安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖05民终991号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司，住所地安徽省马鞍山市花山区拉菲公馆1栋。 负责人：俞能德，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王训贵，和县历阳镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：何兆贵，男，1949年9月9日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 委托诉讼代理人：夏维东，安徽天行剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：林宝山，男，1969年9月1日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 被上诉人（原审被告）：和县瑞峰出租车有限公司，住所地安徽省马鞍山市和县历阳镇环城西路。 法定代表人：董瑞兵，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司（人保马鞍山分公司）因与被上诉人何兆贵、林宝山、和县瑞峰出租车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省和县人民法院（2020）皖0523民初1175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保马鞍山分公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判（对何兆贵的伤残等级重新鉴定或改为按玖级伤残计算；精神抚慰金由16000元改判为10000元；依法扣减误工费7200元，不服一审判决数额41792元=30032元+6000元+7200元）；2.案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.其对何兆贵锁骨及肋骨分别评为十级伤残无异议，但何兆贵膝关节功能丧失75.86%评定为八级伤残明显没有依据。根据何兆贵提供出院记录，其左膝关节治疗过程中并未出现炎症等特殊情况，且左膝关节也没有手术治疗，考虑其股骨手术治疗对膝关节活动有一定影响，按规定只能评定为十级伤残，安徽三康司法鉴定所却将何兆贵左膝关节评定为八级伤残。一审法院未准许其申请重新鉴定违法诉讼程序，剥夺其诉讼权利，故请二审法院发回重生或允许重新鉴定，如不符合重新鉴定条件，申请司法鉴定人出庭接受质询。2.何兆贵负次要责任，其左膝关节应该按照九级伤残计算，相应扣减误工费，精神抚慰金最高不应超过10000元，且其未要求精神抚慰金在交强险内优先承担，一审对商业三者险的赔偿总额计算存在错误。3.何兆贵已71岁，属于退休人员，其一审未能提供返聘合同，也没有提供事故发生前每月领取800元工资的发放凭证，从其提供的工资存折显示并未扣发工资，故不应当支持其误工损失。 何兆贵辩称，鉴定机构由当事人双方共同协商确定，安徽省和县人民法院委托安徽三康司法鉴定所，该鉴定机构具有鉴定资格，鉴定完全符合法定条件，人保马鞍山分公司没有足够证据推翻该鉴定结论，该鉴定应该被法院采纳；其有三处伤残，法院酌定的精神抚慰金合情合理；其系从事畜牧繁育资格人员，此次交通事故就是在其进行繁育工作后回家路上发生的，单位出具工资证明，一审法院也进行了核实，故误工损失应予支持。综上，请求二审法院依法驳回人保马鞍山分公司上诉，维持原判。 林宝山、和县瑞峰出租车有限公司未予答辩。 何兆贵向一审法院起诉请求：1.要求被上诉人赔偿其各项经济损失307020.29元（其中医疗费98088.69元，住院伙食补助费1710元=30元/天×57天、营养费2700元=30元/天×90天、护理费14760元=123元/天×120天、误工费7200元=800元/月×9月、交通费6000元、住宿费408元、鉴定费2000元、残疾赔偿金144153.6元=37540元/年×12年×32%、精神抚慰金30000元），由中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司在保险范围内优先赔偿；2.诉讼费用由被上诉人承担。 一审法院认定事实：2018年4月12日16时30分左右，林宝山驾驶登记在和县瑞峰出租车有限公司的皖Ｅ×××××号小型轿车由西埠方向往香泉方向行驶，20时30分车辆由南向北行驶至Ｘ033线5ＫＭ＋920Ｍ处，该车左前侧与由南向北横过道路的行人何兆贵身体发生碰撞，致何兆贵受伤，皖Ｅ×××××号小型轿车损坏。和县公安局交通警察大队乌江中队认定：林宝山负本起事故的主要责任，何兆贵负事故次要责任。肇事车皖Ｅ×××××号小型轿车在人保马鞍山分公司投保了交强险和不计免赔商业三责险100万元，事故发生在保险期限内。2019年11月12日，因何兆贵申请，安徽省和县人民法院委托安徽三康司法鉴定所对其三期、伤残等级进行鉴定。2019年12月10日，该所出具了皖三康司鉴（2019）法临鉴字第1469号鉴定意见书，结论为，1.被鉴定人何兆贵因交通事故致左股骨远端粉碎性骨折伴膝关节附属结构严重损伤，遗留左膝关节活动受限，评定为八级伤残；右锁骨中外段骨折，遗留右肩关节活动受限，评定为十级伤残；右侧3-8肋骨骨折，评定为十级伤残；2.