上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终4527号上诉人(原审被告)：郭卓奇，男，1980年10月13日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：张文韬，上海市震旦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴冰清，上海市震旦律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：上海东珍贸易有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：WAYNERONG，董事长。委托诉讼代理人：张洁，女。委托诉讼代理人：刘静，上海市锦天城律师事务所律师。上诉人郭卓奇因与被上诉人上海东珍贸易有限公司(以下简称“东珍公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2019)沪0114民初19928号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。郭卓奇上诉请求：1．撤销一审判决主文第二项、第七项；2．依法改判郭卓奇无需赔偿东珍公司经济损失人民币4068.80元(以下币种均为人民币)；3．依法改判东珍公司支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金289，380元。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1.2019年5月10日东珍公司向郭卓奇当面送达了《合同解除通知书》，其解除依据是《员工手册》第六章第三条管理处罚条例规定。而东珍公司在一审时提交的《合同解除通知书》除上述规定外，还增加了第七章第二条惩罚规定，两份通知书明显不一致。第一份通知书是针对办公室管理，与东珍公司主张的解除事实完全无关，东珍公司在解除程序上就已经违法了。东珍公司提供的第二份通知书是否送达均已与本案无关，应以第一份通知书为准。一审法院罔顾东珍公司解除与郭卓奇劳动合同程序违法的事实，并未就存在两份截然不同的《合同解除通知书》作出任何认定。2．东珍公司与郭卓奇先后签署了2018年、2019年销售责任书，其中对于“不能胜任工作”有明确的约定。2018年销售指标考核责任书(个人)，有效期自2018年1月1日至2018年12月31日，只有连续三个月或以上未达到销售指标的才可视为不能胜任解除劳动关系。2018年郭卓奇不仅每月都有销售奖金，年终时更是获得了年终奖励，不存在不能胜任的情况。2019年度双方重新签订2019年销售人员绩效考核责任书，有效期自2019年1月1日至2019年12月31日，其中约定一个考核年度内连续两个季度销量完成率低于60％的，才可以书面警告一次，并根据不达标情况进行降薪或降职调整及在岗培训。一个考核年度内因考核不达标收到两次书面警告的，或一个考核年度内连续两个季度业绩为零的才可以解除劳动关系。2019年度1月、2月郭卓奇在负责区域缩减、销售指标增加的情况下，其销售业绩仍有所增长已属不易。3．东珍公司在2019年3月还未届满时，便以季度销售业绩未达标为由对郭卓奇进行降职，目的是为了解除与郭卓奇的劳动关系，东珍公司该行为违法。4．郭卓奇系销售总监，并非一般销售人员，无需进行所谓的“跑街走访”，东珍公司以此不达标作出的所有警告均系违法，应属无效。东珍公司的《销售人员行为管理制度》未规定销售总监需要每天“跑街走访”20家，且郭卓奇未签字确认过该制度。5．郭卓奇不存在所谓的严重失职行为，更不存在给东珍公司造成任何经济损失的情况。蓝菲项目核销单明确记载了东珍公司各部门领导及总经理的签字，且已经过财务的审核，一审法院认定郭卓奇存在严重失职不当。东珍公司认为蓝菲公司提交核销资料不充分，之后其也完全有权从给蓝菲公司的年返中扣除，不存在损失。宁波田园项目也是由销售管理部、财务部审核，总经理签字同意才会给客户返利，与郭卓奇无关，一审法院认定郭卓奇故意重复申请且非法获利，属自相矛盾。杭州子萨贸易有限公司与杭州菊辉土特产有限公司本身是两家独立的公司，是否作为新开客户进行奖励是由东珍公司自行判断决定的，郭卓奇未进行过申请，不存在严重失职行为。途牛卡是东珍公司向南京途牛国际旅行社有限公司进行采购，价款也是由东珍公司支付给该公司，不存在郭卓奇购买一说。途牛卡由东珍公司及魏为亚掌握，东珍公司有能力去核实情况而不核实，却要求郭卓奇承担举证责任，背离了举证责任的基本规定。郭卓奇不存在严重失职行为，一审法院判决其赔偿经济损失不当。二、一审法院适用法律错误。一审法院依据《劳动合同法》有关规定，认定郭卓奇严重违纪被解除劳动合同，而东珍公司主张解除劳动合同的依据是郭卓奇违反公司规章制度，一审法院超越东珍公司主张依据自行适用法律规定明显错误。综上，请求支持郭卓奇的上诉请求。东珍公司辩称，一、一审法院对调岗具备合理性及合法性的事实认定清楚，适用法律正确。郭卓奇多次违反公司规章制度，被处以两次严重违纪通告，并且销售业绩不达标，销售管理人员民主评议考评评价等级最低，销售能力和管理能力与销售部门领导岗位要求严重不符，公司有权根据公司管理规定及战略发展方向予以调岗，未超过东珍公司所享有的自主用人权限，且郭卓奇已实际履行调岗后岗位(销售经理)的劳动合同超过一个月，具备合法性和合理性。双方的劳动合同中对此亦有约定，东珍公司此次调岗具有合理性及合法性。二、一审法院对劳动合同合法解除认定事实清楚，适用法律正确。郭卓奇不仅严重违反公司规章制度，受到三次书面警告及两次严重违纪通知，并且作为公司管理人员，徇私舞弊，存在故意或重大过失的失职行为，给东珍公司造成了损失。郭卓奇的行为同时违反了《劳动合同法》有关规定，东珍公司有权解除劳动合同，无需支付任何经济补偿。三、一审法院对郭卓奇剩余休息日加班未调休时间计算错误，应当予以纠正。郭卓奇实际剩余休息日加班未调休时间为129小时，东珍公司对此已提供相应证据予以证明，一审法院认定郭卓奇剩余休息日加班时间及加班费计算错误，应予纠正。综上，请求依法判决。东珍公司向一审法院起诉请求：1．东珍公司不予支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金289，380元；2．东珍公司不予支付郭卓奇2016年1月1日至2019年5月28日间休息日加班工资39，149.43元(东珍公司同意支付15，249.43元)；3．郭卓奇赔偿经济损失276，809元。一审法院认定事实如下：郭卓奇系上海市从业人员。2010年8月2日，郭卓奇进入东珍公司工作，2016年1月1日起担任市场部经理，月工资税前9900元。2016年8月2日东珍公司、郭卓奇签订自2016年8月2日起的无固定期限劳动合同，约定郭卓奇担任市场品牌副总监。