陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终7672号 上诉人（原审原、被告）：陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：白龙腾，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊凯飞，北京市尚公（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原、被告）：裴攀峰，男，1979年5月4日出生，汉族，住西安市户县，。委托诉讼代理人：张虎，陕西锦园律师事务所律师。上诉人陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司(以下简称鸿驰公司)因与被上诉人裴攀峰劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初21369号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人鸿驰公司上诉请求：1、请求维持一、三、四、五，撤销一审判决第二、六项，改判不予支付裴攀峰2018年11月17日至2019年8月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额40131.95元；2、一、二审诉讼费由裴攀峰承担。事实与理由：一审判决书中认定鸿驰公司与裴攀峰存在两次劳动关系，根据双方提供的银行流水，在2019年4月之后每月连续发放工资，故对此辩称不予认可。事实上裴攀峰实际存在两次劳动关系，其中止劳动关系期间工资实际在5月发工资时已扣减，因此足以证明双方存在两次劳动关系。其次鸿驰公司提交的《月安全例会》记录无参会人员签字，《通知》中载明与裴攀峰签订“劳务合同”而非劳动合同，故向鸿驰公司应当向裴攀峰支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，该认定也与事实不符，上述《月安全例会》之所以无裴攀峰签字系因裴攀峰在开会期间拒绝签订书面劳动合同，与其他员工，乱会场秩序，致使会议未开完。《通知》虽载明系“劳务合同”但实际鸿驰公司与其他员工签订的是“劳动合同”因此未签订书面劳动合同的责任并不在鸿驰公司，而系裴攀峰拒绝签订。因此并不应当向裴攀峰支付二倍工资差额。综上，本案一审判决明显无事实及法律依据，判决错误，请求二审法院依法予以改判。被上诉人裴攀峰答辩称，裴攀峰2018年10月17日入职鸿驰公司，于2019年8月10日裴攀峰无故辞退。在职期间鸿驰公司从未与裴攀峰签订书面劳动合同，也从未要求裴攀峰与其签订书面劳动合同。鸿驰公司在一审提交的证据中，2019年3月11日的月安全例会记录，该记录并无裴攀峰的签字；以及2019年4月3日其发出的通知，要求与驾驶员签订“劳务合同”，从而可以看出，鸿驰公司从未要求、也未与裴攀峰签订书面的劳动合同，故一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，判决鸿驰公司向裴攀峰支付未签订书面劳动合同的二倍公司差额。鸿驰公司提交的工资流水单可已看出2018年12月至2019年7月之间每月都有向裴攀峰支付工资的流水，故不存在两次劳动关系。综上，一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，鸿驰公司上诉请求明显缺乏事实及法律依据，请求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。裴攀峰一审诉讼请求：1、鸿驰公司向其支付拖欠的2019年7月1日至2019年8月10日期间的工资8360元；2、鸿驰公司向其支付2018年11月17日至2019年8月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额57240元；3、鸿驰公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金12320元；4、鸿驰公司支付其加班费31608.64元；5、鸿驰公司返还其服装押金900元；6、鸿驰公司向其支付垫付的停车费、过路费、充电费720元、7、诉讼费由鸿驰公司承担。鸿驰公司一审诉讼请求：1、不予支付裴攀峰违法解除劳动合同关系赔偿金9140元；2、不予支付裴攀峰2018年11月17日至2019年8月10日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额40131.95元；3、不予缴纳2018年10月17日至2019年8月10日期间的基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险；4、不予退还服装押金900元；5、诉讼费由裴攀峰承担。一审法院经认定事实，裴攀峰在鸿驰公司担任司机一职，未签订书面劳动合同，鸿驰公司未给裴攀峰缴纳社会保险。关于入职时间，双方陈述不一致，裴攀峰主张其于2018年10月17日入职，鸿驰公司主张入职时间为2018年11月；并提交工资发放的银行客户回单、考勤表予以证明。裴攀峰对考勤表的真实性不予认可，系鸿驰公司单方制作。双方均认可离职时间为2019年8月10日。关于离职原因，裴攀峰称，系鸿驰公司违法口头通知其解除劳动合同。鸿驰公司称，裴攀峰在工作中违反规章制度，并提交陕西金桥国际旅行社北大街分公司与其签订的《用车协议》、《情况说明》、微信截图、处罚通知书、管理奖惩细则。其中《情况说明》、处罚通知书中均载明，2019年8月10日，裴攀峰在为旅行团提供服务期间向导游索要钱款未果，拒绝开车等行为。裴攀峰对该组证据均不予认可。关于裴攀峰主张的加班费，其提交驾驶员管理制度、自行制作的加班工资计算表、元旦假期值班表，证明其每月放假4天，元旦放假三日内其被安排值班。鸿驰公司对驾驶员管理制度认可，但称已经失效，对其余证据均不认可，称其公司从事客运旅游，按月向裴攀峰发放工资报酬及加班费。关于工资，裴攀峰提交银行工资明细、《工资表》照片、驾驶员管理制度，为了证明其工资应为6160元/月。鸿驰公司对个人工资流水、驾驶员管理制度均认可，对《工资表》照片不予认可，称其工资约定为5000元/月。根据该工资流水，裴攀峰的月平均工资4570元，2019年4月以后连续发放至2019年7月。