江苏省南京市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏01民再144号 再审申请人（一审原告、二‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍审被上诉人）：刘耀元，男，1932年‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍12月26日出生，汉族。 委托诉讼代理人‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍：刘美玉（系刘耀元女儿）。 被申请人（一审被告、二‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍审上诉人）：赵和平，男，1969年‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍11月16日出生，汉族，因犯非法吸收公众‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍存款罪，于2019年8月5日被南京市玄武区人民法院判处有期徒刑三年九‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍个月，并处罚金20万元。现在江苏省句容监狱服刑。 一审被告：‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍赵丹，女，1994年‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍10月30日出生，汉族，住南京市溧水区和凤镇‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍孔镇街43-32号。 委托诉讼代理人：章洲颖，南京市溧水区公正‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍法律服务所法律服务工作者。 一审被告：‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍齐站元，男，1951年‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍10月6日出生，汉族。 再审申请人刘耀元因与被申请人赵和平、一审被告齐站元、赵丹民间借贷纠纷一案，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍不服本院（2017）苏01民终10476号民事调解书，向本院申请再审。本院于2018‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍年5月17日作出（2018）苏01民申‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍251号民事裁定再审本案。本院依法另行‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍组成合议庭开庭审理了本案，再审申请人刘耀元及其委托诉讼代理人刘美玉、被申‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍请人赵和平、一审被告赵丹的委托诉讼‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍代理人章洲颖到庭参加诉讼，一审被告齐站元经公告送达开庭传‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 再审申请人‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍刘耀元再审请求：撤销二审法院（2017）苏01民终‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍10476号民事调解书，维持一审‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍法院判决。事实和理由：本人从未‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍放弃过要求赵丹、齐站元二个担保人承担责任，二审法院调解书第二项中就本案债‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍务不要求该二人承担连带还款责任，不是我的意思表示。 被申请人赵和平辩称，案涉5万元不是借款而‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍是投资款，不应归还。案涉10万元的《借条》和还5万元‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍本金、1万元利息的《保证》都是我写的，是被刘耀元胁迫所写，当时没有‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍报警，因他到我女儿赵丹工作单位去找我女儿，所以赵丹作了保证人。 一审被告‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍赵丹辩称，二审法院‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍的调解书是刘耀元当时的真实‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍意思表示，应予维持。 一审被告齐站元未到庭参加诉讼,也未提交答辩意见。 刘耀元向一审法‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍院起诉请求：判令三被告归还借款本‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍金5万元、利息1万元。 一审法院认定事实：2015年11月17日，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍赵和平向原告出具借条一份，内容为：今借到刘耀元10万元，借款期201‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍5年11月17日至2016年11月17日。注：借款分二次支付，2015年11月17日至2016年5月17日，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍付5万元，余额5万元至2016年11月17日付清。2016年5月17日，赵和平归还5万元‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍，并在该借条上注明。余款5万元未按约归还。 2017年4月24日，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍赵和平向原告出具保证一份，内容为：兹有刘耀元借款5万元，现保‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍证5月份结清，利息1万元，共计6万元。赵丹在保证书‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍担保人处签字，承诺到期不还由‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍担保人负责归还。 为协调案涉欠款事宜，齐站元与原告电话联系，并在电话中表述20‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍17年7月10日前归还刘耀元欠款，如赵和平不给，由齐站元给。 一审法院于2017年9‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍月28日作出（2017）苏01‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍17民初4241号民事判决：一、被告赵和平应于本判决生效之日起十日内一次性归还原告刘耀元借款本金5万元、利息1万元。二、被告齐站元、赵丹应就‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍被告赵和平的上述还款义务向原告刘耀元承担连带清偿责任。案件受理费1300元，减半收取650元，由三被告共同负担。 一审法院判决后，赵和平不服，向本院提起上诉。 赵和平上诉称：请求撤销一审判决，改判驳回刘耀元的诉讼‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍请求；一、二审案件受理费由刘耀元负担。事实和理由：1.赵和平系万盟投资公司的员工，其出具借条是履行职‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍务行为。2.刘耀元与万盟投资公司之间是投资理财关系。 本院二审中，经本院主持调解，刘耀元、赵和平自愿达‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍成如下协议，请求人民法院确认：一、赵和平于2018年‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍3月31日前一次性给付刘耀元借款本金5万元‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍、利息1万元，共计6万元；二、赵和平不再就本案诉争债务要求齐站元、赵丹承担连带还款责任；三、各方当事人就本案再无其他纠葛；四、一审案件受理费13‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍00元，减半收取650元，由赵和平负担；二审案件受理费1300元，减半收取650元，由赵和平负担。 