云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初2607号原告：李金琳，女，1986年5月29日生，汉族，云南省牟定县人，大学文化，公司职员，户籍地云南省牟定县，现住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：何啸波，云南光前律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：和美余，女，1987年1月5日生，汉族，云南省楚雄市人，大专文化，个体，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：张颖，云南兴彝（元谋）律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：敬云华，云南兴彝（元谋）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：江文成，男，1986年12月22日生，汉族，云南省腾冲市人，大专文化，个体，住云南省腾冲市。被告：和晓霞，女，1979年9月13日生，汉族，云南省牟定县人，大专文化，财务，住云南省楚雄市。被告：和晓燕，女，1973年9月29日生，汉族，云南省牟定县人，中专文化，护士，住云南省楚雄市。被告：曲芳，女，1977年9月26日生，汉族，住云南省武定县。被告：戎娜，女，1991年1月15日生，汉族，云南省楚雄市人，中专文化，个体，住云南省楚雄市。原告李金琳与被告和美余合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案受理后，根据被告和美余的申请，本院依法追加江文成、和晓霞、和晓燕、曲芳、戎娜作为本案被告参加诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李金琳的委托诉讼代理人何啸波，被告和美余及其委托诉讼代理人张颖、敬云华，被告江文成、和晓霞、和晓燕、戎娜到庭参加诉讼，被告曲芳经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李金琳向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《投资合作协议》；2.判令被告退还原告合作投入款60000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月，被告在楚雄市中大街百信广场二楼投资设立美圈一站式变美服务连锁经营店，设立时期被告邀约包括原告在内的数人投资该连锁店。为此双方签订了《投资合作协议》，根据协议由原告向被告交纳60000元合作投入款，作为获得连锁店5%利润的对价款，原告可以对门店的财务情况进行检查，利润三个月分配一次，合作期限满9个月可以自行决定解除合作关系等等（具体详见合同）。但在实际履行协议过程中，被告从不允许原告检查财务，也不和原告每月对账，只是口头告知原告亏损无法分配利润。2019年3、4月期间，原告认为被告毫无诚信，无法继续合作，遂向被告提出解除协议，退还合作投入款，但被告一直以各种借口推诿不予解决。2019年12月，经原告多次催促，被告用手机向原告发送了所谓的经营支出明细，称亏损了8万多元，但仍然拒绝原告查看原始账本，双方进行核账，且只单方同意退还几千元合作投入款。楚雄新冠疫情缓解后，原告再次找到被告要求合理解决，但遭到被告蛮横拒绝。被告的行为已违背了诚实信用原则，损害了原告合法权益，现依法起诉，请法院支持原告的诉请。被告和美余辩称，1.本案案由法律关系应当为合伙纠纷，恳请法庭向被答辩人释明法律关系，若被答辩人不予变更案由，请求驳回其诉请。被答辩人以合同纠纷向法院起诉，系法律关系错误。从本案双方签订的《投资合作协议》内容看，协议第五条已约定：“乙方有权依本协议约定之比例获取该门店的利润，若该门店出现亏损的，乙方亦有义务按同样比例承担亏损。”上述约定完全属于合伙中的共享利润、风险共担。因此被答辩人属于该门店的合伙人，既享有分配利润的权利，又负有承担亏损的义务，本案属于合伙纠纷；2.被答辩人要求解除《投资合作协议》的诉请，答辩人不同意解除，恳请法庭予以驳回。本案自双方合伙至今，对于门店的亏损均未进行最终处理，《投资合作协议》第九条已明确约定：“本协议签订后，9个月内乙方不得要求解除合作关系，9个月后因乙方原因要求解除合作关系的，若门店处于盈利状态的，则甲方按照乙方投入的投资款原价予以退还；若门店处于亏损状态的，则甲方在乙方初始投资款的基础上扣除其按股份比例应承担的亏损后，将剩余部分款项予以退回。”