上诉人承担的是阶段性保证，不是全程性保证。在借款合同中第6条明确约定，保证方式为阶段性保证，上诉人只对涉案房产保证未设置抵押、没有纠纷、不二次出卖和办理房产相关证书，以此来保证借款人的权益。上诉人积极履行保证义务，对涉案房屋的保证没有违约，而在一审中，法院在事实不清的情况下，认定让上诉人承担连带责任与事实不符。二、本案应当中止审理。原审法院已查明本案所涉房产存在权属纠纷，靳志广已经向法院提起确权诉讼，该案件正在审理中，且靳志广愿意履行借款合同的还款义务。本案件的审理应当以涉案房屋确权纠纷的审理结果来确定本案各方的权利义务。三、一审法院法律适用错误。一审法院在案件程序应当中止，案件事实认定不清，上诉人已经履行保证义务的情况下，适用《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，认定上诉人对借款合同承担连带责任，与事实不符，适用法律错误。中原银行漯河分行辩称，亚农房地产公司的上诉意见没有事实和法律依据，其应当按照合同约定承担连带担保责任。高雯雯辩称，同银行的答辩意见。靳志广辩称，答辩人系案涉房屋的实际所有权人，中原银行漯河分行无权对涉案房屋行使优先受偿权。一、涉案房屋系答辩人委托张华峰购买，答辩人已向张华峰支付购房款共计339000元，2016年6月张华峰将案涉房屋钥匙交给答辩人，答辩人将房屋装修后一直居住至今，并正常缴纳水电费、燃气费和物业费等各项费用，案涉房屋系答辩人所有，高雯雯并不是涉案房屋的所有权人，其无权对案涉房屋设定抵押，中原银行漯河分行无权对案涉房屋行使优先受偿权，答辩人在一审中已向漯河市召陵区人民法院就涉案房屋提起了物权确认之诉，该案正在审理过程中。二、中原银行漯河分行依据设立的预告抵押登记主张行使优先受偿权缺乏法律依据。涉案房产上设定的抵押预告登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力，根据《中华人民共和国物权法》第二十条规定，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力，即抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权。中原银行漯河分行作为预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对系争房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他性的对抗他人针对系争房屋的处分，并非对房屋享有现实抵押权。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，债务人设定抵押的前提是对抵押物享有完整的所有权，但本案中的借款人对案涉房屋并没有完整的所有权，中原银行漯河分行主张享有优先受偿权不能成立。亚农房地产公司辩称，同靳志广的答辩意见。中原银行漯河分行向一审法院起诉请求：1、被告高雯雯归还贷款本金258375.25元及从2019年10月21日开始计算的利息、罚息及复利（利息、罚息及复利应计算至贷款实际偿还完毕之日止）；2、原告对被告高雯雯抵押的房地产拍卖、处置价款依法享有优先受偿权；3、被告亚农房地产公司对以上债务承担连带责任保证；4、诉讼费用及合同中约定的费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月16日，中原银行漯河分行（贷款人）和高雯雯（借款人）、亚农房地产公司（保证人）签订《中原银行个人购房借款合同》，合同编号为中原银（漯河）房贷字2017第130401号，合同主要内容为：1、借款人因房屋装修向贷款人申请贷款280000元，贷款期限240个月，自2017年2月16日至2037年2月16日。2、本合同项下实际单笔发放日与本合同生效日间隔在六个月以内（含）的，贷款利率采用浮动利率，以贷款实际发放日的中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮10%。贷款期间如遇中国人民银行调整贷款基准利率，每年1月1日调整，按距离该日最近的中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率及贷款发放日约定的利率浮动比例确定并执行新的利率。3、还款方式为按月等额本息还款，每月21日为还款日。4、借款人未按合同约定日期偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率自借款人逾期还款之日起按日计收利息；罚息利率按在本合同约定的利率基础上加收50%确定。对未按时支付的利息，按罚息利率计收复利。5、采用受托支付方式，借款人指定支付对象为亚农房地产公司。6、本合同约定的保证方式为连带责任保证，为抵押加阶段性保证。7、保证期间为两年，贷款人与借款人就本合同项下债务履行期限达成变更协议，保证期间至双方约定的新的债务履行期限届满之日起两年止。若贷款人根据合同约定，宣布本合同项下借款人的债务提前到期的，保证期间至贷款人宣布的债务提前到期日其两年止。8、保证担保的范围包括借款本金、利息（包括罚息和复利）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权的费用与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等）。高雯雯以其名下位于召陵区××与人××交叉口东都××＃楼××单元××号房屋为中原银行漯河分行作抵押担保，但办理的是预告抵押登记。2017年3月15日，中原银行漯河分行依约将280000元以受托支付方式通过高雯雯账户划至亚农房地产公司账户（41×××01）。高雯雯于当日在借款凭证上签字。2019年10月22日，中原银行漯河分行向其送达贷款提前到期通知书，因高雯雯以抵押房产发生权属争议为由明确表示不再履行还款义务，已违约，高雯雯收到该通知书。下余贷款本金258375.25元未还，利息支付至2019年10月20日。靳志广以高雯雯不是涉案房屋所有权人，房屋抵押无效，请求法院确认中原银行漯河分行不能对该房屋享有优先受偿权为由参加诉讼。一审法院认为，合法的借款合同受法律保护，出借人与借款人应当按照借款合同的约定履行各自的权利和义务，贷款人依约发放贷款，借款人依约按照借款合同约定的期限及数额清偿本金及利息。