广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤01刑终625号原公诉机关广州市花都区人民检察院。上诉人(原审被告人)丘玉莉，女，1984年8月31日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广州市花都区。因本案于2018年9月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人刘利亚，广东定海针（南沙）律师事务所律师。原审被告人罗仲佰，男，1973年8月14日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地湖南省邵阳市邵东县。因本案于2018年9月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人罗仲佰犯故意伤害罪，原审被告人罗仲佰、丘玉莉犯非法经营罪一案，于2020年2月7日作出（2019）粤0114刑初1101号刑事判决。原审被告人丘玉莉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人丘玉莉，听取辩护人意见，并审阅本案全部卷宗材料，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：（一）被告人罗仲佰故意伤害罪2017年8月5日16时许，被告人罗仲佰在广州市白云区京溪街犀牛角村犀牛东路32号，因日常经济纠纷与被害人刘某1发生冲突并互相殴打，期间被告人罗仲佰使用菜刀将被害人刘某1头顶砍伤（经鉴定为轻伤二级）。后被告人罗仲佰逃离现场。原审判决认定上述事实，有经原公诉机关提交并经原审庭审质证、认证的被害人刘某2的陈述、证人宁某、刘某3的证言、南方医科大学司法鉴定中心[2017]临鉴字第1679号法医临床鉴定意见书、现场勘验笔录、被害人刘某2、证人宁某、被告人罗仲佰对打架现场、菜刀的指认、被害人刘某2、证人宁某对被告人罗仲佰的辨认笔录、被告人罗仲佰的供述等证据证实。（二）被告人罗仲佰、丘玉莉非法经营罪2018年2月开始，被告人罗仲佰、丘玉莉为非法牟利，在广州市花都区新华街布心村布心路3号A3-16号店铺内共同贩卖地下六合彩出版物，其中被告人丘玉莉租赁店铺后，平时由被告人罗仲佰在店内负责出售非法出版物，被告人丘玉莉有时也会在店内出售出版物、收款。购买出版物的人员扫描被告人丘玉莉的收款二维码付款，现金付款的交给被告人罗仲佰后，被告人罗仲佰转交给被告人丘玉莉。出版物进货的种类、数量、价格二人商量决定。进货一般由被告人丘玉莉负责。二人经营该店铺至2018年9月11日被公安机关当场抓获。公安机关现场扣押地下六合彩出版物刊共13171册，后经认定其中7335册（份）为非法出版物（含约4200册图书、1559册期刊、1576份报纸），其余5836册（份）为挂历印刷品。原审判决认定上述事实，有经原公诉机关提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.证人骆某的证言：2018年9月11日15时左右，我来到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号拿“六合彩”资料回档口。当时屋里二楼有老板和一名女子在，因为“六合彩”资料全都放在二楼，我就开始在二楼挑选“六合彩”资料书，一共选了二百二十四册“六合彩”资料书，当时在场的那名女子就帮我记录我选购的“六合彩”资料。打好包装后，我拿着该“六合彩”资料书离开，在该屋的附近被公安人员抓获，现场从我身上起获“六合彩”资料书共二百二十四册。