同时约定，甲方(东珍公司)确因生产经营需要或依照乙方(郭卓奇)的能力和表现，需调整乙方工作岗位及其工作报酬的，原则上协商一致，但乙方因技能、健康等因素达不到生产经营、工作质量、产量等指标，不能胜任工作的除外。合同还约定，乙方违反规章制度的，甲方可依据本单位规章制度给予纪律处分，直至解除合同。2017年1月1日起郭卓奇担任销售副总监，销售区域为江浙沪，月工资税前12，000元。2018年1月1日起郭卓奇月工资调整为税前13，000元。除每月基本工资外，东珍公司另按销售指标考核支付郭卓奇销售提成。东珍公司鉴于郭卓奇2018年度个人年度销售额3，343，137元，占绩效考核指标4，000，000元的84％，团队年度完成4，589，986元，占绩效考核团队指标10，000，000元的46％，均未达标，2019年1月起，东珍公司将郭卓奇销售区域调整为上海自营区＋上海酒行，郭卓奇并任销售副总监。2019年4月4日，东珍公司鉴于郭卓奇2019年第一季度销售额未满400，000元(指标为560，000元)，将郭卓奇岗位调整为上海酒行经理，薪资待遇不变。2019年5月10日，东珍公司以郭卓奇在本年度各项书面警告累计五次，符合《员工手册》第6.3条规定为由，解除与郭卓奇的劳动合同。2019年5月14日，郭卓奇向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求东珍公司支付违法解除劳动合同赔偿金289，380元、2018年8月1日至8月31日间销售提成2214元和2019年1月1日至3月1日间销售提成5000元、2019年4月车贴800元、2010年8月2日至2019年5月28日间休息日加班费39，149.60元、公证费2500元。东珍公司申请仲裁，要求郭卓奇支付经济损失41，392元，归还东珍公司固定资产编号为C062的DELL7648SSD笔记本电脑和途牛网旅游卡专项全部项目资料(包括立项资料、旅游卡奖励名单及联络方式和旅游卡发放签收记录)。2019年8月9日，该会作出嘉劳人仲﹝2019﹞办字第1159号仲裁裁决书，裁决东珍公司应支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金289，380元、2018年8月销售提成477.08元、2019年4月车贴800元、2018年12月至2019年4月间话费补贴1251.40元、2016年1月1日至2019年5月28日间休息日加班工资39，149.43元，郭卓奇应将C062的DELL7648SSD笔记本电脑归还东珍公司，不支持东珍公司、郭卓奇其他的仲裁请求。东珍公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院另查明，东珍公司《员工手册》第六章第三条第1款相关管理处罚条例规定：“犯有以下条例者记违纪一次：……6)违反公司制定的其他制度、条例、通知、要求等规定的行为；7)其他，当年各项书面警告累计三次者公司即有权单方解除劳动合同并不予支付任何经济补偿。”《员工手册》第七章第二条第2款规定：“……3)严重违纪行为：E项在计算工资或其他经费时提供虚假的证明(包括但不限于发票)，获取不正当的费用……G项因故意或个人过失给公司或客户造成财产损失5000元以上(含5000元)或名誉损失的。”同时规定，员工如因一般违纪行为被公司处以书面警告累计三次(一年内)的或因较重违纪被处以书面警告累计两次(一年内)的，公司将有权直接单方解除劳动合同，并不予支付任何经济补偿。如一经发现员工有严重违纪行为的，公司即有权单方解除劳动合同，并不予支付任何经济补偿。一审法院又查明，东珍公司、郭卓奇签订协议，1．团队《2017年销售指标考核责任书》，约定销售区域为江浙沪地区，全年销售额为8，000，000元，达成或超过半年度绩效考核指标3，200，000元给予销售额1％的绩效奖励，年度销售考核指标达成80％及以上给予0.5％提成奖励；个人《2017年销售指标考核责任书》，约定郭卓奇负责的销售区域为台州、嘉兴及空白区域，全年销售额3，000，000元(含税)，月度绩效考核指标为150，000元，超过的给予单月销售额的1％绩效奖励。2．团队《2018年销售指标考核责任书》，约定销售考核指标全年销售额10，000，000元，达成或超过半年度绩效考核指标4，000，000元给予销售额0.5％的绩效奖励，年度销售考核指标达成90％及以上且直接利润率达到公司要求(总经理批准)给予0.5％年度业绩提成奖励；个人《2018年销售指标考核责任书》，约定郭卓奇的销售区域为江浙沪，月度绩效考核指标为100，000元(含税)，超过部分给予当月销售额1％的绩效奖励，新开客户增加1％；年度绩效考核指标4，000，000元(含税)，达成率90％以上(含)，同时直接利润率达到要求，计提年度业绩奖金0.5％。以上以公司财务部实际收到的账款信息为准，销售回款率必须为100％。郭卓奇2018年8月个人销售额为147，708元。3．《2019年销售指标考核责任书》，销售责任人为郭卓奇，负责区域变更为上海自营区域＋上海酒行，其中上海自营年度销售目标700，000元，第一季度完成25％即180，000元；上海酒行年度销售目标1，500，000元，第一季度完成25％即380，000元；销售完成率分为A-E五档，其中销售完成率小于等于70％为E档，得分为0；全年预设标准奖金20，000元，分解至每季度为5000元；全年还预设总经理追加奖励总额100，000元，由总经理每季度依据KPI得分情况予以相应奖励。奖金以预设标准奖金20，000元为基数予以计算，与销售完成率得分等项目相乘得出相应金额。以上三年的个人《销售指标考核责任书》中均约定因被考核个人工作能力无法胜任岗位需求，连续三个月或以上未达到公司与其个人制订的销售目标，公司将视具体情节有权解除与被考核人的劳动关系，公司将以书面形式提前三十日告知被考核人；此考核内容也将作为试用期内对于被考核人的量化考核标准，或试用期不予以通过的终止(解聘)理由。2018年12月24日，郭卓奇在“2018年整体评价总结”中自我评价：“今年部门销售额4，600，000元，同比减少29％，个人销售额3，350，000元，完成目标84％，同比减少24％。浙江区域下滑明显，上海地区略有上升。对今年总销售业绩及发展很不满意……”。一审法院再查明，东珍公司2018年5月制定并于同年6月5日以电子邮件方式发送给郭卓奇等人的《销售人员行为管理制度》第一条第3款2)规定：“……上海酒行每日拜访终端客户不低于20家……”。3)规定：“……拜访结束后须立即完成钉钉拜访记录的填写，并在客户及终端门店处签到……”。2019年3月25日，东珍公司孙晓兰依据《销售人员行为管理制度》的规定，向郭卓奇在内的上海酒行销售人员发送“重申上海酒行人员日常拜访要求”的邮件，明确要求郭卓奇等人严格按照公司规定，每日拜访客户数不得低于20家，并及时签到和反馈拜访情况，未按要求执行者，按公司制度予以处罚。同年3月28日，孙晓兰再次向郭卓奇等人发送“重申上海酒行人员日常拜访要求”的邮件，强调每日拜访客户数量不得低于20家。