安徽省宿州市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 (2020)皖13行赔终59号 上诉人（一审原告）张丙进，男，1951年2月19日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（一审被告）宿州市埇桥区房屋征收管理服务中心，住所地安徽省宿州市胜利西路167号,统一社会信用代码12341302MB12031681。 法定代表人桂阳，主任。 上诉人张丙进因其诉被上诉人宿州市埇桥区房屋征收管理服务中心（以下简称埇桥区房屋征管中心）行政赔偿一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2020年5月29日作出的（2019）皖1302行赔初69号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审法院查明，2017年2月16日，宿州市埇桥区人民政府作出埇政征〔2017〕1号《关于对汴河徐庄安置区项目范围内房屋进行征收的决定》及该项目的《征收补偿安置方案》并予以公告，征收范围：东至铁路、南至物流园北围墙、西至206国道，北至警察学院南墙。征收部门：宿州市埇桥区房屋征收办公室。征收实施单位：宿州市埇桥区汴河街道办事处。《征收补偿安置方案》中第六项征收补偿原则明确为：（一）对征收范围内合法建筑给予被征收人补偿或安置。对认定为违法建筑及征收公告发布后突击搭建、装修的，不予补偿或安置。违法建筑的时间界定，以2000年3月6日《关于宿州市城市建设规划区内禁止个人自建住房严格控制零星建设住房的通告》发布日期为准。通告发布后未取得《建筑工程规划许可证》及其他合法手续而擅自建造的房屋视为违法建筑。实物界定依据2000年3月6日安徽省第一次测绘院航拍图片为准。（二）被征收房屋用途及面积界定，以《房屋所有权证》为依据，结合实际丈量为准等。该《征收补偿安置方案》第（九）项对违法建筑的处置分不同时间节点规定了相应的补偿比例。张丙进的房屋位于上述项目范围内，张丙进持有原宿县人民政府颁发的《宅基地使用证》，未办理房产证，建房期间亦未办理相应的规划准建手续，征收编号C-53。征收时征收实施单位依照征收补偿安置方案对张丙进不同时段修建的住房进行了实地的测量并按照相应的比例进行了核算，同时对张丙进进行了告知，张丙进亦在被征收房屋补偿安置告知单、被征收房屋面积计算单上签名。2017年3月15日，宿州市埇桥区房屋征收办公室与张丙进等签订征收编号为C-53的《宿州市埇桥区国有土地上房屋征收补偿协议》，并实际按协议取得安置房屋三套。现张丙进以其被征收房屋应安置面积计算违法提起诉讼，请求判令被告限期对张丙进被克扣的208平方米房屋进行补偿。另查明，2019年7月6日，宿州市埇桥区房屋征收办公室更名为宿州市埇桥区房屋征收管理服务中心。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定，被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或者法律依据的，人民法院应当驳回原告的赔偿请求。在征收实践中，因为有些房屋登记、准建手续不齐全，为保护被征收人的利益，征收部门可以在不违反法律法规规定的情况下认定某个时间点前建成的房屋作为合法面积予以补偿。故埇桥区房屋征管中心根据征收补偿方案对张丙进被征收房屋以航拍图等时间节点按照相应比例对张丙进家庭房屋可补偿面积进行认定核算并无不当，并无违法克扣张丙进应安置房屋的事实。故张丙进请求判令埇桥区房屋征管中心限期对张丙进被克扣的208平方米房屋进行补偿的诉请，缺乏事实根据和法律依据，一审法院不予支持。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回张丙进的诉讼请求。张丙进不服，提起上诉。 张丙进上诉称，张丙进与埇桥区房屋征管中心所签订的征收补偿协议中，对案涉的208平方米房屋未予补偿，一审法院对克扣的208平方米房屋这一事实未予认定，埇桥区房屋征管中心将张丙进集体土地上的房屋适用国有土地上房屋补偿标准进行补偿有误，且宿州市人民政府宿复决字〔2017〕64号复议决定书，已认定案涉征收决定将集体土地作为国有土地实施征收违法，一审法院对此并未予以认定。请求撤销一审判决发回重审。 埇桥区房屋征管中心未提出答辩意见。 张丙进一审中提交证据如下：1、集体土地使用证、计算单；2、该地段征收补偿安置方案。 埇桥区房屋征管中心一审中提交证据如下：1、关于汴河徐庄安置区项目范围内房屋进行征收的决定（埇政征〔2017〕1号）、公告；2、征收编号为C-53的《宿州市埇桥区国有土地上房屋征收补偿协议》；3、补偿安置告知单、面积计算单；4、最高院的一份裁定书。 上述证据均已随案移送本院。经审查，一审法院认定案件事实清楚，本院予以确认。 另查明，张丙进案涉征收编号C-53的房屋面积为426.29平方米。《汴河徐庄安置区项目房屋征收补偿安置方案》第九项载明：（二）2008年5月安徽省第一测绘院航拍图片载有的建筑物，在第一时段的签订协议且一户一宅的，可按照认定面积的100%予以补偿安置；（三）2008年5月安徽省第一测绘院航拍图片未载有的建筑物，而2010年调绘图载有的建筑物，被征收户积极配合，在第一时段的签订协议且一户一宅的，可按照认定面积的60%予以补偿安置；（四）2010年调绘图未载有但摸底前已有的建筑物，在房屋征收时积极配合，在第一时段签约的，可按照认定面积的20%予以补助。张丙进的房屋共分三个部分，符合第（二）条2008年5月安徽省第一测绘院航拍图片载有的建筑物面积共计147.29平方米，埇桥区房屋征管中心按照认定面积的100%予以认定；符合第（三）条2008年5月的安徽省第一测绘院航拍图片未载有的建筑物，而2010年调绘图载有的建筑物面积37.6平方米，埇桥区房屋征管中心按照认定面积的60%予以认定，折合面积22.56平方米；符合第（四）条2010年调绘图未载有但摸底前已有的建筑物面积241.4平方米，埇桥区房屋征管中心按照认定面积的20%予以认定，折合面积48.28平方米。经以上折算，埇桥区房屋征管中心与张丙进签订房屋征收补偿协议，同意补偿给张丙进房屋面积218.13平方米。 本院认为，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款之规定，国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依法取得国家赔偿的权利。本案中，张丙进要求确认埇桥区房屋征管中心确认征收补偿违法一案，一审法院已驳回其诉讼请求。张丙进不服提起上诉，本院已作出（2020）皖13行终152号行政判决，驳回其上诉，维持原判决。故张丙进在起诉埇桥区房屋征管中心确认征收补偿违法时一并提起的赔偿诉讼，缺乏事实和法律依据，应依法驳回其赔偿请求。一审判决驳回张丙进的赔偿请求并无不当，依法应予维持。依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十八条、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 本判决为终审判决。 审判长  杨开琴 审判员  程 旭 审判员  庄明义 二〇二〇年八月二十七日 法官助理吴鹤 书记员魏丽娜 附法律条文： 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十八条人民法院审理行政赔偿案件，除依照国家赔偿法行政赔偿程序的规定外，对本规定没有规定的，在不与国家赔偿法相抵触的情况下，可以适用行政诉讼的有关规定。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。