广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终787号上诉人（原审被告）：深圳市汇旺劳务有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道笋岗东路3002号万通大厦2211-2219室，统一社会信用代码91440300MA5F685X6C。法定代表人：刘克强。委托诉讼代理人：胡战飞，广东国晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道笋岗东路3002号万通大厦2211-2218房,统一社会信用代码914403003495816533。法定代表人：王柳仙，总经理。委托诉讼代理人：吴志勇，广东瀛尊律师事务所律师。原审被告：刘克强，男，汉族，1976年7月28日出生，住湖南省沅江市，委托诉讼代理人：胡战飞，广东国晖律师事务所律师。上诉人深圳市汇旺劳务有限公司（以下简称汇旺公司）因与被上诉人深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司（以下简称合心诚公司）、原审被告刘克强委托合同纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初31260号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。汇旺公司的上诉请求：改判(2019)粤0303民初31260号民事判决第一项为：汇旺公司支付合心诚公司代理服务费45396.81元。理由：本案系委托合同纠纷。汇旺公司因合心诚公司没有按照合同约定按期办理《施工劳务资质》及《安全生产许可证》导致汇旺公司需要额外承担2018年8月至2019年9月期间55名人员的社保费用。一审法院认为汇旺公司仅支出了2018年8月至2018年9月的社保费用，2018年10月至2018年11月的社保费用因汇旺公司未实际缴付，故仅对汇旺公司实际缴纳社保费用12080.58元进行扣除，对未实际支出部分未予认定。但双方签订的合同约定，该社保费用应由合心诚公司承担。依照一审法院的计算，2018年8月至2019年4月的社保费用应当缴纳54362.61元，且2018年8月至2018年9月社保费12080.58元已经由汇旺公司支付，尽管合心诚公司自愿在合同总费用中扣除社保费用24408.83元，仍应返还汇旺公司已经支付的社保费并支付2018年8月至2019年4月社保费用共计42034.36元。虽然汇旺公司未实际缴纳2018年10月至2019年4月份的社保费，但汇旺公司为了公司的正常运行，还是需要缴纳欠缴的社保费，按照合同约定合心诚公司应承担该社保费用，不能因汇旺公司未实际支出社保费而不予认定。合心诚公司答辩称，一、汇旺公司与合心诚公司于2018年5月24日签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》是双方的真实意思表示，该合同合法有效，对双方具有法律拘束力。双方签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》是双务合同，合心诚公司为汇旺公司提供建筑资质代办服务，汇旺公司向合心诚公司支付服务费。根据一审调查的事实和证据，已经证明合心诚公司已按照约定为汇旺公司提供了合同约定的服务。二、合心诚公司不存在违约行为。（一）双方之间为委托合同法律关系，合心诚公司的代理行为是基于汇旺公司的委托，同时，基于建筑业企业资质证书、安全生产许可证申报的特点，需要汇旺公司积极配合合心诚公司提供基础资料和条件，代理行为才能实施、代理目的才能实现。首先，根据双方代理合同第六条第1款“在甲乙双方密切配合的情况下，乙方（合心诚公司）承诺自合同签订之日起四个月左右为甲方（汇旺公司）取得《施工劳务资质》及《安全生产许可证》”和第四条第2款“乙方（合心诚公司）提供甲方（汇旺公司）资质申报、核准、取证工作的咨询服务，在六个月左右协助甲方（汇旺公司）取得相关资质证书”，申办时间约定有冲突，属于申办时间约定不明。其次，对于资质申报或行政许可申请，双方必须密切配合，才能顺利进行代理申办资质等工作，任何一方拖延或不配合，都可能导致办理资质或办理许可证书的延期。但截至2019年1月8日汇旺公司仍不具备申办《安全生产许可证》的基础硬件申报条件，是合心诚公司通过抽调一名自己公司的合格A证人员作为汇旺公司的人员，才最终办理了《安全生产许可证》申报事宜。从合同履行情况来看，汇旺公司提供合格基本资料后，合心诚公司用四个月时间为汇旺公司申办到建筑业企业资质证书；《安全生产许可证》的申报，第一次因汇旺公司员工未通过A证考试不符合申报条件而退回，第二次合心诚公司通过抽调一名自己公司的合格A证人员作为汇旺公司的人员才通过审批，实际申办《安全生产许可证》时间为两个月。故合心诚公司不存在拖延办理及违约行为，汇旺公司应支付合心诚公司代办资质及证书的服务费用。三、合同中约定的合心诚公司应承担的社保费用，仅限办理资质期间的社保费用。（一）缴纳社保是每个企业主体的法定义务。根据双方之间的约定“上述用于办理资质所用人才的社会保险费用由乙方（合心诚公司）承担。三类人员考试费用以及住宿差旅等费用由企业自理”，社保费用由合心诚公司承担，仅限于办理资质所用人才的费用，不包括申办《安全生产许可证》期间的汇旺公司应缴纳的社保费用。（二）合同中特别注明：“人员社保费以汇旺公司对公账户扣取实际金额为准”。