江苏省南京市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏01刑抗13号抗诉机关：江‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌苏省南京市‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌人民检察院。原审被告人:时侠胜，男，1975年12月22日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，个体经营者。因犯故意伤害罪，于2005年1月被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因犯收购赃物罪，于2006年9月被判处有期徒刑一年，与前罪合并执行有期徒刑二年；因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2008年12月被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元，2010年10月21日释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月24日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。原审被告人:时侠双，男，1983年8月19日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，个体经营者。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月24日被刑事拘留，同年8月23日被取保候审。原审被告人:曾利，男，1993年9月27日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，打零工。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月24日被刑事拘留，同年8月23日被取保候审。原审被告人:曾辉，男，1989年4月18日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，打零工。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月24日被刑事拘留，同年8月23日被取保候审。江苏省南京市建邺区人民检察院指控被告人时侠胜、时侠双、曾利、曾辉犯寻衅滋事罪一案，江苏省南京市建邺区人民法院于2019年2月27日作出（2018）苏0105刑初541号刑事判决。该判决生效后，江苏省南京市人民检察院以宁检‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌一部审刑抗〔2019〕3号刑事‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌抗诉书，按‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌照审判监督程序，向本‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍院提起抗诉‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌。本院于2019年11月8日立案受理后，依法组成合议庭开庭审理了本案。江苏省南京市人民检察院指派检察员罗海晖、朱树宁出庭履行职务。原审被告人时侠胜、时侠双、曾利、曾辉到庭参加庭审。本案现已审理终结。江苏省南京市建邺区人民检察院指控，2018年7月23日21时许，被告人时侠胜因不满被害人杨同生、黄雪亮未雇佣自己运输石子到南京市建邺区秀山路涟城小区，遂纠集被告人时侠双、曾利、曾辉到秀山路涟城垃圾中转站门外空地，被告人时侠胜、时侠双先随意殴打被害人黄雪亮，后又伙同被告人曾利、曾辉共同殴打前来理论的被害人杨同生，其中，被告人曾利持钢管实施殴打。经鉴定，被害人杨同生、黄雪亮的身体损伤程度均为轻微伤。案发后，被告人时侠胜在现场等待直至被抓获，后如实供述了上述罪行；被告人时侠双、曾利、曾辉主动向公安机关投案，被告人曾利、曾辉并如实供述了上述罪行。南京市建邺区人民法院查明事实：2018年7月23日21时许，被告人时侠胜因不满被害人杨同生、黄雪亮未雇佣自己运输石子到本市建邺区秀山路涟城小区，遂纠集被告人时侠双、曾利、曾辉到秀山路涟城垃圾中转站门外空地，被告人时侠胜、时侠双先随意殴打被害人黄雪亮，后又伙同被告人曾利、曾辉共同殴打前来理论的被害人杨同生，其间，曾利持钢管实施殴打，曾辉持钢管追赶杨同生。经鉴定，被害人杨同生、黄雪亮的身体损伤程度均为轻微伤。案发后，被告人时侠胜主动报警，并在现场等待民警前来处理，归案后如实供述了上述主要事实；被告人时侠双、曾利、曾辉主动向公安机关投案，被告人曾利、曾辉归案后如实供述了上述事实。案发后，被告人时侠胜、时侠双赔偿被害人黄雪亮医药费人民币4058.55元。南京市建邺区人民法院认为：被告人时侠胜、时侠双随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，被告人曾利、曾辉持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人时侠胜、时侠双、曾利、曾辉犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以采纳。被告人时侠胜的辩护人关于时侠胜有自首情节，积极赔偿被害人医药费，建议法庭从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人时侠双的辩护人关于时侠双当庭认罪，已赔偿被害人黄雪亮的医药费，建议对其适用缓刑的辩护意见，予以采纳；曾利的辩护人关于曾利犯罪后投案自首，建议对其适用缓刑的辩护意见，予以采纳。被告人曾辉的辩护人关于曾辉系初犯，有自首情节，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。被告人时侠双、曾利、曾辉的各自辩护人关于时侠双、曾利、曾辉应认定从犯的辩护意见，经查，四名被告人在共同犯罪中，主次作用体现不明显，不宜区分主、从犯，对该辩护意见不予采纳。被告人时侠胜、曾利、曾辉犯罪后投案自首，依法从轻处罚；被告人时侠双当庭自愿认罪酌情从轻处罚。被告人时侠胜、时侠双赔偿被害人部分经济损失，酌情从轻处罚。根据被告人时侠双、曾利、曾辉的犯罪情节、悔罪表现，以及社区矫正部门的评估意见，依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决：被告人时侠胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月24日起，至2019年8月23日止)。被告人时侠双犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。被告人曾利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑十个月(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。被告人曾辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑八个月(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。被告人时侠胜不服一审判决，向本院提起上诉，后在本院二审期间申请撤诉，本院于2019年5月17日作出（2019）苏01刑终287号刑事裁定，准许其撤回上诉。江苏省南京市人民‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌检察院抗诉认为，根据《中‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍华人民共和国刑法》第七十‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌三条第二款的规定，有期徒‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍刑的缓刑考验期限为原判刑期‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌以上五年以下，但是不能少于一年。原审判决对被告人曾利判处有期徒刑八个月，缓刑十个月的判决；对被告人曾辉判处有期徒刑六个月，缓刑八个月的判决，违反了上述规定，判决适用法律错‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍诉讼法》第二百五十四条第三款的规定，对南京市建邺区人民法院(201‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍8)苏01‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌05刑初541号刑事‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌判决书，向本院提起抗诉，提请依法判处。