东营市东营区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0502民初3371号原告：威海市商业银行股份有限公司东营分行。住所地：东营市东营区西二路500号。统一社会信用代码913705003283513300。代表人：于胜勇，行长。委托诉讼代理人：于进一，男，1991年5月29日出生，汉族，威海市商业银行股份有限公司东营分行职工，住东营市东营区。委托诉讼代理人：杨学志，男，1988年2月28日出生，汉族，威海市商业银行股份有限公司东营分行职工，住东营市东营区。被告：东营东赵物资贸易有限公司。住所地：东营市东营区西二路72号。统一社会信用代码913705007347321399。法定代表人：徐德兴，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王春山，山东正义之光律师事务所律师。执业证号13705200110216747。被告：山东东赵实业集团有限公司。住所地：山东省东营市东营区蒙山路38号。统一社会信用代码91370500734705878G。法定代表人：蔡永清，董事长。被告：山东金达源集团有限公司。住所地：山东省东营市东营区北一路726号。统一社会信用代码913705006882729947。法定代表人：李秀菊，执行董事兼经理。被告：王玉玲，女，1973年6月11日出生，汉族，住东营市东营区。被告：赵洪德，男，1975年3月18日出生，汉族，住东营市东营区。被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、王玉玲、赵洪德共同委托诉讼代理人：李宁，山东正义之光律师事务所律师。执业证号13705201711292388。被告：徐德兴，男，1975年12月3日出生，汉族，住东营市东营区。原告威海市商业银行股份有限公司东营分行与被告东营东赵物资贸易有限公司、山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人于进一、杨学志、被告东营东赵物资贸易有限公司委托诉讼代理人王春山、被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、王玉玲、赵洪德共同委托诉讼代理人李宁到庭参加诉讼。被告徐德兴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告威海市商业银行股份有限公司东营分行向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告东营东赵物资贸易有限公司偿还原告银行承兑汇票垫款27580000元以及以27580000元为基数自2020年7月18日起至实际给付之日止按日利率万分之五计算的罚息；2、依法判令原告对被告山东东赵实业集团有限公司用于抵押的房产［坐落：东营市东营区西二路476号1幢401；不动产单元号：370502006004GB00202F00010005;不动产权证书号：鲁（2018）东营市不动产权第0002042号；不动产登记证明：鲁（2018）东营市不动产登记证明第0010169号；抵押顺位：第一顺位抵押］折价、或者以拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；3、依法判令被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德对上述款项承担连带清偿责任；4、依法判令本案所有实现债权的费用和其他费用由被告负担。事实和理由：2019年7月17日，被告东营东赵物资贸易有限公司与原告签订《银行承兑协议》，合同约定，被告东营东赵物资贸易有限公司向原告申请办理汇票承兑，原告同意承兑以被告东营东赵物资贸易有限公司为出票人的汇票共计56000000元，被告东营东赵物资贸易有限公司在原告处存入保证金28000000元，承兑到期日，原告凭票无条件支付款项，如到期之前承兑申请人不能足额交付票款转入垫款，根据垫款天数按日利率万分之五计收罚息。2018年7月12日，原告与被告山东东赵实业集团有限公司签订《最高额抵押合同》，被告山东东赵实业集团有限公司以其房产为上述借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记。2019年7月17日，原告与被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德分别签订《保证合同》，被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德为上述借款提供连带责任保证。2019年7月17日，原告向被告东营东赵物资贸易有限公司开具金额共计56000000元的银行承兑汇票2张，汇票到期日为2020年7月17日。因被告东营东赵物资贸易有限公司未在汇票到期日前足额交付票款。虽经原告多次催收，被告拒不偿还，原告诉至法院。被告东营东赵物资贸易有限公司辩称，被告东营东赵物资贸易有限公司系被告山东东赵实业集团有限公司子公司，被告东营东赵物资贸易有限公司是受被告山东东赵实业集团有限公司委托与原告签订的银行承兑协议。涉案承兑汇票的使用人、受益人均是被告山东东赵实业集团有限公司，该情形符合合同法关于委托合同的法律规定。被告山东东赵实业集团有限公司依法是涉案债务的主债务人，应承担主债务人的法律责任。被告山东东赵实业集团有限公司辩称，被告山东东赵实业集团有限公司实际使用了承兑的款项，且与原告签订了最高额抵押合同，将位于东营区房屋作为抵押，并办理了抵押登记，应以抵押物折价、或者拍卖、变卖清偿。被告山东金达源集团有限公司辩称，根据被告山东金达源集团有限公司股东会决议内容，担保的涉案金额为28000000元，承兑款项已清偿28420000元，不应当再承担担保责任。被告王玉玲、赵洪德辩称，被告王玉玲、赵洪德是在不清楚合同内容的情况下签署，并非其真实的意思表示，双方并没有达成合意。况且应以被告山东东赵实业集团有限公司的抵押物首先清偿。