山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终5199号 上诉人（原审原告）：上海三元乳业有限公司山东分公司，住所地：山东省潍坊市坊子区崇文街66号。 负责人：张俊，经理。 委托诉讼代理人：于凤娟，女，系该公司职工。 被上诉人（原审原告）：崔玉叶，女，1973年10月22日出生，汉族，住山东省平度市。 上诉人上海三元乳业有限公司山东分公司（以下简称三元公司）因与被上诉人崔玉叶劳动争议一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初2990号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 三元公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2017年4月9日至2019年4月11日期间，三元公司与崔玉叶并不存在劳动关系。崔玉叶是由劳务派遣公司派遣到其主张的工作地点提供劳务，提供劳务期间的工资也是由劳务派遣公司进行发放。而崔玉叶却以三元公司无故拖欠其产假工资为由向平度市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。平度市劳动人事争议仲裁委员会在认定事实不清的情况下裁决：1、崔玉叶与三元公司在2017年4月9日至2019年4月11日期间存在劳动关系；2、三元公司于裁决生效之日起10日内支付崔玉叶产假工资15800元、防暑降温费560元、带薪年休假工资差额1294.75元，合计17654.75元。该裁决书内容明显与事实不符。 崔玉叶未提交书面答辩意见。 三元公司向一审法院起诉请求：1、依法确认2017年4月9日至2019年4月11日期间，三元公司与崔玉叶并不存在劳动关系；2、判令三元公司无须向崔玉叶支付产假工资15800元、防暑降温费560元、带薪年休假工资差额1294.75元，合计17654.75元；3、本案诉讼费由崔玉叶承担。 一审法院认定事实：2017年4月9日至2018年3月31日，崔玉叶被三元公司委派到平度大润发超市、平度佳乐家超市从事乳制品销售工作，由三元公司为其发放工资。在此期间，崔玉叶的月平均工资为1754.5元。三元公司未为崔玉叶缴纳社会保险。2018年4月1日，三元公司与北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司签订《劳务派遣协议》，约定派遣期限自2018年4月1日起至2020年3月31日止。崔玉叶与北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司签订书面劳动合同，劳动合同期限自2018年4月1日起至2020年3月31日止。北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司派遣崔玉叶到三元公司工作。本案诉讼过程中，法院依职权向潍坊市奎文区社会保险中心和潍坊市奎文区医疗保险中心调取了崔玉叶社会保险缴纳情况，显示：崔玉叶的养老、医疗、工伤、失业、生育保险均自2018年4月开始缴纳至2018年7月，共缴纳4个月，当前月缴费基数为3466元，当前缴费单位名称为北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司潍坊分公司。2018年8月7日，崔玉叶生育一子，之后未再到单位工作。 另查明（一）2019年4月11日，崔玉叶向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、确认申请人崔玉叶与被申请人三元公司在2017年4月9日至今存在劳动关系；2、依法解除双方之间的劳动关系；3、被申请人支付申请人经济补偿金6000元、产假后工资3000元、产假工资15800元、服装管理费580元、未签订劳动合同的双倍工资差额33000元、带薪年休假工资差额4137.93元、防暑降温费1600元、加班费6300元。2019年9月10日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字［2019］第273号仲裁裁决，裁决：一、申请人崔玉叶与被申请人三元公司在2017年4月9日至2019年4月11日期间存在劳动关系；二、被申请人三元公司于裁决生效之日起10日内支付给申请人崔玉叶产假工资15800元、防暑降温费560元、带薪年休假工资差额1294.75元，合计17654.75元；三、驳回申请人崔玉叶对被申请人三元公司的其他仲裁请求。 另查明（二）本案庭审中，崔玉叶主张自2017年4月9日至2019年11月15日与三元公司存在劳动关系，并要求自2019年11月15日起解除双方的劳动关系。另外崔玉叶要求三元公司支付：1、产假工资15800元（158天×100元/天）；2、带薪年休假工资6206.89元（3000元/月÷21.75天×15天×3倍）；3、经济补偿金9000元（3000元/月×3）；4、防暑防温费2400元（200元/月×4个月×3年）；5、加班工资6300元（100元/天×21天×3倍）；6、产假后工资30000元（3000元/月×10个月）。三元公司对崔玉叶的上述主张均不予认可，主张与崔玉叶自始不存在劳动关系，不同意支付崔玉叶主张的各项经济损失。 一审法院认为，本案争议的焦点为：一、三元公司与崔玉叶是否存在劳动关系；二、三元公司是否应支付崔玉叶产假工资、带薪年休假工资、经济补偿金、防暑防温费、加班工资、产假后工资等经济损失。自2017年4月9日至2018年3月31日，三元公司主张崔玉叶与菏泽劳联人力资源服务有限公司存在劳动关系，但未提供在此期间菏泽劳联人力资源服务有限公司与崔玉叶签订的书面劳动合同。崔玉叶提供的发放工资的银行明细载明“转存上海三元工资”，足以证明2017年4月9日至2018年3月31日崔玉叶的工资由三元公司发放，在此期间崔玉叶与三元公司存在劳动关系，三元公司应承担用人单位的法定义务。但崔玉叶要求自2019年11月15日起解除双方劳动关系的诉讼请求，与事实不符，依法不予支持。三元公司未依法为崔玉叶缴纳社会保险费，崔玉叶要求三元公司支付经济补偿金的诉讼请求符合法律规定。