这二百二十四册“六合彩”资料书，分别是《白小姐傅某1》六十册，每册2.5元人民币；《六合點通》四十册，每册2.5元人民币；《廣西透特》四十册，每册2.5元人民币；《广东透特》五十册，每册2.5元人民币；《生死特码》一册，每册6元人民币；《梦特》两册，每册4元人民币；《会员料》一册，每册0.8元人民币；《六合跟踪》两册，每册2.2元人民币；《鐵板神數》四册，每册2.2元人民币；《一點通》两册，每册2.2元人民币；《白小姐波王》两册，每册2.2元人民币；《六合彩潮流》一册，每册2.2元人民币；《白小姐经典》一册，每册2.2元人民币；《白小姐特刊》一册，每册2.2元人民币；《八卦天数》一册，每册2.2元人民币；《香港六合彩傅某2》一册，每册2.2元人民币；《牛气逼人》一册，每册2.2元人民币；《白小姐码经》一册，每册2.2元人民币；《风采》一册，每册2.2元人民币；《白小姐专线》一册，每册2.2元人民币；《牛气冲天》一册，每册2.2元人民币；《白小姐三元神算》一册，每册2.2元人民币；《白小姐快刊》一册，每册2.2元人民币；《白小姐资讯》一册，每册2.2元人民币；《白小姐八卦神算》一册，每册2.2元人民币；《白小姐特码杀手》一册，每册2.2元人民币；《六合彩贴士玄机》一册，每册2.2元人民币；《马某快特》一册，每册2.2元人民币；《曾道人金钱卦点特码》一册，每册2.2元人民币；《曾道人六合易经》一册，每册2.2元人民币。在现场的那名男子就是该花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号出售“六合彩”资料的老板，另一个在场女子，我是最近两次到该地方购资料才看到的，而且今天该女子是第一次帮我登记选购“六合彩”资料情况的，所以我不确定她是不是老板娘。我2015年12月底开始在花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号内购买“六合彩”资料书，每十八期就到该地方购买一次“六合彩”资料书。我平均每次在该地方购买两百册左右的“六合彩”资料书，从2015年12月至今，每一个半月（18期六合彩）购买一次，至今三年我约在该地方购买了4800册“六合彩”资料书。我平均每次能贩卖一百五十册“六合彩”资料书，至今能贩卖约3600册“六合彩”资料书。我平均每次花费五百元人民币在该地方购买“六合彩”资料书，至今花费约一万二千元人民币用于在该地方购买“六合彩”资料书。我到该屋购书不会给钱给老板，而是每当我买书凑够千五元左右，约三个月，每次都是该屋老板亲自到我在五华直街经营的档口收取我购书的费用，每次我都是给现金给该老板。我购买的“六合彩”资料，在我档口卖，《白小姐傅某1》、《六合點通》、《廣西透特》、《广东透特》每册卖4元人民币、《生死特码》一册卖8元人民币；《梦特》一册卖6元人民币；《会员料》一册卖2元人民币；《六合跟踪》、《鐵板神數》、《一點通》、《白小姐波王》、《六合彩潮流》、《白小姐经典》、《白小姐特刊》、《八卦天数》、《香港六合彩傅某2》、《牛某逼人》、《白小姐碼經》、《風采》、《白小姐專綫》、《牛某衝天》、《白小姐奥妙》、《白小姐三元神算》、《白小姐快刊》、《白小姐資訊》、《白小姐八卦神算》、《白小姐特碼杀手》、《六合彩贴士玄機》、《馬會快特》、《曾道人金錢卦點特碼》、《曾道人六合易經》每册卖3元人民币。除去卖不出的书钱，平均每十八期（约一个半月）赚约一百五十元，一年约拿八次，估计一年能赚约一千二百元，至今约三年贩卖“六合彩”资料书时间，约赚取三千六百元人民币。是该屋的老板到我的档口问我并告诉我他有“六合彩”资料书出售，并告诉我他的地址在花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号，所以我就知道该地方能购买到“六合彩”资料书。该屋老板每约十八期，有新的“六合彩”资料书到就会发短信告诉我，叫到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号选购“六合彩”资料书，然后登记我选购多少册书，我先拿书回去卖，等我拿够约一千五百元的书钱时，该老板就会到我经营的档口收取“六合彩”资料书的费用。从2015年12月至今，我在花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号约购买了4800册“六合彩”资料书，花费了约12000元，贩卖了约3600册“六合彩”资料书，约获利3600元。老板名字我不知道，我叫他老板，50多岁，有点胖，178厘米左右,短发有点白，联系电话存手机中。