浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初1730号 原告：宁波韵升股份有限公司（统一社会信用代码为91330200711150195X）。住所地：宁波市鄞州区民安路348号。 法定代表人：竺晓东，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：周杰、杨佳琳，浙江和义观达律师事务所律师。 被告：浙江东睿资产管理有限公司（统一社会信用代码为91330201316925464A）。住所地：宁波保税区兴业三路6号543B室。 法定代表人：沈云仙，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄亮、何伟，浙江金道律师事务所律师。 第三人：浙江东钱资产管理有限公司（统一社会信用代码为91330201079228656B）。住所地：宁波保税区鸿海商贸楼518-7室。 法定代表人：朱静强。 原告宁波韵升股份有限公司（以下简称韵升公司）为与被告浙江东睿资产管理有限公司（以下简称东睿公司）合同纠纷一案，于2020年3月30日向本院起诉，本院于同日立案后，依法适用简易程序审理。审理中，原告申请追加浙江东钱资产管理有限公司（以下简称东钱公司）为第三人，经审查，本院予以准许，并依法追加东钱公司为本案第三人。原告请求判令：被告立即支付原告本金 6700万元及应得收益16872986.30元（以6700万本金为基数按年利率8%自2017年1月16日暂计至2020年3月9日，之后计算至实际清偿之日）。本案于2020年6月24日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 被告东睿公司辩称，一、本案并非保证合同纠纷，原告直接起诉被告缺乏法律依据，应当依法予以驳回。案涉基金存续期未届满，基金尚未清算，基金财产也未分配，原告主张被告承担差额补足义务的前提不存在，应当驳回原告的诉讼请求。案涉基金管理人第三人东钱公司和基金托管人浦发银行及相关方应当作为共同被告或者作为本案有独立请求权的第三人参加本案审理。二、原告以“加速到期”或“预期违约”为由，要求被告对其全部本金收益承担责任与事实和法律不符。案涉基金财产最新估值为0.9910，原告未举证证明其存在收益损失，即便股票下跌，被告持有的股票价值也高于原告的投资本金及收益，且浙江围海控股有限公司对被告有回购承诺，回购款金额约4亿元。本案系付款条件不满足，非付款期限未届满，不能适用预期违约或加速到期的规定，被告系资产管理公司，对名下资产、股权、股票质押或转让属于正常处置行为，不存在低价或者无偿或恶意逃避债务的情形，且被告现有资产有能力承担差额补足义务。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 第三人东钱公司未到庭，亦未书面陈述。 本院经审理认定如下事实：2016年12月27日，被告向原告出具《承诺函》，载明：鉴于承诺人参与了浙江省围海建设集团股份有限公司（002586，以下简称“围海股份”）2016年的非公开股票发行（三年期），以7.87元/股价格认购41296060股A股普通股票（以下简称为“标的股票”），共计人民币三亿贰仟伍佰万元整。贵方为东钱资产鼎新1号私募基金（以下简称“基金”）份额持有人，出资人民币陆仟柒佰万元认购基金份额（以下简称“认购金额”）。承诺人通过标的股票收益权转让及回购的方式向基金融资。基于上述事实，承诺人郑重承诺：1.承诺人成功认购标的股票后（以围海股份本次非公开股票发行结果暨股本变动公告为准），无论发生任何致使贵方认购的基金份额收益率不足8%/年的情形，承诺人都将对贵方所持的基金份额对应的本金和8%/年的收益履行差额补足义务。2.标的股票全部变现后，贵方作为基金份额持有人，应得超额收益计算方式如下：超额收益=[标的股票变现均价*贵方认购金额/7.87-贵方认购金额*（1+8%）*T/365）]*20%。（注：T为贵方认购基金份额之日至承诺人向基金支付对应回购价款之日的实际天数，计头不计尾；标的股票变现均价=标的股票变现收入/标的股票数量；前述股票变现收入应依据国家相关政策进行纳税）……。 