山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5345号 上诉人（原审原告）：沂南县劳务合作公司，住所地山东省沂南县城祥和路。 法定代表人：刘明吉，总经理。 委托诉讼代理人：张金山，青岛西海岸海西法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘乃磊，男，1979年4月5日出生，汉族，住山东省沂南县。 委托诉讼代理人：郭伟，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张轶楠，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 上诉人沂南县劳务合作公司（以下简称沂南县劳务公司）因与被上诉人刘乃磊劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初6332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 沂南县劳务公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判沂南县劳务公司不支付刘乃磊病假工资3375.07元、经济补偿金61717.97元，或发回重审；2.本案诉讼费用由刘乃磊承担。事实与理由：1.一审法院查明案件事实有误、判决错误，刘乃磊没有向沂南县劳务公司履行请病假手续，其私自不上班的行为构成旷工，不能认定为病假。沂南县劳务公司不知道刘乃磊生病住院，不构成欠付病假工资。若支持刘乃磊，形成不好的示范，则公司无法正常管理经营。因刘乃磊从事司机岗位多年，而重新招聘新员工并适应岗位需要较长时间，故沂南县劳务公司按照旷工不支付工资处理，没有解除双方劳动关系，并继续为刘乃磊投保。这已是照顾老员工，不应向刘乃磊支付病假工资3375.07元。2.刘乃磊未向沂南县劳务公司请假，属于旷工而不是病假，故沂南县劳务公司不应当支付刘乃磊病假工资，也不应当支付刘乃磊经济补偿金。 刘乃磊辩称：1.2018年7月31日至2018年9月2日，刘乃磊处于病休期，不构成旷工。2018年7月31日，刘乃磊因手术住院16天，出院后遵医嘱病休至2018年9月2日。一审中刘乃磊已提交病历、病案、收费票据、诊断证明等证据予以证明，刘乃磊也已经向公司考勤员出示病假条。在刘乃磊病休期间，沂南县劳务公司没有通知刘乃磊返岗，也没有公布对刘乃磊旷工的处分决定。沂南县劳务公司主张刘乃磊构成旷工，没有事实和法律依据。2.在刘乃磊病休期内，沂南县劳务公司仅支付刘乃磊2018年8月工资350元，没有及时、足额支付员工病假工资。刘乃磊患病前12个月的平均工资为4821.53元，离职前十二个月的平均工资为5366.78元。因沂南县劳务公司没有及时足额支付刘乃磊病假工资而导致双方合同解除，符合劳动合同法规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的法定情形。 沂南县劳务公司向一审法院起诉请求：1.判令沂南县劳务公司不支付刘乃磊病假工资3375.07元，不支付刘乃磊经济补偿金61717.97元；2.本案诉讼费由刘乃磊承担。 一审法院查明事实：2018年11月7日，刘乃磊以沂南县劳务公司为被申请人提出仲裁申请，要求裁决：1.解除刘乃磊与沂南县劳务公司订立的劳动合同，解除时间为2018年10月26日；2.沂南县劳务公司向刘乃磊支付解除劳动合同的经济补偿金75314.92元；3.沂南县劳务公司向刘乃磊支付2018年8月病假工资5016.78元。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字【2019】第12687号裁决书，裁决：一、确认刘乃磊与沂南县劳务公司劳动关系解除时间为2018年10月26日；二、沂南县劳务公司自裁决生效之日起10日内支付刘乃磊病假工资3375.07元、经济补偿金61717.97元。沂南县劳务公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。 2007年7月1日，刘乃磊与沂南县劳务公司签订合同期限为2007年7月1日至2008年12月31日的劳动合同，于2009年1月1日签订自2009年1月1日至2011年12月31日的劳动合同，2010年1月1日签订自2010年1月1日至2014年12月31日的劳动合同，于2015年1月1日签订无固定期限劳动合同。 2018年7月31日至2018年8月16日，刘乃磊在青岛市黄岛区中医医院住院治疗。