从该条约定可以看出，虽然目前被答辩人加入合伙已超过九个月，但该条约定属于附条件解除的约定。本案至目前为止合伙门店处于亏损状态，被答辩人作为合伙人，不但不按照协议约定承担起该承担的亏损，反而违反协议约定要求解除合同，于法无据。同时，本案未出现合同法规定的合同解除情形，请求法庭予以驳回；3.被答辩人要求答辩人退还合作投资款60000元的诉请没有事实和法律依据，请求法庭予以驳回。本案属于合伙关系，除答辩人及被答辩人外，本案还存在其余5名合伙人，所有合伙人均签署了《投资合作协议》，利润分配及亏损程度模式均与协议第九条一致。按该条约定，若门店处于盈利状态，除退还投资款外合伙人还能按投资比例分配利润；若门店处于亏损状态，需将亏损按投资比例共同分担后，若有剩余才予以返还。为让股东了解门店经营状况，答辩人在合伙微信群多次将门店经营状况的亏损、收益表公开。因门店处于亏损状态，答辩人在微信群一直通知召开合伙人会议，至2020年3月23日才得以召开，而被答辩人已明确回复其不参加合伙人会议。经召开合伙人会议，出席的股东以审阅账目，最终审计目前亏损金额为51万余元，并商议出解决方案。从上述合同约定及亏损事实看，因目前门店亏损，被答辩人请求退款的诉请依法不能成立；4.答辩人不仅不同意被答辩人退伙，反而要求其按照《投资合作协议》约定承担其应承担的亏损份额。目前门店处于亏损状态，经出席会议的合伙人达成一致意见，决定将门店予以转让来降低各合伙人的损失，转让所得的款项按个投资人的投资比例进行分配。因被答辩人明确表示不出席合伙人会议，因此本案出席会议的合伙人作出的会议纪要合法有效，被答辩人应按该决议承担自己应承担的亏损。综上，请求驳回被答辩人的诉讼请求。被告江文成辩称，答辩意见与被告和美余一致，作为合伙人，应是风险共担、收益共享。被告和晓霞、和晓燕、戎娜辩称，答辩意见与被告和美余一致。被告曲芳未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告李金琳为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1.投资合作协议；2.微信转账凭证。被告和美余针对其辩解和理由，向本院提交以下证据：1.投资合作协议；2.合伙人会议纪要、签字合伙人身份证复印件；3.委托协议书、委托人身份证复印件；4.日常经营账目总览；5.合伙投资总金额账目；6.租房合同；7.通知原告开会微信截图；8.微信群发送账目表截图；9.店内日常经营账目表；10.账本。被告江文成、和晓霞、和晓燕、戎娜针对其辩解和理由，未向本院提交证据。被告曲芳未到庭质证，亦未提交书面质证意见及证据。本院认为，原告李金琳提交的证据1能够证实原告李金琳与被告和美余签订《投资合作协议》，对双方权利义务进行了约定，本院予以采信；证据2能够证实原告转账60000元至被告账户的事实，本院予以采信。被告和美余提交的证据1能够证实被告和美余与原告、其余被告分别签订《投资合作协议》，对双方权利义务进行了约定，本院予以采信；证据2、3能够证实六被告于2020年3月23日召开合伙人会议并形成会议纪要，原告李金琳未出席，本院予以采信；证据4、5、6、9、10能够综合印证，证实店面经营状况，本院予以采信；证据7、8能够证实被告和美余与原告的聊天记录及各股东微信群聊天记录，本院予以采信。根据庭审和质证，本院认定法律事实如下：2018年4月3日，被告和美余（甲方）与原告李金琳（乙方）签订《投资合作协议》，约定：“1.乙方拟投资甲方设立的坐落于云南省楚雄市美圈加盟店（以下简称：该门店）。2.甲方就其在该门店中所享有的利润收益权部分转让给乙方，转让后乙方自本协议签订后至营业之日起将获得该门店5%的利润收益权。3.乙方应当自本协议签订之月最后一天前向甲方支付转让款人民币60000元（大写陆万元整），作为获取利润收益权的对价。4.该门店依然由甲方负责经营，乙方不得干涉甲方正常的经营和管理活动，但乙方有权对该门店的财务状况进行核查。5.乙方有权依本协议约定之比例获取该门店之利润，若该门店出现亏损的，乙方亦有义务按同样比例承担亏损。该门店的盈亏自试营业当日起开始计算。（包含为试营业所筹备的物料、人工费均核算在成本中）6.甲方每3个月与乙方进行一次利润分配（盈亏按3个月一次进行核算）。7.甲方依然为该门店营业执照登记的营业主，乙方同意甲方无需因本协议的签订而变更营业执照的登记信息。8.甲方每月召集一次股东会议，针对该门店上月的经营状况向所有投资人进行汇总告知......9.本协议签订后，9个月内乙方不得要求解除合作关系，9个月后因乙方原因要求解除合作关系的，若门店处于盈利状态的则甲方按照乙方投入的投资款原价予以退还；若门店处于亏损状态的，则甲方在乙方初始投资款的基础上扣除其按股份比例应承担的亏损后，将剩余部分款项予以退回。