天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0104刑初491号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人于汇国，男，1979年6月30日出生于河北省丰宁县，汉族，专科文化，户籍地河北省承德市丰宁满族自治县，在津无固定住所。2019年5月7日因涉嫌非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。2020年4月12日因涉嫌诈骗罪、危险驾驶罪被刑事拘留，同年4月22日被批准逮捕，当日执行。现羁押于天津市南开区看守所。天津市南开区人民检察院以津南检一部刑诉［2020］515号起诉书指控被告人于汇国犯诈骗罪、危险驾驶罪，于2020年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员张驰出庭支持公诉，被告人于汇国，被害人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市南开区人民检察院指控，2019年7月，被告人于汇国经人介绍认识被害人张某，后于汇国在不具备偿还能力的情况下，虚构自己欲投资充电桩业务将获取高额利润，被害人若投资将取得高息并能很快返还本金的事实，骗取张某的信任。后张某于2019年7月29日、8月8日、8月9日在本市南开区大悦城汉堡王餐厅、南开区大悦城公寓张某家中等地，按照于汇国要求向其提供的深圳弘贶投资公司的对公账户先后转账共计20万元，并签订《私募基金投资财智合作协议》。经查，于汇国将骗取的钱款皆用于偿还个人欠债。自2019年8月至案发，张某多次催要钱款，于汇国以各种理由推托，期间于汇国给付张某3.6万元，其余钱款皆无法偿还。2019年9月19日22时许，被告人于汇国饮酒后驾驶牌照号为鲁JXXXXX的蓝色海马牌小驾车沿本市滨海新区新港二号路行驶至交口处的桥下时，被执勤交警拦检，经当场使用呼吸式酒精检测仪检测，显示酒精含量为174.8ｍｇ／100ｍｌ。后经鉴定，于汇国血液中检出乙醇，含量为166.8ｍｇ／100ｍｌ。2020年4月12日，被告人于汇国在山东省德州市公安局经济技术开发区分局鲁冀高速公安检查站被公安民警抓获，到案后自愿如实供述所犯罪行。公诉机关认为，被告人于汇国以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，且醉酒驾驶机动车，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以诈骗罪、危险驾驶罪追究刑事责任。鉴于于汇国具有坦白情节，且认罪认罚，建议对其判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。于汇国在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，与本次量刑数罪并罚。提请本院依法判处。另查，被告人于汇国因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2017年3月1日被刑事拘留，2017年4月7日被取保候审。2019年5月7日，天津市滨海新区人民法院作出（2018）津0116刑初20275号刑事判决书，认定被告人于汇国犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。上述事实，被告人于汇国在开庭审理过程中亦无异议，认罪认罚并签字具结，且有公安机关出具的案件来源、抓获经过及情况说明材料，纠正违法行为经过，涉案人员户籍信息，前科材料，电话查询记录，在逃人员登记表，银行交易流水，微信聊天记录截图及支付交易证明，私募基金投资财智合作协议，被害人张某的陈述，驾驶证复印件，在逃人员信息查询记录，机动车查询记录，物证照片，行政强制措施凭证，血液提取登记表，血液酒精检测结果，行政处罚决定书，视听资料，于汇国的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人于汇国以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人钱款共计16万余元，核其行为已构成诈骗罪，且属数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；其违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车，核其行为已构成危险驾驶罪，依法应判处拘役，并处罚金。于汇国在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，将本次所犯二罪所判处的刑罚与前罪所判处的刑罚数罪并罚。公诉机关指控被告人于汇国犯诈骗罪、危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，依法应予以支持；所提量刑建议适当，依法予以采纳。于汇国的诈骗行为给被害人造成巨大经济损失无法挽回，应酌情从重处罚；其到案后如实供述所犯罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。本院综合考虑全案事实、情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第四十五条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：一、撤销天津市滨海新区人民法院（2018）津0116刑初20275号刑事判决书中“被告人于汇国犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”的缓刑部分。二、被告人于汇国犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；与其所犯非法吸收公众存款罪判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币七万元，数罪并罚。决定执行有期徒六年，并处罚金人民币十二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑期三十八日。即自2020年4月12日起至2026年3月4日止。罚金于判决生效之日立即缴纳。）三、责令被告人于汇国退赔被害人张某经济损失人民币162000元。（退赔款于判决生效之日起三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李之圣人民陪审员  刘砚芝人民陪审员  李 蓓二〇二〇年八月二十日书 记 员  焦胜男附：本案所引用相关法律条款内容摘录《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的;(二)醉酒驾驶机动车的;(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的;(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。第六十七第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。