上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终4997号上诉人（原审被告）：周永明，男，1992年1月27日出生，汉族，住上海市松江区。被上诉人（原审原告）：胥园园，女，1993年5月18日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：朱莉，上海合呈律师事务所律师。上诉人周永明因与被上诉人胥园园其他劳动争议纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2019）沪0105民初23812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人周永明、被上诉人胥园园的委托诉讼代理人朱莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周永明上诉请求：维持一审判决第一项，撤销一审判决第二、三、四、五项，依法改判周永明无需支付胥园园2018年7月11日至2019年4月6日期间未签订劳动合同二倍工资差额53,241.38元（人民币，以下币种相同）、2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资10,029.31元及2018年6月18日法定节假日加班工资651.72元。事实和理由：其一，关于未签订劳动合同二倍工资差额，胥园园是在宠物平台网上招聘的，双方当面沟通薪资待遇、提成入账、上班时间，沟通已确定才正式上任宠物美容师。双方虽然没有书面表达，但是工资、提成、工作时间很明确，每月的工资提成假期账单全部微信转账给予胥园园。其二，胥园园在周永明的宠物店处的工作期限是从2018年7月11日到2019年的1月份，年前其就已经离职。胥园园提供的证明其加班工资的证据比如双方的聊天记录以及2018年11月1日其提供的通话视频，均不能证明胥园园存在加班的事实。宠物店处都是存在调班的，胥园园存在调休。所以周永明无需支付胥园园加班工资。胥园园辩称：不同意周永明的上诉请求。一审中周永明明确认可加班，认可胥园园系于4月21日离职。仲裁过程中，周永明为了逃避法律责任，将个体工商户进行注销。在一审未判决之前，其又另行注册，在同样的地址只是改变名称，仍然继续经营。但其却在整个庭审当中称其无法承担经营，房租过高无力维持。二审庭审中胥园园会提供新的证据证明周永明仍然在继续经营，以及一审庭审中其认可的加班费、延时加班工资以及国庆等假期休假的情况。综上，请求维持一审判决。胥园园向一审法院提出诉讼请求，要求判令周永明支付：1.2019年4月1日至2019年4月21日工资5,452元；2.2018年7月11日至2019年4月6日未签订劳动合同二倍工资差额79,931.50元；3.2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资14,111.50元；4.2018年4月5日至2019年1月1日法定节假日加班工资5,010元；5.违法解除劳动合同赔偿金7,266.50元。一审认定事实：周永明系上海市长宁区XX宠物用品店（以下简称XX宠物店）的经营者，XX宠物店属个体工商户性质，该店于2018年6月11日注册成立，于2019年7月3日注销。胥园园在XX宠物店成立之前已在其中工作，担任宠物美容师，双方并未签订过劳动合同，口头约定胥园园工作时间为早上10点工作至晚上8点，中午和晚上各有半小时就餐时间，每周做六休一。胥园园最后工作至2019年4月21日。胥园园主张，由于XX宠物店系个体工商户性质，且该店业已注销，按照相关法律规定，周永明系该店的经营者，应由周永明承接该店的债权债务。周永明确认其于2019年7月3日至工商部门办理了该店的注销手续。胥园园主张，其与周永明口头约定月工资底薪为6,000元。周永明对此予以否认，抗辩称双方口头约定入职后前三个月工资为5,000元，2018年7月10日起工资调整为每月5,500元，2018年10月10日起工资调整为6,000元，并且认为该工资已经包含了胥园园的加班工资。胥园园主张，其入职后，XX宠物店一直未与其签订书面劳动合同，故其要求周永明向其支付2018年7月11日至2019年4月6日未签订劳动合同二倍工资差额79,931.50元。周永明对此不予认可，抗辩称胥园园并未提出签订书面劳动合同的要求，故XX宠物店未与其签订书面劳动合同。胥园园主张，其在2018年5月7日至2019年4月21日期间存在延时加班，事实上胥园园早上9点上班，晚上9点下班，故现在按照每天延时1小时的标准主张延时277小时的加班工资14,111.50元。周永明确认胥园园存在277小时的延时加班。胥园园主张，其2018年6月18日端午节以及2019年1月1日存在法定节假日加班，故要求周永明支付2018年6月18日及2019年1月1日法定节假日加班工资5,010元。周永明确认胥园园存在2018年6月18日端午节加班，但不认可胥园园2019年1月1日的加班。胥园园就其2019年1月1日的加班未提供证据加以证明。胥园园主张，其通过口头方式要求周永明与其签订书面劳动合同，周永明拒绝后就与胥园园解除了劳动合同。周永明对此不予认可，抗辩称胥园园从未提出过要与其签订书面劳动合同，其亦从未解除过胥园园的劳动合同，胥园园系因找到了新的工作故主动提出离职。胥园园就周永明口头提出与其解除劳动合同之主张并未提供相关证据予以证明。2019年8月14日，胥园园向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决周永明:1.支付2019年4月1日至2019年4月21日工资5,452元；2.支付2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资14,111.50元；3.支付2018年4月5日至2019年1月1日法定节假日加班工资5,010元；4.支付违法解除劳动合同赔偿金7,266.50元；5.支付2018年5月7日至2019年4月6日未签劳动合同二倍工资差额79,931.50元。2019年8月16日，该委认为周永明系自然人，不属于其受理范围，故作出了不予受理的决定。胥园园不服该决定，于法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，周永明系XX宠物店的经营者，该店业已注销，故应由周永明承担XX宠物店的相应债务。胥园园主张，其与XX宠物店口头约定月工资为6,000元。周永明则主张双方口头约定入职后前三个月工资为5,000元，2018年7月10日起工资调整为每月5,500元，2018年10月10日起工资调整为6,000元，但周永明就其主张未能提供证据加以证明，故一审法院对周永明该项主张，不予采纳，采纳胥园园所述月工资为6,000元之主张。