江苏省常州市武进区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0412刑初500号公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。被告人林某，男，1997年3月15日生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地福建省漳州市平和县。曾因犯寻衅滋事罪，于2017年12月被平和县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。曾因涉嫌危险驾驶罪，于2019年7月17日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同月24日被该局取保候审。因本案于2019年12月28日被常州市公安局武进分局刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。被告人叶某，男，1986年1月21日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地福建省平和县。因本案于2019年12月28日被常州市公安局武进分局刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。被告人赖某，男，1997年7月15日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地福建省平和县。曾因吸毒于2017年2月被平和县公安局行政拘留十五日。因本案于2019年12月28日被常州市公安局武进分局刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。被告人叶某甲，女，1995年3月13日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地福建省平和县。因本案于2019年12月28日被常州市公安局武进分局刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于常州市看守所。常州市武进区人民检察院以武检一部刑诉[2020]426号起诉书指控被告人林某犯帮助信息网络犯罪活动罪、交通肇事罪、诈骗罪、被告人叶某、赖某、叶某甲犯诈骗罪，于2020年6月19日向本院提起公诉。本院于同月24日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭公开开庭审理了本案。常州市武进区人民检察院指派检察员陈斌、检察官助理孙晓娟出庭支持公诉，被告人林某、叶某、赖某、叶某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、帮助信息网络犯罪活动2019年9月间，被告人林某在互联网上委托他人制作“美丽约”、“夜约”、“夜生活”3个非法ＡＰＰ软件，租用位于常州市武进区的常州旺龙网络科技有限公司（以下简称“旺龙公司”）的服务器作为数据库，将上述3个非法ＡＰＰ软件搭建在该服务器上，并将后台网站及账户、管理员密码提供给林某甲（另案处理），用于非法获取手机用户的短信、通讯录、定位等隐私信息，从林某甲处非法获利18000元。上述3个非法APP软件无隐私注册、用户注册协议、免责声明等隐私协议，亦无社交、聊天即时通讯功能，仅具有信息采集的非法功能，谎称可与“美女”交友骗取用户下载并安装后，非法获取用户的短信、通讯录、定位等用户隐私信息，每隔30秒上传至租用的旺龙公司的服务器数据库，并被用于电信网络诈骗、裸聊敲诈等犯罪。至案发，上述3个非法APP软件共计获取手机用户的通讯录信息共计218399条、短信记录495343条。二、交通肇事2019年7月17日5时36分许，被告人林某醉酒（经鉴定，其体内血液中的乙醇含量为258毫克／100毫升）驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车，沿福建省漳州市沿芗城区漳华路由东往西行驶至零号路路口，在左转弯向南过程中，因操作不当，致车辆失控后由北向南逆向驶入零号公路，撞到沿零号公路由南向北直行的由赵某驾驶的无号牌电动三轮车，造成二车损坏并致赵某受伤。事故发生后，被告人林某驾车逃离现场，逃逸行驶至新华南路漳州时，又撞到中央隔离护栏被公安机关当场查获。经鉴定，赵某之伤属重伤二级。经漳州市公安局芗城分局交通警察大队认定，被告人林某负事故的全部责任。案发后，被告人林某的家属已垫付赵某的医疗费用并支付精神抚慰金3万元后取得赵某的谅解。三、诈骗2019年11月份至同年12月份之间，被告人林某经与被告人叶某预谋，约定收益五五分成，由被告人林某安排统一食宿提供手机等作案工具手机并寻找作案对象，由被告人叶某提供诈骗“话术”，纠集被告人赖某及林某某、张某甲（均另处理）等人组成电信网络诈骗团伙，在福建省漳州市龙文区，由赖某、林某某等人冒充女性以婚恋交友的名义与被害人聊天，再虚构生病等事由向被害人“借款”从而骗取财物。同年12月中旬，该团伙转移至漳州市芗城区，被告人叶某甲受被告人叶某纠集加入该诈骗团伙，与被害人聊天。期间，该诈骗团伙共计骗得被害人钟某、易某等人共计24500元，其中被告人叶某甲涉案二起，计人民币7200元，其他被告人全案涉及。分述如下：1.2019年11月22日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得朱卫2500元。2.2019年12月4日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得钟某520元。3.2019年12月4日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得易某10000元。4.2019年12月5日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得孙某X1500元。5.2019年12月8日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得李某X2500元。6.2019年12月10日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得余某X280元。7.2019年12月20日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得张某X3000元。8.2019年12月24日至25日，该诈骗团伙采用上述手段，骗得严某X4200元。被告人林某、叶某、赖某、叶某甲对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，并签字具结，在开庭过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，公安机关依法扣押了被告人林某等人的手机等作案工具。案发后，被告人林某的家属已赔偿护栏损失2600元。审理中，被告人林某的家属已协助退出违法所得18000元、赃款24500元，共计人民币42500元。本院认为，被告人林某明知他人利用信息网络实施诈骗，为其犯罪提供服务器托管、网络存储等帮助，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪；违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车，因而造成交通事故，致1人重伤后逃逸，负事故的全部责任，行为又构成交通肇事罪；伙同叶某、赖某、叶某甲等人以非法占有为目的，利用互联网实施诈骗，行为均构成诈骗罪，且系共同犯罪。在诈骗罪中，被告人林某、叶某起主要作用，系主犯，被告人赖某、叶某甲起次要或辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人林某在判决宣告以前，一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人林某、赖某有前科、劣迹，均应酌情从重处罚；被告人林某已退赃、在交通肇事一节已赔偿被害人部分经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；被告人林某、叶某、赖某、叶某甲归案后均能如实供述自己的罪行并能自愿认罪认罚，依法可从轻、从宽处罚。常州市武进区人民检察院起诉指控被告人林某犯帮助信息网络犯罪活动罪、交通肇事罪、诈骗罪，被告人叶某、赖某、叶某甲犯诈骗罪，罪名成立，应予支持。公诉机关建议对被告人林某以帮助信息网络犯罪活动罪判处有期徒刑一年六个月并处罚金二万元，以诈骗罪判处有期徒刑二年二个月并处罚金五千元；以诈骗罪判处被告人叶某有期徒刑二年并处罚金五千元，判处被告人赖某有期徒刑一年并处罚金二千元，判处被告人叶某甲有期徒刑八个月并处罚金一千元的量刑意见适当，但建议对被告人林某以交通肇事罪判处有期徒刑三年的量刑意见不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第一百三十三条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人林某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元；犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑五年（扣除先行羁押的八日，刑期自2019年12月28日起至2024年12月19日止），并处罚金人民币二万五千元。被告人叶某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年（刑期自2019年12月28日起至2021年12月27日止），并处罚金人民币五千元。被告人赖某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年（刑期自2019年12月28日起至2020年12月27日止），并处罚金人民币二千元。被告人叶某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月（刑期自2019年12月28日起至2020年8月27日止），并处罚金人民币一千元。上列四名被告人刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。二、被告人林某已退违法所得人民币18000元予以没收，上缴国库。三、依法扣押的手机等作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王 逸人民陪审员 陈 彬人民陪审员 张惠红二〇二〇年八月六日书 记 员 殷潞灵附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二【帮助信息网络犯罪活动罪】明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。……第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。……已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。……第六十七条……被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。……《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。