山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8816号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市北区徐州北路170号利群宇恒大厦6层。 负责人：许宝宁，总经理。 委托诉讼代理人：丁倩倩，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李加分，女，1967年10月4日出生，汉族，住山东省莒县。 委托诉讼代理人：吴凤霞，青岛西海岸正恒法律服务所法律工作者。 原审被告：崔增军，男，1971年9月23日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人李加分、原审被告崔增军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初5173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：1.撤销山东省青岛市黄岛区人民法院(2020)鲁0211民初5173号民事判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人经济损失179781.38元（不服一审判决金额108968元）；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定被上诉人李加分左膝关节损伤构成九级伤残系事实认定错误。鉴定人在对被上诉人李加分左膝关节活动度进行测量过程中，鉴定方法不符合《法医临床检验规范》(SF/ZJD0103003-2011)，在测量过程中量角器轴心位置存在偏差，固定臂未与股骨中线平行，活动臂未与腓骨中线平行，导致左膝屈曲测量数据出现错误，在数据有误的情况下进而作出错误的伤残等级评定。上诉人参与了被上诉人的伤残鉴定过程，通过拍摄照片的方式现场记录鉴定人测量过程，根据《法医临床检验规范》的测量要求，右膝的活动度应为133度，左膝活动度为70度，左膝关节功能丧失47.3% 李加分辩称，被上诉人伤残鉴定是由一审法院委托，程序合法，鉴定结论正确，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 原告李加分向法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿各项损失共计335109.38元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月8日10时许，被告崔增军驾驶鲁Ｂ×××××号小型面包车停车开车门与原告发生交通事故，致原告受伤，交警部门认定被告崔增军负事故全部责任。鲁Ｂ×××××号小型面包车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。原告李加分因本次交通事故造成的各项损失：医疗费36909.78元、住院伙食补助费1300元（100元×13天）、护理费17190元、误工费34380元、器具费100元、残疾赔偿金239729.6元（54484元×20年×22%）、鉴定费1300元、精神抚慰金3000元、车损1000元、交通费200元，以上共计335109.38元，要求在交强险限额内先行承担精神抚慰金和非医保用药。 一审法院经审理认定事实如下：2019年7月8日10时许，崔增军驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿开城路由西向东行驶至事故地点处停车开车门时，与李加分驾驶电动二轮车行驶至此相撞，造成两车受损，李加分受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察及调查取证，认定崔增军负事故全部责任。鲁Ｂ×××××号车辆在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2019年4月23日至2020年4月22日，第三者责任商业险投保限额为100万元，且投保不计免赔特约险。事故发生后，被告保险公司为原告垫付10000元。 原告受伤后于当日到青岛市黄岛区灵山卫中心卫生院门诊检查治疗，后于当日到青岛市黄岛区中心医院住院治疗13天，诊断为：左胫骨平台骨折，左肩袖损伤，左肘关节损伤，左膝关节损伤，左膝关节积液，高血压病，左膝外侧副韧带损伤，骨质疏松症，于2019年7月21日出院，出院医嘱：注意卧床休息，扶拐下地行走。原告出院后又到该院门诊检查治疗，以上医疗费支出共计36769.78元。 2020年2月14日，原告的伤经法院委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定，得出以下鉴定结论：原告李加分交通事故致左膝关节损伤评为九级伤残，左肩关节损伤评为十级伤残，原告为此支出鉴定费1300元。被告保险公司对青岛万方司法鉴定所出具的鉴定报告提出异议，认为原告膝关节正常活动度应在130度-140度之间，原告李加分体型偏胖，达不到150度，故左膝关节损伤构不成九级伤残，青岛万方司法鉴定所出具书面函解答如下：按照SF/ZJD0103003-2011《法医临床检验规范》（以下简称《规范》），膝关节正常检验数值为“屈曲120度-150度”，而不是130度到140度，附测量照片证实测量正确。 被告保险公司主张扣除非医保用药11521.085元，提供投保签单和商业三者险条款为证。