刘乃磊在出院后至该医院复诊，2018年8月17日、2018年8月24日的病历及诊断证明载明休息一周、继续换药。刘乃磊自2018年7月31日至2018年9月2日期间未到沂南县劳务公司工作。刘乃磊与沂南县劳务公司在仲裁庭审中确认，双方解除劳动合同时间为2018年10月26日，确认刘乃磊解除劳动合同前12个月平均工资为5366.78元。沂南县劳务公司未向刘乃磊支付2018年8月的工资，仅支付当月高温补贴350元。经一审法院核算，刘乃磊患病前12个月平均工资为4821.53元。 双方存在争议的证据及事实：刘乃磊主张其因手术住院，已经在沂南县劳务公司请病假，向考勤员出示了病假条。沂南县劳务公司对其主张不予认可，认为刘乃磊未到公司上班系旷工。刘乃磊主张沂南县劳务公司没有向其支付2018年8月的病假工资，沂南县劳务公司主张因刘乃磊未请假，属于旷工，不应发放病假工资。 一审法院认为，本案的争议焦点为：沂南县劳务公司是否应支付给刘乃磊病假工资及经济补偿金。 沂南县劳务公司称刘乃磊自2018年7月31日至2018年9月2日期间未到其公司工作系旷工行为，刘乃磊称其已经向沂南县劳务公司请病假。根据刘乃磊提交的证据可以认定，其于2018年7月31日在青岛市黄岛区中医医院住院治疗，于2018年7月31日入院，于2018年8月16日出院。刘乃磊在出院后至该医院复诊，2018年8月17日、2018年8月24日的病历及诊断证明载明休息一周、继续换药。刘乃磊在沂南县劳务公司工作多年，虽沂南县劳务公司主张刘乃磊未向公司请病假，但其亦未提交证据证明其曾经通知刘乃磊回公司工作，这与其主张不符，亦不符合一般公司的管理制度，故一审法院对其主张不予支持。沂南县劳务公司应当向刘乃磊支付病假工资，刘乃磊患病前12个月平均工资为4821.53元，故沂南县劳务公司应支付刘乃磊2018年8月的病假工资3375.07元。 关于经济补偿金。刘乃磊主张，因沂南县劳务公司未向其支付病假工资，故要求解除劳动合同。一审法院对刘乃磊主张予以认定，沂南县劳务公司应支付刘乃磊经济补偿金。因刘乃磊自2007年7月1日与沂南县劳务公司签订劳动合同，双方确认解除劳动合同时间为2018年10月26日。仲裁庭审中，刘乃磊及沂南县劳务公司均确认，刘乃磊离职前十二个月平均工资为5366.78元，沂南县劳务公司应支付刘乃磊经济补偿金61717.97元（5366.78×11.5）。 综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、参照《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或非因工负伤医疗期管理规定》第七条之规定，判决：一、沂南县劳务公司与刘乃磊自2018年10月26日解除劳动合同；二、沂南县劳务公司自判决生效之日起十日内支付刘乃磊2018年8月病假工资3375.07元；三、沂南县劳务公司自判决生效之日起十日内支付刘乃磊经济补偿金61717.97元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沂南县劳务公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：沂南县劳务公司应否向刘乃磊支付病假工资和经济补偿金。 本案中，刘乃磊自2018年7月31日生病住院后再未到岗工作，双方对于未到岗的性质有争议，刘乃磊认为是病假，有病历及诊断证明等为证，且已经通过电话请假；沂南县劳务公司认为是旷工，没有向法院提交证据。本院认为，刘乃磊因病自2018年7月31日至2018年8月16日在青岛市黄岛区中医医院住院治疗，出院后的病历及诊断证明均载明休息、继续换药，应认定其因病确需休息。沂南县劳务公司没有提交证据证明其曾催告刘乃磊到岗工作，不能认定刘乃磊的行为构成旷工。刘乃磊因疾病治疗处于医疗期，沂南县劳务公司依法应向其支付病假工资。病假工资属于工资的一种，因沂南县劳务公司没有及时、足额支付病假工资，刘乃磊提出解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项及第四十六条第（一）项之规定，沂南县劳务公司当向刘乃磊支付经济补偿。沂南县劳务公司主张刘乃磊构成旷工，其不应支付病假工资和经济补偿没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，沂南县劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由沂南县劳务合作公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月六日 法官助理 张雅彬 书记员韩平 书记员张恬