重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终3411号上诉人（原审被告）：徐思碧，女，1969年9月16日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：付东，重庆歌乐（涪陵）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆亿滋食品有限公司，住所地重庆市九龙坡区白市驿白彭路999号中国西部农产品冷链物流中心A区七街452号，统一社会信用代码9150010730504563XJ。法定代表人：谭奎，经理。委托诉讼代理人：肖东来，重庆海证律师事务所律师。原审第三人：重庆首创餐饮管理有限公司，住重庆市江北区建新北路二支路8号物理层第5、6层，统一社会信用代码91500105753062804M。法定代表人：张路，总经理。上诉人徐思碧因与被上诉人重庆亿滋食品有限公司、原审第三人重庆首创餐饮管理有限公司买卖合同纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2019）渝0105民初21608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭，并于2020年7月2日组织双方当事人进行了调查询问，徐思碧的委托诉讼代理人付东、重庆亿滋食品有限公司的委托诉讼代理人肖东来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐思碧上诉请求：依法改判驳回重庆亿滋食品有限公司的起诉。主要事实和理由1.徐思碧并未与重庆亿滋食品有限公司发生业务往来，徐思碧系重庆首创餐饮管理有限公司员工。江北区庆好商贸行系重庆首创餐饮管理有限公司以徐思碧的名义办理并经营，重庆亿滋食品有限公司销售的手抓饼、煎饼等产品是重庆亿滋食品有限公司直接送到重庆首创餐饮管理有限公司名下的餐饮店，并未送货到江北区庆好商贸行，以前的结款也是重庆首创餐饮管理有限公司直接结款给重庆亿滋食品有限公司。2017年重庆首创餐饮管理有限公司自行用江北区庆好商贸行的公章与重庆亿滋食品有限公司签订还款协议，徐思碧从未收到重庆亿滋食品有限公司的货物，不应承担责任。2.徐思碧未刻制公章，重庆亿滋食品有限公司未举示公章的效力，该公章系重庆首创餐饮管理有限公司自行刻制，法院不能简单认定公章就是合法有效的。3.应判决重庆首创餐饮管理有限公司承担责任。重庆亿滋食品有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。双方依法办理结算手续，货款清楚，徐思碧应当依法履行货款支付义务。杨华向一审法院起诉请求：判令徐思碧立即支付重庆亿滋食品有限公司货款21334元，并自2017年7月31日起至付清之日止，按人民银行同期同类贷款利率支付资金占用损失。一审法院经审理查明：江北区庆好商贸行于2008年11月7日注册成立，经营者为徐思碧。2016年9月14日，重庆首创餐饮管理有限公司向徐思碧出具免责承诺书，主要载明：重庆首创餐饮管理有限公司承诺徐思碧在任重庆首创餐饮管理有限公司旗下江北区庆好商贸行经营负责人期间，在经营负责人职权以内的一切债权债务、食品安全及相关的法律责任均与其无任何关系，由徐思碧自行承担，如果超出职权以外给重庆首创餐饮管理有限公司造成损失的，由徐思碧本人承担。同年11月3日，重庆首创餐饮管理有限公司再次向徐思碧出具免责承诺书，主要载明：重庆首创餐饮管理有限公司向徐思碧承诺，重庆九里飘香餐饮经营管理有限公司两路口分公司于2016年12月内必须关闭，同时注销营业执照及税务登记证，在融资贷款项目内拆出，江北区庆好商贸行经营者于2017年2月前更换完毕，在此期间出现的一切债权债务、经济纠纷均由重庆首创餐饮管理有限公司自行承担。江北区庆好商贸行（甲方）与重庆亿滋食品有限公司（乙方）签订协议书，主要约定：第一条：双方确认截至2017年4月，甲方欠乙方前期总货款38353元，乙方自愿放弃6353元货款，剩余货款32000元在6个月内付清，即2017年5月31日前、6月30日前、7月31日前、8月31日前分别支付货款5333元，9月30日前、10月31日前分别支付货款5334元。第二条：甲方必须按照协议规定时间内足额支付货款，乙方不再对确认后的支付金额提出任何更正和诉求。第三条：本合正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本合同约定条款即构成违约，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切经济损失，任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本合同。