原审被告人曾利、曾辉‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌辩护称，同意抗诉‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌机关的意见。本院再审中‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌，抗诉机关未‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌提交新的证据‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌。抗诉机关和原审被告‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍人时侠胜、时侠双、曾利、曾辉对原审判决查‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌明的事实均无异议，‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍本院再审予以确认。再审另查明，时侠胜于2019年8月23日刑满释放，时侠双于2020年8月4日矫正期满，曾辉于2020年2月4日矫正期满，曾利于2020年4月4日矫正期满。本院再审认为‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌，原审判决认‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌定原审被‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍告人时侠胜、时侠双、曾利、曾辉的‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌犯罪事实‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍清楚，证据‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌确凿，原审‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍法院据此判‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌决上述四位原审被告人犯寻衅滋事罪，定性准确，抗‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌诉机关对此亦‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌无异议，故对‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍于原审法院判‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌决对上述四原审被告人的定‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍罪应予维持。《中华人民共‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍和国刑法》第七‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌十三条第二款‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍规定，有期徒刑‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌的缓刑考验期限‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍为原判刑期以上五‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌年以下，但是不能‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍少于一年。原审法‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌院判处原审被告人曾利有期徒刑八个月，缓刑十个月；判处原审被告人曾辉有期徒刑六个月，缓刑八个月，违反上述法‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌律规定，系适用‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌法律错误，量刑不当，应予撤销。抗诉‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌机关的抗诉意见‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌成立，本院予‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍以采信。本案‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌经本院审判‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌委员会讨论决定，依照《中华人‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌民共和国刑‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌法》第七十‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌三条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项规定，‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍判决如下：一、维持江苏省南京市建邺区人民法院（2018）苏0105刑初541号刑事判决对被告人时侠胜、时侠双的判决部分即“被告人时侠胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月24日起，至2019年8月23日止)。被告人时侠双犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月。(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)”；二、维持江苏省南京市建邺区人民法院（2018）苏0105刑初541号刑事判决对被告人曾利、曾辉的定罪部分即“被告人曾利犯寻衅滋事罪，被告人曾辉犯寻衅滋事罪”；三、撤销江苏省南京市建邺区人民法院（2018）苏0105刑初541号刑事判决对被告人曾利、曾辉的量刑部分即“判处被告人曾利有期徒刑八个月，缓刑十个月(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。判处被告人曾辉有期徒刑六个月，缓刑八个月(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)”；四、原审被告人曾利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年零一个月(缓刑考验期扣除已执行的十个月‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌，从本判决确定之‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌日起计算‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍三个月)。原审被告人曾辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年(缓刑考验期扣除已执行的八个月‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌，从本判决确定之‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌日起计算‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍四个月)。‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌‍‌‌‌‍‌‌‍‌本判决为‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‌‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‍‍‌‌‍‌‌‍‍‌终审判决。审判长  沈亚峰审判员  刘 杰审判员  于俊涛二〇二〇年八月二十七日书记员  刘美琪速录员  王嘉玉