河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10078号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。负责人：褚大沛。委托诉讼代理人：董文靖，河南言亮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董艳丽。委托诉讼代理人：郭永娟，大沧海律师事务所郑州分所律师。被上诉人（原审被告）：吴天杰。被上诉人（原审被告）：吴雪森。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人董艳丽、吴雪森、吴天杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初32637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的委托诉讼代理人董文靖、被上诉人董艳丽及其委托诉讼代理人郭永娟到庭参加诉讼。被上诉人吴雪森、吴天杰经本院依法传票通知，无正当理由未到庭参加庭审。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：一、改判本案，异议金额5万元；二、本案的一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院计算的被上诉人月平均工资不正确，未扣除误工期内被上诉人工资卡收到的工资；二、一审法院认定的误工期、营养期、护理期过长，不符合被上诉人伤情情况；三、被上诉人住院172天，存在严重的过度医疗，除疤膏、红外线治疗仪等器具不必要，也与伤情无关，应扣除10%的非医保费用和过度治疗费；四、被上诉人没有提交证据证明车辆实际损失，不应当支持；五、上诉人不是事故侵权人，不应当承担鉴定费、病历复印费、诉讼费等间接损失。董艳丽辩称，首先，被上诉人在一审庭审过程中提供的证据显示本人工资标准为基本工资加奖金，从提供的银行流水足以证明答辩人在事故发生前月平均工资在11000左右，一审认定并无错误。其次，事故发生时被上诉人在郑州升达经贸管理学院任职，事故发生后住院治疗，学院并未发放过工资，对于上诉人所称的1798.72元，学院在被上诉人正常上班后已将该部分费用予以扣除，该笔费用仍属于误工损失，不应当予以扣除。第三，事故造成被上诉人左膝前交叉韧带断裂、双髋关节积液、左下肢神经损伤及左右膝多处水肿等因伤及膝关节，无法正常行走，只能在医院继续住院治疗。住院治疗是其伤情所需及医生嘱咐，并不存在所谓的过度治疗，且根据被上诉人提供的住院病历、出院证上均有明确显示，出院后仍需康复训练，需家人陪护，加强安全防护，不便长时间进行工作，增加饮食营养等医嘱。原审法院在被上诉人出院后酌定误工期、护理期、营养期并无不当。第四、根据事故认定书显示，事故造成被上诉人电动车损坏无法使用，为了出行购买一辆新的电动车花费3299元，原审法院酌定财产损失为1500并无不当。第五，根据诉讼费缴纳办法规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。上诉人一审处于被告地位，依据上述规定应当承担诉讼费用。吴雪森、吴天杰未到庭答辩。董艳丽向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等各项损失共计375380．92元；2、后续治疗费待实际产生后另行主张；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2019年2月1日14时15分，被告吴天杰驾驶豫Ａ×××××号车停在黄河南街黄河路南40米左右路西非机动车道，吴天杰开驾驶室车门时，车门与原告董艳丽骑的沿黄河南街由北向南行驶的电动车的右侧相撞，造成两车不同程度受损及董艳丽受伤的事故，经公安机关认定，被告吴天杰负事故全部责任，原告董艳丽不负事故责任。2、肇事车辆豫Ａ×××××车辆登记车主为吴雪森。该车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三责险（限额50万元）及不计免赔，事故发生在保险期内。3、事故发生后，原告于2019年2月1日至2019年5月11日在郑州人民医院住院治疗99天，出院诊断为：1．左膝前十字交叉韧带重建术后；2．双髋关节积液；3．右膝关节痛。出院医嘱为：1．出院后继续进行康复锻炼；2．需家人陪护加强安全防护，不便进行长时间工作；3．增加饮食营养，纠正低蛋白血症；4．不适随诊。原告本次住院期间花费住院费104358.68元。4、原告于2019年5月12日至2019年5月26日入住郑州大学第一附属医院住院治疗，共计住院14天。入院诊断：1、左膝前交叉韧带重建术后2、右膝前交叉韧带损伤3、双髋关节滑膜炎。共计住院14天，诊断为：1．左膝前交叉韧带重建术后2．