江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终2867号上诉人（原审原告，并案被告）：晁佳慧，女，1995年12月24日生，汉族，住无锡市滨湖区。被上诉人（原审被告、并案原告）：无锡靓之琳甄美医疗美容门诊有限公司，住所地无锡市梁溪区中南路8号46号门301-306。法定代表人：阚琳，该公司总经理。上诉人晁佳慧因与被上诉人无锡靓之琳甄美医疗美容门诊有限公司（以下简称靓之琳公司）劳动争议一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初10125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。晁佳慧上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.靓之琳公司支付2019年7月工资5060元；2.靓之琳公司支付2019年5月加班工资3542元、6月加班工资5060元、三工工资759元、7月加班工资2530元；3.靓之琳公司支付未签订劳动合同双倍工资10879元(2019年6月至7月)；4.靓之琳公司支付离职补偿金2750元；5.靓之琳公司支付赔偿金16500元；6.靓之琳公司支付社保补偿3370元；7.靓之琳公司支付公积金1980元；8.靓之琳公司支付高温补贴600元；9.靓之琳公司支付饭补1800元；10.靓之琳公司支付交通补贴700元；11.靓之琳公司支付住房补贴3000元；12.靓之琳公司支付体检费380元，共计58910元。事实和理由：1.本案劳动关系解除的责任在于靓之琳公司，由于靓之琳公司未与其签订书面劳动合同、拖欠工资等过错，其提出解除劳动合同，靓之琳公司应当支付经济补偿金和赔偿金。2.双方根本没有一周工作六天的约定，理应按照一周五个工作日进行认定，靓之琳公司应该支付加班工资。且其每周都工作六天，并在端午节加班。3.靓之琳公司没有为其依法缴纳社保和公积金。靓之琳公司未作答辩。晁佳慧向一审法院起诉请求，判令：1.靓之琳公司支付2019年6月工资5500元、7月工资5060元；2.靓之琳公司支付2019年5月加班工资3542元、6月加班工资5060元和三工工资759元、7月加班工资2530元；3.靓之琳公司支付未签订劳动合同双倍工资10560元（2019年6月至7月）；4.靓之琳公司支付离职补偿金2750元；5.靓之琳公司支付赔偿金16500元；6.靓之琳公司支付社保补偿3249元；7.靓之琳公司支付公积金2106元；8.靓之琳公司支付高温补贴600元；9.靓之琳公司支付饭补1800元；10.靓之琳公司支付交通补贴700元；11.靓之琳公司支付体检费380元；12.靓之琳公司支付住房补贴3000元，上述12项共计64096元；13.靓之琳公司承担本案诉讼费用。靓之琳公司向一审法院起诉请求：1.判令其无需向晁佳慧支付2019年6月工资及加班工资5923.1元、7月份工资4019.2元以及未签订劳动合同双倍工资7826.9元；2.晁佳慧承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：晁佳慧于2019年5月5日入职靓之琳公司。双方约定每月应出勤26天，工资5500元/月。2019年6月21日，靓之琳公司发放了五月份工资5077元。2019年6月，晁佳慧工作27天，端午法定休假日仍出勤，应得工资5500元、法定休假日三倍工资634.62元。7月晁佳慧工作19天，应得工资4019.23元。双方未签订书面劳动合同。晁佳慧曾在一份打印的书面合同上填写了月薪、发放工资日期、工作地点等，但未签名，靓之琳公司亦未盖章。2019年7月18日，靓之琳公司通知宋娜娜要求其与晁佳慧等补齐个人资料。7月19日、20日又进行了书面通知。7月20日-24日期间，晁佳慧与阚琳就签订书面合同的相关问题未能达成一致，晁佳慧拒绝按照阚琳的要求倒签入职日期等。2019年7月24日，晁佳慧出具告知函，表示因靓之琳公司存在不签书面劳动合同等过错，解除与靓之琳公司劳动合同关系，并于7月25日送达靓之琳公司。7月25日，靓之琳公司也寄出了落款日期为2019年7月24日的《终止劳动关系通知书》，载明：晁佳慧于2019年5月5日入职公司后，试用期为3个月，经公司多次催促却始终未能及时提供签订书面劳动合同所需的相关个人资料，致使双方书面劳动合同一直未能签订。2019年7月19日，公司再一次以书面形式通知提交签订书面劳动合同所需个人信息资料时，晁佳慧拒绝签收，公司遂公示，并同时告知由此产生的一切法律责任自担，但至今晁佳慧未提供相关材料，致使双方书面劳动合同无法签订，故公司依法通知于2019年7月24日终止劳动合同关系。此后，晁佳慧向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月5日出具锡梁劳人仲字[2019]第521号仲裁裁决书，裁决如下：一、靓之琳公司应于该裁决书生效之日起五日内一次性支付晁佳慧2019年6月工资及及加班工资5923.1元、7月工资4019.2元；未签订劳动合同的二倍工资7826.9元，合计17769.2元。二、驳回晁佳慧的其他仲裁请求。晁佳慧、靓之琳公司均不服仲裁裁决，在法定期限内诉至该院。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同并按时发放劳动报酬。法定休假日安排劳动者工资的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，靓之琳公司应向晁佳慧支付2019年6月份的工资5500元、法定休假日工资634.62元、7月份工资4019.23元。晁佳慧主张的工资以及加班工资超出上述范畴的，该院不予支持。靓之琳公司庭审中提交了晁佳慧填写过一些内容的书面合同，并陈述其予以认可，但该合同并无晁佳慧的签字，也无合同履行期限等内容，况且，靓之琳公司陈述其认可该合同与其在7月19日开始要求与晁佳慧签订书面合同、在庭审中否认晁佳慧的月薪15000元等相悖，故该院对其相关主张不予采信。