经辨认照片，证人骆某指认被告人丘玉莉就是卖给其六合彩书籍的女子；被告人罗仲佰就是广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号地下六合彩销售点的老板；同时对其购买“六合彩”书籍的广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号现场及其购买的用于销售的二百二十四册六合彩资料的照片予以签认。2.证人刘某4的证言：2018年9月11日16时左右，我来到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号二楼准备选购买“六合彩”资料的挂历，大约过了半小时，就有公安人员过来检查，将我和楼上的其他人员一起抓获，以涉嫌非法经营销售“六合彩”资料将我们带回派出所调查。我之前在该处购买《马某傳密》、《广东透特》、《广西透特》三种“六合彩”资料书，我一共在此购买过四十册“六合彩”资料书，一次性把《马某傳密》、《广东特透》、《广西特透》拿够十册左右，一共去购买了4、5次。《马某傳密》每册1元人民币，《广东特透》每册2.5元人民币，《广西特透》每册2.5元人民币。《马某傳密》我以每册1元人民币进货，之后以每册2元的价格出售；《广东特透》、《广西特透》以每册2.5元人民币进货，之后以每册3.5元的价格出售。每次都卖完才会再去挑选一次“六合彩”资料书，至今贩卖了约四十册。我从2017年11月份开始贩卖“六合彩”书大约赚了几十块钱。大概半个月去一次购买“六合彩”资料书，有时候没货就一个月去购买一次“六合彩”资料书，今天我是去挑选“六合彩”挂历的还没选好就被公安人员抓获了。我今天看了《直通车》、《管家婆》、《農民歷》等“六合彩”挂历。我是于2017年11月在上址购买“六合彩”资料书的。我是在茶园市场卖报纸的一个女人介绍我去买的。每次都是一个我称呼为“牛皮”的男子帮我拿好货，之后一个我称呼她为“靓女”的女子将货进行打包并收取我的现金。花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号一共有三层，每层大约20几平方，我们就是在第二层挑选和购买“六合彩”资料的。经辨认照片，证人刘某4指认被告人丘玉莉就是卖给其六合彩书籍的女子；被告人罗仲佰就是广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号地下六合彩销售点的男子；同时对其购买“六合彩”资料的广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号现场的照片予以签认。3.证人钟某的证言：2018年9月11日14时许，我来到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号二楼买“六合彩”资料。当时屋内有一男一女接待我，问我要哪些“六合彩”资料书，我选了书，报给那名男子。他帮我拿出来，然后让女子登记我选购的“六合彩”资料书情况，当时我先选购了一百九十九册的“六合彩”资料书。该女子帮我登记了一百九十九册“六合彩”资料书的情况，并给了一张登记单给我，上面写有我购买书的大概情况，总价477元。后来有一个朋友给电话我，叫我帮忙拿《白小姐傅某1》十五册、《农家历》四册、《六十曱子论旺弱》五册、《家中寳民歷運程》六册，一共四十五元。当时那名女子并没有在登记单重新登记我再选购的书，而是将价钱加在一起，一共五百二十二元人民币。后来叫我帮忙带书的另一个朋友说其中的《廣西透特》要退十八册，然后我就找收我钱的女子退钱，通过微信一共退了四十五元，然后我最后就拿着二百一十一册“六合彩”资料书离开该房子，走到不远处，我就被公安人员抓获，现场从我身上起获“六合彩”资料书二百一十一册和一张记录我今天购买“六合彩”资料书情况的送货单，做好登记后我被带回派出所进一步调查。