2019年4月23日，东珍公司以郭卓奇本月酒行拜访未达标经三次提醒后，给予书面警告一次。同年4月28日，东珍公司以郭卓奇本月酒行拜访未达标经六次提醒后，给予第二次书面警告，并向郭卓奇明确当年各项书面警告累计三次者公司即有权单方面解除劳动合同，并不予支付任何经济补偿。同年5月8日，东珍公司以郭卓奇本月酒行拜访未达标经三次提醒后，给予书面警告一次。一审法院另再查明，2017年7月25日，东珍公司与嘉兴蓝菲贸易有限公司(以下简称“蓝菲公司”)签订2017蓝菲旅游活动协议约定，活动内容：蓝菲旗下客户每订货满60箱、100箱、200箱利弗兰系列，即赠送相应旅游名额一个。核销要求：甲方(东珍公司)销售人员需在活动结束后提供活动报告及核销资料，核销资料包括但不限于乙方(蓝菲公司)送货单、乙方客户签收单、乙方与客户间协议书、旅游活动发票、照片或其他旅游相关资料等，乙方确保单据真实有效。对于新开客户甲方会不定期进行市场督导，若存在虚假情况，甲方有权从乙方年返中扣除相应数量货物。郭卓奇向东珍公司申请核销的“市场费用核销凭单”显示，2017年7月1日至同年12月31日间，物返利弗兰产品，33，708／456≈74箱(其中6个客户金额计30，708元，系赠送旅游名额活动；另有6个客户金额计3000元，系新开客户赠送京东购物卡活动)。核销资料中，12份2017年度利弗兰品牌旅游活动协议及2017年度利弗兰品牌新开客户协议中，蓝菲公司与酒之翼食品商行、王江泾明珠副食品批发部、新丰惠丰超市3家客户签订协议(3个客户均为赠送旅游名额类)，其余9份协议均无客户盖章签字(其中3个客户属赠送旅游名额类，剩余6个客户属新开客户赠送京东购物卡类)。另，东珍公司邓莉岑与郭卓奇微信往来显示，2019年3月21日，邓莉岑：“郭总，宁波1.9订单11，640元，1.29订单45，600元，3.28订单50，100元，第一季度返了5％5，472元，第一季度重复了，所以扣掉了。”郭卓奇：“她写的是二季度返利重复。”2019年4月1日，郭卓奇致东珍公司人力资源部函中作出解析：“1．杭州菊辉(杭州菊辉土特产有限公司，以下简称“菊辉公司”)确实继承杭州子萨贸易有限公司(以下简称“子萨公司”)的业务继续合作，但菊辉确实是新客户，而子萨当时也提出还要继续合作。后子萨并没有在2018年度内完成进货，我当时也同意相关部门可以扣除相应的新客户开发奖励。当时没有扣除，现在需要扣除4748元我认可。2.2018年5月蓝菲订单136，800元，当时客户资金困难提出6月打款。我也向财务部门报备过(实际货物也是款到发货)。至于此笔销售计入5月，不是我来确认的，而是财务部来定。如果现在需要按照考核责任书规定，需退回此笔2206元销售提成的话，那么此笔销售应该计入6月，如按此来算我6月的销售金额为209，358元。应发销售提成2113元，实际并未发放。3．按照我的考核责任书规定，月度销售额超过100，000元(东珍公司认为100，000元系笔误，应为200，000元，因2017年度销售责任书已确定150，000元)有相应提成。我2018年8月当月完成销售额147，708元，实际却未收到相应的提成奖金2214元。故按照此推算，实际我需退回公司的销售提成奖金并不是6954元，而是2627元。”2019年3月20日，东珍公司以郭卓奇在蓝菲项目等项目中造成公司财产损失46，140元为由，给予郭卓奇书面严重警告处罚。一审法院又再查明，2016年4月15日，郭卓奇向东珍公司总经理荣炜发送“二季度大型消费者促销活动申请”的邮件，内容为：“活动期间消费者在任一区域购买东珍利弗兰及凯岚产品，即有机会抽奖，大奖上海迪士尼门票一张。兑换卡使用期间：截止2017年12月底。核销方式：消费者将中奖的刮刮标撕下或连同瓶身一起寄到公司市场部，由市场部核实信息后将以邮寄的形式将迪士尼兑换卡及感谢信寄给客户。根据中奖刮刮标的数量分批向途牛网订购迪士尼兑换卡。”同日，荣炜回复郭卓奇“批准”。2016年5月3日至8月12日间，郭卓奇先后5次向南京途牛网国际旅行社有限公司(以下简称“途牛网公司”)购买途牛网旅游卡共500张，价款249，500元。嘉公(经调取)字﹝2019﹞025号材料显示，途牛网公司实际发放旅游卡430张计214，570元，未使用途牛旅游卡70张计34，930元，其中郭卓奇使用上述旅游卡2张，金额合计998元。2018年12月，上海东锦食品集团有限公司审计部出具审计备忘录，指出2016年5月至8月间，向途牛网公司购买上海迪士尼乐园卡500张，每张价值499元，总额249，500元，费用由郭卓奇申请、审批及办理，财务成跃审核，未见旅游卡在东珍公司的入库记录，未见领用与发放记录，且途牛网公司开给东珍公司的增值税普通发票上，没有东珍公司的税号，按税务规定实属废票，审计认为卡的购买与去向存在较大的不确定性等问题。2019年4月10日，东珍公司人事部门向郭卓奇发送“关于提交集团审计部要求的资料文件的通知”的邮件，要求郭卓奇提供“旅游卡由谁从途牛网领取的，领取后旅游卡发给谁了，提供发放登记表并列明发放依据……”。郭卓奇未在规定期限内按要求提供资料。2019年4月15日，东珍公司以“2017年郭卓奇负责的途牛网商旅卡活动存在个人严重失职行为：……截止至2019年4月，共有21张商旅卡(总价值10，479元)未充值到会员账户并已于2017年12月31日过期，但未退回公司账户，经公司总部人员与途牛网公司沟通未果，对方拒绝退回这部分金额，并称是与郭卓奇沟通相关事宜，东珍公司基于此情况要求作为项目负责人的郭卓奇提交关于此项目的书面材料，但郭卓奇拒不提交任何当时的书面材料，也不配合公司追回这部分资金等”为由，给予郭卓奇书面严重警告处罚。东珍公司为支持其请求，提供如下证据，郭卓奇发表了相应质证意见。1．劳动合同(2016.8.1)、《员工手册》及签署函，旨在证明双方在劳动合同中对单方调岗情形以及规章制度、奖惩办法进行了明确的约定，规定了解除劳动合同的具体情形，郭卓奇持续发生违纪行为。郭卓奇对该证据的真实性无异议。2．2018年度销售指标考核责任书、2018年度销售二部销售统计数据，旨在证明郭卓奇团队及个人双重考核，月度及年度双重考核，郭卓奇个人2018年度销售3，343，137元，占绩效考核指标4，000，000元的83.48％，团队2018年度完成4，589，986元，占绩效考核团队指标10，000，000元的45.09％，郭卓奇考核均未达标。郭卓奇对考核责任书的真实性无异议，对销售统计数据的真实性不予认可。3．2018年度考核评价表，旨在证明郭卓奇认可其2018年度业绩未达标且严重下滑，公司考核评价结果为不胜任岗位要求，完成度低于对岗位的期望值，建议培训再上岗。郭卓奇自我评价：“部门销售额同比减少，个人销售额同比减少，对销售业绩和发展很不满意。”郭卓奇对该证据的真实性不认可，并表示不申请对评价表上郭卓奇签字的司法鉴定。4．