山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9273号 上诉人（原审原告）：青岛海业瑞邦船舶有限公司，住所地青岛市崂山区松岭路。 法定代表人：李新春，执行董事。 委托诉讼代理人：陈丽红，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：林波，男，汉族，1965年7月28日出生，住青岛市市南区。 上诉人青岛海业瑞邦船舶有限公司因与被上诉人林波经济赔偿金纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2020）鲁0212民初4053号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛海业瑞邦船舶有限公司向本院提出上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人不应向被上诉人支付解除劳动同赔偿金仅支付解除劳动合同经济补偿金；改判按照月工资16000元计算2019年7月1日至7月11日期间工资为4073元(16000元/月：21.75天/月×9天-2547.6元)；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人在上诉人处从事船长工作。因被上诉人工作责任心不强、工作态度不端正、业务操作不熟练，连续发生一次安全事故、两次出现重大安全隐患，2019年7月11日上诉人单位领导与被上诉人谈话，指出被上诉人多次出现工作失误不能胜任船长工作，要么接受上诉人对其进行的违纪处分和经济处罚，要么请其自行提出离职。在谈话当天，被上诉人擅自把自己的船长适任证书拿走，并与另一名船长办理了交接手续。上诉人认为，被上诉人擅自将其船长适任证书拿走，其行为已表明其选择自行离职，上诉人与被上诉人解除劳动合同系双方达成解除劳动合同的合意，上诉人不应支付解除劳动合同经济赔偿金，仅应支付解除劳动合同经济补偿金。 林波未答辩。 青岛海业瑞邦船舶有限公司向原审法院提出诉讼请求：1.判决青岛海业瑞邦船舶有限公司不应向林波支付解除劳动合同经济补偿金或赔偿金；2.本案诉讼费用由林波承担。 原审查明： 1.林波（申请人）林波因与青岛海业瑞邦船舶有限公司（被申请人）经济赔偿金一案，向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求裁决：1.被申请人支付违法解除赔偿金49552.98元（2018年4月8至2019年7月18日，计算公式：16517.66×1.5×2=49552.98元）；2.被申请人补足申请人2019年1月工资差额4200元；3.被申请人支付2019年7月1日至18日工资13669.78元（16517.66÷21.75×18=13669.78元）。以上三项合计67422.76元。该委立案受理后，作出青崂劳人仲案字〔2019〕第916号劳动仲裁裁决书，裁决：一、被申请人青岛海业瑞邦船舶有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人林波违法解除劳动合同赔偿金49552.98元；二、被申请人青岛海业瑞邦船舶有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人2019年1月份工资差额4200元；三、被申请人青岛海业瑞邦船舶有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人林波2019年7月1日至2019年7月11日期间的工资4362.74元；四、驳回申请人林波的其他仲裁请求。青岛海业瑞邦船舶有限公司（被申请人）不服仲裁裁决，向原审法院起诉，即为本案；林波（申请人）未起诉。 在劳动仲裁阶段，青岛海业瑞邦船舶有限公司认可其未向林波发放2019年1月工资差额4200元。青岛海业瑞邦船舶有限公司同意按照月工资16700元向林波支付2019年7月1日至7月11日期间的工资，但应扣除2019年7月社会保险、公积金个人承担部分2547.6元，林波认可其2019年7月社会保险及公积金个人承担部分为2547.6元。 2.青岛海业油码头有限公司和青岛海业瑞邦船舶有限公司系关联公司。因林波入职时，青岛海业瑞邦船舶有限公司并未注册，林波遂于2018年4月进入青岛海业油码头有限公司从事船长工作并缴纳社会保险。青岛海业瑞邦船舶有限公司注册后，林波于2019年2月被安排在青岛海业瑞邦船舶有限公司处继续从事船长工作，与青岛海业瑞邦船舶有限公司签订无固定期限劳动合同，缴纳社会保险。 3.2019年7月11日，青岛海业瑞邦船舶有限公司安排其他船长与林波交接手续。林波交接完毕后，将其船长适任证书带走。 4.2019年8月7日，青岛海业瑞邦船舶有限公司向林波送达《办理离职手续通知书》，载有：“自2019年7月12日起至今，你未经公司许可擅自脱离岗位未到公司上班，并擅自在7月11日下午将船员适任证书从海业拖6上拿走，你的行为已构成旷工。公司特此通知：自即日起公司与你解除劳动合同，请你在2019年8月9日17:00前到公司办理离职手续。逾期不办理的，责任自负。” 