我在上址一共购买了二百一十一册“六合彩”资料书，分别是《白小姐傅某1》五十五册，每册2元人民币；《六合點通》二十二册，每册3元人民币；《廣西透特》二十二册，每册2.5元人民币；《广东透特》四十六册，每册2.5元人民币；《农家历》四册，每册1元人民币；《六十曱子论旺弱》五册，每册1元人民币；《家中寳民歷運程》六册，每册1元人民币；《白小姐三元神算》三册，每册2.2元人民币；《白小姐資訊》二册，每册2.2元人民币；《八卦天数》二册,每册2.2元人民币；《六合跟踪》三册，每册2.2元人民币；《一枝花》四册，每册2.2元人民币；《三碼信息》三册，每册2.2元人民币；《千金小姐》三册，每册2.2元人民币；《一點通》七册，每册2.2元人民币；《白小姐特码论坛》五册，每册2.2元人民币；《白小姐波王》两册，每册2.2元人民币；《香港六合彩博彩王》二册，每册2.2元人民币；《老牌特碼王》三册，每册2.5元人民币；《平特期期准》三册，每册2.5元人民币；《終極平特王》三册，每册2.5元人民币；《老牌平特一肖》三册，每册2.5元人民币；《馬會快特》三册，每册2.2元人民币。该出售“六合彩”资料书的老板是谁我不清楚，在该屋内的一男一女，男的是负责帮我取“六合彩”资料书，女的负责登记我选购的“六合彩”资料书和收取我购书钱。我是2018年8月份开始在上址购买“六合彩”资料书的。我一共到该地方购买了两次“六合彩”资料书，第一次是2018年8月25日，在该地方购买了价值165元的“六合彩”资料书，购买了约四十多册，第二次在该地方购书就是今天。我第一次购买的四十多册“六合彩”资料书，我大约卖了二十五册，剩下的约十五册因过期都被我扔了。我一共花了642元人民币在该地方购买“六合彩”资料书。我直接到该屋购书，选好要购买的书后，就扫码支付对应的钱给该屋的女子。在我今天退书时，操作手机退钱给我的也是该名女子，所以我确定就是该女子负责收取“六合彩”资料书钱的。《白小姐傅某1》每册卖3元或3.5元人民币；《六合點通》每册卖4元人民币；《廣西透特》、《广东透特》每册卖3.5元人民币；《白小姐三元神算》、《白小姐資訊》、《八卦天数》、《六合跟踪》、《一枝花》、《三碼信息》、《千金小姐》、《一點通》、《白小姐特码论坛》、《白小姐波王》、《香港六合彩博彩王》、《馬會快特》每册卖3元人民币；《老牌特碼王》、《平特期期准》、《終極平特王》、《老牌平特一肖》每册卖3元或3.5元人民币。我在狮岭镇合成市场开烧烤档时，吃宵夜的人给我一张名片，并告诉我该名片的电话可以联系卖“六合彩”资料书的人，后来通过电话联系，对方叫我到该地方选购“六合彩”资料书。第一次到该屋购买“六合彩”资料书是我自己通过电话联系。经辨认照片，证人钟某指认被告人丘玉莉就是卖给其六合彩书籍的女子；被告人罗仲佰就是广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号地下六合彩销售点的男子；同时对广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号现场、其购买的“六合彩”资料、送货单等的照片予以签认。4.证人杨某的证言：2018年9月11日14时左右，我通过微信语音通话联系微信号为×××,昵称为“感恩有你”的女子，询问她是否有货（即地下六合彩资料）。这名女子我称她为“靓女”，她说有货。我就说我过去拿点货。接着我开着女装摩托车来到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号二楼拿“地下六合彩”资料，去到之后我看到一个我称呼“老板”的男子及那名与我联系的“靓女”以及还有另外三名来拿货的男女都在二楼。我就自己挑选地下六合彩资料，其中我挑选了价值为1.2元人民币的“国际会员证书”、“白小姐来料”、“波色王”、“特码王”、“单双王”各一册；价值为0.8元人民币的“马某传密”一册；价值为2元的“白小姐传密”80册；价值为2.2元人民币的“白小姐八卦神算”6册、“白小姐波王”2册、“白小姐三元神算”2册、“白小姐专线”2册、“香港六合彩博彩王”2册、“牛气冲天”1册、“牛气逼人”1册、“白小姐特码杀手”1册、“八卦天数”1册、“特别号全新攻略”1册、“马某快特”1册、“白小姐一点通”1册、“千金小姐”1册、“一枝花”1册；价值2.5元人民币的“广西透特”50册、“广东透特”50册、“六合点通”80册；价值5元人民币的“地道龙”1册；价值2.83元人民币的印有“地下六合彩”信息的塑料卡一大一小分别都是10张，共20张。