2019年销售人员绩效考核责任书及2019年1月至4月郭卓奇负责的上海酒行销售统计，旨在证明因郭卓奇2018年度负责的销售区域未达标，为了促进郭卓奇的销售业绩，将郭卓奇的销售区域集中在上海区域，包括上海自营区和上海酒行，为此，2019年1月签署上海区域的销售责任书，并按照季度考核，但郭卓奇2019年负责的上海区域一季度销售业绩仍然不达标，仅完成317，100元，完成率为56.63％。郭卓奇对考核责任书的真实性无异议，对销售统计的真实性不认可，并表示考核责任书约定，一个考核年度内，连续两个季度低于60％的，书面警告一次，并根据不达标情况进行降薪降职调整和在岗培训。5．员工民主评议销售管理人员考评表，旨在证明郭卓奇作为销售副总监，不仅不能完成销售业绩，同时不能胜任销售副总监的岗位需求，被评议的是所有销售部门负责人。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示该考评表证明东珍公司有计划解除与郭卓奇的劳动合同。6．调岗通知书和电子邮件及附件(2019.4.4)，旨在证明东珍公司已将调岗理由、调岗后的岗位职责、劳动报酬维持不变等情况书面告知郭卓奇，调岗后的上海酒行原属郭卓奇负责的销售区域，工作内容没有变化，并附调岗后的考核责任书(郭卓奇拒签)，将郭卓奇负责的销售区域缩减，销售指标没有提高，减轻销售压力和责任。同时，经2018年度审计，该期间发现郭卓奇存在违纪行为，也是调整郭卓奇岗位的原因之一。东珍公司调岗具有合理性。公司要求所有销售人员每天跑20家销售终端区域客户，郭卓奇应当完成。郭卓奇对调岗通知书的真实性无异议，对电子邮件及附件未予认可，并表示约定两个季度销售低于60％才处罚，虽然没有降薪，但公司调岗不合理，郭卓奇是销售副总监，不需要跑客户。7．电子邮件及附件(2019.3.25、3.28)，旨在证明公司人事部门告知郭卓奇在内的所有酒行人员每日拜访客户20家的要求，明确未达要求者系违纪行为，予以处理，郭卓奇作为团队负责人，更应该严格遵守该工作制度，但郭卓奇未服从工作安排，该组证据已经公证确认。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示公司人事孙晓兰未经股东会或者董事决议，没有取得合法授权不可以代表公司发送该邮件，郭卓奇未在行为管理制度上签字，要求郭卓奇跑客户没有依据。8．上海酒行销售人员钉钉打卡记录，旨在证明每日拜访20家客户的要求合理可行，除郭卓奇外，其他酒行销售人员均按要求完成拜访任务，而郭卓奇未说明理由，未达量化考核要求。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示拜访客户的量化要求不适用于郭卓奇。9．三次书面警告(未按照要求拜访客户)，旨在证明因郭卓奇未按照要求拜访客户的违纪行为，东珍公司于2019年4月23日、28日、5月8日分别给予郭卓奇书面警告处罚。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示孙晓兰没有授权，跑20家客户没有合法依据，三次警告亦没有法律依据。10．02-JHXXXXXXXXX(蓝菲公司)项目立项和核销文件以及凯兰日本游活动核销文件，旨在证明东珍公司针对经销商客户进行促销活动，鼓励开发终端客户，只要签单就给返利，郭卓奇提供的返利核销资料，12份销售合同中，9份是空白的，没有终端客户签字或盖章，不符合申请返利的条件，但郭卓奇申请返利，为此公司已向经销商发了27，000余元的货品，实际这9份合同的新开客户是不存在的，因此，造成公司27，000余元的损失。郭卓奇对该证据的真实性未表示异议，并表示费用核销凭单经总经理签批同意，通过审核，总经理应承担责任。东珍公司表示财务部审核不严，存在失职已予处理，郭卓奇作为发起人和第一责任人，故意违反公司规定申请返利。11．宁波田园面包坊项目重复申请季返情况资料(三次申请)，旨在证明郭卓奇违反职业操守及公司管理制度，申请上半年两个季度的季返(季度返利)达9，000余元，第三季度申请第二季度、第三季度返利，实际第二季度已申请过，销售助理告诉郭卓奇重复申请，郭卓奇认可重复申请，并同意扣回。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示该客户的返利经过公司审核，是公司给客户的，不是郭卓奇给客户的，重复的金额已经扣回，没有造成损失。12．温岭东盛项目核销及返利情况资料，旨在证明郭卓奇利用岗位级别便利，随意更改公司随货政策比例及方式，2017年政策规定累计进货40箱，给1个旅游名额，但是郭卓奇将促销方式改变为奖励货物，价值从4000元变更为4500元，不清楚货物发给谁，造成公司损失5000余元。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示核销资料已经总经理签批确认。东珍公司表示公司相关人员审核不严，并不表明郭卓奇作为第一申请人不存在违纪事实。13．重复新开客户申请销售提成资料，旨在证明郭卓奇利用客户更名重复登记新开客户，重复申请新开客户销售提成4700余元，公司对所发销售奖金予以扣回，郭卓奇予以认可。新开客户是公司为了奖励销售人员，增加客户数量给予销售人员的提成。郭卓奇对该证据的真实性未表示异议，并表示公司已经扣回销售提成，没有经济损失。14．严重违纪通知(2019.3.20)，旨在证明东珍公司针对2018年底审计中发现的郭卓奇上述违纪事实，公司于2019年3月20日合并给予郭卓奇严重违纪处罚的通告。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示郭卓奇所有的申请核销材料都是经过公司审核通过入账，且2019年公司还与郭卓奇签订岗位责任书，东珍公司以审计为名给予处罚，郭卓奇不予认可。15．途牛网旅游卡项目立项电子邮件，旨在证明按途牛网旅游卡项目规则要求，市场部发放旅游卡时应留存发放及签收原始资料，郭卓奇为途牛网旅游卡的发起人和负责人，对项目的实施应当承担和履行市场部副总监岗位之相应责任。郭卓奇向时任总经理发出项目促销申请，针对经销商以及消费者满足一定订货量就发放相应旅游卡，打开刮刮卡有中奖，兑换卡使用期截止2017年12月底，针对终端消费者以及团购客户，按照一定比例设置中奖的刮刮卡。消费者将中奖的刮刮卡标识及瓶子寄到公司市场部，市场部核实相应的中奖客户信息后，将兑换卡寄给中奖客户。团购客户须收集相应的信息资料，将迪斯尼的兑换卡寄给客户，每张卡价值499元。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示即使郭卓奇提出该方案，与实际损失无关。16．上海市公安局嘉定分局经济侦查支队调取的由途牛网公司提供的旅游卡用户使用名单，旨在证明郭卓奇主导的途牛网旅游卡已开卡500张，公司已支付总金额249，500元，郭卓奇为途牛网旅游卡购卡人，但实际使用人显示为公司员工，包括郭卓奇本人，上述人员不是活动的促销对象，涉及金额50，000余元，促销对象应是公司的终端客户以及团购客户，证明郭卓奇没有将途牛网旅游卡用于促销用途。