陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1660号 上诉人（原审被告）：彩虹集团新能源股份有限公司。住所地：咸阳市秦都区内，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXX6619。 法定代表人：仝小飞，该公司常务副总经理。 委托诉讼代理人：孙文斌，该公司法律事务主管。 委托诉讼代理人：李俊，该公司人事主管。 被上诉人（原审原告）：邢超，男，1975年9月12日出生，汉族，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX509127494。 上诉人彩虹集团新能源股份有限公司因与被上诉人邢超劳动争议纠纷一案,不服陕西省咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人彩虹集团新能源股份有限公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判确认上诉人是依法解除与被上诉人的劳动合同关系，无需支付赔偿金；3、改判确认上诉人向被上诉人支付经济补偿金的标准以咸阳市秦都区2019年最低工资标准1800元计算。事实和理由：其不存在违法解除劳动关系的情形，无需支付赔偿金；一审认定经济补偿的计算标准错误。 被上诉人邢超辩称，一审判处正确，应驳回上诉，维持原判。 邢超向一审法院起诉请求：1、确认被告违法解除与原告之间劳动合同；2、判令被告向原告支付二倍的经济赔偿258930元；3、判令被告向原告支付生活费9590元；4、判令被告向原告支付解除劳动合同待通知金4795元；5、判令被告为原告办理档案转移及社会保险关系转移手续；6、被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：1996年11月，原告退伍后分配至被告玻璃厂工作。2004年10月31日原、被告签订无固定期限《劳动合同书》，安排原告从事玻壳制造所属岗位工作。2006年5月至2009年5月、2009年5月至2014年5月原、被告签订了离岗协议。2014年5月4日原、被告又签订《离岗协议书》，期限自2014年5月6日起至2019年5月5日止，协议第二条约定“甲方（被告）同意保留乙方劳动关系和社会保险关系，双方同意中止履行《劳动合同书》中约定的劳动权利义务，包括乙方（原告）不再为甲方从事生产,甲方不再向乙方支付工资、住房公积金、福利”，第四条约定“乙方离岗期间可计为连续工龄和本单位的连续工作时间，但在解除劳动合同计发经济补偿金时，不计入计发经济补偿金的年限”，第九条约定“协议期满前45日，乙方应到甲方办理续签协议，或申请解除（终止）劳动合同手续、或办理退休，但不得申请回甲方处工作，乙方逾期不来办理的，视同乙方申请自愿解除劳动合同，符合国家或甲方有关规定的，甲方可解除与乙方劳动合同”。2019年5月6日，被告向原告做出通知，内容为“邢超：2015年5月4日你与公司签订的《离岗协议书》现已到期。你于2019年4月22日提交的协议到期后回厂上班申请，根据公司生产经营情况以及双方签订的离岗协议，不能达成一致，公司拟依据《劳动合同法》以及离岗协议有关条款约定与你解除劳动合同。”2019年5月28日，被告所属彩虹光伏玻璃厂工会委员会作出《关于对邢超拟解除劳动合同的讨论意见》，同意人力资源部门关于拟解除邢超劳动合同的意见。2019年6月4日，被告工会委员会作出《关于同意对邢超你解除劳动合同的讨论意见》。2019年6月6日，被告作出《关于解除邢超劳动合同的通知》，载明“因签订劳动合同所依据客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，双方未能就合同变更事项达成一致意见。经研究决定，公司依据《劳动合同法》第四十条相关规定及程序，于2019年6月6日解除与邢超的劳动合同，并按照《劳动合同法》相关规定给予经济补偿，社保缴费次月停缴。请邢超本人自解除劳动合同之日起15日内办理离职手续，逾期后果自负”。通知于2019年6月20日向原告送达。2019年6月12日，被告党群办公室作出《关于彩虹咸阳光伏玻璃生产线搬迁技改项目的情况说明》，主要内容为“2019年3月15日，彩虹集团收到《咸阳市秦都区人民政府关于建议关闭光伏玻璃窑炉的函》，其中明确建议将光伏玻璃厂的光伏玻璃窑炉予以关闭，加之咸阳光伏4#窑炉寿命到期，运行存在很大安全隐患，经综合考虑后，咸阳光伏4#窑炉于2019年5月31日放料停炉。咸阳光伏目前在岗职工403人，公司内部、彩虹集团共计可提供473个岗位进行安置，咸阳光伏员工可自愿报名、选择安置”。另查，2012年3月26日，被告作出《关于调整彩虹玻璃厂和彩虹光伏玻璃厂机构设置的通知》，载明“撤销彩虹玻璃厂和彩虹光伏玻璃厂机构，重新设置彩虹光伏玻璃厂（中级正职单位）。