安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终3530号 上诉人（原审被告）：安徽阜阳建工集团有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河办事处一道河中路696号，统一社会信用代码91341200151820778N。 法定代表人：梁玉岭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：师博，安徽仲天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩文慧，安徽仲天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周玲，女，1970年11月26日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：杨梅，安徽淮都（颍东）律师事务所律师。 上诉人安徽阜阳建工集团有限公司（以下简称阜阳建工公司）与上诉人周玲因房屋买卖合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍东区人民法院（2020）皖1203民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。 阜阳建工公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回周玲的诉讼请求。事实和理由：1.本案逾期交房确因建设工程消防验收机关的职能移交，导致建设工程消防未及时得到验收，进而影响阜阳建工公司取得建设工程竣工验收备案证明文件的时间，才出现逾期交房问题，这并非阜阳建工公司的过错，不应由阜阳建工公司承担违约责任。2.2017年至2018年间，阜阳市发布重污染天气预警通知，要求停工43天。涉案项目工地实际停工51天，以上天数应予扣除。3.阜阳建工公司已支付2019年11月1日至2019年11月12日的违约金应予扣除。 周玲答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 周玲向一审法院起诉请求：1.依法判令阜阳建工公司赔偿周玲逾期交房违约金8133元（从逾期之日自2019年6月30日至2019年11月12日计135天，按房屋总价款每日万分之一计算）；2.本案诉讼费由阜阳建工公司承担。 一审法院认定事实：2017年11月15日周玲与阜阳建工公司签订了合同编号为ＦＹ2017151735《商品房买卖合同》（预售），合同约定周玲购买由阜阳建工公司开发建设的位于阜阳市颍东区商品房，房款为598045元。合同第九条商品房交付条件：1、该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2、该商品房已取得房屋测绘报告。第十一条交付时间：1、出卖人应当在2019年6月30日前向买受人交付该商品房；2、出卖人应当在交付日期届满前10日（不少于10日）将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书书面送达买受人，买受人未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。第十二条逾期交付责任：除不可抗力外，出卖人未按照十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列（第1种）方式处理，1、逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金；2、逾期超过90日后，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，应当书面通知出卖人，出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款，并自买受人付款之日起，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算给付利息，同时出卖人按照全部房价款的1%向买受人支付违约金；买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。合同签订后，周玲支付购房款598045元。2019年11月13日阜阳建工公司向周玲交付了该涉案房屋。 一审另查明：2016年12月6日阜阳建工公司取得《建筑工程施工许可证》，2019年5月24日涉案工程取得《房地产测绘报告》，2019年6月9日阜阳市建设工程质量监督局出具了《工程竣工验收报告》，2019年6月10日涉案工程取得《安徽省防雷装置竣工检测评价报告》，2019年9月29日阜阳市城乡建设局出具了《建设工程消防验收意见书》，2019年10月23日涉案工程取得《阜阳市人防工程竣工验收备案表》，2019年11月12日阜阳市城乡建设局出具了《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》，2019年11月13日阜阳建工公司发布城建.祥瑞项目交房公告。 一审法院认为，周玲与阜阳建工公司签订的《商品房买卖合同》（预售）是双方真实意思表示，内容符合有关法律规定，为有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。