被告徐德兴未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月17日，被告东营东赵物资贸易有限公司（出票人、甲方）与原告威海市商业银行股份有限公司东营分行（承兑人、乙方）签订编号2019年威商银承字第8171820190717025690号《银行承兑协议》，约定，甲方申请乙方对其签发的银行承兑汇票进行承兑（内容如下：承兑汇票号码131××××320190717435942519、131××××320190717435942502；汇票金额分别为30000000元、26000000元，承兑汇票金额共计56000000元；出票日2019年7月17日；到期日2020年7月17日；收款人名称：山东东赵实业集团有限公司；收款人账号：81×××17；收款人开户银行：威海市商业银行东营分行）；承兑手续费按票面金额的万分之五计算，在银行承兑时一次性付清；承兑担保，1、保证金，在乙方承兑汇票之前，甲方将汇票总额的50%作为保证金并存入其在乙方开立保证金账户（户名：东营东赵物资贸易有限公司；账号：81×××35；开户行：威海市商业银行东营分行；金额28000000元），用于甲方向乙方担保到期支付汇票款项，在足额付清承兑汇票票款之前，甲方不得以任何理由支用保证金；2、保证、抵押，由山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德提供保证、抵押担保并另行签订保证合同及抵押合同；承兑汇票到期，承兑人凭票无条件支付票款；如承兑汇票到期日甲方未能支付足额票款，即可从申请人的保证金账户扣收汇票对应的保证金，并对汇票金额扣除保证金后的不足部分从乙方在威海银行及其所有分支机构开立的任何账户中扣划相应款项用以抵销或清偿乙方在本协议项下所负全部或部分债务；如承兑汇票到期之日甲方不能足额交付票款，导致乙方对外垫款的，承兑人对垫付的票款按实际垫款天数，每日按垫付金额的万分之五向乙方计收罚息，直至乙方还清本息为止；甲方保证在承兑汇票到期日前3日内将票款足额交存在乙方处开立的保证金账户上；甲方对因乙方垫款而形成的垫付票款及逾期罚息，承担还款责任；甲方未按本协议的约定履行票款支付义务的，或发生其他违约情形的，乙方有权要求申请人、担保人限期纠正违约行为，要求申请人赔偿因其违约而给承兑人造成的损失以及承兑人为实现债权而实际发生的一切费用（包括担不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）。2018年7月12日，原告威海市商业银行股份有限公司东营分行（抵押权人）与被告山东东赵实业集团有限公司（抵押人）签订合同编号2018年威商银最高额抵字第DBHT81700180149183号《最高额抵押合同》。合同约定，被告山东东赵实业集团有限公司自愿为债务人自2018年7月11日起至2021年7月11日止，在原告处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高本金余额30000000元提供抵押担保；抵押物为被告山东东赵实业集团有限公司所有的房产［坐落：东营市东营区西二路476号1幢401；不动产权证书号：鲁（2018）东营市不动产权第0002042号］；抵押担保的范围包括主合同项下债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等和为实现债权及抵押权而发生的一切费用；主合同项下债务履行期限届满（包括主合同项下债务各期到期或原告依照主合同的约定或法律法规规定宣布主合同项下债务提前到期的情形），原告方未受清偿的，原告有权宣布所有主合同全部到期，并立即行使抵押权；原告以书面形式通知被告，协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿，协议不成的，原告可直接向原告方所在地人民法院申请强制执行，原告以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先偿还全部应付款项。2018年7月16日，原告威海市商业银行股份有限公司东营分行与被告山东东赵实业集团有限公司到东营市国土资源局办理抵押登记［不动产单元号：370502006004GB00202F00010005;不动产登记证明：鲁（2018）东营市不动产登记证明第0010169号；抵押顺位：第一顺位抵押］。2019年7月17日，原告威海市商业银行股份有限公司东营分行（债权人）与被告山东东赵实业集团有限公司（保证人）、被告山东金达源集团有限公司（保证人）、被告徐德兴（保证人）、被告王玉玲（保证人）、被告赵洪德（保证人）分别签订合同编号2019年威商银保字第DBHT81700190204796号、DBHT81700190204798号、DBHT81700190204799号、DBHT81700190204800号《保证合同》，约定被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德自愿为原告依上述主合同与被告东营东赵物资贸易有限公司形成的债权承担连带责任保证；保证范围包括借款本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费用、公证费用、执行费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年；主合同双方解除主合同或者使主合同提前到期的，保证人对于主合同项下已发生的债权承担担保责任；如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人履行保证责任；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，保证人需对全部债务承担保证责任，而不受其他物的担保或保证的影响，保证人放弃任何抗辩。2019年7月17日，被告东营东赵物资贸易有限公司存入其在原告威海市商业银行股份有限公司东营分行开立保证金账户（账号：81×××35）28000000元。同时，被告东营东赵物资贸易有限公司、山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德分别在上述合同中提供其送达地址，承诺该地址作为人民法院向其邮寄法律文书的送达地址，拒收、或退回的，视为送达。2019年7月16日，被告东营东赵物资贸易有限公司向原告出具股东（大）会决议，同意向原告申请办理信贷业务总金额不超过28000000元，期限不超过2年。