鸿驰公司提交《月安全例会》记录、《通知》，为了证明其通知员工签订劳动合同，但裴攀峰一直拒绝签订，故不应向其支付二倍工资差额。例会记录中无参会人员签字；《通知》载明裴攀峰等9人无由拒签劳务合同等内容。裴攀峰对该组证据不予认可，称鸿驰公司未提出与其签订书面劳动合同。鸿驰公司未向裴攀峰支付2019年7月1日至2019年8月10日期间的工资。关于服装押金900元，裴攀峰提交《收款收据》载明鸿驰公司收取其服装押金1000元，主张鸿驰公司已经向其退还100元。鸿驰公司称，需要裴攀峰办理离职交接后，将退还其剩余押金。上述事实，有雁劳人仲案字〔2019〕1172号裁决、银行工资流水及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无异。一审法院认为，关于鸿驰公司辩称，与裴攀峰存在两次劳动关系，根据双方提交的工资流水，在2019年4月之后每月连续发放工资，故对该项辩称，不予采信。关于双方劳动关系期间，因双方对入职时间陈述不一致，且该部分的证据应属于用人单位掌握管理的，用人单位提交的证据不足以证明裴攀峰的入职时间，故应以裴攀峰陈述2018年10月17日入职为准。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。故鸿驰公司应向裴攀峰支付2019年7月1日至2019年8月10日的工资6040.8元（4570元+4570元÷21.75×7天）。关于裴攀峰主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。鸿驰公司提交的《月安全例会》记录无参会人员签字，《通知》中载明与裴攀峰等人签订“劳务合同”，而非劳动合同，故鸿驰公司应向裴攀峰支付2018年11月17日至2019年8月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。另，根据工资流水，裴攀峰的月平均工资4570元。故二倍工资差额应为40131.95元（4570元×8个月+4570元÷21.75×17天）。裴攀峰诉请主张鸿驰公司支付赔偿金一节，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。鸿驰公司提交的证据虽为复印件，但证据形成了证据链，能够确认裴攀峰在为旅行团提供服务期间向导游索要钱款未果，拒绝开车等行为。该行为已经超出了裴攀峰作为司机的职务范围，故鸿驰公司提出解除劳动合同并非违法解除。裴攀峰主张鸿驰公司支付赔偿金，无事实及法律依据，依法不予支持。关于加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。裴攀峰提交的证据无法证明其实际加班及具体加班时间，故其该项主张无事实依据，依法不予支持。关于服装押金，《中华人民共和国劳动合同法》第九条之规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。鸿驰公司应向裴攀峰退还服装押金900元。关于裴攀峰主张的停车费、过路费、充电费，与本案不是同一法律关系，依法不作处理。关于鸿驰公司主张不予缴纳社会保险一节。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。故该项诉请，一审法院依法不作处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，判决：一、被告（原告）陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）裴攀峰支付2019年7月1日至2019年8月10日的工资6040.8元。二、被告（原告）陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）裴攀峰支付2018年11月17日至2019年8月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额40131.95元。三、被告（原告）陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）裴攀峰退还服装押金900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、被告（原告）陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司无需向原告（被告）裴攀峰支付违法解除劳动关系的赔偿金9140元。五、驳回原告（被告）裴攀峰的其余诉讼请求。六、驳回被告（原告）陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司的其余诉讼请求。裴攀峰缴纳的案件受理费10元，由其自行承担，鸿驰公司缴纳的案件受理费10元，由其自行承担经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，双方当事人对一审判决第一、三、四、五判项均无异议，本院予以维持。关于裴攀峰入职时间，鸿驰公司主张裴攀峰入职时间为2018年11月5日，其提供的工资表及考勤表予以证明，但裴攀峰对上述证据的真实性不予认可。裴攀峰主张其入职时间为2018年10月17日，其提供盖有鸿驰公司公章的服装押金收据可以证明其观点。结合双方提供的证据的证明效力，以及庭审陈述，本院采纳裴攀峰2018年10月17日入职的观点。《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，裴攀峰于2018年10月17日入职鸿驰公司，截止2019年8月10日裴攀峰离职，鸿驰公司未与裴攀峰签订书面劳动合同。鸿驰公司主张其要求与裴攀峰签订书面劳动合同，但裴攀峰拒绝签订，其未提供相关依据，且也未对裴攀峰作出相应处理。因此，鸿驰公司应当根据上述法律规定，支付裴攀峰未签订书面劳动合同双倍工资差额40131.95元。综上，一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西鸿驰旅游汽车服务有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅 二○二○年八月十一日 书  记  员   王      萌    202001767212424039161013165941019790504116101251979050466512019011321369202005141