被鉴定人何兆贵本次外伤误工期限270日为宜，护理期限120日为宜，营养期限90日为宜；3.被鉴定人何兆贵未达护理依赖程度。另查明，庭审中，当事人均同意扣除医疗费10%作为非医保费用，由当事人按责承担，何兆贵医疗费为91507.17元，10%为9150.72元，林宝山负事故的主要责任，何兆贵负事故次要责任，且林宝山驾驶的系机动车辆，何兆贵系行人，故林宝山应承担9150.72×80%＝7320.58元，何兆贵应承担1830.14元。再查明，庭审后，安徽省和县人民法院去和县香泉镇畜牧兽医站调查获悉，何兆贵在退休后被返聘为该站村级动物防疫员，月补助800元，受伤后已停发，何兆贵工资折上的工资是其退休工资。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。林宝山在何兆贵受伤的事故中承担主要责任，其应承担相应的赔偿责任。因林宝山驾驶的肇事车在人保马鞍山分公司投保了交强险和100万元不计免赔三责险，其应承担的责任应先由人保马鞍山分公司在承保范围内向何兆贵承担。人保马鞍山分公司要求对何兆贵损伤关联度进行鉴定，因未提供何兆贵既往存在左膝关节内严重骨折同时伴有关节附属结构的严重损伤，左膝活动本身存在严重活动受限的证据，又未提交证据证明鉴定资质或鉴定程序存在瑕疵，故不予准许。综上，何兆贵损失有：1.医疗费：91507.17元；2.住院伙食补助费：1500元（30元/天×50天）；3.营养费：2700元（30元/天×90天，天数参照鉴定结论）；4.护理费：14760元（123元/天×120天，天数参照鉴定结论）；5.误工费7200元（800元/月×9月，天数参照鉴定结论）；6.交通费：4000元（本院酌定，原告住院50天，受伤时已69周岁）；7.残疾辅助器具费：3690元；8.鉴定费：2000元；9.残疾赔偿金：120128元（37540元/年×10年×32%，2019年12月10日确定了何兆贵伤残等级）；10.精神抚慰金：16000元（何兆贵伤情构成一处八级伤残，二处十级伤残，其承担事故次要责任）。以上1-10项合计263485.17元，其中第1-3项95707.17元，由人保马鞍山分公司在交强险医疗费限额内承担10000元，由林宝山承担7320.58元，何兆贵自己承担1830.14元，余款76556.45元，有人保马鞍山分公司在三责险内承担61245.16元（76556.45元×80%），何兆贵承担15311.29元（76556.45元×20%）；第4-10项167778元由人保马鞍山分公司在交强险伤残限额内承担110000元，余款57778元，由人保马鞍山分公司在三责险内承担46222.4元（57778元×80%），何兆贵承担11555.6元（57778元×20%）。判决：中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于本判决生效后十五日内赔偿何兆贵医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、残疾辅助器具费等各项损失227467.56元，林宝山于判决生效后十五日内赔偿何兆贵7320.58元。案件受理费4825元，减半收取2412.5元，由中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司承担1000元，林宝山承担1412.5元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。另，根据人保马鞍山分公司的申请，本院依法通知鉴定人员方洋、吴鑫出庭作证。 本院认为，综合全案案情，本案二审争议焦点有二：一是案涉鉴定意见书能否作为定案依据；二是一审判决认定何兆贵误工费7200元是否正确。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，皖三康司鉴（2019）法临鉴字第1469号鉴定意见书是一审法院根据何兆贵的申请，依法委托具备相应鉴定资格的鉴定机构出具的，人保马鞍山分公司虽对部分鉴定意见持有异议，但未能提供证据证明鉴定意见存在不能作为证据使用的法定情形，且鉴定人员出庭作证已经对人保马鞍山分公司提出的疑问作出了合理解释说明，故安徽三康司法鉴定所出具的鉴定意见具有证明力，可以作为定案证据使用。因此，人保马鞍山分公司关于伤残等级应重新鉴定或改为按玖级伤残计算、精神抚慰金应调整为10000元的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于误工费的问题。何兆贵退休后被返聘为和县香泉镇畜牧兽医站村级动物防疫员，每月另有800元补助，一审法院向该站进行了核实，且何兆贵受伤后该站停发了返聘补助，结合误工期鉴定意见，一审判决认定误工费7200元并无不当。因此，人保马鞍山分公司应赔偿何兆贵各项损失合计227467.56元；林宝山赔偿何兆贵医疗费损失合计7320.58元。 综上所述，人保马鞍山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费855元，由中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  费长城 审判员  吴静旻 审判员  郝静静 二〇二〇年八月二十八日 法官助理艾海涛 书记员倪清怡