开封市祥符区人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫0212民初3169号原告：李庆堂，男，汉族，1966年8月24日生，住河南省开封县。委托代理人：王天超，河南紫鼎律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：李永红，女，汉族，1989年6月19日生，住河南省中牟县。委托代理人：张冬燕，河南亚飞律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告李庆堂与被告李永红劳务合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，被告李永红于2019年10月28日申请对原告李庆堂是否按照施工图纸装修及工程预算规定的标准装修，并对原告李庆堂交付装修工程的实际工程量及价款进行鉴定。本院依法适用普通程序，于2020年7月27日公开开庭进行了审理了此案。原告、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李庆堂向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告李永红支付原告李庆堂劳务工资23万元及利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告李永红在西姜寨白庄市场经营歌厅,2017年5月1日和2017年7月9日,原告李庆堂与被告李永红分别签订《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》,总工程价款78万元,原告李庆堂7月底完工。2017年8月10日，被告李永红歌厅开业。期间，被告李永红给付劳务工资55万元,剩余23万元，经多次催要,被告李永红以各种理由推脱,无奈,原告李庆堂起诉至贵院,恳请人民法院依法支持原告李永红的诉讼请求,维护原告李永红的合法权益。被告李永红辩称，一、原告李庆堂诉请的被告李永红主体错误。被告李永红为了进行西姜寨富豪国际娱乐城的经营，被告李永红于2017年3月31号办理了营业执照，注册成立了“开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城”。被告李永红分别于2017年5月1日和2017年7月9日与原告李庆堂签订了西姜寨富豪国际娱乐城的装修合同，被告李永红虽然是实际经营者，亦是合同的签订者，但因装修合同的目的是为了注册营业执照从事经营，因此合同而产生的纠纷，‘开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城’营业执照上的名称应为当事人主体，李永红依法不应成为被告主体。所以，原告李庆堂诉请的被告主体错误，依法驳回原告李庆堂的诉讼请求。二、原告李庆堂诉请不能成立。1、双方签订装修合同后，于2017年6月9日原告李庆堂让被告支付给原告李庆堂儿子（李磊）的名下50000元的办理消防许可的费用，原告李庆堂承诺其装修后能负责给被告李永红办理好消防许可手续，至今原告李庆堂也没有办理消防许可证，50000元至今没有退还。2、2020年6月3日河南豫正公信价格评估咨询有限公司出具的评估显报告书，评估为实际工程量价值为：620955.80元，足以证明原告李庆堂在施工中没有按照双方约定的装修工程预算书中约定的施工，擅自改变设计，存在严重的偷工减料现象，造成原告李庆堂为被告李永红装修出来的KTV实物情况与原告李庆堂提供的施工效果图的装修造型和效果不一致。3、原告李庆堂无任何装修资质，选材和施工都不够专业，造成装修的KTV包间隔间效果极差，扰乱了邻居的正常生活，邻居不断向被告李永红主张权利，要求予以赔偿。为了维持继续经营，被告李永红一边通知被告返工维修，另一方面给邻相应的赔偿。而原告李庆堂一直以各种理由不予返工维修。根据原告李庆堂装修的隔音实际，如果想达到理想的隔音效果需重新返工，花费巨额的费用，在邻居的强烈反映下，被告李永红迫不得已简单的进行了部分隔音处理，花费5万余元，虽然隔音效果有所改善，但仍不能达到理想效果。几年来，原告李庆堂为维持经营赔偿受影响的几家邻居高达9万元的费用。所以，在申请鉴定的工程量中含有后来原告李庆堂施工进行隔音处理的部分。原告李庆堂的诉请却隐瞒了上述其严重违约的真实情况，而是以其装修完全符合合同约定诉至贵院，未对其违约给被告李永红造成的巨大损失如实陈述。被告李永红在原告李庆堂严重违约履行合同不符合约定且未予返工维修的情况下，在支付了55万元之后停止支付，属行使正当的同时履行抗辩权。