途牛网旅游卡有效期截止2017年底，但郭卓奇将其延期至2019年，延期的金额175，149元，途牛网公司表示对于延期的金额已与郭卓奇沟通过不予退还。郭卓奇没有按照审计部门的要求提供途牛网旅游卡发放的入库登记材料，也没有将超过有效期的途牛网旅游卡内的钱与途牛网公司协调退回，造成公司损失。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示郭卓奇不是该促销项目的负责人，实际损失不确定，核销资料经过东珍公司审核，东珍公司报案后公安经侦部门没有立案。17．审计备忘录、关于提交集团审计部要求的资料文件通知的电子邮件(2019.4.10)，旨在证明东珍公司就郭卓奇涉嫌违纪事项已经给予郭卓奇充分的机会提供资料以及进行合理解释说明，但郭卓奇始终不予配合，严重失职，所以东珍公司于同年4月15日给予郭卓奇严重警告处罚。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示2018年12月审计发现郭卓奇这么多问题，2019年4月才以郭卓奇销售额不足为由调岗，也未直接开除，前后矛盾。途牛网旅游卡促销项目资料经公司财务审核，总经理签字，无需审计。途牛网旅游卡促销项目郭卓奇整体都没有参与，不应要求郭卓奇补齐资料。途牛网旅游卡与郭卓奇无关。18．严重违纪通知书(2019.4.15)，旨在证明郭卓奇因严重违纪行为，给予第二次严重违纪通告。途牛网旅游卡促销项目核销资料中没有途牛网旅游卡，公司入库记录中没有领用及发放的记录，而购买途牛网旅游卡的费用是由郭卓奇申请审批及办理的，郭卓奇名下有付款记录和提货记录，公司于2018年底发现问题后，多次要求郭卓奇提供立项资料、旅游卡发放清单及发放依据，郭卓奇解释帮经销商垫付和帮经销商提货，审计部认为这是业务人员的严禁行为，限期郭卓奇提供资料，郭卓奇仍然不予配合，为此，东珍公司给予郭卓奇严重违纪处罚。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示途牛网旅游卡促销项目郭卓奇没有参与，不存在郭卓奇需要补齐资料的情形，合同由公司与途牛网公司签订，不应由郭卓奇与途牛网公司沟通。19．解除劳动合同通知书，旨在证明东珍公司依据劳动合同和《员工手册》规定，因郭卓奇存在三次书面警告及两次严重违纪处分，解除与郭卓奇的劳动合同。因郭卓奇不同意当面签收解除通知书，公司以快递方式邮寄送达。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示东珍公司引用《员工手册》第六章第三条规定处理，没有引用第七章第二条处理，程序违法。20．催告函及快递拒收信息，旨在证明郭卓奇拒绝签收解除通知书及催告函。郭卓奇对该证据的真实性未予认可，并表示东珍公司没有按照郭卓奇提供的地址邮寄。21．电子邮件(2018.6.5)及附件2005号公证书，旨在证明销售人员管理制度含有所有销售岗位人员每日拜访客户的考核和处罚标准的规定，2018年6月起就已实施。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示邮箱是事后公证，可以修改。郭卓奇是销售副总监，不是销售部经理，为了适用郭卓奇，就对其予以降岗。不申请对公证书涉及的电子邮件的司法鉴定。22．销售人员行为管理制度签收证明，旨在证明该管理制度不仅内容合法，所有销售人员除了郭卓奇不肯签字外，均已签收，并均应遵守。郭卓奇对该证据的真实性不予认可。23．2019-2006号公证书、附带东珍公司录像文件及截图，旨在证明郭卓奇剩余的休息日加班时间为129小时，对应加班工资为15，249.43元，该数据从第三方平台导出。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示东珍公司应提供考勤记录，否则承担不利后果。24．员工民主评议销售管理人员考评表，旨在证明郭卓奇作为销售二部副总监，评价等级最低，缺乏团队领导和管理能力，与销售部门领导岗位要求严重不符，与之前郭卓奇本人的考评结果相对应。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示销售部的评议是伪造的。25．审计备忘录(2019.2)，旨在证明郭卓奇任职期间存在失职行为，不配合审计部门调查，承诺提交的资料不配合提交，不适宜担任销售部门领导岗位职责。魏为亚系郭卓奇销售部的助理，郭卓奇认为魏为亚独立主导途牛网旅游卡促销项目，显然不符合客观事实。郭卓奇对该证据的真实性不予认可。26．2019年第一季度郭卓奇销售业绩及相关凭证、发票、出库单，旨在证明郭卓奇第一季度销售未达标，郭卓奇仅完成销售额317，100元，远未达标。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示郭卓奇销售额380，000元左右。27．会议纪要(2019.3.29)，旨在证明将郭卓奇调岗符合公司的战略规划发展方向，属于公司自主经营范围。郭卓奇2018年、2019年度销售业绩均未达标，多次违纪，民主测评不适合管理团队，调岗后仍是销售岗位，因此，调岗具有合理性。郭卓奇对该证据的真实性不予认可。28．解除劳动合同通知工会函及江桥镇新华村工会委员会回执，旨在证明东珍公司已履行解除劳动合同通知工会的程序。郭卓奇认为该证据是影印件，对该证据的真实性未予认可。29．2019-2181号公证书，旨在证明东珍公司提交的证据6调岗通知书和电子邮件及附件、证据9三次书面警告、证据17审计备忘录、2019年4月10日关于提交集团审计部要求的资料文件通知的电子邮件及违纪通告的邮件已经公证证明。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示不申请对公证书涉及的电子邮件的司法鉴定。30．2019-2180号公证书，旨在证明证据7电子邮件及附件(2019.3.25、3.28)已经公证证明。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示不申请对公证书涉及的电子邮件的司法鉴定。31．2019-2179号公证书，旨在证明证据15途牛网旅游卡项目立项电子邮件已经公证证明，显示郭卓奇于2016年4月15日发出项目立项的申请邮件和当时回复批准的情况。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示不申请对公证书涉及的电子邮件的司法鉴定。32．2019-2006号公证书，旨在证明证据8上海酒行销售人员钉钉打卡记录已经公证证明，考勤记录导出刻录在光盘中。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示不申请对公证书涉及内容的司法鉴定。东珍公司表示钉钉打卡平台是考勤第三方平台，公司无法修改。33．仲裁庭审理笔录，旨在证明东珍公司仲裁时提出反申请请求，要求郭卓奇赔偿损失。郭卓奇对该证据的真实性无异议，并表示500张途牛网旅游卡应由魏为亚提供。