2019年7月19日，靓之琳公司通知晁佳慧补齐材料并签订书面劳动合同，并在未收到其所需的退工单等材料的情况下，拟继续签订合同，但劳动者有权拒绝签订与实际情况不一致的书面劳动合同。因此，靓之琳公司应支付2019年6月5日至7月24日期间的双倍工资差额。根据晁佳慧的出勤情况（6月5日至30日出勤22天、端午加班、7月1日-24日出勤14天）及工资收入，该部分费用为9307.7元（5500÷26×22）+634.62+（5500÷26×19）。劳动合同的解除权属于形成权，权利人作出意思表示即产生具有约束力的法律效果。用人单位或劳动者单方提出解除劳动合同的行为，属于行使消灭性形成权，一经行使即产生解除或终止劳动关系的效力。当事人选择不同的理由，将导致解除劳动合同的不同法律后果，即主张解除合同的理由一旦选定，则发生相应的确定性的法律后果和责任，当事人主张的解除合同理由不一致的，应以首次提出的明确理由予以确认。本案中，晁佳慧书面通知靓之琳公司解除合同的理由是双方未签订劳动合同，该违法情形的法定责任系支付双倍工资，并非支付经济补偿金、赔偿金法定情形，故晁佳慧的相关主张该院不予支持。晁佳慧主张的社保补偿及公积金，不属于劳动争议案件受案范围，本案不予理涉。关于高温津贴，卫生部、劳动和社会保障部、国家安全监管总局、全国总工会《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》第四条第（七）项规定，用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温津贴。晁佳慧的工作环境，不属于必须发放高温费的范围，双方对此也无约定，故晁佳慧的相关主张，本院不予支持。关于晁佳慧主张的饭补、交通补贴、体检费、住房补贴，并无相应证据证明双方有过约定，故该院不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决：一、靓之琳公司于判决生效之日起十日内向晁佳慧支付2019年6月份工资5500元以及法定休假日工资634.62元、7月份工资4019.23元、未签订书面劳动合同双倍工资差额9307.7元，以上合计19461.55元。二、驳回晁佳慧的其他诉讼请求。三、驳回靓之琳公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计10元，由靓之琳公司负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于靓之琳公司应付晁佳慧2019年7月工资以及晁佳慧2019年5月、6月、7月加班工资及6月三工工资的认定。另案当事人宋娜娜于2019年6月16日通过微信向靓之琳公司法定代表人阚琳发送了2019年4月份、5月份工资核算表，工资表中显示，晁佳慧工资标准为5500元（税后）、5月份应出勤天数为26天、实际出勤天数24天等。据此，可以认定晁佳慧与靓之琳公司约定的每月工作天数为26天，故一审认定晁佳慧每周单休并计算其加班工资是正确的。2019年7月份，晁佳慧实际工作19天，则其应得工资为4019.23元（5500÷26×19）。2019年5月，晁佳慧实际出勤天数24天，结算工资5077元（5500÷26×24），故该月的工资结算完毕，晁佳慧主张加班工资无相应依据。2019年6月，晁佳慧出勤天数27天，其中6月6日为端午节，属法定节假日，当天应当计付三倍工资，故2019年6月份晁佳慧法定休假日工资为634.62元（5500÷26×3）。2019年6月，晁佳慧工资为5500元。一审根据晁佳慧每月应当工作26天计算其应得工资及加班工资是正确的。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的认定。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同并按时发放劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，靓之琳公司应支付2019年6月5日至7月24日期间的双倍工资差额。6月期间，晁佳慧在6月5日至30日出勤22天，其中端午加班，7月期间，在7月1日至24日出勤14天，故靓之琳公司应付双倍工资差额为9307.7元（5500÷26×22）+634.62+（5500÷26×19）。关于晁佳慧诉请靓之琳公司应支付离职补偿金、赔偿金是否具有法律依据的认定。当事人选择不同的理由，将导致解除劳动合同产生不同的法律后果。本案中，晁佳慧书面通知靓之琳公司解除合同的理由是双方未签订劳动合同，该违法情形的法定责任是用人单位承担双倍工资，并不属于支付经济补偿金、赔偿金的法定情形，故一审支持晁佳慧双倍工资差额的诉请、驳回晁佳慧要求靓之琳公司应支付离职补偿金、赔偿金的诉请于法有据。关于晁佳慧诉请的社保补偿及公积金，因不属于劳动争议案件受案范围，一审不予理涉并无不当。关于晁佳慧诉请的高温津贴是否应予支持的认定。卫生部、劳动和社会保障部、国家安全监管总局、全国总工会制定的《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》规定，用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温津贴。本案中，晁佳慧的工作环境并非露天作业，也不属于上述必须发放高温费的范围，双方当事人对此也无相应的约定，故晁佳慧该诉请没有事实依据，一审不予支持正确。关于晁佳慧诉请的饭补、交通补贴、住房补贴、体检费，由于其并未提供应当由靓之琳公司承担上述费用的证据，双方也未曾作出相应的约定，故一审驳回晁佳慧的上述诉请亦无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由上诉人晁佳慧负担。本判决为终审判决。审判长  潘华明审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇二〇年八月十一日书记员  宋勇梁