新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新01民终4218号   上诉人（原审被告）：何宾，男，1974年7月30日出生，维吾尔族，乌什县政府工作人员，住新疆维吾尔自治区乌什县。   被上诉人（原审原告）新疆徐工西北机械设备有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区祥云东街715号（新疆军企工程机械配件交易市场9号楼A07室）。   法定代表人：王伟，新疆徐工西北机械设备有限公司董事。   委托诉讼代理人：赵理国，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：吐尔洪·乌甫尔，男，1983年8月4日出生，维吾尔族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌什县。   上诉人何宾因与被上诉人新疆徐工西北机械设备有限公司（以下简称新疆徐工公司），被上诉人吐尔洪·乌甫尔分期付款买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2018）新0106民初2269号民事判决，提起上诉，本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人何宾，被上诉人新疆徐工公司的委托诉讼代理人赵理国，被上诉人吐尔洪·乌甫尔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   何宾刚上诉请求：撤销原审判决第一、第二项；一审、二审诉讼费由新疆徐工公司承担。事实和理由：合同约定首付250000元（现代210履带挖掘机置换，置换金额250000元，冲抵首付款）。合同签订时由另一当事人新疆通达锐联工程机械有限公司具体操作，且新疆通达锐联工程机械有限公司承诺提供现代210履带挖掘机进行置换，故上诉人在合同签订后向通达锐联工程机械有限公司打款70000元。第一被上诉人亦认可这一事实，所以交付挖掘机时未提或要求立即交付进行置换。第一被上诉人违约在先，新疆徐工公司于2017年6月7日对挖掘机进行加锁，导致上诉人不能使用挖掘机。而合同约定首次分期付款时间是2017年6月20日，加锁离此时间还差14天，故上诉人不应当承担违约金。请求二审法院查明事实，依法改判。   新疆徐工公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。合同是上诉人与被上诉人两方签订的，通达锐联公司不是本案当事人，上诉人称挖掘机应由通达锐联公司提供是没有事实依据。上诉人未按合同约定支付首付款，其只支付了70000元，其中40000元是运费。我方锁定挖掘机的行为并不构成违约。关于违约金双方在合同中约定的很清楚，上诉人承担违约金是有法律和事实依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   吐尔洪·乌甫尔辩称，同意上诉人的上诉请求。   新疆徐工公司向一审法院提出诉讼请求：1．判令何宾支付货款1050000元；2．判令何宾支付违约金108000元；3．判令吐尔洪·乌甫尔对何宾的上述债务承担连带清偿责任；4．判令何宾承担本案诉讼费。   一审法院认定事实，2017年5月4日，新疆徐工公司（出卖方）与何宾（乙方、买受方）、吐尔洪·乌甫尔（丙方、担保方）签订《新疆工程机械买卖合同》及还款协议约定：何宾从新疆徐工公司购买型号为XE270DK挖掘机一台（整机编号为XUG02701EHKA00184）合同总价款108万元；乙方在提取设备前须向甲方支付净机价首付款250000元，分期还款总额为830000元整。提机首付款250000元（现代210履带挖机置换，置换金额250000元，冲抵首付款）剩余83万元，分36期付清，2017年6月20日至2020年4月20日每月支付2.31万元，2020年5月20日支付2.15万元；产品主机（不含易损件）自交付之日起，13吨以下保修期为1年不限小时，13吨以上保修期为18个月或3000小时，二者以收到为准，对于加破碎锤等附件的挖掘机的保修期为1年或2000小时，甲方（新疆徐工公司）对保修期内的设备因制造或材质缺陷提供保修，不承担间接损失和非甲方原因造成的损失；在乙方结清设备货款前，本合同项下设备所有权属于甲方：丙方自愿对乙方承担连带担保责任，保证期间为本合同届满之日起二年；乙方逾期还款次数累计在3次以内（包含本数）或逾期还款未达到本合同总价五分之一的，甲方有要求乙方一次性付清余款，且乙方承担合同总价5%或逾期还款金额万分之八/日的违约责任。乙方逾期还款次数累计在3次以上或逾期还款未达到本合同总价五分之一的，本合同项下未到期款项视为到期，甲方有权要求乙方一次性付清，且乙方承担净机价10%或逾期还款金额万分之八/日的违约责任。