2017年10月19日，江北区庆好商贸行注销登记。其中在2017年10月13日，重庆市千顺食品开发有限公司向一审法院提起（2017）渝0105民初24092号民事诉讼，要求江北区庆好商贸行、重庆市香来调味品有限公司、张路、重庆首创餐饮管理有限公司共同支付货款及逾期利息，江北区庆好商贸行委托员工王维出庭应诉，并提交书面答辩意见，庭审查明江北区庆好商贸行在对账单处加盖印章，一审法院于2018年8月6日作出民事判决。一审法院认为，原审第三人经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证及答辩权利，一审法院对重庆亿滋食品有限公司、徐思碧举示的证据及庭审陈述依法予以认定。重庆亿滋食品有限公司举示的协议书、个体工商户管理登记卡、民事判决书可以表明徐思碧注册成立江北区庆好商贸行并刻制印章对外使用，江北区庆好商贸行与重庆亿滋食品有限公司之间存在买卖合同关系，双方之间已经办理结算，徐思碧作为经营者注销个体工商户，其应对外承担相应的给付责任。徐思碧举示的免责承诺书仅能表明徐思碧与重庆首创餐饮管理有限公司之间关于江北区庆好商贸行的经营及债权债务进行分担的约定，但并不足以表明重庆亿滋食品有限公司知晓或应当知晓徐思碧与重庆首创餐饮管理有限公司之间的关系，亦无法证明重庆亿滋食品有限公司知晓重庆首创餐饮管理有限公司为实际经营者，重庆亿滋食品有限公司有权基于协议书仅要求徐思碧支付货款21334元及资金占用损失（以5333元为基数，从2017年7月31日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以5333元为基数，从2017年8月31日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以5334元为基数，从2017年9月30日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以5334元为基数，从2017年10月31日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），超过部分，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定，判决：一、徐思碧于判决生效之日起三日内支付重庆亿滋食品有限公司货款21334元及资金占用损失（以5333元为基数，从2017年7月31日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以5333元为基数，从2017年8月31日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以5334元为基数，从2017年9月30日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以5334元为基数，从2017年10月31日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回重庆亿滋食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费387.34元，减半收取计193.67元，由徐思碧负担。二审中双方当事人均未举示新证据。本院二审查明的事实与一审相同。本院认为，江北区庆好商贸行与重庆亿滋食品有限公司签订的协议书系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。该协议书对于双方当事人的债权债务约定明确，江北区庆好商贸行应当按照协议约定支付相应货款。因江北区庆好商贸行为个体工商户，且已被注销登记，故江北区庆好商贸行的所负债务应当由其经营者徐思碧承担。徐思碧虽上诉认为该协议加盖的江北区庆好商贸行公章系重庆首创餐饮管理有限公司私刻并加盖，根据谁主张谁举证的原则，徐思碧应就其主张承担举证责任。然而，徐思碧一审、二审期间均未举示充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。徐思碧上诉认为重庆首创餐饮管理有限公司为实际经营者，亦未举示充分证据予以证明。另，徐思碧举示的关于重庆首创餐饮管理有限公司出具的免责承诺书，仅能表明徐思碧与重庆首创餐饮管理有限公司之间关于江北区庆好商贸行所负债务进行分担的问题，该免责承诺书属于重庆首创餐饮管理有限公司与徐思碧之间的内部约定，并不能对外产生约束力。综上所述，徐思碧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费387.34元,由上诉人徐思碧负担。本判决为终审判决。审 判 长  汪 骞审 判 员  章兴东审 判 员  向 川二〇二〇年八月十日法官助理  张 迁书 记 员  文 苑