被告崔增军否认被告保险公司在投保时曾经明确告知其非医保用药不予赔偿，并否认被告保险公司提供的投保签单上的签名为本人书写。被告保险公司不申请对投保签单上的签名“崔增军”是否为本人书写进行笔迹鉴定。 一审法院认为：被告崔增军驾车开车门与原告驾驶电动二轮车发生交通事故，致原告受伤，两车受损，交警部门认定被告崔增军负事故全部责任，经法院开庭调查核实，认为该责任认定并无不当，法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号车辆在被告保险公司处投保交强险，被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告的损失，不足部分，因该车在被告保险公司处投保了商业三者险，被告保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告的损失。 被告保险公司主张扣除非医保用药，属于免除被告保险公司的部分赔偿责任，规定该项内容的条款应当视为免责条款，被告保险公司应当就该条款的内容对投保人进行提示和明确说明。被告崔增军否认被告保险公司提供的投保签单上的签名“崔增军”系本人书写，被告保险公司不申请对投保签单中的签名“崔增军”三字是否为本人书写进行笔迹鉴定，应当承担举证不能的法律后果，上述免责条款不应当发生法律效力，被告保险公司应当在商业三者险范围内承担非医保用药。 原告的损失应确认如下： 1.根据原告提供的医疗费单据和病历材料，原告的医疗费应确认为36769.78元。对原告主张的过高部分，法院不予支持。 2.原告主张器具费100元，未提供相关发票为证，法院不予支持。 3.原告实际住院13天，其住院伙食补助费应确认为1300元（100元/天×13天）。 4.参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13b【胫骨平台骨折，手术治疗，误工120-180日，护理60-90日】之规定，法院酌定原告的护理期为75天，原告未提供护理人员的收入情况证明，其护理费应参照100元/天计算。原告的护理费应确认为7500元（100元/天×75天）。 5.原告于交通事故发生时未满60周岁，具有劳动能力，对其误工费主张，法院予以支持。原告未提供收入情况证明，其误工费应参照青岛市最低工资标准计算。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13b【胫骨平台骨折，手术治疗，误工120-180日，护理60-90日】之规定，法院酌定原告的误工期为150天，原告的误工费应确认为9550元（1910元/月÷30天×150天）。 6.山东省高级人民法院已经于2020年3月12日统一城乡赔偿标准，原告的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定，因青岛市为计划单列市，故，原告的残疾赔偿金应按照青岛市城镇居民人均可支配收入标准及青岛市城镇居民人均消费性支出标准计算。青岛市统计局已经于2020年3月27日发布《2019年青岛市国民经济和社会发展统计公报》，其中2019年度青岛市城镇居民可支配收入标准为54484元，青岛市城镇居民人均消费性支出标准为35266元，自《2019年青岛市国民经济和社会发展统计公报》发布之日起，上述统计数字就应当予以适用。原告的伤经法院委托青岛万方司法鉴定所鉴定为一处九级伤残，一处十级伤残，虽然被告保险公司提出异议，但经法院审查，青岛万方司法鉴定所出具的鉴定报告程序合法，鉴定结论并无不当，法院予以采信。原告的残疾赔偿金应确认为239729.60元（54484元/年×20年×22%）。 7.根据原告提供的鉴定费票据，本案的鉴定费应确认为1300元。 8.原告因本次交通事故造成一处九级伤残，一处十级伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，法院酌定为2000元，对过高部分，法院不予支持。原告主张在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金符合相关规定，法院予以支持。 9.原告因治伤需要支出交通费，法院认为原告主张交通费200元符合实际支出情况，法院予以支持。 10.原告主张车辆损失，未提供证据证明其主张，因被告保险公司为原告车辆定损为400元，法院酌定原告的车辆损失为400元，对原告主张的过高部分，法院不予支持。 综上，原告的医疗费和住院伙食补助费共计应确认为38069.78元，超过机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元；余款28069.78元，应由被告保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。 原告的护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费共计应确认为260279.60元，应由被告保险公司在交强险限额内先行赔偿110000元（包含精神抚慰金2000元）；余款150279.60元，因精神抚慰金已经在交强险限额内先行赔付，剩余赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。 原告的车辆损失共计应确认为400元，没有超过机动车强制责任保险财产限额2000元，应由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿。 