山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8348号 上诉人（原审原告）：王相云，男，1975年10月28日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 被上诉人（原审被告）：青岛沃隆食品有限公司，住所地山东省青岛市城阳区惜福镇街道后庄社区居委会东600米。 法定代表人：杨国庆，总经理。 委托诉讼代理人：程华，公司员工。 委托诉讼代理人：李昭莹，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 上诉人王相云因与被上诉人青岛沃隆食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初4585号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王相云上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人给付上诉人加班费差额64267.28元、被上诉人给付上诉人年假工资8735.63元；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人主张加班费依据有：劳动合同，杨国庆账户发放加班费，每月数额不等，被上诉人在仲裁提交的上诉人2018年8月份考勤机打卡记录。上诉人在公司的工作记录本，每天工作内容都详细记录。加班费差额计算表，证明上诉人按照双方约定的工资3500元计算加班费，被上诉人按2013年青岛最低工资1240元计算加班费，并且工作日加班费和休息日加班费都按照12.5元计算，属于违法行为。上诉人与被上诉人在公司内部办公软件钉钉的工作记录。工资发放银行流水，青岛沃隆食品有限公司账户，发放固定工资3122.40元，证明是3500元固定工资，被上诉人有上诉人的上下班打卡记录，存储于500G硬盘里，有证据却拒不提交。被上诉人为了逃避责任，自私伪造了工资计算表，显示上诉人月基本工资1920元，并以此计算加班费，计算的工资与上诉人发放的工资银行流水不符，与上诉人的劳动合同约定工资亦不符，明显是伪造。并且在离职手续表，私自后期填写：加班费，十天年假工资已发放。庭审中亦承认年假工资未发放。一审违反法定程序。上诉人认为此案诉求简单，应在三至六个月结案，但是一审法院却拖延一年之久，致使错过了笔迹鉴定的最佳时间。年假工资应全额支持，合同约定上诉人月工资3500元，仲裁后双方协商以月平均4750元标准计算上诉人的工资。 青岛沃隆食品有限公司答辩，一审判决正确。 王相云向原审法院提出诉讼请求：1、青岛沃隆食品有限公司支付王相云加班费差额64267.28元；2、青岛沃隆食品有限公司支付王相云年假工资8735.63元。 原审查明，一、双方于2017年9月1日签订劳动合同，合同约定王相云在青岛沃隆食品有限公司处从事电工工作，合同期限自2017年9月1日至2020年8月31日。王相云自称双方约定的工资为每月3500元，青岛沃隆食品有限公司的法定代表人杨国庆通过银行转账向其发放加班费。庭审中双方认可王相云实发的月平均工资为4750元。2018年8月31日，被青岛沃隆食品有限公司辞退。青岛沃隆食品有限公司为王相云缴纳了自2017年10月至2018年6月的社会保险费。 二、王相云为确认劳动关系，索要加班费64267.28元、防暑降温费2000元、带薪年休假工资6436元、赔偿金35623元（王相云撤销该项请求）及退还王相云安全管理证书等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经该仲裁委员会审理，作出如下裁决：1、确认申请人王相云与被申请人青岛沃隆食品有限公司自2016年7月7日至2018年8月31日期间存在劳动关系；2、被申请人青岛沃隆食品有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人王相云防暑降温费1400元；3、驳回申请人王相云的其他仲裁请求。后王相云不服该仲裁裁决，依法诉至原审法院，即为本案。 三、王相云对青岛沃隆食品有限公司提供的员工离职交接单中的内容有异议，认为该证据中人力资源部栏中的“十天年假已休、加班费已发”为后添加的内容，经王相云申请，原审法院委托浙江汉博司法鉴定中心对该证据王相云有异议的部分进行鉴定，该鉴定中心以因检材及技术条件局限（书写形成时间的鉴定缺少国家标准、行业标准、部颁的技术规范等），故无法作出检验意见为由，予以退案。庭审中，青岛沃隆食品有限公司自认王相云的带薪年休假未休。 原审法院认为，本案系劳动争议纠纷。仲裁裁决的确认双方自2016年7月7日至2018年8月31日期间存在劳动关系，以及青岛沃隆食品有限公司支付王相云防暑降温费1400元，并驳回了王相云在仲裁时主张的退还安全管理证书，双方对上述裁决事项均未提出起诉，应视为对该仲裁裁决的认可，原审法院对此予以确认。青岛沃隆食品有限公司提供的员工离职交接单中，由王相云签字确认的“十天年假已休、加班费已发”虽提出异议进行鉴定，但因故无法对王相云提出异议的内容进行鉴定，王相云应承担举证不能的责任。结合庭审中王相云自称月工资3500元，以及通过杨国庆转账的款项，王相云认可在支付的加班费，故应认定员工离职交接单中注明的加班费已发是真实的。王相云要求青岛沃隆食品有限公司支付加班费，证据不足，原审法院不予支持。关于王相云主张的带薪年休假工资，王相云提供的青岛市职工社会保险参保证明显示王相云养老保险累计缴费月数为164个月，其应享受每年10天的带薪年休假，青岛沃隆食品有限公司庭审中明确了未安排王相云带薪休假，与其提供的职工交接单中的“年休假已休”相互矛盾，且也未提供证据证明已经发放带薪年休假工资，应向王相云补发，王相云按照双方认可的月工资4750元计算了两年的带薪年休假工资8735.63元（4750元÷21.75天×20天×2倍），原审法院予以确认，但王相云在申请仲裁时仅主张了6436元，故应按照其申请仲裁的数额，予以支持，超出仲裁数额的部分因王相云未申请仲裁原审法院不予处理。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条，山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》鲁人社发〔2015〕45号文件及原山东省劳动和社会保障厅、财政厅、安全生产监督管理局、国家税务局、地方税务局《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》鲁劳社〔2006〕44号文件，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认王相云与青岛沃隆食品有限公司自2016年7月7日至2018年8月31日期间存在劳动关系；二、青岛沃隆食品有限公司于本判决生效之日起10日内支付王相云防暑降温费1400元；三、青岛沃隆食品有限公司于本判决生效之日起10日内支付王相云带薪年休假工资6436元；四、驳回王相云的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛沃隆食品有限公司负担。 二审中，双方均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、被上诉人应否给付上诉人加班费；二、被上诉人应支付上诉人年休假工资的数额问题。 关于加班费，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，首先，被上诉人提交《员工离职（异动）交接单》中，载明“十天年假已休，加班费已发”，上诉人对交接单签字确认；其次，一审中庭审中，上诉人对于其银行流水中杨国庆的转账主张系工资及加班费。基于以上事实，原审确认被上诉人已向上诉人支付加班费并无不当，上诉人关于加班费的诉求不成立，本院不予支持。 关于休假工资，上诉人申请仲裁主张被上诉人支付带薪年休假工资6436元，原审判决对其该项请求予以支持并无不当。上诉人在诉讼中增加带薪年休假工资数额，其增加部分未经过仲裁前置程序，故上诉人该项上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王相云负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月十日 书记员  翟国媛