2019年7月16日，被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司分别向原告出具董事会、股东（大）会决议，同意为被告东营东赵物资贸易有限公司向原告申请办理信贷业务总金额不超过28000000元，期限不超过2年，提供担保。2020年7月17日，原告对出票人即被告东营东赵物资贸易有限公司的2张金额共计56000000元的银行承兑汇票进行了承兑。2020年7月17日，被告东营东赵物资贸易有限公司偿还原告本金28420000元，产生垫款本金27580000元。庭审中，张化冰对2019年7月17日原告威海市商业银行股份有限公司东营分行（债权人）与被告赵洪德（保证人）签订合同编号DBHT81700190204800号《保证合同》落款处保证人（签章）“张化冰”签名及指纹提出异议，要求进行司法鉴定。2020年8月17日，原告申请撤回对张化冰的起诉。同日张化冰撤回司法鉴定申请，本院业已准许张化冰退出本案诉讼。本院认为，原告威海市商业银行股份有限公司东营分行与被告东营东赵物资贸易有限公司签订《银行承兑协议》、与被告山东东赵实业集团有限公司签订《最高额抵押合同》，与被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德分别签订《保证合同》均系当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，合同均合法有效。原告威海市商业银行股份有限公司东营分行、被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德应严格按照合同的约定履行各自的义务，原告已按合同约定履行了支付借款的义务，引起纠纷系被告东营东赵物资贸易有限公司未按约履行还款义务，被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德未承担担保责任所致，构成违约，为此被告应承担全部责任。原告请求被告东营东赵物资贸易有限公司偿还垫款本金27580000元并按合同约定支付罚息的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。被告山东东赵实业集团有限公司为涉案借款向原告提供抵押担保并办理了抵押登记。根据双方签订《最高额抵押合同》的约定，在被告东营东赵物资贸易有限公司不能按照合同约定履行债务的情况下，原告对被告山东东赵实业集团有限公司抵押财产折价、或者以拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。原告要求被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德承担连带保证责任的诉讼请求，因未超出被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德的保证期间、保证范围且符合法律规定，本院对原告的该项请求依法予以支持。被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德承担保证责任后，有权向债务人东营东赵物资贸易有限公司追偿。被告东营东赵物资贸易有限公司抗辩被告东营东赵物资贸易有限公司作为被告山东东赵实业集团有限公司的子公司，受其委托与原告签订银行承兑协议，被告山东东赵实业集团有限公司是涉案承兑汇票的使用人、受益人，系涉案债务的主债务人，应承担主债务人的法律责任，未能提供相关证据，且抗辩理由不符合双方所签合同的约定，亦违反合同相对性的规定，抗辩理由不成立。被告山东金达源集团有限公司与原告签订的《保证合同》，对担保的范围进行了明确约定，对涉案本息承担连带责任。被告山东金达源集团有限公司以担保的涉案金额为28000000元，承兑款项已清偿28420000元，不应承担担保责任为由抗辩，理由不当，抗辩不成立。被告王玉玲、赵洪德作为完全民事行为能力人，与原告签订涉案保证合同，应受其合同项下义务的约束，现又以系在不清楚合同内容的情况下签署，并非其真实的意思表示，双方并没有达成合意为由抗辩，理由不当，抗辩不成立。涉案借款既有人的保证担保，又有物的抵押担保，担保合同中约定了原告实现担保的顺序，原告按照约定实现债权并无不当。故被告王玉玲、赵洪德抗辩作为保证人，应当在抵押财产不能受偿的范围内承担连带责任，未提供相关证据且不符合合同约定，亦不符合法律规定，抗辩理由不成立。被告徐德兴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃部分诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告东营东赵物资贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告威海市商业银行股份有限公司东营分行银行承兑汇票垫款本金27580000元及自2020年7月18日起至实际给付之日止的罚息（以27580000元为基数，按照日利率万分之五计算）；二、被告山东东赵实业集团有限公司用于抵押的房产［坐落：东营市东营区西二路476号1幢401；不动产单元号：370502006004GB00202F00010005;不动产权证书号：鲁（2018）东营市不动产权第0002042号；不动产登记证明：鲁（2018）东营市不动产登记证明第0010169号；抵押顺位：第一顺位抵押］折价、或者以拍卖、变卖后的价款优先偿还以上款项；三、被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德对上述款项承担连带清偿责任；四、被告山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利，有权向被告东营东赵物资贸易有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89850元，由被告东营东赵物资贸易有限公司、山东东赵实业集团有限公司、山东金达源集团有限公司、徐德兴、王玉玲、赵洪德负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  杨玉玲二〇二〇年八月十七日法官助理项安迪书记员刘瑞