10.除前条原因外导致甲乙双方合作关系解除或本合同无法继续履行的，乙方有权要求甲方对该门店进行清算的，并按约定之比例获取剩余价值。”原告李金琳于2018年3月16日转账40000元至被告和美余账户，于2018年4月3日转账20000元至被告和美余账户。2018年3月29日，被告和美余与被告曲芳签订《投资合作协议》，约定被告曲芳支付和美余门店利润收益转让款48000元；2018年3月29日，被告和美余与被告戎娜签订《投资合作协议》，约定被告戎娜支付和美余门店利润收益转让款60000元；2018年3月31日，被告和美余与被告和晓霞签订《投资合作协议》，约定被告和晓霞支付和美余门店利润收益转让款24000元；2018年3月31日，被告和美余与被告江文成签订《投资合作协议》，约定被告江文成支付和美余门店利润收益转让款60000元；2018年4月3日，被告和美余与被告和晓燕签订《投资合作协议》，约定被告和晓燕支付和美余门店利润收益转让款60000元；上述协议中其余协议约定内容与原告李金琳、被告和美余的协议约定一致。原告李金琳与六被告并未共同签订合伙协议，亦未书面约定各自出资比例。2018年4月3日，被告和美余（乙方）与楚雄市振翼实业有限公司（甲方）签订《合同》，约定：“一、甲方将其所属楚雄市振翼实业有限公司位于观音阁广场的二楼2-5号商铺及连接振翼楼西边共约220平方米经营场地承包给乙方经营使用。二、承包期三年，自2018年8月1日至2020年7月31日止，乙方承包经营时须将本人身份证向甲方出示，并将复印件交由甲方登记备案。三、年承包费60000元（陆万元整），承包费一年一付，第一年在签订合同之日一次付清，次年起承包费须提前三个月支付......”2018年8月1日，被告和美余注册成立楚雄市鹿城镇妍尚美圈美容院，类型为个体工商户，经营者为和美余，经营场所为云南省楚雄市鹿城镇观音阁广场二楼2-5号。该美容院于2018年5月起开始试营业，至2020年8月处于停业状态。2020年3月23日，六被告在楚雄市馆召开合伙人会议，原告李金琳经被告和美余微信通知，未到场参加。会后形成会议纪要一份，载明：“会议内容：1.目前店铺经营状况：美圈一站式变美于2018年3月由7位合伙人共同投资422301.7元人民币建立，截止营业到2020年2月底，后续营业遗留又亏损9万余元，加之当前受疫情影响，店铺经营更是举步维艰。2.店铺是否继续经营：参会合伙人对店铺现状及后续经营发表各自意见。3.目前店铺总亏损金额：51万余元。出席会议合伙人经过商讨达成以下决议：1.该店后续经营盈利可能性较低，为避免更大亏损，决定将店面进行转让处理，以挽回部分损失。2.转让所得实际费用的分配，各股东按实际出资额所占总投资额的百分比来进行转让费的分配。3.如店铺到期未转让出去，将剩余家具、仪器、产品进行处理，处理所得费用按第2条中的分配方式进行分配。以上决议由主持人向未到场合伙人进行传达。”现该美容院租赁期已满未能转让出去，尚余部分桌椅板凳、指甲油等物品未处理。庭审中，被告和美余、江文成、和晓燕、和晓霞、戎娜共同确认江文成投资60000元，占比14.2%；戎娜投资60000元，占比14.2%；李金琳投资60000元，占比14.2%；和晓燕投资60000元，占比14.2%；和晓霞出资24000元，占比5.7%；曲芳出资48000元，占比11.4%；和美余出资110300元，占比26.1%。庭审中，经本院释明，根据本案双方陈述及现有证据，本案款项往来并非基于合同纠纷法律关系而产生，应属合伙纠纷法律关系，须变更法律关系并由原告变更诉讼请求，原告表示不同意变更基础法律关系为合伙纠纷，亦不同意变更诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告李金琳以合同纠纷为案由向本院提起诉讼，应举证证明双方之间存在合同纠纷的基础法律关系。现原、被告提交的证据及庭审中各方陈述，本院认为本案原、被告之间系合伙纠纷，而非合同纠纷，应按合伙纠纷作为基础法律关系进行审理，经本院释明后，原告明确表示不同意变更基础法律关系及诉讼请求，故对于原告的诉讼请求，本院不予支持。被告曲芳经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据，视为自行放弃法律所赋予其行使的诉讼权利，应承担由此产生的法律后果，本院依法缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告李金琳的诉讼请求。案件受理费650元（已减半收取），由原告李金琳负担（已交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  严艳红二〇二〇年八月二十六日书记员  丁 一