但经济补偿金的数额应以崔玉叶在此期间的平均工资数额乘以工作年限依法计算，数额为1754.5元（1754.5元×1个月）。崔玉叶工作期间，三元公司未发放2017年6月至9月的防暑降温费，应当予以补发，数额应为560元（140元×4个月）。崔玉叶要求三元公司支付加班费，但其未就存在加班的事实提供证据，因此对崔玉叶要求三元公司支付2017年4月9日至2018年3月31日工作期间加班费的诉讼请求，依法不予支持。崔玉叶与三元公司劳动关系存续期间不满一年，因此不应享受带薪年休假。对崔玉叶要求三元公司支付带薪年休假工资的诉讼请求，依法不予支持。自2018年4月1日起，崔玉叶与北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司签订书面劳动合同，北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司派遣崔玉叶到三元公司工作。崔玉叶与北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司自2018年4月1日起存在劳动关系。北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司作为用人单位，三元公司作为用工单位，应依法承担相应的责任。本案中，崔玉叶否认与北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司存在劳动关系，且未就与北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司之间关于带薪年休假工资、经济补偿金、防暑防温费、加班工资的劳动争议纠纷先行提起劳动仲裁，本案中不宜一并处理。崔玉叶可待证据充分后另行主张权利。 关于崔玉叶未能享受生育保险待遇问题。北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司以其潍坊分公司的名义为崔玉叶在2018年4月至2018年7月缴纳了生育保险。但依据《山东省企业职工生育保险规定》第十条的规定：具备下列条件的职工，享受生育保险待遇：（一）符合国家计划生育政策生育或者实施计划生育手术；（二）所在单位按照规定参加生育保险并为该职工连续足额缴费一年以上。因三元公司在崔玉叶与其存在劳动关系期间未为其依法缴纳社会保险，导致崔玉叶生育保险缴费年限不满一年，无法享受生育保险待遇。三元公司应承担崔玉叶因此而造成的生育津贴损失。依据《中华人民共和国社会保险法》第五十六条“职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；（三）法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发”；《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天”；《山东省人口与计划生育条例》第二十五条：“符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日，并给予男方护理假七日。增加的产假、护理假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变”；《山东省企业职工生育保险规定》第二十三条：“用人单位依照本规定应当参加生育保险而未参加的，劳动保障行政部门责令其改正并按照国务院《社会保险费征缴暂行条例》给予处罚；未参加生育保险期间职工的生育保险待遇，由用人单位按照本规定的生育保险待遇项目和标准支付”等规定，三元公司应支付崔玉叶国家规定的98天产假期间的生育津贴，金额为11322.3元（3466元÷30天×98天）。至于山东省规定增加的60日产假期间应视为出勤，由用人单位发放工资。崔玉叶与用人单位北京盛邦凯路人力资源顾问有限公司关于该期间及产假后的工资纠纷，崔玉叶应经过劳动仲裁后向用人单位主张权利，本案中不予一并审理。综上，崔玉叶与三元公司在2017年4月9日至2018年3月31日期间存在劳动关系，三元公司应支付崔玉叶经济补偿金1754.5元、防暑降温费560元、生育津贴11322.3元，共计13636.8元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款、《山东省人口与计划生育条例》第二十五条，《山东省企业职工生育保险规定》第十条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定，判决：一、确认上海三元乳业有限公司山东分公司与崔玉叶自2017年4月9日至2018年3月31日存在劳动关系；二、上海三元乳业有限公司山东分公司支付崔玉叶经济补偿金1754.5元、防暑降温费560元、生育津贴11322.3元，共计13636.8元，于判决生效后十日内付清；三、上海三元乳业有限公司山东分公司无须向崔玉叶支付带薪年休假工资差额1294.75元；四、驳回崔玉叶的其他诉讼请求；五、驳回上海三元乳业有限公司山东分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由上海三元乳业有限公司山东分公司负担。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人三元公司关于其与被上诉人崔玉叶不存在劳动关系，不应支付相应经济补偿的上诉理由，与其在一审起诉请求的理由完全一致，一审判决对此综合双方当事人提交的证据进行了准确认定并依据相关法律法规进行了充分说理，认定事实清楚，适用法律得当，实体处理正确。二审期间，上诉人三元公司未提出新的事实理由，亦未提交相关证据佐证己方主张，故应当维持原审判决。 综上所述，上诉人三元公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人上海三元乳业有限公司山东分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  崔福涛 审判员  王 峰 二〇二〇年八月十四日 书记员  李 敏