右膝前交叉韧带损伤3．双髋关节滑膜炎。4．颈3／4、4／5、5／6、颈7／胸1椎间盘突出。出院医嘱为：1．戒烟酒，低盐低脂饮食；2．休息，避免劳累；3．用药3月；4.3月后复查；5．不适随诊；6．肌肉萎缩，加强康复训练。原告本次住院期间花费住院费15404.08元。5、原告于2019年5月26日从郑州大学第一附属医院出院后继续入住郑州人民医院住院治疗，于2019年7月25日出院，共计住院60天，诊断为：1．左膝前交叉韧带重建术后；2．双膝关节积液伴疼痛；3．双髋关节积液伴疼痛；4．左下肢神经损伤：5．肠易激综合征：6．左股骨、左胫骨、左髌骨、右股骨骨髓水肿；7．左右膝关节半月板损伤；8．骶尾部皮下软组织水肿；9．左下肢肌肉萎缩。出院医嘱为：1．经检查患者左右膝、左右髋关节仍有积液伴疼痛，出院后继续进行康复锻炼；2．需家人陪护加强安全防护，不便进行长时间工作；3．增加饮食营养，纠正低蛋白血症、骨量减少；4．左下肢神经损伤仍需服药；5．不适随诊。原告本次住院期间花费住院费32589.12元。6、原告购买除疤膏花费66元、购买可调式膝关节支具花费1900元、购买压力绷带远红外线舒适型护膝花费180元、购买红外线治疗仪花费400元、支付病历复印费118元。7、事故发生时，原告在郑州升达经贸管理学院任职，2020年5月11日郑州升达经贸管理学院出具证明，内容为：原告因交通事故受伤住院治疗，未到本单位上班，共计误工333天。原告提交其工资流水显示，其事故前月平均工资10524.07元／月。8、原告之女关心怡，于2010年5月29日出生。9、经原告申请，原审法院委托河南同一法医临床司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，该中心于2020年1月14日出具豫同一司法鉴定所［2019］临鉴字第1281号鉴定意见书，载明：董艳丽左膝关节损伤术后构成十（10）级伤残。原告为此花费鉴定费1338.8元。10、事故发生后，被告吴天杰垫付费用31000元，被告保险公司垫付10000元，上述费用原告起诉时在诉请中已经扣除，被告吴天杰垫付的检查费1270元，原告未起诉主张。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告吴天杰驾驶车辆与原告发生交通事故，经公安机关认定，被告吴天杰负事故全部责任，原告董艳丽不负事故责任。因事故发生时被告吴天杰驾驶的豫Ａ×××××号车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三责险（限额50万元）及不计免赔，故应当首先由保险公司在保险限额内对原告的损失进行赔偿。原告的损失如下：1、医疗费152417.88元，有票据为证，原审法院予以支持。2、辅助器具费，根据原告伤情及提交的发票，原审法院对其该项支出的费用予以支持2480元。3、住院伙食补助费，原告共计住院173天，按照每天50元的标准计算，共计8650元（50元／天×173天）。4、营养费，原告共计住院173天，出院医嘱载明“增加饮食营养，纠正低蛋白血症、骨量减少”，原审法院参照原告伤情及出院医嘱，酌定其出院后营养期限为60天，故对该项诉请原审法院支持4660元（20元／天×233天）。5、护理费，原告住院173天，出院医嘱“经检查患者左右膝、左右髋关节仍有积液伴疼痛，出院后继续进行康复锻炼；2．需家人陪护加强安全防护，不便进行长时间工作”，根据原告伤情及医嘱，原告主张出院后护理期30天，原审法院予以支持。其护理费参照河南省上年度居民服务业平均工资46858元，共计26060.75元（46858元÷365天×203天）。6．误工费，依据原告提交的误工证明及工资发放银行流水等，其工资标准按照其事故前月平均工资10524.07元／月计算，原告住院173天，出院医嘱“经检查患者左右膝、左右髋关节仍有积液伴疼痛，出院后继续进行康复锻炼；2．需家人陪护加强安全防护，不便进行长时间工作”，依据其伤情及出院医嘱，原审法院酌定其出院后误工时间90天，误工时间共计263天，误工费92261.01元（10524.07元／月÷30天×263天）。7、残疾赔偿金，原告伤情构成十级伤残，原告主张残疾赔偿金68401.94元，原审法院予以支持。8、精神损害抚慰金，原告主张5000元，原审法院予以支持。9、被抚养人生活费，原告主张9887.2元，不超出法律规定，原审法院予以支持。10、交通费，原告主张3460元，原审法院予以支持；11、鉴定检查费1338.8元，有票据为证，原审法院予以支持；12、病历复印费118元，有票据为证，原审法院予以支持；13、财产损失，原告称其电动车受损，其另行购买电动车支出3299元，根据事故认定书，原告车辆受损，但其并未举证证明其受损电动车的价值，原审法院酌定财产损失为1500元。以上费用共计376235.58元，扣除被告吴天杰垫付的31000元和被告保险公司垫付的10000元，剩余335235.58元，不超出被告保险公司赔偿限额，被告保险公司应当赔偿。