我挑选好所需的货后，那名“靓女”就过来清点数目并告知我总共729元人民币，之后我就通过扫描桌面上摆放的微信收款码支付了729元给那名“靓女”。15时许我刚下楼准备开车走的时候就被公安人员抓获，现场从我身上起获“地下六合彩”资料书类290册，卡片类20张。那名“靓女”与我称呼他为“老板”的男子我每次过去拿货的时候都看到他们在那里，大多数我去拿货的时候都是通过微信支付给那名“靓女”，如果那名“靓女”不在时，那名“老板”就会过来清点我购买的货并向我收钱。我是隔壁村一名叫“老野”的男子告诉我那名“靓女”的联系电话之后，我就通过电话联系那名“靓女”的。我是从2018年2、3月开始到上址购买“地下六合彩”资料的。大概一个月购买2、3次。大概购买了18次。大概花了2千多元人民币。我将购买到的“地下六合彩”资料自己在花都区杨一村杨一市场摆地摊进行销售。进货价为0.8元的“地下六合彩”资料，我会以1.2元的价格出售；进货价为2元的“地下六合彩”资料，我会以3元的价格出售；进货价为2.2元的“地下六合彩”资料，我会以3元的价格出售；进货价为2.5元的“地下六合彩”资料，我会以3.5元的价格出售；进货价为5元的“地下六合彩”资料，我会以8元的价格出售。我总共获利大概1千元人民币。“白小姐波王”2册、“白小姐三元神算”2册、“马某快特”1册，这些印有淫秽图片的“地下六合彩”资料进货价都是2.2元。我都是通过“地下六合彩”投注指引的方式进行销售，进货价为2.2元，我都是以3元的价格出售。花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号有三层，每层大约20多平方米，一楼摆放沙发和桌椅，二楼就是存放“地下六合彩”资料的仓库，平时我在这二楼进行挑选和购买“地下六合彩”资料。经辨认照片，证人杨某指认被告人丘玉莉就是卖给其六合彩书籍的女子；被告人罗仲佰就是广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号地下六合彩销售点的老板；同时对其购买用于自己销售的“六合彩”资料、其购买六合彩时和“靓女”联系的微信和联系电话等的照片予以签认。5.证人范某的证言：2018年9月11日15时左右，我乘坐摩托车到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号帮岳母购买“六合彩”资料。来到购买“六合彩”的A3-16号屋中，当时屋里有老板和四男一女，我就开始在二楼挑选“六合彩”资料书，过了一会就有公安人员到场检查，将屋里的人抓获，并带回派出所进一步调查。我从2018年8月末在新华乘坐摩托车时，摩托车搭客佬告诉我花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号有“六合彩”资料书。这店是一名年约30多岁的男子，我今天没有看到他在场。我每次都是现金支付，8月末我购买了两册“六合彩”资料书是给现金的。经辨认照片，证人范某对广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号的现场照片予以签认。6.证人毕某的证言：2018年9月11日15时左右，我来到花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号购买“六合彩”资料。当时屋里二楼有老板和四名男子和一名女子在，我就开始在二楼挑选“六合彩”资料书，然后我就被公安人员带回派出所进一步调查。我在花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16分别购买了十次“六合彩”资料书。我每次都是购买《白小姐傅某1》、《白小姐三元神算》，每册三元；《六合點通》、《廣西透特》，每册两元。我在该处总共花费了约1200元人民币用以购买“六合彩”资料书。