关于胥园园要求周永明支付2018年7月11日至2019年4月6日未签订劳动合同二倍工资差额79,931.50元的诉讼请求。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资。现胥园园、周永明均确认双方未签订过书面劳动合同，故周永明应当根据法律规定向胥园园承担2018年7月11日至2019年4月6日期间未签订劳动合同而支付二倍工资的法律责任。根据胥园园的月工资数额，周永明应支付其该期间二倍工资差额53,241.38元。关于胥园园要求周永明支付2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资14,111.50元的诉讼请求。鉴于胥园园、周永明双方均确认胥园园存在277小时的延时加班。结合胥园园的工资情况，经核算，周永明应向胥园园支付2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资10,029.31元。关于胥园园要求周永明支付2018年4月5日至2019年1月1日法定节假日加班工资5,010元的诉讼请求。胥园园主张上述期间其2018年6月18日以及2019年1月1日存在两天法定节假日加班，然周永明仅确认胥园园2018年6月18日存在加班，不认可胥园园2019年1月1日的日加班事实。因胥园园就其存在2019年1月1日加班未提供证据加以证明，故周永明应向胥园园支付2018年6月18日法定节假日加班工资651.72元，对于胥园园要求周永明支付2019年1月1日法定节假日加班的诉讼请求，一审法院不予支持。关于胥园园要求周永明支付违法解除劳动合同赔偿金7,266.50元的诉讼请求。鉴于胥园园就周永明口头提出与其解除劳动合同之主张并未提供相关证据予以证明，故一审法院对胥园园该项主张，不予采纳。胥园园该项诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。鉴于周永明同意胥园园的第一项诉讼请求，故一审法院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，一审法院经审理后遂于二○二○年三月六日作出判决：一、周永明应于判决生效之日起七日内支付胥园园2019年4月1日至2019年4月21日工资5,452元；二、周永明应于判决生效之日起七日内支付胥园园2018年7月11日至2019年4月6日期间未签订劳动合同二倍工资差额53,241.38元；三、周永明应于判决生效之日起七日内支付胥园园2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资10,029.31元；四、周永明应于判决生效之日起七日内支付胥园园2018年6月18日法定节假日加班工资651.72元；五、驳回胥园园其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由胥园园与周永明各半负担。二审中，胥园园提供了1、企业信用查询公示报告；2、网站打印件；3、转账记录，上述证据旨在证明周永明在原来XX宠物店的地址上以其老婆的名义开了上海市长宁区XX宠物店（以下简称XX宠物店），目前周永明的宠物店还在经营。周永明确认上述证据的真实性，但称其之前的宠物店已经转出，对于现在的XX宠物店，周永明只是在里面工作的店长。鉴于周永明认可上述证据的真实性，本院对上述证据的真实性予以确认。周永明则未提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实正确，本院依法予以确认。本院认为，XX宠物店属个体工商户性质，是适格的劳动关系主体。现XX宠物店页已注销，周永明系该店的经营者，故在本案中，若XX宠物店存在相应的应负债务，则应由周永明予以承担。本案的争议焦点之一为周永明应否支付胥园园2018年7月11日至2019年4月6日期间未签订劳动合同二倍工资差额。关于胥园园与XX宠物店劳动关系的起始时间，双方在仲裁阶段及一审庭审中均确认胥园园于2018年3月7日入职，并于2019年4月21日离职。一审中胥园园亦提交了工资发放清单及微信转账记录予以佐证。鉴于周永明未能提供足以反驳的相反证据，现二审中周永明又主张胥园园的工作期限是从2018年7月11日至2019年1月，本院对此不予采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。XX宠物店自2018年6月11日注册成立之日起即具备劳动关系主体资格，其作为用人单位却自始至终未与胥园园签订书面的劳动合同，故胥园园要求周永明支付其2018年7月11日至2019年4月6日期间未签劳动合同二倍工资差额，于法不悖。之于胥园园的月工资标准，胥园园主张其与XX宠物店口头约定其月工资为6,000元，另计10%提成。周永明则在一审庭审中主张双方口头约定入职后前三个月工资为5,000元，2018年7月10日工资调整为每月5,500元，2018年10月10日起工资调整为6,000元。周永明又在二审庭审中主张胥园园的月工资6,000元包括底薪2,400元及其他各项费用。但周永明就其主张未能提供证据加以证明，故本院对周永明该项主张不予采纳。故一审法院采纳胥园园所述月工资为6,000元之主张，并判令周永明支付胥园园2018年7月11日至2019年4月6日期间未签劳动合同二倍工资差额53,241.38元，并无不当。本案争议焦点之二为周永明应否支付胥园园2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资10,029.31元及2018年6月18日的法定节假日加班工资651.72元。经查，一审庭审中，双方均确认胥园园上述期间存在277小时的延时加班工时，双方亦确认2018年6月18日端午节当日胥园园确实上班。现周永明主张胥园园不存在加班事实且存在调休，但周永明未能提供证据对此加以证明，故本院对其该项主张不予采信。周永明要求不支付胥园园相应加班工资的诉请，缺乏依据，本院不予支持。经核算，一审法院据此判令周永明支付胥园园2018年5月7日至2019年4月21日延时加班工资10,029.31元及2018年6月18日的法定节假日加班工资651.72元，亦无不当。综上所述，周永明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周永明负担。本判决为终审判决。审判长  王剑平审判员  郑东和审判员  周 寅二〇二〇年八月六日书记员  钟嫣然附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……