34．裁决书，旨在证明本案经过仲裁前置程序处理。郭卓奇对该证据的真实性无异议。35．2010年郭卓奇填写的住址。郭卓奇对该证据的真实性不予认可，并表示应按照2016年签订的劳动合同填写的郭卓奇住址认定。郭卓奇为支持其辩称意见，提供如下证据，东珍公司发表了相应质证意见。1．裁决书，旨在证明本案经过仲裁前置程序处理，郭卓奇离职前十二个月平均工资已经认定。东珍公司对该证据的真实性无异议。2．劳动合同(2016.8.1)、三份职位、职级及薪资调整通知函，旨在证明郭卓奇确认租住地址为上海市涞亭南路，2016年8月1日起担任市场品牌副总监。东珍公司对该证据的真实性无异议，并表示郭卓奇2016年1月起担任市场部经理，2017年起担任销售副总监。3．解除劳动合同通知书，旨在证明东珍公司于2019年5月10日当面送达解除合同通知，明确记载依据《员工手册》第六章第三条规定作出解除合同。东珍公司对该证据的真实性不予认可，并表示2019年5月10日因郭卓奇没有签收解除通知，经催告仍不来签收，为此，东珍公司邮寄送达解除通知，依据《员工手册》第六章、第七章相关内容作出处理。4．2018年、2019年度销售指标考核责任书，旨在证明东珍公司违反考核责任书约定，调岗、解除劳动合同均无法律依据，2018年度销售区域是江浙沪，月度指标100，000元，考核个人工作能力是连续三个月公司与个人制定的销售目标。2019年度销售区域是上海自营区和上海酒行，但是销售指标从每月100，000元提高到一个季度560，000元，不合理。认定无法胜任岗位要求需要连续考核两个季度销量，东珍公司考核一个季度就换岗，而且销售数据没有统计完成，还要求郭卓奇跑20家客户。东珍公司对该证据的真实性无异议，并表示当时郭卓奇对销售区域调整无异议。5．途牛网旅游卡领取清单，旨在证明魏为亚提供该领取清单，途牛网旅游卡促销项目与郭卓奇无关。东珍公司对该证据不予认可，并表示该证据是东珍公司仲裁时提供，但郭卓奇是经手人，没有提供途牛网旅游卡原始发放记录的凭证。6．系统截图，旨在证明郭卓奇从公司管理系统中截取，并从手机中截屏，剩余加班278小时，无法进行手机演示。东珍公司对该证据的真实性未予认可。7．清单(东珍公司仲裁时提供)，旨在证明显示持卡人有出游人联系方式及与公司关系，清单上的表格是东珍公司制作，不具备证明效力。东珍公司对该证据的真实性未表示异议，并表示出游人与公司关系一栏是公司备注的，除此之外是由公安经侦提供，仲裁时仲裁员向公安经侦调查取得，原始来源于途牛网公司，东珍公司经审核发现部分出游人系公司员工，部分是经销商，其余出游人不清楚，就加以备注公司员工、经销商或者未知，不存在东珍公司自行制作的情况，郭卓奇仲裁时对该证据真实性予以认可。一审法院认为，根据劳动合同法规定，劳动者违反劳动法律及严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，相关法律未规定用人单位应当支付劳动者赔偿金。是否违纪应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为准，违纪是否严重，一般应当以劳动法律、法规所规定的限度和用人单位内部规章制度关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。另据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于东珍公司要求不予支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金一节，东珍公司于2019年5月10日以郭卓奇在本年度各项书面警告累计五次，符合《员工手册》规定为由，解除与郭卓奇的劳动合同，是否合法有效？首先，东珍公司《员工手册》规定，违反公司制定的制度、条例、通知、要求等规定的，给予违纪处罚。员工如因一般违纪行为被公司处以书面警告累计三次的或因较重违纪被处以书面警告累计两次的，公司将有权单方解除劳动合同。因故意或个人过失给公司或客户造成财产损失5000元以上的，给予严重违纪处罚。在计算工资等方面提供虚假证明，获取不正当费用等的，属于严重违纪行为，如一经发现员工有严重违纪行为的，公司即有权单方解除劳动合同。表明东珍公司已向郭卓奇在内的员工明确，员工受到书面警告累计三次的或因较重违纪书面警告累计两次的，将以严重违纪为由，给予解除劳动合同处理。诚实守信是劳动者的基本职业道德要求。郭卓奇作为东珍公司管理人员，享受较高薪酬待遇，担负重要职责，其对企业忠诚度的要求远高于其他员工，更应忠于职守，维护公司利益，如果严重失职，营私舞弊，将受到从严惩处。其次，郭卓奇在2017蓝菲旅游活动项目中，所申请核销的蓝菲公司与客户的12份协议书资料，其中9份没有客户的盖章签字，而公司以奖励产品的形式给予12家客户返利，造成公司重大损失。在宁波田园项目中，郭卓奇故意重复申请季度返利，获利5000余元。郭卓奇已申请新开客户子萨公司的提成，而子萨公司的业务已转移至菊辉公司，郭卓奇再将菊辉公司作为新开客户申请提成，故意重复申请获得不正当提成4700余元等等，东珍公司经审计发现后，于2019年3月20日给予郭卓奇书面严重警告处罚。在2016年5月开始实施的二季度大型消费者促销活动(途牛网旅游卡促销项目)中，郭卓奇作为该项目的发起人和负责人，对未充值的10，000余元商旅卡金额未能协调退回公司，亦未能提供已充值账户的财务依据，对途牛网旅游卡去向的不确定性、发放明细及依据未能提供资料予以明确等等，东珍公司经审计发现后，于2019年4月15日给予郭卓奇书面严重警告处罚。东珍公司《销售人员行为管理制度》规定，上海酒行每日拜访终端客户不低于20家。2019年3月，东珍公司人事先后两次向郭卓奇发送“重申上海酒行人员日常拜访要求”的邮件，明确要求郭卓奇每日拜访客户不少于20家，未按要求执行者，按公司制度予以处罚。2019年4月4日，东珍公司将郭卓奇岗位调整为上海酒行经理，要求郭卓奇每日拜访客户不少于20家，但郭卓奇仍未按公司要求执行。2019年4月23日、28日、5月8日，东珍公司以郭卓奇拜访客户未达标分别经三次提醒后，先后给予郭卓奇三次书面警告。由此表明，东珍公司对郭卓奇作出的三次书面警告、两次书面严重警告处罚，事实及制度依据充分。鉴于此，东珍公司于2019年5月10日以郭卓奇在本年度各项书面警告累计五次，严重违纪为由，解除与郭卓奇的劳动合同，符合法律及规章制度的规定，应确认有效。再次，郭卓奇2018年度个人销售占绩效考核指标的84％，团队年度销售占绩效考核指标的46％，均未达标，为此，2019年1月起，东珍公司将郭卓奇销售区域调整为上海自营区＋上海酒行，并与郭卓奇签订了2019年度销售责任书，况且调整的销售区域有利于郭卓奇的销售工作，符合双方的合同约定及制度规定，不存在调岗不合理的情形。2019年第一季度，双方约定郭卓奇绩效考核指标为560，000元，郭卓奇仅完成300，000余元，仍未达标，为此，东珍公司结合郭卓奇经审计发现的其他违纪事实，将郭卓奇岗位调整为上海酒行经理，仍从事销售工作，且未降低薪资待遇，亦不存在不合理调岗的情形。