原彩虹玻璃厂职责与原彩虹光伏玻璃厂职责一并纳入彩虹光伏玻璃厂”。2016年1月，被告名称由彩虹集团电子股份有限公司变更为彩虹集团新能源股份有限公司。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）……；（二）……；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，即在本案情形下，劳动合同的解除应当满足双方就劳动合同内容的变更进行协商但未达成协议这一条件。但本案中，被告在客观情况发生重大变化，原劳动合同无法履行的情况下，并未与原告就劳动合同的内容进行协商变更而直接解除双方劳动合同，行为违法。审理中原告亦明确不再要求履行劳动合同。依照《劳动合同法》的第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，因此，原告主张被告应当支付其赔偿金的诉讼请求成立，本院予以支持。原、被告于2014年5月4日签订的《离岗协议书》第四条约定“乙方离岗期间可计为连续工龄和本单位的连续工作时间，但在解除劳动合同计发经济补偿金时，不计入计发经济补偿金的年限”，此约定不违反法律、行政法规的强制性规定，故从2014年5月至2019年5月的5年不应计入计算经济补偿的年限，故经济补偿计算年限应为22年。因原告在2006年5月至2019年5月均未在被告处工作，在被告处无工资收入，被告亦未提供其在岗职工的12个月平均工资证明，故对原告的赔偿金应按照咸阳市2018年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资57542元计算为57542元÷12个月×22个月×2倍=210987.33元。原告主张生活费无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张解除劳动合同代通知金，因被告系违法解除劳动合同，因此原告的主张没有法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除后者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因此，原告第5项诉讼请求，本院予以支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条的规定，判决：一、原告邢超与被告彩虹集团新能源股份有限公司的劳动关系于2019年6月6日解除；二、被告彩虹集团新能源股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告邢超支付赔偿金人民币210987.33元；三、被告彩虹集团新能源股份有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告邢超办理档案和社会保险转移手续；四、驳回原告邢超其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告彩虹集团新能源股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，一审查明事实符合案件实际，且双方对一审查明事实没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人彩虹集团新能源股份有限公司是否属于违法解除劳动关系的情形，是否应当支付赔偿金；一审计算赔偿金的数额是否正确。关于上诉人彩虹集团新能源股份有限公司提出其不存在违法解除劳动关系的情形，无需支付赔偿金的上诉理由，经查，因客观情况发生变化，致使合同无法履行，上诉人彩虹集团新能源股份有限公司应与被上诉人邢超就变更劳动合同进行协商，现上诉人彩虹集团新能源股份有限公司在一、二审中均未提交其与被上诉人邢超进行协商变更的有效证据，故其直接解除双方劳动关系违法，该上诉理由不能成立，不予支持；关于提出一审认定经济补偿的计算标准错误的上诉理由，经查，被上诉人邢超离岗期间在上诉人彩虹集团新能源股份有限公司处无工资收入，上诉人公司在一、二审中均未提交其公司的在岗职工前12个月平均工资的证据，一审根据咸阳市2018年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资计算赔偿金并无不当，该上诉理由不能成立，不予支持。 综上，上诉人彩虹集团新能源股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人彩虹集团新能源股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘煜阳 审判员  王 亮 审判员  李为纲 二〇二〇年八月二十七日 书记员  段 希 附相关法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……