湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘10民终1527号 上诉人（原审被告）：郴州市南鹰商贸有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区青年大道博皇家居建材市场二楼2F1039、2F1050号。 法定代表人：苏曼丽，该公司经理。 上诉人（原审被告）：苏曼丽，女，1987年11月10日出生，汉族，住湖南省郴州市。 委托诉讼代理人：雷北翔，广东生龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：游伟玲，广东生龙律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：张洪，男，1984年10月11日出生，汉族，住湖南省郴州市。 原审被告：佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市禅城区石湾镇跃进路2号B座十层。 法定代表人：林伟，该公司执行董事。 上诉人郴州市南鹰商贸有限公司（以下简称南鹰公司）、苏曼丽因与被上诉人张洪、原审被告佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司买卖合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 南鹰公司、苏曼丽上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张洪的起诉或将本案发回重审；本案诉讼费由张洪负担。事实和理由：一、本案是买卖合同关系还是以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保关系，相关重要事实一审没有查清，导致认定事实错误。一是张洪签订《采购合同》代购瓷砖不合常理；二是签订《采购合同》实际是为民间借贷担保；三是本案实际借款是90万元；四是南鹰商贸公司、苏曼丽提供的证据足以证明本案为民间借贷关系并进行过结算；五是张洪、张丽、李文斌是民间借贷合伙人。二、本案遗漏了必要的共同诉讼当事人。张某、李某1、李某2与本案有直接利害关系，属于必须共同诉讼的当事人，应当参加本案诉讼。三、名为买卖合同，实为民间借贷担保，当事人以买卖合同起诉的，一审法院应当查明并予以释明，否则审理程序错误，导致判决错误。 张洪辩称，请求驳回南鹰公司、苏曼丽的上诉请求。张洪与南鹰公司的买卖合同是在平等自愿的条件下签订的，张洪已支付100万元货款，而南鹰公司交付的货物价值60万元，剩余40万元货物未交付，已构成违约，应支付张洪违约金。 佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司未进行答辩。 张洪向一审法院起诉请求：1、判令南鹰商贸公司继续履行与张洪签订的《采购合同》，立即交付剩余400,000元货物给张洪；2、判令南鹰商贸公司支付延迟交货违约金142,800元（每日按应交货物金额的0.3%计算，从2019年8月1日暂计算至2019年11月28日，后期违约金按此标准计算至货物全部交付之日止）；3、由苏曼丽对上述款项承担连带责任；4、佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司承担补充责任；5、本案诉讼费由南鹰商贸公司、苏曼丽负担。 一审法院认定事实：一、2019年3月22日、4月15日，张洪与南鹰商贸公司签订两份《采购合同》，双方均约定：1、由张洪向南鹰商贸公司购买“鹰牌陶瓷”产品，合同标的金额为1,001,158元；2、供货时间为2019年4月1日至8月1日止；3、如南鹰商贸公司未能履行准时交货义务，属南鹰商贸公司违约，每延期一天交货，应支付本次应交货物总金额的千分之三作为违约金。双方签订协议后，张洪通过银行转账的方式将1,001,158元转入苏曼丽的账户，南鹰商贸公司向张洪出具两份收款收据。南鹰商贸公司在合同约定的期限内向张洪供应价值601,158元的货物，张洪予以认可，至今尚欠400,000元的货物为未予供应。张洪多次向南鹰商贸公司催讨，南鹰商贸公司以佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司尚未足额提供货物为由予以拒绝，为此双方发生纠纷。二、南鹰商贸公司系自然人投资企业，法定代表人系苏曼丽，从事建筑材料、电子产品等销售业务。 一审法院认为，本案属买卖合同纠纷。张洪与南鹰商贸公司签订的《采购合同》是双方真实意思表示，合法有效，双方应按协议全面履行义务，南鹰商贸公司未按协议履行义务，应承担相应的违约责任。就双方争议焦点评议如下：一、本案案件性质。苏曼丽在答辩时认为本案应认定为民间借贷关系，并在庭审中提交证据予以证实，经查实，苏曼丽提交的证据不足予以证实双方存在民间借贷关系，由此认定本案系买卖合同关系。二、责任承担问题。张洪与南鹰商贸公司存在合同关系，而苏曼丽、佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司非涉案合同的相对人，同时张洪未提交证据证实苏曼丽与南鹰商贸公司存在人格混同等情形，故张洪要求苏曼丽、佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司承担责任缺乏法律和事实依据。三、违约金问题。张洪与南鹰商贸公司在《采购合同》中虽约定了违约责任的计算方式，但违约金的约定明显过高，应适当降低，以资金占用年利率6%计算为宜。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：“一、被告郴州市南鹰商贸有限公司继续履行与原告张洪签订的《采购合同》，并向原告交付价值400,000元的货物；二、由被告郴州市南鹰商贸有限公司支付原告张洪违约金8,000元（从2019年8月2日计算至2019年12月1日止，按年利率6%计算，以后违约金另计）；此款限被告于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告张洪其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取4,614元，由原告张洪负担1,154元，由被告郴州市南鹰商贸有限公司负担3,460元。” 二审中，各方当事人未提供新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1、本案法律关系是买卖合同关系还是民间借贷关系；2、张洪的诉讼请求是否予以支持。 关于争议焦点一，张洪与南鹰公司签订2份《采购合同》，并分别按照合同约定支付了全部货款，南鹰公司亦出具2张货款收据。合同签订后，南鹰公司又履行了大部分供货义务，张洪诉请要求南鹰公司继续履行合同未交付货物的义务，并承担迟延交付违约金，由苏曼丽承担连带责任等。从张洪与南鹰公司签订合同，到双方履行合同及张洪的诉请，均系买卖法律关系，一审认定本案案由系买卖合同纠纷并无不当。南鹰公司和苏曼丽上诉提出本案是以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，案件实际是民间借贷关系，但缺乏证据证实，因此本院不予支持。 关于争议焦点二，由于张洪与南鹰公司签订的2份《采购合同》已履行大部分交付货物义务，张洪诉请要求南鹰公司履行剩余未履行的部分义务，应予支持。南鹰公司逾期交付货物的违约责任，因《采购合同》第七条第2项约定，南鹰公司未能准时交货，则应按每延期一天按应交货金额的千分之三支付违约金给张洪，该违约金约定明显过高，一审法院已按照资金占用年利率6%计算，且张洪未提起上诉，一审对该项判决亦并无不当。至于苏曼丽、佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司是否承担本案责任问题，除一审判决已作阐述，本院不再赘述外，苏曼丽系南鹰公司的法定代表人，苏曼丽在履行《采购合同》中是公司职务行为，因此张洪诉请要求由苏曼丽和佛山石湾鹰牌陶瓷有限公司分别承担本案的连带责任和补充责任，应不予支持。另，关于南鹰公司、苏曼丽上诉提出本案遗漏了必要的共同诉讼当事人问题，因前述已阐述本案系买卖合同纠纷，而《采购合同》系张洪与南鹰公司之间所签订，根据合同相对性原则，故不存在遗漏诉讼当事人。 综上所述，南鹰公司、苏曼丽的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7420元，由上诉人郴州市南鹰商贸有限公司、苏曼丽负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 戴    陈    峰 审 判 员 李    气    春 审 判 员 孟    晋    忠 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 肖    露    华 书 记 员 梁艺 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。