有时我在现场告诉那名老板我需要什么"六合彩"资料，老板就帮我挑好，有时我自己挑选好后那名老板就会过来清点册数，之后我就会当场通过现金支付的方式给钱那名老板娘。《白小姐傅某1》、《白小姐三元神算》、《六合點通》、《廣西透特》我是以每册3元进的货后以每册五元价格出售。每次有新书回来的时候，老板就会用微信通知我让我过去购买的。我见到该处有些“六合彩”资料书含有淫秽图片。老板娘平时帮我登记了选购“六合彩”资料书的情况和收取我的金钱。花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号该屋一共有三层，每层大约20几平方，我们就是在第二层挑选和购买“六合彩”资料的。经辨认照片，证人毕某指认被告人丘玉莉就是卖给其六合彩书籍的女子；被告人罗仲佰就是广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号地下六合彩销售点的老板；同时对广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号现场及其用来购买地下六合彩资料的金额等的照片予以签认。7.抓获经过，证实：2018年9月11日15时许，民警在广州市花都区新华街布心村布心路邮电局对面A3-16号档口内抓获被告人罗仲佰、丘玉莉。8.被告人罗仲佰、丘玉莉的户籍资料。9.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：民警于2018年09月11日下午15时左右对罗仲佰的住处广州市花都区新华街布心村布心路邮电局对面A3-16号和被告人随身物品进行搜查，现场起获并扣押了各类六合彩书刊共13171本（册）、笔记本一本及二联送货单两本；起获扣押了被告人丘玉莉使用的OPPO手机一台、二联送货单1本及笔记本两本。10.广州市公安局花都区分局站前派出所提供的2019年11月6日对收缴的非法经营图书的拍摄视频及图片。11.穗公网勘[2019]1184号和1185号电子数据检查笔录，其中丘玉莉手机的微信昵称为“感恩有你”，罗仲佰的微信昵称为“给力”。从双方的聊天记录来看，丘玉莉负责居间联系进货，罗仲佰基本负责在店内销售，且由罗仲佰负责进货的数量和售卖的价格。12.广州市花都区文化广电新闻出版局出具的“关于罗仲佰发行非法出版物案件的调查报告”，证实：广州市花都区文化广电新闻出版局对本案中被起获的13171册（份）非法出版物和印刷品先行登记保存，并抽样送检（广州市出版鉴定委员会鉴定），经鉴定，所起获的13171册（份）涉嫌非法出版物和印刷品中，7335册（份）为非法出版物（其中5759册图书、1576份报纸），其余5836册（份）为挂历印刷品。13.广州市出版物鉴定委员会出具的穗出版物鉴字[2018]96号出版物鉴定意见书，证实涉案送检的样品87种87册都是非法出版物。14.被告人丘玉莉的供述：广州市花都区新华街布心村邮电局对面A3-16号这家无证无名店铺本来是用我的身份证承租的，因为那家店是卖六合彩资料的，我承租了几个月后害怕被警察抓，于是到2018年4月份我就借我朋友许锡华的身份证承租了这家店。公安机关向我出示的在店内起获的两本笔记本是我的，二联送货单前面部分是我书写的，后面的是“小罗”书写的。上面记录了哪些人要多少出版物。这些销售记录有两三个月了，都是我平时的销售情况记录。之所以要登记是因为有人过来拿货我就主动去登记下来谁拿了多少的货，这些记录都是放在收银台上，对于为何二联送货单作了登记，为何还要用笔记本登记上谁拿了多少货，是因为笔记本登记的内容方便我自己看。2018年9月11日我在上述无名店铺内被抓获。经辨认照片，被告人丘玉莉指认了被告人罗仲佰。15.被告人罗仲佰的供述：2018年9月11日14时许左右，我在花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号站着，当时屋里二楼有我、“阿某”（被告人丘玉莉）和六、七个买书的人，这六、七个人都是由“阿某”负责接待。然后有公安人员进来叫我们全部不要动，清点完店里的期刊后，我们就被带回派出所进一步调查。花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号无名店铺没有营业执照。