山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8333号 上诉人（原审被告）：孙太伟，男，1975年4月19日出生，汉族，住山东省东平县。 委托诉讼代理人：文尧，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李艳辉，山东青凯律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛费特制衣有限公司，住所地青岛市城阳区流亭街道红埠村。 法定代表人：夏兆胜，总经理。 委托诉讼代理人：徐显龙，青岛城阳大成法律服务所法律工作者。 上诉人孙太伟因与被上诉人青岛费特制衣有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初3265号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 孙太伟提出上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人提交的《解除劳动关系解聘证明》，被上诉人认为系上诉人利用职务之便私自加盖，也是空口无凭，没有任何证据证明。在上诉人无任何过错的情况下，被上诉人擅自将上诉人违法辞退并出具了解聘证明，被上诉人的行为即为违法辞退。一审法院认定上诉人提交的解除劳动关系解聘证明上加盖了公司的两枚印章，与通常做法不符，且根据上诉人称该解聘证明系被上诉人处总经理邴淑霞给其送达的，但邴淑霞出庭作证时称其2019年1月8日没有向孙太伟送达过上述材料，从而否决了《解除劳动关系解聘证明》，这一认定纯属一审法院的主观臆断猜测。被上诉人邸淑霞系被上诉人出员工，其作出的对被上诉人有利的证言不应采信，并且在没有其他证据能够佐证的情况下，该证言不能单独作为认定案件事实的依据。一审法院认定上诉人与被上诉人之间劳动关系于2019年3月6曰解除，是毫无事实依据的。一方面，按照通常的做法，用人单位将员工辞退后，额外补助一个月甚至是两个月的社保是很常见的事情。被上诉人于2019年1月8日，已经拒绝上诉人继续工作，并向上诉人送达了解除劳动关系证明，被上诉人继续缴纳保险实际上是为了逃避违法辞退的责任。上诉人于2019年1月11日到城阳区劳动争议人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年1月17日送达被上诉人，并于2019年2月20日开庭审理。被上诉人正是为了逃避违法辞退的法律责任，在其知道上诉人申请仲裁维权后，为了掩盖其违法辞退的事实，所以才缴纳了社保，同时于2019年2月28日、2019年3月6日以邮寄送达、报纸公告方式通知上诉人回单位上班与解除劳动合同。 青岛费特制衣有限公司答辩称：一审判决正确。 青岛费特制衣有限公司向原审法院提出诉讼请求：一、依法判令不支付孙太伟2019年1月1日至7日工资1159元及2017年、2018年带薪年休假工资5793.1元。二、依法判令不支付孙太伟防暑降温费1120元及经济补偿金92400元。三、诉讼费用由孙太伟承担。 原审查明，孙太伟于2008年2月20日到青岛费特制衣有限公司处工作，从事安全管理员一职，签订了劳动合同，缴纳了社会保险。据青岛费特制衣有限公司述称，2019年1月8日孙太伟旷工后再未回青岛费特制衣有限公司处工作；据孙太伟述称，由于孙太伟不同意青岛费特制衣有限公司单方强制调岗的要求，青岛费特制衣有限公司于2019年1月8日将青岛费特制衣有限公司违法辞退。青岛费特制衣有限公司为孙太伟缴纳社会保险至2019年2月。 又查明，2019年2月28日，青岛费特制衣有限公司向孙太伟通过邮政快递寄发通知书，要求其三个工作日内回单位上班，孙太伟未回单位上班。2019年3月6日，青岛费特制衣有限公司通过齐鲁晚报，向孙太伟公告送达解除劳动合同公告知：因孙太伟累计旷工达35天，故解除劳动合同。 另查明，申请人（孙太伟）为要求被申请人（青岛费特制衣有限公司）支付未付工资等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2019]第594号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人青岛费特制衣有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人孙太伟2019年1月1日至7日工资1159元；二、被申请人青岛费特制衣有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人孙太伟2017、2018年度带薪年休假工资5793.1元（4200元∕21.75天×15天×200%）；三、被申请人青岛费特制衣有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人孙太伟防暑降温费1120元；四、被申请人青岛费特制衣有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人孙太伟解除劳动合同赔偿金92400元；五、被申请人青岛费特制衣有限公司于本裁决生效之日起十日内为申请人孙太伟办理社保和档案转移手续。