安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终2686号 上诉人（原审原告、原审被告）：宿州市同乐商贸有限公司，住所地安徽省泗县经济开发区泗州酒业院内9号，统一社会信用代码91341324MA2NGL3A7J。 法定代表人：张治国,该公司经理。 委托诉讼代理人：王慎，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：丁雅娟，安徽邦建律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原审原告）：独创业，男，1990年1月12日出生，汉族，住安徽省泗县经济开发区。 委托诉讼代理人：张健，安徽益友律师事务所律师。 上诉人宿州市同乐商贸有限公司（以下简称同乐商贸公司）因与被上诉人独创业劳动争议一案，不服安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初2121号、2288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 同乐商贸公司上诉请求：撤销一审判决第二、三、五项，依法改判驳回独创业的诉讼请求。事实和理由：1.本案入职登记表及工资体系应作为劳动合同，同乐商贸公司不应支付双倍工资，一审判决支持独创业的双倍工资差额错误。独创业于2018年2月20日应聘，双方签订了入职登记表，将工资体系即工资发放标准，员工休息、考勤、事假等上班规定，该登记表及工资体系具有《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定，已基本完备劳动合同的主要内容，可以认定为书面劳动合同。2.同乐商贸公司不应支付独创业经济补偿金。独创业利用工作之便，将运输的牛奶转移至他处卖掉，2019年9月30日独创业向同乐商贸公司口头提出辞职申请并擅自离岗，同时将公司车钥匙带走。同年10月5日公司对独创业负责的货物进行盘点，发现丢失货物15000多元，并报警。警方查明货物被独创业卖掉，后独创业才不得不予赔偿。由于独创业严重违反公司管理规定，同乐商贸公司遂将苏猛开除。独创业严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，同乐商贸公司可解除劳动合同且不向独创业支付经济补偿。 独创业辩称，1.同乐商贸公司提供的职(员)工入厂登记表及工资体系不能认定为独立敏与同乐商贸公司签订了书面劳动合同，同乐商贸公司应支付未签订劳动合同的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第十七条规定，该职(员)工入厂登记表只是独创业入职时用人单位对入职者个人基本信息的登记，不具备上述法律规定的劳动不同应当具备的任何条款，而工资体系是用人单位单方制定的工资提成等制度，与劳动合同无关联。2.由于独创业与同乐商贸公司没有签订书面劳动合同，该公司未为独创业缴纳社会保险以及拖欠工资等违法行为，导致独创业被迫离职，依据法律规定，该公司应当支付经济补偿金。3.由于同乐商贸公司拒不提供独创业的全部工资表，导致一审法院无法查明独创业的实际收入，依据法律规定应当承担不利后果。 同乐商贸公司向一审法院起诉请求：1.确认同乐商贸公司与独创业的劳动关系解除;2.驳回独创业“要求同乐商贸公司支付未签订劳动合同的双倍工资”的请求;3.驳回独创业“要求支付经济补偿金”的请求;4.本案诉讼费用由独创业承担。 独创业向一审法院起诉请求:1.判令解除双方劳动关系;2.判令同乐商贸公司支付未签订劳动合同的双倍工资55000元(自2018年2月20日入职至今);3.判令同乐商贸公司支付独创业经济补偿金10000元(自2018年3月27日入职至今):4.判令同乐商贸公司补发给独创业拖欠工资3500元;5.判令同乐商贸公司支付失业保险金13800元;6.判令同乐商贸公司补交社会保险至解除劳动关系为止。 一审法院认定事实：2018年2月20日独创业应聘就职于宿州市同乐商贸有限公司工作,职位是司机，后转为业务员。独创业就职后,双方没有依据法律规定签订书面劳动合同,同乐商贸公司也没有为独创业缴纳社会保险,只是约定工资组成:底薪加提成加奖金。工资发放是以银行转账的形式支付给劳动者。2019年9月30日，独创业向同乐商贸有限公司提出辞职。后独创业向泗县劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，要求1、解除双方劳动关系；2、支付未签订劳动合同的双倍工资55000元；3、支付申请人经济补偿金10000元；4、补发给申请人拖欠工资10000元；5、补交社会保险至解除劳动关系为止。2020年4月17日，仲裁委作出泗劳人仲裁字（2020）10号裁决书，裁决1、独创业与同乐商贸有限公司之间劳动关系自2019年9月30日解除；2、被申请人应支付申请人二倍工资差额11983元；3、被申请人支付申请人经济补偿金9406.8元；4、依法驳回申请人其他仲裁请求。裁决后，同乐商贸公司及独创业均向泗县人民法院提起诉讼。 一审法院认为，同乐商贸公司与独创业均主张解除双方劳动关系，对双方的该项请求予以支持。经查明，独创业于2019年9月30日向同乐商贸公司口头提出辞职，并于当日离开公司，因此双方解除劳动关系的日期应为2019年9月30日。