郭卓奇对每日拜访客户不少于20家的要求亦未予以据理反驳，且郭卓奇个别日期拜访客户达到20家的要求，况且，其他销售人员均能完成该任务，表明该工作任务安排不存在不合理的情形。郭卓奇坚持认为东珍公司对其调岗不合理，因而没有服从公司工作安排的理由不能成立；再者，郭卓奇坚持认为重复申请返利、销售提成及促销活动项目的核销资料经公司总经理等审查批准，返利及销售提成已被公司扣回，没有造成公司损失，郭卓奇不存在违纪事实。郭卓奇重复申请返利及销售提成，促销活动项目的核销资料不实，私自使用促销活动中应发放给相关客户的旅游卡，存在获得不正当利益的故意，其行为已构成严重违纪，公司相关人员的审查批准，并不能免除郭卓奇的违纪责任，东珍公司给予处罚符合规定，因此，东珍公司没有支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金的法定义务，故东珍公司要求判决不予支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金的请求，合法有据，予以支持。关于东珍公司要求不予支付郭卓奇2016年1月1日至2019年5月28日间休息日加班工资39，149.43元一节，其一，郭卓奇提供所称公司管理系统截图显示，其调休后剩余加班278小时。其二，东珍公司提供的公司管理系统显示，郭卓奇累计未调休的休息日加班为129小时，该证据虽经公证，但与东珍公司仲裁时主张的郭卓奇未调休的休息日加班172小时不一致。东珍公司称因管理系统对郭卓奇加班时间记录已作修改，所以对加班时间前后陈述不一，但东珍公司未能提供修改郭卓奇加班时间记录的原始考勤依据，表明东珍公司该主张依据不足。其三，东珍公司作为对郭卓奇实施考勤管理的用工单位，未能充分举证证明郭卓奇的休息日加班时间，应承担举证不利的法律后果，采纳郭卓奇关于其未调休的休息日加班时间262小时的意见。由于该加班时间系多年累积未调休的加班，因此，仲裁机关根据郭卓奇离职前的月基本工资标准核算加班工资，并无不当，郭卓奇对此亦无异议，予以确认，故东珍公司要求判决不予支付郭卓奇2016年1月1日至2019年5月28日间休息日加班工资39，149.43元的请求，难以支持。关于东珍公司要求郭卓奇赔偿经济损失270，000余元一节，东珍公司认为郭卓奇在主导蓝菲促销项目中，大部分产品返利无依据，造成公司损失27，309元，在主导途牛网旅游卡促销项目中，所购500张旅游卡，未能证明用于终端消费者和团购客户，造成公司购卡损失249，500元，要求郭卓奇赔偿。依据劳动合同法规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。劳动者在履行职务行为过程中违反双方约定、单位规章制度及法律规定，给用人单位造成的损失，劳动者是否应当承担赔偿责任，应当综合考虑劳动关系的特殊性和劳动者的过错程度予以确定。用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位负有健全各项管理制度、保障劳动者安全、足额支付劳动者劳动报酬等义务，劳动者在享有取得劳动报酬等权利的同时，负有遵守用人单位的规章制度，按照用人单位的要求提供劳动，因故意或重大过失给用人单位造成经济损失应予赔偿的义务。首先，郭卓奇申请核销的“市场费用核销凭单”显示，2017年7月1日至同年12月31日间，物返给终端客户的每箱456元的利弗兰产品74箱，总价约33，708元(旅游名额30，708元＋新开客户京东购物卡3000元)，对应12份2017年度利弗兰品牌旅游活动协议的客户，但其中9份协议无客户盖章签字，表明9家客户的产品返利不真实，其中6家客户属于新开客户，2017年蓝菲旅游活动协议规定对于新开客户存在虚假情况的，东珍公司有权从蓝菲公司的年返中扣除相应数量货物，表明对于上述6家新开客户的物返金额3000元，东珍公司可以向蓝菲公司主张扣除。故郭卓奇实际造成东珍公司3家不真实客户物返的损失，鉴于双方均未能举证证实3家客户的实际物返产品数量，以30，708元(旅游名额类)6家客户的一半15，354元为应当物返量，其余15，354元物返确定为不真实的3家客户造成的损失。郭卓奇作为蓝菲促销项目的发起人、实施人和项目核销人，对促销活动中所造成的损失，未能证明因不可抗力等客观原因所致，亦不能排除郭卓奇从中牟利，因此，郭卓奇存在过错，应承担赔偿责任。东珍公司在上述促销项目活动中，未尽到监管义务。在促销项目资料的核销审批中，未尽到审慎审查的义务，应承担主要过错责任。根据郭卓奇的主观过错程度、实际造成的损失，确定郭卓奇在蓝菲促销项目中的赔偿金额为3070.80元。其次，郭卓奇主导的途牛网旅游卡促销项目中，2016年5月3日至8月12日间，郭卓奇先后5次向途牛网公司购买途牛网旅游卡共500张，付款249，500元。郭卓奇申请核销的途牛网旅游卡促销项目资料中，途牛网旅游卡去向、发放明细及依据不确定。其一，公安机关经济侦查部门提供的途牛网公司制作的途牛网旅游卡发放明细显示发卡430张，该430张卡根据东珍公司查核的发放信息显示，其中持卡人为公司员工的有117张，共计58，383元，其中相关广东区域销售人员已返还私自使用的83张途牛旅游卡费用计41，417元。剩余34张卡中，郭卓奇使用2张计998元，其余员工所使用的卡，已另行作出处理。郭卓奇作为东珍公司员工及此次途牛网旅游卡促销项目的发起人及负责人，并非本次促销活动的团购客户和终端消费者，不符合刮卡获奖的条件，却利用职务之便，私自使用旅游卡进行消费，亦未退还公司相应费用，造成公司实际损失，郭卓奇应当将使用的旅游卡费用返还东珍公司。其二，途牛网旅游卡项目中存在东珍公司未注明持卡人信息的情况，表明东珍公司未能举证证明相关途牛网旅游卡的使用情况，无法确定上述旅游卡的获得不符合促销活动的条件，故不能认定为公司的实际损失。其三，东珍公司可就其余70张未发放的途牛网旅游卡的款项向途牛网公司主张权利，该部分金额亦无法确定为东珍公司的实际损失。郭卓奇认为持卡人信息由东珍公司自行查核，对此不予确认。但郭卓奇作为该项目的申请核销人，未能举证证明公司所查核信息的虚假，应承担举证不能的法律后果，亦未能说明其自行使用应发放给团购客户和终端消费者的途牛旅游卡的合理原因，因此，就郭卓奇该意见，难以采纳，郭卓奇应当赔偿东珍公司途牛网旅游卡项目损失即返还其私自使用的途牛网旅游卡费用计998元。综上，郭卓奇上述两项促销项目合计赔偿金额为4068.80元。故东珍公司要求郭卓奇赔偿经济损失的请求，予以支持。