结合原告李庆堂应返还办理消防许可费用5万元和给被告李永红造成的损失14万余元（9万元和5万余元），原告李庆堂的诉请是不能成立，反而应赔偿因其违约给被告李永红造成的损失。综上意见，原告李庆堂诉请被告李永红主体资格错误，且诉请隐瞒了其未完全履约等客观事实真相，其诉请显然不能立，请人民法院查明事实，依法驳回原告李庆堂诉讼请求。诉讼中，原告李庆堂为了证明自己的主张，向本院提交了以下证据：证据1、装修工程合同原件两份，证明原、被告就西姜寨富豪娱乐城装修达成协议，合同为固定价款合同；证据2、原告李庆堂自己书写的装修过程中记录的购买材料的记录，证明原告李庆堂为了履行合同，购买材料花费346669元的事实；证据3、原告李庆堂自己书写的记录被告李永红支付55万元的证明，证明被告李永红支付了55万元，但剩余费用以各种理由拒不支付。证据4、有两个证人骆某、袁某证言，证明二个证人跟随原告李庆堂在被告李永红处施工，还证明后来原告李永红投入使用开业了，被告李庆堂向原告李永红多次要账。经质证，被告李永红对原告李庆堂提供的证据1合同两份没有异议；对证据2真实性有异议，认为是购买材料记录原告单方面手写的，且被告不知情，被告认为原告记录不真实；对证据3被告支付原告55万元的事实认可；对证据4，被告李永红认为二位证人与原告有利害关系，所陈述的不是事实。诉讼中，被告李永红为了证明自己的主张，向本院提交了以下证据：证据1、营业执照一份，身份证复印件一份；证明被告基本情况；证据2、《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》两份，《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程预算书一份，KTV施工效果图9份，用以证明被告将自己的KTV装饰装修工程发包给原告做，原告提供KTV的施工效果图给被告选，原告承若照图施工；证据3、河南豫正公信价格评估咨询有限公司价格评估报告书一份：证明原告装修开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城装修实际工程量价值620955.8元；证据4、银行凭证一份，2017年6月9日被告现金存入李磊名下五万的凭证；证据5、KTV装修过的照片，用以证明原告为被告装修出来的KTV实物情况与原告提供的施工效果图的装修造型和效果不一致；证据6、协议书一份和收到条六份：证明因为装修时隔音没做好产生的噪音影响邻居休息，被告向常某和崔某支付三年的赔偿金90000元；证据7、结算单一份，收到条一份，证明：被告针对隔音效果差进行了部分装修，费用51789元；证据7、被告和骆某QQ聊天记录截图，证明了由骆某负责本案装修工程，并由骆某向被告出示了施工图纸；证据8、收到条一份，证明原告收到被告装修款55万元；证据9、证人李某、崔某、常某，证明被告找到李某对隔音问题进行装修，因噪音太大的隔音问题，被告每年对崔某、常某进行赔偿。经质证，原告李庆堂对对证据1真实性无异议，认为能够证明被告是适格被告，被告是个体工商户，原告既可以起诉营业执照上的字号，也可以起诉被告个人；对证据2合同无异议，对效果图是原告制作的，给被告是让被告作为参考的。预算书上金额是797810元，实际上签合同是60万元，双方实际施工是双方对施工图纸的部分变更；对证据3有异议，认为鉴定程序违法，评估机构没有事先征询原告的意见，请法庭不予采纳；对证据4真实性无异议，但认为该款项不是承诺办理消防许可证的款项，该5万元是被告给原告的材料款；对证据5证明目的有异议，因为之前提供的施工效果图已经有了变更；对证据6真实性有异议，与本案无关，根据娱乐场所管理条例第7条规定，娱乐场所不得设在居民周围，被告自身的违法行为不应由原告承担责任；对证据7真实性有异议，认为施工中隔音部分是两个海绵，用了段时间隔音；对证据8真实性无异议，双方对装修图做了变更；对证据9无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：经审理查明，被告李永红系个体工商户，并于2017年3月31日办理了《营业执照》一份，该《营业执照》载明：“名称：开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城；经营者姓名：李永红；经营场所：开封市祥符区西姜寨乡白庄市场;经营范围：文化娱乐、服务，预包装食品、卷烟、雪茄烟零售。”2017年5月1日，被告李永红与原告李庆堂签订《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》（1）一份，该《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》（1）约定：甲方为李永红，乙方为李庆堂；工程名称为西姜寨富豪国际娱乐城工程；工程地点为西姜寨白庄市场；工程造价为60万元；并约定本合同工程不包含门头装修、配电房工程。