江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣04刑终248号原公诉机关九江市濂溪区人民检察院。上诉人（原审被告人）王鑫，曾用名“王信新”，男，1976年3月14日出生，汉族，初中文化，九江市九井矿业有限公司实际控制人，住址江西省奉新县。曾因犯故意伤害罪，2005年2月9日被江西省宜春市中级人民法院判处有期徒刑三年；又因犯虚开增值税专用发票罪，2018年6月29日被江西省奉新县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。现因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，2018年9月12日被刑事拘留；同年10月10日被取保候审；2020年6月3日经被逮捕。现羁押于九江市看守所。辩护人肖亮斌，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。辩护人周庆旺，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。九江市濂溪区人民法院审理九江市濂溪区人民检察院指控原审被告人王鑫犯虚开增值税专用发票罪一案，于2020年7月13日作出（2020）赣0402刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人王鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，2016年11月16日，原审被告人王鑫在九江市濂溪区威家镇注册成立了九江市九井矿业有限公司，该公司由王鑫实际控制和经营。2016年12月至2017年8月，原审被告人王鑫在无真实货物交易的情况下，通过签订虚假供货销售合同、虚构银行资金流水等方式，并按发票金额（价税合计）6.3%或6.8%收取开票费，用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为鹰潭市星运商贸有限公司、彭州市鸿迪贸易有限公司、峨眉山市乐成洗煤厂、江西帆顺贸易有限公司、上高县永旺矿业有限公司、江西省荣蕴达矿产品有限公司共计六家受票企业虚开销项增值税专用发票165份，票面金额合计16310041.95元，票面税额合计2772706.95元，价税合计19082748.9元，已抵扣税款2772706.95元，造成国家税收损失。通过虚开增值税专用发票，王鑫非法获利约85万元。具体分述如下：1.2016年12月18日、21日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为鹰潭市星运商贸有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票48张，票面金额4728888.99元，票面税额803911.01元，价税合计5532800元，已抵扣税款803911.01元。2.2017年1月13日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为彭州市鸿迪贸易有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票20张，票面金额1957265.78元,票面税额332735.22元，价税合计2290001元，已抵扣税款332735.22元。3.2017年1月14日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为峨眉山市乐成洗煤厂虚开销售煤炭增值税专用发票5张，票面金额499829.05元，票面税额84970.95元，价税合计584800元，已抵扣税款84970.95元。4.2017年2月24日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为江西帆顺贸易有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票6张，票面金额599685.46元，票面税额101946.54元，价税合计701632元，已抵扣税款101946.54元。5.2017年3月12日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为上高县永旺矿业有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票12张，票面金额1199456.4元，票面税额203907.6元，价税合计1403364元，已抵扣税款203907.6元。6.2017年6月21日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为鹰潭市星运商贸有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票25张，票面金额2430769.25元，票面税额413230.75元，价税合计2844000元，已抵扣税款413230.75元。7.2017年7月20日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为江西省荣蕴达矿产品有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票24张，票面金额2395300.77元，票面税额407201.13元，价税合计2802501.9元，已抵扣税款407201.13元。8.2017年8月10日，原审被告人王鑫用九江市九井矿业有限公司的增值税专用发票为上高县永旺矿业有限公司虚开销售煤炭增值税专用发票25张，票面金额2498846.25元，票面税额424803.75元，价税合计2923650元，已抵扣税款424803.75元。