安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2302号上诉人（原审原告）：芜湖草阳机械制造有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。法定代表人：鹿翠影，该公司经理、执行董事。委托诉讼代理人：莫春生，安徽宝睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁玉珍，女，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：黄书平，安徽公序律师事务所律师。委托诉讼代理人：强华明，安徽公序律师事务所律师。上诉人芜湖草阳机械制造有限公司（以下简称“草阳公司”）因与被上诉人梁玉珍劳动争议一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初1091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。草阳公司上诉请求：1.一审认定事实错误，请求发回重审。2.梁玉珍承担本案诉讼费。事实及理由：1.一审法院仅依据EMS回执单上“拒收”字样，认定芜湖市鸠江区劳动争议仲裁委员会依法送达了[2020]鸠劳人仲裁字第021号仲裁等相关应诉材料，属于事实错误。上诉人经营地址在鸠江区，没有变更，鸠江区仲裁委邮寄送达在没有实现的情况下，未采取直接送达，直接缺席审理并作出裁决，不符合劳动争议仲裁的法定程序。2.草阳公司作为用人单位，从未收到《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，该鉴定结论书对草阳公司不发生效力，上诉人主张工伤待遇的程序条件未成就。3.关于护理费和住院伙食费，停工留薪期间工资，因本案是交通事故引发，梁玉珍没有获得重复赔偿的权利，应当证明其在交通事故民事赔偿中未获得赔偿。梁玉珍辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。草阳公司向一审法院提出诉讼请求：1.因梁玉珍提出工伤待遇的时间尚未成就，请求法院判决草阳公司不予支付梁玉珍一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性就业补助金等工伤待遇109949元。2.本案诉讼费由梁玉珍承担。一审法院认定事实:梁玉珍于2018年11月3日入职草阳公司上班，任冲床工一职。双方间未签订书面劳动合同，草阳公司也未为梁玉珍办理工伤保险在内的社会保险。2018年11月16日上午7:50左右，梁玉珍驾驶电动自行车上班途中，经过芜湖市鸠江区安澜路滨河馨居小区路段时不慎遭遇交通事故受伤。经交警部门认定，梁玉珍在该起交通事故中无责任。梁玉珍受伤后随即被送往皖南医学院弋矶山医院住院治疗，诊断为右肱骨上段骨折，于2018年12月1日出院，共住院治疗15天。出院医嘱为：1.建议暂休叁个月，加强营养支持及护理，积极功能锻炼；2.术后右肩悬吊制动4周，避免过度活动及外伤致二次骨折；3.我科门诊定期复诊，根据复诊情况决定下一步治疗方案；4.骨折愈合后，二期取出内固定；5.加强切开换药及护理，切口愈合后拆线；6.不适随诊。2019年4月17日，梁玉珍申请对其伤情进行工伤认定。2019年5月29日，芜湖市鸠江区人力资源和社会保障局作出编号为芜工伤[2019]07119《认定工伤决定书》，认定意见为：梁玉珍受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年8月20日，梁玉珍向芜湖市劳动能力鉴定委员会申请工伤等级鉴定。2019年11月12日，芜湖市劳动能力鉴定委员会作出编号为芜劳鉴[2019]1574《因公负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，经劳动能力鉴定专家组鉴定，芜湖市劳动能力鉴定委员会2019年11月12日会议审定，劳动功能障碍程度为九级。梁玉珍为此支付了劳动能力鉴定费280元。后梁玉珍向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求草阳公司支付梁玉珍工伤待遇款共计人民币132318元（一次性伤残补助金9个月*3000元=27000元，一次性工伤医疗补助金6个月*5660元=33960元，一次性就业补助金10个月*5660元=56600元，护理费5660元*80%/30天*30天=4528元，伙食补助费30元*15天=450元，交通费500元，停工留薪期工资3个月*3000元=9000元）。2020年2月24日，芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]鸠劳人仲裁字第021号仲裁裁决书，裁决草阳公司于该裁决生效之日起十日内一次性支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤待遇费用共计109949元，同时驳回了梁玉珍的其他仲裁请求。草阳公司收到该裁决书后，因不服该仲裁裁决，遂于2020年3月11日向该院提起诉讼。一审另查明，1.梁玉珍在草阳公司处的日工资标准为100元，梁玉珍在该起事故发生后至今未回草阳公司工作。2.2020年1月9日，芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会依法对草阳公司邮寄送达了[2020]鸠劳人仲裁字第021号仲裁等相关应诉材料，2020年2月23日，邮件被退回，EMS回执单上明确注明了拒收字样。一审法院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案主要争议焦点是，梁玉珍向草阳公司主张工伤待遇的条件是否成就；草阳公司是否应当支付梁玉珍一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、被告垫付的劳动能力鉴定费、停工留薪期间工资等待遇共计109949元。对此，分析论证如下：一、关于梁玉珍向草阳公司主张工伤待遇的条件是否成就。为职工办理工伤保险、缴纳工伤保险费用是用人单位的法定职责和义务。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。该案中，因草阳公司作为用人单位未为职工的被告办理工伤保险，在梁玉珍发生工伤时，梁玉珍作为职工有权要求作为用人单位的草阳公司按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付工伤待遇。根据庭审查明的事实，梁玉珍已经芜湖市鸠江区人力资源和社会保障局认定为工伤，后又经芜湖市劳动能力鉴定委员会评定为劳动功能障碍程度为九级。草阳公司主张《因工负伤劳动能力鉴定结论书》未送达给草阳公司，故对其法律效力不予认可，但草阳公司在该案诉讼中既未提出对梁玉珍劳动能力重新鉴定的申请，又未举证证明该结论书的鉴定结论存在错误等情形，故该院依法对草阳公司的该事实主张不予确认，该鉴定结论书的法律效力依法应予以认定。