河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2268号上诉人（原审原告）：河南常绿集团置业有限公司，住河南省平顶山市新城区纬二路常绿九天庄园底商办公楼，统一社会信用代码91410400171774390委托诉讼代理人：王会友，男，汉族，1992年10月28日出生，系公司员工，住河南省林州市。被上诉人（原审被告）：李国兰，女，1976年9月18日出生，汉族，住四川省内江市市中区。上诉人河南常绿集团置业有限公司（以下简称常绿公司）因与被上诉人李国兰劳动争议纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人常绿公司的委托诉讼代理人王会友，被上诉人李国兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常绿公司上诉请求：一、依法撤销一审民事判决书，依法驳回并改判支持常绿公司的全部诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费用由李国兰承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.一审法院认定的李国兰的月平均工资金额错误。一审法院认定的李国兰受伤前12个月的平均工资为3846.9元，受伤后6个月的平均工资为2618.63元。一审法院认定两者之间的差额是常绿公司故意克扣的，实际差额部分是李国兰的业绩考核奖励和福利，李国兰在停工留薪期并未对公司及其所在部门业绩作出任何贡献，因此未向其发放该部分费用。《工资总额的组成的规定》第一条之规定“为了统一工资总额的计算范围，保证国家对工资进行统一的统计核算和会计核算，有利于编制、检查计划和进行工资管理以及正确地反映职工的工资收入，制定本规定。”，该部门规章仅此是为了规范统计国民经济情况，并不能作为强制规定企业工资金额的依据。并且，该部门规章第十一条第（二）款明确规定了工资组成不包含“福利待遇”，而李国兰受伤前正常上班，节假日福利正常发放，但是受伤后其未正常上班，节假日常绿公司给予员工的假期福利取消，因此受伤前12个月的平均工资明显高于受伤后的水平，一审法院一概而论明显不适当。2.关于一次性伤残补助金差额，自常绿公司为李国兰第一次交纳社保，李国兰已知社保交纳基数，但是在长达5年的时间内，其均未向常绿公司提出过任何异议，说明其是同意常绿公司的缴费基数，并且，此种方式实际上导致李国兰自己承担的部分金额减少，每月实际收到的工资金额增加，因此其自己是乐见其成，没有异议的。3.李国兰的一次伤残就业补助金标准过高。根据工伤条例规定，一次性伤残就业补助金标准为统筹地区上一年度职工平均工资为基数，本案中，李国兰离职前的工作地点是平顶山市，应当按照平顶山地区的平均工资为基数进行计算。4.李国兰在住院期间，常绿公司为其支付护理费用9708.74元，该金额应当扣除。虽然工伤保险条例规定，生活不能自理的员工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。但是李国兰向第三方追偿时，第三方已经向其支付了该部分费用。因此，李国兰在交通事故中作为受害人，常绿公司和肇事方给予的费用均属于“补偿性质”，而不能以此谋利，并且，该部分费用不是基于李国兰人身权利专有的权益，因此李国兰应当退还此部分费用。法律是保护弱者的有利手段，但是法律首要的精神是“公平、公证”，请二审法院依法查明事实，合法维护各方的权益。李国兰辩称，-审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。理由：1.李国兰因公受伤后。在停工留薪期内，常绿公司每月仅支付工资2620.16元，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工银工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停I工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。李国兰受伤前12个月的平均工资为3846.9元，常绿公司以补发少发的工资福利待遇，计7369.62元。一审判决常绿公司补发李国兰停工留薪期内少发的工资福利待遇7369.62元，有事实根据和法律依据。2.虽然常绿公司为李国兰购买有工伤保险，但是，由于常绿公司缴纳的工伤保险费的基数不实，没有按照月平均工资3846.9元申报工伤保险，造成李国兰工伤保险待遇降低，最终导致李国兰按照每2233.83元享受的工伤保险待遇，领取一次性伤残补助金。根据《河南省工伤保险条例》笫三十三条的规定，常绿公司缴纳工伤保险费的基数不实造成李国兰工伤保险待遇降低，应当由常绿公司承担责任，并支付差额。因此，一审判决常绿公司支付李国兰一次性伤残补助金14517.63元，合法有据。3.一次性伤残就业补助金是全省统一标准。根据《河南省工伤保险条例》笫二十七条规定，一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工工资为基数计算，九级伤残的，按十六个月计算。双方于2019年9月解除劳动关系，根据河南省社会保障局文件（豫社保【2019】30号）规定，河南自2019年1月1日起按照月平均工资5346元核定一次性伤残就业补助金待遇。因此，常绿公司依法向李国兰支付一次性伤残就业补助金85536元。4.根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停留薪期间需要护理的，由所在单位负担。在李国兰受伤住院期间，常绿公司雇人护理并支付费用，该支出的费用由常绿公司承担，其要求李国兰承担，没有法律依据。至于第三人是否已经支付给李国兰与木案没有关系。因为，常绿公司承担的护理费是李国兰作为作为职工依法亨有的工伤待遇，而与机动车侵权责任法律关系没有关联性。综上，望二审法院依法维护李国兰的合法权益，驳回常绿公司的上诉，维持原判决。常绿公司向一审法院起诉请求：1.依法改判平顶山市劳动争议仲裁委员会做出的平劳人仲案字第［2019］0178号仲裁裁决书的第二、三、四项裁决；2.依法判令李国兰偿还工伤住院期间常绿公司所支付的护理费9708.74元，或该金额从李国兰所获赔偿额中予以抵扣。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原审法院组织当事人当庭进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，原审法院认定事实如下：2014年12月，李国兰到常绿公司工作。2015年11月1日，常绿公司为李国兰注册社保账户并缴纳社会保险金。2017年2月21日，李国兰去银行办理业务途中发生交通事故，平顶山市人力资源与社会保障局于2019年3月23日予以认定（或视同）为工伤。