六、驳回申请人孙太伟的其他仲裁请求。该裁决下发后，被申请人对此不服，起诉至原审法院。 原审法院认为，劳动者合法权益应受法律保护。 一、关于青岛费特制衣有限公司、孙太伟之间劳动关系的存续的起止时间问题。根据青岛费特制衣有限公司、孙太伟提交证据及当庭陈述，均可证明孙太伟于2008年2月20日到青岛费特制衣有限公司处工作。关于解除时间，原审法院分析如下：1、孙太伟到城阳区劳动争议人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年1月21日受理该案，孙太伟称2019年1月8日被青岛费特制衣有限公司辞退，但青岛费特制衣有限公司提交的社保缴费单据显示2019年1月17日、2月18日仍为孙太伟缴纳社会保险，青岛费特制衣有限公司在2019年1月17日即青岛费特制衣有限公司尚不知道孙太伟已经仲裁的前提下继续为孙太伟缴纳社会保险；2、孙太伟向社保部门投诉社会保险，要求青岛费特制衣有限公司补缴社会保险至2019年2月，如像孙太伟所称2019年1月8日已经解除劳动关系，社会保险也亦投诉至2019年1月，而非2019年2月；3、孙太伟提交的解除劳动关系解聘证明上加盖了公司的两枚印章，与通常做法不符，且孙太伟称该解聘证明系青岛费特制衣有限公司处总经理邴淑霞给其送达的，但邴淑霞出庭作证时称其2019年1月8日没有向孙太伟送达过上述材料；4、青岛费特制衣有限公司于2019年2月28日、2019年3月6日以邮寄送达、报纸公告方式通知孙太伟回单位上班与解除劳动合同。综上，原审法院依法认定青岛费特制衣有限公司、孙太伟之间劳动关系于2019年3月6日解除，对孙太伟提交的《解除劳动关系解聘证明》不予采信。 二、关于青岛费特制衣有限公司是否应支付孙太伟违法解除劳动合同赔偿金92400元。综合青岛费特制衣有限公司、孙太伟提交的证据，原审法院认为，孙太伟提交的证据不足以证明青岛费特制衣有限公司存在违法解除劳动合同情形，故对于孙太伟要求青岛费特制衣有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，原审法院不予支持。 三、关于青岛费特制衣有限公司是否应支付孙太伟2019年1月1日至7日之间工资、2017、2018年底带薪年休假、防暑降温费的问题。 庭审中，青岛费特制衣有限公司未能提交证据证明其支付已支付孙太伟2019年1月1日至7日之间工资，依举证责任应承担对其不利的法律后果，对孙太伟的该请求予以支持。结合孙太伟提交的工资卡银行流水，原审法院对孙太伟主张其月工资为4200元的主张予以采信。故孙太伟2019年1月1日至7日的工资计算方式为：4200元÷21.75天×4天=772.41元。 《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在不同用人单位工作期间，计为累计工作时间；用人单位不安排年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付未休年假工资，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；职工新进用人单位的当年度休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬；用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假。本案中，青岛费特制衣有限公司已累计工作满10年，故自2018年2月20日起每年应享受10天的带薪年休假。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条的规定，用人单位工资清单至少保存两年备查。青岛费特制衣有限公司、孙太伟的劳动关系于2019年3月6日解除，对于2017年3月6日之前的未休年休假，青岛费特制衣有限公司不负举证责任，孙太伟对此未提交充分证据证实，其要求青岛费特制衣有限公司支付2017年3月6日之前的未休年休假工资，原审法院不予支持。