渭南市临渭区人民法院刑事判决书 （2020）陕0502刑初147号公诉机关渭南市临渭区人民检察院。被告人张健，男，1990年1月17日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，大专文化，户籍所在地映西省渭南市XX城县，现住渭南市临渭区仓程路公路局家属院，系渭南市妇幼保健院工作人员，2018年2月10日因涉嫌开设赌场罪被渭南市公安局临渭分局取保候审，2020年3月20日再次被取保候审。辩护人郭琪，陕西恪是律师事务所律师。被告人翟东，男，1991年12月31日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省渭南市临渭区东风路124号临渭区财政局家属院，系渭南市临渭区财政局工作人员，2018年2月10日因涉嫌开设赌场罪被渭南市公安局临渭分局取保候审，2020年3月20日再次被取保候审。辩护人李永纲，陕西恪是律师事务所律师。渭南市临渭区人民检察院以渭临检公诉刑诉[2020]25号起诉书指控被告人张健、翟东犯赌博罪，于2020年4月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。渭南市临渭区人民检察院指派检察员田新娟依法出庭支持公诉，被告人张健及其辩护人郭琪，被告人翟东及其辩护人李永纲均到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。渭南市临渭区人民检察院指控，2018年1月15日被告人张健、翟东承包了本市城区XX路XX小区XX道内一家茶馆，二人多次组织毛某某、张某丙、张某甲等人，在茶馆内以打“四川麻将”缺一门的方式进行赌博活动，直到2018年2月9日被依法查获。程东、张健利用收取台费、抽水的方式非法营利14600元。现场收缴赌资6000已依法上缴。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了案件来源、到案经过，户籍材料，扣押收缴清单，证人证言，被告人的供述与辩解，辨认笔录及照片，电子数据等证据，认为二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应以赌博罪追究其刑事责任。被告人张健、翟东对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并递交了悔过书。被告人张健之辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称，二被告人未实际获利，自愿认罪认罚；系初犯。建议对其免予刑事处罚。被告人翟东之辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称，二被告人实际获利应去除8600元开支，实际获利为6000元；认罪态度好。建议对其免予刑事处罚。经审理查明，2018年1月15日，被告人张健、翟东承包本市城区XX路XX小区XX道内一家茶馆，二人多次组织毛某某、张某丙、张某甲等人，在该茶馆内以打“四川麻将缺一门”的方式进行赌博活动，直到同年2月9日被公安机关查获，现场缴获赌资6558元（公安机关已上缴）、筹码40个、42型麻将牌一副及4本账本。被告人张健、翟东利用收取台费、抽水的方式抽头渔利10000余元，其中包括给参赌人员提供的烟、茶等费用。2020年8月18日，二被告人分别退缴违法所得5000元，共计退缴违法所得10000元。上述事实，有经举证、质证的以下证据予以证实：1、案件来源及抓获经过，证实2018年2月9日21时许，公安民警在位于XX路XX小区巷内一茶馆内，将张健、翟东抓获归案。2、证人刘某某的证言，证实他系八一家园茶馆服务员，该茶馆是张健和翟东合伙开办，生意时好时坏，毛某某、张某甲、建军等人经常在茶馆打牌，一般打四川麻将缺一门，100元底，2000元一锅，台费有300元和500元两种，提供香烟是500元，生意好的时候一天能抽3000到4000元台费。打牌的时候用筹码，结束后用现金算账，有时客人不拿现金就会记账，记账是为了翟东和张健算账。一般都是张健和翟东记账，太忙的时候他也会帮忙记账。3、证人盛某某的证言，证实他是2019年2月初到 “八一家园茶馆”当服务生，茶馆是张健和翟东合伙开办，茶馆生意一般，玩的是麻将，用圆形牌子代替现金，茶馆向客人提供茶水、烟和饭。4、证人张某甲的证言，证实2018年2月9日，朋友翟东叫他去茶馆，他和毛某某、张某丙、张健四个人在“八一家园茶馆”打麻将，当天茶馆打了3锅，2000元一锅，他当天就带了500元，正打时被警察抓获。该茶馆是张健和翟东合伙经营，他一共到茶馆打过3次牌，四川麻将缺一门， 2000元一锅，每锅抽水500元，打的时候拿筹码，打完后按筹码给钱，因为是和朋友一起玩，都是最后结账。该茶馆平均一天打10锅，一锅抽水500元，一天大约抽水5000元左右。5、证人张某乙的证言，证实“八一家园茶馆”是他妻弟张健经营的，玩的是四川麻将，当天他和妻子、丈母娘一起去的，丈母娘平时在茶馆做饭。6、证人张某丙的证言，证实2018年2月9日，他和毛某某、张某甲、张健四个人在“八一家园茶馆”打麻将，打四川麻将缺一门，100元的底，2000元一锅，打了一锅就被警察抓获。该茶馆是翟东和张健两个经营，让他去捧场，他一共去了约15天，都是2000元一锅，每锅抽水500元，不带烟300元，每天平均打3到4锅，打牌用筹码，打完后记账，按照筹码再用现金结账，他当天去带了1600元，赢了600元。一般是张健和翟东记账，抽水的钱是谁输了就记在谁的帐上，一般都是张健和翟东在账本上记账，忙了是服务员来记账，该茶馆经营有半个多月，平均每天七八锅左右，一锅抽水500元，平均一天能抽3000元至4000元。