合心诚公司为汇旺公司办理建筑施工资质的期间为2018年8月至11月，期间人员应缴纳的社保费用为24403.83元，而汇旺公司的社保账户扣费记录仅为2018年8月、9月，2018年10月、11月无扣费记录，故汇旺公司未缴纳2018年10月、11月的社保费用，合心诚公司无需承担2018年10月、11月的社保费用。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请二审法院依法驳回上诉，维持原判。合心诚公司向一审法院起诉，请求：一、汇旺公司、刘克强履行《建筑施工企业资质承办代理合同》，支付合心诚公司代理服务费共计87431.17元。二、本案的诉讼费用全部由汇旺公司、刘克强承担。一审法院认定事实：一、2018年5月24日，刘克强作为汇旺公司（甲方）的代表与合心诚公司（乙方）签订《建筑施工企业资质承办代理合同》，载明乙方受甲方委托，代理甲方向深圳市建设局申请办理公司的资质证书，服务内容：1、公司注册（免费）含刻章工本费；2、代理记账一年2400(免费）；3、开立银行对公账户和社保3800(免费）；4、施工劳务资质不分等级（首次申请）；5、安全生产许可证（首次申请）。甲方职责包括按照乙方在代理服务中所制定的计划开展工作，负责配合在申报材料上加盖公章或签字，以保证申办工作的顺利进行。乙方职责包括提供甲方资质申办、核准、取证工作的咨询服务，在六个月左右协助甲方取得相关资质证书。在甲乙双方密切配合的情况下，乙方承诺自合同签订之日起四个月左右为甲方取得《施工劳务资质》及《安全生产许可证》。所办理的相关资质证书真实有效，否则视为乙方违约，在3个工作日内退换甲方预付款，且赔偿合同违约金，违约金为合同价的35%。合同总费用为13.98万，人员费（5.75万）+申报费（4.25万）+安证（2万）+社保（2万），付款方式：第一次付款时间为合同签订日两天内，营业执照下来，甲方需向乙方支付合同总价的20%，即2.796万元；第二次付款时间为领取施工劳务资质证书当天，甲方需向乙方支付合同总价的40%，即5.592万元；第三次付款时间为领取《施工劳务资质证书》当天，甲方需向乙方支付合同总价的40%，即5.592万元。用于办理资质所用人才的社会保险费用由乙方企业承担，三类人员证书考试费用以及住宿差旅费用由企业自理。二、汇旺公司于2018年6月12日登记设立，刘克强为汇旺公司股东及法定代表人。2018年8月6日，合心诚公司代汇旺公司向深圳市罗湖区住房和建设局提交申请，申请内容为施工劳务不分等级首次申请。2018年12月3日，深圳市罗湖区住房和建设局审查准予许可，经过公示后发放《建筑业企业资质证书》。2019年3月12日，合心诚公司代汇旺公司提交建筑施工企业安全生产许可证不分等级首次申请。2019年4月8日，广东省住房和城乡建设厅审查准予许可，经过公示后发放《安全生产许可证》。一审庭审中，合心诚公司确认上述证照目前存放于合心诚公司处。三、2018年6月14日，合心诚公司向刘克强出具《收款收据》，确认收到刘克强办理资质首付款27960元。四、2018年8月至2018年9月，汇旺公司支出社保费用12080.58元（6040.29元+6040.29元），2018年10月至2018年11月，汇旺公司未实际缴付社保费用。五、2019年7月15日，合心诚公司向汇旺公司出具《请款函》，载明：按照合同约定付款方式，第二次付款时间为领取施工劳务资质证书时，需支付55920元；第三次付款为安全生产许可取证时，支付55920元。目前上述费用均未结付。根据协议，办理资质的社保费用由合心诚公司全包承担,合同规定在资质进度尾款中扣除,本次公司申报资质缴纳的社保费用为24408.83元。本次进度款应付费用总计87431.17元。2019年8月9日，汇旺公司向合心诚公司出具《合同解除通知函》，载明：汇旺公司在协议签订后即按合同规定履行了合同义务，并支付了27960元。但合心诚公司一直未交付约定的资质证书。同时，合心诚公司违反合同定义的费用包干原则，让汇旺公司多次垫付如开立银行对公账户和社保费用。合心诚公司的行为已严重违反约定，构成根本违约。汇旺公司根据合同第六条向合心诚公司通知，2018年5月24日签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》于合心诚公司收到本通知函之日起解除；合心诚公司应在收到本通知函之日起3日内退还已支付的27960元、开立银行对公账户和社保垫付款、滞纳金、违约金及相应利息损失。六、合心诚公司提交汇旺公司向民生银行提交的《开立单位银行结算账户申请书》，主张已履行开立银行对公账户的合同义务。合心诚公司提交其员工与刘克强2019年1月21日至2019年3月6日期间部分的微信聊天记录，该聊天记录载明合心诚公司要求刘克强提供公司人员的身份证件，并称由于两个人的身份证没有拿到，可能不通过，只能重新申报，要一个月左右。合心诚公司提交深圳市电子税务局申报结果查询信息，该查询结果显示2018年6月至2018年11月期间，汇旺公司成功申报《扣缴个人所得税报告表》；2019年1月至2019年9月汇旺公司成功申报《综合所得预扣预缴表》；合心诚公司并提交汇旺公司2018年7月1日至2019年6月30日的《企业所得税月（季）度预缴纳税申报表（A类)》，主张合心诚公司已按照约定为汇旺公司申报纳税记账；合心诚公司提交广东省建筑施工企业管理人员安全生产考核信息系统考试成绩查询信息，该信息载明2019年1月8日，汇旺公司主要负责人刘丽君考试不合格。