2019年3月28日，平顶山市劳动能力鉴定委员会鉴定李国兰伤情为九级伤残。2019年9月，常绿公司与李国兰解除劳动合同。2019年11月12日，李国兰向平顶山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年12月19日作出平劳人仲案字第［2019］0178号仲裁裁决书，裁决如下：一、李国兰与常绿公司劳动关系于2019年9月解除。二、常绿公司应补发李国兰停工留薪期内少发的工资福利待遇7369.62元。三、常绿公司应支付李国兰一次性伤残补助金差额13458.33元。四、常绿公司向李国兰支付一次性伤残就业补助金85536元。以上合计106363.95元，扣除常绿公司垫付医疗费5410元，常绿公司应支付李国兰100953.95元。常绿公司以仲裁裁决书第二、三、四项为错误裁决，李国兰应返还或在所获赔偿额中扣减常绿公司支付的护理费9708.74元为由，提起诉讼。李国兰受伤前12个月的平均工资为3846.9元，受伤后6个月平均工资为2618.63元。李国兰工伤保险月缴费工资基数为2233.83元，一次性伤残补助金20104.47元（2233.83元×9个月）已由平顶山市工伤保险经办机构支付给李国兰。李国兰住院期间，常绿公司聘请护工照看李国兰并支付了护理费。双方均认可李国兰享有6个月停工留薪期。一审法院认为，李国兰在公务外出时发生交通事故，被平顶山市人力资源和社会保障局认定为工伤，经平顶山市劳动能力鉴定委员会鉴定李国兰伤情为九级伤残。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据国家统计局《工资总额的组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”的规定，原工资福利待遇应为李国兰受伤前每月总工资，李国兰受伤前12个月平均工资为3846.9元，常绿公司在李国兰停工留薪期内应按该工资进行发放。李国兰受伤后6个月每月实际发放工资为2620.16元，每月差额为1228.27元，6个月差额总计7369.62元，常绿公司应予补发。常绿公司主张李国兰应为十级伤残，但未提供证据证明，该意见原审法院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。《河南省工伤保险条例》第三十三条规定：因用人单位缴纳工伤保险费基数不实造成工伤职工工伤待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额。李国兰于2017年2月21日遭遇工伤，其工伤保险待遇应以李国兰受伤前12个月平均工资3846.9元为依据。常绿公司给李国兰申报的工伤保险月缴费工资基数为2233.83元，实际工伤保险月缴费工资基数应为3846.9元，每月差额1613.07元。常绿公司应补发李国兰一次性伤残补助金14517.63元（1613.07元×9个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定，伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级伤残的按十六个月计算。根据河南省社会保障局《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》，河南省各地以2018年度职工月平均工资5346元核定一次性就业补助金。常绿公司应支付李国兰一次性伤残就业补助金85536元（5346元×16个月）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。据此，李国兰在向用人单位请求工伤保险待遇后，仍然可以向第三人请求赔偿。常绿公司在李国兰住院期间为其支付的护理费应当由常绿公司承担，李国兰没有返还的义务。常绿公司为李国兰垫付的医疗费5410元应由李国兰返还给常绿公司。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告河南常绿集团置业有限公司自判决生效之日起十日内补发被告李国兰停工留薪期内少发的工资福利待遇7369.62元；二、原告河南常绿集团置业有限公司自判决生效之日起十日内支付被告李国兰一次性伤残补助金差额14517.63元、一次性伤残就业补助金85536元。原告河南常绿集团置业有限公司在支付上述款项时扣减已垫付的医疗费5410元；三、驳回原告河南常绿集团置业有限公司的诉讼请求。如果原告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由原告河南常绿集团置业有限公司承担。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，一、关于一审认定李国兰的月平均工资金额是否正确的问题。根据国家统计局《工资总额的组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”的规定，原工资福利待遇应为李国兰受伤前每月总工资，李国兰受伤前12个月平均工资为3846.9元，故一审认定李国兰的月平均工资金额正确。二、关于一审一次性伤残补助金标准及差额是否正确的问题。根据河南省社会保障局《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》，河南省各地以2018年度职工月平均工资5346元核定一次性就业补助金，故一审在李国兰一次性伤残就业补助金所采用的标准并无错误。另，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定，伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级伤残的按十六个月计算。李国兰受伤前12个月平均工资3846.9元，常绿公司给李国兰申报的工伤保险月缴费工资基数为2233.83元，实际工伤保险月缴费工资基数应为3846.9元，每月差额1613.07元，故一审据此判令常绿公司应补发李国兰一次性伤残补助金差额14517.63元（1613.07元×9个月）正确。三、关于李国兰在住院期间，常绿公司为其支付护理费用9708.74元是否应当扣除的问题。常绿公司上诉称，李国兰在住院期间的护理费已在交通事故侵权案件中获得赔偿，该费用应当从本案中予以扣除。因该上诉主张无法律依据，故一审不予支持其该诉请并无不当。综上所述，常绿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南常绿集团置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  李华亮二〇二〇年八月十七日书记员  陈 杭附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。