广西壮族自治区昭平县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1121民初509号 原告：张文煌，男，1964年12月13日出生，汉族，住江西省赣州市兴国县。 委托诉讼代理人：李泽活，广西昭州律师事务所律师。 被告：广西厚厚建筑工程劳务有限公司，住所地南宁市青秀区祥宾路16号琅东生活区髙层住宅3单元二十五层2504号。 法定代表人：林东，该公司经理。 委托诉讼代理人：温永和，贺州市八步区桂诚法律服务所法律工作者。 原告张文煌与被告广西厚厚建筑工程劳务有限公司（以下简称厚厚公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简单程序，公开开庭进行了审理。张文煌及委托诉讼代理人李泽活、被告广西厚厚建筑工程劳务有限公司的委托诉讼代理人温永和到庭参加诉讼。本案因鉴定，依法扣除审限45日。本案现已审理终结。 张文煌向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿误工费、伤残赔偿金等损失249533.11元；二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2019年8月12日17时50分左右，原告在被告承建的项目石磨岭隧道出口洞内电缆施工时，搬运钢筋过程中被地上物品绊倒，倒下时不慎摔倒在电缆墙φ12链接筋上，被钢筋插入肛门部位。原告被送去贺州市人民医院治疗，住院22天，医院诊断：1.膀胱破裂并尿外渗；2.会阴部挫裂伤；3.直肠挫裂伤；4.左侧精囊腺挫伤；5.肝多发性囊肿。2019年11月18日再次到贺州市人民医院治疗，住院16天。原告住院期间医疗费被告己支付。原告因在工作时受伤，造成的损失为：1.医疗费327.51元；2.误工费45549元（293天×56742元/年÷365天）；3.护理费5015元（38天×48l66元/年÷365天）；4.交通费1300元；5.伙食补助费3800元（38天×100元/天）；6.营养费1900元（38天×50元/天）；7.伤残赔偿金181641.6元（32436元/年×20年×28%）；8.精神损害抚慰金10000元；1-8项合计249533.11元。因原告是在雇佣工作时受伤，因此造成原告受伤的全部损失由雇主被告承担。 厚厚公司辩称,一、在事实方面，对受伤的事实及第二次鉴定结果没有异议，但因为原告在工作时没有尽到基本的注意事项，自己坐在自己所安置的连接筋上，对损害的发生存在重大过错，原告应当承担相应30%的民事责任。二、原告对部分赔偿项目费用计算标准过高。三、本案被告对原告的赔偿应当扣减诉讼前被告已经赔偿给原告的17266.48元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 张文煌于2019年8月5日到厚厚公司承建的贺巴高速昭蒙一分部项目石磨岭隧道出口工地务工。在石磨岭隧道出口右洞上班期间（2019年8月12日17时50分左右），在洞内电缆沟施工时，搬运钢筋过程中被地上物品绊倒，不慎摔倒在电缆墙φ12链接筋上，被钢筋插入肛门部位。事故发生后，于当晚22时左右将张文煌转送至贺州市人民医院治疗。第一次住院期间2019年8月12日至9月3日共22天，医院诊断：1.膀胱破裂并尿外渗；2.会阴部挫裂伤；3.直肠挫裂伤；4.左侧精囊腺挫伤；5.肝多发性囊肿。2019年11月18日再次到贺州市人民医院治疗，住院期间2019年11月18日至12月4日共16天。医院诊断：1.乙状结肠造瘘术后；2.膀胱挫裂伤修补术后。张文煌住院期间所发生的医疗费用厚厚公司己支付。2019年12月26日，张文煌委托桂林市正诚司法鉴定中心对其受伤致残程度按GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定。2020年1月4日，桂林市正诚司法鉴定中心作出桂林正诚司鉴中心（2019）临鉴字第1505号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张文煌受伤致残程度按GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定属八级伤残。双方对赔偿事项无法达成一致意见，张文煌诉至本院。 诉讼过程中，因厚厚公司对张文煌自行委托桂林市正诚司法鉴定中心作出的鉴定意见不服，请求重新鉴定。经张文煌同意，2020年6月3日，本院委托广西盛邦司法鉴定中心对张文煌受伤后的伤残等级进行重新鉴定。该鉴定中心于2020年6月24日作出广西盛邦司鉴中心[2020]临鉴字第167号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张文煌受伤后的伤残等级参照《人体损伤致残程度分级》标准工程一项九级伤残，一项十级伤残。 另查明，在张文煌医治疗养期间，厚厚公司向其支付了赔偿款17266.48元。 本院认为，本案争议焦点一是损害责任如何承担，二是赔偿项目及数额是否合理。 （一）关于损害责任承担问题。对责任承担，张文煌根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害司法解释》）第十一条规定主张“其是在雇佣工作时受伤，因此造成原告受伤的全部损失由雇主被告承担。”该条规定适用无过错责任原则，但《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的责任承担相应的责任。”侵权责任法实质上是以“提供劳务一方”、“接受劳务一方”、“劳务”、“劳务关系”等术语分别取代了“雇员”、“雇主”、“雇佣”、“雇佣关系”等术语，在我国立法及司法实践中，二者的含义其实是相通的。实际上，侵权责任法第三十五条已经取代了《人身损害司法解释》十一条的内容，在侵权责任法实施后，应依据侵权责任法的规定处理。因此，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，应适用过错责任原则，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中，张文煌确认其受伤原因是上班时在搬运钢筋过程中被地上物品绊倒，倒下时不慎摔倒在电缆墙φ12链接筋上，被钢筋插入肛门部位，并非是第三人侵害造成的，故排除了第三人的侵害、干扰因素。