七、汇旺公司、刘克强提交刘克强与合心诚公司员工2018年7月至2019年8月的部分微信聊天记录。该记录载明双方就办理安全生产许可证所需人员考试、社保垫付事宜进行沟通协商。汇旺公司、刘克强提交汇旺公司与深圳宝安桂银村镇银行之间的对账服务协议、开立人民币单位银行结算账户申请书，主张公司结算账户系由刘克强办理，合心诚公司未履行合同义务，构成违约。一审庭审中，汇旺公司称合心诚公司的违约行为造成其经济损失61132.03元，具体为：汇旺公司垫付的社保，按6040.29元/月从2018年8月计算至庭审之日；垫付的开立银行账户费用3800元；汇旺公司未享受合心诚公司提供的一年免费记账服务2400元。一审法院认为，本案为委托合同纠纷。刘克强作为汇旺公司代表与合心诚公司签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应遵照履行。合心诚公司未按照约定，自合同签订之日起四个月左右为汇旺公司取得《施工劳务资质》及《安全生产许可证》，违反合同约定。但对于《安全生产许可证》的延期办理，汇旺公司员工未及时通过相关考试具有一定影响，故汇旺公司对于合心诚公司的违约亦存在过错。另，案涉代理合同未明确约定违约责任。汇旺公司要求违约金20000元，无合同依据，一审法院不予支持。现合心诚公司已为汇旺公司办理了约定的证件，合心诚公司有权要求汇旺公司支付剩余的费用111840元（139800元-27960元）,但汇旺公司亦可以要求合心诚公司在该费用中扣除因合心诚公司违约而导致的经济损失。关于汇旺公司的经济损失。首先，汇旺公司主张自行办理了深圳宝安桂银村镇银行账户并支出3800元。一审法院认为，合心诚公司已举证证明其协助汇旺公司办理了民生银行单位银行账户，履行了相关合同义务，因此一审法院不予采纳汇旺公司的主张。其次，汇旺公司主张合心诚公司未履行代理记账一年的合同义务，造成其经济损失2400元。一审法院认为，汇旺公司从成立至今未实际开展经营业务，合心诚公司已为汇旺公司申报纳税信息提供相关材料，可认定合心诚公司已履行相应的合同义务，故对于汇旺公司的主张一审法院不予支持。其三，汇旺公司主张的社保费用损失。因其实际支出的社保费用为12080.58元，且该费用约定由合心诚公司承担,故汇旺公司有权要求在合同金额中扣除12080.58元。对超过该金额的主张，因汇旺公司未实际支出，一审法院不予支持。另，合心诚公司自愿在合同总费用中扣除社保费用24408.83元，不违反法律规定，一审法院予以支持。关于刘克强是否应当承担履行合同义务的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第三条第一款规定：发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，刘克强作为汇旺公司的股东，其在公司成立前以公司名义与合心诚公司签订的合同，应由成立后的汇旺公司承担合同责任。故，合心诚公司要求刘克强履行合同义务无法律依据，一审法院不予支持。综上所述，合心诚公司有权要求汇旺公司支付代理服务费87431.17元（111840元-24408.83元）。综上，依据中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三)》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、汇旺公司应于本判决生效之日起十日内向合心诚公司支付代理服务费87431.17元。二、驳回合心诚公司的其他诉讼请求。案件受理费993元，由汇旺公司负担。诉讼费用合心诚公司已经预交，汇旺公司应于本判决生效之日起十日内迳付合心诚公司。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》系各方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护，双方均应恪守合同约定履行各自权利义务。汇旺公司主张合心诚公司应返还2018年8月至2019年4月社保费42034.36元。根据双方签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》，双方约定办理质证所用社会保险费由合心诚公司承担，在4个月左右办理证照；同时附件约定总费用13.98万元（人员费5.75万元+申报费4.25万元+安证2万元+社保2万元）。《建筑业企业资质证书》已于2018年12月3日获得许可。由于汇旺公司员工未及时通过相关考试，《安全生产许可证》直至2019年4月8日获得许可。合心诚公司已完成《建筑施工企业资质承办代理合同》约定的代理行为，汇旺公司应按约付款139800元。汇旺公司已经支付27960元，且合心诚公司自愿在合同总费用中扣除社保费用24408.83元，故汇旺公司应支付代理服务费87431.17元。汇旺公司主张合心诚公司承担过高部分的社保费用，因汇旺公司并未实际缴纳，相关损失尚未发生，故本院不予支持。综上，上诉人汇旺公司的上诉主张不成立，本院不予支持。原审适用法律正确，处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费935元，由上诉人深圳市汇旺劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二〇年八月十七日书记员 麦绮梨(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。