安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)皖03刑终309号原公诉机关安徽省固镇县人民检察院。上诉人（原审被告人）孙某，男，1973年1月1日出生于安徽省固镇县，汉族，高中文化，固镇县第一中学职工，住安徽省固镇县。2017年10月13日因犯危险驾驶罪被固镇县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币八千元；2019年1月11日因不按规定安装机动车号牌，无证驾驶被固镇县公安局交通管理大队罚款1200元；2019年5月7日因无证驾驶被固镇县公安局交通管理大队罚款1000元；2019年5月14日因无证驾驶被固镇县公安局交通管理大队罚款1000元，因多次无证驾驶被固镇县公安局行政拘留十日。2019年10月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被固镇县公安局取保候审。固镇县人民法院审理固镇县人民检察院指控原审被告人孙某犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪一案，于2020年6月28日作出（2020）皖0323刑初43号刑事判决。原审被告人孙某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人孙某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审法院查明：（一）寻衅滋事事实2015年4月28日，固镇县人民法院查封位于固镇县城关镇五固路父母代二场康达大厦框架楼7*39米一层房屋（以下简称“烂尾楼”），查封期限为三年。“烂尾楼”长39米、宽7米，一层已封顶，只有墙面，没有安装门窗，二层有部分立柱，没有墙面和顶。2017年3月份，固镇县住建局与固镇县第一建设工程有限责任公司（简称“一建公司”）签订了《固镇县公共空间停车场建设与运营项目I标段合作协议书》，协议书表明“烂尾楼”及所占土地面积不在本标段建设和经营范围。2017年6、7月份，被告人孙某明知其经营的停车场内的“烂尾楼”被法院查封以及“烂尾楼”不在停车场的建设、经营范围内，仍然对“烂尾楼”进行加盖、搭建、装修。孙某在原始的“烂尾楼”二楼加盖、搭建了钢结构房屋，在“烂尾楼”后面延伸搭建、加盖了10米宽的两层钢结构房屋，并以“烂尾楼”一楼后墙作为后面钢结构房屋的大门，还对一楼以刮墙、安装门窗的方式进行装修。2018年3月27日固镇县人民法院在淘宝网司法拍卖平台发出拍卖“烂尾楼”（评估价值为196287元）公告。2018年4月份被告人孙某明知该“烂尾楼”要被法院拍卖，仍将加盖、搭建后的楼房租赁给孟某1、孙某等人使用。2018年5月4日买受人王某1以386787元价格竞得该楼，当月中旬，法院裁定涉案“烂尾楼”归王某1所有。2018年6月26日固镇县人民法院张贴公告，责令被执行人农业部安徽固镇良种肉鸡示范场及实际占有人在2018年7月7日前迁出，到期仍不履行的，将依法强制执行。公告期满后孙某未主动腾空迁出。直到2019年3月15日经固镇县人民法院强制执行，才将房屋实际交付给王某1。另查明，2018年5月21日固镇县城市管理行政执法局对停车场内未经批准建设的钢结构房屋（其中“烂尾楼”部分的钢结构房屋面积为273㎡）作出行政处罚，限一建公司三日内自行拆除。2018年12月18日，再次发出催告，限收到催告书三日内依法履行上述义务。2019年7月2日，因一建公司未履行上述义务，下发行政强制执行决定书，决定于2019年7月15日对违法建设的钢结构房屋予以强制拆除，孙某签收了该决定书。2019年7月31日，固镇县行政执法局对孙某加盖的“烂尾楼”二层部分进行了强制拆除。（二）危险驾驶事实2019年12月5日晚，被告人孙某在家中饮酒后无证驾驶皖Ｃ×××××号小型轿车沿固镇县城关镇菁华路、大营路、工业路行驶至固镇县城关镇第四中学附近时被执勤交警现场抓获。2019年12月6日，经安徽民正司法鉴定所鉴定，被告人孙某血样中检出乙醇成份，含量为207mg/100ml。原判认为：被告人孙某任意占用他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人孙某违反道路交通运输管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人孙某一人犯数罪，应数罪并罚。被告人孙某在危险驾驶一案中无驾驶资格驾驶机动车，血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，且曾因酒后驾驶机动车受过刑事追究，予以从重处罚。被告人具有多次前科劣迹，可酌情予以从重处罚。