在内的建筑工地上从事搬运钢筋工作，不属于高危、高难度的工作，不需要由用工单位提供特殊的劳动保护措施、加强安全保障级别。张文煌在到厚厚公司的工地工作之前，也从事隧道施工工作，对于箍扎、搬运钢筋之类的工作应当是熟练的，完全胜任厚厚公司对其分派的工作。厚厚公司安排张文煌从事其熟练的工作，已经尽到合理的注意义务，不存在选人用人错误，且张文煌也未主张厚厚公司提供的劳动岗位存在劳动保护不力、安全保障有瑕疵等问题，故，劳动保护、岗位安全保障等问题不是本案事故发生的主要原因，厚厚公司对事故发生没有明显过错。张文煌被地上物品绊倒、坐跌地上时被钢筋插进肛门部位，在排除第三人侵害、干扰及用工单位提供劳动保护、岗位安全保障不力等因素后，酿成事故的主要原因还是张文煌自己工作时疏忽大意造成的。张文煌作为一名熟练工人，工作时没有尽到安全注意的责任和义务，疏忽大意，酿成事故，存在严重过错，依法应当承担相应的民事责任。厚厚公司主张由张文煌承担30%的民事责任，本院认为厚厚公司的主张符合法律规定，公平合理，予以准许。故，对于本案民事责任，应当确定由张文煌承担30%、厚厚公司承担70%。 （二）关于赔偿项目及数额问题。根据《人身损害司法解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”，并参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院确认原告各项损失如下：（1）医疗费327.51元，被告没有异议，予以确认。（2）误工费，根据《人身损害司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告的误工时间计算到定残日前一日。本案中，因为进行了两次鉴定，应当如何确定“定残日前一日”，成为关键问题。根据伤残鉴定的有关规定，在确定进行伤残鉴定时，必须是伤者身体健康状况已经恢复到可以进行伤残鉴定的程度，达到符合鉴定的标准。原告在2019年12月26日即委托桂林市正诚司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，且鉴定机构同意并于2020年1月4日作出鉴定意见，由此可见，张文煌是认为其伤情已经得到康复且实际已经康复到可以进行鉴定的状态。张文煌起诉后，厚厚公司仅是对张文煌自行委托鉴定的鉴定意见有异议，而不是对鉴定时间有异议，才申请重新鉴定的。故，重新鉴定既不会对原告的健康状况产生不利影响，也不会对原告的劳动能力产生不利影响，更不会导致原告的持续误工延长。因此，根据诚实信用及公平原则，本院确定张文煌的误工时间应当从受伤次日起计算至第一次定残前一日（即2020年1月3日），共143天，误工费按建筑业年平均工资标准计算为22230.43元(143天×56742元/年÷365天)。张文煌主张误工时间应计算至第二次鉴定定残前一日（即2020年6月23日），没有事实和法律根据，本院不予采信。（3）护理费，根据《人身损害司法解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”护理费按农林牧渔业年平均工资标准计算为5015元(38天×48166元/年÷365天)。（4）交通费，根据《人身损害司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合原告主张该项费用”。原告受伤后，两次住院、两次鉴定，往返交通费支出1300元符合实际，本院予以确认。（5）伙食补助费3800元，被告没有异议，本院予以支持。（6）营养费，根据《人身损害司法解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告第二次住院时，贺州市人民医院出具的疾病证明书中注明的出院医嘱“出医半月内注意休息，加强营养，避免剧烈运动及暴饮暴食，禁烟酒”，本院酌情支持1900元（38天×50元/天）。（7）伤残赔偿金，张文煌构成多处伤残（一项九级伤残，一项十级伤残），参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB-002），原告的伤残赔偿指数为28%。根据《人身损害司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”伤残赔偿金为181641.6元（32436元/年×20年×28%）。1-7项损失合计216214.54元，按照过错责任，由张文煌自行负担64864.36元（216214.54元×30%），厚厚公司负担151350.18元（216214.54元×70%）。扣减厚厚公司先行赔付的17266.48元后，厚厚公司尚需赔偿134083.7元。 (三)关于精神损害抚慰金问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法受理：（一）生命权、健康权、身体权；……”和第八条“因侵权致人精神损害，……”的规定，只有在侵权纠纷中，当事人因人身权益损害有权请求精神损害赔偿。本案案由为劳务合同纠纷，不是侵权纠纷，处理的是当事人因履行劳务合同过程中发生的纠纷，张文煌提出精神损害赔偿请求不符合法律规定，对其请求赔偿精神抚慰金10000元的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，被告张文煌的诉讼请求部分有理，对有理部分，本院予以支持，对无理部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，判决如下： 一、限被告广西厚厚建筑工程劳务有限公司自本判决生效之日起五日内向张文煌赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金各项损失共计134083.7元。 二、驳回张文煌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4890元（原告已预交），减半收取计2445元，鉴定费910元（被告已支付），合计3355元，由张文煌负担733元，被告广西厚厚建筑工程劳务有限公司负担2622元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  吴传周 二〇二〇年八月十二日 书记员  刘砚紫