7、证人毛某某的证言，证实2018年2月9日，他和张某丙、张某甲、张健四个人在“八一家园茶馆”打麻将，有服务生记账，一直玩到晚上10点多，警察来将他们抓获。他们玩的是四川麻将，带番，按锅玩，一锅是2000元，一锅就是一场，每人拿出2000元，谁把2000元输完了，这一场就结束了。茶馆的费用按场算，一场每人用2000元换20个圆牌子，一个牌子代表100元，谁自摸了就出一个牌子也就是100元交给店里，店里还提供香烟，如果要烟，店里收500元，不要烟就收300元。有时是软中华，有时是天骄圣地。茶馆的费用记账由张健、翟东、小刘、小胜等人负责。他这几个月去茶馆玩过，具体次数记不清。8、行政处罚决定书及告知笔录，证实张某丙、张某甲、毛某某在张健、翟东经营的茶馆内以打四川麻将缺门的方式进行赌博活动，均渭南市公安局临渭分局处以罚款500元。9、辨认笔录及照片，证实二被告人赌博现场位于渭南市临渭区XX路XX小区内的“八一家园茶馆”。10、扣押清单及附件，证实公安机关于案发现场扣押赌资6550元，筹码40个，42型麻将牌108张，账本4本；二被告人辨认账本记载后，均认可账本记载的抽头渔利为14600元。11、户籍证明，证实被告人张健、翟东的身份信息情况。12、被告人张健的供述，证实他和翟东系合伙关系，2018年1月接手“八一家园茶馆”经营至今，他们是合伙经营，每季度给姓魏的男子交21000元，经营、运营由他和翟东负责，平时叫些朋友过来捧场打牌，茶馆300平米左右，共五个包间，两个服务员盛某某和刘某某，平时他和翟东谁没事谁就在店里负责。平时生意好时有7、8包人打牌，不好时只有2、3包人，打的是四川牌，缺门，100元的底，2000元一锅。他们抽成的情况：提供烟500元台费，不提供烟为300元台费，平均一天大约4锅左右，每天抽水1000元到2000元不等。经营至今大概获利两万余元，去掉开支、利润约一万余元。他和翟东说好经营利润五五分成，刚经营20余天，没有算过账。他们有个账本，每日经营情况、场数、钱数等都在账本上记着，账本被警察查获了。平时都是他朋友来捧场，有毛某某、张某丙、于宁、何鑫等人，张某甲是这两天找翟东来喝茶的，有时人不够就让张某甲帮忙支腿子。打牌的时候用筹码，然后记账，打完后用现金算账，开始他们都是现金结账，后来都没有算账，也没给钱，都在账本上欠账着，输赢都记账，后来一直没有结账。刚开始结过两三次现金，现金结账大概一万余元。13、被告人翟东的供述，证实该茶馆是他和张健一起合伙经营，还有两个服务员盛某某和刘某某，张健的母亲做饭，及一个打扫卫生的女的。茶馆赌博的事都是他和张健叫来的朋友，打的四川麻将，缺门，100元的底，2000元一锅，抽成情况：一锅抽500元，不带烟一锅抽300元。2018年2月9日，张某甲、毛某某、张某丙和张健四个打完一锅，民警就来了。他们茶馆有账本，记录每天打了几锅，都有谁参与，参与人输赢情况，台费抽水钱数等，一是为了他和张健算账、分成，二是有的人有时打牌不带钱，都是朋友，就给记账，后来这些人打牌很少带钱，都记账。打牌的时候用筹码，打完算账，有现金给现金，没现金就记账。他和张健说好五五分成，到现在还没有算过账，也没有分钱，钱都是张健保管。平时一天有时打1、2锅，有时4、5锅，最多一天打了11锅左右，抽水4000元左右。筹码是白色的圆形筹码，一个面额100元，一锅每人发20个筹码。除以上证据外，还有案件来源、罚款收据及缴款收据等证据在卷佐证，且能够相互印证，足以认定。本院认为，被告人张健、翟东身为公职人员，以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利1万余元，其行为均已构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控事实清楚，指控罪名成立。关于被告人张健之辩护人提出二被告人未实际获利之意见，经查，有被告人供述、证人证言、记账本等证据能够印证二被告人的实际获利情况，故对该意见不予采纳；关于被告人翟东之辩护人提出的实际获利应去除烟、茶等支出之意见，无相关法律依据予以支持，故不予采纳。辩护人其余意见，予以采纳。二被告人在案发后能够积极退缴违法所得，其认罪、悔罪态度较好，依法可从轻处罚。鉴于二被告人犯罪情节轻微，根据本案的事实、证据及情节，可对二被告人免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张健犯赌博罪，免予刑事处罚。二、被告人翟东犯赌博罪，免予刑事处罚。三、依法扣押的筹码40个、42型麻将牌一副，由渭南市公安局临渭分局依法予以没收。四、被告人张健、翟东退缴的违法所得10000元，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省渭南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。  审  判  长       郭  宁人民陪审员       姚 飞人民陪审员        裴 衣二O二0年八月二十日  法官助理    刘 通书  记  员       刘  丹附：本案适用的法律条文      《中华人民共和国刑法》     第三百零三条  以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条  共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。     第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十七条  对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。202005021471991123161050219911231001719900117610525199001175232202004221