本案再审中，当事人均未提交新证据。再审庭审中，赵和平辩解，案涉5万元是投资款，不是借款，公司有‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍账可查，但无法提供，并承认案涉借条和保证书都是自己亲笔所写。 本院再审查明，被申请人赵和平与陈贵兵、刘建东、李宁凯、蒋克香、‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍程义健、叶和冬犯非法吸收公众存款罪一案，南京市玄武‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍区人民法院作出（2018）苏0102‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍刑初558号刑事判决书，已发生‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍法律效力。该判决认定赵和平犯非法吸收公‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍众存款罪的犯罪事实为：万盟公司于2011年10月成立，法定代表人为被告人陈贵兵。该公司成立后，于2015年8月在本市六合区成立万盟分公司，负责人为被告人陈贵兵，被告人赵和平系万盟分公司实际负责人。万盟分公司成立后，于2015年10月‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍至2016年6月期间,在本市玄武区天时大厦14楼AB座设立办公地点，招募多名业务员，按照层级式管理,分为总经理、销售总监、团队长、业务员，以万盟公司投资新建丹阳皮革城项目需要资金等为由，通过打电话、派发传单、开展‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌推介会、口口相传等方式，在未经中国人民银行批准的情况下，以期限8个月、月息6‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍%以及期限10个月、月息6.5%的高额利息为诱饵，面向社会不特定对象吸收存款,共向张红宝等99名集资参与人吸收存款合计人民币‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍652.97万元,造成实际损失人民币387万余元。以被告人赵和平犯非‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍法吸收公众存款罪判处，判处‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌有期徒刑三年九个月,并‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍处罚金人民币二十万元。 另查明：本案所涉借款事实不‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍包含在赵和平的上述刑事案件犯‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍罪事实中。另本案原二审调解书中确认的第二条内容，即：“赵和平不再就本案诉争债务要求齐站元、赵丹承担连带还款责任”，作为主债务人的赵和平对担保人是否承担连带还款责任无权处分，该条内容不符合法律规定。 一审法院查明的其他事实属实，本院再审予以确认。 本院认为，人民法院审‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍理民事案件应‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌以事实为依据‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍，以法律为准‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍绳，当事人对‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍于自己提出的‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌主张有责任‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍提供证据证明，否则应承‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍担不利后果。 本案纠纷发生后，赵和‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍平向刘耀元亲笔出具了10万元《借条》及5万元本金‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍、1万元利息还款《保证》，且赵和平非法吸收公众存款‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍的犯罪事实中未包含本案纠纷事实，即本案纠纷未被‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍定性为刑事犯罪。故据本案现有在卷证据，案涉刘耀元‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍与赵和平的款项往来可以认定为借款法律关系。赵和平辩称案涉5万元是投资款非个人向刘耀元的借款，但其未能提交相关财务账册证明该款已进入万盟公司账户或刘耀元同意以该款作为投资款的证据，其辩称理由缺乏证据证明，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍本院不予采信。本院原二审调解书中的第二条调解内容，将应当由债权人行使的权利赋予主债务人，侵害了债权人的民事权益，该项调解内容违反法律规定，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍应予撤销；原一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。再审申请人刘耀元的再审理‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍由成立，本院再审予以采信。本案经本院审判员委会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍》第二百零七条、第一百七十条第一款第一、二项和《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款规定，‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍判决如下： 一、撤销本院（2017）苏01民终‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍10476号民事调解书； 二、维持南京市溧水‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍区人民法院（2017）苏01‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍17民初4241号民事判决，即（一）被告赵和平应于本判决生效之‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍日起十日内一次性归还原告刘耀元借款本金5‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍万元、利息1万元。（二）被告齐站元、赵丹应就被告赵和平的上述‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍还款义务向原告刘耀元承担连带清偿责任。 三、齐站元、赵丹在承担上述第二条第（二）项的连带清偿责任‍‌‌‍‍‌‌‌‌‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍后，有权向‍‌‌‍‍‍‍‍‌‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍‌‌‍‌‌‍‌‍‌债务人赵和平追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1300元，减半收取650元，由赵和平负担‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍；二审案受理费1300元，减半收取650元，由赵和平负担。 本判决为‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍终审判决。 审判长 ‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌ ‍‍‍‌‍‌‍‍柏萍 审判员 陈         红         旗 审判员 李                   伟 二〇二〇年八月二十四日 书记员 ‍‌‌‍‍‌‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‍‍郑双双 速录员 王         嘉         玉