其在危险驾驶案中能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人孙某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币八千元，合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。宣判后，孙某上诉称：1.其未任意占用他人财物且不构成寻衅滋事。（1）对涉案“烂尾楼”进行加盖、搭建、装修系固镇县第一建设工程有限责任公司所为而不是其本人所为，固镇县第一建设工程有限责任公司对“烂尾楼”的占有、使用不构成随意占有他人财物，法院查封不影响对“烂尾楼”使用。（2）原审未采信其申请出庭作证证人的证言不当，涉案“烂尾楼”未被占用、使用、租赁，且存在权属纠纷，其具有购买该“烂尾楼”意愿只是提前占用而非随意占用，房屋买受人王某1接收与否与房屋腾空及寻衅滋事无关，对涉案“烂尾楼”的延伸搭建只是利用不是刑事上的占用，涉案“烂尾楼”上的加盖物系其自行拆除而非拒不拆除，对“烂尾楼”的装修、美化没有造成价值损毁。3.其行为属于职务行为而非个人行为，本案涉及对“烂尾楼”的使用属于民事纠纷，不属于刑事诉讼评价范围。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本案寻衅滋事事实，有下列证据予以证实：1.案发及抓获经过；2.孙某户籍证明；3.孙某前科劣迹情况；4.安徽省高级人民法院（2013）皖民申字第00516号民事裁定书、蚌埠市中级人民法院（2013）蚌民一终字第00626号民事裁定书、固镇县人民法院（2014）固民二再初字第00001号民事判决书、（2016）皖0323民初1906号民事判决书、（2016）皖0323执异字6号执行裁定书、（2017）皖0323民初2968号民事裁定书、蚌埠市中级人民法院（2018）皖03民终1095号民事裁定书；5.陈大鹏、路军、张允武分别于2019年6月3日、6月7日、2020年1月18日出具情况说明共三份；6.烂尾楼被加盖前后照片及集装箱、货柜车停放、短信截图照片；7.竞买保证金截图；8.孟某1提供的与王某1房屋买卖合同及网上银行电子回单；9.孙某提供的固镇县住房和城乡建设局与固镇县第一建设工程有限责任公司（陈某）签订的《固镇县公共空间停车场建设与运营项目I标段合作协议书》；10.薛某提供的转租协议及银行账户交易明细；11.固镇县住建局对停车场有关问题的回复等相关材料：包括固公扫黑办函（2019）25号《关于对涉及陈某、孙某、孟某1等人有关线索进行核查的报告》，及固镇县住房和城乡建设局《关于一建公司陈某等人有关问题的核查情况》等；12.固镇县人民法院关于烂尾楼查封、拍卖、强制执行相关材料：（1）固公扫黑办函（2019）41号《关于对涉及孙某有关线索进行核查的报告》及固公扫黑办函（2019）74号《关于对涉及陈某、孙某、孟某1等人有关线索进行核查的报告》，（2）固镇县人民法院2019年6月18日关于固镇县五固路父母代二场（康达大厦）框架楼7米*39米一层财产处置的情况说明和2019年8月26日关于固镇县五固路父母代二场（康达大厦）框架楼7米*39米一层财产执行的情况说明二份，（3）申请人王某12018年7月1日提出《申请》一份，（4）2015年4月28日固镇县人民法院（2015）固执字第00588号执行裁定书并附2015年5月4日张贴封条现场照片，（5）2018年1月31日（2015）固执字第00588-2号执行裁定书，（6）2018年6月26日固镇县人民法院（2015）固执字第00588号公告及公示照片，（7）2018年5月4日司法拍卖网络竞价成功确认书，（8）2018年5月12日固执字第00588-3号执行裁定书及送达回证，（9）2019年3月15日固镇县法院执行局现场执行笔录、照片及王某1于当日出具的证明，（10）2017年9月8日周宝林向固镇县法院执行局提供《关于举报固镇县第一建设工程有限公司（陈某）非法处置法院已查封的房产》材料，13.固镇县行政执法局关于烂尾楼违建、强拆相关材料:（1）县城市管理行政执法局立案审批表及案件处理意见书、行政处罚事先告知书、行政处罚决定书送达回证、履行行政决定催告书及一建公司申辩材料，2018年12月7日县住建局关于固镇县迎宾大道与固灵交叉口东北角生态停车场院内违建情况说明及相关调查材料；（2）县行政执法局向县住建局所发关于再次商请对固镇县公共空间生态停车场院内建筑物性质认定的函、2018年12月26日住建局关于固镇县迎宾大道与固灵交叉口东北角生态停车场院内违建情况说明；（3）固镇县城市管理行政执法局（固）城管（规划）强决[2019]4001号行政强制执行决定书,附现场拆除拍照；14.2016年12月21日，固镇县城镇规划建设管理领导小组办公室印发会议纪要一份；15.2017年12月27日安徽中信房地产土地资产价格评估有限公司出具皖中信房估字（2017）C-626号房地产估价报告；16.固镇县公安局城关派出所制作的现场勘验笔录、现场图，照片；17.