福建省漳浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0623刑初252号 公诉机关漳浦县人民检察院。 被告人方海清，男，1980年11月4日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，家住云霄县。曾因犯生产、销售伪劣产品罪于2015年5月29日被云霄县人民法院判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币三万五千元（判决时已缴纳11万元），2017年4月8日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年12月29日被取保候审，2020年8月12日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 漳浦县人民检察院以浦检二部刑诉[2020]30号起诉书指控被告人方海清犯非法经营罪，于2020年4月23日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于当日立案，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，于同年5月12日决定变更为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员**峰出庭支持公诉，被告人方海清到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳浦县人民检察院指控，2018年6月间，被告人方海清明知林某、胡某（均已被判刑）等人欲在漳浦县南浦乡中西村山域上生产假烟，仍受其雇佣，为整个制假活动提供望风及运载烟机配件等帮助。2018年6月28日，漳浦县公安局查获该假烟生产窝点并现场扣押ＹＪ14-22卷接烟机一台套、烟丝分离器一台、柴油发电机一台（型号4100ＢＤ）、涉案车辆一辆（车牌粤Ｄ×××××，套牌）、摩托车两辆（无牌）。经鉴定，涉案的ＹＪ14-22卷接烟机价值为人民币44万元。2019年12月29日，被告人方海清主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实。为指控上述犯罪事实，公诉机关提供了以下证据：1.漳浦县公安局依法扣押的ＹＪ14-22型号卷接烟机、烟丝分离器、柴油发电机等物证；2.被告人方海清的户籍证明、到案经过等书证；3.证人胡某、徐某1、蔡某等8人证言；4.被告人方海清的供述与辩解；5.漳浦县价格认证中心出具的价格认定结论书等鉴定意见；6.漳浦县公安局制作的勘验、检查、辨认笔录。综上，公诉机关认为，被告人方海清违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，属累犯，应当从重处罚，鉴于被告人方海清主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，提请适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款的规定，依法判处，并建议对被告人方海清判处有期徒刑一年九个月，并处罚金。 被告人方海清供认了起诉书所指控的犯罪事实，并表示认罪认罚。 经审理查明，2018年6月间，被告人方海清明知林某（已被判刑）和云霄县人“阿顺”（身份不明,另案处理）等人欲在漳浦县南浦乡中西村内寮自然村寨山生产假冒伪劣卷烟，仍受“阿顺”等人的雇用，同意为该制假窝点提供望风帮助。同月下旬的一天，林某等人安排胡某（均已被判刑）等人运载制假烟机到南浦乡进行组装并运载到上述山地的制假窝点。其间，被告人方海清根据“阿顺”的安排在路口为上述制假烟机的运载和安装活动望风。同月28日，该制假窝点被漳浦县公安局查获，并从上述山地现场查获ＹＪ14-22制假烟机一台套（价值人民币44万元），烟丝分离器及柴油发电机各一台、悬挂粤Ｄ×××××号牌的套牌货车1辆、无牌二轮摩托车2辆。2019年12月29日，被告人方海清主动到漳浦县公安局治安管理大队投案，并如实供述自己的犯罪事实。 另查明，本案涉案的上述制假机械及车辆等作案工具，均已被本院判决没收。 本案审查起诉期间，被告人方海清自愿签署认罪认罚具结书，漳浦县人民检察院建议对被告人方海清判处有期徒刑一年九个月，并处罚金。 还查明，2020年6月17日，被告人方海清能动员并陪同因涉嫌犯诈骗罪被龙岩市武平县公安局上网追逃的犯罪嫌疑人李某到云霄县公安局投案，现李某已被武平县公安局执行逮捕。漳浦县人民检察院据此调整量刑建议，建议对被告人方海清判处有期徒刑一年六个月，并处罚金。 上述事实，被告人方海清在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人方海清的户籍证明，云霄县人民法院（2014）云刑初字第174号刑事判决书，福建省厦门市监狱办公室罪犯档案资料，漳浦县公安局关于被告人方海清主动投案的经过证明及相关办案情况说明、扣押决定书、扣押清单、移送财物清单，本院对胡某、林某、黄晓伟、许某1等同案犯定罪判刑的（2018）闽0623刑初563号刑事判决书、（2019）闽0623刑初220号刑事判决书、（2019）闽0623刑初98号号刑事判决书、（2019）闽0623刑初458号刑事判决书、武平县公安局立案决定书、逮捕证、在逃人员登记表，云霄县公安局治安管理大队出具的关于被告人方海清立功过程的情况说明，证人林某、胡某、徐某1、许某1、徐某2、徐某3、徐某4、许某2、蔡某、李某的证言，现场勘验检查笔录、现场平面图及现场照片，漳浦县价格认证中心出具的关于卷接烟机等物品价格认定书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人方海清明知他人违反国家规定要非法经营烟草专卖品，仍受雇用提供望风等帮助作用，扰乱市场秩序，犯罪数额计人民币44万元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。被告人方海清曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人方海清起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。案发后，被告人方海清能投案自首，且能认罪认罚，并能动员其他犯罪嫌疑人投案自首，具有立功表现，依法均可以减轻、从宽处罚。公诉机关对被告人方海清犯非法经营罪的指控成立，其所提请适用的法律条文正确，提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第五条、第六条、第九条的规定，判决如下： 被告人方海清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年8月12日起至2022年2月11日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨艺鸣 人民陪审员  林海山 人民陪审员  陈琼芳 二〇二〇年八月十二日 书 记 员  李 琳 附相关法律条文： 1．《中华人民共和国刑法》： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 2．《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》： 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟20万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟100万支以上的。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。