看到“阿某”是这样卖的我就这样帮她卖了。我知道赌地下六合彩是违法的。这家店也是“阿某”的。我在广州白云区得罪了一个老乡想躲一段时间，又得知“阿某”还没有结婚，于是在2017年9月份来这家店里住了两个月就回去白云区了，后来2018年5月份“阿某”叫我过来帮她忙，因为她说她自己一个人忙不过来，所以我又过来“阿某”的店里住了一直到现在。我负责搬货及负责帮“阿某”在店里卖这些期刊，还有就是负责清点一下店里的这些“六合彩”期刊哪些不够的需要进货以及有哪些“六合彩”期刊已经卖完简单做一个统计，“阿某”不在的时候还会负责收钱。“阿某”的收款二维码应该是她自己弄的。该店铺是阿某于2017年年底承租的，应该是2017年10月、11月份开始卖这些“六合彩”期刊的。我们是一批一批这样卖的，例如一本“六合彩”期刊可以看十期，我们都是等到这本“六合彩”第十期开完我们才开始卖另一批的“六合彩”期刊的，卖完一批之后是不开门的，所以我们基本上一个月只有五、六天是开门做生意的。“阿某”提过每个月大概可以赚两、三千块钱。从2018年5月份现在，“阿某”大概盈利有六、七千元人民币。应该都用在日常的生活里了。该店铺卖的“六合彩”期刊有：《广西解霸》、《桂林透特》、《白小姐传密》（即“白传”）、《六合解霸》、《港澳》、《广西点通》、《白姐透特》、《广西透特》、《桂林料》、《广东透特》、《六合聚宝》、《济公》、大点、小点、《赌经》、厚点、薄点、《指点》。我现在就记得这些，还有其他的我不记得这么多了。从抓获我的店里起获的一本褐色皮夹的笔记本中记录的是拿货的种类和数量。有时候还会帮“阿某”记一下账，记录要进多少的期刊及卖了多少的期刊。我不知道这些“六合彩”是从何处进的货，是“阿某”负责进货的。从抓获我的店里起获的两本蓝色封面的二联送货是用来记录我们卖出去的“六合彩”期刊的数量及金额的，有些是我记录的，有些是“阿某”记录的。这些内容都是丘玉莉要我登记的。黑色封面笔记本登记内容都是丘玉莉拿了什么货回来，每种书拿了多少本，每次都是丘玉莉去拿货的，她把货拿回来之后就叫我帮忙清点数目。丘玉莉之所以在白色封面的笔记本登记卖货的记录，是因为登记好卖了什么货，方便以后进货知道拿什么货。我帮“阿某”做工作没有收取工钱。从2018年5月份我找“阿某”开始我就住该店铺里。我在该处居住吃饭这些是我自己给钱的，我没有给她房租。因为我没有工作，在白云区又得罪了老乡，而“阿某”这里又没人，我就想着过来找“阿某”让我住在她的店铺里面，然后我帮她干活来弥补这个人情。我知道“阿某”使用的是一台OPPO手机和一台手机，“阿某”使用的OPPO手机是用来收钱和付钱的。店里面的收款二维码就是从她的OPPO手机里面制作出来的。进货是由“阿某”负责联系上家进货的。获利的钱都“阿某”管理的，她拿来自己日常生活中使用的。我不是店铺老板，只是帮丘玉莉看档而已。丘玉莉有两个手机，一台OPPO手机，一台VIVO手机，但在这个店里只用OPPO手机。经辨认照片。被告人罗仲佰对存放“六合彩”书籍的广州市花都区新华街布心村布心邮电局对面A3-16号现场、其帮被告人丘玉莉出售“六合彩”书籍后用来收钱的二维码、登记“六合彩”书籍的封面、被告人丘玉莉收款的手机、被告人丘玉莉给其收款的微信号、用笔记本登记“六合彩”书籍销售的记录，用来登记出售情况的二联货单等的照片予以签认。原审判决据此认为：被告人罗仲佰无视国家法律，持械故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人罗仲佰、丘玉莉无视国家法律，非法经营出版物，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人罗仲佰犯故意伤害罪，被告人罗仲佰、丘玉莉犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持，惟认定的情节不当，予以纠正。被告人罗仲佰故意伤害的行为，依法应对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的量刑幅度予以处罚。