新疆徐工公司与被告何宾、吐尔洪·乌甫尔均在合同上盖章、签名、捺印。新疆徐工公司将涉案挖掘机交付何宾。合同签订当日，吐尔洪·乌甫尔向新疆徐工公司出具担保书，载明：“新疆徐工西北机械设备有限公司：本人吐尔洪·乌甫尔自愿为何宾与新疆徐工西北机械设备有限公司签署的合同提供担保，如买受人不按合同约定付款，本人自愿承担连带担保责任。担保责任至全部货款付清为止。”担保书落款处吐尔洪·乌甫尔签字按手印。   合同签订当日，何宾与新疆徐工公司签订一份代办运输协议，后何宾支付新疆徐工公司70000元，其中包含运费40000元。   一审法院认为，新疆徐工公司与何宾、吐尔洪·乌甫尔在平等自愿、协商一致基础上签订的《新疆工程机械买卖合同》及还款协议，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，从该合同关于标的物所有权保留和货款分期支付的条款来看，系分期付款买卖合同，各方均应当按照合同约定全面履行各自的义务，否则应承担相应的违约责任。关于新疆徐工公司要求何宾支付货款1050000元的请求，本案中，双方合同约定：“何宾逾期还款次数累计在3次以上或逾期还款未达到本合同总价五分之一的，本合同项下未到期款项视为到期，新疆徐工公司有权要求何宾一次性付清，何宾承担净机价10%或逾期还款金额万分之八日的违约责任。”《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定“分期付款买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。”庭审查明，何宾欠付货款1050000元属实，新疆徐工公司请求符合法律规定及合同约定，故应予以支持；关于新疆徐工公司要求何宾支付违约金108000元的请求，新疆徐工公司货款1080000元的10%计算。新疆徐工公司主张的违约金未超过合同约定的计算方式，且符合法律规定，故该项请求应予以支持：关于新疆徐工公司要求吐尔洪·乌甫尔承担连带责任的请求，债务人不履行债务时，保证人应当按照其与债权人的约定履行债务承担责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，吐尔洪·鸣甫尔作为何宾与新疆徐工公司签订的《新疆工程机械买卖合同》的保证人，在何宾不履行合同义务时，应当承担保证责任，在履行债务或承担保证责任后，有权向何宾追偿，故新疆徐工公司该项请求应予以支持。遂判决：一、何宾支付新疆徐工西北机械设备有限公司货款1050000元；二、何宾支付新疆徐工西北机械设备有限公司违约金108000元；三、吐尔洪·乌甫尔对上述何宾应付款项承担连带给付责任。   二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实及所依据的证据予以确认。   本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。新疆徐工公司与何宾、吐尔洪·乌甫尔签订的《新疆工程机械买卖合同》及还款协议系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应认定有效。各方均应当按照合同约定全面履行各自的义务，否则应承担相应的违约责任。针对本案违约合同的问题，《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第九十规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，因何宾未按照合同约定支付提机首付款250000元（现代210履带挖机置换，置换金额25万元，冲抵首付款），新疆徐工公司对挖掘机进行加锁。系本案《新疆工程机械买卖合同》是新疆徐工公司与何宾、吐尔洪·乌甫尔之间签订的合同，新疆通达锐联机械有限公司不是本合同当事人，何宾也未能向法庭提供相应的证据证明新疆通达锐联机械有限公司承诺提供挖掘机进行置换，冲抵首付款250000元，并合同签订后向通达锐联工程机械有限公司打款70000元的事实。故何宾自行承担对举证不能的不利后果。关于何宾违约金的问题，当事人约定了违约金的，一方违约时，应当按照该约定支付违约金。本案中，双方合同上明确约定了违约金，何宾提走挖掘机后未按合同约定履行付款义务，应赔偿违约金。   综上，何宾的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费15222元（何宾已预交），由何宾负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   艾尔肯 · 铁力克   审  判  员   艾海提· 努尔买提   审  判  员   祖鲁非娅 ·吐尔逊   二 ○ 二 ○ 年 八 月 十 九 日   书  记  员   艾克丹牡·艾克拜尔