2018年9月12日，原审被告人王鑫被公安机关传唤到案。案发后，王鑫退缴非法获利85万元，并检举揭发了涉嫌容留他人吸毒罪的犯罪嫌疑人何玮（已移送审查起诉）、涉嫌非法收购珍贵、濒危野生动物罪的犯罪嫌疑人邹和清（已立案侦查）。上述事实，有受案登记表、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书、税务登记表、到案经过、立功材料、公司设立登记审核表、公司登记（备案）申请书及附表、银行交易记录及业务凭证、九井公司销项发票清单、增值税专用发票复印件、增值税专用发票电子底账信息查询、增值税专用发票认证发票查询、认证结果通知书、认证结果清单、机动车信息查询结果单及情况说明、证明、常住人口信息、情况说明、证人吴某、李某、邹某、张某、胡某、席某、唐某、宗某、龚某、徐某、王某、车俊峰、周某、帅某、胡学军的证言、原审被告人王鑫的供述与辩解、犯罪嫌疑人席贵亮的供述与辩解、税务稽查报告等证据予以证实。原审认为，原审被告人王鑫违反国家税收征管和发票管理规定，为他人虚开增值税专用发票，虚开的税款数额巨大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。原审被告人王鑫曾因犯虚开增值税专用发票罪，于2018年6月29日被江西省奉新县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。在缓刑考验期内，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，与本案之罪数罪并罚。原审被告人王鑫揭发他人犯罪行为查证属实，有立功表现，依法可从轻或减轻处罚；但其有犯罪前科，应酌情从重处罚。其在法庭辩论终结前当庭自愿认罪、认罚，且积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十八条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十条，第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、原审被告人王鑫犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10万元。撤销江西省奉新县人民法院（2018）赣0921刑初87号刑事判决书原审被告人王鑫犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10万元的缓刑决定，执行有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元；一并数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币20万元。二、原审被告人王鑫退缴的违法所得85万元由公安机关依法予以处理，上缴国库。宣判后，原审被告人王鑫不服，向本院提出上诉称，1.其系接到公安机关电话传唤后主动到案，在第三次讯问之后如实供述主要犯罪事实，应当认定为自首。2.其具有立功、退赃、认罪认罚、缴纳罚金等法定、酌定从轻、减轻情节。3.原审量刑过重，检察院提出判处有期徒刑四年的量刑建议适当，法院应当采纳，请二审依法改判。其辩护人的辩护意见与上诉理由一致。本院经审查核实，原审判决书确认的证据能够证明本案事实，证据之间具有客观性、关联性，证据来源合法，已经原审庭审质证属实。二审期间，上诉人王鑫及其辩护人均未提交新的证据，本院对原审判决书所列证据予以确认。关于上诉人王鑫及其辩护人提出其系接到公安机关电话传唤后主动到案，在第三次讯问之后如实供述主要犯罪事实，应当认定为自首的上诉理由与辩护意见。经查，上诉人王鑫虽系主动到案，但其到案后并未如实供述其主要犯罪事实，在侦查机关已经掌握其主要犯罪事实之后始予供述，不构成自首。故上诉人王鑫及其辩护人提出的该项上诉理由与辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人王鑫及其辩护人提出其具有立功、退赃、认罪认罚、缴纳罚金等法定、酌定从轻、减轻情节的上诉理由与辩护意见。经查，原审在量刑时已充分考虑上诉人王鑫具有立功表现、当庭认罪、认罚、积极退缴违法所得等从轻、减轻量刑情节，并对其从轻、减轻处罚。故上诉人王鑫及其辩护人提出的该项上诉理由与辩护意见，二审不再重复考量。关于上诉人王鑫及其辩护人提出原审量刑过重，检察院提出判处有期徒刑四年的量刑建议适当，法院应当采纳，请二审依法改判的上诉理由与辩护意见。经查，原审已认定上诉人王鑫具有立功表现并认罪认罚，积极退缴违法所得；但其同时存在漏罪、犯罪前科等事实与情节。原审根据其犯罪事实与量刑情节，撤销缓刑，对其数罪并罚，量刑适当。故上诉人王鑫及其辩护人提出的该项上诉理由与辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人王鑫违反国家税收征管和发票管理规定，为他人虚开增值税专用发票，虚开的税款数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款之规定，构成虚开增值税专用发票罪。上诉人王鑫在前罪的缓刑考验期内，发现还有本案之罪没有判决，依法应当撤销缓刑，将前罪与本案之罪数罪并罚。上诉人王鑫揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；其当庭认罪认罚，可以依法从宽处理；其积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚；其有犯罪前科，可酌情从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡报刚审判员  夏 亮审判员  吴 思二〇二〇年八月十一日法官助理潘丹书记员黄瑞