东珍公司、郭卓奇对仲裁裁决东珍公司应支付郭卓奇2018年8月销售提成477.08元、2019年4月车贴800元、2018年12月至2019年4月间话费补贴1251.40元，郭卓奇应归还东珍公司固定资产编号为C062的DELL7648SSD的笔记本电脑无异议，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条第(二)项、第(三)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决如下：一、上海东珍贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付郭卓奇2016年1月1日至2019年5月28日期间休息日加班工资人民币39，149.43元；二、郭卓奇应于判决生效之日起十日内赔偿上海东珍贸易有限公司经济损失人民币4068.80元；三、上海东珍贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付郭卓奇2018年8月销售提成人民币477.08元；四、上海东珍贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付郭卓奇2019年4月车贴人民币800元；五、上海东珍贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付郭卓奇2018年12月至2019年4月期间话费补贴人民币1251.40元；六、郭卓奇应于判决生效之日起十日内归还上海东珍贸易有限公司固定资产编号为C062的DELL7648SSD的笔记本电脑；七、上海东珍贸易有限公司要求不予支付郭卓奇违法解除劳动合同赔偿金289，380元的诉讼请求，予以支持。负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，由郭卓奇负担。郭卓奇负担之款应于判决生效后七日内直接交付上海东珍贸易有限公司。本院二审期间，郭卓奇提供如下证据：1．一审法院庭审笔录及客户出具的证明材料，以此证明东珍公司在提交2018年度考核评价表时未将郭卓奇工作小结一并提交，该小结中郭卓奇载明了销量下降的原因。郭卓奇就此提出了异议，一审法院未就此进行质证。客户出具的证明材料证明订单减少是东珍公司更换了产地、包装以及进行了提价。2．劳动仲裁申请书截图及公证书，以此证明郭卓奇不同意东珍公司对其违法调岗。3．公证书(2019－2181)，以此证明郭卓奇不同意东珍公司的违法要求。4．郭卓奇2018年、2019年1至4月销售数据，以此证明郭卓奇2019年1至2月销售额并未减少，而比2018年有所增长。5.2019年销售管理人员综合能力民意测评通知等，以此证明东珍公司提供的证据存在严重问题。东珍公司对证据1庭审笔录真实性予以认可。客户出具的证明材料系于2019年4月形成，不属于新证据，形式上系证人证言，真实性无法确认，与本案无关联。对证据2真实性予以认可，对郭卓奇要证明的内容不予认可，郭卓奇不同意调岗，不代表东珍公司调岗是违法的。证据3、4、5系东珍公司提供的证据，已进行过质证。本院认为，东珍公司对一审庭审笔录真实性无异议，予以确认。客户出具的证明材料系在一审审理中应提供而未提供，与本案并无直接关联。东珍公司对证据2真实性无异议，但不能证明郭卓奇所要证明内容。证据3、4、5系东珍公司在一审审理中提供，双方已发表质证意见。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。郭卓奇在2017蓝菲旅游活动项目中，所申请核销的蓝菲公司与客户的12份协议书资料，其中9份没有客户的盖章签字，而最终12家客户获得返利，造成公司重大损失。在宁波田园项目中，郭卓奇故意重复申请季度返利，获利5000余元。郭卓奇已申请新开客户子萨公司的提成，而子萨公司的业务已转移至菊辉公司，郭卓奇再将菊辉公司作为新开客户申请提成，故意重复申请获得不正当提成4700余元等等，郭卓奇上述违纪事实有审计报告等为证，一审法院予以认定无误。郭卓奇上述违纪行为构成《员工手册》规定的严重违纪行为，依据《员工手册》东珍公司可行使合同解除权。然，东珍公司在2019年3月作出书面严重警告后，仅对郭卓奇作调岗处理，且未降低郭卓奇的工资待遇，故东珍公司对郭卓奇的调岗不属违法。郭卓奇以销售指标考核责任书中调岗约定作为东珍公司违法调岗的意见，本院不予采纳。关于郭卓奇在职期间是否存在违纪行为。根据从相关公安部门调取的资料显示，途牛卡的经手人为郭卓奇，联系电话亦为郭卓奇。虽郭卓奇对此予以否认，然根据东珍公司提供的活动申请邮件等可证实该活动系郭卓奇提议，相关费用亦由郭卓奇申请、审批及办理，二者证据可以相印证。郭卓奇作为销售负责人对途牛网旅游卡的去向、使用情况等应予以掌握，并在东珍公司要求其核查发放信息时，予以配合。由于郭卓奇工作中不负责的表现，导致到期未使用的途牛网旅游卡不能及时退款，从而造成东珍公司的经济损失。另外该活动参与人员应是消费者，而郭卓奇利用其职务便利，其妻以消费者身份参与活动，该行为与举办活动初衷相悖，故郭卓奇该行为系严重违纪行为。公安机关对此未予立案审查，并不意味郭卓奇未违反公司规定。郭卓奇以该活动系公司付款、由公司离职员工领取途牛网旅游卡等为由，认为与其无关，系郭卓奇为自己违纪行为所作开脱，本院不予采纳。2017年蓝菲活动项目中，虽申请核销的资料中已由总经理、财务审核签名，然郭卓奇系该活动的主要负责人，其对相应资料负有审查、核实等义务，不能因东珍公司审核不严，可以免除其应承担的责任，郭卓奇该行为系严重失职行为。一审法院就郭卓奇存在的其他行为是否违纪已作了详尽阐述，本院予以认同，不再重复。东珍公司基于郭卓奇的违纪行为给予其书面警告并无不可。2019年5月10日，东珍公司与郭卓奇解除劳动合同引用的条文为《员工手册》第6章第3条规定，其中内容为违反公司制定的其他制度、条例、通知、要求等规定的行为。虽东珍公司引用的条文内容不精准，然实际已包含东珍公司制定的其他条款，在郭卓奇确存在严重违纪行为情情形下，东珍公司引用该条文与郭卓奇解除劳动合同不属程序违法。郭卓奇认为东珍公司解除劳动合同无依据，程序违法的意见，本院不予采纳。一审审理中，郭卓奇对东珍公司提供的证据大部分不予认可，然东珍公司提供的证据可互相印证，一审法院据此认定事实成立。关于郭卓奇赔偿东珍公司经济损失。在蓝菲项目中，郭卓奇未尽审查核实义务，存在9份协议无客户盖章签字，导致东珍公司多返利给客户，一审法院就此如何计算经济损失已作了阐述，本院予以认同。一审法院判决郭卓奇应赔偿东珍公司经济损失4068.80元并无不当，郭卓奇不同意支付，本院不予支持。一审法院判决东珍公司支付郭卓奇加班工资，郭卓奇对此无异议，东珍公司亦未提出上诉，现东珍公司要求对加班费重新作出处理，本院不予采纳。综上所述，郭卓奇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人郭卓奇负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 皓审 判 员  姜 婷审 判 员  陈 樱二〇二〇年八月十三日法官助理  莫敏磊书 记 员  刘佳依附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……