被告人罗仲佰、丘玉莉的非法经营的行为，依法应对其适用“五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人罗仲佰、丘玉莉如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。被告人罗仲佰的作用比被告人丘玉莉小，在量刑时可酌情予以考虑。综上所述，根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条之规定，判决：一、被告人罗仲佰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年,并处罚金八千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金八千元。二、被告人丘玉莉犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金一万五千元。三、扣押在案的作案工具手机一台、笔记本三本及二联送货单三本、地下六合彩出版物刊13171本均予以没收。宣判后，原审被告人丘玉莉上诉称：其经营数额约是2万元，违法所得约2、3千元，其经营的报纸为1576份、期刊4779册、图书960本，上述数额均未达到“情节严重”；2、被扣押的涉案非法出版物并未流入市场，依法应认定为犯罪未遂。综上，请二审法院对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：1、上诉人丘玉莉认罪态度好，归案后如实交待自己的罪行，且有深刻悔罪表现；2、上诉人丘玉莉的行为与其他暴力犯罪有着明显、本质的区别。请求二审法院对上诉人丘玉莉适用缓刑。本院经二审审理，查明的事实与原审认定的事实一致。原审判决采信的证据均经原审庭审质证、认证，合法有效，且能够相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人丘玉莉、原审被告人罗仲佰非法经营出版物，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。原审被告人罗仲佰持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人丘玉莉、原审被告人罗仲佰如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。关于上诉人丘玉莉的上诉意见及其辩护人的辩护意见，本院综合评述如下：1、根据广州市花都区文化广电新闻出版局出具的“关于罗仲佰发行非法出版物案件的调查报告”，经鉴定，所起获的13171册（份）涉嫌非法出版物和印刷品中，7335册（份）为非法出版物（其中5759册图书、1576份报纸），其余5836册（份）为挂历印刷品。鉴于该鉴定并未明确区分期刊及图书的种类，原审法院对收缴的非法经营图书的拍摄视频及图片当庭播放，经控辩双方质证后已作出有利于被告人的认定，上诉人丘玉莉关于缴获的非法出版物中有期刊4779册的上诉意见缺乏事实依据。结合相关证人证言、被告人供述、销售记录及扣押清单等证据，也足以认定上诉人丘玉莉非法经营的行为已达到“情节严重”的程度2、上诉人丘玉莉伙同原审被告人罗仲佰自2018年2月即开始非法经营涉案出版物，其中已出售相当一部分的出版物，对其案发时被缴获的数量依法应当累计计算，其行为不属于犯罪未遂，原审判决鉴于查扣的部分出版物尚未销售，在量刑时已酌情予以考虑。3、原审判决综合考虑本案的事实、性质、社会危害性、认罪态度及上诉人丘玉莉、原审被告人罗仲佰在共同犯罪中的地位、作用等情节，对上诉人丘玉莉及原审被告人罗仲佰均在法定量刑幅度内处以相应的刑罚，量刑并无过重。4、上诉人丘玉莉辩护人提出对上诉人丘玉莉适用缓刑的意见缺乏事实和法律依据。综上，上诉人丘玉莉的上诉意见及其辩护人的辩护意见均理据不足，本院均不予采纳。审查原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  但振亚审判员  亢爱清审判员  黄 理二〇二〇年八月二十六日书记员  卢 敏