梁玉珍依据《认定工伤决定书》、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》等向草阳公司主张工伤待遇等费用，具有事实和法律依据，该院依法应予以支持。草阳公司主张梁玉珍向其主张工伤待遇的条件尚未成就，不应支付梁玉珍工伤待遇等费用的诉讼请求，与事实和法律不符，该院不予支持。二、关于草阳公司应否支付梁玉珍各项工伤待遇等费用109949元。对此，应当按照《工伤保险条例》、《安徽省实施办法》等法规、规定的项目和标准进行逐项核定。具体如下：1.一次性伤残补助金。国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，因工致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金应支付9个月的本人工资。又根据该条例第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。被告于2018年11月受伤，日工资100元，该月工资标准2175元（100元*21.75天）低于安徽省2017年统筹地区工资5660元的60%即3396元。梁玉珍在仲裁请求中按照月工资3000元主张其一次性伤残补助金27000元（3000元/月*9个月），是当事人对民事权利的自由处分，该院依法予以支持，故草阳公司应支付梁玉珍一次性伤残补助金27000元。2.一次性工伤医疗补助金。根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月。原告受伤经诊断为右肱骨上段骨折，依据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的相关规定，并结合梁玉珍受伤治疗的具体情况，该院依法酌定梁玉珍的停工留薪期为3个月。梁玉珍自受伤后未再回原单位工作，故该院推定双方之间的劳动关系已于停工留薪期满后即2019年2月16日已经事实解除。结合统筹地区上年度职工月平均工资为5660元，故草阳公司应支付梁玉珍的一次性工伤医疗补助金为33960元（5660元/月*6个月）。3.一次性伤残就业补助金。根据《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月。享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足三年的，按照全额的70%支付。梁玉珍于1971年9月1日出生，2019年2月16日双方劳动关系已经事实解除，双方劳动关系解除时梁玉珍距离法定退休年龄不足三年，故草阳公司应支付梁玉珍的一次性伤残就业补助金为39620元（5660元/月*10个月*70%）。4.护理费和住院伙食补助费。根据庭审查明的事实，梁玉珍于2018年11月16日入院治疗，于12月1日出院，住院天数共计15天。根据《安徽省实施办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。故草阳公司应支付梁玉珍的护理费为2264元（5660元/月*80%/30天*15天）；又按照芜湖市目前工伤职工住院伙食补助费20元/天的标准的规定，草阳公司应支付给梁玉珍的住院伙食补助费为300元（20元/天*15天）。5.鉴定费。梁玉珍支付的劳动能力鉴定费280元，该费用系梁玉珍查明劳动能力伤残等级所必然发生的费用，且有鉴定费发票予以佐证，该院依法予以支持。6.停工留薪期间的工资。依据前述该院酌定梁玉珍的停工留薪期为3个月，结合梁玉珍在草阳公司的月工资为2175元（100元/天*21.75天），故草阳公司应支付梁玉珍停工留薪期间的工资为6525元（2175元/月*3个月）。综上，草阳公司应支付梁玉珍工伤待遇等各项费用共计109949元（一次性伤残补助金27000元+一次性工伤医疗补助金33960元+一次性伤残就业补助金39620元+护理费2264元+住院伙食补助费300元+鉴定费280元+停工留薪期间工资6525元）。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条、第二十九条，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回芜湖草阳机械制造有限公司的诉讼请求；二、芜湖草阳机械制造有限公司于该判决生效之日起十日内一次性支付梁玉珍一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤待遇费用共计109949元。案件受理费减半收取5元，由芜湖草阳机械制造有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。经查阅原审卷宗、询问当事人，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为草阳公司上诉理由是否适当。关于芜湖市鸠江区仲裁委送达程序问题。直接送达与邮件送达均为有效送达方式，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条规定，因受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。本案中，芜湖市鸠江区仲裁委按照草阳公司工商营业执照登记的地址进行邮寄送达，收件人为草阳公司法定代表人鹿翠影，且该EMS快递封面明确邮寄内容为[2020]021号仲裁应诉、举证、组庭、开庭通知书等材料。草阳公司拒绝签收，系以其实际行为放弃自身权利，自愿承担不利后果，应当视为已经送达。芜湖市鸠江区仲裁委缺席审理并作出裁决并无不当。关于《因工负伤劳动能力鉴定结论书》问题。该鉴定结论书上明确备注，该鉴定书工伤职工、用人单位、社会保险经办机构、劳动能力鉴定委员会各一份。对鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，草阳公司上诉称，至芜湖市鸠江区仲裁委作出仲裁裁决才知道该鉴定结论书，但之后并未提出重新鉴定申请，亦未举证证明该鉴定结论书存在错误情形，草阳公司以此主张向梁玉珍支付工伤保险费用条件未成就，没有依据。关于护理费、住院伙食补助费、停工留薪期间工资是否重复计算问题。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费除外。因此，梁玉英是否从第三人处获得护理费、住院伙食费、停工留薪期间工资补偿，不影响其享受相应的工伤保险待遇。《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》亦明确，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。综上，草阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由芜湖草阳机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 肖 珍审判员 王利民审判员 陈 勇二〇二〇年八月二十日法官助理江群书记员冯杨艳附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。