河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2924号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司。负责人：范新福，职务：经理。地址：浙江省嘉兴市经济技术开发区长水路116号6、7楼。委托诉讼代理人：李树森，河南晟恺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王连增，男，汉族，1962年9月15日出生，住郸城县。委托诉讼代理人：郭春明,河南天图律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张晨晨，女，汉族，1988年8月14日出生，住河南省鹿邑县。被上诉人（原审被告）：贾盼盼，男，汉族，1990年3月28日出生，住郸城县。上诉人阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司因与被上诉人王连增、张晨晨、贾盼盼机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省郸城县人民法院（2020）豫1625民初1848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司的委托诉讼代理人李树森，被上诉人王连增及其委托诉讼代理人郭春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判，扣除多判决上诉人承担的28536元，不服金额28536元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决赔付王雨来的抚养费依据不足。王连增仍需提供王雨来无其他生活来源的证据，一审法院在未查明该事实的情况下，认定王雨来的抚养费依据不足。2、一审认定鉴定费、鉴定检查费由上诉人承担错误。3、一审未扣除非医保用药错误,需扣除15%的用药。王连增辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求二审依法维持。上诉人的上诉没有事实和法律，不应支持。1、一审判决保险公司赔付王雨来的抚养费有事实和法律依据，被扶养人王雨来身患脑瘫，行动生活受限，没有劳动能力，且无其他生活来源。一审中王连增提供的残疾证等证明能证实这一点，根据最高法人身损害赔偿案件解释第二十八条规定，一审判决支持王雨来的抚养费合情合理合法，应该予以维持。2、鉴定费及鉴定时的检查费用，是原告为确定伤残程度所支付的必要、合理的费用，根据保险法第四十九条规定，本案中王连增为维护其合法权益，而申请鉴定所支出的必要合理的费用，应当由上诉人承担。3、原告因交通事故伤情严重而支付了大额医疗费用，上诉人要求扣除医保用药不应支持。其要求扣除医保用药，没有提供相应证据证明其有权利要求扣除，即使保险条款中有约定，该条款也系免责条款，没有尽到解释说明义务，其要求扣除15%没有事实和法律依据，不应得到支持。综上，请求依法驳回上诉。王连增向一审法院起诉请求：1、依法判决张晨晨等三人赔偿损失共计163028.74元；2、诉讼费用由张晨晨等三人承担。一审法院认定事实：2019年3月8日11时40分，王连增驾驶无牌三轮农用车顺S329线自西向东行驶至郸城县××贺庄路口时，与前方同向临时停放由张晨晨驾驶的“浙Ｆ×××××”小型轿车相撞，造成王连增、三轮车乘车人王连全、“浙Ｆ×××××”小型轿车乘车人许贵云、张宣受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2019年3月18日，郸城公安交通警察大队作出了第20193060号道路交通事故认定书认定：王连增负此次事故的主要责任，张晨晨负此次事故的次要责任，王连全、许贵云、张宣无责任。“浙Ｆ×××××”小型轿车在阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险。保险单号为：1195305072018054748和1195305282018051780。保险期间分别为：自2018年12月20日起至2019年12月19日止。另查明，王连增于2019年3月8日在郸城县人民医院住院，2019年3月20日出院，住院12天。于2019年3月21日在河南省人民医院住院，2019年4月11日出院，住院21天。于2019年4月11日在郸城县人民医院住院，2019年4月19日出院，住院8天。于2019年5月25日在河南省人民医院住院，2019年5月29日出院，住院4天。以上共住院45天。花医疗费及检查费101990.12元。2019年10月25日，许昌红卫法医临床司法鉴定所出具了许红司［2019］临鉴字第225号司法鉴定意见书一份。鉴定意见：被鉴定人王连增其①损伤程度评定为十级伤残。②胰腺损伤修补术：误工180日，护理60日，营养120日。王连增之父王玉文，生于1936年3月12日，母刘加荣，生于1936年5月3日。王连增兄妹共五人。王连增之子王雨来，生于1991年1月14日，三级肢体残疾。再查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年，河南省农、林、牧在岗职工平均工资为44314元/年,河南省城镇居民人均生活消费支出21971.57元/年。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民健康权的应承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故，造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡，财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。郸城县公安局交警大队作出第20193060号道路交通事故认定书认定：王连增负此次事故的主要责任，张晨晨负此次事故的次要责任，王连全、许贵云、张宣无责任。予以采信。“浙Ｆ×××××”小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险。且事故发生在保险期间内。阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司应当在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任。王连增因本次事故发生医疗费101990.12元、住院伙食补助费2250元（50元／天×45天）、营养费2400元（20元／天×120天）、误工费21853.48元（44314元／年×180天）、护理费7508.55元（45677元／年×60天）、交通费900元（20元／天×45天）、残疾赔偿金94767.8元[（34200.97元／年×20年×10%）+26365.86元]、鉴定费1700元、因鉴定产生的检查费263.20元、车损3900元。王连增在本次事故中造成十级伤残，给其造成了一定的精神痛苦，精神损害抚慰金酌情认定为5000元。王连增要求被告赔偿外购药8800元，因无医嘱，不予支持。王连增要求被告赔偿专家会诊费500元，因其未提交发票，不予支持。阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司请求扣除一审法院已作出（2019）豫1625民初2710号民事判决书中，应扣除由王连增的承担54644.2元。被告的主张与不本案不是同一个法律关系，不予支持，其可另行主张权利。王连增应依据其在事故中的过错程度承担70%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审判决：一、阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司在机动车强制责任保险限额范围内应赔偿王连增损失122000元；二、阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司在机动车第三者责任险限额范围内赔偿王连增损失120533.15元的30%即36159.95元；三、驳回王连增的其他诉讼请求。上述判项，限判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1763元，张晨晨负担1342元，王连增负担421元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为:1、王雨来的被扶养人生活费是否应得到支持；2、一审鉴定费、检查费，是否应当由上诉人阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司承担；3、被上诉人医疗费中是否应当扣除15%的非医保用药。关于焦点1,一审中王连增提供有王雨来肢体三级残疾证，能够证明王雨来缺乏劳动能力，需要其父王连增进行抚养。二审中王连增对王雨来缺乏劳动能力、无其他生活来源的事实做了合理说明，上诉人并未提供证据证明王雨来尚有其他生活来源，故一审法院依据王连增的伤残等级确定其丧失劳动能力程度并以此计算被抚养人生活费并无不当。关于焦点2,本案鉴定费、检查费是为鉴定王连增是否因本案事故构成伤残及误工期、护理期、营养期，以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司负担；关于焦点3，上诉人主张应当扣除非医保用药，但未提供证据证明非医保用药的范围和种类，应当由其承担举证不能的法律后果。对其该项主张本院依法不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费513元，由阳光财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年八月二十日法官助理刘潇书记员崔昆阳