综上，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告120400元（包含精神抚慰金2000元），诉前已经垫付10000元，尚应赔偿110400元（包含精神抚慰金2000元），被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告178349.38元。据此判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告李加分因本次交通事故造成的各项损失共计110400元（包含精神抚慰金2000元）。二、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险范围内赔偿原告李加分因本次交通事故造成的各项损失共计178349.38元。上述一、二项赔偿款均于判决生效后十日内付清（户名：李加分；账号：62×××46，开户行：中国建设银行黄岛支行）。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6328元，减半收取3164元，由原告负担351元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担2813元。因原告已预交诉讼费3164元，被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内付给原告2813元（户名李加分；账号62×××46，开户行中国建设银行黄岛支行）。 经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点是：一审法院采信青岛万方司法鉴定所出具的被上诉人李加分因交通事故致左膝关节损伤构成九级伤残鉴定意见是否具有事实和法律依据。 阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉认为，鉴定人在对李加分左膝关节活动度进行测量过程中，鉴定方法不符合《法医临床检验规范》(SF/ZJD0103003-2011)，量角器轴心位置存在偏差，固定臂未与股骨中线平行，活动臂未与腓骨中线平行，导致左膝屈曲测量数据出现错误，在数据有误的情况下进而作出错误的伤残等级评定。根据《法医临床检验规范》的测量要求，右膝的活动度应为133度，左膝活动度为70度，左膝关节功能丧失47.3% 交通事故损害鉴定意见，属于民事诉讼的证据之一。人民法院对鉴定意见的真实性、准确性都应进行审查，进而决定是否予以采信。对于鉴定的审查包括形式审查和实质审查两个方面。形式审查主要包括：（1）鉴定人是否具备法定的鉴定资格。（2）鉴定的程序是否合法。（3）鉴定意见是否符合法定的形式要求，是否依照委托完成了所需鉴定的事项。实质审查则主要针对鉴定的依据及意见进行审查，主要包括：（1）鉴定意见是否违反经验法则。（2）鉴定过程中有无遗漏重要事项。（3）有无与案件其他证据相矛盾。如果鉴定意见与案件的其他证据存在明显自相矛盾之处，则应结合整个案情进行综合考量。经审查鉴定程序合法、鉴定依据充分、鉴定意见准确的，应当依据鉴定意见所认定的责任来确定赔偿责任。《最高人民法院民事诉讼证据规定》第二十七条对重新鉴定问题作出了明确的限定，即：“当事人对人民法院委托的鉴定部分作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明有下列情形之一的，人民法院应予以准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定机构程序严重违法的；（二）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。” 具体到本案，阳光财产保险股份有限公司青岛分公司对该鉴定意见真实性无异议，但对李加分伤残等级不予认可。针对阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的异议，青岛万方司法鉴定所又出具书面函解答如下：按照SF/ZJD0103003-2011《法医临床检验规范》（以下简称《规范》），膝关节正常检验数值为“屈曲120度-150度”，而不是130度到140度，附测量照片证实测量正确。二审中阳光财产保险股份有限公司青岛分公司仍以与一审质证意见相同事由提出上诉。本院经审查认为，青岛万方司法鉴定所作为具备法定资质的鉴定机构，本案当事人所提交的相关证据已经过双方进行质证，鉴定机构亦对鉴定材料进行了分析和说明，其鉴定的程序合法。其作出的鉴定意见具有专业性。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司对鉴定机构作出的鉴定意见及解答提出异议，但其未能提交相关证据证明鉴定机构所作的鉴定存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形，不符合可以申请重新鉴定的情形。本院对阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求无法支持。 综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2479元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张立宁 审判员  毕 威 审判员  魏 文 二〇二〇年八月二十一日 法官助理 常兵 书记员王璇 书记员肖梦琦