2017年1月12日，原告（委托人、基金份额持有人）与第三人东钱公司（基金管理人）、上海浦东发展银行股份有限公司宁波分公司（基金托管人）签订《东钱资产鼎新1号私募基金基金合同》，约定的与本案有关的主要内容为：原告认购东钱资产鼎新1号私募基金6700万元，基金初始销售期间，每一基金份额初始募集的面值为人民币1元，基金类别为契约型私募投资基金，运作方式为封闭式，基金存续期限为本基金成立之日起3+1年，若预计基金存续期限届满，基金财产未能全部或部分变现的，或者项目未按期足额偿付本息、需要执行担保从而导致基金财产未全部或者部分变现的，或者需要通过其他方式处置或分配基金资产的，基金存续期将自动延长至基金财产处置分配完毕且清算完毕之日止，如本金存续期限届满最后一日为节假日，则本基金到期日顺延至下一个工作日；本基金的成立日期以基金管理人在其网站发布的公告所载日期为准；本基金成立后即进入封闭期，在此期间不进行申购与赎回，但基金存续期间内，基金管理人可设置特别开放期，每次特别开放期不超过5个工作日，仅用于接受投资者的申购申请；本基金需要估值核算，按约定频率采用成本法进行估值；本基金在基金存续期内不做收益分配，在基金财产全部变现后或基金存续期届满时根据基金资产净值情况进行分配；基金合同有下列情形终止：基金合同存续期限届满而未延期的，基金份额持有人大会决定终止，基金管理人、基金托管人职责终止，在六个月内没有新基金管理人、新基金托管人承接，基金管理人被依法取消私募基金管理人资格的，基金管理人或托管人依法解散、被依法撤销或被依法宣告破产的，法律法规和本合同规定的其他情形；本合同终止事由发生之日起30个工作日内，由基金管理人及基金托管人组织成立基金财产清算小组，负责基金的保管、清理、估价、变现和分配等相关事宜。合同中告知了原告私募投资基金具备的风险。合同签订后，原告于2017年1月16日支付东钱公司鼎新1号6700万元认购款。原、被告庭审中确认东钱资本鼎新1号基金成立日期为2016年12月9日，到期日为2020年12月8日。 被告持有围海股份41296060股，该股份有股权质押。根据第三人东钱公司公布的鼎新1号2020年第一季度基金净值为0.9910，并注明该基金采用成本估值法进行估值，因有第三方增信的原因，基金的投资标的在未变现时期，暂不考虑股票价格波动给净值带来的影响，该估值方法下的基金资产净值和资产市值可能存在不一致的情况。2017年1月6日，浙江围海控股集团有限公司向被告出具承诺函，承诺若被告购买的002586围海股份股票限售期届满后的任一交易日，若出现股票收盘价低于[7.87*（1+9.5%*标的股票认购款划入定增专用账户之日起至被告所选择的当次股票变现之日的天数/365）]元/股，自该交易日起5个交易日内，被告有权书面通知承诺人收购被告拟出售的标的股票。现被告已向上海仲裁委员会提出以浙江围海控股集团有限公司、冯全宏为被申请人的仲裁申请，要求出售标的股票。 上述事实，由原告提供的《东钱资产鼎新1号私募基金基金合同》、承诺函，被告提供的鼎新1号基金估值信息、承诺函、受理通知书以及原、被告的陈述予以证明。 本院认为，原告根据被告出具的承诺函要求被告对基金份额对应的本金及8%的年收益承担责任，而根据该承诺函，被告承担的是差额补足义务，所谓补足差额，即是原告投入的本金及对应的年8%收益与基金变现后所得价款的差额。涉案基金存续期限为自基金成立之日起3+1年，即至2020年12月8日到期，现基金尚处于封闭期，未变现亦不具备清算条件，不能确定该基金是收益抑或亏损，即便基金亏损，现也不能确定亏损的具体金额，故被告承担差额补足义务的条件尚未成就，原告要求被告全额补足依据尚且不足，本院不予支持。关于原告主张被告构成预期违约，本院认为被告非基金合同相对方，被告承担差额补足义务是基于其单方面承诺，非合同义务，故对该主张，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告宁波韵升股份有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费461164元，减半收取230582元，由原告宁波韵升股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 李胜利 二〇二〇年八月三十一日 代书记员 张黎妮 ??6? ??7?