原审法院认为，关于林波将船员适任证书从船上拿走能否认定林波自动离职的问题，船员适任证书是船员可以任职职务、任职船舶以及任职航区的凭证。对于船员适任证书是否必须留在船上，法律并无明文规定，将船员适任证书从船上拿走的行为与林波自动离职之间并不存在法律上的因果关系，故对青岛海业瑞邦船舶有限公司的主张，原审法院依法不予支持。 关于青岛海业瑞邦船舶有限公司是否应当支付林波违法解除劳动合同经济赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位的规章制度必须依据民主、正当的程序制定，内容必须合法有效，且必须向劳动者履行告知义务，否则不能作为用人单位行使单方解除权的依据。本案中，青岛海业瑞邦船舶有限公司以林波自2019年7月12日至2019年8月7日未经公司许可擅自脱离岗位未到公司上班、擅自在2019年7月11日将船员适航证书从船上拿走已构成旷工为由，与林波解除劳动合同，但未提交有效证据证明其所依据的船舶管理规章制度及考勤管理制度系经过民主程序制定、内容合法有效且已告知林波，故青岛海业瑞邦船舶有限公司于2019年8月7日与林波解除劳动合同的行为不符合法律规定，现青岛海业瑞邦船舶有限公司不要求继续履行双方的劳动合同，青岛海业瑞邦船舶有限公司应向林波支付违法解除劳动合同赔偿金。 关于违法解除劳动合同赔偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案中，青岛海业油码头有限公司和青岛海业瑞邦船舶有限公司系关联公司。林波因工作需要从青岛海业油码头有限公司被安排到青岛海业瑞邦船舶有限公司处工作，林波在青岛海业油码头有限公司的工作年限和在青岛海业瑞邦船舶有限公司处的工作年限应当合并计算，即自2018年4月计算至2019年8月7日。结合林波提交的银行卡流水和双方陈述，林波主张按照月平均工资16517.66元的标准要求青岛海业瑞邦船舶有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金49552.98元，未超出法律规定的范围，原审法院予以支持。 另，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会对林波在仲裁阶段提出的第二项、第三项仲裁请求已作出裁决，该裁决送达后，原、林波均未对该裁决第二项、第三项提起诉讼，视为对上述两项仲裁裁决的认可，原审法院对此予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、青岛海业瑞邦船舶有限公司于判决生效之日起十日内支付林波违法解除劳动合同赔偿金49552.98元；二、青岛海业瑞邦船舶有限公司于判决生效之日起十日内支付林波2019年1月份工资差额4200元；三、青岛海业瑞邦船舶有限公司于判决生效之日起十日内支付林波2019年7月1日至2019年7月11日期间的工资4362.74元；四、驳回青岛海业瑞邦船舶有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛海业瑞邦船舶有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点是：上诉人应否支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金及2019年7月1日至7月11日期间月欠发工资数额的问题。 关于赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，上诉人以旷工为由，依据据其制定的《船舶管理规章制度》与被上诉人解除劳动合同关系，但上诉人未提交有效证据证明该规章制度经过民主程序制定且已告知被上诉人，故原审认定上诉人2019年8月7日与被上诉人解除劳动合同的行为不合法，其应向被上诉人支付去解除劳动合同赔偿金并无不当。 关于计算2019年7月1日至7月11日期间工资，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。青岛市企业工资支付规定（青岛市人民政府161令）第二十四条规定，在劳动关系存续期间，用人单位应当依法从劳动者工资中代扣代缴以下税费：(一)应当由劳动者个人缴纳的个人所得税；(二)应当由劳动者个人缴纳的社会保险费；(三)法院判决、裁定要求代扣的抚养费、赡养费等费用;(四)法律、法规、规章规定可以从劳动者工资中代扣的其他费用。《住房公积金管理条例》第十九条规定，职工个人缴存的住房公积金，由所在单位每月从其工资中代扣代缴。本案中，双方当事人均认可按照月工资16700元，故原审计算上诉人应向被上诉人支付2019年7月1日至7月11日期间工资为4362.74元(16700元/月/21.75天/月×9天-2547.6元)符合法律规定，本院予以确认。 综上，上诉人青岛海业瑞邦船舶有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛海业瑞邦船舶有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月十日 书记员  翟国媛