证人证言：（1）证人王某1的证言，（2）证人孟某1的证言，（3）证人孙某的证言，（4）证人陈某的证言，（5）证人薛某的证言，（6）证人殷某的证言，（7）证人李某1的证言，（8）证人孟某2的证言，（9）证人张某的证言，（10）证人王某2的证言，（11）证人徐某1的证言，（12）证人李某2的证言，（13）证人李某3的证言，（14）证人李某4的证言，（15）证人徐某2的证言，（17）证人董某的证言，（18）证人邹某的证言；18.孙某的供述与辩解。本案危险驾驶事实，孙某在原审开庭及二审讯问中均无异议，且有固镇县公安局交通管理大队制作的现场勘验笔录、行驶轨迹，视听资料、查获及抽血照片，案发及抓获经过，户籍证明，固镇县人民法院（2017）皖0323刑初287号刑事判决书，行政处罚决定书，驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，安徽民正司法鉴定所司法鉴定意见书、血乙醇测定当事人标本采集表，孙某的供述与辩解等证据予以证实。以上证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，相互印证，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。关于孙某的上诉理由，经查，（一）位于固镇县城关镇五固路父母代二场康达大厦7＊39米一层房屋（以下简称“烂尾楼”）原建筑单位系固镇县建筑安装公司而非固镇县第一建设工程有限责任公司。2015年4月28日，固镇县人民法院作出（2015）固执字第00588号执行裁定，对该“烂尾楼”依法查封（期限三年）；2016年3月22日固镇县人民法院作出（2016）皖0323执异字6号执行裁定，驳回固镇县第一建设工程有限责任公司对涉案“烂尾楼”的执行异议；2018年3月27日，固镇县人民法院在淘宝网司法拍卖平台发布拍卖“烂尾楼”（评估价值196287元）公告，2018年5月4日，买受人王某1以386787元竞得该“烂尾楼”；2018年5月12日，固镇县人民法院作出（2015）固执字第00588-3号执行裁定，裁定该“烂尾楼”依法归王某1所有。至此，该“烂尾楼”权属明确，且王某1与孙某无其他纠纷，上诉人孙某对涉案“烂尾楼”无权处分。孙某系固镇县鸿运生态停车场的现场负责人及实际经营人，其明知该“烂尾楼”已被法院依法查封且不在生态停车场建设、经营范围内，仍于2017年6、7月份对“烂尾楼”进行加盖、搭建、装修；其明知该“烂尾楼”要被法院拍卖，仍将加盖、搭建后的楼房出租给孟某1、孙某等人。2018年6月26日固镇县人民法院张贴执行公告，责令被执行人及实际占有人于2018年7月7日前迁出，孙某拒不执行法院公告，公告期满后孙某仍未主动迁出，直至2019年3月15日经固镇县人民法院强制执行，才将涉案“烂尾楼”腾空交付王某1。上诉人孙某在涉案“烂尾楼”承租人得知涉案房屋要拍卖时，虽承诺竞拍，但实际并未参与法院对该“烂尾楼”的司法竞拍。王某1是否接收涉案“烂尾楼”，不影响上诉人孙某对法院执行公告要求实际占有人限期迁出义务的履行。原审法院已对孙某在原审期间申请证人出庭作证的证人证言进行审查评定，综合全案证据，并无不当。综上，孙某任意占有他人财物主观故意明显并实际实施了相关行为，涉案财物价值远超“情节严重”的数额标准，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件。故孙某上诉称其未任意占有他人财物，不构成寻衅滋事罪，本案应属于民事相邻权纠纷等理由，不能成立。（二）上诉人孙某系固镇县鸿运生态停车场的现场负责人及实际经营人，对涉案“烂尾楼”的加盖、搭建、装修及对外出租均由其个人实施，系其个人行为。其上诉称其行为属于职务行为非个人行为的理由，不能成立。本院认为：上诉人孙某任意占用他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人孙某违反道路交通运输管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。其一人犯数罪，应数罪并罚。孙某酒后无证驾驶机动车，血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，且曾因酒后驾驶机动车受过刑事追究，予以从重处罚；其具有多次前科劣迹，酌情从重处罚；其在危险驾驶案中如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，法律适用准确，量刑适当，审判程序合法。孙某的上诉意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定,裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林荣卫审判员  姚昌米审判员  饶 刚二〇二〇年八月二十八日法官助理邱亮亮书记员张倩附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；