山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9271号 上诉人（原审原告）：葛晓青，女，1987年2月25日出生，汉族，住山东省青州市。 委托诉讼代理人：王珍，北京大成（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：市北区力美健身俱乐部，住所地青岛市市北区清江路152号。 业主：葛波，男，1969年5月21日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：徐玉霜，山东鼎海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵晶晶，山东鼎海律师事务所实习律师。 上诉人葛晓青因与被上诉人市北区力美健身俱乐部劳动争议一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初3167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 葛晓青上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人在2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系，被上诉人应支付上诉人工资3000元、违法解除劳动合同赔偿金3000元、未签订书面劳动合同工资差额552元；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误，二审法院应当依法改判。上诉人自2019年4月20日起到被申请人处工作，工作岗位为前台，工资为3000元每月。劳动关系存续期间，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同也没有依法缴纳社会保险。2019年5月23日，上诉人接到被上诉人单方面解除劳动合同的通知，被上诉人至今未支付工资、解合赔偿金等款项，严重违反了法律规定亦严重侵犯了上诉人的合法权益，而原审法院并未依法查明案件事实严重侵犯了上诉人的合法权益，应依法改判。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证贵任。”的规定，《劳动争议调解仲裁法》第39条“当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”的规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，应该适用举证责任倒置的原则即由用人单位承担举证责任，并承担举证不能的法律后果。原审判决将劳动关系确认及解除的举证责任判定由劳动者即上诉人承担明显不符合法律规定。同时，上诉人提交的证据材料系被上诉人掌握而上诉人无法获取的，上诉人提交的证据足以达到认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的初步举证义务。 市北区力美健身俱乐部答辩称：一审判决正确。 葛晓青向原审法院提出诉讼请求：1、确认双方2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系。2、市北区力美健身俱乐部向葛晓青支付2019年4月20日至2019年5月23日期间工资3000元。3、市北区力美健身俱乐部向葛晓青支付违法解除劳动合同赔偿金3000元。4、市北区力美健身俱乐部向葛晓青支付未签订书面劳动合同二倍工资差额552元。5、本案诉讼费由市北区力美健身俱乐部承担。 原审查明，2019年7月，葛晓青以市北区力美健身俱乐部为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人自2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系。2、被申请人支付申请人2019年4月20日至2019年5月22日期间工资3000元。3、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金6000元。4、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资6000元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会经审理作出北劳人仲案字[2019]第1642号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人葛晓青的全部仲裁请求。该裁决为终局裁决。申请人不服裁决诉至原审法院。 双方争议焦点：原市北区力美健身俱乐部双方是否存在劳动关系。葛晓青称,其住处靠近市北区力美健身俱乐部，想干兼职，市北区力美健身俱乐部业主葛波的妻子宋姐对她面试成功。葛晓青2019年4月20日正式入职。双方约定葛晓青月工资3000元，工作时间是三个前台三班倒，每人八小时。2019年5月17日，市北区力美健身俱乐部因大雨导致污水倒灌，造成设备损坏，市北区力美健身俱乐部营业额下降，2019年5月23日宋姐通知葛晓青不用来上班了，葛晓青遂于2019年5月24日离职。工作期间市北区力美健身俱乐部一直未支付工资。市北区力美健身俱乐部主张原市北区力美健身俱乐部双方不存在劳动关系。市北区力美健身俱乐部业主葛波的妻子不姓宋，而姓袁。市北区力美健身俱乐部处不是二十四小时营业，不存在三班倒各工作八小时的情况。 针对该争议焦点，葛晓青提交证据一、市北区力美健身俱乐部工商登记信息、市北区力美健身俱乐部镇江路店工商登记信息，证明市北区力美健身俱乐部主体适格。证据二、钉钉软件考勤记录打印件7张，其中第1、6、7页系打印件无原始载体，第2页至第5页当庭展示手机原始载体，证明原市北区力美健身俱乐部自2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系，且葛晓青无旷工、请假情形。证据三、葛晓青与市北区力美健身俱乐部处负责人宋姐及员工李敏的微信聊天截图打印件及原始载体，宋姐的微信名为“力美健身-宋姐”，李敏微信名为“力美-李敏”，证明葛晓青系市北区力美健身俱乐部处员工，市北区力美健身俱乐部无故辞退葛晓青，且拖欠葛晓青工资至今未支付。市北区力美健身俱乐部对葛晓青提交证据一真实性无异议，但称市北区力美健身俱乐部镇江路店与本案无关联性。对证据二不认可。第1页系表格样式，并非市北区力美健身俱乐部出具，系葛晓青单方制作，第2-7页并非市北区力美健身俱乐部考勤系统，且电子软件系统的信息资料均可任意修改。对证据三不认可。微信名为“力美健身-宋姐”“力美-李敏”的人员不是市北区力美健身俱乐部处员工，该两人与市北区力美健身俱乐部不存在劳动关系。该证据无法证明原市北区力美健身俱乐部自2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系，更不能证明市北区力美健身俱乐部拖欠葛晓青一个多月的工资。 市北区力美健身俱乐部未提交证据。 原审法院认为，葛晓青作为劳动者，应当对劳动关系的存在承担初步的举证责任。葛晓青提交的钉钉软件考勤记录不能证明系市北区力美健身俱乐部作出。葛晓青提交的微信聊天记录不能证明微信名为“力美健身-宋姐”、“力美-李敏”人员系市北区力美健身俱乐部员工。葛晓青未能就劳动关系的存在完成初步的举证责任，故原审法院对葛晓青主张其与市北区力美健身俱乐部自2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系的诉讼请求，原审法院不予支持。因葛晓青不能证明双方存在劳动关系，葛晓青请求市北区力美健身俱乐部给付工资、支付违法解除劳动合同赔偿金及未签订书面劳动合同二倍工资的诉讼请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：驳回葛晓青的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由葛晓青承担。 二审中，上诉人申请证人庞某到庭。证明其在被上诉人处工作的事实。庞某称：我是被上诉人里的会员，经常在被上诉人处见到上诉人。被上诉人要求上诉人出示在被上诉人处会员卡及健身的记录，证人庞某称当庭无法出示。被上诉人对证人证言不予认可。本院认为，在上诉人未提交其他佐证的情况下，庞某的证言不足以证明上诉人在被上诉人处工作的事实。 本院认为，本案争议的焦点是：双方当事人之间是否存在劳动关系；如果劳动关系成立，被上诉人是否欠付工资、违法解除劳动合同赔偿金和未签订书面劳动合同双倍赔偿金差额的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人主张其在2019年4月20日至2019年5月23日期间与被上诉人存在劳动关系，上诉人对此应负有初步的举证责任，但其未提交有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。故，上诉人葛晓青的主张与市北区力美健身俱乐部在2019年4月20日至2019年5月23日期间存在劳动关系无事实依据，本院不予支持；上诉人葛晓青基于劳动关系主张的相关待遇的亦不成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人葛晓青负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月十三日 书记员  翟国媛