2017年7月9日，被告李永红与原告李庆堂签订《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》（1）一份，该《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》（2）约定：甲方为李永红，乙方为李庆堂；工程名称为西姜寨富豪国际娱乐城工程；工程地点为西姜寨白庄市场；工程造价为18万元；并约定本合同工程包含门头装修、配电房工程、楼体部位改造工程。工程完工后，开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城进行了开业经营。庭审中，原告李庆堂认可于2017年5月11日收到被告李永红材料款18万元，2017年5月25日收到被告李永红材料款5万元，2017年6月20日收到被告李永红材料款2万元，2017年6月21日收到被告李永红材料款2万元，2017年7月5日收到被告李永红材料款5万元，2017年7月20日收到被告李永红材料款5万元，2017年7月28日收到被告李永红材料款10万元，2017年7月5日收到被告李永红材料款6万元，2017年8月11日收到被告李永红材料款2万元，以上共计55万元。开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城在营业中，因噪音影响邻居休息，被告李永红雇佣李某、李元仓对开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城的隔音效果进行了部分改造装修，被告李永红为此向李某、李元仓支付装修款51786元。因噪音影响邻居休息，被告李永红向邻居常某和崔某支付了三年的赔偿金90000元。诉讼中，被告李永红认为原告李庆堂交付的装修工程，多处偷工减料，且擅自不按照施工图纸装修，完全达不到原告李庆堂承诺的施工效果，实际交付的工程量及装修造价，低于双方约定工程造价，为此，被告李永红申请对原告李庆堂是否按照施工图纸装修及工程预算规定的标准装修，并对原告李庆堂交付装修工程的实际工程量及价款进行鉴定。经本院依法委托鉴定，河南豫正公信价格评估咨询有限公司于2020年6月3日出具豫正价评字（2020）第092号《价格评估报告书》，评估结论为：开封市祥符区西姜寨富豪国际娱乐城装修实际工程量价值为620955.8元。2020年6月13日，河南豫正公信价格评估咨询有限公司向本院出具一份关于退回《司法鉴定委托书》NO:19-448的函，该函载明：“开封市祥符区人民法院:贵院于2019年11月12日委托我公司对1、鉴定原告李庆堂是否按照施工图纸装修及工程预算规定的标准装修;2、鉴定原告李庆堂交付装修工程的实际工程量及价款进行评估。我公司工作人员现场勘查时,双方当事人对是否按照施工图纸装修及工程预算规定的标准装修提出来不同的说法,致使评估工作无法进行,故现将贵院司法鉴定委托书第一项鉴定原告李庆堂是否按照施工图纸装修及工程预算规定的标准装修予以退回。”2017年6月13日，被告李永红通过现金存款的方式向李磊支付5万元。对该款项5万元，原告李庆堂主张是材料款，并包含在被告李永红已给付的材料款55万元中，被告李永红主张是委托原告李庆堂办理消防证款。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”本案中，被告李永红办理的《营业执照》登记字号为开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城，被告李永红为该开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城的经营者，且被告李永红作为开封市祥符区西姜寨乡富豪国际娱乐城的经营者亦认可其与原告李庆堂签订《西姜寨富豪国际娱乐城装修工程合同》是职务行为，因此，根据上述法律规定，被告李永红在本案中不是适格的被告，庭审中，经本院释明，原告李庆堂亦不同意变更被告，因此，根据相关法律规定，应依法驳回原告李庆堂的起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，裁定如下：驳回原告李庆堂的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长 朱    荣    宝人民陪审员 魏小永人民陪审员丁富强二〇二〇年八月十六日书 记 员 张    家    棒