周玲依约向阜阳建工公司支付了购房款，阜阳建工公司则应当按照约定的时间向周玲交付房屋。阜阳建工公司辩称因建设工程消防验收机关的职能移交，导致涉案工程消防未及时得到验收，因客观情况的发生在双方订立合同时无法预见、非不可抗力造成的，应当认定为情势变更，其不承担逾期交房的违约责任；阜阳建工公司提供的文件能够证明建设工程消防验收、备案等事宜，并由消防救援机构向住房和城乡建设主管部门移交，且保证工作无缝衔接，2019年4月1日至6月30日为职责移交承接期，阜阳建工公司不能证明因消防验收主管部门职责移交必然导致涉案工程无法办理消防验收，且无证据证明确实导致涉案工程不能进行消防验收的情形存在，故对阜阳建工公司该抗辩意见，一审法院不予采纳。阜阳建工公司辩称因天气原因导致建设工程停工43天，应予以扣除；阜阳市重污染天气应急工作领导小组办公室下发的文件启动重污染天气预警，要求建筑工地停止作业，但阜阳建工公司未能提供证明其按照文件要求停止作业的事实及具体天数，且阜阳建工公司作为制式合同的提供者，在订立合同时应当充分考虑可能阻碍按时交房的因素，确定较为合理的交付期限，故对阜阳建工公司该抗辩意见，一审法院亦不予采纳。阜阳建工公司取得建设工程竣工验收备案表及房屋测绘报告等相关文件，可以认定涉案房屋符合合同约定的交房条件；2019年11月13日阜阳建工公司向周玲交付了该涉案房屋，根据合同约定该涉案房屋应在2019年6月30日前交付，阜阳建工公司未在约定的时间交付房屋，应承担违约责任。逾期交房违约金应以购房款598045元为基数，自2019年7月1日起按日万分之一计算至实际交房前一日即2019年11月12日，共计134天，即8013元（598045元×0.01%×134天）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、安徽阜阳建工集团有限公司于判决生效之日起十日内支付周玲逾期交房违约金8013元；二、驳回周玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由安徽阜阳建工集团有限公司负担。 二审中，阜阳建工公司为支持其上诉理由，向本院提交了以下证据：证据一、施工日志及监理日志，拟证明因重污染天气影响，涉案工程项目应政府要求在2017、2018年期间实际停工51天，证据二、已领取延迟交房补偿费用明细表，拟证明阜阳建工公司已支付相应补偿金，周玲已同意该补偿方式并签字领取，无权再诉请违约赔偿。证据三、吴凯等案外人的房屋签收单，拟证明涉案房屋2019年6月30日已符合实际交付条件，并陆续开始交付房屋，阜阳建工公司未侵犯周玲权益，周玲无权要求支付逾期交房违约金。 周玲质证认为，证据一、证据三属于言词证据，证人必须出庭接收质证，否则不能作为证据使用，且该两份证据不属于新证据，阜阳建工公司一审应当提供而未提供，不能作为证据使用；对证据二有异议，当事人并未实际收到补偿款。 本院认证意见为，证据一为复印件，无施工单位、监理单位签章确认，且施工日志无施工人员签名，监理日志虽有部分签有“陈铎”字样，但无“陈铎”身份、职业资格证明印证，故本院对该份证据不予采信。证据二虽有周玲签名，但双方当事人均认可并未实际支付，也无证据证明该笔款项已实际抵扣物业费用，本院对该份证据的证明目的不予采纳。证据三不能证明涉案房屋已符合约定的交付条件，且第三人是否实际接收房屋与本案无关联性，本院对该份证据的证明目的也不予采纳。 双方当事人对一审所列证据的质证意见与一审一致，本院认证意见与一审相同。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为：1.政府机关消防验收职能转移及重污染天气停工，是否应当免除相应的逾期交房责任？2.阜阳建工公司是否已支付12天的逾期违约金？ 对于焦点一。当事人对自己提出的主张应当提供证据加以证明，未能提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的不利后果。本案中，阜阳建工公司虽主张政府机关消防验收职能转移及重污染天气停工造成其实际停工，但并未提供证据证明消防验收职能由消防救援机构转移至住房城建部门时，存在职能衔接“真空”以及“真空期”起止时间、实际天数；二审所提供的“施工日志”和“监理日志”也不能证明涉案工程因重污染天气已实际停工和具体停工天数。故阜阳建工公司关于“政府机关消防验收职能转移及重污染天气停工导致的逾期交房责任应予免除”的上诉理由不能成立，本院不予支持。 对于焦点二。因阜阳建工公司不能证明已实际支付12天的违约金，且周玲不予认可，本院对阜阳建工公司关于“已付12天违约金”的主张也不予认定，对该公司相关上诉理由不予支持。如阜阳建工公司确有证据证明该笔款项已以抵扣其他费用的方式完成支付，可另行主张权利。 综上，阜阳建工公司的上诉理由均不能成立，依法应予驳回，原审判决正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由安徽阜阳建工集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许汝佺 审判员  姚 莉 审判员  罗亚敏 二〇二〇年八月二十五日 法官助理刘梦李 书记员徐玉洁 附：本判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。