青岛费特制衣有限公司未提交证据证明2017年3月7日至2019年3月6日孙太伟休过年假，青岛费特制衣有限公司应向孙太伟补发14天未休带薪年休假工资，现孙太伟仅主张青岛费特制衣有限公司支付至2018年度的带薪年休假工资，故青岛费特制衣有限公司应向孙太伟补发12天未休带薪年休假工资，补发的具体数额为4634.48元（4200元÷21.75天×12天×2倍）。 根据《青岛市企业工资支付规定》第十条的规定，用人单位工资清单至少保存两年备查。青岛费特制衣有限公司、孙太伟的劳动关系于2019年3月6日解除，对于2017年3月6日之前的防暑降温费，青岛费特制衣有限公司不负举证责任，孙太伟对此未提交充分证据证实，其要求孙太伟支付2017年3月6日之前的防暑降温费，原审法院不予支持。青岛费特制衣有限公司未提交证据证明其向孙太伟支付了2019年3月7日至2018年12月31日期间的防暑降温费，对此应承担举证不利的法律后果，青岛费特制衣有限公司应支付孙太伟防暑降温费1120元（140元×8个月）。 四、仲裁裁决青岛费特制衣有限公司为孙太伟办理社保与档案转移手续，青岛费特制衣有限公司、孙太伟均无异议，原审法院对此予以确认。仲裁驳回孙太伟的其他仲裁请求，孙太伟未提出异议，原审法院予以确认。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十二条之规定，判决：一、青岛费特制衣有限公司于判决生效后十日内支付孙太伟2019年1月1日至7日工资772.41元。二、青岛费特制衣有限公司于判决生效之日起十日内支付孙太伟2017年3月7日至2018年12月31日带薪年休假工资4634.48元。三、青岛费特制衣有限公司于判决生效之日起十日内支付孙太伟防暑降温费1120元（140元∕月×8个月）。四、青岛费特制衣有限公司于判决生效之日起十日内为孙太伟办理社保和档案转移手续。五、驳回青岛费特制衣有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由孙太伟负担。 二审查明，上诉人孙太伟在一审中陈述：2019年1月7日，孙太伟因事假，经领导批准后赂公司提交了请假条，但是2019年1月8日，被上诉人单位的邴淑霞总经理开车到孙太伟家，告知孙太伟：由于公司领导之前要将其从案件全管理岗位调整到一线车间岗位，但孙太伟拒不同意，并且又以旧伤复发为由请假，现在公司老板夏兆胜决定辞退孙太伟，并向其送达辞退通知。 双方当事人均未提交新证据。本院对一审认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：青岛费特制衣有限公司应否支付孙太伟经济赔偿金的问题。 关于经济赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，上诉人提交《解除劳动关系解聘证明》载明：“根据公司发展的需要决定解聘公司安全管理员孙太伟同志，孙太伟同志于2008年2月20日在公司任安全员一职。公司盖章生效特此证明（公章）青岛费特制衣有限公司（公章）2019.1.8”，被上诉人主张公章系上诉人私自加盖，但未提交证据予以证明，其应承担举证不能的法律后果，结合2019年1月11日上诉人以违法解除劳动合同为由提起劳动仲裁的事实，本院认为，青岛费特制衣有限公司与孙太伟解除劳动合同违法，其应向孙太伟支付违法解除劳动合同赔偿金。双方自2008年始存在劳动关系，上诉人月工资标准为4200元，故被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金92400元（4200元*11个月*2倍）。 综上，上诉人孙太伟上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初3265号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项； 二、撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初3265号民事判决第五项； 三、青岛费特制衣有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙太伟违法解除劳动合同赔偿金92400元。 一审案件受理费10元，由上诉人青岛费特制衣有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人青岛费特制衣有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月十九日 书记员  翟国媛