河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1856号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司沁阳支公司，住所地：河南省沁阳市太行大道建明公司门面房四间。负责人：毛建明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：常俊鸣，女，1984年10月9日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区，系该单位工作人员。被上诉人（原审原告）：赵前进，男，1973年12月29日出生，汉族，住河南省沁阳市，系沁阳市晟通汽车运输有限公司工作人员。委托诉讼代理人：刘立丰，男，1975年11月1日出生，汉族，住河南省沁阳市，系赵前进所在单位推荐的公民。上诉人浙商财产保险股份有限公司沁阳支公司（以下简称浙商财险）因与被上诉人赵前进财产保险合同纠纷一案，不服沁阳市人民法院（2020）豫0882民初877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浙商财产保险股份有限公司沁阳支公司上诉请求：1、减去对方保险公司交强险应承担部分12116元且上诉人按事故责任比例承担70%承担赔偿责任，改判上诉人少承担15894.5元或者发回重审；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、适用法律错误。依据商业保险条款第三章机动车车上人员责任保险第三十九条的规定：保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。此条款属于格式条款，非免赔、减赔条款，双方订立保险合同时已尽到适格的告知义务。刘某驾驶上诉人承保的车辆豫Ｈ×××××追尾对方豫Ｈ×××××车辆，发生刘某当场死亡、赵前进受伤的交通事故，交警认定豫Ｈ×××××车负主要责任。赵前进就人伤部分诉至法院，一审法院判定赵前进损失为24711元，判定上诉人赔偿赵前进损失24711元。因本案涉及到司机死亡，故按照对方车辆交强险死亡伤残金额110000元中赵前进：刘某＝1：10的分配比例，实际上，上诉人应承担的赔偿金额为：（24711-11000死亡伤残-1116医疗费）×70%＝8816.5元，一审判决上诉人承担金额有误。综上所述，一审法院判决不合理，上诉人请求二审法院依法予以纠正。赵前进委托诉讼代理人辩称，第一、一审法院认定事实清楚，判决明了。第二、保险公司与沁阳市晟通汽车运输有限公司签署的保险合同为格式合同，在签署的时候只是走程序签，并没有明确告知所承担的义务与权利，也没有公司法人的签字，因此保险公司关于适用法律错误的上诉理由不成立。第三、因本次交通事故造成一死一伤的情况，死者刘某在另案起诉中，对方车的保险公司交强险已经用完，因此上诉人所说的减去保险公司承担比例费用的上诉理由不能成立。第四、上诉费用应由上诉人承担。赵前进向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失28211元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月29日22时，刘某驾驶豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车牵引豫H5H83挂号重型仓栅式半挂车沿连天线（310）国道由东向西行驶至176公里＋800米段，撞上前方正等待交通信号灯通行的刘永团驾驶的豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车牵引豫H062S挂号重型仓栅式半挂车尾部，造成刘某当场死亡，乘刘某车的赵前进受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经江苏省邳州市公安局交通警察大队认定：刘某负此事故的主要责任，刘永团负此事故的次要责任，赵前进无责任。豫Ｈ×××××牵引车在被告处投保有机动车车上人员责任险（乘客），保险限额10万元，并不计免赔，保险期限为2019年9月22日0时至2020年9月21日24时止。本事故发生于被告浙商财险承保期间。事故发生后，原告于2019年12月31日在邳州市××镇卫生院进行了治疗，支付医疗费1116元。CT诊断报告单诊断意见为：左侧第4-7肋骨骨折，右侧第7肋局部致密影。当时因新型冠状病毒疫情影响，未在医院住院，回家休养。另查明：1、赵前进具有道路运输从业资格，从事道路货物运输；2、2019年交通运输业收入为71392元，居民服务业与其他服务业为45677元。一审法院认为，涉案保险合同依法成立，自成立时起具有法律效力。豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车在被告浙商财险处投保有车上人员责任险（乘客），本事故发生于浙商财险承保期间，浙商财险应当按照合同约定对原告的损失予以赔付。（一）关于被告浙商财险抗辩应当按照保险车辆的驾驶人在交通事故中所负事故责任比例承担原告损失理由能否成立。其一，被告未提交合同条款等证据证明原、被告有此约定；其二，即使双方有此约定，被告也未提交证据证实其对该减赔、免赔条款尽到提示、说明的义务，从而对原告产生约束力；其三，根据《保险法》第十九条“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”的规定，原、被告之间系格式条款合同，被保险人在缴纳保费时，其缴纳的保费数额系针对保险车辆因保险事故所导致的整体损失风险，而在保险事故发生后，被保险人却依其事故责任比例获得部分理赔。被告按照事故责任比例赔付的保险条款明显排除了投保人、被保险人或者受益人应充分获得保险赔付的权利。因此即使有该条款，对原告来讲，也无拘束效力。被告浙商财险赔偿后可依据相关法律规定向相关事故责任主体追偿。故被告的抗辩，一审法院不予采信。（二）赔偿项目及数额：1、医疗费1116元；2、护理费5000元，按2019年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元标准，计算40天（45677元÷365天×40天×1人）；3、误工费17595元，一审法院按2019年度河南省交通运输业在岗职工平均工资71392元标准结合原告医嘱酌定计算40天（71392元/年÷365天×90天）；4、交通费酌定1000元，以上合计24711元。原告要求被告支付伙食补助费、营养费，因原告未住院治疗，故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告浙商财产保险股份有限公司沁阳支公司于判决生效后十日内赔偿原告赵前进医疗费、护理费、误工费、交通费共计24711元。二、驳回原告赵前进的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为253元，原告赵前进负担33元，被告浙商财产保险股份有限公司沁阳支公司负担220元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。本院认为，关于上诉人提出的应先扣除交强险赔偿额并按事故责任比例赔付的问题。首先，本案赵前进是基于其所乘坐的车辆在上诉人处所投保的机动车车上人员责任险的保险合同关系向上诉人主张保险权利，上诉人应当在其保险责任范围内承担保险责任。法律虽然赋予交强险的受害人以直接请求权，但行使该请求权并非系受害方请求己方保险公司承担保险责任的前置程序，赵前进作为受害方对此拥有选择权。即根据合同相对性原则，即使存在对方车辆交强险承保公司未作出交强险赔付的情形，也不影响赵前进向己方保险公司主张保险权利。其次，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第九条规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。上诉人上诉所称的商业保险条款第三章机动车车上人员责任保险第三十九条的规定减轻了保险人的责任，可以认定为免除保险人责任的条款。保险人应对该条款尽到提示和明确说明义务且负举证责任，但上诉人未提交相应证据予以证明，故上诉人依据该条款要求减少赔偿的理由不成立，本院不予支持，同时上诉人赔偿后可依法行使代位请求赔偿的权利。另一审判决认定被上诉人90天误工费时表述为“酌定计算40天”显系笔误，本院纠正为“酌定计算90天”。综上所述，浙商财险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费197元，由浙商财产保险股份有限公司沁阳支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李艳敏审判员员 娜 娜审 判 员 宋德勇二〇二〇年八月十二日法官助理韩小转书记员李森