关于独创业主张双倍工资55000元及同乐公司要求驳回该主张的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立；”同时第十四条第三款规定:“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”；第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”独创业入职同乐商贸公司已超过一年，视为双方已签订无固定期限劳动合同，因此未签订书面劳动合同的二倍工资应支持11个月，独创业于2018年2月20日入职，故其只能主张2018年3月20日至2019年2月20日期间的二倍工资。因独创业于2019年10月22日才提起二倍工资的仲裁请求，且未提交仲裁时效中断、中止的证据，因此2018年10月22日之前的二倍工资请求已超过仲裁时效，不予支持；对2018年10月22日至2019年2月20日期间的二倍工资予以支持。根据独创业提交的工资发放明细显示，其2018年10月22日至2019年2月20日期间的工资为11983元，故同乐商贸公司应支付给独创业二倍工资差额11983元。关于独创业要求支付经济补偿金及同乐公司要求驳回该项请求的问题。由于同乐商贸公司未给独创业缴纳社会保险金，双方解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”独创业在同乐商贸公司工作一年零八个月，因此同乐商贸公司应支付独创业2个月经济补偿金，结合独创业提供的银行卡交易明细、部分工资记录等证据，劳动合同解除前十二个月的平均工资为4703.4元，故同乐商贸公司应支付给独创业经济补偿金9406.8元。关于独创业要求补发拖欠工资3500元的问题。独创业提出的该项请求没有提交同乐商贸公司拖欠其工资的证据，同乐商贸公司提交的领款单显示双方已经结算完毕，因此独创业的该项请求不予支持。关于独创业提出的失业保险金13800元的问题。根据仲裁前置原则，独创业在仲裁时没有提出该项请求，不予支持。关于独创业要求补缴社会保险金的请求。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”和《安徽省社会保险费征缴暂行规定》第十五条：“缴费单位应于每月10日前，按照社会保险经办机构核定的应缴数额，向主管地方税务机关缴纳社会保险费。”从上述规定看，用人单位为劳动者缴纳社会保险属其法定义务，同乐商贸公司应当为独创业缴纳该费用，但是独创业该项主张没有明确的数字，不予处理。同乐商贸有限公司抗辩称独创业等人违反公司规定，私自盗卖公司财物，不应支付经济赔偿金。此情节虽经报警处理，公安机关并未认定独创业等人的行为构成刑事案件，出警记录明确写明按民事案件处理，因此同乐商贸公司的该项抗辩没有证据支持，不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、独创业与同乐商贸公司之间劳动关系于2019年9月30日解除；二、同乐商贸公司于判决生效后十日内支付给独创业二倍工资差额11983元；三、同乐商贸公司于判决生效后支付给独创业经济补偿金9406.8元；四、驳回独创业其他诉讼请求；五、驳回同乐商公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由同乐商贸公司负担。 二审中，双方当事人均没有提供证据。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为，同乐商贸公司应否支付独创业未签订劳动合同双倍工资差额、经济补偿金。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。2018年2月20日独创业应聘于同乐商贸公司工作，同乐商贸公司未与独创业签订书面劳动合同，一审判决同乐商贸公司支付独创业自2018年10月22日至2019年2月20日的两倍工资差额符合上述规定。独创业的入职登记表及同乐商贸公司提供的工资体系表不是书面劳动合同，且未约定劳动合同的主要内容，故同乐商贸公司关于独创业的入职登记表及工资体系具备劳动合同的主要内容，可以认定为书面劳动合同的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。独创业于2019年9月30日提出口头辞职，仲裁主张因同乐商贸公司不能及时支付其工资、拖欠其工资而被迫离职，但提供的证据不能证明同乐商贸公司拖欠其工资，亦非以同乐商贸公司未为其缴纳社会保险为由提出辞职，不符合上述规定的支付经济补偿金的情形，故其经济补偿金诉求不应得到支持。故同乐商贸公司关于不应支付独立敏经济补偿金的上诉请求成立。 综上所述，同乐商贸公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初2121、2288号民事判决第一项、第二项，即“独创业与宿州市同乐商贸有限公司之间劳动关系于2019年9月30日解除”、“宿州市同乐商贸有限公司于本判决生效后十日内支付给独创业二倍工资差额11983元”； 二、撤销安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初2121、2288号民事判决第三项、第四项； 三、驳回被上诉人独创业的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人宿州市同乐商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王磊 审判员  姚强 审判员  赵路 二〇二〇年八月十九日 法官助理崔玉凤 书记员朱晶晶 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原审判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销一审判决，发回一审人民法院重审。