原告诉请过高部分，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告董艳丽各项损失共计335235.58元；二、驳回原告董艳丽的其他诉讼请求。案件受理费6931元，由原告董艳丽负担741元，被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担6190元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、董艳丽与郑州升达经贸管理学院2016年8月28日签订《劳动合同书》，时间为2016年8月28日至2019年7月31日，其中“劳动报酬”约定“实行其他形式工资制：基本工资4279元/月＋其他”，非乙方（董艳丽）原因造成乙方停工待工的，甲方按上述基本工资（若该基本工资低于当地政府规定的最低工资标准时，则按当地政府规定的最低工资标准）每月支付乙方生活费。2019年8月1日，双方再次签订《劳动合同书》，时间为2019年8月1日至2024年7月31日，劳动报酬部分与前《劳动合同书》一致。2、董艳丽一审提交其尾数为0032的银行卡明细清单显示：2018年7月13日工资7038.11元，9月11日工资7110.11元、9月17日工资为7110.11元、9月20日工资200元、4375元，10月16日奖金7084.39元、工资7319.62元，11月16日工资7319.62元，12月17日工资7319.62元，2019年1月17日工资7295.97元，1月18日考核奖11495.95元。经询问被上诉人，其称9月17日7110.11元系补发8月份（暑假期间）工资，10月16日的7084.39元系2018年上半年奖金，2019年1月18日11495.95元系下半年考核奖金。据此可以计得董艳丽2019年中后六个月每月奖金为1915.99元。根据事故发生前六个月（2018年8月-2019年1月）董艳丽的工资收入情况计算，其月均收入（6个月平均工资＋月均奖金）为9924.33元。本院认为，一、关于董艳丽的月平均工资收入问题。依据上述查明事实，董艳丽事故发生前六个月平均工资为9924.33元，误工费共计87003.29元（9924.33元／月÷30天×263天）。一审法院计算错误，应予纠正。二、关于一审法院认定的误工期、营养期、护理期问题。一审法院根据董艳丽伤情和三次住院时间为173天，加上酌定的时间，分别计算其误工期为263天、营养期为233天、护理期203天并无不当，上诉人没有提交其主张三期过长的证据，本院不予支持。三、除疤膏、红外线治疗仪等器具系被上诉人治疗所需必要的药物和器具，应当计入医疗费用。上诉人主张被上诉人存在严重过度医疗应扣除10%的非医保费用和过度治疗费的意见，因其没有提供证据证明，本院不予支持。四、关于车辆实际损失。董艳丽虽没有提交车辆受损情况的证据，但道路交通事故认定书认定“造成两车不同程度受损”，故一审法院酌定损失为1500元亦无不当。五、关于鉴定费、病历复印费、诉讼费等间接损失。根据河南省高级人民法院河南省公安厅河南省司法厅河南银保监局《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，鉴定费用应当由保险公司承担。病历复印费可以认定为董艳丽的财产损失，一审法院认定鉴定费、病历复印费由保险公司承担并无不当。本院依法认定诉讼费由相关义务人承担。吴雪森、吴天杰未到庭参加庭审，视为对自己诉讼权利的放弃。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决对董艳丽的误工费计算部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初32637号民事判决第二项；二、变更河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初32637号民事判决第一项为“一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内赔偿董艳丽各项损失共计329977.86元”；三、驳回中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的其他上诉请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6931元，由吴雪森、吴天杰负担6099元，董艳丽负担832元；二审案件受理费1050元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担939元，董艳丽负担111元。本判决为终审判决。审判长  王玮琦审判员  张向军审判员  安 军二〇二〇年八月二十七日书记员  宋 兵