依据中原银行漯河分行提交的证据，中原银行漯河分行作为贷款人已经按照合同约定将贷款280000元以受托支付的方式支付至借款人指定的账户，已经履行了贷款人义务，故对于中原银行漯河分行与高雯雯的借款事实以确认。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”故中原银行漯河分行起诉具有事实和法律依据，对其合理诉请予以支持。根据庭审查明的事实，本案未清偿的借款本金为258375.25元，利息支付自2019年10月21日开始逾期，高雯雯作为借款人应当对此承担清偿责任。对于双方合同中约定的利息、罚息、复利等约定，出自双方的自愿，同时并不违反法律法规的强制性规定，高雯雯应当按照合同约定进行承担。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，为了确保债务履行，亚农房地产公司在保证合同中约定对该笔借款提供连带责任保证，现借款人高雯雯逾期未清偿借款，亚农房地产公司应对上述借款承担连带还款责任。亚农房地产公司承担保证责任后，有权向高雯雯追偿。高雯雯以涉案房产为该笔贷款提供抵押担保，但办理的是预告抵押登记，抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力。因此，中原银行漯河分行作为诉争房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是抵押登记条件成就或约定期限届满办理抵押权登记的请求权，并非对诉争房屋享有现实的抵押权，故对中原银行漯河分行对于涉案房屋享有优先受偿权的主张，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决：一、被告高雯雯于本判决生效后10日内向原告中原银行股份有限公司漯河分行清偿贷款本金258375.25元及利息（利息、罚息、复利自2019年10月21日起，按照合同约定计算至贷款清偿完毕之日止）。二、被告漯河市亚农贸易中心房地产开发有限公司对上述贷款本息承担连带还款责任。三、驳回原告中原银行股份有限公司漯河分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2640元（减半收取），保全费1845元，合计4485元，由被告高雯雯、漯河市亚农贸易中心房地产开发有限公司负担。2017年2月16日中原银行漯河分行、高雯雯、亚农房地产公司签订的《个人购房借款合同》第三十四条约定：“保证期间为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止。”二审经审理查明的其他事实与一审查明事实一致，应予以确认。本院认为，各方当事人对2017年2月16日中原银行漯河分行、高雯雯、亚农房地产公司签订的《个人购房借款合同》均无异议，本院予以确认。中原银行漯河分行依据上述合同约定将280000元贷款以受托支付的方式支付至借款人指定的账户及高雯雯支付利息至2019年10月21日、未清偿借款本金258375.25元的事实，各方当事人亦无异议，本院予以确认。一、关于本案是否应中止审理的问题。上诉人亚农房地产公司上诉称本案应以涉案房产的权属纠纷案件的审判结果为依据确定各方当事人的权利义务关系，本案应中止审理。本案案由为借款合同纠纷，基于2017年2月16日中原银行漯河分行、高雯雯、亚农房地产公司签订的《个人购房借款合同》，中原银行漯河分行与高雯雯之间系借款合同关系，与亚农房地产公司系保证合同关系，靳志广与高雯雯关于涉案房产的权属纠纷与本案不属同一法律关系，本案的审理无需以涉案房产权属纠纷案件的审理结果为依据，亦不存在法律规定的中止审理的其他情形，故上诉人亚农房地产公司主张中止审理没有事实和法律依据，其该项上诉请求不能成立，本院不予支持。二、关于中原银行漯河分行是否对涉案房屋享有优先受偿权的问题。本案中《个人购房借款合同》约定高雯雯用以其名下位于召陵区××与人××交叉口东都××＃楼××单元××号房屋为中原银行漯河分行作抵押担保，并办理了不动产预告登记。《中华人民共和国物权法》第二十条第一款规定“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。”预告登记制度旨在保障将来物权的实现,预告登记权利人享有当不动产物权登记条件成就时对不动产优先办理物权登记的请求权,并可排他性地对抗他人针对不动产的处分,预告登记并不能取得与抵押权登记一样的法律效果,只有在办理抵押权登记、债权人取得抵押权后,方能对抵押财产享有优先受偿权。故中原银行漯河分行与高雯雯虽然对涉案房产办理了抵押权预告登记,但至今没有办理所有权登记、更没有办理抵押权登记,中原银行漯河分行没有取得抵押权,故其对涉案房产不享有优先受偿权。中原银行漯河分行的上诉请求不能成立，本院不予支持，一审法院对中原银行漯河分行请求对涉案房屋享有优先受偿权的主张不予支持并无不当，本院予以维持。三、关于亚农房地产公司是否应对本案债务承担连带还款责任的问题。按照《个人购房借款合同》约定，亚农房地产公司作为担保人的担保方式为连带责任担保，担保的范围包括借款本金、利息（包括罚息和复利）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权的费用与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等），保证期间为合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止，中原银行漯河分行请求亚农房地产公司对本案高雯雯应偿还的借款本息承担连带还款责任符合上述合同约定的内容，亚农房地产公司关于不应承担连带还款责任的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定亚农房地产公司承担连带还款责任并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人中原银行漯河分行、亚农房地产公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决对保证期间的认定有误，本院予以纠正，对其他事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5176元，由中原银行股份有限公司漯河分行、漯河市亚农贸易中心房地产开发有限公司各负担2588元。本判决为终审判决。审判长  于忠祥审判员  缑兵伟审判员  曹光辉二〇二〇年八月二十七日书记员  底高萌